昆山市人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0583民初18393号原告：戴智勇，男，1973年11月4日出生，汉族，住浙江省温州市龙湾区。被告：宁波友港建筑装饰工程有限公司，统一社会信用代码91330203316928358J，住所地浙江省宁波市海曙区中山西路138号（11-16）室。法定代表人：王洪新。原告戴智勇与被告宁波友港建筑装饰工程有限公司（以下简称“友港公司”）农村建房施工合同纠纷一案，本院于2020年11月3日立案受理后，依法由审判员李志辉适用简易程序于2021年3月12日公开开庭进行审理。审理期间，原告申请追加王洪新为本案被告，本院依法予以准许。庭审中，原告又申请撤回对王洪新的起诉，本院亦予以准许。原告戴智勇到庭参加诉讼，被告友港公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理完结。原告戴智勇向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告退还原告履约保证金5万元，并支付利息;2.请求法院判令被告赔偿因被告违约造成的原告损失5万元;3.请求法院判令由被告承担本案全部诉讼费。在庭审中，原告申请放弃第一项诉请中的利息诉请，其他同诉状一致。事实和理由：原告于2019年11月27号在宁波与被告友港公司签订了一份农民房施工协议书，协议书约定施工地点为昆山市，并缴纳50000元履约保证金，约定2019年12月1号进场施工。2019年11月30号原告带着施工人员到了江苏省昆山市，但是友港公司没有派人和原告对接，在昆山原告等人等了六天才回来。后2019年12月14号被告电话原告，要求原告12月17号组织安排施工，于是原告在12月16号又带上六个工人到了昆山，等了六天，在最后一天公司里才派人通知原告目前还开工不了，还没对接好，要求原告继续等待。直到如今都无法开工。原告要求与被告解除合同，并要求被告退还履约保证金，被告拒绝，故原告提起本案诉讼。被告友港公司未作答辩。原告围绕诉讼请求提供了施工协议两份、转账凭证一份、微信聊天记录等证据材料。被告友港公司经本院合法传唤无正当理由未到庭，本院经审查对原告提供的上述证据的真实性予以认可，作为本案定案证据。根据原告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年11月27日，原告戴智勇（乙方、承包方）与被告友港公司（发包方、甲方）签订《施工协议书》一份，协议约定：经甲乙双方协商同意，甲方将上述工程交由乙方施工，具体达成如下协议：一、项目名称：农房翻建二、承包方式以及工程量：四十幢、包工、包料、保安全、包质量。三、承包范围：建筑面积按双方确定的施工内容，不含水电、门窗。四、每平方承包金额及付款方式：每平方金额为人民币1400元，不含税，工程开工每栋基础完成付5万元，施工至二层完成付10万元，屋面盖瓦完成付10万元，余款工程完工付清。五、开竣工日期：本工程自2019年12月1日开工至2020年/月/日完工。六、质量登记：本工程质量等级为合格工程。七、双方责任：甲方负责施工用场地及施工用水电，按时给付工程款。甲方负责办理一切报建手续，乙方负责保质、保量完成承包范围内的各项项目，做到文明生产，若发生安全事故，一切责任均由乙方负责，做到按时完工，每栋留保修金5000元，满一年后退回乙方。八、本协议一式二份，甲乙双方各执一份，自签订之日起生效，待工程完工及工程款付清后自动失效。九、其他：1.水电、消防、门窗、内外墙涂料不在承包款内。2.保险费1800元由房东负责。3.房屋地基开挖由甲方负责。4.本房屋施工：一结构、二结构、内外粉墙、地坪结束、交付甲方使用、不含瓷砖、不含装修。5.合同履约金5万元。(项目完工后合同作废，十五个工作日履约金无息返还)”。合同尾部甲方盖章，工作人员刘军签字，乙方戴智勇签字。协议签订当天，原告向被告法定代表人转账支付合同履约金50000元。2019年12月23日，原被告又签订《农房翻建施工协议书》一份，协议约定：“一、项目名称：农房翻建二、承包方式以及工程量：四十幢、包工、包料、保安全、包质量。三、承包范围：面积按双方确定的施工内容（含地基基础、主体框架、砌筑抹灰、间隔墙、屋面瓦施工），不含水电材料与施工、不含门窗材料与施工，不含外墙涂料材料与施工，不含整体房屋的装饰装修材料与施工。四、结算方式：按图纸施工计算面积。不含税每平方米人民币1400元。五、付款方式：工程开工每栋基础完成付5万元，施工至二层完成付10万元，屋面瓦施工完成付10万元，当一栋农房所有承包范围内的施工项目完成扣除5000元质保金把剩余款项全部付清。五、开工与竣工日：本工程自2019年12月25日开工至2020年/月/日完工，以通知为准。七、质量登记：本工程质量等级为合格工程。八、双方责任：甲方负责施工用场地及施工用水电，按时给付工程款。