辽宁省沈阳市于洪区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0114民初10302号原告：贾永民，男，1969年6月2日出生，汉族，现住沈阳市于洪区。委托诉讼代理人：张晶（原告妻子），女，1972年9月9日出生，汉族，现住沈阳市于洪区。被告：沈阳鼓风机通风设备有限责任公司，所在地沈阳市于洪区金龙湖街。法定代表人：陈东库，该公司总经理。委托诉讼代理人：姚远，男，1985年7月25日出生，汉族，现住沈阳市于洪区。委托诉讼代理人：王伟，辽宁铭迅律师事务所律师。原告贾永民诉被告沈阳鼓风机通风设备有限责任公司劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贾永民及其委托诉讼代理人张晶、被告委托诉讼代理人姚远、王伟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、要求被告支付解除劳动合同经济赔偿金（2013年9月16日至2019年12月9日）6年×2×2400元=28800元；2、赔偿2019年5月至2019年12月期间个人垫付的应由企业承担的养老保险金的损失741.81元×2个月+576.12元×6个月=4940.34元；3、支付一次性医疗补助金6838.92×7个月=47872.44元；4、支付一次性伤残就业补助金2400元×8个月=19200元；5、支付未缴纳社会保险费失业金损失2年×1500元=36000元；6、支付术后复查费281元。事实与理由：1、原告于2013年9月16日入厂工作，2013年9月17日工作中受伤，左脚大脚趾粉碎性骨折。双方因是否存在劳动关系进行诉讼{2014}于民初字第0217号判决与被告存在事实劳动关系。2015年分别由省市下达鉴定为10级伤残，在法院判决后的情况下对方仍未执行，原告多次要求上班均被拒之门外。对方暴力执法把原告打伤，有2015年8月10日上班被公司门卫打伤照片及沈阳市城东湖派出所情况说明为证，2015年8月12日去公司上班再次被拒绝，有在收发室与公司人事部长对话碟片及录音笔录一份为证，两份证据充分证明了原告本人多次主动要求上班，原告为弱势群体，被告一直拒绝履行法院判决，暴力压迫下被打怕了，原告怕挨打不敢再去上班，用人单位有义务保障劳动者劳动的权利，被告有原告的联系方式，随时随地都可以通知我上班。2015年我就表达了返岗意愿一直要求上班，至今并未接到返岗通知。2019年12月9日接到被告送达解除劳动关系通知书，我不属于旷工，我是想工作的，有光碟、录音笔录、出警记录、协商赔偿，并且双方一直在诉讼，有各级法院的判决为证，事实证明不是我不上班而是对方一直拒绝我上班。裁决书对事实裁决有误。被告不符合法律程序，劳动法第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。员工制度民主程序如提供不了不具备合法性，员工制度没有送达没有约束力，解除劳动合同应通过工会不合法。裁决书说是否通知工会并不影响解除行为的效力。通知工会是法定程序，程序性违法。所以综上所述应该给我赔偿金。由于企业不让我上班，要求按照工伤期间标准赔偿工资基数2400元，有（2015）于民一初第03081号民事判决书、（2016）辽01民终5590号民事判决书，证明工资基数为2400元。请求：解除劳动合同经济赔偿金（2013）年9月16日至2019年12月9日）6年×2×2400元=28800元。2、根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用于法律若干问题解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失由人民法院受理，裁决书说赔偿垫付养老保险金损失的请求不属于劳动争议受案范围，不与受理。原告认为与被告劳动关系是存在的，是原告代替单位履行义务并有沈阳市于洪区人民法院民事判决书（2015）于民一初字02303号、辽宁省沈阳市中级人民法院民事判决书（2016）辽01民终4983号、辽宁省高级人民法院民事裁定书（2016）辽民申4578号，区市省三级人民法院对2013年9月至2015年8月原告个人垫付的应由企业承担养老保险金的判决书，辽宁省沈阳市于洪区人民法院民事判决书（2019）辽0114民初15353号、辽宁省沈阳市中级人民法院民事判决书（2019）辽01民终15814号区市两级人民法院对2015年9月至2019年4月原告个人垫付的应由企业承担养老保险金的判决书，有多次法院判决并提供相关证据，仲裁不受理，我认为有误，请求：2019年5月至2019年12月期间个人垫付的应由企业承担的养老保险金，赔偿养老保险损失：4940.34元。3、（2015）于民一初字第03081号、（2016）辽01民终5590号民事判决书只请求一次性伤残补助金，请求：一次性医疗补助金6633.33×7个月=46433.31元无异议。4、一次性伤残就业补助金2400元×8个月=19200元无异议。5、由于企业没有按时为我缴纳失业保险，造成本人失业后无法正常领取失业金的损失，仲裁对领取失业金24个月法律理解有误，用人单位没有为我缴纳失业金，造成我失业后无法正常领取，请求：未缴纳社会保险费失业金损失2年×1500元=36000元。6、术后复查费281元，原告2013年9月17日入沈阳市第五人民医院治疗，2013年10月3日出院，三个月后拆钢钉，拆钢钉后复查一次，有住院病案及两次的病历及放射影响学报告单为证。2014年1月10日术后拆钢钉费用140.5元。2015年3月24日拆钢钉复查费用140.5元，请求：术后复查费281元。被告辩称：原告的诉讼行为属于重复诉讼，并且原告的诉讼请求已经超过诉讼时效。双方解除劳动关系是合法解除，不应该支付经济赔偿金，原告受伤后未再返岗工作，虽有判决查明的事实，显示2015年8月12日与用人单位人力资源部部长的谈话，证明单位当时拒绝原告返岗，但此后四年多时间，原告未返岗，也未提供证据证明原告有返岗的意愿，垫付养老金的请求不属于劳动争议受案范围。