上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0115民初52039号原告：童新宇，男，1998年9月18日出生，汉族，住湖南省醴陵市。委托诉讼代理人：赵悦良，上海芮德渱齐律师事务所律师。委托诉讼代理人：石东燊，上海芮德渱齐律师事务所律师。被告：安惠塔茶贸易(上海)有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：童新宇，身份不详。原告童新宇与被告安惠塔茶贸易(上海)有限公司(以下简称安惠塔茶公司)请求变更公司登记纠纷一案，本院于2020年7月23日立案受理后，依法适用简易程序进行审理，后因被告安惠塔茶公司下落不明，本院遂采用公告送达，并依法将本案转为普通程序，并于2021年3月1日公开开庭进行审理。原告童新宇及其委托代理人赵悦良到庭参加诉讼，被告安惠塔茶公司经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告童新宇向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告安惠塔茶公司于判决生效之日起二十日内至上海浦东新区市场监督管理局办理变更法定代表人、执行董事的登记事项，若逾期未办理，请求法院涤除原告童新宇为被告安惠塔茶公司法定代表人、执行董事的工商变更登记手续；2、由被告安惠塔茶公司负担本案所有诉讼费用。事实和理由：原告童新宇与案外人安维茶德商务咨询(上海)有限公司(现改名为安维茶德实业(上海)有限公司，以下简称安维茶德公司)于2017年9月28日签订《劳动合同》，约定了原告童新宇担任案外人安维茶德公司的IT岗位一职，月薪为人民币(以下币种同)3,000元。2018年9月，案外人安维茶德公司以及被告安惠塔茶公司的实际控制人案外人黄某某、案外人姜某某夫妇要求原告童新宇配合担任被告安惠塔茶公司的法定代表人、执行董事以及股东。黄、姜两人承诺，原告童新宇只是暂时被登记为公司股东、执行董事及法定代表人，登记时间最多半年，公司的所有事务都不需要原告童新宇参与，也不会让其承担责任。出于对黄、姜二人的信任，再之碍于他们是公司老板的地位，原告童新宇答应了两人的要求，并在两人的安排下与其二人实际控制的另一家企业安薇塔中国集团股份有限公司(以下简称安薇塔公司)签署《委托持股协议》，随后原告童新宇提供了个人身份证件以及签字供被告公司做工商登记之用。原告童新宇自2018年9月18日被登记为被告安惠塔茶公司的股东、执行董事及法定代表人以来，从未实际参与公司的经营管理，未曾以公司法定代表人、执行董事以及股东的名义对外开展活动。公司的印章、证照、文件、合同／协议均在案外人黄某某及姜某某的控制之下，黄某某及姜某某两人对公司的日常经营、财务收支、人事任免、品牌授权等公司运营管理以及董事、监事和其他高级管理人员的提名及任免拥有最终决策权。原告童新宇于2019年11月14日正式离职，之后多次要求黄姜两人变更公司法定代表人，但两人均以各种理由推脱避而不见。原告童新宇现已与被告安惠塔茶公司没有任何关系，公司的任何经营状况原告童新宇均不知晓，事实上已不可能也不应该再担任被告安惠塔茶公司的法定代表人，亦不具备对外代表被告安惠塔茶公司的条件和能力。同时，被告安惠塔茶公司实际控制人控制着公司公章、法人章以及营业执照，现已不知去向，其恶意不办理法定代表人变更手续可能会导致原告童新宇因被告安惠塔茶公司的行为而承担相应法律责任。原告童新宇因为被告安惠塔茶公司法定代表人身份的存在，已影响到其个人信誉、生活及工作。综上所述，原告童新宇采取各种救济手段均无法通过正常程序进行工商变更，为维护自身的合法利益，现诉至法院。被告安惠塔茶公司未到庭应诉，也未发表书面答辩意见和提供任何书面证据材料。经审理查明：2010年8月30日，被告安惠塔茶公司于在上海市浦东新区登记设立，现其登记股东为原告童新宇、案外人李某，原告童新宇持股比例为41%，登记的法定代表人为原告童新宇、登记职位为执行董事兼总经理。2017年6月15日，案外人安薇塔公司作为甲方、委托人(实际出资人)与案外人李某作为乙方、受托人(名义股东)和原告童新宇作为丙方、受托人(名义股东)签订《委托持股协议》，约定甲方委托乙方、丙方代为持有甲方对被告安惠塔茶公司所拥有的100%股份，代持股份实际由甲方所有并实际出资，以乙方、丙方的名义持有。同时各方约定甲方有权随时解除委托，乙方、丙方对其名义持有的公司股权不享有任何收益权。2017年9月8日，原告童新宇作为乙方与案外人安维茶德公司作为甲方签订《劳动合同》。双方约定合同有效期限为三年，自2017年9月8日至2020年9月7日。该合同第二条约定，甲方根据经营情况，安排乙方从事IT工作。第五条约定，乙方月收入为基本薪资人民币3,000元+全勤奖150元……等等。2018年9月18日，被告安惠塔茶公司的法定代表人、股东由案外人成钧变更为原告童新宇。