福建省漳州市芗城区人民法院民 事 判 决 书（2021）闽0602民初745号原告：曾繁宝，男，1991年4月9日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区。委托诉讼代理人：叶小青，福建兴南律师事务所律师。被告：漳州市领航健身服务有限公司，住所地福建省漳州市芗城区厦门路15号江滨花园沿江5号楼龙湾盛世办公楼三楼，统一社会信用代码91350602MA31X9QE8H。法定代表人：吴越，经理。原告曾繁宝与被告漳州市领航健身服务有限公司劳动争议一案，本院于2021年1月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曾繁宝的委托诉讼代理人叶小青到庭参加诉讼，被告漳州市领航健身服务有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曾繁宝向本院提出诉讼请求：1.判决解除原告与被告的劳动关系，并由被告向原告支付经济补偿金3339.7元；2.判决被告向原告支付拖欠的2020年11月、12月工资共计15497.16元；3.判决被告支付未休年休假工资1480.8元；4.判决被告支付加班工资5527.8元；5.判决被告支付未签订劳动合同双倍工资差额36257.36元。事实和理由：原告于2020年7月8日入职被告公司任私人健身教练一职，主要负责会员健身教练工作，上班时间正常班为下午2点到晚上10点，需值班的为早上10点到下午2点、下午6点到晚上10点，即一天上班8小时，月休4天，工资由基本工资加抽成组成，7月份工资3819元（8月份发放）、8月份工资7509元（9月份发放）、9月份工资3200元（10月份发放）、10月份工资5016元（11月份发放），以上工资由被告的股东吴斌松通过微信发放。公司未与原告签订劳动合同，未为原告缴交社会保险。2020年10月公司法定代表人吴越与原告商定基本工资由1600元提至3000元，抽成按业绩提点4%-15%不等、课时按30%提点。但被告至今未发放2020年11月（3000+2500+5424.25=10924.25元）、12月份工资（1600+2972.91+5035.2=9608.11元，注5035.2已付），原告据此要求与被告解除劳动关系，并由被告支付经济补偿金。因原告未休年假，被告也没有向原告支付年休假工资，原告请求支付未休年假工资。漳州市领航健身服务有限公司未作答辩。本院经审理认定如下主要事实：一、2018年7月20日，漳州市领航健身服务有限公司注册成立，该公司的《内资企业登记基本情况表》中载明（摘要）：吴越、吴斌松为该公司股东，吴越担任公司的董事、经理，吴斌松担任公司的监事。2020年7月9日，曾繁宝入职漳州市领航健身服务有限公司，担任私人健身教练岗位，双方至今未签订劳动合同。二、曾繁宝在2020年7月至2020年12月的工资由基本工资、课时费提成等组成。曾繁宝的工资发放情况：2020年7月8日后的工资收入3819元、2020年8月工资收入7509元、2020年9月工资收入3200元、2020年10月工资收入5016元、2020年11月工资收入10924.25元、2020年12月工资收入9608.11元。曾繁宝离职前月平均工资为6679.39元/月。漳州市领航健身服务有限公司股东吴斌松通过微信支付的方式向曾繁宝发放2020年7月至2020年10月的工资及2020年12月部分工资5035.2元，目前尚欠曾繁宝2020年11月工资10924.25元及2020年12月部分工资4572.91元未发放。曾繁宝提供的其与吴斌松的聊天记录（摘要）：“（吴）11月份底薪3000提成2500，课提5424.249；12月份底薪1600，课提2972.91元”，该聊天记录亦证实尚未向曾繁宝发放2020年11月工资及2020年12月部分工资。三、曾繁宝2020年7月至2020年12月在职期间在周末休息日上班17天。四、2021年1月6日，曾繁宝向漳州市芗城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.依法裁决解除申请人与被申请人的劳动关系，并由被申请人向申请人支付经济补偿金3339.7元；2.裁决被申请人向申请人支付拖欠的2020年11月、12月工资共计15497.16元；3.裁决被申请人支付未休年休假工资1480.8元；4.裁决被申请人支付加班工资5527.8元；5.裁决被申请人支付未签订劳动合同双倍工资差额36257.36元。2021年1月8日，漳州市芗城区劳动人事争议仲裁委员会作出《不予受理通知书》。曾繁宝对该《不予受理通知书》不服，于2021年1月21日起诉至本院。以上事实有曾繁宝提供的劳动争议仲裁申请书、漳州市芗城区劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书、微信聊天记录、转账记录、员工刷卡记录表、漳州市领航健身服务有限公司的内资企业登记基本情况表等予以证明。本院对于证据的真实性和来源的合法性予以确认。本案争议焦点如下：（一）关于漳州市领航健身服务有限公司是否应支付曾繁宝诉请的2020年11月、12月工资及加班费的问题根据曾繁宝提供的其与漳州市领航健身服务有限公司股东吴斌松微信聊天记录及转账记录可见，漳州市领航健身服务有限公司已向曾繁宝发放2020年7月至2020年10月的工资及2020年12月部分工资5035.2元，目前尚欠曾繁宝2020年11月工资10924.25元及2020年12月部分工资4572.91元。