甘肃省兰州市七里河区人民法院刑 事 判 决 书(2020)甘0103刑初629号公诉机关兰州市七里河区人民检察院。被告人杨达吾得，男，1992年4月6日出生，东乡族，文盲，无业，户籍所在地甘肃省东乡族自治县。2020年7月19日因涉嫌贩卖毒品罪被依法刑事拘留，同年8月1日被依法逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。指派辩护人张金辉，兰州长海律师事务所律师。被告人向海渝，男，1967年2月22日出生，汉族，中专文化，无业，户籍所在地甘肃省兰州市安宁区。2020年7月19日因涉嫌非法持有毒品罪被依法刑事拘留，2020年8月1日被依法逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。2014年12月因犯贩卖毒品罪被兰州市安宁区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元。2016年6月因犯贩卖毒品罪被兰州市安宁区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金2000元。2020年11月13日因犯贩卖毒品罪被甘肃省武威市凉州区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元。（未执行）指派辩护人张彦春，甘肃九合同晟律师事务所律师。被告人王海娟，女，1978年12月10日出生，汉族，中专文化，无业，户籍所在地甘肃省正宁县，现住兰州市安宁区。2020年7月19日因涉嫌非法持有毒品罪被依法监视居住（怀孕）。指派辩护人王惠琴、刘增军，兰州长海律师事务所律师。兰州市七里河区人民检察院以七检一部刑诉(2020)333号起诉书指控被告人杨达吾得犯贩卖毒品罪、被告人向海渝、王海娟犯非法持有毒品罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。兰州市七里河区人民检察院指派检察官张国秀依法出庭支持公诉，被告人杨达吾得、向海渝、王海娟及辩护人张金辉、张彦春、王惠琴均到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控:2020年7月17日17时许，被告人杨达吾得经电话联系欲向被告人向海渝、王海娟贩卖毒品。后在兰州市七里河区狗娃山上，向海渝、王海娟给付杨达吾得现金3200元，并转账5000元，杨达吾得遂向其贩卖用红色烟盒包装的毒品海洛因1盒。当日20时许，民警在兰州市安宁区××村××号楼下抓获王海娟、向海渝，当场从王海娟身上查获毒品海洛因3包，共计净重50.1克。次日1时许公安人员抓获被告人杨达吾得，从其处查获贩卖毒品时使用的手机1部。公诉机关认为，被告人杨达吾得向他人贩卖毒品海洛因，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人向海渝、王海娟非法持有毒品海洛因十克以上，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应当以非法持有毒品罪追究刑事责任。被告人王海娟认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以从宽处理；建议判处被告人杨达吾得有期徒刑十五年，并处罚金；向海渝有期徒刑七年三个月，并处罚金；王海娟有期徒刑七年，并处罚金。同时提交了相应的证据。被告人杨达吾得对公诉机关指控的贩卖毒品罪予以认可，但辩称毒品是20多克，不是50多克。被告人杨达吾得的辩护人辩称：1.关于本案毒品数量，三被告人供述交易毒品的数量无法与称量结果相吻合，差距巨大，且王海娟支付了8200元毒资，与购买50.1克海洛因的市场价格和被告人商量的交易价格也有巨大差距。因杨达吾得从上线处购得毒品后直接转卖给王海娟，既未看，也未称量，公安人员查获的毒品分成了三小包，这种包装方式就很特别，如果要购买五十克毒品，无需分开包装，这样包装本就不便于验货。