湖南省江**瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1129民初2557号原告：十一冶建设集团有限责任公司，住所地：广西壮族自治区柳州市河西路28号，统一社会信用代码：91450200753718690Q。法定代表人：杜少华，系该公司董事长。委托诉讼代理人：吕粤信，男，广东广法律师事务所律师。被告：永州龙华投资置业（集团）有限公司，住所地：湖南省江**瑶族自治县沱江镇萌渚路爱塞丽雅大酒店一楼，统一社会信用代码：914311296985768367。法定代表人：夏庭，系该公司执行董事。被告：蒋建国，男，1974年6月22日生，汉族，湖南省祁东县人，居民，住湖南省江**瑶族自治县。被告：叶艳，女，1981年6月15日生，瑶族，湖南省江**瑶族自治县人，居民，住湖南省江**瑶族自治县。被告：叶祥，男，1992年1月8日生，瑶族，湖南省江**瑶族自治县人，居民，住湖南省江**瑶族自治县。被告：叶年日，男，1953年8月1日生，瑶族，湖南省江**瑶族自治县人，居民，住湖南省江**瑶族自治县。被告：叶玲，女，1986年10月7日生，瑶族，湖南省江**瑶族自治县人，居民，住湖南省江**瑶族自治县。六被告共同委托诉讼代理人：马秋鸿，湖南苍松律师事务所律师。原告十一冶建设集团有限责任公司（以下简称十一治公司）与被告永州龙华投资置业（集团）有限公司（以下简称龙华公司）、蒋建国、叶艳、叶祥、叶年日、叶玲申请执行人执行异议之诉一案，本院于2020年12月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告十一治公司的委托诉讼代理人吕粤信，六被告的共同委托诉讼代理人马秋鸿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告十一治公司向本院提出诉讼请求：1.追加被告蒋建国、叶艳、叶祥、叶年日、叶玲为（2020）湘1129执恢164号案件的被执行人；2.被告蒋建国在抽逃出资3150万元及利息、被告叶艳在抽逃出资1550万元及利息、被告叶祥在抽逃出资300万元及利息范围内对被告龙华公司不能清偿债务的部分承担补充赔偿责任；3.被告叶年日在1900万元范围内、被告叶玲在3100万元范围内对被告蒋建国、叶艳、叶祥承担的补充赔偿责任承担连带责任。事实和理由：原告十一治公司与被告龙华公司建设工程施工合同纠纷一案，永州市中级人民法院作出（2018）湘11民初21号民事判决，判决龙华公司支付原告工程款29845291.74元及利息，原告在欠付工程款29845291.74元范围内对龙华公司拥有的“龙华世纪城项目”l#、2#、3#、7#、9#、10#栋楼享有建设工程款优先受偿权。湖南省高级人民法院作出（2020）湘民终52号民事判决，驳回被告龙华公司的上诉。终审判决生效后，永州市中级人民法院裁定“湖南省高级人民法院于2020年4月13日作出的（2020）湘民终52号民事判决一案由湖南省江**瑶族自治县人民法院执行”。江**瑶族自治县人民法院以（2020）湘1129执恢164号案件立案执行。执行过程中，原告发现被告龙华公司基本停止营业，现有财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，有众多执行案件未能得到执行。经调查，被告龙华公司于2009年12月29日设立，发起股东为蒋建国、叶艳、叶年日，实收注册资本800万元。2010年3月3日法定代表人由叶年日变更为叶祥，增加注册资本为1800万元，同时股东变更为蒋建国、叶艳、叶祥三人。2012年12月17日注册资本变更为实收5000万元。2012年11月原告开始承建被告龙华公司开发的龙华世纪城三期工程。被告龙华公司以归还工程借款及便于做账为由，要求原告通过项目部账户向指定的债权人转账，其中2013年10月12日向叶玲账户转账3100万元，2014年3月14日向叶年日账户转账1900万元。