黑龙江省伊春市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑07民终79号上诉人（原审原告）：伊春市春成消防设施安装有限公司，住所地黑龙江省伊春市伊美区制材办事处机修街。法定代表人，车春，该公司经理。委托诉讼代理人：蒋丽梅，黑龙江泽瑞律师所律师。被上诉人（原审被告）：黑龙江万路置业有限公司，住所地黑龙江省伊春市伊美区红升办事处丰林街中亚。法定代表人，王志伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：苏林恒，男，该公司法律顾问。上诉人伊春市春成消防设施安装有限公司（以下简称春成公司）因与被上诉人黑龙江万路置业有限公司（以下简称万路公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服伊美区人民法院（2019）黑0702民初1079号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人春成公司的法定代表人车春及其委托诉讼代理人蒋丽梅、被上诉人万路公司的委托诉讼代理人苏林恒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。春成公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人万路公司存在以下违约行为：其一、双方签订的《半山国际小区A、C地库消防给水、喷淋、通风、报警、防火卷帘门及配电工程施工合同》第八条约定，被上诉人向上诉人提供图纸、技术资料，在施工过程中如有变更应出具变更通知单；合同第六条约定：①待工程完成至50％时支付合同价款的30％现金。本案中，被上诉人未按照合同约定的付款节点支付合同价款的30％现金，且被上诉人自签订涉案合同至今未依据合同约定向上诉人提供施工图纸、相关技术资料及变更通知单，故被上诉人存在多处违约行为。二、原审法院以被上诉人不同意解除合同为由判决本案合同继续履行，判决不当。上诉人认为本案合同依法应当予以解除，理由如下：其一、本案中被上诉人自2016年10月16日签订合同开始至今4年的时间未向上诉人提供施工图纸、相关技术资料及变更通知单。因此被上诉人明显违约，涉案合同应当解除。其二、对于上诉人主张已经完工部分的工程量百分比已经超过50％，达到付款节点，应视为该主张成立。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十五条，上诉人提供《黑龙江**圣工程造价咨询有限公司终止鉴定告知书》一份，足以证实被上诉人控制图纸拒不提交，导致鉴定不能，上诉人已经缴纳鉴定费，故上诉人主张的已经完成的工程量已经超过50％，达到付款节点，依法应认定该主张成立。被上诉人未按照节点支付工程款构成违约，涉案合同应当解除。三、被上诉人应给付上诉人工程款，应付工程款数额为812661.05元，利息应支持。第一，2019年7月25日，上诉人与被上诉人之间就已经完工部分进行最后结算，结算工程款为812661.05元。第二、利息应当支持，自工程结算之日(即2019年7月5日)开始计算利息至今，利息标准按照中国人民银行发布的同期贷款利率计息计算。四、本案的客观事实是：涉案工程是上诉人一口价承包的改造工程，在上诉人接手前是其他人干的，早已经停工两三年，现场管子上锈，滴漏跑冒惨不忍睹。上诉人接手时现场情况是：C地库全部冻冰，A地库部分冻冰，被上诉人公司的孟工(孟令君)需要上诉人买煤和碳，用大铁炉子，处理A库和C库化冻问题才能施工，上诉人处理A、C地库化冻问题历时一个月。上诉人接手的不是新建工程而是改建工程，且被上诉人没有提供施工图纸，现场被上家施工方改的很乱。在被上诉人不提供施工图纸情况下，被上诉人乔玉红总经理告诉上诉人孟工是被上诉人公司代表，一切现场事宜上诉人必须听从孟工指挥和安排。孟工也是万路公司涉案工程现场消防电器主管人员及技术负责人。涉案工程是孟工在现场指挥施工，根本没有图纸，孟工告诉上诉人怎么干就怎么干，现场随时随地按照孟工的要求改动和施工。被上诉人应当承担提供不了图纸导致鉴定不能的法律责任。五、本案停工原因是2017年过了春节，被上诉人乔总要求更改涉案车库，由原来一个独立敞开车库变更为多个独立车库，因此孟工告诉上诉人等待图纸和设计变更。六、关于结算工程款为812661.05元，是被上诉人单方计算。上诉人与被上诉人的乔总当时约定签完这个812661.05元结算单就给上诉人钱，上诉人为了尽快了解此事同意签署这个812661.05元结算单，否则上诉人也不能签署这个结算单。在此之前，上诉人做的预算是1300000余元并提供给了被上诉人，被上诉人不同意，上诉人也不知道被上诉人是如何得出的这个812，661.05元结算结果，被上诉人一直未给付。