广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初24718号原告：张方，女，1982年3月2日出生，汉族，身份证住址湖南省津市。委托诉讼代理人：胡小燕，国信信扬律师事务所律师。被告：广东汉久投资有限公司，住所地广州市白云区云城街机场路1630号1219房，统一社会信用代码×××Ｄ17，现下落不明。法定代表人：李金。原告张方诉被告广东汉久投资有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2020年7月22日立案后，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定以及《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，依法适用普通程序，由审判员张兰兰独任审判，公开开庭进行了审理。原告张方及其委托诉讼代理人胡小燕到庭参加诉讼，被告广东汉久投资有限公司因下落不明，经本院合法公告送达起诉书副本及开庭传票，逾期无到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张方向本院提起诉讼请求：1、判令被告退回原告交纳的市场保证金20000元、货柜保证金80437元；2、判令被告向原告按合同成交额313920元的40%赔付违约金，即125568元；3、被告负担本案诉讼费用。事实和理由：2017年6月15日原告与被告签订《汉久经销合同》及《附加协议》，约定原告在湖南省经营被告提供的系列商品，合同有效期为三年，合同约定原告向被告交纳市场保证金20000元，合作期满前三个月市场保证金自动转为折扣货款返还给原告，另外合同约定所需货柜由被告提供，但原告需缴纳货柜保证金，合作期满前三个月货柜保证金自动转为折扣货款返还给原告。《汉久经销合同》签订后，原告依约向被告支付市场保证金20000元，货柜保证金80437元，支付货款合计313920元，期间，原、被告双方交易正常。2020年3月6日开始，距离合同期满前三个月，原告按照《汉久经销合同》约定要求将货柜保证金及市场保证金转为货款时，不仅遭到被告的无理拒绝及推脱，还收到被告寄来的回复函，回复函歪曲事实称原告违约并拒绝向原告返还市场保证金和货柜保证金。现合同已到期，被告仍未按约定将保证金转为货款并向原告提供相应货品，已构成根本违约。因现原告无权销售被告产品，被告应退回原告市场保证金20000元、货柜保证金80437元。同时，被告上述违约行为应按合同约定向原告支付合同成交额313920元的40%即125568元违约金。综上，原告为维护己方合法权益，提起诉讼，恳请支持原告全部诉讼请求。被告广东汉久投资有限公司无答辩。经审理查明，2017年6月15日，原告（经销商、乙方）与被告（发展商、甲方）签订《汉久经销合同》（以下简称涉案合同），约定：第一条：合同总则。2保护甲方所有的知识产权，统一品牌形象，提高品牌的信誉，使消费者得到真正满意的服务和商品。4乙方确认甲方提供的是智力、技术及产品经营权的出让。第二条：经营地域地址及关系的确认。1乙方经过详细的市场调查后，向甲方申请经营“汉久”以及旗下系列产品，自愿接受甲方经营理念，认同甲方商品及价格体系，并服从甲方的经营管理制度。2乙方经过认真的市场调查后决定在湖南省经营甲方提供的系列商品。甲方认同乙方的市场调查，并于签字之日起给予授权经营甲方商品的权利。3在本合同执行期间，乙方有权使用“汉久”品牌、标识、外观设计、VI形象识别系统、产品标签、门店招牌等知识产权产品。4双方合作形式为：乙方使用甲方的VI系统，直接按折扣价格进货。第三条：相关费用支付、返利及奖励政策。1乙方可根据自己资金等情况选择适合自己的投资模式，本合同签订后乙方应向甲方一次性交纳货款共计120000元，市场保证金20000元。乙方在签订合同时首付款25000元（不低于30%）余款在签订合同6天内将余款一次性汇入甲方指定账户。2甲方应每月、每季度必须向乙方提供优惠供货方案，帮助乙方大力开拓当地市场（特殊情况可根据店面实际需求制定优惠方案）。3在甲方所在地进行培训，乙方免交培训费及食宿费用，其它费用乙方自理。5根据乙方店面设计确版后，所需货柜由甲方提供，但乙方需缴纳货柜保证金，合作期满前三个月货柜保证金自动转为折扣价货款返还给乙方。第四条：甲方的权利和义务。