广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0402民初15946号原告：冯文贡，男，1990年10月3日出生,汉族，身份证住址：广东省珠海市香洲区××××××××××××××××。公民身份号码：440×××××××********。委托诉讼代理人：叶艳玲，北京大成（珠海）律师事务所律师。被告：黄爱敏，女，1984年10月26日出生，汉族，身份证住址：广东省中山市**隆平社区×××××。公民身份号码：442×××××××********。被告：惠明明，男，1988年8月18日出生，汉族，身份证住址：陕西省富平县×××××××××。公民身份号码：610×××××××********。原告冯文贡与被告黄爱敏、惠明明合同纠纷一案，本院于2020年9月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告冯文贡的委托诉讼代理人叶艳玲、被告惠明明到庭参加诉讼,被告黄爱敏经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告冯文贡向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告向原告退还投资资金105744元；2.依法判决被告向原告支付违约金21571.78元（以105744元为计算基数，按每日千分之三计算，自2020年7月2日起计算，暂计至2020年9月8日，之后的照计至清偿之日）；3.依法判决被告向原告支付律师费10000元整；4.依法判决被告承担本案的诉讼费用、财产保全费用及担保费用（以实际发生金额为准）。事实和理由：原告经朋友介绍，认识了被告黄爱敏及其配偶惠明明，经原、被告双方协商一致，原、被告于2018年10月23日签订了《员工持股协议书》，双方约定由原告以13万元投资被告黄爱敏及其配偶惠明明经营管理的中山市西区壹鲜水果店（以下简称“水果店”，已注销）。原告支付投资资金后对壹鲜水果店（包括中山沙朗店、西区店）的盈利享有50%的分配权，盈利按季度分配。原告于2018年10月至2019年3月期间分别向被告转账投资资金106728.1元，在该期间，2019年2月份水果店产生的原告可享有的分红为31015.75元，经被告申请，原告同意该分红款项不实际分配给原告而用于抵扣原告剩余的投资资金。原告投资资金支付情况如下：原告投资资金支付情况表序号日期金额（人民币/元）支付方式1二〇一八年十月二十四日30000银行转账22018年10月30日40000银行转账32018年11月01日2549.1银行转账42018年11月02日817银行转账52018年11月03日4862银行转账62018年11月09日10000银行转账72018年11月10日3500微信转账82019年03月04曰5000微信转账92019年03月04曰10000微信转账以上共计人民币106728.1元原告支付全部投资资金后，因被告在水果店有盈利的情况下多次未向原告支付分红款项，原告多次要求被告支付无果后，被告要求退出水果店的投资。后经原、被告双方协商一致，原、被告于2020年3月28日签订了《退股协议书》，双方约定被告于2019年3月31日退出对水果店的投资，被告承诺于2020年7月1日前退还原告已支付的全部投资资金13万元。签订《退股协议书》后，被告至今仅向原告退还了投资资金24256元，尚欠105744元未向原告支付。根据《退股协议书》第五条“违约责任”第1款的约定，“自本协议签订之日起，如甲、乙任何一方原因导致本协议无法履行或本协议下的任何陈述和保证是不真实的，视为构成违约，违约方应赔偿守约方全部损失（包括但不限于直接损失、间接损失及因追偿而产生的相应诉讼费、律师费、交通费等费用）”。