山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁04民终488号上诉人（原审被告）：魏某，男，2007年4月2日出生，汉族，住枣庄市峄城区。上诉人（原审被告）暨法定代理人：魏现营（系魏某之父），男，1976年1月21日出生，汉族，住枣庄市峄城区。上诉人（原审被告）：杨利（系魏某之母），女，1976年3月22日出生，汉族，住枣庄市峄城区。被上诉人（原审原告）：杨某1，男，2006年11月25日出生，汉族，住枣庄市峄城区。法定代理人：杨某2（系杨某1之父），男，1981年8月21日出生，汉族，住枣庄市峄城区。委托诉讼代理人：张磊，枣庄峄城守信法律服务所法律工作者。上诉人魏某、魏现营、杨利因与被上诉人杨某1健康权纠纷一案，不服枣庄市峄城区人民法院（2020）鲁0404民初1747号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。魏某、魏现营、杨利上诉请求：一、依法撤销一审判决;二、改判或发回重审；三、一、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实和理由：一、关于鉴定违反法定程序。本案一审中，选取鉴定机构违反法定程序。本案一审庭审中，为了更准确了解被上诉人受伤的情况，申请法院进行鉴定，双方选定了枣庄正平司法鉴定所，办理鉴定手续后，被枣庄正平司法鉴定所退卷不予鉴定。但在后面的庭审中被上诉人出具了由枣庄金剑司法鉴定中心做出的鲁金司鉴[2020]法临鉴字1778号司法鉴定意见书，上诉人对此不能接受。因为：双方已经选择了鉴定机构，没有进行鉴定，如需再次选择的话，则应通知上诉人到场，双方可以再次选择鉴定机构。但没有告知上诉人而直接进行司法鉴定，显然不符合规定。且没有出现双方选择鉴定机构不成的情况，故也不应由人民法院指定。据此，上诉认为该鉴定程序不合法。二、关于法律适用错误。1、关于精神损害赔偿的计算错误。根据《山东省高级法院2011年全省民事审判工作会议纪要》(鲁高法〔2011〕297号)六、关于侵权纠纷案件第九项精神损害抚慰金的赔偿标准：侵权人是自然人的，一般精神损害，赔偿标准为1000元一5000元；严重精神损害，赔偿标准为5000元一10000元。侵权人是法人或其他社会组织的，一般按照自然人赔偿标准的五至十倍予以赔偿。损害后果特别严重的，可在上述基础上适当提高赔偿标准。即便如被上诉人所诉称的十级伤残成立，据上述规定，应赔偿在500元，一审中判决赔偿2000元精神抚慰金也是过高。显然，一审中精神损害赔偿的计算错误。2、关于医疗费的计算存在认可过度医疗费用的情况。本案中，被上诉人受伤后即赶往枣庄市立医院，接受正规治疗。一审判决中，认可了被上诉人在上海治疗的费用，该费用不是必要医疗费用，为过度医疗。上诉人对此不予认可，在于：(1)被上诉人在市立医院治疗结束后，应被上诉人的要求，上诉人为被上诉人一次性购买了足以用于半年治疗期限进口药物，而且这些药物不在医保范围内。(2)根据市立医院的出院记录，应在出院一个月之后，如有必要，可进行进一步治疗，包括激光治疗。如枣庄市立医院无能力治疗，则应出具转院证明，已进行进一步的治疗。但被上诉人，出院后大约一周，就在父母陪同下，前往上海进行治疗。本案中，枣庄市立医院具备同样的医疗能力，前往上海治疗，没有必要，故上诉人对此不予认可。故该费用不是必须发生的医疗费用，为过度医疗，上诉人不能认可。杨某1答辩称，一审法院事实认定清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。杨某1向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告损失医疗费3095.2元、后续治疗费6000元、伙食补助费210元、营养费450元、误工费2630.97元、护理费3553.79元、伤残赔偿金84658元、交通费6000元、精神抚慰金5000元、鉴定费2836元、保全保险费500元、眼镜500元等以上费用共计114957.96元；2.本案诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：原告杨某1与被告魏某系同班同学，2020年7月7日11时许课下时，双方在教室外走廊处打闹嬉戏，被告魏某致原告杨某1身体受到损伤，后原告在枣庄市立医院住院治疗7天，经诊断，原告颌面部多处皮肤软组织裂伤,枣庄市立医院出院医嘱：1.