上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0120民初3606号原告：颜梅，女，1993年5月25日生，仡佬族，住贵州省。委托诉讼代理人：吕敦郊，上海汇筠律师事务所律师。被告：上海江琪科技有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：魏恩看，执行董事。委托诉讼代理人：王亚敏，北京德和衡(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴忠，北京德和衡(上海)律师事务所律师。原告颜梅与被告上海江琪科技有限公司(以下简称江琪公司)劳动合同纠纷一案，本院于2021年2月2日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。上海江琪科技有限公司诉颜梅劳动合同纠纷一案，于2021年2月23日立案，立案时间晚于本案，故本院依法裁定该案并入本案审理，并于2021年3月16日公开开庭进行了合并审理。原告颜梅及其委托诉讼代理人吕敦郊，被告委托诉讼代理人王亚敏、吴忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告颜梅向本院提出诉讼请求：1、判令颜梅无需支付竞业限制违约金人民币(下同)100,000元；2、判令颜梅无需履行竞业限制义务。事实与理由：原、被告签订的劳务协议书第七条的竞业禁止的条款是无效的。根据法律规定，竞业禁止义务是有偿义务，而江琪公司在提供的格式合同书中并没有规定江琪公司应支付竞业禁止的赔偿义务，却规定畸高的违约金。双方的权利和义务显然是不对称的。属于劳动合同法规定的用人单位免除自己的责任，排除劳动者权利的无效情形。且江琪公司滥用其优势地位，在提供的格式条款的合同文本中，针对所有合同的相对人约定竞业限制，颜梅在江琪公司处的工作内容并不涉及江琪公司的经营秘密和商业秘密，不属于竞业限制的工作内容，不具备竞业限制的主体资格，况且江琪公司在实际经营中没有实际开发和经营任何产品，根本无任何商业秘密和经营秘密可言。颜梅于2020年4月30日从江琪公司处离职，离职之后，江琪公司也没有按照劳动合同法的规定，在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按约给予劳动者经济补偿。江琪公司为了恶意仲裁和诉讼，于2020年9月22日向颜梅支付了7,440元补偿金，颜梅于次日全额退还该费用，故颜梅诉讼来院。庭审中，原告颜梅补充事实与理由：双方签订的是劳务协议，即使根据双方的约定认定是劳动合同，根据合同第26条约定，因为双方签订的劳务协议里约定了竞业限制，但没有约定补偿，仅仅约定违约金是无效的。被告江琪公司辩称，第一，颜梅在入职前没有经验，入职后因销售岗位知道公司的竞业信息，比如合同、客户名单、原材料采购商等。颜梅与公司签订的合同中明确约定上述信息为商业机密。第二，江琪公司采取了相应的保密措施，与颜梅签订了保密协议，约定了竞业限制义务。江琪公司按月支付颜梅补偿金，因此颜梅应当履行竞业限制义务。第三，颜梅利用其在江琪公司的商业机密于2020年4月30日成立公司，2020年5月12日从江琪公司离职，且新公司的设立和筹备需要大量时间，颜梅在2020年4月之间已经违反了保密协议的约定。通过江琪公司的举证，江琪公司的客户苏州煜豪工程技术有限公司(以下简称煜豪公司)已变为颜梅公司的客户，颜梅利用公司资源等恶意手段抢断公司客户资源和项目资源，严重违反了竞业限制义务，侵害了江琪公司的权益。第四，江琪公司于2020年9月支付了2020年6月至8月的补偿金7,440元，按照约定江琪公司将支付颜梅2年每月2,480元标准计算的补偿金，合计59,520元；另外加上颜梅在职期间收到的补偿金，已经超过60,000元，仲裁委将违约金降为100,000元，无法弥补江琪公司的损失，且颜梅违反竞业限制后造成的补偿过低。第五，江琪公司与颜梅在合同中约定违约金300,000元，颜梅自行签字的行为视为对300,000元的认可，是对自己权利的支配，仲裁委下调违约金违反了合同自治原则。等继续履行竞业限制义务的判决生效后，江琪公司将补足颜梅的补偿金，故双方2020年9月至今没有支付相应的补偿金。被告江琪公司向本院提出诉讼请求：1、判令颜梅继续履行竞业限制义务；2、判令颜梅支付违约金300,000元。事实与理由：颜梅于2019年9月1日与江琪公司签订劳动合同，约定颜梅在江琪公司销售部门从事销售工作。劳动合同第七条商业保密和竞业禁止条款约定，颜梅对在江琪公司工作期间所获悉的商业秘密，包括客户信息、相关资料，不得以任何形式为自己或者他人进行使用，此保密期限不限于劳动合同期限，颜梅自双方劳动关系以任何形式结束后，在两年内不得与江琪公司形成竞争关系，此条包括颜梅本人或者帮助他人从事与江琪公司有竞争性的工作；如颜梅违反上述规定，则须向江琪公司赔偿300,000元的违约金。颜梅履职期间，由于工作性质要求，颜梅从江琪公司处获得大量经营信息、客户信息及资源，故江琪公司每月还向颜梅支付保密金300元。