上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0104民初731号原告：陈苗枝，女，1975年3月2日出生，汉族，户籍地安徽省池州市。委托诉讼代理人：王磊，上海九泽律师事务所律师。被告：溪地服饰(上海)有限公司，住所地上海市徐汇区。法定代表人：陈雅卿，董事长。委托诉讼代理人：黎倩，女。委托诉讼代理人：夏曙光，女。原告陈苗枝与被告溪地服饰(上海)有限公司(以下简称溪地公司)劳动合同纠纷一案，本院于2021年1月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈苗枝的委托诉讼代理人王磊，被告溪地公司的委托诉讼代理人黎倩、夏曙光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈苗枝向本院提出诉讼请求，要求溪地公司：1.支付2020年6月1日至8月20日期间的工资16,408元；2.支付违法解除劳动合同赔偿金173,309.50元。事实和理由：2007年12月13日，陈苗枝入职溪地公司的关联企业上海山考特服饰有限公司(以下简称山考特公司)，后又在溪地公司的关联企业凯迪服饰(上海)有限公司(以下简称凯迪公司)工作，最后陈苗枝与溪地公司签订期限自2015年4月3日起的无固定期限劳动合同，合同约定陈苗枝从事样衣组组长的工作，并约定陈苗枝月工资6,153元，包括基本工资5,437.70元、绩效工资615.30元、全勤补贴100元，另有500元现金。2015年7月20日，凯迪公司、溪地公司与陈苗枝签订劳动合同主体变更协议，约定自2015年4月3日起岗位调至溪地公司。溪地公司每月15日以银行转账形式支付陈苗枝上个自然月工资，且实际每年春节前支付上年度13薪。2020年2月公司受疫情影响，2020年2月17日复工后又在家呆了几天，后上一天休息一天，具体时间记不清了。2020年7月3日,溪地公司出具员工调岗通知书，表示因疫情导致业务变化,陈苗枝原岗位取消，决定自2020年7月6日起陈苗枝调整至物流部样衣品检岗位，工作地点为青浦。后溪地公司又多次调岗降薪，陈苗枝均不予认可。2020年7月10日开始，溪地公司通知保安不让陈苗枝进厂上班，陈苗枝还报了警。2020年8月20日,溪地公司以旷工、违纪为由解除双方劳动关系，该行为系违法，故应支付违法解除劳动合同赔偿金173,309.50元。因系公司违法解除且拒绝让陈苗枝进入公司或打卡，故应按照6,153元支付陈苗枝2020年6月1日至8月20日期间的工资16,408元，另认可2020年6月15日、16日事假故可扣除2天工资。溪地公司辩称，不同意陈苗枝的诉讼请求。2020年2月开始，溪地公司受疫情影响，2020年3、4月才全面复工。疫情期间，溪地公司曾召开职工代表大会，决议可以调岗调薪。陈苗枝于2020年6月15日、16日请事假，故应扣除2天工资，2020年7月根据打卡考勤陈苗枝仅工作2020年7月1日、2日两天，此后公司并非不让陈苗枝上班，系安排提供了两个合理新岗位，考勤及办公地点换成新的，但是陈苗枝一直未至新岗位工作。2020年8月，陈苗枝继续未出勤，故该月溪地公司不应支付工资。扣除社会保险费、公积金个人承担部分、全勤补贴，溪地公司同意按照6,153元工资基数支付陈苗枝2020年6月1日至8月20日期间的工资3,774.60元。因溪地公司多次与陈苗枝沟通调岗事宜，且发送调岗通知书，但陈苗枝既未到新岗位，亦未至旧岗位工作，故陈苗枝存在旷工行为，属于严重违纪，溪地公司解除劳动合同系合法，不应支付违法解除劳动合同赔偿金。关于工作年限，认可凯迪公司、山考特公司、溪地公司因股东重叠等原因系关联公司，但仅认可陈苗枝2015年入职溪地公司，不认可工龄连续计算。本院认定事实如下：2008年8月31日，中国人寿保险股份有限公司上海市分公司出具上海市外来从业人员综合保险老年补贴凭证，显示就业单位山考特公司。2009年12月12日，陈苗枝与山考特公司签订期限自2009年12月13日至2011年12月12日的劳动合同。2012年3月22日，陈苗枝与溪地公司的关联企业凯迪公司(地点上海市徐汇区XXX路XXX号XXX号楼XXX室，页眉显示品牌CC&DD)签订合同期限自2012年3月20日起的劳动合同。2015年4月3日，陈苗枝与溪地公司签订合同期限自即日起至的无固定期限劳动合同，约定陈苗枝在样衣部门担任组长，并约定陈苗枝每月基本工资5,437.70元,绩效工资615.30元、全勤补贴100元。