河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终3796号上诉人（原审被告）：郑州晟丰机械租赁有限公司，住所地郑州市郑东新区明理路西、湖心岛路东3号楼6层617号。法定代表人：胡继伟，总经理。委托诉讼代理人：付文利，河南邦基律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘喜梅，女，1978年1月12日出生，汉族，住湖北省武穴市。上诉人郑州晟丰机械租赁有限公司（以下简称晟丰机械）因与被上诉人刘喜梅财产损害纠纷一案，不服郑州高新技术产业开发区人民法院（2021）豫0191民初903号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用普通程序，由审判员独任进行了审理。本案现已审理终结。晟丰机械上诉请求：撤销一审判决，改判驳回刘喜梅的一审诉讼请求，晟丰机械不承担民事损害赔偿责任，一、二审诉讼费由刘喜梅承担。事实和理由：一审判决认定事实及适用法律均有错误。根据双方签订的合同约定，被上诉人配备指挥人员与司索作业人员，提供安全可靠的作业条件，场地应平整坚实。事故现场照片显示履带吊车侧翻是被上诉人场地耐力较差，吊车下方大量松软泥土被挤压成堆所致，造成的损失应由被上诉人承担。事故发生后，晟丰机械并未拉走振动锤，被上诉人仍在继续使用，一审依照振动锤原购买价格计算损失，而不要求被上诉人提供维修发票凭证来证明其损失，认定明显错误。刘喜梅辩称，施工场地宽敞平整，事故发生前已正常施工18天，不存在场地耐力问题。晟丰机械吊车司机未按照操作规程严格操作，导致吊车侧翻，致使振动锤损坏，其存在严重过错。晟丰机械与刘喜梅达成协议，19天工程款28500元，振动锤经保险公司赔付付款中扣除（多退少补），振动锤由晟丰机械拖走。晟丰机械拉走振动锤后未按协议约定理赔、修复。应驳回上诉，维持原判。刘喜梅向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告振动锤款41375元及其经济损失43836元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年2月28日，原告（用方、甲方）与被告（供方、乙方）签订《租赁合同》（履带吊）一份，合同约定：设备名称为吨履带吊；使用期限：被告从2019年2月28日起，55吨履带式起重机1台交付原告使用至2019年4月28日止，预计2个月，不足1个月按1500元/天计算，设备使用地点为合肥；租赁方式与价款：1、该设备为带人机械租赁，由被告配备操作人员贰名，食宿由原告承担。2、该设备进场由原告负责，退场由被告负责，原告支付被告进场费7000元，其费用不含现场组装拆除吊机费；以月租形式计算租金，单价45000元/月，其单价不包括燃油费。付款进度：（1）设备进场时，支付进场费；（2）每月月底前结清当月租金，否则被告有权将设备退场；（3）以上费用不含税金。原告职责和义务：（1）原告必须具备使用该设备的施工资质，严格执行《建筑机械使用安全技术规程》JGJ33-2001之规定，遵守“十不吊”，指挥与司索作业人员必须持证人员，吊钩以下和违章指挥强行超负荷吊装，其责任与损失由原告全部承担。（2）原告负责为起重机提供安全可靠的作业条件，其场地应平整坚实，清除或避开起重臂起落及回转半径内的障碍物，由于场地耐力问题和作业环境恶劣影响而造成的安全事故，其责任与损失由原告全部承担。（3）原告负责掌握天气情况，在露天有六级及以上大风或大雪、大雾等恶劣天气时，应停止起重吊装作业。夜间作业应设置充足的照明。（4）设备在现场发生事故，由原告组织技监部门进行事故分析，被告负责协助原告进行事故分析。原告负责事故现场的清理工作，被告负责协助清理工作。（5）安全责任划分：吊钩以上（即吊车原因或操作原因）由被告负责；吊钩以下（绳索、绳扣、捆扎、指挥、吊件结构）由原告负责。2、被告的职责和义务：（1）被告应提供具备特种设备安全技术部门检验合格的起重机械设备。（2）被告随机司机必须持证上岗，熟练的操作技术能力，按要求保养、检查排除设备安全隐患。对设备工作时间280小时/月。（3）被告承担起重机械支腿以上、履带以上和吊钩以上部分机械故障。（4）被告吊钩操作人员必须遵守总包方施工现场的各项管理规章制度，服从工作安排听从指挥，吊机和操作人员保证满足施工现场及工期要求。如有违规和不服从工作安排的情况发生，经提出改正无效时，原告有权要求更换人员。