湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终2429号上诉人（原审原告）：赵花萍，女，1976年4月26日出生，汉族，住长沙市岳麓区。委托诉讼代理人：曾朝辉，男，1976年2月24日出生，汉族，住长沙市岳麓区，系上诉人丈夫。被上诉人（原审被告）：阳光壹佰（湖南）置业发展有限责任公司，住所地长沙市岳麓区岳麓街道阳光壹佰国际新城凤凰街4-17栋1206房。法定代表人：杨玉玲。委托诉讼代理人：杨正平，湖南人和律师事务所律师。委托诉讼代理人：何阳，湖南人和律师事务所律师上诉人赵花萍因与被上诉人阳光壹佰（湖南）置业发展有限责任公司（以下简称：阳光壹佰公司）商品房预售合同纠纷一案，不服长沙市岳麓区人民法院（2020）湘0104民初13618号民事判决书，向本院提起上诉，本院于2021年2月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。上诉人赵花萍上诉请求：一、请求法院依法撤销（2020）湘0104民初13618号民事判决书。二、依法改判或者发回长沙市岳麓区人民法院重新审理。三、一审诉讼费及上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，主要证据不足不实。本案系上诉人和被上诉人之间的商品房预售合同纠纷，属于买受人和出卖人的双方买卖行为，买受人付清购房款后出卖人就应该按约交付房屋。一审法院无视被上诉人没有按照购房合同约定履行交房义务的事实，属于认定的事实错误。1.上诉人、被上诉人和案外人江苏三海旅游文化发展有限公司（以下简称：三海公司）在《合同主体变更三方协议》（以下简称该协议）中约定的权利义务履行实际是：该协议中的15条之约定已经由上诉人全部履行则该协议生效。然后被上诉人和三海公司应该在上诉人履行完毕之后，各自履行协议中的第7条（支付押金）和第6条（支付租金）的义务。然而被上诉人和三海公司至今仍未履行，该协议只能被视为待解除协议。现被上诉人和三海公司都是协议的违约方，根本无权再请求上诉人履行协议13条规定的义务。上诉人也不可能将案涉房屋交给严重违约的三海公司。一审法官显然没有注意核实该协议的履行情况，也没有追加三海公司参加庭审作证，随意采信被上诉人单方提供的证据，导致本案错判。2.被上诉人同时通知上诉人和三海公司两个不同主体同日收房，这种矛盾的收房行为和提供自相矛盾的交叉证据，影响一审法院对于收房主体的甄别。二、一审法院确定性质不当，适用实体法不妥。1.被上诉人违反了《商品房销售管理方法》第十一条的规定。被上诉人在销售案涉房屋时并没有将上述规定告知上诉人，使得上诉人被动签订《长沙市商品房买卖合同》而后上诉人利用包租方把责任推给上诉人，还利用强势地位和格式合同的方式设定不利于上诉人的条款。后因包租方违约导致买受人退房、收房退租和讨租等维权和诉讼。事情发生后被上诉人不积极配合买受人处理和协调好各方关系，采取隐瞒和甩锅的方式推卸责任，一审法院在审理时未注意以上事实。2.上诉人和被上诉人签订的《长沙市商品房买卖合同》及其附件有多处不对等和不公平的地方，明显违背了上诉人的真实意思和《合同法》的公平原则，而一审判决没有按照相关法律来纠正，未能体现司法公正。被上诉人阳光壹佰公司辩称：赵花萍先后签订的《长沙市商品房买卖合同》（以下简称：《买卖合同》）、《合同主体变更三方协议》合法有效，在委托承租人收房后，再次主张**光壹佰公司交付房屋，于法无据，原审判决事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求法院驳回赵花萍的上诉，维持原判。具体理由：一、原审法院已查明涉案房屋由赵花萍承租人收房并用于麗枫酒店经营，事实清楚，证据充分。