河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀04民终527号 上诉人（原审被告）：马晓强，男，1978年12月7日出生，汉族，住邯郸市峰峰矿区。 委托诉讼代理人：付崇义，河北精强律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：吝存，男，1978年8月24日出生，汉族，住邯郸市。 委托诉讼代理人：李智慧，河北赵苑律师事务所律师。 上诉人马晓强因与被上诉人吝存机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省磁县人民法院（2020）冀0427民初2074号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 马晓强上诉请求：1.依法撤销磁县人民法院第2074号民事判决书第一项；2.依法改判或发回重审；3.案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：第2074号判决按交通运输业年平均工资计算误工费错误。河北省高院冀高法【2020】31号《河北省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》第4条明确规定误工费的必要证据为：1.用人单位登记资料；2.备案劳动合同、社保证明；3.误工前连续3个月以上及误工期内的工资银行流水；4.用人单位出具的因误工实际收入减少的证明。一审庭审期间，被上诉人未能提供上述计算误工费的任何一项必要证据，仅提供了一份运输行业从业资格证，该资格证上年审日期为2017年，此后再无审验。况且有从业资格并不一定就从事相关行业。而第2074号判决明显违反《河北省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》中的规定，以被上诉人吝存于2016年取得运输行业从业资格证为由，就按交通运输行业年平均工资计算吝存的误工费为43530元。磁县人民法院第2074号民事判决认定案件事实明显错误，上诉人认为应当按河北省农林牧渔在岗职工年平均工资计算被上诉人的误工费。 吝存答辩称，一、答辩人多年来一直从事交通运输行业，且具备交通运输从业资格。一审法院按照交通运输行业工资计算误工费，认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。从磁县路村营乡路村店村村民委员会出具的《证明》，足以证实吝存多年来一直从事交通运输行业的工作。村民委员会作为基层组织，对村民工作就业情况十分了解，村民委员会出具的证明足以证实吝存从事交通运输行业，人民法院应予采信。吝存在一审中提供了中国人民共和国道路运输从业人员《从业资格证》，初次领证日期为2008年7月2日，有效期是日期为2017年1月16日，有效期限至2020年7月13日。吝存的《从业资格证》处于有效期限之内，完全可以从事交通运输行业。是否继续教育、考核系行政管理措施，即使未年审也能从事交通运输行业。交通运输行业的工作很多，如驾驶员、跟车人员等等。实际生活中更存在没有从业资格证的人员从事交通运输行业。但这只是行政违法行为，与本案侵权事实并无关联性。二、上诉人的上诉理由适用法律错误，应不予采信。河北省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）1.被侵权人无法举证其有固定收入，能够确定具体行业的，由其举证近三年的平均收入，不能确定近三年平均收入的，按照所属行业河北省在职职工上一年度平均工资计算。不能确定具体行业的，农村居民误工费按照“河北省农、林、牧、渔业在岗职工上一年度平均工资”计算，城镇居民误工费按照“河北省居民服务和其他服务业上一年度年平均工资”计算。农村居民举证证明其主要收入来源于城镇，按照城镇居民标准计算误工费。根据该规定，吝存在一审中已提供的证据能够确定具体行业，一审按照所属行业河北省平均工资计算误工费，于法有据，应予维持。上诉人所依据的“用人单位登记资料、备案劳动合同、社保证明、银行流水”针对的是有固定收入的情况，并不适用本案。综上，上诉人上诉请求依法不能成立，请求驳回上诉，维持原判。 吝存向一审法院起诉请求：1.判令被告马晓强赔偿原告后续医疗费、营养费、二次手术费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费、被扶养人生活费、残疾辅助器具等费用共计124000元；2.诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：冀Ｄ×××××小型轿车车主为马晓强，该车于2018年6月30日在泰山保险股份有限公司邯郸市肥乡支公司投保交强险。2019年6月18日0时5分，被告马晓强驾驶冀Ｄ×××××小型轿车，沿316省道由东向西行驶至磁县路村营乡路村店村路段时，与由南向北横过机动车道的吝存相撞，造成吝存受伤，冀Ｄ×××××小型轿车损坏的交通事故。后经磁县公安交通警察大队认定，马晓强负事故的主要责任，吝存负事故的次要责任。事故发生后，吝存被送往邯郸市医院住院治疗，住院1天，于次日转到冀中能源峰峰集团有限公司总医院神经外一科病区住院治疗，被诊断为：1.重型颅脑损伤／双额叶脑挫裂伤，脑疝，弥漫性脑肿胀，双侧顶、右颞枕头皮血肿，2.右下肺挫伤，3.多发创伤性脑梗塞（左颞、双基底节、右丘脑、胼胝体压部），4.Ｔ7棘突骨折，5.右侧耻骨骨折。住院51天，于2018年8月9日出院。出院后又转到该院康复医学病区住院治疗，被诊断为：1.脑外伤术后／四肢感觉、运动功能障碍，认知障碍，2.右下肺挫伤。住院21天，于2018年8月30日出院，吝存共住院73天。吝存住院期间的医疗费和住院伙食补助费，除泰山保险股份有限公司邯郸市肥乡支公司给付1万元外，其余部分马晓强已另案给付完毕，泰山保险股份有限公司邯郸市肥乡支公司还将11万元交强险赔偿中的伤残赔偿费用给付吝存。