山东省枣庄市山亭区人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0406民初2385号原告：张德海，男，1974年7月4日出生，汉族，住山东省枣庄市山亭区。委托诉讼代理人：陈玉、张新，山东玉镜律师事务所律师。被告：王新军，男，1969年12月22日出生，汉族，住江苏省新沂市。被告：福建省金马建筑劳务有限公司，住所地福建省泉州市南安市官桥镇新都城30幢1002室。统一社会信用代码91350583MA2YLTXG6Q。法定代表人：朱海林，董事长。委托诉讼代理人：李清亮，北京市盈科（济南）律师事务所律师。被告：中铁四局集团有限公司，住所地安徽省合肥市包河区望江东路96号。统一社会信用代码913400001491855256。法定代表人：李新生，董事长。委托诉讼代理人：徐军，系该公司律师。委托诉讼代理人：李彤，系该公司员工。原告张德海与被告王新军、福建省金马建筑劳务有限公司（以下简称金马公司）、中铁四局集团有限公司（以下简称中铁四局公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告张德海及其委托诉讼代理人陈玉、张新，被告金马公司的委托诉讼代理人李清亮，被告中铁四局公司的委托诉讼代理人徐军、李彤到庭参加诉讼。被告王新军经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告张德海向本院提出诉讼请求：1、判令被告共同赔偿其医疗费8170元、误工费20000元、护理费7820元、伤残赔偿金84659元、住院伙食补助费270元、营养费1500元、鉴定费2000元、交通费500元，共计124919元；诉讼中，原告将诉请的护理费用由7820元变更为7140元，同时放弃医疗费、残疾赔偿金的诉请；2、诉讼费用由被告负担。事实与理由：被告中铁四局公司承建新台××××标段工程位于山亭区辖区内，该公司在山亭区设立“中铁四局集团有限公司新台高速公路三标经理部”对外办公。该项目部委托被告王新军作为经理部二部的负责人，负责横岭大桥工地的施工管理。原告应招在该工地工作，日工资200元。2019年10月25日，原告在高空支壳子板时被运转的吊车挤伤左侧胸部，致左侧多发肋骨骨折、肺挫伤等多处损伤。经鉴定，原告的左侧多发肋骨骨折构成十级伤残。后原告多次与被告王新军协商赔偿事宜，并将病历、医疗发票等资料交给王新军。原告至今未获赔偿。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求依法支持其诉讼请求。被告中铁四局公司辩称，其与被告金马公司之间签订的劳务分包合同，其为合法分包人，且其与原告之间不存在劳动关系，故原告不应将其列为被告；被告金马公司的证照齐全，系具备相应资质的独立法人，为合法的用工主体，故其不应承担赔偿责任。综上，原告的诉请既无事实依据，又不符合法律规定，请求依法驳回原告对其的诉请。被告金马公司辩称，其公司系具备相应资质的独立法人，其通过合法方式承包了涉案工程。若依照法律规定其应承担赔偿责任，愿予以赔偿。被告王新军未提交书面答辩意见。原告张德海为支持其主张，向本院提交以下证据：1、住院病案一宗，用以证明原告于2019年10月25日在山亭区横岭大桥工地施工时被钢板压伤；并在枣庄市山亭区人民医院住院治疗9天，为此支付医疗费用8170元，该费用已由被告王新军垫付。2、鉴定意见书一份，用以证明原告左侧多发肋骨骨折构成十级伤残，护理期限建议为30-60日（住院期间建议2人护理，出院后建议1人护理），误工期限建议为60-120日，营养期限建议为30-60日。3、原告及其妻李四妮的常住人口登记卡各一张，用以证明原告及其妻的身份信息；原告住院期间由其妻护理，护理费应按其妻收入标准计算。4、鉴定费发票一张，用以证明原告为鉴定其残疾等级及误工期限、护理期限、营养期限而支付鉴定费2000元的事实。5、（2020）鲁0406民事判决书一份，用以证明原告与其工友王成银均在同一工地受伤，经本院审理后判令被告王新军、金马公司承担赔偿责任的事实。6、张涛、王某出具的书面证明各一份，用以证明张涛、王某及原告张德海于2019年8月受雇被告王新军在新台××××标段山亭横岭大桥工地工作；同时证明原告张德海于2019年9月25日在工地施工时不慎被吊车挤伤的事实。7、证人王某的当庭证言，用以证明原告张德海受雇于被告王新军，其在新台××××标段横岭大桥工地施工时被吊车挤伤的事实。经质证，被告金马公司对证据1的真实性无异议，但对该证据的来源及证明目的有异议，原告自述已将病案交于被告王新军，其不应再持有病案原件；原告在诉状中陈述其在高空作业时被运转的吊车挤伤左侧胸部，而该证据的证明目的系原告被钢板压伤，其前后表述不一致，存在矛盾；且该证据无法证明原告于何时、何地发生的何种事故；该证据不能证实医疗费用已由被告王新军垫付的事实。其对证据2的真实性、合法性、关联性均有异议，该证据系原告于2020年9月27日单方委托山东金剑司法鉴定中心进行鉴定，其与该鉴定机构存在利害关系的可能性，且该鉴定意见依据的鉴定标准《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》，该鉴定标准不符合本案事实；若与原告存在相应的劳务关系，应当依据人体损伤致残程度分级的标准进行鉴定；其已于2020年11月16日书面申请重新鉴定。