广东省肇庆市端州区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1202民初7438号原告：端州区凯爵贸易商行，住所地肇庆市端州区×××××××星湖名郡西湖新筑苑1幢239号商铺，统一社会信用代码92441202MA5507WQ6B。经营者：白焕全。委托诉讼代理人：戴伟瑜、戴子竣，广东雅量律师事务所律师、实习律师。被告：端州区富豪城歌舞厅，住所地肇庆市端州区×××××××侧食街(广东旅游渡假区七星街北侧)，统一社会信用代码92441202MA4W318U97。经营者：冼志基。被告：冼志基，男，1966年12月14日出生，汉族，公民身份证住址肇庆市端州区××××××××。共同委托诉讼代理人：冼锡光、谢樑，广东安达信律师事务所律师。被告：马海信，男，1981年3月1日出生，汉族，公民身份证住址河南省邓州市××××××××××××。原告端州区凯爵贸易商行诉被告端州区富豪城歌舞厅、冼志基、马海信买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，于2021年1月28日公开开庭进行了审理。原告的经营者白焕全及其委托诉讼代理人戴伟瑜、戴子竣，被告端州区富豪城歌舞厅、冼志基的委托诉讼代理人冼锡光到庭参加了诉讼，被告马海信经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、解除双方签署的《凯爵1513啤酒终端购销与促销推广协议》；2、被告端州区富豪城歌舞厅向原告支付拖欠货款9800元并返还借款200000元；3、被告端州区富豪城歌舞厅向原告支付违约金62940元；4、被告冼志基、马海信对上述款项承担连带清偿责任；5、本案的诉讼费用由上述被告共同承担。事实与理由：原告与被告端州区富豪城歌舞厅在平等自愿的基础上于2020年8月10日签订了《（英国）凯爵1513啤酒终端购销与促销推广协议》，该协议主要约定了被告端州区富豪城歌舞厅因经营歌舞厅之需，向原告借款200000元，被告端州区富豪城歌舞厅承诺在协议期内（2020年8月10日至2021年8月9日）每月需要向原告购买凯爵系列啤酒一定数量，同时约定了违约责任等众多条款，被告马海信对被告端州区富豪城歌舞厅作担保。协议签订后，双方均依照约定履行义务。但自2020年10月16日晚第一被告便关门停业且没有告知原告，尽管原告多次与被告端州区富豪城歌舞厅沟通支付拖欠货款以及返还借款事宜，但被告端州区富豪城歌舞厅不肯履行还款义务。被告端州区富豪城歌舞厅的违约行为符合协议第六条第一款的规定，原告有权解除协议并且向被告端州区富豪城歌舞厅追讨货款及借款，被告端州区富豪城歌舞厅需赔偿违约金。被告冼志基作为被告端州区富豪城歌舞厅的经营者，按照法律规定，被告冼志基应当承担连带清偿责任。被告马海信作为连带担保人，对上述款项承担连带清偿责任。为了维护原告的合法权益，依法向人民法院提起诉讼。被告端州区富豪城歌舞厅、冼志基辩称：1.原告的协议是原告与端州区富豪城歌舞厅盖章签名确认，但实际啤酒的使用是在被告马海信承包经营期间，被告冼志基、端州区富豪城歌舞厅是发包给马海信，是挂靠端州区富豪城歌舞厅经营，所以经营期间所使用的原告的啤酒是马海信等人；2.收取20万元的款项的借款人是被告马海信，收取款项的银行账户的户名是张**，张**是马海信的妻子，也就是实际借款人和借款的使用人是马海信；3.收取原告啤酒的收货单，是马海信的员工韩国涛，也就是实际是马海信收取和使用；4.合作经营期间，已经支付的货款是马海信直接向原告支付，并没有通过端州区富豪城歌舞厅或冼志基的户口，所以欠原告的货款和违约金、借款都应该由马海信承担还款责任，端州区富豪城歌舞厅和冼志基不应当承担还款责任。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年8月10日，原告（甲方）与被告（乙方）端州区富豪城歌舞厅签订了《（英国）凯爵1513啤酒终端购销与促销推广协议》，被告冼志基以法定代表人的名义在合同上予以签名确认，合同加盖了“端州区富豪城歌舞厅”的公章，被告马海信以担保人的名义在合同上签名。合同约定的购买标的物：约定甲方向乙方供应销售啤酒，乙方对甲方供应的啤酒实行返单月结，最长返单结清时间不能超过30天；第四条约定甲方预借乙方折扣费及主场推广费20万元；第五条约定乙方承诺每月最低购进XX系列啤酒667件1513金樽灌装，167件凯旋之王，协议期内最低购进凯爵系列啤酒总量10000件；第六条约定因乙方原因违反本协议或拖欠甲方货款达30日，甲方有权解除本协议，同时乙方无条件返还甲方已支付给乙方本协议第四条的预借折扣费以及所欠甲方所有货款，同时承担赔偿甲方以上违约款合计金额30%的违约金。合同签订后，原告依约向端州区富豪城歌舞厅供应啤酒总计为40100元，截止至原告起诉之日，端州区富豪城歌舞厅仍拖欠原告货款9800元。另查明，根据端州区富豪城歌舞厅经营者冼志基提供的在2019年2月28日所签订的《协议》，冼志基在收取马海信的挂靠费后，允许马海信使用端州区富豪城歌舞厅的资质及经营许可开展经营活动。本院认为，本案是买卖合同纠纷，双方争议的焦点是：一、端州区富豪城歌舞厅是否是案涉买卖关系的相对方。