贵州省六盘水市水城区人民法院民 事 判 决 书（2021）黔0221民初245号原告：六盘水生扬担保有限责任公司，住贵州省六盘水市钟山区水西南路6号附4、5号，统一社会信用代码:915202006839697767。法定代表人：马六益，现任该公司总经理。特别授权委托代理人：罗周丽，钟山区凤凰法律服务所法律工作者。执业证号：32409072100187。被告：水城县银河有限责任公司，住所地：贵州省六盘水市水城区双水开发区天羿大道2号，统一社会信用代码:915202212147411621。法定代表人：任虹颖。被告：徐盘祥，男，汉族，1962年11月5日生，住云南省昆明市西山区。原告六盘水生扬担保有限责任公司（以下简称“生扬公司”）诉被告水城县银河有限责任公司（以下简称“银河公司”）、徐盘祥追偿权纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告代理人罗周丽，被告徐盘祥均到庭参加诉讼。被告银河公司经本院传票传唤后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、请求依法判决二被告向原告归还代偿款3608564.79元，并支付违约金1190826.38元(违约金:按照代偿还款的总金额*1.5%月利率*22个月=1190826.38元，从2018年5月1日暂计算至2020年2月28日，从2020年3月1日至二被告未清偿期间的违约金，按以上利率计算至所有款项还清之日);以上款项共计:4799391.17元。二、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由:2011年2月11日，被告银河公司向钟山区农商银行凤凰支行(原钟山区农村信用合作联社凤凰信用社，以下简称凤凰支行)借款1500万元，借款合同编号:钟农信(凤凰)(2011)年流贷字001号，借期24个月;经被告银河公司的申请，原告为其中的500万元向凤凰支行提供连带责任保证并签署保证合同，即钟农信(凤凰)(2011)年保贷字002号保证合同，纳雍县曙光乡良田煤矿及被告徐盘祥向原告提供连带责任保证反担保，并签署(2011)FDB036号保证反担保协议书。2013年2月10日，借款到期后被告银河公司未能按时还款，向凤凰支行办理了借款展期1370万元,展期12个月,展期借款协议书编号:钟农信(凤凰)(2013)年展字003号，原告继续为其中的500万元向凤凰支行提供连带责任保证;纳雍县曙光乡良田煤矿及被告徐盘祥继续向原告提供连带责任保证反担保，并签署(2013)FDB025号保证反担保补充协议书。2014年2月9日被告银河公司借款展期到期后，被告银河公司未向凤凰支行履行还款义务，致使原告于2016年9月、2018年4月分别向凤凰支行履行保证合同义务，代被告银河公司向凤凰支行还款3608564.79元;之后，原告多次向被告催要代偿还款，被告银河公司均以各种借口拖延推诿，拒不予以归还。因此，根据相关法律规定，为维护原告合法权利，特诉至贵院，请求依法判决原告之诉。另外，因贵州省毕节市中级人民法院于2019年6月12日作出(2019)黔05破4号民事裁定，载明受理温州建峰矿山工程有限公司的破产清算申请，同日作出(2019)黔05破4号决定书，指定贵州贵达(毕节)律量事务所担纳雍县曙光乡良田煤矿管理人，所以根据相关法律规定，在本案中，放弃向纳雍县曙光乡良田煤矿主张权利;因被告徐盘祥于2011年1月25日与原告签订了《保证反担保协议书》、2013年1月31日与原告签订了《保证反担保补充协议书》，因此，特列为本案的被告。本院向被告银河公司依法送达了民事起诉状副本、诉讼通告（知）书、开庭传票等法律文书后，被告银河公司无正当理由拒不到庭参加诉讼。被告徐盘祥辩称：1、银河公司在信用社贷款是纳雍县曙光乡良田煤矿作为反担保，我矿已于大约2013年左右已归还了信用社300万元，不存在欠原告400多万元，该笔账可以在凤凰农村信用社（现为：农村商业银行凤凰支行）可以查明。2、该笔贷款是煤矿作为反担保，不是我本人徐盘祥作为反担保。所以对诉讼徐盘祥的行为，我本人不认可。3、该笔款项在钟山法院已经经过了诉讼，并经过六盘水市中级人民法院审理过，我认为煤矿目前有能力去清偿该笔担保债务，也愿意为银河公司归还该笔反担保债务，我矿愿意和毕节贵达律师事务所协商将该笔反担保债务纳入归还债务。