河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀04民终544号 上诉人（原审被告）：安盛天平财产保险有限公司天津营业部，住所地天津市河西区卫津南路与吴家窑大街交口中海广场09层。 负责人：胡炜，该公司总经理。 委托诉讼代理人：侯婕，河北九川律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：石保钦，男，1963年5月10日出生，回族，住河北省邯郸市邱县。 委托诉讼代理人：李文英，河北方程律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：牛志超，男，1994年3月5日出生，汉族，住河北省邯郸市曲周县。 被上诉人（原审被告）：中国平安保险财产保险股份有限公司天津市东丽支公司，住所地天津市东丽区环宇道144-3号。 负责人：郭庆杰，该公司经理。 上诉人安盛天平财产保险有限公司天津营业部（以下简称安盛天平财险天津营业部）因与被上诉人石保钦、牛志超、中国平安财产保险股份有限公司天津市东丽支公司（以下简称平安财险天津市东丽支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省邱县人民法院（2020）冀0430民初834号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 安盛天平财产保险有限公司天津营业部上诉请求：1、依法撤销河北省邱县人民法院民事判决书（2020）冀0430民初834号判决书中上诉人给付一审原告的残疾赔偿金赔偿71476元、精神抚慰金3500元，共计74976元，请依法改判或发回重审；2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人不认可在邯郸法正司法医学鉴定中心【2020】临鉴字第20190号鉴定，其鉴定程序及实体均有错误，理由如下：一、根据司法鉴定程序通则第九条：司法鉴定机构和司法鉴定人进行司法鉴定活动应当接受监督。第二十四条：司法鉴定机构对同一鉴定事项，应当指定或选择二名司法鉴定人共同进行鉴定；对疑难、复杂或者特殊的鉴定事项，可以指定或者选择多名司法鉴定人进项鉴定。第二十四条“对需要到现场提取检材的，应当由不少于二名司法鉴定人提取，并通知委托人到场见证。根据上述所列相关的法律规定该鉴定报告存在程序上的严重违法行为。二、根据鉴定结论，显示被鉴定人肋骨左侧第7、右侧第7，畸形愈合，但根据实际影像资料，其右侧尚不存在错位，与实际鉴定结论相违背，故该依据为鉴定人的杜撰，鉴定结论明显依据不足。三、根据司法鉴定的委托程序规定，鉴定材料在鉴定之前需经过相关当事人的质证，只有鉴定材料通过质证才能确保真实、完整、充分，与案件有关联性。如果没有质证，委托程序违反法律规定。本案中我司未进行质证，存在程序上的违法行为，我司申请重新鉴定符合法律规定。四、上诉人不认可一审法院驳回我司重新鉴定申请，对一审法院驳回重新鉴定理由是未在举证期内送达鉴定申请不认可，但案件程序上存在鉴定时未质证环节，我司未质证无法判断材料真实性及合理性，无法判断是否重新申请鉴定，故驳回理由不成立，我司前期一直索取材料但未得到材料无法进行正常的举证、质证，经沟通建议上诉争取合理的权益（出险后的片子似乎有陈旧性骨折）。 石保钦答辩称，一、2020年6月29日邯郸市第七医院的CT影像检查报告上有明确的答辩人肋骨畸形愈合的意见及内容。一审中答辩人提交的司法鉴定意见鉴定程序合法，鉴定人员为三人，鉴定人及鉴定机构均具有合法的鉴定资质，鉴定结论与答辩人伤情相符，应予认定。二、庭审前已经将答辩人的住院病历、住院费票据、诊断证明书、司法鉴定意见书等案件材料传给上诉人理赔员。上诉人并未在法院规定的举证期限内提出重新鉴定申请。上诉人的上诉理由和上诉请求不能成立，应依法驳回。 牛志超口头答辩称，同意安盛保险公司的上诉意见。 石保钦向一审法院起诉请求：1.依法判决被告赔偿原告各项损失117806.97元（由被告安盛天平财险天津营业部在冀Ｄ×××××号车交强险限额范围内先承担赔偿责任并优先赔偿精神损害抚慰金，不足部分由被告平安财险天津市东丽支公司在冀Ｄ×××××号车商业三者险限额内承担赔偿责任）；2.诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2020年3月20日18时30分许，牛志超驾驶冀Ｄ×××××号小型轿车，沿邯临路由东向西行驶至73公里＋800米（邱县西常屯路口）处，撞到同向右前向南靠行左转弯行驶石保钦驾驶的电动自行车左侧，造成石保钦一人受伤，一机动车、一非机动车损坏的交通事故。河北省邱县公安交通警察大队于2020年3月26日作出第130430120200000015号道路交通事故认定书，认定牛志超负此事故主要责任，石保钦负此事故次要责任。原告石保钦受伤后，在邱县中心医院住院治疗，于2020年5月28日出院，共计住院69天，用去医疗费14120.44元。原告石保钦受伤后，先由其妻子马巧、儿子石红涛护理，后由马巧护理。