广东省遂溪县人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤0823刑初43号公诉机关广东省遂溪县人民检察院。被告人黄廉，男，1995年5月20日出生，公民身份号码440××××××××××××230，汉族，初中文化，广东省廉江市人，住廉江市×××××××××××。曾因犯非法控制计算机信息系统罪，于2017年1月22日被徐州市云龙区人民法院判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币三千元。因本案于2020年9月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月31日被逮捕。现羁押于遂溪县看守所。辩护人龙思涛，广东启泰律师事务所律师。广东省遂溪县人民检察院以遂溪县院刑诉﹝2021﹞28号起诉书指控被告人黄廉犯非法获取计算机信息系统数据罪，于2021年2月2日向本院提起公诉。本院适用简易程序，后因案情复杂转为普通程序审理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省遂溪县人民检察院指派检察员李某1出庭支持公诉，被告人黄廉及其辩护人龙思涛到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：从2019年12月开始，被告人黄廉与同案人廖某1、张某1、黄某1（均已被判刑）等人一起多次利用木马病毒盗取他人游戏装备出售获利。其以贩卖、收购游戏装备为由吸引游戏玩家，在取得游戏玩家的联系方式后将带有木马病毒的文件夹或图片发给游戏玩家。游戏玩家点击文件或图片中毒后，被告人便用木马病毒远程控制被害人的电脑将被害人账号中的游戏装备免费强制交易到被告人的游戏账户中，并在游戏交易平台上出售获利。2020年被告人黄廉向同案人陈某1购买木马病毒后，与同案人张某1、廖某1、黄某1等人在廉江市罗二酒店旧楼五楼所租用的房间内从事以上犯罪活动。经统计，被告人黄廉独自或分别伙同他人利用木马病毒盗取他人游戏装备出售获利，非法控制他人计算机共计41台，违法所得共计人民币122655.59元，个人获利人民币59193.19元，其中：被告人黄廉独自利用木马病毒盗取他人游戏装备出售获利的违法所得为人民币10223.19元；被告人黄廉分别与同案人张某1、廖某1、黄某1一起利用木马病毒盗取他人游戏装备出售获利的违法所得共计人民币112432.4元，个人分得赃款人民币48970元。公诉机关提交相关的证据，并据此认为，被告人黄廉违反法律规定，单独或者伙同他人一起利用木马病毒盗取他人游戏装备出售获利，非法控制他人计算机共计41台，违法所得共计人民币122655.59元，个人获利人民币59193.19元，情节特别严重，其行为已构成非法获取计算机信息系统数据罪。被告人黄廉坦白，可以从轻处罚；自愿认罪认罚，与检察机关签署《认罪认罚具结书》，愿意退赃，可以从宽处理。建议判处被告人黄廉有期徒刑三年，并处罚金。被告人黄廉对公诉机关指控的犯罪事实、证据、罪名及量刑建议均无异议并签字具结，且在法庭审理过程中亦无异议，表示认罪认罚。被告人黄廉的辩护人辩称，对事实部分没异议。被告人存在以下减轻、从轻情节。第一、被告人有坦白情节。第二被告人有悔罪表现，请求参考同案人的追赃情况及罚金情况对被告人黄廉从轻处罚。请求合议庭结合被告人具有坦白情节，又签署认罪认罚具结书，同时，本案不是暴力犯罪，对被告人宣告缓刑，对所在社区没有重大不良影响，如被告人退还违法所得及缴纳罚金的，请求法院在认罪认罚的基础上对其依法适用缓刑。经审理查明：从2019年12月开始，被告人黄廉与同案人廖某1、张某1、黄某1（均已被判刑）等人一起多次利用木马病毒盗取他人游戏装备出售获利。其以贩卖、收购游戏装备为由吸引游戏玩家，在取得游戏玩家的联系方式后将带有木马病毒的文件夹或图片发给游戏玩家。游戏玩家点击文件或图片中毒后，被告人便用木马病毒远程控制被害人的电脑将被害人账号中的游戏装备免费强制交易到被告人的游戏账户中，并在游戏交易平台上出售获利。2020年被告人黄廉向同案人陈某1购买木马病毒后，与同案人张某1、廖某1、黄某1等人在廉江市罗二酒店旧楼五楼所租用的房间内从事以上犯罪活动。经统计，被告人黄廉独自或分别伙同他人利用木马病毒盗取他人游戏装备出售获利，非法控制他人计算机共计41台，违法所得共计人民币122655.59元，个人获利人民币59193.19元，其中：被告人黄廉独自利用木马病毒盗取他人游戏装备出售获利的违法所得为人民币10223.19元；被告人黄廉分别与同案人张某1、廖某1、黄某1一起利用木马病毒盗取他人游戏装备出售获利的违法所得共计人民币112432.4元，个人分得赃款人民币48970元。