经审理查明，2011年2月11日，被告银河公司作为借款人、甲方与六盘水市钟山区农村信用合作联社凤凰信用社作为贷款人、乙方签订了《流动资金借款合同》，该合同约定：“甲方向乙方借款壹仟伍佰万元；甲方借款用于流动资金；本合同的借款期限为24个月，即从2011年2月11日至2013年2月10日；月利率8.6416‰；甲方在本合同项下的贷款逾期的，罚息利率在本合同载明的贷款利率基础上加收50%；按季结息。”2010年12月28日，被告银河公司召开了股东会，经股东会决议：银河公司同意由生扬公司为银河公司对六盘水市钟山区农村信用合作联社凤凰信用社借款人民币1500万元提供连带保证担保。2011年1月25日，被告银河公司作为借款人、甲方与原告生扬公司作为借款保证人、乙方与纳雍县曙光乡良田煤矿、被告徐盘祥作为连带责任保证人、丙方签订了《保证反担保协议书》，该协议书约定：“甲方向六盘水市钟山区农村信用合作联社凤凰信用社借款伍佰万元，借期贰年，用于流动资金。该笔借款中的伍佰万元由乙方作连带责任保证人。丙方应甲方要求，就乙方为甲方借款中的伍佰万元提供担保向乙方提供连带责任呢保证反担保。具体条款如下：一、丙方纳雍县曙光乡良田煤矿和自然人徐盘祥应甲方要求，自愿就乙方为甲方借款中的伍佰万元提供担保向乙方提供连带责任保证反担保。乙方受担保金额为伍佰万元（￥5，000，000.00元）以及实现该权利所支出的费用、自借款逾期之日起至甲方支付完毕全部乙方代偿借款之日止的应付逾期借款利息和乙方应收按约定费率计算的担保费用和次询服务费（以支付费用通知为准）、乙方因代偿债所受的其他损失。乙方有权选择实现反担保的顺序，对此，甲方及丙方无抗辩权。二、乙方为甲方借款担保应收取费用，以乙方出具的支付担保费、咨询服务费通知为准。十、本协议签订后，甲方、丙方所产生的债务不得先于乙方为甲方担保的借款债务到期。否则，乙方有权比照本协议第七条规定行使该条约定的权利，同时，甲方、丙方将偿付乙方与本笔借款金额相等的违约金。十一、违约责任:1、甲方违反本合同第二条不按期支付担保费和咨询服务费，应向乙方支付滞纳金。滞纳金以乙方应收担保费用和咨询费之和为基数，按日利率2‰的比例从甲方违约之日开始计收并计收复利。2、借款到期，甲方未能清偿债务，致使乙方承担代偿债责任或者甲方具有其他违约行为，则自逾期之日起至借款本息全部清偿之日止，甲方以借款本金、利息、罚息及其他一切相关费用之和为基数，按2‰的日利率以复利计算的方式，向乙方承担违约责任。3、乙方获得对丙方的求偿权，丙方不按照约定承担连带责任或者丙方具有其他违约行为，则自丙方违约之日起，丙方以甲方借款本金、利息、罚息及其他一切相关费用之和为基数，按2‰的日利率以复利计算的方式，向乙方承担违约责任。十二、本协议有效期限自本协议生效时起至借款合同到期后四年止。甲方付清乙方担保费、咨询服务费并偿还全部借款本息后或丙履行清偿相同金额的债务的连带责任后，本协议终止。”2011年2月11日，原告生扬公司作为保证人、甲方与六盘水市钟山区农村信用合作联社凤凰信用社作为债权人、乙方签订了《保证合同》，该合同约定：生扬公司愿意为上述银河公司与六盘水市钟山区农村信用合作联社凤凰信用社签订的《流动资金借款合同》所形成的债务提供连带责任保证，保证担保范围为债权本金伍佰万元整及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金和乙方垫付的有关费用以及乙方实现债权发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）；保证期间为自本合同生效之日起至主合同项下的债务履行期满之日后两年止，贷款到期乙方同意债权展期的，保证期间至展期协议重新约定的债务履行期限届满之日后两年止。2013年1月31日，被告银河公司向原告出具承诺书，请求原告为银河公司申请展期的借款1500万元中的500万元提供连带责任保证担保，并承诺银河公司保证按期偿还借款本息、支付原告有关费用。同日，被告徐盘祥向原告出具《反担保承诺书》，承诺本人自愿为银河公司该笔展期借款1500万元中的500万元向原告提供保证反担保并承担连带偿还责任。2013年1月31日，被告银河公司作为借款人、甲方与原告生扬公司作为借款保证人、乙方与纳雍县曙光乡良田煤矿、被告徐盘祥作为连带责任保证人、丙方签订了《保证反担保补充协议书》，该协议书约定：“银河公司向六盘水市钟山区农村信用合作联社凤凰信用社申请展期，展期金额壹仟伍佰万元整(￥1500万元)，期限一年，该笔展期借款壹仟伍佰万元整(￥1500万元)中的伍佰万元整(￥500万元)由乙方继续提供连带责任保证担保。