福建省漳州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）闽06民终375号上诉人（原审被告）：福建西蝉木业有限公司，住所福建省漳州市平和县安厚农场西蝉作业区。统一社会信用代码91350628MA346EJ16B。法定代表人：林海波，董事长。委托诉讼代理人：黄康添，福建中仑律师事务所执业律师。被上诉人（原审原告）：郭奕伦，男，1966年10月12日出生，汉族，住江西省赣州市崇义县。上诉人福建西蝉木业有限公司（以下简称西蝉木业公司）因与被上诉人郭奕伦劳动争议一案，不服福建省平和县人民法院（2020）闽0628民初1238号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月14日立案后，依法组成合议庭。经阅卷、调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。西蝉木业公司上诉请求：撤销原审判决第一项，改判驳回郭奕伦的该项诉讼请求。事实和理由：西蝉木业公司认为除以下一项事实认定和法律适用错误外，对原审判决其他事实认定和法律适用均无异议。一、原审判决以西蝉木业公司和郭奕伦双方之间的劳动合同期限为1年为由，认定西蝉木业公司在合同期限内单方解除劳动合同，应当支付郭奕伦经济补偿金标准二倍的赔偿金，事实认定错误，应予纠正。郭奕伦系西蝉木业公司厂房建设施工的项目经理，自2017年11月23日入职开始负责项目实施与技术设计、管理，上述工程项目经过两年多的施工建设至2020年1月已全部完工。虽然西蝉木业公司与郭奕伦签订劳动合同时未明确约定是以完成一定工作任务为期限，但从双方约定的郭奕伦的工作岗位、工作内容和具体实施的工程项目来看，西蝉木业公司招聘郭奕伦就是为了来负责公司厂房建设。而至2020年1月厂房已全部建设完成，合同约定的客观情况已经发生重大变化，劳动合同已无法也不能实际履行，故西蝉木业公司依法可以解除劳动合同。二、原审判决适用法律错误。如前所述，西蝉木业公司依法可以解除劳动合同，故西蝉木业公司只需向郭奕伦支付一个月工资，而无需根据劳动合同法第四十八条、第八十七条规定支付经济补偿金或经济赔偿金。三、郭奕伦更确切地说应该是承包西蝉木业公司自建工程的项目负责人，与西蝉木业公司之间亦可认为存在的是承揽关系或劳务关系，郭奕伦完成西蝉木业公司交付工作后，二者之间承揽或劳务关系已经终结，故西蝉木业公司无需支付郭奕伦经济补偿金。郭奕伦辩称，一、西蝉木业公司与郭奕伦存在事实上的劳动合同关系，不是劳务承揽关系。西蝉木业公司口头电话通知解除与郭奕伦的劳动合同关系，没有书面解除劳动合同书、没有通知工会、没有发放经济补偿和额外支付一个月工资作为代通知金、不存在劳动合同法第四十条第三款的情形，且郭奕伦从事的是整条生产线的设计与技术管理工作，并非仅负责厂房建设，故西蝉木业公司以“厂房建设完成”为由解除与郭奕伦的劳动关系，构成违法解除劳动合同，应支付郭奕伦经济赔偿金93221元。二、劳动关系存续期间，郭奕伦的工资是按每个月税前30000元发放的，除2017年和2018年春节有发过800元和1200元过节费外，没有其他福利费或加班工资，这通过郭奕伦的工资银行流水中即可印证。三、因人手不足和工程进度需要，西蝉木业公司要求郭奕伦每天上班9小时，郭奕伦属于常态化加班。郭奕伦带薪年假也是基于普通上班时间、法定节假日上班时间同样证据事实得出应有逻辑上的因果关系，因此应当合并审理而不必再经仲裁。故请求根据郭奕伦提交的证据，改判支付郭奕伦在普通工作日延长加班时长1048.57小时的加班工资合计271181元、在国家法定休息日实际加班时间108小时的加班工资合计55862元、法定年假80小时的加班工资41379元。四、郭奕伦是负责总个项目包括设备、电气、工艺、非标制作、设备安装、设备材料工具计划、工程进度计划各个方面，而非仅负责厂房建设。五、相关厂房和人员组织在郭奕伦入职前已组织实施，除削片车间土地没挂牌无法施工外，其余厂房早在2019年5月底均已基本完成，所有厂房建设材料与竣工验收也不需要郭奕伦签字确认，故西蝉木业公司以“厂房建设完成”为由解除劳动合同没有依据。