内蒙古自治区包头市中级人民法院民事判决书（2021）内02民终134号上诉人（原审被告）：葛洲坝兴业包头再生资源有限公司。法定代表人：周兵。委托诉讼代理人：赵春路。委托诉讼代理人：熊友伟，男，该公司法务。被上诉人（原审原告）：内蒙古万顺建设工程有限公司。法定代表人：侯德睿，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李玉会，内蒙古惟仁律师事务所律师。委托诉讼代理人：冀锐，内蒙古惟仁律师事务所律师。上诉人葛洲坝兴业包头再生资源有限公司（以下简称葛洲坝兴业公司）因与被上诉人内蒙古万顺建设工程有限公司（以下简称万顺公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市九原区人民法院（2020）内0207民初2604号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。葛洲坝兴业包头再生资源有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人不向被上诉人支付违约金10763.52元。主要理由是：一审法院认定工程于2019年10月24日验收，质保期为一年，因此确认本案涉及的两项工程质保期届满，上诉人逾期退还质保金应支付违约金。上诉人与被上诉人合同明确约定，质保金在保修期满“后”退还，并非约定保修期满当日退还，属于履行期限不明确情形，被上诉人要求履行，应当给上诉人必要的准备时间，工程质保期2020年10月24日届满，被上诉人于2020年10月27日向法院起诉，双方正就付款开票具体事宜进行沟通处理，并不存在违约，一审法院判令上诉人承担违约责任，显然无事实和法律依据。同时，合同所约定90%的工程款上诉人均按期支付，未付10%质保金53817.6元，合同明确约定，质保金在保修期满后退还，一审法院忽略质保期满仅三日，被上诉人逾期完工的违约事实，判令上诉人承担违约金10763.52元，明显不当。内蒙古万顺建设工程有限公司辩称，（一）根据原审法院查明事实，本案工程验收最晚为2019年10月24日，上诉人最晚应于2019年10月24日向上诉人退还质保金，上诉人在起诉前就退还质保金已与上诉人多次沟通，上诉人十分清楚本案的工程质保期已届满却一直以各种理由拖延退还质保金，该行为已然构成违约。（二）从本案被上诉人起诉立案到上诉人收到起诉状再到开庭审理，时间长达一月之余，上诉人有充足的时间向被上诉人退还该笔质保金，却迟迟未予支付，该行为也能证明上诉人已经构成违约，应当按照合同约定向被上诉人支付违约金。（三）本案合同中明确约定开具发票的税金由甲方即上诉人承担，即使双方对于付款开票的事情进行过沟通，也并不影响上诉人向被上诉人退还质保金，更不能否认上诉人已经严重超期未予退还保证金构成违约的事实。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。内蒙古万顺建设工程有限公司向一审法院起诉请求：（一）请求判令被告向原告支付剩余工程款53817.6元及违约金10763.52元；（二）本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年7月18日，原告万顺公司与被告葛洲坝兴业公司分别签订破碎生产线隔音房施工合同和打包机操作室施工合同，合同金额分别为472686元和65490元，该价款为不含税价，开具发票的税金由被告承担。合同约定的付款方式为合同签订后2日内付60%，结构完成后付20%，验收合格后付10%，剩余10%为质保金，质保期为一年。合同约定签订日即为开工日，工期分别为60日、15日。合同签订后原告按约进行了施工，被告也按约定支付合同金额的90%工程款，其中最后一批付款的时间为2019年11月12日，付款单中注明“施工完成，经甲方验收合格后付工程款的10%……”。尚欠10%工程款53817.6元作为质保金，未给原告支付。原告认为质保期已过，于是催要款项未果，为此原告诉至法院请求支持诉讼请求。一审法院认为，原告万顺公司与被告葛洲坝兴业公司签订的破碎生产线隔音房施工合同和打包机操作室施工合同，是双方真实意思表示，且不违反法律规定，属有效合同。双方应当全面履行合同义务，原告依约履行了合同义务，被告亦应履行付款义务，推脱不付属于违约行为，应当承担相应民事责任，原告请求支付剩余工程款的主张应予支持。关于被告主张未到付款条件的辩解理由，因双方约定验收合格后付10%的工程款，该款已支付，说明工程验收合格，结合被告提供的验收单，可以确认工程验收最晚应为2019年10月24日，质保期为一年，因此可确认本案涉及的两项工程质保期届满，故被告的辩解理由不能成立。关于原告主张要求被告支付违约金的诉讼请求，因双方合同明确约定违约责任，且约定不违反法律规定，该主张应予支持。综上所述，原告万顺公司的诉讼请求应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告内蒙古万顺建设工程有限公司与被告葛洲坝兴业包头再生资源有限公司签订的《葛洲坝兴业包头再生资源有限公司建造破碎生产线隔音房施工合同》和《葛洲坝兴业包头再生资源有限公司建造打包机操作室施工合同》有效；二、被告葛洲坝兴业包头再生资源有限公司给付原告内蒙古万顺建设工程有限公司工程款53817.6元；三、被告葛洲坝兴业包头再生资源有限公司给付原告内蒙古万顺建设工程有限公司违约金10763.52元。以上款项于本判决生效后五日内履行完毕。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1416元（因本案适用简易程序审理减半收取，原告已预交708元），由被告葛洲坝兴业包头再生资源有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：葛洲坝兴业包头再生资源有限公司提交如下证据：（一）2019年10月24日工程验收单，欲证明验收时间是2019年10月24日，质保期一年。（二）付款审批单及2020年12月15日增值税发票（7张），欲证明付款和开具发票的事实。被上诉人质证后认为：对证据一真实性认可，证明目的不认可，该验收单能证明上诉人最晚应于10月24日退还质保金，到一审开庭时2020年11月没有退还质保金，应当支付违约金。对证据二真实性认可，证明目的不认可，本案判决的工程质保金为53817.6元，付款审批单是102253.44元，不能证明退还的是质保金。经本院审查，上诉人提交证据不能推翻一审法院认定的基本事实，二审庭审中，双方当事人对于一审法院作出判决后，质保金53817.6元给付内蒙古万顺建设工程有限公司的事实并无异议，本院予以认定。经二审审理查明的其他事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，双方当事人签订的施工合同，是双方真实意思表示，且不违反法律规定，具有法律效力，双方应当全面履行合同义务。结合当事人陈述和验收单等证据材料，可以确认工程验收最晚应为2019年10月24日，双方约定工程合格验收一年内属于质保期，一审法院认定本案涉及的两项工程质保期届满，葛洲坝兴业包头再生资源有限公司逾期未退还质保金属于违约行为，据此判决葛洲坝兴业包头再生资源有限公司给付质保金并承担违约责任,符合法律规定和合同约定。且二审庭审过程中，上诉人葛洲坝兴业包头再生资源有限公司亦认可一审法院作出判决后其给付质保金的事实。上诉人的上诉理由依据不足，本院不予支持。综上所述，葛洲坝兴业包头再生资源有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费70元，由上诉人葛洲坝兴业包头再生资源有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 纲审判员 包杏花审判员 王 伟二○二一年三月二十五日法官助理 察 森书记员 杜 勐附：本判决所适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。