云南省安宁市人民法院民 事 判 决 书（2021）云0181民初260号原告：昆明开赢文化传播有限公司。住所地：云南省昆明市西山区前兴路万达双塔写字楼北塔67楼6701。法定代表人：杨昭，副总经理。委托诉讼代理人：赵勇智，北京盈科（昆明）律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：冯香婷，北京盈科（昆明）律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：云南安化房地产开发有限责任公司。住所地：安宁市太平新城街道办事处太平南路安化小区。法定代表人：高剑，董事长。委托诉讼代理人：李徐槿，女，1987年9月24日出生，汉族，系公司员工，代理权限为一般授权代理。原告昆明开赢文化传播有限公司（以下简称：“开赢公司”）诉被告云南安化房地产开发有限责任公司（以下简称：“安化公司”）承揽合同纠纷一案，本院于2021年1月21日立案受理后，本院依法适用简易程序，由审判员杨文雁独任审判，于2021年2月18日公开开庭进行了审理。原告开赢公司的委托诉讼代理人赵勇智，被告安化公司的委托诉讼代理人李徐槿到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告开赢公司向本院提出诉讼请求：一、请求法院依法判令被告向原告一次性支付拖欠合同款共计1143427.3元。二、请求法院判令被告向原告支付违约金228685.5元。三、本案的诉讼费、律师费、保全费、保全担保费由被告承担。事实和理由：2019年原告承接被告昆明“鱼先生的社区”爱琴海购物中心一楼外广场、柏联广场、公园1903展厅搭建项目，项目验收合格并实际使用完毕后，被告未向原告支付拖欠款项，原告诉至安宁市人民法院，要求被告支付拖欠款项1143427.3元并承担逾期付款利息。安宁市人民法院立案受理后原告就付款金额做出部分让步，双方达成（2020）云0181民初2376号案和解协议。协议明确：签订协议且被告收到足额发票的十日内，被告向原告支付人民币990800元，签订协议且被告收到足额发票的三十日内，被告向原告支付人民币19191.3元，案件产生的诉讼费7545元、律师费33440元由被告承担，被告应于本协议签订后且收到足额发票的三十日内向原告一次性支付。若被告未按和解协议确定内容向原告履行任意一笔相应的支付义务的构成违约。原告有权要求被告按照原来起诉金额计算并履行剩余支付义务，同时承担按起诉金额20%计算的违约金。因被告违反和解协议，原告维权产生的包括但不限于：诉讼费、律师费、差旅费、保全费、保全担保费由被告承担。合同签订后，原告按照和解协议约定向安宁市人民法院申请撤诉，并于协议签订当天向被告提交了足额增值税专用发票。原告全面履行了和解协议确定的合同义务，但截至目前，经原告多次催告，被告均未履行自己的付款义务，被告的行为已经违约。被告安化公司辩称：一、我公司已于2021年2月2日支付990800元，同年2月8日支付60176.3元，《和解协议》第二项约定的金额已经全部支付完毕。上述合计1050976.3元，分别包括展厅搭建和展厅场地租赁费990800元、营销物料采购19191.3元、第一次起诉诉讼费7545元、第一次起诉律师费33440元。综上，原告第一项诉请的所谓工程款已经全部支付完毕。二、从和解协议第五条来看，该条所述“按照开赢公司原来起诉金额计算并履行剩余支付义务”，显然属于我司逾期付款产生的违约金。因我司逾期付款产生的违约金分别是“按照开赢公司原来起诉金额计算并履行剩余支付义务”92511元（1143427.3元-1050916.3元)、起诉金额20%的228685.5元，违约金为321196.5元。事实上，违约金321196.5元已远远高于因我司逾期付款对开赢公司造成的资金占用损失（90800元逾期64天的利息损失加上60176.3元逾期50天的利息损失之和）的130%。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。三、从和解协议中双方当事人对权利义务关系的平衡来看，我司于2021年2月2日已支付990800元，实际逾期64天，于2021年2月8日付清和解协议本金剩余60176.3元，至此，和解协议第二条已全部履行完毕。综合考虑我司实际支付情况、预期利益等因素，和解协议逾期付款的违约金应当按照逾期未付期间银行逾期贷款利率计算的利息。归纳原、被告的诉辩主张，原、被告双方争议的焦点为：1、被告欠付原告的工程款是多少？2、被告是否应当支付原告违约金228685.5元？本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。关于原告提交的第三、四组证据，拟证明被告尚欠原告款项1143427.3元，被告安化公司对上述证据三性不予认可，经查实，原、被告双方已就欠付款项金额及付款方式达成《（2020）云0181民初2376号案和解协议》，且被告当庭认可实际欠付原告款项1143427.3元。故上述证据可以证明案件事实，本院对上述证据予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院对本案事实认定如下：2019年原告承接被告昆明“鱼先生的社区”爱琴海购物中心一楼外广场、柏联广场、公园1903展厅搭建项目。2020年10月21日，原告向本院提起诉讼请求被告支付拖欠款项1143427.3元并承担逾期付款利息，2020年11月20日，原、被告双方签订《（2020）云0181民初2376号案和解协议》，协议约定：原告（甲方）在（2020）云0181民初2376号案件中请求被告（乙方）支付工程款1143427.3元。支付自起诉之日起至实际支付之日止以1143427.3元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算逾期支付利息，并要求乙方承担本案全部诉讼费、保全费。经甲乙双方确认，截止甲方起诉之日，乙方实际拖欠甲方各种款项合计1009991.3元，现经双方协商一致，乙方按如下条款约定支付本案上述欠款：1、签订本协议且乙方收到足额发票的十日内，乙方向甲方支付人民币990800元。2、签订本协议且乙方收到足额发票的三十日内，乙方向甲方支付人民币19191.3元。3、本案件产生的诉讼费7545元、律师费33440元由乙方承担，乙方应于本协议签订后且收到足额发票的三十日内向甲方一次性支付。