云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0112民初7628号原告：李世雄，男，汉族，1972年9月27日生，居民身份证登记住址：云南省昭通市鲁甸县。委托诉讼代理人：阎云华，云南晴空律师事务所律师，特别授权代理。被告：刘欢，男，汉族，1990年8月24日生，居民身份证登记住址：重庆市垫江县。被告：中铁建工集团北方工程有限公司统一社会信用代码：91120116103601538T法定代表人：严峰住所：天津市滨海新区委托诉讼代理人：张金帅，系公司员工，特别授权代理。被告：天津德润特建筑工程有限公司统一社会信用代码：911201055751453313法定代表人：于江德住所：天津市河北区委托诉讼代理人：戴学良，云南振润律师事务所律师，特别授权代理。原告李世雄诉被告刘欢、中铁建工集团北方工程有限公司（以下简称“中铁北方公司”）、天津德润特建筑工程有限公司（以下简称“德润特公司”）违反安全保障义务责任纠纷一案，本院于2020年7月3日受理后，依法适用普通程序，于2021年1月25日公开开庭进行了审理并于2021年2月3日进行补充质证。原告李世雄及其委托诉讼代理人阎云华，被告刘欢，被告中铁北方公司的委托诉讼代理人张金帅，被告德润特公司的委托诉讼代理人戴学良到庭参加了庭审及补充质证。本案现已审理终结。原告李世雄向本院提出诉讼请求：1.判决被告刘欢、中铁北方公司、德润特公司连带赔偿原告李世雄各项损失134849.16元，其中残疾赔偿金72476元、医疗费10670.56元（扣除刘欢支付的住院费7732.4元，余额为2938.16元）、护理费13056.33元、误工费30678.67元、营养费3000元、鉴定费2600元、交通费1000元、精神损害抚慰金5000元、住院伙食补助费1100元、后期医疗费3000元，合计142581.56元，扣除刘欢支付的7732.4元为134849.16元；2.判决被告刘欢、中铁建工集团北方工程有限公司、天津德润特建筑工程有限公司连带承担本案诉讼费。事实和理由：中铁北方公司、德润特公司将其负责承建的草海五号片区ＫＣＸＳ2017-24-Ａ-11／12／13／14地块项目的支模工程发包给了没有资质的刘欢施工。2019年8月28日，王芝友打电话给原告，叫原告来昆明草海五号片区ＫＣＸＳ2017-24-Ａ-11／12／13／14地块项目的工地上干活。2019年9月2日原告到工地后，老板刘欢雇佣了原告，并安排住在工地内的生活区。2019年9月4日开始干活，具体工作是支模活计。2019年10月8日早上10点20分左右，原告当时在17栋3楼楼梯处，支楼梯模板时从楼梯的斜坡处摔下来滚落到地面上。当时刘欢、王芝友（带班），刘某、周聪国、周聪贤、李孝勇等人在现场，王芝友开车将原告及原告儿子李某送到昆明市西山区人民医院就医治疗。本次损伤事件导致原告身体遭受严重损害，同时造成原告重大经济损失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条的规定，被告依法应当承担连带赔偿责任。本次事件导致原告产生下列损失：1.残疾赔偿金72476元，根据云南正大法医司法鉴定中心云南正大临床鉴字第20945号司法鉴定意见书第1项李世雄的伤残等级评定为十（拾）级。根据城镇居民残疾赔偿金＝城镇居民家庭人均可支配收入2018年的标准：36238元／年×20年×伤残赔偿系数10%（十级伤残）72476元。2.医疗费10670.56元（扣除被告刘欢支付的住院费7732.40元，原告实际支付2938.16元）。3.护理费13056.33元，根据云南正大法医司法鉴定中心云南正大临床鉴字第20945号司法鉴定意见书第3项李世雄的护理期评定为伤后60日。根据2019年居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资79426元计算，79426元／年÷365天＝217.61元／天×60天＝13056.33元（2019年10月8日受伤至2019年12月8日）。4.