被告龙华公司均出具了《委托书》。经调查，转移资金时被告龙华公司股东为蒋建国、叶艳、叶祥，注册资本（实际出资5000万元）。叶玲是该公司财务负责人，叶年日为原法定代表人及实际控制人，二人均无对被告龙华公司的债权，二人收到该款项后也未归还被告龙华公司而是挪作他用。上述被告龙华公司股东、高管均属近亲属关系，其中蒋建国、叶艳系夫妻关系，叶玲为叶艳妹妹，叶祥为叶艳弟弟，叶年日为叶艳父亲。被告龙华公司股东、高管共同操纵抽逃出资5000万元。根据相关法律规定，原告提出执行异议申请，申请将蒋建国、叶艳、叶祥、叶年日、叶玲追加为（2020）湘1129执恢164号案件的被执行人。江**瑶族自治县人民法院作出（2020）湘1129执异18号执行裁定，以证据不足为由驳回了原告的执行异议。原告认为，原告所提供的委托书、银行收款回单、银行进账单回单、企业登记基本情况表等证据已形成证据链条，被告龙华公司股东、高管共同操纵抽逃出资5000万元的行为具有高度盖然性。各被告在执行异议审查期间均未作出答辩，但仍然有举证的义务。在充分保障权利释明法律后果的前提下，各被告仍持消极态度，则应当判决支持原告的主张。为维护原告的合法权益，特依法提起执行异议之诉。原告十一治公司围绕自己的诉讼请求，依法提交了下列证据：1.（2020）湘1129执异18号执行裁定书。拟证明：2020年10月26日，江**瑶族自治县人民法院作出裁定驳回原告追加被执行人的申请；2.（2020）湘民终52号民事判决书；3.（2020）湘11执102号民事裁定书；4.（2020）湘1129执恢164号执行案件受理通知书；证据2-4拟证明：原告十一治公司与被告龙华公司建设工程合同纠纷一案，湖南省高级人民法院作出的（2020）湘民终52号民事判决已发生法律效力，被告龙华公司应支付工程款29845291.71元及利息给原告。永州市中级人民法院立案受理了原告的强制执行申请，指定江**瑶族自治县人民法院执行。5.龙华公司的内资企业登记基本情况表。拟证明：2012年12月17日，被告龙华公司注册资本就更为实收5000万元，2013、2014年股东为蒋建国、叶艳、叶祥，叶玲是该公司财务负责人、股东，叶年日为原法定代表人及现控股股东；6.龙华公司工商登记内档资料。拟证明：被告龙华公司于2009年12月成立，股东蒋建国、叶艳、叶祥、叶年日、叶玲的身份信息以及2012年12月2日，龙华公司的实收注册资本为5000万；7.2013年10月12日，十一治公司湖南江**县龙华世纪城工程项目部开户银行收款回单；8.2013年10月12日，龙华公司委托书；9.2013年10月12日，十一治公司湖南江**县龙华世纪城工程项目部开户银行进账单回单；证据7-9拟证明：2013年10月12日，被告龙华公司以归还工程借款及方便做账为由，将3100万元款项由龙华公司账户转入原告项目公司账户，当日原告按照被告委托书的要求将该款项转入叶玲的账户。10.2014年3月14日，十一治公司湖南江**县龙华世纪城工程项目部开户银行进账单（收款通知）；11.2014年3月14日，龙华公司委托书；12.十一治公司湖南江**县龙华世纪城工程项目部开户银行进账单（回单）；证据10-12拟证明：2014年3月14日，被告龙华公司以归还工程借款及方便做账为由，将2300万元款项由龙华公司账户转入原告项目公司账户，当日原告按照被告委托书的要求将该款项中的1900万元转入叶年日的账户（剩余400万元为实际工程款）。13.企业对账函。拟证明：原告承建永州龙华世纪城三期工程项目实际收到工程款为86278506元。14.户籍资料。拟证明：蒋建国、叶艳、叶祥、叶年日、叶玲的身份信息及近亲属关系。对原告十一治公司提交的证据，被告龙华公司、蒋建国、叶艳、叶祥、叶年日、叶玲提出如下质证意见：对原告十一治公司提交的证据1-5的真实性无异议；对证据6的真实性无异议，但认为该注册资金已经全部用于开发龙华公司旗下的龙华世纪城小区的项目建设；对证据7-13的真实性无异议，关联性有异议，以上证据显示的均是公司的资金往来，5000万款项系银行的开发贷款，并不是股东出资，该贷款已经支付了原告的工程款，无法达到原告证明被告抽逃出资的证明目的；对证据14，无异议。