关于失业金的请求，原告在仲裁庭审中，表示其其已经取得24个月的失业金，被告不再承担失业金损失的义务，且原告不符合社会保险法关于领取失业金的三个条件。关于术后复查费的请求，原告未提供医院出具需复查的证据，又无医嘱，所以该项诉讼不合理。关于一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金的请求，根据辽宁省鉴定委员会出具的再次鉴定结论书，上述两项请求已经超过诉讼时效，并且一次性医疗补助金的月平均标准数额请法院予以核实，仲裁认定月平均工资是6633.33元，被告认为辽宁省作为统筹地区，应参考辽宁省职工月平均工资标准进行计算，一次性伤残就业补助金工资标准应以1300元为基数进行计算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2013年9月16日入职被告单位，从事挂钩工作，月工资2400元。2013年9月17日，原告因工作受伤。2015年1月14日，沈阳市人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年5月14日，经沈阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级。2019年12月9日，被告以原告自2015年9月起旷工为由，向原告下发解除劳动关系通知书，与原告解除劳动关系。2020年4月29日，原告向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求被告支付解除劳动合同经济赔偿金、赔偿2019年5月至2020年4月期间个人垫付的应由企业承担的养老保险金损失、支付一次性医疗保补助金、支付一次性伤残就业补助金、支付未缴社会保险费的失业金损失、支付术后复查费。2020年7月17日，沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会作出沈于劳人仲字[2020]78号仲裁裁决书，原告不服，向本院提起诉讼。本院认为，劳动者的合法权益受到法律保护。原被告之间存在劳动关系，被告应当按照法律规定为原告缴纳在职期间的各项社会保险。职工因工作遭受事故伤害进行治疗，应享受工伤医疗待遇。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释法规标题最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。2013年9月至2019年4月期间原告养老保险的损失已经法院判决给付，原告要求给付2019年5月至2019年12月期间养老保险中被告应承担的份额，符合法律规定，本院予以支持。原告于2019年5月至2019年12月以个体从业人员身份自行缴纳其养老保险费，其中企业应承担20%份额，个人承担8%份额，故原告主张被告支付养老保险金损失4940.34元，本院予以支持。关于解除劳动合同经济赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”本案中，被告以原告旷工为由与原告解除劳动关系，但被告未提供充分的证据证明原告旷工，故被告应支付原告赔偿金。原告主张赔偿金28800元，本院依法予以支持。关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金问题，《工伤保险条例》第三十七条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。本案中，原告在被告单位工作期间受伤，已经沈阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，且原告与被告已经解除劳动关系，因此，被告应支付原告一次性工伤医疗补助金46433.31元（6633.33×7个月）、支付一次性伤残就业补助金19200元（2400元×8个月）。关于原告主张的失业金损失问题。被告单方解除劳动关系，系非原告本人意愿中断就业，可以领取失业金。《辽宁省失业保险条例》第十七条规定，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月，其中累计缴费时间满1年的，可领取3个月的失业保险金。累计缴费时间每增加1年，增加3个月的失业保险金。累计缴费时间满5年不足10年的，从第5年开始，累计缴费时间每增加1年，增加1个月的失业保险金。本案中，原告在被告单位工作6年零3个月，应领取13个月的失业金13520元（1300元×80%×13个月）。故被告应赔偿原告失业金损失13520元。关于术后复查费，已超过诉讼时效期间，本院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《工伤保险条例》第三十七条、《社会保险法》第四十五条、第四十七条、《辽宁省失业保险条例》第十七条规定，判决如下：一、被告沈阳鼓风机通风设备有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付原告贾永民经济赔偿金28800元；二、被告沈阳鼓风机通风设备有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付原告贾永民养老保险损失4940.34元；三、被告沈阳鼓风机通风设备有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付原告贾永民一次性工伤医疗补助金46433.31元、一次性伤残就业补助金19200元；四、被告沈阳鼓风机通风设备有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付原告贾永民失业金损失13520元；五、驳回原告其他诉讼请求；如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审判员 王 敏二〇二〇年十二月一日书记员 王艺宁