广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0113民初14991号原告：陈锦杰，男，1989年12月26日出生，汉族，住广东省汕头市潮南区。委托诉讼代理人：胡攀，系广东南方福瑞德律师事务所律师。委托诉讼代理人：李顺，系广东南方福瑞德律师事务所律师。被告：广东我的家电商贸易有限公司，住所地广东省广州市番禺区南村镇板桥兴南大道715号之六301房，统一社会信用代码91440101MA59B5RT7K。法定代表人：陈锦杰。委托诉讼代理人：张雨平，系广东天胜律师事务所律师。委托诉讼代理人：阮利锋，系广东天胜律师事务所律师。原告陈锦杰诉被告广东我的家电商贸易有限公司请求变更公司登记纠纷一案，本院于2020年9月2日立案受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用普通程序，由审判员陈晓建独任审理，于2020年11月20日进行了公开开庭审理。原告陈锦杰的委托诉讼代理人胡攀、李顺，被告广东我的家电商贸易有限公司的委托诉讼代理人张雨平、阮利锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈锦杰向本院提出诉讼请求：1.请求确认自2018年5月25日起，原告不再担任被告的董事长；2.请求确认自2018年5月25日起，原告不再担任被告的法定代表人；3.请求确认自2019年4月19日起，原告不再担任被告的董事；4.请求确认自2018年1月13日起，原告不再担任被告的总经理；5.请求判决被告立即变更公司登记，涤除原告作为被告的董事长的工商登记；6.请求判决被告立即变更公司登记，涤除原告作为被告的法定代表人的工商登记；7.请求判决被告立即变更公司登记，涤除原告作为被告的董事的工商登记；8.请求判决被告立即变更公司登记，涤除原告作为被告的总经理的工商登记；9.判令本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、本案基本事实2015年12月17日，被告企业成立。2016年3月11日，经董事会和股东会决议，原告担任被告的经理、董事长和法定代表人。广州工商行政管理局已于2016年3月18日作出《准予变更登记（备案〕通知书》，显示变更原告为被告的法定代表人、经理、董事长。从2018年1月4日起，原告多次通过向被告邮寄律师函的形式，要求解除与被告之间的劳动关系。从2018年1月10日起，原告多次通过向被告邮寄律师函的形式，向被告提出辞去法定代表人职务。对原告解除劳动关系、辞去法定代表人职务的事宜，被告始终不予回应。无奈之下，原告于向广州市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，后经仲裁裁决及法院生效判决，确认原告与被告之间的劳动关系已于2018年1月12日解除。2018年2月2日，因被告不配合进行工商变更登记，原告通过南方都市报公告声明以及向被告银行账户的开户行发送告知函，原告已经于2018年1月10日提出辞去被告法定代表人职务，不再参与被告公司的实际经营。2018年5月10日，原告和被告董事梁智勇提议召开被告董事会会议，讨论：罢免公司董事会中陈锦杰董事长资格；选举董事陈建为公司董事会新任董事长；将公司法定代表人由陈锦杰变更为陈建。2018年5月14日，原告以被告董事长的身份召集董事会会议，并向被告董事梁智勇、陈建发出了《关于召开广东我的家电商贸易有限公司董事会会议的通知》。2018年5月25日，原告作为被告的董事长，召集并主持了被告董事会会议，通过了以下决议：1.同意罢免公司董事会中陈锦杰董事长资格；2.同意选举陈建为公司董事会新任董事长；3.同意将公司法定代表人由陈锦杰变更为陈建。二、原告已不再担任广东我的家电商贸易有限公司的董事长、法定代表人、董事，被告应变更公司登记，涤除原告陈锦杰作为广东我的家电商贸易有限公司的董事长、法定代表人、董事的工商登记。