湖南省武冈市人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0581民初238号原告：胡楚和，男，1983年9月23日出生，汉族，武冈市人，电工，户籍地:武冈市，现住武冈市。被告：武冈市双全食品有限责任公司。住所地:武冈市法相岩办事处工业园春光路旁。法定代表人：刘泽旺，该公司经理。原告胡楚和与被告武冈市双全食品有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告胡楚和，被告武冈市双全食品有限责任公司的法定代表人刘泽旺均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡楚和向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金5000元。2、判令被告支付原告未签订劳动合同双倍工资18650元。3、判令被告支付原告加班工资8352元（5000÷8÷21.75×36×8）。事实与理由：2020年4月15日原告被招聘在被告单位从事电工、机修工作，并约定工资5000元/月，每个月的25日发上个月工资。原告4月份做了半个月领到2500元，5月、6月、7月份每月领到工资5000元，原告做到9月5日。9月5日下班后，被告通知原告明天不要来上班，就这样无缘无故解除了与原告的劳动合同，8月份和9月份5天工资至劳动争议仲裁之前未付，原告多次找被告，被告一直推诿，矛盾没有得到解决。原告申请了劳动人事争议仲裁，2020年12月9日开庭审理后，被告支付了原告工资6150元，劳动人事争议仲裁对原告的其他请求不予支持，原告不服该仲裁裁决，故提出以上请求。被告武冈市双全食品有限责任公司辩称，2020年4月中旬原告被招聘为被告公司非全日制机修工，约定上班时间不固定，但出现故障时随叫随到，保证被告公司设备运转正常。约定月工资为5000元（包含一切费用）。后来，原告在实际工作中其技术水平与工作态度都远达不到当初自己所说的水平，期间屡次拖延工作安排，甚至严重影响公司正常生产，被告公司不得已于2020年9月5日才决定对其终止用工合作。经庭审举证、质证，结合当事人的当庭陈述，本院查明如下法律事实：2020年4月15日原告胡楚和被招聘到被告武冈市双全食品有限责任公司从事电工、机修工作，负责日常机器的维护和修理，双方约定每月工资5000元，次月25日发上个月工资。但原告胡楚和与被告武冈市双全食品有限责任公司未签订劳动合同，双方口头约定原告不需要上下班打卡，但机器出现故障要随叫随到。事实上，原告胡楚和每日白天都长时间在被告处工作。原告胡楚和4月份领取了工资2500元，5-7月每月领取了工资5000元。2020年9月5日，被告以原告技术水平过低、工作态度差影响了公司正常生产为由，口头解除了与原告的劳动关系，且未提前通知原告。2020年10月原告胡楚和向武冈市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告支付：1、拖欠的工资6150元；2、违法解除劳动关系赔偿金5000元；3、未签订劳动合同双倍工资18650元；4、原告加班工资8352元（5000÷8÷21.75×36×8）。武冈市劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月30日作出武劳人仲案字［2020］66号仲裁裁决，驳回了胡楚和第2、3、4项请求，第1项请求武冈市双全食品有限责任公司已履行完毕。原告胡楚和不服该仲裁裁决向本院提起诉讼。本院认为，劳动者的合法权益受到法律保护。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”依照上述规定，被告公司应该与原告签订书面劳动合同。本案原告胡楚和进入被告处从事机器维护、修理工作，受被告的管理，听从被告的安排，由被告按月支付劳动报酬。被告单位的业务范围虽为预包装食品、散装食品、熟食销售、食品生产、加工、销售，但原告从事的机器维护也应属于被告生产过程中的一部分，因此原告胡楚和提供的劳动是用人单位业务的组成部分，故原、被告之间形成了事实的劳动关系。因被告公司未在原、被告劳动关系建立后的一个月内与原告胡楚和签订劳动合同，故原告有权主张自2020年5月16日至2020年9月5日的双倍工资差额。原告每月工资5000元，本院认定以5000/月作为支付标准，即被告公司应向原告支付2020年5月16日至2020年9月5日的二倍工资差额18650元（2500＋5000＋5000＋5000＋1150）。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”本案原告在解除劳动合同过程中，被告公司既未与胡楚和协商终止劳动关系，亦未听取胡楚和意见以及提前30日通知，根据上述法律规定，被告公司系违法终止劳动关系，依法应向胡楚和支付赔偿金。原告胡楚和在被告公司工作不满六个月，被告公司应向劳动者支付半个月工资的经济补偿。终止劳动合同前武冈市双全食品有限责任公司月工资为5000元，未超过本地职工月平均工资的3倍，应以其本人工资计算经济补偿。被告公司正常解除或者终止劳动关系应支付胡楚和的经济补偿为半个月工资计2500元，因系违法终止劳动关系，故应按经济补偿标准的二倍支付胡楚和赔偿金5000元。在庭审中，原告主张被告公司应支付加班工资8352元，因原告胡楚和未提交任何证据证实加班事实的存在，故对原告该诉请，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第二十条、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百五十三条之规定，判决如下：一、被告武冈市双全食品有限责任公司在本判决生效之日起十日内向原告胡楚和支付因违法终止劳动关系的赔偿金5000元；二、被告武冈市双全食品有限责任公司在本判决生效之日起十日内向原告胡楚和支付2020年5月16日至2020年9月5日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额18650元；三、驳回原告胡楚和的其他诉讼请求。如原告未按本判决指定的期间向被告履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由被告武冈市双全食品有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。审 判 员  夏 勇二〇二一年三月二十四日法官助理杨桂花代理书记员  李小婷附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第二十条劳动争议仲裁机构作出的同一仲裁裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项,当事人不服该仲裁裁决向人民法院提起诉讼的,应当按照非终局裁决处理。第四十二条劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据,用人单位不提供的,由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。