福建省莆田市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)闽03民终554、555号上诉人（原审原告、被告）：仙游托美尔装饰有限公司，住所地福建省仙游县鲤南镇温泉东路900号17号楼1号，统一社会信用代码91350322MA348Y5N2P。法定代表人：叶银花，董事长。委托诉讼代理人：林卢意，福建勤贤律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：杨超，福建勤贤律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告、被告）：林剑铭，女，1995年5月10日出生，汉族，住福建省仙游县。上诉人仙游托美尔装饰有限公司（以下简称托美尔公司）因与被上诉人林剑铭劳动争议一案，不服福建省仙游县人民法院（2020）闽0322民初7349、7356号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年2月1日立案后，依法组成合议庭进行审理。上诉人托美尔公司的委托诉讼代理人林卢意和杨超、托美尔公司的法定代表人叶银花、被上诉人林剑铭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。托美尔公司向本院上诉请求：撤销福建省仙游县人民法院（2020）闽0322民初7349号、7356号民事判决，改判驳回林剑铭的诉讼请求。事实与理由：1.一审法院认定事实差错，导致适用法律错误。林剑铭于2020年1月8日，未告知托美尔公司的前提下，私自离岗，不辞而别，未向托美尔公司做任何交接，其所设计并负责的11套装修工程，尚有大量的工作未完成，其对此并未付出劳动，是不争的事实。林剑铭在一审庭审中也承认了这一事实。托美尔公司基于林剑铭实际劳动付出，给予结算了50%的劳动抽成，林剑铭私自离职后，遗留下来的工作量，是托美尔公司另聘他人完成的，一审法院视而不见，避而不谈，违反“按劳取酬、多劳多得”的劳动原则，一味偏袒林剑铭。2.一审法院错误认定林剑铭的工作年限。林剑铭于2019年7月1日到托美尔公司上班，至2020年2月8日私自离职止，其工作年限超过6个月，并且将其私自离职后的抽成都计算到之前6个月内，显然是错误的，其每月平均报酬应当是4018.33元，而不是10817元。因林剑铭私自离职，违背劳动职业道德行为，并不是被托美尔公司解除劳动合同，不能获得经济补偿金。林剑铭辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，托美尔公司的上诉请求不能成立，应驳回其上诉维持原判。一审法院认定的经济补偿金的金额正确，其计算标准是按照托美尔公司提供的工资标准计算的。林剑铭向一审法院起诉请求：1.请求托美尔公司支付已完工工地剩余工资24650元；2.请求托美尔公司支付未签订劳动合同补偿金15000元。一审诉讼过程中，林剑铭变更诉讼请求为：1.判令托美尔公司立即支付尚欠的工资24650元；2.判令托美尔公司立即支付解除劳动合同经济补偿金15000元。托美尔公司向一审法院起诉请求：判令托美尔公司无需支付给林剑铭24650元。一审法院认定事实：托美尔公司成立于2016年6月12日。2019年7月1日至2020年1月10日，林剑铭到托美尔公司上班，担任设计师，月工资2500元底薪＋满勤100元＋3%提成。在职期间，林剑铭领取了11个工地的一半提成计24650元。一审诉讼期间，林剑铭原担任设计师的11个工地已全部完工。2020年8月30日，林剑铭向仙游县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2020年10月16日，仲裁委员会作出仙劳仲案[2020]353号裁决书，裁决托美尔公司支付给林剑铭已完成工地剩余提成共计24650元，驳回其他仲裁请求。林剑铭对仲裁裁决不服，于2020年11月9日诉至该院请求处理。托美尔公司亦不服，于2020年11月11日诉至该院请求处理。一审法院认为，用人单位与劳动者均应自觉遵守劳动法律法规，依法享受劳动权利，履行劳动义务。林剑铭自2019年7月1日起至2020年1月10日止受聘在托美尔公司上班，双方之间形成劳动关系。期间，托美尔公司未为林剑铭缴纳社会保险费，林剑铭有权单方解除劳动关系，托美尔公司应支付给林剑铭解除劳动关系经济补偿金10817元，并支付给林剑铭另外一半提成24650元。