湖南省长沙市望城区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘0112民初1475号 原告：张腊珍，女，1969年12月19日出生，土家族，住湖南省长沙市望城区。 委托诉讼代理人：邱颖，湖南江荣律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李燕，湖南江荣律师事务所实习律师。 被告：罗新武，男，1974年4月14日出生，汉族，住湖南省长沙市望城区。 被告：中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区芙蓉中路二段106号湘豪大厦27楼。 负责人：刘修华，总经理。 委托诉讼代理人：吴敏，湖南联进律师事务所律师。 原告张腊珍与被告罗新武、中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年2月23日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张腊珍及其委托诉讼代理人邱颖与被告罗新武、太平洋保险公司的委托诉讼代理人吴敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告张腊珍向本院提出诉讼请求：1.判令被告罗新武向原告赔偿因交通事故产生的医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、辅助器具费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金、财产损失等各项损失共计202634.22元；2.判令被告太平洋保险公司就原告的上述损失在保险范围内承担赔偿责任；3、判令二被告承担本案的一切诉讼费用。事实与理由：2020年6月30日17时34分许，被告罗新武驾驶湘ＡＪ××××的小型普通轿车沿长沙市望城区开福大道由西往东逆向行驶，当行驶至开福大道中溧加油站路段时，恰遇原告驾驶牌照为08563的电动自行车沿长沙市望城区开福大道由东往西行驶至此，因罗新武驾驶车辆未注意行车安全且逆向行驶，致使两车在上述地点发生了相撞，造成张腊珍受伤、两车受损的道路交通事故。本次事故经望城区××队认定：被告罗新武在本次事故中承担全部责任。另查明被告罗新武所驾车辆在被告太平洋保险公司处购买保险。原告发生事故后被送入湖南泰和医院检查治疗，后转入浏阳市骨伤科医院治疗，住院26天。经原告委托，湖南师范大学司法鉴定中心出具湘师大司鉴［2020］临鉴字第1510号司法鉴定意见书，鉴定意见为：张腊珍左肱骨外科颈粉碎性骨折，手术治疗后遗留左肩关节功能丧失达25%以上，依据《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11）条规定，构成十级伤残；左胫骨平台骨折，左膝外侧半月板损伤，手术治疗后遗留左膝关节功能丧失达25%以上，依据《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11）规定，构成十级伤残。建议受伤后误工期9个月，护理期3个月，营养期3个月，后续医疗费用约25000元。此次鉴定费由原告垫付。事故发生时，原告家中有17岁儿子。原告自2014年3月起至事故发生日止，在家种植水稻、养殖鸡鸭鱼，并在长沙玉恒清洁服务有限公司从事保洁工作，受伤后无任何生活来源。截至起诉之日，原告未获得全部相关赔偿，为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求法院判如请。 被告太平洋保险公司辩称，1.医疗费，请求人民法院根据相关票据进行审核认定，对张腊珍医疗费中属于非医保用药的部分，根据太平洋保险公司与罗新武签订的商业三者险合同的约定，非医保用药不属于保险理赔的范围，根据司法实践，该部分通常占医药费30%，故张腊珍主张的医疗费中30%的部分应当由罗新武承担；2.湖南师范大学司法鉴定中心作出的湘师大司鉴中心[2020]临鉴字第1510号鉴定意见系被答辩人单方委托，答辩人并不知情，鉴定人员、鉴定机构是否应当进行回避不得而知，且被答辩人提交的鉴定材料没有经过人民法院进行认定，其真实性、合法性、关联性无法得知，故本案鉴定结论缺乏公正性、客观性，不能作为证据使用；3.湖南师范大学司法鉴定中心作出的湘师大司鉴中心[2020]临鉴字第1510号鉴定意见对张腊珍的后续治疗费认定过高，护理期、误工期、营养期认定过长，答辩人已经向人民法院提交书面鉴定申请，请求人民法院依法予以准许；4、根据《人身损害赔偿司法解释》第二十条的规定，因伤致残持续误工的，误工时间最长可以计算至定残前一天，张腊珍主张的误工时间过长，且缺乏法律依据。张腊珍属于农村居民，没有固定收入，应当按照2020年湖南省农村居民人均纯收入的标准计算其误工费；5.