海南省澄迈县人民法院刑事判决书（2021）琼9023刑初42号        公诉机关海南省澄迈县人民检察院。                被告人徐奇开，男，1986年9月26日出生，汉族，初中文化程度，无业，出生地和户籍所在地均为海南省澄迈县，现住该县金江镇村头村委会仁家村22号。因本案于2020年8月5日被抓获，同日被行政拘留十五日，同年8月21日被刑事拘留，同年9月26日被依法逮捕。现押于澄迈县看守所。                澄迈县人民检察院以澄检刑诉（2021）27号起诉书指控被告人徐奇开犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院于2021年2月22日受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。澄迈县人民检察院指派检察官严德令、书记员廖厚章出庭支持公诉。被告人徐奇开到庭参加诉讼。现已审理终结。                公诉机关指控：2019年10月，被告人徐奇开通过徐志师介绍下载一个名为“大亨互娱”（后变更为老友互娱）的网络赌博APP，并注册账号×××，该赌博APP内有金花、牛牛、三公等纸牌赌博游戏，参赌前徐奇开需通过微信或支付宝转账给徐志师，由徐志师往徐奇开的账号充值上分后方可参赌，上分比例为人民币1元等于10分，徐奇开赌博结束下分也需联系徐志师，后徐奇开在该赌博APP内参赌。2019年11月，徐志师告知徐奇开可以在该赌博APP内担任代理，介绍赌客进入该赌博APP参赌可以返水获利，如徐奇开发展的下线赌客在该赌博APP赢钱其可获得6.4％的积分返利，系统会自动将所获得的返利充值到徐奇开在该赌博APP的账号内，徐奇开见有利可图便开始担任代理，并陆续发展李某、陈某1等12名下线赌客进入该赌博APP内参赌。李某、陈某1等人注册账号后先通过微信或支付宝转账给徐奇开上分后参赌，赌博结束后再联系徐奇开下分提现。期间，徐奇开先是联系徐志师上分和下分提现（通过支付宝转账或银行转账），后徐志师让徐奇开在Letstalk聊天软件直接与ID为T12452649，名称为“尚芬”（情况不详）的上家对接上分和下分提现。                2019年11月至2020年6月期间，李某、陈某1等12名赌客赢钱后找徐奇开下分提现，徐奇开的上家徐志师、“尚芬”等人通过林志锋、王国婷、沈福文、陈金瓶、沈迪猛等人银行账户转账到徐奇开工商银行6212262201035808833账户的资金共计人民币795890元，徐奇开非法获利人民币6万余元。                2020年8月5日16时许，被告人徐奇开被民警抓获。                公诉机关提交了扣押涉案手机照片；常住人口登记表、到案经过、扣押清单、银行流水清单、微信、支付宝转账记录、游戏登录界面截图、行政处罚决定书；证人陈某1、陈某2、李某的证言；被告人徐奇开的供述和辩解；现场勘验笔录、现场方位图、现场照片等证据证实。                公诉机关认为，被告人徐奇开妨害社会管理秩序，为赌博网站担任代理并接受投注参与利润分成，开设赌场，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，建议判处被告人徐奇开有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币35000元，建议追缴违法所得，作案工具手机1部予以没收。                被告人徐奇开对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序审理，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。                经审理查明的事实、证据与公诉机关指控一致。另查明，2020年8月5日，民警将被告人徐奇开抓获，其到案后如实供述自己的罪行。                本院认为，被告人徐奇开妨害社会管理秩序，为赌博网站担任代理并接受投注参与利润分成，开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予支持。被告人徐奇开到案后如实供述自己的罪行，系坦白，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款的规定，判决如下：                被告人徐奇开犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六                个月，并处罚金人民币35000元。罚金限于判决生效后十日内向本院交纳。                （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月5日起至2025年2月4日止。）                二、被告人徐奇开开设赌场的违法所得人民币6万元，责令退赔，予以没收，上缴国库。                三、本案扣押的手机1部，予以没收，由扣押机关依法处理，上缴国库。                如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。                    审判长周宇            审判员姜慧娇            人民陪审员何宏冰    二〇二一年三月十二日            法官助理赵明伟            书记员黄彬            《中华人民共和国刑法》            第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。            开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。            第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。            第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。            由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。            第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。            第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。            被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。            犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。            《中华人民共和国刑事诉讼法》            第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。            第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：            （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；            （二）被告人违背意愿认罪认罚的；            （三）被告人否认指控的犯罪事实的；            （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；            （五）其他可能影响公正审判的情形。            人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。