山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁08民终1218号上诉人（原审被告）：周某1，女，2012年2月10日出生，汉族，学生，住山东省金乡县。法定代理人：周某2，男，1987年10月16日出生，汉族，农民，住山东省金乡县，系周某1之父。法定代理人：李某，女，1983年12月21日出生，汉族，农民，住山东省金乡县，系周某1之母。上诉人（原审被告）周某2，男，1987年10月16日出生，汉族，农民，住山东省金乡县，系周某1之父。二上诉人共同委托诉讼代理人：李根随，系周某1之舅。被上诉人（原审原告）：孟某1，女，2011年9月3日出生，汉族，学生，住山东省金乡县。法定代理人：孟某2，男，1987年11月12日出生，汉族，农民，住山东省金乡县，系孟某1之父。委托诉讼代理人：侯遵考，金乡金盾法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：金乡县化雨镇国家电网爱心希望小学，住所地山东省金乡县化雨镇寻楼村，统一社会信用代码12370828MB2781904X。法定代表人：李祥云，校长。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司，住所地济宁市洸河路56号，统一社会信用代码91370800865949143E。负责人：李立辉，总经理。二被上诉人共同委托诉讼代理人：来广宁，山东公明政和律师事务所律师。上诉人周某1、周某2因与被上诉人孟某1、中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司、金乡县化雨镇国家电网爱心希望小学健康权纠纷一案，不服山东省金乡县人民法院（2020）鲁0828民初2895号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。周某1、周某2上诉请求：1、依法改判我方对孟某1医疗费等损失10475.82元不承担赔偿责任；2、一二审诉讼费用由对方承担。事实和理由：1、一审法院认定周某1对涉案伤害事故的发生存在过错与事实不符。一审中金乡县化雨镇国家电网爱心希望小学（以下简称学校）提交的案发时的视频可以证实，上体育课时周某1在前面跑，而孟某1在后面跑，孟某1是在撞到周某1后摔倒，而并非周某1急转弯时与孟某1发生碰撞，致孟某1摔倒在地受伤。所以请二审法院依法查明本案事实，支持周某1的上诉请求。2020年11月9日事情发生的原因是孟某1从后面撞到周某1致其摔倒受伤，周某1对于孟某1的受伤不存在任何过错。一审法院认定周某1对于孟某1的受伤存在过错，且判决其承担10%的责任，没有任何事实依据。2、学校未提供其未尽到安全保障义务的完整视频。本案发生在体育课期间，学校应在保证学生人身安全的情况下，让学生进行体育运动，而本案中的体育老师，放任完全无民事行为能力和具有相对民事行为能力的学生自由活动，没有进行严格的监督管理，明显未尽到安全保障义务。一审中，学校向法庭提交的视频监控时间很短，明显已进行了删减，该视频只能看见本案发生时的瞬间过程，而当时上课的体育老师是否尽到自己的职责情况，并不能完整的反映出来。学校故意将视频删减，明显隐满了上课体育老师没有尽到安全保障义务的事实。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第75条规定，有证据一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。所以本案中，学校掌握证明其是否尽到安全保障义务的全部视频，拒不向法庭提交，应认定其没有尽到安全保障义务。一审中学校没有提出任何客观证据来证实其已对学生进行过相应的安全知识教育，一审法院却认定学校已对学生进行过安全知识教育，明显与事实不符。3、周某1为完全无民事行为能力人，而孟某1为相对无民事行为能力人，双方即使发生过人体接触，无论是从本案事实上还是双方行为能力上，孟某1所承担的责任都应远大于周某1。一审法院认定双方对孟某1受伤均承担10%责任，明显不公平。4、济宁平直物证司法鉴定所对孟某1出具的济平直司鉴所［2020］年法临鉴字第283号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人孟某1左滕关节外伤，胫骨髁间研及内侧平台骨折因固定的需要手术内固定物穿过骨骺，构成人体损伤致残程度十级伤残。孟某1做伤残鉴定时未通知我方做见证，固我方对伤残鉴定存在异议，申请对上述鉴定意见重新鉴定。综上，我方对于孟某1的受伤不存在过错，不应承担任何责任。一审法院判决我方承担10475.82元赔偿责任，明显错误。