误工费27660.32元，根据云南正大法医司法鉴定中心云南正大临床鉴字第20945号司法鉴定意见书第3项李世雄的误工期评定为伤后120日。根据2019年建筑业在岗职工年平均工资92036元计算，92036元／年÷12个月＝6915.08元／月×4个月＝30678,67元（2019年10月8日受伤至定残日2020年2月8日）。5.营养费3000元，根据云南正大法医司法鉴定中心云南正大临床鉴字第20945号司法鉴定意见书第3项李世雄的营养期评定为伤后60日。根据受害人李世雄伤残情况并参照医疗机构的意见确定50元／天×60天＝13000元。李世雄此次损伤严重，需加强营养，根据其伤情确定其需要营养费3000元。6.住院伙食补助费1100元，根据李世雄受伤后在昆明市西山区人民医院住院11天（2019年10月8日至2019年10月19日），住院治疗11日×住院伙食补助费100元／日＝1100元。7.交通费1000元。8.精神抚慰金5000元。9.鉴定费2600元。10.后期医疗费3000元。根据云南正大法医司法鉴定中心云南正大（2020）临床鉴字第20945号司法鉴定意见书第2项李世雄的后期医疗费用评估为3000元。以上各项赔偿费用合计142581.56元-7732.4元（刘欢支付的）＝134849.16元。综上，因本次事故而给原告李世雄身体造成严重伤害，精神极大痛苦；同时，给原告带来重大经济损失，但就有关赔偿问题原被告之间不能协商一致。为此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条，现诉至人民法院，请求公正判决。被告刘欢答辩称，刘欢跟中铁北方公司没有关系，只是帮德润特公司喊人到工地干活。被告中铁北方公司答辩称，中铁北方公司将工程发包给德润特公司，并未发包给刘欢，德润特公司找的刘欢，与中铁北方公司无关，不应当承担责任。被告德润特公司答辩称，德润特公司在本案中是项目的部分工程的实际施工人，但与原告并非劳务关系，而应认定为承揽关系。公司与李世雄按面积结算，李世雄的工作行为不受公司的控制、安排，按照其工作的方式，其行为更符合承揽合同的关系，应当按照承揽合同中关于过错责任的归责原则确认双方的关系。其次，原告对于其损害的后果存在着严重的过错，对其损害的结果应当承担主要的责任。最后，对于原告在诉状中的各项诉讼请求的计算费用过高，请法院依法判决。本院确认案件事实如下：一、原告受伤情况及治疗情况2019年10月8日，李世雄从工地临时搭建的斜坡上滚下受伤。受伤后，李世雄到昆明市西山区人民医院进行住院治疗，住院时间自2019年10月8日至2019年10月19日，入院诊断为四根以上肋骨骨折不伴第一肋骨骨折，出院诊断为四根以上肋骨骨折不伴第一肋骨骨折（左5-10）。出院医嘱为注意休息，继续胸廓固定，避免剧烈运动3月，1月后复查胸片，不适随诊。门诊费用产生1643.35元，住院期间产生住院费用7732.4元。2019年10月22日12:34，李世雄在昆明市第一人民医院放射科拍摄了X线，影像诊断报告载明的诊断结果为“1.左侧底7-9前肋骨折，断端错位。左侧第6前肋局部骨皮质稍欠连续，多考虑左侧第6前肋轻微骨皮质损伤。建议结合临床综合分析，隔期复查。……”2019年10月22日17:11，李世雄在昆明市第一人民医院拍摄了螺旋CT，诊断报告载明的诊断意见为“……4.左侧5-10前肋骨折，局部骨痂生成，第7肋骨折局部错位”。李世雄在昆明市第一人民医院产生医疗费用1294.81元。2020年1月8日，李世雄委托云南正大法医司法鉴定中心对其进行伤残等级评定、后期医疗费评估、三期评定。当天，云南正大法医司法鉴定中心作出云南正大[2020]临医鉴字第20945号司法鉴定意见书，鉴定意见为“1.李世雄的伤残等级评定为十（拾）级。2.李世雄的后期医疗费用评估为3000元。3.李世雄的误工期评定为伤后120日，护理期评定为伤后60日，营养期评定为伤后60日。”李世雄为此支付了伤残等级评定费1000元，三期评定费800元，后期治疗费评估费800元。庭审中，原告陈述在施工过程中，不小心脚踩滑从三楼斜坡滚下至二楼的木板上；被告刘欢已支付医疗费用7732.4元。被告刘欢陈述支付的费用不只7732.4元，还购买过轮椅，但时间间隔较长，具体的金额已记不清。