山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终1282号 上诉人（原审被告）：江某1，男，1963年3月2日出生，汉族，初中毕业，住青岛市即墨区。 被上诉人（原审）：原某，男，1956年8月14日出生，汉族，住青岛市即墨区。 被上诉人（原审原告）：江某2，男，1946年2月7日出生，汉族，初中毕业，住青岛市即墨区。 被上诉人（原审原告）：江某3，男，1948年11月1日出生，汉族，初中毕业，住青岛市即墨区。 被上诉人（原审原告）：江某4，男，1952年6月3日出生，汉族，初中毕业，住青岛市即墨区。 被上诉人（原审被告）：江某5，男，1956年8月14日出生，汉族，初中毕业，住青岛市即墨区。 上诉人江某1因与被上诉人江某2、江某3、江某4、江某5、原某法定继承纠纷一案，不服山东省青岛市即墨区人民法院（2020）鲁0282民初3639号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月15日立案后，依法组成合议庭，开庭／因涉及……（写明不开庭的理由）不开庭进行了审理。……到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 江某1上诉请求：1.二审法院依法撤销青岛市即墨区人民法院作出的（2020）鲁0282民初3639号民事判决，将本案发回重审或依法审理改判；2.二审法院依法判决驳回被上诉人的诉讼请求；3.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：本案江某1与江某2、江某3、江某4、江某5系同胞亲兄弟关系，其父江清志、其母黄秀芝共生育上述兄弟五人。涉案房屋建造时间是1956年，该房屋上诉人自出生至××××年结婚和老人一起居住。后老人患有胆结石病，老人生病期间，众兄弟不允许老人到期家里赡养居住，无奈之下上诉人允许兄弟采用每10天轮换在上诉人的房子里陪护老人。2019年12月母亲在该房屋去世。江某21969年结婚、江某31975年结婚、××××年江某4结婚的时候，××××年江某5结婚，父母先后给他们在江家西流村里，父母先后都出钱或盖房赠与他们生活居住。上诉人的父母在有生之年，即将涉案房屋赠与给江某1。.被上诉人四兄弟及母亲黄秀芝对此表示认可并配合办理了过户手续。2000年9月10号，上诉人向房产管理部门提交了房屋所有权变更申请，2002年1月16日房产部门即办理了涉案房屋房产所有权证，房屋所有人即本案江某1。现母亲黄秀芝于2019年12月去世，三被上诉人故意隐瞒结婚时老人每人都赠与房屋的事实，而将老人给上诉人的房屋，要求按照法定继承已属于上诉人依法所有的房屋，无任何事实和法律依据，应当依法予以驳回。原审法院认定事实不清、审判程序违法、适用法律错误，应当依法予以纠正，具体理由如下：第一、原审法院审判程序违法：1、原审中，三被上诉人提供的录音资料与鉴定时提供的检材明显不一致，上诉人庭审时对该录音检材及鉴定意见提出异议，但原审法院却未加理会，在未通知鉴定人员出庭作证的前提下，依据明显存在瑕疵的鉴定意见作出了错误的判决。该行为属于严重的程序违法，应当依法将本案发回重审或审理改判。原审第一次开庭时，三被上诉人在证据举证完毕以后，自称向法庭提交证据一份时长为40分钟的录音资料，但庭中播放的录音的时长是12分钟，所述与实际的时长严重不符。期间该录音被上诉人并未提供纸质书面录音材料，该证据也无录音笔原载体复制的证据存档，因此该证据录音笔原载体撤回后，因没有证据存卷不能作为证据使用。而在后续，上诉人对被上诉人提供的录音资料提出鉴定时，三被上诉人向法庭提供的录音检材的时长只有5分钟，因此，该提供的录音与第一次提供的录音不是一个证据，新提供的录音证据也未在开庭时质证，即使该录音资料未经鉴定也可知明显经过了剪辑。故在原审第三次开庭时，上诉人对该录音检材的真实性、完整性以及与第一次开庭时出示的录音资料的一致性均提出异议，但原审法院却并未理会。同时录音在没有查清事实的基础上，被法院错误的作为定案的依据。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条的规定：“当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。”，本案中，即使未对录音进行鉴定，从庭中被上诉人陈述40分钟的录音时长与鉴定时只有5分钟时长的录音检材来看，三被上诉人提供的录音资料明显经过剪辑，而浙江汉博司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书却做出“未发现经过剪辑处理”的荒谬结论。