广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初33791号原告：麻书拉，女，汉族，1976年4月27日出生，身份证住址浙江省永嘉县，委托诉讼代理人：王明新，广东广信君达律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨春杰，广东广信君达律师事务所律师。被告：广东爱大爱互联网信息服务有限公司，住所地广州市白云区。法定代表人：王兴强。被告：王兴强，男，汉族，1977年1月24日出生，户籍住址广东省广州市白云区，原告麻书拉与被告广东爱大爱互联网信息服务有限公司（以下简称“爱大爱公司”）、王兴强民间借贷纠纷一案，本院于2020年9月22日受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用普通程序独任制，公开开庭进行了审理，原告麻书拉的委托诉讼代理人杨春杰到庭参加了诉讼。被告爱大爱公司、王兴强经本院公告传唤，期满未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告麻书拉诉称：2017年8月23日，原告与被告爱大爱公司、王兴强订立《合作协议》约定两被告根据本协议的安排通过向原告借取款项，并在符合本协议约定条件下转为投资款的方式进行合作。该《合作协议》第一条第一项约定：被告爱大爱公司向原告借款200万元，用于其经营，被告爱大爱公司按月利率2%的标准向原告支付利息，该利息于次月10日前支付上月利息。该协议同时约定，因被告爱大爱公司不履行还款义务而导致原告产生追讨费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费等）由被告爱大爱公司承担。为保障原告借款的安全，被告王兴强同意为被告爱大爱公司的借款向原告提供连带责任保证担保，担保的范围为所有责任。该《合作协议》第一条第2项、第3项、第4项约定，在被告爱大爱公司经营业绩达到本协议附件所列《“互联网+新零售”发展规划明细表》的标准的情况下，被告王兴强即将其持有的被告爱大爱公司20%股权正式转让给原告。鉴于被告王兴强并未实际缴纳出资，被告王兴强向原告转让被告爱大爱公司20%股权时原告无需向被告王兴强支付任何对价，该20%股权对应的出资由原告向被告爱大爱公司认缴。为了保证被告爱大爱公司能履行上述股权转让义务，被告王兴强同意预先将其持有的被告爱大爱公司20%股权过户登记于原告名下。该《合作协议》第五条第2.3款约定，由于本协议一方严重违反本协议，致使本协议的履行和完成成为不可能，在此情形下，另一方有权单方以书面通知方式终止本协议。上述《合作协议》签订后，原告向被告爱大爱公司借出2000000元。但被告爱大爱公司、王兴强收到该借款后，并未按照《合作协议》的约定履行义务，既未依约支付利息，又将该借款自被告爱大爱公司擅自转出，挪作他用，直接导致原告的缔约目的落空，三方签订的《合作协议》无法继续履行。两被告的行为已构成严重违约，严重损害了原告的合法权益。为此，原告于2018年3月19日向法院提起诉讼，要求两被告清偿借款本金、利息，办理股权变更登记等。法院经审理后作出（2018）粤0111民初3496号民事判决，以《合作协议》约定的借款期限(2019年12月31日)尚未届满为由，仅判令两被告向原告支付截止到2018年8月31日的借款利息440000元。该判决生效后，两被告并未履行判决确定的义务。为维护原告利益，请求法院判令：1、被告爱大爱公司立即向原告清偿借款本金人民币2000000元并支付该借款本金自2018年9月1日起至借款清偿完毕之日止的利息（利息按起诉时一年期贷款市场报价利率四倍计算）；2、被告王兴强对被告爱大爱公司的上述第一项债务承担连带清偿责任；3、被告爱大爱公司、被告王兴强协助办理将原告持有的被告爱大爱公司20%股权过户至被告王兴强名下的工商变更登记手续；4、本案诉讼费由两被告承担。被告爱大爱公司无答辩。被告王兴强无答辩。经审理查明：2017年8月23日，原告（乙方）与被告爱大爱公司（丙方）、被告王兴强（甲方）签订《广东爱大爱互联网信息服务有限公司合作协议》（以下简称《合作协议》）约定：“鉴于目标公司及甲方拟根据本协议的安排通过向乙方借取款项，并在符合本协议约定条件下转为投资款的方式与乙方合作。