故对于来源不明的毒品，不应计入杨达吾得贩卖毒品的数量中，应当根据交易金额和各被告人的供述综合评价，合理认定杨达吾得贩卖毒品的数量；2.杨达吾得归案后，如实供述了犯罪事实，并自愿签署认罪认罚具结书，认罪悔罪；3.杨达吾得系初犯。被告人向海渝认为公诉机关的指控不属实，辩称其不认识杨达吾得，没有向杨达吾得购买毒品。被告人向海渝的辩护人辩称：1.向海渝既未积极主动去购买毒品，也未实际占有、携有、藏有毒品，仅是陪同、照顾怀孕的王海娟，故在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应从轻或减轻处罚；2.本案中向海渝在兰州市安宁区××村××号楼下因形迹可疑被公安人员盘问，便交代了非法持有毒品的事实，符合自首的相关规定，应认定为自首，可以从轻或减轻处罚；3.向海渝主观恶性小，未贩卖及造成毒品流入社会，社会危害性不大，可以从轻或减轻处罚；4.退一步讲，向海渝到案后积极、如实供述了自己参与的犯罪事实，构成坦白；5.向海渝此次涉案属于初犯，且自身并未吸食毒品，可以从轻处罚。被告人王海娟对公诉机关的指控供认属实。被告人王海娟的辩护人辩称：1.对毒品数量有异议。卷宗材料显示，2020年7月17日22时许，公安人员从王海娟处扣押了毒品，提取及称重却是在第二日12时55分，中间有14个小时差。另外，从毒资的给付上，王海娟与杨达吾得商议毒品每克500元，其共给付杨达吾得8200元，与两被告人的当庭供述20克几近吻合，故应作出有利于被告人的解释；2.王海娟自愿如实供述自己的罪行，认罪悔罪态度较好；3.王海娟系初犯。经审理查明：2020年7月17日16时左右，被告人杨达吾得经电话联系欲向被告人向海渝、王海娟贩卖毒品。19时许，在兰州市七里河区狗娃山上，向海渝、王海娟支付杨达吾得现金3200元并微信转账5000元毒资后，杨达吾得向二人贩卖外用红色云烟盒包装的毒品海洛因一盒。20时许，当向海渝、王海娟携带所购毒品返回兰州市安宁区兰飞西村28号其家楼下时被公安人员抓获，当场从王海娟裤子右侧口袋内查获红色云烟一盒，内装毒品海洛因3包，共计净重50.1克。次日1时许，公安人员兰州市七里河区五星坪将杨达吾得抓获，从其身上查获毒资3200元及作案工具手机1部，并将手机微信内5000元毒资扣押。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：一、书证1.案件来源、受案登记表、立案决定书、破案经过及抓获经过。证实2020年7月17日20时许，公安人员在兰州市安宁区××村××号楼下发现王海娟、向海渝形迹可疑，遂将二人抓获，当场从王海娟身上查获毒品海洛因50.1克；7月18日1时许，在兰州市七里河区五星坪将向王海娟、向海渝贩卖毒品的杨达吾得抓获。经审查，于7月19日立案侦查。2.户籍信息。证实三被告人犯罪时均系成年人，具有完全刑事责任能力。3.前科材料。证实向海渝于2014年12月因犯贩卖毒品罪被兰州市安宁区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元；2016年6月因犯贩卖毒品罪被兰州市安宁区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金2000元；2020年11月13日因犯贩卖毒品罪被甘肃省武威市凉州区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元。（未执行）4.通话记录。证实2020年7月17日被告人向海渝号码为136××××2492的手机号码与杨达吾得号码为165××××8875的手机号码曾多次通话。5.微信转账记录截图。证实2020年7月17日19时03分向海渝给杨达吾得微信转账5000元；对此杨达吾得、向海渝分别予以了确认并签字。6.提取、扣押笔录、扣押清单及甘肃省政府非税收入统一票据（电子）。