文书内容广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初34547号原告：谢子清，男，1962年10月7日出生，汉族，身份证住址广西北海市海城区。被告：广州圣元物业管理有限公司，住所地广东省广州市天河区。法定代表人：张伯山，总经理。委托诉讼代理人：欧阳金霞，系该司员工。委托诉讼代理人：邓伟才，系该司员工。原告谢子清与被告广州圣元物业管理有限公司劳动争议一案。本院立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员独任，公开开庭进行审理。原告谢子清，被告广州圣元物业管理有限公司的委托诉讼代理人欧阳金霞、邓伟才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件事实一、申请仲裁情况：原告于2020年3月19日向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求：1.被告支付2019年10月1日至2020年1月31日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额8722.96元；2.被告支付2020年1月1日至2020年1月31日期间工资1847.9元；3.被告支付2020年1月1日元旦加班费326.1元；4.被告支付违法解除劳动关系赔偿金2500元；5.被告支付代通知金2500元；6.被告支付2019年9月14日至2019年9月30日期间工资差额384元；7.被告支付2019年10月国庆节加班费差额232.51元；8.被告支付2019年11月1日至2019年11月30日期间休息日加班费384.6元、2019年12月1日至2019年12月31日休息日加班费370.4元；9.被告支付2020年2月1日至2020年6月1日期间维权成本误工费6000元、律师咨询费800元、资料费200元、交通费200元、误餐费200元。该委于2020年6月28日出具穗天劳人仲案〔2020〕2609号仲裁裁决，裁决：1.被告一次性支付原告2019年10月14日至2020年1月29日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额8722.96元；2.被告一次性支付原告2020年1月1日至2020年1月31日期间工资1847.9元；3.被告一次性支付原告2020年1月1日元旦加班费326.1元；4.被告一次性支付原告解除劳动关系经济补偿金1250元；5.被告一次性支付原告2019年9月14日至2019年9月30日期间工资差额384元；6.被告一次性支付原告2019年10月国庆节加班费差额232.51元；7.被告一次性支付原告2019年11月1日至2019年11月30日期间休息日加班费229.89元；8.驳回原告本案其他仲裁请求。原告不服该裁决，提起本案诉讼。二、原告诉讼请求：1.被告向原告支付未提前三十天书面解除劳动关系的代通知金2500元；2.被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金1250元；3.被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金的赔偿金1250元；4.被告向原告支付拖欠的2020年1月份工资1847.9元；5.被告向原告支付拖欠2020年1月份工资的赔偿金1847元；6.被告向原告支付克扣的2019年9月的工资384元；7.被告向原告支付克扣2019年9月份工资的赔偿金384元；8被告向原告支付克扣的2019年10月国庆节加班工资232.51元；9.被告向原告支付克扣2019年10月份国庆加班工资的赔偿金232.51元；10.被告向原告支付拖欠2020年1月份元旦加班工资326.1元；11.被告向原告支付2019年1月份元旦加班工资的赔偿金326.1元；12.被告向原告支付拖欠2019年11月、12月份休息日加班工资755元；13.被告向原告支付拖欠2019年11月、12月份休息日加班工资的赔偿金755元；14.被告向原告支付拖欠2019年9月至2020年1月的不签订书面劳动合同赔偿金11047.9元；15.被告向原告支付由于被告违法侵权的行为，致使原告被迫依法维权而产生的费用及经济损失7400元（包括2020年2月1日至6月1日的误工费6000元，律师咨询费800元，交通费200元，资料费200元，误餐费200元）；16.被告向原告支付2020年6月1日至本案审结的工资损失（按2020年广州最低工资标准计付）；17.被告承担本案的诉讼费用。经审查，原告要求被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金的赔偿金1250元、2020年1月份工资的赔偿金1847元、2019年9月份工资的赔偿金384元、2019年10月份国庆加班工资的赔偿金232.51元、2019年1月份元旦加班工资的赔偿金326.1元、2019年11月、12月份休息日加班工资的赔偿金755元，即诉讼请求第3、5、7、9、11、13、16项，因未经劳动仲裁前置程序，本院不予调处。三、原告主张被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金1250元、2020年1月份工资1847.9元、2019年9月的工资384元、2019年10月国庆节加班工资232.51元、2020年1月份元旦加班工资326.1元，即诉讼请求第2、4、6、8、10项，被告表示无异议，本院予以确认，对原告上述诉请予以支持。四、工作情况：2019年9月14日原告入职被告处工作，工作岗位为顶班工，双方未签订书面劳动合同，月工资标准为2500元/月，最后工作日2020年1月18日。五、对于原告主张被告支付未提前三十天书面解除劳动关系的代通知金2500元：原告主张2020年1月19日至2020年1月30日期间春节放假，假期结束后其致电主管询问上班情况，被告于2020年1月29日告知其已被辞退，无需再上班；主张其向主管请假，主管已同意，未要求其书面申请。被告主张春节放假时间为2020年1月24日至2020年1月30日，但原告口头向主管提前请假，主管未同意，原告就自行提前离开，视为原告旷工自动离职，因原告不服从安排，被告未再通知原告回来上班；主张员工请假需提交书面申请。本院认定及理由：原告未能提供有效证据对其主张的解除原因予以证明，并未履行作为主张权利当事人应尽的举证责任，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，原告应承担举证不能的不利后果，故本院对其该项主张不予采信。