原审法院同时查明：1、冀Ｄ×××××号小型轿车登记车主为被告牛志超，该车在被告安盛天平财险天津营业部投保了机动车交强险，保险期间为2020年1月23日至2021年1月22日，在被告平安财险天津市东丽支公司投保了责任限额为100万元且不计免赔的商业三者险，保险期间为2019年12月28日至2020年12月27日。2、根据原告石保钦委托，邯郸法证司法医学鉴定中心于2020年7月1日作出邯郸法证司鉴（2020）临鉴字第20190号司法鉴定意见书，鉴定意见是：（1）被鉴定人石保钦的伤残等级评定为拾级伤残壹处；（2）误工期限150日，护理期限69日，营养期限75日；（3）护理人数：伤后四周护理人数为2人，其后护理人数为1人。原告石保钦用去鉴定费2200元。3、交通事故发生后，被告安盛天平财险天津营业部为原告石保钦垫付医疗费10000元。 一审法院认为，被告牛志超驾驶冀Ｄ×××××号车，撞到同向右前向南靠行左转弯行驶原告石保钦驾驶的电动自行车左侧，造成原告一人受伤、一非机动车损坏的事故后果，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定和原告的请求，原告石保钦因该交通事故所造成的损失为：（1）医疗费：根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，医疗费14120.44元；（2）误工费：根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。虽然邯郸法证司鉴（2020）临鉴字第20190号司法鉴定意见书显示原告的误工期限为150日，但不符合最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定。原告2020年3月20日发生交通事故，2020年7月1日伤残等级评定，误工期间应当为102天。原告住所地在邱县县城规划区内，参照城镇居民人均年可支配收入35738元的标准，按每天97.91元计算，误工费为9986.82元（97.91元×102天）；（3）护理费：根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。根据邯郸法证司鉴（2020）临鉴字第20190号司法鉴定意见书，原告的护理期限69日，护理人数为伤后四周护理人数为2人，其后护理人数为1人。原告伤后四周由马巧、石红涛护理，后由马巧护理，按居民服务业每人每天115.38元计算，护理费共计11191.86元（115.38元×69天＋115.38元×28天）；（4）住院伙食补助费：原告住院69天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准按每天50元计算，住院伙食补助费3450元（50元×69天）；（5）营养费：根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告之伤经鉴定构成十级伤残一处，应当赔偿营养费。根据邯郸法证司鉴（2020）临鉴字第20190号司法鉴定意见书，原告的营养期限75日，按每天20元计算，营养费1500元（20元×75天）；（6）交通费：根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告受伤后，在邱县中心医院住院治疗69天，其入院、出院、住院期间护理人员往来及原告到邯郸进行伤残等级评定等发生交通费的事实客观存在，原审法院酌定交通费为500元；（7）残疾赔偿金：根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。原告1963年5月出生，2020年7月伤残等级评定，赔偿年限为20年。根据邯郸法证司鉴（2020）临鉴字第20190号司法鉴定意见书，原告的伤残等级评定为拾级伤残壹处，赔偿指数为10%。根据冀高法（2020）21号规定，按城镇居民人均年可支配收入35738元计算，残疾赔偿金为71476元（35738元×20年×10%）；（8）鉴定费2200元；（9）精神损害抚慰金：原告在交通事故中受伤且经鉴定构成十级伤残一处，给其以后的生活带来极大不便，精神上受到严重伤害，且被告牛志超负此事故的主要责任，原审法院酌定精神损害抚慰金为3500元。综上，原告石保钦的上述损失共计117925.12元。《中华人民共和国侵权责任法》规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。根据河北省邱县公安交通警察大队作出的第130430120200000015号道路交通事故认定书，被告牛志超负此事故主要责任，原审法院确定其承担70﹪的赔偿责任。