孟某1辩称，1、原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决公正，应予以维持判决。孟某1受伤系在上体育课期间，周某1与孟某1在操场上追逐玩耍时，因周某1急拐弯时与孟某1发生碰撞，造成孟某1摔倒在地受伤。对于孟某1的受伤，周某1、周某2应承担赔偿责任。故，原审判决依据《民法总则》第十九条、第二十条及相关法律规定，酌情认定周某2承担10%的赔偿责任是正确的。2、对于孟某1提出申请重新鉴定的问题。申请鉴定是当事人的一项权利，当事人明确表示放弃该鉴定权利时，不积极行使权利时，应视为放弃鉴定的权利。一审开庭时，法官询问了周某1、周某2是否申请鉴定，周某1、周某2明确表示不申请，当出现不利于己方的诉讼结果后，又上诉至二审法院，二审中又申请重新鉴定，该鉴定申请不应得到支持。基于上述事实与理由，孟某1认为一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法。故周某1、周某2的上诉理由不能成立，恳请二审法院在审理后，驳回上诉，依法维持原判。中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司、金乡县化雨镇国家电网爱心希望小学辩称，一审判决认定事实清楚，判决周某2承担10%的赔偿责任公平合理，二审应予维持。孟某1向一审法院起诉请求：1、依法判决周某2、金乡县化雨镇国家电网爱心希望小学赔偿原告医疗费、护理费、伤残赔偿金等各项费用共计113098.17元；2、判决被告保险公司在承保的保险限额内承担赔偿责任；3、案件受理费由被告负担。一审法院认定事实：2019年12月5日14时56分许，孟某1、周某1在体育课即将结束老师安排进行自由活动时，二人在操上追逐玩耍，周某1在前面快跑，孟某1在后面紧追，周某1急拐弯时与孟某1发生碰撞，致孟某1摔倒在地受伤。金乡县化雨镇国家电网爱心希望小学当即将孟某1送至家中，孟某1当日即到金乡县化雨卫生院检查，经济宁市第一人民医院远程会诊，诊断结论为：左膝关节髁间隆突形态欠规整，建议进一步检查或拍健侧对比。随后孟某1到金乡县人民医院检查，诊断为：左胫骨髁间隆突撕脱骨折可符合，建议ＣＴ／ＭＲＩ检查。次日孟某1再次到金乡县人民医院做ＭＲ检查，影像诊断为：1、左膝关节前交叉韧带附着处撕脱骨折。2、左股骨外髁关节面下骨小梁微骨折。3、左膝关节及髌上囊大量积液，髌上囊积液、积血。2019年12月7日，孟某1入住济宁市第二人民医院，住院治疗5日，支付医疗费9321.17元。孟某1另支付检查等费用1079元。2020年1月9日，济宁市第二人民医院出具诊断证明书，证明“取出内固定手术费用约需捌仟元。”。2020年7月16日，孟某1之父孟某2委托济宁平直物证司法鉴定所对孟某1的伤残等级进行鉴定。当日，济宁平直物证司法鉴定所出具济平直司鉴所［2020］年法临鉴字第283号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人孟某1左膝关节外伤，胫骨髁间嵴及内侧平台骨折因固定的需要手术内固定物穿过骨骺，构成人体损伤致残程度十级伤残。孟某1支付鉴定费1000元。2020年9月29日，中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司申请对上述鉴定意见重新鉴定。2020年10月14日，该公司又撤回了鉴定申请。另查明，事发时，孟某1与周某1均为金乡县化雨镇国家电网爱心希望小学二年级同班学生。金乡县化雨镇国家电网爱心希望小学在中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司投保了校方责任险，保险金额为120万元，案涉伤害事故发生在保险期间。一审法院认为，孟某1、周某1在体育课将要结束进行自由活动时，二人追逐玩耍发生碰撞，致孟某1受伤，构成十级伤残，事实清楚。事发时孟某1已年满八周岁，属于限制民事行为能力人，周某1尚未年满八周岁，属于无民事行为能力人，二人均系二年级学生，应该接受过相应的安全知识教育，其对追逐玩耍潜在的危险性应是明知的，二人对案涉伤害事故的发生均存在过错，应各自承担相应的民事责任。金乡县化雨镇国家电网爱心希望小学系实施小学义务教育的专门办学机构，依法负有保障在校学生人身安全的管理职责，而孟某1因追逐玩耍受伤发生在上体育课期间，由此可以认定金乡县化雨镇国家电网爱心希望小学对学生自由活动期间的行为疏于组织管理，存在管理过错，应依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条的规定承担相应责任。综合考虑伤害原因、事发经过、后果及各方当事人的过错程度，结合有关法律规定，一审法院酌情认定孟某1、周某1、金乡县化雨镇国家电网爱心希望小学应按照1：1：8的比例承担各自责任较为适宜。