广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2071民初27602号原告：刘东生，男，1970年6月20日出生，汉族，住广东省中山市**×××××××××××××，公民身份号码440×××××××********。委托诉讼代理人：刘卓，广东靖许汇律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘阳，广东靖许汇律师事务所实习律师。被告：杜淑华，女，1987年9月22日出生，汉族，住广东省中山市石岐区×××××××××，公民身份号码442×××××××********。委托诉讼代理人：黄兰根，广东正鸿律师事务所律师。原告刘东生与被告杜淑华执行异议之诉一案，本院于2020年9月14日立案受理，依法组成合议庭分别于2020年10月28日、2021年3月9日公开开庭进行审理。原告刘东生的委托诉讼代理人刘卓、刘阳，被告杜淑华的委托诉讼代理人黄兰根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘东生向本院提出诉讼请求：1.撤销（2020）粤2071执异435号执行裁定书；2.不得追加刘东生为（2018）粤2071执12160号案的被执行人。事实与理由如下：2013年1月17日中山市东富房地产开发有限公司（以下简称东富公司）成立，刘东生在东富公司首期出资20万元，已于2013年1月10日缴足。根据东富公司章程约定，剩余认缴出资额180万元在公司成立两年内缴足。2013年11月6日，刘东生将其股份转让他人，此时出资期限未届满，不应认定为“未履行或者未全面履行出资义务”。目前东富公司仍处于存续状态，未注销经营，未进入破产清算程序，而且东富公司还有各类应收款项未收回，不能认定为公司“财产不足以清偿债务”。综上，执行裁定书追加刘东生为（2018）粤2071执12160号案的被执行人缺乏事实和法律依据。被告杜淑华辩称，中山市第一人民法院作出的（2020）粤2071执异435号执行裁定书认定事实清楚，适用法律正确，该裁定依法裁定追加本案原告刘东生作为被执行人正确无误，被告请求法院依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：杜淑华与东富公司商品房预售合同纠纷一案，本院经审理后作出（2017）粤2071民初17758号民事判决书，判决东富公司于判决生效之日起七日内向杜淑华支付逾期交房违约金（计算方式：以1350000元为基数，自2017年1月1日起按照每日万分之二的标准计至东富公司取得中山市建设工程竣工验收备案登记证并向杜淑华交付房产之日止），并承担案件受理费3150元。该判决发生法律效力后，东富公司未履行该判决所确定的义务，杜淑华遂向本院申请强制执行。本院于2018年8月22日依法立案执行，执行案号为（2018）粤2071执12160号。执行过程中，本院轮候查封东富公司名下位于中山市西区下闸“牛肚环”的土地且该土地已经建设楼盘小区，不能作变现处理，暂未发现被执行人有其他可供执行的财产，本院于2018年12月14日作出（2018）粤2071执12160号之一执行裁定书，裁定终结本次执行程序。现杜淑华以东富公司现任股东周希智、邓伟和原始股东杨旦、刘东生未足额缴纳出资为由申请追加周希智、邓伟、杨旦、刘东生为（2018）粤2071执12160号案的被执行人。本院于2020年8月18日作出（2019）粤2071执异435号执行裁定书，裁定追加周希智、邓伟、杨旦、刘东生为本院（2018）粤2071执12160号案的被执行人，由周希智、邓伟、杨旦、刘东生分别在未缴纳出资范围内对被执行人东富公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。刘东生对上述裁定不服，遂提起本执行异议之诉。