山东省禹城市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1482民初1586号 原告（反诉被告）：禹城市新希望六和种猪繁育有限公司，住所地德州市禹城市。 法定代表人：刘文信，职务：执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：赵晓亮，山东齐鲁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王立跃，山东齐鲁律师事务所律师。 被告（反诉原告）：甘肃第一建设集团有限责任公司，住所地甘肃省兰州市。 法定代表人：胡继河，职务：董事长。 委托诉讼代理人：来海平，甘肃西成律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王彦宏，男，1968年12月22日生，汉族，甘肃省兰州市，系被告单位职工。 原告（反诉被告）禹城市新希望六和种猪繁育有限公司（以下简称新希望公司）与被告甘肃第一建设集团有限责任公司（反诉原告,以下简称甘肃一建公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月26日受理后，被告甘肃一建公司（反诉原告）提出反诉，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）新希望公司委托诉讼代理人王立跃，被告甘肃一建公司（反诉原告）委托诉讼代理人来海平、王彦宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）向本院提出诉讼请求：1、依法确认原、被告签订的《禹城市新希望六和种猪繁育有限公司6000头母猪场项目二标段土建施工总承包工程合同》（以下简称合同）于2020年3月12日解除；2、依法判令被告支付因其违约行为导致合同解除的违约金4600000元；3、依法判令被告支付因工程逾期（自2019年10月28日起至2020年3月12日止，共137天）产生的违约金3151000元；4、依法判令被告支付原告因停工产生的违约金1150000元；5、依法判令被告支付原告因拖欠农民工工资引起上访讨薪事件的违约金500000元；6、依法判令被告支付原告擅自更换项目经理产生的违约金500000元；7、依法判令被告支付原告逾期提供履约担保的违约金339889元；8、依法判令被告支付原告经营损失（项目超期导致另租场地的额外租金支出）638082元；9、依法判令被告支付原告因为其垫付的民工工资3500000元；10、依法判令被告支付原告因未按合同约定施工产生的罚款115500元；11、依法判令被告支付原告因工程质量不合格造成的损失，包括但不限于维修费、赔偿费、合同约定的加收管理费、间接损失等（以后期鉴定为准）；12、依法判令被告承担本案的案件受理费、保全费、律师费及相关鉴定费用。事实与理由：2019年4月25日，原、被告签订合同,原告将位于禹城市辛店镇修庄社区张集村西北600米的猪场土建施工项目发包给被告，自2019年5月1日开工至2019年10月27日竣工。被告在施工过程中人数不足、进度滞后、主要节点工期未完成施工要求，工程严重逾期；现场项目经理、技术负责人等重要管理人员与合同约定不一致；未按照施工图纸及招标文件的要求进行施工；无故拖欠农民工工资，出现民工上访讨薪事件。原告数次发函就以上问题催促被告解决，但被告未予重视且推脱责任，给原告造成重大损失。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法裁判。 被告（反诉原告）甘肃一建公司辩称：至2019年12月20日除了个别维修部位外，施工工程已经完工并已验收合格。2020年1月18日，原告从被告处领取了11把防盗门钥匙和5把宿舍钥匙，入住使用餐厅及宿舍，并对项目现场统一进行封闭管理，又于当日将生产区投入使用，视为该日被告已向原告交付了竣工合格的工程项目，合同的义务已履行完毕，合同没有解除，也无合同解除违约金的问题。工程施工过程中，因原告设计变更、预期提供设计图纸及政府原因等不可抗力事件导致了工程延期的情形。原告要求被告将施工范围的工程转包给其指定的第三方，并单方安排诸多不明身份人员，强行进入施工现场干扰施工。综上，因原告原因导致工期延误，应顺延工期112天。被告的项目经理从未发生过更换。因原告未按约定退还中标阶段的保证金，影响了被告及时向原告提供履约担保。原告要求被告承担因为工期延误其另行租场地的经营损失，没有任何证据支持，且与事实严重不符。因此原告各项诉讼请求没有事实根据和法律依据。请求依法驳回原告的无理诉请。 被告甘肃一建公司（反诉原告）向本院提出反诉请求：1、要求原告给付工程款19239588.69元，并自2020年1月1日至清偿之日按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准承担逾期付款利息；2、判决被告就本案工程折价或者拍卖的价款在19239588.69元内享有建设工程优先权；3、本案诉讼费、保全费等其他合理费用由原告承担。