新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0104民初6279号 原告：新疆鸿德堂永盛药业有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市高新区（新市区）正扬路1号。法定代表人：严文平，该公司总经理。委托诉讼代理人：雷敬民，新疆广翼律师事务所律师。委托诉讼代理人：武涛，新疆鑫茂律师事务所律师。被告：南通五建控股集团有限公司，住所地江苏省南通市如东县掘港镇泰山路18号。法定代表人：曹卫东，该公司董事长。委托诉讼代理人：宋荣先，天山区旭日法律服务所法律工作者。原告新疆鸿德堂永盛药业有限公司（以下简称鸿德堂公司）与被告南通五建控股集团有限公司（以下简称南通五建公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月15日立案后，依法适用普通程序，于2020年10月22日公开开庭进行审理。原告鸿德堂公司的委托诉讼代理人雷敬民、武涛、被告南通五建公司的委托诉讼代理人宋荣先到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鸿德堂公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告承担基坑检测鉴定费4万元；2．判令被告承担基坑结构加固费84,000元；3．判令被告承担监理费125,000元；4．判令因被告违约造成原告库房不能按合同租赁给承租人赔付的违约金20万元，房租损失875,000元；因新建车间没有按期交付造成客户订单无法生产赔付违约金575,000元；5．判令被告承担机器不能安装而造成的仓储费75,510元。事实与理由：原告建设中药民族药（药材）饮片生产基地，被告中标。双方于2019年5月31日签订了《建设工程施工合同》，合同约定了工程内容、合同工期、签约合同价及具体的双方权利义务和违约责任等。被告将该工程转包给了自然人徐万胜，并收取费用。徐万胜支付了部分费用后没钱支付，被告就要求工程停工。徐万胜向原告递交书面请求，希望原告出面协调尽快复工。原告多次找被告尽快复工，被告以各种理由拖延时间，拒不整改。因招标文件中备案的项目经理、安全员、技术员、资料员等全部不到位，实际现场技术人员无资格证书，造成现场深基坑挖成反坡、倒坡，深基坑存在塌方隐患。原告将上述事实上报高新区建设局及自治区住建厅建管处。住建厅建管处在落实完情况后暂停其在新疆的业务开展，并与乌鲁木齐市建设局联系要求调查处理。8月28日高新区建管中心通知原告，认定被告存在违法转包。8月29日新疆建设工程质量安全检测中心对深基坑塌方隐患出具鉴定报告检测结果为工程质量不合格。高新区（新市区）建管处根据相关的法律法规对被告进行了行政处罚，被告收到处罚后，给建管处回复：同意原告重新组织施工队伍施工，基坑边坡支护出现的安全隐患产生的费用被告承担。原告重新找施工队伍进行施工，因被告的违约行为致使工期无法正常完工。原告与相关企业签订的供货合同及租赁合同无法履行，后期施工监理费用及购买设备也无法正常安装导致产生一系列的费用，这些都是被告违约造成的损失，应由被告承担。为了维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼。被告南通五建公司辩称，原告第一项诉求没有法律依据。1．该项目的检测没有合同约定，如需检测，应由施工方提出向第三方申请，施工方先行垫付，最后工程款支付时由建设方即原告承担。2．原告第二项诉求没有事实及法律依据。根据建设工程施工合同，被告施工所完成的工程项目，经发包人验收如果不合格，由承包人负责修复或更换，并承担由此增加的费用和延误的工期，但原告并没有通知被告基坑检测不合格，要求被告重新施工修复。3．原告第三项诉求没有法律依据，依据相关法律规定：工程建设监理是有偿的服务活动，酬金及计取办法，由监理单位依据所委托的监理内容和工作深度协商确立。该监理费用应当由原告承担，监理人根据发包人即原告的授权及法律规定，代表发包人对工程施工相关事项进行检查、查验、审核、验收，除专用条款另有约定外，监理人在施工现场的办公场所、生活场所由承包人提供，所发生的费用由发包人承担。上述条款是在建设工程施工合同中明确约定的，该项诉求不符合合同约定。4．原告诉求第四项没有法律依据。第一部分合同协议书约定：计划开工日期2019年6月1日，竣工日期为2019年9月30日，工期122天，该合同第二部分通用合同条款2.1条规定，因发包人原因未能及时办理完毕该条许可、批准或备案，由发包人承担由此增加的费用和延误的工期，并支付承包人合理的利润。该条合同内容明确约定了发包人应办理的许可和批准。由于原告违约，未能及时办理建设工程施工许可证，导致被告无法继续进行施工，工程被迫停工延期，因此应当由发包人承担违约责任，并赔偿被告的全部经济损失和工期延误。5．原告第五项诉求没有事实依据，答辩意见与第四项诉求的答辩意见一致。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院依据审查确认的证据，本院认定如下事实：2019年5月31日，原告鸿德堂公司（发包人）与被告南通五建公司（承包人）签订《建设工程施工合同》，第一部分：合同协议书约定：工程名称：中药民族药（药材）饮片生产基地建设工程，总建筑面积10129.53平方米，其中地上三层、下一层，框架结构。工程承包范围：设计施工图范围、招标文件及工程量清单所有内容及设计变更、签证。计划开工日期：2019年6月3日，计划竣工日期：2019年9月23日，工期总日历天数113天。签约合同价为1900万（固定总价），除设计变更和经济签证外的所有费用，合同价格形式：固定总价（包干价）。第二部分：通用合同条款：2.1……因发包人原因未能及时办理完毕前述许可、批准或备案，由发包人承担由此增加的费用和（或）延误的工期，并支付承包人合理的利润……。后，被告将该工程交由案外人徐万胜施工。徐万胜自2019年6月3日至2019年7月16日施工至基坑支护后停工。后，原告委托新疆建设工程质量安全检测中心（以下简称建设工程检测中心）对中药民族药（药材）饮片声场基地基坑支护工程质量检测鉴定。2019年8月27日，出具2019新建质（鉴）字第2612J号鉴定报告，监测鉴定结论：1．