广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院 民 事 判 决 书  （2021）桂0902民初590号  原告：北京建工双兴建筑工程有限责任公司，住所地：北京市海淀区北洼路****楼**，统一社会信用代码：91110108700216232K。 法定代表人：朱进军。 委托诉讼代理人：盘达，广西鸿州律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈莉莉，广西鸿州律师事务所律师。 被告：玉林市柳和岛房地产开发有限公司，住，住所地：广西玉林市金港路**滨江公馆**楼储物间**商铺第**一社会信用代码：914509006697433165。 法定代表人：杨文斌。 原告北京建工双兴建筑工程有限责任公司（以下简称“北京双兴公司”）与被告玉林市柳和岛房地产开发有限公司（以下简称：“柳和岛公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年1月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告北京双兴公司的委托诉讼代理人盘达、陈莉莉到庭参加诉讼，被告柳和岛公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告北京双兴公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告和被告2020年1月16日签订的《滨江公馆B区19#、20#楼和CD区工程款的支付计划以及相关的补充协议》；2、判令被告立即支付工程款5930081.38元给原告；3、判令被告向原告支付工程款利息246098.4元（以欠付工程款本金5930081.38元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率4.15%计算，自2020年1月16日起计至全部付清工程款本金之日止，暂计至2021年1月15日为246098.4元，后续利息另计）；4、判令被告向原告支付违约金738295.13元（以欠付工程款本金5930081.38元为基数按照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的三倍12.45%计算，自2020年1月16日起计至全部付清工程款本金之日止，暂计至2021年1月15日为738295.13元，后续违约金另计）；5、判令原告对涉案工程享有建设工程价款优先受偿权，就涉案工程折价或拍卖的价款优先清偿工程款及工程款利息；6、本案诉讼费、保全费等由被告承担。事实和理由：2011年3月8日，原告北京双兴公司与被告柳和岛公司签订《玉林市滨江公馆B区工程施工合同书》，合同约定：工程名称为滨江公馆11#~18#及幼儿园的工程；工程承包范围为玉林市滨江公馆B区工程设计图纸内的工程（不包含智能安防、电梯安装、人防工程、消防工程）；合同工期从2011年3月1日至2012年9月1日，总历天数540天（每栋540天），以上工期不含垫层以下基础处理及粧基工期，不含景观园林工期；合同价款暂定为人民币8000万元（价格不包含铝合金门窗、外墙涂料、栏杆工程）；工程款的支付为发包人当审核后的工程进度产值计达到700万元时在10日之内将垫资部分工程进度款的50%支付给承包人，次月10之前将垫资部分工程进度款的20%支付给承包人，再次月10日之前将垫资部分工程进度款的15%支付给承包人。当垫资款达到700万元以后的下个月10日之前，发包人把核对的上月进度款的85%支付给承包人，上部、下部工程分别完工并验收合格后发包人分别支付累计工程总进度款的5%；结算经审定后，十工作日内付至结算总价的98%；余下2%为保修金。 2011年6月8日，原、被告就《玉林市滨江公馆B区工程施工合同书》签订《补充协议一》，约定工程名称为玉林市滨江公馆19#、20#楼；承包范围为玉林市滨江公馆19#、20#楼设计图纸内的工程（不包含智能安防、电梯安装、人防工程、消防工程），合同工期从2011年6月1日至2012年12月1日，总日历天数540天；合同价款暂定人民币2400万元（价格不包含铝合金门窗、外墙涂料、栏杆工程）；发包人在下个月10日之前把核对的上月进度款的85%支给承包人，上部、下部工程分别完工并验收合格后发包人分别支付累计工程总进度款的5%；结算经审定后，十个工作日内付至结算总价的98%；余下2%为保修金。