事实与理由：2019年4月25日原、被告签订了合同。合同约定：工程承包内容及范围为本项目全部施工图纸与招标文件、招标答疑文件、工程进度款按月支付。原告收到被告进度款支付申请后，于次月20日前付至前一个月工程价款的75%。合同签订后被告依约履行了自己的施工义务，但原告未按照合同约定向被告支付工程进度款，也不按照规定就案涉工程项目进行竣工验收及结算。被告多次催促原告支付工程款并对案涉工程进行验收、结算，但原告以各种理由推脱拒绝。原告的行为严重侵害了被告的合法权益。特向贵院提起反诉，请求判如所诉。 原告（反诉被告）针对被告（反诉原告）的反诉辩称，被告所述不实，不同意支付。 双方当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对无争议的证据，本院予以认定并在卷佐证，对有争议的证据，本院认定如下： 对原告（反诉被告）证据一，结合2020年3月23日甘肃一建公司的复函，足以证明被告收到解除合同通知书。证据二，经本院工作人员到禹城市辛店镇政府调取相关材料显示，原告替被告垫付农民工工资3500000元属实。证据三、四、五，结合工作联系函、罚款通知单、会议纪要的作出时间、会议纪要的内容，及双方工作人员在会议纪要中及签字认可的情况，本院对上述证据依法予以认定。证据六、八，本院认为，该证据与本案无关联性，证明力较小。证据七、九、十、十一、综合本案审理情况，结合前述本院认可的证据，本院对上述证据依法予以认定。证据十二，不符合证据规则的规定，被告也不认可，对该上述证据，依法不予认定。 被告（反诉原告）的证据一，本院认为，收条“因甘肃一建春节期间工地无人，钥匙暂由禹城新六公司保存，共领取11把防盗门钥匙、5把宿舍钥匙朱志文2020.1.18”，内容表述清楚，不能达到被告2020年1月18日交付案涉工程的证明目的。因此，对该证据本院依法不予认定。对被告证据二，综合考虑本案审理情况，结合前述本院认定的证据，本院对该证据予以认定。 根据双方当事人陈述及举证、质证情况，本院认定事实如下：2019年4月25日，原、被告签订合同，合同由通用条款、专用条款和附件三部分组成。其中专用条款约定原告将案涉工程土建施工项目发包给被告；工程全称：禹城市新希望六和种猪繁育有限公司6000头母猪场项目二标段土建施工总承包工程；总工期自2019年5月1日至2019年10月27日；承包方式：承包人包工包料；工程含税包干总价23000000元；工程进度款按月支付，承包人每月25日向发包人提交进度款支付申请；发包人接到申请后，于次月20日前付至前一个月已完合格工程对应工程款的75%；工程竣工验收合格后，发包人向承包人支付至合同含税包干总价80%；同时合同对工程承包范围、工程质量、主要节点工期、履约担保、承包人权利义务及违约责任等相关问题作出约定。合同签订后，被告对工程进行了施工。至2019年12月23日，原告向被告支付工程款共12793500元、替被告垫付民工工资款3500000元。被告向原告转账的履约保证金1150000元未退还给被告。2010年3月10日，原告向被告邮寄解除合同通知书，被告接收后于2020年3月23日作出复函，不同意解除合同。被告主张施工完毕后2019年12月21日通过竣工验收，及2020年1月18日交付原告使用，未提交充分证据。原告主张于2020年3月25日开始占有使用。庭审中原告放弃了第一、十、十一项诉讼请求。结合相关证据显示施工过程中存在原告变更施工计划情况,原告主张减少了工程量，被告不认可，原告未提交充分证据。被告主张施工过程中原告增加了工程量导致施工延期，并要求对增加的工程量进行鉴定，但在本院指定期间内未未提交书面鉴定申请。另，原、被告本诉、反诉费用部分仅为诉讼费用。 以上案情有原、被告提交的证据、询问、庭审笔录及图片资料在卷作证。 本院认为，本案争议焦点为一、原告要求被告支付违约金的主张能否予以支持；二、被告反诉原告支付工程款及利息并主张享有建设工程优先权能否成立。 关于争议焦点一，原告要求被告按合同约定支付违约金等主张能否予以支持。 根据本案审理情况，被告主张施工过程中原告增加了工程量导致施工延期，并要求对增加的工程部分进行鉴定，但在本院指定期间内未提交书面鉴定申请。被告提交证据显示德州市政府为应对重污染天气发出过停工通知。本院认为，被告未提交书面鉴定申请，属对该项权利的放弃；被告提交的证据未证明具体停工天数，原告也不认可。其未按合同约定完成工期，已构成违约。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，原告未提交充分证据证明己方损失的具体数额。相关证据显示原告方存在工程图纸变更情况，原告主张图纸变更后减少了工程量，因未能提交证据加以证明，其对工程逾期也存在一定过错。