北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0105民初21162号原告：北京九鼎超越投资管理有限公司，住所地北京市朝阳区朝阳门北大街****06公寓A。法定代表人：蒲明越，执行董事。委托诉讼代理人：温智旻，北京市京师律师事务所律师。委托诉讼代理人：张华锦，北京市京师律师事务所律师。被告：孙杰，男，1971年12月18日出生，汉族，住北京市通州区。委托诉讼代理人：梁振东，北京国枫律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈宇，北京国枫律师事务所实习律师。原告北京九鼎超越投资管理有限公司（以下简称九鼎超越公司）与被告孙杰公司增资纠纷一案，本院立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用普通程序，由审判员赵鑫独任审判，公开开庭进行了审理。原告九鼎超越公司的法定代表人蒲明越及其委托诉讼代理人温智旻、张华锦，被告孙杰的委托诉讼代理人陈宇、梁振东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。九鼎超越公司向本院提出诉讼请求：1.判令孙杰支付受让价款（股权回购款）6020676.8元；2.判令孙杰支付罚息（以6020676.8元为基数，自2019年9月5日起至实际给付之日止，按照年利率30%的标准计算）。事实和理由：2016年7月22日，九鼎超越公司作为甲方，浙江东阳天沐影业股份有限公司（以下简称天沐公司）作为乙方，孙杰等股东作为丙方，签署了《关于浙江东阳天沐影业股份有限公司之增资扩股协议》（以下简称《增资扩股协议》），协议约定九鼎超越公司以现金形式向乙方增资321万元。同日，九鼎超越公司与孙杰又签署了《关于浙江东阳天沐影业股份有限公司之增资扩股协议的补充协议》（以下简称《补充协议》），约定如出现天沐影业实现净利润低于约定数额，则甲方有权要求乙方受让甲方持有的全部或部分天沐公司股份，乙方承诺予以受让，受让价格应保证甲方本次投资的年复合投资收益率不低于15%。2016年7月26日、2016年7月27日，九鼎超越公司分两笔支付了全部投资款，并完成了工商变更登记手续。根据天沐公司在全国中小企业股份转让系统的公告的2018年度的审计报告，显示天沐公司2018年实现净利润为19819209.84元，没有达到补充协议承诺的目标业绩2080万元。按约定，九鼎超越公司有权要求孙杰受让九鼎超越公司持有的天沐公司全部股份。孙杰辩称，天沐公司2018年经审计的年度报告的实质的真实性、准确性存在问题，数据存在差错，天沐公司2018年扣非利润已经达到了对赌利润的标准，为21164546.94元。孙杰不应当承担回购义务。2018年审计报告存在共计4项数据问题。受让价款系按照复利计算得出的，九鼎超越公司并非金融机构，不应按照复利计算。九鼎超越公司主张的受让价款与罚息已经超过了全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍，15%的年利率已经很高，完全不应当再计算罚息。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年7月22日，九鼎超越公司（合同甲方）、天沐公司（合同乙方）与孙杰、孙宏、杨春燕、张琪、刘婧宇、牛丽燕、陈炜、李康、冯进、刘頔、张铎、张效君、吴忠仪、张帅、苏爱文（合同丙方）签订《增资扩股协议》，约定：甲方是一家依法成立且有效存续的有限责任公司，拟以增资方式投资于乙方；乙方是一家在中国境内合法设立并有效存续的企业法人，主要从事影视作品的制作、艺人经纪等业务；丙方为乙方的股东，均系具有完全民事行为能力的自然人，其中孙杰为乙方的控股股东及实际控制人，直接持有乙方75.7%股份。定义和解释，净利润：指根据中国企业会计准则核算得到的乙方某一会计年度的归属于母公司股东的净利润，且以扣除除收到的文化专项基金奖励外的其他各项非经常性损益前后较低者为准，如果乙方向中国证券监督管理委员会报送的上市申报材料或向全国中小企业股份转让系统报送的公开转让挂牌申报材料与乙方提供给甲方的财务报告及其他材料中的净利润数据有差距，则实际净利润取数据低者。本次增资价款系根据乙方投前估值除以1350万股乘以甲方拟认购的乙方股份数量，而乙方投前估值系根据本协议所示的乙方2015年度的净资产数据为基础，乘以8.92倍的系数计算得出，即乙方投前整体估值为14444.5万元，甲方以现金形式向乙方增资321万元，占增资后乙方总股本的比例不低于2%，增资款中30万元计入乙方股本，其余部分计入乙方资本公积。经过本次增资，乙方的股本由原来的1350万股，增加至不超过1500万股。本次增资完成后，乙方的股本结构为孙杰1021.95万股，九鼎超越公司30万股……2016年7月22日，九鼎超越公司（合同甲方）与孙杰（合同乙方）签订《补充协议》，约定：鉴于甲方本次增资为溢价增资，所支付的增资价款高于本次增资时所获天沐公司股份对应的净资产价值，因此，本次增资完成后，乙方对天沐公司未来一定时间内的经营业绩进行承诺。天沐公司2016年实现净利润1600万元，2017年实现净利润2000万元，2018年实现净利润2600万元。如天沐公司2016年实现净利润低于1000万元，或者2017年实现净利润低于1600万元，或者2018年实现净利润低于2080万元，或者天沐公司任意一年度的销售收入同比下降50%以上，则甲方有权要求乙方受让甲方持有的全部或部分天沐公司股份，乙方承诺予以受让，受让价格应保证甲方本次投资的年复合投资收益率不低于15%，受让价款=投资款321万元×（1+15%）n-甲方届时因已转让部分天沐公司股份所取得的收入-甲方已获取的现金补偿金额、利润分红金额及已获取的其他款项。