上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0104民初728号原告：丁丽萍，女，1982年8月22日出生，汉族，户籍地上海市普陀区。委托诉讼代理人：王磊，上海九泽律师事务所律师。被告：溪地服饰(上海)有限公司，住所地上海市徐汇区。法定代表人：陈雅卿，董事长。委托诉讼代理人：黎倩，女。委托诉讼代理人：夏曙光，女。原告丁丽萍与被告溪地服饰(上海)有限公司(以下简称溪地公司)劳动合同纠纷一案，本院于2021年1月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告丁丽萍的委托诉讼代理人王磊，被告溪地公司的委托诉讼代理人黎倩、夏曙光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。丁丽萍向本院提出诉讼请求，要求溪地公司：1.支付2020年6月1日至8月20日期间的工资33,010.67元；2.支付违法解除劳动合同赔偿金241,390.50元。事实和理由：2011年11月15日，丁丽萍进入溪地公司的关联企业凯迪服饰(上海)有限公司(以下简称凯迪公司)，最后丁丽萍与溪地公司签订期限自2017年11月15日起的无固定期限劳动合同，合同约定丁丽萍在企划部从事推广策划主管工作，并约定丁丽萍月工资12,379元,其中包括基本工资12,279元、全勤补贴100元。溪地公司每月15日以银行转账形式支付丁丽萍上个自然月工资，且实际每年春节前支付上年度13薪。2020年2月公司受疫情影响，2020年2月17日才复工。2020年7月3日,溪地公司出具员工调岗通知书，表示因疫情导致业务变化,丁丽萍原岗位取消，决定自2020年7月4日起丁丽萍从推广策划主管岗位调整至督导岗位，后又多次调岗降薪，丁丽萍均不予认可。2020年7月10日后，溪地公司拒绝让丁丽萍进入公司，丁丽萍还向劳动监察大队举报并报警。2020年8月20日,溪地公司以旷工为由解除双方劳动关系，该行为系违法，故应支付违法解除劳动合同赔偿金241,390.50元。因系公司违法解除且拒绝让丁丽萍进入公司或打卡，故溪地公司应按照12,379元支付丁丽萍2020年6月1日至8月20日期间的工资33,010.67元。溪地公司辩称，不同意丁丽萍的诉讼请求。2020年2月开始，溪地公司受疫情影响，2020年3、4月才全面复工。疫情期间，溪地公司曾召开职工代表大会，决议可以调岗调薪。2020年6月，丁丽萍满勤实际出勤22天，根据考勤记录丁丽萍2020年7月仅工作7天即2020年7月1日至9日，此后公司并非不让丁丽萍上班，系安排提供了两个合理新岗位，考勤及办公地点换成新的，但是丁丽萍一直未至新岗位工作。2020年8月，丁丽萍继续未出勤，故该月溪地公司不应支付工资。扣除社会保险费、公积金个人承担部分，溪地公司同意按照12,379元工资基数支付丁丽萍2020年6月1日至8月20日期间的工资11,931.11元。因溪地公司多次与丁丽萍沟通调岗事宜，且发送调岗通知书，但丁丽萍既未到新岗位，亦未至旧岗位工作，故丁丽萍存在旷工行为，属于严重违纪，溪地公司解除劳动合同系合法，不应支付违法解除劳动合同赔偿金。关于工作年限，认可凯迪公司与溪地公司因股东重叠等原因系关联公司，但仅认可丁丽萍2014年入职溪地公司，不认可丁丽萍在凯迪公司工作的工龄连续计算。本院认定事实如下：2011年11月，丁丽萍与凯迪公司(地点上海市徐汇区XX路XXX号XXX号楼XXX室，页眉显示品牌CC&DD)签订合同期限自2011年11月15日至2014年12月31日的劳动合同，约定丁丽萍在直营事业部从事平面设计师工作。2014年10月，丁丽萍与溪地公司(地点上海市徐汇区XX路XXX号XXX号楼XXX室,页眉显示品牌CC&DD)签订合同期限自2014年11月15日至2017年11月14日的劳动合同，约定丁丽萍在品牌推广部担任主管职务。2017年11月，丁丽萍与溪地公司签订期限自2017年11月15日起的无固定期限劳动合同，合同约定丁丽萍在企划部从事推广策划主管工作，并约定丁丽萍每月基本工资12,279元、全勤补贴100元。溪地公司每月20日前以银行转账形式支付丁丽萍上个月工资。2018年12月29日，溪地公司开具收入证明，写明丁丽萍2011年11月15日起在公司品牌策划部门任推广策划主管职务，年收入税前14.8万元……仅用于办理入台证。