广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0115民初7233号原告：唐晓惠，女，1989年11月14日出生，汉族，住广东省佛山市南海区。委托诉讼代理人：梁兴，广东珠江律师事务所律师。被告：广州市侨粤食府有限公司，住所地广州市南沙区港前大道南路139号N3区F55。法定代表人：谢彩芳。委托诉讼代理人：刘杨灏、周卡方，广东环球经纬律师事务所律师。原告唐晓惠诉被告广州市侨粤食府有限公司劳动争议一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人梁兴，被告委托诉讼代理人刘杨灏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告在2017年9月11日入职担任被告出纳一职，月工资3800元，双方未签订劳动合同。2017年10月9日22时原告因工作需要在被告单位加班期间，不慎受伤。2018年5月28日，广州市南沙区人社局做出穗南人社工伤认【2018】004108号《工伤认定书》，认定原告工伤。2018年7月26日，广州市劳动能力鉴定委员会做出穗劳鉴[2018]015853号《广州市劳动能力鉴定结论》，确定原告劳动功能障碍程度八级，停工留薪期从2017年10月9日至2018年7月8日。期间，原告多次与被告交涉，但被告都未予回复，且不支付任何治疗费用和工资。原告向广州市南沙区工伤保险基金申请相关补助金和医疗费用报销，被告也以各种理由推搪，不愿在原告提交的《广州市工伤保险待遇申请表》上盖章，使原告无法办理申请相关费用。原告依法就上述事实向广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员会（下称南沙仲裁委）申请劳动仲裁。南沙仲裁委做出穗南劳人仲案〔2019〕677号仲裁裁决支持原告部分请求。被告在原告入职到工伤治疗的近一年间都未依法和原告签订劳动合同，理应承担相应的法律责任。被告在原告发生工伤后才为原告参加社会保险，不仅少报原告工资，中途停保，只参保半年时间，未足额缴纳工伤保险费，而且不给原告办理相应的手续申请工伤保险待遇，使原告一直无法享受工伤保险待遇，被告应承担相应赔偿责任。原告对后续治疗和相应的治疗费出具了相关的鉴定结论。为避免诉累，且市场经济条件下，被告存在经营风险，存在丧失支付能力的可能，一旦这种情况发生，将使原告后续医疗费处于无人支付境地。原告不服仲裁裁决提起诉讼，请求判令被告支付原告：1.停工留薪期工资44377.2元（按照2017年度广州职工月平均工资8218元/月×60%=4930.8元×9个月）；2.解除劳动合同经济补偿金4930.8元（4930.8元×1个月）；3.未签订劳动合同赔偿金49308元（4930.8元×10个月）；4.伤残补助金54238.8元（4930.8元×11个月）；5.一次性工伤医疗补助金19723.3元（4930.8元×4个月）；6.一次性伤残就业补助金73962元（4930.8元×15个月）；7.医疗费39942.16元（按票据）；8.陪护费260元，护具费150元；9.后续治疗费43000元（牙齿修复费15000元、面部瘢痕整复费用13000元、拆除内固定物医疗费用15000元）；10.司法鉴定费、快递费合计1760元（按票据）；11.交通费2000元（酌定）。被告辩称：一、原告的工资应按照其在被告处工作时实际所得的月工资数额2523.63元进行计算，并以该工资数额作为原告停工留薪期工资、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、经济补偿金等款项的计算基数，而非按照原告所主张的工资标准。二、原告在本案仲裁请求中明确要求被告支付一次性伤残就业补助金等款项。根据《工伤保险条例》的相关规定，只有在劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，才可以要求被告支付一次性伤残就业补助金等款项，因此本案应看作是原告主动提出解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，因劳动者主动提出解除劳动关系的，被告无需向其支付经济补偿金。三、原告自受伤后就一直没有回被告处上班，客观上导致双方无法签订劳动合同。原告所主张的未签订劳动合同二倍工资差额与实际不符，且已过仲裁时效。四、被告对原告所提供的《广东弘正司法鉴定所司法鉴定意见书》不予认可，且后续治疗费用并未产生，要求支付的时间和次数过长，并且一次性工伤医疗补助金本身就是针对工伤职工离职后的医疗费补助，《工伤保险条例》并没有对后续治疗费作出规定，被告无需再向原告支付后续治疗费。五、护理费、护具费的请求没有事实和法律依据。六、交通费，原告没有提供相应证据且于法无据。经审理查明：原告于2017年9月11日进入被告处工作，双方未签订书面劳动合同。原告表示其2017年10月9日22时，因工作需要加班期间不慎受伤。