云南省楚雄彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）云23民终214号上诉人（原审原告）：高念兵，男，1975年6月18日生，住云南省昭通市镇雄县。被上诉人（原审被告）：杨少乾，男，1993年5月10日生，现住云南省楚雄市。委托诉讼代理人：冯玲敏，云南楚恒律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：元谋新胜建工有限公司。住所地：云南省楚雄彝族自治州元谋县元马镇发祥路37号。统一社会信用代码：915323286930914776。法定代表人：胡志琴，系公司执行董事。上诉人高念兵与被上诉人杨少乾、元谋新胜建工有限公司（以下简称新胜公司）劳务合同纠纷一案，不服云南省元谋县人民法院（2020）云2328民初1228号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人高念兵、被上诉人杨少乾特别授权的委托诉讼代理人冯玲敏到庭参加诉讼，被上诉人新胜公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。高念兵上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：原审法院认定本案涉案工程一直未经过验收，所以被上诉人现只应支付总工程款的80%属于事实认定错误。第一、合同具有相对性。既然原审法院已经认定《工程单包工合同》系高念兵与杨少乾所签订，那么合同中已经明确约定甲方指的是杨少乾，乙方指的是高念兵，所以合同中的第十条付款方式，余款待甲方验收完成合格后，十日内付清，这里的甲方指的也是杨少乾，不可能指合同相对方以外的第三人泷淇房地产开发有限公司。第二、合同约定，高念兵提供的是劳务单包工，那么原审中被上诉人也认可高念兵按照合同约定于2018年11月完工交付给被上诉人是事实，交付后也已经实际使用，被上诉人也已经完成了验收，且从2018年11月完工交付到现在被上诉人未提出过高念兵提供的劳务有验收不合格的问题，即被上诉人已经接收验收合格。第三、杨少乾与发包方之间的验收约定不能对抗高念兵，即发包方是否验收、什么时间验收合格不能作为被上诉人不付款的抗辩理由。第四、从本案证据可以看出，双方已经作过结算，即对高念兵完工的工程量已经经过结算确定，一审法院已经确认认可被上诉人实际差欠高念兵24549元的事实，那么被上诉人就没有任何的理由不支付高念兵的剩余款项。高念兵在二审庭审中变更诉讼请求为要求杨少乾承担支付责任。杨少乾答辩称：一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，判决并无不当，上诉人上诉请求没有事实和法律依据，请求依法驳回。新胜公司未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩状。高念兵向一审法院起诉请求：1、判令杨少乾、新胜公司支付高念兵劳务工资24549元；2、由杨少乾、新胜公司支付违约金26455元（264549元×10%）；3、由杨少乾、新胜公司支付逾期利息2954元（从2018年12月5日起至2020年6月18日止共计732天，24549元×6%÷365天×732天），从2020年6月19日起至款项付清之日止的逾期利息按照6%年利率计算支付。4、本案诉讼费由杨少乾、新胜公司承担。一审法院认定事实：2018年7月11日，高念兵与杨少乾签订了《工程单包工合同》，双方约定杨少乾将元谋县泷湖壹号22栋至23栋及10栋别墅外墙漆施工工程承包给高念兵施工。合同约定工期从2018年7月11日至2018年9月11日；工程量按实际完成的工程量结算；承包价格为每平方米13元；付款方式为工程量完成60%以上，按完成工程量的总价款的60%支付工程款，待工程全部完工，按完成工程量的总价款的80%支付工程款，余款待甲方验收合格后十日内付清。合同签订后，高念兵于2018年7月13日开始施工，于2018年11月完工，高念兵实际完成了21栋、22栋、23栋外墙漆施工工程。2018年10月7日，经双方微信沟通，杨少乾、新胜公司同意每平方米加1块钱。2018年12月15日，高念兵、杨少乾、新胜公司达成协议确认泷湖壹号三标段H21、H22、H23栋外墙涂料施工，现按照18500㎡计算劳务费，单价为14元/㎡，金额259000元，已支付190000元，现在付50000元。实际面积需验收合格后与结算公司核对后结算。2019年8月7日，经新胜公司确认，高念兵施工的工程量为18896.35㎡，总工程价款为264549元，杨少乾、新胜公司于2018年12月8日前已支付240000元，其余24549元至今未付。另查明，泷湖壹号三标段工程至今未验收。