证实2020年7月17日20时30分许，公安人员从王海娟右侧裤子口袋内查获外用红色云烟盒包装的毒品可疑物一包；7月18日从杨达吾得处查获毒资8200元（32张面额为100元的人民币和5000元微信转账）及手机1部。7.毒品称量笔录及照片。证实经称量，涉案红色云烟盒内装的毒品可疑物三小包分别净重10.04克、20.06克、20克。二、被告人供述与辩解1.被告人杨达吾得供述与辩解。称2020年7月17日16时许，一个以前认识的安宁的男子给其打电话问有没有“东西”（毒品海洛因），要20个，其说没有这么多，然后对方又说要多少个其没听清楚，就让对方等等其找一下。之后其就给“上家”打电话问有没有“东西”，“上家”说有，问要多少，其说装上五、六个就行了。打完电话其就骑上摩托车去狗娃山里一个水库旁边的石头下面取“东西”，取上后给安宁的男子打电话说“东西”准备好了，让他来小西湖取。过了二十分钟左右，那个男子打电话说他们到了，其让对方往狗娃山上走。过了一会儿其给对方打电话让在狗娃山半山下车，其骑着摩托车过去找他。过去的时候看见那个男子和她妻子在一起，其就让他俩一起坐上摩托车，拉着往山上走了一会儿，下车后，那个女的给了其3200元现金，又通过微信转账了5000元，其说钱不够，那个女的说晚上给其拿过来，其就给对方说“东西”在路边道牙子上的一个红色的软云烟烟盒里，那个女子过去把烟盒捡起来后其就骑摩托车回狗娃山了，他俩在马路边等着打车。7月18日1时许，公安人员来五星坪把其抓住了。其向对方贩卖毒品海洛因的价格是每克500元，一共向对方卖了多少克其不知道，和对方联系的手机号码是165××××8875，是用别人的身份证办理的，对方的微信昵称是“渝”，其的昵称是“独一无二”。对方叫什么名字不知道，只知道他在安宁附近居住，其一般称呼他“哥们”，他的电话号码是136××××4292，其备注为“热”，那个人还有一个17352289855的手机号码，其备注为“二叔”。对方给其8200元后其告诉对方钱不够是因为其给“上家”打电话要了五、六克，但是拿上的时候感觉比五、六克多，就让对方先拿回去，等到知道具体的克数后再把剩下的钱给其补过来。其从“上家”购买的价格是每克400元，当时还没有向“上家”付钱，因为其取上毒品后给“上家”打了一个电话，没有人接，便想着等安宁的男子告诉其具体克数时再给“上家”付钱。“上家”的手机号码其没有记住，通话记录也被其删除了。公安人员在对毒品进行称重取样时其看到卖给安宁男子的毒品是用红色的云烟盒装着，外面用白色卫生纸包裹，里面用黑色塑料袋包着，再里面又用两三层白色透明塑料袋包裹，最里面是三小包，均用白色透明塑料纸包着。公安人员称重后，分别净重10.04克、20.06克、20克。2.被告人向海渝供述与辩解。称2020年7月17日大概16时左右，以前给其和媳妇王海娟卖过毒品的“尕马子”打来电话，问要不要“东西”（毒品），其让他问王海娟，就把电话递给了王海娟，王海娟和“尕马子”商量时其听到她说要三、四十件（三、四十克）。打完电话，王海娟告诉其“尕马子”让等他电话。大约过了半个小时左右，“尕马子”打来电话让去小西湖，其和王海娟就打车往小西湖走，路上“尕马子”又打电话让往狗娃山走，到狗娃山半山腰的时候，“尕马子”打电话让停车，等了一会儿，“尕马子”骑着一辆摩托车过来，让其和王海娟坐上他的摩托车，因为山坡比较陡走不了多远，其和王海娟就下了摩托车，之后王海娟给了“尕马子”3000余元现金，用微信转账了5000元，“尕马子”说钱不够，王海娟说不够的等回去再给他转，“尕马子”就说毒品在路边道牙子上的烟盒里，并用手指了一下地方，王海娟过去把烟盒捡起来，“尕马子”就走了，其和王海娟也打车回家，走到家单元楼道口的时候就被公安人员抓住了，当场从王海娟身上查获了“尕马子”向二人贩卖的毒品海洛因一包。被查获的毒品是用红色的云烟盒包装的，具体多少克其不知道。以前取的毒品是每克500元，这次价格是王海娟和对方谈的，其不清楚。“尕马子”的手机号码是165××××8875，王海娟用的136××××2492的手机号码是用其身份证办理的，其的微信号“渝”王海娟也在用。