湖南省华容县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘0623民初7号 原告：邓元秀，女，1971年10月5日出生，汉族，居民，住湖南省南县。 委托诉讼代理人：张其新，华容县秉道法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：文明，华容县秉道法律服务所法律工作者。 被告：华容正信格尼斯酒店管理有限公司，地址：华容县田家湖生态新区华鲇路湖南华冠国际大酒店有限公司主楼四楼。 法定代表人：吴建新。 委托诉讼代理人：王腊春，华容县华民法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：周建，系该公司经理，1982年6月3日出生，汉族，住华容县。 原告邓元秀与被告华容正信格尼斯酒店管理有限公司（以下简称格尼斯酒店）劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邓元秀及其委托诉讼代理人文明、被告格尼斯酒店的委托诉讼代理人王腊春、周建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告邓元秀向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告之间劳动关系；2.判决被告赔偿原告经济补偿金半个月2701元、双倍工资27010元（5个月，工资标准5402元）；3.工伤待遇134154.8元。（一次性伤残就业补助金24504元，一次性工伤医疗补助金24504元、一次性伤残补助金26954.4元、停工留薪期间工资26400元、医疗费7501元、住院期间伙食补助费6580元、护理费17211.4元、交通费300元、鉴定费300元）。事实和理由：2017年11月，原告入职被告公司当楼层服务员，2018年5月1日，原告到公司上班，骑车至被告员工停车的地下室停放车辆过程中不慎摔伤，经华容县人民医院治疗94天后出院回家吃药治疗、康复。被告与原告之间未签订劳动合同也未为原告参保工伤保险，协商未果，原告经过法律程序维权，2019年，华容县人力资源和社会保障局作出工伤认定书：华县人社工伤认字【2019】211号，认定原告工伤，2020年7月27日，原告收到岳阳市劳动能力鉴定结论书：岳市（工伤）劳鉴【2020】909号认定原告伤残程度致捌级。原告受伤后，被告拒绝安排护理人员护理，且中断支付医疗费，原告垫付医疗费7000元，出院按医嘱定期检查花费501元及做劳动能力鉴定检查支付100元，鉴定费200元。2020年10月13日，原告申请劳动仲裁，现原告不服华容县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书（2020）华劳人仲裁字24号裁决，提起诉讼。 被告格尼斯酒店辩称：1原告邓元秀未遵守安全管理制度，应承担相应责任。事故发生当天邓元秀一手举雨伞，一边骑单车进入地下车库的，才致摔伤，且地下车库有安全警示标志，自行车不得进入地下车库，公司召开全体员工大会时也着重强调过，见《人民司法案例》（2018）年第32期，江苏省东台市人民法院（2017）苏0981民初3908号判决书；2.原告诉求过高，应依法核减。解除劳动合同的经济补偿金应按岳阳市2020年度的最低月工资标准1540元/月进行计算，因原告在试用期，故未签订书面合同的双倍工资不应支付，一次性伤残补助金，一次性伤残就业补助金，一次性工伤医疗补助金，适用的标准过高，应参照岳阳市最低工资标准1540元/月计算。停工留薪时间过长，休息时长没有劳动能力鉴定委员的鉴定，住院伙食补助费应参照工伤保险基金的补助标准10元/天计算，护理费、交通费，按照工伤保险基金的赔偿标准进行赔偿，综上，原告本人在此事故中具有过错，请求赔偿金额过高，请法院依法予以核减。 本院经审理认定事实如下：2017年12月21日，原告 邓元秀入职被告格尼斯酒店当楼层服务员。2018年5月1日上午，原告邓元秀骑自行车到华冠大酒店负一层停放并指纹打卡签到，在下负一层斜坡处滑到摔倒。经华容县人民医院诊断为:1.急性中型闭合性颅脑损伤；2.右髌骨骨折。于2018年5月1日入院，2018年8月3日出院，实际住院94天。2019年12月26日，华容县人力资源和社会保障局作出华县人社工伤认字【2019】211号工伤认定书，认定邓元秀的受伤符合认定工伤条件，予以认定为工伤。2020年9月27日，岳阳市劳动能力鉴定委员会作出岳市（工伤）劳鉴【2020年】909号劳动能力鉴定结论书，确定邓元秀的伤残等级为捌级。 原告邓元秀在被告格尼斯酒店工作共五个月，被告格尼斯酒店并未与原告邓元秀签订书面劳动合同也未为原告缴纳社会保险和工伤保险，原告提供的工资发放条显示其工资标准为每月2000元、还提供了兹有被告格尼斯酒店公司公章的书面证明原告住院期间原告自行垫付医药费7000元。另原告认可被告在事故发生后垫付了30000元医药费的事实。2020年10月13日，原告申请劳动仲裁，2020年11月23日，华容县劳动人事争议仲裁委员会作出（2020）华劳人仲裁字24号裁决书，裁决：一、申请人邓元秀与被申请人华容正信格尼斯酒店管理有限公司劳动关系终止，本委予以确认；二、被申请人华容正信格尼斯酒店管理有限公司自收到本裁决书之日起十五日内支付申请人邓元秀工伤保险待遇：一次性伤残补助金26954.40元、一次性工伤医疗补助金24504元、一次性伤残就业补助金24504元、停工留薪期待遇8000元、生活护理费7318.4元、住院期间伙食补助费940元、申请人垫付医疗费7000元、鉴定检查费300元、解除劳动合同经济补偿金1000元、未订立书面合同的二倍工资8000元。共合计108520.8元。三、申请人的其他诉讼请求本会不予支持。2021年1月4日，原告向本院提起诉讼。 本院认为，原告邓元秀虽未与被告格尼斯酒店签订书面劳动合同，但事实上原被告之间已经形成了劳动关系，且在庭审时原被告双方均同意解除劳动合同关系，故对于原告要求解除劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。本案双方争议的焦点在于：一、原告是否承担相应的过错责任；二、赔偿项目及数额如何确定。 