北京市东城区人民法院民 事 判 决 书（2021）京0101民初2508号原告：黄德辉，男，1973年12月24日出生，汉族，住四川省资阳市雁江区。委托诉讼代理人：韩刚，北京天沐律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭燕文，北京天沐律师事务所实习律师。被告：北京金鼎轩酒楼有限责任公司，住所地北京市东城区和平里西街77号。法定代表人：谢淑华，执行董事。委托诉讼代理人：耿丹丹，女，1993年4月24日出生，公司员工。委托诉讼代理人：杨京华，女，1999年3月6日出生，公司员工。原告黄德辉与被告北京金鼎轩酒楼有限责任公司（以下简称金鼎轩公司）劳动争议一案，本院于2021年1月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄德辉之委托诉讼代理人韩刚，被告金鼎轩公司之委托诉讼代理人耿丹丹、杨京华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄德辉向本院提出诉讼请求：1、确认原被告双方2015年4月11日至2020年8月23日期间存在全日制劳动关系；2、被告支付劳动合同解除经济补偿金67576.795元；3、被告支付2020年7月基本工资1540元、8月1日至8月23日基本工资1540元；4、被告支付2018年8月23日至2020年5月15日工作期间日常延时加班工资15358.36元、休息日加班工资55078.27元、法定节假日加班工资25420.74元、未休年假工资11121.57元；5、被告承担全部诉讼费。事实与理由，一、被告为规避劳动合同法和社会保险法相关规定，刻意与原告签订非全日制劳动合同，但行全日制用工之实，被告行为严重违反全日制用工之法律规定。2015年4月9日，原告入职被告单位处从事厨师岗位工作，双方签订非全日制劳动合同，合同一式两份，由被告统一收回保管，并未留给原告。二、原告因为被告不足额支付加班工资、未支付未休年假工资和不缴纳社保等违法行为解除劳动合同，原告主张被告支付经济补偿金的诉求应得到法律支持和保护。考虑到2020年1月下旬全国爆发新冠疫情，被告给原告发的工资，未能按正常水平发放，故选取2019年9月至12月，四个月的实发工资计算经济补偿金，为67576.785元。三、原告主张加班费、未休年假工资符合事实和法律依据，且未超过诉讼时效，应得到法律支持。被告辩称，不同意原告的全部诉讼请求。2015年4月9日双方签订非全日制劳动合同，2015年4月10日生效。劳动合同可随时终止，故无需支付原告经济补偿金，2020年7月、8月公司已足额支付原告工资，原告的年休假已经休完，无需支付原告年休假工资。本院经审理认定事实如下：2015年4月9日，黄德辉与金鼎轩公司签订《劳动合同书（非全日制从业人员使用）》，合同载明，生效时间为2015年4月10日，未载明期限，岗位为特聘大工，工作时间为4小时/天，工资标准为18.7元/小时，支付劳动报酬的周期不得超过15日。庭审中，黄德辉提交证据，1、银行流水以证明其离职前平均月薪12286.69元，金鼎轩公司认可该证据的真实性，但不认可证明目的。银行流水显示，自2015年11月至2020年1月，金鼎轩公司每月15日左右和20日左右，分两次向黄德辉支付工资。2、黄德辉同事出具的《情况说明》三份，以证明其每日工作超过9个小时、每周工作6天。金鼎轩公司对该证据的真实性和证明目的均不认可。证人均未到庭作证。3、小时工签到表，证明每月工作超过200小时。金鼎轩公司以没有公章及负责人签字为由，对该证据的真实性和证明目的均不认可。4、2020年8月22日，原告以不给缴纳社会保险、不足额支付劳动报酬等为由，向被告发出《劳动合同解除通知书》。金鼎轩公司认可收到了《劳动合同解除通知书》。5、指纹打卡记录和报班表，证明黄德辉在公司工作时间超过8个小时，每周工作时间超过6天，每月工作26天以上，双方构成全日制劳动合同关系。金鼎轩公司以没有相关人员签字，也没有员工签字，没有公司台头等为由，对该证据的真实性，和证明目的均不认可。庭审中，金鼎轩公司提交证据，1、《劳动合同书（非全日制从业人员使用）》和员工报名表，证明双方系非全日制用工关系。黄德辉对该证据的真实性认可，不认可证明目的。2、2018年8月至2020年7月黄德辉工资明细，证明黄德辉的工资构成。黄德辉对收到的工资数额认可，但不认可工资构成。3、黄德辉的考勤记录、微信聊天记录，证明黄德辉2020年5月下半月、7月、8月存在旷工情况，故未发放相应工资，告知其假条不符合标准，并通知其返岗。黄德辉称，按照公司要求，每月签署4张考勤表，原告只提供2张，2020年2月、3月、4月上旬考勤记录非我本人签字，但不申请笔迹鉴定。微信聊天记录对方是谁，不清楚。7月、8月均是请假状态。4、社保缴费记录，证明为黄德辉缴纳了社保。该记录显示，险种一栏：养老、医疗、失业，缴费情况均为空白，工伤一栏：缴费情况显示，起始年月2015年4月，截至2020年1月。