河北省廊坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀10民终549号 上诉人（原审被告）：南宁市凯侨化肥有限公司，住所地隆安县丁当镇丁当社区兰劳屯**。 法定代表人：黄麟钧，总经理。 委托诉讼代理人：蒙元佳，广西冠鸿律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：北京光碳联盟生物科技有限公司，住，住所地北京市通州区胡家垡村**院**楼**706/div> 法定代表人：董青，董事长。 委托诉讼代理人：杨飞，北京市盈科（呼和浩特）律师事务所律师。 第三人：广西光碳科技有限公司，住所，住所地广西南宁市横县校椅镇横塘村委福塘村****div> 法定代表人：何锐，执行董事。 上诉人南宁市凯侨化肥有限公司（以下简称凯侨公司）因与被上诉人北京光碳联盟生物科技有限公司（以下简称光碳联盟公司）、第三人广西光碳科技有限公司（光碳科技公司）加工合同纠纷一案，不服河北省三河市人民法院（2019）冀1082民初9138号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 凯侨公司上诉请求：1、撤销原判第二、三、四项，依法改判驳回被上诉人的上述诉讼请求。2、一、二审受理费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人认为，一审认定事实不清，法律适用错误，导致作出不公判决，严重损害了上诉人的合法权益。一、本案上诉人不存在违约行为，一审判决适用加工合同约定的违约责任条款无事实依据。二、一审判决关于违约金数额的认定于法无据。三、被上诉人经上诉人多次催告后拒不付款，导致造成上诉人库存产品积压，亦构成违约。四、一审判决上诉人支付包装袋款无事实及法律依据。五、一审判令上诉人向被上诉人开具货物销售发票不符合发票管理及税收征管的相关规定。 光碳联盟公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 光碳科技公司未出庭发表答辩意见。 光碳联盟公司向一审法院起诉请求：1、判令被告立即给付原告包装袋款176281.6元；2、判令被告立即给付原告货款差额3444元；3、判令被告立即给付原告71218.4元的货款发票；4、判令被告立即给付原告违约金50万元；5、诉讼费由被告负担。 一审法院认定事实：原告作为委托方甲方、被告作为被委托方乙方于2018年9月22日签订《委托加工合同》，合同约定甲方委托乙方为其加工生物有机肥和复合微生物肥，委托加工合同期限自2018年10月1日至2019年10月1日。甲方负责向乙方提供甲方商标各种组合，内外包装及其它标有商标的包装及印刷品等与乙方加工品有关的内容，乙方严格管理甲方提供的商标、包装及印刷品，因乙方管理不善，造成甲方商标、饰品及包装等丢失，应承担相应法律责任。本合同所签订的上述加工品的商标及图案文字为甲方所有，乙方不得为他人生产或提供。本合同生效后，乙方即为甲方筹备生产，甲方可分批提货，但需在提货前10天付清所提货款。如乙方擅自生产或销售甲方产品及包装、印刷品等，一经查证，无论数量多少乙方应付甲方违约金50万元，并追究乙方一切给甲方造成的经济损失并附带刑事责任。凡违反本合同之其他各项条款的，违约方应承担本合同标的额30%的违约金。合同履行过程中，原告共计支付被告货款1662018.4元，被告为原告加工价值1658574.4元的货物，被告拖欠原告价值3444元的货物。原告于2017年10月14日向第三人颁发授权书，授权第三人为原告生产的二氧化碳铺集剂-光碳核肥（基肥）在广西省总代理。原告于2017年12月17日发布《关于西南五省统一战线决定》，在西南五省设立运营中心，由何瑞先生任董事长，主要负责对五省片区统一部署、统一管理。原告与第三人于2018年8月12日签订《经销商合作合同书》，原告授权第三人为广西地区的独家经销商，全面负责该地区的销售和经销商管理。原告于2019年1月30日发布《取消代理权声明书》，取消第三人广西省省级经销商资格。以上事实有《委托加工合同》、银行转账凭证、《补充协议》、授权书、《关于西南五省统一战线决定》、《经销商合作合同书》、《取消代理权声明书》及原、被告庭审陈述在案证实。