购买毒品是因为王海娟吸食，她怀孕有时候很难受，其不吸食毒品。公安人员在对毒品进行称重取样时其看到毒品是用红色的云烟盒装着，外面用白色卫生纸包裹，里面用黑色塑料包着，再里面又用两三层白色透明塑料包裹，最里面是三小包，均用白色透明塑料纸包着，分别净重10.04克、20.06克、20克。3.被告人王海娟供述与辩解。称2020年7月16日，一直给其卖毒品的那个回族小伙给其老公向海渝的手机上打电话，说他最近要出远门，问要不要买一些毒品，其说钱不多，他让其想想办法。7月17日17时左右，那个小伙又打来电话，说毒品他准备好了，让去小西湖取，其就和向海渝打车去往小西湖，路上那个小伙打来电话让往狗娃山走，到狗娃山半山腰时那个小伙打电话让停车，下车等了一会儿，那个小伙骑着一辆摩托车来了，让其和向海渝坐上他的摩托车，在摩托车上那个小伙说他准备了50克毒品，后来因为山上坡比较陡，又下着雨，其和向海渝就下了摩托车，给了那个小伙3200元现金，微信转了5000元，他说钱不够，其说现在身上就带了这些钱，那个小伙说那就等回家了再电话联系，把差的钱补上，然后指了一下路边的一个红色云烟盒子，说要的毒品在那里，其过去把云烟盒捡起来，当时雨大怕淋湿就没有打开看。后其和向海渝打车刚到家单元楼道口就被公安人员抓住了，当场从其右侧裤子口袋内查获购买的一包毒品海洛因。毒品价格是每克500元，这次没有商量，因为双方一直是按照这个价格进行交易的，那个小伙向其卖毒品已经有三、四个月了，其一般称呼他为“弟弟”，他的手机号码是165××××8875，和他联系其用的是136××××2492的手机号码，是用向海渝身份证办理的，给那个小伙转账用的就是向海渝的微信号“渝”。其购买毒品是为了自己吸食，向海渝知道其吸食毒品，这次向那个东乡小伙买毒品向海渝是知道的，和其一起去取的毒品。公安人员在对毒品进行称重取样时其看到毒品是用红色的云烟盒装着，外面用白色卫生纸包裹，再里面是用黑色塑料包着，里面又用两三层白色透明塑料包裹，最里面是三小包，均用白色透明塑料纸包着，分别净重10.04克、20.06克、20克。三、鉴定意见兰州市公安司法鉴定中心检验报告。证实经检验，从涉案的三包可疑物品中均检出海洛因成分。四、辨认笔录及指认笔录1.辨认笔录及照片。证实经被告人杨达吾得分别辨认，向海渝、王海娟就是2020年7月17日19时许在兰州市七里河区狗娃山半山腰向其购买毒品的男子和女子；经被告人向海渝、王海娟分别辨认，杨达吾得就是2020年7月17日19时许在兰州市七里河区狗娃山半山腰向二人贩卖毒品的男子。2.现场指认笔录及照片。证实经被告人杨达吾得指认，交易毒品的地点位于兰州市七里河区狗娃山半山腰；经被告人向海渝、王海娟分别指认，二人被抓获及查获毒品的地点位于兰州市安宁区××村××号楼下。以上证据，经当庭出示、质证和辩论，除对被告人的辩解因无据证实不予认定外，其余证据，来源合法，内容真实有效，证据间能够相互印证，可以作为定罪的依据，本院予以确认。对被告人辩解及辩护人的辩护意见综合评判如下：对被告人杨达吾得及其辩护人、被告人王海娟的辩护人提出本案毒品数量应为20克的辩解及辩护意见，依据卷内证据，杨达吾得在电话中并未与王海娟商议向王海娟贩卖毒品的具体数量，只是让王海娟尽量想办法多筹集毒资，在狗娃山与王海娟、向海渝见面后，告知二人其准备的毒品数量是50克，在收取王海娟8200元毒资后，亦明确提出所付毒资不够，让王海娟回去之后再支付剩余毒资，由此可以认定杨达吾得对其向王海娟、向海渝贩卖的毒品系50克左右是明知的，且王海娟在取得毒品后因害怕被雨水淋湿并未打开包装，也就是说公安人员从王海娟处查获的毒品系杨达吾得贩卖给王海娟的原始包装的毒品，后在三被告人均在场的情况下，公安人员对毒品进行了称量，共计净重50.1克。综上，杨达吾得向王海娟、向海渝贩卖毒品的数量应为50.1克，并非20克，对上述辩解及辩护意见不予采纳。对被告人杨达吾得辩护人提出杨达吾得自愿认罪的辩护意见，经查，杨达吾得虽对贩卖毒品的事实予以认可，但对贩卖毒品的数量并未如实供述，故不能认定自愿认罪，对该辩护意见不予采纳。