广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初35103号原告：吴曦曦，女，1997年10月23日出生，汉族，身份证住址浙江省泰顺县。委托诉讼代理人：王宝玉，广东梵意律师事务所律师。被告：广州欧诺诗科技有限公司，住所地广东省广州市天河区。法定代表人：黄子欣，总经理。委托诉讼代理人：杨泽绵，广东百健律师事务所律师。原告吴曦曦诉被告广州欧诺诗科技有限公司劳动争议纠纷一案。本院立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员独任，公开开庭进行审理。原告吴曦曦及其委托诉讼代理人王宝玉，被告广州欧诺诗科技有限公司的委托诉讼代理人杨泽绵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件事实一、申请仲裁情况：原告于2020年6月23日向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2020年7月10日出具穗天劳人仲案不字（2020）271号不予受理通知书，以原告的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由不予受理。原告不服，提起本案诉讼。二、诉讼请求：1.被告向原告支付5月份工资6550元、6月份工资9000元；2.被告向原告支付未签订劳动合同双倍工资58900元；3.被告向原告支付违法解除劳动关系赔偿金11780元；4.被告向原告赔偿未缴纳社保损失13948元；5.本案诉讼费由被告负担。三、关于原、被告是否成立劳动关系问题：原告主张其于2019年7月18日到被告处面试直播职位，当天面试通过并正式入职被告，双方未签订书面劳动合同，被告曾打电话告知原告补签劳动合同，但至今未签；2019年7月24日至26日期间，被告对原告进行培训，2019年7月27日起原告在家按照被告发送的排班表为被告的淘宝店及天猫店进行产品直播，工作考勤通过后台计算直播时间，相关直播设备由原告购买，被告报销一半费用；原告工资构成为底薪（35元/小时）+提成+奖励，被告每月20日向原告支付上月工资，提成按照引导顾客支付金额的3%计算；2020年6月，原告对被告发送的销售详情表中的成交数额提出异议，被告就以此为由未向原告支付5、6月份工资，且修改了原告直播账号密码，单方终止和原告的劳动合同关系。原告为证明其主张，提交了以下证据：1、企业信用信息，拟证明被告经营范围包括服装零售；2、微信聊天记录，（内容显示：2019年7月18日，被告员工称“考核通过试播合格后按照培训日期开始算工资”、“77下周一下午三点来公司培训吧”；2019年7月30日被告员工告知原告“每个月20号发上个月的工资”；2019年8月31日，被告员工通知“因需要配合运营直播推广，目前主播人数排班可协调性大，所以固定的直播时间段排班不可出现空缺无人播的情况，若按照排班场次当场无人直播，则对应排班主播当月将扣除当场直播底薪”；原告问被告“我一月份16号到21号请假（15号能播早上和下午）可以吗”，被告员工回答“好，过年公司放假时间还没出来”；2020年6月1日被告员工通知“……2、每个月最后一天不直播、3、每人25场……5、非活动期间休息排班，下午场不直播”）；3、排班表；4、工资条、银行流水，拟证明被告每个月和原告核对直播时间和成交金额后，每月20号给原告发放工资。经质证，被告对上述证据真实性、合法性、关联性予以确认。被告主张双方并非劳动关系，而是合作关系，原告不接受被告的劳动管理，不受被告公司考勤制度及公司规章制度的约束，原告所从事的直播业务也并非被告业务的组成部分，双方之间仅根据原告的直播时间、引流成交额提点计算报酬费用，明显有别于正常劳动关系的计薪方式；原告为被告合作的产品进行直播虽然口头约定每月要有25场直播，但即便原告达不到约定的直播场数，也不会对原告的报酬、提成计算进行惩处。本院认为及理由：首先，根据查明的事实，原告通过面试入职被告，入职后接受被告的培训，此后工作内容系按照被告的排班，在网络平台上进行直播活动。原告提交的排班表及聊天记录亦显示被告每月提前安排原告直播时间，且对排班时长、直播时间、直播内容、粉丝回答均存在限定，并规定如未若按排班场次直播则当月将扣除当场直播底薪，原告请假需向被告人员申请，由此可见，原告的工作内容及时间并非完全由其自主决定，原、被告具有人身的隶属性。其次，原告提交的工资条以及聊天记录显示，原告每月收益由底薪（35元/小时×直播时数）+绩效提成（引导顾客支付金额×3%）+激励奖金，被告每月按约定向原告支付劳动报酬作为对价，所获得的报酬由被告支配，在履行过程中并未体现双方对收益分配的共商及风险共担，故原、被告存在经济从属性，上述该情形符合《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，故据此认定原告与被告之间存在合法有效的劳动关系。退一步说，如果双方是合作关系，被告应及时与原告订立网络直播等相关合作合同，但本案被告并未举证证明双方就合作方式等进行了相关约定，理应承担相应责任。关于原告入职的时间，因双方未对入职时间举证予以证明，本院采纳原告主张，确认其入职时间为2019年7月18日。四、关于5月份、6月份工资：原告要求被告支付2020年5月工资7706.7元及6月份工资6550元，为证明其主张，提交了证据工资条（内容显示：2020年5月工资条未结清，应得工资7706.7元）、银行流水，拟证明被告未支付原告5月应发工资7706.7元，6月工资底薪6550元。被告对上述证据真实性、合法性、关联性予以认可。被告提交费用结算明细，载明2020年5月原告底薪6527.5元，应得工资7706.7元、2020年6月原告底薪3983元，应得工资7545.6元。