托美尔公司主张林剑铭中途离职，需另外聘请设计师跟进工程，另外一半提成已由其他设计师领取但提供的证据不足以证实，该院不予采纳。综上，林剑铭和托美尔公司诉求的合理部分，该院予以支持，不合理的部分，该院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、仙游托美尔装饰有限公司应于判决生效之日起十日内支付给林剑铭提成工资24650元以及解除劳动关系经济补偿金10817元。二、驳回林剑铭其他的诉讼请求。三、驳回仙游托美尔装饰有限公司的诉讼请求。本案受理费合计20元，由林剑铭负担2元，由仙游托美尔装饰有限公司负担18元。本院二审期间，托美尔公司向本院提交了林剑铭与周平文的微信聊天记录。拟证明：1.林剑铭完全知晓其作为设计师的岗位职责及工作内容不仅仅是设计和画图，还包括现场测量与下单等多项《设计师额薪酬、考核目标责任书》中规定的内容，即“签单、设计、制图、报价、下单对接等等工作量”；2.托美尔公司已经履行了岗前培训工作，林剑铭对于《设计师额薪酬、考核目标责任书》的全部内容是明知且无异议的；3.林剑铭在项目未完成之前离职，留下大量工作，对托美尔公司造成较大损失，托美尔公司有权依照《设计师额薪酬、考核目标责任书》所约定的内容，对林剑铭执行“综合提成按50%发放”的规则。林剑铭质证认为，对该微信聊天记录的真实性没有异议，但托美尔公司仅截取了其中的部分记录，内容不完整，不能证明其所要证明的内容。本院经审查认为，从微信聊天记录中，林剑铭陈述：“你也说过负责下单之前的设计师不需要到现场不需要量订制品现在我们也要去现场量定制品的大小吗？”“你之前跟我说我负责下单就行”等的内容看，当时双方就已经对林剑铭的岗位职责产生分歧，托美尔公司主张林剑铭已明确知悉其工作岗位内容没有事实依据，该微信聊天记录也不能证明托美尔公司所要证明的内容。托美尔公司对一审法院认定的事实有异议部分：1.对林剑铭领取了11个工地的一半提成计24650元有异议，认为林剑铭领取的并非是一半的提成，而是按照旧的计算方式预领的部分款项，实际款项以新的计算方式结算后再补给她；2.一审法院遗漏认定百分之三的提成是完成任务后才有的。托美尔公司对一审法院认定的其他事实不持异议。林剑铭对一审法院认定的事实不持异议。对双方均无争议的事实，本院予以确认；对双方有争议的事实，本院将在判决理由部分一并分析认定。本院认为，当事人对自己的主张均有责任提供证据予以证明。托美尔公司主张已将《设计师额薪酬、考核目标责任书》告知林剑铭，但并未提供相应证据予以证明，应当承担举证不能的不利后果。《设计师额薪酬、考核目标责任书》规定提成款的支付方式为：“工地提成开工发放三分之一，竣工发放三分之二”；但从托美尔公司提供的林剑铭领款凭证“领款原因”一栏中多次注明“签合同发一半提成1177元”、“第一次发1/2，即2645元”、“开工签合同发一半提成2014元”“一期（1/2）”“（一半的工程款）”等内容看，托美尔公司与林剑铭之间并不是按照《设计师额薪酬、考核目标责任书》的规定发放提成款，故不能证明托美尔公司与林剑铭之间受《设计师额薪酬、考核目标责任书》约束。托美尔公司以《设计师额薪酬、考核目标责任书》的规定主张林剑铭的工作内容包含谈单、签单、设计、制图、报价、下单对接等工作量的理由不能成立。托美尔公司主张林剑铭私自离职，无权获得另一半的提成款，但未提供相应证据予以证明，故本院不予采信。林剑铭与托美尔公司存在劳动关系期间，托美尔公司并未与林剑铭签订劳动合同，也未为其缴纳社会保险费，林剑铭有权单方解除劳动合同并要求托美尔公司支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。林剑铭在托美尔公司工作期间所获得的工资收入包括了底薪和提成，即使另一半提成尚未实际支付，亦是属于该期间的工资收入，故一审法院认定林剑铭的月平均工资为10817元，并无不当。综上，托美尔公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二案件受理费20元，由仙游托美尔装饰有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈 凡审判员 吴伟凡审判员 陈 銮二〇二一年三月三十一日书记员 郑超凡附：一、本案相关法律法规《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。