(一）法定代表人与其所代表的法人之间应存在实质利益关联性，原告陈锦杰自2018年1月起未参与被告的日常经营管理，即已与被告之间已无实质利益关联性，故不应担任被告的法定代表人。法人性质上属于拟制人格，其对外开展民事活动主要通过其法定代表人进行，这就要求法定代表人与其所代表的法人之间存在实质利益关联性，该种利益关联是其担任公司法人的前提和由来。就公司法人来说，其法定代表人与公司的实质关联性，就在于法定代表人要参与公司的经营管理。正如《中华人民共和国公司法》第十三条的规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任个不参与公司经营管理的人，不可能也不应成为公司的法定代表人，因其根本就不具备成为对外代表法人的基本条件和能力。原告陈锦杰自2018年1月起未参与被告的日常经营管理，也未实际控制被告，原告与被告之间的劳动关系已于2018年1月12日解除，并以书面方式向被告辞去法定代表人职务，且被告自2018年1月起已处于停滞状态，于2018年3月5日，因登记的住所或经营场所无法联系，被广州市工商行政管理局列入经营异常名录。因此，应当认定为现原告陈锦杰与被告之间没有实质的利益关联。在这种情况下，由原告陈锦杰继续担任被告名义上的法定代表人，显然背离了我国公司法第十三条的立法宗旨。(二）公司与董事、法定代表人之间实为委托关系，现原告陈锦杰董事的任期已届满，并向被告以律师函的方式通知其已经辞去法定代表人职务，且被告董事会已于2018年5月25日作出合法有效董事会决议，“罢免公司董事会中陈锦杰董事长资格”，“同意将公司法定代表人由陈锦杰变更为陈建”，故陈锦杰请求法院判决被告涤除关于法定代表人、董事长、董事的工商登记。因公司与董事之间实为委托关系，既然为委托合同，合同双方均有任意解除权。本案中，现原告陈锦杰关于董事的任期已届满，并向公司以律师函的方式通知其已经辞去董事长职务，且被告董事会已于2018年5月25日作出合法有效董事会决议，“罢免公司董事会中陈锦杰董事长资格”，“同意将公司法定代表人由陈锦杰变更为陈建”。而依照被告章程第十二条之规定：“董事会设董事长一名，可以设副董事长，由董事会选举产生。”原告陈锦杰既然与被告解除了董事的委托关系，且被告董事会已于2018年5月25日作出合法有效董事会决议。那么，原告陈锦杰担任董事长职务与公司章程相悖，被告应当涤除其董事长、董事职务的登记事项。从法律关系角度来看，法定代表人属于意定的公司代理人，两者应存在特殊委托关系。而根据《中华人民共和国合同法》第四百一十条之规定：“委托人或者受托人可以随时解除委托合同。”委托关系的存续应当尊重双方是否具有持续该种委托关系的意思。现原告陈锦杰请求解除委托关系，证明双方无继续存在委托关系的意思表示。且被告章程第十八条之规定：“董事长为公司的法定代表人”。现原告陈锦杰已不再担任被告的董事长，故原告陈锦杰担任法定代表人职务与公司章程相悖，被告应当涤除其法定代表人职务的登记事项。(三）原告陈锦杰个人所负数额较大的债务到期未清偿，根据章程及法律的规定，不得担任董事、法定代表人。根据章程第十五条及《中华人民共和国公司法》第一百四十六条的规定，“有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：5,个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务”。根据章程第十八条规定，“有下列情形之一的，不得担任法定代表人职务：2,法定代表人由董事长担任，但其丧失董事资格的”。另，根据（2019）粵0112民初3097号判决书及该案的执行案【粵0112执6925号】，原告陈锦杰欠广东大京世控股集团股份有限公司本金20万元及利息〔利息从2019年4月19日起算，以20万元为本金，按照年利率6%的标准计算至实际付清之日止〕，诉讼费4666元。由上可知，原告陈锦杰个人所负数额较大的债务到期未清偿，不得担任董事、法定代表人。