广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0204民初8159号 原告：韦丽玲，女，1979年10月2日出生，壮族，住广西柳州市鱼峰区。 委托诉讼代理人：李俊，广西网盾律师事务所律师。 委托诉讼代理人：严格格，广西网盾律师事务所实习律师。 被告：柳州粟园新居卫生所，住所地：柳州市柳南区革新路一区245号，统一社会信用代码：91450204MA5L84HT5J。 负责人：徐日保，男，1939年8月1日出生，汉族，住广西柳州市柳南区，系单位主任。 委托诉讼代理人：刘艳，女，1980年11月25日出生，汉族，住广西柳州市柳南区，系单位员工。 原告韦丽玲与被告柳州粟园新居卫生所（以下简称粟园卫生所）劳动争议一案，本院于2020年12月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告韦丽玲及其委托诉讼代理 -2- 人李俊、严格格，被告柳州粟园新居卫生所之委托诉讼代理人刘艳到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告韦丽玲向本院提出诉讼请求：1.判决原告与被告自1999年6月19日至2020年7月22日存在劳动关系；2.判决被告向原告支付2019年8月至2019年12月克扣的工资50000元；3.判决原告与被告的劳动关系于2020年7月23日解除；4.判决被告向原告支付违法解除劳动合同经济补偿金441000元（18000元/月*24.5个月）；5.判决被告到当地社会保险经办机构为原告补缴1999年7月至2020年7月23日的基本养老保险费用737304.12元（21年*12个月*2925.81元，缴纳标准和金额以当地社会保险经办机构核定为准）；6.本案诉讼费用由被告承担。庭审中原告将诉讼请求第1项中的劳动关系起止时间变更为2017年6月28日至2020年7月22日，并当庭撤回诉讼请求第5项。事实与理由：原告于1999年6月19日到西鹅乡医院方便门诊部(徐日保创办，徐日保登记为负责人)任职实习医生并开始建立劳动关系，门诊地址为柳州市革新路1区，因20世纪90年代本市的医疗机构执业登记、市场准入制度并不完善，当时创办的该诊所并无营业执照。20O0年西鹅乡医院方便门诊部更名为徐日保诊所(被告徐日保创办，徐日保登记为负责人)，原告于2001年12月取得执业助理医师资格，并由实习医生任职为临床助理医师，门诊地址为柳州市革新路一区245号。2008年原告考取临床执业医师资格并在徐日保诊所由临床助理医师任职为执业内科医师至2020年7月22日，原告于2010年1月5日取得的医 -3- 师执业证书（编号：11045020ＯＯ01912），备注栏载明：韦丽玲于2007年9月20日执业地为徐日保诊所。2019年10月12日徐日保诊所变更为柳州粟园新居卫生所，住所地仍为柳州市，其医疗机构执业许可证登记的法定代表人为徐日保，主要负责人为韦丽玲；2020年1月16日，主要负责人变更为徐日保。原告从1999年6月19日在被告处工作至2015年3月，每天工作12小时以上，无双休节假日；从2015年4月又继续在徐日保诊所工作至今，工资为底薪加提成，平均月工资为18ＯＯ0元，工作时间为8小时以上，既无节假日也无年假。被告于2019年8月克扣原告工资10ＯＯ0元、2019年9月克扣原告工资10000元、2019年10月克扣原告工资10000元，2019年11月克扣原告工资5Ｏ00元、2019年12月克扣原告工资15ＯＯ0元，共克扣原告工资50ＯＯ0元作为医师执业风险金。原告在被告处连续工作24年之余，被告未与原告签订劳动合同，亦未帮原告购买社保，又无故克扣原告工资5ＯＯＯ0元，平时工作加班加点，工作时间过长，没有休息日，经常一天工作达十四个小时，也没有给予原告任何带薪年休假，被告粟园卫生所及诊所负责人徐日保严重违反《劳动合同法》，2020年7月22日原告向被告提出解除劳动合同并要求给予经济补偿等。依据《劳动合同法》规定，劳动关系存续期间，用人单位不及时支付劳动报酬和按规定为劳动者购买社会保险的，劳动者有权解除合同，用人单位应按劳动者在用人单位工作的年限及劳动者的工资向劳动者支付解除劳动合同的经济补偿金。而被告在柳州市工商行政管理局柳南分局南站工商所登 -4- 记的企业类型为个人独资企业，系投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。依《个人独资企业法》规定:“个人独资企业应当按照国家规定参加社会保险，为职工缴纳社会保险费；投资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事务，应当与受托人或者被聘用的人签订书面合同……”依据上述法律规定，被告显然违背了法律规定，侵害了原告的合法权益，徐日保作为柳州粟园新居卫生所的负责人，依法应与被告承担连带责任。为维护原告合法权益，原告于202O年8月13日向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，于2020年11月19日收到柳劳人仲字(2020)第1698号仲裁裁决书，原告因不服裁决，特此依法向法院起诉，请求法院判如所请。原告庭审中表示事实与理由增加以下内容：徐日保诊所是被告的前身，被告应当承担徐日保诊所应当支付的因违法解除劳动合同产生的经济补偿。 被告粟园卫生所辩称：同意柳劳人仲字第(2020)第1698号仲裁裁决书对本案事实及法律问题的认定，韦丽玲与粟园卫生所不存在劳动关系，韦丽玲基于劳动关系所主张的职工待遇无事实及法律依据，不应支持。韦丽玲称其于1999年6月到粟园卫生所实习、及2001年左右取得临床助理医师资格后到粟园卫生所做临床助理医师均不是事实，其没有在粟园卫生所工作。