中华人民共和国 山东省青岛市中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2020)鲁02民初1507号 原告：NAMHUARUBBERCOMPANYLIMITED（南华橡胶有限公司），住所地：NO.10，10Alley，PhetkasemRoad，HatYaiDistrict，Songkhla90110，Thailand。 法定代表人：CHAIYOSSINCHAROENKUL，董事。 委托诉讼代理人：王颂平，上海市凯荣律师事务所律师。 被告：青岛力恒源国际贸易有限公司，住所地：中华人民共和国山东省青岛市保税港区北京路45号东办公楼一楼-297。 法定代表人：罗维芬，执行董事。 原告NAMHUARUBBERCOMPANYLIMITED（南华橡胶有限公司）（以下简称南华橡胶公司）与被告青岛力恒源国际贸易有限公司（以下简称力恒源公司）国际货物买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月10日立案后，依法进行审理。 原告南华橡胶公司向本院提出诉讼请求：1.力恒源公司赔偿南华橡胶公司因违约而造成的损失，初步计算为189511.85美元；2.判令力恒源公司承担本案的一切保全及法院诉讼费用等。事实与理由：2019年12月17日、2020年1月3日，南华橡胶公司与力恒源公司分别签署了如下合同：（1）1303002052《销售合同》，出售604.8吨橡胶，单价美元1540/吨，总价931392美元，CIF青岛，托运日期在2020年3月，力恒源公司需支付人民币652000元给南华橡胶公司的代理上海诗董贸易有限公司作为保证金；（2）1303002066《销售合同》，出售403.2吨橡胶，单价美元1510/吨，总价608832美元，CIF青岛，托运日期在2020年4月，力恒源公司需支付人民币426000元给南华橡胶公司的代理上海诗董贸易有限公司作为保证金。南华橡胶公司的关联公司诗董橡胶股份有限公司在同一时期也与力恒源公司签署有另外四份《销售合同》。南华橡胶公司与诗董橡胶股份有限公司同属泰国诗董集团，专门从事天然橡胶的生产、销售等业务。上海诗董贸易有限公司为两公司的代理，主要协助两公司与国内买方的沟通联络工作。合同签订后，南华橡胶有限公司立即积极组织货源，并按照约定在2020年3月14日安排1303002052合同下201.6吨货物从泰国运往青岛。然而，在南华橡胶公司通知力恒源公司货物船期安排后，力恒源公司却拒绝履行合同，要求推迟接收该已发运货物，以及其余已备妥的3月份发运货物。但力恒源公司未能按照南华橡胶公司要求，追加提供保证金。此种情况下，为减少损失，就已到港货物，南华橡胶公司只能按照市场价格将其转售，转售时市场价格为1190美元/吨。力恒源公司也未能履行2020年4月及5月预计发运的合同，包括其所申请延期发货的任何部分。南华橡胶公司经多次催促力恒源公司履行其合同义务，力恒源公司都未有回应。力恒源公司的违约行为给南华橡胶公司造成了巨大的经济损失，损失已达189511.85美元。鉴此，南华橡胶公司现依据《中华人共和国民事诉讼法》的有关规定特向贵院提起民事诉讼，以维护其合法权益不受侵害。 被告力恒源公司经本院依法公告送达传票，无正当理由未到庭参加诉讼。 经审查，原告南华橡胶公司最初未就涉案编号为1303002052、1303002066销售合同（英文）委托有资质的翻译机构进行中文翻译。经释明后，原告南华橡胶公司补充提交了上海世语翻译有限公司对上述销售合同进行的翻译。本院就先后两个中文翻译版本进行对比，南华橡胶公司在自己翻译的中文合同文本中隐去了双方之间的仲裁条款。经审查，本案的双方当事人在上述销售合同中明确约定：依据SICOM的TSR20（FOB）橡胶合同的条款和条件；如有争议，新加坡国际仲裁中心将被指定为仲裁中心；如果任何争议无法友好解决，则该争议应当根据SICOM在本合同之日现行有效的现货橡胶仲裁规则，在新加坡被提交仲裁解决；SICOM仲裁的裁决应当是终局的，对双方具有约束力。 本院经审查认为，本案为国际货物买卖合同纠纷。因南华橡胶公司住所地在泰国，本案属于涉外商事纠纷。关于本案管辖权问题，因为被告力恒源公司住所地在中华人民共和国山东省青岛市，根据原告就被告的管辖原则，本院对本案予以立案受理。 在案件审理中，本院发现南华橡胶公司提交的销售合同中订有仲裁条款。本案关于管辖的焦点问题是：一、合同中订有仲裁条款，在被告缺席未抗辩管辖问题的情况下，法院应否主动对管辖权问题进行审查；二、被告缺席，能否视为放弃仲裁条款约定；三、如果认为被告没有放弃仲裁条款约定，该仲裁条款是否有效？ 