山东省临沂市兰山区人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁1302民初1754号原告：刘某某，男，1961年10月1日出生，汉族，住临沂市兰山区。委托诉讼代理人：田永刚，山东有泰律师事务所律师。被告：李某艳，男，1957年9月17日出生，汉族，住临沂市兰山区。被告：李某涛，男，1963年11月16日出生，汉族，住临沂市兰山区。原告刘某某与被告李某艳、李某涛建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年1月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘某某及其委托诉讼代理人田永刚，被告李某艳到庭参加诉讼。被告李某涛经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。刘某某向本院提出诉讼请求：1.判令二被告支付工程款17万元及利息违和违约金；2.判令二被告返还购房款4万元及利息；3.诉讼费由二被告承担。事实和理由：2009年4月29日，被告李某涛、李某艳将其承包的临沂凯歌国际文化城发展有限公司一、二期工程中的木工分包给原告。2010年3月23日，经结算，被告欠原告一期工程款8万元，二期工程款9万元。同日，原告与被告李某涛、李某艳签订商铺转让协议，被告李某涛、李某艳将凯歌国际文化城52号楼119号【房屋代码:983225）商铺作价276000元转让给原告。原告又支付被告李某涛、李某艳现金4万元，被告李某涛、李某艳将该商铺交付给原告后未办理过户手续。后被告与临沂凯歌国际文化城发展有限公司解除房产买卖合同，涉案房产由临沂凯歌国际文化城发展有限公司收回。李某艳辩称，根据原告方说的情况，我们是2008年给凯歌文化城开始干活的，原告属于一个班组，他承包了木工活。我们一共干了2期工程，大约1050万元，一期工程完成以后还欠原告8万元，2010年又开始做了二期工程，按价格结算还欠他9万，因二期工程没有完成，总共计算下来是17万元，原告提供的数据是对的。2010年3月，我们因为给甲方干了这些活没有钱付，共计抵顶商铺11套，根据这个情况，我们与原告协商用5-2-119抵顶工程款，我们当时抵顶5-2-119商铺工程款为338615元，通过给原告协商，该商铺抵276000元转给原告，因为便宜了7万元，所以原告才同意，原告又给了我们现金4万元，但至今还欠我们66000元。协议是2010年3月23日签订，我们在备案书上也已经签字，同时给原告签订了一个付款明细，也就是2010年3月份已经交钥匙了，他自己又跟甲方签订了房屋租赁合同，我们这里有一份复印件，第一年房租我代原告支出来的，第二年第三年是他自己弄得，我们这里都有合同。到了2015年7月份，原告问凯歌文化城要房租，没有要到钱，我们也不知道以后的情况，原告和我们说了一声，甲方给收回了。我们转让的11套商铺因为凯歌文化城的手续不齐，房地产一直没有给办理手续，所以迟迟没有过户。还有一个问题，我们抵完11套商铺，又给甲方办了8套商铺的按揭贷款，我们以为贷款是我们使用，结果是凯歌文化城是自己使用的，形成了当时未能过户。根据原告的诉状，我们也没有反悔，也承认这17万元。房子是我们全额顶账的，原告也拿钥匙了，原告也租赁了3年，后来和凯歌文化城解除合同，解除合同是4套，不仅原告他这一套。解除合同就是为了给原告过户，我们没有违约，解除了房产合同，后来让凯歌文化城连我们的117号商铺一块给卖了。原告刘某某为证实其诉讼请求，向本院提交证据如下：1.工程分包协议书一份，证明原、被告存在工程分包并且欠原告工程款的事实；2.商铺转让协议一份，证明被告李某涛、李某艳为抵顶工程款将凯哥文化城5-2-119号商铺转让给原告，抵顶文化城一期工程款8万元、二期工程款9万元。原告另支付被告现金4万元的事实。协议第六条约定，违约金为2万元；3.房屋转让付款明细一份，证明被告将文化城五号楼119房屋转让给原告，房屋价款276000元；4.