（一）《买卖合同》及《合同主体变更三方协议》合法有效，赵花萍与承租人之间的房屋租赁合同纠纷与本案无关，应另行处理。（二）阳光壹佰公司依据合同约定通知业主及承租人收房，承租人接受业主委托收房，赵花萍主张**光壹佰公司再次收房于法无据。1.赵花萍已在《三方协议》中委托承租人收房。2.阳光壹佰公司已提交充分证据证明通知业主、承租人办理收房、且承租人于2019年9月办理装修手续。二、赵花萍已经取得涉案房屋的不动产权证书，涉案房屋不属于售后包租，且未违反法律强制性规定，双方签订的《买卖合同》合法有效，原审判决适用法律正确。（一）本案不属于售后包租，赵花萍在购买商铺时，阳光壹佰国际新城4-17栋商铺仅6-11层出租给三海公司，有部分商铺并未对外出租，业主赵花萍仅对于是否购买商铺、是否自主经营或对外出租均有自主选择权。赵花萍基于投资商铺收取租金的原因，明知案涉商铺已经出租给三海公司的情况下，自愿与阳光壹佰公司签订《买卖合同》和《三方协议》。（二）《买卖合同》并未违反法律强制性规定，合法有效。（三）阳光壹佰公司已经尽到充分的提示义务，并予以解释，《买卖合同》并非格式条款，合法有效。上诉人赵花萍向一审法院起诉请求：一、请求判令阳光壹佰公司全面履行所签合同（合同编号：XX1800599008）约定的交房义务；二、请求判令变更双方所签合同附件四第3.2、3.6、3.8及3.14条对买受人不公平条款；三、请求判令阳光壹佰公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2018年6月22日，赵花萍（买受人）与阳光壹佰公司（出卖人）签订《长沙市商品房买卖合同》，购买位于长沙市岳麓区××段××号××期××栋××层××号房，用途为商业，建筑面积为45.05平方米，总房价为583562元。合同第十条约定，出卖人应于2019年5月30日前将具备下列第1种条件，并符合本合同约定的商品房交付买受人：1、该商品房建筑工程经验收合格并符合本合同附件三约定的装饰、设备标准。合同第十一条约定，商品房达到交付条件后，出卖人应当书面通知（亦可公告方式进行通知）买受人办理交付手续。买受人应在书面通知送达或公告之日起7天内对该房屋进行验收并与出卖人办理交接手续，双方进行验收交接时，出卖人应当出示本合同第十条规定的证明文件，并签署房屋交接单。出卖人不出示证明文件或出示证明文件不齐全，买受人有权拒绝交接，由此产生的延期交房责任由出卖人承担。合同第二十二条约定，合同附件与本合同具有同等法律效力。同日，赵花萍（买受人）与阳光壹佰公司（出卖人）还签订了附件四《合同补充协议》，内容载明：3.1双方一致确认，《买卖合同》第十条的“依照国家和地方人民政府的有关规定，将具备下列第1种条件，并符合本合同约定的商品房”是指定房屋之建筑工程按照国务院《建设工程质量管理条例》第十六条的规定进行工程竣工验收并合格（以勘察、设计、监理、施工和建设等五家单位中最后一家单位签署确认合格之时间为准），买受人不得以其他理由拒绝办理指定房屋入住交接（交付）手续。3.2《买卖合同》及本协议中所述“因房屋质量问题严重影响正常居住使用的”仅指由于结构安全问题而导致严重影响正常居住使用之情形。双方一致确认：在出卖人交付的指定房屋已系本协议3.1条约定之“商品房经验收合格”的，若买受人办理房屋验收手续过程中认为该指定房屋除结构安全问题之外所存在需要质量整改的事项的，应按《商品房质量保证书》相关规定书面通知出卖人承担保修义务合理进行质量整改，但该等质量整改事项仅作为保修范围而不作为买受人拒绝接收指定房屋或要求出卖人承担逾期交房责任的理由，否则按买受人原因造成指定房屋未能按期交付（详见本协议第3.7条、3.8条）办理。保修范围内的整改维修期间，出卖人不须承担延期交房的责任。