河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终6243号上诉人（原审被告）：林州市太行蓄电池厂,住所地：林州市精细化工科技产业园(合涧镇)。投资人:李永吉。委托诉讼代理人:杨广庆,河南红旗渠律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：林州市亚欧照明电器有限公司,住所地：林州市合涧工业园区。法定代表人:索全德,经理。委托诉讼代理人:马万**,河南德耀律师事务所律师。原审被告：李永吉,男,1951年11月18日生,汉族,住河南省林州市。上诉人林州市太行蓄电池厂因与被上诉人林州市亚欧照明电器有限公司（以下简称亚欧照明公司）、原审被告李永吉合同纠纷一案，不服河南省林州市人民法院（2019）豫0581民初8194号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月18日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，上诉人林州市太行蓄电池厂的委托诉讼代理人杨广庆、被上诉人亚欧照明公司及其委托诉讼代理人马万**、原审被告李永吉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。林州市太行蓄电池厂上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人的请求；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人与被上诉人之间不存在欠款事实，原审认定上诉人欠付被上诉人355832元转让费错误。1、2012年2月19日，上诉人以乙方名义、被上诉人以甲方名义签订了《厂房场地及配套设施转让协议》，该协议第二条第一款约定“甲方将土地使用权和厂房及其它建筑物、构筑物等不动产及部分动产全部转让给乙方，价款共计人民币290万元整。”协议的第四条就付款时间和方式进行了约定，“1、本转让协议经甲乙双方签字生效后，（1)乙方应向甲方付定金人民币100000元整（金额大写：壹拾万元整），甲方收到乙方定金款30日内将厂内归甲方所有的活动设备清空。（2)甲方将活动设备清空后，乙方向甲方支付款190万元后随时进驻厂区。（3)待乙方收到土地租赁协议及房屋建筑所有权变更手续之日一次性向甲方支付60万元。（4)剩余30万元（叁拾万元整）尾款到2013年12月30日止，待甲方把所有厂房腾清后支付，包括甲方已出租的厂房。如2013年12月30日之前甲方不能将已出租的70米*15米的厂房交付乙方使用，30万元尾款作为甲方违约金处理，乙方不再支付甲方尾款30万元整。”在上诉人将第一、二期款项（共200万）履行到位后，被上诉人一直未按该约定将房屋建筑所有权变更手续交付给答辩人，其也没有把所有厂房腾清，也未按照该条款的约定于2013年12月30日之前将已出租的70米*15米的厂房交付答辩人使用。因此，在被上诉人不能如约履行己方义务的情形下，30万元的尾款依照约定作为违约金处理，不再向被上诉人支付。2、《厂房场地及配套设施转让协议》是双方的真实意思表示，不违反法律规定，系有效协议，协议双方均受约束。因此，除上述30万尾款上诉人不再支付以外，根据协议第五条第一项的约定，被上诉人仍需承担合同转让总价款千分之五的违约金即44.5万元。3、对被上诉人未交付的建筑面积的土地使用税、房产转让税，应由被上诉人自行承担。2017年林州市人民政府对税收进行专项清查，被上诉人称资金紧张，让上诉人先行交纳，然后从转让款中扣除。上诉人共替被上诉人交纳未交付建筑面积的房产税138095.20元及城建教育附加税20714.20元。未交付厂地的土地使用税197022.33元（2012年1月1日至2016年12月30日）。被上诉人作为未交付房产和场地的受益人，理当负担相应的税费。4、双方于2018年元月份，双方对涉及的税务、违约责任等由上协商后达成一致意见，上诉人支付被上诉人144168.27元，此事双方互不追究。2018年元月30日上诉人将该款项转入被上诉人指定账户，现双方根本不存在任何欠款。二、原审适用法律错误。