韦丽玲与粟园卫生所是挂靠关系，韦丽玲将其医师资格证书挂靠在粟园卫生所，其靠给病人看病从药物处方中获得提成。韦丽玲的工作时间是自己自由安排，不受粟园卫生所的管理，工资也不由粟园卫生所发放。2011年8月起韦丽玲由于备孕、生小孩未在粟园卫 -5- 生所坐诊，至2013年3月韦丽玲才回到粟园卫生所坐诊。2015年起韦丽玲承包了粟园卫生所的经营权，全权管理卫生所，其每月将盈利部分的50%交给徐日保作为承包金，剩余50%作为其承包收入。综合以上，韦丽玲与粟园卫生所不存在劳动雇佣关系。 当事人围绕诉讼请求及答辩意见依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人关于真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人关于真实性有异议的证据，本院认证如下：（1）韦丽玲提交的录音光盘两张，粟园卫生所对证据真实性不予认可，但经本院释明后其明确表示不申请对以上录音进行司法鉴定，故本院对该证据的真实性予以认可；（2）粟园卫生所提交的结婚证复印件、房屋买卖协议复印件，虽仅有复制件，但可与其他证据相互印证，本院对其真实性予以认可。对所有证据的证明目的，本院将结合全案事实予以综合认定。另韦丽玲为证明其与粟园卫生所不存在挂靠、承包关系，而是存在劳动关系，申请证人覃某1、韦某、覃某2出庭作证。本院认为，韦丽玲与粟园卫生所存在的关系是劳动关系还是挂靠关系，须综合全案证据予以认定，以上证人虽均称“韦丽玲与粟园卫生所不存在挂靠、承包关系，而是存在劳动关系”，但其证言不足以直接证明该事实，故本院对以上三证人的证明目的不予认可。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下法律事实：柳州粟园新居卫生所成立于2017年6月28日，性质为个人独资企业，负责人为徐日保。根据柳州市柳南区卫生健康局2020年 -6- 8月25日开具的《证明》，徐日保相关医疗机构登记沿革为：1.徐日保诊所，2000年12月30日至2019年9月18日，登记的主要负责人为徐日保；2.柳州粟园新居卫生所：2019年10月12日至2020年1月6日，登记的法定代表人为徐日保，主要负责人为韦丽玲；2020年1月6日至今，登记的法定代表人为徐日保，主要负责人为徐日保。根据柳州市柳南区卫生健康局2020年8月25日开具的另一份《证明》，韦丽玲执业（助理）医师注册沿革为：1.2005年1月10日至2007年9月23日，医师注册地点为柳州市柳南区人民医院；2.2007年9月24日至2020年4月16日，医师注册地点为徐日保诊所（其中，2010年1月5日，由助理医师资格证书升为执业医师资格证）；3.2020年4月17日至今，医师注册地点为柳州大康医疗管理有限公司第一卫生所。据韦丽玲提交的“徐日保诊所医务人员信息公示栏”照片，韦丽玲在该公示栏中列明的职称为执业医师，专业类别为内科。2020年7月22日，韦丽玲向粟园卫生所寄出《解除劳动合同关系通知书》一份，通知解除与粟园卫生所的劳动关系，该通知书已被粟园卫生所签收。2020年，韦丽玲以粟园卫生所作为被申请人向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.确认申请人与被申请人1999年6月19日至2020年7月23日期间存在劳动关系；2.被申请人支付申请人2019年8月至12月期间克扣的工资共计50000元；3.确认被申请人与申请人劳动关系于2020年7月23日解除；4.被申请人支付申请人违法解除劳动合同经济补偿金441000元；5.被申请人到当地社会保险经办机构为申请人补缴1999年7月至2020年7月23日的基本养老保险 -7- 费737100元。仲裁中，韦丽玲撤回了第3项及第5项仲裁请求。2020年11月16日，柳州市劳动人事争议仲裁委员会就申请人韦丽玲的仲裁申请作出柳劳人仲字〔2020〕第1698号仲裁裁决书，裁决：驳回申请人提出的诸项仲裁请求。该裁决书于2020年11月19日被韦丽玲的代理人签收。韦丽玲不服该裁决，故诉至本院。 在本案审理过程中，粟园卫生所与韦丽玲均认可：粟园卫生所与徐日保诊所是同一家诊所，“徐日保诊所”是粟园卫生所的原名；粟园卫生所没有为韦丽玲缴纳过社会保险费。 本院认为，关于双方是否存在劳动关系。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案中，双方均认可韦丽玲在粟园卫生所从事执业医师工作，仅对双方之间存在的关系为挂靠、承包关系还是劳动关系各执一词，此时应由粟园卫生所对双方存在的关系为挂靠或承包关系承担举证责任。粟园卫生所提交的柳州市柳南区卫生健康局《证明》，只能证明韦丽玲在2019年10月12日至2020年1月6日短时间内曾被登记为该所的负责人，由于该证据同时载明该所的法定代表人为徐日保，因此仅凭该证据不足以证明实际行使管理职责的是徐日保还是韦丽玲，也不足以证明韦丽玲因负责人身份不需要遵守该所的劳动规章制度，或无需接受该所的劳动管理；粟园卫生所提交的“韦丽玲记账本”，仅能证明韦丽玲对该所收支进行了一定记录，亦不足以证明该所主张的挂靠或承 -8- 包关系。综上，因粟园卫生所所举证据不足以证明其主张的事实，应承担举证不能的不利诉讼后果，故本院认定韦丽玲与粟园卫生所存在劳动关系。 关于劳动关系的存续时间。根据韦丽玲的执业（助理）医师注册沿革记录，韦丽玲从2007年9月24日起在徐日保诊所注册，粟园卫生所亦表示认可。结合粟园卫生所依法注册成立的时间为2017年6月28日，本院认定韦丽玲于2017年6月28日起与粟园卫生所建立劳动关系。