本溪市平山区人民法院民 事 判 决 书(2019)辽0502民初2830号原告：本溪市东鑫建筑安装工程有限公司，住所地：本溪市平山区石子街14栋。法定代表人：刘淑芝，该公司总经理。委托诉讼代理人：陶久良，该公司职工。委托诉讼代理人：王有梁，辽宁三业律师事务所律师被告：本溪市城市新区开发建设管理办公室，住所地：明山区峪明路336栋建设大厦。法定代表人：贾福玉，该办公室主任。委托诉讼代理人：赵铁文，该办公室工作人员。委托诉讼代理人：顾世玉，辽宁凡杰律师事务所律师。原告本溪市东鑫建筑安装工程有限公司与被告本溪市城市新区开发建设管理办公室建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告本溪市东鑫建筑安装工程有限公司的委托诉讼代理人陶久良、王有梁，被告本溪市城市新区开发建设管理办公室的委托诉讼代理人赵铁文、顾世玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告提起诉讼要求：1、被告给付原告工程欠款254.431024万元及利息（从2015年5月25日起至付清之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算）；2、被告承担鉴定费及诉讼费。事实与理由：2014年7月28日，被告对本溪市国有工矿棚户区改造福金沟棚户区建设环境、道路过路桥及路灯等工程进行招标，原告中标。2014年7月，原、被告签订建设工程施工合同，约定主要内容为：被告将本溪市国有工矿棚户区改造福金沟、棚户区、环境道路、过路桥区、路灯等工程发包给原告；合同价款及调整执行辽宁省建筑工程造价信息动态管理暂行办法，即国家省市的相关规定；工程进度款支付按政府建设资金管理办法文件执行，每月25日前报工程量进度表，经被告监理财政等部门审核后进行拨付；竣工验收与结算约定结算方法变更时，招标清单中有关项目执行投标时的综合单价，标书中没有的项目执行2008定额材料定额及投标的取费标准；土建、绿化工程质保期为三年，电器及道路排水为三年，质保金为合同价款5%。上述合同签订后，原告如约履行了施工义务，工程于2015年5月15日竣工并验收，事后被告仅支付了工程款304万元，因工程增项和涉及变更增加的费用被告均没有支付，被告告知原告将相关材料送至本溪市财政相关人员进行结算，被告的工作人员陪同原告的工作人员去本溪市财政报送相关材料，但本溪市财政局的相关工作人员不收原告送去的材料，财政部门答复施工土地没有土地证不能结算审核。现工程验收已经超过5年，被告仍未给付原告剩余工程款，故原告申请进行对工程进行司法鉴定，鉴定工程总造价为558.431024万元，扣除被告已经给付的304万元，被告尚欠254.431024万元未给付。因工程于2015年5月25日竣工验收，故被告应从此时开始给付逾期给付工程款的利息。被告辩称，不同意原告的诉讼请求。1、原告所述合同内容属实、按照合同约定，工程为固定价款，应为3525235.29元；2、工程增项和设计变更也客观存在，可以增加工程款，但是不能进行司法鉴定，因为根据合同约定，工程价款应以政府审核为准，项目属于政府拨款；3、工程至今政府未审计，是因为原告缺材料，缺少的材料包括隐秘工程及相关隐秘材料、转序工程、实验报告，即政府未审核的责任在原告。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告就“本溪市国有工矿棚户区改造福金沟棚户区环境道路过路桥及路灯等工程”进行招标，并向原告发出中标通知书。2017年7月23日，原告（承包人）与被告（发包人）签订建设工程施工合同，约定：发包人将“本溪市国有工矿棚户区改造福金沟棚户区环境道路过路桥及路灯等工程”发包给原告，工程地点位于平山区福金沟，资金来源为政府投资；开工日期为2014年7月30日、竣工日期为2015年4月30日；合同价款为3525235.29元，合同价款采用固定价格；合同价款的调整因素包括工程量增加、设计变更、现场签证、清单未列项按实际发生结算、所发生的费用待工程决算时支付；按政府《建设资金管理办法》文件执行，每月25日前报工程量进度报表，经甲方、监理、财政等部门审核后进行拨付工程款，工程款拨付至审定价的85%时停止拨付；如有设计变更，要求现场签证，执行变更程序；结算方法发生变更时，招投标清单中有的项目执行投标时的综合单价，标书中没有的项目执行2008定额材料定额及投标的取费标准；质量保修期从工程实际竣工之日算起，土建、绿化电气及道路排水三年；工程质量保修金为施工合同价款的5%即176261.77元，发包人在质量