1为保证“汉久”品牌店面统一性，根据甲方VI系统，对乙方店面的装修设计、装潢、店面招牌及室内布置等，甲方有修改权，乙方应依甲方修改意见进行实施。第五条：乙方的权利和义务。5合作期满前三个月市场保证金自动转为折扣价货款返还给乙方。如提出续约，经过甲方批准则保证金自动转为下个合作期的保证金。第六条：供货、换货、退货。1甲方所提供所有产品，均为甲方允许乙方经营之系列产品，供货折扣见各品牌折扣明细。甲方应在收到乙方货款的5个工作日内或根据和乙方约定时间，负责将货物发出，为乙方代办托运，运费由乙方承担。为保证货物品种的全面性，首批货物品种配备方案由甲、乙双方共同协定，后期配货由乙方自行决定。本合同从2017年6月15日起至2020年6月14日止，合同签订有效期为叁年。同日，原被告双方签订附加协议，约定：1、甲方不在湖南省开设直营店。乙方在湖南省××区内终身享有优先选址权，否则视为违约。2、乙方确定店铺开始设计时，合同款项需全部回齐。本协议一式三份。与合同正本具有同等法律效力。附加协议末尾空白处载明：“同意刘广斌”。原告向被告支付25000元，被告向原告出具收据确认收到该款项。2017年7月26日，原告向案外人刘广斌尾号为1972的账户转账80437元。原告主张该款项为货柜保证金。此后，原告依约向被告支付货款，被告向原告发货，被告最后一次发货时间为2019年12月11日。之后因疫情原因以及2020年3月初开始因货柜保证金及市场保证金返还事宜发生争议，原、被告再无货物交易。2020年4月17日，被告向原告发送《关于张方要求广东汉久投资有限公司退回保证金、货柜款事宜之回复函》（简称回复函），载明：“阁下2017年6月15日签约，2019年6月13日最后一次进货，到现在连续已经309天内没有补进货物，且没有任何书面文字说明，反而提出退还保证金、货柜款及解除合同，表明阁下完全无任何继续履行合同的意思，对于阁下无故提前终止合同的行为，应按照合同第七条6款约定，按合同成交额的40%向我方支付违约金······根据合同第三条5款和第五条5款约定，阁下向我司交纳的保证金处理方式为合作期满前三个月市场保证金自动转为货款返还给乙方：现因阁下单方无故终止合同，导致合同无法继续履行至期满前3个月，阁下无权要求退还保证金、货柜款······我司本着友好合作的商业宗旨，收到此函后愿意给予阁下三日时间决定是否继续履行合同，如不回复则视为阁下无故终止合同”。原告认为被告回复函歪曲事实，回复函说法不成立，原告在2019年12月11日都还有向原告进货，不存在2019年6月13日最后一次拿货后连续309天没有补进货物的情况。其后原告继续多次在微信中与被告客服就退还市场保证金及货柜保证金进行磋商，2020年6月3日，原告向微信“汉久客服：186××××0255”发送消息“那我前期交的二万的保证金和货柜保证金80437元怎么办？”，对方未予回复。庭审中，原告陈述刘广斌是被告指定的收款人，刘广斌在附加协议上签名同意，表明刘广斌代表公司同意原告与被告签约，且原告第一次银行转账至刘广斌账户后，被告依约向原告配货、发货，后续原告与被告交易款项也都是转账至刘广斌账户；因被告于2020年4月17日无故提前终止合同，原告要求被告按合同成交额40%向原告支付违约金；同时原告主张被告认为合同已终止，但原告认为合同还没有到期，故仍与被告微信沟通拿货事宜，且原告店铺在合同到期前仍有开店营业，但没有新品补充，一直处于清货状态，合同到期后，店铺便无再经营。另查，被告为有限责任公司（自然人投资或控股），成立日期为2016年1月22日，注册资本1000万元，经营范围包括企业总部管理、贸易代理、商业特许经营、投资咨询服务、企业管理服务等。2016年度报告中股东及出资信息显示：股东刘广斌，认缴出资300万元。以上事实有《汉久经销合同》、附加协议、银行账户流水、收据、微信聊天记录、回复函、批发出库单、企业信用信息公示报告及当事人陈述等证据证实。本院认为，关于涉案合同的性质。综合涉案合同的约定内容分析：1、双方合作方式为被告将“汉久”以及旗下系列产品经营权授权予原告在指定的区域内销售，由其在约定的经销期限和地区范围内销售被告提供的系列商品，原告在业务上接受被告的监督和指导；2、被告同意原告使用授权产品的品牌、标识、外观设计、VI形象识别系统等知识产权产品，按照指导经营模式统一品牌形象。结合前两点论述，虽然涉案合同并未约定原告向被告缴纳经营资源的使用费，但该费用实质上包含在货款和保证金内。