广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0391民初8963号原告：田杰，女，1957年8月21日出生，汉族，住辽宁省沈阳市大东区。被告：深圳前海中煤资产管理有限公司，住所地广东省深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司），统一社会信用代码91440300359677472Y。法定代表人：刘佰英。被告：中煤华东石油化工有限公司，住所地辽宁省大连保税区滇池路51号2层14号，统一社会信用代码91210242MA0TQUJLX2。法定代表人：杨志红。委托诉讼代理人：赵龙飞，男，公司员工。被告：中煤华东能源有限公司，住所地山东省聊城市东昌府区郑家镇振兴路工业园北区16号，统一社会信用代码913701000840430901。法定代表人：张标。委托诉讼代理人：赵龙飞，男，公司员工。原告田杰与被告深圳前海中煤资产管理有限公司（以下简称前海中煤资产）、中煤华东石油化工有限公司（以下简称中煤石化）、中煤华东能源有限公司（以下简称中煤能源）的借款合同纠纷一案，本院于2020年9月3日立案后，依法适用普通程序独任制，于2021年2月23日公开开庭进行审理。原告田杰及被告中煤石化、中煤能源共同委托诉讼代理人赵龙飞到庭参加诉讼。被告前海中煤资产经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法按缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.要求三被告偿还借款4万元；2.要求三被告承担本案诉讼费。事实与理由：2018年7月26日，原告与中煤石化签订借款合同，借款金额10万元；借款担保人为中煤能源。当日，原告以银行转账方式将借款转账至前海中煤资产（委托划扣）。被告承诺一个月之内还钱，但是一直拖，后来前海中煤资产只还了6万元，剩余4万元未支付。综上，三被告应对上述借款承担连带还款责任。被告前海中煤资产未作答辩。被告中煤石化、中煤能源辩称，原告所述的借款合同、担保合同其都没有见过，也没有收到原告的打款；可以申请作公章鉴定，对公章不认可，其没有对外以个人的名义借款。下列事实相关当事人没有异议，本院予以确认：1.2018年7月25日，原告通过POS机向前海中煤资产支付款项10万元。2.2018年7月26日，原告与前海中煤资产签订了《咨询与服务协议》，约定原告授权前海中煤资产委托依法具有资格的金融机构从原告账户中代为划转出借款金额，按时划给借款人或债权出让人。3.2018年12月5日，原告与前海中煤资产签订了《还款协议》，协议约定：前海中煤资产尚未兑付原告本金10万元，原合同编号DB-GYL-2018-6008，现双方就兑付事宜达成协议，前海中煤资产分期偿付原告本金10万元，具体还款时间及数额为：2018年12月15日支付总额的10%，计1万元；2019年1月15日支付总额的10%，计1万元；2019年2月15日支付总额的20%，计2万元；2019年3月15日支付总额的20%，计2万元；2019年4月15日支付总额的20%，计2万元；2019年5月15日支付总额的20%，计2万元。4.前海中煤资产向原告归还了6万元，之后未再还款。5.前海中煤资产于2015年12月28日成立，注册资本1,000万元，高洪斌任法定代表人兼执行董事、总经理，赵龙飞任公司监事，成立时股东为中煤能源（持股99%）、赵龙飞（持股1%），均未实缴出资；2016年12月20日，赵龙飞任公司法定代表人兼执行董事、总经理，高洪斌任公司监事；2017年10月20日，赵龙飞退出公司，高山任公司法定代表人兼执行董事、总经理；2018年6月19日，股东变更为中鲁国商有限公司（持股100%），未实缴出资；2019年3月12日，高洪斌退出公司，公司法定代表人变更为封巍怀，现公司法定代表人为刘佰英。6.