山东省烟台市牟平区人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0612民初3334号原告：马井思，男，1971年1月23日出生，汉族，住济宁市邹城市。委托诉讼代理人：王兴兰，山东明铎律师事务所律师。被告：赵吉敏，女，1969年2月28日出生，汉族，住烟台市牟平区。被告：王涛，男，1960年10月22日出生，汉族，住烟台市牟平区。上述被告共同委托诉讼代理人：王宇，山东宁海律师事务所律师。被告：曲洪生，男，1961年5月6日出生，汉族，住烟台市牟平区。委托诉讼代理人：肖玉华，山东天之润律师事务所律师。原告马井思与被告赵吉敏、王涛、曲洪生提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年11月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马井思的委托诉讼代理人王兴兰、被告赵吉敏和王涛的共同委托诉讼代理人王宇、被告曲洪生及其委托诉讼代理人肖玉华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马井思向本院提出诉讼请求：1、请求三被告共同赔偿原告医疗费87346.02元、住院伙食补助费1500元、交通费500元；2、残疾赔偿金、误工费、护理费根据鉴定结论由被告赔偿；3、本案诉讼费、保全费、担保费由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：1、请求判令三被告共同赔偿原告医疗费87346.02元、住院伙食补助费1500元、交通费500元、伤残赔偿金186247.6元、误工费24846.41元、护理费13916.38元、营养费6000元、被抚养人生活费11761.64元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2080元，共计339198.05元。2、本案诉讼费、保全费、担保费由被告承担。事实和理由：2020年3月27日，被告赵吉敏和王涛雇佣原告马井思到被告曲洪生家里拆除装修并清空，约定劳务费1300元。3月28日早上原告与王涛一起去曲洪生家里干活，3月30号全部拆除完毕，进行垃圾清理，王涛雇佣了一辆拖拉机停在曲洪生家南窗下，要求原告将建筑垃圾从南窗直接向下扔到拖拉机上，原告在清理垃圾时不慎从窗上摔了下去，导致受伤。原告受伤后，王涛拨打了120，急救车将原告送往牟平区中医院住院治疗30天，花费医疗费87346.02元，三被告无正当理由拒不赔偿。被告赵吉敏、王涛辩称，我们两人是夫妻关系，原告和我们之间不存在雇佣关系，是赵吉敏打电话找原告一起去给曲洪生打工，实际是曲洪生雇佣王涛和原告，工钱是由曲洪生支付给王涛，王涛再将工钱跟原告平分。事故发生后王涛积极地对原告施救，并垫付了16000元费用，我们认为自己没有责任。原告受伤完全是由于自己的过错造成的，自己应该承担主要责任。被告曲洪生辩称，我因家里要装修，打电话联系到王涛，将家中有关砸墙的活承揽给王涛，承揽费用共计3500元，我已分两次支付给王涛，所以原告发生的人身损害相关损失我不应该承担。本院经审理认定事实如下：2020年3月27日，曲洪生因位于五建家属楼8号楼1单元401号的家需要重新装修，经人介绍联系赵吉敏和王涛到其家中查看现场进行装修拆除及垃圾清运，约定工钱3500元。当天下午王涛开始工作，因工作量大，赵吉敏打电话联系原告马井思和王涛一起干活，约定工钱1300元。3月28日，原告与王涛一起到曲洪生家中干活，到3月30日装修全部拆除完毕，进行垃圾清理。王涛雇佣一辆拖拉机停在曲洪生家楼下，原告在将装修垃圾从楼上扔下时不慎摔下受伤。原告伤后，王涛拨打了120将其送至牟平区中医医院住院治疗30天，经诊断为腰2椎体爆裂骨折并不全瘫、双足跟骨粉碎性骨折、开放性臀部损伤、骶骨骨折、尾骨骨折等，花费医疗费87346.02元，其中王涛垫付了15438.68元，另外给付原告现金1000元。将原告送到医院后，王涛返回曲洪生家中把剩下的活干完。2020年3月31日，曲洪生向王涛支付工钱2000元，王涛出具收条，内容为“今收到曲洪生工钱2000元正收款人王涛2020年3月31号”。同日，王涛付给原告工钱1300元。2020年4月5日，曲洪生向王涛支付剩余工钱1500元，王涛出具收条，内容为“今收到曲洪生砸墙工钱1500元正，全部付清。2020年4月5号收款人王涛”。审理过程中，原告向本院申请对其伤残等级、误工时间、护理时间和人数、营养期进行鉴定。经本院委托山东永鼎司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为：1、马井思双跟骨粉碎性骨折畸形愈合符合九级伤残，腰椎骨折行内固定术符合十级伤残。