4、甲方同意在签订本协议当日向乙方开具并交付1050976.3元的增值税专用发票。若乙方未按和解协议确定内容向甲方履行任意一笔相应的支付义务的构成违约。甲方有权要求乙方按照原来起诉金额计算并履行剩余支付义务，同时承担按起诉金额20%计算的违约金。因乙方违反本和解协议，甲方维权产生的包括但不限于：诉讼费、律师费、差旅费、保全费、保全担保费由乙方承担。《和解协议》签订后，原告以双方达成和解协议为由向本院申请撤回对被告的起诉。本院作出（2020）云0181民初2376号民事裁定书，裁定准予原告撤回对被告的起诉。2020年11月19日原告向被告开具了总计金额为1050976.3元的增值税专用发票，因被告未按《和解协议》约定的期限履行付款义务，原告于2021年1月21日诉至本院。并委托律师作为其诉讼代理人，已支付律师费33440元。诉讼过程中，原告申请诉讼财产保全，并向大家财产保险有限责任公司云南分公司投保诉讼财产保全责任保险作为保全担保，支付保全担保费4417元。在诉讼过程中，被告于2021年2月2日、2021年2月8日分两次向原告支付款项共计1050976.3元。另查明，被告实际拖欠原告的款项总金额为1143427.3元。本院认为，原、被告于2020年11月20日签订的《（2020）云0181民初2376号案和解协议》系双方真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，协议成立并生效。关于本案的第一个争议焦点：被告欠付原告的工程款是多少？根据双方达成的和解协议，原、被告双方确认被告欠付款项合计金额为1009991.3元，如被告未按约定的期限及金额支付相应款项，则原告有权要求被告按原来起诉所欠款项金额即1143427.3元支付，且被告还应承担（2020）云0181民初2376号案产生的诉讼费及律师费。对此，本院认为，被告支付原告欠款1009991.3元的前提是在协议约定的期限前履行付款义务，如被告未按期履行，原告并没有放弃要求被告支付欠款1143427.3元的意思表示。现原告已履行了开具增值税发票的义务，因被告未按约定期限支付原告欠款，故本院认定被告实际应付原告的款项为1184412.3元（1143427.3元+7545元+33440元）。扣减被告已支付的款项1050976.3元，被告尚应支付原告欠款133436元。故本院对被告提出的不欠付原告工程款的主张不予采信。关于本案的第二个争议焦点：被告是否应当支付原告违约金228685.5元？违约金系因违约方违约给守约方造成的经济损失，其性质主要是具有补偿性，而非惩罚性，其目的是为了弥补守约方因违约方的违约行为给其造成的实际经济损失，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条：“当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”之规定，第一百一十四条第一款：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”以及第二款：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失”的规定，在本案中，双方达成的和解协议对双方具有约束力，各方应当按照协议约定全面履行各自义务，在原告已按协议约定向被告交付增值税发票及向本院撤回起诉的情形下，被告未按期支付款项的行为已构成违约，不仅导致原告债权未能及时得到实现，也增加原告诉累，明显具有过错亦违背诚实信用原则。另根据查明的案件事实并结合双方和解协议签订的背景，和解协议第五条的约定应当认定为原告附条件免除被告部分债务的意思表示，并非关于违约金的约定。在被告未能履行协议第二款所约定的付款义务的情形下，原告有权按照协议约定的以欠付款项1143427.3元向被告主张债权。本院认为，截止至2021年2月8日，被告已支付原告大部分款项，而被告未能支付剩余款项给原告造成的损失体现为未付款项在一定期间内产生的利息，如仍以起诉金额的20%计算违约金明显高于被告逾期付款行为给原告造成的损失，本院认为，逾期付款违约金可按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准，以未付款项133436元为基准，自被告最后一次支付款项之日即2021年2月8日起计算至实际清偿之日止计算。关于原告请求被告支付律师费，因原告未提交证据证明其委托律师提起本案诉讼而支付律师费33440元，故本院对原告请求支付律师费的诉讼请求不予支持。关于原告请求被告承担保全费、保全担保费的诉讼请求，财产保全作为民事诉讼程序中的一项重要法律制度，目的在于保证将来生效判决的顺利执行，保障胜诉当事人财产权益的实现。原告申请财产保全是依法行使自己的合法权利，且为因申请财产保全提供担保是原告的法定义务，故保全费及保全担保费均系原告为实现债权产生的必然支出，且双方签订的和解协议已明确约定由被告承担，故原告请求被告承担保全费5000元、保全担保费4417元的诉讼请求，本院予以支持。据此，本院根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、由被告云南安化房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告昆明开赢文化传播有限公司欠付款项133436元及逾期付款违约金（以本金133436元为基数，自2021年2月8日起至实际付清之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。二、由被告云南安化房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告昆明开赢文化传播有限公司保全担保费4417元。三、驳回原告昆明开赢文化传播有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8575元（已减半）、保全费5000元，共计13575元，由被告云南安化房地产开发有限责任公司承担。如不服本判决，可于本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判员  杨文雁二〇二一年三月十五日书记员  唐丽慧