一、丙方纳雍县曙光乡良田煤矿和自然人徐盘样应甲方要求，自愿就乙方为甲方该笔展期借款壹仟伍佰万元整(￥1500万元)中的伍佰万元整(￥500万元)提供担保向乙方提供连带责任保证反担保。乙方受担保金额为伍佰万元(￥5，000,000.00元)以及实现该权利所支出的费用、自借款逾期之日起至甲方支付完毕全部乙方代偿借款之日止的应付逾期借款利息和乙方应收按约定费率计算的担保费用和咨询服务费(以支付费用通知为准)、乙方因代偿债所受的其他损失。乙方有权选择实现反担保的顺序，对此，甲方及丙方无抗辩权。二、乙方为甲方借款担保应收取费用，以乙方出具的支付担保费、咨询服务费通知为准。四、甲方应当信守合同，按约定归还借款本息。如果甲方借款逾期未还，致使乙方代其偿债，则乙方依据代偿债证据(债权人收款凭证、银行划(进)账单或债权人出具的其他收款证明)取得对甲方、丙方的直接求偿权，乙方有权依法采取追偿措施。十、本协议签订后，甲方、丙方所产生的债务不得先于乙方为甲方担保的借款债务到期。否则，乙方有权比照本协议第七条规定行使该条约定的权利，同时，甲方、丙方将偿付乙方与本笔借款金额相等的违约金。十一、违约责任:1、甲方违反本合同第二条不按期支付担保费和咨询服务费，应向乙方支付滞纳金。滞纳金以乙方应收担保费用和咨询费之和为基数，按日利率2‰的比例从甲方违约之日开始计收并计收复利。2、借款到期，甲方未能清偿债务，致使乙方承担代偿债责任或者甲方具有其他违约行为，则自逾期之日起至借款本息全部清偿之日止，甲方以借款本金、利息、罚息及其他一切相关费用之和为基数，按2‰的日利率以复利计算的方式，向乙方承担违约责任。3、乙方获得对丙方的求偿权，丙方不按照约定承担连带责任或者丙方具有其他违约行为，则自丙方违约之日起，丙方以甲方借款本金、利息、罚息及其他一切相关费用之和为基数，按2‰的日利率以复利计算的方式，向乙方承担违约责任。十二、本协议有效期限自本协议生效时起至借款合同到期后四年止。甲方付清乙方担保费、咨询服务费并偿还全部借款本息后或丙方履行清偿相同金额的债务的连带责任后，本协议终止。”2013年2月10日，被告银河公司作为借款人、甲方与六盘水市钟山区农村信用合作联社凤凰信用社作为贷款人、乙方与作为担保人、丙方的生扬公司、贵州省森冠担保有限公司、纳雍县曙光乡良田煤矿、徐盘祥就上述借款签订了《借款展期协议书》，该协议书约定：“展期金额与期限：甲方根据原借款合同向乙方借款壹仟伍佰万元整，借款期限为2011年2月14日至2013年2月10日。截止至2013年2月10日，甲方尚未清偿本金为壹仟叁佰柒拾万元整，现经乙方审查、审批，同意展期，展期金额为壹仟叁佰柒拾万元整，展期为12个月，展期后，借款到期日为2014年2月9日。展期期间贷款利率月利率9.2250‰；贷款逾期罚息利率为13.8375‰；丙方同意为该展期后的借款提供担保。”被告银河公司在该协议书落款甲方处加盖了银河公司印章，原告在该协议书落款乙方处加盖了原告公司印章，纳雍县曙光乡良田煤矿在该协议书落款丙方处加盖了该煤矿印章，被告徐盘祥在该协议书落款连带责任保证人处签名捺印。2016年9月23日，原告代银河公司向贷款人偿还了款项172000元。2018年4月25日，原告代银河公司向贷款人偿还了款项2062759.58元。2018年4月25日，原告代银河公司向贷款人偿还了款项1373805.21元。另外,2020年，贵州省六盘水市钟山区人民法院立案受理了生扬公司诉银河公司、徐盘祥、纳雍县曙光乡良田煤矿追偿权一案。贵州省六盘水市钟山区人民法院作出（2020）黔0201民初764号民事裁定书，认为纳雍县曙光乡良田煤矿经温州建峰矿山工程有限公司向贵州省毕节市中级人民法院申请破产清算，贵州省毕节市中级人民法院于2019年6月12日作出（2019）黔05破4号民事裁定书，载明受理申请人温州建峰矿山工程有限公司的破产清算申请。同日，作出（2019）黔05破4号决定书，指定贵州贵达（毕节）律师事务所担任纳雍县曙光乡良田煤矿管理人。根据《中华人民共和国企业破产法》第二十一条规定，生扬公司应向受理破产申请的人民法院即贵州省毕节市中级人民法院主张权利，故裁定：驳回生扬公司的起诉。后，生扬公司不服该裁定，上诉贵州省六盘水市中级人民法院。贵州省六盘水市中级人民法院于2020年12月8日作出（2020）黔02民终2513号民事裁定书，裁定:驳回上诉，维持原裁定。