新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院民 事 判 决 书（2020）新2201民初4243号 原告：田改怀，女，1974年4月29日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区哈密市。委托诉讼代理人：高绪文，新疆恒生律师事务所律师。被告：陈**峰，男，1973年10月28日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区哈密市。委托诉讼代理人：范俊倩，新疆清脉律师事务所律师。被告：孙建亚，男，1972年4月10日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区哈密市。委托诉讼代理人：蔡万鹏，新疆君始律师事务所律师。被告：江苏新成建设工程有限公司，住所地江苏省新沂市市府路37号。被告：哈密市伊州区回城乡人民政府，住所地新疆维吾尔自治区哈密市伊州区环城路53号。法定代表人：亚克甫·吾尤甫，乡长。委托诉讼代理人：萨拉麦提·艾赛提，新疆吾提库尔律师事务所律师。原告田改怀与被告陈**峰、孙建亚、江苏新成建设工程有限公司（以下简称新成公司）、哈密市伊州区回城乡人民政府（以下简称回城乡政府）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告田改怀及其委托诉讼代理人高绪文、被告陈**峰的委托诉讼代理人范俊倩、被告孙建亚及其委托诉讼代理人蔡万鹏、被告回城乡政府的委托诉讼代理人萨拉麦提·艾赛提到庭参加诉讼，被告新成公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。田改怀向本院提出诉讼请求：请求判令被告赔偿原告损失共计258130.3元。事实和理由：原告经他人介绍，按照被告孙建亚、陈**峰的要求在回城乡政府提供劳务。2019年6月11日上午十时左右，原告在回城乡九龙树村九龙树庄园安装灯带的过程中，原告弯腰给站在脚手架上的工人捡灯带时，脚手架突然断裂将原告砸伤。原告受伤后被送往十三师红星医院住院治疗，经诊断，原告为多发性腰椎骨折。出院后经司法鉴定原告的伤残等级为八级，误工期为365天、护理期为120天、营养期为180天、后续治疗费8000元。原告多次与被告协商赔偿事宜均未果，为维护原告合法权益，诉至法院，请求判如所请。孙建亚辩称，1.孙建亚与原告田改怀之间不存在劳务关系，孙建亚和陈**峰之间也不存在劳务分包的关系，孙建亚和原告共同受雇于陈**峰。陈**峰挂靠在被告新成公司名下承包了被告回城乡政府发包的量化工程进行施工。本次事故发生在施工过程中，孙建亚与原告之间不存在劳务关系，故原告因本次事故造成的损失，被告孙建亚不应当承担赔偿责任。2.原告在本案中起诉的案由错误，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条之规定：“……（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”。本案中具有用工主体资格的单位是新成公司，其在承包涉案工程后，不论是其的工人，还是其将涉案工程转包给陈**峰后由陈**峰雇佣的工人，在施工过程中受伤，新成公司均应承担赔偿责任。3.如果本案的法律关系为提供劳务者受害责任纠纷，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。陈**峰挂靠在被告新成公司施工涉案工程，故新成公司应当与陈**峰承担连带赔偿责任。若被告回城乡政府知道陈**峰与新成公司之间的转包或挂靠关系，被告回城乡政府对于用工的损失亦应承担连带赔偿责任。综上，请求驳回原告对被告孙建亚的诉讼请求。陈**峰辩称，涉案工程系被告陈**峰作为实际施工人进行施工的。在施工过程中将电亮化工程的人工部分分包给被告孙建亚，原告系被告孙建亚在电亮化工程施工过程中雇佣的，原告与被告陈**峰之间不存在雇佣关系。