2020年2月28日，溪地公司召开职工代表大会，66名职工共计36名职工代表(一共40名代表)参加会议，会议通过以下内容：疫情期间为减轻企业生产经营压力等，根据实际情况可适当做调整：1.安排员工轮岗轮休；……3.调整岗位工作内容及薪酬……5.停工停产的，按上海市最低工资80%支付工资。其中33票赞成，0票反对，3票弃权。2020年4月30日，溪地公司向各部门发送电子邮件，内容为：“……取消岗位如下：……样衣组长……策划主管……”2020年7月3日,溪地公司出具员工调岗通知书，内容为因客观原因导致业务变化并造成相关岗位取消,决定自2020年7月4日起丁丽萍从推广策划主管岗位调整至督导岗位，工作地点为上海市嘉定区XXXX路1051弄江桥万达广场1046号,调岗后的薪资及工作时间以门店标准为准。后溪地公司作出违纪处罚通知单，告知丁丽萍旷工达到4天，决定记过处分，保留解除劳动合同的权利。但丁丽萍不予认可且未签字。2020年7月9日，溪地公司又向丁丽萍发送员工督促返岗通知书，内容为公司于2020年7月6日进行了岗前培训，并要求丁丽萍2020年7月10日上午10点准时到新岗位报道，否则按照旷工处理。2020年7月17日，溪地公司发送员工督促到岗通知书，又告知将丁丽萍岗位调整至物流部档案管理岗位，工作地点为上海市青浦区XX路XXX号XX仓库3楼，并要求丁丽萍2020年7月20日上午9点至新岗位报道。2020年7月24日,溪地公司发送员工督促到岗通知书，溪地公司通知丁丽萍于2020年7月27日上午9点必须到新岗位报到(道)。2020年8月20日，溪地公司以丁丽萍旷工为由解除双方劳动合同。丁丽萍实际工作至2020年7月9日，工资支付至2020年5月。另查明，2019年8月至2020年5月，溪地公司向丁丽萍发放工资8,916.61元、8,948.39元、8,948.39元、8,948.39元、9,061.49元、7,263.58元、5,915.78元、5,241.62元、6,279.53元、6,950.77元。另2019年8月至2020年7月，丁丽萍个人承担的社会保险费及公积金均为1,194.90元、797元。上述期间，溪地公司代扣代缴丁丽萍个人所得税为310.49元、438.71元、438.71元、438.71元、125.61元、131.62元、28.32元、7.48元、39.57元、60.33元、131.61元、0元。2020年1月20日、2月24日、3月20日、4月15日、4月23日、6月24日，“岳某某”、“陈某某”、“刘某”分别向丁丽萍转账3,116.63元、750元、2,757.66元、636元、300元、200元。又查明，凯迪公司为丁丽萍办理2011年12月1日、2015年12月14日的招退工手续。溪地公司为丁丽萍办理2015年12月15日、2020年8月21日的招退工手续。2020年8月25日，丁丽萍向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求溪地公司：1.支付2020年6月1日至2020年8月20日期间的工资33,010.67元；2.支付解除劳动合同赔偿金18个月工资241,390.50元；3.按每月工资12,379元标准支付自2020年9月5日起至实际办理退工手续止的延误退工经济损失。2020年10月26日，该仲裁委员会作出徐劳人仲(2020)办字第2914号裁决书，裁决：一、溪地公司于本裁决书生效之日起七日内支付丁丽萍2020年6月1日至2020年7月9日期间的工资16,363.05元；二、对丁丽萍的其他请求不予支持。丁丽萍不服裁决，向本院提起诉讼。以上事实，除有当事人陈述外，另有劳动合同、银行明细、收入证明、职工代表大会报告单、电子邮件、违纪处罚通知单、员工督促到岗通知书、解除劳动关系通知书、招退工备案登记等证据证明，本院予以确认。诉讼中，丁丽萍称岳某某、陈某某、刘某系溪地公司的工作人员，代表溪地公司发放工资。其中3,116.63元系年终13薪、300元、200元系过节费，其余系工资。平时每个月溪地公司都会发放现金1,000元，疫情期间以上三人转账形式发放工资，其他同事银行明细亦相同。溪地公司称，岳某某、陈某某、刘某分别系溪地公司的财务总监、技术部主管、总经理(负责供应链的主管)，三人与丁丽萍均有业务往来，三人转账并非代溪地公司发放工资。在计算2020年1月的工资时，有一笔公司向个人借款的1,991.90元应计入应发工资。另关于凯迪公司办理退工后即由溪地公司招录丁丽萍事宜，因时间久远，无法说清楚。诉讼中，丁丽萍提供以下证据：1.四张邮寄签收凭证。