福建省厦门市同安区人民法院民 事 判 决 书（2020）闽0212民初5437号原告：宝沃新零售（厦门）有限公司，住所地福建省厦门市同安区西柯镇西柯一里5号607。法定代表人：苏加水，经理兼执行董事。委托诉讼代理人：辛晓玲，公司员工，住湖北省十堰市茅箭区。委托诉讼代理人：曹宝荣，公司员工，住福建省尤溪县。被告：李洪强，男，1997年4月4日出生，汉族，住天津市武清区。原告宝沃新零售（厦门）有限公司（以下简称宝沃公司）与被告李洪强劳动争议一案，本院于2020年12月23日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告宝沃公司之委托诉讼代理人曹宝荣到庭参加诉讼，被告李洪强经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宝沃公司向本院提出诉讼请求：1.判决原告无需支付被告解除劳动合同的赔偿金29673.18元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：根据《中华人民共和国劳动合同法》中关于用人单位单方解除劳动合同和经济补偿金的相关规定，在劳动者严重违反用人单位规章制度的前提下，用人单位可以单方面解除劳动合同，且不用支付经济补偿金。本案中，原、被告双方签订的劳动合同第8.5条中明确约定：“乙方有下列行为之一的，视为严重违反劳动纪律，8.5.5：一个月内出现工作时间玩手机，浏览与工作无关的网页或擅自离岗10次以上的”。被告作为电销专员，2020年5月到6月份期间，在工作期间浏览与工作无关的网页（包括浏览淘宝、租房信息等），玩手机，擅自离岗等行为超过10次以上。原告已通过办公区摄像头录像证实被告存在严重违反工作纪律的行为。被告严重违纪行为已对原告产生不良影响。原告有权按照合同约定以及法律规定，单方解除与被告的劳动关系。原告正当行使法律赋予用人单位的权利并未违法，因此，原告解除与被告之间的劳动合同，无需支付赔偿金。被告李洪强辩称，1.天津港保税区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称天津港保税区劳动仲裁委）作出的津保劳人仲裁字[2020]第50565号仲裁书事实清楚，证据充分，应当依法维持原裁决，驳回原告的诉讼请求。2.原告所称双方签订的劳动合同第8.5条中明确约定：“乙方有下列行为之一的，视为严重违反劳动纪律，8.5.5款：一个月内出现工作时间玩手机，浏览与工作无关的网页或擅自离岗10次以上的”条款与事实不符。被告与原告签订劳动合同之日起，未拿到合同原件。被告经同事拿到一份劳动合同，该份合同的相关条款与原告提供的条款不一致。双方围绕诉讼请求依法提交了证据材料，其中宝沃公司举示了津保劳人仲裁字[2020]第50565号仲裁书及送达回证、劳动合同、劳动合同主体变更协议、实习协议、监控视频；李洪强举示了劳动合同、劳动合同主体变更协议、在职证明、浦发银行交易流水、工资截图、解除劳动关系通知书、电话销售部员工日常行为规范、身份证复印件。上述证据材料经庭审举证、质证，相关质证意见均已记录在案，对于相关证据认证意见，本院将在判决书的说理部分围绕对争点的分析进行阐述。对于双方当事人不持异议及与本案争点无关的证据，均已在卷佐证，本院不再一一赘述。根据审查确认的证据和当事人庭审陈述，本院认定事实如下：2016年10月8日，李洪强进入天津安驾商务咨询服务有限公司（以下简称安驾公司）实习。2017年7月1日双方签订劳动合同。宝沃公司提交的劳动合同未见完整版本且系复印件。劳动合同第8.5条内容为：“乙方有下列行为之一的，视为严重违反劳动纪律或甲方规章制度的行为：……8.8.5一个月内出现工作时间玩手机，浏览工作无关网页或擅自离岗10次以上的……”2019年10月15日，李洪强在《电话销售部员工日常行为规范》上签字。其上载明：“员工在工作期间需严格遵守以下行为规范要求：1、工作期间严禁做与工作无关的事项，包含但不限于玩手机、上网聊天、闲聊或看与工作无关的小说、视频、杂志等，一经发现情节处罚现金200-500元……”2020年3月2日，安驾公司作为甲方，李洪强作为乙方，宝沃公司作为丙方，三方签订一份《劳动合同主体变更协议》。约定：“1.自2020年3月1日（变更日）起，甲方基于原劳动合同的用人单位权利义务均由丙方承继，甲方和乙方的劳动关系同时终止。除用人单位主体变更外，原劳动合同其他合同条款不作调整继续对乙方和丙方有效（包含但不限于原告手册，保密协议等）。2.变更日后，丙方负责乙方发放工资并办理社会保险缴纳手续。3.三方确认虽有本协议所涉及的用人单位主体变更，乙方在甲方的连续服务年限视同在丙方的服务年限。”李洪强提供一份案外人与安驾公司签订的劳动劳动合同复印件，其上第8.5.5条内容为：“在工作时间或工作场所内赌博或从事其它具有博彩性质活动的”。2020年5月22日，李洪强存在上班时间浏览与工作无关的网页。