大连市中山区人民法院民 事 判 决 书（2021）辽0202民初984号原告（并案被告）：李平，男，汉族，1979年5月15日出生，户籍地黑龙江省五大连池市。被告（并案原告）：大连市中山区中山园酒店，住所地辽宁省大连市中山区同兴街17号。经营者：程芳，女，汉族，1965年2月12日出生，住大连市中山区。委托诉讼代理人：蒲英华，女，汉族，1957年3月13日出生，住大连市甘井子区，系该酒店财务工作人员。委托诉讼代理人：马庆，女，汉族，1987年10月1日出生，住大连市甘井子区，系该酒店人事管理职员。原告（并案被告）李平诉被告（并案原告）大连市中山区中山园酒店劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李平，被告大连市中山区中山园酒店的委托诉讼代理人马庆到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告（并案被告）李平向本院提出诉讼请求：要求被告给付1、强行辞退赔偿金17816.57元（4500/月/前12个月平均工资的二倍）。2、未提前代通知金11069.00元。（辞退前7月份的工资额度3909.00元+加班7160.00元。）3、年休假赔偿款项2817元。（2020年1月24、25、26、27、28日为原告安排年休假，5天*150元/天*三倍）。4、延超时加班款项4469.40元（286.5小时）。（1810元/月÷21.75天÷8小时）×150%。5、休息日加班款项15610.4元（750.5小时）（10.4/小时×750.5小时)*200%。6、法定节假日款项1778.40元。(57小时)，(10.40/小时×9.5小时*6天)*300%。7、拖欠工资赔偿款600.00元，(8月4、5、6、7日工资款150元/天*4天)。8、未续签合同赔偿1200.00元（2020年8月1日至8月13日工资的二倍）。9、疫情生活费补偿3375.00元，（2020年1月23日至5月27日），（2020年7月26日~8月3日）（2020年8月8日至8月13日）。10、社会保险的补交款（2019年6月30日至2020年8月13日）。按照法律法规执行，由单位赔偿款项内扣除本诉讼请求，诉讼所有费用由被告（中山园酒店）自行承担。事实和理由：2020年8月15日去店里领取工资，但财务没有回来发工资，8月17日厨师长通知我去店里领取7月份工资3909元，8月份的4天工资没有给结算，疫情当前我被辞退后一时找不到合适的工作，剩余的部分工资也没有结算，强行辞退我，并且工资还不给结算，我问厨师长不是给交保险钱了吗？他说你只是意外险，每月在工资里扣10元，此前厨师长还让我们填写免费的平安保险的保单，说是老板娘要我们免费填写的，至此本人认为单位无故辞退本人，招聘新人替代我的岗位，导致我失业下岗，应该负主要责任，随后我就去劳动监察保险大队提交我的各项请求，以维护我的合法权益走上了维权之路，2019年6月30日起直至2020年7月31日止，事到如今单位只字未提劳动合同到期和续签事宜，劳动合同是本人通过劳动保障大队举报索要回的，原告手中至今没有签订合同原始稿件，系因单位根本没给我。原告于合同期满后8月1日至8月3日疫情休息，其他人轮流上班，8月4日，8月5日，8月6日，8月7日正常上班。8月8日至8月13日（疫情休息等待通知上班，但是凉菜岗位已有凉菜新人在岗工作，原告在家多次询问厨师长什么时候上班，得到的答复是等老板娘的通知）。8月14日下岗（8月13日晚厨师长微信通知原告寻找新工作，因店铺效益不好为由用不了那么多人，原告等待上班通知却等来了惊喜？这是先找的小三儿后踢的原配吗？）非法强行辞退本人，导致原告失业在家，仲裁机构未能公正判决，强行辞退赔偿金未提前通知金以及满一年的年休假请求。单位至今未给当事人缴纳社会保险等一系列侵权行为，为此特提交相关证据资料（包括实物证据，图片证据、音频证据，视频证据，证人证言等）维权之路虽然漫长，但我不会放弃，我相信国家和政府能秉公执法，为老百姓排忧解难。被告（并案原告）辩称，工作时间是对的，从2019年6月30日至2020年7月31日这就是合同期，后来又工作了四天从8月4日到8月7日正常上班，但是不是单位辞退他，是他自己没有来。他最后一天上班是8月7日，之后就再没来上班。被告（并案原告）向本院提出诉讼请求：一、法院判令原告不予承担加班费21858.2元。二、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：一、裁决书认定事实错误。被告工作时间为10:00~21:00期间14:00~16:30，为休息时间吃晚饭时间半小时，被告工作日每天工作不超过8小时，不存在延时加班的情况，原告处客人凉菜需求少，同被告在劳动仲裁程序自己提交的每天半菜单据中可见，平均每天10个凉菜的工作量，周末和法定节假日由厨师长边做凉菜，所以不存在被告加班的事实。二、裁决书中适用法律错误，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第42条之规定，劳动者主张加班费的应当就加班事实的存在承担举证责任，在劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的由用人单位承担不利后果，被告李平未提交任何证明，其在原告处存在加班的事实的证据，原告为维护和自身合法权益特向贵院提起诉讼，望判如所请。原告（并案被告）李平辩称，工作时间不认可，是09:00~21:00。别的事实没有问题。经审理查明，原告于2019年6月30日到被告处工作，劳动合同期限自2019年6月有30日至2020年7月31日止。原告岗位为厨房凉菜工，被告没有为原告缴纳社保和公积金，劳动合同约定为计时工资，工资为1810元/月。工作时间为上午9点-晚上21点，下午期间14:00~16:30，为休息时间吃晚饭时间半小时。除春节外，其他法定节假日不休息。因2020年春节疫情停工，被告统一安排原告2020年1月24日-2020年5月27日、2020年7月28日-7月31日休息，2020年8月份原告工作四天，被告未支付工资。疫情停工放假期间，被告未支付原告生活费。