原告在施工过程中亦存在违规操作，事故的发生系原告在使用脚手架的过程中违反操作规程，没有固定好脚手架，且在脚手架上有工人的情况下移动脚手架，导致脚手架断裂造成本案的事故。故本案中，原告应当承当相应的责任。被告孙建亚作为具有电亮化工程施工资质的施工人，雇佣原告后未对原告进行必要的安全施工培训，导致原告在施工过程中存在违规操作，故在本案中对于原告的损失，被告孙建亚作为雇主应当承担赔偿责任。原告受伤后，被告陈**峰在被告回城乡政府的协调下，为雇主孙建亚向原告垫付了55000元的医疗费，本案中被告陈**峰保留对被告孙建亚和原告田改怀对垫付医疗费的追偿权。原告主张的各项损失计算标准过高，不合理的部分不应当得到支持。回城乡政府辩称，被告回城乡政府与原告之间不存在雇佣关系，未向原告支付过报酬，故被告回城乡政府不是适格的被告；被告回城乡政府对于原告的损害不存在侵权行为，不应当承担赔偿责任；涉案工程被告新成公司与被告回城乡政府签订了《建设工程施工合同》，合同明确约定，在施工过程中，由于承包人安全措施不力造成事故的责任和因此发生的费用，由承包人承担。故本案中，被告回城乡政府不应当承担赔偿责任；本案中，原告主张的各项损失不合理。新成公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告对原告提供的新疆生产建设兵团第十三师红星医院住院病案一套、住院费用结算票据、门诊费票据、出院证明、诊疗证明、鉴定报告及鉴定费发票、因鉴定产生的交通、住宿费及伙食费票据、护理人员的身份证及特种作业资格证均无异议，本院予以确认并在卷佐证。原告及被告孙建亚、回城乡政府对被告陈**峰提供的建设工程施工合同无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.被告对原告提供的哈密仁安堂药品零售销售票据、购买外固定支具的票据及哈密永康骨伤科医院的医疗费用票据、X光片认为没有相应的医嘱，不予认可。经查，原告受伤的部位为腰椎，原告提供的票据均是购买轮椅、固定支具及复查腰椎产生的费用，系原告治疗产生的必要费用，故对于该组证据，本院予以确认，并作为认定本案事实的依据。2.被告对原告提供的由哈密市司法局法律援助中心罗祖奎律师为证人白尚福做的调查笔录不予认可。证人要出庭接受法庭的质询，该调查笔录不符合证人证言的法律规定，不能作为认定本院事实的依据。3.对于被告孙建亚提供的证人张彦芳的证言，原告和被告陈**峰不予认可，但证人张彦芳的证言可以证实原告受伤的经过及原告提供劳务的事实。4.被告孙建亚提供由原告签字确认的证明一份，证实其和原告及白尚福、张彦芳等人在涉案的工程中一起干活，谁介绍的活谁负责讨要工资，不存在雇佣关系。原告对该份证明的真实性无异议，但认为该份证明的内容系被告孙建亚打印好交原告签字的，原告签字的目的系为了要回欠付的工资。被告陈**峰对该份证明不予认可，认为该份证明无法证实本案中的雇佣关系。原告对该份证明的真实性无异议，亦认可系其签字，原告作为完全民事行为能力人对自己的行为应当有辨别能力，应当为其行为承担相应的法律责任，故对于该份证明本院予以确认。5.对于被告陈**峰提供的脚手架的照片，因系事故发生后拍摄且并非发生事故的脚手架，原告亦不认可，不能作为认定本案事实的证据。6.对于被告陈**峰提供的闫飞等人证人证言，因闫飞等证人在事故发生时均未在事故现场，且除闫飞外其他证人亦未到庭接受质询，故对于被告陈**峰提供的证人证言，本院不予确认。经审理查明，2019年5月2日，被告（发包人）回城乡政府与被告（承包人）新成公司签订《建设工程施工合同》一份，将伊州区回城乡九龙树庄园项目改造项目承包给被告新成公司施工。被告新成公司承包涉案工程后，由被告陈**峰实际施工。被告陈**峰在施工过程中，因不具备电工资质，便找来被告孙建亚施工电亮化工程部分，被告孙建亚又介绍原告一起干活。2019年6月11日，原告在为脚手架上的工人递灯带时脚手架倒塌，将原告砸伤。原告受伤后，被送往新疆生产建设兵团第十三师红星医院（以下简称红星医院）住院治疗，被诊断为：多发性腰椎骨折（L1、L5），住院23天，产生医疗费40357.3元，门诊费579.4元。