湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终1115号上诉人（原审原告）：唐了吾，女，1965年4月29日出生，汉族，户籍所在地湖南省安化县。委托诉讼代理人：李芳，湖南一星律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：长沙市芙蓉区朝阳街道办事处，住所地湖南省长沙市芙蓉区车站中路171号。负责人：罗希奠。委托诉讼代理人：汪超男，湖南大鲲律师事务所律师。上诉人唐了吾因与被上诉人长沙市芙蓉区朝阳街道办事处（以下简称朝阳街道办）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2020）湘0102民初7235号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年1月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。唐了吾上诉请求：1、判决朝阳街道办向唐了吾支付解除劳动关系的经济补偿金17132.56元；2、判决朝阳街道办向唐了吾支付2018年5月至2020年4月的加班工资（包括延时加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资）共计81225.72元。事实与理由：一、一审认定朝阳街道办因唐了吾达到法定退休年龄终止劳动关系，不应向唐了吾支付经济补偿金，属于适用法律错误。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项明确规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。一审以达到法定退休年龄为标准认定劳动合同依法终止属于对法律条文的曲解，损害了劳动者的合法权益。二、唐了吾在朝阳街道办工作期间一直存在加班情况，每天工作时间长达12－13个小时，没有休息日、节假日，也没有安排唐了吾休年休假，在朝阳街道办提交的2018年5月至2020年4月期间的工资发放表中，有关于上班天数的明确记载，且朝阳街道办未足额支付相应的加班工资，每月仅支付105元未休假工资，远低于其实际应支付的加班工资。朝阳街道办答辩称：一、唐了吾已达法定退休年龄，且双方劳动合同期限已届满，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条的规定，劳动合同期满，劳动合同终止，且根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条的规定，劳动者达到法定退休年龄的劳动合同终止。唐了吾未能享受养老保险待遇并非朝阳办事处的原因导致，因此，朝阳街道办不应支付唐了吾经济补偿金。司法实践中认为劳动者达到退休年龄后继续在单位工作的，单位需要承担用工主体责任，是基于对农民工群体的特殊保护，本案不属于该种情形。二、唐了吾未提交证据证明其存在额外加班的事实。工资发放表中未记载唐了吾每月加班天数，唐了吾加班工资的计算没有事实依据。唐了吾向一审法院起诉请求：判令朝阳街道办支付经济补偿金17132.56元、2012年5月至2020年4月的加班工资253073.16元、未休带薪年休假工资7876.80元。一审法院认定事实：自2012年4月28日起，唐了吾入职于芙蓉区环卫局，从事路面清扫工作。2014年11月19日，唐了吾被转移至朝阳街道办工作，仍从事路面清扫工作。2020年1月2日，唐了吾与朝阳街道办订立《聘用合同》一份。合同约定，朝阳街道办聘用唐了吾从事清扫员工作，合同期限自同年1月1日至同年4月28日，工作地点为长沙市人民路449号至481号，每月工资为1485元。合同还就其他事项进行了约定。2020年4月28日，《聘用合同》约定的期限届满。因唐了吾已达到法定的退休年龄，朝阳街道办遂解除了与其之间的劳动合同关系。同年6月11日，唐了吾向芙蓉区劳动仲裁委申请劳动仲裁，请求裁决朝阳街道办支付经济补偿金17132.56元、加班工资253073.16元、未休带薪年休假的工资7876.80元。同年6月15日，芙蓉区劳动仲裁委作出芙劳人仲不字〔2020〕第46号不予受理案件通知，以唐了吾的主体不适格为由决定不予受理。唐了吾不服，在法定时间内起诉。同时查明，唐了吾在芙蓉区环卫局和朝阳街道办工作期间，两单位分别为其缴纳了在各自单位工作期间的社会保险费用。因唐了吾缴纳社会保险费用的累计年限未满十五年，故其未开始享受基本养老保险待遇。其陈述，在进入芙蓉区环卫局工作之前，其还在其他用人单位工作过，但该用人单位未为其缴纳社会保险费用，致使其累计的缴费年限未满十五年。又查明，自2018年4月29日起，朝阳街道办未安排唐了吾休带薪年休假，也未支付未休带薪年休假工资。唐了吾未能提供证据证明朝阳街道办在2018年5月前未向其支付未休带薪年休假工资，也未能提供证据证明存在加班事实。其在劳动合同关系被解除前12个月的平均工资为2141.57元。一审法院认为：唐了吾被解除劳动合同关系时，已达到法定的退休年龄，故朝阳街道办的解除行为并无不当。其虽未开始享受基本养老保险待遇，但芙蓉区环卫局和朝阳街道办事处已均为其缴纳了在两单位工作期间的社会保险费用，其未享有的原因系在其他用人单位工作期间的费用未缴纳，致使累计缴费年限未满十五年所致，这不可归责于芙蓉区环卫局和朝阳街道办。该情形不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的支付经济补偿之情形，故朝阳街道办无需支付经济补偿。关于加班工资，因唐了吾未能提供证据证明存在加班事实，故不予支持。关于未休带薪年休假的工资，朝阳街道办未安排唐了吾休2018年4月29日之后的带薪年休假，也未支付未休带薪年休假工资，故应支付该部分工资，为984.63元（2141.57÷21.75×5×2）。之前的工资，因用人单位对工资支付凭证负有两年的保管义务，故唐了吾应就未支付该部分工资承担举证责任，但其未能提供证据证明，故不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，《工资支付暂行规定》第六条第三款之规定，判决如下：一、长沙市芙蓉区朝阳街道办事处于判决发生法律效力之日起五日内向唐了吾支付未休带薪年休假的工资984.63元；二、驳回唐了吾的其他诉讼请求。未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，予以免收。本院二审期间，朝阳街道办、唐了吾均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为：根据本案案情及当事人的诉辩意见，双方的争议焦点为：一、朝阳街道办应否支付唐了吾经济补偿金；二、朝阳街道办应否支付唐了吾加班费。关于焦点一。经审查，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（二）项规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。结合上述法律规定，应当是劳动者达到法定退休年龄并已经享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。此处“享受基本养老保险待遇的”是客观存在的事实，而非是否是用人单位的过错导致劳动者是否享受基本养老保险待遇而确定用人单位应否支付经济补偿金的条件。本案中，唐了吾虽达到法定退休年龄，但并未享受基本养老保险待遇，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条用人单位应当支付经济补偿金的规定。故一审判决朝阳街道办无需向唐了吾支付经济补偿金不当，本院予以纠正。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中唐了吾于2012年4月28日入职，2020年4月28日离职，其离职前十二个月的平均工资为2141.57元，故朝阳街道办应向唐了吾支付经济补偿金17132.56元（2141.57元/月×8个月）。关于焦点二。经审查，唐了吾陈述朝阳街道办每月已向其支付了未休假工资，现唐了吾主张朝阳街道办未足额支付加班工资，依据不足，对唐了吾的该项上诉请求不予支持。综上，唐了吾的上诉请求部分成立。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2020）湘0102民初7235号民事判决第一项；二、撤销湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2020）湘0102民初7235号民事判决第二项；三、长沙市芙蓉区朝阳街道办事处于本判决生效之日起5日内支付唐了吾经济补偿金17132.56元；四、驳回唐了吾的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费予以免收，二审案件受理费10元，由长沙市芙蓉区朝阳街道办事处负担。本判决为终审判决。审判长  王红兰审判员  王 勇审判员  陈 瑶二〇二一年三月三十日法官助理邹志斌书记员龙韦钰附该案适用法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。