甘肃省兰州市七里河区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0103民初5122号原告:夏子婷,女,1993年3月1日出生,汉族,住兰州市城关区。被告:甘肃九通置业有限公司,住所地兰州市七里河区西湖街道安西路100号11层。法定代表人：杨鑫，系公司总经理。委托诉代理人:陈思豫,男,系公司员工。原告夏子婷诉被告甘肃九通置业有限公司（以下简称九通置业）劳动争议一案，本院于2020年10月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告夏子婷、被告九通置业的委托诉讼代理人陈思豫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。夏子婷向本院提出诉讼请求：1.请求法院依据《劳动合同法》第三十八条判令原告与被告解除劳动关系；2.请求法院依法判令被告向原告支付解除劳动的经济补偿金3.5个月的工资共计12250元(3500元*3.5个月);3.请求被告向原告支付2019年12月9日至2020年7月20日停工待岗、疫情期间的工资共计11693元(3500元+1620月*6个月*80%+1620元/21.75天*7天*80%)(甘肃省最低工资为1620元/月）;4.请求法院判令被告向原告返还产假期间垫付的社会保险费用7962.37元;5.请求依法判令本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由:2017年3月1日原告通过了被告单位的面试,于2017年3月7日在被告处入职。2017年4月1日,双方签订合同,合同期限为2017年4月1日至2018年4月1日，入职后,原告从事接待文员工作。2018年4月1日合同到期后,双方续签了劳动合同,约定合同期限至2020年4月1日截止。续签合同后,原告的月平均工资为3500元。2019年9月1日,原告依据被告单位的规章制度在办公OA系统上提交了休产假的申请,请假时间为2019年9月1日至2019年12月9日,并取得了被告批准。自2019年9月1日原告休产假开始至今,被告虽然给原告缴纳社保,但是全部的社保费用均由原告自行承担,包括应当有被告承担的部分。由原告将社保费用打款至被告的账户,再由被告代原告购买社保。2019年12月9日左右,原告与被告沟通,其产假结束,要求被告为原告安排工作。被告告知现公司处于冬休阶段,工作量小,要求被告在家待岗,等开春了再安排岗位。2020年3月,原告再次要求被告为其安排工作、提供劳动条件但被告仍然拒绝,并告知原告:公司由于疫情影响,岗位紧缺要求其办理离职手续重新找工作,原告未办理离职手续。2020年5月,原告与其同事一同再次要求被告为其安排工作,提供劳动条件,仍然遭到拒绝。产假结束后,被告非但未为原告提供劳动条件,也未向原告支付过任何工资。2020年7月20日,原告向兰州市七里河区劳动仲裁委员会提起仲裁后,直至2020年7月底,由于被告一直未为原告提供劳动条件,而原告又要偿还车贷、借款,抚养孩子的开支也巨大,无奈原告只好重新找工作。原告认为,被告未为原告提供劳动条件、未支付工资违反了《劳动法》、《劳动合同法》、《社会保险法》等规定,严重侵害了原告作为劳动者的合法权益。根据《劳动合同法》第三十八条的规定,由于被告未按照合同约定为原告提供劳动条件,也未及时足额发放工资,原告可以依法与被告解除劳动关系,同时按照《劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定,被申请人应该向原告支付解除劳动关系的经济补偿金。其次,待岗期间及疫情期间,被告未向原告支付工资的行为违反了《工资支付暂行规定》第十二条、《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》第二条、《劳动法》第五十条、甘肃省《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》第三条的规定,严重侵犯了申请人的合法权益。现为维护原告的合法权益,原告依据《劳动法》、《劳动合司法》、《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》的法律规定，特提起诉讼。九通置业辩称，一、原、被告现已不存在事实上的劳动关系，不具备解除劳动关系的条件。本案中，根据前述兰州市七里河区劳动人事争议仲裁委员会做出的七劳人仲裁字[2020]第152号裁决书的裁决,原告自认已于2020年7月前往其他公司就职,并且原告在起诉状中自认已经开始重新找工作。