辽宁省铁岭市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）辽12执复13号复议申请人（申请执行人）：马继秋，男，1974年9月9日出生，汉族，无职业，住调兵山市。委托代理人：申怀富，系辽宁昊天律师事务所律师。被执行人：调兵山市鼎天建材制造有限责任公司，住所地，调兵山市北工业园区。法定代表人：刘洋，该公司经理。委托代理人：尹静波，系调兵山市诚志法律服务所法律工作者。复议申请人马继秋不服调兵山市人民法院（2020）辽1281执异30号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，此案现已审查终结。申请执行人马继秋与被执行人调兵山市鼎天建材制造有限责任公司合同纠纷一案，申请执行人马继秋依据调兵山市人民法院2015年8月17日作出的（2015）调民一初字第00543号民事调解书，向调兵山市人民法院申请执行，调兵山市人民法院依法受理后，确定执行案号为（2015）执00536号。该案于2016年2月22日，终结本次执行程序。于2020年6月3日，经申请执行人马继秋申请，调兵山市人民法院对该案恢复执行。恢复执行后，异议人调兵山市鼎天建材制造有限责任公司对该案恢复执行向调兵山市人民法院提出书面异议。异议人调兵山市鼎天建材制造有限责任公司称：异议人在2015年8月收到调兵山市人民法院（2015）调民一初字第00543号民事调解书后，于2015年9月28日指令时任我公司会计来萍，将涉案100万元人民币存入马继秋名下辽宁省农村信用社，卡号为62×××31中。于2017年7月17日，指令时任我公司会计来萍向马继秋尾号7745卡中汇入5万元用于偿还（2015）调民一初字第00543号民事调解书中载明的剩余4万余元。自此我公司对马继秋在（2015）调民一初字第00543号民事调解书所载明的债权债务关系自动履行完毕。如今，在我公司已经全部偿还完毕涉案欠款的情况下，调兵山市人民法院无故恢复对我公司的执行，已经侵害了我公司的合法权益。综上，申请调兵山市人民法院终结执行（2020）辽1281执恢22号案件。申请执行人马继秋辩称，调兵山市鼎天建材制造有限责任公司在申请书和情况说明中对执行异议所作的陈述与事实不符，调兵山市鼎天建材制造有限责任公司提出的100万元已经由马继秋实际收到。于马继秋实名银行开卡，调兵山市鼎天建材制造有限责任公司共存款125万元，随后鼎天公司自己安排实际控制人代进忠的儿子代天赐将该款取出。因此调兵山市鼎天建材制造有限责任公司对本案的执行异议没有事实依据和法律依据，系自存自取行为，就相关问题作如下说明。马继秋在2015年9月25日在调兵山市农村信用合作联社办理了卡号为62×××31的银行卡。办卡原因，调兵山市鼎天建材制造有限责任公司的代进忠（鼎天建材的实际控制人，百分之百股权股东），说要向马继秋的卡里打200万元，其中100万元还马继秋，另100万元他取走。开完卡后，马继秋将银行卡和身份证交给了代进忠。几天后他把卡和身份证还给了马继秋，说钱没打进来暂时不能还你了。在代进忠使用马继秋的银行卡期间，2015年9月28日由公司会计来萍存入该卡100万元。2015年9月30日由会计来萍存入25万元，又分四次由代天赐（代进忠的儿子）转走或取出。2015年9月28日转给王笑霖70万元，2015年9月28日取走22万，2015年9月29日取走8万，2015年10月4日取走25万。针对调兵山市鼎天建材制造有限责任公司异议内容的说明，第一笔所谓还款100万，是实际存款125万全部由鼎天公司自存自取，第二笔5万元是在调兵山盈中石灰石的会计来萍打给马继秋的用于购买石灰粉的一部分货款，这笔钱连同一笔3万元的转账，均是2017年7月份的在兴德伟起诉盈中石灰石的案子中。因此这8万元与本案无关。其中对上述情况的相关情况证据是马继秋向银州区法院提供的证据一部分。其中，申请执行及法院裁定书，申请执行的是2015年8月19日，2015年9月7日，(执行债权)。