广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0113民初20014号原告：成都蜀燕记商贸有限公司，住所地：四川省成都市锦江区枫树街******，统一社会信用代码91510104MA64T8JH1Q。法定代表人：邓忠燕，该公司总经理。委托诉讼代理人：江泽利,系北京市京师（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李永兰,系北京市京师（深圳）律师事务所律师。被告：广东冠宝饮料有限公司，住所地：广州市番禺区东环街天保路**，统一社会信用代码91440101MA59H6EK6G。法定代表人：吴天生，该公司执行董事兼总经理。原告成都蜀燕记商贸有限公司与被告广东冠宝饮料有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月29日立案后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用普通程序，由审判员独任审理，于2021年1月4日公开开庭进行了审理。原告成都蜀燕记商贸有限公司的法定代表人邓忠燕和委托诉讼代理人李永兰，被告广东冠宝饮料有限公司的法定代表人吴天生，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告成都蜀燕记商贸有限公司向本院提出如下诉讼请求：1、确认原、判令被告向原告返还未发货的货款人民币607033元及从2020年7月9日起按LPR计算判令被告接收原告退货，并退还货款人民币67050元及从2020年7月9日起按LPR计算至付讫的同期银行贷款利息；4、判令被告支付原告垫付的广告宣传费用共计人民币34331.40元及从2020年7月9日起按LPR计算至付讫的同期银行贷款利息；5、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告于2020年4月1日签订《潘高寿苹果醋产品经销合同书》，约定被告授予原告成为“潘高寿”苹果醋系列饮料产品在成都市的一级经销商，原告从被告处进货销售，被告帮助原告打开当地市场、进行分销。合同生效后，原告按照约定分别于2020年3月26日和2020年4月30日向被告转账货款人民币525000元和275000元，共计800000元。后原告从被告处进货并销售。原告为被告垫付市场费用共计人民币26331.40元（包含车辆购置费2万元和其他广告宣传费6331.40元）。被告从未按约定履行开发市场、帮助分销、营销推广、人员培训、市场指导以及技术支持等义务，再加上疫情原因，导致原告根本无法完成销售任务。鉴于此，原告于2020年7月9日向被告发送了《解除合同函》并要求退货，但被告无视《解除合同函》，仍意图继续发货。综上所述，原告为维护自己的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律法规的规定，依法向贵院提起诉讼，恳请贵院支持原告的全部诉讼请求。被告广东冠宝饮料有限公司辩称，一、冠宝公司不同意解除合同，原告不符合单方解除合同的条件。1、无论根据合同法或民法典的规定．解除合同分为约定解除和法定解凃，原告均不符合单方解除的条件。2、原告认为我方违反了合同中关于配合其开发市场、提供指导和支持等义务，不是事实。从我方提供的证据显示，我方从合同签订、合同履行，一直在诚实守信地执行合同约定，花费了大量人力物力帮助原告。收到的款项专款专用生产货物，多次出差为原告提供培训指导、根据原告要求发货、积压货物、垫付各种仓储费、物流费，为原告提供多个物料支持等。在这个交易中，不是只有原告支付了货款然后在付出，作为被告的我司，也一直有付出，而且已经尽了我们应尽义务。3、即便原告认为我方违反了合同中关于配合其开发市场、提供指导和支持等义务而要求解除合同，也是不成立的。在买卖合同中，我方作为卖家，主合同义务是发货，保证货物质量。开拓市场是作为经销商本身应具备的条件和应尽的义务。至于配合经销商打开市场，我方作为厂家，只是从合同义务，只能尽力帮忙。但不能把不能打开市场的责任归责于我方，不能认为我们有义务去开拓市场，不能因为销售量不好，就要求我司负这个责任。如果是这样的话，设立经销商有什么意义？所以原告认为我司未履行一些从合同义务而解除合同，是不成立的。4、原告口口声声说我们意图发货让他们承担损失，事实上是原告非常儿戏地把做生意当成是他想来就来，想走就走的游戏。签订合同是一个很重要的事，经营企业是有一个过程的，暂时的困难也很常见。但原告因为一时未打开市场，就要求解除合同，要“不玩了”，要求我司退款，去到哪里没有这个道理。反而显得是原告违反诚实信用原则，是这个交易中不诚信的一方。二、原告应尽快拉走货物，我司不同意退货款。1、无论合同是否解除，该批货物已经按原告要求生产出来，只是因为原告原因尚有部分货未提，而发货的部分也是根据原告要求发货。而该部分的履约行为，属于已经履行的合同义务部分，不属于未履行合同义务部分。