被告龙华公司、蒋建国、叶艳、叶祥、叶年日、叶玲辩称，1.在（2020）湘民终52号民事判决执行过程中人民法院已经依法查封了被告龙华公司的多处房产以及账户，如原告认为被告的财产不足以偿还债务，可以申请龙华公司破产而不是增加被执行人；2.2013年10月12日原告向叶玲账户转账的3100万元，已经于四天后转回了龙华公司工商银行以及农商行账户，五自然人无抽逃出资的行为，2014年3月14日原告向叶年日账户转账1900万元也用于了偿还公司的债务并未挪作他用，该1900万元也不是股东出资而是银行开发贷款，已全部用于公司；3.现蒋建国、叶艳、叶玲已经不是龙华公司的股东，与本案无关联且无利害关系，应当驳回原告的诉讼请求；4.根据（2020）湘1129执异18号执行裁定书，原告为其所称的抽逃出资行为提供了帮助，原告明知系违规操作而为之，原告也应当承担相应的法律责任。为反驳原告十一治公司的诉讼请求，被告龙华公司、蒋建国、叶艳、叶祥、叶年日、叶玲依法提交了下列证据：中国工商银行电子回单。拟证明2013年10月16日、10月18日叶玲将3100万元通过银行转账的方式转至被告龙华公司工商银行零陵支行、江**农村商业银行股份公司账户，被告并不存在抽逃资金的行为。开庭后，被告龙华公司、蒋建国、叶艳、叶祥、叶年日、叶玲于2021年3月12日又提交了《房地产借款合同》一份和借款借据两份，拟证明：龙华公司于2014年1月15日与中国工商银行江**支行签订了《房地产借款合同》，约定龙华公司向中国工商银行江**支行借款3300万元，自合同生效之日起至2014年12月30日前一次或多次提清借款；2014年3月13日，中国工商银行江**支行分两笔将该合同项下贷款中的2300万元打入龙华公司账户。对被告龙华公司、蒋建国、叶艳、叶祥、叶年日、叶玲提交的证据，原告十一治公司提出如下质证意见：对被告龙华公司、蒋建国、叶艳、叶祥、叶年日、叶玲提交的中国工商银行电子回单，十一冶公司对该证据真实性无异议，但对关联性有异议，该证据不能否定被告有抽逃资金的情形，目前被告龙华公司没有财产偿还众多的施工款项，被告龙华公司以及股东有义务对资金的去向举证说明；对龙华公司提交的《房地产借款合同》一份和借款借据两份的三性均有异议，认为十一冶公司对该三份证据的真实性无法判断，其证明目的与本案无关联。通过对原告十一治公司和被告龙华公司、蒋建国、叶艳、叶祥、叶年日、叶玲的质证，本院对双方提交的证据认定如下：对原告提供的证据1-5，被告无异议，本院予以认定；对证据6，内容真实、来源合法，予以认定；对证据7-13，与原件核对无异，内容真实，与本案有关联，本院予以认定；对证据14，被告无异议，本院予以认定。对被告龙华公司、蒋建国、叶艳、叶祥、叶年日、叶玲提交的证据，内容真实，与本案有关联，本院予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告龙华公司成立于2009年12月29日，曾用名永州龙华投资置业有限公司，注册资本为800万元，股东为蒋建国、叶年日、叶艳，经永州诚信联合会计师事务所验资，其中，蒋建国认缴出资520万元，实缴出资520万元；叶艳认缴出资240万元，实缴出资240万元；叶年日认缴出资40万元，实缴出资40万元，以上均为现金出资，实缴出资时间均为2009年12月28日。龙华公司实际注册资本为800万元。2010年3月9日，龙华公司原股东蒋建国、叶艳、叶年日和新股东叶祥召开股东会，决定叶年日退股，叶祥入股，蒋建国、叶艳增加出资额，经永州诚信联合会计师事务所验资，其中，蒋建国认缴新增出资650万元（土地使用权出资），实缴新增出资650万元，总出资额为1170万元（520万元+650万元）；叶艳认缴新增出资300万元（土地使用权出资），实缴新增出资300万元，总出资额为540万元（240万元+300万元）；叶祥认缴出资90万元（现金出资），实缴出资90万元；叶年日退资40万元。