广东省东莞市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）粤19刑终301号原公诉机关东莞市第三市区人民检察院。上诉人（原审被告人）林日锋，男，1989年9月20日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地为广东省湛江市坡头区。曾因犯开设赌场罪于2017年9月8日被广东省深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑七个月，2017年10月30日刑满释放；又因犯开设赌场罪于2019年4月11日被广东省深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑一年四个月，2019年11月10日刑满释放；现因本案于2020年8月10日被羁押并被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。上诉人（原审被告人）刘桂林，男，1981年9月12日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地为江西省赣州市瑞金市。因本案于2020年8月10日被羁押并被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。原审被告人杨玉锋，男，1982年1月14日出生，汉族，文化程度中专，户籍所在地为四川省江安县。因本案于2020年8月10日被羁押并被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。原审被告人林金松，男，1984年10月12日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地为广西壮族自治区梧州市苍梧县。因本案于2020年8月10日被羁押并被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。原审被告人陈尚文，男，1987年7月17日出生，汉族，文化程度小学，户籍所在地为广西壮族自治区玉林市博白县。因本案于2020年8月10日被羁押并被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。原审被告人何增林，男，1989年7月6日出生，汉族，文化程度小学，户籍所在地为广西壮族自治区南宁市横县。因本案于2020年8月10日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现押于东莞市看守所。原审被告人林康银，男，1995年2月3日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地为广东省湛江市坡头区。因本案于2020年8月10日被羁押并被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。原审被告人林康贵，男，1995年3月24日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地为广东省湛江市坡头区。因本案于2020年8月10日被羁押并被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。原审被告人郭少伟，男，1989年5月8日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地为广东省陆丰市。因本案于2020年8月10日被羁押并被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。东莞市第三人民法院审理东莞市第三市区人民检察院指控原审被告人林日锋、杨玉锋、刘桂林、林金松、陈尚文、何增林、林康银、林康贵、郭少伟犯开设赌场罪一案，于2021年1月14日作出（2020）粤1973刑初3893号之一刑事判决，于2021年1月27日作出（2020）粤1973刑初3893号之二刑事判决。原审被告人林日锋、刘桂林对该判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理，经阅卷，讯问上诉人林日锋，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原审判决认定：2020年6月至2020年8月，被告人林日锋、杨玉锋、刘桂林以及刘展龙、蔡伟周等人（均另案处理）以股东的身份先后在东莞市废弃工厂后面的山上、清溪镇一农庄旁边的山上、清溪镇山猪坑好友钓鱼场附近等路段以赌“三公”的形式开设赌场，以抽水的方式营利，其中刘桂林是其中一场赌场的股东。刘桂林等人在微信上给参赌人员发送定位，让参赌人员到东莞市的接送点，再安排司机载参赌人员到赌档，每次收取工资500元-700元。被告人郭少伟多次帮刘展龙联系场地用于开设赌场，并负责赌场内看场工作，并每次收取工资200元-300元。被告人林金松、陈尚文、何增林多次在赌场担任荷手，负责发牌及抽取水钱，每次收取工资200元-300元。被告人林康贵、林康银多次为赌场看风，每次收取工资300元。原审判决认定上述事实，有相关证据予以证实。原审法院认为被告人林日锋、杨玉锋、刘桂林、郭少伟、林金松、陈尚文、何增林、林康银、林康贵以营利为目的，结伙开设赌场，其行为均构成开设赌场罪，依法均应予惩处。公诉机关指控被告人林日锋、杨玉锋、刘桂林、郭少伟、林金松、陈尚文、何增林、林康银、林康贵犯开设赌场罪，罪名成立。被告人林日锋曾因故意犯罪被判处有期徒刑的刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。在共同犯罪中，被告人林日锋、杨玉锋、刘桂林起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人郭少伟、林金松、陈尚文、何增林、林康银、林康贵起次要作用，是从犯，依法应从轻处罚。被告人林日锋、杨玉锋、刘桂林、郭少伟、林金松、陈尚文、何增林、林康银、林康贵归案后如实供述主要犯罪事实，依法可从轻处罚。视被告人林日锋、杨玉锋、刘桂林、郭少伟、林金松、陈尚文、何增林、林康银、林康贵的犯罪情节和悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人林日锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币80000元。二、被告人杨玉锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币50000元。三、被告人刘桂林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币30000元。四、被告人郭少伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币8000元。