湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书(2021)湘0104民初1073号原告：长沙三和管桩有限公司，住所地长沙市岳麓区含浦镇十字路。法定代表人：刘斌，系公司总经理。委托诉讼代理人：刘延超，湖北法正大律师事务所律师。被告：李金舫，男，汉族，1972年10月7日出生，住湖南省澧县。委托诉讼代理人：陈健波，湖南肃天律师事务所律师。原告长沙三和管桩有限公司诉被告李金舫劳动争议纠纷一案,本院于2021年1月12日立案后,依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告长沙三和管桩有限公司的委托诉讼代理人刘延超、被告李金舫的委托诉讼代理人陈健波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告长沙三和管桩有限公司向本院提出诉讼请求:1、请求法院判决原告不向被告支付诊查检查费472元；2、判令原告向被告支付一次性伤残补助金21,973元（3,139元/月×7月），一次性工伤医疗补助金18,834元（3,139元/月×6月），一次性伤残就业补助金18,834元（3,139元/月×6月），停工留薪期工资1,099.65元（3,139元/月×53天÷30天/月-4,444.15元）；3、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由:原、被告于2019年6月25日签订劳动合同，2019年7月3日，被告在原告处不慎受伤，受伤后被送往长沙市第四医院进行救治并住院治疗23天。2019年12月27日，长沙市人力资源和社会保障局认定被告所受伤害为工伤，2020年6月15日，长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定被告伤情为十级伤残，原告于2019年8月-10月向被告发放了4,444.15元的工伤工资。原告认为：1、原告不应承担被告的诊查检查费等472元，因被告提供的发票无法证明与本案有关联；2、被告计算损失所依据的工资标准应为3,139元，根据《工伤保险条例》第六十四条，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均年缴费工资，因被告在原告处工作不满一个月，故可参考其2019年7月1日至7月3日工资360.89元计算出其月平均工资为3,139元；3、因被告无法提供劳动能力鉴定委员会认定的停工留薪期，故原告认为应结合出院医嘱及湖南省工伤职工停工留薪期分类目录综合认定被告停工留薪期为53日较为合理。综上，请求法院在查明事实的基础上依法支持原告的诉讼请求。被告李金舫辩称：1、被告的鉴定费200元及鉴定检查费用272元共计472元应由原告承担，根据湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十二条之规定，用人单位未参加工伤保险，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位承担；2、长沙市劳动人事争议仲裁委员会确认被告的月工资为5,500元并无不当，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》的相关规定，关于工资的支付由用人单位负举证责任，被告的工资计算方式为底薪+提成制，根据被告提供的证人证言显示，被告的平均工资至少可以达到5,500元/月，就算根据原告提供的工资明细表来确认被告的工资，被告六月份工作三天的工资为773.15元，计算的月工资为5,605.3元（773.15元÷3天×21.75天/月），被告七月份工作1.5天的工资为399.89元，计算的月工资为5,798.405元，且根据原告的招聘信息显示，被告从事的装配工薪资为6000-9,000元/月，原裁决认定被告工资为5,500元/月均未超过上述范围；3、长沙市劳动人事争议仲裁委员会确认被告的停工留薪期为3个月并无不当，根据湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准之规定，腓骨骨折的医疗期为2-3个月。综上，原裁决适用法律正确，请求法院依法判决驳回原告的各项诉讼请求，维持原裁决，以维护被告的合法权益。经审理查明:被告于2019年6月26日入职原告处担任混凝土工。2019年7月3日上午9时20分左右，被告在原告处三跨折板区工作时不慎受伤，受伤后被送往长沙市第四医院进行救治，并住院治疗23天，出院诊断为：1、右腓骨下段骨折；2、右踝皮下浅筋膜血肿；3、右踝关节积液；4、多处软组织挫伤。2019年12月27日，长沙市人力资源和社会保障局认定被告所受伤害为工伤，工伤责任主体为原告。2020年6月15日，长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定被告伤情为十级伤残，被告垫付了鉴定及检查费用472元。工伤事故发生后，被告未再回原告处提供劳动，原告支付了被告停工留薪期工资4,444.15元。因原告未为被告缴纳工伤保险。