内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院民事判决书（2021）内09民终6号上诉人（原审被告）：兴和县城市管理局。法定代表人：王某。委托诉讼代理人：温某。被上诉人（原审原告）：高某，现住内蒙古乌兰察布市兴和县。委托诉讼代理人：贾某，内蒙古秉绅律师事务所律师。上诉人兴和县城市管理局因与被上诉人高某工伤保险待遇纠纷一案，不服兴和县人民法院（2020）内0924民初1060号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人温某，被上诉人的委托诉讼代理人贾某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。兴和县城市管理局上诉请求：撤销兴和县人民法院(2020)内0924民初1060号民事判决，发回重审或依法改判。一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一审法院认定事实是依据兴和县人民法院作出的(2019)内0924民初437号《民事判决书》，认定被上诉人的各项赔偿费用并认定后续治疗费属于认定事实不清，根据《工伤保险条例》第三十八条的规定，医疗未终结或工伤复发，确需治疗的可以享受工伤医疗待遇，也就是需治疗后再行主张，因此本案不是机动车交通事故责任纠纷，所以后续治疗费不属于工伤赔偿项目，也不应当得到支持。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误，望二审法院发回重审或查明事实后依法改判。高某辩称，后续治疗费已经过鉴定确定，上诉人应当在工伤保险待遇内向被上诉人支付，一审法院认定事实正确，请求驳回上诉人的上诉请求。高某向一审法院起诉请求：1、依法判令解除原告与被告的劳动关系。2、依法判令被告向原告支付一次性伤残补助金24200元、一次性医疗补助金71864元、一次性就业补助金71864元、住院伙食补助费1700元、医疗费81002.55元、后续治疗费15000元，共计265630.55元。3、本案诉讼费用由被告承担。一审法院经审理认定如下事实：1、2018年10月24日，侯江驾驶×××小型轿车沿兴和县兴旺街由西向东行驶至柔玄路交叉路口时，造成原告高某受伤，二轮电动车部件损坏的道路交通事故。经兴和县交警大队作出事故认定书，认定侯江承担本起事故的全部责任，原告高某无责任。2、2019年9月16日，经兴和县人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》，认定高某属于工伤。2020年1月20日，经乌兰察布市劳动能力鉴定委员会作出乌劳鉴工字（2020）272号《初次鉴定结论书》，认定原告伤残等级为捌级，无生活自理障碍。3、事故发生后，原告与侯江因机动车交通事故责任纠纷一案向本院提起诉讼，经兴和县人民法院审理作出(2019)内0924民初437号《民事判决书》，确认原告因该次交通事故支出医疗费81002.55元，经鉴定需后续治疗费15000元，产生住院伙食补助费1700元、护理费8691元，支出交通费500元，住宿费1400元。原告已向兴和县人民法院提起强制执行申请，因被执行人侯江无履行判决义务能力，兴和县人民法院对本案作出终结本次执行裁定。一审法院认为，职工受到工伤后应依法给予工伤待遇。本案原告在被告处工作期间受伤，经兴和县人力资源和社会保障局认定为工伤，经乌兰察布市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告受伤部位伤残等级为捌级。根据《工伤保险条例》和《内蒙古自治区工伤保险条例实施细则》的规定，原告应依法享受工伤待遇。原告请求与被告解除劳动关系符合《工伤保险条例》和《内蒙古自治区工伤保险条例实施细则》的规定，本院予以支持。依据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”因此，本院支持被告应支付原告停工留薪期间（不超出12个月）的工资即26400元（2200元/月×12月），现被告已支付原告工资款48400元，扣除应支付原告停工留薪期间的工资26400元，剩余22000元应返还被告。经兴和县人民法院作出的(2019)内0924民初437号《民事判决书》确认原告主张的医疗费金额为81002.55元、住院伙食补助费为1700元、交通费为500元、住宿费为1400元，且未向侵权人执行，故本院对原告主张的上述费用予以支持。原告请求的后续治疗费15000元系经有资质的司法鉴定机构鉴定确定且经本院生效判决确认，本院予以支持。原告主张的护理费因经鉴定机构鉴定原告无生活自理障碍，故本院不予支持。原告主张的一次性医疗补助金和一次性就业补助金应以原告受伤时上一年度职工月平均工资（2017年度乌兰察布市在岗职工月平均工资为5528元）为基数计算13个月，即一次性医疗补助金为71864元（5528元×13月）、一次性就业补助金为71864元（5528元×13月）。原告主张的一次性伤残补助金应以原告本人平均工资为基数计算11个月，为24200元（2200元×11月）。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款及《中华人民共和国社会保险法》第42条的规定，由于第三人的原因造成工伤的，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。现原告起诉侵权人侯江，经兴和县人民法院判决后，经兴和县人民法院强制执行，被执行人(第三人)侯江正在服刑中没有实际履行能力，对判决书确定的义务均未履行。因被告未为原告投保工伤保险，原告应享受的工伤保险待遇应由被告承担。综上所述，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条第一款第一项、第二项和《内蒙古自治区工伤保险条例实施细则》第二十九条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款，《中华人民共和国社会保险法》第四十二条之规定，判决：一、准予原告高某与被告兴和县城市管理局解除劳动合同关系。二、被告兴和县城市管理局赔偿原告高某医疗费81002.55元、后续治疗费15000元、住院伙食补助费1700元、交通费500元、住宿费1400元、一次性伤残补助金24200元、一次性医疗补助金71864元、一次性就业补助金71864元，计267530.55元。被告超额支付原告停工留薪期间的工资22000元在执行中进行扣减。即被告支付原告各项费用共计245530.55元，款于本判决生效后十日内付清。三、驳回原告高某的其他诉讼请求。四、案件受理费4983元减半收取2491.5元，由被告兴和县城市管理局承担。二审期间，当事人没有提交新证据。本院认定的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，因第三人的原因造成工伤的，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。又因上诉人兴和县城市管理局没有给被上诉人高某投保工伤保险，故工伤事故赔偿责任由上诉人承担。关于高某住院治疗产生的医疗费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、后续治疗费，已经兴和县人民法院(2019)内0924民初437号民事判决并执行，现肇事第三人无履行能力，上述费用由上诉人支付后可向肇事第三人追偿，同时被上诉人高某原来享有的上述债权请求权因上诉人清偿而消灭；一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期间的工资属于工伤保险医疗待遇的范畴，上诉人理应支付上述费用。另外，高某右胫骨远端粉碎性骨折、钢板内固定术后，需二次手术取出内置物，后续治疗费属必然产生的费用，且费用经司法鉴定机构鉴定，故上诉人主张不支付后续治疗费的请求不能得到支持。综上所述，兴和县城市管理局的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适应法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4983元，由上诉人兴和县城市管理局负担。本判决为终审判决。审判长 邓 华审判员 荣国华审判员 杨 洁二〇二一年三月三十一日书记员 陈永升