(四）被告拒不变更工商登记的行为侵害了原告小股东的合法权益原告仅为被告的小股东，担任法定代表人完全是被实际控制人蒲重良欺骗和操控，现在因为实际控制人蒲重良抽空被告资金，导致被告负债累累，却需要无辜的原告承担被限制消费等法律责任，而让实际控制人蒲重良逍遥法律责任之外，这是非常不公正的！根据（2018）粵0113执7200号、（2018）粵0104执1790号、（2018）粵0104执128号限制消费令来看，因被告未履行到期债务,被告的现法定代表人（即陈锦杰）已被人民法院限制高消费。陈锦杰向股东及公司书面提出变更法定代表人的请求，公司股东及公司均未做出任何表示及承诺。由此可见，公司股东因司法裁判导致承担法律责任无履行能力时，为逃避司法制裁，故意规避法律及章程，不变更法定代表人，该种行为是指将登记之法定代表人置于危险境地，自然侵害了登记至法定代表人之利益。民事主体从事民事活动应当遵循公平原则，合理确定各方的权利、义务。原告陈锦杰与被告已解除劳动合同关系，已辞去董事长职务，已于2018年1月起未参与被告的日常经营管理，被告未履行到期债务，原告陈锦杰作为被告的名义法定代表人已被人民法院限制高消费，显然有失公允。(五）原告陈锦杰请求被告变更公司法定代表人登记已尽到了法律规定的勤勉敬业等相关义务，也已穷尽所有自力救济手段。原告陈锦杰多次向被告邮寄律师函，辞去法定代表人职务，要求被告履行变更工商登记的义务，而被告公司均不理会。由此可知，原告陈锦杰请求被告变更公司法定代表人登记已尽到了法律规定的勤勉敬业等相关义务，也已穷尽所有自力救济手段。被告广东我的家电商贸易有限公司辩称：第一，陈锦杰是否担任董事长、是否担任法定代表人、是否担任董事，属于公司自治事项，是公司内部处理范围的自治事项；第二，在公司未按内部治理机制及原则的作出决定之前，原告提出的所有的事项均不属于人民法院民事案件受案的范围，前面八个事项均不属于人民法院受理民事案件受案范围；第三，希望法院驳回原告的起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据和事实，本院认定如下：2015年12月17日，被告广东我的家电商贸易有限公司登记成立，注册资本10000万元，股东为牟小苹、陈锦杰、梁智勇、广东大京世投资控股股份有限公司。公司章程载明，公司设董事会，成员为3人，由股东会选举产生，董事任期三年，任期届满，可连选连任。董事会设董事长一人，可以设副董事长，由董事会选举产生。董事长为公司法定代表人。公司设经理，由董事会决定聘任或解聘。被告公司成立之初，由牟小苹任董事长、法定代表人。2016年3月11日，被告公司召开股东会，形成同意公司股东变更，并选举蒲重良、陈建加入公司董事会，陈锦杰为公司董事长并担任公司法定代表人。同时，被告公司新旧五名董事作出董事会决议，选举陈锦杰担任公司董事长、公司法定代表人，并聘任其为公司经理。2016年3月18日，广州工商行政管理局作出《准予变更登记（备案〕通知书》，其中载明被告公司董事变更为陈建、陈锦杰、梁智勇、蒲重良四人，陈锦杰变更为被告的法定代表人、董事长兼经理。2017年12月7日，被告进行工商变更登记，其中蒲重良不再登记为董事。从2018年1月4日起，陈锦杰向被告邮寄律师函，要求辞去法定代表人、终止与被告的劳动关系、被告支付劳动报酬及经济补偿金等。陈锦杰并在南方都市报刊登公告，称其已辞去被告法定代表人职务。陈锦杰另也发函告知被告的各开户银行。2018年1月7日，陈锦杰向广州市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁2018年5月10日，陈锦杰和被告另一董事梁智勇提议召开被告董事会会议，讨论：罢免公司董事会中陈锦杰董事长资格；选举董事陈建为公司董事会新任董事长；将公司法定代表人由陈锦杰变更为陈建。陈锦杰向另一董事陈建邮寄了该提议的书面申请。2018年5月14日，陈锦杰分别向梁智勇、陈建邮寄《关于召开广东我的家电商贸易有限公司董事会会议的通知》，通知于2018年5月25日上午9：30-10:30在广州市天河区240号丰兴广场C座第15层会议室表决上述提议事项。