故漳州市领航健身服务有限公司应支付曾繁宝2020年11月工资10924.25元及2020年12月部分工资4572.91元。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”。曾繁宝离职前月平均工资为6679.39元/月，根据曾繁宝提供的员工刷卡记录表计算，其2020年7月至2020年12月在职期间在周末休息日正常上班工作17天。因此，漳州市领航健身服务有限公司应支付曾繁宝周末休息日加班工资5220.7元。（二）关于曾繁宝能否解除与漳州市领航健身服务有限公司的劳动关系根据曾繁宝提供的证据，曾繁宝于2021年1月6日向漳州市芗城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁；同日，漳州市芗城区劳动人事争议仲裁委员会作出《不予受理通知书》。曾繁宝对该《不予受理通知书》不服，于2021年1月21日起诉至本院。本院认为，曾繁宝从2020年7月8日入职漳州市领航健身服务有限公司，双方虽未签订劳动合同，漳州市领航健身服务有限公司股东吴斌松向其发放工资，双方之间自2020年7月8日起已形成事实上的劳动关系，受法律保护。曾繁宝在职期间漳州市领航健身服务有限公司未与曾繁宝签订劳动合同，未及时足额支付劳动报酬，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的劳动者可以解除合同的条件，曾繁宝依法有权解除劳动关系，故曾繁宝要求解除双方的劳动关系合法有据，本院予以支持。双方劳动关系于曾繁宝申请仲裁并请求解除劳动关系之日即2021年1月6日解除；双方在2020年7月8日至2021年1月6日期间存在劳动关系。（三）关于漳州市领航健身服务有限公司是否应向曾繁宝支付经济补偿金的问题基于前述本院认定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，漳州市领航健身服务有限公司存在未及时足额支付劳动报酬的情形，曾繁宝以此为由向漳州市领航健身服务有限公司提出解除劳动关系，漳州市领航健身服务有限公司作为用人单位应向原告支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。故本案中曾繁宝的经济补偿金应为半个月，因此漳州市领航健身服务有限公司应向曾繁宝支付经济补偿金6679.39元/月×0.5个月=3339.7元。（四）关于漳州市领航健身服务有限公司是否应支付曾繁宝诉请的未签订书面劳动合同双倍工资差额的问题《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。曾繁宝2020年7月8日起入职漳州市领航健身服务有限公司，双方劳动关系于2021年1月6日解除，在此期间漳州市领航健身服务有限公司未与曾繁宝签订劳动合同，因此漳州市领航健身服务有限公司应向曾繁宝支付2020年8月至2020年12月期间的未签订书面劳动合同双倍工资差额36257.36元。（五）关于漳州市领航健身服务有限公司是否应支付曾繁宝未休年休假工资的问题根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，劳动者连续工作满12个月以上的，可依法享受年休假。经审理查明，曾繁宝于2020年7月8日至2021年1月6日期间在漳州市领航健身服务有限公司工作，尚未满足连续工作12个月以上可依法享受年休假的条件，故对于曾繁宝该诉讼请求，本院不予支持。综上所述，曾繁宝主张解除劳动关系，并要求漳州市领航健身服务有限公司支付的2020年11月工资10924.25元、12月部分工资4572.91元及加班费5220.7元、经济补偿金3339.7元、未签订书面劳动合同双倍工资差额36257.36元的诉讼请求合法有据，本院予以支持；余诉讼请求缺乏事实与法律依据，本院不予支持。漳州市领航健身服务有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告曾繁宝与被告漳州市领航健身服务有限公司的劳动关系；二、被告漳州市领航健身服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告曾繁宝经济补偿金3339.7元；三、被告漳州市领航健身服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告曾繁宝2020年11月工资10924.25元、12月部分工资4572.91元及加班费5220.7元；四、被告漳州市领航健身服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告曾繁宝未签订书面劳动合同双倍工资差额36257.36元；五、驳回原告曾繁宝的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告漳州市领航健身服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。审判员  林宝平二〇二一年三月二十二日书记员  王惠敏附法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》日工资：月工资收入÷月计薪天数月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。