广西壮族自治区防城港市港口区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)桂0602民初1657号 原告:付剑飞，男，汉族，1982年10月24日出生，住防城港市港口区。 委托诉讼代理人:庞体胜，广西鹏源律师事务所律师。 被告:叶水木，男，汉族，1953年5月5日出生，住防城港市港口区。 被告:劳少邕，女，汉族，1954年3月18日出生，住防城港市港口区。 被告:叶**钒，男，汉族，1982年7月2日出生，住防城港市港口区。 原告付剑飞与被告叶水木、劳少邕、叶**钒建设工程合同纠纷一案，本院于2018年8月15日受理后依法适用简易程序，后发理本案不宜适用简易程序，本院裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告付剑飞及其委托诉讼代理人庞体胜,被告叶水木到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告付剑飞向本院提出诉讼请求:1.判令被告叶水木、劳少邕、叶**钒连带支付给原告工程款本金共计669306.31元及利息2300元(以669306.31元为基数，从2018年7月18日起按年利率6%计付至起诉之日，以后再计)，合计671606.31元；2.本案的诉讼费用由被告叶水木、劳少邕、叶**钒全部承担。事实和理由:2016年3月29日，原告与被告叶水木签订《房屋建筑工程承包合同协议书》，合同约 定由甲方即被告叶水木将位于防城港市港口区劳少邕私人住宅楼工程以包工包料的形式发包给乙方即原告施工建设，合同暂定价为240万元，以竣工结算为准。然后原告带领工人机械进场施工，当主体工程完成后，由于各种原因，经双方协商一致，就尽快解决当前主体工程款结算问题于2017年8月10日签订《施工结算协议书》，约定终止《房屋建筑工程承包合同协议书》，由原告向被告提供经北防建司审核签字认可的工程结算书，工程造价经北防建司审核，工程竣工结算价为1862879.51元（未含税）。截止目前，由被告叶**钒转账支付给原告的工程款共113万元整，转给工程外架老板12万元整，共计125万元整，尚欠612879.31元未付。另外，被告还拖欠原告的工程外架租金45000元以及住宅楼的水电安装人工费用共11426.8元未付，以上三项费用共计669306.31元。为维护原告的合法权益，提起诉讼。 被告叶水木辩称，1.原告单方编制的《竣工结算书》无效，驳回原告的诉讼请求；2.判令原告因施工质量问题，赔偿因返工给被告造成的损失；3.判令原告因未能履行职责，有意拖延工期，导致本应192天完成的工程，至今无法竣工验收合格，被告无法投入使用所造成的损失；4.原告支付被告建房贷款125万元的利息90815元(从2017年6月19日主体验收之日起按年利率6%计付至2018年8月31日，共443天，以后再计)。 当事人围绕其诉讼请求提交了证据。本院组织当事人进行质证，对当事人无异议的证据本院予以确认并佐证在卷，对当事人有异议的证据，本院认定如下:1.原告提交的《房屋建筑工程承包合同协议书》，证明原告与被告叶水木签订房屋建筑工程承包合同，工程名称为叶**钒、劳少金私人房，工程地点在防城港市港口区，承包方式为包工包料等；2.原告提交的《主体结构验收签到表》，证明原告承包了涉案工程并施工；3.原告提交的《竣工结算书》，证明案涉工程经广西北防建筑工程有限公司盖章确认竣工结算价为1862879.51元；4.被告叶水木提交的《施工许可证》，本院认为虽然证上载明施工单位是广西北防建筑工程有限公司，但根据原告提交的《房屋建筑工程承包合同协议书》及被告叶水木的陈述，案涉实际施工人是原告；5.被告叶水木提交的《单位工程竣工验收文件和资料审查目录》、《通知》，证明被告叶水木不同意按《竣工结算书》支付工程款给原告；6.被告叶水木提 交的《房屋施工质量缺陷图片》，原告不认可案涉工程存在质量问题，如果被告认为存在质量问题应当通过鉴定或提交他证据来确定；7.被告叶水木提交的《工程质量安全隐患限期整改通知书》，原告不认可签收该通知书，原告不认可案涉工程存在质量问题；8.被告叶水木提交的《北防建司工程内部承建劳务合作合同》，因无原告签名，本院对被告叶水木的证明目的不予采信；9.被告叶水木提交的微信，原告不认可被告叶水木的证明目的，本院对被告叶水木的证明目的不予采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定法律事实如下:被告叶水木（发包方、甲方）需要建筑私人房屋，于2016年3月29日与付剑飞（承包方、乙方）签订《房屋建筑工程承包合同协议书》，确定工程名称为叶**钒、劳少金私人房，工程地点在防城港市港口区，承包方式为包工包料、包安全。合同约定工程规模:七层，建筑面积2384㎡（以施工图结算为准）。合同约定工程质量标准:必须达到国家建设工程质量验收规范标准合格以上。合同价暂定为240万元，以竣工结算为准。合同约定采用可调价格合同形式。合同约定合同总价计量规则:参照国家现行结算标准，竣工结算（参见专用条款）。