对被告人向海渝提出其不认识杨达吾得及没有向杨达吾得购买毒品的辩解意见，经查，与杨达吾得联系购买毒品的手机号码系用向海渝身份证办理，平时由其使用，杨达吾得亦证实一直与其联系的是向海渝，虽本案案发前毒品交易的具体事宜由王海娟与杨达吾得商议，但系向海渝明知是购买毒品而授意王海娟所为，由此可以认定向海渝不但与杨达吾得认识，而且与王海娟有购买毒品的共同犯意，对该辩护意见不予采纳。对被告人向海渝辩护人提出向海渝在本案中系从犯的辩护意见，经查，向海渝虽未实际携带所购毒品，但其在接到杨达吾得电话后，明知是让购买毒品为目的而让王海娟与对方商议，且在与王海娟到达毒品交易地点后，用其手机给杨达吾得微信转账毒资，对王海娟与杨达吾得毒品交易的完成起了积极作用，不宜区分主从犯，故对该辩护意见不予采纳。对被告人向海渝辩护人提出向海渝具有自首、坦白情节的意见，经查，向海渝虽在到案后供述过犯罪事实，但该供述是在公安人员查获毒品之后所做，并非主动交代，且在庭审中其均予以了否认，该行为不符合自首、坦白的相关规定，对该辩护意见不予采纳。对被告人向海渝辩护人提出毒品未流入社会及社会危害性不大的辩护意见，经查，该情节不属于酌定考虑的量刑情节，不宜作为对被告人从轻处罚的情节，故对该辩护意见不予采纳。对被告人向海渝辩护人提出向海渝系初犯的辩护意见，依据甘肃省武威市凉州区人民法院刑事判决书，向海渝曾因毒品犯罪被三次判处刑罚，并非系初犯，对该辩护意见不予采纳。对被告人杨达吾得、王海娟辩护人提出二被告人系初犯的辩护意见，与事实相符，予以采纳。本院认为，被告人杨达吾得向他人贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人向海渝、王海娟共同非法持有毒品海洛因十克以上，其行为均已构成非法持有毒品罪，公诉机关指控的罪名成立，均应依法追究刑事责任。被告人向海渝系判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应数罪并罚；且其曾因毒品犯罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕以后五年以内又贩卖毒品，系累犯、毒品再犯，应依法从重处罚；庭审中被告人王海娟自愿认罪，可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百四十八条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第七十条、第六十九条、第六十四条之规定，经本院审判委员会决定，判决如下：一、被告人杨达吾得犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月19日起至2035年7月18日止；罚金自判决生效之日10日内缴纳。)被告人向海渝犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金5000元；与前罪犯贩卖毒品罪判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元并罚；决定执行有期徒刑七年十个月，并处罚金7000元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月19日起至2028年5月18日止；罚金自判决生效之日10日内缴纳)被告人王海娟犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金5000元。(刑期从判决执行之日起计算。)二、毒资8200元及作案工具手机一部依法没收，由扣押机关上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向兰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  罗亚丽审 判 员  宋子锋人民陪审员  张 娅二〇二一年三月三十一日书 记 员  彭 敏