山东省平邑县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1326民初8506号 原告：郗厚明，男，1972年8月15日生，汉族，居民，住山东省新泰市。 委托诉讼代理人：夏连海，平邑流峪法律服务所法律工作者。 被告：平邑开元新型建材有限公司，住所地平邑县浚河路新城区327国道以东、银花路以北，统一社会信用代码：91371326793927139Q。 法定代表人：李玉山，总经理。 委托诉讼代理人：廉勇，山东东蒙律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘如飞。 原告郗厚明与被告平邑开元新型建材有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，于2021年1月14日依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郗厚明及委托诉讼代理人夏连海，被告平邑开元新型建材有限公司的委托诉讼代理人廉勇、刘如飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郗厚明向本院提出诉讼请求：1、请求依法解除原告与被告的劳动关系。2、请求被告支付原告的经济补偿金22500元。（4500*5年）。3、请求被告支付原告未签劳动合同的双倍资金49500元（4500*11月）。4、请求被告支付原告拖欠工资至合同解除之日（平均工资4500元）。5、请求被告补缴社会保险费用。6、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2012年2月份在被告处从事电焊工一职，工作至2013年10月。2016年10月份原告又在被告处工作至今，原告在被告处上班期间，被告均未给原告缴纳社会保险费用、未签订劳动合同，并拖欠原告8月份工资至今未发放。被告的行为侵犯了原告的合法权益。另外补充一点，拖欠的工资在原告起诉后被告已支付。 平邑开元新型建材有限公司辩称：应当依法驳回原告的诉讼请求，理由如下：1、原、被告之间是劳务关系而不是劳动关系，根据双方口头约定，原告按日获得被告的劳动报酬，每天150元，原告可来可不来被告处干活，不受被告的管理和约束，原告2013年10月-2014年10月，两年的时间内没到公司上班，并没有请假，证明双方是劳务关系，不是劳动关系。2、原告诉请支付劳动补偿金没有依据，其一、双方是劳务关系，其二、原告自2019年10月-2020年9月总劳务报酬是20790元，平均每月劳动报酬是2233元，并且原告中断两年以前的也不应计入补偿金范围之内。三、原告要求双倍工资已经超出申请仲裁的期限，依照劳动法规的规定，未签劳动合同支付双倍工资的时间是入职后第二个月-第十二个月，原告入职后没有及时主张该项权利，已经超出了申请仲裁的期限，并且双方是劳务关系，此主张无依据。四、被告不拖欠原告的工资，2020年9月原告不辞而别，提起仲裁和诉讼，原告此项要求没有双方约定的事实依据，也没有法律依据，不应支持。五、社保费用不属于人民法院受理范围，应予驳回此项要求。 当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告提交的证据为证据一：平劳人仲案字[2020]第152号仲裁裁决书及送达证明原件各一份，证实1、原告起诉符合法律规定，2、该裁决书中已认定原告从事电焊工，被告对原告进行技工管理，按月发放工资，原、被告之间存在劳动关系。证据二：由被告公司会计贾宝国书写的原告上班工作年限原件一份，证实1、原告入职时间2012年2月入职，在被告公司工作年限55个月，2、该证据已在常庆平、汪涛等案件中出庭作证并认可由其书写，3、原告已在被告处工作4年7个月，根据法律规定，原被告之间已形成无固定期限劳动关系。证据三：原告工资发放明细14页，证实1、被告按月支付原告工资，原被告之间存在劳动关系。2、原告在解除劳动关系前，12个月的平均工资为4500元，该工资表提供2016年11月份-2020年9月份，该工资明细证明原告在被告公司的工作年限。 被告平邑开元新型建材有限公司质证认为：对证据一真实性无异议，对原告认为该证据证明原、被告之间是劳动关系是错误的。对证据二是原告自己签名按手印的明细，不能证明是贾宝国所写，从证据内容也不能证明原告工作4年7个月，期间间断三年的时间，不能证明原告所要证明的目的。对证据三真实性无异议，但发放报酬的时间计算点有异议，原告于2020年9月25日擅自离开被告公司，其向前推算12个月的时间是2019年10月，双方约定是次月底发放本月工资，计算原告工资的时间应是2019年，根据原告记载，2019年10月份-2020年9月份期间的工资总数是2233元，该年度原告干活178.5天，每月平均14.8天，原告提出每月4500元与事实不符。 被告平邑开元新型建材有限公司提交的证据为：1、原告的仲裁申请一份，证实2020年9月25日原告以被告变相辞退为由要求被告支付辞退补偿金，证明原告是自动离职，不是因不交社保等原因提出解除合同，不符合支付补偿金的相关规定。