溪地公司每月20日前以银行转账形式支付陈苗枝上个月工资。2020年2月28日，溪地公司召开职工代表大会，66名职工共计36名职工代表(一共40名代表)参加会议，会议通过以下内容：疫情期间为减轻企业生产经营压力等，根据实际情况可适当做调整：1.安排员工轮岗轮休；……3.调整岗位工作内容及薪酬……5.停工停产的，按上海市最低工资80%支付工资。其中33票赞成，0票反对，3票弃权。2020年4月30日，溪地公司向各部门发送电子邮件，内容为：“……取消岗位如下：……样衣组长……策划主管……”2020年7月3日,溪地公司出具员工调岗通知书，内容为因疫情原因导致业务变化并造成相关岗位取消,决定自2020年7月6日起陈苗枝从技术部样衣组长岗位至物流部样衣品检岗位，工作地点为上海市青浦区胜利路XXX号……后溪地公司作出违纪处罚通知单，告知陈苗枝旷工达到3天，决定记过处分，保留解除劳动合同的权利。但陈苗枝不予认可且未签字。2020年7月8日，溪地公司又向陈苗枝发送员工督促上岗通知书，内容为公司于2020年7月6日、7月7日进行了岗前培训，并要求陈苗枝2020年7月9日到新岗位报道，否则按照旷工处理。2020年7月17日，溪地公司发送员工督促到岗通知书，又告知将陈苗枝岗位调整至技术部成衣品检岗位，并要求陈苗枝2020年7月20日上午9点至新岗位报道。2020年7月24日,溪地公司发送员工督促到岗通知书，溪地公司通知陈苗枝于2020年7月27日上午9点必须到新岗位报到(道)。2020年8月20日，溪地公司以陈苗枝旷工为由解除双方劳动合同。陈苗枝工资支付至2020年5月。另查明，2019年8月至2020年5月，溪地公司向陈苗枝发放工资5,073.52元、5,075.80元、5,075.80元、5,072.24元、5,073.53元、3,748.60元、3,821.80元、3,397.80元、4,841.80元、5,075.80元。另2019年8月至2020年7月，陈苗枝个人承担的社会保险费及公积金均为646.20元、431元。2019年8月、11月、12月，溪地公司代扣代缴陈苗枝个人所得税为2.28元、2.24元、2.27元。2020年1月20日、3月20日，“岳某某”、“陈某某”分别向陈苗枝转账5,075.80元、1,077.20元。又查明，山考特公司为陈苗枝办理2007年12月13日、2015年4月2日的招退工手续。再查明，凯迪公司成立于2009年7月21日。山考特公司的法定代表人系刘某，股东系崔某、邓某某、陈雅卿。溪地公司股东系刘某，崔某、邓某某、陈雅卿。2020年8月25日，陈苗枝向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求溪地公司：1.支付2020年6月1日至2020年8月20日期间的工资16,408元;2.支付解除劳动合同赔偿金26个月工资173,309.50元;3.按每月工资6,153元标准支付自2020年9月5日起至实际办理退工手续止的延误退工经济损失。2020年10月26日，该仲裁委员会作出徐劳人仲(2020)办字第2913号裁决书，裁决：一、溪地公司于本裁决书生效之日起七日内支付陈苗枝2020年6月1日至7月2日期间的工资6,223.72元;二、对陈苗枝的其他请求不予支持。陈苗枝不服裁决，向本院提起诉讼。以上事实，除有当事人陈述外，另有上海市外来从业人员综合保险老年补贴凭证、劳动合同、银行明细、职工代表大会报告单、电子邮件、违纪处罚通知单、员工督促到岗通知书、解除劳动关系通知书、招退工备案登记、企业工商登记信息等证据证明，本院予以确认。在诉讼中，陈苗枝称岳某某、陈某某均系溪地公司工作人员，代表溪地公司发放工资。溪地公司称，岳某某、陈某某分别系溪地公司的财务总监、技术部主管，两人与陈苗枝均有业务往来，故两人转账并非代溪地公司发放工资。在计算2019年11月、2020年1月的工资时，有两笔公司向个人借款的1.32元、1,327.2元应计入应发工资。诉讼中，陈苗枝提供以下证据：1.劳动合同主体变更协议。显示系凯迪公司、陈苗枝及溪地公司三方签订,2007年12月13日陈苗枝进入凯迪公司工作，2015年4月3日起陈苗枝与溪地公司签订新的劳动合同，且岗位、工作地点从凯迪公司调至溪地公司。溪地公司认可工作年限合并计算，陈苗枝同意凯迪公司不支付经济补偿。下有溪地公司公章。陈苗枝称虽遗失了2007年与山考特公司的劳动合同，但2007年实际入职山考特公司，山考特公司与溪地公司、凯迪公司均系关联公司，当时人事叫陈苗枝签字就签字了，故在山考特公司、凯迪公司工作的工龄应连续计算。