上述事实，有原告营业执照，法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件、流动资金借款合同、保证合同、保证反担保协议书（2011）FDB036号、2010年11月20日担保申请、2010年12月28日银河公司股东会决议、被告银河公司于2011年1月25日出具给原告的承诺书、借款展期协议书、展期担保申请书、2013年1月31日被告银河公司出具给原告的承诺书、反担保承诺书、保证反担保补偿协议书、（2015）黔六中执字第00150-11号执行裁定书、银行结算业务申请书、中国银行业务付款回单、（2020）黔02民终2513号民事裁定书等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，被告银河公司与六盘水市钟山区农村信用合作联社凤凰信用社签订的《流动资金借款合同》、原告生扬公司与六盘水市钟山区农村信用合作联社凤凰信用社签订的《保证合同》、被告银河公司与原告生扬公司与纳雍县曙光乡良田煤矿及被告徐盘祥签订的《保证反担保协议书》、被告银河公司与六盘水市钟山区农村信用合作联社凤凰信用社与生扬公司、贵州省森冠担保有限公司、纳雍县曙光乡良田煤矿、徐盘祥签订的《借款展期协议书》、被告银河公司与原告生扬公司与纳雍县曙光乡良田煤矿及被告徐盘祥签订的《保证反担保补充协议书》均系签约各方的真实意思表示，依法成立，合法有效，签约各方均应本着诚实信用的原则依约履行。由于被告银河公司未按约履行偿还贷款的义务，致使原告承担连带保证责任并已实际代被告银河公司偿还了款项3608564.79元，根据《中华人民共和国民法典》第七百条“保证人承担保证责任后，除当事人另有约定外，有权在其承担保证责任的范围内向债务人追偿”的规定，原告诉请被告银河公司偿还其代偿款项3608564.79元，具有事实和法律依据，本院予以支持。根据《保证反担保补充协议书》约定“借款到期，甲方未能清偿债务，致使乙方承担代偿债责任或者甲方具有其他违约行为，则自逾期之日起至借款本息全部清偿之日止，甲方以借款本金、利息、罚息及其他一切相关费用之和为基数，按2‰的日利率以复利计算的方式，向乙方承担违约责任。”因原告诉请被告银河公司支付违约金按月利率1.5%计算在法律规定的范围内，故被告银河公司应当支付原告从2018年5月1日至2020年2月28日期间的违约金1190826.38元；从2020年3月1日至代偿款项3608564.79元付清之日止的违约金，以未付代偿款项为基数，按照月利率1.5%计付。由于《保证反担保补充协议书》约定“一、丙方纳雍县曙光乡良田煤矿和自然人徐盘样应甲方要求，自愿就乙方为甲方该笔展期借款壹仟伍佰万元整(￥1500万元)中的伍佰万元整(￥500万元)提供担保向乙方提供连带责任保证反担保。乙方受担保金额为伍佰万元(￥5，000,000.00元)以及实现该权利所支出的费用、自借款逾期之日起至甲方支付完毕全部乙方代偿借款之日止的应付逾期借款利息和乙方应收按约定费率计算的担保费用和咨询服务费(以支付费用通知为准)、乙方因代偿债所受的其他损失。乙方有权选择实现反担保的顺序”及“乙方获得对丙方的求偿权，丙方不按照约定承担连带责任或者丙方具有其他违约行为，则自丙方违约之日起，丙方以甲方借款本金、利息、罚息及其他一切相关费用之和为基数，按2‰的日利率以复利计算的方式，向乙方承担违约责任。”故被告徐盘祥作为连带责任保证人应对被告银河公司欠付原告的上述款项、违约金向原告承担连带偿还责任。据此，依照《中华人民共和国民法典》第五百零九条、第六百八十八条、第六百八十九条、第六百九十九条、第七百条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告水城县银河有限责任公司于本判决生效后七日内支付原告六盘水生扬担保有限责任公司代偿款项3608564.79元，并支付从2018年5月1日至2020年2月28日期间的违约金1190826.38元（从2020年3月1日至代偿款项3608564.79元付清之日止的违约金，以未付代偿款项为基数，按照月利率1.5%计付）。二、被告徐盘祥对本判决第一项所涉款项承担连带偿还责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理45196元，因适用简易程序减半收取22598元，由被告水城县银河有限责任公司、徐盘祥共同负担（原告已预交，限二被告于本判决生效后七日内返还原告）。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在本判决确定的履行期限届满后二年以内，向本院申请强制执行。审判员  张艳二〇二一年三月三十一日法官助理姚秀书记员陈倩云