2、建议马井思误工时间为180日（含住院时间），护理时间为90日（含住院时间），其中住院期间2人陪护，其余时间1人陪护，建议营养期为120日（含住院时间）。原告对鉴定结论没有异议。赵吉敏及王涛对鉴定结论有异议，认为原告现在身体恢复情况良好，已经能够完全自理，可以进行劳动，没有达到鉴定书鉴定的九级、十级的伤残标准，但不申请重新鉴定。曲洪生对鉴定结论真实性没有异议，但认为鉴定内容与其无关。原告主张与被告赵吉敏、王涛是雇佣关系，曲洪生作为发包方应对原告的损失与二被告承担连带赔偿责任。原告提供2020年4月7日原告妻子王利与被告赵吉敏的通话录音予以证实，内容为：“……赵吉敏：嗯，我叫的他俩一块去干这个活，我也有责任……王利：我知道呀，不是你推下去的，反正是跟着你干活摔下去的。赵吉敏：嗯，就是他俩一块去干的这个活，他不小心叫钢筋勾去了。王利：就是跟着你干活摔得，你这个责任你得承担。赵吉敏：我不说我不给你钱，我告诉你，我凑，我一分都不瞎我都给你，……”。经质证，被告赵吉敏和王涛对录音真实性没有异议，但认为证明不了原告主张。被告曲洪生对该证据不予质证。被告赵吉敏、王涛主张与原告是合作关系，并提供如下证据：1、原告出具的收条一份，上部由王涛书写“五建家属楼8号东单元所有干活工钱3500元垃圾费600元供计7个工除了垃圾剩2900元平均每个工日414.28414.28*3天＝1242.84元”，下部为原告方书写“收到工钱1300元王利马井思2020.3.31”。证实收入扣除费用后双方平均分配，双方是平等的合作关系。2、2020年4月10日及5月1日被告女儿赵群与王利、马井思的手机通话录音，证实原告是赵吉敏电话联系一块儿去干活的，并非雇佣关系，原告是因为自己的过错造成摔伤。3、二被告的退休证。证实二被告并非从事房屋装修的专业人员，不以此为生活来源，与曲洪生之间不存在承包承揽关系，与原告也不存在雇佣关系。经质证，原告对证据1的真实性有异议，被告所书写内容为其事后单方编造，原告打收条时没有该内容。被告书写内容也不符合常理，零工日工资不可能计算到分；对证据2不认可，赵群并非本案当事人，对雇佣过程及工资约定不清楚，不能起到证明作用；对证据3真实性没有异议，但与本案无关，不能证实被告主张。被告曲洪生对证据1、2不予质证，对证据3真实性没有异议，可以看出王涛退休时申报的单位是烟台霖诚建筑公司，说明其对砸墙有一定的技术。被告曲洪生主张与被告赵吉敏、王涛是承揽关系，与原告无法律关系。提交2020年3月31日及4月5日王涛所打的收条两张。原告对收条没有异议，认为可以证实曲洪生把活承包给赵吉敏、王涛，二人又雇佣原告干活。被告赵吉敏、王涛对证据真实性没有异议，但主张结算的是工钱不是承包费，其与曲洪生不是承揽关系，而是雇佣关系。关于原告的损失，原告主张：一、医疗费87346.02元（包括住院费用），提交住院病案、住院结账汇总清单、医疗费发票一宗。二、住院伙食补助费1500元，按每天50元×30天。三、营养费6000元，按每天50元×120天。四、残疾赔偿金186247.6元，按2019年山东省城镇居民人均可支配收入42329元/年×（九级和十级伤残系数）22%×20年。五、护理费13916.38元，提交护理人员妻子王丽及儿子马豹的身份证明。王丽年满50周岁，打零工为生，不享受退休待遇，马豹也没有固定工作，按2019年山东省城镇居民人均可支配收入42329元/365天×30天×2人+42329元/365天×60天×1人计算。六、误工费24846.41元，按2019年山东省居民服务业人均年收入标准50383元/365天*180天计算。七、交通费500元没有票据，原告出院及鉴定时均打车往返，根据伤情及居住地点酌情主张。八、被扶养人生活费11761.64元，提交2020年12月1日济宁市邹城市香城镇马头山村村民委员会出具的证明一份及房廷英的户口本一份，证明原告母亲房廷英年满74周岁，年老体弱没有收入来源，主要由原告及其兄弟马井仲、马井云3人共同赡养。按2019年山东省城镇居民消费性支出26731元/年×6年×22%伤残系数/3人计算。九、精神损害抚慰金5000元，原告因九级及十级伤残给家人造成精神损失而酌情主张。十、鉴定费2080元及保全担保费500元。提交相关收费发票为证。