张腊珍虽经鉴定构成二处十级伤残，但其主张按照13%的系数计算残疾赔偿金过高，鉴于其因事故导致的伤害已经得到恢复，故应按照11%的系数计算残疾赔偿金。因张腊珍属于农村居民，没有充分的证据证明其固定收入情况，故应当按照2020年湖南省农村居民人均纯收入的标准计算其残疾赔偿金；6.张腊珍在鉴定构成伤残之前的损失，张腊珍已经主张误工费进行填补。张腊珍之子于2002年9月23日出生，到2021年1月13日张腊珍经鉴定被认定构成十级伤残，已经年满18周岁，其已经不属于法律规定的被抚养的对象，故其被扶养养人生活费不得到支持；7.张腊珍主张的交通费应当根据交通费票据进行认定；8.张腊珍只构成十级伤残，根据湖南省司法解释，精神损害赔偿金只能认定为5000元；9.张腊珍主张按照30元/天的标准计算营养费过高，营养费最多按照10元/天的标准计算；10.根据张腊珍提交的证据显示其住院27天，其住院伙食补助费按照60元/天的标准计算为1620元；11.张腊珍的财产损失没有充分依据不应进行计算。 被告罗新武辩称，1.我为原告垫付的费用请求在本案中一并处理。2.罗新武不同意太平洋保险公司的非医保费用扣减。 本院经审理认定事实如下：2020年6月30日17时34分许，罗新武驾驶湘ＡＪ××××的小型普通轿车沿长沙市望城区开福大道由西往东逆向行驶，当行驶至开福大道中溧加油站路段时，恰遇张腊珍驾驶牌照为车架：08536的电动自行车沿长沙市望城区开福大道由东往西行驶至此，因罗新武驾驶车辆未注意行车安全且逆向行驶，致使两车在上述地点发生了相撞，造成张腊珍受伤、两车受损的道路交通事故。该事故经望城区××队2020年7月1日出具的望［2020］第070108号道路交通事故认定书认定，罗新武违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条之规定，在本次事故中承担全部责任；张腊珍在本次事故中无责任。事故发生后，张腊珍随即被送往望城区人民医院进行门诊治疗，产生院前诊疗费和救护车转院使用费200元（50元＋150元），随即因伤情需要转至湖南泰和医院进行门诊治疗，共产生费用1110元。后于2020年7月2日10时30分转院至浏阳市骨伤科医院住院治疗，于2020年7月28日出院，住院26天，产生门诊费92.5元，住院费20873.2元；出院诊断：中医诊断：骨折病、气滞血瘀证；西医诊断：1.左胫骨平台骨折；2.左肱骨近端骨折；3.左膝外侧半月板损伤；4.左侧多发肋骨骨折。出院医嘱：1.避风寒，慎起居，调情志，勿劳累，加强营养；2.适当功能锻炼，避免关节僵硬及肌肉萎缩，禁止暴力及剧烈运动，以免导致固定物松动、退出、断裂及骨折再次错位；3.骨折未愈合前患肢不负重，骨折愈合后到我院取内固定；4.回当地医院继续治疗；5.定期门诊复查，出院后第1.2.3.6月复查Ｘ线片；6.继续使用抗凝药物，注意观察伤肢肿胀血运感觉变化，动态监测ＤＤ及患肢血管彩超，预防深静脉血栓及肺栓塞形成；7.如有不适，请随诊；8.出院带药……。原告张腊珍后于2020年8月19日、2020年10月3日至浏阳市骨伤科医院进行门诊复查，产生复查费共计2015.4元，后又于2020年12月21日至望城区人民医院进行门诊，产生门诊费共计142.5元（16元＋126.5元）。因本次交通事故产生医疗费合计24433.6元（200元＋1110元＋92.5元＋20873.2元＋2015.4元＋142.5元），其中被告罗新武垫付22838.8元，剩余1594.8元由原告张腊珍自付。另，原告于2020年7月28日在衡水迪奥科技有限公司购买轮椅花费368元。 2020年12月30日，湖南师范大学司法鉴定中心受理了张腊珍的评定伤残等级、误工期、护理期、营养期及后期医疗费用的鉴定，并于2021年1月13日作出了湘师大司鉴中心[2020]临鉴字第1510号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.张腊珍本次事故受伤，构成二个拾级伤残。2.建议受伤后误工期玖个月，护理期叁个月，营养期叁个月。3.张腊珍后期定期复查及对症治疗费用叁仟元，择期行内固定取出费用贰万贰仟元，后期医疗费用贰万伍仟元。本次司法鉴定费用共计2200元由张腊珍自付。 张腊珍于1969年12月19日出生，系湖南省长沙市望城区居民。事故发生前，张腊珍在长沙市玉恒保洁公司上班，之余在家务农，其收入来源为保洁工资及家庭农业生产经济。原告张腊珍的儿子冯柳青于2002年9月23日出生。 湘ＡＪ××××车辆的行驶证登记罗新武名下，罗新武为该车在太平洋保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（赔偿限额122000元）和不计免赔、商业三者险（赔偿限额1000000元），本次事故发生在保险期内。