出资时间为2010年3月22日，龙华公司实际注册资本变更为1800万元。2011年7月13日，公司股东召开股东会决定，蒋建国变更出资额为1950元，叶艳变更出资额为900万元，叶祥变更出资额为150万元，经永州诚信联合会计师事务所验资，出资时间为2011年7月13日，均为实缴出资，龙华公司实际注册资本为3000万元。2012年12月12日，龙华公司股东蒋建国、叶艳、叶祥股东会议决定，蒋建国出资总额增至3150万元，叶艳出资总额增至1550万元，叶祥出资总额增至300万元，经永州信大离婚会计师事务所验资，龙华公司实际注册资本为5000万元，三股东新增出资2000万元均为货币出资，出资时间为2012年12月12日。截止2015年8月11日，龙华公司股东没有发生变更。2013年10月12日，因当时原告十一冶公司承建龙华公司开发的龙华世纪城房地产工程项目，龙华公司将其在中国工商银行所得房地产开发贷款3100万元汇入原告十一冶公司账户，同日，龙华公司向十一冶公司出具《委托书》，以偿还借款的名义，要求十一冶公司将该3100万元贷款汇入龙华公司财务人员叶玲（2016年1月25日入股龙华公司，2016年1月27日退股）银行账户。同日，十一冶公司通过中国工商银行将3100万元贷款汇入叶玲银行账户。2013年10月16日，叶玲将该笔贷款3100万元通过中国工商银行汇入龙华公司银行账户。2014年1月15日，龙华公司与中国工商银行江**支行签订《房地产借款合同》，双方约定：龙华公司向中国工商银行江**支行借款3300万元，自合同生效之日起至2014年12月30日前一次或多次提清借款。2014年3月13日，中国工商银行江**支行分两笔将该合同项下贷款中的2300万元打入龙华公司账户。2014年3月14日，龙华公司将2300万元通过中国工商银行汇入十一冶公司银行账户，同日，龙华公司出具《委托书》，以偿还借款的名义，委托十一冶公司将该笔2300万元中的1900万元汇入叶年日账户，当天，十一冶公司通过中国工商银行将1900万元汇入叶年日。因龙华公司拖欠十一冶公司承建的房地产开发项目工程款，十一冶公司于2017年向永州市中级人民法院法院提起诉讼。永州市中级人民法院作出（2017）湘11民初20号民事判决，龙华公司不服，上诉于湖南省高级人民法院，湖南省高级人民法院裁定发回重审，永州市中级人民法院作出（2018）湘11民初21号民事判决，判决龙华公司支付原告十一治公司工程款29845291.74元及利息，原告十一治公司在欠付工程款29845291.74元范围内对被告龙华公司拥有的“龙华世纪城项目”l#、2#、3#、7#、9#、10#栋楼享有建设工程款优先受偿权。龙华公司不服提出上诉，湖南省高级人民法院于2020年4月13日作出（2020）湘民终52号民事判决：驳回上诉，维持原判。终审判决生效后，原告十一治公司申请强制执行，永州市中级人民法院立案受理后，依法作出（2020）湘11执102号执行裁定，裁定由本院执行。本院于2020年7月14日以（2020）湘1129执恢164号立案执行。在执行过程中，原告十一治公司申请追加蒋建国、叶艳、叶祥、叶年日、叶玲为被执行人，本院于2020年10月26日作出（2020）湘1129执异18号执行裁定，裁定驳回十一治公司的执行异议请求。原告十一治公司对该裁定不服，诉至本院。另查明，蒋建国与叶艳系夫妻关系，叶年日系叶艳、叶祥、叶玲父亲。本院认为，本案应定性为申请执行人执行异议之诉。本案的争执焦点就是被告蒋建国、叶艳、叶祥是否存在抽逃出资的行为？是否应当追加被告蒋建国、叶艳、叶祥、叶年日、叶玲为（2020）湘1129执恢164号执行案件的被执行人？现本院就双方争执的焦点评析如下：一、关于蒋建国、叶艳、叶祥是否存在抽逃出资并能否追加蒋建国、叶艳、叶祥为被执行人和承担相应责任问题。