2、会计统计的原告自动离职前12个月的每月工资收入。3、被告给原告同特快专递和微信送达要求原告回公司上班的通知，证明原告拒绝回公司，同时因原告的原因而解除的相关劳务关系不符合支付补偿金的相关规定。 原告质证认为：对证据一，真实性无异议，但不能证明被告的举证目的，原告多次向被告要求缴纳社会保险费用，被告拒绝缴纳，并在2020年9月24日通知原告放假无期限，该事实已在常庆平一案中查实被告自认通知原告放假，上班时间不固定，事后，原告向仲裁院咨询并立案起诉，该证据反证了原、被告之间存在劳动关系，被告在原告上班期间未缴纳社保。对证据二，因该份证据系复印件，无法证明其真实性，被告公司在其他同类案件中均申请会计贾宝国出庭说明工资及工作年限，因此对证据二原告不予质证。对证据三，该证明不能证明被告的举证目的，自动离职的法律规定已废止，被告下达通知三日内不复工视为自动离职没有法律依据，原告一直未收到该快递，不知道该通知内容，该通知对原告不发生效力，但该证据证明原、被告之间存在劳动关系，在原告仲裁和起诉期间，被告一直未给原告缴纳社保，也未补签劳动合同，被告想以原告不按时上班将其除名，被告的行为意在逃避法律责任，剥夺原告作为劳动者的合法权益。 被告平邑开元新型建材有限公司还提交了原告不干工作前的12个月工资的具体数额一份，证实2019年10月-2020年9月，共计12个月，其中2019年12月份没有干活，工资是零，原告提供的证据三没有2020年8月和9月份的工资，原告申请仲裁后被告发放了8、9两个月的工资。 原告质证认为：2020年工资发放表证明原告接受被告管理，工资按月发放，原、被告之间存在劳动关系，2019年12月份公司的刘经理安排原告在仲村其亲戚的厂子上班，对于2020年8、9月的工资，原告在出具该证据时工资还未发放，工资流水中未体现，系原告起诉后发放的。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2012年2月份在被告处从事电焊工一职，工作至2013年10月。后又于2016年10月份在被告处工作至2020年9月。后原告以被告未缴纳社会保险等为由申请仲裁，2020年11月19日，平邑县劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲案字[2020]第152号仲裁裁决书。原告不服裁决遂以其请求诉至本院。 原告在被告处从事工作年限4年7个月；离职前12个月的平均工资为3103.33元（工资表流水2019年9月-2020年9月37240元/12）；2020年8-9月工资在原告起诉后已发放；被告未给原告缴纳社会保险费用、未签书面劳动合同。 本院认为，劳动关系是指双方当事人通过合意由劳动者提供劳动、用人单位一方给付报酬所形成的具有经济、人身从属性的权利义务关系。对于劳动关系是否成立，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等”。根据原告提供的证据及证人证言，本院认定原、被告之间存在劳动关系。被告辩称双方为劳务关系，本院不予采信。 原告在被告处从事工作年限4年7个月，未有订立劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”的规定，应视为已订立无固定期限劳动合同。原告于2020年9月申请仲裁解除劳动合同，根据被告未给原告缴纳社会保险费用的事实，本院认定原告于2020年9月解除劳动合同。原告要求被告给予经济补偿，于法有据，本院予以支持，经计算经济补偿应为15516.65元（5年*3103.33元/年）。原告主张未订立劳动合同，被告应支付二倍工资，鉴于依法视为已订立无固定期限劳动合同，故该诉求本院不予支持。 被告未给原告缴纳社会保险费。征缴社会保险费是社保管理部门的职责，社保管理部门与缴费义务主体之间是管理与被管理的行政法律关系。原告要求被告补交原告至劳动合同解除之日的保险费用不属于人民法院民事案件受理范围，应向社保管理部门寻求解决。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，判决如下： 一、平邑开元新型建材有限公司支付郗厚明经济补偿金15516.65元（5年*3103.33元/年）。 上述判决给付内容，在判决生效后七日内履行。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回郗厚明的其他诉讼请求。 案件受理费10元，由平邑开元新型建材有限公司负担。 如不服本判决，可自判决书送达之日的次日起十五日内向本院递交上诉状及缴纳上诉费用（上诉费最迟在上诉期满后七日内缴纳，不再另行通知缴纳，逾期视为未上诉），并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长 英 荣 泉 人民陪审员 李 景 斌 人民陪审员 东野长爱 二〇二一年三月一日 书 记 员 郝 永 红