焦点一，被告认为原告邓元秀在事故发生时，原告一手打伞，一边骑自行车进入地下车库，没有遵守安全管理制度，所以导致摔伤，存在重大过错，应当承担相应责任。本院认为，原告邓元秀此次受伤已由华容县人力资源和社会保障局出具的华县人社工伤认字【2019】211号工伤认定书认定为工伤，原告受伤符合认定工伤条件，《工伤保险条例》也并未对工伤职工过错责任划分作出具体规定，故被告的此项抗辩理由，本院不予支持。 焦点二，具体赔偿项目与数额如下：1.一次性伤残补助金：根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。岳阳市劳动能力鉴定委员会作出岳市（工伤）劳鉴【2020年】909号劳动能力鉴定结论书，确定邓元秀的伤残等级为捌级。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。依据岳市劳社【2008】76号文件发布的通知，在本案原告于2018年5月1日摔伤时，参加工伤保险参保人员个人缴费为4084元，原告每月工资为2000元低于统筹地区职工平均工资，故按照统筹地区职工平均工资的60%计算基数为2450.4元（4084元×60%），故一次性伤残补助金数额为：26954.4元（11个月×2450.4元/月）；2.一次性工伤医疗补助金、伤残就业补助金：根据《工伤保险条例》第三十七条规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。根据《湖南省实施办法》第二十六条规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准是为八级伤残为10个月。故一次性工伤医疗补助金计算为24504元（10个月×2450.4元/月），一次性伤残就业补助金：24504元（10个月×2450.4元/月）；3.生活护理费：依据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定,“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的,由所在单位负责”，原告构成八级伤残,根据日常生活经验分析,住院治疗期间应该需要护理,参照《工伤保险条例》第三十四条第二款，“生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。”根据岳统发【2018】12号发布规定2017年岳阳市职工月平均工资为4574元，故生活护理费为：7318.4元（4574元×40%×4个月）；4.停工留薪:根据《工伤保险条例》第三十三条第一款，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本院结合全案酌定停工留薪的时间按照住院94天计算，故原告停工留薪期待遇应为8000元（2000元/月×4个月）；5.医疗费用：原告主张被告支付医疗费7501元，包括原告前期垫付的医药费7000元，及出院后按医嘱定期检查的501元，本院认为，出院后的后续复查票据中包括了一张岳阳市中医医院的鉴定费100元，因原告的劳动能力鉴定已有相关票据予以证明，根据原告提交的现有证据无法证明该项鉴定的项目及必要性，故本院不予认定。经与发票核对，后续复查等费用共计400.66元，故被告应支付原告医疗费用7400.66元；6.住院期间伙食补助费：按照工伤经办机构公布的相关条例规定10元/天，故原告住院期间伙食补助费用为：940元（94天×10元）；7.鉴定费：原告主张鉴定费用200元，原告做劳动能力鉴定有岳阳市人力资源和社会保障局开具的专用收据予以证明，本院予以支持；8.交通费：原告请求支付交通费300元，但未提供相关证据证明，考虑到原告实际住院时间及住院地点，本院酌定交通费为200元；9.二倍工资：被告认为，未签订书面合同的双倍工资不应当支付，因为原告仍处于试用期。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，及第八十二条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。本院认为，原告已和被告建立了劳动关系，试用期应包含在劳动合同期限内，因员工在试用期就不订立书面劳动合同，已违法了劳动合同法，故被告应支付原告二倍工资：8000元（4个月×2000元/月）；10.经济补偿金：根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，及第四十七条：“……，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿，……，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。原告每月工资为2000元，且被告工作未满六个月，故被告应向原告支付劳动合同经济补偿金：1000元（0.5个月×2000元/月）。 依照《工伤保险条例》第三十三条、三十四条、第三十七条、第六十四条，《湖南省实施办法》第二十三条、第二十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、解除原告邓元秀与被告华容正信格尼斯酒店管理有限公司之间的劳动关系； 二、被告华容正信格尼斯酒店管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告邓元秀支付一次性伤残补助金26954.4元、一次性工伤医疗补助金24504元、伤残就业补助金24504元、生活护理费7318.4元、停工留薪8000元、医疗费用7400.66元、住院期间伙食补助费940元、鉴定费200元、交通费200元、二倍工资8000元、经济补偿金1000元。以上合计109021.46元； 三、驳回原告邓元秀的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由华容正信格尼斯酒店管理有限公司负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审判员 ： 王 义 军 二〇二一年三月二十九日 法官助理：李婉瑶 书记员 ：李婉瑶（兼）