甘肃省高级人民法院民事判决书（2021）甘民终177号上诉人：（原审被告、执行案外人）：陈家文。        委托诉讼代理人：褚鸿义，甘肃培黎律师事务所律师。        被上诉人（原审原告、申请执行人）：甘肃银行股份有限公司兰州市七里河支行，住所地甘肃省兰州市七里河区西津西路3号。        负责人：冯煜辉，该行行长。        委托诉讼代理人：王伟，甘肃金城律师事务所律师。        委托诉讼代理人：王正明，甘肃金城律师事务所律师。        原审被告（被执行人）：甘肃万源汽车服务有限公司，住所地甘肃省兰州市焦家湾街道东港东路1173号1层103室。        法定代表人：李跃龙，该公司董事长。        原审被告（被执行人）：甘肃和润房地产有限公司，住所地甘肃省张掖市山丹县迎宾中路沃谷创业园502室。        法定代表人：李跃龙，该公司董事长。        委托诉讼代理人：刘志远，该公司员工。        原审被告（被执行人）：李跃龙。        上诉人陈家文因与被上诉人甘肃银行股份有限公司兰州市七里河支行（以下简称甘肃银行七里河支行），原审被告甘肃万源汽车服务有限公司（以下简称万源公司）、甘肃和润房地产有限公司（以下简称和润公司）、李跃龙申请执行人执行异议之诉一案，本院于2021年3月10日立案后，依法适用普通程序，3月17日公开开庭进行了审理。上诉人陈家文的委托诉讼代理人褚鸿义，被上诉人甘肃银行七里河支行的委托诉讼代理人王伟、王正明，原审被告和润公司的委托诉讼代理人刘志远到庭参加诉讼，原审被告万源公司、李跃龙经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。        陈家文上诉请求：1．依法撤销（2020）甘01民初490号民事判决；2．本案诉讼全部费用由甘肃银行七里河支行承担。事实和理由：陈家文对执行标的享有的民事权益能排除甘肃银行七里河支行的执行。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的立法目的旨在保护案外人的合法权利，陈家文对案涉房产具备二十八条规定的所有条件，对案涉房产享有合法权利，应当得到法律的保护，兰州市中级人民法院作出的（2020）甘01执异132号中止执行裁定书认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。        甘肃银行七里河支行辩称，1．陈家文所提异议目的是否定一审作出已生效的调解书，对此有异议应通过审判监督程序办理。2．陈家文所提异议不符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定条件，一审法院适用法律和判决结果正确，应予以维持。        和润公司辩称，没有意见。        万源公司、李跃龙未到庭，亦未发表答辩意见。        甘肃银行七里河支行向一审法院提出诉讼请求：1．判令撤销兰州市中级人民法院（2020）甘01执异132号执行裁定，准许甘肃银行七里河支行执行对已经办理抵押登记且被查封的和润房地产公司名下位于山丹县交通街农资农贸综合市场XXX座X115、X116、X117号房产即XXX座一层一间101号铺面的执行；2．判令被告承担本案全部诉讼费用。        一审法院认定的事实：甘肃银行七里河支行与万源汽车公司、和润房地产公司、李跃龙借款合同纠纷一案，一审法院受理后于2019年8月9日作出（2019）甘01民初162号民事调解书，确认万源汽车公司向甘肃银行七里河支行承担归还借款本息的责任，李跃龙对万源汽车公司所负债务承担连带清偿责任，该民事调解书第四项确认：若万源汽车公司未按上述协议任意一笔履行还款义务，甘肃银行七里河支行有权对和润房地产公司所有的位于甘肃省山丹县交通街农资农贸综合市场X座2872.44㎡房产［产权证号：甘（2017）山丹县不动产权第XXXX号、他项权证号：甘（2018）山丹县不动产证明第0000XXX号］折价或拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权。该案在审理期间，甘肃银行七里河支行提出财产保全申请，一审法院经审查后作出（2019）甘01民初162号民事裁定书，并于2019年4月10日查封了和润房地产公司名下位于山丹县交通街农资农贸综合市场XXX座［面积2872.44㎡、房产证号为甘（2017）山丹县不动产权第XXXX号］的房产。因万源汽车公司、和润房地产公司、李跃龙未履行已生效的（2019）甘01民初162号民事调解书所确定的义务，甘肃银行七里河支行向一审法院申请强制执行。执行过程中，案外人陈家文以其对位于甘肃省张掖市山丹县交通街农资农贸综合市场XXX座X115、X116、X117号商铺享有所有权为由提出执行异议，一审法院于2020年5月11日作出（2020）甘01执异132号执行裁定：中止对被执行人和润房地产公司名下位于山丹县交通街农资农贸综合市场XXX座X115、X116、X117号房产即XXX座一层一间101号房产的执行。        另查明，2014年10月22日，出售人（甲方）和润房地产公司与认购人（乙方）陈家文签订商铺认购书一份，约定：乙方陈家文经了解，拟购买甲方开发建设的山丹县甘新农资农贸综合市场XXX座一层一间101号铺面（建筑面积111.3㎡，房价8000元／㎡，总房价890400元）；乙方在购买此商铺时一次性付清全款。并备注：1．交房于2015年4月底；2．交房正常使用后一年办理房产证、土地证。以上认购书签订后，陈家文分别于2014年10月21日向和润房地产公司原法定代表人刘志远账户转账50万元和300400元，用途分别为借款和工资；同年10月22日，陈家文向和润房地产公司原法定代表人刘志远账户转账9万元，用途为往来款。陈家文确认和润房地产公司于2016年6月向其交付涉案房产。