关于第一个问题，本院认为，管辖问题属于程序问题，程序问题应适用法院地法进行裁判。中华人民共和国民事诉讼法第一百二十四条第二项规定，“依照法律规定，双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁。”中华人民共和国民事诉讼法第二百七十一条规定，“涉外经济贸易、运输和海事中发生的纠纷，当事人在合同中订有仲裁条款或者事后达成书面仲裁协议，提交中华人民共和国涉外仲裁机构或者其他仲裁机构仲裁的，当事人不得向人民法院起诉。当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的，可以向人民法院起诉。”因此，在当事人之间的合同中订有仲裁条款的情况下，当事人不得向法院起诉是中华人民共和国民事诉讼法的明确规定，是法院应依职权主动审查的事项。在立案环节，如果法院发现合同中订有仲裁条款，应当裁定不予受理。立案后法院发现合同中有仲裁条款，即使被告未出庭、未抗辩，法院依然要主动进行审查。 关于第二个问题，被告缺席，能否视为放弃合同中仲裁条款约定的问题。本院认为，虽然被告在本院依法公告送达开庭传票和应诉通知之后，未出庭应诉，对于管辖问题也未抗辩。但公告送达是一种拟制送达，是在采取公告以外的其他送达途径无法送达的情况下，在一定范围进行的公开宣告送达，经过一段法定时间后，推定为送达。这是一种法定送达，非实际送达。在这种送达方式下，被告未出庭抗辩不能视为放弃仲裁条款约定。《最高人民法院关于订有仲裁条款的合同一方当事人不出庭应诉应如何处理的复函》【2008】民四他字第3号明确指出，受理后发现有仲裁条款的，应先审查确定仲裁条款的效力。如仲裁条款有效，被告经合法传唤未答辩应诉，不能据此认定其放弃仲裁并认定人民法院取得管辖权。如果本案所涉仲裁条款有效，原告仍坚持起诉，应驳回原告的起诉。因此，被告缺席，不能视为放弃仲裁协议，法院并不因此取得管辖权。 关于第三个问题，如果认为被告没有放弃仲裁条款约定，该仲裁条款是否有效。本院认为，关于仲裁条款的效力，法院仅从形式上进行审查。协议条款效力问题涉及仲裁条款效力适用的准据法的确定。原、被告并未约定仲裁条款效力的准据法，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十八条的规定，当事人可以协议选择仲裁协议适用的法律。当事人没有选择的，适用仲裁机构所在地法律或者仲裁地法律。经查明，新加坡国际仲裁法，载于新加坡杨炎龙（YANGINGLOONG）所著《国际商事争议解决-如何在新加坡和香港进行国际商事仲裁》一书（由中国商务出版社2017年1月出版）的附录第139-154页。该国际仲裁法第2条第（3）项规定，在仲裁或法律程序中，如当事一方在诉讼文书、申诉书或任何其他文件中声称仲裁协议存在，在该声称必须回应而当事他方未予否认的情况下，需被视为当事各方之间存有有效仲裁协议。从该法条文意解释来看，只要在诉讼文书、申诉书或任何其他文件中有仲裁协议，而当事他方未予否认的情况下，需被视为当事各方之间存有有效仲裁协议。本案中，因南华橡胶公司、力恒源公司所签订的销售合同中订有仲裁条款，且根据现有的法律查明情况该仲裁条款不能被确认为无效，因此，当事人应当依据买卖合同中的仲裁条款向仲裁机构申请仲裁。南华橡胶公司的起诉，应予驳回。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第二项、第一百四十四条、第一百五十四条第一款第三项、第二百七十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定，裁定如下： 驳回原告NAMHUARUBBERCOMPANYLIMITED（南华橡胶有限公司）的起诉。 案件受理费16961元，退还原告NAMHUARUBBERCOMPANYLIMITED（南华橡胶有限公司）。 如不服本裁定，原告NAMHUARUBBERCOMPANYLIMITED（南华橡胶有限公司）可以在裁定书送达之日起三十日内，被告青岛力恒源国际贸易有限公司可在裁定书送达之日起十日内，向本院提交上诉状，并按照对方当事人或者代表的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审 判 长  孙 琦 审 判 员  谷林平 审 判 员  于 梦 二〇二一年三月三十一日 法官助理  张 蕾 书 记 员  祁 康 书 记 员  王珩霖