一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第一百零九条规定“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”，本案杨少乾、新胜公司将泷湖壹号21栋至23栋外墙漆施工工程的承包给高念兵施工，高念兵按约完成了施工任务，杨少乾、新胜公司应向其支付相应的工程款。但因该工程一直未经过验收，按照双方的约定，杨少乾、新胜公司现只应支付总工程款的80%即211639元（264549元×80%）。因杨少乾、新胜公司已支付了工程款240000元，已超过合同的约定，故对于高念兵的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条之规定，判决：驳回高念兵的诉讼请求。案件受理费1056元，减半收取计528元由高念兵负担（已交）。二审中，上诉人高念兵对一审法院认定的事实无异议。被上诉人杨少乾对一审法院认定“总工程价款为264549元”的事实提出异议，认为总工程价款应当是245652.55元。因在2018年10月7日，高念兵在工地滋事围堵项目部，迫使单方停工，杨少乾被迫每平方多加一元钱；对一审法院认定的其余事实无异议。被上诉人新胜公司未到庭参加诉讼，视为其认可一审法院认定的事实。对当事人无异议的一审法院认定的事实，本院予以确认。二审中，各方当事人均未提交新证据。对被上诉人杨少乾提出异议的事实，本院认定如下：虽然高念兵与杨少乾签订的《工程单包工合同》中约定承包价格为13元/㎡，但高念兵在与杨少乾的微信沟通中杨少乾同意加1元钱；且高念兵在一审中提交的2018年12月15日的《协议》记载“泷湖壹号三标段H21、H22、H23栋外墙涂料施工，劳务单价14元/㎡”，上面有高念兵、杨少乾、项目经理丁明刚的签字，并加盖有新胜公司泷淇.泷湖壹号项目部的印章。由此证明经各方协商劳务单价已由13元/㎡变更为14元/㎡，因此，一审法院认定该事实正确，杨少乾的异议不成立。归纳双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点如下：杨少乾是否应支付高念兵劳务费24549元及支付违约金、逾期利息。本院认为，各方当事人对尚欠高念兵劳务费24549元的事实无异议，本院予以确认。对于付款时间，根据杨少乾与高念兵签订的《工程单包工合同》第十条付款方式约定“工程量完成60%以上，按完成工程量的总价款的60%支付工程款，待工程全部完工，按完成工程量的总价款的80%支付工程款，余款待甲方验收合格后，十日内付清”，该合同的甲方是杨少乾，依据合同约定，尚欠24549元劳务费应在杨少乾验收合格后十日内付清。又依据2018年12月15日的《协议》记载“泷湖壹号三标段H21、H22、H23栋外墙涂料施工，现按照18500㎡进行计算班组劳务费，…实际面积需验收合格后与结算公司核对后计算”。2019年8月7日，加盖有新胜公司泷淇.泷湖壹号项目部印章、丁明刚签字的《三标段外墙涂料工程量》中已记载H21、H22、H23的工程量合计为18896.35㎡，明确了高念兵提供劳务的实际面积。上述在案证据能相互印证高念兵提供劳务的案涉工程已经过合同相对人杨少乾、工程承包人新胜公司泷淇.泷湖壹号项目部的验收，故杨少乾应按合同约定支付高念兵劳务费24549元。杨少乾不能以整个工程发包方未验收来对抗高念兵的主张。因此，高念兵的该上诉理由成立，应予支持。对于高念兵主张的违约金和逾期付款利息，因新胜公司泷淇.泷湖壹号项目部出具《三标段外墙涂料工程量》的时间是2019年8月7日，根据《工程单包工合同》约定“余款待甲方验收合格后十日内付清”，杨少乾应于2019年8月17日前付清尚欠劳务费，但杨少乾至今未支付，其行为已构成违约。《工程单包工合同》第九条违约责任约定的违约金过高，而因未付款给高念兵造成的损失即银行利息，因此，违约金应按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）标准予以支持。合同只约定了违约金，没有约定逾期付款利息，对高念兵主张的逾期付款利息不予支持。另外，高念兵在二审中已明确其只要求杨少乾承担支付劳务费，不要求新胜公司承担责任，故新胜公司在本案中不承担责任。综上所述，高念兵的上诉请求成立,应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销云南省元谋县人民法院（2020）云2328民初1228号民事判决书；二、由杨少乾于判决生效之日起十五日内支付高念兵劳务费24549元；三、由杨少乾于判决生效之日起十五日内支付高念兵按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）标准，自2019年8月17日起计算至款项付清之日止的违约金；四、驳回高念兵的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费528元，二审案件受理费1149元，合计1677元，由杨少乾负担1425元，由高念兵负担252元。本判决为终审判决。审判长  何永丽审判员  李 梅审判员  马春梅二〇二一年三月五日书记员  陈滇滇