2019年3月20日，案外人安维茶德公司和被告安惠塔茶公司共同出具《承诺确认书》，明确记载案外人安维茶德公司100%投资被告安惠塔茶公司，并委托原告童新宇代为持股41%；案外人安维茶德公司委派原告童新宇担任被告安惠塔茶公司分公司的负责人；被告安惠塔茶公司分公司所引起的一切权利义务、债权债务等，概由公司和股东承担，与原告童新宇无关。2019年11月14日，案外人安维茶德公司向原告童新宇开具《离职证明》，证明原告童新宇在该公司IT部门担任后端，在职时间为2017年4月24日至2019年11月14日，并完成所有离职手续。另查明，2018年4月16日，案外人安维茶德公司企业名称由安维茶德商务咨询(上海)有限公司变更为安维茶德实业(上海)有限公司变更而来。案外人安薇塔公司系持有案外人安维茶德公司70%股份的股东。以上事实，由原告童新宇提供的《劳动合同》《委托持股协议》《承诺确认书》《离职证明》、微信聊天记录、企业信用信息公示报告以及原告童新宇庭审陈述在案佐证。经审查，本院确认上述证据的真实性和证明效力。本院认为，《中华人民共和国公司法》第十三条明确规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，公司法定代表人变更，应当办理变更登记。本案中，原告童新宇在本案中主张其作为被告安惠塔茶公司挂名的法定代表人、执行董事已从该公司离职，要求被告安惠塔茶公司办理公司变更登记，将其名字从“法定代表人”和“执行董事”一栏的记录中予以涤除。对此，从原《中华人民共和国民法总则》第六十一条、《中华人民共和国公司法》第十三条第一款的立法宗旨来看，法定代表人作为代表公司法人进行经营活动的负责人，理应实际参与公司的经营管理，而且从原告童新宇的举证来看，其于被告安惠塔茶公司设立时并非法定代表人，其后续成为法定代表人期间，任职于关联企业案外人安维茶德公司并担任IT部门后端职务，亦无证据显示其参与了公司的经营管理；且其并非被告安惠塔茶公司的股东或实际控制人，仅是代100%股东案外人安维茶德公司持有其中41%股份；故可以认定原告童新宇仅系被告安惠塔茶公司名义上的法定代表人、执行董事。此外，从原告童新宇提供的证据显示，其已在2019年11月从案外人安维茶德公司处离职，其又自述已多次向被告安惠塔茶公司、案外人安薇塔公司和案外人安维茶德公司的实际控制人黄某某及姜某某提出变更法定代表人等事项的请求，故原告童新宇与案外人安薇塔公司之间的委托合同关系也丧失继续有效存续的基础。如前所述，因公司法定代表人的情况与公司的实际组织机构情况不符，被告安惠塔茶公司应依据法律和公司章程的规定，依法办理相应的变更登记手续，选举产生新的法定代表人并免去原告童新宇法定代表人职务，否则，不仅会使原告童新宇丧失对自身权益的救济途径，亦使被告安惠塔茶公司的组织机构与实际情况不符，将不利于市场秩序之稳定。综合考虑前述理由，为保护原告童新宇作为普通公民的合法权益，同时考虑挂名成为公司法定代表人的做法，违背了法律关于法定代表人制度的立法本意，不利于市场秩序之稳定，将导致相应的法律风险和法律责任，在公司治理的实践中应当予以纠正并杜绝，本院对原告童新宇要求被告安惠塔茶公司至相关部门涤除其作为法定代表人的登记事项的诉讼请求予以支持。同时考虑到本案实际情况，就申请变更登记的程序，本院给予被告安惠塔茶公司一定的合理期限，可于该期间内至相关部门申请变更法定代表人登记事项，原告童新宇应予以配合。合理期限届满后，被告安惠塔茶公司如未申请变更法定代表人登记，则应及时至相关部门办理涤除法定代表人登记事项，并承担公司法定代表人登记事项被涤除后公司应承担的风险和不利后果。本案审理中，被告安惠塔茶公司经本院依法送达，无正当理由未到庭应诉，应视为放弃庭审中享有的抗辩权利。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第七条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：被告安惠塔茶贸易(上海)有限公司应于本判决生效之日起三十日内申请变更法定代表人、执行董事登记，原告童新宇应予配合；如被告安惠塔茶贸易(上海)有限公司届时未予办理，则被告安惠塔茶贸易(上海)有限公司应于本判决生效之日起四十五日内办理涤除原告童新宇作为被告安惠塔茶贸易(上海)有限公司法定代表人、执行董事的登记事项。案件受理费人民币80元，公告费人民币560元(原告已预缴)，均由被告安惠塔茶贸易(上海)有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判长  曹闻佳审判员  陆 琳审判员  杨立转二〇二一年三月十日书记员  吴小艺附：相关法律条文一、《中华人民共和国公司法》第七条依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。公司营业执照记载的事项发生变更的，公司应当依法办理变更登记，由公司登记机关换发营业执照。……第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。