买受人在约定的交房之日，既未提出房屋存在结构安全问题且严重影响正常居住使用的书面通知亦未接收指定房屋的，视为出卖人已依约按期交付指定房屋。3.3《买卖合同》第十一条“由于出卖人原因未按本合同第十条约定的期限将该商品房交付买受人”约定部分中的“逾期不超过90日”或“逾期超过90日”，双方一致同意将该逾期时间在原约定基础上再展期四个月，如出卖人在展期后的期限内未交付房屋的，应按第十一条的约定承担相关责任。3.6出卖人已如期发出《商品房入住通知书》或于相关报纸刊登《入伙公告》之日、或买受人领取《商品房入住通知书》之日，视为出卖人已依《买卖合同》第十一条之约定履行向买受人通知指定房屋入住交接（交付）之义务。买受人须在出卖人书面发出《商品房入住通知书》或于相关报纸刊登《入伙公告》载明的指定房屋入住交接（交付）期限内至出卖人指定的地点办理指定房屋入住交接手续，以实际交付日或最迟不超过《商品房入住通知书》或相关报纸刊登的《入伙公告》所载明的指定房屋入住交接期限届满之日视为《买卖合同》项下指定房屋验收合格并己交付于买受人之日期。3.7买受人逾期办理房屋交付手续，或因买受人原因造成房屋未能按期交付的，则视为出卖人在《商品房入住通知书》或相关报纸刊登的《入伙公告》所载明的指定房屋办理交接（交付）之日起已经将指定房屋交付买受人。3.8自指定房屋依本协议3.2条、3.7条所约定的视为交付之日起，指定房屋的风险责任转由买受人承担，此后有关指定房屋的所有费用［包括但不限于水费、电费、燃气费、卫生费、物业管理费、有线电视开通费、有线电视租赁费等］全部由买受人承担，且自视为交付之日起至实际收房之日止由买受人按日向出卖人支付总房款万分之壹的违约金。若逾期超过90日仍未收房，出卖人有权同时解除《买卖合同》。出卖人解除合同的，买受人应当自收到相关解除《买卖合同》通知书之日起30天内向出卖人申请退款并办理相关手续，出卖人应在收到买受人退款申请之日起60日内无息退还相应已付款，并按《买卖合同》约定之总房款的20%向买受人收取违约金。买受人要求继续履行《买卖合同》并经出卖人同意的，《买卖合同》按前述约定继续履行并自视为交付之日起至实际交付之日止，买受人按日向出卖人支付总房款万分之壹的违约金。3.14由于买受人购买指定房屋用于出租给江苏三海旅游文化发展有限公司（以下简称“酒店方”）经营酒店，买受人同意指定房屋的交房标准按照酒店方要求的附件三4-17＃酒店精装交房标准进行交房。因签订本合同时，酒店精装的交房标准尚未完全确定，买受人同意。在签订本合同后，若酒店方对附件三的交房标准进行调整、变更或细化的（以酒店方向出卖人出具的书面交房标准为准），出卖人应按照酒店方的要求对房屋进行精装，买受人对酒店方的精装交房标准予以认可，同意以调整、变更或细化后的交房标准（由于供应商产品停产或原材料供应等原因，导致出卖人不能按该标准交房时，出卖人有权采用同等或高于原配置的产品和设备替代）进行交房。12.1买受人与出卖人郑重确认：本协议为《买卖合同》的附件，与《买卖合同》具有同等法律效力。本合同内容于本补充协议内容不一致的，以本协议为准。该附件尾部“特别声明”部分载明“买受人在签署《买卖合同》和本协议前，已经详细阅读了全部条款并理解其含义，出卖人也应买受人要求作出了解释，《买卖合同》及本协议的签署均系买卖双方的真实意思表示”。赵花萍在“特别声明”下方的“买受人”处签名。《商品房买卖合同》及其附件签订后，赵花萍依约向阳光壹佰公司支付了全部购房款。后赵花萍（丙方）、阳光壹佰公司（甲方）、案外人三海公司签订《合同主体变更三方协议》作出如下约定：甲、乙双方于2018年5月签订了《商铺租赁合同》，甲方将长沙阳光ｌ00国际新城项目4-17栋建筑面积为16489.04平方米的商铺租赁给乙方用于经营海啦啦水系城及相关休闲、游乐、餐饮等业务，租赁期限为15年，自2019年5月30日起至2034年5月29日止；后又于2018年7月在以上《商铺租赁合同》的基础上，甲乙双方签订了补充协议，补充协议约定在原16489.04平方米的基础上，增加4-17Ａ栋8-11楼（面积4158.16平米）出租给乙方用于主题酒店经营，乙方承租面积共计约：20647.2平米。