上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0112民初22505号原告：上海禾彦文化传播有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：周晓峰，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘定邦，北京炜衡(上海)律师事务所律师。被告：倪红，男，1989年1月22日出生，汉族，户籍地安徽省淮南市。原告上海禾彦文化传播有限公司(以下简称禾彦公司)与被告倪红合伙协议纠纷一案，本院于2020年6月8日立案受理后，经审理发现不宜适用简易程序，于2020年12月7日裁定转为普通程序。根据全国人民代表大会常务委员会《关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》的规定，本案适用普通程序独任制于2021年2月24日公开开庭进行审理。原告禾彦公司的委托诉讼代理人刘定邦到庭参加诉讼。被告倪红经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审判。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告返还原告为其垫付的投资款66,166.03元；2.被告支付原告违约金203,094元。事实和理由：原告系一家从事美容美发用品、日用百货的销售公司。2018年6月，原、被告协商以民事合伙的形式共同开设BV-MASTER美容美发经营项目及相关产品项目等一系列延伸业务的服务实体门店，双方约定按实际投资比例进行投资(原告51％，被告49％)。后该门店前期总投资共414,478元，包含租金、物业管理费、房屋承租保证金、装修费及装修材料等费用。2018年9月4日，原、被告双方就上述已实际发生费用共同签署《合伙投资协议》一份，具体约定为：长宁星空店总投资为414,478元，其中甲方应投资211,383元，占51％；乙方应投资203,094元，占49％。后该门店实际投资增加至439,388.11元，根据《合伙投资协议》被告理应支付215,300元，然被告除起初以现金的形式支付投资款70,000元外，还有就是在长宁星空店装修中支付了部分装修费用为66,927.97元，其余的费用都是原告先行垫付。原告虽催促多次，均无果。原告认为，被告拒绝支付的行为，已经违反双方协议之约定，理应按双方约定承担违约责任。被告倪红未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经庭审质证，本院对原告证据予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：(一)2018年6月22日，案外人上海亚和投资管理有限公司(以下简称亚和公司)与原告员工徐炀签订租赁合同，承租位于上海市虹桥路XXX号星空广场B-314、B-315单元。交付日2018年6月22日。装修期自实际交付日开始起计45天。装修期内无须缴付保底租金及物业管理费，但应缴纳应由乙方缴交的其他费用包括但不限于公共事业费、装修管理费等。起租日为免租装修期结束次日起，租赁期自起租日起乙方承担甲方租赁物业满5年止。保底租金为：自起租日起计的第一年每月保底租金为54,000元；自起租日起计的第二年每月保底租金为57,419元；自起租日起计的第三年每月保底租金为60,841元；自起租日起计的第四年每月保底租金为64,263元；自起租日起计的第五年每月保底租金为67,685元。本合同第一期租金金额相当于一个月之首年保底租金为54,000元，为保证本合同的顺利履行，乙方应于本合同签署之日起五日内向甲方支付起租日后第一期的租金。本合同第一期物业管理费相当于一个月之物业管理费计14,625元，物业管理费先付后租，为保证本合同的顺利履行，乙方应于本合同签署之日起五日内向甲方支付起租日后第一期的物业管理费。合同保证金包括租赁保证金和物业管理费保证金，相当于三个月的保底租金(该保底租金为租期内月平均保底租金)计182,526元和三个月的物业管理费金额计43,875元，共计226,401元，乙方应于签署本合同之日起五日内缴清，本合同方可生效。公共事业费保证金计10,000元，乙方应于签署本合同之日起五日内缴清，本合同方可生效。原告公司员工李芳红于2018年6月20日向公司提交付款申请单，付款申请事由为“付星空广场B314、B315铺位的合同保证金及租金款(租赁保证金182,526元、物业管理费保证金43,875元、公共事业费保证金10,000元、首付租金54,000元、首付物业管理费14,625元)”。2018年6月21日其通过个人账户向亚和公司转账305,026元。2018年9月4日，原告作为甲方合伙人、被告作为乙方合伙人签订合伙投资协议，约定合作项目名称为BV-MASTER美容美发经营项目以及相关产品项目等一系列延伸业务的服务，主要经营场所为上海市长宁区星空广场B14-B15，合作期限5年。双方合伙人投资金额与占股比例：BV-MASTER美容美发沙龙总投资为414,478元，其中甲方投资211,383元，占51％，乙方投资203,094元，占49％。甲乙双方投资的资金确认打到双方指定账户后马上启动投资流程。合伙人违反本协议约定期限缴纳出资的或违反本协议约定其他条款的，应向其他守约合伙人支付其认缴出资的金额的违约金。违约金由守约合伙人按各自实际出资占守约合伙人实际出资总额的比例分配。乙方合伙人在2018年9月1日起三个月内，负责承担门店运营财务上的自负盈亏。如乙方合伙人在2018年9月1日起，三个月内没有履行自负盈亏的责任，视为乙方自动放弃股东权益。甲方合伙人有权另行委派新的运营负责人。(二)“华子老师”向原告提交员工暂支单，部门为BVMASTER，暂支事由为“星空店沙龙装修采购射灯筒灯及装饰物品、员工服装等物品”，金额20,000元。