诉讼中，刘东生称其代东富公司的现任股东邓伟垫付万汇美居项目办理竣工验收费用2688047.39元，并提交了有关费用的支付凭证及相关证据，这些证据显示的付款日期、付款账户、收款账户、付款金额、款项用途等具体内容如下表：序号付款日期付款人户名收款人户名金额（元）原告主张的款项用途12019.2.2刘东生中山市西区商会850000.00万汇工程专用基金22019.3.6刘东生中山火炬开发区隆港五金店5454.30代东富公司转付万汇美居消防五金材料款32019.3.7刘东生中山市××××××有限公司4320.00代东富公司转付万汇美居固废检测费42019.3.7刘东生王家雄2520.00代东富公司转付万汇美居垃圾房装修材料款52019.3.12刘东生郑用基346.00代东富公司转付万汇美居付消防垃圾房等五金材料款62019.3.15刘东生黄齐逸20000.00代东富公司转付万汇美居付电工消防工程人工费72019.3.15刘东生中山市智勇保安服务有限公司50000.00代东富公司转付万汇美居保安服务费82019.3.18刘东生邹振活1200.00代东富公司转付万汇美居改消防阀拆天花材料款92019.3.27刘东生广东海捷消防科技有限公司39435.00代东富公司转付万汇美居用丙烷气体灭火装置102019.3.29刘东生周丽敏2285.00代东富公司转付万汇美居消防验收及档案验收图纸费用112019.3.29刘东生广东广盈建设工程有限公司12000.00代东富公司转付万汇美居公用配电站工作票费用122019.3.29刘东生张文龙39435.00代东富公司转付万汇美居消防丙烷气体灭火装置款132019.3.29刘东生中山火炬开发区隆港五金店17792.00代东富公司转付万汇美居消防五金材料款142019.3.29刘东生郑用基2572.25代东富公司转付万汇美居消防五金配件款152019.3.29刘东生李元龙860.00代东富公司转付万汇美居电梯外呼液晶显示板款162019.4.2刘东生陈彬2835.00代东富公司转付万汇美居楼盘验收用隔油地款172019.4.10刘东生郑用基607.50代东富公司转付万汇美居天面堵漏工程五金材料款182019.4.10刘东生黄福建500.00代东富公司转付万汇美居商铺25卡光纤维修款192019.4.15刘东生中山市溢源升科机电设备有限公司20480.00代东富公司转付万汇美居消防设备维修款202019.4.22刘东生郑用基311.00代东富公司转付万汇美居地下室消防线路槽盖及螺丝款212019.4.22刘东生黄福建280.00代东富公司转付万汇美居1502房玻璃自动破碎重换222019.4.29刘东生中山火炬开发区隆港五金店16994.00代东富公司转付万汇美居地下室消防五金材料款232019.4.29刘东生广州旭高电气设备有限公司9818.00代东富公司转付万汇美居地下室消防设备维修材料款242019.4.29刘东生中山市西区昊城消防建材经营部11262.00代东富公司转付万汇美居地下室防排烟通风维修款252019.4.29刘东生中山市溢源升科机电设备有限公司9947.00代东富公司转付万汇美居地下室集水井潜污泵维修款262019.5.14刘东生黄福建550.00代东富公司转付万汇美居1-903换玻璃费用272019.6.17刘东生中山市铭将消防科技有限公司5000.00代东富公司转付万汇美居办公楼消防防火门定金282019.6.20刘东生郑用基482.50代东富公司转付万汇美居地下室消防五金材料款292019.6.20刘东生郑用基242.00代东富公司转付万汇美居地下室消防五金材料款302019.6.20刘东生黄福建245.00代东富公司转付万汇美居消防系统挂牌费用312019.6.20刘东生王家雄600.00代东富公司转付万汇美居修补工程款322019.6.25刘东生中山市铭将消防科技有限公司10603.61代东富公司转付万汇美居办公楼消防防火门定金332019.7.4刘东生甘超凤423.50代东富公司转付万汇美居办公楼消防验收图纸费用款342019.7.10刘东生中山市西区友家消防建材商行985.00代东富公司转付万汇美居地下室消防五金建材款352019.7.15刘东生中山市汇盛二次供水工程有限公司4350.00代东富公司转付万汇美居生活水池清洗、消毒、化验费用362019.7.17刘东生陈彬1679.20代东富公司转付万汇美居墙身砖空鼓五金配件款372019.7.17刘东生中山市迅佳电梯有限公司2850.00代东富公司转付万汇美居电梯维修费用382019.7.18刘东生梁火忠1737.00代东富公司转付万汇美居地下室电梯等补漏费用392019.7.22刘东生中山市西区友家消防建材商行941.00代东富公司转付万汇美居地下室消防五金建