2018年5月28日，广州市南沙区人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》，载明：原告称2017年10月9日22时45分，在侨粤食府二楼女卫生间窗户坠落地上；经医院诊断：1.左侧股骨粗隆间骨折。2.右下侧颌骨、髁状突、颧弓粉碎性骨折。3.右侧颞下颌关节疾患（脱位）。4.左侧下牙槽骨粉碎性骨折。5.多发牙折；经核查认定原告为工伤。2018年7月26日，广州市劳动能力鉴定委员会作出《广州市劳动能力鉴定结论》，鉴定原告劳动功能障碍程度八级，生活自理障碍程度未达级，停工留薪期为2017年10月9日至2018年7月8日。劳动仲裁期间，被告主张：原告的月工资由基本工资1895元/月+岗位工资1905元组成，原告2017年9月出勤20天，10月份出勤9天，按照（基本工资+岗位工资）÷每个月的天数×出勤天数，计算出原告以上月份相应的应发工资分别为2523.63元和1103.23元；被告自2017年10月起为原告参缴社会保险，因此10月份扣除个人部分社会保险费用后的实发工资为775.84元，9月份实发工资与应发工资一致为2523.63元。原告对此不予认可，主张入职时约定月工3800元，没有“基本工资+岗位工资”的说法，确认被告已向其支付受伤前工资。原告受伤后没有回被告处工作，双方均主张劳动关系已在停工留薪期满后解除。原告表示受伤以后被告从未通知其上班，其也没有主动联系被告要求上班。被告对此不予认可，主张其曾与原告协商过医疗期满后的事情。被告主张原告入职还没满一个月就受伤，并且在受伤后再没有回被告处，导致双方无法签订劳动合同。原告对此不予认可，认为被告应当在原告入职的第一天就与其签订劳动合同。原告主张其曾向社保经办机构申领相关工伤待遇，但被告知被告没有为其参缴社会保险，故被告应承担其受伤后已支付的医疗费用39942.16元、根据2018年11月17日《广东弘正司法鉴定所司法鉴定意见书》计算得出的后续医疗费28000元（义齿安装费3000元（每10年换一次计至70周岁）、瘢痕整复费用3000元、拆除内固定物后期医疗费用10000元）、司法鉴定费用1760元（鉴定费1740+快递费20元）、住院期间护理费260元、自行购置拐杖费用150元。对此，原告提交《医疗收费票据》《广东弘正司法鉴定所司法鉴定意见书》、购买药品发票、陪护费收据等作为证据。被告对《广东弘正司法鉴定所司法鉴定意见书》三性以及以上原告主张不予认可，表示其在2017年10月至2018年4月期间有为原告参缴社会保险，也为原告支付过医疗费，所有医疗费用应由工伤保险基金支付，而且是原告单方委托司法鉴定机构进行鉴定，因此申请重新鉴定。根据被告重新鉴定申请，受本院委托，南方医科大学司法鉴定中心于2020年12月15日作出《司法鉴定意见书》，鉴定原告牙齿修复后期医疗费5500元（A4、D4缺失，其中D4邻牙D3/D5之间因已无间隙，不具备牙齿种植及固定义齿安装的条件，故无法进行义齿修复，不予评定后续治疗费用；A4邻牙A3/A5之间虽存在较小间隙，但亦不足以进行上述义齿修复，可予以A5固定义齿修复该折牙牙尖时关闭间隙，评估后期医疗费约3000元。另A6、A7、B5、C3、C6牙尖折裂可行填充修复，评估后期医疗费约2500元（每颗牙齿费用约500元）。综上，共计给予牙齿修复后期医疗费5500元）、面部瘢痕整复费用13000元、拆除内固定物后期医疗费用15000元。被告支付本次鉴定费3360元。原告相结合两份《司法鉴定意见书》变更第9项诉讼请求后续治疗费为43000元。原告除自行支付住院、门诊医疗费及自购药等费用39942.16元外，被告还向医院垫付原告医疗费43021.5元。被告在2017年10月至2018年4月期间有为原告参缴社会保险。2019年11月8日，社会保险经办机构出具《伤残待遇核定书》，核定原告待遇开始时间为2019年12月1日，伤残待遇：伤残津贴、生活护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助均为0元。经本院商请，广州市南沙区社会保险基金管理中心根据广东省工伤保险待遇支付标准，结合原告的住院及门诊票据、自购药品票据、2份司法鉴定意见书等诊疗材料，核算原告的工伤治疗所产生的医疗费，其中7张住院及门诊票据中可报销金额为76303.84元。2017年度广州市在岗职工月平均工资为8218元。因工伤保险待遇等存在争议，原告向南沙仲裁委申请仲裁，提出与本案诉讼请求相同（后续治疗费除外）仲裁请求。2019年9月5日，南沙仲裁委裁决：被告支付原告2017年10月9日至2018年7月8日的停工留薪期工资34200元、解除劳动关系经济补偿金3800元、一次性伤残就业补助金73962元、护理费260元；驳回原告其他仲裁请求。原告不服上述裁决，诉至本院。本院认为：原告与被告建立劳动关系，双方的合法权益均应受法律保护。一、关于停工留薪期工资。