山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁02民初1935号原告：青岛博扬发塑胶科技有限公司，住所地城阳区棘洪滩街道后海西社区居委会北300米。法定代表人：矫团兆，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：韩刚，山东森嵘（城阳）律师事务所律师。被告：平阳县香皇工艺品有限公司，住所地浙江省温州市平阳县滨海新区阳屿路8号万洋众创城8号楼502室。法定代表人：曹春香。原告青岛博扬发塑胶科技有限公司与被告平阳县香皇工艺品有限公司侵害外观设计专利权纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告青岛博扬发塑胶科技有限公司的委托诉讼代理人韩刚到庭参加诉讼，被告平阳县香皇工艺品有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。青岛博扬发塑胶科技有限公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告立即停止侵权，包括停止制造、销售、许诺销售侵权产品，销毁侵权产品，销毁制造侵权产品的专用设备、专用模具等物品;二、判令被告赔偿原告经济损失20万元；三、判令被告支付原告支出的律师费15000元、公证费2000元；四、诉讼费、保全费及诉责险保险费用由被告承担。事实和理由：2020年9月11日，原告取得外观设计名称为"口罩盒"的外观设计专利权，专利号为ＺＬ20203023××××.1，并实际生产、销售专利产品。现原告发现被告在www.1688.com网站销售原告的专利产品，原告通过公证机关及时取得并固定了相应证据。原告认为，被告未经授权生产、销售原告的专利产品，造成原告经济损失，为维护其合法权益，特提起诉讼，请求判如所请。被告平阳县香皇工艺品有限公司未到庭答辩，其提交书面答辩状称：一、被告销售的被诉侵权产品采用的外观设计与原告外观设计专利不相同、不近似，未落入原告案涉专利权的保护范围，不侵害原告案涉外观设计专利权。理由如下：（一）外观设计颜色不同。原告的案涉外观设计颜色为绿色和蓝色的拼接色，而被告的产品外观设计颜色为白色、蓝色、粉色、绿色、灰色和黑色等纯色，并无拼接色，双方的外观设计颜色有所不同。（二）主视图、右视图和左视图层次数不同。原告的案涉外观设计专利的层次数为四层，上下各两层；被告的产品层次数为二层，上下各一层。（三）仰视图左下角线形状、左下角椭圆位置和有无孔眼不同：1、左下角线的形状不同。原告案涉外观设计专利为圆弧形，而被告的产品为直线；2、左下角椭圆位置不同。仔细观察可以发现，原告案涉外观设计专利的椭圆位置和形状与被告的产品略有所不同。3、有无孔眼不同。原告案涉外观设计专利无孔眼，而被告的产品有两个孔眼，明显不同。（四）俯视图有无孔眼不同。原告的案涉外观设计专利有两个孔眼，而被告存在孔眼，故双方的孔眼位置明显完全不同。（五）原告涉案外观设计图片上看是两种颜色的两片独立的上下盖扣在一起的物品，被告的产品在打开平摊整齐时是一个整体连接结构，而原告涉案专利图上没有说明是否为整体结构，从原告涉案外观图片上看是两种颜色，不能证明是一个整体结构，而是两片独立的个体扣在一起。综上，就本案而言，被诉侵权产品和涉案专利的相同点主要是口罩盒的基本构成相同，但两者的设计细节完全不同，比如颜色、层次数、孔眼位置等。一方面，一般消费者正常使用被诉产品时更容易直接观察到此部分与案涉外观设计专利的不同，足以对整体视觉效果产生显著影响。据此，从一般消费者的主体上看，被告销售的被诉侵权产品外观设计与案涉外观设计专利不相同、不近似，被诉侵权作品与案涉外观设计专利完全可区分开来，具有显著的不同。另一方面，口罩盒的外观设计是有限的，大多数口罩盒都是参照现有的设计进行细节的改动，案涉外观设计专利之所以被维持有效，也是基于与现有外观设计之间整体或局部存在区别设计。综上所述，原告诉称被告销售的产品侵犯其案涉外观设计专利无事实和法律依据。二、原告要求被告立即停止侵权的诉讼请求没有事实和法律依据。首先，被告不存在侵权行为；其次，在原告起诉之前，原告要求过被告停止侵权，被告在收到原告通知后第一时间就将相关产品全部下架，因此，原告要求被告立即停止侵权的诉讼请求没有任何事实和法律依据。三、原告要求被告赔偿原告经济损失20万元和律师费、公证费没有事实和法律依据。第一，被告销售的被诉侵权产品采用的外观设计与案涉外观设计专利不相同、不近似，不侵害原告案涉外观设计专利权，原告无权要求被告赔偿其经济损失和合理费用。第二，原告并未提供其损失20万元的任何证据材料，因此要求被告赔偿20万元的经济损失和合理费用无事实依据。退一步讲，即使被告构成侵权，经济损失也应当根据被告实际卖出侵权产品的金额确定，本案被告所卖产品金额总计只有300元。综上所述，原告要求被告赔偿其经济损失和相应费用无任何事实和法律依据，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院认为，原告提交的证据符合证据的真实性、合法性、关联性特征，本院予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:2020年5月21日，原告青岛博扬发塑胶科技有限公司向国家知识产权局申请名称为“口罩盒”的外观设计专利，2020年9月11日，国家知识产权局授予其专利权并予以公告，专利号为ＺＬ20203023××××.1。