材款402019.7.22刘东生中山市西区友家消防建材商行16537.00代东富公司转付万汇美居地下室消防施工材料款412019.7.22刘东生张向群3055.00代东富公司转付万汇美居电梯监控无线网桥安装款422019.7.26刘东生陈彬2549.20代东富公司转付万汇美居墙身砖空鼓五金配件款432019.7.29刘东生郑新莹40445.44代东富公司转付万汇美居1-5幢及地下室消防检测费用442019.7.29刘东生郑新莹6555.67代东富公司转付万汇美居6幢商铺及商业综合楼消防检测费用452019.8.5刘东生陈彬4062.00代东富公司转付万汇美居入户大堂墙身砖固定材料款462019.8.6刘东生周建国2800.00代东富公司转付万汇美居办公楼各楼层清洁费用472019.8.6刘东生黄福建800.00代东富公司转付万汇美居商铺通排污管费用482019.8.6刘东生聂锦秋1800.00代东富公司转付万汇美居1-2栋及办公楼梯扶栏款492019.8.6刘东生张向群3055.50代东富公司转付万汇美居电梯监控无线网桥安装款502019.8.8刘东生甘超华6000.00代东富公司转付万汇美居消防检查费用512019.8.16刘东生中山市溢源升科机电设备有限公司3500.00代东富公司转付万汇美居消防设备电器款522019.8.20刘东生中山市东凤镇名朋装饰工程部20000.00代东富公司转付万汇美居修补消防车道、集油池安装、封各楼电井532019.10.23刘东生中山公用水务有限公司500000.00代东富公司转付万汇美居工程款542019.10.31刘东生黄福建150.00代东富公司转付万汇美居1-5幢墙身用玻璃胶等552019.11.22刘东生黄福建11069.61代东富公司转付万汇美居10月份电费562019.11.27刘东生黄福建9769.92代东富公司转付万汇美居9月份电费及滞纳金572019.12.2刘东生甘超华6000.00代东富公司转付万汇美居消防验收费用582019.12.5刘东生甘超华8000.00代东富公司转付万汇美居消防验收费用592019.12.6刘东生陈贤拥1490.00代东富公司转付万汇美居地下车库及电梯口批灰款602019.12.24刘东生中山供电局（POS机消费）11538.80代东富公司付万汇美居11月份电费612019.12.25刘东生中山市汇盛二次供水工程有限公司4350.00代东富公司付万汇美居二次供水检测费622020.1.15刘东生刘付平辉7083.00代东富公司转付万汇美居管道清理费用632020.3.6刘东生陈彬1828.00代东富公司转付万汇美居绿化验收土工布采购款642020.3.11刘东生黄福建800.00代东富公司转付万汇美居1-2幢地面排污渠高压车疏通人工费652020.3.13刘东生黄福建2000.00代东富公司转付万汇美居排污管、井盖、水泥沙等材料款662020.3.16刘东生黄刚9100.00代东富公司转付万汇美居1-5幢墙身瓷砖加固款672020.3.20刘东生王家雄760.00代东富公司转付万汇美居广场绿化用水泥砖款682020.3.20刘东生车晓锐4480.00代东富公司转付万汇美居绿化用泥头及铲车费用等692020.3.30刘东生甘超华6000.00代东富公司转付万汇美居绿化验收费用702020.3.30刘东生王家雄200.00代东富公司转付万汇美居绿化验收用草皮卷款712020.3.30刘东生刘付平辉800.00代东富公司转付万汇美居4-5幢排污管疏通费722020.3.30刘东生梁洪坤1800.00代东富公司转付万汇美居贴草皮人工费732020.3.30刘东生甘超凤192.00代东富公司转付万汇美居贴草皮人员餐费742020.3.30刘东生王家雄2875.00代东富公司转付万汇美居外围消防管漏水维修款752020.3.30刘东生车晓锐500.00代东富公司转付万汇美居绿化用草皮款762020.3.30刘东生苏伟光2160.00代东富公司转付万汇美居绿化验收用草皮卷款772020.3.31刘东生苏伟光9000.00代东富公司转付万汇美居绿化验收用草皮卷款782020.4.2刘东生甘超凤335.00代东富公司转付万汇美居综合验收用刻章款792020.4.11刘东生罗传诚20000.00代东富公司转付万汇美居商业楼玻璃安装款定金