辽宁省大石桥市人民法院民 事 判 决 书（2021）辽0882民初4号原告：曲克强，男，1992年2月2日出生，汉族，无业，住大石桥市。委托诉讼代理人：方太荣，营口市西市区泰山法律服务所法律工作者。被告：徐德进，男，1985年12月13日出生，汉族，无业，住大石桥市。委托诉讼代理人：马俊国，盖州市万达法律服务所法律工作者。原告曲克强与被告徐德进提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告曲克强及委托诉讼代理人方太荣，被告徐德进及委托诉讼代理人马俊国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告曲克强向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿原告各项损失170675.31元；2、由被告承担诉讼费用。事实及理由：被告是个体包工业主。2020年5月24日，从“家和铝塑门窗经营店”承包给大石桥市石佛镁制品有限责任公司干力工活的业务，被告承包后，又雇佣原告等人为他干活，每天给付原告工资200元，原告在被雇佣干活期间，从二楼坠落，造成原告脚部受伤，经住院治疗已出院，原告诉至本院。被告徐德进辩称，一、《司法鉴定意见书》不合法，鉴定存在诸多问题，一审法院不应采纳鉴定意见。1、该鉴定意见依据的鉴定材料没有经过庭审质证直接进行鉴定不符合法律规定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条规定：人民法院应当组织当事人对鉴定材料进行质证。未经质证的材料，不得作为鉴定的根据。本案的在没有开庭质证的情况下，就委托鉴定显然是违反该规定的，鉴定意见所依据的材料未经质证也不能作为鉴定的依据，显然该鉴定意见不能作为判决的依据。2、本次鉴定未达到鉴定时机，不符合鉴定条件，曲克强的伤情记载及鉴定分析认为影响踝关节功能，丧失50%,功能丧失与否不是短时间就能看出的，曲克强陈述的受伤时间是2020年5月24日，鉴定时间是2020年11月13日，受伤到鉴定还不到六个月，是不符合功能丧失的鉴定条件。另外，从本鉴定意见的分析可以看出也是不符合鉴定时机的，鉴定分析当中表述“被鉴定人伤后已达一年余”，被鉴定人受伤了只有半年是如何穿越到一年有余。3、鉴定分析说明中踝关节丧失50%,只是在检验中有右侧（患侧）背屈－10度，跖曲45度，左侧（健侧）背屈20度，跖屈65度。这几个数据是怎么计算出来的丧失程度为50%.答辩人的代理人查阅了踝关节功能丧失程度的检验，还需要检验肌力，而鉴定意见中没有肌力的检验，可见鉴定意见踝关节丧失50%的鉴定意见依据不足。另外答辩人对于背屈－10度不太理解，这种情形是一种什么状态。4、司法鉴定意见书中的很不多表述对于被鉴定人的伤是如何形成的不好确定，受伤时间也不能确定。分析说明中表述为“被鉴定人因交通事故受伤”；后续治疗费用评定“被鉴定人曲克强因交通事故受伤”；大石桥第二人民医院的证明，证明受伤时间2020年5月19日与2020年5月24日为同一日期及挂号姓名存在的问题让答辩人感觉被鉴定人是交通肇事而出现的结果，而与答辩人无关。二、关于本案的法律关系问题，答辩人认为原告陈述的事实及关系是不准确的。原告与答辩人均是从事力工的工人，原告和答辩人是一样的地位，不存在雇佣关系，原告找到活答辩人一同施工，答辩人找到活原告和答辩人等几个人也一同施工，答辩人认为，原告与答辩人之间的关系应是共同施工人，其主体均是一样的。原告和答辩人都是向雇主索取报酬，而不是答辩人给原告开工资。原告和答辩人是自由组合的力工队，各成员之间只是对雇主或完成工程负责，而不是对原告或答辩人负责。如发生事故，或是雇主承担责任，或是力工队内部分担责任，而不可能让答辩人一人承担责任。原告所称的每天200元，也是雇主支付，而不是答辩人支付。因此请求答辩人承担责任依据不足。