山西省忻州市中级人民法院民事判决书（2021）晋09民终143号上诉人（原审原告）：迟某，男，汉族，1987年1月27日出生，山东省龙口市人，公民身份号码：×××，现住原户籍地。委托诉讼代理人：王某，山西晋泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山西忻州神达晋保煤业有限公司,住所地，保德县南河沟乡扒楼沟村，统一社会信用代码：×××，联系电话：0350-7359363。法定代表人：祈某，男，公司董事长。委托诉讼代理人：田某，男，公司人力资源科科长，委托诉讼代理人：刘某，北京大成（太原）律师事务律师。上诉人迟某因与被上诉人山西忻州神达晋保煤业有限公司（以下简称“山西晋保煤业”）劳动争议纠纷一案，不服山西省保德县人民法院（2020）晋0931民初589号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人迟某的委托诉讼代理人王某，被上诉人山西晋保煤业的委托诉讼代理人田某、刘某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人迟某上诉请求：1、请求依法撤销山西省保德县人民法院于2020年10月8日作出的（2020）晋0931民初589号民事判决书；2、依法改判支持上诉人原审全部诉讼请求或发回重审；3、一审、二审费用由被上诉人负担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清，适用法律错误。1、本案中迟某受伤时间为2018年12月6日，上诉人提交的迟某社保缴费表证明其受伤前12个月的平均月缴费工资为8000元，依据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的由工伤基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”第六十四条规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”因此，在计算上诉人一次性伤残就业补助金时应当按照8000元的标准来计算，而原审判决按照5663.333元的标准计算上诉人一次性伤残就业补助金是错误的；2、依据《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”本案中，上诉人因工作受伤，并被认定为工伤，经忻州市劳动鉴定委员会鉴定其停工留薪期为十个月，从受伤之日起算，即从2018年12月6日起算，上诉人提交的其社保缴费表能够证明其受伤前12个月的平均月缴费工资为8000元，因此，在计算上诉人的停工留薪期时应按照8000元的标准来计算，而原审判决按照5444元的标准计算上诉人停工留薪期工资是错误的。综上，请二审法院在查明事实的基础上，依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人山西晋保煤业答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。一审原告迟某向一审法院起诉请求：1、请求法院判决被告支付原告一次性就业补助金玖个月72000元，停工留薪期工资拾个月80000元；2、请求法院判决被告为原告补齐各项社会保险费和因被告主观故意在原告工伤后降低原告的工伤保险参保基数，造成原告与被告解除劳动合同后的差额共计44495.28元。开庭时，原告变更诉讼请求为诉讼请求2不主张。一审法院认定事实如下：2016年7月1日原告迟某（乙方）与被告山西忻州神达晋保煤业有限公司（甲方）签订《劳动合同书》一份，合同约定：乙方同意根据甲方工作需要，从事采煤工岗位（工种）工作，工作地点为井下，合同期三年，自2016年7月1日起2019年7月1日止。甲方每月26日以前以法定货币形式支付乙方工资，乙方工资按不低于全省最低工资标准执行。工资标准以实际发放金额为准。《劳动合同书》签订后，原告迟某开始在被告山西忻州神达晋保煤业有限公司公司从事煤矿井下工作，并参加工伤保险。2018年12月6日下午14时30分，原告迟某与综采队工友宋保昌、王胜玲在井下西翼轨道大巷抽水作业结束后，三人步行向井口走去准备升井，走到井底车场时，原告因雨鞋打滑不慎摔倒致右腿碰伤，迟某受伤后，被送到保德县人民医院住院治疗，经诊断为：右股骨干粉碎性骨折、右膝部软组织损伤，住院4天；后迟某转入忻州市人民医院继续住院治疗，经诊断为：右股骨干骨折；2019年1月3日迟某出院，实际住院23天。2019年10月8日迟某向山西忻州神达晋保煤业有限公司递交康复返岗申请，请求返岗；经被告相关部门及董事长审查批示同意其返回原部门上班；2019年10月11日保德县人力资源和社会保障局根据工伤保险条例第十四条第二款规定认定迟某为工伤；经迟某申请，其伤情经忻州市劳动鉴定委员会于2019年12月23日鉴定，其结果为：劳动障碍程度九级；2020年4月29日经原告迟某申请，忻州市劳动鉴定委员会对迟某停工留薪期进行鉴定，结论为：同意停工留薪期十个月，从受伤之日起算。2020年3月27日原告迟某（乙方）与被告山西忻州神达晋保煤业有限公司（甲方）经协商后签订《解除劳动合同协议书》，解除了双方劳动合同（甲方山西忻州神达晋保煤业有限公司法定代表人祁秀瑞在合同上签字，山西忻州神达晋保煤业有限公司加盖了公章，迟某在协议上签名捺印）。因工伤待遇问题原被告双方产生矛盾；为此，原告迟某向保德县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁；2020年6月19日保德县劳动人事争议仲裁委员会以申请人迟某无正当理由拒不到庭为由，作出保劳人仲案字（2010）第06号仲裁决定书，依法裁决：视为申请人撤回仲裁申请，申请人重新申请仲裁的，仲裁委员会不予受理。该仲裁裁决作出后，原告迟某不服该仲裁裁决，于2020年7月2日向本院提起诉讼，其诉讼请求为：1、判决被告支付原告一次性就业补助金玖个月72000元，停工留薪期工资拾个月80000元，2、判决被告为原告补齐各项社会保险费和因被告主主观故意在原告工伤后降低原告的工伤保险参保基数，造成原告与被告解除劳动合同后的差额共计44495.28元。本院于2020年7月9日登记立案。本案开庭审理时，原告迟某表示变更诉讼请求2为不主张。原告迟某受伤后住院治疗期间，被告给原告按月发放了停工留薪期间部分工资，其中：2018年12月应发工资3939元，实发2648.6元，2019年1月应发3700元，实发2911.08元，2019年2月应发2000元，实发1186.88元，2019年3月应发2000元，实发1110.93元，2019年4月应发2000元，实发1177.26元，2019年5月应发2000元，实发1140.26元，2019年6月应发2000元，实发874.26元，2019年7月应发2000元，实发1278.26元给付总额为元；2019年8月应发2000元，实发975.26元，2019年9月应发2000元，实发829.24元；从2018年12月到2019年9月原告迟某受伤治疗期间被告共发放10个月停工留薪工资23639元。