2019年7月4日，红星医院出具诊疗证明载明：“治疗简介及注意事项：1、注意饮食起居；2、加强后期巩固治疗；3、戴胸腰围保护6个月；建议休息三个月；4、出院后1个月、3个月、6个月定期来院复查；5、建议住院期间陪护1人，约1年可来院取出骨折内固定花费约8千元左右”。2019年8月6日，原告自行委托新疆众鑫司法鉴定所对其伤情进行鉴定。2019年8月9日，新疆众鑫司法鉴定作出新众司[2019]临鉴字第143号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“（一）被鉴定人田改怀脊柱损伤致二椎体1/3压缩性骨折，伤残等级为8级。（二）被鉴定人田改怀腰椎骨折，误工期为365日，护理期为120日，营养期为180日。（三）被鉴定人田改怀后续手术取出腰椎金属内固定物治疗费估价需人民币8000元”。产生鉴定费2180元。诉讼中，被告陈**峰认为原告自行委托的鉴定不符合法律规定的康复时间，故申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，本院委托新疆新医司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定。2020年9月3日，新疆新医司法鉴定所出具[2020]新医临鉴字第0317号鉴定意见书，鉴定意见为：“2019年6月11日外伤致田改怀腰1、腰5椎体新鲜骨折，且两椎体压缩程度均达1/3，伤残等级为八级”。后双方就赔偿事宜无法达成一致意见，引起本案诉讼。另查，2019年9月26日，原告出具证明载明：“兹有田改怀，性别女，现年45岁，身份证：XXX，电话号码：184XXXXXXXX在此我证明在回城乡九龙村度假村的亮化活上，孙建亚，白尚福，张彦芳，班永柱，田改怀，每天共同一起干活，按技术能力分配工资的，商量谁介绍的活，谁负责把我们的工资讨要回来，不存在谁承包的事，以上事实属实，如需要本人可以出庭作证”。原告在该证明上签名并捺印。再查，事故发生后，被告陈**峰为原告垫付医疗费55000元。又查，原告住院期间由其丈夫华正明护理，护理人员华正明具有建筑施工特种作业操作资格证。本院认为，本案的争议焦点如下：1.本案的案由为提供劳务者受害责任纠纷是否合适；2.对于原告的损失，四被告应当如何承担责任；3.原告主张的各项损失是否合理。关于焦点一，庭审中，被告孙建亚抗辩称本案原告应当按照《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条之规定，向被告新成公司主张工伤保险待遇，并非提供劳务受害。经查，本案中，被告新成公司承包涉案工程后，由被告陈**峰实际施工，后陈**峰又将涉案工程中的电亮化工程部分交由具有电工资质被告孙建亚施工，被告孙建亚介绍原告到工地上干活，并按照小工的市场价格支付工资。原告与被告新成公司之间未签订劳动合同，亦不存在事实劳动关系，原告仅是提供劳务并获得相应的报酬，故本案的案由为提供劳务者受害责任纠纷合理。关于焦点二，庭审中，被告陈**峰抗辩称其与被告孙建亚口头约定将涉案工程的电亮化工程分包给被告孙建亚施工，但被告孙建亚对此不予认可，被告陈**峰亦未提供充分的证据证实该事实，且被告孙建亚提供证人证言及原告出具的证明，证实其与原告均系为被告陈**峰提供劳务，由被告陈**峰发放工资并受其管理，且造成原告受伤的脚手架亦是由被告陈**峰提供，故被告陈**峰为接受劳务的一方。原告作为完全民事行为能力人，在提供劳务的过程中，应当尽到必要的安全注意义务，故本次事故的发生，原告亦存在过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定：“……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。结合本案实际，原告田改怀应承担20%的责任，被告陈**峰应当承担80%的责任，被告孙建亚不承担责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。