商品房预售合同复印件一份，证明被告从临沂凯歌文化城发展有限公司购买涉案5-2-119房屋一套，在2010年3月23日转让给原告的事实，原、被告在该复印件中签字确认；5.原告同临沂凯歌国际文化城发展有限公司签订的商铺经营管理委托合同一份，证明涉案房屋由被告李某艳、李某涛转让给原告后，原告委托凯歌公司经营管理的事实；6.兰山区人民法院（2013）临兰民初第2624号民事判决书一份，证明被告李某艳、李某涛将案涉房屋转让给原告后，又于2013年私自与临沂凯歌国际公司解除买卖合同，由凯歌公司收回案涉抵顶5-2-119号商铺的事实。经质证，被告李某艳认为，双方解除合同有备案证明，是为了更快更好的解决问题，案涉商铺5-2-119号商铺是2015年卖的，我不清楚这个事情。5-2-119号商铺还有我的66000元，这个钱谁用了，原告应该起诉谁。原告给干了七八年的活，商铺也不是抵顶了一两套，正常是钱在谁手里，原告需要向谁主张。被告李某艳为证实其抗辩主张，向本院提交证据如下：1.房屋转让协议及明细，证明如果原告主张利息，利息也应该自转让时开始计算；2.凯歌国际文化城5-2-117房屋租赁合同，租赁费支款单据各一份，证明案涉商铺系从凯歌文化城转让过来及商铺租赁、租金情况；3.兰山区人民法院（2013）临兰民初第2624号民事判决书，证明我方与凯歌文化城解除了房屋买卖合同；4.原告三次起诉我们的诉状。经证据，原告刘某某对被告李某艳提交的证据1、4无异议。其认为，证据2与本案无关联性，对于5-2-119号商铺租金，可以冲抵本案的利息。原、被告提交证据，本院已组织双方当事人进行证据交换及质证，双方对对方提交证据基本无异议，对原、被告提交的证据，本院均予以确认。根据双方当事人陈述及经本院审查确认的证据，本院认定本案事实如下：一、2009年4月29日，原告刘某某与被告刘景艳签订《工程分包协议书》一份，约定工程地点位于双岭路城对过文化城二期工程；分包工程名称为博览中心Ｌ-Ｐ区所有与木工有关的部位；分包工程工期自2008年12月8日至2009年；工程定价按实际面积计算，每平方30元……其他约定为根据建设方拨付的工程进度款一层一拨，付至20%，交付工程后付90%，余款一年后付清。原一期工程款逐次拨付，一年内结清。合同签订后，原告刘某某即按合同约定进行施工。二、经原、被告结算，被告李某涛、李某艳共欠原告刘某某文化城一期工程款8万元及二期工程款9万元。2010年3月23日，被告李某涛、李某艳用其于2010年2月2日购买临沂凯歌国际文化城发展有限公司开发的兰山区凯歌国际文化城5-2号楼119号商铺抵顶部分拖欠原告刘某某的劳务费。同日，原、被告签订《凯歌国际文化城商铺转让协议》一份，约定李某涛将位于凯歌国际文化城5号楼119号商铺以抵账及支付部分现金的两种方式转卖给刘某某；刘某某属于项目部领导下的建筑木工，因欠部分工程款，文化城一期工程款8万元、二期工程未完成，预计为9万元；李某涛将商铺以27.6万元卖给刘某某，刘某某将两期工程欠款抵清后，余款付给李某涛4万元，再余部分作为以后的工程款，李某涛再给予抵工钱，直到抵清为止；李某涛负责与凯歌国际文化城发展有限公司负责将房产证办出交给刘某某；协议签定后，无论将来房价涨或降，双方都不得反悔，双方如有违约支付对方违约金2万元。三、2010年3月24日，刘某某将剩余房款4万元给付被告李某涛、李某艳。被告向原告出具房屋转让付款明细，内容为文化城5＃楼119＃房间转让给刘某某，协议房价27.6万元，顶文化城一期欠木工刘某某款8万元，顶文化城二期欠木工刘某某款9万元，收刘某某现金4万元正，刘某某欠款6.6万元。四、上述商铺抵顶工程款后未在不动产登记部门办理登记或备案。2012年9月1日，原告刘某某委托临沂凯歌国际文化城发展有限公司对案涉5-2-119号商铺进行商业经营活动。原告刘某某已获取租金28000元。五、2013年3月14日，被告李某涛未经原告刘某某同意，私自与临沂凯歌国际文化城发展有限公司签订退房协议，解除了与凯歌国际文化城公司签订的商品房预售合同，将案涉5-2-119号商铺退还临沂凯歌国际文化城发展有限公司。