被告端州区富豪城歌舞厅以其实际经营者为马海信为由，主张其并非案涉买卖关系的相对方。对此本院认为：案涉《（英国）凯爵1513啤酒终端购销与促销推广协议》上加盖了“端州区富豪城歌舞厅”的公章，被告端州区富豪城歌舞厅确认了该公章的真实性。签订合同时，被告冼志基以法定代表人的名义在合同上签名确认。根据《中华人民共和国民法典》第四百九十条规定“当事人采用合同书面形式订立合同的，自当事人均签名、盖章或者按指印时合同成立。”端州区富豪城歌舞厅与端州区凯爵贸易商行所签订的合同系双方当事人的真实意思表示，未违反国家法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，对双方当事人均具有约束力。被告端州区富豪城歌舞厅尚欠原告货款9800元，有原告提交的销售单凭证证实，本院予以确认，被告端州区富豪城歌舞厅应承担支付货款的责任。原、被告双方的买卖合同法律关系依法成立并生效，双方均应依约全面履行义务。本案中,被告端州区富豪城歌舞厅以预借的方式收取了原告折扣费20万元。根据双方签订的推广协议第六条“如因乙方原因违反本协议或拖欠甲方货款达30日，甲方有权解除本协议，同时乙方无条件返还甲方已支付给乙方全部预借折扣费……”的约定,被告端州区富豪城歌舞厅自2020年10月16日已停止经营，且拖欠货款至原告起诉之日仍未支付。故,原告有权依据合同约定解除合同，并要求被告端州区富豪城歌舞厅在合同解除后返还其以预借的方式收取的折扣费20万元。二、关于原告要求被告承担因违约造成违约损失62940元的问题。合同对被告违约责任约定了“按违约款合计金额30%的标准支付违约金”的条款。根据《中华人民共和国民法典》第五百八十五条第二款及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条的规定，该违约金属于对损失赔偿额的预先约定，预先约定应以实际损失为基础，不得约定与实际损失不相称的违约金。在原告未提供任何证据证明因被告端州区富豪城歌舞厅违约行为造成实际发生损失的情况下，本院不能确认其主张的损失62940元。由于被告至今未返还促销费用20万元及支付货款9800元，根据本案实际情况，经综合考虑，本院认定被告端州区富豪城歌舞厅赔偿原告的违约金计算，应以上述款项209800元为基数，从起诉之日即2020年11月18日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准上浮50%至债务清偿完毕之日止。三、对于冼志基的责任问题。根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条第一款的规定“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。”本案中，端州区富豪城歌舞厅的企业性质是个体工商户，原告应当以其字号作为本案的被告，同时列明经营者冼志基的基本信息。现原告将经营者冼志基列为共同被告，属于诉讼主体错误。四、对于马海信的责任问题。马海信在《（英国）凯爵1513啤酒终端购销与促销推广协议》中以担保人的名义签名，明确表示对端州区富豪城歌舞厅的债务承担保证责任，被告端州区富豪城歌舞厅到期没有支付货款，被告马海信作为保证人，因双方对保证方式约定不明确，根据《中华人民共和国民法典》第六百八十六条的规定，马海信对端州区富豪城歌舞厅的债务承担一般保证的清偿责任。综上，依照《中华人民共和国民法典》第四百九十条、第五百六十二条、第五百八十五条第二款、第六百八十六条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条第一款的规定，判决如下：一、解除原告端州区凯爵贸易商行与被告端州区富豪城歌舞厅于2020年8月10日签订的《（英国）凯爵1513啤酒终端购销与促销推广协议》；二、被告端州区富豪城歌舞厅应在本判决发生法律效力之日起七日内向原告端州区凯爵贸易商行偿还货款9800元；三、被告端州区富豪城歌舞厅应在本判决发生法律效力之日起七日内向原告端州区凯爵贸易商行返还折扣费20万元；四、被告端州区富豪城歌舞厅应在本判决发生法律效力之日起七日内向原告端州区凯爵贸易商行赔偿违约金损失（以第二、三判项确定的金额209800元为基数，从起诉之日即2020年11月18日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准上浮50%至债务清偿完毕之日止）；五、被告马海信对上述第二、三、四判项确定的债务承担一般保证的清偿责任；六、驳回原告端州区凯爵贸易商行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5391.10元（原告已预交），由原告端州区凯爵贸易商行负担1244.10元，被告端州区富豪城歌舞厅、马海信负担4147元，被告端州区富豪城歌舞厅、马海信在履行义务时迳付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审 判 长  林 达审 判 员  杨 华人民陪审员  余炳龙二〇二一年三月三十一日书 记 员  梁智杰