同日，被告股东广东大京世商业科技有限公司向陈锦杰、梁智勇发出临时股东会通知，通知于2018年6月15日早上9时在广州市天河区潭村路678号六大茶山古茶庄园召开临时股东会，讨论、决议陈锦杰辞去公司法定代表人和经营负责人职务的申请、审议陈锦杰代表公司经营管理班子的工作汇报及2016年1月1日至2017年12月31日期间财务审计工作进展报告等事项。2018年5月25日，陈锦杰以被告董事长身份按前述通知主持了董事会会议。陈建未参加会议。陈锦杰、梁智勇二人参加并形成以下决议：1.同意罢免公司董事会中陈锦杰董事长资格；2.同意选举陈建为公司董事会新任董事长；3.同意将公司法定代表人由陈锦杰变更为陈建。2018年6月11日，陈锦杰委托覃芷雯参加了被告的临时股东会。股东会对是否同意陈锦杰辞去公司法定代表人和经营负责人职务、审议陈锦杰代表公司经营管理班子的工作汇报及2016年1月1日至2017年12月31日期间财务审计工作进展报告、今后工作计划、审议章程修改四个事项进行了表决，覃芷雯在第一个事项表决中勾选同意的表决意见。根据表决意见，股东会作出了包括不同意陈锦杰辞去法定代表人和经营负责人的职务、完成相关审计前陈锦杰必须负担其法定代表人和经营负责人的一切责任等五个事项的决议。各参会人均在书面的股东会决议上签名。后原告陈锦杰与被告的劳动争议纠纷经广州市越秀区人民法院审理，于2019年3月15日作出民事判决，确认双方于2015年12月17日至2018年1月12日期间存在劳动关系，判令被告应于判决生效之日起五日内向陈锦杰支付2017年9月至2017年12月的劳动报酬120000元。现该判决已发生法律效力。2019年5月13日，陈锦杰委托律师致函被告要求办理将法定代表人陈锦杰变更为陈建未果，于2019年7月22日向本院提起诉讼。2020年2月6日被告以拟与被告庭外和解为由向本院申请撤诉。本院裁定准予后，双方未能协商解决。原告遂再次提起诉讼。本院认为，根据被告公司章程，董事任期三年，董事长由董事会选举产生。陈锦杰以被告董事长身份于2018年5月25日主持的董事会形成的决议内容并不存在违反法律、行政法规的无效情形，被告股东也未依法请求人民法院撤销该决议，故该决议为有效决议。被告2018年6月11日的股东会就陈锦杰辞去董事长、法定代表人事项作出了与上述董事会决议相反的决议，因董事长的产生不属于股东会的职权，故该股东会的决议不具有推翻前述董事会决议的效力。上述董事会决议并无明确陈锦杰的去职时间、期限，之后也未在被告公司内部依决议内容作出任免文件，办理变更及交接，也未在公司登记机关作相应变更登记，故陈锦杰要求判决确认其自2018年5月25日起不再担任董事长、法定代表人，本院不予支持。但陈锦杰有权依据上述董事会决议要求被告办理相应工商变更登记，涤除其为被告董事长、法定代表人的工商登记。上述董事会决议并无罢免或同意陈锦杰辞去董事职务，被告公司章程也未明确董事任期届满后未产生新的董事成员的情形，原董事成员是继续任职还是自动去职，故陈锦杰的董事职务问题，应先在被告内部依章程及法律规定先作处理。对陈锦杰关于确认其已非被告董事并涤除相应工商登记的诉请，本院依法予以驳回。被告章程及公司法均规定，公司经理由董事会决定聘任或解聘。故陈锦杰作为被告公司总经理，与被告形成的是劳动关系。陈锦杰是否已不再为被告总经理及是否应涤除相应工商登记，就此形成的纠纷应作为劳动争议并依相关程序处理，本案对此不作调处。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告广东我的家电商贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起三十日内办理陈锦杰不再担任其董事长、法定代表人的工商变更登记手续；二、驳回原告陈锦杰的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费100元，由被告广东我的家电商贸易有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  陈晓建二〇二一年三月一日书记员  陈淑如