上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0114民初4416号原告：朱言伦，男，1980年8月16日出生，汉族，户籍地江苏省。委托诉讼代理人：周倬伟，上海中派律师事务所律师。被告：陕西劳联人力资源服务有限公司，住所地陕西省西安市。法定代表人：王洪山，总经理。委托诉讼代理人：黄兰兰。委托诉讼代理人：刘若熙，北京盈科(上海)律师事务所律师。原告朱言伦与被告陕西劳联人力资源服务有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2021年2月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱言伦的委托诉讼代理人周倬伟、被告陕西劳联人力资源服务有限公司的委托诉讼代理人黄兰兰、刘若熙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱言伦向本院提出诉讼请求，要求被告陕西劳联人力资源服务有限公司支付：1.2018年12月、2019年1月、3月、5月、7月未发工资共计12,100元(2,420×5)；2.终止劳动合同经济补偿金40,000元。事实和理由：原告自2015年3月4日起受雇于巨鼎包装机械(上海)有限公司，工作地点上海市嘉定区南翔镇嘉美路XXX号，具体岗位钳工。2018年12月19日，巨鼎包装机械(上海)有限公司反向劳务派遣，将原告的劳动关系转至被告处。原、被告先后签订过两份劳动合同，期限分别2018年12月19日至2019年2月18日、2019年2月19日至2019年9月30日。第二份劳动合同到期后未再续签，原告主张经济补偿金。此外，原告自2015年3月4日起即在巨鼎包装机械(上海)有限公司工作，劳动关系变更到被告处后，工作地点、工作岗位未发生变化，因此被告应当支付5个月工资的经济补偿金。陕西劳联人力资源服务有限公司辩称，关于诉讼请求1，被告已经支付相应月份工资，有原告签字的凭证及银行对账记录为证，故不认可。关于诉讼请求2，双方劳动合同于2019年9月30日到期，被告要求原告签订劳动合同，且告知2019年10月29日之前不签订合同的后果，但原告拒绝签订，还单方面继续在巨鼎包装机械(上海)有限公司工作。被告为此申请劳动局调解未果，故巨鼎包装机械(上海)有限公司于2019年12月3日在厂区内张贴公告，告知原告不与被告续签劳动合同的原因及处理结果。双方未续签劳动合同的责任在原告，原告主张经济补偿金无依据。本院经审理认定事实如下：1.2015年3月4日起，原告至巨鼎包装机械(上海)有限公司工作，双方建立劳动关系。2018年11月12日，巨鼎包装机械(上海)有限公司与被告签订期限为2018年11月1日至2020年10月31日的劳务外包服务协议。2018年12月19日，原、被告签订期限为2018年12月19日至2019年2月18日的劳动合同，后又于2019年2月19日续签期限为2019年2月19日至2019年9月30日的劳动合同，与被告签订劳动合同后，原告实际仍在巨鼎包装机械(上海)有限公司工作，工作岗位、工作地点未发生变化。2019年9月30日劳动合同期满后，原、被告未续签劳动合同，原告继续在巨鼎包装机械(上海)有限公司工作，被告未提出异议，并正常发放工资。2019年12月3日，巨鼎包装机械(上海)有限公司张贴公告，载明“朱言伦你与陕西劳联人力资源有限公司签订的劳动合同已于2019年9月30日到期，单位多次要求你续签劳动合同，但是你拒绝续签劳动合同。按照劳动法规定，单位和员工不签订劳动合同是不可以用工的。我司在未收到你与陕西劳联人力资源有限公司续签合同前，终止你在我司上班”。原告实际在巨鼎包装机械(上海)有限公司工作至2019年12月3日。2.根据原告2018年11月至2019年12月期间银行对账记录显示：上述期间的工资分别由被告、巨鼎包装机械(上海)有限公司管理人员姜会娟或者巨鼎机械(上海)有限公司转账支付。3.根据原告2018年及2019年工资签收单显示：2018年1月及2月按日工资169元+加班工资+代班300元结算，2018年3月按日工资177元+加班工资+代班300元结算，2018年4月至2019年2月期间按日工资188元+加班工资+代班300元结算(其中2019年2月代班150元)，2019年3月至11月期间按日工资204元+加班工资+代班300元结算。其中2018年12月1日至31日期间合计工资5,725元，由被告于2019年1月16日通过银行转账方式支付；此外，被告还支付原告上半年绩效2,800元。4.2020年1月3日，原告向上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认与巨鼎包装机械(上海)有限公司之间于2015年3月4日至2019年12月3日期间存在劳动关系，并要求该公司支付违法解除劳动合同赔偿金。2020年4月2日，仲裁委作出闵劳人仲(2020)办字第208号裁决书，裁决对原告的请求不予支持。原告不服，诉至上海市闵行区人民法院，该院于2020年8月7日作出(2020)沪0112民初12957号民事判决书，判决原告与巨鼎包装机械(上海)有限公司于2015年3月4日至2018年12月18日期间存在劳动关系及驳回原告其余诉讼请求。原告不服，上诉至上海市第一中级人民法院，该院于2021年1月4日作出驳回上诉、维持原判的终审判决。5.2020年9月22日，原告向上海市嘉定区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认与被告之间于2018年12月19日至2019年9月30日期间存在劳动关系，并要求被告支付工资、终止劳动合同经济补偿等。仲裁时，被告提及在劳动合同期满前半个月即委托巨鼎包装机械(上海)有限公司找原告续签合同，但原告不同意，且在合同期满后仍擅自在原址上班，直至2019年12月3日被告委托巨鼎包装机械(上海)有限公司在厂区内张贴公告，以原告拒绝续签劳动合同为由终止其继续上班；2019年10月1日至12月3日期间工资由被告发放，但不认可2019年9月30日之后原、被告存在劳动关系。仲裁委经审理后认为，原告以被告2019年9月30日合同期满后未续签为由主张双方于该日终止劳动合同不符合事实和法律规定；被告对于多次要求原告续签劳动合同、但原告拒绝续签的主张未提交证据加以证明，以此为由与原告终止劳动关系依据不足。