山东省临沂市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2021）鲁13民终1018号 上诉人（原审原告）：吕义鹏，男，1988年1月5日出生，汉族，居民，住蒙阴县。 委托诉讼代理人：秦承芝（系上诉人之母），女，1955年6月24日出生，汉族，居民，住蒙阴县。 委托诉讼代理人：张红芳，蒙阴县蒙阴法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：蒙阴县蒙阴街道赵峪社区居民委员会，住所地蒙阴县蒙阴街道赵峪社区。 法定代表人：张帅，主任。 被上诉人（原审被告）：张德喜，男，1957年12月16日出生，汉族，居民，住蒙阴县蒙阴街道赵峪社区。 上诉人吕义鹏因与被上诉人张德喜、蒙阴县蒙阴街道赵峪社区居民委员会农村土地承包合同纠纷一案，不服山东省蒙阴县人民法院（2020）鲁1328民初3628号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2021年2月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。吕义鹏的委托诉讼代理人秦承芝、张红芳，被上诉人张德喜到庭参加诉讼。被上诉人蒙阴县蒙阴街道赵峪社区居民委员会经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 吕义鹏上诉请求：1.查明事实的基础上将本案发回重审或依法改判支持上诉人的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人母亲秦承芝与张德喜于2008年4月离婚，上诉人户口虽迁出蒙阴县蒙阴街道赵峪社区居民委员会，但在现居住地一直未划分土地，我国农村土地承包经营是以家庭为单位的联产承包，以户主为代表承包土地的经营权并不属于户主个人，实为家庭成员共有。2016年10月，蒙阴县蒙阴街道赵峪社区居民委员会出具的证明即上诉人在原审开庭时提供的证据一能够充分证实上诉人对争议的土地享有人口均等分配的份额。依据《农村土地承包法》第六条农村土地承包，妇女与男子享有平等的权利。承包中应当保护妇女的合法权益，任何组织和个人不得剥夺、侵害妇女应当享有的土地承包经营权。最高人民法院《关于审理农业承包合同纠纷案件若干问题的规定（试行）》第三十四条规定，承包方是夫妻的，在承包合同履行期间解除婚姻关系时，就其承包经营的权利未达成协议，且双方均具有承包经营主体资格的，人民法院在处理离婚案件时，应当按照家庭人口、老人的赡养、未成年子女的抚养等具体情况，对其承包经营权进行分割。上诉人母亲秦承芝与张德喜离婚时对以上土地经营权未分割，离婚后以上土地一直处于共同共有之状态且张德喜耕种至今。张德喜应按照蒙阴县蒙阴街道赵峪社区居民委员会给予上诉人划分的土地上诉人所享有的份额返还于上诉人（若上诉人所享有的份额不足时，则由张德喜以国家征用土地每亩66,000元进行赔偿）。蒙阴县蒙阴街道赵峪社区居民委员会应依据《村民委员会组织法》第五条规定履行自身义务从而维护上诉人的合法权益及利益。 蒙阴县蒙阴街道赵峪社区居民委员会未答辩。 张德喜辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，应当依法驳回上诉，维持原判。 吕义鹏向一审法院起诉请求：1.依法判令被告立即返还原告所分得人口地0.557亩；2.判令被告蒙阴县蒙阴街道赵峪社区居民委员会协助原告与被告张德喜之间分割上述土地；3.本案的诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2000年，原告母亲秦承芝与被告张德喜登记结婚，原告吕义鹏及秦承芝、吕义鹏、秦丽萍（另外案件原告）户口一并迁入赵峪村。同年，适逢赵峪村土地调整，原告吕义鹏及秦承芝、吕义鹏、秦丽萍与被告张德喜及其父母共七口人，按标准分得11块土地，计4亩左右，以实际测量为准。具体是：第一块土地河北一级麦田地0.84亩、第二块土地村南边大林后二级麦田0.77亩、第三块土地村南边大口井东小河边河北路东三级麦田0.56亩、第四块土地村东小河北崖一级岭地1.75亩，实际测量为2.5248亩、第五块土地村西西山后地0.84亩、第六块土地村南东山后二级岭地0.77亩、第七块土地前河崖三级岭地0.35亩、第八块土地场园0.105亩、第九块土地地瓜炕0.08亩、第十块土地红山后五级地0.21亩、第十一块土地菜园0.105亩，共计6.38亩。2008年原告母亲秦承芝与被告张德喜离婚，现原告户口已迁出。原告在户口迁入地，现居住地未分得承包土地。