后附店内物品购买开支详单，金额共计19,916.44元。2018年6月28日，“华子”提交付款申请单，暂支事由为“装修服务费”，部门为“星空店”，金额32,181元，后附缴费清单、收据。2018年7月16日，张倩申请员工费用报销单，报销事由为“星空店员工5人住宿床上用品、洗漱用品”，金额762.50元，后附收据与淘宝成交截图。2018年8月8日，孟超提交付款申请单，部门为“星空广场店BV-MASTER”，暂支事由为“装修灯具、配件、保护膜等”，金额为2,516元。后附发货清单、订货单、销货清单。同日，孟超提交员工费用报销单，部门为“星空广场BV-MASTER”，报销事由为“装修用玻璃，工人安装费”，金额2,100元，后附送货单。2018年8月27日，“华子”向原告提交付款申请单，部门为“星空店”，付款申请事由为“星空店电费预交储值卡充值”，并载明收款户名为上海虹峰物业管理有限公司(以下简称虹峰公司)等收款账户信息，金额为5,000元。2018年9月3日，原告员工豆素珍向虹峰公司转账5,000元。同日，孟超提交付款申请单，部门为“星空店”，报销事由为“装修材料”，金额为1,200元。后附证明，上载“虹桥路星空广场理发店装修，23号买材料票据1,200元丢失”。落款处签有“证明人：华子”。寿琼琼提交付款申请单，日期为8～9月份，部门为“星空广场店”，付款申请事由为“BH彩釉、洗发水、护理、漂粉、吹风机”，金额8,150元，后附出库单。上述各项金额均有公司转账给相应个人的转账记录，或由徐炀转账给相应个人，或由徐炀个人先行垫付。(三)2018年8月27日，“华子”填写付款申请单，暂支事由为“6月28日-8月12日日常开销装修材料。华子付款，作为投资款”。金额为20,858.99元。同日，“华子”另填写付款申请单，暂支事由为“员工50天薪资补助。华子付款，投资款”。金额为40,905元。同日，“华子”又填写付款申请单，暂支事由为“8月12日-8月23日店内开销支出。华子付款，作为投资款”。金额为5,163.98元。上述共计66,927.97元。原告确认“华子”为被告倪红，上述款项系被告为合伙支出的投资款。原告另确认被告还支付了7万元现金作为合伙投资款。(四)诉讼中，原告认为其早已退出实际经营，从2018年9月支付完毕租金后就没有再参与经营，要求解除双方间的合伙关系，由被告返还原告投资款，返还的金额就是其主张的金额。本院认为，原告与被告签订的合伙投资协议系双方当事人真实意思表示，未违反法律、法规强制性规定，合法有效，可以认定原、被告就上海市虹桥路XXX号星空广场B-314房屋BV-MASTER美容美发沙龙店铺经营形成合伙关系。现被告拒不履行合同义务，不向原告告知合伙经营情况，可知双方已丧失继续合伙经营的可能。而合伙协议的基础是人合性，现人合性已经丧失，且合伙仅有原被告双方，故原告有权要求解除双方之间的合伙协议关系。一般情况下，在合伙事务终结后，合伙双方应对合伙财产进行清算，并在清算的基础上对合伙体的财产作出处理。被告作为合伙经营期间的实际经营者和账目管理人，有义务制作符合财务标准的账目，故对合伙财产状况应由被告举证证明。现被告未提供可供清算的有效财务资料，致使无法对合伙店铺进行清算，即对合伙店铺经营结束后合伙各方所投资的财产剩余价值在本案中已无法查清，无法确定合伙期间的盈亏。被告未向原告告知合伙经营状况，亦未举证证明合伙财产已在合伙事务经营过程中正常消耗，即被告在合伙经营过程中实际掌控了所有合伙财产，但并未尽到合伙人义务，给原告权益造成了损害，导致剩余合伙财产情况已无法查清。故原告要求被告返还为合伙支出的费用于法有据，本院予以支持。现其主张按66,166.03元计算，系其对诉讼权利的处分，且于法有据，本院予以支持。合同中约定的违约金过高，本院综合考量被告违约情形、原告遭受损失等情况，酌定违约金为20,000元。被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，应视为放弃质证和抗辩的权利，由此产生的法律后果由其自行承担。据此，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，2009年修订的《中华人民共和国民法通则》第三十条，1999年《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，1988年《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第55条之规定，判决如下：一、被告倪红于本判决生效之日起十日内归还原告上海禾彦文化传播有限公司66,166.03元；二、被告倪红于本判决生效之日起十日内支付原告上海禾彦文化传播有限公司违约金20,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,338.90元、公告费820元，由原告上海禾彦文化传播有限公司负担4,187.99元，被告倪红负担1,970.91元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 何 超书记员 顾育佳附：相关法律条文一、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。二、《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。三、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。五、《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》55．合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。