内蒙古自治区西乌珠穆沁旗人民法院民 事 判 决 书（2021）内2526民初368号原告：王亚楠，女，1992年11月10日出生，汉族，无固定职业，现住锡林浩特市。委托诉讼代理人：赵树军，内蒙古合志律师事务所律师。被告：京能(锡林郭勒)发电有限公司，住所地内蒙古锡林郭勒盟西乌珠穆沁旗巴拉嘎尔高勒镇乌珠穆沁街创业大厦****。法定代表人：刘春晓,职务:董事长。委托诉讼代理人：刘镇方，北京市瑾瑞律师事务所律师。被告：内蒙古立人人才顾问有限责任公司，住所地，住所地内蒙古自治区呼和浩特市赛军区鄂尔多斯东街**华茂大厦****iv>法定代表人：张有国，职务：董事长。被告：内蒙古天宇人力资源开发（集团)有限公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市金川开发区金川创业园807-808室。法定代表人：张华，职务：总经理。委托诉讼代理人：牛富，该公司职员。原告王亚楠与被告京能（锡林郭勒）发电有限公司（以下简称京能公司）、内蒙古立人人才顾问有限责任公司（以下简称立人公司）、内蒙古天宇人力资源开发（集团）有限公司（以下简称天宇公司）劳动争议纠纷一案，本院于2021年2月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王亚楠及委托诉讼代理人赵树军、被告京能公司的委托诉讼代理人刘镇方、被告天宇公司的委托诉讼代理人牛富到庭参加诉讼，被告立人公司经本院依法传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王亚楠向本院提出诉讼请求：1.请求判令三被告给付原告未签订劳动合同双倍工资24,807.52元;2.由三被告给付原告违法解除劳动合同的经济补偿金7307.52元;3.请求判令三被告给付原告加班工资22,805.51元；4.请求判令被告给付原告2018年7月、8月工资7307.52元；5.请求判令三被告补缴原告2018年8月份社会保险和2018年8月份住房公积金、2018年1月1日至2018年8月日期间单位承担的养老保险；6.请求判令三被告返还原告基本养老保险本；7.关于本案诉讼费及其他相关费用全部由三被告承担。事实和理由:西乌旗劳动人事争议仲裁委员会作出的《西劳人仲裁字(2018)5号仲裁裁决书》裁决确立原告王亚楠与被告内蒙古天字人力资源开发(集团)有限公司存在劳动关系没有法律依据，劳动仲裁认定事实不符，裁决显失公平，应予以纠正。本案的基本事实是，2018年1月1日起原告在被告京能(锡林郭勒)发电有限公司档案室从事档案管理工作，2018年月31日，被告京能(锡林郭勒)发电有限公司通知原告休假的形式实质是违法辞退。原告在与第一被告京能(锡林郭勒)发电有限公司发生劳动争议时，才知道一直是由被告内蒙古天宇人力资源开发(集团)有限公司给发放的工资，由被告内蒙古立人人才顾问有限责任公司给原告缴纳社会保险和住房公积金。原告工作期间三被告没有任何一家公司与原告签订劳动合同，从工资表上显示三被告没有给原告缴纳单位应当承担缴纳的30%的养老保险部分。原告与被告京能(锡林郭勒)发电有限公司存在事实上的劳动合同关系，三被告巧立名目、混淆视听，有过错，故三被告应当依法给付原告未签订劳动合同的双倍工资、解除劳动合同经济补偿金、2018年7月、8月工资以及加班工资、社会保险以及住房公积金。被告京能公司辩称，一、原告与被告京能公司不存在劳动关系。2017年5月1日，被告京能公司与被告天宇公司签订《劳务派遣协议书》约定：1.双方建立劳务派遣关系，由天宇公司发放工资、福利、社会保险；2.协议有效期为1年，自2017年5月1日至2018年4月30日，协议到期后，双方未提出书面解除协议，则本协议如期延续；3.天宇公司向被告京能公司派遣员工的岗位为司机、资料员、接待员等辅助性工作岗位。天宇公司陆续向京能公司派遣了包括原告在内的9名劳务人员，京能公司每月都向天宇公司足额支付了包括原告在内的9名劳务派遣费用，天宇公司向原告支付每月工资等。且根据2018年11月22日西乌珠穆沁旗劳动争议仲裁委员会作出的仲裁裁决表明，原告与天宇公司存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条的规定，天宇公司作为劳务派遣单位与原告之间存在劳动关系，而京能公司与原告未签订过任何《劳动合同》，双方之间仅存在劳务派遣关系，而不存在劳动关系，因此原告在起诉书中称其与京能公司之间存在劳动关系不符合事实，也无法律依据。二、被告京能公司无需支付、补缴原告在诉讼请求中提出的双倍工资、经济补偿金等款项。原告在诉讼请求中要求被告京能公司支付的双倍工资、经济补偿金均是以劳动者与用人单位存在劳动关系为前提。由于原告与被告京能公司之间不存在劳动关系，因此被告京能公司无需支付、补缴原告提出的双倍工资、经济补偿金等款项，被告京能公司未安排原告进行加班，因此不需要支付其加班工资。三、原告作为劳务派遣人员，被告京能公司将其退回用人单位天宇公司符合法律规定。