山东省青岛市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）鲁02执异95号 异议人（申请执行人）：山东菏建建筑集团有限公司，住所地山东省菏泽市青年路9号。 法定代表人：陈松柏，总经理。 委托诉讼代理人：王莉，山东琴岛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苗佳，山东琴岛律师事务所律师。 被执行人：青岛青船置业有限公司，住所地山东省青岛市即墨区田横镇田横度假区刘家寨村。 法定代表人：李保彬，总经理。 委托诉讼代理人：侯文武，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：田雅萱，北京市盈科（青岛）律师事务所实习律师。 本院在执行申请执行人山东菏建建筑集团有限公司与被执行人青岛青船置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案【执行案号：（2019）鲁02执1446号】过程中，异议人山东菏建建筑集团有限公司向本院提出执行异议。本院受理后依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 异议人山东菏建建筑集团有限公司称，异议人对法院（2019）鲁02执1446号执行案件过程中认为剩余案款仅为3308339.48元的通知有异议。事实与理由：1.本案执行和解协议双方仍有争议，无法继续履行，应当恢复原生效判决的履行，按（2016）鲁02民初1163号民事判决书确定的金额进行执行。在山东省高级人民法院（2020）鲁执复82号执行裁定书作出后，被执行人并未按《执行和解协议书》约定全面履行付款义务，进而导致法院仅仅将异议人自己认为无争议的款项1100万元予以扣除，剩余有争议部分中止执行。目前《执行和解协议书》因被执行人拒不履行，不再具备履行条件，因此，本案不应再按照《执行和解协议书》确定的金额履行，应当恢复执行2016）鲁02民初1163号民事判决书。2.若履行《执行和解协议书》也应当全面履行《执行和解协议书》中的所有条款，在该协议书第五条中约定了逾期履行的违约金，应该按照违约金计算标准从2019年11月13日审计报告时间点开始计算。3.假设按照《执行和解协议书》进行核算，法院通知中认为剩余执行案款仅为3308339.48元明显错误。即使不考虑违约金的情况，法院核算的欠款利息仍然计算不当，（2019）鲁02执1446号通知中第2条迟延履行期间的债务利息，应该按照双方和解协议约定中从2017年9月28日开始计算，计算的本金基数应当是13621938元的8折13578042元，计算至2020年7月10日法院划扣1100万元后，期间的利率为4.75%。法院在核算金额时既未核算正常的利息，也未核算违约金，最终所认定的额剩余案款金额明显有误，经异议人核算，按照《执行和解协议书》核算，欠款本金利息余额应为4841481元，违约金为2000余万元。 被执行人青岛青船置业有限公司答辩称，1.执行和解协议完全可以继续履行，法院计算的案款数额准确，应当按照该数额执行。2.异议人主张的违约金不能成立，被执行人不存在违约行为，2019年11月13日作出审计报告后，被执行人要求按该审计报告确认的金额履行，但异议人不认可该审计报告，双方一直不能达成一致。且异议人一直主张要求被执行人按日千分之八支付违约金，明显过高。因此，被执行人不存在违约情况。3.异议人提出的计算依据明显错误。计算基数里没有扣减审计报告里应当扣除的社会保险费部分，因为异议人本金基数存在错误，导致后续的利息等计算全部错误。法院认可的基数为13621938元，该基数是异议人在2020年6月28日发函给被执行人所确认的本息数额，该数额已扣除社会保险费。以该数额为基数，扣除法院划扣的案款1100万元，剩余的案款金额即为2621938元。法院在计算利息时，自2019年11月13日起至2020年7月10日止，在一倍利息的基础上又计算出日万分之一点七五的加倍利息，该数额计算准确。从2020年7月11日后法院又以剩余案款金额2621938元分别计算了利息以及迟延履行的利息。故法院关于该案款的计算数额符合相关法律规定。异议人的异议不成立，请求法院予以驳回。 为证明其主张，异议人山东菏建建筑集团有限公司向本院提交以下证据：1.执行和解协议，证明违约金及利息的计算依据。违约金是第五条的约定，利息是第一条的约定。第五条的约定是日千分之八，当初异议人判决生效后，为了尽快取得案款在青岛青船置业有限公司的承诺下签订和解协议。对方是在2019年11月13日异议人已经申请强制执行并且双方已经就强制执行的异议在青岛中院提起诉讼，才在审计报告上签字，异议人在审计报告上签字的时间为2017年年底，因为对方一直未签字，故对方存在违约行为。