因此，涉案合同符合《商业特许经营管理条例》第三条“本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动”的规定，涉案合同属特许经营合同，故本案为特许经营合同纠纷。涉案合同为原、被告的真实意思表示，内容未违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应恪守履行。本案中，原告为证实其向被告支付了市场保证金20000元及货柜保证金80437元，提交了银行账户流水、收据、微信聊天记录、回复函等证据予以佐证。原告虽非直接向被告账号转账支付上述款项，但收款人“刘广斌”在附加协议上签名，且经查询被告的工商登记信息，显示合同签约前后刘广斌均为被告公司的股东；再结合原告提交的收据中被告确认收到定金25000元，微信聊天记录显示被告有向原告提出其市场保证金20000元及货柜保证金80437元返还问题，以及被告在回复函中未对市场保证金和货柜保证金的收取及数额提出异议，上述证据已形成完整的证据链，可证实被告收取了原告市场保证金20000元及货柜保证80437元。被告未到庭应诉答辩，视为其放弃相应的抗辩权利，故本院对原告陈述及提交的证据予以采纳。关于原告主张被告返还货柜保证金及市场保证金的问题。涉案合同第三条第五款约定“根据乙方店面设计确版后，所需货柜由甲方提供，但乙方需缴纳货柜保证金，合作期满前三个月货柜保证金自动转为折扣价货款返还给乙方。”第五条乙方的权利第五款约定“合作期满前三个月市场保证金自动转为货款返还给乙方。如提出续约，经过甲方批准则保证金自动转为下个合作期的保证金。”回复函称原告在合作期满前三个月提前终止合同致使不能退还市场保证金和货柜款，但实际被告未在2019年6月13日后因原告违约而终止合同，且于2019年12月11日继续向原告供货，也无其他证据证实合同已于合同期满前三个月终止，故市场保证金和货柜保证金仍应按合同约定处理。现涉案合同已于2020年6月14日届满，双方无续约，原告无法继续从被告处进货，也无法再销售被告相关产品，上述条款约定的保证金转为折扣价货款的条件无法成就，故原告主张被告返还货柜保证金80437元及市场保证金20000元的诉讼请求有事实和法律依据，本院依法予以支持。关于原告主张被告按合同实际成交额40%支付违约金的问题。合同第七条违约责任第6点约定“在合同签约后，任何一方无故提前终止合同，均应按合同成交额的40%作为违约金另行付给对方。”因庭审中原告陈述2020年4月17日被告向其发送回复函后，原告认为合同还没有到期，继续向被告联系拿货事宜，且原告店铺也开店营业至合同到期时，故对原告关于合同因被告原因于2020年4月17日提前终止的主张，本院不予采纳，原告据此要求被告按合同成交额40%支付违约金125568元，无事实依据，本院不予支持。被告广东汉久投资有限公司经本院公告传票传唤，逾期未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《商业特许经营管理条例》第三条第一款、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，被告广东汉久投资有限公司返还原告张方货柜保证金80437元；二、于本判决生效之日起五日内，被告广东汉久投资有限公司返还原告张方市场保证金20000元；三、驳回原告张方的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4690.08元（原告已缴纳），由原告张方负担2605.8元，被告广东汉久投资有限公司负担2084.28元。被告广东汉久投资有限公司须于本判决生效之日起三日内向本院交纳受理费2084.28元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。判决生效后（当事人提起上诉的，以上级法院生效判决为准），负有履行义务的当事人必须依法按期履行判决。逾期未履行的，其不得有高消费及非生活和工作必须的消费行为。本项内容在判决生效后即视为执行通知，违反本项通知的，人民法院在权利人申请执行立案或移送执行后，可立即采取强制执行措施，包括但不限于依法对相关义务当事人采取限制高消费、列入失信被执行人名单、罚款、拘留等，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  张兰兰二〇二一年三月十七日书记员  黄静雯