三、原告举证的证据材料只有身份证复印件、住院病案首页、入院通知复印件、收款收据，如原告当庭举证，已经超过了举证期限，举证超期违法了民诉法及证据规则的相关规定，应给予相应的罚款或不予采纳。从上述证据不能看出原告的伤与答辩人之间存在因果关系，因为，原告同答辩人一同干活的时间是2020年5月24日，而病案记载的时间是2020年5月26日，5月26日住院与答辩人无关。四、原告同答辩人干活时从二楼坠落后，相关人员领着原告进行了检查，只是说有个小裂痕，没有大问题，且当时原告已经自己回到家中，可见伤情不是很严重，后期的治疗是否与当时存在因果关系不能确定，因此请求答辩人承担责任依据不足。综上所述，答辩人认为，原告2020年5月24日是否受伤应按其提供证据予以证明，后期的诊疗行为是否与2020年5月24日的伤情有关，也应提供相应的证据予以证明。对于原告的伤残鉴定存在的鉴定程序不合法，鉴定时机不成熟，鉴定依据的检票的问题及鉴定书中存在的问题，鉴定机构均应予以说明，否则该鉴定意见不能作为判决依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向本院提交如下证据：1、住院病志，证明原告受伤真实、住院天数、伤情、护理级别；被告质证意见：入院时间为2020年5月26日，而不是案发的5月24日，不能证明原告受伤与被告之间存在因果关系；2、诊断证明书1份，证明曲睿和曲克强为同一人；被告质证意见：真实性、关联性均有异议，该证据不能证明曲睿和曲克强为同一人，医院是诊断部门而不是户籍证明单位，看不出与本案有关联性；庭后，原告提供大石桥市黄土岭镇石门村村民委员会证实，证明曲克强曾用名曲睿，二者为同一人；3、护理证明，证明原告住院13天，由原告父亲曲名柱护理，要求按护理业标准进行赔偿；被告质证意见：真实性无异议，证明观点有异议，护理人是黄土岭镇人，应该按农民标准支付其护理费用，原告所主张的护理标准过高；4、住院发票15张，证明原告住院产生医疗费22268.31元；被告质证意见：均不有原告诉称时间的票据，原告治疗伤情行为之间是否存在因果关系无法得到证实，不存在因果关系，该票据所产生的费用应当原告自己承担；5、伤残鉴定书1份，证明原告伤残程序为十级，花费鉴定费2220元及后续治疗费7500元；被告质证意见：真实性、关联性、合法性均有异议，票据不是正规发票不能作为报销凭证；鉴定人白某庭接受质询：被告？鉴定人员你接到委托后是谁交给你的鉴定材料。白山：本案是受营口市中级人民法院委托，是原、被告均在场后原告交给我的，鉴定过程中当时就发现曲睿和曲克强相矛盾，我与原告一起到医院开的证明，之后原告将材料交给我，后来我单位人员与法院沟通后在鉴定报告中备注对曲睿与曲克强是否是同一个人及影像资料的真实性由法院裁决，我们是按司法鉴定程序规则鉴定。被告？鉴定人员你是否能确定原告提供的资料的真实性。白山：我不是确定真实性的部门但是我具有辨别损伤是否为同一人的损伤。被告？鉴定人员鉴定报告中第三项检验过程第三小项法医学阅片所示所记载为5月24日的片子，但是片子所记载为5月19日，你要求被告认可是什么意思。白山：因为是2020年5月24日原告受伤，DR片子为5月19日是电脑原稿存。被告？鉴定人员整个报告中原告受伤是什么原因受伤。白山：以案情简介中为准是工作时受伤。被告？鉴定人员你在分析说明中被鉴定人曲克强因交通事故受伤伤情表述是什么意思，后续治疗费中被鉴定人曲克强因交通事故受伤建议其7500元又是什么意思。白山：是笔误造成的，不影响鉴定意见。被告？鉴定人员曲克强受伤时间为什么时间，什么时间做的鉴定，鉴定是否符合鉴定条件，你的鉴定分析说明中称被鉴定人伤后已达一年有余，是否可以理解原告伤情现在不符合做伤残鉴定。白山：是笔误造成的，2020年5月26日入院，6月8日出院，在此期间行切开复位内固定，一共住院半个月左右，鉴定日期为10月21日，在此期间原告住院半个月就出院后恢复良好，没有发生感染等并发症，出院后经过四个多月的时间充分康复、锻炼等，满足鉴定时机的要求。被告？