出院后，吝存又花医疗费626元,买轮椅花费960元。发生事故前，吝存于2016年取得运输行业从业资格证，有效期至2020年。2020年7月20日，经吝存申请，原审法院委托，邯郸法证司法医学鉴定中心出具司法鉴定意见书：1.吝存的伤残等级评定为8级伤残1处；2.误工期限180日，护理期限90日，营养期限60日；3.二次诉讼费用约人民币45000元，4.护理人数：住院期间护理人数为2人，其余时间护理人数为1人。吝存花鉴定费3300元。吝存家庭情况为：父亲吝全秀，农民，1946年出生，其父母共有4个子女；吝存夫妇生有两个儿子，长子吝攀科，2002年出生，次子吝新科，2007年出生。根据河北省统计局公布数据：2019年河北省农村居民人均纯收入为15373元，农村居民人均年消费性支出为12372元；2019年河北省交通运输、仓储和邮政业年平均工资为88270元，居民服务、修理和其他服务业年平均工资为42115元。原告主张交通费3000元，未向原审法院提供证据。上述事实由原告提供的医疗费票据、住院病历和鉴定书等证据在卷佐证。 一审法院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，原审法院予以支持。本案中，磁县公安交警队责任认定马晓强承担此事故主要责任，吝存负事故的次要责任，责任认定正确，原审法院予以认定，马晓强应在交强险分项限额外按比例承担赔偿责任，赔偿吝存出院后医疗费、二次手术费、营养费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费和鉴定费等损失。吝存因该交通事故受损数额为：出院后医疗费626元；二次手术费4.5万元；营养费按鉴定的60天计算，每天50元计3000元；吝存于2016年取得运输行业从业资格证，有效期至2020年，故吝存的误工费应按交通运输行业年平均工资88270元计算，误工180天，为88270元÷365天×180天=43530.41元；护理费按2019年河北省居民服务和其他服务业年平均工资42115元计算，为42115元÷365天×（90+73）天=18807.52元；吝存伤残等级为8级伤残1处，其伤残赔偿金应按2019年河北省农村居民人均纯收入15373元计算，赔偿20年×伤残系数30%，即15373元×20年×30%=92238元；精神损害抚慰金15000元；其父亲吝全秀，1946年出生，扶养费按2019年河北省农村居民人均消费性支出12372元计算，扶养7年，扶养费为12372元×7年×30%÷4人=6495.3元，长子吝攀科，2002年出生，抚养1年，抚养费为12372元×1年×30%÷2人=1855.8元，次子吝新科，2007年出生，抚养6年，抚养费为12372元×6年×30%÷2人=11134.8元；鉴定费3300元；轮椅费980元；交通费酌情认定1000元。以上吝存损失共计为242967.83元，减去保险公司交强险伤残赔偿11万元，下余损失132967.83元，由马晓强按70%比例承担赔偿责任，即132967.83×70%=93077.48元。综上所述，吝存要求马晓强赔偿93077.48元的诉讼请求，事实清楚，证据确凿，原审法院予以支持，要求马晓强承担超过该数额的诉讼请求，证据不足，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十六条和第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、马晓强在判决书生效后十日赔偿原告医疗费损失和伤残费损失等费用共计93077.48元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2780元，马晓强负担2130元，吝存负担650元。 本院二审期间，当事人均没有提交新证据。二审查明事实与一审查明事实一致。 本院认为，吝存因本案交通事故遭受人身损害的事实清楚，其因此所造成的损失依法应获赔偿。关于误工费，吝存在一审期间称其在事故前一直从事道路运输工作，二审期间吝存称在发生事故前系给不固定个人开车送货、拉土或者给工地送东西，吝存仅在一审期间提交了其持有的道路运输从业资格证复印件、驾驶证复印件及村委会证明一份，未提供相应的雇主证明、工资收入等证据相佐证。故本院认为仅依据吝存一审期间提交的村委会证明和道路运输从业资格证不足以认定其在发生本案交通事故前从事交通运输业的事实，原审法院按照其主张的河北省交通运输行业标准计算其误工费依据不足。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条的规定，吝存的误工费应参照农林牧渔业工资标准计算较为公平，即28201元÷365天×180天=13907.34元。综上所述，马晓强的上诉请求成立。吝存因本案交通事故造成的损失共计213344.76元，减去保险公司交强险伤残赔偿110000元，下余损失103344.76元，由马晓强按照70%比例承担赔偿责任即72341.33元。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项的规定，判决如下： 一、撤销河北省磁县人民法院（2020）冀0427民初2074号民事判决； 二、马晓强在本判决生效后十日内赔偿吝存医疗费、二次手术费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、轮椅费、交通费等各项损失共计72341.33元； 三、驳回吝存其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2780元，由吝存负担1158元，马晓强负担1622元。二审案件受理费2727元，由吝存负担607元，马晓强负担2120元。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 涛 审 判 员  马 静 审 判 员  王 宏 二〇二一年三月五日 法官助理  裴宇星 书 记 员  李振崟