第2款约定：“如甲方逾期退还乙方全额入股资金，每日按欠款金额的千分之三向乙方支付违约金，如违约金不足以弥补甲方损失的，乙方有权向甲方追偿。”因此，被告逾期退还投资资金的行为已构成严重违约，被告应当按照《退股协议书》的约定向原告支付违约金并赔偿原告的全部损失。被告惠明明为水果店的经营者，水果店巳于2020年7月15日注销，黄惠敏与惠明明为夫妻关系。根据原告提供的原告与黄慧敏签订的《员工持股协议书》及《退股协议书》，水果店为两份协议书的甲方，其中，惠明明在《员工持股协议书》上签字，在《退股协议书》中加盖了水果店公章。因此，该两份协议书对水果店及惠明明产生法律效力。因水果店已注销，惠明明作为壹鲜水果店的经营者，应当严格按照《退股协议书》的约定向原告退还原告已支付的全部投资资金。惠明明与黄惠敏实际上均为水果店的经营者，其应对返还原告投资资金及赔偿原告的损失承担连带责任。综上所述，二被告逾期未向原告返还全部投资资金严重侵犯了原告的合法权益。为保障原告的合法权益，特请求贵院查明事实，依法作出公正裁判，支持原告的全部诉讼请求。被告黄爱敏未作答辩。被告惠明明辩称，第一，对原告第一项诉讼请求要求退还的投资资金105744元，我没有见到原告的转账记录。第二，不知道原告是如何计算违约金的，原告是放高利贷的，是搞套路贷的，我对金额和违约金都不认可。原告属于欺诈，我都不知道这回事，我是在收到法院材料后才知道的。第三，我与原告从未见过面，也不知道原告这个人的存在，我本人没有在员工持股协议书上签过字，也不清楚本案纠纷。本院经审理认定事实如下：中山市西区壹鲜水果店为2016年7月27日在中山市市×监督管理局登记成立的个体工商户，登记的经营者为被告惠明明。2020年7月15日，中山市西区壹鲜水果店经中山市市×监督管理局核准注销。惠明明庭审中称其和被告黄爱敏大约在2014年结婚，并在2020年4月离婚；黄爱敏没有经营该水果店，但有时候会帮其拿货。原告冯文贡提交的《员工持股协议书》显示，协议书首部甲方（企业名称）处被手写记载为壹水果沙朗店、西区店，黄爱敏在下方签名按捺，法人代表处记载为惠明明（打印字体），乙方（员工姓名）处为原告的签名按捺。协议书尾部甲方（公章）处有黄爱敏的签名按捺，法人（印鉴）处签有“惠明明”字样，乙方处为原告的签名按捺。协议书载明的签订时间为2018年10月23日。协议书载明：甲乙双方将中山市西区壹鲜水果店，地址：中山市**沙朗广浩华庭**35卡、中山市西区×××××××××13卡，以下简称沙朗店、西区店签订本持股协议书，以资双方共同遵守；本店员工采取现金出资入股，非本店员工不得持股；2018年11月1日乙方一次性实缴130000元，乙方股权自2018年11月1日起生效；乙方按持股比例分享共同投资所获的利润，分配方式为沙朗店百分之五十盈利分配权，西区店百分之五十盈利分配权，盈利按季度进行分配，乙方享有分配权、知情权；甲方保证乙方出资额在持股期限内保值，并按银行同期利率支付利息；乙方按持股比例拥有店铺的货物、设备、房屋押金和加盟押金。2020年3月28日，黄爱敏在一份《签收单》上签名按捺，确认其已签收《员工持股协议书》原件一份。惠明明不认可该《员工持股协议书》，称协议书上“惠明明”的签名非其本人所签，且协议约定一次性支付投资款13万元，但从未见到有一笔金额为13万元的转账记录。惠明明还称其从未见过上述《签收单》。原告对此回应称，该协议书先由原告和黄爱敏签订，后由黄爱敏带回去让惠明明签名后再将原件交给原告。2018年10月20日，原告向黄爱敏转账支付30000元，转账摘要为“壹水果入股款”。2018年10月30日，原告向黄爱敏转账支付40000元，转账摘要为“壹水果沙朗店、西区店入股款”。2018年11月1日，原告向黄爱敏转账支付2549.10元，转账摘要为“10月31日货款”。2018年11月2日，原告向黄爱敏转账支付817元，转账摘要为“11月1日货款”。2018年11月3日，原告向黄爱敏转账支付4862元，转账摘要为“货款共一万”。