原告仲裁期间主张其月工资为3800元，被告对此不予认可，主张原告的月工资由基本工资1895元+岗位工资1905元组成，以上工资合计也是3800元，且被告未提供工资台账，根据《广东省工资支付条例》第四十八条规定，被告应当承担举证不能的不利后果，本院认定原告的月工资额为3800元。原告经广州市南沙区人力资源和社会保障局认定为工伤，并经广州市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍程度为八级，停工留薪期为2017年10月9日至2018年7月8日，因此，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，认定被告应向原告支付2017年10月9日至2018年7月8日的停工留薪期工资34200元（3800元/月×9个月）。二、关于解除劳动关系经济补偿金。仲裁期间双方当事人确认劳动关系已于停工留薪期满后解除，原告确认在受伤后就没有回被告处工作，没有收到被告关于上班的通知，被告也未提供证据证明其有通知原告上班。双方劳动关系可视为在停工留薪期结束当日由被告提出且经双方协商一致解除。原告于2017年9月11日入职被告处,停工留薪期于2018年7月8日结束。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条规定，被告应向原告支付解除劳动关系经济补偿金3800元（3800元/月×1个月）。三、关于未签订劳动合同二倍工资差额。原告入职未满一个月即发生工伤，此后住院接受治疗，并再没为被告提供劳动，双方劳动关系未能实际履行，处于非正常状态，此客观情况系双方未能及时签订劳动合同的主要原因。故双方未签订劳动合同并非由被告的过错所致，原告要求被告支付未签订劳动合同二倍工资差额缺乏事实与法律依据，本院不予支持。四、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。发生工伤事故前被告未依法为原告缴纳工伤保险致使原告无法享受工伤保险待遇，被告应按照工伤认定及劳动能力鉴定结果继续履行相关法定义务，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条、第三十五条、第四十三条、第六十六条规定，被告应向原告支付一次性伤残补助金54238.8元（8218元/月×60%×11个月）、一次性工伤医疗补助金19723.2元（8218元/月×60%×4个月）、一次性伤残就业补助金73962元（8218元/月×60%×15个月）。五、关于已产生的医疗费及后续治疗费。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十八条规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付，但后续治疗未经劳动能力鉴定委员会确认。被告在原告发生工伤事故后才为原告参缴工伤保险，原告因工伤治疗产生的医疗费用不能从工伤保险基金支付，被告应当承担原告工伤治疗所产生的医疗费中可报销金额部分76303.84元。扣减被告已经垫付医疗费43021.5元，被告还需承担医疗费33282.34元。六、关于护理费、自行购置拐杖的护具费。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条、第二十八条规定，被告应向原告支付护理费260元，配置拐杖未经劳动能力鉴定委员会确认，护具费150元不予支持。七、关于鉴定费。后续治疗费未纳入工伤治疗医疗费中可报销范围，原告支付的司法鉴定费1760元自行承担。重新鉴定结果显示首次鉴定并无不妥，重新鉴定费产生费用3360元由被告自行承担。八、关于交通费。原告未就交通费的主张提交证据予以证明，该主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《广东省工资支付条例》第四十八条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十四条、第三十五条、第四十三条、第六十六条规定，判决如下：一、被告广州市侨粤食府有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内支付原告唐晓惠解除劳动关系经济补偿金3800元。二、被告广州市侨粤食府有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内支付原告唐晓惠停工留薪期工资34200元、一次性伤残补助金54238.8元、一次性工伤医疗补助金19723.2元、一次性伤残就业补助金73962元、护理费260元、医疗费33282.34元。三、驳回原告唐晓惠其他诉讼请求。逾期履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元、财产保全费1770元由被告广州市侨粤食府有限公司负担（可迳付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  陈奕衡二〇二一年三月二十二日书记员  黄桂欢