中煤石化于2016年12月27日成立，注册资本10,000万元，赵龙飞任法定代表人兼执行董事、总经理，高杰任公司监事，成立时股东为中煤能源（持股100%）；2017年1月6日，股东变更为中煤能源（持股51%）、中煤西部能源有限公司（持股49%）；2018年6月13日，法定代表人变更为刘言胜，中煤能源退出中煤石化，中煤石化股东变更为中鲁国商有限公司、中煤西部能源有限公司；2018年6月14日，赵龙飞退出公司，公司执行董事兼总经理由赵龙飞变更为刘言胜；2020年11月23日，法定代表人变更为杨志红，股东变更为杭州彰润物业管理有限公司（持股100%）；2020年11月24日，刘言胜、高杰退出公司，杨志红任公司法定代表人、执行董事兼经理，卢天帅任监事。7.中煤能源于2014年2月21日成立，注册资本5,000万元，实缴资本2000万元，高洪斌任公司董事兼总经理；2015年8月10日，赵龙飞任公司监事，高杰任董事；2016年3月25日，赵龙飞退出公司，高洪斌任公司董事长兼总经理；2016年11月22日，高洪斌任公司董事长，高杰任公司董事兼总经理，公司法定代表人由高洪斌变更为高杰；2018年6月12日，高洪斌、高杰退出公司，公司法定代表人变更为杨志红；2019年3月22日，公司法定代表人变更为张标。本案双方当事人存在争议的事项：涉案《借款合同》《担保合同》是否成立。关于涉案《借款合同》《担保合同》是否成立，除了当事人的陈述外，被告中煤石化提供的其在辽宁省公安厅网络印章（银行印鉴）回执单上的印章显示与涉案《借款合同》上中煤石化公司印章不一致，被告中煤能源提供的其在公安部门备案的印章亦显示与涉案《担保合同》上中煤能源印章不一致，故本院确认涉案《借款合同》《担保合同》上中煤石化、中煤能源的公章不是备案公章。但合同是否成立，关键不在公章，而在于原告是否有理由相信相对人签订合同是当事人的真实意思表示。涉案《借款合同》《担保合同》均由前海中煤资产公司向原告提供。中煤能源是前海中煤资产的发起人及控股股东，前海中煤资产注册资本1,000万元，中煤能源认缴出资990万元，中煤能源于2018年6月19日签订涉案合同一个月前退出前海中煤资产，至今未履行对前海中煤资产的出资义务。中煤能源亦是中煤石化的发起人、控股股东，2018年6月13日退出中煤石化。三公司的高级管理人员赵龙飞、高洪斌、杨志红等人存在高度重合。其中，赵龙飞是前海中煤资产的发起股东，认缴出资10万元，至今未实缴公司注册资本，在公司成立时担任前海中煤资产监事并曾任前海中煤资产的法定代表人兼执行董事、总经理；同时也是中煤石化成立时的法定代表人，曾任中煤石化的执行董事兼总经理，曾任中煤能源的监事，现在仍是中煤石化、中煤能源的员工，负责公司法务工作。综上，无论是从公司发起人、控股股东，还是从公司高级管理人员来看，上述三公司均存在联系，是关联公司，虽然中煤石化的《借款合同》以及中煤能源的《担保合同》是由前海中煤资产的负责人向原告提供，但相对人有理由相信中煤能源、中煤石化签订合同是其真实意思表示。故本院认定《借款合同》《担保合同》成立。2018年7月26日，原告通过前海中煤资产与中煤石化签订《借款合同》（合同编号DB-GYL-2018-6008），约定原告向中煤石化提供借款10万元，借款期限1个月，自2018年7月26日起至2018年8月26日止，年化利率5.5%。同日，中煤能源公司签订《担保合同》为中煤石化在上述《借款合同》项下借款本息提供连带责任保证，保证期间为自合同签订之日起至主债务履行期间届满之日起两年。经审理查明：2018年7月25日，原告通过POS机向前海中煤资产支付款项10万元。2018年7月26日，原告与前海中煤资产签订了《咨询与服务协议》，约定原告授权前海中煤资产委托依法具有资格的金融机构从原告账户中代为划转出借款金额，按时划给借款人或债权出让人。2018年7月26日，原告通过前海中煤资产与中煤石化签订《借款合同》（合同编号DB-GYL-2018-6008），约定原告向中煤石化提供借款10万元，借款期限1个月，自2018年7月26日起至2018年8月26日止，年化利率5.5%。同日，中煤能源公司签订《担保合同》为中煤石化在上述《借款合同》项下借款本息提供连带责任保证，保证期间为自合同签订之日起至主债务履行期间届满之日起两年。