原告迟某受伤前12个月从被告处领取的工资具体为：2017年11月实领工资5921.44元，2017年12月应发工资6653元，实领6402.7元，2018年1月无工资，2018年2月无工资，2018年3月应发5997元，实领4528元，2018年4月应发6389元，实领5156元。2018年5月应发6426元，实领5610.7元。2018年6月应发6276元，实领工资5339.1元。2018年7月应发4158元，实领3618.5元，2018年8月无工资，2018年9月无工资，2018年10月应发2889元，实领1097.16元，2018年11月应发4288元，实领为2411.54元。原告迟某受伤前12个月的月平均工资为5444元。原告迟某受伤前12个月社保月缴费基数为：2017年12月4753元，2018年1月-11月8000元，平均月缴费基数为7729元。2019年3月-2019年6月原告迟某的缴费工资基数为6800元，2019年7月-2020年2月原告迟某的缴费工资基数为5095元。原告迟某在原被告双方解除劳动合同前12个月的月平均缴费工资为5663.333元。一审法院认为，劳动者的合法权益应当依法受到法律保护。本案中，原告迟某在被告山西忻州神达晋保煤业有限公司处从事煤矿井下工作期间受伤，因双方签订有劳动合同，应为劳动关系，原告迟某受伤后，2019年10月11日保德县人力资源和社会保障局根据《工伤保险条例》第十四条第二款规定认定迟某为工伤；经忻州市劳动鉴定委员会2019年12月23日鉴定迟某为劳动障碍程度九级，经忻州市劳动鉴定委员会2020年4月29日鉴定迟某停工留薪期为十个月，从受伤之日起算。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条规定：“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇…”，故原告迟某应当享受工伤保险待遇；原告迟某经鉴定为劳动障碍程度九级，根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因公致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）……，（二）劳动、聘用合同期满终止、或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。山西省实施《工伤保险条例》办法第二十六条规定：职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残的，按照《条例》第三十六条、第三十七条规定，与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金，以职工与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数，九级伤残为9个月的本人工资；原告迟某在与被告解除劳动关系前12个月的本人平均月缴费工资为5663.333元，故原告迟某一次性伤残就业补助金为50970元（5663.333元×9个月），应由被告山西忻州神达晋保煤业有限公司支付原告迟某。山西省实施《工伤保险条例》办法第二十一条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由用人单位按月支付。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按规定享受伤残待遇。本案中，原告迟某因工作受伤，并被认定为工伤；经忻州市劳动鉴定委员会鉴定其停工留薪期为十个月，从受伤之日起算。故原告停工留薪期工资应从其受伤之日起算，即从2018年12月6日起算；因原告迟某未举证证明其原工资福利待遇，故本院根据其受伤前从被告处领取当地工资确定其原工资福利待遇；经审理查明本案原告迟某受伤前12个月平均工资为5444元，故原告停工留薪期工资应从2018年12月6日起算，按其从被告处领取的其受伤前12个月平均工资5444元的标准计算支付，原告停工留薪期工资计算为5444元×10个月＝54440元。被告方在原告住院治疗期间已支付原告的停工留薪期工资23639元，应予核减，停工留薪期工资54440元核减已支付的23639元工资后，被告应再支付原告停工留薪期工资30801元。综上所述，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《山西省实施工伤保险条例办法》第二条、第二十一条、第二十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、被告山西忻州神达晋保煤业有限公司于本判决生效后十五日内支付原告迟某一次性伤残就业补助金50970元；二、被告山西忻州神达晋保煤业有限公司于本判决生效后十五日内支付原告迟某停工留薪期30801元；三、驳回原告迟某其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告山西忻州神达晋保煤业有限公司负担3元，由原告迟某自行负担2元。二审查明的事实与一审查明的事实一致，二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的由工伤基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”因此，一审依据山西省实施《工伤保险条例》办法认定迟某的一次性伤残就业补助金并无不当，本院予以确认。山西省实施《工伤保险条例》办法第二十六条规定：职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残的，按照《条例》第三十六条、第三十七条规定，与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金，以职工与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数，九级伤残为9个月的本人工资。一审查明迟某在与晋保煤业解除劳动合同前12个月的月平均缴费工资为5663.333元，据此计算一次性伤残就业补助金并无不当。迟某上诉主张应当按照遭受职业病伤害前12个月平均月缴费8000元的标准计算一次性伤残就业补助金依据不足，本院不予支持。山西省实施《工伤保险条例》办法第二十一条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由用人单位按月支付。一审查明迟某受伤前12个月平均工资为5444元，故迟某停工留薪期工资应从2018年12月6日起算，按其从晋保煤业处领取的其受伤前12个月平均工资5444元的标准计算支付。迟某上诉主张应当按照遭受职业病伤害前12个月平均月缴费8000元的标准计算停工留薪期工资依据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人迟某的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人迟某负担。本判决为终审判决。审判长 郭俊秀审判员 杨 剑审判员 梁晓莉二0二一年三月十五日书记员 冯君慧