其他条款按原合同及补充协议执行。 2013年12月16日，原、被告签订《玉林市滨江公馆CD区工程施工合同书》，约定工程名称为玉林市滨江公馆C、D工程；工程内容为土建和安装等工程，合同工期从2013年月日至2017年月日，总日历天数750天；合同价款暂定贰亿元（价格不包含消防、安防、电梯及人防设备工程）。 2013年4月15日，原告组织人力、物力、财力按照合同约定施工，B区19#、20#楼工程分别于2017年9月28日、2016年10月27日验收合格。原告完成滨江公馆CD区工程中土地平整、爆破、基坑支付等实体部分工程后，因被告原因工程无法继续进行。于2018年8月15日，原、被告双方对CD区进行结算，确认原告施工的滨江公馆D区主体工程退场结算累计金额为（含税金）为4638703.13元。2018年9月10日，经各方结算，确认滨江公馆住宅小区B区项目19#、20#楼及中庭地下室工程的结算价为35565804.25元。 2020年1月16日，原、被告对滨江公馆B区19#、20#楼和C、D区项目工程款再次进行结算，并签订《滨江公馆B区19#、20#楼和CD区工程款的支付计划以及相关的补充协议》，确认被告柳和岛公司尚欠原告工程款5950081.38元，约定：甲方（指被告柳和岛公司，下同）将D区地下室车位按每100000元，共10个车位计1000000元抵扣工程款给乙方（指原告北京双兴公司，下同），待D区21#楼封顶后2020年1月20日前支付工程款70万元；待C区施工到正负零后三十日内支付工程款余额的20%；甲方同意在《滨江公馆B区19#、20#楼和CD区工程款的支付计划以及相关的补充协议》签订后三十日内以抵房的形式按5000元/平方米抵C区23-26#楼的房产给被乙方，抵房的金额按履行完第四条后所剩余的工程款；若甲方未能按期履约，因此所产生的后果由甲方全权负责，且所欠款按中国人民银行发布的同期逾期贷款利率的3倍计算违约金予乙方直至结清所欠工程款。 原、被告双方达成《滨江公馆B区19#、20#楼和CD区工程款的支付计划以及相关的补充协议》后，被告至今没有按照支付计划支付相应的工程款项给原告，不但如此，而且根据原告2020年8月6日、9月16日到项目现场所见，被告公司处于歇业状态，整个小区（包含《滨江公馆B区19#、20#楼和CD区工程款的支付计划以及相关的补充协议》涉及的C、D的工程）已经全部停止建设。鉴于被告的上述经营情况，原告再进一步了解到：2020年4月2日负责承建滨江公馆C、D区项目的中国建设第五工程局有限公司曾向被告发出《关于滨江公馆东区项目工程进度款支付的催告函》，2020年4月27日被告公司予以回函，进一步了解到，被告公司不单只拖欠原告的工程款，还拖欠其他施工单位的工程款、银行贷款、民间借贷等巨大债务，并且《滨江公馆B区19#、20#楼和CD区工程款的支付计划以及相关的补充协议》涉及的C区工程，被告早在2019年5月22日就已经决定停建了，但却从一开始就隐瞒原告。还有，原告2020年10月14日从中国裁判文书网、Alpha（阿尔法）案例库检索了解到，自2019年1月1日起至2020年10月14日止，涉被告的债务诉讼案件高达160件，经营状况严重恶化，其已丧失商业信誉和履行债务能力。 综上所述，被告行为已经构成根本违约，根据《民法典》第五百六十三条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；……；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的”以及最高人民法院《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第六条第17项规定：“付款方丧失商业信誉，以及付款方以自己的行为表明不履行给付价款义务的，除非付款方已经提供适当的担保，人民法院可以根据合同法第六十八条第一款、第六十九条、第九十四条第（二）项、第一百零八条、第一百六十七条等规定精神，判令付款期限已到期或者加速到期。”被告分期付款的条件已履行不能，被告支付工程款的条件已成就，原告有权要求被告立即支付工程款。 最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”和第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日”，依此规定，被告应当自双方进行结算之日即2020年1月16日起对欠付工程价款按照法定基准利率支付利息。 