故原告是否解除合同，均应把货物提走，并不予退货。2、货物本身属于快消品，是有一定保质期的。原告迟迟不予提货，不仅造成仓库积压的仓储费用损失，也一直损耗产品的使用期限，产品价值一直减少。原告此时仍要求我司退款，一来没有法律依据，二来也使损失转嫁至由我方承担，非常不合理。三、报销费用中，如我司回复，汽车的报销前提是要张贴车身广告，其他宣传物流的报销，要在原告依约履行合同的基础上进行。1、根据经销合同约定，原告开展市场宣传，是需要经过我司同意的，我司原本并无义务或者一定会给一些具体的物料支持。但原告往往是自付款后，再要求我司报销。尽管如此，我们仍以合作的态度，在符合我司条件下，对此报销并多次根据原告要求提供物流支持。2、对于原告主张的费用报销，汽车方面，我司要求张贴车身广告才报销。因为汽车是以原告名义购买，登记在原告名下，而非我司名下，所有权归原告所有，我司要求张贴广告是非常合理的。宣传品方面，我们原同意报销，但因原告当天单方面想解除合同的原因，才导致物料未予报销。因为宣传品是基于原告开展经销工作而使用的，如果原告不开展经销工作，我司怎么可能同意报销呢？谁会报销一些没有作用的宣传物料呢？综上，恳请法院驳回原告诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法开庭组织当事人进行了质证，并对原告提交的证据进行了核实。结合原告提交的证据和法庭陈述，本院认定事实如下:2020年4月1日，原、被告双方签订一份《潘高寿苹果醋产品经销合同书》，主要约定：被告同意授予原告在四川省成都市包含区（县）区域范围内，作为销售“潘高寿”苹果醋系列饮料产品的一级经销商，经销期限自2020年4月1日至2022年3月30日。原告销售渠道为便利渠道、餐饮渠道、团购渠道、连锁渠道（区域范围）。原告自愿执行被告制定的产品价格体系（见附件一《全国统一价格表》），按照双方合同约定进行销售。原告首次进货金额为52.5万元，原告应自本合同签订之日起7日内支付至被告指定账户，原告具体年度、季度销售任务详见本合同附件二《销售任务分解表》。原告进行产品订购，必须向被告发出《产品订货单》。付款方式：原告必须采用先款后货的方式，在被告确认订单后，在5个工作日内向被告支付所订产品的货款。交货期为被告收到全额货款之日起7天内。被告负责送货到原告指定仓库，物流运输费用由被告承担。原告应建立起本区域完整的销售网络，保证经销被告的产品在经销区域内终端铺货达到：便利渠道2000家、餐饮渠道400家、连锁商超渠道600家。被告将积极在原告经销地区进行宣传推广及销售活动，原告应予以充分协助和配合，并协调配合被告产品在市场推广活动的兑现回收工作，被告根据总体营销情况进行全球范围内的宣传推广或产品促销活动的，原告应遵守被告由此制定的宣传推广及促销政策。被告的销售及市场人员，应配合原告积极开发市场，协助原告分销；被告负责向原告的业务人员提供有关被告产品知识和推广等方面的培训；被告配合原告合理控制库存，以保持业务的良性发展；自合同签订之日起，被告负责根据原告所在地的市场情况指定推广计划，并有义务将计划有关内容告知原告；被告协助原告进行市场营销推广活动，提供必要的市场指导和技术支持；原告代垫并经被告书面确认的相关的市场费用，被告在下个月20号前为原告结算代垫费用。另外，合同还约定，若原告无违约情形，且销售任务达标，有权提前三个月向被告书面通知终止合同。上述合同附件一《全国统一价格表》约定：一级经销商的拿货价格为：潘高寿苹果醋饮料（红罐）：32元/箱，潘高寿木糖醇苹果醋（绿罐）：38元/箱。附件二《销售任务分解表》约定：2020年4月至2021年3月一年的销售任务为350万元，其中：2020年4月7%、5月8%、6月9%、7月10%、8月11%、9月12%、10月10%、11月9%、12月8%、2021年1月6%、2月5%、3月5%。同日，双方又签订一份《补充合同》，约定，将经销期限变更为：2020年4月1日至2024年3月30日，并将一级经销商的拿货价格为：潘高寿苹果醋饮料（红罐）：26元/箱，潘高寿木糖醇苹果醋（绿罐）：30元/箱。在上述合同签订前的3月26日，原告已经向被告支付了52.5万元货款，后原告又于同年4月30日支付了27.5万元货款。双方后又于2020年4月下旬签订一份《订单发货变动说明》，主要内容为：因原告方仓储问题，经双方协商一致确定，前期发货由被告直接发货给原告的代理商，产品具体发货时间由原告提出。后，被告按原告要求先后向被告发了部分产品。但具体发货数量双方陈述不一致。原告陈述，被告一共发货数量为：红罐4595.5箱，绿罐3825箱，其中红罐中有20箱破损、有5箱代被告转送其朋友、有765.5箱系买10箱送1箱的赠品，绿罐有22箱破损、有5箱代被告转送其朋友，因此被告实际红罐发货3805箱，绿罐发货3798箱。被告则陈述，扣除破损的外，被告红罐共发货4150箱、绿罐4105箱，并称其司从未委托原告代为向朋友赠礼，也不存在买10送1的优惠活动，因为原告的拿货价已经是裸价。