辽宁省鞍山市铁东区人民法院民 事 判 决 书(2020)辽0302民初3674号原告（被告）：张玉喜，男，1983年3月31日出生，汉族，住辽宁省鞍山市立山区。被告（原告）：鞍山市铁东区一鸣山南熏肉大饼店，住所地辽宁省鞍山市铁东区山南街45-1号。投资人：赵大可，男，1980年8月29日出生，汉族，住辽宁省鞍山市铁东区。委托诉讼代理人：李黎，辽宁雅度律师事务所执业律师。原告（被告）张玉喜与被告（原告）鞍山市铁东区一鸣山南熏肉大饼店（以下简称熏肉大饼店）劳动争议纠纷一案，本院于2020年9月1日立案后，依法适用普通程序，于2020年12月3日公开开庭进行了审理。原告（被告）张玉喜、被告（原告）熏肉大饼店的委托诉讼代理人李黎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张玉喜向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付2019年10月1日至2020年4月底双倍工资31500元；2、判令被告补发2020年1月27日至3月底工资9750元；3、判令补发加班费合计44720元；4、判令被告违法解除经济补偿9000元，酒店在疫情期间对我单方许诺应当履行补给我5月至8月工资18000元；5、判令被告补发2020年4月80%开资少开的1364元，和打包岗位工资2800元；6、判令被告补缴社保，要求体检和1月26日至3月底的必要支出1000元；7、判令被告侵犯原告生命健康权赔偿精神损害50万元；8、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：本人于2019年9月1日正式入职于一鸣山南熏肉大饼店，从事海鲜养殖。在职期间未与本人签订劳动合同，未缴纳保险。本人与店内领导询问何时签订劳动合同，刘荣解释分批签，给补缴，店内工作量大，办不完。在疫情期间一直工作至2020年4月1日全天上班，由于疫情严重，本人向领导申请不出门上班，领导说如果不来上班，鱼缸坏了或店内受到损失需要我赔，本人父母年龄已高，我自己也有家庭，担心出现生命健康危险，天天失眠，4月1日开始正常堂食，酒店也未履行体温和登记。领导让我干打包和鱼仔工作，我向酒店提出签合同，酒店推脱并加重工作量，本人无法完成，给予我开除。打包工作没有给我工资。本人于2020年5月16日和6月23日二次申请仲裁，中间撤回仲裁是领导想和解，但未达成一致意见。为维护合法权益，故诉至法院。熏肉大饼店辩称，第一项诉求数额增加，第二项属于新增诉求，第三项的诉求数额也相较原仲裁申请数额增加，新增加部分被告认为未经劳动仲裁，数额不属于法院审理范围。前三项诉求即双倍工资及加班工资无论是原告在原仲裁申请的数额还是裁决后的数额被告不认可，不予赔偿，原告与被告应是2020年4月建立劳动关系，且被告处于试用期间，4月工资被告同意因疫情原因按80%支付，且被告已经足额支付3136元，被告不拖欠原告工资，如果裁决被告仅同意赔偿原告2020年4月份未签订书面劳动合同的两倍工资4500元。原告的第四项诉求因原告属于自动离职，原因就是与店长因打包问题争吵而自己不干，被告没有违法解除情形，不应补偿，原告的诉求已经仲裁审理，仲裁没有支持，原告要求被告补偿单方许诺的5月至8月补发工资没有事实依据，我方没有承诺，不予赔偿。第5项诉求原告在诉讼请求及原仲裁审理中已承认收到我方4月份按80%开资的3136元，已同意按此支付所以我方无理由补发少开工资，原告在我方工作是鱼仔岗位，被告也无打包岗位，所以原告要求打包岗位工资2800元没有依据。第六项诉求因原告在我公司工作是4月份是试用期，其社保关系不在被告处，补缴社保及缴纳社保义务原告负责被告不承担，其要求体检和必要支出1000元没有法律规定要求工作单位必须为工作人员体检，其属于无理诉求不承担，第七项诉求本案不属于请求民事侵权精神损害范围的案件，赔偿不应支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院认定如下：1、原告提供的包席订单一组、微信记录一组、工资条一张、短信记录一份、工资单照片一张及字条三张，证明其入职时间是2019年9月，本院认为，上述证据虽系复印件，但相互佐证，故对以上证据真实性予以确认；2、对被告提供的打卡记录，因系单方制作且原告不予认可，本院不予采信；3、对被告提供的工资单一组及同意80%开资的名单，证明原告同意按80%开资，因4月工资单没有原告本人签字且同意80%开资名单上原告签字与其他人签字明显不在一个位置上，故上述证据不能证明被告所述情况。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：张玉喜就职于熏肉大饼店，从事鱼仔岗位，每月约定工资为4500元。在职期间熏肉大饼店和张玉喜没有签订劳动合同且未缴纳养老保险。张玉喜于2020年4月28日因被告不给缴纳养老保险、变更工作性质提出辞职。另查，张玉喜于2020年6月23日以熏肉大饼店为被申请人向鞍山市铁东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项：1、2019年10月1日至2020年4月底双倍工资24500元；2、法定假日3倍工资，2019年中秋节、国庆节、2020年春节（19×300%）休息日2倍（64×200%）19200元；3、违法解除经济赔偿金9000元，加班工资30960元；4、疫情期间未开工资9750元；5、2020年4月实开80%工资和打包岗位工资2800/月3700元；6、补缴社保，附条件合同违约的赔偿，要求体检。