2018年12月5日，原告与前海中煤资产签订了《还款协议》，协议约定：前海中煤资产尚未兑付原告本金10万元，原合同编号DB-GYL-2018-6008，现双方就兑付事宜达成协议，前海中煤资产分期偿付原告本金10万元，具体还款时间及数额为：2018年12月15日支付总额的10%，计1万元；2019年1月15日支付总额的10%，计1万元；2019年2月15日支付总额的20%，计2万元；2019年3月15日支付总额的20%，计2万元；2019年4月15日支付总额的20%，计2万元；2019年5月15日支付总额的20%，计2万元。前海中煤资产向原告归还了6万元，之后未再还款。另查明，前海中煤资产于2015年12月28日成立，注册资本1,000万元，高洪斌任法定代表人兼执行董事、总经理，赵龙飞任公司监事，成立时股东为中煤能源（持股99%）、赵龙飞（持股1%），均未实缴出资；2016年12月20日，赵龙飞任公司法定代表人兼执行董事、总经理，高洪斌任公司监事；2017年10月20日，赵龙飞退出公司，高山任公司法定代表人兼执行董事、总经理；2018年6月19日，股东变更为中鲁国商有限公司（持股100%），未实缴出资；2019年3月12日，高洪斌退出公司，公司法定代表人变更为封巍怀，现公司法定代表人为刘佰英。中煤石化于2016年12月27日成立，注册资本10,000万元，赵龙飞任法定代表人兼执行董事、总经理，高杰任公司监事，成立时股东为中煤能源（持股100%）；2017年1月6日，中煤石化股东变更为中煤能源（持股51%）、中煤西部能源有限公司（持股49%）；2018年6月13日，法定代表人变更为刘言胜，中煤能源退出中煤石化，中煤石化股东变更为中鲁国商有限公司、中煤西部能源有限公司；2018年6月14日，赵龙飞退出公司，公司执行董事兼总经理由赵龙飞变更为刘言胜；2020年11月23日，法定代表人变更为杨志红，股东变更为杭州彰润物业管理有限公司（持股100%）；2020年11月24日，刘言胜、高杰退出公司，杨志红任公司法定代表人、执行董事兼经理，卢天帅任监事。中煤能源于2014年2月21日成立，注册资本5,000万元，实缴资本2000万元，高洪斌任公司董事兼总经理；2015年8月10日，赵龙飞任公司监事，高杰任董事；2016年3月25日，赵龙飞退出公司，高洪斌任公司董事长兼总经理；2016年11月22日，高洪斌任公司董事长，高杰任公司董事兼总经理，公司法定代表人由高洪斌变更为高杰；2018年6月12日，高洪斌、高杰退出公司，公司法定代表人变更为杨志红；2019年3月22日，公司法定代表人变更为张标。本院认为，原告与三被告签订的《借款合同》《担保合同》《还款协议》等均合法有效，各方当事人应依约履行合同义务。被告中煤能源应承担《借款合同》中还款义务，现借款人被告中煤石化借款10万元，已归还6万元，还应归还4万元，原告主张被告中煤石化偿还借款本金4万元，本院予以支持。前海中煤资产在合同履行过程中，向借款人提供了出借资金账户，并与原告签订《还款协议》自愿承担中煤石化的还款义务，原告主张被告前海中煤资产偿还借款本金4万元，本院予以支持。原告自愿放弃利息主张，不违反法律规定。被告中煤能源应承担《担保合同》中担保义务，其作为连带责任保证人，应对被告中煤石化的上述债务承担连带保证责任，原告诉请被告中煤石化偿还借款4万元，本院亦予以支持。中煤能源在承担保证责任后有权向被告中煤石化追偿。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中煤华东石油化工有限公司给付原告田杰4万元，于本判决生效后三日内一次性支付；二、被告深圳前海中煤资产管理有限公司对上述判项一所确定的被告中煤华东石油化工有限公司的债务承担连带清偿责任；三、被告中煤华东能源有限公司对上述判项一所确定的被告中煤华东石油化工有限公司的债务承担连带保证责任，并在承担连带保证责任后有权向被告中煤华东石油化工有限公司追偿。如未按照本判决指定的期间履行上述给付金钱的义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费800元，由被告中煤华东石油化工有限公司、深圳前海中煤资产管理有限公司、中煤华东能源有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  李凯二〇二一年三月十一日法官助理颜湘梅书记员夏婉含