上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0114民初26081号原告：刘芝荣，男，1976年10月8日出生，汉族，户籍地江西省萍乡市。委托诉讼代理人：冯婷，上海市光明(太仓)律师事务所律师。被告：上海埃锡尔数控机床有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：黄晓峰，董事长。委托诉讼代理人：陈支平，上海汉路律师事务所律师。原告刘芝荣与被告上海埃锡尔数控机床有限公司(以下简称埃锡尔数控机床公司)劳动合同纠纷一案，本院于2020年12月22日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘芝荣的委托诉讼代理人冯婷、被告埃锡尔数控机床公司的委托诉讼代理人陈支平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘芝荣向本院提出诉讼请求，要求被告埃锡尔数控机床公司支付：1.违法解除劳动合同赔偿金169,044.50元；2.2019年11月10日至2020年3月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额32,441.32元。事实与理由：原告于2007年10月进入被告处工作。2020年3月31日，被告在未与原告协商一致的情况下，单方为原告办理社会保险退工手续，将社会保险关系、工资、个税缴纳等私自转移至上海埃锡尔智能设备有限公司(以下简称埃锡尔智能设备公司)。2020年4月24日，被告在公司群内发送“公司法人变更通知函”，称被告自2020年4月1日变更登记为埃锡尔智能设备公司，业务主体和法律关系不变。后经原告查询发现，埃锡尔智能设备公司与被告是独立的法律主体，于2019年2月1日注册登记。被告单方中断社会保险缴纳，并将原告的工资发放及个税缴纳转移至其他法律主体的行为表明，被告单方解除与原告的劳动合同，损害了原告的合法权益。此外，被告在原告劳动合同到期后未及时续签，依法应支付原告未签订劳动合同二倍工资差额。埃锡尔数控机床公司辩称，第一，原告主张违法解除劳动合同赔偿金没有事实依据。2020年受疫情影响，被告经营困难，不得不引进新的投资人，并设立新公司埃锡尔智能设备公司，此后被告的业务由该公司经营。2020年4月24日，被告发出公司法人变更通知函，并在此后安排员工签订三方协议的劳动合同变更协议书，但因原告不同意与埃锡尔智能设备公司签订劳动合同变更协议书，故被告于2020年6月5日发出通知，表示对不愿意签订劳动合同变更协议书的员工的社会保险关系转回被告处。第二，原告主张2020年4月被告在未与原告协商一致的情况下，单方办理社会保险退工手续，将社会保险关系、工资、个税缴纳等私自转移至埃锡尔智能设备公司，应视为被告单方违法解除劳动合同。但2020年4月至2020年7月期间，原告仍然按照与被告之间签订的劳动合同在履行工作职责，其工作岗位、工作地点及工资待遇均未发生变化，且被告已按约支付其工资，因此原告主张违法解除劳动合同赔偿金没有事实和法律依据。第三，原告于2020年7月31日以申请劳动仲裁为由向被告提出辞职申请，被告不应支付赔偿金。第四，被告不存在不与原告签订劳动合同的主观恶意，原告要求被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额缺乏依据。原告自与被告建立劳动关系以来，双方续签过多份劳动合同。因原告为售后服务人员，长期外派，根据以往惯例，都是在原告有事中途返回公司或者公司年会时续签。2020年因疫情原因，被告未能及时与原告续签劳动合同。2020年4月，被告发布通知，通知原签订的劳动合同继续履行。2020年6月5日，被告通知全体员工，或者签订书面的劳动合同变更协议书，或者原劳动合同保持不变继续履行。再者，原告在其劳动合同到期以后，从未就劳动合同的续签与被告进行协商。且在被告多次发布有关劳动合同通知以后，原告亦未提出续签劳动合同意向。本院经审理认定事实如下：1.原告于2007年10月11日入职被告处，任装配工，2017年调整为售后岗位。双方签订的最后一份劳动合同期限为2018年10月10日至2019年10月10日。劳动合同约定原告月工资为3,000元加1,000元绩效。被告与埃锡尔智能设备公司系关联公司，二者注册地及实际经营地相同，均为上海市嘉定区华亭镇华博路XXX号。2.被告为原告办理了起始日期为2007年12月1日、2020年6月1日及终止日期为2020年3月31日、2020年7月31日的招退工登记手续。埃锡尔智能设备公司为原告办理了起始日期为2020年4月1日，终止日期为2020年5月31日的招退工登记手续。上述用工关系变更前后，原告的工作地点、工作内容、工资标准等均未发生变更。原告在被告处最后工作至2020年7月31日，2020年4月至7月期间正常领取工资。3.2020年4月24日，被告在微信群内发出落款日期为2020年4月1日的《公司法人变更通知函》，内容：由于公司发展需要，被告的公司名称从2020年4月1日变更为埃锡尔智能设备公司，届时被告的业务由埃锡尔智能设备公司统一经营，业务主体和法律关系不变，员工在被告处的工龄将加计到埃锡尔智能设备公司的工龄中，原与被告签订的劳动合同继续履行，继续有效。此后，被告发送劳动合同变更协议书，但原告拒绝签订。2020年6月5日，被告发出《通知》，内容：被告为了业务发展的需要，成立了新公司埃锡尔智能设备公司，由于公司管理层与人事部考虑不周，没有与员工充分沟通达成一致，将员工的社保关系转到埃锡尔智能设备公司，导致部分员工思想上有想法，现未签订《劳动合同变更协议书》的员工，公司已将其社保关系转回被告公司处；已签订《劳动合同变更协议书》、意愿想回到被告处的员工，请在一周内将已签订的《劳动合同变更协议书》交回人事部，统一收回作废处理，没有交还的视为同意与埃锡尔智能设备公司建立劳动关系，在被告处的工龄埃锡尔智能设备公司予以认可；转回被告处的员工在被告处的原有劳动关系保持不变继续履行。该《通知》同时加盖被告及埃锡尔智能设备公司公章。2020年7月31日，原告填写辞职申请书，载明：因申请劳动仲裁，即日起30天后辞去本职工作，望予以批准。同日，被告予以准许。4.根据被告提交的考勤记录显示：原告2020年1月计时天数13天，出勤天数10天。原告于2020年1月16日起春节放假，2020年2月24日返岗工作。根据被告提交的2019年3月至2020年4月期间原告的工资表显示：原告的工资由岗位工资2,500元、责任工资1,520元(2020年3月起为1,820元)、绩效工资(不固定，根据考核结果发放)、工龄工资200元、全勤奖、加班工资组成。