黄德辉认可该证据的真实性，不认可证明目的。5、休假申请单，证明公司已给黄德辉休完其应休年假，休假申请单4张，分别载明休假时间：2019.2.11—2019.2.25，休假天数：15，休假事由：探亲年假，申请人签字栏有黄德辉字样。休假时间：2020年7月1日—7月15日，休假天数：15天，休假事由：家中有事，申请人签字栏有黄德辉字样。休假时间：2020年7月16日—31日，休假天数：16天，休假事由：家中有事，申请人签字栏有黄德辉字样。休假时间：8月18日至8月27日，休假天数：10天，休假事由：年假，申请人签字栏有黄德辉字样。黄德辉对2019年休假申请单的真实性认可，认为其余三张休假申请单均非本人签字，但不申请笔迹鉴定。6、《劳动合同解除通知书》，证明黄德辉主动提出解除劳动关系，无需支付经济补偿金。黄德辉仍以公司不给缴纳社会保险、不足额支付劳动报酬等，才发出的《劳动合同解除通知书》为由抗辩。庭审中，双方均认可，黄德辉2020年6月17日起请假后一直未出勤。双方劳动关系2020年8月23日解除。金鼎轩公司向黄德辉支付了2020年5月份工资3045元、6月份生活费1540元，后未再向黄德辉支付后续工资（生活费）。2020年8月13日金鼎轩公司向黄德辉支付了8777元，金鼎轩公司称，该笔钱为2020年1月份奖金，黄德辉称该款项为2020年1月份工资差额。黄德辉提交的银行流水与金鼎轩公司提交黄德辉工资明细数额基本一致。黄德辉于2020年9月17日向北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、确认原被告双方2015年4月11日至2020年8月23日期间存在全日制劳动关系：2、被告支付解除劳动合同经济补偿金67576.795元；3、被告支付2020年5月工资1540元，7月工资1540元，8月1日至8月23日期间工资1540元；4、被告支付2018年8月1日至2020年5月6日期间延时加班工资15358.36元、休息日加班工资55078.27元、法定节假日加班工资25420.74元；5、未休年假工资11121.57元。该仲裁委员会裁决：驳回黄德辉的全部申请请求。本院认为，本案主要争议焦点在于双方是否存在全日制劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》《劳动和社会保障部关于非全日制用工若干问题的意见》相关规定，非全日制用工是指以小时计酬、劳动者在同一用人单位平均每日工作时间不超过4小时累计每周工作时间不超过24小时的用工形式。非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过15日。用人单位招用劳动者从事非全日制工作，应当在录用后到当地劳动保障行政部门办理录用备案手续。根据本案查明的事实，虽双方签订了《劳动合同书（非全日制从业人员使用）》，但黄德辉自入职以来至其离职期间，其工作岗位均系特聘大工未发生过变动，金鼎轩公司向黄德辉支付工资均系固定按月支付，每月支付两次，且工资数额远远超出双方在《劳动合同书（非全日制从业人员使用）》中约定的标准。故从实际情况看，与双方签订的非全日制劳动合同中约定的劳动报酬标准、支付周期不相符合。故应认定该期间双方存在全日制劳动关系。金鼎轩公司提交的社保缴费记录，险种一栏，养老、医疗、失业，缴费情况均为空白，可视为金鼎轩公司未为黄德辉缴纳齐全的社会保险。黄德辉以金鼎轩公司不给缴纳社会保险等为由，向被告发出《劳动合同解除通知书》，提出离职，要求金鼎轩公司支付解除劳动合同经济补偿金，符合法律规定，本院予以支持。具体数额，以双方庭审陈述及本院核算为准。庭审中，双方均认可2020年6月前黄德辉工资均已结清，本院予以确认。黄德辉离职前，虽请假未出勤，金鼎轩公司亦应支付基本生活费。黄德辉要求金鼎轩公司支付2018年8月23日至2020年5月15日工作期间日常延时加班工资15358.36元、休息日加班工资55078.27元、法定节假日加班工资25420.74元、未休年假工资11121.57元一节，证据不足，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决如下：一、确认黄德辉与北京金鼎轩酒楼有限责任公司自2015年4月11日至2020年8月23日期间存在全日制劳动关系；二、北京金鼎轩酒楼有限责任公司自本判决生效之日起七日内支付黄德辉2020年7月基本生活费1540元、8月基本生活费1540元，共计3080元；三、北京金鼎轩酒楼有限责任公司自本判决生效之日起七日内支付黄德辉解除劳动合同经济补偿金35887.39元；四、驳回黄德辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由北京金鼎轩酒楼有限责任公司负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审判员  崔资奇二〇二一年三月十五日书记员  王玥宁