甲方承诺按照法律法规规定履行项目审批手续，筹集工程建设资金并按照合同约定的时间和方式支付工程款。承包人承诺按照法律法规规定及合同约定组织完成工程施工，确保工程质量和安全，不进行转包及违法分包，在缺陷责任期及保修期内承担相应的工程维修责任，自愿带（垫）资施工从基础至七层主体框架封顶验收合格后才申请甲方支付工程款。 由于各种原因，叶水木(甲方)与原告(乙方)的《房屋建筑工程承包合同协议书》不能履行，甲乙双方同意终止该承包合同协议书，为了双方的利益不再受到损失，尽快解决主体工程款结算问题，2017年8月10日，叶水木与原告签订《施工结算协议书》，双方达成如下协议:一、乙方施工队承诺甲方如下条件:1.同意业主的批灰施工人员可以进场施工，决不阻扰。如有违约，赔偿甲方贷款损失和批灰工人误工费(100元/天/人)。2.从9月1日起业主可以继续租用钢管外架，租金以250元/天计算，不符合安全的负责整改好。3.从8月10日起业主可以继续租用井架升降机，租金以1500元/月(折合每天50元)计算，乙方负责机械安全维护。4.负责向甲方提供经北防建司签字认可的乙方所承建主体结构部分的质保资料、主体结构验收合格单和主体结构竣工图等。5.负责向甲方提供经 北防建司审核签字认可的工程结算单。二、甲方应承诺乙方如下条件:1.协议签订日起3天内支付乙方工程款20万元整。2.批灰队伍进场8月10日起钢管外架和井架升降机的后续租金与乙方无关。每月30日必须结清本月钢管外架和井架升降机租金，方可继续使用。如有违约不得使用钢管外架和井架升降机，而且继续承担钢管外架和井架升降机的所有租金。3.甲方安排施工队进场后所有施工安全问题与乙方无关。4.同意乙方经北防建司授权委托广西科联程造价咨询有限公司进行主体工程款结算，同意套用广西建筑2013版施工定额。但该公司需与甲方确认工程量和工程材料价格。5.同意外架使用期从钢管进场之日始到2017年6月20日止。6.工程结算单出来以后28天内进行审核完毕，如无误，经北防建司同意3天内一次性结清乙方工程款。关于违约责任，约定:1.如甲方不能按合同时间结算，剩余工程款则按银行同期贷款利息支付利息。2.如乙方未能提供主体工程质保资料和验收合格单的，甲方有权不予结算工程款。3.如甲方未结清乙方的工程款，未经乙方同意不得入住和外租本栋住宅楼。4.乙方需配合甲方施工流程逐层拆除外脚手架和井架，拆除完毕并清场后，甲方3天内付清工程款全部余额。随后，2018年3月9日，经双方协商，原告与被告叶水木签订《授权委托书》，就案涉工程外脚手架租金支付及案涉工程竣工结算确定:1.由叶水木、付剑飞双方委托一家有资质的第三方结算机构对案涉住宅楼进行结算。2.由付剑飞委托叶水木支付外架剩余租金。3.以上两项内容应拟好协议双方同时签字确认。4.叶水木支付盛立保外架剩余租金12万元，外架剩余租金12万元分两次支付，拆架前先支付8万元，拆完外架后三天内支付剩余的4万元。2018年6月20日，广西北防建筑工程有限公司作出案涉叶**钒、劳少金私人住宅楼工程竣工结算书，竣工结算价为1862879.51元。从2016年8月15日至2017年8月11日，叶**钒支付款项113万元给原告。2018年3月12日被告叶水木直接支付12万元给盛立保。此后，被告叶水木不同意按广西北防建筑工程有限公司作出叶**钒、劳少金私人住宅楼工程竣工结算书确定的竣工结算价与原告结算工程款。 为确定案涉工程造价，原告向本院提出司法鉴定申请，本院委托广西众益工程咨询有限公司对案涉工程造价进行鉴定，该公司作出桂众造价[2020]0792号工程造价司法鉴定意见书，鉴定案涉工程造价为1723297.74元。此次鉴定，原告用去鉴定3万元。 原告委托被告叶水木向许华雄支付砂款5425元。叶水木称，因原告主体结构工程撒落大量砼，经原告确认，被告代原告支付给陈炳松、宁家柱清除费3250元，原告认为在被告欠其脚手架租金中已扣除了这3250元。对于叶水木提出的经原告同意其已向彭定钦支付处理主体工程遗留问题的人工费1800元及因原告施工电梯井内外砼胀肚须凿平支付给王开达的人工费1200元应在案涉工程款中扣除的主张，原告不予认可。对于叶水木提出的原告作为施工方应交的水电费应在案涉工程款中扣除的主张，原告不予认可。 本院认为，原告与被告叶水木签订的《房屋建筑工程承包合同协议书》是双方当事人的真实意思表示，但原告没有施工资质，虽然借用有关建筑公司名义办理施工许可证，但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，该合同应属无效。被告劳少邕、叶**钒没有在该合同上签名，根据合同相对性原则，被告劳少邕、叶**钒不是适格的被告，不应承担民事责任。由于各种原因，《房屋建筑工程承包合同协议书》不能履行，原告与被告叶水木同意终止该合同，且签订了《施工结算协议书》，双方应按《施工结算协议书》的约定行使权利和履行义务。从双方签订的《施工结算协议书》的内容来分析，被告叶水木接管案涉工程并安排人员继续进行批灰等，在双方签订《授权委托书》中约定委托一家有资质的第三方结算机构对案涉工程款进行结算，但被告对广西北防建筑工程有限公司盖章的竣工结算书不予认可。