以上租赁部分包括本协议项下的长沙阳光100国际新城项目4-17栋9楼9008号商铺。甲方将上述商铺出卖给丙方，在此之前甲方已提前通知乙方，乙方知悉且放弃优先购买权，甲乙丙三方一致同意自丙方购买该商铺的全部房款及应缴税费到达甲方账户之日起原租赁合同中该商铺部分的出租人由甲方变更为丙方。本合同签订后，丙方委托乙方与甲方办理该商铺的相关交房手续，且同意原租赁合同中关于乙方提前进场装修的相关约定。乙方或实际承租客户有权对该商铺进行装饰装修，丙方同意在租赁期限届满或中止时按商铺现状收房，不要求乙方或实际承租客户进行任何恢复或赔偿。2019年8月21日，阳光壹佰公司通过登报公告形式通知阳光100凤凰街五期4-17栋、4-18栋、4-20栋业主于8月30日前往办理交房手续，并向赵花萍邮寄了交付通知书。2019年8月27日，阳光壹佰新城五期4-17＃栋、4-17＃栋连廊经五方验收合格，并于2019年8月29日通过湖南湘江新区管理委员会住建环保局消防验收合格。现涉案房屋用于麗枫酒店的经营，目前麗枫酒店已装修完毕，并对外营业。一审法院认为：本案的争议焦点为：一、《长沙市商品房买卖合同》及附件的效力；二、阳光壹佰公司是否应当向赵花萍履行交房义务。针对焦点一，赵花萍与阳光壹佰公司签订的《长沙市商品房买卖合同》及其附件系双方真实意思的表示，合法有效，双方应该按照合同约定履行各自的义务。赵花萍要求变更《长沙市商品房买卖合同》附件四第3.2条、第3.6条、第3.8条、第3.14条对买受人不公平条款，阳光壹佰公司辩称已超过法定除斥期间。一审法院认为，赵花萍自签订《长沙市商品房买卖合同》及附件四之日即2018年6月22日起应当知道其中内容是否存在撤销事由，根据《中华人民共和国民法总则》第一百五十二条第一款第（一）项规定，当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内、重大误解的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起三个月内没有行使撤销权，撤销权消灭。因此，阳光壹佰公司抗辩理由成立，对赵花萍要求撤销《长沙市商品房买卖合同》附件四第3.2条、第3.6条、第3.8条、第3.14条的诉讼请求，一审法院不予支持。针对焦点二，一审法院认为，第一，根据《合同补充协议》第3.1条，涉案房屋的交付条件已由《长沙市商品房买卖合同》第十条所约定的条件变更为《合同补充协议》第3.1条所约定的交付条件即通过建设、监理、施工、设计、勘察五方验收合格。第二，根据《合同补充协议》第3.14条约定，赵花萍、阳光壹佰公司已将涉案合同附件三约定装修标准调整为“酒店方的精装房交房标准”。第三，根据赵花萍、阳光壹佰公司及三海公司签订的《合同主体变更三方协议》第13条约定，赵花萍已委托第三方即三海公司与阳光壹佰公司办理交房手续。现涉案房屋所在楼栋已于2019年8月27日通过建设、监理、施工、设计、勘察五方验收，并于2019年8月29日通过消防验收。阳光壹佰公司也已于2019年8月30日通知收房，且现涉案房屋已装修完毕并实际用于酒店经营。故赵花萍要求阳光壹佰公司全面履行涉案房屋买卖合同约定的交房义务诉请，无事实和法律依据，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百五十二条第一款第（一）项、《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决：驳回赵花萍的全部诉讼请求。