河南省南阳市卧龙区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1303民初7155号原告：芦明，男，汉族，1960年6月29日生，住南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：周宇，河南雷雨律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：韩雨峰，河南雷雨律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：南阳市第二化工轻工公司，住所地：南阳市八一路276号，注册号：4113031000062。法定代表人：罗英杨，任经理。委托诉讼代理人：方豪亚，河南祜亚律师事务所律师，代理权限为一般代理。第三人：南阳市卧龙区商务局，住所地：南阳市卧龙区新华西路312号，统一社会信用代码11411303006002402J。法定代表人：范森，任局长。委托诉讼代理人：方豪亚，河南祜亚律师事务所律师，代理权限为一般代理。原告芦明与被告南阳市第二化工轻工公司、第三人南阳市卧龙区商务局劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告芦明及其委托诉讼代理人周宇，被告南阳市第二化工轻工公司的委托诉讼代理人方豪亚，第三人南阳市卧龙区商务局的委托诉讼代理人方豪亚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告芦明向本院提出以下诉讼请求：1.依法判决被告返还原告垫付的单位应支付养老保险金108537.76元，南阳市卧龙区商务局对此款项承担连带清偿责任。2.本案的诉讼费用由被告与第三人承担。事实与理由：原告在1988年入职南阳市第二化工轻工公司，担任财务科副科长，2000年后由于企业亏损全员下岗，当时的南阳市第二化工轻工公司经理张少伦成立南阳市卧龙区物资供应中心并在原来南阳市第二化工轻工公司仓库地址上，兴建商品房，一楼为门面房有几十间。当时南阳市第二化工轻工公司工会介入，公司承诺以后门面收入交全体员工养老金单位部分，并向单位员工发布了方案。2020年6月我本人到法定退休年龄了，只能垫付单位应付退休金108537.76元才能办理退休手续。我与南阳市第二化工轻工公司及第三人多次协商无果。南阳市第二化工轻工公司与南阳市卧龙区商务局对上述款项应当承担连带清偿责任。特向贵院提起诉讼，恳请明察，及时判决准予原告的诉请，维护原告的合法权益。被告南阳市第二化工轻工公司辩称，一、1、根据劳动争议的受案范围，被答辩人与南阳市第二化工轻工公司的争议应当先进行劳动仲裁，未经仲裁法院不能受理，因此应当裁定驳回。2、答辩人南阳市第二化工轻工公司根据河南省人社厅（2019）22号会议纪要的要求，被认定为困难企业，对于困难企业省市县出台相关政策，原则上按照豫劳社(2006)42号规定执行，即无力补交基本养老保险费的，可以向补交需办理退休手续和转移养老保险关系职工欠缴的基本养老保险费的本金，按规定加收的滞纳金计入企业欠费，再相应办理退休或转移手续。对于此意见的执行从2020年6月1日执行，实际执行的情况整个卧龙区是在8月份开始申报，认定结果大概是在10月份才予以认定。3、在此期间作为困难企业的第二化工轻工公司内部对职工养老保险有一个解决方案，解决方案按少数服从多数的原则通过，对于此方案在2020年9月3日芦明已经领取5000元，依据此方案芦明将在以后的若干年逐年领取单位应缴的部分养老金，也等于变换一种方式解决单位应当缴纳的养老保险金，被答辩人芦明不持异议。基于此约定，被答辩人要求单位返还养老保险金没有依据。综上所述，芦明对答辩人的诉请没有事实依据，恳请驳回。第三人南阳市卧龙区商务局辩称，卧龙区商务局与被答辩人芦明不存在任何劳动关系，卧龙区商务局属于行政机关，被答辩人的人事关系及劳动关系没有在卧龙区商务局，因此对商务局的起诉没有事实依据和法律依据，应当依法驳回对商务局的起诉。经审理查明，2020年9月14日，芦明因与南阳市第二化工轻工公司发生劳动争议向南阳市××区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，芦明为申请人，南阳市第二化工轻工公司为被申请人。同日，南阳市卧龙区劳动人事争议仲裁委员会作出宛龙劳人仲案字（2020）第189号不予受理通知书。南阳市卧龙区劳动人事争议仲裁委员会经审查认为，芦明已经超过法定退休年龄，不符合受理条件，决定不予受理。芦明不服，在法定期间内向本院提起民事诉讼。2008年10月，由原卧龙区商业局、卧龙区外经委、卧龙区物资局整合组建成立了南阳市卧龙区商务局。1977年至1979年，芦明为原南阳县安皋乡杨庄大队知青。1979年至1981年，芦明为中国人民解放军34666部队战士。1981年至1986年，芦明被分配至南阳市电机厂为全民所有制工人。1986年至2020年，芦明就职于南阳市第二化工轻工公司，任财务科副科长。2020年6月1日，芦明申请办理退休手续。2020年6月22日，芦明经南阳市第二化工轻工公司、南阳市卧龙区商务局、南阳市卧龙区人力资源和社会保障局同意退休。2020年6月5日，芦明缴纳职工基本养老保险115407.2元，其中单位应缴纳97118.56元（含滞纳金52366.34元），个人应缴纳18288.64元。2020年7月14日，芦明缴纳职工基本养老保险17128.80元，其中单位应缴纳11419.20元，个人应缴纳5709.60元。以上单位应缴纳的费用共计108537.76元（97118.56元+11419.20元），均由芦明代为缴纳。1998年5月15日，南阳市第二化工轻工公司成立，注册资本65万元，股东为南阳市卧龙区物资局，持股100%，公司类型为全民所有制。2011年8月26日，南阳市第二化工轻工公司营业执照被吊销，公司不再经营，所有职工均为下岗职工。