802020.4.20刘东生罗传诚20000.00代东富公司转付万汇美居商业楼玻璃安装款812020.4.24刘东生朱佩娜5000.00代东富公司转付万汇美居商业楼铝窗材料定金822020.4.24刘东生黄福建956.50代东富公司转付万汇美居铺草皮用环保砖、水泥、井盖等五金材料款832020.4.24刘东生黄福建434.00代东富公司转付万汇美居验收铺草皮人员餐费842020.4.30刘东生马勤辉17700.00代东富公司转付万汇美居消防水管等勾机台班费852020.5.6刘东生朱佩娜69171.00代东富公司转付万汇美居商业楼铝窗材料款862020.5.12刘东生梁洪坤4050.00代东富公司转付万汇美居铺草皮人工费872020.5.15刘东生陆燕燕30045.00代东富公司转付万汇美居商业楼装修材料款882020.5.19刘东生周丽敏110.00代东富公司转付刻章费用892020.5.25刘东生黄福建380.45代东富公司转付万汇美居商业楼铝窗材料款902020.5.25刘东生朱佩娜5000.00代东富公司转付万汇美居商业楼2-4楼补铝窗材料款912020.5.25刘东生张瑞汉12000.00代东富公司转付万汇美居商业楼2-4楼玻璃定金922020.5.27刘东生林业祥2600.00代东富公司转付万汇美居办公楼铝窗、不锈钢栏杆人工款932020.6.1刘东生林业祥10000.00代东富公司转付万汇美居办公楼铝窗、不锈钢栏杆款942020.6.1刘东生张瑞汉31218.00代东富公司转付万汇美居商业楼2-4楼玻璃款952020.6.1刘东生黄福建2829.00代东富公司转付万汇美居商业楼2-4楼不锈钢款（栏杆用）962020.6.1刘东生陆燕燕571.00代东富公司转付万汇美居商业楼2-4楼不锈钢款972020.6.1刘东生车晓锐500.00代东富公司转付万汇美居外围铲运垃圾费982020.6.3刘东生林业祥10000.00代东富公司转付万汇美居办公楼铝窗、不锈钢栏杆人工余款992020.6.12刘东生朱佩娜10191.00代东富公司转付万汇美居商业楼2-4楼铝窗材料款1002020.6.16刘东生甘超凤2457.00代东富公司转付万汇美居晒图费用（档案验收用）1012020.6.1刘东生祁晓虎400000.00代东富公司付万汇美居物管费1022020.5.22刘东生广东电网公司中山供电局18349.39代东富公司转万汇美居商业楼电费1032020.6.22刘东生广东电网公司中山供电局4486.93代东富公司转万汇美居商业楼电费1042020.7.20刘东生张瑞汉20858.00代东富公司转万汇美居商业楼1-4楼安装玻璃款1052020.7.23刘东生广东电网公司中山供电局4347.31代东富公司转万汇美居商业楼电费1062020.7.28刘东生陆燕燕10108.00代东富公司转万汇美居商业楼2-4楼栏杆不锈钢1072020.7.28刘东生陆燕燕453.50代东富公司转万汇美居商业楼不锈钢材料款1082020.7.28刘东生张瑞汉2453.00代东富公司转万汇美居商业楼门窗玻璃款1092020.7.28刘东生朱佩娜2185.00代东富公司转万汇美居商业楼玻璃胶等装修材料款1102020.7.28刘东生林业祥12600.00代东富公司转万汇美居商业楼铝窗不锈钢工程人工款1112020.7.29刘东生中山市西区友家消防建材商行1636.00代东富公司转万汇美居验收用消防材料款1122020.7.29刘东生中山市崇实档案服务有限公司28000.00代东富公司转万汇美居档案资料整理费用1132020.7.30刘东生广东省建东工程监理有限公司27548.50代东富公司转万汇美居监理费1142020.8.1刘东生叶文裕8212.00代东富公司付万汇美居商业楼集水沟格栅盖板款1152020.8.7刘东生叶文裕8571.00代东富公司付万汇美居集水沟格栅盖板款1162020.8.10刘东生陆燕燕3212.00代东富公司转万汇美居小区残疾道不锈钢栏杆款1172020.8.24刘东生广东电网公司中山供电局4429.81代东富公司转万汇美居商业楼电费1182020.8.25刘东生林业祥10000.00代东富公司转万汇美居商业楼铝窗栏杆工程人工款合计2688047.39东富公司成立于2013年1月17日，