上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0113民初13948号原告：俞进标，男，1965年9月21日出生，汉族，户籍地江苏省海门市，现住上海市宝山区。委托诉讼代理人：王伟，上海旭路伟光律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑友庆，上海旭路伟光律师事务所律师。被告：刘长井，男，1979年8月12日出生，汉族，户籍地江苏省。被告：上海殊途汽车销售服务有限公司，住所地上海市宝山区。法定代表人：吕太龙，总经理。委托诉讼代理人：程振。委托诉讼代理人：李磊。原告俞进标与被告刘长井、上海殊途汽车销售服务有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告俞进标及其委托诉讼代理人王伟、被告上海殊途汽车销售服务有限公司(以下简称被告二或殊途公司)委托诉讼代理人程振到庭参加诉讼。被告刘长井(以下简称被告一)因下落不明经本院公告传唤仍未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告刘长井归还原告借款本息人民币(以下币种同)248,208元，其中本金金额为206,666.67元，利息41,541.33元；2、判令被告刘长井赔偿原告违约金49,641.6元；3、被告上海殊途汽车销售服务有限公司对上述债务的本息以及违约金承担一般保证责任；4、本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：原告经殊途公司介绍与被告一刘长井认识。当时是刘长井去殊途公司买车，资金不够，殊途公司介绍刘长井到原告处借款。当时向原告借款时，其实被告一和殊途公司已经看好了车辆，车辆牌照、行驶证，全部出了，上牌以后再签订合同的。购买车辆的车架号是……83765.车辆购买之后，该车辆挂靠在上海振标集装箱运输有限公司，本案原告俞进标在合同签订时为上海振标集装箱运输有限公司的法定代表人。2017年的7月12日原被告三方签订了借款协议，其中贷款人为本案的被告一刘长井，担保方为本案的被告二殊途公司，协议约定借款为31万元，借款期限为36个月，每月的还款金额为10,342元，本息合计为372,312元。协议中，乙方刘长井所购车辆的车款、保险、购置税由甲方承担，该款项其实是由原告方直接支付给相应的部门，作为借款，挂靠费5,000元也是作为借款。31万元中的252,000元，2017年的7月12日通过银行转账的方式由上海振标集装箱运输有限公司转给了本案的被告二殊途公司；另外2017年的7月11日，原告支付了上海市税务局车辆购置税，金额为22,051.28元；2017年的7月6日，为涉案车辆投保了交通事故责任强制保险，一级综合商业保险总额为29,000多元，但是保险公司在购买保险时，有一定的优惠政策，原告实际支付了保险费为28,000元；另有上牌费2,000元，营运证1,500元，GPS设备费2,000元，以及管理费5,000元。上述金额合计为318,551元。借款时作为整数来计算的，所以是31万元。被告已付还款明细中的1至12期，计124,104元。剩余借款本息248,208元，至今未付。原告催讨未着，故诉讼来院。被告刘长井未作答辩。被告上海殊途汽车销售服务有限公司辩称：原告诉称属实，车架号是……83765的车辆已经出售给了被告一，被告二愿意承担一般担保责任。本院认定如下：2017年7月12日原被告三方签订借款协议，借条协议主要内容为，甲方俞进标，乙方刘长井，丙方担保方殊途公司，乙方因需购置一台新车，甲方根据乙方申请，同意借款给乙方购置新车，车型豪瀚载货车，车架号……83765，借款属地上海市宝山区，借款金额31万元，借款期限三年36个月，每月还款10,342元，合计372,312元，甲乙丙三方权利义务，乙方所购车辆的车款、保险、购置税由甲方承担，三年的挂号费5,000元每年(包验车、二级维护费用)，乙方三年还清所有款项之后可以协商过户，甲方不得阻拦，乙方应向甲方按月支付还款，每月28日还清上个月的费用，如拖欠一个月应按当期还款金额的10%作为违约金，超出一个月按照应还款金额的20%作为违约金并收回车辆，如乙方违约由丙方负责担保。审理中，原告要求被告二承担一般担保责任，被告二表示愿意承担一般担保责任。中国银行交易明细对账单显示，户名上海振标集装箱运输有限公司，币种人民币，起始日期XXXXXXXX，截止日期XXXXXXXX，记账日170712，借方发生额252,000，备注上海殊途汽车销售服务有限公司。上海振标集装箱运输有限公司情况说明显示，上海振标集装箱运输有限公司与上海殊途汽车销售服务有限公司在2017年7月12日的银行转账金额252,000元，系上海振标集装箱运输有限公司代原告转账支付刘长井的购车费用，该款项实际是原告出借给被告一的，上海振标集装箱运输有限公司与刘长井和上海殊途汽车销售服务有限公司无其他债务纠纷。