原告于2018年1月被天宇公司派遣至被告京能公司档案室从事档案整理工作，负责华北电力设计院全专业施工图纸的核对、盖档号章、装订等工作，在上述工作中经过多次培训，仍然存在工作效率不高、图纸加盖档号章不清晰、出现重影、位置不规范等情况，并且在档案室要求其加快整理进度的过程中，出现擅自删除工作资料等情况，对工程建设安全、质量管控造成了严重危害。被告京能公司对原告进行了两次考核后认为原告依然不能胜任档案室的相关工作，且被告京能公司无其他岗位可供调整，便依据与天宇公司签订的《劳务派遣协议书》第四条第十项约定:“乙方派遣员工有下列情况之一的，甲方有权直接退回乙方:(一)……(二)不能胜任工作，连续2次考核不合格的;(三)严重违反法律、法规及甲方劳动纪律和规章制度的；……”于2018年6月15日向原告的用人单位天宇公司发送传真要求将其退回。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定“劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二项规定，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第六十五条规定:“被派遣劳动者可以依照本法第三十六条、第三十八条的规定与劳务派遣单位解除劳动合同。被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者返回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。”因此，根据上述事实及法律规定，被告京能公司将原告退回其用人单位天宇公司符合法律规定。四、仲裁裁决已是生效的仲裁裁决，原告无权再提起本案诉讼。根据2018年11月22日西乌珠穆沁旗劳动人事争议仲裁委员会作出的西劳人仲裁字(2018)5号仲裁裁决表明:“劳动者对裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼，逾期不起诉的，该项仲裁裁决自作出之日起发生法律效力，一方当事人拒不履行生效仲裁裁决的，另一方当事人可以向人民法院申请强制执行”。截至今日，西劳人仲裁字(2018)5号仲裁裁决作出己逾两年多，己为生效的仲裁裁决，原告无权再提起本案诉讼。五、即使西劳人仲裁自（2018）5号未生效，原告在诉讼阶段要求被告京能公司支付、补缴原告的双倍工资、经济补偿金等款项的诉讼请求也不符合劳动争议仲裁前置程序，不应属于法院受理范围。六、补缴社会保险费和住房公积金不属于法院受案范围。最高人民法院在(2017)最高法民申1125号判决中明确提出补缴社会保险和住房公积金不属于法院的受案范围，理由如下：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定:“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”根据上述规定，只有当用人单位没有为劳动者办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致劳动者不能享受社会保险待遇，要求用人单位赔偿损失的，人民法院应予以受理，在本案中，被告天宇公司委托立人公司为被告京能公司所提供的劳务人员或员工代办缴纳社会保险服务，因此原告要求补缴社会保险的诉求不属于法院受案范围。另根据国务院《住房公积金管理条例》第三十八条规定:“违反本条例的规定，单位逾期不缴或者少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存:逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行。”依据上述规定，劳动者与用人单位因住房公积金发生争议，应由住房公积金管理中心负责催缴，原告要求被告补缴住房公积金不属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围。综上所述，原告的诉讼请求违背客观事实，不符合法律规定，恳请法院在查明事实的基础上，依法审理，公正裁决，以维护被告京能公司的合法权益。被告天宇公司辩称，一、天宇公司无需向原告支付未签订劳动合同的双倍工资。天宇公司与原告之间为劳务派遣关系，经原告同意，天宇公司将其派遣至京能公司从事档案员工作。天宇公司与原告及用工方京能公司之间存在《劳务派遣合同》，故无须向原告支付未签订劳动合同的双倍工资。二、天宇公司无需向原告支付违法解除劳动合同经济补偿金。原告在被派遣至用工单位京能公司期间，京能公司证明原告不符合录用条件且不服从管理、不能胜任工作，经过培训考核后仍不能胜任工作，且无其他可供调整的岗位，故而将其退回天宇公司处。天宇公司与原告据此解除双方劳动合同关系，原告至此以后再未向天宇公司或第三方提供过任何劳动。三、天宇公司无须向原告支付加班工资。原告所领取的工资，天宇公司根据用工方京能公司提供的派遣员工工资表所记载的数额，全额支付给原告，故无支付其加班工资的责任和义务，且原告亦无相关证据证明其存在加班而用工方京能公司未支付加班工资的情形。