福建省漳州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）闽06民终586号上诉人（原审被告）：漳浦县兴阳建材有限公司，住所地漳浦县绥西社区居委会。统一社会信用代码91350623MA31EKJT2T。法定代表人：蔡志明，执行董事。委托诉讼代理人：吴华镇，男，1978年7月20日出生，系公司员工。被上诉人（原审原告）：王良忠，男，1984年10月8日出生，汉族，住云南省昭通市镇雄县。委托诉讼代理人：林炳团，福建道周律师事务所执业律师。上诉人漳浦县兴阳建材有限公司（以下简称兴阳公司）因与被上诉人王良忠劳动争议纠纷一案，不服福建省漳浦县人民法院(2020)闽0623民初4463号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月1日立案受理后，依法组成合议庭。经阅卷、调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。兴阳公司上诉请求：1、依法驳回（2020）闽0623民初4463号民事判决书作出的判决，重新作出符合事实的裁判。2、本案一审受理费、二审受理费由王良忠承担。事实与理由：一、一审认定王良忠每月工资1万元错误。员工工资是按计件来领取的，各月领取的工资是不固定的，一般都是几千元并没有上万元，王良忠作为一个小组负责人，代发一个小组的工资，所有的员工平均领取的工资也就几千元。王良忠提出月平均工资1万元，应提供相应的证据证明。王良忠一审以盖有上诉人公司公章却没有加盖法定代表人私章或由法定代表人签名的劳动关系证明作为王良忠每月工资1万元，该劳动证明是在王良忠与兴阳公司协商处理时，王良忠打印好拿给兴阳公司员工盖章，员工积极给予方便而盖公章，并没有加盖法定代表人私章或由法定代表人签名。该证据是绝对不完整的，应提交相应的具体工资证明，形成完整的证据。二、兴阳公司对劳动能力鉴定结论不服，请求依法重新鉴定。王良忠受伤后经过一年多（2018年10月受伤-2019年1月工伤认定-2019年12月鉴定出来）才作出该鉴定，在鉴定期间，兴阳公司作为用人单位从未收到劳动鉴定部门的通知，兴阳公司对鉴定单位及鉴定过程未参与、也不了解，直至劳动鉴定部门通知领材料，才一次性收到相关的工伤认定及劳动能力鉴定。因此，一审审理期间，兴阳公司对该鉴定为七级劳动功能障碍的结论明确提出异议，一审并未调取劳动部门的相关卷宗材料，直接以保护劳动者为由而下判，请求二审依法重新鉴定，并保留《工伤保险条例》第28条的申请复查鉴定权利。王良忠辩称，一、兴阳公司在没有受王良忠胁迫等情况下出具给王良忠的《劳动关系证明》等材料时均盖有公司的印章，是其真实意思表示。虽没有加盖法定代表人私章或由法定代表人签名，但并不影响其证明效力。员工工资的举证责任在于兴阳公司，在兴阳公司未能列举证据反证公司出具证明的情形下，应采信证明的法律效力。王良忠在月平均工资约12000元的条件下，主张月工资按10000元计算是对自已权利的处分，并没有违反法律的强制性规定。兴阳公司要求作为劳动者的王良忠提供“具体的工资证明，形成完整的证据”也明显有违《最高人民法院关于民事证据的若干规定》第75条及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第6条之规定，因此，兴阳公司对一审以月工资10000元认定不服没有事实和法律依据。二、兴阳公司在一审阶段并未就劳动能力鉴定结论意见提出重新鉴定，应自行承担举证不能所带来的不利后果，现其要求重新鉴定明显超过时效，于法无据。王良忠于2018年10月12日受伤，于2018年12月7日申请工伤认定，2019年1月10日作出工伤认定，因涉及神经损伤，于2019年12月才作出《劳动能力鉴定结论通知书》，兴阳公司自始至终都知道案件所处的阶段，曾主动为王良忠申请工伤，领取了劳动部门的相关材料，其在明知可能要承担不利法律后果的情况下，并没有在规定的时限内申请重新鉴定，根据《工伤职工劳动能力鉴定管理办法》第16条规定，现其要求重新鉴定没有法律依据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院依法予以维持。王良忠向一审法院提出诉讼请求：1.判令兴阳公司支付王良忠停工留薪期内的工资80000元（10000元×8月）；2.判令兴阳公司支付王良忠一次性伤残就业补助金130000元（10000元×13月）；判令解除双方劳动合同，并由兴阳公司支付王良忠一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金共计197667.6元(6335.5元/月×15.6月×2）;判令兴阳公司支付王良忠医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费等20000元。一审法院经审理认定事实：王良忠于2018年6月19日起受雇于兴阳公司从事水泥砖生产及机台维修工作。2018年10月12日上午11时许,王良忠在兴阳公司生产车间维护机台时,被机台皮带伤致右上臂,造成王良忠右上臂肱骨骨折，右桡神经损伤的事故。事故发生后,王良忠被送往解放军第175医院住院治疗,至2018年10月19日出院,共住院7天。因双方未能就工伤保险待遇达成和解,王良忠向漳浦县人力资源和社会保障局提出工伤认定。漳浦县人力资源和社会保障局于2019年1月10日作出浦人社认字[2019]11号《关于王良忠的工伤认定决定书》,认定王良忠的事故性质属工伤。2019年12月9日,漳州市劳动能力鉴定委员会作出漳劳鉴[因工2019年第四十一期]78号《劳动能力鉴定结论通知书》,鉴定王良忠的劳动功能障碍七级，停工留薪期八个月。2019年12月间，王良忠向漳浦县劳动争议仲裁委员会申请仲裁,请求裁决:1.请求兴阳公司支付王良忠停工留薪期内的工资80000元（10000元×8月）；2.判令兴阳公司支付王良忠一次性伤残就业补助金130000元（10000元×13月）；判令解除双方劳动合同，并由兴阳公司支付王良忠一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金共计193908元(6215元/月×15.6月×2）;判令兴阳公司支付王良忠医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费等20000元。