本补充协议中所述受让最迟在甲方通知要求受让之日起3个月内执行完毕，其公式中，n代表甲方持有股份的时间，时间从甲方增资款汇到乙方验资账户之日起开始计算，到甲方收到所有受让价款之日结束（n精确到月，如两年三个月n=2.25）。上述受让未能执行完毕，则就乙方逾期未付的受让价款，甲方有权按年利率30%加收罚息，如果逾期期间不为整数年的，则按实际逾期天数相应折合罚息利率。2016年7月26日，九鼎超越公司向天沐公司转账支付增资款221万元。2016年7月27日，九鼎超越公司向天沐公司转账支付增资款100万元。2019年4月18日，天沐公司出具2018年度报告，其中审计报告载明：归属母公司所有者的净利润20826184.29元，归属于挂牌公司股东的扣除非经常性损益后的净利润为18178013.2元，影视文化产业发展专项资金2188262.18元。上述报告已在全国中小企业股份转让系统公示。2019年9月9日，孙杰向九鼎超越公司发送《“关于再次要求孙杰回购天沐影业股份的通知”之回函》，载明：我已于2019年9月5日收到贵公司关于再次要求回购天沐公司股份的通知，根据贵我双方签订的增资扩股协议及补充协议，基于2016-2018年度天沐公司实现的业绩指标，贵公司无权依据上述协议要求本人对贵公司持有的天沐公司股份进行回购，并在此期间贵公司无权要求本人进行回购价款的计算。庭审中，九鼎超越公司主张根据天沐公司2018年度报告计算的2018年实现净利润为19819209.84元，计算方式为20826184.29元-2648171.09元+2188262.18元-2188262.18元×25%（文化专项基金所得税）。孙杰称，孙杰在天沐公司提交报告前误认为已经达到了业绩指标，认为误差对孙杰影响不大，净利润达到了业绩指标，但扣除经常性损益后触发了回购条件。九鼎超越公司与孙杰均称本案不涉及已发生的业绩补偿、利润分红、以获取的其他款项。庭审中，孙杰称2018年度审计报告存在4项瑕疵会计处理，直接影响数额的准确性，并要求进行司法审计，具体为：1.计入2019年度报告中的黑龙江广播电视台20**年签署的《战天狼》发行合同252000元，山西广播电视台20**年签署的《战天狼》发行合同170400元，母带均为2018年寄出，扣除成本222054.5元后的利润应当计入2018年；2.2018年计提城建税、教育费附加、地、地方教育费附加为4508427元，2018年天沐公司实际缴纳增值税1862310.64元，按照规定，天沐公司应缴纳城建税、教育费附加、地、地方教育费1862316元，计提数据与实际缴纳差额为264611.11元，该笔已计入2019年报告，应计入2018年报告，2018年净利润应增加198458.33元；3.2017年计提财务费用利息312635.62元，因2018年对方放弃利息该笔款项计入营业外收入，按照该笔业务的实际性质应冲减2018年度财务费用，不应计入非经营性损益汇总营业外收入，该笔计入净利润的数额为234476.72元；4.2018年6月5日，天沐公司收到东阳市财政局直接支付零余额账户款项1040100元，该金额计入营业外收入本期金额，根据有关政策，该款项性质属于文化专项基金奖励范畴，应计入净利润的数额是780075元。为证明上述瑕疵会计处理，孙杰申请北京新华会计师事务所会计师贾俊伟出庭作证，贾俊伟出庭证言与孙杰意见基本一致。此外，孙杰还就其提出的异议理由提供政策文件、合同书及母带快递单等证据予以证明。另查，截至目前，九鼎超越公司持有浙江东阳天沐影业股份有限公司750000股，持股比例为1.82%。本院认为，《增资扩股协议》《补充协议》系合同签订各方的真实意思表述，合同内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效。关于股权回购的触发条件，《增资扩股协议》明确约定归属于母公司股东的净利润以包括向全国中小企业股份转让系统报送的公开转让挂牌申报材料中的净利润数据低者为准，现天沐公司在全国中小企业股份转让系统中公示的2018年净利润低于2080万元，触发了《补充协议》中孙杰收购九鼎超越公司持有天沐公司股份的条件，孙杰以审计报告存在瑕疵为由否定条件成就并申请重新审计的要求不符合双方合同约定，本院不予采信，对审计申请不予准许。《补充协议》对收购股份的价款进行了明确的约定，关于约定价款否过高的问题，该约定的计算方式并非根据有关股权的市场价值确定，考虑到实际收益率逐年增加的情况，该约定存在过分加重股权回购方义务的情形，本院对股权受让价款酌情予以调整，将年投资收益率调整为以不超过24%为限。截至本案开庭之日，《补充协议》中约定的股权采购价款的计算方式中的“n”应当为4.5，本院按照年投资收益率不超过24%的计算方式酌定股权受让价款为5999510元。关于罚息，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案《补充协议》中既约定了包含复合投资收益率的股权受让价款，又约定了罚息。鉴于《补充协议》中约定的股权采购价款实际上已包含九鼎超越公司资金被占用期间的应有收益，故在九鼎超越公司未能在本案中证明其还存在其他损失的情况下，本院对九鼎超越公司主张的罚息不予支持。关于股权变更登记，如双方当事人存有争议，可另行解决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告孙杰于本判决生效后十日内给付原告北京九鼎超越投资管理有限公司股权受让款5999510元；二、驳回原告北京九鼎超越投资管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费63791元，由原告北京九鼎超越投资管理有限公司负担9994元（已交纳）；由被告孙杰负担53797元（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员 赵 鑫二〇二一年三月三十一日书记员 朱琳琳