四、天宇公司无须向原告支付2018年7月、8月工资。从2018年6月15日起原告就被京能公司退回到天宇公司处，从该日起未向天宇公司及京能公司提供过劳动服务，天宇公司于2018年6月30日向原告出具了《辞退通知书》，与其解除了合同关系，故原告无权向天宇公司主张2018年7月、8月的工资。五、被告天宇公司无须为原告缴纳社会保险（2018年8月社会保险和住房公积金、2018年1月1日至2018年8月31日的养老保险），且天宇公司无返还原告基本养老保险本的责任和义务。天宇公司与立人司签订有《人事业务代理服务合同》，立人公司为天宇公司所提供的劳务人员或员工代办缴纳社会保险服务，缴纳的社会保险中己包括养老保险，原告要求返还基本养老保险本没有事实和法律依据。六、原告要求天宇公司补缴社会保险和住房公积金不属于法院的受案范围。1.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定:“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”根据上述规定，只有当用人单位没有为劳动者办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致劳动者不能享受社会保险待遇，要求用人单位赔偿损失的，人民法院才予以受理，在本案中，天宇公司安排立人公司为天宇公司所提供的劳务人员或员工代办缴纳社会保险服务，因此原告要求补缴社会保险的诉求不属于法院受案范围。2.根据国务院《住房公积金管理条例》第三十八条规定:“违反本条例的规定，单位逾期不缴或者少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存；逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行。”依据上述规定，劳动者与用人单位因住房公积金发生争议，应由住房公积金管理中心负责催缴，原告要求被告天宇公司补缴住房公积金不属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围。另外，作为用工方（企业)向劳动者支付工资报酬的目的就是为了换取劳动者的等值劳动，以获得企业的经济利益。在本案中，原告虽然为用工方京能公司提供过劳动，但其在工作岗位上不服从用工方的管理，经多次培训考核不能完成岗位工作，且用工方无其他可调换岗位，而且原告本人不注重提升个人专业技能、脾气大，导致用工方只能将其退回天宇公司处，天宇公司万般无奈之下，只能依法与之解除劳动关系，故而天宇公司及用工方均不存在违法解除的情形。未签订劳动合同是由于原告本人不愿意与天宇公司签订合同，原告认为自己是京能公司的员工，故不与天宇公司签订合同。综上所述，原告的诉讼请求及事实与理由均不成立，请求法院驳回其诉讼请求。被告立人公司在法定举证期限内未向本院提交任何答辩意见。本院经审理查明，被告京能公司（甲方）与被告天宇公司（乙方）于2017年5月1日签订《劳务派遣协议书》，协议第一条约定了各方关系：一、甲乙双方之间为劳务派遣关系，根据甲方工作需要，乙方以劳务输出方式将员工派遣至甲方指定岗位，为甲方提供服务。二、派遣员工是与乙方建立劳动关系，乙方与派遣员工签署2年以上劳动合同，由乙方管理，发放工资、福利、社会保险。三、甲方与乙方派遣的人员之间不具有劳动关系，派遣员工为甲方提供劳务服务。2018年1月1日，天宇公司将原告王亚楠派遣至京能公司工作，但天宇公司并未与王亚楠签订书面的劳动合同。王亚楠在京能公司工作期间，京能公司为其发放工服、工作牌，并提供工作餐。天宇公司派遣至京能公司工作的包括王亚楠在内的劳务派遣人员的工资由京能公司付款给天宇公司，再由天宇公司发放给每个劳务派遣人员。王亚楠2018年1月至2018年6月的工资已足额发放，分别为2623.95元、2658.95元、2658.95元、3158.95元、3158.95元、3158.95元。2018年6月15日，京能公司以王亚楠经过多次培训仍不能胜任档案室的工作且无其他岗位可供调整为由给天宇公司发电子邮件，将其退回天宇公司，2018年6月30日，天宇公司以王亚楠不能胜任本职工作下达《辞退通知书》将其辞退，此后王亚楠便没有在京能公司或天宇公司上班。另查明，天宇公司（甲方）与立人公司（乙方）签订有《人事业务代理服务合同》，合同中约定甲方委托乙方提供人事代理服务事宜，承担为甲方的员工代缴五险一金的事务性工作，乙方在代理过程中所有涉及的甲方员工劳动关系均属于甲方，乙方与委托人员之间不产生任何劳动关系及雇佣关系。立人公司接受委托后，已为原告王亚楠向锡林郭勒盟社会保险事业管理局缴纳了2018年1月至2018年7月的社会保险费及住房公积金。再查明，2018年9月19日，原告王亚楠向西乌珠穆沁旗劳动人事仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁申请书中明确将本案的三名被告均列为被申请人，2018年11月22日该仲裁委作出西劳人仲裁字（2018）5号仲裁裁决书，但该裁决书中写的被申请人仅为天宇公司。