广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0304民初45190号原告：谢小兰，女，1962年7月13日出生，汉族，住址广东省东莞市。委托诉讼代理人：陈咸，广东赋诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄芷晴，广东赋诚律师事务所实习律师。被告：深圳东宸医药控股有限公司，住所地深圳市福田区莲花街道海田路民生金融大厦1205，统一社会信用代码91440300335321287D。法定代表人：冯彪。被告：深圳国民基金管理有限公司，住所地深圳市福田区沙头街道天安社区泰然五路4号天展大厦六层6A609B单位-11，统一社会信用代码91440300070364766G。法定代表人：冯浩东。被告：冯浩东，男，1985年9月8日出生，汉族，住址四川省通江县。三被告共同委托诉讼代理人：刘剑威，广东基准律师事务所律师。三被告共同委托诉讼代理人：陈艳梅，广东基准律师事务所实习律师。原告谢小兰与被告深圳东宸医药控股有限公司（以下简称东宸医药公司）、深圳国民基金管理有限公司（以下简称国民基金公司）、冯浩东合同纠纷一案，本院于2020年7月17日立案后，依法适用普通程序组成合议庭，于2021年3月11日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人陈咸、黄芷晴及三被告共同委托诉讼代理人刘剑威、陈艳梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告东宸医药公司偿还原告20万元以及收益15912.3元（收益以20万元为基础，按照年化收益率8%的标准，自2019年5月1起计至全部本金及收益清偿完毕之日止，暂计至2020年4月28日为15912.3元）；2、判令被告国民基金公司、冯浩东对上述第一项诉讼请求承担连带清偿责任；3、由三被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告与被告国民基金公司于2019年2月10日签订了《深圳国民共赢一号投资合伙企业（有限合伙）合伙协议书》和《深圳国民共赢一号投资合伙企业份额回购协议》。后因资金未能如期兑付，于2019年7月4日原告与三被告签订《深圳国民基金管理有限公司延期协议》，约定原份额回购协议延期，由受让方被告东宸医药公司在延期协议约定的时间内完成投资者份额的受让，同时约定被告国民基金公司、被告冯浩东对每位投资者签署无限连带责任担保。被告东宸医药公司、冯浩东出具《保证承诺函》，作为担保人承担无限连带清偿责任。且该协议约定如发生争议，向协议签订地（深圳福田区）人民法院提起诉讼。《延期协议》签订后，三被告未依约履行相应付款义务，仅支付了投资收益至2019年4月30日，也未支付任何投资本金。原告认为，现已超过约定履行期限，但三被告仍未履行约定义务，其行为已经严重损害的原告的合法权益，属于违约行为。为维护原告的合法权益，特向法院起诉。三被告共同辩称：一、原告在投资期限届满后，未按照《回购协议》的约定在行权条件达成的5个工作日内要求被告国民基金公司回购其合伙份额，被告回购原告合伙份额的责任已解除。二、《回购协议》已明确约定转让价格为20万元，《合伙协议书》、《合伙协议补充协议书》均约定“有限合伙企业实现的收益不足以向有限合伙人分配前述年化收益的，所有有限合伙人按照实缴出资比例分配收益”，即被告国民基金公司未曾向原告承诺最低收益，原告关于利息的请求缺乏事实依据。三、被告东宸医药公司、被告冯浩东无需承担连带清偿责任。首先，被告东宸医药公司出具的无限连带责任保证承诺函未经该公司股东会或董事会同意。其次，根据承诺函的内容，只有在被告国民基金公司未能在延期协议约定的最后时间兑付投资者本金和收益的情况下，被告东宸医药公司、冯浩东才承担担保责任，该保证实际上为一般保证。在主债务未经仲裁，且债务人国民基金公司财产依法强制执行仍不能履行债务前，被告东宸医药公司及被告冯浩东可以拒绝承担担保责任。最后，原告主张被告东宸医药公司偿还本金及收益，但其无法证明被告东宸医药公司、冯浩东对东宸医药公司兑付本金及收益承担保证责任，故该两被告无需承担连带清偿责任。四、原告主张2019年4月30日后被告未支付任何本金及收益，案外人冯**在2020年6月16日代被告国民基金公司向原告转账400元用于返还本金，应在原告主张的本金部分做相应扣减。经审理查明，2019年2月10日，原告与被告国民基金公司签订《深圳国民共赢一号投资或企业（有限合伙）合伙协议》（以下简称合伙协议），约定原告以有限合伙人身份加入“深圳国民共赢一号投资合伙企业（有限合伙）”，认购20万元，A类有限合伙人投资期限为6个月，B类有限合伙人投资期限为12个月，根据合伙企业收益情况，每月向全体有限合伙人分配一次收益，有限合伙人优先分配预期年收益率为30万≤实际出资金额原告向合同约定账户汇款20万元。