广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0111民初1891号原告：董少兴，女，1984年7月24日出生，汉族，身份证住址广州市白云区。被告：广州优谦家具有限公司，住所地广州市白云区。法定代表人：余建新，总经理。委托诉讼代理人：李峰，广东聚英华律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾小健，广东聚英华律师事务所实习人员。原告董少兴诉被告广州优谦家具有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月12日受理后，依法由审判员独任审判，公开开庭进行了审理。原告董少兴，被告广州优谦家具有限公司的委托诉讼代理人曾小健，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董少兴诉称：原告于2016年3月入职被告处，在被告搭建的铁棚生产车间做生产文员跟进工作，后于2018年被调做优化计划员（主要在车间工作）。2018年10月前，原告的工作时间为每月上28天班，之后，原告的工作时间为每月上26天班。原告每天工作8小时，月平均工资为4500元，国家法定节假日或双休日未能完全按照规定得到休假或按规定补偿，双方每年一签劳动合同（劳动合同有被更改现象），原告入职至今被告从未为原告购买社保。2020年5月16日，被告发出《搬厂准备工作通知》，但从未对原告等原告作出任何的相关补偿事项。原告因此诉至法院，请求判令：1、被告支付因违反法律规定没有为劳动者购买社保，同时因被告搬厂而原告无法跟随工作，从而协商解除劳动关系的经济补偿金20250元（4500元/月×4.5，2016年3月入职至2020年5月30日）；2、支付原告加班费（2016年3月至2020年5月18日加班费），以月均工资4500元计算，合计为116658.66元，其中2016年3月至2018年10月，月休2天（4500元÷20.83天×6天/月加班×30月×2=77772.44元），2018年10月至2020年5月30日月休4天（4500元÷20.83天×4天/月加班×18月×2=31108.98元），2016年3月至2020年5月30日国家法定节假日加班（除过年外，其他都只放假一天，端午节不放假）4500元÷20.83天×3天/年加班×4年×3=7777.24元）；3、2016年3月至2020年5月高温补贴：100元×5×4年=2000元；4、社会保险费补缴：入职至解除劳动关系（2016年3月至2020年5月30日）。被告广州优谦家具有限公司辩称：原告因个人原因主动辞职，无权要求被告支付解除劳动关系经济补偿金。原告在仲裁时已经表明其口头提出离职，也主张离职时间为2020年5月18日，但其在2020年5月30日前一直上班，其陈述的离职时间与实际情况不符，表明原告在2020年5月18日已经决定辞职，并非被告原因造成原告离职。且被告在搬迁前已向原告说明在增加其工资300元的基础上提供交通补贴200元/月、专车接送福利，对其生活未造成明显影响。被告在2020年5月29日向原告发出在2020年5月30日后到新公司地址上班通知，如原告5天内未到岗视为自动离职，原告收到后无向被告提出异议。原告主动要求不购买社保。原告主动离职前12个月的平均工资为3520.17元。原告已经收取加班费，其主张的2019年6月前的加班费已经超过仲裁时效，且其在2019年6月至2020年5月期间的月平均工资为2100元，法定节假日加班费应以2100元为基数进行计算。原告在室内工作且温度低于33℃，不符合高温津贴的领取条件。保险费事项不属于劳动争议。经审理查明：原告于2016年3月5日入职被告处，任职生产文员，双方签订五次劳动合同，约定原告在2018年3月2日至2019年3月2日的固定工资为1850元/月，2019年3月2日之后的固定工资为2100元/月，其中原告持有的在2019年3月2日签订的劳动合同期限为2019年3月2日至2020年3月1日，社保待遇处选项空白，而被告持有的2019年3月2日签订的合同及双方于2020年3月1日签订的劳动合同在社保待遇处均选择“应原告要求，被告同意不为原告办理社保手续，将被告应承担的社保资金以现金形式随工资按月发放给原告，原告表示同意，并承诺放弃对被告未给原告办理社保的任何抗辩权力”。被告通过银行转账向原告发放工资，原告在被告处实际工作至2020年5月30日，被告未为原告缴纳社保，原告主张其离职前12个月平均实发工资为4500元/月，被告确认为4500元/月左右。2020年5月16日，被告发出《搬厂准备工作通知》，载明板材、设备等搬迁人员安排事宜。