五、被告人林金松犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币8000元。六、被告人陈尚文犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币8000元。七、被告人何增林犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币8000元。八、被告人林康银犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元。九、被告人林康贵犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元。十、随案移送的手机九部，人民币1100元，依法予以没收，上缴国库。上诉人林日锋提出上诉意见：林日锋在一审庭审中提出原公诉机关对其所作量刑建议过重只是单纯陈述，并不是没有悔罪表现，原公诉机关不应据此撤回其签订的认罪认罚具结书。上诉人刘桂林提出上诉后，二审期间申请撤诉。经二审审理查明，一审认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人林日锋提出的上诉意见，经查：上诉人林日锋在原审庭审中明确提出原公诉机关对其作出的量刑建议过重，原公诉机关据此撤回林日锋在审查起诉阶段所签订的认罪认罚具结书并无不妥。另，原审法院已经认定林日锋归案后如实供述主要犯罪事实，并对其从轻处罚。原审法院根据林日锋的犯罪情节和悔罪表现作出的判决，量刑适当。林日锋所提的上诉意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人林日锋以及原审被告人杨玉锋等人以营利为目的，结伙开设赌场的行为已构成开设赌场罪，依法应予惩处。林日锋曾因故意犯罪被判处有期徒刑的刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。在共同犯罪中，林日锋、杨玉锋、刘桂林起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；郭少伟、林金松、陈尚文、何增林、林康银、林康贵起次要作用，是从犯，依法应从轻处罚。林日锋、杨玉锋、刘桂林、郭少伟、林金松、陈尚文、何增林、林康银、林康贵归案后如实供述主要犯罪事实，依法可从轻处罚。上诉人林日锋所提的上诉意见不能成立，本院不予采纳。上诉人刘桂林提出的撤回上诉申请符合法律规定，应予准许。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十三条第二款、第三百八十六条的规定，裁定如下：一、准许上诉人刘桂林撤回上诉。二、驳回上诉人林日锋的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陈莫强审判员  何颜宇审判员  廖 政二〇二一年三月二十五日书记员  卢颖聪相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十三条上诉人在上诉期限内要求撤回上诉的，人民法院应当准许。上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许；认为原判确有错误的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。第三百八十六条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。广东省东莞市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）粤19刑终301号原公诉机关东莞市第三市区人民检察院。上诉人（原审被告人）林日锋，男，1989年9月20日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地为广东省湛江市坡头区。曾因犯开设赌场罪于2017年9月8日被广东省深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑七个月，2017年10月30日刑满释放；又因犯开设赌场罪于2019年4月11日被广东省深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑一年四个月，2019年11月10日刑满释放；现因本案于2020年8月10日被羁押并被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。上诉人（原审被告人）刘桂林，男，1981年9月12日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地为江西省赣州市瑞金市。因本案于2020年8月10日被羁押并被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。原审被告人杨玉锋，男，1982年1月14日出生，汉族，文化程度中专，户籍所在地为四川省江安县。因本案于2020年8月10日被羁押并被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。原审被告人林金松，男，1984年10月12日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地为广西壮族自治区梧州市苍梧县。因本案于2020年8月10日被羁押并被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。原审被告人陈尚文，男，1987年7月17日出生，汉族，文化程度小学，户籍所在地为广西壮族自治区玉林市博白县。因本案于2020年8月10日被羁押并被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。原审被告人何增林，男，1989年7月6日出生，汉族，文化程度小学，户籍所在地为广西壮族自治区南宁市横县。因本案于2020年8月10日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现押于东莞市看守所。原审被告人林康银，男，1995年2月3日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地为广东省湛江市坡头区。因本案于2020年8月10日被羁押并被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。原审被告人林康贵，男，1995年3月24日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地为广东省湛江市坡头区。因本案于2020年8月10日被羁押并被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。原审被告人郭少伟，男，1989年5月8日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地为广东省陆丰市。