河南省宜阳县人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0327民初32号原告：冯狗掉，男，1958年4月26日出生，汉族，住河南省宜阳县。委托诉讼代理人：耿乐磊，河南明耀律师事务所律师。代理权限为承认、放弃、变更诉讼请求、进行和解、提出反诉、上诉等授权。委托诉讼代理人：史健敏，河南明耀律师事务所律师。代理权限为一般代理。被告：宜阳县韩城镇永固预制构件厂，住所地：宜阳县韩城镇东关村。经营者：马建国，系个体工商户。被告：马红江，男，1968年7月15日出生，汉族，住河南省宜阳县。推荐委托诉讼代理人：周红章，系被告马红江朋友。代理权限为一般代理。被告：卢安朝，男，1965年4月7日出生，汉族，住河南省宜阳县。原告冯狗掉与被告宜阳县韩城镇永固预制构件厂、马红江、卢安朝健康权纠纷一案，本院于2021年1月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冯狗掉、被告宜阳县韩城镇永固预制构件厂经营者马建国、马红江到庭参加诉讼，被告卢安朝经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冯狗掉向本院提出诉讼请求：1、判令三被告共同赔偿原告医疗费40732.73元、误工费34968元、护理费23108元、营养费3600元、住院伙食补助费1000元、交通费400元、残疾赔偿金27294.75元、精神抚慰金5000元、护理材料费733元、鉴定费1300元，共计138136.48元;2、案件诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年11月19日上午，原告在为卢安朝建房时，被告马红江从宜阳县韩城镇永固预制构件厂为卢安朝送来建房用的预制板、过梁等建筑材料，请正在干活的原告和卢安朝同去帮忙卸车上的预制板、过梁，卸车过程中，吊钩上的过梁滑落致使原告身上多处受伤。原告当即被送往宜阳县中医院救治，被中医院中医诊断为多处损伤，气血瘀滞症；西医诊断为头皮撕脱伤、左侧股骨颈、转子间、股骨近端骨折、小脑幕及中线密度稍增高、右侧颞骨裂纹骨折可能、右侧骶骨关节炎。同日，因伤情严重，原告被转至河南科技大学第一附属医院继续治疗，经诊断为：左股骨转子下骨折；头皮开放性骨折；蛛网膜下腔出血，在该院手术治疗后于同年12月9日出院。事发当日，被告马红江向宜阳县中医院交押金2000元，之后未再支付任何救治费用。原告认为被告宜阳县韩城镇永固预制板构件厂、马红江作为预制板、过梁的生产者和运输者、供货者，未提供安全运输及装卸条件，导致原告帮其卸车的工程中受伤，是直接的侵权责任人；同时原告是受马红江所请帮助装卸建材，被告宜阳县韩城镇永固预制构件厂、马红江作为接受帮工一方的既得利益者，依法应承担赔偿责任。为保障原告的合法权益，特向贵院提出诉讼，望判如所请。被告宜阳县韩城镇永固预制构件厂经营者马建国辩称，原告起诉答辩人没有事实依据和法律依据，请求依法驳回原告对答辩人的起诉。理由如下：一、答辩人与马红江是两个不同的民事主体，答辩人是预制板的生产者，马红江是预制板的运输者，马红江作为运输者对预制板是自装自卸，答辩人从不负责预制板的装卸；二、答辩人与马红江是各挣各的钱，答辩人挣的是预制板的钱，马红江挣得是运费，虽然有时答辩人会将运费一同收下，马红江有时也会把预制板钱捎回来，但事后都是各算各的账。马红江并非答辩人的雇佣者，答辩人不会给马红江发工资，马红江也不会给答辩人上交利润，因此答辩人不应对原告所受伤害承担民事赔偿责任。三、原告所受伤害，据马红江说是在卸预制板的过程中，原告自己跌倒所致，并不是因答辩人生产的预制板质量不合格发生断裂砸伤原告，因此答辩人不应该对原告承担任何责任。总之，请求贵院依法查明事实，驳回原告对答辩人的起诉。被告马红江辩称，原告所诉有不实之处，预制板及过梁运到后，不是答辩人叫原告去卸车的，而是该车预制板有答辩人给原告无偿捎的过梁，是被告卢安朝让原告卸车的，原告已六十多岁手脚不灵活，并不是吊钩上的过梁滑落砸伤原告，而是原告往后退时不慎摔倒，其损害结果应由原告自己承担。如果是过梁滑落砸伤原告，原告所受伤害绝不是目前这状况，肯定比现在的伤情更严重，从原告受伤害的程度来看，也能证明原告是摔伤所致。原告为被告卢安朝建房受雇于卢安朝，又是卢安朝让原告卸车的，因此卢安朝应对原告所受伤害承担主要责任。答辩人给原告垫付2000元完全出于人道主义，并不能证明答辩人应对原告的伤害承担赔偿责任，这2000元原告应退还给答辩人。