2010年至2017年，上述11块地中的第一块土地河北一级麦田0.84亩、第四块村东小河北崖一级岭地1.75亩，实际测量为2.5248亩，第五块土地村西西山后地0.84亩、第十快地红山后五级地0.21亩被征用，共计征用3.64亩，尚有2.72亩（6.38亩-3.64亩=2.72亩）。诉讼中，原告认为征用了3.43亩，原告应分得土地0.541亩。同时查明：第一块土地河北一级麦田土地征收补偿费用为43344元，第五块土地村西西山后地土地征收补偿费用为60270元，第四块村东小河北崖一级岭地土地征收补偿费用为41493元。其中，第四块村东小河北崖一级岭地土地征收补偿费用41493元中，土地补偿费按每亩16600元，已包含了该份土地2017年度的每亩“依租代征”费用1000元。被告张德喜领取了其中的43344元,在被告村委处尚存有101763元。村委决定将补偿费用分配给土地承包经营者。被告张德喜与鞠振臣互换部分涉案土地，被告张德喜从领取的43344元中给付鞠振臣三万元左右，尚剩余14480元。故，上述涉案土地补偿费用为116243元，原告已通过诉讼的方式，获得了其中应得的份额16606元（116243元*1/7=16606元）。另查明，被告张德喜转包的村西山后的土地转包费6020元，原告已通过诉讼的方式，获得了其中应得的份额860元（6020元*1/7=860元）。上述事实，由当事人提供的人民法院已生效的判决书、蒙阴县蒙阴街道赵峪社区居民委员会证明、当事人陈述及庭审笔录等予以证实，证据复印件均已收集、记录在卷。 一审法院认为，原告以被告张德喜侵占其原家庭中按人口分得的承包土地、被告蒙阴县蒙阴街道办事处赵峪社区居民委员拒不履行分割承包土地义务为由，主张分割其原家庭中按人口分得的承包土地，属家庭成员之间农村土地承包经营权分割纠纷，不属土地承包经营权纠纷，本案的案由应定为农村土地承包经营权分割纠纷。根据《中华人民共和国农村土地承包法》第一条规定：“为稳定和完善以家庭承包经营为基础、统分结合的双层经营体制，赋予农民长期而有保障的土地使用权，……”该法第十五条规定：“家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户”，承包方是家庭农户，而非某一个家庭成员，也就是说不是每一名成员就相对应某块田地。农村土地承包经营权的主体是承包经营户，而非家庭成员个人；同时家庭成员之间农村土地承包经营权分割纠纷也不是农村土地承包合同纠纷，农村土地承包合同的主体是作为发包方(村集体经济组织)与家庭承包户，即家庭成员个人不是农村土地承包合同的主体。本案当事人间的农村土地承包经营权分割纠纷，属于个人之间的土地使用权争议问题，根据《中华人民共和国土地管理法》第十六条规定：“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决;协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理;个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理”。同时，《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二款规定“集体经济组织成员因未实际取得土地承包经营权提起民事诉讼的，人民法院应当告知其向有关行政主管部门申请解决”。因此，本案当事人间的农村土地承包经营权分割纠纷属土地使用权争议，依法不属于人民法院受理民事诉讼的范围，对本案原告的起诉，应依法裁定予以驳回。案经本院主持调解、庭下和解未果，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一款第四项、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院的解释》第二百零八条之规定，裁定如下：驳回原告吕义鹏的起诉。案件受理费200元，予以退回。 本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决;协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理;个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。上诉人吕义鹏的诉求系农村土地承包经营权分割纠纷，属于个人之间的土地使用权争议问题，并非农村土地承包合同纠纷，依法不属于人民法院受理范围，故吕义鹏的上诉请求不能成立，依法不予支持，原审认定并无不当，本院予以确认。 综上所述，吕义鹏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长 金 宏 审判员 徐天威 审判员 杨海荣 二〇二一年三月十五日 书记员 张洪亮