2020年5月12日，颜梅辞职。2020年9月22日，江琪公司向颜梅支付了2020年6、7、8月的竞业限制补偿金7,440元。2020年9月27日，江琪公司获悉颜梅于2020年4月30日(在职期间)出资设立了“上海路景科技有限公司”，并担任股东、执行董事及法定代表人，从事与江琪公司具有竞争关系的工作，并对外签订大量合同盈利。颜梅的行为已经违反双方签订的商业保密和竞业限制条款，严重损害江琪公司的合法权益，故江琪公司诉讼来院。原告颜梅辩称，不同意江琪公司的诉讼请求。双方的协议是一个相互矛盾的协议，江琪公司以此为由提起诉讼是没有法律依据的。而且颜梅从公司离职后也没有拿到相应的补偿。江琪公司为了起诉，在2020年9月2日支付了7,440元补偿金，颜梅返还给了江琪公司。颜梅没有义务履行竞业限制义务。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对争议的证据本院认证如下：1、江琪公司提供的《项目内部承包合同》，证明案外人苏州煜豪工程技术有限公司(以下简称煜豪公司)为江琪公司及江琪公司的关联公司开发并合作的客户。颜梅对该证据真实性有异议。对此本院认为，该证据系案外人陆桥公司与案外人煜豪公司签订的，且签订时间在颜梅入职之前，现颜梅对真实性不予认可，故本院对该证据不予认定。2、江琪公司提供的江琪公司的关联公司上海陆桥市政工程有限公司(以下简称陆桥公司)与煜豪公司的微信聊天记录一份，证明上海路景科技有限公司(以下简称路景公司)抢走江琪公司及江琪公司关联公司的客户，造成江琪公司及其关联公司销售收入减少，路景公司获得巨额利润的事实。颜梅对真实性有异议，认为项目信息是在网上找的，煜豪公司的联系方式是其在企查查上找到的。对此本院认为，江琪公司称该聊天记录系案外人陆桥公司与煜豪公司的聊天记录，该证据并不涉及颜梅，颜梅对真实性不予认可，故本院对该证据不予认定。3、江琪公司提供的情况说明和报价单一组，证明路景公司抢走江琪公司及江琪公司的关联公司的客户，造成江琪公司销售收入减少，路景公司获得巨额利润。颜梅对真实性均有异议，认为情况说明是江琪公司单方制作的，报价单出具人不是路景公司的材料供应商。对此本院认为，情况说明系江琪公司单方出具，颜梅未予认可，故本院不予认定；报价单颜梅未予认可，江琪公司未能提供证据证明与路景公司有关，故本院亦不予认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年9月1日，颜梅进入江琪公司处工作，同日颜梅与江琪公司签订《劳务合同书》一份，约定：颜梅在销售部门从事销售工作；劳动合同期限自2019年9月1日起至2020年8月31日；岗位工资400元每月，基本工资2,567元每月，绩效奖励400元每月，全勤奖500元每月，保密金300元每月；颜梅对江琪公司工作期间所获悉的商业秘密，包括客户信息、相关资料不得以任何形式为自己或者他人进行使用，此保密期间不限于劳动合同期限；颜梅自双方劳动关系以任何形式结束之后，在两年内不得与江琪公司形成竞争关系，此条包括颜梅本人或者帮助他人从事与江琪公司有竞争性的工作；如颜梅违反此条规定，则须向江琪公司赔偿300,000元违约金；颜梅在职期间，不得有任何形式的兼职。2019年3月20日，颜梅曾与案外人陆桥公司签订《劳务合同书》一份，约定颜梅在销售部门从事业务员工作；劳动合同期限自2019年3月14日起至2021年3月13日止；第七条商业保密及竞业禁止条款内容与颜梅及江琪公司的合同内容相同。同日，颜梅与案外人陆桥公司签订《保密协议》一份，约定：本协议所称的商业秘密包括：技术信息、专业技术、经营信息和陆桥公司中的各项文件，颜梅对此商业秘密承担保密义务；本协议之签订即可认为陆桥公司已对公司的商业秘密采取了合理的保密措施；陆桥公司向颜梅支付的报酬或工资中已包含保密费，此处不再重复支付；颜梅自离开公司之日起两年内不得自营或为公司的竞争者提供服务，不得从事与其在公司生产、研究、开发、经营、销售有关的相关工作(包括受雇他人或自行从事)；颜梅违反保密义务，应承担违约责任，并支付至少相当于其工作报酬或一年工资的违约金。颜梅与案外人陆桥公司的劳动关系期间实际为2019年3月14日起至2019年8月31日。2020年4月29日，颜梅通过电话方式向江琪公司提出离职，实际工作至2020年4月底。2020年5月12日，颜梅回江琪公司补办离职手续，离职原因为个人原因。2020年4月30日，颜梅作为股东之一，注册成立路景公司，并担任该公司法定代表人。路景公司经营范围为各类工程建设活动、技术服务、技术开发、技术咨询、技术交流、技术转让、技术推广；专用化学产品销售(不含危险化学品)；建筑装饰材料销售；水泥制品销售。2020年8月，路景公司与案外人煜豪公司签订《彩色沥青施工合同》一份，约定由路景公司承接煜豪公司的太仓市城厢镇东林彩色沥青人行道面层工程的施工；路景公司驻工地代表为颜梅。