2020年7月22日，南阳市第二化工轻工公司出台《关于职工养老保险金单位应交部分的解决方案》，内容：“根据初步统计截止2020年2月我公司约有64名职工，养老保险金单位应交部分由于企业长期停业未按时交纳。其中退休职工月24人、下岗职工40人，现就该问题拟采取以下方案解决。一、经区商务局审计，公司总收入为58万元，本次拿出50万元进行分配，其中，退休职工按60%（即30万元），下岗职工按40%（即20万元）。二、退休职工养老保险金单位应交部分在2万元以内（含2万元）本次全部一次性结清。三、退休职工本次分配到的30万元扣除本方案第二条支出的金额后剩余部分，按人头平均分配。四、下岗职工本次分配到20万元按人头平均分配。五、自2021年起公司的房租收入在当年的5月份进行全额分配。其分配方案为退休职工占60%下岗职工占40%按人头平均分配，同时每增加一名退休职工应在下岗职工分配额度池中扣除1%增加到退休职工分配额度池中，即退休职工增人增分配额度，下岗职工减人减分配额度。六、退休职工必须向公司提供本人交纳养老保险金的原始正规发票，该票据作为计算养老保险金单位应交部分的依据。复印件和无发票的不能参加本次及今后的分配。七、下岗职工必须向提供本人交纳养老保险金的原始正规发票，该票据做为计算养老保险金单位应交部分的依据，复印件无效不能做为计算依据。八、下岗职工中未交纳养老保险金的可参加本次分配，但在达到退休年龄时仍未交纳养老保险金或仍不能提供交纳养老保险金票据的将停止其参加分配资格。九、依据职工本人提供的票据，当养老保险金单位应交部分支付完毕时，该职工自动退出不再参加分配。该方案是否可行需经广大职工签字确认，若达到70%职工同意就可实施。”其中王永久、韩伟、杨浩、张玉梅、杨志军等56名职工签字并捺指印，同意职工达到87.5%（56÷64）。2020年9月3日，芦明领取了南阳市第二化工轻工公司支付的职工基本养老保险金5000元。上述事实，有当事人陈述、书证等证据予以证实，并有全部卷宗材料相佐证，本院予以确认。本案的争议焦点为：一、被告南阳市第二化工轻工公司制定的基本养老保险解决方案是否适用于原告芦明；二、第三人南阳市卧龙区商务局是否承担连带责任。根据上述争议焦点，本院评述如下：一、关于被告南阳市第二化工轻工公司制定的基本养老保险解决方案是否适用于原告芦明的问题。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第七十二条第二款规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国社会保险法》第十条规定，职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。《社会保险费征缴暂行条例》第四条第一款规定，缴费单位、缴费个人应当按时足额缴纳社会保险费。从上述规定来看，对于基本养老保险的缴纳，单位及职工均应按时足额缴纳。本案中，南阳市第二化工轻工公司未按照法律规定为芦明缴纳基本养老保险费，造成芦明无法正常办理退休手续，芦明代替单位垫支了单位应缴纳部分及滞纳金。因此，南阳市第二化工轻工公司应当就基本养老保险费应缴纳部分和滞纳金向芦明进行返还。但是，南阳市第二化工轻工公司由于企业长期停业未经营，未按时交纳职工养老保险单位应交部分。为了解决职工基本养老保险问题，南阳市第二化工轻工公司经审计，公司总收入为58万元。在此情况下，南阳市第二化工轻工公司制定了职工养老保险金单位应交部分的解决方案。该方案对于退休职工和下岗职工的应交职工养老保险金作出了明确规定，并告知公司全体职工该方案若达到70%职工同意就可以实施。公司共有职工64人，其中55人签字同意，同意职工达到87.5%，因此，该解决方案对公司所有职工（包括芦明）均有约束力。虽然芦明未参加该解决方案的表决，但随后又按照解决方案向公司领取了5000元的职工养老保险费，应认定芦明对该解决方案的认可。如果本院支持了芦明的诉讼请求，显然对公司其他下岗职工不公平。因此，芦明在认可解决方案并在公司领取了5000元职工养老保险费且该解决方案对所有职工有约束力的情况下，又要求南阳市第二化工轻工公司返还垫支的职工养老保险金108537.76元的诉讼请求的理由不能成立，本院不予支持。南阳市第二化工轻工公司抗辩称公司属于困难企业，国家对职工缴纳社会保险费用有相关政策。本院认为，南阳市第二化工轻工公司并未提交相关证据能够证明该公司被确定为困难企业。如果公司被确定为困难企业，可以按照国家政策对职工养老保险问题予以解决。二、关于第三人南阳市卧龙区商务局是否承担连带责任的问题。本院认为，《中华人民共和国公司法》第二条规定，本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条第一款规定，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，南阳市第二化工轻工公司虽名称为公司，但不是公司法意义上的有限责任公司和股份有限公司，因此，有关公司法及相关公司法司法解释规定并不适用本案。且，芦明要求南阳市第二化工轻工公司承担返还垫支的职工养老保险金108537.76元的诉讼请求未得到本院的支持，所以，芦明要求南阳市卧龙区商务局承担连带责任的诉讼请求，缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条第二款、《中华人民共和国社会保险法》第十条、《社会保险费征缴暂行条例》第四条第一款之规定，判决如下：驳回原告芦明的诉讼请求。案件受理费10元，由原告芦明负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，并预交二审案件受理费，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  赵清来审 判 员  王庆善人民陪审员  李 峰二〇二一年三月十六日书 记 员  郭璟闪