2020年5月27日，被告向原告发出《关于投诉未购买社保事宜通知》，载明因原告在与其签订劳动合同时清楚知道公司应承担的社保金额随工资按月发放，并承诺放弃公司未给被告购买社保的任何抗辩权力，如原告仍追究公司未购买社保一事，需在2020年5月30日前退回公司支付给原告的社保补贴合计60122元，公司收到原告退回的社保补贴款后再办理补缴手续。2020年5月29日，被告向原告发出《上班通知》，载明通知原告在2020年5月30日上午8:30出发前往佛山新公司上班，由营销总监开车送原告前往佛山，同时公司给予原告交通补贴每月200元，工资上调300元，如五天内未到岗按旷工处理，自动解除劳动合同。对于离职原因，原告主张因被告未为其购买社保、拖延发放2019年工资、被告搬迁至佛山西樵镇致原告不能跟随工作及被告未付加班工资，其在2020年5月18日、20日与被告协商离职，无协商结果，后自2020年6月1日起就没有再去上班。被告则主张双方在2020年4月协商原告是否跟随被告搬迁，其在2020年5月30日搬迁完毕，原告自2020年6月1日起未按被告要求至新厂址上班，原告是主动离职。对于加班费，原告主张其对仲裁裁决核算的法定节假日加班费无异议，但其在2016年至2018年时月休2天，自2018年10月才开始调休至月休4天，故主张其他的加班费用。被告则主张原告一直是月休4天。对于高温补贴，原告主张其在2016年3月至2019年2月期间工作的车间是铁棚，无空调，其自2019年3月去办公室工作，有空调，其入职以来一直在办公室工作，但原告是生产文员，需要经常去无空调的车间工作。被告则主张原告是在办公室工作，有空调，只是偶尔去车间，被告也有向原告发放高温补贴，并提交工资条六张，显示原告2018年7月、8月、2019年7-10月的工资组成中包含基本工资2100元、绩效、社保补贴、高温补贴150元等，月平均应发工资高于4560元，被告对其中两张工资条的真实性不予确认，对其他工资条真实性无异议。对于原告离职前12个月工资发放情况，双方确认原告在2019年6月至2020年5月期间每月发放工资为4560元、4560元、4560元、4560元、4560元、1703元、3509元、685元、2020年2月至3月工资合计4888元、4428元、4361元，2019年11月工资应发金额为4357元，因抵扣了原告在被告处定制家具的货款2654元，后实际发放1703元。对于2020年1月至3月期间工资情况，原告主张被告自2020年1月开始放假，后因新冠××疫情放假至2020年2月28日，其在2020年2月29日上班一天，当月工资为350元，2020年3月工资为4538元；被告则主张2020年1月因原告请假发放工资685元，原告2020年2月工资为2100元，3月工资为2788元，超出基本工资部分为加班费。2020年5月18日，原告向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求为被告支付因没有购买社会保险而解除劳动关系的经济补偿金20250元、2020年4月工资4560元、2020年5月1日至5月18日工资3800元、2016年3月至2020年5月18日加班费116658.66元、2016年3月至2019年12月高温补贴2000元。2020年10月27日，广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，裁决：一、本裁决生效之日起三日内，被告支付原告2016年3月至2020年5月18日期间法定节假日的加班费1789.66元；二、驳回原告其他仲裁请求。原告在该案审理过程中陈述其工作场所主要在室内（甚至有空调设备），无需长期在室外工作，其入职后每月工资2500元，2018年调整为3300元，2019调整为4500元。以上事实，有裁决书、劳动合同、《搬厂准备工作通知》《关于投诉未购买社保事宜通知》《上班通知》、银行交易明细、工资条及当事人陈述等证据证实。本院认为：原告入职被告处工作，双方建立劳动关系，双方的劳动权益受法律保护。关于解除劳动合同经济补偿金。原告虽在2020年5月18日即提出因被告未为其购买社会保险而和被告解除劳动合同，但事实上其离职请求并未获得被告同意，双方实际也未办理离职手续，故其主张因被告未购买社保而离职与事实不符，本院不予采信。从当事人陈述可知，原告实因被告搬迁至佛山而离职，原告将公司搬迁至广州市之外的佛山市南海区的西樵镇经营，距离原址较远，不符合原来约定的劳动条件，上述劳动场所的变更应当经过用人单位及劳动者的协商一致，现原告不同意随迁至佛山，被告提供的证据不足以证明其以提供专车的形式解决了原告的交通问题，其增加的工资及交通补贴也不足以弥补上述问题对原告造成的影响，原告要求被告解除劳动合同并支付经济补偿金合理合法，本院予以支持。