2018年11月9日，原告向黄爱敏转账支付10000元，转账摘要为“货款10000元”。此外，原告分别于2018年11月10日向黄爱敏微信转账3500元，于2019年3月4日向黄爱敏微信转账两笔金额分别为10000元、5000元的款项。以上银行转账和微信转账的款项共计106728.10元。原告主张上述向黄爱敏的转款均为履行其在《员工持股协议书》中的出资义务，在2018年10月24日至11月9日期间原告向黄爱敏支付的非整数的金额是基于黄爱敏的要求代为支付货款，这四笔货款最终由黄爱敏向水果供应商支付，因当时原告还未全额支付投资款，故黄爱敏也同意将原告代为支付的货款视为投资款。惠明明不认可原告该项主张，认为投资款应一次性转账130000元才符合约定，转账金额与投资款约定有很大出入，且转账时间跨度较长，看不出是投资款，原告从事高利放贷，其分多次多笔转款给黄爱敏只能证明二人有资金往来。原告与黄爱敏的微信聊天记录载明，黄爱敏于2019年2月9日22时42分向原告发送微信信息“25465-税票500=24965+沙朗店扣掉所有开支13920.6+西区店扣掉所有开支23145.9=620315*2=31015.75”，当天22时47分又向原告发送微信信息“120000-73500-30000我老公话减三万，剩下来的1015.75当我们透支信用卡的利息！这样可以吧？”“即系比翻16500我就得了”。原告另提交的一份《退股协议书》显示，协议书首部和尾部记载的甲方均为中山市西区壹鲜水果店，授权代表均为黄爱敏，乙方均为原告，首部记载的甲方法人代表为惠明明，甲乙双方于2020年3月28日签订该协议书。甲乙双方在协议书约定：甲乙双方于2018年10月23日签订了《员工持股协议书》（以下简称原协议）约定乙方采取现金出资的方式入股，乙方的入股资金130000元已于2018年11月1日一次性缴清……现经双方协商一致，达成如下退股协议，双方必须共同遵守。一、甲乙双方承诺具有签订并履行本协议的资格和能力，本协议中所涉及的所有资料、证件均为真实、合法、有效的。二、乙方自愿自2019年3月31日起退出原协议中约定所持有的股份，甲方应向乙方退还入股资金130000元整。三、甲方承诺于2020年7月1日前向乙方支付130000元整。四、自2019年3月31日退出原协议中约定所持有的股份之日起，甲方所有的债券债务和亏损（包括入股前、入股期间和退股后的）、盈利分红（包括入股前、入股期间和退股后的）与乙方再无任何关系，均由甲方承担和享有，乙方不承担任何责任。自本协议签订之日起，如因甲、乙任何一方原因导致本协议无法履行或者本协议下的任何陈述和保证是不真实的，视为构成违约，违约方应赔偿守约方全部损失（包括但不限于直接损失、间接损失及因追偿而产生的相应诉讼费、律师费、交通费等费用）。除上述原因外，如甲方逾期退还乙方全额入股资金，每日按欠款金额的千分之三向乙方支付违约金，如该违约金不足以弥补甲方损失的，乙方有权向甲方追偿。该协议书尾部加盖了印有“中山市西区壹鲜水果店”字样的印章，黄爱敏作为甲方授权代表人签字按捺。惠明明不认可《退股协议书》的真实性，称该协议书系伪造，其店铺没有公章，只有一个开发票的印章，协议书上也没有其签字。原告庭审中称，根据双方的约定，二被告应当在2019年3月底前向原告进行分红，原告一直与黄爱敏沟通，催促其及时分红，但在2019年3月后到2020年3月之间经过原、被告的沟通，黄爱敏明确无法向原告分红，原告直至2020年3月才要求黄爱敏签订退股协议书，主要原因是被告一直推脱，直至原告去到被告经营的水果店，强硬要求签订协议书，黄爱敏才签订的，实际上原告退股时间为2019年3月。2020年5月27日，黄爱敏向原告微信转账两笔金额分别为3000元、2756元的款项。2020年6月2日，黄爱敏向原告微信转账5000元。