原告在钢板、螺钉未取出的情况下进行鉴定，钢板、螺钉对伤残等级评定肯定会有影响，尤其对左髋关节的前屈、后伸、外展、内收、外旋、内旋会造成一定的影响，原告应在钢板、螺钉取出后再进行鉴定，因此对原告的十级伤残答辩人不予认可，对其精神抚慰金不应予以支持。原告已经超过六十周岁，理论上已经丧失劳动能力，请求驳回原告要求赔偿误工费的请求。原告未对出院后的护理依赖程度进行评定，且原告出院后无须全天候陪护，因此参照《工伤保险条例》第三十四条规定，按30%计算为宜，其护理天数以100天为宜，上一年居民服务业平均收入为45677元而不是46858元，营养费应以100天计算为宜。答辩人拉板车被原告及被告卢安朝扣押一年有余，造成答辩人损失约8万元，原告及被告卢安朝应予以赔偿，请予以合并审理。总之，请求贵院依法查明事实，合理确定赔偿数额，依法划分赔偿责任。被告卢安朝辩称，原告冯狗掉常年在本村及附近村庄承包村民住房建设。2019年11月份，原告给答辩人打电话叫答辩人和妻子回来建房，答辩人和妻子从打工地江苏省无锡市回来与冯狗掉协商，答辩人宅基地内土窑前建7米入深平房三间，处理地基答辩人给工人每人每天150元，地基以上墙板和平房面以平房面积计算工价，每平方60元。砖混结构包工不包料，由答辩人备料也有临时采购，有时原告帮忙联系送料。水泥预制板和过梁是原告为答辩人联系的，2019年11月19日那天，工人们正给答辩人砌着地基，被告马红江把水泥预制板、过梁送到答辩人邻居家大门外后，到答辩人家吆喝“老冯，板拉来了，卸到哪”，当时答辩人和原告出来，被告马红江指挥答辩人上到车上，答辩人把吊链两端的钢筋头插在过梁两头的孔内，被告马红江开始操作向下卸板，下卸的过程中因答辩人站在预制板车高处看不到下面，不知道是咋回事就出事了。出事后，答辩人妻侄亢海艇随救护车到宜阳县中医院检查,答辩人妻侄支付了1400元治疗费和救护车费280元，答辩人认可妻侄的付款行为，答辩人会把妻侄垫付的款项还给他的，如果法院判决答辩人承担责任，扣去1680元剩余多少钱答辩人再付，如果判决答辩人不承担责任，答辩人再和原告冯狗掉算账。总之，答辩人不应该承担责任，答辩人没有联系板厂老板,也没叫送板人来送板，卸板过程中出现事故，运输人还没有完成交付，答辩人还没有实际接受，被告马红江叫帮忙卸板，应该由马红江承担责任。本院经审理认定本案事实如下：原告冯狗掉与被告卢安朝均为宜阳高村镇铁炉村人，原告常年在本村及附近村庄承包农村居民住房建造工作，与从事运送预制板运输的被告马红江和被告宜阳县韩城镇永固预制构件厂经营者马建国比较熟悉。2019年11月份，原告给被告卢安朝打电话让被告卢安朝回家建房，被告卢安朝回家后与原告协商，处理地基被告卢安朝给每人每天150元工钱，地基以上所建房屋主体按平房面面积计算工价，每平方为60元，砖混结构，包工不包料，原告与工友们按出工量工钱平分。被告卢安朝盖房备料时，原告帮被告卢安朝联系宜阳县韩城镇永固预制构件厂经营者马建国，马建国与被告马红江联系后，确认被告马红江没有其他事情后，就打电话告知冯狗掉说铁炉村有人建房需要运送预制板和过梁，被告马红江接活后就着手装车运送。2019年11月19日上午，原告在为卢安朝建地基时，被告马红江从宜阳县韩城镇永固预制构件厂为卢安朝送来建房用的预制板和过梁，被告马红江到被告卢安朝家，就喊原告冯狗掉“板拉来了，卸到哪”，原告经常帮忙卸板不收任何费用,被告马红江送到后喊叫卸板，原告和被告卢安朝听到喊声后与被告马红江三人一起到大门外，被告卢安朝看到被告马红江把车停在邻居大门外，被告卢安朝表示卸到此处也行，被告马红江跟原告和被告卢安朝说你二人需一人上到车上挂钩,被告卢安朝考虑原告年龄大且耳聋便自己上到了车上,原告和被告马红江站在车的一侧,原告在板车后面,被告马红江在板车斗前面,被告马红江负责拖拉机液压升降操作，被告卢安朝将挂钩插入3米长的两根过梁两端后，由被告马红江便开始操作液压升降，原告和被告马红江二人为了掌握平衡各抓住钩子上的铁链，在过梁下卸过程中，被告马红江一端过梁明显低于原告一端，导致挂钩拖落，两根过梁失控,被告马红江一端的过梁先着地，其中一根过梁断裂，原告被过梁撞伤了头部并砸伤了腿部，原告躺在地上头部流着血，后被人扶起坐在地上。事发时有人报警和拨打120急救电话，原告当即被送往宜阳县中医院救治，被中医诊断为多处损伤，气血瘀滞症；被西医诊断为头皮撕脱伤、左侧股骨颈、转子间、股骨近端骨折、小脑幕及中线密度稍增高、右侧颞骨裂纹骨折可能、右侧骶骨关节炎。