2020年8月31日,漳浦县劳动争议仲裁委员会作出浦劳仲案[2019]第220号《不予受理案件通知书》,决定不予受理王良忠的申请。兴阳公司未为王良忠办理工伤保险。兴阳公司出具的《劳动关系证明》载明王良忠月薪约12000元。王良忠住院期间的医疗费28921.55元已由兴阳公司支付。一审法院认为，王良忠于2018年10月12日在兴阳公司上班时不慎受伤,并经漳浦县人力资源和社会保障局认定为工伤,故王良忠依法应享受工伤保险待遇。王良忠自发生工伤之日起至停工留薪期满后未返回工作岗位,故王良忠请求解除双方劳动关系，予以支持，双方解除劳动关系的时间应为停工留薪期满后即2019年6月12日。依据王良忠的诉讼请求,根据有关法律规定,依法认定王良忠应享受的工伤保险待遇如下:1.停工留薪期间工资为80000元(兴阳公司出具的劳动关系证明可以认定王良忠个工资情况，王良忠主张月工资按10000元计算，予以采纳。因王良忠的停工留薪期经漳州市劳动能力鉴定委员会鉴定为8个月，故王良忠的停工留薪期间的工资为10000元/月×8个月=80000元)；2.一次性伤残补助金为130000元(因王良忠的劳动功能障碍经漳州市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级,根据《工伤保险条例》第三十七条第(一)项一次性伤残补助金标准为七级伤残为13个月的本人工资计算,故一次性伤残补助金应为10000元/月×13月=130000元;3.一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金为193908元(根据《福建省实施办法》第二十七条的有关规定,本案一次性医疗补助金和伤残就业补助金二项分别计算,漳州市公布的人口平均预期寿命为74.4岁,与解除劳动合同关系时即2019年6月12日的年龄之差为39岁,根据七级,每满一年发给0.4个月计算,不满一年按一年计算,按2018年度漳州市在岗职工月平均工资6215元计算,一次性医疗补助和伤残就业补助金各均应为6215元/月×39×0.4月=96954元);4.住院护理费1462.3元(根据王良忠住院共7天的情况，故护理费应为208.9元/天×7天=1462.3元);5.住院伙食补助费50元/天×7天=350元。医疗费已由兴阳公司支付，该请求不予支持；未实际发生后续治疗，后续治疗费不予支持，可待实际发生后依法主张；因未到统筹区外就医，交通费的请求不予支持。上述各项损失共计405720.3元。因兴阳公司未依法为王良忠缴纳工伤保险费，发生工伤事故后应由兴阳公司支付上述工伤保险待遇。综上，依照《工伤保险条例》第十四条第一项、第三十三条第一款、第二款、第三十七条和《福建省实施办法》第二十一条、第二十五条、第二十七条规定,判决:一、解除王良忠与漳浦县兴阳建材有限公司的劳动合同关系;二、漳浦县兴阳建材有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿王良忠各项工伤保险待遇损失共计405720.3元；三、驳回王良忠的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由漳浦县兴阳建材有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。双方当事人对一审查明事实均无异议，本院予以确认。另查明：漳州市劳动能力鉴定委员会于2019年12月9日作出的漳劳鉴［因工2019年第四十一期］78号《劳动能力鉴定结论通知书》,该通知书明确载明：“对本鉴定结论有异议的，可自签收之日起十五日内，由工伤（病）职工本人或委托人、或用人单位代表、携带本结论和《工伤认定决定书》、有效的诊断检查等完整病历材料到省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定（地址：福州市××路××号××大厦××室，联系电话0591-8787××××）”。本院认为，王良忠主张每月工资10000元，有王良忠提供盖有兴阳公司公章的劳动关系证明予以证明，兴阳公司对上述劳动关系证明的公章真实性予以认可，该劳动关系证明没有加盖法定代表人私章或由法定代表人签名，不影响该劳动关系证明的效力，故上述劳动关系证明可以作为认定案件事实的依据。而且，兴阳公司主张王良忠每月领取的工资是代领一个小组的工资（王良忠作为一个小组负责人），并未提供任何证据予以证明。兴阳公司作为用人单位，有条件提供发给王良忠的工资材料予以反驳，但兴阳公司至今未提供有关材料，应承担举证不能的法律后果，故兴阳公司提出一审认定王良忠每月工资1万元错误的上诉理由，依据不足，不予支持。不管兴阳公司对漳州市劳动能力鉴定委员会的鉴定过程是否了解、参与，漳州市劳动能力鉴定委员会于2019年12月9日作出的漳劳鉴[因工2019年第四十一期]78号《劳动能力鉴定结论通知书》明确载明申请再次鉴定的期限、单位、地址、联系电话等，兴阳公司已收到相关的工伤认定及劳动能力鉴定结论通知书，却未依法在期限内申请再次鉴定。《工伤保险条例》第二十八条规定：“自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，工伤职工或者其近亲属、所在单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定。”兴阳公司也未在期限内申请复查鉴定，故兴阳公司申请对劳动能力鉴定结论重新鉴定，于法无据，不予支持。综上所述，兴阳公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由漳浦县兴阳建材有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  林 微审 判 员  刘小玲审 判 员  傅志杰二〇二一年三月二十二日法官助理  李 菁书 记 员  陈敏燕执行申请提示：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。