被告牛志超驾驶的冀Ｄ×××××号车在被告安盛天平财险天津营业部投保了机动车交强险，在被告平安财险天津市东丽支公司并投保了责任限额为100万元且不计免赔的商业三者险，事故发生在保险期间内，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（简称“交强险”）和第三者责任商业保险（简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”的规定，对原告石保钦因该交通事故造成的损失，被告安盛天平财险天津营业部应当在机动车交强险责任限额内先予赔偿并优先赔偿精神损害抚慰金，不足部分由被告平安财险天津市东丽支公司根据保险合同的约定在商业三者险责任限额内予以赔偿，仍不足部分由被告牛志超承担70%的赔偿责任。因此，被告安盛天平财险天津营业部在交强险责任限额内赔偿原告石保钦经济损失人民币108854.68元（其中：医疗费项下赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费等等损失10000元，死亡伤残项下赔偿误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失98854.68元），被告平安财险天津市东丽支公司在商业三者险责任限额内赔偿原告石保钦经济损失人民币6349.30元【（117925.11元-108854.68元）×70%】。原告石保钦的下列诉讼请求，依法应予驳回，理由是：（1）要求按照误工期限150日赔偿误工费，但邯郸法证司鉴（2020）临鉴字第20190号司法鉴定意见书中对误工期限的鉴定意见违反了最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定；（2）要求赔偿电动车损失，但原告未对电动车进行维修或者对电动车损失数额依法进行评估，其电动车损失的具体数额不确定。因应当赔偿原告石保钦的经济损失未超出冀Ｄ×××××号车投保的机动车交强险和商业三者险责任限额，被告牛志超不再承担赔偿责任，原告要求其赔偿损失的诉讼请求，应当予以驳回。被告安盛天平财险天津营业部在交通事故发生后为原告石保钦垫付的医疗费10000元，应当在其赔偿原告损失的款额中予以扣减。鉴定费系原告为了确定误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金等相关损失具体数额而支出的必要的、合理的费用，符合《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”的规定，因此，对被告安盛天平财险天津营业部、被告平安财险天津市东丽支公司所辩不承担鉴定费的理由，原审法院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第十五条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告安盛天平财产保险有限公司天津营业部在机动车交强险责任限额内赔偿原告石保钦医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等经济损失108854.68元，减去其已经垫付的10000元后，再给付原告石保钦人民币98854.68元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司天津市东丽支公司在商业三者险责任限额内赔偿原告石保钦经济损失人民币6349.30元。三、驳回原告石保钦的其他诉讼请求。所判一、二项于判决书生效后十日内履行。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2656元，减半收取1328元，由被告牛志超负担。 本院二审期间，当事人均没有提交新证据，二审查明事实与一审查明事实一致。 本院认为，石保钦因本案交通事故遭受人身损害的事实清楚，其因此所造成的损失依法应获赔偿。关于石保钦的伤残等级鉴定是否应予采信的问题，经查，石保钦的伤残等级鉴定系其单方委托邯郸法证司法医学鉴定中心所作，该鉴定机构和三名鉴定人员均具备相应的鉴定资格，其通过体格检查和阅片确定，石保钦左侧第6、7、8及右侧第7、8肋骨骨折，左侧第7肋骨及右侧第7肋骨骨折畸形愈合，根据《人体损伤致残程度分级》5.10.3条款7之规定，评定为十级伤残，该鉴定依据充分，结论客观，与石保钦提交的邱县中心医院住院病历和邯郸市第七医院CT影像检查报告相吻合。安盛天平财产保险有限公司天津营业部虽不认可石保钦的伤残鉴定，但其未提交任何证据予以反驳，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条、第四十一条规定的重新鉴定的情形。综上所述，原审法院依据邯郸法证司法医学鉴定中心出具的司法鉴定意见认定石保钦构成十级伤残，并支持其相应的残疾赔偿金、精神损害抚慰金并无不当。安盛天平财产保险有限公司天津营业部的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1675元，由安盛天平财产保险有限公司天津营业部负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  马 静 审 判 员  李 涛 审 判 员  王 宏 二〇二一年三月十六日 法官助理  裴宇星 书 记 员  李振崟