河南省新乡县人民法院民 事 判 决 书(2021)豫0721民初200号原告：河南新乡华星药厂，住所：河南省新乡市刘庄新村。法定代表人：王连太，厂长。委托诉讼代理人：刘海武，男，该厂员工。委托诉讼代理人：李金辉，河南师大方正律师事务所律师。被告：无锡陇东干燥设备有限公司，住所：江苏省无锡市前洲街道黄石街村。法定代表人：王**，总经理。被告：朱小林，女，1984年6月20日出生，汉族，住甘肃省崇信县。二被告共同委托诉讼代理人：杜晨光，河南新雅琪律师事务所律师。二被告共同委托诉讼代理人：韩孟菊，河南新雅琪律师事务所实习律师。原告河南新乡华星药厂（以下简称“华星药厂”）诉被告无锡陇东干燥设备有限公司（以下简称“陇东干燥公司”）、朱小林承揽合同纠纷一案，本院于2021年1月20日立案，并根据原告的申请作出了对二被告的财产进行保全的裁定。本院依法适用简易程序，于2021年2月23日公开开庭审理了本案，原、被告代理人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。原告华星药厂向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告之间的《承揽合同书》，2、被告返还原告合同款158000元，并支付违约金（违约金以158000元为基数，按照日千分之五为标准自2020年5月16日起计算至实际清偿之日止）；3、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年3月26日，经与二被告协商，由原告向被告陇东干燥公司采购型号为DEA-25型喷雾干燥机1台，金额158000元。陇东干燥公司要求以朱小林为供方，与原告签订了承揽合同。合同约定被告至迟应在2020年5月16日前将全部设备交货到原告仓库，违约应按合同总款每天5‰承担违约责任。原告按约定分两次向朱小林支付了全部款项158000元，被告在向原告发出少量设备后，拒不履行剩余设备的交付义务，所交付的设备无法达到正常装配使用标准，致使原告的合同目的无法实现。故诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。被告陇东干燥公司辩称：我公司不是案涉合同的相对方，未收到原告的合同款，也未将设备交付给原告，我公司不是适格的被告，应驳回原告对我公司的起诉。被告朱小林辩称：1、2020年7月2日，原告在无锡市将设备款支付给我后，我找来物流车辆，原告在现场，我将合同约定的全部设备交给原告并装上物流车辆，合同约定的设备已经全部交付。原告称我只交付了少量设备，与事实不符。2、我同意解除合同，原告应将全部设备返还给我，我再将合同价款返还给原告。原告向本院提交的证据有：1、承揽合同书，2、陇东干燥公司企业信息、技术协议书、业务人员聊天记录，3、转账回单2份，4、原告出具的未到货清单。二被告均未向本院提交证据材料。经庭审质证，对二被告无异议的原告证据，本院予以采信并在卷佐证。对二被告有异议的原告证据，本院认为：1、二被告代理人对聊天记录中王**、朱小林是否是被告人员提出了质疑，本院要求代理人庭后核实，如仍有异议，三日内提交书面异议，但二被告代理人在法院规定的期限内未提出异议，因此，本院对原告提交的聊天记录予以采信；2、二被告对原告的未收到货物清单提出了异议，但没有提交证明其异议成立的任何证据，且举证证明原告收到什么货物的举证责任在被告，因此，本院对原告的证据4予以采信。依据有效证据，本院可以认定以下案件事实：2020年3月26日，华星药厂（需方）与朱小林（供方）签订了一份《承揽合同书》，主要内容有：1、喷雾干燥机1套，价款158000元（包含设计、制作、包装、运输、装车、调试、指导、培训、服务等各项费用），合同附件：陇东干燥公司技术方案13张（与供货人一致），合同付定金生效7-15日内给需方出平面设计图，2020年5月16日前本合同全部配置必须交货到需方仓库；2、按合同要求时间全部汽运至华星药厂仓库，供方10日内安装、调试、验收合格后交给需方生产；3、货到需方双方验收数量，供方提供本合同全部发货清单，十日内提出异议；4、付合同总款50%为定金合同生效，供方生产完毕发传真给需方，需方付合同总款50%；5、供方不按时交货，需方不按期付款，按本合同总款每天5‰付给对方。