2.审计报告，证明该报告由青岛信达工程造价审计事务所出具，青岛青船置业有限公司所述的应该扣除社会保险费的那一页没有异议人盖章。山东菏建建筑集团有限公司早在2017年底就在审计部门出具的初稿上盖章确认，2019年11月13日青岛青船置业有限公司在审计部门出具的报告上盖章的同时又擅自加了一页，这一页没有异议人签字。同时证明本案如果进行核算，审计值就是93699744元。 被执行人青岛青船置业有限公司质证称，异议人陈述的2017年年底在审计报告上签字与事实不符，审计报告是于2019年4月份才初稿。对证据2的真实性无异议，对证明事实有异议。该证据前两页是审计单位作出的工程计算审核报告，该审核报告只能由审计单位盖章确认，证据第3页是工程结算审计合计总表，是该审核报告的附件一，在该附件上有异议人的签章及相关人员的签字，证明该报告是2019年11月13日出具。审计报告明确的结算值92522764.55元，应当扣除社保费。 被执行人青岛青船置业有限公司向本院提交以下证据：1.执行和解协议书，证明2017年11月8日，山东菏建建筑集团有限公司与青岛青船置业有限公司达成《执行和解协议书》，约定内容如下：双方一致同意不执行判决书中第一条判决工程款数额，该数额由双方共同委托“有资质的造价咨询公司”进行工程结算审计，被申请人向申请人支付工程款的时间是第三方出具结算审计值后。青岛青船置业有限公司用新青船家园工程的部分房屋抵顶工程款，抵顶价值为3004.4037万元。该协议书合法有效，被执行人一直在积极履行该协议。2.信所基字[2019]第089号《关于新青船家园建筑安装工程结算审核报告》，证明双方共同委托的第三方青岛信达工程造价审计事务所已于2019年11月13日出具了《关于新青船家园建筑安装工程结算审核报告》，各方均已在该报告上签字。该证据证明双方现仍在继续履行《执行和解协议书》约定的内容，也证明《执行和解协议书》现已完全具备履行的条件，全部履行完毕没有任何障碍。该《工程结算审核报告》的“四、说明”确认：“本审定工程结算值中含计取社会保险费1176979.49元，若建设单位交纳了社会保险费，应在财务结算时扣除此项费用，扣除后的结算金额为92522764.55元。”被执行人已经交纳了社会保险费（建筑企业养老保证金），因此结算金额应为92522764.55元。3.建筑企业养老保证金专用票据及电子回单凭证，证明被执行人已经交纳了社会保险费（建筑企业养老保证金）259.4922万元，应从结算金额中扣除。4.《付款通知函》及《青岛青船置业有限公司欠款数额计算明细》，证明2020年6月28日，山东菏建建筑集团有限公司给青岛青船置业有限公司的《付款通知函》及所附的《青岛青船置业有限公司欠款数额计算明细》中确认，计算至2020年7月10日，山东菏建建筑集团有限公司已认可的案款金额为14980699元，审计单位出具的信所基字2019第089号《关于新青船家园建筑安装工程结算审核报告》明确应扣除被执行人已经交纳的社会保险费，扣除该社会保险费后的欠款本息金数额为13621938元，其代理律师在该文件上签字确认。 异议人山东菏建建筑集团有限公司质证称，1.对证据1的真实性无异议，对证明事项有异议。双方于2017年9月27日签订该执行和解协议，约定双方重新进行审计，但一直到2019年11月仍然没有出具审计报告，该证明青岛青船置业有限公司根本没有要履行和解协议的意思表示。2.对证据2的真实性无异议，但是审计报告第2页是在山东菏建建筑集团有限公司确认第3页之后由青岛青船置业有限公司与审计部门擅自加上的该页。该页叙述的社会保险费110余万元，实际上没有明确的表述从造价中必须扣除。3.对证据3的真实性不予以确认，证据3显示青岛青船置业有限公司缴纳的社保费为250余万元，与案涉工程应缴纳的社保费不符，差额巨大。而且，经山东菏建建筑集团有限公司多方论证和咨询案涉工程不具备退社保费的条件，案涉工程的总造价应以双方确认的93699744为准。4.对证据4的真实性无异议，该函后面完整的表述为双方对于社保费的争议以及对审计时的影响都分别予以表述，而不是确认了应该扣社保费。在该函的最后一页的综上这句话指的是经双方对账可以支付的部分而并不是认可了工程款的本息数额。如果被执行人坚持应该扣除社保费用，那么申请执行人认为双方争议巨大，执行和解协议不能继续履行，应当恢复执行判决。 