一、合作方式。为促进目标公司发展，甲乙丙三方按如下方式进行合作：1、丙方向乙方借取款项200万元，用于目标公司的经营，借款期限至2019年12月31日止。丙方同意按月利率2%的标准向乙方支付利息，自乙方实际提供借款之日起计息，该利息于次月10日前支付上月利息。因丙方不履行还款义务而导致乙方产生追讨费用（包括但不限于诉讼费、诉讼保全费、律师代理费等），由丙方承担。为保障乙方借款的安全，甲方同意为丙方的借款向乙方提供连带责任保证担保，担保的范围丙方应向乙方承担的所有责任。2、在丙方的经营业绩达到本协议附件一所列《“互联网＋新零售”发展规划明细表》70%的标准的情况下，甲方即将其持有的丙方20%股权正式转让给乙方。3、鉴于甲方并未实际交纳出资，甲方向乙方转让目标公司20%时乙方无需向甲方支付任何对价，该20%股权对应的出资由乙方向目标公司认缴。如因办理股权变更登记手续需另行签订股权转让协议，该另行签订的股权转让协议的约定与本协议约定不一致的，以本协议为准。4、为了保证甲方能履行上述股权转让义务，甲方同意于本协议签订后10天内预先将其持有的目标公司20%股权过户登记于乙方名下。甲乙双方一致特别确认，在满足上述第2条约定前，乙方持有的该20%股权系乙方代甲方持有的，代持期间因该代持股权所产生的一切责任由甲方承担。甲乙丙三方一致同意，一旦满足上述第2条的约定，该20%股权自动转为乙方实际拥有的股权。在此情况下，乙方对丙方提供的借款本金自动转作为乙方持有该20%股权所应向丙方认缴的出资，丙方无需向乙方承担清偿责任。6、如乙方届时决定不受让甲方20%股权的，则丙方、甲方应及时清偿乙方的借款本息；同时，乙方其代持的目标公司20%股权回转给甲方，因此发生的所有税费由甲方承担。二、目标公司的经营管理及决策。甲乙丙三方一致同意，甲方将目标公司20%股权预先过户至乙方名下后，目标公司的经营管理及决策按如下约定执行：1、目标公司应当组建董事会、由乙方委派一名董事。2、目标公司的一名财务人员由乙方指派。3、目标公司的重大事项，必须经乙方同意。4、目标公司的日常经营管理由甲方负责，但乙方具有监督权和知情权。三、利润分配。各方一致同意，自甲方将目标公司20%股权预先转让该乙方后，目标公司的利润有甲乙双方按所持有的股权比例分配；如乙方最终决定不受让甲方股权的，则乙方分取的利润用于抵扣丙方、甲方应支付给乙方的借款本息，抵扣的顺序为先抵扣利息，后抵扣本金。……等”。原告及被告王兴强均在《合作协议》上签名捺印，被告爱大爱公司在《合作协议》上加盖公章。上述协议签订后，2017年8月28日，被告爱大爱公司的股东由杜霞、王兴强变更为杜霞、广州目之恋智能科技合伙企业、麻书拉、王兴强。原告于2017年8月30日向被告爱大爱公司转账50000元；于2017年8月31日向被告爱大爱公司转账1000000元、950000元。上述款项合计2000000元。后，原告认为被告爱大爱公司、王兴强收到借款后，未依约支付利息，又将该借款擅自转出，挪作他用，导致原告的缔约目的落空，且被告爱大爱公司的净利润未达到《合作协议》上约定的70%，于2018年3月19日向本院提起诉讼[案号为（2018）粤0111民初3496号]，要求：1、被告爱大爱公司向原告清偿借款本金2000000元并支付利息（自2017年8月31日起至实际清偿完毕之日止，按月利率2%的标准计算，暂计至2018年3月16日为264000元）；2、被告爱大爱公司向原告支付不履行还款义务而导致原告产生的追讨费用80000元；3、被告王兴强对被告爱大爱公司的上述第一、二项债务承担连带清偿责任；4、两被告协助办理将原告持有的被告爱大爱公司20%股权过户至被告王兴强名下的工商变更登记手续；5、两被告负担本案诉讼费。本院于2018年9月11日作出（2018）粤0111民初3496号民事判决，认定：原告与被告爱大爱公司之间的民间借贷关系依法成立，原告已向被告爱大爱公司履行交付借款本金2000000元的义务，被告爱大爱公司应按《合作协议》的约定按时足额归还借款本金及利息。