甲方负责办理一切报建手续，乙方负责保质、保量完成承包范围内的各项项目，做到文明生产，若发生安全事故，一切责任均由乙方负责，做到按时完工，每栋留保修金5000元，满一年后退回乙方。九、施工衔接：1、甲方应做好每栋民房开工前期工作，放线定位与开工可以交由乙方进场施工时确定施工日期，双方按确定日期开始施工。如出现确定日期乙方在一到三天内不按确定日期进场施工，乙方赔偿甲方2万元，如甲方提供施工日期在三天内乙方进入现场却不能施工时甲方赔偿乙方2万元。2、为保证乙方不窝工，甲方应保证每月提供3栋以上能达到进场条件的农房让乙方进场施工，同时本协议约定的40栋农房翻建应在2020年7月前分配到位，确保乙方施工队伍正常运转。十、其他：1.水电及预埋管、消防、门窗、内外墙涂料不在承包款内。2.保险费1800元由农房房东负责。3.房屋地基开挖与回填由甲方负责施工。4.本合同无履约保证金。4出现变化以签证形式增加到结算价中。本协议为补偿协议，原2019年11月27日号签订的协议中没有的条款，或原协议与本协议发生冲突的，以本协议为准”。合同尾部甲方盖章，工作人员刘军签字，乙方戴智勇签字。审理中，关于两份协议书的老板履行情况，原告陈述：“签订协议后，11月30日，刘军电话给我，让我组织人过来干活，我组织了5个工人从大连过来，我自己从浙江过来，去到现场看了一下，发现没有活可以干，刘军又跟我们说图纸还没有审核好，还要再等等，我们呆了一个星期左右后又各自回去了。到了12月23日我们到被告公司去洽谈这些事，他又重新跟我们签了一份协议，说工程近期就能开工，约定是在12月25日左右可以开工。2020年1月5日左右，被告通知我到现场，我组织了7个工人又到现场，来了现场又是没有活干，呆了一个星期左右回去了。后来因为疫情的原因，刘军又跟我说要晚一点，到了2020年4月15日左右，刘军打电话给我让我组织人员，说要开工了。我组织了14个工人过去到了现场，又什么活什么都没有可以干，又呆了10天左右，刘军说再等通知吧，就让我们回去了。工人每次出去的差旅费，耽误的工作收入都是我来垫付的。2020年5月，因为被告没有履行施工协议的内容，我就和被告提出来要把钱还给我，赔偿损失。被告答应了，但一直拖延支付。我没有办法了才起诉的”。本院认为，原被告达成的施工协议书是双方真实意思的表示，属合法有效合同，双方应按约履行合同义务。本案中，原告按约定支付了被告合同履约金50000元，为施工做了准备工作。被告未能按约通知开工，属于违约。被告的行为导致双方签订的施工协议未能按约履行，原被告订立的施工协议书名存实亡，应予解除。原告虽未通过书面形式明确向被告送达解除合同通知书，但通过向法院起诉之方式表达与被告解除合同的意思表示，故双方的合同在本院将被告解除合同的意思表示通过传票的形式送达至被告之日2021年2月23日解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要去恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。被告收取原告的合同履约金50000元，应于返还。原告主张损失50000元，庭审中，原告虽陈述其曾负担工人多次往返的差旅费、误工收入等，但未提供确实证据佐证。原被告施工协议中约定：“甲方应做好每栋民房开工前期工作，放线定位与开工可以交由乙方进场施工时确定施工日期，双方按确定日期开始施工。如出现确定日期乙方在一到三天内不按确定日期进场施工，乙方赔偿甲方2万元，如甲方提供施工日期在三天内乙方进入现场却不能施工时甲方赔偿乙方2万元”。本院综合涉案施工协议书约定以及原告举证内容，支持被告赔偿原告损失费用20000元。被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其放弃举证、质证和辩论的权利，由此导致对其不利的法律后果应由被告承担。据此，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条之规定，判决如下：一、原告戴智勇与被告宁波友港建筑装饰工程有限公司关于2019年11月27日签订的《施工协议书》和2019年12月23日签订的《农房翻建施工协议书》于2021年2月23日解除。二、被告宁波友港建筑装饰工程有限公司于本判决生效后七日内返还原告戴智勇合同履约金50000元。三、被告宁波友港建筑装饰工程有限公司于本判决生效后七日内支付原告戴智勇损失赔偿款20000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，减半收取1150元，公告费690元，两项合计1840元，由原告负担345元，由被告负担1495元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。审判员  李志辉二〇二一年三月十六日书记员  朱晓磊