本案案件受理费减半收取40元，由赵花萍承担。本案二审期间，被上诉人提交了一份新证据：关于阳光壹佰凤凰街南区商户进场装修的通知。拟与一审时被上诉人一方提交的邮单等送达证据共同证明被上诉人一方在2019年8月30日已经通知业主和承租方过来收房装修了。上诉人赵花萍对于此证据的真实性、合法性和关联性有异议。本院经审查证据认为，阳光壹佰公司提交的证据未提交原件核对，本院不能核实其真实性，故对该份证据不予采信。本院认为：一、关于赵花萍提出的一审判决认定事实不清，主要证据不足的上诉理由。1.赵花萍认为《合同主体变更三方协议》第15条约定的协议生效要件，赵花萍已全部履行，而阳光壹佰公司与三海公司至今未履行该协议中的第7条和第6条义务，存在违约，因此该协议应视为待解除协议，阳光壹佰公司与三海公司均无权要求赵花萍履行该协议中的第13条之义务。经查，《合同主体变更三方协议》因符合其约定的生效要件而已发生法律效力，关于租金支付与押金支付并不属于本案的审理范围，应另案处理。且该协议未被确认解除或无效之前，协议效力应及于三方当事人，该协议第13条约定的由赵花萍委托三海公司与阳光壹佰公司办理涉案商铺的交房手续的履行时间明显先于第6条约定的租金支付义务、第7条约定的押金支付义务，故一审判决根据《合同主体变更三方协议》第13条的约定认定赵花萍已委托三海公司与阳光壹佰公司办理交房手续并无不当，本院予以维持；2.赵花萍认为阳光壹佰公司同时通知赵花萍和三海公司两个不同主体同日收房自相矛盾，且阳光壹佰公司未提交充分证据证明三海公司已实际办理收房手续。经查，根据案涉房屋使用方即麗枫酒店的经营方长沙景融酒店管理有限公司出具的情况说明，阳光壹佰公司于2019年8月30日通知三海公司收房，并由三海公司合作方长沙景融酒店管理有限公司进场装修、经营。虽根据协议约定赵花萍委托三海公司办理收房手续，但作为开发商的阳光壹佰公司向业主方赵花萍或被委托方三海公司交付房屋均具有交房的法律效力，故阳光壹佰公司向赵花萍、三海公司同时发出收房通知并不存在法律上的违约意义。且现并无反证证明阳光壹佰公司未向三海公司交房，故本院对该项上诉理由不予采信。二、关于赵花萍提出的原审确定性质不当和适用法律不当的上诉理由。1.《商品房销售管理办法》系部门规章，并不属于导致合同无效的法律、行政法规，故阳光壹佰公司的行为虽涉及售后包租，违反管理性规定，但其与赵花萍签订的《长沙市商品房买卖合同》是有效的，一审判决认定《长沙市商品房买卖合同》的效力并无不当，本院予以维持；2.赵花萍认为双方签订的《长沙市商品房买卖合同》及附件有多处不对等和不公平之处。经查，《长沙市商品房买卖合同》及附件、补充协议虽是制式合同，但赵花萍未提交证据证实上述合同、协议中存在符合格式条款要件的约定，故本院对赵花萍的该项上诉理由不予支持。三、从利益衡平的角度而言，麗枫酒店现已对涉案房屋进行了装修，并正在经营，涉及商铺业主一百余户。如本院判决阳光壹佰公司向赵花萍交付符合合同约定的房屋，则必然导致麗枫酒店无法正常经营，造成巨大的损失。赵花萍作为众多业主中的一员，其个人利益亦要服从多数业主的利益要求，故一审判决驳回赵花萍交付房屋的诉讼请求符合利益衡平的民事审判理念，且有更好的社会效果，本院予以维持。综上，原一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人赵花萍的上诉理由均不成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费80元，由上诉人赵花萍负担。本判决为终审判决。审判长  何豪杰审判员  易伟玲审判员  刘 刚二〇二一年三月十九日法官助理冷子剑书记员毛韧附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。