江西省玉山县人民法院民 事 判 决 书（2021）赣1123民初32号原告：周腮根，男，1953年7月7日出生，汉族，住江西省玉山县。委托诉讼代理人：汪伟伟，系江西帝经（玉山）律师事务所律师。被告：周文师，男，1955年5月17日出生，汉族，住江西省玉山县。被告：周烟仔，男，1953年12月1日出生，汉族，住江西省玉山县。被告：鲁祖丰，男，1974年12月26日出生，汉族，住浙江省常山县。被告：浙江宏图建筑工程有限公司，住所地浙江省衢州市常山县天马街道文峰西路****。法定代表人：袁文才，系该公司董事长。委托诉讼代理人：詹璐，男，系该公司办公室科员。原告周腮根与被告周文师、周烟仔、鲁祖丰、浙江宏图建筑工程有限公司（以下简称宏图公司）提供劳动者受害责任纠纷一案，本院于2021年1月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周腮根的委托诉讼代理人汪伟伟，被告周文师、周烟仔、鲁祖丰，被告宏图公司的委托诉讼代理人詹璐均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周腮根向本院提出诉讼请求：一、判令四被告立即赔偿原告包括医药费、护理费、营养费、交通费、伙食补助费、外地就医住宿费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失暂计人民币128,647.11元。事实和理由：原告与被告周文师、周烟仔系同村村民。2019年12月初，被告周文师、周烟仔承包了浙江省常山县球川镇西村村曹宅地方路面平整工程，就雇佣原告及周仁木、周来水等人一起去务工。原告是做小工，当时两被告承诺原告小工工资为130元/天，吃一餐中餐。2019年12月12日下午1时左右，原告在工地用铁锤敲石块，被溅起的碎石击伤左眼。第二天，原告到玉山县光明医院治疗，因光明医院没有CT，故又到玉山县博爱医院拍了眼部CT。原告在玉山县光明医院住院、手术治疗到2019年12月19日。光明医院诊断为：1、左眼球穿通伤；2、左眼球内出血；3左眼外伤性白内障；4、左眼球内异物；5、左眼玻璃体积血；6、双眼屈光不正。同日，转至浙江大学医学院附属第二医院，3次住院、8次门诊、手术治疗，出院诊断为：1、玻璃体切除硅油填充状态（左眼）；2、眼科术后无晶体眼（左眼）；3、眼球破裂伤（左眼术后）；4、继发性青光眼（左眼）；5、高血压。期间，在玉山县人民医院门诊治疗一次。2020年10月19日，经玉山怀玉法医学司法鉴定所鉴定，原告左眼球穿通伤，经手术治疗后，左眼盲目4级，其损伤构成伤残八级；误工120日、护理30日、营养30日。原告曾要求被告周文师、周烟仔支付医药费，但被告相互推诿，曾想向常山县人力资源和社会保障局申请工伤，但因原、被告系劳务关系，且原告已满60周岁，不构成劳动关系，故原告诉至法院要求处理。被告周文师辩称，我只是问原告是否要做小工，原告说要去，就去了。我并没有叫原告去敲石头，只是让原告去扒一下泥巴，且我没有从中赚到钱。我不应该叫原告做事，责任多少有一些，但我认为应该是占小部分。被告周烟仔辩称，我没有叫原告做事，原告眼睛受伤是事实，但是没有人叫他去敲石头，是原告自己去敲的。工程是我先接来的，然后我与被告周文师合伙，合伙的利润我与被告周文师约定，被告周文师占60%，我占40%。原告受伤后，工程还有两、三天就要完工了，被告周文师说赚不到钱，就没继续做，我觉得人要讲信用，我就把事情继续做完了。被告周文师说如果赚得到钱就分他一点，赚不到就算了。我现在钱还没有结清，到底有没有赚到钱不清楚，假如赚到钱，我还是会分给被告周文师的。2019年12月初，我与被告周文师、原告周腮根共同受雇于被告鲁祖丰，为其实施浙江省常山县球川镇西村村曹宅地方路面平整工作，被告鲁祖丰系工程分包人，实际承包人为被告宏图公司。原告系熟练的小工人员，在工作过程中，三人各司其职，均接受被告鲁祖丰的监督、管理。被告鲁祖丰辩称，这件事我开庭前几天才知道，原告是否在我那个工程上受的伤不清楚。这个工程是我自己村里的，我知道有这个工程项目就从宏图公司分包过来了。对于原告要求我赔偿的事我不清楚，如果原告在我工程受伤了肯定会立即找我，现在事发一年多了，才告知我。若确实在我工地发生的事情，我的处理意见是出于人道主义该补偿我也会补偿一些。被告宏图公司辩称，该工程中标时间是2019年，合同时间没有记录，归档是放在2020年的文件里的，我记不清具体时间。该事故发生我公司不清楚。被告鲁祖丰是挂靠在我们公司，我们与原告没有相应的劳动合同，我们与被告鲁祖丰签订了协议，协议约定出现工伤或其他情况被告鲁祖丰是要负全部责任的。至于赔偿事项，我公司没有责任的。本院经审理认定事实如下：2019年，被告宏图公司通过招投标获得了浙江省常山县球川镇西村村（2019）建设用地复垦项目，后将该项目的全部施工任务内部承包给了被告鲁祖丰。因工程需要建石头埂（挖完沟后在沟里做石头基脚），被告周文师、周烟仔合伙到被告鲁祖丰处承接了建造石头埂的工程，由被告周文师负责叫人做事。2019年12月初，被告周文师叫来原告周腮根前往工地做小工。2019年12月12日下午4时左右，原告周腮根在工地用铁锤敲石块时，被溅起的碎石击伤左眼。2019年12月13日，原告在玉山县光明医院住院治疗6天，诊断为：1、左眼球穿通伤；2、左眼球内出血；3左眼外伤性白内障；4、左眼球内异物；5、左眼玻璃体积血；6、双眼屈光不正。2019年12月26日，原告在浙江大学医学院附属第二医院住院治疗4天。