2020年8月13日之后原告未再到被告处工作。原告2019年11月16日收到工资4490元，2019年12月17日收到工资4490元，2020年1月16日收到工资4490元，2020年5月29日收到工资3100元，2020年7月16日收到工资5466元。其工作日日平均工资为200元/天。再查，原告作为申请人，于2020年9月14日向大连市中山区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，被申请人为本案被告，仲裁请求为：要求被申请人支付：1、2019年6月30日-2020年8月14日期间平日延时加班、休息日加班、法定节假日加班的加班费76300.466元；2、2020年1月23日-2020年5月27日、2020年7月26日-8月3日、8月8日-8月13日的疫情期间生活费补偿3375元；3、拖欠的8月份工资600元；4、2019年6月30日-2020年8月13日期间未休年假工资2817元；5、违法解除劳动合同赔偿金17816.57元；6、未提前通知解除的赔偿金11069元。后大连市中山区劳动人事争议仲裁委员会作出大中劳人仲案字[2020]711号仲裁裁决书。裁决：一、被申请人大连市中山区中山园酒店自本裁决书生效之日起五日内支付申请人李平2019年6月至2020年8月期间加班工资合计21858.2元（4469.4元+15610.4元+1778.4元）；二、被申请人本裁决书生效之日起五日内支付申请人2020年1月23日-2020年5月27日、2020年7月26日-8月3日，8月8日-8月13日疫情期间生活费补偿3375元；三、被申请自本裁决书生效之日起五日内支付申请人2020年8月份工资600元；四、驳回申请人其他仲裁请求。双方当理人均不服该仲裁裁决，诉至本院。本院并案审理。本院所确认的上述事实，有原告提供的劳动合同书、企业机读档案材料、健康证、中山园员工登记表、工作照片、同事工作照片、中山园添菜单、凉菜推销单、微信转账截图、视频、音频资料，被告提交的劳动合同书、2019年7月至2020年8月职工出勤记录表、2019年8月至2020年8月工资表、仲裁庭审笔录及双方当事人陈述笔录在案为凭，这些证明材料已经开庭质证和本院的审查，应予采信。本院认为，本案争议的焦点问题主要涉及如下几点：一、原、被告间的合同是否解除，解除是否属于违法解除。本案中，原、被告间的合同期限至2020年7月31日止。合同到期后，原告继续在被告处工作。原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。原告在工作四天后未再工作。原告的理由为被告对其辞退。在原告诉至仲裁直至本院审理期间，原告表示不再到被告处工作。被告亦同意不再任用原告，上述双方意思表示，应视为双方劳动合同到期后的协商一致自行解除。对此本院予以认可。故原告主张的赔偿金、代通知金、未续签合同赔偿的请求，本院不予支持。因双方劳动合同到期双方一致同意解除，原告在被告处工作满一年，被告应支付一个月的经济补偿金。即按原告每月实领的工资数4490元予以支付。原告在合同到期后在被告处工作的工资，被告应予给付。被告对此亦予以认可。根据原告的实际领取工资标准，应给付原告2021年8月份欠付工资600元。二、关于原告是否存在法定节假日、休息日加班。庭审中，被告提交了考勤表。考勤表中未有体现原告节假日加班。原告虽对该考勤表不予认可，但未能提出反驳证据，且未能提出己方加班的证据。关于原告每日工作时长。双方劳动合同约定的工资为计时工资。按照法律规定，其应为日工作八小时。而根据原告实领工资数额，超过合同约定的月工资标准，应视为已就每日延时加班的工资作了计付。根据法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。现原告未能提交相应证据，故对其主张，本院不予认可。故对其主张的法定节假日、休息日加班费，延时加班工资的主张，本院不予支持。三、关于原告主张的2020年1月23日-2020年5月27日、2020年7月26日-8月3日，8月8日-8月13日疫情期间生活费补偿3375元。该项主张被告予以认可，本院予以照准。关于原告主张的带薪年休假款项，因原、被告的劳动合同期限为一年，原告未有在其他单位工作连续工作至入职被告处的证据。按法律规定，带薪年休假为工作一年以上。原告入职被告处至双方解除合同，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1天，不足一天的部分不享受年休假，故对原告的该主张，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第五百零二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第一条第（五）项、第三十四条，第四十二条，第九十条之规定，判决如下：一、被告（并案原告）大连市中山区中山园酒店支付原告（并案被告）李平解除合同经济补偿金4490元；二、被告（并案原告）大连市中山区中山园酒店支付原告（并案被告）李平2020年1月23日-2020年5月27日、2020年7月26日-8月3日，8月8日-8月13日疫情期间生活费补偿3375元；三、被告（并案原告）大连市中山区中山园酒店支付原告（并案被告）李平2020年8月份欠付工资600元；上述一至三项被告（并案原告）大连市中山区中山园酒店支付原告（并案被告）李平款项，于本判决生效之日起十日内给付。若原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；四、驳回原告（并案被告）李平其他仲裁请求及诉讼请求；五、驳回被告（并案原告）大连市中山区中山园酒店的其他仲裁请求及诉讼请求。本案诉讼费20元（原告预交10元，被告预交10元），由原告李平负担10元，被告大连市中山区中山园酒店负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。并于递交上诉状之次日起7日内，向本院缴纳上诉费用，逾期不交的按放弃上诉处理。审 判 长  李 军人民陪审员  王圣云人民陪审员  王有敏二〇二一年三月二十四日书 记 员  秦可心