甘肃省定西市中级人民法院民事判决书（2021）甘11民终190号上诉人（原审被告）：甘某，住甘肃省泾川县。上诉人（原审被告）：谭某，住甘肃省泾川县。二上诉人共同委托诉讼代理人：张某，甘肃秉彝律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李某1，住甘肃省静宁县。委托诉讼代理人：李某2（系李某1之子），住甘肃省静宁县。委托诉讼代理人：李某3（系李某1堂弟），住甘肃省静宁县。上诉人甘某、谭某因与被上诉人李某1追偿权纠纷一案，不服通渭县人民法院（2020）甘1121民初1150号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月21日立案后，依法组成合议庭审理了本案，上诉人甘某、谭某及其委托诉讼代理人张某，被上诉人李某1委托诉讼代理人李某2、李某3到庭参加诉讼，本案现已审理终结。甘某、谭某上诉请求：1.撤销通渭县人民法院（2020）甘1121民初1150号民事判决并依法改判或发回重审；2.被上诉人承担本案诉讼费用。事实及理由：一、一审判决确定案由错误，导致法律适用错误。案外人刘某系被上诉人的雇员，上诉人和刘某之间不存在雇佣关系，故一审确定本案案由为提供劳动者受害责任纠纷错误。二、本案追偿权基础不存在，一审认定事实错误。被上诉人称代为赔偿刘某各项损失598735元，但只提供了《事故赔偿协议书》，没有提供收条、转账凭证等证据证明已向刘某支付了592235.48元的事实，故被上诉人没有追偿权，一审以其享有追偿权为由确立本案法律关系错误。三、涉案塔吊所有权已转移与被上诉人，一审认为事故塔吊所有权人为上诉人错误。2019年11月6日，上诉人和被上诉人订立《二手塔吊购买合同》时，涉案塔吊位于被上诉承包工地，被上诉人为该塔吊的承租人，对涉案塔吊享有占有、使用、收益权，故双方订立买卖合同时，交付方式为简易交付，塔吊所有权已转移给被上诉人。四、鉴定意见书系刘某单方委托鉴定，程序违法。该鉴定书依据没有经过质证的材料作出，鉴定程序严重违法、检材依据明显不足，故该鉴定意见不能作为定案依据。五、一审以城镇居民标准计算刘某的伤残赔偿金错误。一审法院不属于《最高人民法院关于授权开展人身损害赔偿统一城乡标准试点的通知》中确定的试点地区，故在刘某为农村户口、且没有提供其他证据证明其在城镇居住生活的情况下，以城镇居民标准计算刘某伤残赔偿金错误。六、一审认定刘某有安全注意义务，但没有划分刘某责任错误。综上，一审认定事实和适用法律错误，请求二审将本案发回重审或改判驳回被上诉人一审诉讼请求。李某1服判并答辩称：一、刘某系被上诉人雇员，在从事雇佣活动中受伤，被上诉人可以依法先赔偿再追偿，案由确定为提供劳务者受害责任纠纷是正确的。二、一审开庭时刘某出庭作证，证明其与被上诉人签订了《事故赔偿协议书》，要求被上诉人赔偿其各项损失80万元，且其已收到赔偿款80万元的事实，故上诉人称追偿权基础不存在没有事实依据。三、根据上诉人与被上诉人约定，涉案塔吊由上诉人负责拆卸后装到被上诉人指定的平板车就交付了，所有权转移，该协议明确约定拆除义务是二上诉人的，后来被上诉人也是在二上诉人授权下拆除的。四、刘某单方委托的鉴定意见上诉人在举证期间没有异议，没有申请法院委托鉴定，一审法院采信是正确的。五、一审法院按照城镇标准计算刘某伤残赔偿金是正确，因甘肃省在全省范围试行人身损害赔偿统一城乡标准工作，故一审法院判决正确。六、一审法院判决认定刘某有安全注意义务，划分了20%的赔偿责任，故上诉人认为没有给刘某划分责任没有依据。综上，一审判决认定事实清楚、证据确实充分，适用法律正确，上诉人的上诉理由没明事实和法律依据，请求依法驳回上诉。李某1向一审法院起诉请求：判令二被告连带偿还原告支付刘某的医疗费226979元、后续治疗费137500元、误工费46200元、护理费18480元、残疾赔偿金157876元、住院伙食补助费3400元、营养费1800元、交通费3000元、鉴定费3500元，共计598735元。一审法院认定事实：2019年11月7日，被告甘某、谭某组织人员在原告李某1承包的通渭县宏安壹品三项目部7号楼拆卸塔吊时，塔吊零件从二十四楼跌落，砸伤了正在下面干活的刘某。刘某受伤后，在通渭县人民医院住院治疗1天，当日转院至甘肃省中医院，住院治疗22天，2020年1月3日至2020年1月15日，在甘肃省中医院再次住院治疗13天，以上共计花费医疗费226979.48元。后经刘某儿子刘青委托，甘肃明源司法物证鉴定所作出甘明鉴【2019】法医临床（鉴）字第228号、甘明鉴【2020】法医临床（鉴）字第073号司法鉴定意见书，鉴定刘某的伤残等级为五级，误工期限为300日，护理期限为120日，营养期限为90日，后续治疗费为137500元。