2013年，临沂凯歌国际文化城发展有限公司向本院提起诉讼，要求解除与李某涛签订的《商品房预售合同》、要求李某涛返还5-2-119号房屋、要求李某涛协助办理上述房屋备案解除手续。李某涛答辩同意解除与临沂凯歌国际文化城发展有限公司签订的商品房预售合同，同意退还临沂凯歌国际文化城发展有限公司房屋，同意协助临沂凯歌国际文化城发展有限公司到房管部门办理相关撤销手续。本院于2013年7月30日作出（2013）临兰民初字第2624号民事判决，判决解除临沂凯歌国际文化城发展有限公司与李某涛签订的《商品房预售合同》（合同编号为ＹＳ102988）；判决李某涛返还临沂凯歌国际文化城发展有限公司所有的位于临沂市兰山区房屋；判决李某涛协助临沂凯歌国际文化城发展有限公司办理上述房屋备案解除手续。本院认为，被告李某艳、李某涛将其承揽的双岭路城对过文化城一期及二期中的博览中心Ｌ-Ｐ区所有木工有关的部位工程交原告刘某某施工，现刘某某已施工完毕，并将工程交付被告李某艳、李某涛管理使用。被告李某艳、李某涛应参照合同约定向原告刘某某支付工程款。经原、被告结算，被告共计欠原告刘某某工程款17万元。2010年3月23日，原、被告就工程款达成以房抵债协议，约定使用被告拖欠工程款17万元及原告刘某某另支付10.6万元（刘某某实际已支付房款4万元）的方式抵顶兰山区凯歌国际文化城第5-2号楼119号房屋。被告李某涛未经原告刘某某同意，私自将顶抵工程款的凯歌文化城第5-2号楼119号房屋与开发商解除了合同，导致抵顶房屋被开发商收回。被告李某艳、李某涛实际未偿付原告刘某某工程款，故其应承担偿付原告刘某某工程款17万元及返还购房款4万元的民事责任。关于原告刘某某主张的利息问题。本院认为，一、原、被告于2010年3月23日对工程进行结算，并于该日签订抵顶协议，故工程款利息应自该日起计算。原告刘某某于2010年3月24日将剩余房款4万元给付被告，故购房款利息亦应自该日起计算。对于上述款项的利率本院酌定按年利率4.75%予以计算；二、被告李某涛、李某艳将凯歌文化城第5-2号楼119号房屋抵顶给原告刘某某后，原告刘某某通过临沂凯歌国际文化城发展有限公司对外出租获得租金28000元，现原告刘某某同意该部分租金抵顶其应得的工程款利息，按上述利率及时间计算，该部分租金抵顶利息至2013年1月14日。抵顶后，本案利息自2013年1月15日起开始计算。关于原告刘某某主张的违约金问题。原、被告就工程款的支付未约定违约金，原告刘某某所主张的违约金2万元系商铺转让协议中所约定。原告刘某某所主张违约金与本案并非同一法律关系，在以房抵工程款的合同未实际得到履行后，原、被告之间形成了原建设工程合同和新的以房抵工程款合同的两种法律关系的竞合，原告只能选择其中之一主张权利，现原告以原法律关系主张权利，不能再以新债权债务主张权利，因此本院对其违约金的诉求不予支持。被告李某涛经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，应视为其对一审中享有的答辩、举证、质证等相关诉讼权利的放弃，且不影响本院对本案事实的认定，由此产生的对其不利的法律后果由其自行承担。综上，原告刘某某要求被告李某涛、李某艳偿付工程款17万元、返还购房款4万元及利息等诉讼请求成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告李某艳、李某涛于本判决生效后十日内偿付原告刘某某工程款17万元及利息（以工程款17万元为基数，按年利率4.75%计算，自2013年1月15日起至实际给付之日止）；二、被告李某艳、李某涛于本判决生效后十日内返还原告刘某某购房款4万元及利息（以购房款4万元为基数，按年利率4.75%计算，自2013年1月15日起至实际给付之日止）；三、驳回原告刘某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2225元，由被告李某艳、李某涛负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审 判 员 董希林二〇二一年三月二十九日法官助理 陈少波书 记 员 蒋春晓