被告就工伤待遇向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，并在仲裁庭审中自愿解除了与原告的劳动关系，长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出长劳人仲案字（2020）第3602号裁决书，裁定由原告向被告支付一次性伤残补助金38,500元、一次性工伤医疗补助金33,000元、一次性伤残就业补助金33,000元、停工留薪期工资差额12,056.18元、住院护理费2,300元、住院伙食补助费805元、交通费400元、鉴定费及检查费472元，合计120,533.18元。原告对该裁决不服，提起本案诉讼。在本案庭审中，双方一致确认对仲裁裁决中被告的住院护理费为2,300元、住院伙食补助费为805元及交通费为400元无异议。另原告提交的工资单显示，被告2019年6月份应发工资773.15元，扣除伙食费实发750.65元，7月份应发工资399.89元，扣除伙食费及水电费实发360.89元。上述事实有到庭当事人的当庭陈述及住院病历、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、工资明细表及工资流水、（2020）第3602号仲裁裁决书、鉴定及检查费发票等证据予以证实,本院予以确认。本院认为，未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中被告在原告处发生工伤被鉴定为十级伤残，因原告未为被告缴纳工伤保险，且被告自愿解除劳动关系，故原告应向被告支付工伤待遇。关于原告所主张的被告所支出的鉴定及检查费用的问题，用人单位未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位承担，故被告因劳动能力鉴定所支出的472元应由原告承担；关于被告月工资应按什么标准计算的问题，因原、被告均未提交书面的劳动合同证明被告的月工资，被告入职原告处不足一个月即发生工伤，原告所提供的工资单亦未载明被告出勤天数，根据该工资单无法计算被告的日工资及月工资，结合被告工作岗位、同行业职工年平均工资情况，本院酌定被告月均工资为5,500元；关于被告停工留薪期时长的问题，本院结合被告的伤情及伤残等级，酌定被告停工留薪期为三个月。故对原告的全部诉讼主张，本院不予支持。另双方一致确认住院护理费为2,300元、住院伙食补助费为805元、交通费为400元，本院予以确认。综上，原告应向被告支付一次性伤残补助金38,500元（5,500元/月×7月）、一次性工伤医疗补助金33,000元（5,500元/月×6月）、一次性伤残就业补助金33,000元（5,500元/月×6月）、停工留薪期工资差额12,055.85元（5,500元/月×3月-4,444.15元）、住院护理费2,300元、住院伙食补助费805元、交通费400元、鉴定费及检查费472元，合计120,532.85元。综上所述,依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十条，《湖南省实施办法》第二十二条、第二十六条、第二十七条之规定,判决如下:一、驳回原告长沙三和管桩有限公司的诉讼请求；二、原告长沙三和管桩有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告李金舫一次性伤残补助金38,500元、一次性工伤医疗补助金33,000元、一次性伤残就业补助金33,000元、停工留薪期工资差额12,055.85元、住院护理费2,300元、住院伙食补助费805元、交通费400元、鉴定费及检查费472元，合计120,532.85元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费因适用简易程序减半收取5元，由原告长沙三和管桩有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本,上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  李鑫连二〇二一年三月十九日法官助理谢灵尧书记员陈洁附相关法律条文：《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由劳动保障行政部门责令改正；未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。《湖南省实施办法》第二十二条用人单位已经参加工伤保险的，工伤职工劳动能力鉴定费用从工伤保险基金支付。用人单位未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位承担。应工伤职工或者其近亲属、所在单位申请进行的劳动能力再次鉴定或者复查鉴定，结论高于原鉴定等级的，鉴定费用从工伤保险基金支付；结论低于原鉴定结论或者与原鉴定结论相同的，鉴定费用由申请人承担。劳动能力鉴定收费标准由省人民政府价格主管部门会同财政部门制定。第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第二十七条五级至十级伤残工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20%，但最高减除额不得超过全额的90%。工伤职工达到退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的,应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的,应当支付迟延履行金。