2020年6月8日，黄爱敏向原告微信转账三笔金额分别为5000元、500元、1000元的款项。2020年6月12日，黄爱敏向原告微信转账4500元。2020年6月15日，黄爱敏向原告微信转账2500元。黄爱敏上述微信转账共计24256元。原告为提起本案诉讼，于2020年9月3日与北京大成（珠海）律师事务所签订了《委托代理协议》，协议约定原告应支付10000元律师费。原告于签订该协议当天即向北京大成（珠海）律师事务所支付了律师费10000元。庭审中，原告称：其经朋友介绍认识黄爱敏，当时原告想做投资，二被告想要经营水果店需要投资，后经原告与黄爱敏多次沟通，原告认为水果店经营有盈利空间，故决定对二被告经营的水果店进行投资；原告并没有向黄爱敏收取过利息，仅在2019年5月27日收到黄爱敏支付的唯一一笔分红款2754元，因黄爱敏没有依约履行按季度分配利润的义务，原告多次催促也未向原告分红，故原告才与黄爱敏协商退出投资；原告投资时明确投资于以惠明明为经营者的中山市西区壹鲜水果店，只是在经营过程中均是由原告与黄爱敏进行对接，原告退出投资时《退股协议书》也加盖了水果店的公章，惠明明作为经营者应当对投资款的返还承担责任。本院认为，被告黄爱敏无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权利，本案按原告冯文贡提交的证据及原告和被告惠明明的陈述认定事实。《员工持股协议书》尾部甲方法人（印鉴）处有“惠明明”签名字样，惠明明主张该签字非其本人所签，该协议书对其不产生效力。但该协议书首部载明的甲方为“壹水果沙朗店、西区店”以及黄爱敏，而惠明明于庭审中表示其与黄爱敏于2014年结婚，并在2020年4月离婚，故该协议书签订之时惠明明和黄爱敏为夫妻关系，且惠明明为中山市西区壹鲜水果店的登记经营者，原告和黄爱敏签署该协议书后由黄爱敏将协议书拿给惠明明签字后交回原告处，且该协议签订之后的款项往来发生在原告和黄爱敏之间，原告和黄爱敏平时还通过微信沟通水果店的投资款和利润分配问题，惠明明还在庭审中称黄爱敏有时会帮其拿货，故上述事实已足以证明黄爱敏亦为中山市西区壹鲜水果店的实际经营者。黄爱敏作为中山市西区壹鲜水果店的经营者，有权代表中山市西区壹鲜水果店与原告签订《员工持股协议书》，故该协议对中山市西区壹鲜水果店具有约束力。惠明明主张原告提交的《退股协议书》上印有“中山市西区壹鲜水果店”的公章系伪造，但并未提交任何证据证明其主张，故本院对惠明明该项主张不予采纳。《退股协议书》首部和尾部记载的甲方均为中山市西区壹鲜水果店、授权代表均为黄爱敏，且该协议书尾部加盖了印有“中山市西区壹鲜水果店”字样的印章，黄爱敏作为甲方授权代表人签字按捺。《退股协议书》签订于2020年3月28日，该期间为二被告婚姻关系存续期间。而且，原告称该协议书为黄爱敏在二被告经营的水果店里签名按捺并加盖水果店的公章。黄爱敏作为中山市西区壹鲜水果店的实际经营者，同样有权代表中山市西区壹鲜水果店与原告签订《退股协议书》，故《退股协议书》的效力及于合同主体中山市西区壹鲜水果店。《中华人民共和国民事诉讼法》第五十九条规定：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。”因中山市西区壹鲜水果店已于2020年7月15日注销，字号已不存在，故应以中山市西区壹鲜水果店的登记经营者惠明明和实际经营者黄爱敏为共同被告。又根据《中华人民共和国民法典》第五十六条第一款“个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担”的规定，本案中二被告未提供证据证明中山市西区壹鲜水果店为个人经营还是家庭经营，而《员工持股协议书》及《退股协议书》均在黄爱敏、惠明明夫妻关系存续期间签订，故中山市西区壹鲜水果店因该两份协议产生的债务应由二被告共同负担。关于退还投资款的问题。