综合上述情况，本院认为应按合同约定的工程款数额，自合同约定竣工日期的第二日即2019年10月28日始按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算违约金为宜。 关于争议焦点二，被告主张支付剩余工程款及利息并主张享有建设工程优先权能否成立。 根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条第一款“建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款”的规定，原告已于2020年3月25日占有使用案涉工程，诉讼过程中原告自愿放弃诉讼请求第十一项，即未举证证明工程质量存在问题。因此被告反诉原告支付余欠工程款7856500元（23000000元-12793500元-3500000元+1150000元），理由正当，本院依法予以支持。利息部分，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”；第十八条“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日”。原告主张2020年3月25日实际占有使用，应视为该日被告已向原告交付了该工程。因此应以余欠工程款为基数，自2020年3月25日按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算逾期付款利息。 根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第十七条“与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。”第十九条“建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持”；第二十二条“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。因此，被告主张就其承建工程折价或者拍卖的价款在余欠工程款范围内享有优先受偿权，本院依法予以支持。 根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”鉴于原、被告就己方其余主张均未能提交充分证据加以证明，应承担对自己不利的法律后果，对双方其余主张，依法不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题解释》第十条、第十七条、第十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题解释（二）》第十七条、第十九条、第二十二条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》第一条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 被告（反诉原告）甘肃第一建设集团有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向原告（反诉被告）禹城市新希望六和种猪繁育有限公司支付违约金（以合同约定工程价23000000元为基数，自2019年10月28日始按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算至实际给付之日止）。 原告（反诉被告）禹城市新希望六和种猪繁育有限公司于本判决生效之日起十五日内向被告（反诉原告）甘肃第一建设集团有限责任公司支付工程款7856500元，并自2020年3月25日始按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算逾期付款利息，至本、息全部付清之日止。 被告（反诉原告）甘肃第一建设集团有限责任公司有权就本案其承建工程折价或者拍卖的价款在欠付工程款范围内享有优先受偿权。 四、驳回原告（反诉被告）、被告（反诉原告）的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费108767元，由原告（反诉被告）禹城市新希望六和种猪繁育有限公司负担91948元，被告（反诉原告）甘肃第一建设集团有限责任公司负担16818元；反诉费68619元，由被告（反诉原告）甘肃第一建设集团有限责任公司负担40622元，原告（反诉被告）禹城市新希望六和种猪繁育有限公司负担27997元。 如不服本判决，可在判决书送达次日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。 审 判 长 郝成才 审 判 员 李功立 审 判 员 张风强 二〇二一年三月三十一日 法官助理 张永军 书 记 员 于 祯