原审判决适用《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条规定属于适用法律错误，被上诉人未按照协议约定履行己方义务，不仅违反诚实信用原则，而且其行为已经构成违约并且给上诉人造成了损失，在合同双方已经就违约责任进行了约定的情况下，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，被上诉人支付违约金后还应当继续履行债务。原审判决中对被上诉人的违约行为全无提及，而上诉人已经就协议约定履行了己方的义务，不存在欠付转让费的情况，原审依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条判决上诉人承担355832元的转让费，显然有失公允。亚欧照明公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求：驳回上诉，维持原判。原审被告李永吉述称：同意上诉人意见。亚欧照明公司向一审法院起诉请求：1、判令二被告共同偿还原告欠款377331.7元；2、判令二被告共同给付原告欠款利息损失13万元。一审法院认定事实：2012年2月19日，原告亚欧照明公司（甲方转让方）与被告林州市太行蓄电池厂（乙方受让方）签订《厂房场地及配套设施转让协议》一份，原告于2009年9月1日租赁林州市合涧镇人民政府的土地建立了林州市亚欧照明电器有限公司，现甲方将该公司厂房场地及配套设施转让给乙方。甲乙双方经过充分协商，在协商一致的基础上就厂房场地及配套设施转让一事，自愿达成如下协议：一、转让范围（略）二、转让价款1.甲方将土地使用权和厂房及其它建筑物、构筑物等不动产及部分动产全部转让给乙方，价款共计人民币290万元整。2.由甲方负责将上述土地使用权变更到乙方名下。由甲方负责将上述房屋等建筑物所有权变更登记到乙方名下。（详见厂区平面图）三、甲方保证转让标的无抵押、抵账、出卖等无任何产权纠纷和影响乙方行使权利的情况存在。否则由甲方消除影响并赔偿乙方因此遭受的一切损失，并支付给乙方合同约定的千分之五的违约金。四、转让款的支付方式1.本转让协议经甲乙双方签字生效后，（1）乙方应向甲方付定金人民币100000元整，甲方收到乙方定金款30日内将厂内归甲方所有的活动设备清空。（2）甲方将活动设备清空后，乙方向甲方支付款190万元后随时进驻厂区。（3）待乙方收到土地租赁协议及房屋建筑所有权变更手续之日一次性向甲方支付60万元。（4）剩余30万元尾款到2013年12月30日止，待甲方将所有厂房腾清后支付，包括甲方已出租的厂房。如2013年12月30日之前甲方不能将已出租的厂房的70米*15米的厂房交付乙方使用，30万元尾款作为甲方违约金处理，乙方不再支付甲方尾款30万元整。2.转让款由甲方出具数据。五、违约责任1.甲乙双方合同签订后双方认真履行。如果单方违约，违约方要赔付对方违约金合同上约定转让总价款的千分之五违约金。2.在乙方办好环评手续3个月内，甲方负责与合涧镇政府办妥土地租赁转让协议等手续。如果甲方未能办妥土地租赁转让协议等手续乙方有权选择单方面解除本协议并要求甲方归还乙方已付款项及月息3分利息和双方合同约定的违约金。2.如乙方未按照本协议约定支付转让款，甲方有权收回土地使用权及地面上建筑物和厂内原有所属甲方的附属物，并支付甲方合同上约定的千分之五的违约金。3.甲方中途悔约，（1）甲方应在悔约之日起10日内将乙方所付款全部返还乙方，并从合同签订之日起按乙方所付款金额的月息3分给付乙方，及按合同上约定的千分之五支付违约金。（2）甲方违约不能在2013年12月30日前向乙方交付相关手续及所有厂房及配套设施，甲方无条件退还乙方已付甲方的全部款项，按已支付转让款总额月息3分支付乙方利息和按合同上约定的转让款总额的千分之五支付乙方违约金。六、标的物的交付时间1.甲方在本协议生效后之日起将厂内所有转让标的物交付乙方所有。但面积为70米*22米这座厂房待本合同生效后第31日交付使用。2.面积70米*15米这座厂房的租赁费为每年伍万元整，待甲方向乙方办清变更手续之日起由乙方收取。租赁时间到2013年12月30日终止，甲方按本合同约定终止出租，甲方负责转交乙方使用，否则按本合同第四款执行。