在本案审理过程中，罗新武不同意核减非医保用药费用。 以上事实有原、被告提交的证据（在卷佐证）及当事人的当庭陈述予以证实。 本院认为，公安交通管理部门根据交通事故当事人的违法行为与交通事故之间的因果关系认定罗新武负本次事故的全部责任，张腊珍无责任。双方当事人对责任认定均未提出异议，故本院对望城区××队作出的望［2020］第070108号道路交通事故认定书应予确认。另，太平洋保险公司在答辩中称张腊珍的后续治疗费认定过高，护理期、误工期、营养期认定过长，要求进行重新鉴定。本院经审查，认为被告太平洋保险公司的重新鉴定申请理由不充分，且湖南师范大学司法鉴定中心出具的该份鉴定书客观真实、程序合法、鉴定人员及机构具有相关的资质，故本院对其重新鉴定申请不予准许。罗新武为湘ＡＪ××××小型轿车在太平洋保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（赔偿限额122000元）和不计免赔、商业三者险（赔偿限额1000000元），本次事故发生在保险期内。故张腊珍诉请太平洋保险公司在交强险及商业三者险限额内承担赔偿责任，本院予以支持。 张腊珍因本次交通事故受到的各项损失评述认定如下：1.医药费，原告张腊珍因本次交通事故产生医疗费合计24433.6元。另，太平洋保险公司要求按照30%的比例核减非医保用药费用，但未提出相应的证据证明其与投保人就非医保用药事项进行约定且未在本案法定举证期限内提交关于非医保用药的鉴定申请，故其应承担举证不能的法律后果，对其要求核减非医保用药的意见不予支持。2.关于后续治疗费，参照湖南师范大学司法鉴定中心关于后续诊疗费项目所需费用25000的司法鉴定意见，故本院对其后续治疗费认可25000元。3.关于营养费，参照鉴定意见营养期3个月，本院按照20元/天的标准予以认可，故本院认定营养费为1800元（20元/天×90天）。4.关于住院伙食补助费，住院伙食补助费为1560元（张腊珍实际住院26天，按60元/天标准计算，26天×60元/天），其中罗新武垫付800元。5.关于护理费，被告罗新武在张腊珍住院期间支付了相关的护理费，原告对此予以认可，故对罗新武垫付的护理费5400元予以支持（200元/天×27天）。另，参照关于护理三个月的司法鉴定意见，对剩余天数即63天的护理费，因原告并未提交雇佣护工或护理人员误工的相关证据，故本院参照2019年湖南省城镇私营单位其他服务业从业人员年平均工资39552元/年计算为6862.78元（39552元/年÷365天×63天）。6.关于误工费，本院认为，误工费属于受害人如未遭受人身损害而本应获得，却因侵权人的侵害行为无法得到的收入。而残疾赔偿金的性质，是对因残疾而导致的收入减少或生活来源丧失给予的财产损害性质的赔偿，是对权利人收入损失的赔偿。理论上，对受害人的赔偿采取完全赔偿原则，受害人受伤之日至定残前一日的误工损失与定残之后的残疾赔偿金之和正好是对其所受伤害的完全赔偿。因此，依据《人身损害赔偿司法解释》第七条的规定，因伤致残持续误工的，误工时间最长可以计算至定残日前一天。本案中，张腊珍于2020年6月30日发生交通事故，2021年1月13日作出伤残鉴定，故本院对其误工期计算至定残前一日共计196天。另，根据长沙市望城区桥驿镇桥头驿社区居民委员会出具的证明，事故发生前，张腊珍在长沙市玉恒保洁公司上班，之余在家务农，其收入来源为保洁工资及家庭农业生产经济，故本院参照湖南省2019年城镇非私营单位农林牧渔行业在岗职工年平均工资54272元/年计算，对其该项损失支持29143.32元（54272元/年÷365天×196天）。7.关于残疾赔偿金，本院对该项损失按其主张的2020年度湖南省城镇居民人均可支配收入标准予以计算，其因伤构成二处十级伤残，其主张13%的伤残系数符合相关规定，且截至定残之日未满60周岁，本院对其主张的残疾赔偿金支持108414.8元（41698元/年×20年×13%）。8.关于被扶养人生活费，截止至张腊珍定残之日，张腊珍之子已经年满18周岁，故本院对其主张的被扶养人生活费不予支持。9.关于精神损害抚慰金，因本次交通事故张腊珍受伤构成二处十级伤残，给张腊珍造成了一定的精神痛苦，本院对其主张的7000元精神损害抚慰金予以认可。10.关于残疾器具辅助费，根据原告提供的购买轮椅的票据，结合原告的伤情，本院认可原告主张的残疾辅助器具费368元。11.交通费应当根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，考虑张腊珍至望城区人民医院和泰和医院、浏阳骨伤科医院等多地医院进行门诊、住院治疗并进行司法鉴定的事实，故本院对其主张的交通费支持1000元。12.司法鉴定费为2200元。13.财产损失，张腊珍因本次交通事故造成电动车受损，本院酌情认定为600元。以上各项损失合计为213782.5元。 