被告赵吉敏、王涛对医疗费没有异议，主张其垫付的医疗费15438.68元及现金1000元原告应予返还；对营养费有异议，鉴定结论只是建议营养期为120天，原告系骨伤并不需要格外加强营养才能恢复；对伙食补助费、残疾赔偿金计算方法无异议；对护理费有异议，马豹为农村户口应按2019年农村居民人均纯收入17775元计算护理费；对误工费有异议，原告身份是农民，本身没有执照或资质，不应按照相关行业的平均收入计算，而应按照城镇居民的收入标准计算；对交通费有异议，事发当时是王涛打电话叫救护车将原告送医，直至鉴定期间都没有复诊过，500元的交通费没有合理依据；对被扶养人生活费有异议，村委证明的真实性无法确认，且九级及十级伤残并不影响赡养；对精神抚慰金有异议，原告虽构成伤残但对劳动能力没有影响，原告达不到支付精神抚慰金的条件，被告对其受伤亦无过错；对鉴定费、保全担保费的真实性没有异议，但担保费不是必须发生的费用，不应由被告承担。被告曲洪生对上述证据的质证意见同被告赵吉敏、王涛。本院认为，公民的身体权和健康权受法律保护。本案中，被告曲洪生将家中房屋拆墙及垃圾清运工作发包给赵吉敏和王涛，王涛以自己的技术和劳力为曲洪生砸墙，并自己雇佣车辆清运垃圾，与曲洪生直接结算工钱3500元，双方形成承揽关系。赵吉敏和王涛承揽该工作后，找原告一起干活，并约定给付原告劳动报酬1300元，原告的工作受王涛的派遣，从事王涛指定的工作内容，王涛为原告提供劳动报酬，双方形成劳务关系。原告在工作中身体受到伤害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告赵吉敏和王涛作为接受劳务方，明知原告在四楼进行高处作业具有危险性，而未尽到安全提醒义务，亦未对原告从高处扔建筑垃圾予以制止，存在一定过错，应承担相应的赔偿责任。原告在高处作业本身应具备相应的安全注意义务，但其在工作中疏忽大意造成事故的发生，本身存在过错，也应承担相应的责任。被告曲洪生未直接向原告支付报酬，也未参与对原告的选任和工作的指导，与原告之间既非承揽关系亦非劳务关系，对原告的损失不应承担赔偿责任。综合各方的过错程度及对造成原告损害后果的责任大小，对于原告的损失，本院酌定被告赵吉敏、王涛承担50%的责任，原告自担50%的责任。关于原告主张的各项损失，根据双方庭审举证质证情况，参照司法鉴定结论，本院综合认定如下：1、医疗费87346.02元（包括住院费用），有住院病案等为证，本院予以认定。2、住院伙食补助费按每天50元×30天计算为1500元，本院予以认定。3、营养费按每天50元×120天计算为6000元，本院予以认定。4、残疾赔偿金按2019年山东省城镇居民人均可支配收入42329元/年×九级和十级伤残系数22%×20年计算为186247.6元，本院予以认定。5、关于护理费，原告由其妻子王丽及其子马豹护理，均无固定工作，按照《山东省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》，在民事诉讼中对各类人身损害赔偿纠纷案件，不再区分城镇居民和农村居民，统一按照城镇居民赔偿标准计算相关项目赔偿数额。故护理费按2019年山东省城镇居民人均可支配收入42329元/365天×30天×2人+42329元/365天×60天×1人计算为13916.38元，本院予以认定。6、关于误工费，原告所从事工作无需执照或资质，不宜按相关行业的平均收入计算，应按照城镇居民的收入标准计算，即按2019年山东省城镇居民人均可支配收入42329元/365天×180天计算为20874.57元，本院予以认定。7、交通费，根据原告伤情及居住地点估算500元符合常理，本院予以认定。8、被扶养人生活费，济宁市邹城市香城镇马头山村村民委员会出具的证明证实原告的母亲房廷英年老体弱没有收入来源，主要由原告及其兄弟马井仲、马井云三人共同赡养，按2019年山东省城镇居民消费性支出26731元/年×6年×22%伤残系数/3人计算为11761.64元，本院予以认定。9、精神损害抚慰金5000元及保全保险费500元，于法无据，本院不予支持。10、鉴定费2080元有发票为证，本院予以认定。以上损失合计329726.2元。被告赵吉敏、王涛应赔偿原告上述损失的50%即164863.1元（329726.2×50%），扣除已垫付的医疗费15438.68元及现金1000元，二被告应再赔偿原告148424.42元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下：一、被告赵吉敏、王涛于本判决生效之日起十日内赔偿原告马井思各项损失148424.42元。二、驳回原告马井思对被告曲洪生的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计3194元、保全费1520元，由原告马井思负担2357元，被告赵吉敏、王涛负担2357元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员  贺宁宁二〇二一年三月十一日书记员  于 艺