《员工持股协议书》约定原告应于2018年11月1日一次性实缴130000元出资款入股中山市西区壹鲜水果店。原告于2018年10月20日至2019年3月4日期间，通过银行转账和微信转账方式向黄爱敏支付共计106728.10元，其中2018年11月1日至2018年11月9日有金额分别为2549.10元、817元、4862元、10000元的四笔款项的转账附言为货款，但根据原告与黄爱敏的微信聊天记录可知，黄爱敏于2019年2月9日向原告发送的两条微信信息已明确表明双方约定将水果店利润点额30000元抵作部分剩余出资款，且之后签订的《退股协议书》又再一次确认了原告的出资款为130000元，并明确约定中山市西区壹鲜水果店于2020年7月1日前向原告支付退股款130000元。综合以上事实，足以认定原告向中山市西区壹鲜水果店支付的入股款为130000元。因签订《退股协议书》之后，黄爱敏自2020年5月27日至2020年6月15日期间通过微信共计向原告转账支付24256元，至今仍剩余105744元尚未退还原告，故原告请求二被告退还投资款105744元，有事实和法律依据，本院予以支持。关于违约金的问题。根据《退股协议书》的约定，二被告应于甲2020年7月1日前向原告退还所有投资款，但二被告在此日期前仅退还原告24256元，剩余105744元未退还已构成逾期，给原告造成利息损失。《退股协议书》虽约定了若逾期退还全额入股资金，则每日按欠款金额的千分之三支付违约金，但该约定的违约金过高。二被告逾期未全额退还原告投资款，给原告造成的损失主要为利息损失，故本院综合原告的损失、二被告的违约情况和过错程度，酌定将违约金调整为按年利率15.4%计算，二被告应向原告支付以尚欠投资款105744元为基数，按年利率15.4%自2020年7月2日计至实际还清之日止的违约金。关于律师费的问题。《退股协议书》约定，自本协议签订之日起，如因甲、乙任何一方原因导致本协议无法履行或者本协议下的任何陈述和保证是不真实的，视为构成违约，违约方应赔偿守约方全部损失（包括但不限于直接损失、间接损失及因追偿而产生的相应诉讼费、律师费、交通费等费用）。二被告逾期退还原告全部投资款，造成违约，原告为提起本案诉讼向北京大成（珠海）律师事务所支付了律师费10000元，故原告请求二被告支付律师费10000元，有合同依据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法典》第五十六条第一款、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十九条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、被告黄爱敏、惠明明于本判决发生法律效力之日起十日内向原告冯文贡退还投资款105744元；二、被告黄爱敏、惠明明于本判决发生法律效力之日起十日内向原告冯文贡支付以105744元为基数，按年利率15.4%自2020年7月2日计至实际还清之日止的违约金；三、被告黄爱敏、惠明明于本判决发生法律效力之日起十日内向原告冯文贡支付律师费10000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3046元，由原告冯文贡负担409元，被告黄爱敏、惠明明共同负担2637元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判长蒙秋仲人民陪审员何丽华人民陪审员莫景妹二〇二一年三月十七日书记员卢杰玲刘晓萍附全案证据目录：原告冯文贡提交的证据：1.退股协议书；2.员工持股协议书；3.签收单；4.交通银行转账凭证；5.微信转账凭证（冯文贡转账）；6.微信聊天记录截图；7.微信转账凭证（黄爱敏转账）；8.黄爱敏微信个人信息页截图；9.委托代理协议；10.律师费发票；11.律师费支付凭证。被告黄爱敏、惠明明均未提交证据。