且原审法院在上诉人已经对此提出异议的情况下，未依照法定程序要求鉴定人出庭说明情况，仅听信被上诉人辩称“口误”的不合理解释即采纳该鉴定意见，明显存在程序违法。2、原审法院开庭时并没有组成人民陪审制度的合议庭，开庭时仅仅只有办案人一个人，但判决书却书写了2名陪审员张义晓和单修连，上诉人在三次开庭时，均未见到陪审员。故本案在审理程序上，明显违反我国民诉法的有关规定。第二、认定事实方面：1、上诉人父亲江清志去世后，在经母亲黄秀芝及被上诉人的同意和配合下，上诉人于2002年1月办理了涉案房屋的过户，该房屋的产权自此归上诉人个人所有。而原审法院却认定涉案房屋仍属于父母遺产，属于严重的事实认识错误。根据我国物权法第九条（民法典209条）的相关规定：不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。涉案房屋在父母健在时，按照父母的意愿分配赠与给江某5和江某1共有，1990年在父母同意并当着两位老人的面，江某1以2000元的价格从江某5手中获得其50%的份额，从而个人拥有该房屋的全部份额。2000年9月10日，在母亲及被上诉人的同意和配合下，上诉人向即墨区房产局申请办理权属变更登记，母亲黄秀芝、大哥江某2、二哥江某3、三哥江某4、四哥江某5均在申请书中盖章确认，随后，上诉人于2002年1月16日取得房产证至今，一直未有纠纷。故本案中，涉案房屋归上诉人所有一事是明确的，且各当事人均对此明知，.而原审法院却因上诉人未提供分家单等证据，对该房屋已经分家给上诉人的事实不予认可，仍认定该房屋系父母道产属于严重的事实认识错误，应当依法纠正。2、原审中，三被上诉人提供的录音检材明显系伪造，而对录音检材出具的鉴定意见也明显存在错误，应当不予采纳。原审法院却在未审查该证据的真实性、合法性的基础上予以采信，作出了错误的判决结果，严重侵害上诉人合法权益。如前所述，从2000年上诉人向即圣区房产局申请办理涉案房屋的权属变更登记时起，各方均知晓该房屋所有权归上诉人所有，且均同意配合办理，并在申请书中盖章确认。现庭中，被上诉人提交一份断章取义的录音资料以证明其对办理过户一事不知情，也不同意办理过户手续，系严重违反诚实信用的原则。且被上诉人提交的录音资料漏洞百出（被上诉人陈述时长40分钟，庭中播放时长12分钟，鉴定录音检材时长5分钟），明显经过剪辑，并非上诉人的真实意思表示。而原审法院却对此予以采纳，并认定“江某1以其妻办理、领取房屋补贴为由向原告索取个人印章、办理涉案房屋的过户手续，原告对房屋所有权变更一事不知情”，进而得出否认该房屋归上诉人所有、属于父母遗产、各方分别继承20%份额的错误结论。第三、适用法律方面：涉案房屋属于上诉人个人所有，而并非父母遗产，故不应适用于《中国人民共和国继承法》的相关规定，而应当适用于《中华人民共和国物权法》的相关规定。根据《中华人民共和国物权法》篇九条（民法典第2条）的规定“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力”，本案中，上诉人经合法程序申请变更涉案房屋权属登记，并于2002年合法取得房产证，其对涉案房屋的所有权是合法、有效的，而原审法院仅凭被上诉人提供的经过剪辑、加工的录音，歪曲事实、否认房屋权属性质，作出了错误的判决结果，严重侵害上诉人合法权益。综上所述，本案原审判决事实认识不清、适用法律错误、审判程序违法，判决结果显失公平。 江某1上诉请求：1.二审法院依法撤销青岛市即墨区人民法院作出的（2020）鲁0282民初3639号民事判决，将本案发回重审或依法审理改判：；2.二审法院依法判决驳回被上诉人的诉讼请求；3.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人永担。事实和理由：本案江某1与江某2、江某3、江某4、江某5系同胞亲兄弟关系，其父江清志、其母黄秀芝共生育上述兄弟五人。涉案房屋建造时间是1956年，该房屋上诉人自出生至××××年结婚和老人一起居住。后老人患有胆结石病，老人生病期间，众兄弟不允许老人到期家里赡养居住，无奈之下上诉人允许兄弟采用每10天轮换在上诉人的房子里陪护老人。2019年12月母亲在该房屋去世。江某21969年结婚、江某31975年结婚、××××年江某4结婚的时候，××××年江某5结婚，父母先后给他们在江家西流村里，父母先后都出钱或盖房赠与他们生活居住。上诉人的父母在有生之年，即将涉案房屋赠与给江某1。.被上诉人四兄弟及母亲黄秀芝对此表示认可并配合办理了过户手续。2000年9月10号，上诉人向房产管理部门提交了房屋所有权变更申请，2002年1月16日房产部门即办理了涉案房屋房产所有权证，房屋所有人即本案江某1。