审理中，原告提供税收完税证明(填发日期2017年7月11日，纳税人名称上海振标集装箱运输有限公司，税种车辆购置税，纳税所属时期2017-07-11至2017-07-11，实缴金额￥22,051.28)、车辆购置税完税证明正本(纳税人上海振标集装箱运输有限公司，厂牌型号豪瀚牌、车架号……3765，征收机关名称上海市国家税务局车辆购置税周浦征收所，2017-07-11)、机动车交通事故责任强制保险单(被保险人上海振标集装箱运输有限公司，车架号……3765，保险费合计4,480元，保险期间2017年7月7日0时至2018年7月6日24时，代收车船税457.65元，保险人中国大地财产保险股份有限公司上海市分公司)、机动车综合保险单(被保险人上海振标集装箱运输有限公司，车架号……3765，保险费合计24,451.44元)。原告表示，实际支付保险费28,000元。审理中，上海振标集装箱运输有限公司出具其余与本案相关款项均系原告个人支付的情况说明。被告一出具的还款明细显示：客户名称刘长井，车牌号沪ECXXXX，贷款期数1至36期，还款金额每月10,342，还款日期2017年8月20日起至2020年7月20日，期间每月20日付款；欠款客户签字确认刘长井并按有手印，个人户名俞进标，农行淞南支行，账号6228……6210，日期2017年7月12日；备注定金20,000元用于抵扣第四期还款和第五期部分还款，客户第五期仅需还款684元。审理中，原告表示，原告出借给被告一的借款为312,551元，原告自认被告一首付8,551元，被告一已支付1至12期还款(包括本金和利息)，合计124,104元。原告主张被告一支付剩余本金的10%作为违约金。上述事实，有借款协议、中国银行交易明细对账单、上海振标集装箱运输有限公司情况说明、还款明细及当事人的陈述等为证，经庭审审核属实。本院认为，原告与被告一之间的借贷关系成立，原告提供了借款，被告理应及时归还，被告归还了部分款项，现原告要求被告归还剩余借款及利息，于法无悖，本院予以采信。本案中，原告出借给被告一的借款为312,551元，原告自认被告一首付8,551元，实际借款本金为304,000元。根据借款协议，约定借款31万元，借款期限3年，每月还款10,342元，合计372,312元，计算得出年利率为6.7%，原告自认被告一归还12期本息，总额124,104元，因实际借款本金为304,000元，故应按36个月每期本金还款金额为8,444.45元，按先还利息后还本金的顺序予以计算，截止2018年7月20日被告一尚欠借款本金197,018.39元。原告主张被告一支付剩余本金的10%作为违约金，于法无悖，本院予以准许。协议约定，被告二承担担保责任，原告主张被告二承担一般保证责任，被告二也同意承担一般保证责任，于法无悖，本院予以准许。本案被告刘长井因下落不明经本院公告传唤仍未到庭，视为放弃抗辩的权利。综上所述，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条第二款、及1999年《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、1995年《中华人民共和国担保法》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告刘长井于本判决生效之日起十日内归还原告俞进标借款人民币197,018.39元。二、被告刘长井于本判决生效之日起十日内支付原告俞进标剩余借款利息(以本金197,018.39元为基数，从2018年7月21日起至2020年7月20日止，按年利率6.7%计算)。三、被告刘长井于本判决生效之日起十日内支付原告俞进标违约金人民币19,701.84元。四、若刘长井之财产经法院强制执行后仍不能履行债务，上海殊途汽车销售服务有限公司应对刘长井未能履行之债务承担保证责任。上海殊途汽车销售服务有限公司承担上述保证责任后，有权向刘长井追偿。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费计人民币5,333元，原告俞进标负担782元，被告刘长井负担4,551元，公告费人民币560元，由被告刘长井负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  王建清人民陪审员  聂海涛人民陪审员  张菊娣二〇二一年三月二十二日书 记 员  曹佩桦附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。二、《中华人民共和国担保法》第十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：（一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；（二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；（三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。四、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条……民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。……