现原告与已与其他用人单位建立劳动关系，并且未再被告单位进行劳动，双方不再存在劳动关系，不存在解除劳动关系的条件。二、原告所称解除劳动的经济补偿金无事实依据。原告于2019年9月1日休产假之后,至今未回到被告单位进行上班,并且在原告在休产假之后其社保、生育等保险仍然在被告公司办理交纳,并且被告在原告产假结束后根据《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》向原告发放了冬休工资,疫情之后被告开始复工复产,原告向被告告知想要转出社保的想法,并且不再前往被告处上班。被告并未告知原告要求解除劳动关系,但原告拒绝前往被告处上班。不存在因被告解除劳动关系所产生的经济补偿金。三、被告并未拖欠原告工资。原告于2019年9月1日休产假,原告在结束产假后,被告公司根据行业特点,全公司员工都安排了冬休。并且向原告发放了冬休工资,并且原告告知被告想要转出社保,在冬休结束后,原告未到岗参加工作,并且原告的劳动合同于2020年3月31日截止。四、原告垫付的社会保险费计算依据不准确。原告产假结束后,2020年1月及2020年2月被告为原告发放了冬休工资,并且原告的社保是被告从原告的冬休工资中进行扣除的,原告也予以确认,垫付区间仅为七劳人伸裁字[2020]第152号裁决书的裁决所确是的2155元。仲裁申请书。综上所述,因原告已在其他公司就职,实际已经主动与被告解除劳动关系。不存在被告解除原告劳动关系的事实，并且在原告解除产假后,原告也未到被告单位进行上班,不存在拖欠工资的事实。请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求，维持兰州市七里河区劳动人事争议仲裁委员会做出的七劳人仲裁字[2020]第152号裁决书的裁决。原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据材料：证据一,兰州市七里河区劳动人事争议仲裁委员会七劳人仲裁字[2020]第152号裁决书、仲裁申请书、劳动仲裁送达回证。证明原告与被告的劳动争议纠纷已经劳动仲裁前置程序进行仲裁,仲裁委于2020年10月9日作出仲裁裁决。证据二,微信聊天记录3页。证明被告要求其每月承担个人和单位缴纳的社保费用。证据三,中国建设银行个人活期账户交易明细28页、兰州银行账户存款明细对账单。证明被告不提供劳动条件,导致其生活困难。证据四，微信聊天记录2页及兰州银行手机转账截图5页。证明社保是其自己出资并由被告替其缴纳的。证据五,录音一段。证明被告要求其先去找工作,之后再补交社保。九通置业对原告提供的证据发表质证意见如下：对证据一的合法性无异议；证据二的证明目的无异议,但认为个不够详细；对证据三的真实性无异议,但看不出与本案有任何关联；对证据四的真实性无异议，原告委托公司缴纳社保的事情属实,对证明目的有异议,原告于2020年3月31日合同到期,之后的社保关系因为原告没有找到工作,所以委托公司代缴社保；证据五中录音的声音是应该是公司法定代表人杨鑫的,但是录音内容听不清楚,且对该证据的合法性存在异议,因为是偷录的,其不予质证。九通置业围绕其抗辩，向法庭提供如下证据材料：证据一，《劳动合同》；证据二，请假申请；证据三，《社会保险申报表》；证据四，微信截图。证明:1.原告与被告劳动合同约定时间截止至2020年3月31日以及原告的薪资待遇为每月2100元；2.原告产假时间；3.证明被告给原告的社保缴纳至2020年11月；4.被告向原告履行公司福利待遇,并且经原告确认向被告支付冬休公资,原告要求被告代缴社保。夏子婷对九通置业提供的证据发表质证意见如下：对证据一的真实性无异议,但是证明目的有异议，哺乳期间劳动合同可以延期一年。证据二的真实性无异议,证明目的有异议,产假后其申请2019年12月1日上班,因为公司冬休让其先不要去了,直至2020年3月份被告仍告知无合适岗位,已经有人代替了其的岗位,占了其的座位。证据三的真实性无异议,证明目的有异议,被告法定代表人杨鑫要求其必须写辞职报告才可以停保,直至2020年10月我们完成仲裁程序后公司才给其停止缴纳社保证据。证据四的真实性无异议，其于2020年2月20日询问是否可以去上班，但是被告并没有通知其去上班,并非其拒绝去上班。当事人围绕自己的诉讼请求及答辩意见向法庭提交证据，本院组织当事人进行证据交换及质证，对当事人没有争议的证据本院予以确认并在卷佐证，对当事人有争议的事实，本院认定如下：2017年3月，夏子婷通过九通置业网上招聘信息应聘到九通置业文员职务，并签订了劳动合同。