江琪公司工商登记信息中载明其经营范围为：从事检测技术、建设工程科技领域内的技术开发、技术转让、技术咨询、技术服务，市政公用建设工程施工，公路建设工程施工，建筑装饰装修建设工程设计与施工，建筑建设工程施工，地基基础建设工程专业施工，建设工程项目管理服务，公路路面建设工程专业施工，园林绿化工程施工，环保建设工程专业施工，预拌混凝土建设工程专业施工，建设工程施工劳务作业，工程测量勘察，机械设备、润滑油、石油制品、建材、装饰材料、混凝土制品、水泥制品、沥青(除危险化学品)、金属材料、陶瓷制品、卫生洁具、水性涂料(除油漆)、五金交电的批发、零售。2020年9月22日，江琪公司向颜梅支付7,440元，附言为6-8月竞业限制补偿金。2020年9月23日，颜梅将7,440元退还江琪公司。2020年9月28日，颜梅从路景公司的股东中退出，并不再担任路景公司法定代表人。2020年10月13日，上海市奉贤区劳动人事争议仲裁委员会(以下简称“区仲裁委”)受理了江琪公司的仲裁申请，江琪公司要求颜梅：1、支付违反竞业限制违约金300,000元；2、继续履行竞业限制协议。2020年12月2日，区仲裁委作出裁决，裁令：一、颜梅支付江琪公司违反竞业限制协议违约金100,000元；二、颜梅在竞业限制期间内继续履行竞业限制义务；三、对江琪公司的其他请求不予支持。嗣后，颜梅及江琪公司均不服裁决，遂先后诉至本院。诉讼过程中，因双方无法达成一致，故本院调解不成。本院认为，本案争议焦点之一为颜梅是否存在违反竞业限制协议的情形。对此本院认为，根据双方劳动合同中的竞业禁止条款约定，颜梅在劳动关系结束之后，两年内不得从事与江琪公司有竞争性的工作。而颜梅提出离职的同时注册了路景公司，路景公司与江琪公司的经营范围存在多项重合；同时，根据庭审查明的事实，路景公司与江琪公司均实际从事承接沥青工程的业务，且路景公司也已实际开展该义务。颜梅注册路景公司并担任法定代表人、承接沥青工程施工项目的行为，明显违反了双方劳动合同竞业禁止条款的约定，应当按照双方劳动合同约定承担相应的违约责任。对于颜梅辩称江琪公司在劳动关系结束后未向颜梅支付过竞业限制的经济补偿，故颜梅不需履行竞业限制的义务的辩解意见，本院认为，其一，竞业限制义务的免除须有明确具体的意思表示，本案双方劳动关系结束后，江琪公司从未表示过免除颜梅的竞业限制义务；其二，颜梅在申请离职当日即注册成立了路景公司，其违反竞业限制义务的行为在离职之初即发生，与江琪公司是否支付经济补偿无关；其三，江琪公司虽在2020年9月22日之前未向颜梅支付竞业限制经济补偿，但颜梅在该期间也未主张过解除该竞业限制约定，故竞业限制条款仍对双方有效，颜梅应当履行竞业限制义务。综上，本院对颜梅该辩解意见不予采信。本案争议焦点之二为颜梅需承担的违反竞业限制协议违约金的数额。根据双方劳动合同约定，违反竞业禁止条款的，需承担300,000元违约金。但被告颜梅对该违约金标准提出异议，故本院按照案件实际情况进行酌定。基于江琪公司未能举证证明其实际产生的损失金额，而颜梅亦已自2020年9月28日起从路景公司股东中退出并不再担任法定代表人，故颜梅的违约行为较轻；再结合江琪公司在颜梅在职期间支付的保密费标准及劳动关系结束后曾支付的经济补偿标准，本院依法酌定颜梅需承担违约金100,000元。对于江琪公司要求颜梅继续履行竞业限制义务的诉讼请求，符合双方劳动合同约定，于法有据，本院予以支持。颜梅于2020年4月29日申请离职，实际工作至2020年4月30日，故颜梅应当自2020年5月1日起至2022年4月30日期间按照双方约定履行竞业限制义务。依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条、依照最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款以及2013年《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第六条、第十条之规定，判决如下：一、原告颜梅于本判决生效之日起十日内支付被告上海江琪科技有限公司违反竞业限制协议的违约金人民币100,000元。二、原告颜梅按《劳务合同书》约定继续履行竞业限制义务至2022年4月30日止。三、对原告颜梅的诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告颜梅负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 苏 姝书记员 胡英豪附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。第二十四条竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。……《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。前款规定的月平均工资的30%低于劳动合同履行地最低工资标准的，按照劳动合同履行地最低工资标准支付。第十条劳动者违反竞业限制约定，向用人单位支付违约金后，用人单位要求劳动者按照约定继续履行竞业限制义务的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。