故原告主张残疾赔偿金无事实及法律依据，且误工期限、护理期限、营养期限明显过长。证据3，请求核实李四妮是否为原告的护理人及其误工收入；原告及其妻李四妮均为农村居民。其对证据5的真实性无异议，但该判决所涉诉讼主体为王成银，与本案无关联性，该证据亦未对双方当事人的过错责任分担进行认定；故该证据不能证明原告的举证目的。其对证据6的真实性、合法性、关联性均有异议，该组证人拟证实原告于2019年9月25日受伤，而原告提交的住院病案载明原告入院时间为2019年10月25日，该组证据与住院病案存在矛盾；同时该组证据的格式及证明内容均一致，系在指导下形成的，且两位证人与原告应具有利害关系，不符合证据的相关标准，不得单独作为认定案件事实的依据。证据7，原告认可该证人证言，可以作为有效证据适用。被告金马公司对该证人证言不予认可，其认为：（一）证人出庭作证不符合法定程序，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十四条规定，当事人申请证人出庭作证，应当在举证期限届满十日前提出，并经人民法院许可。人民法院对当事人的申请予以准许的，应当在开庭审理前通知证人出庭作证，本案原告并未提前向法院申请，且经询问证人得知系原告通知其来庭作证，故本案证人作证程序违法。（二）证人与原告均系同村村民，双方存在利害关系；且该证人对原告的受伤时间不能确定，该证人有关原告损伤经过的证言与原告的陈述不一致；同时该证人证实原告受雇于被告王新军及其工资标准，均未有相关证据予以证实。（三）被告金马公司确于2019年将横岭大桥的部分工程交由被告王新军进行施工，但由于被告王新军屡屡违反双方的约定，经过短暂施工后，被告金马公司不再与其合作；关于原告是否受雇于被告王新军、是否因工致伤及其受伤时间、地点、原因力等事实，原告应举证予以证明。（四）被告中铁四局公司、金马公司之间存在合法的承包关系，被告金马公司将案涉工程交由何人进行施工，向何人分包，被告中铁公司均不知情。被告中铁四局公司对证据1、2、3、4、6的质证意见同被告金马公司质证意见；证据5，其认为该民事判决书业已生效，该判决认定其将案涉工程分包给具有资质的被告金马公司进行施工，主观上并无过错，故判令其不承担侵权责任。请求在认定本案客观事实及责任承担部分予以参考。证据7，除了同被告金马公司的质证意见外，其对原告的损伤并不知情，且其受被告金马公司的委托代被告王新军雇佣的农民工发放工资，其遵循国务院颁布的《保障农民工工资支付条例》的规定及其与被告金马公司签订的《建设工程施工劳务分包合同》的约定执行。被告中铁四局公司提交了下列证据：1、营业执照、法定代表人身份证明书各一份，用以证明其诉讼主体资格。2、《建设工程施工劳务分包合同》一份，用以证明被告中铁四局公司、金马公司之间系合法的劳务分包合同关系。3、法定代表人授权委托书一份，被告金马公司的营业执照、资质证、开户证、安全生产许可证及其法定代表人身份证明各一份，用以证明被告金马公司系依法设立的独立法人企业，其具备用工主体资格及相应的施工资质。经质证，原告对证据1、3的真实性无异议；其对证据2的真实性有异议，其认为原告发生事故的日期为2019年10月25日，而该合同的签订日期为2019年12月26日，该合同系事后补签；同时被告中铁四局公司亦系施工单位之一，其应承担赔偿责任。被告金马公司对上述证据的真实性均无异议，其与被告中铁四局公司建立合法的劳务分包合同关系，且其具备合法的劳务用工资质，故被告中铁四局公司不应承担赔偿责任。被告金马公司未提交书面证据。本院经审理认定事实如下：被告中铁四局公司承包新泰至（鲁苏界）高速公路第三标段工程，并签订了《建设工程施工合同》。合同签订后，被告中铁四局公司作为工程承包人（甲方）与被告金马公司即劳务分包人（乙方）签订《建设工程施工劳务分包合同》。该合同约定，工程名称：桥涵工程；劳务作业地点：新台高速Ｋ84＋484～Ｋ98＋930里程范围内；劳务分包内容：横岭大桥工程施工。后被告金马公司又将案涉部分工程交由被告王新军进行施工。2019年10月25日10时许，原告张德海在为被告王新军转包的横岭大桥工程架设桥梁模板时，被工地塔机吊起的钢板落桩时致吊件随风摆动，其在避之不及的情况下被吊件挤压致伤，其胸部外伤、左侧多发肋骨骨折；双肺、左上肢挫伤。同日，原告张德海后入枣庄市山亭区人民医院住院治疗9天。后原告张德海委托山东金剑司法鉴定中心对其伤残等级、误工期限、营养期限、住院期间护理人员的人数及天数、出院后的护理人数及天数进行司法鉴定。山东金剑司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书（鲁金司鉴【2020】法临鉴字1464号）的鉴定意见：张德海左侧多发肋骨骨折，根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准之规定，构成十级伤残；根据张德海伤后临床治疗的实际需要，参照《人身损害误工期、护理期及营养期评定范围》相关条款之规定，张德海护理期限建议为30-60日（住院期间建议2人护理，出院后建议1人护理），误工期限建议为60-120日，营养期限建议为30-60日。为此，原告张德海支付鉴定费用2000元。另查明，原告张德海与护理人李四妮系夫妻关系，李四妮无固定收入，系农村居民。