因原告家属要求转入上级医院治疗，宜阳县中医院开具了出院证，共住院4小时10分钟，花去医疗费2479.12元。被告马红江向宜阳县中医院支付了2000元，被告卢安朝的妻侄替其向宜阳县中医院交付了1400元，支付救护车费用280元。当日16时,原告被转至河南科技大学第一附属医院继续治疗，诊断为：左股骨转子下骨折；头皮开放性损伤；蛛网膜下腔出血。行左股骨转子间骨折切开复位内固定术和股动脉探查术,于同年12月9日出院,住院20天,花去医疗费38530.33元,期间一人陪护。出院医嘱:1、继续门诊治疗；2、注意休息，适当加强营养，术后1、2、3、6、9、12个月复查左股骨X线片，根据骨折愈合情况决定下地及负重时间；2年左右可考虑二次手术取出内固定钢板；3、观察伤口变化，若有明显红肿、渗出等情况，及时就诊；4、若有不适，及时复查。原告住院期间购买护理用品六次，分别为：2019年的11月6日70元、11月20日42元、11月21日201元、12月1日200元、12月4日100元、12月6日120元，共计733元。住院期间，于11月22日在洛阳万家康大药房购西药28元，11月29日在关林××××区三院对面开心人龙和店购西药52.80元，两次共购药花费80.80元。出院后于2020年6月2日和7月14在洛阳市正骨医院花去检查费280元和购买中成药费1389元，2020年10月14日在河南科技大学第一附属医院花去检查费142.50元，共计1811.50元。后因赔偿事宜各方协议未果，原告遂诉入本院。原告受伤后其他参与被告卢安朝建房的人把房屋建成后，被告卢安朝已付清了建房工钱。被告卢安朝购买被告宜阳县韩城镇永固预制构件厂预制板54块,过梁8根,后被告卢安朝到被告宜阳县韩城镇永固预制构件厂付清了预制板款和过梁款以及54块预制板的运费,被告马红江运送过梁不计算运费。被告马红江作为承运人运送预制板负责装卸，挣得的是预制板的运费，有时会把预制板钱捎给被告宜阳县韩城镇永固预制构件厂经营者马建国，被告宜阳县韩城镇永固预制构件厂经营者马建国有时会将运费一同收下，但二者各算各的账，各挣各的钱。另查原告冯狗掉生于1958年4月26日。2020年度河南省农、林、牧、渔业年平均工资为47272元，居民服务、修理和其他服务业年平均工资为46858元，农村居民人均可支配收入15163.75元/年。2020年6月30日原告向本院提出诉前鉴定申请，申请鉴定原告伤残等级以及出院后的误工期限、营养期限、护理期限，本院对外委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所于2020年12月24日作出洛鑫正司鉴所[2020]临鉴字第690号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、冯狗掉因故致左股骨转子骨折，愈合遗留：患肢髋关节功能丧失37.5%。参照5.10.6）条款之规定，评定为十级伤残。2、冯狗掉出院后：（1）护理期限、营养期限均为140～160天；（2）误工期限为230～250天。原告冯狗掉鉴定花去鉴定费1300元、放射费70元。以上事实，有原被告的陈述、原告冯狗掉的住院病案、医疗费结算单据、购买护理品收据、外购药物支付凭证、出院后的检查和购药票据、诊断证明、出院证、证人汤某、亢某、李某的证言、洛鑫正司鉴所[2020]临鉴字第690号司法鉴定意见书及庭审笔录在案佐证，可以认定。本院认为：被告马红江作为独立的承运人运送预制板自行装卸,其有义务将货物准确、安全地交付给被告卢安朝，货物送到后被告马红江按照被告卢安朝指定的地点卸货，原告冯狗掉和被告卢安朝无偿帮其卸货，被告马红江也未明确表示拒绝，被告马红江虽然运送过梁不计算运费，但负有按货主指定的地点安全卸货的义务，被告马红江作为被帮工人在卸货过程中未尽到安全注意义务，造成原告在帮工过程中遭受伤害，应承担与其过错相应的责任。被告卢安朝既是帮工人又是帮工的受益人，应当在其受益的范围内对原告予以适当补偿。原告作为经常帮预制板运输者卸货的卸货人，具有一定的操作经验，但在卸货过程中未尽到安全注意义务，对自己遭受的伤害也有一定的过错，应承担相应的责任。根据本案查明的事实，综合考虑由原告冯狗掉承担30%的责任，被告马红江承担50%的责任，被告卢安朝承担20%的责任较妥。原告请求赔偿的合理损失为：医疗费41009.45元、护理用品费用663元、救护车费280元、中成药费1389元、西药费80.80元、检查费422.50元、鉴定费和放射费1370元、交通费400元、误工费34968元［47272元/年÷365天×（20天＋250天）］、残疾赔偿金27294.75元（15163.75元×18年×10%），于法有据，本院予以认定。