（5）吊机发生故障被告应及时派人员到现场排除修理，保证吊机的正常运转，修理费用由被告承担。被告尽可能利用原告作业间隙时间做好吊机的维修保养工作，吊机每月检修时间累积不超过二天，累积超过二天时间不支付保障期间租金。如当月不能安排维护、检修时间，可将时间推迟到下月一并安排检修。因吊机自身机械故障不能工作则由被告提供同吨位吊机现场替换或退还进出场费，被告不承担其他间接损失。原告在该合同甲方处签字确认，被告在乙方处加盖公司印章。关于晟丰机械诉刘喜梅建筑设备租赁合同纠纷一案，本院于2020年6月28日作出（2020）豫0191民初3767号民事判决书，查明：2019年3月20日，晟丰机械方人员刘洋与刘喜梅签订《协议书》一份，载明：经协商，我方郑州晟丰2月28日开工，到3月18日，共计19天工程款28500元，振动锤经保险公司赔付付款中扣除（多退少补）振动锤由我方郑州晟丰车辆出场时一起拖走，吊车施救费3000元经保险公司赔付后进行支付，施救费先由钻机方垫付，以上所有费用在保险公司赔付款到账后三个工作日内支付。该案庭审中，晟丰机械称，履带吊车是晟丰机械的，振动锤是刘喜梅的，履带吊车必须配合振动锤使用，晟丰机械将履带吊车（履带起重机XGC55）出租给刘喜梅使用，在租赁期间，刘喜梅振动锤损坏，原、被告协商后晟丰机械退场，当时刘喜梅欲用晟丰机械车辆保险赔付其振动锤损失，因此双方签订了《协议书》，就租赁费用和保险事宜进行约定，实际上晟丰机械将履带吊车开走后未进行保险申报，该事故由刘喜梅自行处理。2018年11月28日，南昌县小林钻机配件店（林忠开）出具《销货清单》一份，载明：振动泵1台32000元。后南昌县小林钻机配件店（林忠开）委托江西华之海建筑工程有限公司给予代开发票。2021年1月14日，江西华之海建筑工程有限公司出具发票一份，载明：刘喜梅，振动泵（锤）价税合计32320元。2019年3月25日，安徽丰铭商贸有限公司出库单载明：无缝管159*10，数量为2，单价4250元，金额为8500元。庭审中，原告称该出库单中的无缝管是配合振动锤进行施工作业新购买的配件。庭审中，原告称吊车把振动锤吊起有37米高度，因被告操作人员操作不当导致吊车侧翻，振动锤掉下损坏。被告称吊车侧翻是因原告指挥人员指挥不当造成，指挥人员由原告安排，操作人员是被告人员。但双方均未举证证明。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，原告振动锤因吊车侧翻导致其掉下损坏，双方在合同中约定：吊钩以上（即吊车原因或操作原因）由被告负责，吊钩以下（绳索、绳扣、捆扎、指挥、吊件结构）由原告负责。振动锤在与履带吊车配合使用过程中损坏，原、被告均有过错。原告振动锤于2018年11月28日购买，购买时价值为32000元，后因振动锤损坏，原告新购买无缝管花费8500元，以上共计40500元。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任，酌定被告赔偿原告损失20250元（40500元×50%）。关于原告要求其他损失，理由不当，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告郑州晟丰机械租赁有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告刘喜梅20250元；二、驳回原告刘喜梅的其他诉讼请求。案件受理费1930元，减半收取计965元，由被告郑州晟丰机械租赁有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明，晟丰机械诉刘喜梅建筑设备租赁合同纠纷一案中，晟丰机械提交了2019年2月28日双方签订的租赁合同、2019年3月20日双方签订的协议书，刘喜梅缺席未答辩，一审法院于2020年6月28日作出（2020）豫0191民初3767号民事判决书，判令刘喜梅于判决生效后十日内支付晟丰机械28500元及滞纳金4275元。经二审审理查明的其他事实与一审一致。本院认为，晟丰机械未依双方2019年3月20日签订的《协议书》约定经保险公司赔付后向刘喜梅赔偿，一审酌定晟丰机械赔偿刘喜梅20250元并无不当。晟丰机械的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1930元，由上诉人郑州晟丰机械租赁有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  朱长勇二〇二一年三月二十五日书记员  陈威东