2019年4月1日，九通置业与夏子婷签订劳动合同书一份，合同期限固定期限，自2019年4月1日至2020年3月31日止，九通置业安排夏子婷在综合管理岗位担任文员职务。劳动报酬为月工资2100元。2019年8月30日，夏子婷向九通置业提出休产假申请，自2019年9月2日起至2019年12月7日共计98天，九通置业对此予以准许。夏子婷休产假期间享受生育保险待遇，期间社保费用由夏子婷转入公司由公司代缴，其中包括用人单位应缴纳的2155元。2019年12月，产假期满，夏子婷要求回九通置业上班，被告知无空缺岗位，让等待通知。2020年1-2月，九通置业向夏子婷发放冬休工资。2020年2月，夏子婷再次要求上班，因疫情被告知复工时间未定。之后夏子婷再未找单位要求上班事宜，九通置业亦未通知回单位上班。2020年8月，夏子婷入职其他公司，社保费用由九通置业代缴止2020年11月。2020年7月20日，夏子婷向兰州市七里河区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求裁决1.甘肃九通置业有限公司向夏子婷支付违法解除劳动合同的赔偿金21000元(每月工资3500元,按三月计算);2.甘肃九通置业有限公司向夏子婷支付拖欠的工资24500元(2019年9月至2019年12月、2020年3月至5月,每月3500元计算);3.甘肃九通置业有限公司向夏子婷支付拖欠的工资的赔偿金21000元;4.甘肃九通置业有限公司向夏子婷缴纳2017年4月止2018年3月期间的社保;5.甘肃九通置业有限公司向夏子婷支付社保的费用7289元(从2019年9月至2020年5月期间,夏子婷为公司垫付的公司应当支付的五险费用金额);6.甘肃九通置业有限公司协助夏子婷办理失业保险。2020年10月9日，兰州市七里河区劳动人事争议仲裁委员会作出七劳人仲裁字[2020]第152号裁决书，裁决：1.被申请人向申请人支付产假期间垫付的社会保险费用2155元(贰仟壹佰伍拾伍元整);2.驳回申请人的其他仲裁请求。该裁决作出后，夏子婷不服，提起诉讼。双方当事人均认可劳动关系已经解除，夏子婷认为其申请仲裁时解除，九通置业则认为2020年社保转出后解除。本院认为，本案争议的焦点一为夏子婷与九通置业之间的劳动合同是否解除，何时解除。本案中，九通置业自2020年3月起再未向夏子婷发放工资，夏子婷至2020年8月入职其他公司，由此可以确认双方之间的劳动关系至迟应在2020年8月已经解除。焦点二，九通置业应否向夏子婷支付解除劳动合同经济补偿金的问题。首先，九通置业与夏子婷之间的劳动合同期间为2019年4月1日至2020年3月31日，但因夏子婷于2019年9月休产假延续；其次，2020年3月起，九通置业虽未提出与夏子婷解除劳动合同，但一直未给夏子婷安排岗位即提供劳动条件，致使夏子婷于2020年8月以入职其他公司的行为结束与九通置业之间的劳动关系。故九通置业的行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一项的规定，九通置业应当向夏子婷支付解除劳动合同经济补偿金。关于金额的计算，夏子婷未提供其工资报酬证据，应依照合同约定的每月2100元计算，为2100元×3.5月=7350元；焦点三夏子婷产假期间代九通置业缴纳的社保费用应否退还问题。为职工缴存社会保险是用人单位的法定义务，夏子婷产假期间并未与九通置业解除劳动关系，故九通置业应当按规定继续为夏子婷缴存社会保险，期间夏子婷代九通置业垫付社保费用2155元应予退还。关于夏子婷主张的2019年12月9日至2020年7月的工资，经查，2020年2月之前的工资已经支付，2020年3月后，夏子婷再未到九通置业上班，亦未提供劳动，故对该诉讼请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，判决如下：一、夏子婷与甘肃九通置业有限公司之间的劳动关系与2020年8月解除；二、甘肃九通置业有限公司于本判决生效之日起十日支付夏子婷解除劳动合同经济补偿金7350元；三、甘肃九通置业有限公司于本判决生效之日起十日退还夏子婷产假期间垫付的社保费用2155元；四、驳回夏子婷的其他诉讼请求。案件受理费10元，由甘肃九通置业有限公司负担。如未按本判决的期限履行给付金钱的义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  王素芳审 判 员  韩文君人民陪审员  姚代顺二〇二一年三月三日书 记 员  臧千雅