同时，根据双方签订的《滨江公馆B区19#、20#楼和CD区工程款的支付计划以及相关的补充协议》约定“若甲方未能按期履约，因此所产生的后果由甲方全权负责，且所欠款按中国人民银行发布的同期逾期贷款利率的3倍计算违约金予乙方直至结清所欠工程款”，以及《合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”的规定，因被告根本违约，原告有权要求被告按照双方的约定和法律的规定支付违约金。此外，根据《合同法》第二百八十六条：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”的规定，原告就其承包施工的工程折价或者拍卖价款享有优先受偿权。 被告柳和岛公司未作答辩，也未提交证据。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告柳和岛公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，视为其公司已放弃答辩和质证的权利。原告提交的证据，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条的规定，本院予以确认并在卷佐证。 综合全案证据，本院确认以下法律事实：2011年3月8日，被告柳和岛公司与原告北京双兴公司签订《玉林市滨江公馆B区工程施工合同书》，合同约定被告柳和岛公司将玉林市滨江公馆11#~18#及幼儿园的工程发包给原告施工建设。合同签订后，原告按照约定完成施工，被告柳和岛公司也已向原告支付完毕工程款，该合同双方均已履行完毕。 2011年6月8日，原、被告就《玉林市滨江公馆B区工程施工合同书》签订《补充协议一》，约定被告柳和岛公司将玉林市滨江公馆19#、20#楼工程发包给原告北京双兴公司施工建设，承包范围为玉林市滨江公馆19#、20#楼设计图纸内的工程（不包含智能安防、电梯安装、人防工程、消防工程），合同工期从2011年6月1日至2012年12月1日，总日历天数540天；合同价款暂定人民币2400万元（价格不包含铝合金门窗、外墙涂料、栏杆工程）。乙方每月20日前把该月工程进度款申报资料报送监理、甲方审核，在下个月10日之前甲方把核对的上月进度款的85%支付给乙方，上部、下部工程分别完工并验收合格后发包人分别支付累计工程总进度款的5%；结算经审定后，十个工作日内付至结算总价的98%；余下2%为保修金。本补充协议是2011年3月8日签订的施工合同的补充，均具有同等法律效力，补充协议未注明条款按2011年3月8日签订的施工合同执行。 2013年4月10日，被告柳和岛公司作为发包人与原告签订《补充协议（二）》，双方就滨江公馆19#、20#楼工程施工事项协商一致，并对补充协议内容修改如下：一、合同工期：开工时间：2013年4月7日，以开工令为准，如有变动以下节点时间延顺。完成地下室时间：2013年6月7日前；完成地上四层楼面时间：2013年7月29日前；完成地上八层楼面时间：2013年8月29日前；完成地上十二层楼面时间：2013年9月29日前；完成地上十六层楼面时间：2013年10月29日前；完成地上结构封顶时间：2013年11月15日前；竣工验收时间：2014年7月8日前；交付使用时间：2014年8月8日前。二、工程款支付：承包人完成地上四层楼面，发包人在十五天内支付500万元人民币；完成地上十二层楼面，发包人在十五天内支付400万元人民币；完成结构封顶，发包人在十五天内支付500万元人民币；完成三至七层砌体，发包人在十五天内支付400万元人民币；完成内外墙抹灰及屋面防水保温，发包人在十五天内支付200万元人民币；工程达到竣工验收条件，发包人在十五天内支付200万元人民币，五方竣工验收后发包人在十五天内支付200万元人民币。余款在结算完成后付至结算总价的98%，2%作为保修金，两年保修期满后十天内退回保修金的70%，五年保修期满后十天内支付保修金的30%。协议签订后，原告已按照约定完成施工并经竣工验收合格。协议签订后，原告按照约定完成玉林市滨江公馆19#、20#楼工程，并分别于2017年9月28日、2016年10月27日竣工验收合格。但被告柳和岛公司未能按约支付工程款给原告。 