但被告仅提交了发货红罐3770箱和绿罐3765箱的送货单和快递单。另查明，双方签订案涉合同后，被告曾派人三次到原告处对原告员工进行培训，并为原告公司制定管理制度、建立经销制度，协助原告打开市场、制定销售计划等。根据原告法定代表人邓忠燕与被告的员工的微信沟通记录显示，2020年4-6月份，双方合作很畅顺，邓忠燕甚至说感谢被告方，学到了很多东西。再查明，原告为推广宣传案涉潘高寿饮料，购买了一辆面包车（购置价28000元），还购买了广告架、桌贴、名片、标贴、广告牌及杯子等，共花费34331.40元，原告就该费用于2020年7月9日向被告申请报销。庭审中，原告又称，双方已协商一致车辆购置费由被告负担20000元，原告负担8000元。被告员工回复同意报销其中的14331.40元，其余车辆购置费用需待在车身上张贴宣传广告后才予以报销。同日，原告通过电子邮箱向被告发送了一份《解除合同函》，称受今年国内疫情影响及四川市场消费习惯不同等客观因素影响，经过近三个月的销售，市场未能打开，致使其司存在巨大亏损，为不影响被告公司的商誉及产品的宣传和销售，申请解除案涉合同，并由被告收回原告库存的产品，退还货款。被告不同意解除合同，并于2020年8月发函催促原告确定需发货时间和数量，以便被告发货。另，原告陈述，本案起诉时，尚有1945箱红罐饮料和1955箱绿罐饮料未售出，10月下旬时为减少损失，以18元每箱的价格将1945箱红罐饮料全部售出，以23元每箱的价格售出了310箱绿罐饮料，故尚剩1644箱绿罐饮料未售出，原告要求退还该1644箱饮料给被告，被告除应向原告退还该1644箱饮料的货款外，还应补偿低价销售的差价损失。本院认为，案涉《潘高寿苹果醋产品经销合同书》是原、被告双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方均有法律约束力，任何一方不得无故解除合同。虽然原告于2020年7月9日发出《解除合同函》，但该函是否具备合同解除效力，在于原告是否具备单方解除合同的权利。根据《潘高寿苹果醋产品经销合同书》约定，原告在无违约且完成销售任务的情况下，可以单方提前三个月通知解除合同。根据查明的事实，原告已经在2020年4月份即已经支付了80万元货款，视为原告实际完成了80万元销售任务。按照合同附件二约定，4-6月的销售任务为84万元。故原告并未完成约定的销售任务，合同约定的原告单方解除合同的条件并未成就。而原告主张合同解除的理由是被告未尽市场宣传义务，未为原告制定推广计划等，导致原告无法打开市场，无法将产品成功销售出去，合同目的无法实现。但原告作为案涉产品的经销商，开拓市场的主要责任在原告，被告仅是协助方。根据查明的事实，被告已经派员三次到原告处进行培训，并为原告公司制定管理制度、建立经销制度，协助原告打开市场、制定销售计划等，原告的法定代表人还通过微信多次感谢被告方，由此说明被告已经积极了履行了合同约定的协助义务。且从原告发出的《解除合同函》可以看出，原告之所以要求解除合同是因为受疫情影响及四川地区人员口味的因素才导致销量不理想，并非被告未履行市场推广协助义务。而签订案涉合同时，疫情已经存在，因此这些影响销量的因素是原告在决定经销前就必须考察的因素。因此，原告以被告未尽合同义务为由要求解除合同，与事实不符，其于7月9日发出的《解除合同函》不具有解除合同的效力。由于原告不具备合同解除权利，被告又不同意解除合同，故案涉合同并未解除。原告要求退还未销售出去的产品，并要求被告退还该产品的货款和未发货产品的货款，并赔偿低价处理产品的差价，均无理由，本院均不予支持，上述款项的利息请求亦相应无依据。至于广告宣传费，被告已确认同意报销14331.40元，该款被告应该支付。至于利息，被告之所以同意支付广告宣传费当然是基于双方有4年的合作期，但原告在申请报销广告宣传费当天即要求解除合同，被告因此暂缓支付该广告宣传费不无道理，原告要求支付延迟利息，本院不予支持。而剩余的车辆购置费，由于购置车辆系用于案涉产品广告宣传，因此，被告要求必须在车身上张贴广告后才予以报销合乎情理，现原告没有证据证明已经张贴了车身广告，故其要求被告支付剩余车辆购置费，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告广东冠宝饮料有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告成都蜀燕记商贸有限公司支付广告宣传费14331.40元。二、驳回原告成都蜀燕记商贸有限公司的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。受理费10804元，由原告成都蜀燕记商贸有限公司负担10583元，由被告广东冠宝饮料有限公司负担221元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  李会兰二〇二一年三月二十二日书记员  黄佩裕