此外，被告作为用人单位，其对原告具有管理的责任，故其对原告的离职时间和离职原因负有义务进行说明和举证，但被告未能提供任何证据予以证明，参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，被告应承担举证不能的不利后果。因此，在双方当事人均未能有效证明原告具体实际的离职原因的情况下，根据原告最后工作日即2020年1月18日，从公平合理角度出发，视双方劳动关系的解除系被告主动提出解除要求后，经与原告协商一致而实现。据此，本案不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的用人单位须支付代通知金的情形，原告要求被告支付代通知金的请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。六、关于原告主张的2019年11月、12月休息日加班工资：原告主张正常每月休息4天，2019年11月休息日加班2天，2019年12月休息日加班2天，该加班时间均未补休，要求被告支付加班费。被告确认正常每月休息4天，主张原告2019年11月休息日加班1天，同意支付加班费192.8元，2019年12月不存在休息日加班的事实。被告在仲裁阶段提供了《员工考勤登记表》（内容显示：原告2019年11月共休息3天，2019年12月共休息4天，均有原告签字）。原告对《员工考勤登记表》不予认可，主张应以打卡记录为准，确认2019年11月考勤表有其签名，不确认2019年12月考勤表的签名。本院认定及理由：经查明的事实可知，原告入职时已知悉其每周的工作天数，且在职期间亦系按被告规定的时间进行工作，因原告未提供证据证明其曾对该工作时间提出异议，并结合原告物业岗位的特殊性，本院视其正常提供劳动的行为，应属对被告工时制度的认可，即每月休息4天。首先，根据被告提供的《员工考勤登记表》，显示原告2019年11月已休3天，原告虽对该《员工考勤登记表》不予确认，但确认2019年11月考勤表系其签名。本院认为，原告作为完全民事行为能力人，应知晓其签名所产生的法律后果，在无证据证明存在欺诈、胁迫等意志不自由的情况下，原告该签名应视为对该考勤表内容的认可，故本院据此采信被告主张之原告2019年11月休息日加班1天。其次，庭审过程中，被告对向原告支付2019年11月份加班费229.89元予以认可，故本院予以支持。再者，原告不确认2019年12月考勤表的真实性，但未能提供其他证据证明其2019年12月存在加班事实，参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条之规定，其对此应承担举证不能的不利后果，因此，本院认为原告主张的2019年12月加班费缺乏事实依据，对此不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，被告应支付原告2019年11月1日至2019年11月30日期间休息日加班费229.89元（2500元÷21.75天×1天×200%）。七、关于原告主张的2019年9月至2020年1月的未签订书面劳动合同二倍工资11047.9元：原告主张被告应向其支付2019年9月14日至2020年1月29日未签订书面劳动合同二倍差额11047.9元，其中2019年9月1700元、2019年10月至12月各2500元、2020年1月为1847.9元。庭审中，原、被告均确认2019年10月14日至10月31日期间工资1875.06元。被告确认2019年11月、12月均为2500元，1月为1847.9元。本院认定及理由：原告与被告于2019年9月14日至2020年1月29日期间存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，被告应当于2019年10月14日前与原告订立劳动合同。结合原、被告已确认未签订书面劳动合同的情形以及原告每月2500元的工资标准，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款关于“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，根据原、被告确认的工资数额，被告应向原告支付2019年10月14日至2020年1月29日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额8722.96元（1875.06元＋2500元＋2500元＋1847.9元）。八、其他：关于原告主张维权成本误工费、律师咨询费、资料费、交通费、误餐费，缺乏依据，本院不支持。裁判结果综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十条、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州圣元物业管理有限公司向原告谢子清支付解除劳动关系经济补偿金1250元；二、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州圣元物业管理有限公司向原告谢子清支付2020年1月份工资1847.9元；三、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州圣元物业管理有限公司向原告谢子清支付2019年9月工资384元；四、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州圣元物业管理有限公司向原告谢子清支付2019年10月份工资232.51元；五、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州圣元物业管理有限公司向原告谢子清支付2020年1月元旦加班工资326.1元；六、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州圣元物业管理有限公司向原告谢子清支付2019年11月1日至2019年11月30日期间休息日加班费229.89元；七、本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州圣元物业管理有限公司向原告谢子清支付2019年10月14日至2020年1月29日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额8722.96元；八、驳回原告谢子清的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告谢子清负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  廖雅婧二〇二一年三月四日书记员  邓敏婧廖嘉欣            判决书于2021年03月    日送达