张德海主张的赔偿范围和赔付标准如下：1、误工费。误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。本案原告张德海于2020年10月25日因工受伤，后其对伤残等级、误工期限、营养期限、住院期间护理人员的人数及天数、出院后的护理人数及天数申请司法鉴定。山东金剑司法鉴定中心出具的鉴定意见建议误工期限为60-120日。本院酌定原告张德海的误工时间为90日。原告张德海受雇于被告王新军施工期间，每日工资收入为200元。故原告张德海的误工费用为18000元。2、护理费。护理费应根据护理人员的收入状况、护理人数及护理期限综合确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本院查明原告张德海在住院期间由其妻李四妮进行护理，结合原告张德海的实际损伤情况，本院认定原告张德海在住院期间及出院后均由其妻李四妮一人护理。原告张德海请求按照城镇居民人均可支配收入赔付护理费用7140元，护理人员李四妮系农村居民，故该赔付标准本院不予认可。本院宜参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准予以赔付。结合山东金剑司法鉴定中心的鉴定意见建议护理期限为30-60日。本院酌定原告张德海住院期间及出院后的护理期限为45日。故原告张德海请求的护理费为5355元。3、营养费。根据受害人伤残情况参照医疗机构意见确定。结合山东金剑司法鉴定中心的鉴定意见，建议营养期限为30-60日。本院酌定营养期限为45日。故原告张德海请求赔付的营养费为1350元。4、鉴定费。原告张德海为鉴定其伤残等级、误工期限、营养期限、住院期间护理人员的人数及天数、出院后的护理人数及天数，为此支付鉴定费2000元。山东金剑司法鉴定中心对原告张德海左侧多发肋骨骨折，根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准之规定，构成十级伤残。被告金马公司对该鉴定标准有异议，并申请重新鉴定。诉讼中，原告张德海明确放弃残疾赔偿金的诉请，被告金马公司不再对原告张德海的伤残等级申请重新鉴定。故本院支持原告张德海诉请的鉴定费1000元。5、交通费。交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告张德海主张交通费500元，但其并未提交实际支出的交通费用正式票据，本院虑及原告张德海在枣庄市山亭区人民医院住院诊疗期间及其出院后复查等客观实际，其应当支出部分合理的交通费用，故本院酌定其请求赔付的交通费用为100元。6、住院伙食补助费。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告张德海在枣庄市山亭区人民医院住院治疗9日，本院认定其住院期间伙食补助费为270元。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2003〕20号）第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告中铁四局公司、金马公司签订《建设工程施工劳务分包合同》，被告中铁四局公司将其承包的新台高速K84+484～K98+930里程范围内的横岭大桥工程分包给被告金马公司。后被告金马公司又将案涉部分建设工程转包给没有施工资质的被告王新军进行施工，被告王新军作为接受劳务一方，在施工过程中负有安全保障义务；原告张德海在提供劳务过程中，其对突发事故并无过错，故被告王新军应对原告张德海的损伤承担赔偿责任。被告金马公司在明知被告王新军没有建设工程施工资质的情况下，仍将部分建设工程转包给被告王新军进行施工。故被告金马公司应对原告张德海的损伤承担连带赔偿责任。综上，原告张德海在横岭大桥建设工地为被告王新军提供劳务，双方之间形成个人劳务关系。原告张德海在提供劳务过程中因工受伤，被告王新军作为接受劳务一方应对原告张德海的损伤承担赔偿责任。被告金马公司将案涉部分工程转包给被告王新军进行施工，其在选任实际施工人方面具有过错，其与被告王新军应对原告张德海的损伤承担连带赔偿责任。被告中铁四局公司将其承包的部分建设工程分包给具有施工资质的被告金马公司进行施工，其在主观上并无过错，故原告张德海请求被告中铁四局公司对其损伤承担赔偿责任，本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、原告张德海因伤引发的经济损失：误工费18000元、护理费5355元、鉴定费1000元、交通费100元、住院伙食补助费270元、营养费1350元，共计26075元；由被告王新军予以赔付；二、上述给付内容于本判决发生法律效力后十日内履行完毕；三、被告福建省金马建筑劳务有限公司对上述赔偿款项承担连带清偿责任；四、驳回原告张德海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2798元，由被告王新军、福建省金马建筑劳务有限公司负担452元，原告张德海负担2346元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。审 判 长 李 明审 判 员 曹 阳人民陪审员 刘 飞二〇二一年三月二十六日书 记 员 朱陕陕