2020年4月17日起，韦丽玲的医师注册地点变更为柳州大康医疗管理有限公司第一卫生所，韦丽玲主张其为粟园卫生所提供劳动至2020年7月22日，与该事实不符。在韦丽玲未能进一步举证证明其为粟园卫生所工作至2020年7月22日的前提下，本院推定双方劳动关系存续至2020年4月16日。对韦丽玲要求确认双方劳动关系于2020年7月23日解除的诉讼请求，本院不予支持。 关于韦丽玲主张的2019年8月至2019年12月期间被克扣工资50000元。根据韦丽玲提交的微信转账记录，2019年8月8日至2020年1月8日，徐日保均于每月8至9日向韦丽玲转账，6次共转款90964元，符合按月支付工资的特征，应视为已经支付了韦丽玲相应月份的工资，韦丽玲亦认可该六笔转账对应的分别为2019年7月至12月工资。故韦丽玲主张徐日保尚克扣有50000元工资，应另行举证予以证明。韦丽玲所提交的录音资料中，虽韦丽玲多次提到徐日保尚欠其50000元，但双方并未对欠款事实、欠款性质进行明确确认，故本院认定韦丽玲对其主张的事实未完成举证责任，对 -9- 其要求粟园卫生所支付2019年8月至2019年12月期间被克扣工资50000元的主张，本院不予支持。 关于经济补偿金。本案中，粟园卫生所未依法为韦丽玲缴纳社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，粟园卫生所应向韦丽玲支付经济补偿。由于粟园卫生所未举证证明韦丽玲的工资数额，根据韦丽玲提交的微信转账记录，本院推定韦丽玲在劳动合同解除前的月平均工资为15160元。该数额未超过劳动合同解除上年度本地区职工月平均工资（6626元）的三倍。韦丽玲于粟园卫生所成立前即在其前身徐日保诊所提供劳动，进行经济补偿计算时，应将在徐日保诊所的工作年限与在粟园卫生所的工作年限合并计算。因韦丽玲2007年9月24日起即在徐日保诊所提供劳动，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，粟园卫生所应支付13个月工资。故经济补偿的数额为197080元（15160元/月×13个月）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决如下： 一、确认原告韦丽玲与被告柳州粟园新居卫生所于2017年6月28日至2020年4月16日存在劳动关系； 二、被告柳州粟园新居卫生所向原告韦丽玲支付经济补偿197080元； -10- 三、驳回原告韦丽玲的其他诉讼请求。 上述应当履行的义务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。 案件受理费5元（原告已预交），由原告韦丽玲负担3元，由被告柳州粟园新居卫生所负担2元。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于柳州市中级人民法院。 审判员  谢君钧 二〇二一年三月十二日 书记员  张 咪 -11- 附相关法条： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； -12- （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的 -13- 法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》 第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。 用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”： （一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位； （二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动； （三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动； （四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同； （五）其他合理情形。 《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备 -14- 下列情形的，劳动关系成立。 （一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； （二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； （三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 履行告知书 依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。 如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施： 1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产； 2.将被执行人纳入失信人员名单； 3．对被执行人限制高消费、限制出境； 4．采取罚款、搜查、拘留等强制措施； 5．情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。 以上强制措施，可以同时采取。希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。 柳州市柳南区人民法院 地址：柳州市柳南区航生路20号 邮政编码：545007