保修期满后14天内将剩余保修金返还承包人；工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容进行工程竣工结算；发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行审核，给予确认或提出修改意见，发包人确认工程结算报告后，通知经办银行向承包人支付工程竣工结算价款；发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人周期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任；发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内不支付工程竣工结算价款，承包人可以催告发包人支付结算价款，发包人在收到竣工结算报告及结算资料后56天内仍不支付的，承包人可以与发包人协商将工程折价，也可以由承包人申请人民法院将该工程依法拍卖；工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人未能向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，造成工程竣工结算不能正常进行或工程竣工，结算价款不能及时支付，发包人要求交付工程的，承包人应当交付；发包人、承包人对工程竣工结算价款发生争议时，可以和解或者要求有关部门调解，不愿和解、调解或调解、和解不成的，可以向有管辖权的人民法院起诉。施工过程中，被告委托的设计单位对涉诉工程挡土墙增设护栏、混凝土垫底。实际施工过程中，原告又向被告及监理出具现场签证，签证上均写明“施工实际增加工程量……增加工程量……”，签证上均有监理单位盖章，除了2014年9月21日现场签证上系被告代理人赵铁文签字外均有被告盖章。2015年5月25日，原告出具“单位工程交工验收证明”，该证明写明“该工程已按施工图设计和合同约定的各项内容全部完成、工程技术档案和施工管理资料齐全、主要材料及构配件等均有验收报告、具备竣工验收条件、同意验收”，被告及监理单位共同在该工程的交工验收证明上盖章。庭审中，原、被告均认可被告已付工程款为304万元，工程于2015年5月25日交付使用。原告于2019年10月提起本案诉讼，诉状中将本溪市人民政府列为第三人。本院于2020年1月21日进行了第一次庭审，庭审中原告明确表示“申请做全部工程的造价鉴定，扣除已付部分”，被告陈述“对签证及对应的明细、照片无异议，对涉及方案变更于2020年2月5日前答复法院……（对原告的鉴定申请）2020年2月5日前答复法院，逾期视为同意原告的鉴定申请”。2020年6月15日，原告申请撤回对第三人的起诉，本院准许，本院将该情况告知被告。2020年6月16日，本院再次组织原、被告进行质证，被告陈述“（对原告第一次庭审提交的竣工验收证明、现场签证明细及照片）没有意见……同意对全部工程造价进行审核，原告所述（图纸内也有增项）属实，但是也有减项，全部工程造价审核比较合理……”，原告表示“从2015年多次与被告沟通均未能及时有效的得到审批，我们既然已经提起诉讼，按照司法程序进行”。本院经过本溪市中级人民法院委托本溪银宏工程造价咨询事务所有限责任公司对工程造价进行鉴定，本溪银宏工程造价咨询事务所有限责任公司作出评估（2020）本中法司辅委字第0095号工程造价咨询报告书，报告书写明工程造价合计5584310.24元。原告支付鉴定费161700元。本院认为，本案的争议焦点如下：1、司法鉴定意见能否作为确定工程价款的依据；2、原告主张的工程款及利息有无事实及法律依据。建设工程合同是承包人进行工程建设、发包人支付价款的合同、合同双方均应按照合同约定履行各自的权利义务。本案中，被告将工程发包给原告，原告按照合同约定完成了施工并向被告交付工程，被告应及时决算并支付工程。现工程造价经鉴定为558.431024万元，被告已经给付304万元，且约定的工程质保期已满，故原告要求被告支付全部剩余工程款254.431024万元于法有据，本院予以支持。关于被告辩称合同内工程为固定价款一节，原告于2020年1月21日进行了第一次庭审时明确表示“申请做全部工程的造价鉴定”，被告陈述“……（对原告的鉴定申请）2020年2月5日前答复法院，逾期视为同意原告的鉴定申请”，被告于2020年6月16日陈述“……同意对全部工程造价进行审核，原告所述（图纸内也有增项）属实，但是也有减项，全部工程造价审核比较合理……”，故本院于2020年6月24日通过本溪市中级人民法院委托对全部工程造价进行鉴定，故对于被告于鉴定后提出的合同内工程（指不包括增项和设计变更）为固定价款的辩称，本院不予支持。