上述事实，被告人黄廉在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书；扣押决定书、扣押清单、随案移交清单；被害人徐某2、徐某1、周某1、廖某2、王某1等的陈述；被告人黄廉的供述和辩解；同案人陈某1、张某1、廖某1、黄某1的供述；现场勘验笔录、辨认笔录、辨认照片；微信、QQ等聊天工具聊天记录；微信、支付宝等支付工具的交易记录、银行账号交易记录、DD377交易记录等书证；违法犯罪记录查询情况说明、刑事判决书；常住人口登记表、归案情况说明、检查笔录、现场检测报告书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人黄廉无视国家法律，单独或者伙同他人一起利用木马病毒盗取他人游戏装备出售获利，非法控制他人计算机共计41台，违法所得共计人民币122655.59元，个人获利人民币59193.19元，情节特别严重，其行为已构成非法获取计算机信息系统数据罪。公诉机关指控被告人黄廉犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以采纳。被告人黄廉如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。公诉机关提出对被告人黄廉犯非法获取计算机信息系统数据罪，判处有期徒刑三年，并处罚金的量刑建议，与被告人黄廉的罪责相适应，本院予以采纳。对被告人黄廉的辩护人提出对被告人黄廉适用缓刑的辩解意见，经查，被告人黄廉犯罪情节属于情节特别严重，应判刑罚为三年以上七年以下有期徒刑，在本案中被告人黄廉不具有减轻处罚情节，不宜对其适用缓刑，因此该辩解意见，本院不予采纳。对被告人黄廉的辩护人提出被告人具有坦白、认罪认罚情节，依法从轻处罚的辩解意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第二款、第二十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》第一条第二款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人黄廉犯非法获取计算机信息系统数据罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月24日起至2023年9月23日止，罚金从判决发生法律效力第二日起五日内缴纳。）二、向被告人黄廉追缴违法所得人民币59193.19元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  王 芬人民陪审员  王建中人民陪审员  邹华柳二〇二一年三月二十九日书 记 员  廖祖来附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百八十五条违反国家规定，侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统的，处三年以下有期徒刑或者拘役。违反国家规定，侵入前款规定以外的计算机信息系统或者采用其他技术手段，获取该计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据，或者对该计算机信息系统实施非法控制，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，或者明知他人实施侵入、非法控制计算机信息系统的违法犯罪行为而为其提供程序、工具，情节严重的，依照前款的规定处罚。单位犯前三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和现金，一律上缴国库，不能挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》第一条非法获取计算机信息系统数据或者非法控制计算机信息系统，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十五条第二款规定的“情节严重”：（一）获取支付结算、证券交易、期货交易等网络金融服务的身份认证信息十组以上的；（二）获取第（一）项以外的身份认证信息五百组以上的；（三）非法控制计算机信息系统二十台以上的；（四）违法所得五千元以上或者造成经济损失一万元以上的；（五）其他情节严重的情形。实施前款规定行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十五条第二款规定的“情节特别严重”：（一）数量或者数额达到前款第（一）项某1（四）项规定标准五倍以上的；（二）其他情节特别严重的情形。明知他人非法控制的计算机信息系统，而对该计算机信息系统的控制权加以利用的，依照前两款的规定定罪处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。