七、被上诉人当时已经承认上诉人全部完成工程量的85％，并且孟工已经出具了两份书面材料，其中一份在被上诉人员工(预算员)马秀荣处，另一份在施工方技术员处。八、本案合同已经没有继续履行的必要性，本案中被上诉人自2016年10月16日签订合同开始至今4年的时间未向上诉人提供提供施工图纸、相关技术资料及变更通知单；被上诉人也未按照合同约定的付款节点支付合同价款；上诉人对被上诉人已经失去了信任，本案已经全部丧失了合同继续履行的诚信基础，合同无法继续履行。九、在上诉同时，上诉人申请孟令君出庭证实涉案工程是现场随时随地按照孟令君的要求改动和施工，无施工图纸且被上诉人未提供给上诉人施工图纸的事实。综上，请求依法支持上诉人的上诉请求。庭审中补充上诉理由如下：被上诉人未按照节点支付工程款，关于已经完工部分的工程量节点，被上诉人既不同意解除合同又不支付30%工程款，更不配合工程量百分比鉴定，双方对于合同继续履行已经陷入僵局，如被上诉人提供变更后的图纸配合司法鉴定，申请人继续启动鉴定程序。万路公司辩称：一、关于上诉请求第1项，根据上诉人原审法院起诉状中承认，上诉人与被上诉人签订的合同，系双方真实意思表示，且不违反法律法规，该涉案合同，合法有效；上诉人依据以上合同约定履行了合同义务；因被上诉人要求上诉人继续履行合同，合同第三条约定质量标准按国家验收规范合格标准执行；及验收办法，按图纸设计消防各部位管、线、电缆等所有工程项目内容达到消防验收合格交付使用标准；合同第九条约定上诉人责任，工程施工完毕后，向被上诉人提供真实、完整、有效并经被上诉人确认合格，技术内业资料4份(包括竣工图)；并负责施工的消防工程向有关部门报验验收及相关费用由上诉人承担；故一审法院认为，上诉人与被上诉人签订的《半山国际小区A、C地库消防给水、喷淋、通风、报警、防火卷帘门及配电工程施工合同》真实、合法有效，双方应予履行；根据合同约定，上诉人应全面履行合同，上诉人要求解除合同的诉讼请求，一审法院不予支持，一审法院认定事实完全正确。二、上诉人与被上诉人之间就2019年7月25日已完工部分进行结算，结算工程款为812661.05元，此款至今未付的原因是，上诉人至今也未进行施工完成至50％的工程量及整改已施工完不合格的工程，上诉人未达到合同第六条约定，待工程完成至50％时支付合同价款的30％现金；上诉人也未达到合同约定为925000元时支付合同价款的30％现金的支付节点；上诉人没有按照合同约定履行义务及2019年5月8日对半山小区地库工程完成工程量部分情况上特注明签收的承诺：被上诉人按照合同约定暂不予支付上诉人工程款计277500元;被上诉人按照合同约定不存在违约的事实。故关于上诉人要求给付工程款及利息，一审法院认定事实完全正确。综上所述，被上诉人答辩意见及事实证据链条充分，足以证明上诉人的上诉请求不能成立，一审法院判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判。春成公司向一审法院起诉请求：1.请求解除2016年10月16日原告与被告签订的《半山国际小区A、C地库消防给水、喷淋、通风、报警、防火卷帘门及配电工程施工合同》；2.请求判令被告给付原告工程款812661.05元及利息；3.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年10月16日原告与被告签订《半山国际小区A、C地库消防给水、喷淋、通风、报警、防火卷帘门及配电工程施工合同》一份，双方合同约定：“工程名称：半山国际小区A、C地库消防给水、喷淋、通风、报警、防火卷帘门及配电线路管线及电缆等工程。工程地点：伊春市半山国际小区组团。工程方式：包工包料。开工日期为2016年10月25日，竣工日期为2017年2月1日。签约合同价款金额1850000元(含税金、质保金)，价款支付方式的约定：由承包方垫资施工,分二个阶段进行付款:①待工程完成至50%时支付合同价款的30%现金,②工程整体竣工且验收合格、办理完结算手续后,扣除5%质保金,待质保期满后无利息支付，建筑安装工程承包合同发生纠纷时,当事人可直接向工程所在地有管辖权的人民法院起诉。”等内容。合同签订后，原告进行了施工。2019年7月25日原告与被告对完成工程签订预算汇总表一份，核定完成工程造价为812661.05元。原告诉至本院要求被告给付原告工程款812661.05元及利息。在诉讼过程中，原告申请对工程完工的工程量、百分比进行鉴定，经本院报请伊春市中级人民法院委托黑龙江**圣工程造价咨询有限公司鉴定，2020年8月17日黑龙江**圣工程造价咨询有限公司作出终止签订告知书，认为当事人无法提供实际的施工图纸等鉴定材料，决定终止签订。在诉讼过程中，经询问被告是否同意解除工程合同，被告明确表示不同意解除合同，要求继续履行合同。