该专利获准授权后，青岛博扬发塑胶科技有限公司按规定缴纳了年费。该外观设计专利的简要说明中记载，其产品名称为口罩盒，用途为盛放口罩，设计要点在于形状，最能表明设计要点的图片或照片为立体图。根据该立体图，其展示的口罩盒外形为：产品整体为长方形，表面具有弧度，边角处有挂钩设计，在一侧中间部位有卡扣设计，卡扣为圆柱形。2020年11月27日，国家知识产权局出具外观设计专利权评价报告，载明未发现本专利存在不符合专利法有关外观设计授权条件的缺陷。2020年10月10日，原告的法定代表人到青岛市城阳公证处称，原告公司就口罩盒享有证书号第6068935号外观设计专利证书，现发现平阳县香皇工艺品有限公司销售的产品涉嫌侵权，该公司网上购买了上述侵权商家产品，就相关证据材料，拟通过保全相关网页进行固定。同日，在公证人员的监督下，电脑操作员用公证处录像室使用一台可以连接到互联网的计算机以及附属设备对相关网页进行了保全操作。2020年10月19日，青岛市城阳公证处就上述过程出具（2020）鲁青岛城阳证经字第139号公证书。公证的网页上方显示有“平阳香皇工艺品有限公司”，并标有“实力厂家”、“专业生产”、“从原材料到生产加工完全自主完成”字样。庭审中，当庭开启被诉侵权产品，其内为四个口罩盒，该四个口罩盒与原告享有的外观设计相比较，其整体外形也均为长方形，表面也具有一定的弧度，边角处也有挂钩设计，在一侧中间部位也有卡扣设计，且卡扣为圆柱形。另查明，被告平阳香皇工艺品有限公司成立于2011年5月31日，类型为有限责任公司，经营范围为工艺品、塑料制品、无纺布制品、牛津布制品、帆布制品、服装、雨伞、鞋加工、销售。2020年12月15日，被告已将涉案被控侵权产品从1688网站上下架。本院认为，原告系专利号ＺＬ20203023××××.1、专利名称为“口罩盒”外观设计专利的专利权人，该专利处于有效期内，法律状态稳定，因此，原告享有的专利权依法应予以保护。涉案外观设计专利产品与被诉侵权产品均为口罩盒，二者系相同种类的产品，将被诉侵权设计与涉案专利外观设计进行对比，二者在整体形状、弧度、边角处的挂钩设计、中间部位的卡扣设计等方面均基本相同，以一般消费者的角度观察，二者在整体视觉效果上无明显差异。因此，应认定被诉侵权产品系在与涉案外观设计专利相同种类的产品上，采用了与涉案专利相同的外观设计，被诉侵权设计落入了原告外观设计专利权的保护范围，被诉侵权产品系侵犯原告外观设计专利权的产品。本案中，被告平阳香皇工艺品有限公司在1688网站上标注“实力厂家”、“专业生产”、“从原材料到生产加工完全自主完成”字样，且其经营范围中也包括塑料制品的加工、销售，因此，根据上述证据，本院认定被告平阳香皇工艺品有限公司为涉案侵权口罩的生产商。综上，被告平阳香皇工艺品有限公司未经原告许可，生产、销售侵权产品的行为侵害了原告的专利权，依法应承担停止侵害、赔偿损失的民事责任。因被告已于2020年12月15日将涉案侵权产品从1688网站上下架，因此，其销售侵权产品的行为已经停止，本院对于原告要求其停止销售、许诺销售的诉讼请求不再予以支持。另，因原告未能举证证明被告尚有库存侵权产品，也未举证证明被告具有生产侵权产品的专用设备和模具，因此，原告要求销毁侵权产品、销毁制造侵权产品的专用设备和模具的诉讼请求无事实依据，本院不予支持。关于赔偿数额，因原告未举证证明其因被告侵权行为所遭受的实际损失，也未提交全面充分的证据证明被告因侵权获利的数额，因此，本院酌情确定本案赔偿数额为30000元。在确定该赔偿数额时，本院主要考虑了以下因素：原告的专利类型为外观设计专利；被告为生产商；目前的证据虽然显示被告在1688网站上的成交量和获利不高，但不排除其还有其他线下销售的可能性；原告为本案支出了律师费和公证费等合理费用。综上所述，依照《中华人民共和国专利法》第十一条第二款、第五十九条第二款、第六十五条之规定，判决如下：一、被告平阳县香皇工艺品有限公司于本判决生效之日起立即停止生产侵害原告青岛博扬发塑胶科技有限公司享有的专利号为ZL202030238522.1，名称为“口罩盒”的外观设计专利权产品的行为；二、被告平阳县香皇工艺品有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告青岛博扬发塑胶科技有限公司经济损失及合理费用共计30000元;三、驳回原告青岛博扬发塑胶科技有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4600元，由原告青岛博扬发塑胶科技有限公司负担1955元，被告平阳县香皇工艺品有限公司负担2645元；财产保全申请费1620元，由被告平阳县香皇工艺品有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  王 燕人民陪审员  孙国秀人民陪审员  刘 静二〇二一年三月二十九日法官助理魏忠华书记员秦文书记员殷圣芳