原告在被告处实际工作至2020年5月31日，本院认定双方的劳动关系于2020年5月31日解除。原告于2016年3月5日入职，工作年限为4年2个月。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。被告对原告在2020年1-3月期间应发工资组成及工资减少的原因无提供相应证据证实，由此产生的不利后果应由其自行负担。现原告主张该期间工资为685元、350元、4538元，结合当时处于新冠××疫情防控期间的事实，原告主张因公司放假导致其2020年1月至2月未能正常上班合理，故本院对其主张的工资标准予以采纳。因原告领取的2020年1-2月的工资并非正常工作时间的工资数额，故该两月的工资数额不应纳入平均工资的统计数额之中。经核算，原告2019年6月至2020年5月期间的月平均工资为4399.3元[（4560元+4560元+4560元+4560元+4560元+4357元+3509元+4538元+4428元+4361元）÷10个月]。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项、第四十七条第一款规定，原告应当支付被告解除劳动关系经济补偿金19796.85元（4399.3元/月×4.5个月）。关于加班费。根据《中华人民共和国劳动法》第四十七条的规定，用人单位可根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。双方就原告的工作时间在劳动合同中已作出约定，从原告陈述可知，其自入职后每月部分休息日需正常上班，工作天数固定，双方无另行核计加班天数，被告主张原告的工资包含基本工资及休息日加班费合理，且原告在工作期间无对加班费项目提出要求，故原告对其工资总额包括正常工作时间的工资和加班时间的加班工资应已了解并进行了实际认可。另，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条对原告每月工资进行折算，原告每月工资未低于广州市最低工资标准，符合工资支付基准的规定，原告要求被告支付休息日加班费无据，本院不予支持。对于法定节假日加班费，原告对仲裁裁决核定的1789.66元（含2020年春节两天的加班费193.10元）无异议，本院亦予认定。关于高温津贴。根据《关于高温津贴发放的管理办法》（粤人社发[2012]117号）第三条的规定，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下（不含33℃）的，用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴，并在工资清单中列明具体项目及数额。本案中，原告已于仲裁过程中确认其主要工作场所是在有安装空调的室内，该行为已构成自认，其对长期在高于33℃（含33℃）的环境中工作无举证证实，故本院对原告该主张不予采信。据此，原告要求支付高温津贴不符合上述发放高温津贴的规定，本院亦不予支持。关于社会保险费问题。该项请求不属人民法院处理劳动争议案件范畴，本案不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第三十八条第一款第（一）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定,判决如下:一、于本判决生效之日起三日内，广州优谦家具有限公司向董少兴支付解除劳动关系经济补偿金19796.85元；二、于本判决生效之日起三日内，广州优谦家具有限公司向董少兴支付2016年3月至2020年5月18日期间法定节假日的加班费1789.66元；三、驳回董少兴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由广州优谦家具有限公司负担，并于本判决生效之日起三日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。判决生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人必须依法按期履行判决。逾期未履行的，其不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本项内容在判决生效后即视为执行通知，违反本项通知的，人民法院在权利人申请执行立案或移送执行后，可立即采取强制执行措施，包括但不限于依法对相关义务当事人采取限制高消费、列入失信被执行人名单、罚款、拘留等，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  任坤灵二〇二一年三月十八日书记员  林月好