原告作为刘某的雇主，购买了建筑工程（B）团体意外伤害保险，保险公司在事故发生后向刘某赔付了保险金230000元。2020年3月20日，原告李某1与刘某达成《事故赔偿协议书》，双方约定：由原告李某1向刘某一次性赔偿80万元后，由原告依法向二被告进行追偿。原告与刘某达成协议前，已赔付刘某80万元。另查明，2019年11月6日，被告甘某、谭某与李某2、马某签订了《二手塔吊购买合同》，双方约定由甘某、谭某负责拆卸，塔机进入李某2、马某场地当天付清全款。2019年11月22日，被告甘某、谭某委托李某2组织人员继续拆卸塔吊。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中刘某受原告李某1雇佣在其承包的通渭县宏安壹品三项目部7号楼工地工作，原告系刘某的雇主。被告甘某、谭某在事故发生前一日与李某2、马某签订《二手塔吊购买合同》，动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，事故发生时该塔吊的所有权仍为二被告所有。事故发生时被告正在工地现场负责拆卸涉案塔吊，因二被告在拆卸塔吊的过程中操作不当致使刘某受伤，故原告在向自己的雇员赔偿后可向造成损害结果的第三人进行追偿。关于刘某应当赔偿的项目有：医疗费226979.48元，误工费154×300=46200元，护理费154×120=18480元，残疾赔偿金157876元（总额为387876元，扣除保险公司已赔付的230000元），住院伙食补助费100×34=3400元，营养费20×90=1800元，后续治疗费137500元，以上共计592235.48元。关于原告主张的交通费，未提交证据证明，本院不予支持。另外，刘某作为在工地现场施工的雇员，其对自己的安全也有注意义务，其应意识到高空拆卸塔吊之时自己在楼下作业具有一定的危险性，原告李某1作为刘某的雇主，对自己雇员在作业过程中的安全负有监管义务，其对刘某受伤的结果也应承担相应的责任，本院酌定由原告李某1承担20%的赔偿责任，故二被告应承担80%的赔偿责任即473788.38元。据此，依照《中华人民共和国物权法》第二十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决：由被告甘某、谭某于本判决生效之日起三十日内支付原告李某1垫付的赔偿款473788.38元。案件受理费4900元，由被告甘某、谭某负担。二审中，双方当事人均未提供新的证据，二审查明的事实及认定事实的证据与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案系基于法定追偿权提起的诉讼，故应将案由确定为追偿权纠纷，一审将案由定为提供劳务者受害责任纠纷不当，二审予以纠正。本案中，双方当事人对案外人刘某系李某1雇员及刘某在甘某、谭某拆除塔吊过程中被掉下的塔吊零件砸伤的事实没有异议，本院予以确认。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中，李某1作为受害者刘某的雇主，对刘某在提供劳务过程中所受的伤害依法应当承担赔偿责任，一审中，刘某出庭作证其已从李某1处获得全部赔偿，因刘某受到伤害系雇佣关系外的第三人甘某、谭某拆除塔吊行为所致，故作为侵权人的甘某、谭某应承担侵权赔偿责任，鉴于李某1作为雇主，未尽到安全监管义务，亦应承担相应责任，一审法院根据各方当事人过错程度，在扣除李某1应承担赔偿份额后，判决由甘某、谭某向李某1支付其余款项并无不当。关于甘某、谭某上诉提出本案追偿权基础不存在问题，因一审中李某1提供了与受害人刘某达成的《事故赔偿协议书》，且刘某亦出庭证明其已从作为雇主的李某1处获得了全部赔偿，故李某1具备向甘某、谭某追偿的法定条件。关于甘某、谭某上诉提出涉案塔吊的所有权已转移给李某1问题，根据本案查明事实，甘某、谭某与案外人李某2、马某签订了《二手塔吊购买合同》，不存在涉案塔吊的所有权已转移给李某1的事实，且合同中约定由甘小龙、谭某负责塔吊的拆卸，故甘某、谭某应对塔吊拆卸过程中发生的侵权行为承担责任。关于甘某、谭某上诉提出一审法院以城镇居民标准计算刘某的伤残赔偿金错误问题。按照甘肃省高级人民法院《关于在全省法院人身损害赔偿纠纷案件中开展统一城乡居民赔偿标准的通知》，刘某的伤残赔偿金应依据受诉法院所在地、受害人经常居住地或户籍地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，故一审法院按照城镇标准计算刘某伤残金并无不当。综上所述，甘某、谭某的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9800元，由甘某、谭某负担。本判决为终审判决。审判长 丁瑞林审判员 张育林审判员 黄 莉二○二一年三月九日书记员 丁 峤