七、本协议书一式六分，双方各执三份。本协议自甲乙双方签字后生效，其他未尽事宜双方协商解决。八、附件1.甲方营业执照复印件2.乙方身份证复印件3.厂区厂房平面图及面积标示图4.双方协商时的谈话备忘录与本合同具有同等法律效力。甲方：索全德（加盖林州市亚欧照明电器有限公司印章）乙方：李永吉（加盖林州市太行蓄电池厂印章）2012年2月19日。双方于当日又签订《厂房及配套设施转让协议》谈话备忘录一份，约定：1.车间内行车整套设备待厂房（面积70米*15米）腾清后，经中间人同甲乙双方协商，乙方支付甲方1.5万元归该行车归乙方所有。2.乙方的土地租赁费，从乙方入住之日起由乙方承担，入驻欠的租赁费由甲方负担。3.厂区内的厂房建筑物门窗及配套设施甲方保证完好无损转交乙方，归乙方所有。厂区车间内的水、电、气配套设施交付时甲方保证完好无损。4.厂区内面积为70米*22的车间内，属于的甲方动产设备在甲乙双方签订合同之日起30日内拆除完毕。5.厂区内现有的200千瓦变压器及相关的电力配套设施甲方保证完好无损的转交给乙方，归乙方所有。6.厂内需增加500或200千瓦变压器，由甲方负责协助申报，费用由乙方承担。7.门面房的租用期从合同签订之日起甲方不再向外承租。门面房的租金和土地租赁费从合同签订之日起甲方同时转交乙方收支。8.甲方使用的营业执照、组织机构代码、税务登记证等相关手续继续延续，费用由乙方负担。延续时间为半年，乙方使用相关手续期间出现的各种纠纷由乙方承担。合同签订后，被告林州市太行蓄电池厂已支付原告转让费2522668元，剩余的转让费377332元被告未支付原告。2016年12月19日，被告林州市太行蓄电池厂又与林州市合涧镇人民政府签订《厂房场地及配套设施转让协议》一份，被告林州市太行蓄电池厂以370万元的价格将案涉的厂房场地及配套设施设备转让给合涧镇人民政府。一审法院认为，原告与被告林州市太行蓄电池厂签订的《厂房场地及配套设施转让协议》与《厂房及配套设施转让协议》谈话备忘录，系双方的真实意思，不违反法律的规定，以上协议成立并生效，双方当事人应共同遵守。被告林州市太行蓄电池厂作为合同的受让方负有向原告支付转让费的义务，被告未按约定支付剩余的转让费，已构成违约。双方对已支付的转让费金额均无异议，双方的争议的焦点就是剩余的转让费377332元，该款项被告能否扣除的问题，从被告提供的李永吉书写的双方往来款项清单可以看出，被告扣除上述款项的理由是替原告缴纳了税款和土地租赁费，但原告对此理由不予认可。因双方合同未对税款问题作出明确约定，被告提供的纳税凭证上纳税人均为林州市太行蓄电池厂，据此不能确定该部分费用应由原告负担，故对于被告的答辩意见，该院不予采信。被告辩称的2012年的占地费21500元应由原告负担，被告的辩解理由成立，该款项应由原告负担，应从转让费中予以扣除。原告的其他诉请，证据不足，于法无据，该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告林州市太行蓄电池厂于本判决生效后十日内支付原告林州市亚欧照明电器有限公司转让费355832元；二、驳回原告林州市亚欧照明电器有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8873元，由原告林州市亚欧照明电器有限公司负担2236元，被告林州市太行蓄电池厂负担6637元。本院查明的基本事实与原审法院查明的一致。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。就本案而言，关于上诉人主张被上诉人对案涉房屋并未全部移交的事实，因上诉人提交的证据不足，被上诉人又不予认可，故本院亦不予采信；关于上诉人提出其替被上诉人缴纳的各种税费足以抵销案涉转让费的理由，因上诉人与被上诉人在案涉合同中并未对税费问题作出明确约定，被上诉人又不予认可，且上诉人提交的证据也不足以证明被上诉人应承担上述税费，故一审判决并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6637元，由上诉人林州市太行蓄电池厂负担。本判决为终审判决。审判长 宁  小  昆审判员 常    青审判员 江  松  涛二〇二一年三月十日书记员 高曌亮（兼）