关于被告辩称的合同约定由政府审核、不能进行司法鉴定一节。第一、原、被告签订的建设工程施工合同专用条款第九条约定的是竣工验收与结算，具体内容为“结算方法发生变更时，招投标清单中有的项目执行投标时的综合单价；标书中没有的项目执行，2008定额材料定额及投标的费标准”，并未明确约定政府审核是唯一必须的结算依据；第二、合同通用条款第33.6条约定“发包人、承包人对工程竣工结算价款发生争议时，案本通用条款37条关于争议的约定处理”，第37条约定的是如和解、调解不成可提起诉讼，即合同明确约定了如果对竣工结算价款发生争议，原告有权提起诉讼；第三、司法鉴定是诉讼程序，本院可以依当事人申请或依职权委托司法鉴定，但政府进行财务审核程并非是诉讼程序；第四、因合同专用条款第六条约定“每月25日前报工程量进度报表，经甲方、监理、财政等部门审核后进行拨付工程款，工程款拨付至审定价的85%时停止拨付”，即原告明知被告付款需要进行财政部分审核，即原告应给被告合理的审核期限，但工程于2015年5月25日交付，截至2020年1月第一次庭审，近5年的时间仍未进行完审核，被告仅笼统的辩称原告未交全材料，但原告作为施工方急于取得工程款、有配合的积极性，被告称原告不提供审核材料较为不符合常理；且2015年5月25日的“单位工程交工验收证明”中明确写明“该工程已按施工图设计和合同约定的各项内容完全部完成，工程技术档案和施工管理资料齐全，主要材料及构配件等均有验收报告，具备竣工验收条件”，故被告应举证证明审核中缺少哪些材料且原告拒不提供，且截至2021年1月29日被告也未明确提出，被告未能完成该举证责任，即被告怠于履行结算义务。综合以上四个方面，对于被告辩称的应继续等待政府审核的意见，本院不予支持。关于原告主张的利息一节。以《单位工程交工验收证明》载明的2015年5月25日为工程交付日期，为应付工程款日期，故被告应从2015年5月26日开始给付利息，但是质保金部分应从质保期满计算利息，质保金为17.626176万元（固定价款3525235.29*0.05=176261.77元），故工程款236.804848万元（全部254.431024万元-质保金17.626176万元=236.804848万元）应从2015年5月26日开始给付利息；质保金应从质保期满即2018年5月26日开始给付利息。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百七十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，判决如下：一、被告本溪市城市新区开发建设管理办公室于本判决生效后30日内给付原告本溪市东鑫建筑安装工程有限公司欠付的工程款254.431024万元（含应返还的质保金）；二、被告本溪市东鑫建筑安装工程有限公司于本判决生效后30日内给付原告本溪市东鑫建筑安装工程有限公司逾期给付工程款236.804848万元（不含质保金）的利息（从2015年5月26日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、被告本溪市东鑫建筑安装工程有限公司于本判决生效后30日内给付原告本溪市东鑫建筑安装工程有限公司逾期给付质保金17.626176万元的利息（从2018年5月26日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；四、驳回原告本溪市东鑫建筑安装工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定费16.17万元（原告本溪市东鑫建筑安装工程有限公司已预交），由被告本溪市城市新区开发建设管理办公室负担。案件受理费2.84万元（原告本溪市东鑫建筑安装工程有限公司已预交），由原告本溪市东鑫建筑安装工程有限公司负担1245元，由被告本溪市城市新区开发建设管理办公室负担2.7155万元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。审 判 长  马洋人民陪审员  李杰人民陪审员  赵晖二〇二一年三月一日法官助理张迪书记员孙瑶附：相关法律条文《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。告知执行事项：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。