鉴定人员你所做的鉴定评定依据是否是人损损伤致残程度分离2017，标准为踝关节丧失50%，你只检测了两项数据，你是怎么计算出来的。白山：该标准计算要求踝关节的功能测定包括两个方面，背屈和跖屈，丧失程序需健测进行计算（详见回复函）被告？鉴定人员背屈-10°是什么状态。白山：足弓与小腿呈100°角的位置，大于90°是不正常状态。被告？鉴定人员人体损伤致残分离对于踝关节功能程度检测应当是三项，背屈跖屈和肌力，而你只检测两项怎么计算出的丧失50%。白山：肌力是神经损伤的前提下包括中枢神经系统和周围神经系统损伤才能导致肌力下降，如果肌力下降伤残级别会更高，而本次鉴定在查体最后已记载四肢肌力及肌张力正常，被告所述三个条件是神经损伤的前提下，原告没有神经损伤，只能依据背屈跖屈两个方位与健侧对比确定功能丧失程度。被告？鉴定人员跖屈45°在对应表格中有大于等于41是属于正常的，而鉴定意见中对此项意见是按正常还是丧失的标准计算。白山：表格是在神经系统损伤情况下所依据的，每个人个体差异不同，只能与健侧对比。被告？鉴定人员表格中踝关节功能程度鉴定标准中附录C而没有特指是神经损伤，从你上述表述中可以得出原告肌力属于正常，而对应表格中跖屈45°也属于正常只是背屈丧失部分功能，怎么计算的。白山：就是健侧与患侧相对比，丧失功能程度来进行计算。被告？鉴定人员鉴定报告中计算公式在人体损伤伤残等级分级标准是否有该公式。白山：依据人体损伤评定标准释义C.7肢体关节功能评定表C-4至C-9仅适用于四肢大关节损伤后移关节运动活动部受限合并周围神经损伤系统后移相关肌群肌力下降所至关节功能障碍情形，伤侧关节功能丧失值应与对健侧进行比较，即同时查表方法分别求出伤侧和健侧功能丧失值，并用伤侧功能值减去对侧关节丧失值，差值即为伤侧关节功能实际丧失值。肢体大关节丧失功能评定，是指上肢的肩、肘、腕散发三大关节以及下肢的髋、膝、踝，以肢体关系骨性损伤为主的，不适用附录C.7查表方法评定功能，而应按照《法医临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011）的规定评定关节功能丧失程度：直接测量关节个方向运动活动度，通过方向均分法计算肢体大关节功能障碍程度。测量关节运动活动度时，均应选取被动活动度。计算时，原则上均应以相应健侧（对侧）作为参照，若对侧相应肢体大关节同时损伤或者原有病理性（损伤性）功能障碍的，可对照相应正常参考值范围，一般宜取上限数值，对于有证据显示损伤肢体大关节伤前很可能难以达到参考值上限数值的（如伤侧关节损伤前存在骨关节病变或者高龄退变，或者全身存在广泛骨关节病变等情形），可根据具体情形选择骨关节运动活动度参考值下限数值或者中间数值。最大角度为上限数值，结合本次鉴定原告最大角度为背屈20°、跖屈65°，这个角度为被动检测数值。被告？鉴定人员原告鉴定时腿部肿胀内有内固定是否影响其屈伸度。白山：右踝外观一侧颜色变深，略肿胀，不会影响关节活动度，内固定物是钢钉，未在关节面，不会影响关节活动度。6、户口本复印件5份，证明于海英是原告母亲，年龄51岁，是被扶养人，应当有扶养费用，曲梓源是曲克强的儿子，年龄9岁，是被抚养人，应当有抚养费用；被告质证意见：真实性有异议，证明其母亲是被扶养人有异议，母亲年龄51岁并没有达到需要抚养的年龄，因此其请求抚养费的依据不足，其子抚养费请法院予以审核。被告向本院提交如下证据：证人王某到庭作证，证明原告在干活时证人在现场，干活时原告掉在窟窿里，大约一米深，是证人把原告拉到高坎二院拍的片子，现场还有一个人叫魏家明，当时医院大夫说没什么问题，有一块骨碎片游离，大夫说可以钙化吸收，不用住院，让回家休养，吃点药就可以，不用打石膏也不用挂点滴，证人给买药后就把原告打发家去了。证人证明原告掉下来的高度大约2米高。证人也在大石桥市镁制品有限责任公司干活，负责清理脏土，被告的活是证人包给他的。证人给被告打电话说石佛镁制品厂有个雨达清理土，把这个活包给你，你找几个人干一下，当时没有约定价格。