在诉讼过程中，被告申请对原告施工的工程质量及材料不合格进行鉴定，2020年10月23日被告提出申请，暂行终止鉴定。上述事实有当事人陈述、笔录、合同、预算汇总表、签订告知书予以证实并在卷佐证。一审法院认为，原告与被告签订的《半山国际小区A、C地库消防给水、喷淋、通风、报警、防火卷帘门及配电工程施工合同》真实、合法有效，双方应予履行。原告要求解除该合同，被告不同意解除。根据合同约定，原告应全面履行合同，原告要求解除合同的诉讼请求本院不予以支持。原告要求给付工程款及利息，因其施工的工程量没有达到合同中约定的50%，没有达到支付合同价款约定，原告要求给付工程款812661.05元及利息的诉讼请求本院不予以支持。被告反诉原告要求1.原告未按合同约定竣工期限交付使用，应按合同约定支付延期交工违约金555000元给付反诉人万路公司。2.春成公司未按合同约定履行义务，要求解除合同，按合同约定属于春成公司单方违约，应下浮工程承包总价3%价款，计55500元作为赔偿损失给付反诉人。3.春成公司未按合同约定赔偿违约金92500元给付反诉人万路公司。因被告万路公司不同意解除合同，无法确定工程结果，故被告万路公司以上反诉请求，本院不予以支持。故依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条《中华人民共和国民法总则》第三条之规定，判决如下：一、原告春成公司（反诉被告）与被告万路公司（反诉原告）签订的《半山国际小区A、C地库消防给水、喷淋、通风、报警、防火卷帘门及配电工程施工合同》继续履行。二、驳回原告春成公司（反诉被告）的诉讼请求。三、驳回被告万路公司（反诉原告）的反诉诉讼请求。案件受理费11926.62元，减半收取5963.31由原告春成公司（反诉被告）承担。反诉费4952.50元由被告万路公司（反诉原告）承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，一、关于案涉合同应否解除的问题。经审查，案涉工程现在处于停工状态，该工程于2016年10月25日开工，2017年停工，停工已达三年之久，春成公司已经明确表示无法继续履行案涉合同并且以自己的行为表明不履行主要债务，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第二项规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。”上诉人春成公司已经明确表示无法继续履行其与万路公司签订的案涉合同，本案所涉《半山国际小区A、C地库消防给水、喷淋、通风、报警、防火卷帘门及配电工程施工合同》，已无继续履行可能，应予解除。二、关于工程款及利息问题。根据合同法第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。案涉施工合同解除后，万路公司应按照春成公司已完成工程量，给付工程款。春成公司与万路公司已于2019年7月25日对完成工程签订预算汇总表，核定完成工程造价为812661.05元，即双方均认可已完成的工程量价值812661.05元，按照双方签订的预算汇总表，万路公司应当给付春成公司工程款812661.05元。双方当事人对于欠付工程款利息未约定的，按照同期同类贷款利率或者同期贷款市场报价利率计算。利息从应付工程款之日开始计付即双方签订工程预算汇总表之日起算。对于上诉人该项诉讼请求，本院予以支持。综上所述，春成公司的上诉请求成立，予以支持；依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销伊美区人民法院（2019）黑0702民初1079号民事判决；二、解除上诉人伊春市春成消防设施安装有限公司与被上诉人黑龙江万路置业有限公司签订的《半山国际小区A、C地库消防给水、喷淋、通风、报警、防火卷帘门及配电工程施工合同》；三、被上诉人黑龙江万路置业有限公司于本判决生效后十日内给付上诉人工程款812661.05元并支付利息（利息以812661.05元为基数自2019年7月25日起计付至款项付清之日止。2019年8月20日前的利率按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日开始按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。一审案件受理费11926.62元、二审案件受理费11926.62元，由被上诉人黑龙江万路置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  代红光审判员  张双赢审判员  杨 洋二〇二一年三月二十二日法官助理邵丽丽书记员齐鹏飞