鞍山市铁东区劳动争议仲裁委员会于2020年8月18日作出鞍东劳人仲字[2020]325号仲裁裁决书，裁决如下：1、被申请人支付申请人2019年10月1日至2020年4月28日未签订书面劳动合同二倍工资24500元；2、被申请人支付申请人法定节假日加班工资1862元；3、被申请人支付申请人休息日加班工资2896.5元；4、被申请人支付申请人疫情期间工资4500元；5、被申请人支付申请人疫情期间生活费635元；6、被申请人支付申请人2020年4月拖欠工资3600元；7、驳回申请人的其他仲裁申诉请求。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于张玉喜的入职时间，张玉喜主张是2019年9月1日，熏肉大饼店主张是2020年4月，双方存在争议。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（一）第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。因被告提供的证据不足以证明其主张，应当承担举证不能的法律后果，故本院支持原告诉称的入职日期为2019年9月1日。关于张玉喜要求支付其2019年10月1日至2020月4日底因未签订劳动合同的双倍工资31500元一节，被告提出的第一项诉求数额增加，新增加部分被告认为未经劳动仲裁，数额不属于法院审理范围的抗辩理由，本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（一）第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”本案中，原告仅增加诉求的数额，且与讼争的劳动争议具有不可分性，故应当合并审理。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资……”，故本院支持被告向原告支付未签订劳动合同的双倍工资31500元（4500元/月×7月）。关于张玉喜主张补发2020年1月27日至3月底工资9750元一节，根据《关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》规定，超过一个工资支付周期的，企业应当发放生活费。2020年2月1日至2020年2月29日为停工第一个工资支付周期，被告应当支付足额工资，2020年3月1日至2020年3月31日原告没有证据证明自己正常在岗工作，被告应当向原告支付生活费，根据《辽宁省工资支付规定》（辽宁省人民政府令第196号）第三十五条关于“超过一个工资支付周期后，劳动者提供正常劳动的，按日考核核算工资，不足本地区最低工资标准的，按本地区最低工资标准支付。不能提供正常劳动的，按照辽宁省企业职工生活费标准支付工资，即不低于本地区最低工资标准的70%”之规定，被告应向原告支付2020年3月1日至2020年3月31日疫情期间生活费924（1320元×70%）元。关于张玉喜要求补发加班工资44720元一节，本院认为，除被告认可张玉喜2020年4月工作28天和初二至正月十五期间3天到岗一次之外，张玉喜未提供充分的证据证明加班事实，且按照《关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》第二条规定，2020年2月1日已经进入企业停工的第一个周期，因此对于原告要求支付法定假日，休息日，正常工作超时产生的加班工资，本院支持4758.62元（4500元/月÷21.75天/月×10天×200%＋4500元/月÷21.75天/月×1天×300%）。关于张玉喜要求支付违法解除经济补偿9000元一节，因庭审中张玉喜承认是自己提出辞职，故对该诉讼请求不予支持。关于其主张被告在疫情期间对我的单方许诺应当履行补给我5月至8月工资18000元，因此项未经过仲裁前置程序，本院不予支持。关于张玉喜主张补发2020年4月80%开资少开1364元一节，本院认为，被告提供的工资单显示4月份支付原告工资3136元，被告庭审中认可张玉喜2020年4月份工作28天，故应当补齐工资，故被告应向张玉喜支付2020年4月少开的工资1364元。关于张玉喜主张2020年4月打包工资2800元一节，因未提供证据证明，本院不予支持。关于张玉喜主张为其补缴保险一节，因不属于法院民事案件受理范围，故本院不予处理。关于张玉喜要求体检和1月26日至3月底的必要支出1000元一节，因无相应事实及法律依据，不予支持。关于张玉喜要求对侵犯其生命健康权支付精神损害赔偿50万元一节，因本案系劳动争议纠纷，不是侵权纠纷，其可另案起诉，本案中不予处理。综上,依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（一）第六条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、鞍山市铁东区一鸣山南熏肉大饼店于本判决生效之日起十日内向张玉喜支付经济赔偿金4500元；二、鞍山市铁东区一鸣山南熏肉大饼店于本判决生效之日起十日内向张玉喜支付未签订劳动合同的双倍工资31500元；三、鞍山市铁东区一鸣山南熏肉大饼店于本判决生效之日起十日内向张玉喜支付2020年3月1日至2020年3月31日疫情期间生活费924元；四、鞍山市铁东区一鸣山南熏肉大饼店于本判决生效之日起十日内向张玉喜补发2020年4月工资1364元；五、鞍山市铁东区一鸣山南熏肉大饼店于本判决生效之日起十日内向张玉喜支付加班费4758.62元；六、驳回张玉喜的其他诉讼请求。张玉喜缴纳的案件受理费10元，由鞍山市铁东区一鸣山南熏肉大饼店负担。鞍山市铁东区一鸣山南熏肉大饼店缴纳的案件受理费10元，由鞍山市铁东区一鸣山南熏肉大饼店负担。如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本,上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审 判 长  吕 欧审 判 员  牟欢欢人民陪审员  佟淑玲二〇二一年三月一日代理书记员  李美慧