该基坑喷射砂浆厚度不均匀，局部砂浆厚度较小。2．基坑支护土钉间距大小不均，局部间距较大。3．现场基坑支护坡率未按设计要求施工（大部分坡率未达到设计坡率），坡率不合格，部分边坡出现反坡、直坡现象，存在较大安全隐患。原告支付建设工程检测中心鉴定费40,000元。原告又与新疆时代岩土工程勘察设计院（有限公司）（以下简称时代岩土公司）签订中药民族药（药材）饮片生产基地生产车间3#基坑支护结构加固工程施工承包合同，对徐万胜施工的工程进行基坑支护结构加固，支付时代岩土公司工程款84,000元。审理中，原告还向本院出示了《建设工程监理补充协议》、监理费银行回单，用以证实被告违法分包工程，造成工期延误。原告向监理公司支付监理工程师费用15,000元/月、监理员费用10,000元/月，共计支付15万元，原告仅主张125,000元。原告出示《房屋租赁合同》、《谅解协议》、交通银行回单、收据，用以证实：原告将建筑物的一层及负一层共计5300平方米出租给承租方，因原告违约支付承租方20万元违约金。原告出示《购销合同》、《协议》、交通银行回单，用以证实新厂房未完工，致使原告无法按时交货，赔偿采购方违约金575,000元。原告提交《产品销售合同》及客户回单，用以证实原告采购的机械设备因新厂房未完工，积压于出售方仓库中，产生了75,510元仓储费。被告对《建设工程监理补充协议》真实性、合法性、关联性均不认可，对监理费银行回单的关联性不认可，对《房屋租赁合同》、《谅解协议》、交通银行回单、收据的真实性、合法性、关联性均不认可，对《购销合同》、《协议》、交通银行回单的真实性认可，关联性和待证事实不认可，对《产品销售合同》、客户回单的真实性、合法性、关联性均不认可。上述证据有协议、付款凭证，可以形成完成证据链，本院对上述证据真实性予以确认，关联性暂不予认证。另，原告将被告转包事实举报给高新区（新市区）建设局，高新区（新市区）建设局对被告进行了行政处罚。被告向乌鲁木齐高新技术产业开发区建管中心（以下简称高新区建管中心）承诺：1．我司同意鸿德堂公司重新组织施工队伍进场施工，积极做好鸿德堂公司与我司已完工程量的交接手续，并在双方认可的工程造价审计单位介入下进行结算。2．关于高新区质监局检查提出的基坑边坡支护出现安全隐患的事宜，9月14日上午在高新区质安站关心协调下，关于排除基坑边坡安全隐患与业主达成一致意见，由继续施工单位负责实施，排除安全隐患的费用由我司承担。3．鉴于此工程我司为垫资建设，业主无预付款且至今也未支付一分钱，我司先期挤出资金50万元已解决发放了现场农民工工资，所有工人已经撤场……。原告委托新疆万隆新新工程项目管理咨询有限责任公司对中药民族药（药材）饮片生产基地建设项目（已完工程部分）造价鉴定为840,971.17元。原告于2020年4月3日取得建筑工程施工许可证，载明的合同工期为2019年9月20日至2020年8月30日。审理中，双方表明同意解除《建设工程施工合同》。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。本案中，被告将从原告处承包的中药民族药（药材）饮片生产基地建设工程违反转包给案外人徐万胜施工，徐万胜施工的基坑工程经建设工程检测中心鉴定为不合格，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号）第十一条“因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持”，被告也向高新区建管中心承诺“排除基坑边坡安全隐患由继续施工单位负责实施，费用由其承担”，故原告主张被告支付基坑加固费84,000元的请求于法有据，本院予以支持。原告主张被告支付基坑检测鉴定费4万元，该费用也系基坑施工质量不合格发生的直接损失，应由被告负担，本院对该项请求亦予以支持。原告主张被告承担监理费125,000元，基坑施工质量不合格致使工期延误，造成原告多支付监理费，本院综合被告过错、延误期限及过错与损失的因果关系等因素，酌情认定被告承担一个月的监理费用即25,000元（15,000元＋10,000元）。原告主张被告承担违约造成原告库房不能按合同租赁给承租人赔付的违约金20万元、房租损失875,000元，因新建车间没有按期交付造成客户订单无法生产赔付违约金575,000元，机器不能安装而造成的仓储费75,510元，本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”，本案合同签订时被告不能预见到给原告造成的上述损失，且原告的主张依据的合同均系2019年6月份订立，此时原告尚未取得建筑工程施工许可证，原告在工程刚刚开工、尚不具备合法施工手续的前提下即对日后如何使用、收益建筑工程作出规划，由此所产生的风险理应由原告自行负担。原告上述主张于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条第一款，最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号）第十一条之规定，判决如下：一、被告南通五建控股集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告新疆鸿德堂永盛药业有限公司基坑检测鉴定费4万元；二、被告南通五建控股集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告新疆鸿德堂永盛药业有限公司基坑加固费84,000元；三、被告南通五建控股集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告新疆鸿德堂永盛药业有限公司监理费25,000元；四、驳回原告新疆鸿德堂永盛药业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22,570.58元，由原告鸿德堂公司负担20,867.37元，由被告南通五建公司负担1,703.21元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   刘 萌人民 陪 审员   刘亚英人民 陪 审员   孟繁荣二 O 二 一 年 三 月 八 日书  记  员   任 唯