现母亲黄秀芝于2019年12月去世，三被上诉人故意隐瞒结婚时老人每人都赠与房屋的事实，而将老人给上诉人的房屋，要求按照法定继承已属于上诉人依法所有的房屋，无任何事实和法律依据，应当依法予以驳回。原审法院认定事实不清、审判程序违法、适用法律错误，应当依法予以纠正，具体理由如下：第一、原审法院审判程序违法：1、原审中，三被上诉人提供的录音资料与鉴定时提供的检材明显不一致，上诉人庭审时对该录音检材及鉴定意见提出异议，但原审法院却未加理会，在未通知鉴定人员出庭作证的前提下，依据明显存在瑕疵的鉴定意见作出了错误的判决。该行为属于严重的程序违法，应当依法将本案发回重审或审理改判。原审第一次开庭时，三被上诉人在证据举证完毕以后，自称向法庭提交证据一份时长为40分钟的录音资料，但庭中播放的录音的时长是12分钟，所述与实际的时长严重不符。期间该录音被上诉人并未提供纸质书面录音材料，该证据也无录音笔原载体复制的证据存档，因此该证据录音笔原载体撤回后，因没有证据存卷不能作为证据使用。而在后续，上诉人对被上诉人提供的录音资料提出鉴定时，三被上诉人向法庭提供的录音检材的时长只有5分钟，因此，该提供的录音与第一次提供的录音不是一个证据，新提供的录音证据也未在开庭时质证，即使该录音资料未经鉴定也可知明显经过了剪辑。故在原审第三次开庭时，上诉人对该录音检材的真实性、完整性以及与第一次开庭时出示的录音资料的一致性均提出异议，但原审法院却并未理会。同时录音在没有查清事实的基础上，被法院错误的作为定案的依据。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条的规定：“当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。”，本案中，即使未对录音进行鉴定，从庭中被上诉人陈述40分钟的录音时长与鉴定时只有5分钟时长的录音检材来看，三被上诉人提供的录音资料明显经过剪辑，而浙江汉博司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书却做出“未发现经过剪辑处理”的荒谬结论。且原审法院在上诉人已经对此提出异议的情况下，未依照法定程序要求鉴定人出庭说明情况，仅听信被上诉人辩称“口误”的不合理解释即采纳该鉴定意见，明显存在程序违法。2、原审法院开庭时并没有组成人民陪审制度的合议庭，开庭时仅仅只有办案人一个人，但判决书却书写了2名陪审员张义晓和单修连，上诉人在三次开庭时，均未见到陪审员。故本案在审理程序上，明显违反我国民诉法的有关规定。第二、认定事实方面：1、上诉人父亲江清志去世后，在经母亲黄秀芝及被上诉人的同意和配合下，上诉人于2002年1月办理了涉案房屋的过户，该房屋的产权自此归上诉人个人所有。而原审法院却认定涉案房屋仍属于父母遺产，属于严重的事实认识错误。根据我国物权法第九条（民法典209条）的相关规定：不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。涉案房屋在父母健在时，按照父母的意愿分配赠与给江某5和江某1共有，1990年在父母同意并当着两位老人的面，江某1以2000元的价格从江某5手中获得其50%的份额，从而个人拥有该房屋的全部份额。2000年9月10日，在母亲及被上诉人的同意和配合下，上诉人向即墨区房产局申请办理权属变更登记，母亲黄秀芝、大哥江某2、二哥江某3、三哥江某4、四哥江某5均在申请书中盖章确认，随后，上诉人于2002年1月16日取得房产证至今，一直未有纠纷。故本案中，涉案房屋归上诉人所有一事是明确的，且各当事人均对此明知，.而原审法院却因上诉人未提供分家单等证据，对该房屋已经分家给上诉人的事实不予认可，仍认定该房屋系父母道产属于严重的事实认识错误，应当依法纠正。2、原审中，三被上诉人提供的录音检材明显系伪造，而对录音检材出具的鉴定意见也明显存在错误，应当不予采纳。原审法院却在未审查该证据的真实性、合法性的基础上予以采信，作出了错误的判决结果，严重侵害上诉人合法权益。如前所述，从2000年上诉人向即圣区房产局申请办理涉案房屋的权属变更登记时起，各方均知晓该房屋所有权归上诉人所有，且均同意配合办理，并在申请书中盖章确认。现庭中，被上诉人提交一份断章取义的录音资料以证明其对办理过户一事不知情，也不同意办理过户手续，系严重违反诚实信用的原则。且被上诉人提交的录音资料漏洞百出（被上诉人陈述时长40分钟，庭中播放时长12分钟，鉴定录音检材时长5分钟），明显经过剪辑，并非上诉人的真实意思表示。