2020年3月31日，和润房地产公司向一审法院出具关于陈家文购买公司房屋编号与面积变化的说明一份，载明：陈家文于2014年10月22日在和润房地产公司购买X栋一层商铺一间，因商铺认购时房号暂定从南向北排序为101号，故销售协议中编号为X101号，修建竣工后该房屋分割成三间，该房屋房号从北向南排序为X115、116、117号，故目前房屋编号为X115、116、117号。        和润房地产公司于2018年1月15日将其名下位于山丹县交通街农资农贸综合市场XXX座［面积2872.44㎡、房产证号为甘（2017）山丹县不动产权第XXXX号］房产作为担保物抵押给甘肃银行七里河支行，并于2018年1月15日在山丹县国土资源局进行了抵押登记，办理了权证号为甘（2018）山丹县不动产证明第0000XXX号不动产登记证明。陈家文向和润房地产公司认购的位于甘肃省张掖市山丹县甘新农资农贸综合市场XXX座一层一间101号铺面包含在该抵押担保物权之列，与和润房地产公司名下位于山丹县交通街农资农贸综合市场XXX座X115、X116、X117号房产为同一标的物。        一审法院认为，本案中，一审法院对包括涉案房产在内的登记在和润房地产公司名下且已经为甘肃银行七里河支行办理抵押登记的财产采取的执行措施，有已发生法律效力的民事调解书作为依据，一审法院（2019）甘01民初162号民事调解书确认甘肃银行七里河支行享有抵押权并有权优先受偿的财产范围包括涉案房产。而案外人陈家文所提执行异议请求意在否定一审法院（2019）甘01民初162号民事调解书作为执行依据的合法性，案外人权利主张所指向的民事权利义务关系以及异议请求所指向的标的物，与原判决、裁定确定的民事权利义务关系或者该权利义务关系的客体具有同一性，执行标的即涉案房产就是作为执行依据的生效裁判确定的权利义务关系的特定客体，因此，案外人陈家文的异议请求系“认为原判决、裁定错误”的情形，其应当通过审判监督程序、第三人撤销之诉等合法有效的途径主张其相关权利，在对一审法院已生效的（2019）甘01民初162号民事调解书所确认的抵押优先权未被撤销之前，案外人陈家文以普通房产买受人身份依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定，主张对抗抵押优先权，并因此阻却执行的理由不能成立，本案亦不符合上述执行异议和复议案件若干问题的规定第二十九条的情形。一审法院作出中止执行的（2020）甘01执异132号执行裁定，与一审法院已生效的（2019）甘01民初162号民事调解书所确认的抵押优先权相矛盾，否定了已生效法律文书的既判力，显属不当。本案为申请执行人执行异议之诉，未对涉案房产的权属主张相关权利，本案案件受理费应按100元收取。综上，甘肃银行七里河支行的诉讼请求成立，一审法院应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零六条、第三百一十一条、三百一十三条第一款第一项、第三百一十四条的规定，判决：准许执行被告甘肃和润房地产开发有限公司名下位于山丹县交通街农资农贸综合市场XXX座X115、X116、X117号房产。甘肃银行七里河支行预交案件受理费12704元，实际收取案件受理费100元，由陈家文承担；剩余案件受理费12604元，退还甘肃银行股份有限公司兰州市七里河支行。        本案二审期间，陈家文提交关于涉案房产未办理房产证的说明，证明未办房产证的原因不是己方造成。甘肃银行七里河支行对该组证据真实性、合法性、关联性均不予认可，认为该证据系单位出具的证明材料，应当由单位及单位负责人签字并加盖印章，该说明没有负责人的签字，不能作为本案证据。该证据是和润公司向本院出具，却由陈家文向法庭提供，和润公司是案件当事人，与陈家文存在认购关系，系陈家文的利害关系人，因此对该证据真实性、合法性均不认可。        本院对一审法院查明的事实予以确认。        本院认为，鉴于陈家文当庭表示不再认为作为执行依据的生效调解书错误，故根据当事人的诉辩主张以及法庭调查情况，并经当事人当庭确认，本案二审争议的焦点为：陈家文对案涉房屋是否享有足以排除法院强制执行的民事权益。        根据已生效法律文书，甘肃银行七里河支行对诉争执行标的享有抵押权。《全国法院民商事审判工作会议纪要》（以下简称《会议纪要》）第126条指出：根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第1条、第2条的规定，交付全部或者大部分款项的商品房消费者的权利优先于抵押权人的抵押权，故抵押权人申请执行登记在房地产开发企业名下但已销售给消费者的商品房，消费者提出执行异议的，人民法院依法予以支持……具体到本案，陈家文如欲排除对执行标的的强制执行，必须属于商品房消费者，必须属于上述《会议纪要》第125条规定中的商品房消费者，即符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：㈠在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；㈡所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；㈢已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。”本案中，陈家文购买的房屋是“和润商贸广场”XXX座115、116、117号商铺，且举证证明案涉商铺用于出租，仅就房屋的性质及用途便不符合商品房消费者的认定标准。故陈家文以上述规定第二十八条为据主张对执行标的享有排除强制执行的民事权益缺乏法律依据。一审判决准许对和润公司名下位于山丹县交通街农资农贸综合市场XXX座X102、X103、X127号房产的执行正确，本院应予维持。        综上所述，陈家文的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：        驳回上诉，维持原判。        二审案件受理费100元，由上诉人陈家文负担。        本判决为终审判决。        审判长    王成强审判员    刘建军审判员    盖维张二O二一年三月二十四日书记员    马杰