2020年4月16日原告再次在浙江大学医学院附属第二医院住院治疗2天，期间原告也曾去玉山县人民医院门诊治疗。2020年10月19日，经玉山怀玉法医学司法鉴定所鉴定，原告左眼球穿通伤，经手术治疗后，左眼盲目4级，其损伤构成伤残八级，误工120日、护理30日、营养30日，原告花费鉴定费1,300元。以上事实，原告提交原告的身份证复印件一份、被告周文师的身份证复印件一份、被告周烟仔的户籍证明原件一份、被告宏图公司的企业信息查询单复印件一份、被告周烟仔、周文师的谈话笔录各一份、周仁木的谈话笔录一份、玉山怀玉法医学司法鉴定所司法鉴定意见书及发票各一份、玉山光明医院的入院记录、住院病史录、出院小结复印件各一份、玉山县博爱医院的医疗发票一份、玉山县人民医院的门诊收费票据两份，浙江大学医学院附属第二医院的诊察费票据五份、门诊收费票据二十三份、眼表综合报告复印件十张、住院病案复印件两份、入院记录复印件两份、体格检查表复印件两份、手术记录复印件两份、化验记录复印件两份、出院记录复印件两份、CT检查诊断报告单复印件一份、CT检查复印件九张为证。被告宏图公司提交了企业登记信息表复印件一份、《工程施工内部承包协议》一份为证，本院予以确认。对于原告提供的玉山县光明医院医疗费发票复印件及两份浙江大学医学院附属第二医院住院病人医疗费证明单复印件，因被告未提供证据原件，故本院暂不予认定。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损伤的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告周文师、周烟仔合伙承接了工程并雇佣原告做小工，双方约定了工资，原告与被告周文师、周烟仔之间的雇佣关系成立，权利义务关系明确。被告周文师、周烟仔称只是叫原告去扒泥土而并未要求原告砸石头，原告砸石头的行为超出了授权范围。本院认为，雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。原告砸石头的行为应属于从事雇佣活动，其目的是利于实现两被告的利益而提供劳务，故原告在提供劳务过程中发生事故，致使自身受损害，应当根据双方过程承担责任。被告周文师、周烟仔在原告提供劳务过程中未尽到安全保障义务，对事故的发生存在较大的过错，应承担主要赔偿责任。原告作为成年人，对其工作的危险性应有明确的认识，但其在敲击石头时，未能充分尽到谨慎注意义务，对事故的发生亦存在一定过错，应承担本次事故相应的责任。被告宏图公司将工程全部转包给被告鲁祖丰，被告周文师、周烟仔合伙从被告鲁祖丰处承接了建造石头埂部分，建造过程中被告周文师、周烟仔系独立进行，只需向被告鲁祖丰交付一定的工作成果，故双方之间应认定为承揽关系。建造石头埂的工作实际为提供劳动力的工作，无技术性要求，也未有相关资质要求，被告鲁祖丰作为定作人未存在选任过失，被告宏图公司作为其上层承包单位对原告受伤亦无过错，故对原告要求被告鲁祖丰、被告宏图公司承担赔偿责任的诉求请求，本院不予支持。本案中，原告的诉讼请求：1、医药费28,618.92元，因部分医药费未提供发票原件暂不予认定，经核算发票原件为5,912.12元，该部分于法有据，予以支持。2、护理费，原告按115元/天计算，符合法律规定，护理天数按住院天数12天计算。3、营养费，因原告有八级伤残，故原告要求营养费1,500元（5,000元×30%），符合法律规定，予以支持。4、交通费，原告要求5,000元，但未提供正式票据，结合原告实际住院天数及异地交通情况，本院酌定为1,500元，超出部分不予支持。5、住院伙食补助费，原告提出100元/天的标准，超过当地标准（40元／天），超出的部分不予支持。天数按住院天数12天计算。6、外地就医住宿费，原告未提供证据予以证明，不予支持。7、残疾赔偿金，经鉴定原告为八级伤残，予以支持。8、精神损害赔偿，原告要求15,000元，根据原告的伤残等级，可支持9,000元，超出部分不予支持。9、鉴定费，于法有据，予以支持。因此，原告在本案中的损失为：医药费5,912.12元，护理费115元/天×12天=1,380元，营养费1,500元，交通费1,500元，伙食补助费40元／天×12天=480元，残疾赔偿金15,796元/年×14年×30%=66,343.2元，精神损害抚慰金9,000元，合计人民币86,115.32元（不含鉴定费）。综上所述，原告的诉讼请求过高，不合理部分本院不予支持。本院结合本案的实际过错情况，酌定由原告周腮根自负损失的30%，由被告周文师、周烟仔承担原告损失70%的赔偿责任，即86,115.32元×70%=60,280.72元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、由被告周文师、周烟仔于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告周腮根各项经济损失共计60,280.72元；二、驳回原告周腮根的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,874元，减半收取计1,437元，鉴定费1,300元，合计2,737元，由原告周腮根负担1,153元，被告周文师、周烟仔负担1,584元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决书为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  邓伟二〇二一年三月二十二日法官助理单赋颖书记员罗玉家