2．四张邮寄签收凭证。陈苗枝称2020年7月3日，陈苗枝快递回复函，表示不同意调岗，实际继续在原工作地点工作，并告知该日起已不能正常打卡考勤。2020年7月12日，陈苗枝邮寄说明，要求提供班车等条件。2020年7月18日，陈苗枝继续发送回复函(二)表示不接受调岗通知。2020年8月3日,陈苗枝发送要求函，继续表示不同意单方面的调岗决定,造成待岗的原因与个人无关，要求公司支付2020年6月工资。3.录音录像及文字整理稿。2020年7月10日，陈苗枝与同事丁某某共同在溪地公司(上海市徐汇区龙吴路XXX号公司前台)询问保安：“今天为什么不让进？”保安：“我接到人事通知，今天不让进公司……”2020年7月11日，保安：“上不了。……我接到通知，你们今天不能进公司的。”2020年7月13日、7月14日、7月20日等，双方均有类似对话。溪地公司称证据1的公章虽系公司公章，但有如下疑点，在他案中，盖的系公司合同章而非公章。凯迪公司成立于2007年后，故怀疑该协议系虚假。且根据山考特公司的劳动合同可知，陈苗枝入职山考特公司的时间系2009年而非2007年。证据2邮寄凭证显示“前台”签收，但公司实际并未收到。证据3真实性认可，但认为溪地公司通知保安陈苗枝的工作地点已更改，所以工作地点不在公司，且保安亦称陈苗枝可以与公司联系，未说不让其进入公司，故对关联性不认可。本院采证意见如下：关于证据1，因溪地公司认可系其公章，且根据招退工记录、劳动合同、上海市外来从业人员综合保险老年补贴凭证、企业工商登记信息等证据，陈苗枝称2007年入职溪地公司的关联公司山考特公司且工龄连续计算，本院予以采信，故本院对证据1予以确认。关于证据2，因溪地公司称虽然显示前台签收但公司未收到，本院认为因陈苗枝邮寄地址系溪地公司且显示“前台”签收，故本院确认溪地公司收到上述信函，并对该份证据予以确认。关于证据3，因溪地公司对证据的真实性予以认可，且保安多次明确告知不能进原公司工作，故本院对该份证据亦予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，溪地公司称因疫情导致业务量缩减等原因导致陈苗枝原合同岗位取消，并合理安排了调岗。根据双方提供的证据可知双方多次协商调岗不成，本院认为系双方曾就变更劳动合同进行协商且无法达成一致，且陈苗枝虽然未至新安排的工作地点工作，但2020年7月10日后多次至原工作地点，系溪地公司不准许陈苗枝上班，导致其无法在原工作地点工作，陈苗枝多次至原工作地点但不被允许进入，故并非本人原因导致，溪地公司应支付陈苗枝2020年6月1日至8月20日工资。因溪地公司认可工资基数系6,153元，扣除社会保险费、公积金个人承担部分等，经核算溪地公司应支付陈苗枝2020年6月1日至8月20日工资13,591.30元。2020年8月20日，溪地公司以陈苗枝旷工为由解除劳动合同。本院认为，根据法律规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。溪地公司称疫情期间职工代表大会决议可以调岗调薪，但本院认为，溪地公司称2020年3、4月即全面复工。2020年7月，已非溪地公司疫情期间停工停产期间，故对溪地公司的主张不予采信。关于工作年限，如前所述，溪地公司、山考特公司系关联公司，三家店品牌一致，且根据招退工记录、劳动合同主体变更协议等证据，本院确认陈苗枝2007年起在山考特公司工作的年限应连续计算。关于工资基数，岳某某、陈某某分别系溪地公司的财务总监、技术部主管，溪地公司称两人与陈苗枝均有业务往来，但未提供证据予以证明，故陈苗枝称其转账系代表公司发放，本院予以采信。经核算，溪地公司应支付陈苗枝违法解除劳动合同赔偿金165,040.98元。对于仲裁未支持部分，陈苗枝未提起诉讼，视为服从，因无执行内容，故不在判决主文中予以表述。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，判决如下：一、溪地服饰(上海)有限公司于本判决生效之日起七日内支付陈苗枝2020年6月1日至8月20日工资13，591.30元；二、溪地服饰(上海)有限公司于本判决生效之日起七日内支付陈苗枝违法解除劳动合同赔偿金165,040.98元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  叶晓晨书记员  顾 郁附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。