原告申请委托有关鉴定机构对案涉工程进行造价鉴定，本院委托广西众益工程咨询有限公司对案涉工程造价进行鉴定，该公司作出桂众造价[2020]0792号工程造价司法鉴定意见书，经本院审查，该鉴定意见书应予采信，并作为证据使用。该鉴定意见书不存在鉴定人没有相应资格、鉴定意见明显依据不足等情形，被告叶水木申请重新鉴定，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款的规定，本院不予准许。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”的规定,被告叶水木提出案涉工程存在质量问题，没有充足的证据证明，本院不予采信。 关于原告要求被告叶水木支付工程款本金及利息的问题。根据《中华人民共和国民法典》第五百六十七条“合同的权利义务关系终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”的规定,结合双方在《施工结算协议书》中有关违约责任的“1.如甲方不能按合同时间结算，剩余工程款则按银行同期贷款利息支付利息。2.如乙方未能提供主体工程质保资料和验收合格单的，甲方有权不予结算工程款”的约定，被告叶水木没有按《施工结算协议书》约定的期间与原告结算工程款，原告也未能向被告叶水木提供主体工程质保资料和验收合格单，且案涉工程造价以委托广西众益工程咨询有限公司作出的桂众造价[2020]0792号工程造价司法鉴定意见书为依据，因此原告要求被告叶水木支付工程款的利息，没的事实和法律依据，本院不予支持。虽然被告叶水木提出其代原告支付给陈炳松、宁家柱的清除费3250元应在案涉工程款中予扣除的主张，但从其提供的证据分析，原告2017年9月29日签字确认时这3250元已结算并在被告应支付给原告的租金中已予扣除，与原告主张的要求被告支付租金45000元无关，因此被告这一主张，本院不予支持。对于被告叶水木提出的经原告同意其已向彭定钦支付处理主体工程遗留问题的人工费1800元及因原告施工电梯井内外砼胀肚须凿平支付给王开达的人工费1200元应在案涉工程款中扣除的主张，原告不予认可，本院不予支持。而原告提出被告应支付案涉住宅楼水电安装人工费11426.8元的主张，原告没有充足的证据证明，本院不予支持。因此，原告要求被告叶水木支付工程款项本金，以广西众益工程咨询有限公司作出的桂众造价[2020]0792号工程造价司法鉴定意见书确定的案涉工程造价为1723297.74元为依据，扣除原告委托被告叶水木向许华雄支付砂款5425元，扣除从2016年8月15日至2017年8月11日叶**钒支付给原告的款项113万元，扣除2018年3月12日被告叶水木直接支付给盛宜保的12万元，扣除桂众造价[2020]0792号工程造价司法鉴定意见书中应由被告叶水木支出的电水费17938.86元(计算方式:20163.969×0.83＋422.024×2.85)，加上被告叶水木从2017年9月1日起至2018年2月28日租用原告的脚手架和井架升降机但原告仅按5个月计算要求被告支付的租金45000元(9000元×5个 月)，为494933.88元,即1723297.74元-5425元-113万元-12万元-17938.86元＋45000元=494933.88元，被告叶水木应支付给原告。 关于被告叶水木辩称原告存在施工质量问题应赔偿因返工给被告造成的损失以及辩称原告因未能履行职责，有意拖延工期给被告所造成的损失，要求原告赔偿的问题，被告叶水木可另案提起诉讼。 综上所述，依据《中华人民共和国民法典》第一百七十六条、第五百六十七条、第八百零七条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告叶水木向原告付剑飞支付工程款本金494933.88元； 二、驳回原告付剑飞的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请强制执行。 案件受理费10516.06元，由原告付剑飞负担2766.35元，被告叶水木负担7749.71元。司法鉴定费3万元，由原告付剑飞负担1.5万元，被告叶水木负担1.5万元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或防城港市中级人民法院递交上诉状，上诉状六份并按对方当事人的人数提交副本（原件），上诉于防城港市中级人民法院，并在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费10516.06元（收费单位：广西壮族自治区防城港市中级人民法院，账号：20×××13，开户银行：中国农业银行防城港分行营业部）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理（中级法院不再另行通知）。 审 判 长  刘庆荣 人民陪审员  唐毓瑾 人民陪审员  何水清 二〇二一年三月十二日 书 记 员  陈龙华