2017年6月21日，2020年4月14日。法院的执行裁定书是2015年11月16日，2016年2月22日，2017年7月1日，2018年8月6日，2018年8月6日执行终结时卷宗也显示调兵山市鼎天建材制造有限责任公司同意用建设公司的债权还款。这些都说明调兵山市鼎天建材制造有限责任公司欠马继秋的钱一直没还。而且，调兵山市鼎天建材制造有限责任公司也很明确确认欠马继秋钱的事实。调兵山市人民法院查明，异议人调兵山市鼎天建材制造有限责任公司，在（2015）调民一初字第00543号民事调解书生效以后，于2015年9月28日存入马继秋名下辽宁省农村信用社银行卡中100万元（卡号为62×××31）；于2017年7月17日，汇入马继秋银行卡5万元（卡后6212****7745）。调兵山市人民法院认为，异议人调兵山市鼎天建材制造有限责任公司对该院经申请执行人马继秋申请恢复执行提出异议，属于对恢复执行行为提出异议的情形。关于申请执行人马继秋认为收到的第一笔100万元，由代天赐转走或取出的抗辩。申请执行人马继秋在调解书生效以后，异议人调兵山市鼎天建材制造有限责任公司应当向其承担履行义务的情况下，异议人存入其卡内款项应当认定为履行调解书行为，申请执行人马继秋提出款项由代天赐（鼎天建材的实际控制人，百分之百股权股东代进忠之子）转走或取出的行为，属于申请执行人马继秋收到异议人调兵山市鼎天建材制造有限责任公司履行款后，对该款的处分，发生争议，可另行起诉主张，不应在调解书执行过程中进行处理。关于申请执行人马继秋认为收到的第二笔5万元，属于是在调兵山盈中石灰石的会计来萍打给马继秋的用于购买石灰粉的一部分货款的抗辩。申请执行人马继秋虽然提出该抗辩，但未提供任何其使用该款购买石灰粉的证据。申请执行人马继秋应对其主张承担举证责任，其应当举证而未举证证明该事实，即对其抗辩没有证据支持，该抗辩本院不予维护。综上，异议人调兵山市鼎天建材制造有限责任公司提出的异议成立，本案应当终结执行。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第二百五十七条第六项《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条的规定，裁定终结执行（2020）辽1281执恢22号案件的执行。复议申请人马继秋不服异议裁定，向本院申请复议，请求撤销调兵山市人民法院异议裁定。复议理由与原审答辩理由相同。本院认为，本案的争议焦点为：被执行人调兵山市鼎天建材制造有限责任公司向申请执行人马继秋银行卡中存入钱款，但该款项并未由申请执行人实际取得的情形如何认定。2015年9月28日，调兵山市鼎天建材制造有限责任公司存入申请执行人马继秋所有的，调兵山市农村信用合作联社卡号62×××311的银行卡中100万元。2015年9月30日，调兵山市鼎天建材制造有限责任公司再次存入该卡25万元。2015年9月28日，代天赐将该银行卡中款项转给王笑霖70万元，2015年9月28日、2015年9月29日、2015年10月4日代天赐分三次从该银行卡中支取55万元。代天赐系被执行人调兵山市鼎天建材制造有限责任公司股东代进忠之子，其与调兵山市鼎天建材制造有限责任公司具有利害关系，其如何取得并使用申请执行人马继秋的银行卡，其将调兵山市鼎天建材制造有限责任公司存入款项转账取现的行为是否代表被执行人调兵山市鼎天建材制造有限责任公司，其与马继秋之间是否存在债权债务关系等应予查明。调兵山市人民法院（2020）辽1281执异30号执行裁定认定事实不清，证据不足。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（二）项的规定，裁定如下：一、撤销调兵山市人民法院（2020）辽1281执异30号执行裁定；二、发回调兵山市人民法院重新审查。本裁定为终审裁定。审 判 长 张舒煜审 判 员 彭昌宏审 判 员 李 晔二〇二一年三月十八日法官助理 李 斌书 记 员 乔琳婷