甘肃省张掖市甘州区人民法院民事判决书（2020）甘0702民初10745号原告：郑某，男，汉族，系甘肃省民乐县人，现住张掖市，自由职业。委托诉讼代理人：曹某，系甘肃德言盛律师事务所律师。被告：张掖市大漠旅行社有限责任公司。统一社会信用代码：91620702MA74689M5E。法定代表人：李某，系该旅行社总经理。委托诉讼代理人：卢某、王某，均系甘肃金彤律师事务所律师。原告郑某诉被告张掖市大漠旅行社有限责任公司（以下简称：“大漠旅行社”）劳动争议纠纷一案，本院于2020年12月18日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告郑某、被告大漠旅行社委托诉讼代理人卢某、王某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑某向本院提出诉讼请求：一、撤销区仲裁委（2019）第470号裁决书；二、解除原被告之间的劳动关系；三、被告支付2019年1月至2019年3月期间的基本工资8400元及所欠业绩提成4350元；四、被告支付2018年5月至2019年3月期间的未签订劳动合同的二倍工资12000元；五、被告支付经济补偿金3000元；六、被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金6000元；七、被告缴纳2018年4月至2019年3月期间的各项社会保险费。事实与理由：2018年4月底，被告聘用原告为经理，负责导游兼销售。入职时，双方约定原告的工资模式是以基本工资加业绩提成的模式，基本工资每月3000元。2019年3月24日，被告将原告违法辞退。期间，尚欠2019年1月至2019年3月24日期间的基本工资8400元，以及业绩提成4350元。2018年4月入职以来，原告多次要求与被告签订书面的劳动合同，被告推托未与原告签订。原告认为被告的行为侵犯原告的合法权益，故提起诉讼。庭审中，原告撤回第一项及第七项诉讼请求。并补充陈述：未签订劳动合同的双倍工资仅主张2018年11月24日至2019年3月24日四个月的双倍工资差额。被告大漠旅行社未递交答辩状，其委托诉讼代理人在庭审中口头辩称：原告于2018年4月到被告处从事导游业务，其为被告承揽旅游业务，被告以业务利润的15%向其支付劳务费用，双方之间是劳务关系，不是劳动关系。因原被告之间不存在劳动关系，故原告的各项请求无事实和法律依据，请驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定的事实如下：2018年4月底，原告郑某到被告大漠旅行社从事导游工作，双方约定月工资为3000元，未签订书面劳动合同。另查明，案外人杨某系被告总经理。2020年3月19日至3月25日，原告因拖欠工资事宜，多次与杨某及被告法定代表人李某电话沟通，但未果。2020年3月26日晚21时许，杨某先后两次通过其注册的微信名称为“大漠幸福之旅杨某”的微信号，在微信朋友圈发布信息：“张掖市大漠旅行社员工郑某，现已被大漠旅行社辞退，2019年以后业务于本社无关，望各位同仁悉知！”次日起，原告再未到被告处工作。再查明，2019年10月23日，被告将原告起诉至本院，要求原告提供微信公众号账号与密码并赔偿侵权费，被告在其提交的起诉状“事实与理由”部分陈述：“2018年2月被告（郑某）入职我公司，负责线上宣传及微信公众号维护更新，……被告（郑某）于2019年3月因个人原因辞职。……”还查明，2019年11月20日，原告作为申请人，将被告列为被申请人，向甘州区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求：一、解除双方之间的劳动关系；二、被申请人支付2019年1月至2019年3月期间的基本工资8400元及所欠业绩提成4350元；三、被申请人支付2018年5月至2019年3月期间的未签订劳动合同的二倍工资12000元；四、被申请人支付经济补偿金3000元；五、被申请人支付违法解除劳动合同经济赔偿金6000元；六、被申请人缴纳2018年4月至2019年3月期间的各项社会保险费。2020年12月11日，该委作出（2019）甘区劳人裁字第470号裁决书，裁决：驳回申请人的各项仲裁请求。上述事实，由下列经庭审举证、质证的证据予以证实：1、原被告及其委托诉讼代理人的当庭陈述；2、原告提交：被告向本院递交的民事起诉状一份、杨某的名片照片复印件一份、杨某的微信朋友圈截图两张、录音光盘一张、录音笔录四份；本院认为，关于原被告之间是否存在劳动关系的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系。”本案中，原被告均符合法律、法规规定的建立劳动关系的主体资格。双方虽未签订书面的劳动合同，但根据被告于2019年10月23日向本院递交的起诉状所记载的内容及原告与杨某及被告法定代表人李某的谈话录音等证据，可证实原告于2018年4月到被告处工作、双方建立劳动关系的事实。庭审中，被告辩称杨某与其公司为合作关系、原告受雇于杨某，对此被告未能提供证据证实，且该辩解与其向本院递交的起诉状记载内容不一致，故对被告的辩解理由本院不予采信。关于原被告劳动合同的解除。原告提交的被告旅行社总经理杨某于2019年3月26日在微信朋友圈发布的辞退信息，明确反应了被告辞退原告的意思表示。庭审中，被告辩称原告自2019年1月起再未上班，在其于2019年10月23日向本院递交的起诉状中又称“被告（郑某）于2019年3月因个人原因辞职”，先后陈述不一致，且对原告离职或辞职的事实均未能提供证据证实。故本院认定，被告于2019年3月26日单方解除与原告的劳动合同。且，被告单方解除劳动合同的行为不符合《中华人民共和国劳动合同法》规定的解除或终止劳动合同的情形，属违法解除。关于原告主张的工资及业绩提成。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”根据原告提交的其与被告总经理杨某的通话录音，可证实原告月工资为3000元及被告拖欠原告工资的事实。被告辩称2019年1月至3月原告未上班，故未发放工资，但对该辩解及原告提交的录音证据均未能提供有效的证据予以证实或反驳。另，被告在2019年10月23日向本院递交的起诉状中陈述原告工作至2019年3月，故结合原告的主张，被告应当向原告发放2019年1月1日至3月24日期间的工资。现查明原告月工资为3000元，原告按照每天100元的标准计算月工资并不损害被告的利益，故对原告主张的拖欠的工资，本院依法认定为8400元（84天×100元/天）。对原告主张的业绩提成，因未能提供有效证据证实，故本院不予支持。关于原告主张的未签订劳动合同的双倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。……”第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，被告作为原告的用人单位，应依法与原告签订书面劳动合同。被告自用工之日起超过一个月未与原告签订书面劳动合同，依据上述法律规定，应当自2018年5月向原告支付二倍工资。现原告主张2018年11月24日至2019年3月24日四个月的双倍工资差额，符合法律规定，故本院认定被告应支付的未签订劳动合同的双倍工资差额为12000元(3000元/月×4个月)。关于被告主张的解除劳动合同的经济补偿金及违法解除劳动合同经济赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定：“用人单位违法劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。”根据上述法律规定，结合原告工作年限及平均工资数额，现原告主张违法解除劳动合同经济赔偿金6000元（3000元/月×1个月×2倍）符合法律规定，本院予以支持。同时，对原告主张的解除劳动合同经济补偿金再不支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告郑某与被告张掖市大漠旅行社有限责任公司劳动合同于2019年3月26日解除；二、被告张掖市大漠旅行社有限责任公司向原告郑某支付拖欠的工资8400元、未签订劳动合同的双倍工资12000元、违法解除劳动合同经济赔偿金6000元，共计26400元，于本判决生效后十五日内一次性付清；三、驳回原告郑某的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告张掖市大漠旅行社有限责任公司负担，本院给原告郑某退还案件受理费5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审判员 葛小芳二〇二一年三月十一日书记员 程婷婷