本院查明，山东荷建建筑集团有限公司与青岛青船置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年8月20日作出（2016）鲁02民初1163号民事判决书，判决如下：一、被告青岛青船置业有限公司于本判决生效之日起10日支付原告山东荷建建筑集团有限公司工程款47449749.69元，并按照中国人民银行规定的同期银行贷款利率支付自2016年8月9日至本判决生效之日的利息；二、被告青岛青船置业有限公司于本判决生效之日起10日支付原告山东荷建建筑集团有限公司停工损失100万元；三、原告山东荷建建筑集团有限公司对本判决第一项确定的47449749.69元工程款享有建设工程优先受偿权；四、驳回原告山东荷建建筑集团有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告青岛青船置业有限公司的反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费311309元，由原告山东荷建建筑集团有限公司负担41309元，由被告青岛青船置业有限公司负担270000元；保全费5000元，由被告青岛青船置业有限公司负担；反诉费16769元，由被告青岛青船置业有限公司负担。 因被执行人未履行生效法律文书确定的义务，山东菏建建筑集团有限公司向本院申请执行，执行案号为（2019）鲁02执1446号。 在本案执行过程中，本院作出（2019）鲁02执1446号之一至之四执行裁定书，冻结被执行人青岛青船置业有限公司银行账户存款22089400元。被执行人青岛青船置业有限公司向本院提出书面异议，请求中止对（2019）鲁02执1446号案件的执行，并解除对其银行账户的冻结。本院于2019年12月2日作出（2019）鲁02执异587号执行裁定书，裁定驳回青岛青船置业有限公司的异议请求。青岛青船置业有限公司不服该裁定，向山东省高级人民法院申请复议，山东省高级人民法院于2020年5月18日作出（2020）鲁执复82号执行裁定书，裁定撤销本院（2019）鲁02执异587号执行裁定，中止本院（2016）鲁02民初1163号民事裁定书的执行。 2020年11月27日，本院作出（2019）鲁02执1446号通知，通知如下：根据山东省高级人民法院作出（2020）鲁执复82号执行裁定书及双方当事人进入执行程序前签订的《执行和解协议书》，计算至2020年11月30日，本院确认本案剩余案款金额共计为3308339.48元。案款计算明细如下：1.按照《执行和解协议书》，计算至2020年7月10日，案款金额为13621938元，青岛中级人民法院裁定划扣案款11000000元，扣除该划扣并已发放的11000000元，剩余案款金额为2621938元。2.迟延履行期间的债务利息。自2019年11月13日起至2020年7月10日止，以13621938元为基数，按日万分之一点七五计算，共240天，迟延履行利息为572121.40元。自2020年7月11日起至2020年11月30日止，共142天，以2621938元为基数，案年利率4.75%计算，利息为49124.92元。自2020年7月11日起至2020年11月30日至，共142天，以2621938元为基数，按日万分之一点七五计算，迟延履行利息为65155.16元。以上三项迟延履行利息合计为686401.48元。综上，本案剩余案款金额共计为3308339.48元。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 执行实施机构在（2019）鲁02执1446号通知中，认为“按照《执行和解协议书》，计算至2020年7月10日，案款金额为13621938元”，对于13621938元是如何计算，（2019）鲁02执1446号通知中并未对计算依据及计算方式等作出明确说明。经审查，2020年6月28日，山东菏建建筑集团有限公司向青岛青船置业有限公司发出付款通知函及欠款数额计算明细，该函件中载明“荷建集团认为，社会保险费不应扣除，欠工程款本息为14980669元，青船公司认为社会保险费应予扣除，欠工程款本息为13621938元。双方就青船置业欠工程款本息无异议部分为：13621938元”。在该函件中，山东菏建建筑集团有限公司针对13621938元所表述意思为双方经核对无异议的部分，并非认可至2020年7月10日的案款金额为13621938元。因此，（2019）鲁02执1446号通知，直接将13621938元认定为计算至2020年7月10日的案款金额，处理不当，应予撤销。 综上，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条规定，裁定如下： 撤销青岛市中级人民法院（2019）鲁02执1446号通知。 如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内向山东省高级人民法院申请复议。 审 判 长 于瑞军 审 判 员 焦兴凯 审 判 员 龙 骞 二〇二一年三月三十日 法官助理 张 辉 书 记 员 刘聪慧