云南省昆明市西山区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）云0112民初305号 原告：程德美，男，汉族，1963年12月17日生，身份证登记住址：四川省南部县。 委托诉讼代理人：李锦恒，云南大韬律师事务所律师，特别授权代理。 被告：云南康庆商业管理有限公司。 统一社会信用代码：91530103MA6KE49M0D。 住所：云南省昆明市西山区金碧路中段以南时代广场A幢一层。 法定代表人：吴庆生。 委托诉讼代理人：刘昆，该公司经理，特别授权代理。 被告：吴庆生，男，汉族，1961年10月8日生，身份证登记住址：云南省昆明市五华区。 被告：马进良，男，回族，1976年10月3日生，身份证登记住址：云南省昆明市官渡区。 被告：马瑞，女，汉族，1993年1月27日生，身份证登记住址：云南省昆明市盘龙区。 被告：云南麒迈装饰设计工程有限公司。 统一社会信用代码：91530112MA6KFHE46H。 住所:云南省昆明市西山区万达广场2幢15A20号。 法定代表人：王宇。 被告：王宇，男，汉族，1991年11月2日生，身份证登记住址：云南省曲靖市富源县。 原告程德美诉被告云南康庆商业管理有限公司（以下简称：康庆公司）、吴庆生、马进良、马瑞、云南麒迈装饰设计工程有限公司（以下简称麒迈公司）、王宇装饰装修合同纠纷一案，本院于2021年1月6日立案后，依法适用简易程序，于2021年2月26日公开开庭进行了审理。原告程德美及其委托诉讼代理人李锦恒，被告康庆公司的委托诉讼代理人刘昆，被告吴庆生、马瑞，麒迈公司的法定代表人即被告王宇到庭参加了诉讼，被告马进良经本院传票传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、被告康庆公司、麒迈公司连带向原告支付工程欠款3097465元；2、被告康庆公司、麒迈公司连带向原告支付以工程欠款3097465元为基数，自2019年7月25日起计算至款项还清之日止，按年利率6%计算的利息；3、被告王宇就被告麒迈公司所欠债务承担连带支付责任；4、被告吴庆生、马进良、马瑞在各自未出资本息范围内对被告康庆公司在本息内不能清偿原告的部份承担连带补充赔偿责任；5、被告承担本案全部诉讼费。事实和理由：2018年11月20日，被告康庆公司（发包人、甲方）与被告麒迈公司（承包人、乙方）签订《装饰工程施工专用合同》，约定康庆公司将位于云铜时代广场负一层整层的装饰装修工程发包给麒迈公司施工。承包方式为：包工、包全部辅材、包部分主材；工期90天，工程不含税合同价400万元；工程量变更的则按实际工程量据实结算；工程款按照20个工作日为一个周期支付70%的进度款，工程完工验收后支付工程款至97%，尾款3%作为质保金1年后支付；该合同还对材料供应、工程验收和保修、违约责任等内容进行了约定。被告麒迈公司签订《装饰工程施工专用合同》后，随即找到原告程德美，采取与原告个人承包的形式，直接将其从被告康庆公司承包的全部工程转给原告个人及邓甫城（后退出）施工。麒迈公司就此与原告程德美签订了一份《施工承揽合同》，约定由原告负责云铜时代广场负一楼整层的装饰装修工程施工，价格按照装修工程款的85%结算；原告负责需要的相关材料，以及使用的施工机械等工具设备；工期为90天；工程款按照进度款的85%付款，25日为一个付款周期；保修期为1年，扣留3%作为质保金；工程结算以麒迈公司与业主方即康庆公司的主合同（《装饰工程施工专用合同》）结算方式为主，若业主方未支付工程款的，原告无条件配合麒迈公司收款，双方还对其他事项进行了约定。原告承接工程后组织30余名农民工、机械、材料进场施工，麒迈公司没有参与施工，也没有任何人在现场。施工过程中，被告康庆公司知道原告是实际施工人，在施工现场直接由原告组织人员与康庆公司协调沟通和施工。到了付款时间节点，原告向康庆公司提交付款申请，康庆公司付给麒迈公司法定代表人王宇后，王宇提取10%转包管理费后，再将其余工程款支付给原告。到了2019年5月1日后，康庆公司就直接将部分工程款支付给原告，该工程于2019年6月27日通过验收并交付康庆公司后，康庆公司已经引入大量商铺入驻经营。2019年7月11日，原告以个人名义并代表麒迈公司与康庆公司办理了结算，签订《时代广场地下商场装修工程（决算）表》，经结算，该工程决算总价为4062465.3元。