住院伙食补助费应为1000元（50元/天×20天），原告出院后的护理期限、营养期限，结合住院诊疗和医嘱并根据其身体恢复情况、护理依赖情况及评残情况，确定原告出院后的护理期限为150天、营养期限为140天为宜，护理费用为21824元［46858元/年÷365天×（20天＋150天）］，营养费应为3200元［20元×（20天＋140天）］。原告2019年11月6日护理用品花费70元，因该笔费用发生在受伤住院治疗前，本院不予支持。前述原告损失合计133901.50元，原告冯狗掉承担30%责任即40175.45元，被告马红江承担50%责任即66950.75元，扣除已支付的2000元，应赔偿64950.75元。精神费抚慰金，根据原告的伤残程度以及过错程度，本院酌定为3500元，应由被告马红江予以赔偿。被告卢安朝承担20%责任即26780.30元，扣除已支付的1680元，应赔偿25100.30元。被告宜阳县韩城镇永固预制构件厂经营者马建国是预制板的出卖人，与原告损害后果之间不存在因果关系，故原告要求被告宜阳县韩城镇永固预制构件厂经营者马建国承担赔偿责任，不符合法律规定，本院不予支持。被告马红江辩称，原告是在卸过梁时后退摔倒而受伤，其损害后果应由本人承担的辩解理由，于本院查明的事实不符，本院不予采信。被告卢安朝辩称，其未叫原告去帮忙不应承担损失的辩解理由不成立，本院亦不予采信。依照《中华人民共和国民法典》第一千一百七十三条、第一千一百七十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条、第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告马红江于本判决生效之日起十五日内赔偿原告冯狗掉各项损失64950.75元及精神抚慰金3500元，共计68450.75元；二、限被告卢安朝于本判决生效之日起十五日内补偿原告冯狗掉各项损失共计25100.30元；三、驳回原告冯狗掉其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取1531元，由原告冯狗掉负担460元，被告马红江负担765元，被告卢安朝负担306元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员 常 伟二〇二一年三月二十三日书记员 王红卫附：《中华人民共和国民法典》第一千一百七十三条被侵权人对同一损害的发生或者扩大有过错的，可以减轻侵权人的责任。第一千一百七十九条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费营养费、住院伙食补助费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿辅助具费和残疾赔偿金；造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条无偿提供劳务的帮工人因帮工活动遭受人身损害的，根据帮工人和被帮工人各自的过错承担相应的责任;被帮工人明确拒绝帮工的，被帮工人不承担赔偿责任,但可以在受益范围内予以适当补偿。帮工人在帮工活动中因第三人的行为遭受人身损害的，有权请求第三人承担赔偿责任,也有权请求被帮工人予以适当补偿。被帮工人补偿后,可以向第三人追偿。第六条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第七条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第八条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第九条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第十条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第十一条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第十二条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。