郭奕伦工作量大、技术要求高，30000元月薪并不高，要求支付普通上班日加班工资、法定节假日加班工资和带薪年休假工资是正当的，也是有提供证据证明加班天数的。且西蝉木业公司早有用欺诈手段倒签劳动合同，达到解除与郭奕伦的劳动关系，坑害劳动者的用意。六、西蝉木业公司提供的劳动合同是采用欺诈的手段伪造的合同，不是郭奕伦签过的原件，也未交一份给郭奕伦保管，应认定为无效合同。请求改判支付自应当订立无固定期限劳动合同之日起二倍工资差额389952元（税后）、414000元（税前）。七、西蝉木业公司在两年多时间内未为郭奕伦购买基本社会保险，在西蝉木业公司单方解除劳动关系后，导致养老保险中断和不能领取失业保险金。故请求改判西蝉木业公司支付从2017年11月23日到2020年1月的基本社会保险（主要是养老保险与失业保险），或者弥补相应的经济损失12000元。八、因西蝉木业公司违反劳动合同法多处法律条款规定，故请求改判驳回其上诉请求，并由其承担诉讼费。综上，请求维持原审判决第一项内容，即西蝉木业公司属非法解除劳动合同关系，同时支付郭奕伦经济赔偿金93221元；改判西蝉木业公司支付从2017年11月23日到2020年1月期间的综合普通上班日的加班工资合计271181元；改判西蝉木业公司支付从2017年11月23日到2020年1月期间的国家法定节假日的加班工资合计55862元；改判西蝉木业公司支付在2018年和2019年度的合计未休带薪年假工资合计41379元；改判西蝉木业公司支付因未签订书面无固定期限劳动合同的从2018年11月23日到2020年1月双倍税后工资差额合计389952元；改判西蝉木业公司支付从2017年11月23日到2020年1月的基本社会保险（主要是养老保险与失业保险），或者弥补相应的经济损失12000元。郭奕伦向一审法院起诉请求：1.判令西蝉木业公司属非法解除劳动合同关系，同时支付郭奕伦违法解除合同关系的经济赔偿金合计93221元；2.判令西蝉木业公司支付从2017年11月23日到2020年1月期间的综合普通上班日的加班工资合计271181元；3.判令西蝉木业公司支付从2017年11月23日到2020年1月期间的国家法定节假日的加班工资合计55862元；4.判令西蝉木业公司支付在2018年和2019年度的合计未休带薪年假工资合计41379元；5.判令西蝉木业公司支付因未签订书面无固定期限劳动合同的从2018年11月23日到2020年1月双倍税后工资差额合计389952元；6.判令西蝉木业公司或补交从2017年11月23日到2020年1月的基本社会保险（主要是养老保险与失业保险），或者弥补相应的经济损失12000元。一审法院认定事实：郭奕伦于2017年11月23日入职西蝉木业公司任项目总工程师，工作内容是负责西蝉木业公司的设备工程、非标工程、土建工程、电气工程等施工管理工作。未约定工作时间。双方于2019年12月1日签订书面《劳动合同书》，约定：劳动合同期限为壹年，自2019年12月1日起至2020年11月31日止；工资标准为25800元/月。双方在协商补充条款中约定：“1.乙方工资为包干工资，其中包含1.本合同第四条第三款甲方安排乙方加班工作的应付加班工资。2.本合同第四条第四款甲方应为乙方缴纳的社会劳动保险费用。3.本合同第九条第一款双方解除劳动合同应发给乙方经济补偿金和医疗补助费。”郭奕伦在西蝉木业公司上班至2020年1月19日。2020年1月22日，西蝉木业公司以项目主体结构已完成为由电话通知郭奕伦解除劳动合同。劳动关系双方发生争议，郭奕伦于2020年3月23日向平和县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，请求：“1.裁决申请人与被申请人自2017年11月23日至2020年1月存在劳动关系，并裁决被申请人属非法解除劳动合同，同时支付违法解除劳动合同的经济赔偿金100200元；2.裁决被申请人支付从2017年11月23日至2020年1月期间的综合普通上班日的加班工资合计271181.26元；3.裁决被申请人支付从2017年11月23日至2020年1月期间的国家法定节假日的加班工资合计55862.07元；4.