工程结算后，被告康庆公司未按照约定支付工程款，被告麒迈公司也未向原告支付工程款，至2019年7月25日止，被告康庆公司仅支付工程款共计835000元，尚拖欠工程款3227465元，对此康庆公司于2019年7月25日出具《欠条》一份，确认康庆公司尚欠麒迈公司和程德美装修工程款3227465元。此后被告康庆公司又直接向原告程德美支付工程款13万元，至今尚欠原告工程款3097465元。原告作为实际施工人，自行组织农民工、机械、材料进场施工，自行完成施工后直接向发包人康庆公司交付施工成果，并办理验收和结算，同时康庆公司向原告程德美出具欠条，认可原告程德美是该工程款的直接债权人，因此被告康庆公司应当直接向原告支付工程欠款，麒迈公司作为转包人不承担任何施工义务和责任，仅在工程转包关系中收取管理费（介绍费）。因此根据相关法律及司法解释的规定，被告康庆公司和麒迈公司应当连带向作为实际施工人的原告支付欠付的工程价款及利息，同时麒迈公司作为1人有限责任公司，按照公司法的规定，其股东应当对公司债务承担连带责任，因此被告王宇应当就麒迈公司所欠原告工程价款及利息向原告承担连带偿还责任。此外被告康庆公司的注册资本为500万元，其股东吴庆生、马进良、马瑞认缴的出资额分别为125万元、175万元、200万元，但均未履行实缴出资责任。根据法律规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东，在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。因此，吴庆生、马庆良、马瑞在康庆公司不能清偿原告的工程款及利息，共计3329774.88元范围内，应在各自未出资本息范围内向原告承担连带补充赔偿责任。据此，原告为维护自身合法权益，起诉至法院。 被告康庆公司答辩称，认可尚欠工程款3097465元的事实，但是认为原告主张的利息过高。 被告吴庆生答辩称，康庆公司的实际控制人是马铁军，马铁军和李伟商量要发包涉案工程进行装修，由李伟支付进度款。原告进场施工后，现场管理是马铁军，被告仅对结算事实知晓。包括被告在内的三个股东出资期限尚未届满，现原告要求被告承担责任不符合公司法的规定。 被告马进良于2021年2月1日向本院提交书面答辩状称，1、被告马进良持有康庆公司35%的股份，后因经营理念的分歧，在2018年10月26日与马铁军签订《股权转让协议》，约定将全部股份转让给马铁军，该事实得到西山区人民法院（2019）云0112民初3780号判决书的确认。虽现股份仍然登记在被告马进良名下，但系马铁军拒绝配合变更工商登记所导致，现被告已经不是康庆公司的实际股东，不应当承担责任；2、本案所涉装饰装修均发生在马进良将股份转让给马铁军之后，故本案与被告无关。 被告马瑞答辩称，1、被告马瑞仅为马铁军代持公司股份，并非公司的实际股东；2、包括被告在内的三个股东出资期限尚未届满，现原告要求被告承担责任不符合公司法的规定。 被告麒迈公司与王宇共同答辩称，麒迈公司与原告系挂靠关系，根据双方承揽合同约定收取工程总价的15%作为管理费，并未实际参与过施工，原告才是实际施工人的情况被告康庆公司知晓，后期直接向原告支付装修款。但因为康庆公司没有按照约定支付装修款导致麒迈公司未收到15%的管理费，属于受损一方，故原告要求被告麒迈公司和王宇承担责任没有事实和法律依据。 经审理，本院确认本案法律事实如下： 2018年11月20日，康庆公司与麒迈公司签订《装饰工程施工专用合同》，约定康庆公司作为发包方将云铜时代广场附一楼整层的装修工程承包给麒迈公司进行施工；承包方式为麒迈公司包工、包全部辅材，包部分主材；工期90天，从2018年11月20日至2019年3月30日，不含税合同价款为400万元，施工项目按实际发生工程量结算。康庆公司、麒迈公司一致确认，装修成果用于餐饮和农贸市场经营。后，麒迈公司（甲方）与程德美、邓甫城（乙方）签订《施工承揽合同》约定：一、承揽工作地点：云铜时代广场负一楼整层，装修面积：根据实际发生量核定；二、3、承揽价格：按装修总工程款85%承揽，4、乙方负责提供自己需要相关材料，以及自己使用的施工机械，垂直运输、用电管理，手推车、手工工具、小型电动工具、易耗品及使用、安装、拆除、操作使用、清洗和保养维修。四、1、施工日期：从2018年11月20日至2019年3月30日止，共计90天。