湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终2063号上诉人（原审原告）：长沙市深长快速干道有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区鸭塘嘴。法定代表人：王惠鸿，董事长。委托诉讼代理人：李胜，广东君言(长沙)律师事务所律师。委托诉讼代理人：张婷，广东君言(长沙)律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：谢吉花，女，1964年11月29日出生，汉族，住湖南省安化县。委托诉讼代理人：夏艳裙，湖南民韦律师事务所律师。上诉人长沙市深长快速干道有限公司（以下简称深长公司）因与被上诉人谢吉花劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院（2020）湘0105民初8337号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。深长公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持深长公司的诉讼请求。事实与理由：《劳动合同法实施条例》第二十一条规定：劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。深长公司在谢吉花达到退休年龄后解除劳动合同符合法律规定。深长公司在谢吉花2013年入职后即为其办理了社保，其因缴费年限不足15年而无法办理退休手续并非深长公司的原因造成的，故无需支付经济补偿金。深长公司每年均安排谢吉花休年休假，无需支付其未休年休假工资。谢吉花辩称：1、关于经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项明确了劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止；第四十八条规定了用人单位违法解除或终止劳动合同，劳动者不要求继续履行或者劳动合同已经不能履行的，用人单位应当依照规定支付赔偿金。首先《劳动合同法》于《劳动合同法实施条例》而言，《劳动合同法》为上位法，当上位法与下位法冲突时，应当以上位法为准；其次，无论是《劳动合同法》及其实施条例的立法宗旨确定的退休问题旨在维护劳动者的退休保障问题，及时享受领取社会保险待遇，并非给予用人单位任意解除权。本案中谢吉花未达到享受社会保险待遇的条件，也不具备可以办理退休领取养老保险金的条件，并且谢吉花尚具备劳动能力，不应当适用《劳动合同法实施条例》第二十一条之规定。而深长公司据此终止与谢吉花的劳动关系，属违法终止，应当依法向谢吉花支付两倍的经济补偿作为赔偿金，但本案中谢吉花出于考虑双方长久的工作关系，在仲裁阶段仅向深长公司主张了一倍的经济补偿，明显已经退让，深长公司依法应当支付。2、关于未休年休假问题，在入职期间，深长公司从未安排谢吉花休年休假，依法应当向谢吉花支付，仲裁阶段只支持了2020年的年休假，谢吉花对此是有异议的，只是希望尽快解决，不想麻烦，因此没有提起诉讼。综上，恳请法庭依法维护谢吉花的合法权益，驳回深长公司的请求。深长公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令深长公司无须支付谢吉花经济补偿金25649.68元；2、判令深长公司无须支付谢吉花未休年休假工资673.88元。一审法院经审理查明：谢吉花于2013年8月12日入职深长公司处。2014年8月12日，双方订立无固定期限劳动合同。2020年6月2日，深长公司向谢吉花发出解除(终止)劳动合同通知书，解除理由为“达到法定退休年龄，符合法定终止劳动合同的条件”，该通知载明劳动合同终止时间为2020年6月2日。经查明，深长公司于2013年12月至2020年6月为谢吉花缴纳了79个月社会保险。现谢吉花已56岁，因谢吉花缴费年限不足，在劳动合同终止后谢吉花无法享受基本养老保险待遇。深长公司未提供证据证明已安排谢吉花2020年休年休假或支付其未休年休假工资。另查明，谢吉花离职前12个月的月平均工资为3664.24元/月。谢吉花2020年度年休假为5天。2020年7月28日，谢吉花向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决深长公司向谢吉花支付：1、终止劳动合同经济补偿28000元；2、代通知金4000元；3、2020年未休年休假工资2759元；4、2019年3月至2020年5月未签书面劳动合同的二倍工资45000元。长沙市劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月18日，出具长劳人仲案字（2020）第946号裁决书，裁决内容为：1、深长公司支付谢吉花经济补偿金25649.68元；2、深长公司支付谢吉花年休假工资673.88元；3、对谢吉花的其他仲裁请求不予支持。深长公司不服仲裁结果，在法定期间内诉至法院。一审法院认为：一、关于谢吉花在仲裁中主张的经济补偿金的问题。从《中华人民共和国劳动合同法》有关经济补偿制度的立法本意,该制度的设立不仅旨在引导用人单位慎行劳动合同解除权和终止权,而且也是为了缓解劳动者因失业产生的焦虑和生活上的实际困难。谢吉花在年满50周岁时,因社会保险的缴费年限不足,导致其不能享受基本养老保险待遇,无法获得相应的生活保障,故谢吉花仍需要通过自身劳动获得生活来源,深长公司终止劳动合同的行为造成了谢吉花失业。谢吉花虽已年满50周岁,但因其不能享受基本养老保险待遇，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项“劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止”的情形，深长公司终止谢吉花劳动合同，依据不足，应当支付谢吉花经济补偿25649.68元(3664.24元/月×7月)，对于谢吉花仲裁中主张的超出部分不予支持；二、关于谢吉花在仲裁中主张的代通知金的问题。本案中，谢吉花主张的情形不属于法律上所规定的代通知金的条件，谢吉花的主张于法无据，不予支持；三、关于谢吉花在仲裁中主张的2020年未休年休假工资的问题。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。深长公司对谢吉花离职前两年的年休假记录应当承担举证责任，深长公司不提供的，应当承担不利后果,谢吉花2020年可享受年休假2天(151天÷365天×5天)，深长公司未提供证据证明已安排谢吉花2020年休假或支付谢吉花未休年休假工资，深长公司应支付谢吉花2020年未休年休假工资673.88元(3664.24元/月÷21.75天×2天×200%),对于谢吉花在仲裁中主张的超出部分，不予支持。四、关于谢吉花在仲裁中主张的2019年3月至2020年5月未签书面劳动合同的二倍工资的问题。经审查，双方于2014年8月12日起订立了无固定期限劳动合同，对谢吉花要求深长公司支付2019年3月至2020年5月未签订劳动合同二倍工资的仲裁请求，依据不足，不予支持。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项、第四十六条、第四十七条,《职工带薪年休假条例》第三条、第五条,《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条,《工资支付暂行规定》第六条,《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条之规定，判决如下：一、长沙市深长快速干道有限公司在判决生效之日起时日内向谢吉花支付经济补偿金25649.68元；二、长沙市深长快速干道有限公司在判决生效之日起时日内向谢吉花支付2020年未休年休假工资673.88元；三、驳回长沙市深长快速干道有限公司的全部诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由长沙市深长快速干道有限公司负担。双方当事人在二审期间未提交新的证据。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，经审查，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（二）项规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。结合上述法律的规定，应当是劳动者达到法定退休年龄并已经享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。此处“享受基本养老保险待遇的”是客观存在的事实，而非是否是用人单位的过错导致劳动者是否享受基本养老保险待遇而确定用人单位应否支付经济补偿金的条件。本案中，谢吉花虽达到法定退休年龄，但并未享受基本养老保险待遇，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条用人单位应当支付经济补偿金的规定，故一审判令深长公司支付经济补偿金并无不当。深长公司上诉主张其已安排谢吉花休完了年休假，但未提交证据予以证实，一审法院判令其支付谢吉花未休年休假工资亦无不妥。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人长沙市深长快速干道有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王红兰审判员  王 勇审判员  陈 瑶审判员  孟宝慧审判员  刘文涛二〇二一年三月十九日法官助理邹志斌书记员何冰洁附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。