被告新成公司作为涉案工程的承包人，将承包后的工程交不具有施工资质的被告陈**峰实际施工，对于原告的损失应当与被告陈**峰承担连带赔偿责任。被告回城乡政府将涉案工程承包给被告新成公司，并签订《建设工程施工合同》，符合法律规定，故被告回城乡政府对于原告的损失不承担责任。关于焦点三，1.原告主张医疗费40357.3元，由红星医院出具的医疗住院收费票据，本院予以确认。2.原告主张门诊费600元，根据红星医院出具的医疗门诊收费票据和门诊费用清单，对于原告主张的门诊费，本院确认579.4元。3.原告主张复查费835元，根据原告提供的红星医院的诊疗证明中载明的出院后需定期复查的医嘱及原告到哈密永康骨伤科医院复查的X光片、收费票据，原告主张合理，本院予以确认。4.原告主张外购辅助器具费3580元，根据原告的伤情及诊疗证明中的戴胸腰围保护6个月的医嘱，原告主张合理，本院予以支持。5.原告主张53天，每天224元，共计护理费11872元，原告住院23天，住院期间陪护一人，无出院后需陪护的医嘱，故原告的护理期为23天。原告住院期间由其丈夫护理，其丈夫具有建筑施工特种作业操作资格证，故护理费按照2019年新疆维吾尔自治区在岗职工平均工资每天224元计算合理，对于原告主张的护理费，本院确认5152元。6.原告主张误工费25312元，根据原告的住院天数及出院后休息三个月的医嘱，原告计算合理，本院予以确认。7.原告主张营养费575元，庭审中，原告未提供证据证实其在住院期间和出院后需加强营养的医嘱，故对于营养费，本院不予支持。8.原告主张住院伙食补助费2760元，计算合理，本院予以确认。9.原告主张后续治疗费8000元，有医院出具的“约1年可来院取出骨折内固定花费约8千元左右”的医嘱，故本院予以支持。10.原告主张精神损害抚慰金5000元，结合本案实际及原告的过错，对于精神损害抚慰金，本院酌情支持1000元。11.原告依据其伤残等级为八级，按照2019年新疆维吾尔自治区城镇居民人均可支配收入34664元计算20年，主张伤残赔偿金207984元，计算合理本院予以支持。12.原告主张鉴定费1580元，该笔鉴定费是因原告在康复期内自行委托鉴定产生的，且诉讼中，被告对该鉴定意见不认可申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，故该笔费用应当有原告自行承担。13.原告主张交通费1263元，根据原告提供的交通费票据，对于交通费本院酌情支持800元。14.原告主张因鉴定产生的住宿费198元、餐饮费77元，计算合理，本院予以确认。15.原告主张复印费137元，有红星医院出具的复印费收据为证，本院予以确认。上述费用除精神损害抚慰金外共计295771.7元，被告陈**峰承担80%的责任即236617.36元，扣除已垫付的55000元，余181617.36元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告陈**峰于本判决生效之日起十日内支付原告田改怀医疗费、门诊费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金等各项损失共计181716.36元；二、被告陈**峰于本判决生效之日起十日内支付原告田改怀精神损害抚慰金1000元；三、被告江苏新成建设工程有限公司对上述第（一）、（二）项承担连带赔偿责任；四、驳回原告田改怀其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5172元，由被告陈**峰、江苏新成建设工程有限公司连带负担3641元，由原告田改怀负担1531元。邮寄送达费40元、公告费600元，由被告陈**峰、江苏新成建设工程有限公司连带负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院。审  判  长   张立敏审  判  员   韩光兰人民 陪 审员   赵 丽二 〇 二 一 年 三 月 十 一 日书  记  员   石 兰