关于原、被告争议的包装袋返还或折价赔偿问题：原告主张剩余包装袋数量为55088条，并要求被告以3.2元／条的价格予以折价支付。被告主张剩余包装袋数量为16570条，并同意原物返还给原告。原告虽针对包装袋具体数量未提交相关证据予以佐证，但被告在微信聊天记录中认可部分包装袋用于为第三人广西光碳公司加工产品，并认可向第三人交付加工成果合计439.56吨，该部分产品所需包装袋数量为10989条（439.56吨×25条／吨），本院酌定与被告认可的剩余16570条叠加后为被告应返还原告包装袋的具体数量即27559条（16570条＋10989条）。加工合同期限届满后至今已近一年，被告提交的库房现场照片无法确认包装袋完好无损，鉴于原、被告双方已发生争议，若原物返还可能无法满足原告的要求，且部分包装袋用于为第三人加工产品而造成无法原物返还，本院酌定按3元／条的价格折价赔偿原告，经计算，被告应支付原告包装袋款的折价款为82677元（27559条×3元／条）。关于原、被告争议的货款发票开具问题：原告主张被告尚未开具面值为71218.4元的发票，其中60797.4元汇入被告法定代表人朱言覃个人账户内。被告主张60797.4元货款并未汇入对公账户，该部分款项不同意开具发票。经查，朱言覃为被告凯侨公司的股东之一并担任监事，朱言覃作为被告公司高管接收货款且被告截止至诉前均未提出异议，本院认定朱言覃接收货款为履行职务的行为，并进一步认定被告已收取该部分货款，而开具相关发票为合同附随义务，故被告应为原告开具面值为71218.4元的发票。关于原、被告争议的被告是否存在违约行为及违约金计算标准是否合理问题：原、被告签订的委托加工合同中明确约定“加工品的商标及图案文字为甲方所有，乙方不得为他人生产或提供”、“如乙方擅自生产或销售甲方产品及包装、印刷品等，应支付甲方50万元违约金”，通过被告提交的第三人广西光碳公司的提货单，被告主张向第三人交付加工成果439.56吨，同时结合被告在答辩状中关于“本案产生纠纷的原因在于原告下了一批订单，被告生产出产品后，由于原告长时间未付清货款，导致产品库存积压，随后被告将该批次产品出售给第三人”的陈述，由此可见，被告未经原告许可将原告委托加工的产品销售给第三人，被告以第三人广西光碳公司为原告北京光碳公司的代理销售商，向任何一方交付产品无差别作为抗辩理由并不充分，其行为已构成违约。结合被告的违约行为可能给原告造成的损失，以及合同的履行情况、当事人的过错程度，根据公平原则予以调整，本院酌定违约金数额为20万元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告南宁市凯侨化肥有限公司于本判决生效后三日内支付原告北京光碳联盟生物科技有限公司货款差额3444元；二、被告南宁市凯侨化肥有限公司于本判决生效后三日内支付原告北京光碳联盟生物科技有限公司包装袋折价款82677元；三、被告南宁市凯侨化肥有限公司于本判决生效后三日内为原告北京光碳联盟生物科技有限公司开具面值为71218.4元发票；四、被告南宁市凯侨化肥有限公司于本判决生效后三日内支付原告北京光碳联盟生物科技有限公司违约金200000元；五、驳回原告北京光碳联盟生物科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5591元，由被告南宁市凯侨化肥有限公司负担（于判决生效后三日内交纳）。 本院二审期间，上诉人提交了新的证据，法庭组织当事人进行了证据交换和质证。二审查明事实与原审认定一致。 本院认为，上诉人在一审主张向第三人交付加工成果439.56吨的，但并无证据表明经过了被上诉人的许可，依照双方合同的约定，上诉人构成违约，应当向被上诉人支付违约金。合同约定的违约金是50万元，一审法院综合全案案情酌定上诉人给付被上诉人20万元违约金并无不当。上诉人的其他上诉主张均理据不足，本院不予采信。综上所述，南宁市凯侨化肥有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6,608.0元，由上诉人南宁市凯侨化肥有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王章水 审 判 员 罗丕军 审 判 员 柴秋芬 二〇二一年三月十五日 法官助理 杜振辉 书 记 员 何 欢