就张腊珍213782.5元的损失，太平洋保险公司应当在交强险限额内赔偿张腊珍医药费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费共计10000元；护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费共计110000元，财产损失600元，合计120600元。 张腊珍的损失超出交强险赔偿范围的部分共计93182.5元（213782.5元-120600元），应由张腊珍、罗新武按在事故中各自过错及原因力比例分担。罗兴武承担此次事故全部责任，张腊珍无责任，根据事故发生的经过及双方过错程度，本院认定罗新武应承担全部损失的民事赔偿责任即93182.5元。因罗新武为湘ＡＪ××××小型轿车在太平洋保险公司投保了商业三者险（赔偿限额1000000元）及不计免赔，故对于机动车交强险赔偿限额外罗新武应承担的赔偿责任即93182.5元应先由太平洋保险公司在第三者责任商业保险的赔偿限额内进行赔偿，但鉴定费2200元不在太平洋保险公司赔付范围内，故太平洋保险公司在第三者责任商业保险的赔偿限额内应赔偿张腊珍90982.5元（93182.5元-2200元），其余部分2200元应由罗新武承担赔偿责任。 太平洋保险公司应在交强险及商业三者险限额范围内共赔付张腊珍211582.5元(120600元+90982.5元)，罗新武应赔偿张腊珍2200元。因罗新武共为张腊珍垫付费用29038.8元（医疗费22838.8元+住院伙食补助费800元+护理费5400元，对罗新武主张的文印费、住宿费及餐费收据、加油费，因原告并未收到前述费用，且无法体现与本案的关联性，故不予认可），故罗新武已经履行了其赔偿责任2200元且多垫付给张腊珍26838.8元（29038.8元-2200元），扣除张腊珍已多得到罗新武赔付的26838.8元，故太平洋保险公司尚应赔偿张腊珍184743.7元（211582.5元-26838.8元）。罗新武多垫付的26838.8元由太平洋保险公司直接支付给罗新武。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十三条、第二十二条、第二十三条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效后十五日内在机动车交通事故强制保险及第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告张腊珍各项损失共计184743.7元； 二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效后十五日内在机动车交通事故强制保险及第三者责任商业保险限额范围内支付被告罗新武共计26838.8元； 三、驳回原告张腊珍的其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费1314元，因适用简易程序减半收取，实收657元，被告罗新武负担657元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审判员  文勇 二〇二一年三月三十日 书记员  任利 附相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第六条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第七条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第八条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第九条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第十条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第十一条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第十二条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第十三条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。 辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。 第二十二条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 第二十三条精神损害抚慰金适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。