2020年6月4日，宝沃公司出具一份《解除劳动关系通知书》，其上载明：“鉴于员工李洪强，因严重违反公司规章制度的情况。根据《员工手册》、《中华人民共和国劳动合同法》及相关法律法规规定。公司决定于2020年6月4日与该员工解除劳动关系……”事后，李洪强作为申请人，以宝沃公司为被申请人，向天津港保税区劳动仲裁委提起劳动仲裁，请求裁决宝沃公司支付1.违法解除劳动合同赔偿金75648元；2.2020年5月9日至5月31日休息日加班费520.46元。2020年11月25日，天津港保税区劳动仲裁委作出津保劳人仲裁字[2020]第50565号仲裁书，裁决：1.宝沃公司应于本裁决生效后五日内给付李洪强违法解除劳动合同赔偿金29673.18元。2.驳回李洪强的其他仲裁请求事项。该裁决书送达后，宝沃公司对裁决结果不服，于法定期限内向本院提起诉讼，并提出如上诉讼请求。另查明，安驾公司支付李洪强2019年6月至2020年2月工资分别为4525.35元、8811.56元、15006.98元、8784.95元、11942.55元、23881.81元、10301.81元、3767.55元、4145.78元。宝沃公司支付李洪强2020年3月至2020年5月工资分别为6033.81元、4012.37元、2765.78元。宝沃公司与李洪强在仲裁阶段确认李洪强2020年3月至5月的应发工资分别为6730元、4676.59元、3430元。本案的争议焦点是宝沃公司解除与李洪强的劳动关系是否违法。《中华人民共和国劳动法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的……”宝沃公司主张其依据该条款合法解除与李洪强的劳动关系，无须支付违法解除劳动关系的赔偿金。本院认为，宝沃公司解除与李洪强的劳动关系不符合上述法律规定。首先，宝沃公司未能提交李洪强与安驾公司签订的完整的劳动合同复印件，亦无法提供该劳动合同的原件进行核对。宝沃公司无法证实李洪强与安驾公司签订的劳动合同中明确约定“一个月内出现工作时间玩手机，浏览工作无关网页或擅自离岗10次以上的”视为严重违反公司规定制度。其次，李洪强提供案外人与安驾公司签订的劳动合同复印件，劳动合同中8.5.5条款的内容与宝沃公司提交的不一样。再次，李洪强提供的《电话销售部员工日常行为规范》载明工作期间做与工作无关的事情一经发现，处罚款，而非视为严重违反公司规章制度。最后，宝沃公司发现李洪强存在工作期间做与工作无关的事后，未与李洪强进行谈话给予其改正的机会，未对李洪强作出处罚，亦未就解除劳动关系上报工会。而是径直作出解除劳动关系通知书，直接解除与李洪强的劳动关系。宝沃公司解除与李洪强的劳动关系依据不足，该行为属于违法解除劳动关系。宝沃公司依法应当支付李洪强违法解除劳动合同的赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”该法第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”本案中，2016年10月8日，李洪强进入安驾公司实习，2017年7月1日双方签订劳动合同。2020年3月1日，李洪强的劳动关系从安驾公司转移至宝沃公司，工龄由宝沃公司承接计算。2020年6月4日，宝沃公司解除与李洪强的劳动关系。李洪强的工作年限为两年半多，不满3年，赔偿金应当按3个月计算。天津港保税区劳动仲裁委以李洪强2020年3月至5月期间应发工资的平均工资作为赔偿金的计算标准，李洪强就此未提起诉讼，视为其认可该裁决，本院依法予以维持。故宝沃公司应当支付李洪强违法解除劳动关系的赔偿金29673.18元[（6730元+4676.59元+3430元）÷3×3个月×2倍]。李洪强经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，依法可以缺席判决。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第八十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告宝沃新零售（厦门）有限公司应于本判决生效之日起七日内一次性支付被告李洪强赔偿金29673.18元；二、驳回原告宝沃新零售（厦门）有限公司全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取计5元，由原告宝沃新零售（厦门）有限公司负担，款限于本判决生效之日起七日内缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 员 许志坚二〇二一年三月十六日法官助理 陈海英书 记 员 张小兰附1：本案适用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。附2：执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。