2013年12月16日，被告柳和岛公司与原告北京双兴公司签订《玉林市滨江公馆CD区工程施工合同书》，合同约定被告将玉林市滨江公馆C、D区工程发包给原告施工建设。工程内容为土建和安装等工程（具体内容以有有效的施工设计图为准），工程总建筑面积113300m2。工程总日历天数750天；合同价款暂定贰亿元（价格不包含消防、安防、电梯及人防设备工程）。合同专用条款第17条约定承包人在21-22楼施工至主体封顶完成之日起七个工作日内，发包人支付承包人已完部分工程价款（含工程变更及签证增加的合同价款算）的85%，分三次支付，在当月支付60%，次月支付15%，再次月支付10%，若由于工程进度需要，在结构施工中需穿插二次结构砌筑、抹灰等工程施工内容；则每月按实际完成工作量价款的85%向承包人支付该部分工程进度款，承包人在当月25日前上报上月进度款，由发包人确认后，在次月的10日前发包人按承包人上月实际完成工作量（含工程变更及签证增加的合同价款等）价款的85%向承包人支付工程进度款，工程竣工验收合格之日起7天内支付至合同价款（含工程变更及签证增加的合同价款等）的90%，余款在办理工程政竣工结算并经有资质的工程造价咨询部门审定且双方确认之日起15天内，除预留工程结算总造价的3%作为保修金外，其余一次性结清。发包人在23-26#楼按照每月完成产值的80%向承包人支付工程进度款。承包人在每月25日前报上月进度款。由发包人确认后，在每月的10日前发包人按承包人上月实际完成工作量（含工程变更及签证增加的和合同价款等）价款的80%向承包人支付工程进度款。工程竣工验收合格之日起7天内支付至合同价款（含工程变更及签证增加的合同价款等）的90%，余款在办理工程竣工结算并经有资质的工程造价咨询部门审定且双方确认之日起15天内，除预留工程结算总造价的3%作为保修金外，其余一次性结清。第19.1条约定，本工程由承包人已包工包料的方式承包，工程所需材料设备均由承包人自行采购。合同还对其他事由进行约定。合同签订后，原告按照约定进行施工，C区已完成土地平整、水电安装、板房、围墙，D区已完成基坑支护、土方开挖、爆破等，后因被告柳和岛公司的原因未能继续施工。 2020年1月16日，原被告双方签订《滨江公馆B区19#、20#楼和C、D区工程款的支付计划以及相关的补充协议》，协议约定由乙方承接并完成了滨江公馆B区19#楼、20#楼的施工，结算金额为35565804.25元，已支付31597569元（其中转账支付22700000元，抵商铺、房产8897569元），未付金额为3968235.25元。C、D区工程项目与金额为4638703.13元，已支付2656857元（其中转账支付2508857元，个人借款148000元），未支付金额为1981846.13元。19#、20#楼和CD施工合同未支付的总金额为5950081.38元。（另有510000元工程款存在争议，待双方确定后再定）。经双方协商并作出以下支付计划及相关的约定：19#、20#楼的结算书甲方在本协议签订后三个工作日内签字；D区地下室车位按每个100000元整（大写：壹拾万元整）抵扣工程款给乙方，共10个车位，合计1000000元（大写：壹佰万元整）；D区21#楼封顶后2020年1月20日前支付工程款70万元；C区施工到正负零后三十日内支付工程款余额的20%；甲方同意在本协议签订后三十日内以抵房的形式按5000元/平方米抵C区23-26楼的房产给乙方，抵房的金额按履行完第四条后所剩余的工程款；第六条约定由于甲方未能及时、足额支付乙方工程款，甲方需承诺在支付完乙方所有工程款后在开具发票。若甲方未能按期履约，因此产生的后果由柳和岛公司全权负责，且所欠款按中国人民银行发布的同期逾期贷款利率的3倍计算违约金予乙方直至结清所欠工程款。该付款计划及相关补充协议签订后，被告柳和岛公司仅向原告支付工程款20000元，其余欠款未能按照约定向原告支付，也未能将车位和房产用于抵扣工程款，为此原告向本院提起诉讼。 本院认为，原被告双方签订的《滨江公馆B区19#、20#楼和C、D区工程款的支付计划以及相关的补充协议》是双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应按照约定的内容履行义务，否则构成违约。关于原告请求解除《滨江公馆B区19#、20#楼和C、D区工程款的支付计划以及相关的补充协议》的问题，《滨江公馆B区19#、20#楼和C、D区工程款的支付计划以及相关的补充协议》是对19#、20#楼和C、D区工程款进行结算和对工程款的支付计划进行约定，该协议仅是债权债务凭证及被告就付款方式作出的承诺，不具有解除的内容，原告请求解除该协议的请求不符合法律规定，对此本院不予处理。 