2020年11月18日，仲裁委作出嘉劳人仲(2020)办字第2729号裁决书，裁决对原告要求确认2018年12月19日至2019年9月30日期间与被告存在劳动关系的请求予以支持及对原告的其他请求不予支持。原告不服该裁决，诉至本院。诉讼过程中，关于原告主张的诉讼请求1工资，原、被告达成一致意见，即由被告支付2019年3月工资差额805.29元，原告不再主张其余工资。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。仲裁委确认原、被告之间于2018年12月19日至2019年9月30日期间存在劳动关系，双方均无异议，本院予以确认。关于原告主张的工资，双方达成一致意见，即由被告支付原告2019年3月工资差额805.29元，原告不再主张其余工资，本院亦予以确认。根据劳动合同法的规定，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务；建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。根据劳动争议司法解释的规定，劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同，一方提出终止劳动关系的，人民法院应予支持。另据规定，劳动合同期满后，劳动者继续为用人单位提供劳动，用人单位未表示异议，双方应当及时补订书面劳动合同；如用人单位已尽到诚实信用义务，而劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位可书面通知终止劳动关系，并依法支付经济补偿金；如劳动者拒绝订立书面劳动合同并拒绝继续履行的，视为劳动者单方终止劳动合同，用人单位应当支付劳动者已实际工作期间的相应报酬，但无需支付经济补偿金。本案中，原、被告的劳动合同于2019年9月30日期满，之后双方未续签劳动合同，但原告仍继续工作，被告未提出异议，且按约支付劳动报酬，双方劳动关系存续，被告应当及时与原告续签劳动合同。被告虽主张合同期满前后多次要求原告续签劳动合同、双方未续签劳动合同的责任在原告，但原告不予认可，被告对此并未提交证据证实，相应举证不利的法律后果由被告自行承担，且仲裁委亦未采信被告的陈述并基于此认定被告终止劳动关系依据不足，而被告对此并未提出异议，因此本院难以采信被告的上述陈述。退一步讲，即便被告所述属实，但原、被告之间的劳动关系并未在劳动合同期满时即2019年9月30日终止，而是于2019年12月3日由被告通知终止劳动关系，按照上述规定，被告亦需支付经济补偿。综上，原、被告的劳动合同期满后双方未续签合同，之后双方存在事实劳动关系，被告于2019年12月3日终止劳动关系，现原告要求被告支付经济补偿金，合法有据，本院予以支持。经济补偿按劳动者的工作年限、工资标准计算。关于工资标准，根据原、被告确认一致的工资签收单计算，剔除加班工资后月均工资4,904.55元。关于工作年限，原告主张自2015年3月4日起算，被告则不予认可。根据规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，应予支持；“劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位”可认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”。其一，原告自2015年3月4日起至2019年12月3日均在巨鼎包装机械(上海)有限公司工作，工作岗位、工作地点、计薪方式均相同，期间因巨鼎包装机械(上海)有限公司与被告签订劳务服务外包协议后，原告才与被告建立劳动关系，对于该劳动关系主体的变化，作为劳动者的原告无主导权，也无选择权，即用人单位的变化非因原告本人原因。其二，从被告委托巨鼎包装机械(上海)有限公司与原告签订劳动合同、张贴解除劳动关系的通告，原、被告劳动关系存续期间原告部分月份的工资仍由巨鼎包装机械(上海)有限公司管理人员转账支付的情况分析，也进一步说明原告对于用人单位并无选择权，只能被动接受。其三，2018年12月19日起原告的劳动关系与被告建立，但并无证据证实原告曾在被告处办理入职手续，也并无证据证实原告曾与巨鼎包装机械(上海)有限公司办理离职手续，且2018年12月整月的工资混同由被告支付。因此，原告的情形属于司法解释规定的工作年限合并计算，而根据现有证据无法证实原告曾领取过经济补偿，故原告要求在计算本案所涉经济补偿时工作年限自2015年3月4日起算的意见，本院予以采纳。按此计算，被告应支付原告经济补偿金24,522.75元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第二十九条、第三十条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告朱言伦与被告陕西劳联人力资源服务有限公司之间于2018年12月19日至2019年9月30日期间存在劳动关系；二、被告陕西劳联人力资源服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告朱言伦2019年3月工资差额805.29元；三、被告陕西劳联人力资源服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告朱言伦经济补偿金24,522.75元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告陕西劳联人力资源服务有限公司负担(该款应于本判决生效之日起十日内直接支付原告朱言伦)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员 周逸敏二〇二一年三月二十六日法官助理 董文俭书 记 员 刘 鑫附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第三十四条劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应予支持。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……