王亚楠不服该仲裁裁决，于2018年12月6向本院递交诉状提起本案诉讼。以上事实，有劳务派遣协议书、劳务派遣用工登记表、银行业务回单（付款凭证）、工服、工作牌、餐券等照片、工资表、关于退回劳务派遣员工事宜的传真件、辞退通知书、人事业务代理合同、锡盟社保局的证明、公积金管理中心个人封存打印清册表、仲裁申请书、西劳人仲裁字（2018）5号仲裁裁决书、西乌珠穆沁旗人民法院立案庭出具的受理案件情况说明等证据佐证。对于原告提交的在被告京能公司工作群的微信聊天记录及视频截图，证明原告正常上班期间加班29天，双休日加班38天、法定假日加班4天。被告京能公司认为此组证据不能证明原告是在工作岗位进行加班，只能说明在某一天某个同事问原告事情，原告在进行回答。本院认为，原告现向法庭提交的证据不能证明其从事的岗位适用何种工作制度，仅凭微信聊天记录不足以证明其在工作时间外另行加班，故本院对原告加班的事实不予认定。本院认为，被告天宇公司与被告京能公司签订有《劳务派遣协议书》，由天宇公司派遣员工至京能公司提供劳务服务，天宇公司于2018年1月1日将原告王亚楠派遣至被告京能公司工作，根据《劳动合同法》第五十八条规定，劳务派遣单位即用人单位为天宇公司，天宇公司应当履行用人单位对劳动者的义务，与被派遣员工王亚楠订立劳动合同，而京能公司只是用工单位，与王亚楠并不建立劳动关系。对于立人公司，只是完成天宇公司的委托，为天宇公司的员工代缴五险一金，故与原告王亚楠也不存在劳动关系。根据《劳动合同法》第十条规定，天宇公司应当与王亚楠订立书面的劳动合同，但本案天宇公司并未与王亚楠签订书面的劳动合同，从用工之日2018年1月1日起已超过一个月不满一年，根据《劳动合同法》第八十二条规定，应当向王亚楠每月支付二倍的工资。天宇公司于2018年6月30日以王亚楠不能胜任本职工作为由下达《辞退通知书》将王亚楠辞退。根据《劳动合同法》第四十条第二款的规定，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。但本案被告天宇公司并未按照法律规定提前三十日通知王亚楠或者额外支付其一个月的工资与其解除劳动合同，而是直接下达《辞退通知书》将其辞退，故天宇公司存在违法解除劳动合同的情形。对于王亚楠的工作期间，双方当事人对用工之日为2018年1月1日均无异议，本院予以确认，对于工作截止日期，因天宇公司于2018年6月30日给王亚楠下达《辞退通知书》后，王亚楠再未去用工单位上班，故本院认定其工作期间至2018年6月30日截止，因此对其主张2018年7月、8月的工资于法无据，本院不予支持。对于原告王亚楠主张未签订劳动合同双倍工资的诉求，因王亚楠2018年1月至2018年6月的工资已足额发放，根据其工资发放情况，本院认为被告天宇公司还应当支付未签订劳动合同的二倍工资差额，应当为2623.95元+2658.95元+2658.95元+3158.95元+3158.95元+3158.95元=17,418.7元；对于原告王亚楠主张支付违法解除劳动合同的赔偿金，因被告天宇公司存在违法解除合同的情形，故根据《劳动合同法》第八十七条的规定，应当依照《劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向王亚楠支付赔偿金。王亚楠解除合同前月平均工资为2903.12元，故被告天宇公司应当支付的赔偿金为2903.12元×2=5806.24元；对于原告主张的加班工资，因其所举证据不足以证明其加班事实存在，故本院不予支持；对于原告主张补缴社会保险及住房公积金的诉求，不属于人民法院受理民事案件的范围，本院不予审理；对于原告主张返还养老保险本的诉求，不属于劳动争议纠纷，原告应当另行提起诉讼。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条、第八十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告内蒙古天宇人力资源开发（集团)有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王亚楠支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额17,418.7元；二、被告内蒙古天宇人力资源开发（集团)有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王亚楠支付违法解除劳动合同赔偿金5806.24元；三、驳回原告王亚楠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告内蒙古天宇人力资源开发（集团)有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于锡林郭勒盟中级人民法院。审 判 员 宋向东二〇二一年三月十八日法官助理 姚玉雯书 记 员 苏 静附相关法律法规：《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。