2、付款方式：按照甲方工程进度款的85%付款，付款周期为25日一个周期。6、工程结算：以甲方与业主方主合同结算方式为主。麒迈公司与程德美确认，麒迈公司收取过上述约定中的部分管理费，但双方均不能确定金额。2019年3月1日麒迈公司向康庆公司发送《工作联系单》，商议春节后复工时间以及支付进度款时间、金额，施工单位处由麒迈公司盖章，程德美作为施工单位代表签字。2019年4月22日麒迈公司出具《授权委托书》，载明“致：康庆公司，兹委托程德美作为我公司的代理人，全权代表我公司办理云铜时代广场地下商场装修工程的施工管理、工程竣工验收及工程款结算、收款……”2019年7月12日，麒迈公司与康庆公司签署《时代广场地下商场装修工程（决算）表》，确认工程决算总价为4062465.3元。麒迈公司在施工单位处加盖公章，原告作为公司代表签字。2019年7月25日，康庆公司出具《欠条》，载明“康庆公司欠麒迈公司、程德美装修时代广场地下商场的装修工程款3227465元。”随后，康庆公司向程德美支付13万元的装修款。康庆公司、麒迈公司、程德美一致确认，施工过程中，工程款向麒迈公司支付部分后，征得麒迈公司同意，康庆公司工程款直接向实际施工人程德美支付。另，2021年2月23日邓甫城出具《声明书》，载明“……我和程德美作为乙方与甲方麒迈公司签订一份《施工承揽合同》。合同签订后，我因个人原因，在与程德美协商后决定不再合伙参与任何云铜时代广场负一楼整层的装饰装修工作，由程德美独立完成该工程施工……鉴于此，本人声明就该工程项目不享有任何的实际权利，也不承担任何的实质义务。同时本人声明放弃就该工程项目享有的合同上的权利，就该工程项目合同约定及实际施工产生的所有实质性权利和诉讼权利，全部由程德美行使。” 康庆公司在2018年9月12日经《股东会决议》，股东由吴庆生变更为马瑞、马进良、吴庆生；公司类型由有限责任公司（自然人独资）变更为有限责任公司（自然人投资或控股）；公司注册资本由100万元增加为500万元，新增股东马瑞承担新增认缴注册资本200万元，出资方式为货币，认缴出资时间为2027年3月5日；新增股东马进良承担增加认缴注册资本175万元，出资方式为货币，认缴时间为2027年3月5日；吴庆生在原认缴出资额100万元的基础上增加认缴注册资本25万元，共计125万元，出资方式为货币，认缴出资时间为2027年3月5日。康庆公司作为被执行人的（2020）云0112执376、1012、1087、1307、1861、5207、（2019）云0112执5601、6288、8689、8705号《执行裁定书》中均确认“……被执行人名下无可供执行的财产。本院暂未查找到被执行人下落，现已对被执行人发布了限制消费令……被执行人现无可供执行财产，且申请执行人亦不能提供新的可供执行财产线索，本次执行程序无法继续进行，可予以终结……” 麒迈公司的类型为自然人独资的有限责任公司。 上述事实由《装饰工程施工专用合同》、《施工承揽合同》、《工作联系单》、《声明书》、《时代广场地下商场装修工程（决算）表》、《欠条》、《授权委托书》、付款凭证、《执行裁定书》、《股东会决议》、公司章程、企业信息及原被告陈述为据。 本院认为，转包是指承包人将其承包的全部建设工程转由第三人施工或承包人将承包的全部工程肢解后以分包的名义分别转包给第三人施工的行为；挂靠是缺乏资质的单位或个人借用有资质的施工企业的名义与发包人签订建工合同的行为。本案中，麒迈公司将从发包人康庆公司处承包的装饰装修工程违法整体转包给没有资质的原告程德美进行施工的行为属于违法转包行为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当依据民法典第一百五十三条第一款的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。承包人因转包、违法分包建设工程与他人签订的建设工程施工合同，应当依据民法典第一百五十三条第一款及第七百九十一条第二款、第三款的规定，认定无效。”麒迈公司与程德美签订的《施工承揽合同》无效。因2019年7月12日完成工程结算确认工程总价为4062465.3元，康庆公司又于2017年7月25日出具《欠条》，确认拖欠麒迈公司、程德美装修工程款3227465元；原告自认在《欠条》出具后康庆公司陆续支付13万元工程款，据此，基于原告完成了施工，故其合同相对方的麒迈公司应当支付装修工程款3097465元。