庭审中，被告德润特公司对鉴定机构在伤情鉴定过程中是否采用了原告于2019年10月11日在西山区人民医院拍摄的CT片存有疑问，本院于2021年1月27日发函至云南正大法医院司法鉴定中心询问相关事项。该鉴定中心于2021年1月28日回函，载明“1.我中心收到李世雄在西山区人民医院检查的片子多张，未收到检查报告单；在鉴定过程中鉴定人亲自阅读片子，以片子上看到的实际为准，阅读所有片子后挑选最清晰的2019年10月11日的三维CT片子照成照片附报告书，在鉴定意见书里已经记载。本案出具的鉴定意见书以鉴定人阅读片子为主要依据，结合人的检查及医院的诊断证明书、出院证、出院记录相结合。2.李世雄鉴定费机打发票已开；收费标准按云南省发改委的司法鉴定收费标准。”二、当事人之间的关系中铁北方公司与德润特公司于2019年6月5日签订《建设工程施工劳务分包合同》，中铁北方公司将昆明市草海五片区2地块三标段低层住宅13-29栋区域内地下室区域地基与基础、主体结构、二次结构粗装修施工图纸所示分包范围内的所有工作内容的劳务作业。德润特公司具备混凝土作业分包、焊接作业分包一级、砌筑作业分包一级、钢筋作业分包一级、木工作业分包一级、油漆作业分包、抹灰作业分包、水暖电安装作业分包资质。庭审中，德润特公司与刘欢陈述，刘欢是公司聘请的现场管理人员，刘欢的工资按月发放，刘欢找李世雄等人进行项目施工是履行职务行为。庭审中，刘欢陈述，其打电话给证人李某要李某找人到工地进行支模和拆模等，李某便召集李世雄、刘某等人一起到工地进行施工。当时李某要求在工人的薪酬里提成1-2元，但因为没做多久李世雄就出事了，所以最终没有提成。庭审中，证人李某陈述，其与李世雄为父子关系，案外人王芝友于2019年8月31日打电话给李某说，工地需要人做支模，让他找人来干活。2019年9月2日，李某、李世雄、刘某等人一起到工地干活。支模材料由被告提供。工地未提供任何防护措施。最终按实际工程量结算款项，每月支付3000元的生活费，3000元的生活费在结算款项里进行扣除。李世雄摔跤时，李某不在现场。庭审中，证人刘某陈述，李世雄喊了刘某等人一起到刘欢的工地做工，工作内容为支模、拆模，工资按实际工程量结算，每平方35元，每月提前发放3000元的生活费，生活费在最终结算金额里扣除。工地上没有任何安全绳、安全网等防护措施。李世雄出事时刘某在一旁作业，没有看到李世雄是如何摔跤，听到声音后才看到李世雄躺在地板上。庭审中，被告中铁北方公司陈述在支模、拆模的施工过程中，对防护没有要求，也无法进行保障。被告德润特公司陈述室内施工支模、拆模部分的安全防护是极少的情况。以上事实有司法鉴定意见书及鉴定费收据、住院收费票据及费用汇总清单、门诊收费票据、《建设工程施工劳务分包合同》、建筑业资质证书、证人证言及各方当事人陈述在案予以佐证。本院认为：首先，对原告李世雄与被告的关系认定。根据庭审各方当事人陈述及证人证言，刘欢接受德润特公司的工作安排，找到李世雄等人到工地进行支模、拆模，材料由被告提供，按李世雄等人的实际工程量结算支付报酬，报酬由德润特公司支付或德润特公司交由刘欢发放，由此可认定李世雄与被告德润特公司形成实际的劳务关系，刘欢雇佣李世雄等人从事劳务活动仅是履行德润特公司的职务行为，不与李世雄形成劳务关系。其次，对原告李世雄受伤的责任承担问题。刘欢雇佣李世雄是履行德润特公司的职务行为，其产生的责任与后果应由德润特公司承担，原告要求其承担责任，没有事实依据，本院不予支持。中铁北方公司，未与原告成立劳务关系，原告要求其承担连带责任，于法无据，本院不予支持。德润特公司，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”、第三十七条第一款规定“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。”本案中，原告与德润特公司成立劳务关系，德润特公司作为生产活动的组织者，应当为原告等人提供安全的生产环境以及一定的安全防护措施，但根据庭审查明的情况，工地未提供安全绳、安装安全网或提供其他安全防护措施，德润特公司存在过错，应承担侵权责任。