因本案于2020年8月10日被羁押并被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。东莞市第三人民法院审理东莞市第三市区人民检察院指控原审被告人林日锋、杨玉锋、刘桂林、林金松、陈尚文、何增林、林康银、林康贵、郭少伟犯开设赌场罪一案，于2021年1月14日作出（2020）粤1973刑初3893号之一刑事判决，于2021年1月27日作出（2020）粤1973刑初3893号之二刑事判决。原审被告人林日锋、刘桂林对该判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理，经阅卷，讯问上诉人林日锋，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原审判决认定：2020年6月至2020年8月，被告人林日锋、杨玉锋、刘桂林以及刘展龙、蔡伟周等人（均另案处理）以股东的身份先后在东莞市废弃工厂后面的山上、清溪镇一农庄旁边的山上、清溪镇山猪坑好友钓鱼场附近等路段以赌“三公”的形式开设赌场，以抽水的方式营利，其中刘桂林是其中一场赌场的股东。刘桂林等人在微信上给参赌人员发送定位，让参赌人员到东莞市的接送点，再安排司机载参赌人员到赌档，每次收取工资500元-700元。被告人郭少伟多次帮刘展龙联系场地用于开设赌场，并负责赌场内看场工作，并每次收取工资200元-300元。被告人林金松、陈尚文、何增林多次在赌场担任荷手，负责发牌及抽取水钱，每次收取工资200元-300元。被告人林康贵、林康银多次为赌场看风，每次收取工资300元。原审判决认定上述事实，有相关证据予以证实。原审法院认为被告人林日锋、杨玉锋、刘桂林、郭少伟、林金松、陈尚文、何增林、林康银、林康贵以营利为目的，结伙开设赌场，其行为均构成开设赌场罪，依法均应予惩处。公诉机关指控被告人林日锋、杨玉锋、刘桂林、郭少伟、林金松、陈尚文、何增林、林康银、林康贵犯开设赌场罪，罪名成立。被告人林日锋曾因故意犯罪被判处有期徒刑的刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。在共同犯罪中，被告人林日锋、杨玉锋、刘桂林起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人郭少伟、林金松、陈尚文、何增林、林康银、林康贵起次要作用，是从犯，依法应从轻处罚。被告人林日锋、杨玉锋、刘桂林、郭少伟、林金松、陈尚文、何增林、林康银、林康贵归案后如实供述主要犯罪事实，依法可从轻处罚。视被告人林日锋、杨玉锋、刘桂林、郭少伟、林金松、陈尚文、何增林、林康银、林康贵的犯罪情节和悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人林日锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币80000元。二、被告人杨玉锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币50000元。三、被告人刘桂林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币30000元。四、被告人郭少伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币8000元。五、被告人林金松犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币8000元。六、被告人陈尚文犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币8000元。七、被告人何增林犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币8000元。八、被告人林康银犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元。九、被告人林康贵犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元。十、随案移送的手机九部，人民币1100元，依法予以没收，上缴国库。上诉人林日锋提出上诉意见：林日锋在一审庭审中提出原公诉机关对其所作量刑建议过重只是单纯陈述，并不是没有悔罪表现，原公诉机关不应据此撤回其签订的认罪认罚具结书。上诉人刘桂林提出上诉后，二审期间申请撤诉。经二审审理查明，一审认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人林日锋提出的上诉意见，经查：上诉人林日锋在原审庭审中明确提出原公诉机关对其作出的量刑建议过重，原公诉机关据此撤回林日锋在审查起诉阶段所签订的认罪认罚具结书并无不妥。另，原审法院已经认定林日锋归案后如实供述主要犯罪事实，并对其从轻处罚。原审法院根据林日锋的犯罪情节和悔罪表现作出的判决，量刑适当。林日锋所提的上诉意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人林日锋以及原审被告人杨玉锋等人以营利为目的，结伙开设赌场的行为已构成开设赌场罪，依法应予惩处。林日锋曾因故意犯罪被判处有期徒刑的刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。在共同犯罪中，林日锋、杨玉锋、刘桂林起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；郭少伟、林金松、陈尚文、何增林、林康银、林康贵起次要作用，是从犯，依法应从轻处罚。林日锋、杨玉锋、刘桂林、郭少伟、林金松、陈尚文、何增林、林康银、林康贵归案后如实供述主要犯罪事实，依法可从轻处罚。上诉人林日锋所提的上诉意见不能成立，本院不予采纳。上诉人刘桂林提出的撤回上诉申请符合法律规定，应予准许。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十三条第二款、第三百八十六条的规定，裁定如下：一、准许上诉人刘桂林撤回上诉。二、驳回上诉人林日锋的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陈莫强审判员  何颜宇审判员  廖 政二〇二一年三月二十五日书记员  卢颖聪相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十三条上诉人在上诉期限内要求撤回上诉的，人民法院应当准许。上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许；认为原判确有错误的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。第三百八十六条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。