裁决被申请人支付因未签订书面无固定期限劳动合同从2018年11月23日是至2020年1月双倍工资差额合计389952.64元；5.请求裁决被申请人补交从2017年11月23日到2020年1月的基本社会保险（主要是养老保险与失业保险），若不能补交则按漳州市标准弥补相应的经济损失。”西蝉木业公司提起反仲裁请求裁定：“申请人至少应当向被申请人支付暂计135000元用于交纳申请人的个人所得税（具体交税数额需要待相关税务机关最后确定增、减税率计算，约于6月1日前决定并公布）。”平和县劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月6日以平劳人仲案字【2020】第5号裁决书裁决：“1.申请人与被申请人解除劳动关系，被申请人支付申请人一个月工资扣除被申请人已支付工资6880元（1月23日至1月31日）为18920元及经济补偿金46610.6元，于本裁决书生效之日起十日内支付清楚；2.被申请人为申请人补缴2017年11月至2020年1月的社会保险费，所需费用由双方按规定比例承担；3.驳回申请人的其他仲裁诉求；4.驳回被申请人的仲裁反请求。”郭奕伦不服该仲裁裁决，在法定期限内向一审法院提起诉讼。西蝉木业公司未起诉。另查明，西蝉木业公司已向郭奕伦付清郭奕伦工作期间的工资，其中2017年11月份支付7655元、2017年12月至2018年9月支付24380元/月（2018年1月过节费800元）、2018年10月至2019年1月支付26410元/月（2019年1月过节费1000元）、2019年2月支付29370元、2019年3月支付28950元、2019年4月至7月支付27900元/月、2019年8月支付27600元、2019年9月至2019年12月支付25800元/月、2020年1月支付29370元（1月份全月工资25800元+过节费2000元+交通补贴1570元）。西蝉木业公司未为郭奕伦缴纳社会保险。一审法院认为，关于西蝉木业公司解除劳动关系是否合法的争议。由于该案劳动关系双方所签订的书面劳动合同明确约定劳动合同期限为壹年，自2019年12月1日起至2020年11月31日止。该合同并非以完成一定工作任务为期限的劳动合同。该案不存在劳动合同法第四十条规定情形。因此，西蝉木业公司以项目主体结构已完成为由解除劳动合同的抗辩理由不能成立，不予采纳。由于西蝉木业公司在郭奕伦不存在劳动合同法第三十九条情形的情况下在合同期限内单方解除合同，其行为缺乏合法依据。由于郭奕伦不要求继续履行劳动合同，因此，双方的劳动关系解除的事实，一审法院予以确认。但根据劳动合同法第四十八条、第八十七条的规定，西蝉木业公司应当依照该法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向郭奕伦支付赔偿金。根据前述查明的事实，郭奕伦在西蝉木业公司的工作年限为2年2个月，西蝉木业公司应支付给郭奕伦的赔偿金为5个月的工资。又根据前述查明的事实，郭奕伦在解除劳动合同前十二个月的平均工资为27507.5元，该数额高于漳州市2019年度职工月平均工资的三倍，现郭奕伦自愿请求按照漳州市2018年度职工月平均工资的三倍计算支付赔偿金的数额即6214.75元/月×3倍×5个月=93221元，系其对自身权利的自由处分，予以支持。由于双方劳动合同已明确约定郭奕伦的工资为包干工资，其中包含加班工资且郭奕伦作为该项目的总工程师，上班期间均居住在项目的工地上，工作时间由其自主安排，且郭奕伦的举证不足以证明西蝉木业公司在普通工作日及节假日安排郭奕伦加班的事实。因此，郭奕伦请求西蝉木业公司支付加班工资，理由不能成立，不予支持；郭奕伦关于其在2018年和2019年度的未休带薪年假工资的诉请，未经劳动仲裁程序，不予一并审理；由于该案并不存在劳动合同法第十四条第二款用人单位应当订立无固定期限劳动合同的情形。