同日，原告（转让方、合同甲方）与被告国民基金公司（受让方、合同乙方）签订《深圳国民共赢一号投资合伙企业合伙份额回购协议（以下简称回购协议），约定甲方转让的标的为甲方所持有的深圳国民共赢一号投资合伙企业（有限合伙）20万元的有限合伙出资份额，在满足以下条件之日起5个工作日内，甲方有权要求乙方按照本协议的约定进行受让：1、在投资期限届满之日起10个工作日内，合伙企业未按合伙协议的约定向甲方分配本金及全部收益；2、在甲方投资期限内，甲方持有的有限合伙出资份额未转让给第三方并办理完变更登记手续的；3、在甲方投资期限内，甲方未发生依据《合伙企业法》及合伙协议规定的必须当然退伙的情况；双方约定转让价格为20万元，转让价格=甲方实际出资额×（1+甲方对应优先分配年化收益率×投资期限/12）-甲方已分配收益，对应协议列出的收益率表，原告的预期收益率按照8%/年计。后合伙协议约定之投资收益支付至2019年4月30日。此后案外人冯勃于2020年6月16日代被告深圳国民基金公司向原告转账400元，附言注明系国民基金退本金。2019年7月4日，原告（合同丙方）与被告东宸医药公司（合同甲方）、被告国民基金公司（合同乙方）签订《深圳国民基金管理有限公司延期协议》（以下简称延期协议），约定原份额回购协议延期至2020年8月31日，并拟定兑付时间为2019年9月30日起至2020年8月31日的分期兑付本金及收益，并约定被告东宸医药公司对每位投资者签署无限连带责任担保，被告国民基金公司实际控制人及法人冯浩东对每位投资者签署无限连带责任保证，违约责任中约定甲方、乙方应按照兑付计划如期兑付，乙方所投项目如有回款，可在各个兑付节点提前兑付。本协议与原基金合同及原份额回购协议均具有同等法律效力，如原份额回购协议与本协议不一致的，以本协议为准。三被告在该协议下方加盖印章。2019年7月2日，被告冯浩东出具个人无限连带责任保证函，同年7月4日，被告东宸医药公司出具无限连带责任保证承诺函，该两被告均承诺对被告国民基金公司未能在延期协议约定的最后时间兑付投资本金和收益，其对该债务承担连带责任保证。以上事实有合伙协议、合伙协议补充协议、回购协议、银行明细、延期协议等证据及开庭笔录为证。本院认为，涉讼法律事实发生在民法典施行前，应适用当时的法律、司法解释的规定。回购协议及延期协议系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规强制性效力性规定，本院依法予以确认。根据回购协议及延期协议的约定，被告国民基金公司对原告投资的本金及收益作出明确的兑付承诺，应视为对《合伙协议书》《合伙协议补充协议书》的结算，被告未依约进行兑付，构成违约。扣除原告已收取的本金400元，被告国民基金公司还应支付199600元及应得预期收益（应得预期收益应以20万元为本金，自2019年5月1日起计算至2020年6月16日；以199600元为本金，自2020年6月17日起计算至实际付清之日止；上述应得预期收益均按照8%/年计算）。被告冯浩东、东宸医药公司自愿为被告国民基金公司提供连带责任担保，该两被告应对被告国民基金公司的上述债务承担连带清偿责任。原告请求被告东宸医药公司偿还本金及收益，被告国民基金公司、冯浩东承担相应连带清偿责任有误，本院予以纠正。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告深圳国民基金管理有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告谢小兰支付199600元及应得预期收益（应得预期收益应以20万元为本金，自2019年5月1日起计算至2020年6月16日；以199600元为本金，自2020年6月17日起计算至实际付清之日止；上述应得预期收益均按照8%/年计算）；二、被告冯浩东、深圳东宸医药控股有限公司就判项一确定的被告深圳国民基金管理有限公司对原告谢小兰的债务承担连带清偿责任；三、驳回原告谢小兰的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4538.68元（已由原告预交），由原告负担91.68元，三被告共同负担4447元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到交费通知之日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  白松灵人民陪审员  刘小焱人民陪审员  肖晓璐二〇二一年三月十五日书 记 员  杨美玉