因《合作协议》约定的借款期限为2019年12月31日，现该期限尚未届满，原告起诉要求被告归还借款本金的诉讼请求，不符合《合作协议》的约定，本院不予支持。《合作协议》约定被告爱大爱公司按月利率2%的标准向原告支付利息，该利息于次月10日前支付上月利息，该标准符合法律的规定，本院予以支持。判决如下：一、被告广东爱大爱互联网信息服务有限公司在本判决生效之日十日内向原告麻书拉支付截止至2018年8月31日的借款利息44万元；二、被告广东爱大爱互联网信息服务有限公司在本判决生效之日十日内向原告麻书拉支付律师费8万元；三、被告王兴强对被告广东爱大爱互联网信息服务有限公司的上述第一、二项债务承担连带清偿责任。被告王兴强承担上述连带清偿责任后，有权向被告广东爱大爱互联网信息服务有限公司追偿。四、驳回原告麻书拉其他诉讼请求。该判决已经发生法律效力。另查：2020年9月11日，因无正当理由超过6个月未开业，工商部门依法吊销被告爱大爱公司营业执照。庭审中，原告表示上述判决生效后两被告并未履行判决确定的给付义务，被告爱大爱公司的业绩也并未达到涉案合同约定的70%，又因拖欠租金被出租方责令搬离经营场所，下落不明，其现依据民间借贷法律关系主张本案。以上事实，有《合作协议》、中国工商银行客户存款对账单、交易明细清单、律师函及邮寄单、企业信用信息公示报告、民事判决书及当事人陈述等证据证实。本院认为：原、被告签订《合作协议》系原被告真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，合法有效，原告与被告爱大爱公司之间的民间借贷关系依法成立。原告已向被告爱大爱公司履行交付借款本金2000000元的义务，被告爱大爱公司应按《合作协议》的约定按时足额归还借款本金及利息。涉案《合作协议》约定的借款期限至2019年12月31日，该借款期限已经届满，且现无证据显示被告爱大爱公司的经营业绩达到双方约定的标准，故原告起诉要求被告爱大爱公司归还借款本金2000000元及支付从2018年9月1日起按照中国人民银行同期贷款利率四倍标准计付至2019年8月19日止，从2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率四倍标准计付至上述借款实际清偿之日止的利息，具有合同和法律依据，本院予以支持。对于被告王兴强是否应当承担清偿责任的问题。本案中，被告王兴强明确同意为涉案借款提供连带责任保证担保，担保的范围包括被告爱大爱公司应向原告承担的所有责任，现因被告爱大爱公司未依约偿还借款本息，原告要求被告王兴强对于被告爱大爱公司的上述债务承担连带清偿责任，于法有据，本院亦予以支持。另，原告起诉要求被告爱大爱公司、王兴强协助办理上述20%股权过户的工商变更登记手续，但因被告爱大爱公司已被吊销营业执照，原告的该诉讼请求涉及股权代持、显名股东退出公司等问题，原告明确以民间借贷法律关系主张本案，上述问题与本案不属于同一法律关系，故本院在本案中对于原告的该诉讼请求不予调处，原告可另行主张。被告爱大爱公司、王兴强经本院公告传唤，期满未到庭应诉，视为放弃应诉抗辩权利，本院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日十日内，广东爱大爱互联网信息服务有限公司向麻书拉归还借款本金2000000元及支付利息（利息以2000000元为基数，从2018年9月1日起按照中国人民银行同期贷款利率四倍标准计付至2019年8月19日止；从2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率四倍标准计付至上述借款实际清偿之日止）；二、王兴强对上述判决第一项确定的广东爱大爱互联网信息服务有限公司所负债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费22800元，由广东爱大爱互联网信息服务有限公司、王兴强共同负担，并于本判决生效之日起十日内向本院交纳。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员 李 方二〇二一年三月十五日书记员 张雪如