而原审法院却对此予以采纳，并认定“江某1以其妻办理、领取房屋补贴为由向原告索取个人印章、办理涉案房屋的过户手续，原告对房屋所有权变更一事不知情”，进而得出否认该房屋归上诉人所有、属于父母遗产、各方分别继承20%份额的错误结论。第三、适用法律方面：涉案房屋属于上诉人个人所有，而并非父母遗产，故不应适用于《中国人民共和国继承法》的相关规定，而应当适用于《中华人民共和国物权法》的相关规定。根据《中华人民共和国物权法》篇九条（民法典第2条）的规定“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力”，本案中，上诉人经合法程序申请变更涉案房屋权属登记，并于2002年合法取得房产证，其对涉案房屋的所有权是合法、有效的，而原审法院仅凭被上诉人提供的经过剪辑、加工的录音，歪曲事实、否认房屋权属性质，作出了错误的判决结果，严重侵害上诉人合法权益。综上所述，本案原审判决事实认识不清、适用法律错误、审判程序违法，判决结果显失公平。 被上诉人辩称，……（概述被上诉人答辩意见）。 江某2向一审法院起诉请求：1.1.依法分割、继承位于青岛市即墨区，土地证号为即集建（91）字第375**的房屋，依法确认原被告每人享有20%的份额；2.2.诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：江某2、江某3、江某4与江某5、江某1系同胞兄弟关系。原、被告父亲江清志、母亲黄秀芝共育有原、被告五人。江清志于1993年去世，黄秀芝于2019年去世。涉案位于青岛市即墨区，土土地证号为即集建（91）字第375**房屋由原被告父母早年建造，集体土地建设有地使用证和房屋所有权证登记在原被告父亲江清志名下，江某1于2002年1月16日将房屋所有权证办理至自己名下。因原、被告就涉案房屋的继承问题协商不成，原告诉至一审法院。庭审中，江某1对三原告提交的录音完整性不予认可，申请对录音完整性及是否剪辑进行司法鉴定，经一审法院依法委托，浙江汉博司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：未发现检材录音“2019-06-14-16-15-34.ｗａｖ”经过剪辑处理。一审法院认为，涉案房屋系由原被告父母建造，现原被告父母均已去世，该房屋应视为二人遗产。原、被告作为继承人，在被继承人去世后，均有权作为第一顺序继承人继承涉案房屋的相应份额，且一般情况下应当均等分割。因此，江某2、江某3、江某4主张继承位于青岛市即墨区，土地土地证号为即集建（91）字第37578号的房屋**份额，符合法律规定，一审法院予以支持。江某5、江某1辩称涉案房屋已经分家，分给了两被告，不应作为父母的遗产，但并未提交分家单等证据予以证明，一审法院不予采纳。江某1辩称涉案房屋所有权证已变更到自己名下，故房屋归其所有，原告提交的录音可以证实三原告并未配合江某1办理房屋过户手续，且对其将房屋所有权证变更到自己名下一事并不知情，故对于该答辩意见，一审法院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国继承法》第五条、第十条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：原告江某2、江某3、江某4及被告江某5、江某1分别继承位于青岛市即墨区，土地土地证号为即集建（91）字第37578号的房屋**份额。案件受理费1050元（原告预缴），由被告江某5、江某1负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证(当事人没有提交新证据的，写明：二审中，当事人没有提交新证据）。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：……（写明二审法院是否采信证据、认定事实的意见和理由，对一审查明相关事实的评判）。 本院认为，……（根据二审认定的案件事实和相关法律规定，对当事人的上诉请求进行分析评判，说明理由）。 综上所述，上诉人江某1的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国×××法》第×条（适用法律错误的，应当引用实体法）、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第×项规定，判决如下： 一、撤销山东省青岛市即墨区人民法院（2020）鲁0282民初3639号民事判决； 二、……（写明改判内容）。 二审案件受理费××元，由×××负担。 本判决为终审判决。 审判长  魏文 二〇二一年三月十七日 书记员  侯钰