法院认定及理由：被告提交的明细表载明2020年5月工资7706.7元、6月工资7545.6元，现原告主张被告支付2020年5月工资7706.7元及6月份工资6550元，属于对自身权利的处分，并无不妥，本院予以支持。五、关于违法解除劳动关系赔偿金：原告主张在2020年6月22日凌晨，被告在没有作出任何说明的情况下，将原告移出微信群聊，并变更直播账号和密码，且原告认为因其对销售详情表中的成交数额提出异议，故被告单方终止与原告的劳动关系。为证明其主张，原告提交了证据微信聊天记录（内容显示：2020年6月22日，原告在“kkay主播”群内问“我为什么也被移除了”；原告问被告员工：“如果说你们商量好了觉得我和爱玲不适合你们公司，那就明明白白说，不要搞得不清不楚的嘛，问了工资也不回，大半夜的把我们移除大群，我和爱玲做这么久连劳动合同也没签”；被告员工在微信群内告知“因为主播柒柒的原因，店铺已经终止了跟我的合作，我雇佣的你们三个直播目前也暂停，店铺不跟我合作了，你们的报酬正在核算，等核算好我转给你们”）。经质证，被告对上述证据真实性、合法性予以确认，并在庭审中确认因双方对费用结算无法达成一致，所以终止合作关系，故将原告移出微信群及变更直播账号和密码。关于工资。原告主张2019年8月3140.9元、9月5175.5元、10月5977元、11月6852.5元、12月8175.8元、2020年1月3657.8元、2月无收入、3月6155元、4月7981.7元。被告提交的费用结算明细，除2019年11月金额为7605元，其余与原告主张的上述金额一致。本院认定及理由：原告虽主张被告解除劳动关系的理由系因原告对成交数额提出异议，且被告存在修改直播账户及密码、通知目前暂停合作的行为，但并未有确切证据表明原告与被告劳动关系确已终结，故原告提交的证据不足以证明被告违法解除与原告的劳动合同。同时被告未对其主张进行举证，故双方均未提交有效充足证据证明原告的离职原因。根据公平合理原则，本院推定原告的离职原因系被告向原告提出解除劳动合同并与原告协商一致解除劳动合同。结合原告提交的微信聊天记录中原告被移出微信聊天群聊及被告员工通知暂停直播合作的情形，本院将2020年6月22日认定为原告的最后工作日。因原告于2019年7月18日入职，按原告主张的每月工资发放金额，计算2019年8月至2020年5月期间月平均工资应为5482.29元[（3140.9元+5175.5元+5977元+6852.5元+8175.8元+3657.8元+0元+6155元+7981.7元+7706.7元）÷10个月]。又据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，结合原告的工资标准、入职日期、最后工作日，被告应支付原告解除劳动合同的经济补偿金5482.29元（5482.29元/月×1个月）。六、关于未签订劳动合同二倍工资差额：原告主张其入职后被告未与其签订书面劳动合同，故要求被告支付2019年8月19日至2020年6月21日期间未签订合同二倍工资差额共计58900元。被告主张双方之间不存在劳动关系，故无需支付未签订劳动合同二倍工资差额。本院认为及理由：以前所述，本院已认定双方于2019年7月18日至2020年6月22日期间存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条之规定，用人单位应当自用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同，即被告最迟应在2019年8月18日前与原告签订书面劳动合同，故被告并未适时履行其法定义务，亦不能证明不签订劳动合同的责任在劳动者。按照原告主张的每月工资发放金额，被告应支付原告2019年8月19日至2020年6月21日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额57643.33元（3140.9元/月÷21.75天×10天+5175.5元+5977元+6852.5元+8175.8元+3657.8元+6155元+7981.7元+7706.7元+6550元/月÷21.75天×15天）。故被告应支付原告2019年8月12日至2018年3月11日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额57643.33元。七、关于未缴纳社会保险损失：关于原告要求被告支付未缴纳社会保险损失13948元，依据不足，本院不予支持。裁判结果综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第四十七条、《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州欧诺诗科技有限公司向原告吴曦曦支付解除劳动合同的经济补偿金5482.29元；二、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州欧诺诗科技有限公司向原告吴曦曦支付2020年5月工资7706.7元、6月工资6550元；三、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州欧诺诗科技有限公司向原告吴曦曦支付2019年8月19日至2020年6月21日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额57643.33元；四、驳回原告吴曦曦的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告广州欧诺诗科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  廖雅婧二〇二一年三月十八日书记员  黄 娟廖嘉欣判决书于2021年03月日送达