关于工程款的问题，原被告双方已对工程量进行结算并签订《滨江公馆B区19#、20#楼和C、D区工程款的支付计划以及相关的补充协议》。协议签订后，被告柳和岛公司未能按协议的约定向原告支付工程款，事实上也未能将协议中约定的车位和房产用于抵扣工程款，现原告请求被告支付工程款合法合理，本院予以支持。经双方结算，被告柳和岛公司尚欠工程款余额为5950081.38元，扣除被告已经支付的20000元，仍需支付工程款5930081.38元给原告北京建工双兴建筑工程公司。 关于利息和违约金的支付问题。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百一十四条第一款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”第二款规定：“约定的违约金低于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”第二款规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四第二款规定的‘过分高于造成的损坏’”本案中，被告柳和岛公司未按协议的约定支付工程款给原告，已构成违约，依法应承担违约责任。双方约定若被告不能按期履约，以所欠款按中国人民银行发布的同期逾期贷款利率的3倍计算违约金，现原告主张按照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的3倍支付违约金，均明显偏高。而被告柳和岛公司未能及时支付工程款给原告，给原告造成的是利息损失。本院根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，作适当调整。因补充协议约定的支付计划中可以确定的工程款最后支付期限为协议签订后三十日内以房产抵扣工程款，故违约金应自协议签订之日三十日后起算即2020年2月26日。本院调整违约金计算为：以5930081.38元为基数，从2020年2月26日起至清偿之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率130%计算。另原告请求被告支付利息属于重复主张，对该项请求本院不予支持。 关于原告对涉案工程折价、或者拍卖的价款是否享有优先受偿权的问题，《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定：“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”本案中，根据协议约定的支付计划，被告应于2020年1月20日前应支付工程款70万元给原告，应当给付工程价款的时间为2020年1月20日，原告于2020年11月向本院提起诉讼，原告行使工程价款优先受偿权期限已满六个月，其公司主张对涉案工程拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条和《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二)》第二十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告玉林市柳和岛房地产开发有限公司支付工程款5930081.38元给原告北京建工双兴建筑工程有限责任公司； 二、被告玉林市柳和岛房地产开发有限公司支付违约金给原告玉林市柳和岛房地产开发有限公司（违约金计算：以5930081.38元为基数，从2020年2月26日起至清偿完毕之日止，按同期全国银行间同业拆解中心公布的一年期贷款市场报价利率130%计算）； 三、驳回原告北京建工双兴建筑工程有限责任公司的其他诉讼请求。 本案受理费60201元，财产保全申请费5000元，合计65201元（原告已预交），由被告玉林市柳和岛房地产开发有限公司负担。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院。   审 判 长  黄健才 人民陪审员  冯伟明 人民陪审员  周雁英     二〇二一年三月二十三日  法官 助理  黄贵海 书 记 员  李 豪