5.2020年7月20日，原告向上海市嘉定区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金、未签劳动合同二倍工资差额。2020年9月22日，仲裁委作出嘉劳人仲(2020)办字第1973号裁决书，裁决被告应支付原告2019年11月11日至2020年1月15日及2020年2月24日至2020年3月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额23,113.33元及对原告的其他请求不予支持。原告不服该裁决，诉至本院。被告不服该裁决，向上海市第二中级人民法院申请撤销仲裁裁决，该院以原告就同一裁决已经向本院提起诉讼并已受理为由决定不予受理。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于违法解除劳动合同赔偿金。根据劳动合同法的规定，用人单位违法解除或者终止劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同的，用人单位应当依照法律规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。原告主张2020年3月31日被告单方为原告办理退工手续，并将社会保险关系、个人所得税缴纳关系私自转移至埃锡尔智能设备公司，系单方违法解除与原告的劳动合同。被告则不予认可，主张被告并未作出解除劳动合同的意思表示，反而是原告于2020年7月31日向被告提出辞职。首先，被告并未作出解除与原告之间劳动关系的意思表示。虽然被告为原告办理了时间为2020年3月31日的退工手续，并将原告的社会保险关系转出至其关联公司埃锡尔智能设备公司，但根据2020年4月24日被告发出的《公司法人变更通知函》及2020年6月5日《通知》的内容来看，被告并无与原告解除劳动关系的意思表示，亦未通知原告解除劳动关系，且在员工提出异议后，被告及时将原告的社会保险关系、用工关系转回被告处，原告亦继续在被告处工作至2020年7月31日提出辞职，变更前后原告的工作地点、工作内容、工资标准等均无变化。社会保险关系转移期间，原告正常提供劳动、领取劳动报酬，被告从未通知原告解除劳动合同，也从未以实际行为阻止原告正常提供劳动。其次，原告主张2020年3月31日由被告解除劳动关系，但却于2020年7月31日填写辞职申请，以申请劳动仲裁为由向被告提出辞职，后被告予以准许。因此，原告的主张与其自行提出辞职的行为相矛盾，本院难以采信。综合判断被告转出及转进社会保险关系、用工关系的行为的背景、目的及实际产生的法律后果，可以断定仅是因为经营模式发生变化，而并非解除劳动合同。因此，原告关于被告违法解除劳动合同的意见，本院不予采纳，原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，无事实和法律依据，本院难以支持。关于未签书面劳动合同二倍工资差额。用人单位应当自用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同；用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原、被告签订有期限为2018年10月10日至2019年10月10日的劳动合同，合同期满后双方未续签劳动合同。被告辩称因原告为售后服务人员、长期外派，故导致劳动合同到期后无法及时续签，但被告并无不签订劳动合同的主观恶意。根据相关规定，原、被告劳动合同期满后，原告继续为被告提供劳动，被告未表示异议，双方应当续订劳动合同，原告虽长期外派，但并非不具备返回被告处续签劳动合同的条件，被告仍可与原告协商签订劳动合同，因此被告未按规定及时与原告续签劳动合同，应当承担支付二倍工资的法律责任。关于未签劳动合同二倍工资的期间。原、被告之间的劳动合同于2019年10月10日到期，此后，被告继续用工，应在一个月内与原告续签劳动合同，否则应支付原告未签书面劳动合同二倍工资。另，2020年1月16日至2020年2月23日期间原告春节放假，且受疫情影响，客观上被告与原告协商、签订书面劳动合同存在困难，故在计算未签订书面劳动合同二倍工资期间时将该段期间予以扣除。因此，被告应支付原告2019年11月11日至2020年1月15日及2020年2月24日至2020年3月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额。关于二倍工资的计算基数，劳动关系双方对月工资有约定的，二倍工资的计算基数应按照双方约定的正常工作时间月工资来确定；无法确定正常工作时间工资数额的，按劳动者实际获得的月收入扣除加班工资、非常规性奖金、福利性、风险性等项目后的正常工作时间月工资来确定。据此标准计算，被告应支付原告2019年11月11日至2020年1月15日及2020年2月24日至2020年3月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额14,644.07元。原告要求被告支付上述期间二倍工资差额的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。原告主张的其余期间二倍工资差额，依据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第二十九条、第四十八条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告上海埃锡尔数控机床有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告刘芝荣2019年11月11日至2020年1月15日及2020年2月24日至2020年3月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额14,644.07元；二、对原告刘芝荣要求被告上海埃锡尔数控机床有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金169,044.50元的诉讼请求不予支持；三、对原告刘芝荣其余诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告刘芝荣负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员 周逸敏法官助理 董文俭书 记 员 丁 维附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……