虽然根据劳动合同法第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，但该案劳动关系双方已于2019年12月1日签订了固定期限劳动合同，因此，郭奕伦关于请求西蝉木业公司支付因未签订书面无固定期限劳动合同的从2018年11月23日到2020年1月双倍税后工资差额合计389952元的诉讼请求，理由不能成立，不予支持；根据社会保险法的规定，职工应当参加基本养老保险以及失业保险，由用人单位和职工共同缴纳相关费用。因此，用人单位应当与劳动者共同缴纳相关社会保险费用。又因《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳。根据上述法律、法规的规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院劳动争议案件的受理范围，又因郭奕伦未能提供相关其经济损失的证据，因此，郭奕伦关于请求西蝉木业公司补交从2017年11月23日到2020年1月的基本社会保险（主要是养老保险与失业保险）或者弥补相应的经济损失12000元的诉讼请求，理由不能成立，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十九条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条、第四十条、第六十三条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、福建西蝉木业有限公司与郭奕伦解除劳动关系，福建西蝉木业有限公司应于本判决生效后十日内向郭奕伦支付经济赔偿金93221元；二、驳回郭奕伦的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由福建西蝉木业有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。经审理查明，对原审查明的事实，郭奕伦认为“双方于2019年12月1日签订书面《劳动合同书》，约定：劳动合同期限为壹年，自2019年12月1日起至2020年11月31日止；工资标准为25800元/月。双方在协商补充条款中约定：1.乙方工资为包干工资，其中包含1.本合同第四条第三款甲方安排乙方加班工作的应付加班工资。2.本合同第四条第四款甲方应为乙方缴纳的社会劳动保险费用。3.本合同第九条第一款双方解除劳动合同应发给乙方经济补偿金和医疗补助费。”不符合事实，根本不存在这个劳动合同；“2020年1月支付29370元（1月份全月工资25800元+过节费2000元+交通补贴1570元）”应为“2020年1月支付工资29370元”。除以上郭奕伦有异议的部分，其余事实双方当事人均无异议，本院对当事人均无异议的事实予以确认。本案当事人争议的焦点是：西蝉木业公司是否需要支付郭奕伦经济赔偿金93221元。本院认为，西蝉木业公司与郭奕伦之间存在劳动关系。西蝉木业公司提供了双方所签订的书面劳动合同，郭奕伦提出该书面劳动合同系西蝉木业公司伪造，但未提供任何证据予以证明，在二审中又明确表示不申请鉴定合同真伪，故本院不予采信。该合同中明确约定劳动合同期限为一年，自2019年12月1日起至2020年11月31日止。合同中并未约定以完成一定工作任务为期限，故西蝉木业公司在合同期限内，以厂房已全部建设完成、劳动合同无法实际履行为由，单方解除与郭奕伦的劳动合同，属于违法解除劳动合同，依法应向郭奕伦支付经济赔偿金。西蝉木业公司主张其未违法解除劳动合同，无需支付经济补偿金的上诉理由，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。郭奕伦在答辩中请求二审法院合并审理其在一审的诉讼请求，因郭奕伦未上诉，本院不予审理。综上所述，西蝉木业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由福建西蝉木业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘小玲审 判 员 傅志杰审 判 员 邓文安二〇二一年三月三十日法官助理 李 菁书 记 员 陈敏燕附：执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。