中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司应在校方责任险限额内对金乡县化雨镇国家电网爱心希望小学应承担的赔偿金额承担赔付责任。周某2作为周某1的监护人，依法应对周某1的侵权行为承担民事责任。周某1、周某2关于孟某1的伤情与己无关，自己不应承担赔偿责任的辩解，及金乡县化雨镇国家电网爱心希望小学关于自己亦不应承担赔偿责任的辩解，与本案查明的事实不符，一审法院均不予采纳。孟某1要求赔偿的护理费应按每日70元的标准计付，其护理天数应以住院天数5日计算。住院伙食补助费应按照每日30元的标准计付。孟某1要求赔偿的交通费一审法院酌情认定为200元。孟某1要求赔偿的营养费，证据不足，一审法院不予支持。孟某1在本次伤害事故中的经济损失为：医疗费18400.17元（9321.17元＋1079元＋8000元）、护理费350元（70元／日×5日）、住院伙食补助费150元（30元／日×5日）、残疾赔偿金84658元（42329元／年×20年×10%）、鉴定费1000元、交通费200元，合计104758.17元。应由周某2赔偿给孟某110475.82元（104758.17元×10%），金乡县化雨镇国家电网爱心希望小学赔偿给孟某183806.54元（104758.17元×80%），由中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司承担赔付责任。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第十九条、第二十条、第二十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第十六条、第三十二条、第三十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、被告周某2赔偿原告孟某1医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费合计10475.82元，于本判决生效之日起十日内付清；二、被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司在校方责任险限额内赔偿原告孟某1医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费合计83806.54元，于本判决生效之日起十日内付清；三、驳回原告孟某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2562元，减半收取计1281元，由原告孟某1负担302元，被告周某2负担31元，被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司负担948元。二审中，当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案在二审阶段争议的焦点问题是：1.周某1对孟某1所受伤害是否应否承担责任及责任比例？2、原审判决对学校承担责任比例认定是否正确？3、涉案伤残鉴定报告能否作为认定案件事实的依据。针对第一个焦点问题，本院认为，从原审法院查明的事实来看，孟某1确实是在体育课自由活动时与周某1追逐玩耍发生了碰撞，进而导致受伤。尽管事发时孟某1已年满八周岁，属于限制民事行为能力人，周某1尚未年满八周岁，属于无民事行为能力人，但二人系二年级同班学生，在心智发育、认知能力上水平应相当，二人对追逐玩耍存在的潜在危险均应当是明知的。故原审法院认定二人对案涉伤害事故的发生均存在过错，判令分别承担10％的责任，合理合法，并无不当。针对第二个焦点问题，金乡县化雨镇国家电网爱心希望小学作为义务教育办学机构，负有保障在校学生人身安全的管理职责。孟某1在校内上体育课期间因追逐玩耍受伤，学校负有不可推卸的管理过错责任。原审法院考虑到各方过错，结合有关法律规定，酌情认定金乡县化雨镇国家电网爱心希望小学承担80％的责任，比例合理，并无不妥。针对第三个焦点问题，在一审庭审时，周某2对涉案伤残鉴定报告的结论不予认可，认为是单方鉴定，不能作为认定案件事实的依据，但并未申请重新鉴定，也未提交任何证据推翻该鉴定结论。现周某2上诉，对该鉴定报告又申请重新鉴定，无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，周某1、周某2的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费62元，由上诉人周某1、周某2负担。本判决为终审判决。审 判 长 史海洋审 判 员 扈 琳审 判 员 张思平二〇二一年三月十九日法官助理 许贵梅书 记 员 史庆云