证人不清楚活包给被告后，被告怎样与其他人分配工资或劳务费，被告手底下有十多个人。证人将活包给被告是按活整体支付工钱；原告对证人证言的质证意见：证人可以证明原告受伤地点、时间、部位明确知晓，原告是在被告处干活受伤时间为5月24日，而且是被告方开车送往高坎医院；被告对证人证言的质证意见：证人可以看出原告伤情当时很轻，按照当时的伤情是无需住院治疗，结合原告提出的其他证据可以看出26日的住院与24日发生的情况没有关联性，因此对后续的发生的费用及鉴定被告无需承担责任。上列证据可以确定如下事实：案外人王某将清理大石桥市镁制品有限责任公司雨达土的活包给被告，被告找到原告等几人干这个活，每日每人工资200元。2020年5月24日，原告在干活时掉入深约两米的窟窿中，造成脚部受伤。原告受伤后，在大石桥市第二人民医院简单治疗回家养伤；2020年5月25日在海城市正骨医院检查结果为：右侧距骨及足舟状骨骨折；2020年5月26日，入住中国医科大学附属第一医院鞍山医院住院治疗13天，诊断为：距骨骨折、足舟状骨骨折、跖骨骨折、胫距关节脱位，共计花费医疗费：22268.31元，住院医嘱：二级护理，护理人员系原告父亲曲名柱。经原告申请，辽宁正大司法鉴定中心于2020年11月13日作出辽正[2020]（法）临鉴字第202010032号司法鉴定意见书，鉴定结论：1、被鉴定人曲克强右踝损伤术后，评为拾级伤残；2、被鉴定人曲克强后续治疗费用柒仟伍佰元人民币为宜。另查，原告母亲于海英51周岁，原告儿子曲梓源，9周岁，原告要求被告给付被抚养人于海英、曲梓源生活费，于海英共有子女两人，儿子曲克强，女儿曲双。本院认为：原告受雇于被告在工作中受伤后，先就近在大石桥市第二人民医院简单治疗回家养伤，第二天在海城市正骨医院检查结果为：右侧距骨及足舟状骨骨折，第三天入住中国医科大学附属第一医院鞍山医院住院治疗，被告应当对原告由此产生的损失承担责任。关于原告的误工费标准，按照原告受伤前用工工资标准每日200元，计算至鉴定前一日，计168天。关于护理费一节，比照辽宁省2020年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据其他服务业标准日工资128.68元计算。交通费按500.00元计算为宜。精神损害抚慰金，根据原告伤残等级按5000元计算。原告要求被告给付被抚养人于海英、曲梓源的生活费，符合法律规定，本院予以支持。原告对鉴定报告有异议，要求重新鉴定，但并无充分证据证明鉴定报告存在需要重新鉴定的需要重新鉴定，故对原告要求重新鉴定的请求，不予准许，对鉴定报告所作出的鉴定结论，可以做为本案的定案依据。后续治疗费系原告必然会产生的费用，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民法典》第一千一百七十九条、一千一百九十二条之规定，判决如下：被告徐德进给付原告曲克强167025.50元，上述给付款项限被告于本判决发生法律效力之日起3日内给付完毕。逾期给付，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3713.50（原告已垫付），减半收取1856.80元，由原告负担36.80元，由被告负担1820元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级法院。审判员  孙永义二〇二一年三月十六日书记员  张乃月赔偿明细表1、医疗费22268.31元2、护理费128.68元×13天＝1672.84元3、住院伙食补助费50元×13天＝650元4、误工费200元×168天＝33600元5、伤残赔偿金31820元×20年×10%＝63640元6、被抚养人生活费母亲于海英：22203元×20年×10%÷2＝22203元儿子曲梓源：22203元×9年×10%÷2＝9991.35元7、精神损害抚慰金5000元8、交通费500.00元9、后续治疗费7500元合计：167025.50元