襄阳高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂0691民初15号原告：上海奎玙实业有限公司（以下简称奎玙公司），住所地：上海市浦东新区曹路镇日新村南房宅2号3幢122室。法定代表人：高鈃，该公司总经理。委托诉讼代理人：张沛，湖北朋来律师事务所律师。被告：湖北凌氏八点文化传媒有限公司（以下简称凌氏公司），住所地：襄阳市高新区长虹北路6号广景碧云天1幢A单元17层4号。法定代表人：凌晓波。原告奎玙公司与被告凌氏公司服务合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序对案件公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张沛，被告的法定代表人凌晓波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2019年6月11日，原、被告签订《天猫商家品牌营销传播服务合同》，约定原告授权被告为其“盛田屋（根据实际情况可调整品牌）”旗下产品在淘宝、天猫等平台上进行营销，时间为2019年6月25日至9月25日。2019年6月20日，原告通过其关联公司艾瑞碧（上海）化妆品有限公司向被告转账支付了约定费用2万元并应被告的要求向直播网红达人寄送了产品小样21件。此后被告未按照约定时间进行产品直播营销工作，被告的违约行为给原告造成损失，故诉至法院，提出下列诉讼请求：一、解除原、被告于2019年6月11日签订的《天猫商家品牌营销传播服务合同》；二、判令被告返还原告已支付的2万元并退还已经寄出的产品小样21件；三、判令被告赔偿原告的经济损失273950.26元；四、本案的诉讼费用由被告承担。被告辩称，被告履行了合同约定的义务，原告单方中止合同且不安排寄样导致合同无法继续履行，给被告亦造成相应损失，请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定如下事实：2019年6月11日，原告奎玙公司（甲方）与被告凌氏公司（乙方）签订《天猫商家品牌营销传播服务合同》，为配合甲方公司“盛田屋（根据实际情况可调整品牌）”旗下产品在淘宝、天猫等平台的品牌营销活动，甲方授权乙方为本次活动的服务公司。乙方提供的服务为品牌营销直播服务，服务形式为线上淘宝拼场直播，200位优质淘宝达人网红。直播场次不少于500场，时间为2019年6月25日至2019年9月25日共一个季度。付费主播会报给甲方审核，投资回报率比例维持在不低于1:2，如甲方在签署协议后决定取消或调整某项服务内容，甲方应按照乙方已完成部分的工时支付乙方相应的直播服务费用及项目支出费用。未经甲方确认直播服务方案的不在此列，如乙方尚未着手实施的服务甲方决定取消或调整，则不必支付费用。乙方应在甲方的要求下向甲方公开其有关甲方营销推广服务的后台运营数据等能够直接或间接反映推广效果的相关信息。甲方需在主播开播前向乙方支付服务费2万元，外加主播整体销售额（结算订单）的8个点为佣金提点。2019年6月20日，原告指令案外人艾瑞碧（上海）化妆品有限公司向被告的账户转账支付2万元。2019年6月28日、2019年7月15日、2019年7月18日、2019年9月18日、2019年11月20日，被告凌氏公司的工作人员向奎玙公司的工作人员分别提交《LB6.28寄样表》《LB7.15寄样表》《付费主播表》《LB主播寄样表》《lb11.20寄样表》，表中包含共计118位淘宝达人如昵称、ID、粉丝数、每日观看量等在内的相关信息供被告公司筛选。被告向本院提交的一组直播截图，能证实2019年7月3日至2019年7月24日期间，被告为原告提供的淘宝达人名单中有13位收到寄送的小样并进行了共计43场直播。原告向本院提交的一组邮寄单，能证实2019年9月20日至2019年11月22日期间，原告奎玙公司向其审核通过的21位淘宝达人分别寄送艾瑞碧品牌眼线笔小样，2019年9月22日至2019年11月27日上述淘宝达人陆续收到小样。原告提交的双方工作人员的微信聊天记录显示该21位主播中已有7位直播过，剩余14位未播。被告未向本院提交其他证据证实该21位主播的直播数量。2019年11月6日，原告向被告发出《合同违约沟通公函》，称截止于当日被告仍未完成《天猫商家品牌营销传播服务合同》规定时间内的各项指标，特发函要求被告在30天内完成合同标的各项内容并向原告提供相应的素材证明。如果被告无履行能力也可以与原告按照实际完工的内容进行协商退款及赔偿。现原、被告协商无果，诉至本院。本院认为，2019年6月11日原告奎玙公司与被告凌氏公司签订的《天猫商家品牌营销传播服务合同》明确约定，如果奎玙公司在签署协议后决定取消某项服务内容，奎玙公司应按照凌氏公司已完成的服务支付相应费用。即奎玙公司享有该合同的单方解除权，本院向被告送达起诉状之日即为合同解除之日，故本院确认原、被告签订的《天猫商家品牌营销传播服务合同》于2021年2月4日解除。涉案服务合同系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方均应恪守。原告依约向被告预先支付了服务费用2万元，被告应当按照约定的时间和形式完成直播场次。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的应当承担不利的后果。服务合同中明确规定被告有义务向原告公开其营销推广服务的运营数据，即被告应当积极履行合同、及时向原告报告已直播的人数及场次并推进计划，被告提交的证据不能证明其已经在规定的2019年6月25日至9月25日期间向原告提供200位淘宝达人以供审核，其提交的直播截图也与其庭审中陈述的直播200余场存在相当大的差距，更未能达成合同约定的500场次的任务，被告存在违约情形。但同时，对于被告凌氏公司主张系因原告不寄送小样导致合同无法履行的意见，本院认为，网络直播行业需由产品销售商向主播邮寄所需要推广的产品为行业习惯，合同约定的主播人数与直播场次较多，原告应当积极审核并及时寄样，原告寄出的产品明显与约定的主播数量相去甚远，其对合同不能完全履行亦存在一定过错，原告存在违约情形。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”及第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，结合本案的履行情况，凌氏公司确实已为奎玙公司提供部分服务、付出相应成本，本院根据原、被告提交的证据结合公平原则及双方的过错程度，酌情认定奎玙公司需向凌氏公司支付实际履行部分的费用为7000元。故对于原告要求被告返还13000元服务费的主张本院予以支持，对于超出部分本院不予支持。对于原告要求退还已寄出的产品小样的诉请，本院认为，原告邮寄的推广产品均为淘宝达人所收，双方签订的服务合同仅约定被告有提供直播场次的义务，原告的该项诉请于法无据，本院不予支持。对于原告要求被告赔偿经济损失27万余元的诉请，本院认为，原告提交的案外人艾瑞碧（上海）化妆品有限公司2018年与2019年利润对比表既不能证明其损失仅与直播数量正相关，亦不能认定该公司的损失即等于原告公司的损失，故对原告的该项诉请本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原、被告2019年6月11日签订的《天猫商家品牌营销传播服务合同》已于2021年2月4日解除；二、被告湖北凌氏八点文化传媒有限公司于本判决生效之日起五日内向原告上海奎玙实业有限公司返还13000元；三、驳回原告上海奎玙实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5790元、减半收取计2895元，由原告上海奎玙实业有限公司负担2000元，被告湖北凌氏八点文化传媒有限公司负担895元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行，户名：湖北省襄阳市中级人民法院，账号17×××56。上诉人也可以直接到襄阳市中级人民法院交费。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审判员 苏 俊二〇二一年三月十五日书记员 宗弋淳