建议伤口使用瘢痕膏（施可复、硅酮霜等）及瘢痕贴（美皮护）治疗6个月；2.伤口注意防晒；3.一月后门诊复查，必要时激光治疗。经委托，山东金剑司法鉴定中心鉴定：1.被鉴定人杨某1面部损伤构成十级伤残;2.被鉴定人杨某1后续治疗（疤痕修复）费用需用人民币5000-6000元，3.被鉴定人杨某1之损伤，护理时间建议为15-20日，住院期间建议两人护理，出院后建议一人护理，营养期限建议7-15日。另查明，被告方共支付原告杨某1枣庄市立医院医疗费8323.47元，出院后为原告购买疤痕护理硅凝胶（施可复）、软性聚硅酮敷料共支付5460元。一审法院认为，原告杨某1与被告魏某因打闹嬉戏，被告魏某致原告杨某1身体受到损伤的事实客观存在，原告杨某1身体受到损伤的损害后果与被告魏某的侵权行为之间存在因果关系，被告魏某应当承担民事赔偿责任（70%），原告杨某1亦有过错，应当承担相应的民事责任（30%）。被告魏某系限制民事行为能力人，其民事责任由监护人被告魏现营、杨利承担。原告请求后续治疗费6000元、伙食补助费210元、营养费450元、眼镜费用500元、鉴定费2860元、残疾赔偿金84658元，合理部分予以支持。原告在枣庄市立医院住院治疗7天，交通费酌情认定300元，在上海3次治疗的项目符合枣庄市立医院的出院医嘱，其支出的医疗费3095.2元、住宿费625元、本人及护理人员（1人）的交通费3442元的合理部分，予以采纳。被告为原告支出的医疗费8323.47元、为原告购买疤痕护理硅凝胶（施可复）、软性聚硅酮敷料费共5460元，原告承担的份额30%，共计4135.04元应当予以扣除。护理期限采纳18天，其中住院期间7天两人护理，护理费按照城镇居民人均可支配收入115.96元/天计算,共计2899元。原告主张监护人杨某2、赵正玲的误工费，证据不足，不予以支持，原告请求保全保险费500元，不符合法律规定，亦不予以支持。原告请求精神损害抚慰金5000元,根据当事人的过错程度、情节、后果等因素酌情认定2000元。原告请求保全保险费500元，无法律依据，不予支持。在审理过程中，被告申请重新对原告的伤情进行鉴定，不符合法律规定，不予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定判决如下：一、被告魏现营、被告杨利赔偿原告杨某1医疗费3095.2元、后续医疗费6000元、护理费2899元、伙食补助费210元、营养费450元、眼镜费用500元、鉴定费2860元、残疾赔偿金84658元、住宿费625元、交通费3742元、精神损害抚慰金2000元，共计107039.2元的70%，计74927.44元，扣除原告应承担的份额4135.04元，尚欠70792.4元，于判决生效之日起十日内付清；二、驳回杨某1的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1150元，保全费1020元，共计2170元，由被告魏现营、被告杨利负担1336元，由原告杨某1负担834元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、一审鉴定程序是否违反法定程序；二、精神损害抚慰金计算是否适当；三、是否存在过度医疗，医疗费计算是否正确。关于第一个争议焦点。经查，一审法院委托专业鉴定机构进行鉴定，鉴定结论客观、真实、有效，现有证据不能证实鉴定程序违法。上诉人的相关上诉请求和理由不能成立，不予支持。关于第二个争议焦点。经查，受害人的伤在面部，一审法院根据当事人的过错程度、情节、后果等因素酌情认定2000元的精神损害抚慰金适当。上诉人相关上诉请求和理由不能成立，不予支持。关于第三个争议焦点。经查，去上海的治疗系伤情所需，并非过度医疗，一审医疗费计算正确。上诉人相关上诉请求和理由不能成立，不予支持。综上，上诉人魏某、魏现营、杨利的上诉请求和理由均不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人魏某、魏现营、杨利负担。本判决为终审判决。审判长  衣媛媛审判员  纪金洁审判员  李 振二〇二一年三月三十一日书记员  刘成林