而此次事故系李世雄在施工过程中不慎踩滑导致跌落，李世雄对自己的人身安全没有尽到合理的注意义务，对损害后果的发生具有一定过错，应就其过错承担相应责任。综上，根据本案的实际案情，本院酌情确定由被告德润特公司按照其过错程度承担原告损失的60%，其余部分的损失由原告自行承担。对于原告因此次事故产生的各项经济损失：1.医疗费用，西山区人民医院的门诊费用1643.35元、住院费用7732.4元，昆明市第一人民医院的医疗费用1294.81元，合计10670.56元，被告刘欢已垫付7732.4元。2.残疾赔偿金，被告德润特公司虽对鉴定机构在伤情鉴定过程中是否采用了原告于2019年10月11日在西山区人民医院拍摄的CT片提出异议，但从鉴定机构回函内容来看，鉴定机构在鉴定过程中已阅读2019年10月11日在西山区人民医院拍摄的CT片，因此，本院对原告十级伤残的鉴定结论予以确认。原告系农村户口，其虽称长期生活在昆明，但未提交证据加以证实，对原告主张的残疾赔偿金，只能按照云南省2019年全年农村常住居民人均可支配收入11902元计算，计算为23804元。3.后期治疗费，因原告提交了司法鉴定机构出具的鉴定意见，故本院对其主张的后期治疗费3000元予以支持。4.住院伙食补助费，原告因此次事故住院11天，故本院支持其住院伙食补助费1100元。5.护理费，原告住院11天，该期间的护理费参照云南省2019年居民服务修理和其他服务业在岗职工平均工资79426元计算，为2393.66元，对该部分的护理费本院予以支持；对原告主张的护理期60天，没有法律依据，对该期间的护理费本院不予支持。6.营养费，原告的出院医嘱中未载明需加强营养的内容，但考虑到原告确有受伤的事实，本院酌情支持营养费500元。7.误工费，原告常年从事建筑施工类工作，但无证据证实其最近三年来的平均收入状况，故本院参照云南省2019年建筑业在岗职工年平均工资92036元的标准，计算原告自受伤之日至定残日前一天止（92天）的误工费为23198.12元。8.鉴定费，本院对伤残等级及后期治疗费评估的鉴定费1800元予以确认，对三期鉴定费800元不予确认。9.交通费，原告未提交证据加以证明，考虑到原告在就医治疗的过程中确会产生一定的交通费用，本院酌情支持交通费500元。10.精神损失费，原告对此次事故的发生亦负有责任，故本院对原告主张的精神损害抚慰金不予支持。综上，原告因此次受伤产生的经济损失为医疗费用10670.56元、残疾赔偿金23804元、后期治疗费3000元、住院伙食补助费1100元、护理费2393.66元、营养费500元、误工费为23198.12元、鉴定费1800元、交通费500元，合计66966.34元。现原告只主张医疗费用2938.16元，系原告对自身权利的处分，且不违反法律、行政法规的强制性规定，本院予以支持。原告主张的各项经济损失64028.18元，应由被告德润特公司按照60%的过错程度承担38416.91元，其余损失由原告自行承担。因被告刘欢不承担责任，其已垫付医疗费7732.4元，可另案向原告主张返还。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十七条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告天津德润特建筑工程有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告李世雄各项损失合计38416.91元；二、驳回原告李世雄对被告刘欢、中铁建工集团北方工程有限公司的诉讼请求；三、驳回原告李世雄的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2996元（原告已预交），原告李世雄负担1198元，被告天津德润特建筑工程有限公司负担1798元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判决的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为两年。审判员  周媛媛二〇二一年三月一日书记员  杨 颖