河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2021）豫10民终341号上诉人（原审原告）：刘军要，男，1972年12月10日出生，汉族，住河南省襄城县。委托诉讼代理人：宁永强，河南申元律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沭阳恒露之扬温室设备有限公司，住所地：江苏省宿迁市沭阳商贸批发中心34幢106-1号。法定代表人：荣钦杨，该公司经理。上诉人刘军要因与被上诉人沭阳恒露之扬温室设备有限公司（以下简称沭阳公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省襄城县人民法院（2020）豫1025民初969号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘军要及其委托诉讼代理人宁永强到庭参加诉讼，沭阳公司经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘军要上诉请求：1.依法改判沭阳公司赔偿刘军要6万元定金和3万元其他损失；2.一、二审诉讼费由沭阳公司承担。事实和理由：一审判决认定刘军要案涉大棚坍塌后已经重建并对刘军要的6万元定金和3万元其他损失认定错误。事实上，沭阳公司所建大棚坍塌后，因上级检查，刘军要被迫将损坏的大棚拆除，没有任何重建，也没有从事旱鸭养殖，一审判决认定案涉大棚坍塌后已经重建完全是毫无依据的。由于大棚坍塌，已经订购的鸭苗没有地方存放养殖，刘军要违约不能履行合同，其向襄城县鼎丰农业开发有限公司支付的定金被没收，该项损失属于直接损失，应予认定。另外，大棚建成后，刘军要架设水电等器材、租用土地的租金，都是直接损失，沭阳公司也应赔偿。综上，请求支持刘军要的上诉请求。刘军要向一审法院起诉请求：1.依法判决沭阳公司赔偿刘军要经济损失18万元；2.本案的诉讼费由沭阳公司承担。一审法院认定事实：2019年11月23日，刘军要（甲方）与沭阳公司（乙方）签订《大棚施工合同书》一份，约定：“……钢构保温养殖大棚4座，宽13米，长50米，高4.5米，每平方35元（含上下两个搭棚卷帘），总造价90000元人民币……乙方包工包料，保证自施工之日起15日内所承建大棚完工，不能影响甲方生产……乙方保证所建养殖大棚抗压15公分大雪，6级大风，材料使用寿命10年以上……五年内非人为因素所造成的大棚钢架出现问题，乙方无条件维修及更换所需的材料……”2020年1月7日，刘军要发现案涉3个大棚坍塌，1个大棚部分坍塌。2020年1月16日，襄城县气象局出具证明一份，其中载明“2020年1月6日我县日极大风速为8.6m／s，积雪深度5cm。”2020年1月17日，襄城县公证处基于刘军要的申请对坍塌后的案涉大棚现状予以保全证据公正。诉讼过程中，沭阳公司就案涉大棚的坍塌原因、4个案涉大棚拆除必要性、案涉大棚坍塌后的残值和案涉大棚坍塌给刘军要造成的损失申请司法鉴定。沭阳公司于2020年8月27日以鉴定费用过高向一审法院申请撤回司法鉴定申请。沭阳公司登记的经营范围包含温室大棚搭建、维修服务。沭阳公司已收到刘军要支付的工程款82000元。刘军要已将案涉大棚予以拆除并处理，沭阳公司同意将案涉大棚残值全部折抵刘军要拆除大棚所支出的劳务费用。刘军要主张的18万元经济损失含工程款损失9万元、鸭苗预订款6万元以及拆除大棚所需的3万元。另查明，刘军要已付工程款中的4万元系案外人王国志转账给沭阳公司，王国志系襄城县鼎丰农业开发有限公司的法定代表人。一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。刘军要与沭阳公司于2019年11月23日签订大棚施工合同，沭阳公司以包工包料的形式承建刘军要所需的4个案涉大棚。沭阳公司将案涉大棚建好后，大棚于2020年1月7日坍塌。案涉工程系包工包料，沭阳公司作为有施工资质的施工方，其施工的大棚在合同约定的使用年限内发生坍塌，另沭阳公司在诉讼中主动撤回对案涉大棚坍塌原因的司法鉴定申请，且沭阳公司没有证据证明大棚的坍塌存在不可抗力或人为破坏的情形，故沭阳公司应当对案涉大棚的坍塌承担全部责任。关于刘军要主张赔偿工程款损失9万元的问题。刘军要按合同约定仅支付82000元工程款，故沭阳公司应赔偿刘军要工程款损失82000元。关于刘军要主张的沭阳公司赔偿其6万元鸭苗预订款与鸭苗未及时进场造成损失的请求。刘军要提供有鸭苗预定协议及案外人王国志的收到条，沭阳公司对该证据不予认可，认为刘军要与王国志之间存在利害关系，因为刘军要已付给沭阳公司的工程款中有4万元系王国志代其支付。另刘军要不能提供完整的交易凭证，且刘军要自认案涉大棚坍塌后已经重建，即使刘军要购买有鸭苗，也有地方供其饲养。故6万元鸭苗预定款与鸭苗未及时进场造成的损失并不是刘军要在本案中遭受的直接损失，刘军要提交的证据亦不能证明上述损失是必然发生的损失，故对于该主张，不予支持。关于刘军要主张的案涉大棚拆除费用。案涉大棚虽坍塌，但仍留有残值在刘军要处，双方自愿将大棚的残值折抵拆除大棚所需的人工费用，该合意并不违反法律、行政法规的强制性规定，予以准许。遂判决如下：一、被告沭阳公司于判决生效之日起十日内赔偿原告刘军要工程款损失82000元；二、驳回原告刘军要的其他诉讼请求。一审案件受理费3900元，由原告刘军要负担2000元，被告沭阳公司负担1900元。本院二审期间，刘军要围绕上诉请求依法提交了证据。本院经审查认为，刘军要向本院提交的证据不属于新的证据，且与本案基本事实缺乏关联性，本院不予采信。二审查明的事实与一审查明事实相一致。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提出证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，刘军要应当对自己提出的因大棚倒塌对其造成损失9万元的事实提供证据证明，但刘军要提供的证据不足以证明其已经支付鸭苗预定款6万元且未退款的事实，刘军要应承担举证不能的不利后果；对于剩余3万元损失，刘军要一、二审主张费用构成并不相同，也没有提供有效证据证明该损失真实存在，故一审法院对该部分损失不予支持并无不当。综上所述，刘军要的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2050元，由刘军要负担。本判决为终审判决。审判长  蔡文慧审判员  袁 野审判员  颜 森二〇二一年三月三十一日法官助理王戈书记员李萍执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口