丁丽萍称2020年7月13日,其向溪地公司邮寄不接受调岗通知及处罚通知函，再次表示不接受调岗降薪及处罚的理由。同时告知已经不能正常考勤，并不接受调岗通知；2020年7月16日，丁丽萍向溪地公司邮寄工资催讨通知，要求公司支付2020年6月工资；2020年7月17日,丁丽萍邮寄回复函，再次书面表示不同意单方面调岗。不具有法律规定和劳动合同约定依据,故不予同意；2020年8月4日,丁丽萍发送要求函，表示不同意单方面调岗决定,造成待岗的原因与个人无关，要求溪地公司支付2020年6月工资。2.录音录像及文字整理稿。2020年7月10日，丁丽萍在溪地公司(上海市徐汇区XX路XXX号公司前台)询问保安：“今天为什么不让进？”保安：“我接到人事通知，今天不让进公司……”2020年7月11日，丁丽萍：“我要进去上班……”保安：“上不了。……我接到通知，你们今天不能进公司的。”2020年7月13日、7月14日、7月20日等，双方均有类似对话。3.录像光盘。丁丽萍称显示其至财务处领取现金。溪地公司称证据1的邮寄凭证显示“前台”签收，但公司实际并未收到。证据2真实性认可，但认为溪地公司通知保安丁丽萍的工作地点已更改，所以工作地点不在公司，但是未说不让其进入公司，故对关联性不认可。对证据3不予认可，并不能证明溪地公司每个月发放现金。本院采证意见如下：关于证据1，因溪地公司称虽然显示前台签收但公司未收到，本院认为因丁丽萍邮寄地址系溪地公司且显示“前台”签收，故本院确认溪地公司收到上述信函，并对该组证据予以确认。关于证据2，因溪地公司对证据的真实性予以认可，且保安多次明确告知不能进原公司工作，故本院对该份证据亦予以确认。关于证据3，因溪地公司对真实性不予认可，亦无法显示系公司发放现金工资，故本院对该证据亦不认可。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，溪地公司称因疫情导致业务量缩减等原因导致丁丽萍原合同岗位取消，并合理安排了调岗。根据双方提供的证据可知双方多次协商调岗不成，本院认为系双方曾就变更劳动合同进行协商且无法达成一致，且丁丽萍虽然未至新安排的工作地点工作，但2020年7月10日后多次至原工作地点，系溪地公司不准许丁丽萍上班，导致其无法在原工作地点工作，丁丽萍多次至原工作地点但不被允许进入，故并非本人原因导致，溪地公司应支付丁丽萍2020年6月1日至8月20日工资。因溪地公司认可工资基数系12,379元，扣除社会保险费、公积金个人承担部分等，经核算溪地公司应支付丁丽萍2020年6月1日至8月20日工资28,895.26元。2020年8月20日，溪地公司以丁丽萍旷工为由解除劳动合同。本院认为，根据法律规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。溪地公司称疫情期间职工代表大会决议可以调岗调薪，但本院认为，溪地公司称2020年3、4月即全面复工。2020年7月，已非溪地公司疫情期间停工停产期间，故对溪地公司的主张不予采信。关于工作年限，溪地公司与凯迪公司系关联公司，两家店品牌一致，且根据招退工手续，在凯迪公司退工的次日溪地公司对丁丽萍招工，溪地公司称因时间久远无法对此进行解释，结合两家公司合同中载明公司地址一致、收入证明显示入职时间系2011年11月15日等事实，本院确认丁丽萍在凯迪公司的工作年限应连续计算。关于工资基数，岳某某、陈某某、刘某分别系溪地公司的财务总监、技术部主管、总经理(负责供应链的主管)，溪地公司称三人与丁丽萍均有业务往来，但未提供证据予以证明，故丁丽萍称其转账系代表公司发放，本院予以采信。经核算，溪地公司应支付丁丽萍违法解除劳动合同赔偿金199,384.92元。关于仲裁未支持部分，因丁丽萍未提起诉讼，视为服从。因无执行内容，故不在判决主文中予以表述。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，判决如下：一、溪地服饰(上海)有限公司于本判决生效之日起七日内支付丁丽萍2020年6月1日至8月20日工资28,895.26元；二、溪地服饰(上海)有限公司于本判决生效之日起七日内支付丁丽萍违法解除劳动合同赔偿金199,384.92元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  叶晓晨书记员  顾 郁附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。