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），经营范围为房地产开发、销售，物业管理（与资质证同时使用），商品楼宇厂房及房地产投资等；注册资本1000万元，股东及缴纳出资情况如下：变更前，东富公司股东为杨旦、刘东生，杨旦、刘东生分别认缴出资900万元、100万元，分别实缴出资180万元、20万元，出资方式均为货币，出资时间为2013年1月10日；2013年11月18日，刘东生将其持有的东富公司10%股权转让给邓伟，杨旦将其持有的东富公司20%股权转让给邓伟、70%股权转让给周希智，转让之后股东变更为周希智、邓伟，周希智、邓伟分别认缴出资700万元、300万元，分别实缴出资140万元、60万元，出资方式均为货币，出资时间均为2013年1月10日。刘东生称，根据东富公司章程的约定，刘东生剩余认缴出资80万元于公司成立两年内即2015年1月17日前缴足，刘东生在实缴出资20万元后在认缴期限届满前将其股权全部转让给邓伟，并未违反法律的相关规定，而且在2019年2月至2020年6月期间刘东生代邓伟向东富公司的债权人支付款项，已经超过邓伟尚未实缴的出资240万元，表明邓伟已经承担补充赔偿责任，其他债权人提出相同请求的法院不予支持。另查，（2020）粤2071民初24690号案判决书确认刘东生代邓伟向东富公司的债权人支付款项合计2455880.83元，其他待付款项因证据不完整，不足以证明款项的实际发生或实际用于东富公司债务清偿及经营支出的，不予以确认。前述判决书认为邓伟虽未按其认缴的东富公司的出资金额及出资时间缴纳出资240万元，但根据其举证的证据，可认定其已代东富公司清偿了债务，其代偿债务的金额已超过其未出资的金额，故邓伟无须在未出资范围内再承担东富公司不能清偿债务的补充赔偿责任，不再追加邓伟为（2018）粤2071执12337号案的被执行人。本院认为，本案是关于追加未实缴出资股东为被执行人产生的纠纷，根据《中华人民共和国公司法》第三条规定，公司以其全部财产对公司的债务承担责任，而有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第三款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。”本案中，刘东生认缴出资100万元，实缴出资20万元，之后在未足额缴纳出资的情况下将全部股权转让给邓伟。刘东生代东富公司垫付的万汇美居项目办理竣工验收费用，系受邓伟之托垫付的，在目前尚无证据证明刘东生的付款行为是基于其与东富公司之间的其他债权债务关系的情况下，本院确认刘东生支付的款项系代邓伟清偿东富公司的债务。至于具体款项金额，刘东生有付款凭证、相关交易文件等证据予以佐证的款项为2455880.83元，其他款项刘东生提供的证据并不足以证实，本院不予确认，故本院确认刘东生代邓伟垫付的用于清偿东富公司债务的款项为2455880.83元。邓伟代偿债务的金额2455880.83元已超过其未出资的金额2400000元，故邓伟无须在未出资范围内再承担东富公司不能清偿债务的补充赔偿责任。（2020）粤2071民初24690号案对此也作出了一致的认定。刘东生作为发起人股东，邓伟系刘东生持有股权的受让人，在邓伟未能足额履行出资义务的情况下，刘东生应就邓伟未足额履行其所受让股权的出资义务承担连带责任，而前述已经认定邓伟已就东富公司不能清偿的债务承担了相应的补充赔偿责任，无需就东富公司未能清偿的债务承担补充赔偿责任，自然刘东生无需对邓伟的补充赔偿责任承担连带责任。故本院对刘东生的诉求予以支持，不再追加刘东生为（2018）粤2071执12160号案的被执行人。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：不予追加原告刘东生为（2018）粤2071执12160号案的被执行人。案件受理费100元（原告刘东生已预交），由被告杜淑华负担，并直接向原告刘东生支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。本院（2019）粤2071执异435号执行裁定书自本判决生效之日起自动失效。审 判 长  陈春华人民陪审员  叶永培人民陪审员  戴映雪二〇二一年三月十二日书 记 员  叶丽敏练洪银程慕桦