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二十六条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理。没有约定的，按照同期同类贷款利率或者同期贷款市场报价利率计息。”第二十七条“利息从应付工程价款之日开始计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”之规定，因双方并未约定欠付工程款的计息方式，根据上述规定，本院判令麒迈公司向程德美支付2019年7月25日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息以及2019年8月20日起至款项清偿之日止按中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）计算的利息。第四十三条规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。”故康庆公司作为发包方应当在欠付装修工程价款范围内对程德美承担责任。 《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”庭审查明，麒迈公司系王宇的一人独资公司，王宇并未举证公司财产独立于股东自己的财产，故王宇应当对麒迈公司所欠程德美债务承担连带责任。 庭审查明，马瑞认缴注册资本200万元、马进良认缴注册资本175万元、吴庆生认缴注册资本125万元，马瑞、吴庆生自认款项并未实缴，马进良并未到庭举证缴款情况，本院因此确认上述三位股东并未实缴注册资本，虽认缴出资时间均为2027年3月5日，但根据程德美举证康庆公司作为被执行人的（2020）云0112执376、1012、1087、1307、1861、5207、（2019）云0112执5601、6288、8689、8705号案件中被执行人名下无可供执行的财产。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”被告康庆公司作为被执行人的案件截至本案法庭辩论终结前已有10件仍未执行到位，故本院判令被告马瑞、马进良、吴庆生在各自未实缴出资额范围内对被告康庆公司上述债务的不能清偿部分承担补充赔偿责任。至于被告马瑞称代案外人马铁军持有股份，而马进良称股权已经转让给马铁军，本院认为股东信息应当以工商部门登记为准，至于公司内部关系不具有对外约束力，故对上述抗辩理由不予采信。综上，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条、第二十六条、第二十七条、第四十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告云南麒迈装饰设计工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告程德美装修款3097465元。 二、被告云南麒迈装饰设计工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告程德美以3097465元为基数从2019年7月25日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息以及2019年8月20日起至款项清偿之日止按LPR计算的利息。 三、被告云南康庆商业管理有限公司在欠付工程款范围内对上述债务承担连带付款责任。 四、被告王宇就被告云南麒迈装饰设计工程有限公司所欠上述债务承担连带付款责任。 五、被告马瑞、马进良、吴庆生在各自未实缴出资额范围内对被告云南康庆商业管理有限公司上述债务的不能清偿部分承担补充赔偿责任。 六、驳回原告程德美的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本案案件受理费已减半收取计16719元（原告已预交），由原告程德美负担19元；被告云南康庆商业管理有限公司、吴庆生、马进良、马瑞、云南麒迈装饰设计工程有限公司、王宇共同负担16700元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。 审判员  石晶晶 二〇二一年三月十八日 书记员  李捷颖