合同所附《技术协议书》所列设备明细为：1、加热系统（包含：边框、滤布撑杆、初效过滤器（配套）、蒸汽换热器56㎡、电加热45kw、配套热分管各一套），2、干燥系统（包含：送料泵、送料管、热风蜗壳、热配器、干燥塔内骨架、保温、干燥塔支架、塔内照明、干燥塔外封、干燥塔门、平台楼梯、出风管、热风管各1套；SD-50型雾化器、主电机、循环油泵各2套；气锤sk-40五个、干燥塔体外形、干燥塔负压检测各1个），3、收料系统（包含：旋风-?500、脉冲布袋除尘器、外封、气封、电磁阀、保温、排气管道?200、重力阀、引风9-919/7.5kw各1套；布袋、龙骨各24只；料筒2个），4、电气系统（包含：变频器、低压电器元件、电箱壳体、触摸屏、PLC、模块、本套设备桥架及电缆各1套），5、其它附属（包含：护栏、扶手、工艺管路各1套、设备平台）。2020年4月16日，华星药厂向朱小林转款79000元；2020年6月30日，华星药厂向朱小林转款79000元。约在2020年7月6日，华星药厂收到喷雾干燥机设备后，检查发现缺少部分设备，缺少的有：干燥系统的SD-50型雾化器、主电机、循环油泵各2套，塔内照明、干燥塔门各1套；收料系统的重力阀1套，料筒2个；电气系统的本套设备桥架、电缆1套。2020年7月6日华星药厂业务人员刘青松通过微信分别向朱小林及陇东干燥公司的王**提出设备配套还差几个型号没发货。朱小林答复：晚一点王总会给予回复。2020年7月14日，刘青松通过微信将未到货清单发给王**，并到陇东干燥公司所在地催货，但未找到朱小林及王**。2020年7月18日晚，王**向刘青松发微信，称其在广东出差，争取周一发货。但其后，华星药厂始终未收到货物。另查明：陇东干燥公司的股东有两人，即王**和朱小林；王**担任陇东干燥公司的执行董事兼总经理，朱小林担任公司监事。本院认为：一、关于本案的合同主体。原告主张朱小林是代表陇东干燥公司与原告签订的合同、合同是陇东干燥公司在履行，因此，与原告订立、履行合同的主体是陇东干燥公司。本院认为，虽然原告是与朱小林签订的书面合同，但朱小林是陇东干燥公司的两名股东之一，又是陇东干燥公司的监事；业务过程中朱小林让原告与王**联系，王**是陇东干燥公司的两名股东之一和法定代表人，陇东干燥公司的所有股东均参与了本案合同，案涉设备又为陇东干燥公司生产制造，因此，可以认定朱小林是代表陇东干燥公司签订的合同，陇东干燥公司是与原告订立合同的一方当事人。二、陇东干燥公司未按合同全面履行向原告交货的义务，经原告多次催要，仍不履行义务，致使交付的部分设备原告无法使用，因此，原告请求解除合同，符合法律的规定，本院予以支持。合同解除后，陇东干燥公司应将收取原告的款项返还给原告；原告收到退款后，陇东干燥公司有权将交付给原告的货物取回。三、关于违约金，合同约定：供方不按时交货，按合同总款每天5‰付给对方。被告认为该违约金过高，本院调整为按每天1‰计算。违约金应自陇东干燥公司违约的第二日，即2020年5月17日起计算至返还货款之日止。四、虽然本院认定朱小林不是案涉合同的主体，但原告要求朱小林承担退回货款的义务，朱小林也同意原告退货后返还货款，因此，朱小林应在同意承担的范围内依法与陇东干燥公司承担连带清偿责任。依据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第九十四条第四项、第九十七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民法典》第五百五十二条之规定，判决如下：一、解除2020年3月26日（朱小林代表）无锡陇东干燥设备有限公司与河南新乡华星药厂签订的《承揽合同书》；二、限无锡陇东干燥设备有限公司于判决生效之日起十日内向河南新乡华星药厂返还158000元，并支付违约金（违约金以158000元为基数，自2020年5月17日起按每天1‰的标准计算至货款返还之日止）；无锡陇东干燥设备有限公司履行义务后，有权从河南新乡华星药厂取回货物（具体清单按照技术协议所列设备明细减去河南新乡华星药厂未收到的部分）；三、朱小林对前款无锡陇东干燥设备有限公司的158000元债务，承担连带清偿责任。四、驳回河南新乡华星药厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3460元，减半收取1730元，保全费1310元，均由无锡陇东干燥设备有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状8份，上诉于河南省新乡市中级人民法院。审判员  曾俊道二〇二一年三月二十二日书记员  李东飞