原告十一治公司认为，蒋建国、叶艳、叶祥、叶年日、叶玲均属近亲属关系，也是龙华公司股东和高管，蒋建国、叶艳、叶祥、叶年日、叶玲以龙华公司归还借款为由，将3100万元转入叶玲账户、将1900万元转入叶年日账户，上述行为系蒋建国、叶艳、叶祥抽逃出资的行为。被告龙华公司、蒋建国、叶艳、叶祥、叶年日、叶玲辩称，龙华公司转入叶年日账户的1900万元和转入叶玲账户的3100万元系银行贷款，并非蒋建国、叶艳、叶祥的出资款。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条之规定，下列行为属公司股东抽逃出资行为：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。从十一治公司和龙华公司、蒋建国、叶艳、叶祥、叶年日、叶玲提供的证据看，龙华公司于2013年10月12日中国工商银行转入十一治公司账户的3100万元和十一冶公司于同日将该笔款项3100万元通过中国工商银行转入叶玲账户，该笔款项系龙华公司从中国工商银行所得贷款，并非蒋建国、叶艳、叶祥对龙华公司的出资款，且叶玲已于2013年10月16日该笔款项汇入龙华公司在中国工商银行账户。故十一冶公司以3100万元汇入叶玲账户为由，提出蒋建国、叶艳、叶祥抽逃出资3100万元的诉称意见，证据不足，本院不予采纳。龙华公司于2014年3月13日取得中国工商银行江**支行贷款2300元以后，又将该笔贷款转入十一冶公司，十一冶公司于同日将该笔款项中的1900万元转入叶年日账户。因此，转入叶年日账户的1900万元，明显不属于蒋建国、叶艳、叶祥的出资款。据此，十一治公司以蒋建国、叶艳、叶祥作为龙华公司股东存在抽逃出资行为为由，提出要求追加蒋建国、叶艳、叶祥为本院（2020）湘1129执恢164号案件的被执行人，并蒋建国在抽逃出资3150万元及利息、被告叶艳在抽逃出资1550万元及利息、被告叶祥在抽逃出资300万元及利息范围内对被告龙华公司不能清偿债务的部分承担补充赔偿责任的诉讼请求，证据不足，于法无据，本院不予支持。二、能否追加叶年日、叶玲为被执行人和是否承担相应责任问题。案涉3100万元转入叶玲账户、1900万元转入叶年日账户时，叶玲、叶年日均不是龙华公司股东，虽然蒋建国、叶艳、叶祥与叶年日、叶玲是亲戚关系，但不能想当然的就认定为叶年日、叶玲与蒋建国、叶艳、叶祥有串通抽逃出资或转移龙华公司财产的故意，且当时十一冶公司与龙华公司并未发生债务纠纷，更没有因债务纠纷进入诉讼和执行程序。因此，叶年日、叶玲无协助龙华公司及其股东抽逃出资或者为逃避债务而转移龙华公司公司财产的故意。因此，十一冶公司要求追加叶年日、叶玲为本院（2020）湘1129执恢164号案件被执行人，并要求叶年日在1900万元范围内、被告叶玲在3100万元范围内对被告蒋建国、叶艳、叶祥承担的补充赔偿责任承担连带责任的诉讼请求，证据不足，于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十四条第（二）项之规定，判决如下：驳回原告十一冶建设集团有限责任公司的诉讼请求。本案案件受理费80元，由原告十一冶建设集团有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 长  何智勇人民陪审员  陈建文人民陪审员  周 晖二〇二一年三月十一日法官助理肖瑛书记员唐随缘附：本案相关法律条文：《中华人民共和国公司法》第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》窗体顶端第三十四条申请人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）理由成立的，判决变更、追加被申请人为被执行人并承担相应责任或者判决变更责任范围；（二）理由不成立的，判决驳回诉讼请求。