吉林省延吉市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉2401民初4581号 原告：侯波，男，1976年6月30日出生，汉族，个体，住吉林省延吉市建工街。 委托诉讼代理人：何美凝，吉林华烁律师事务所律师。 被告：钱玉鑫，男，1991年6月22日出生，回族，个体，住吉林省延吉市进学街正阳委。 原告侯波与被告钱玉鑫之间建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告侯波的委托诉讼代理人何美凝、被告钱玉鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 侯波向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付工程款3.7万元（具体以鉴定为准），并以欠付工程款为基数，自2020年6月6日起至工程款结清之日按日3%支付滞纳金；2.判令被告支付窝工损失6000元。在审理过程中，变更诉讼请求为：1.判令被告支付工程款39676.67元，并以欠付工程款为基数，自2020年6月6日起至工程款结清之日按（LPR×4）支付滞纳金，即暂计至2020年12月7日为3414元。2.判令被告支付窝工损失6000元，鉴定费3000元，合计52090.67元。 事实与理由：2020年5月12日原告与被告签订《装修施工合同》，被告将延吉市新xxxx中天教育园区楼房的墙、地砖铺贴及防水工程，发包给原告施工，并约定了工程单价，原告于合同签订当日开工。6月5日原告向被告发送已完工程量清单，被告支付了部分工程款，6月6日被告以一楼大厅物品暂时无法清除为由告知原告不能继续铺地砖，6月7日原告到达施工现场发现有其他工人贴砖，且被告拒绝接听电话沟通，后微信回复称不合作了，但拒绝结算。原告认为，被告不履行清除地面物品的协助义务，并另找他人施工，致使原告无法施工，双方签订的《装修施工合同》已经解除，被告应按约定支付相应的工程价款，且因被告违约导致《装修施工合同》解除，被告应赔偿原告窝工损失。计算方式为： 1.卫生间墙、地砖面积26.66+25.22+234.11+170.52+841.96=1298.47（平方米）。 1298.47平方米×41元/平方米=53257.27元。 2.走廊地砖面积：560.74+14.86=575.6（平方米）。 575.6平方米×25元/平方米=14390元。 3.砌蹲位：5+68=73（个）。 73个×100元/个=7300元。 4.丙纶：65.55+6.45+216.6+61.47=350.08（平方米）。 350.08平方米×18元/平方米=6301.44元。 5.防水砂浆：25.22+73.12=98.34（平方米）。 98.34平方米×10元/平方米=983.4元。 6.踢脚板：255.82+126.25=382.07（米）。 382.07米×8元/=3056.56元。 7.卫生间打垫层部分人工费：3338元。 8.零工零活1050元。 合计：89676.67元。已支付5万元，剩余39676.67元。 钱玉鑫辩称，因侯波违反了施工规定，双方意见不统一而停工，所以不产生窝工费。施工完后产生漏水现象，侯波也不进行维修。 经审理查明：2020年5月12日，原、被告签订装修施工合同，约定：钱玉鑫将延吉市新xxxx中天教育园区的工程发包给侯波，工程内容为墙地砖铺贴防水，工程造价以实际工程量按单价结算，卫生间墙、地砖41元/平方，走廊地砖25元/平方，砌蹲位100元/个，防水丙纶（含丙纶胶料、不含垫层）18元/平方，踢脚线8元/米（签订合同后口头约定），卫生间墙砖不扣门窗口面积，倒45度角另计算。工期为35天，即开工日期为2020年5月12日，竣工日期为2020年6月17日。在该合同签订之日按工地进度分三次拨款80%，余款工程完工按结算单一次性结清，逾期不结按日3%收取滞纳金。签订合同当日开始侯波进行施工。2020年6月6日，钱玉鑫以因一楼电线电缆项目无法铺地砖为由要求侯波停工。2020年6月11日，钱玉鑫已明确表示不再与侯波合作。在审理过程中，钱玉鑫对侯波提出的零工零活费用1050元表示认可。钱玉鑫已支付工程款5万元。该工程已于2020年10月份开始交付使用。 经侯波申请，本院委托延边明正工程招标造价咨询有限公司对工程量及是否打垫层、垫层部分的造价进行鉴定。鉴定结论为：一、飓风篮球馆三层卫生间双方确认项目的工程量：1.地面砖300×300:26.66平方米；2.地面砖800×800:25.22平方米；3.地面铺丙纶（含立面）：65.55平方米；4.墙面砖400×800：234.11平方米；5.砌蹲位：5个；二、飓风篮球馆三层卫生间双方有争议项目的工程量：1.丙纶立面上卷0.6米（已扣除双方确认的0.3米部分工程量）：6.45平方米；2.地面抹防水砂浆：25.22平方米；三、教学楼一至四层卫生间及走廊双方确认项目的工程量：1.地面砖300×300:170.52平方米；2.墙面砖400×800:841.96平方米；3.地面铺丙纶（含立面）：216.6平方米；4.砌蹲位：68个；5.地面砖800×800:560.74平方米；6.踢脚板：255.82米；四、教学楼一至四层卫生间及走廊双方有争议项目的工程量：1.丙纶立面上卷0.6米（已扣除双方确认的0.3米部分工程量）：61.48平方米；2.地面抹防水砂浆：73.12平方米；3.一层地面砖800×800:14.86平方米；4.二层踢脚板：126.25米；五、卫生间打垫层（30厚水泥砂浆找平）部分人工费为：3338元。根据该鉴定结论，本院对侯波的计算方式予以确认。 认定上述事实的证据有：装修施工合同，微信聊天记录，延边明正工程招标造价咨询有限公司的工程造价鉴定意见书以及双方当事人的陈述。侯波向本院提供的证人付xx的证言以及钱玉鑫向本院提供的证人孙超的证言，因证人与本案有利害关系，且证人证言无其他证据予以佐证，故本院不予采信。钱玉鑫向本院提供的人员名单，因其未能证明与本案的关联性，故本院不予采信。钱玉鑫向本院提供的网上下载材料，其来源不明，本院不予采信。钱玉鑫向本院提供的施工照片，对其真实性予以确认。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号）第一条之规定，侯波未取得建筑施工企业资质与钱玉鑫签订的建设工程施工合同，应认定无效。涉案工程虽未验收，但已交付使用，钱玉鑫主张涉案工程存在质量问题，但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号）第十三条之规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。”，故钱玉鑫应按照合同约定向侯波支付剩余工程款。侯波要求钱玉鑫支付的防水砂浆人工费983.4元，因双方约定的工程量按单价结算，故防水砂浆的人工费应包含在防水丙纶单价中，该项本院不予支持。侯波要求的卫生间打垫层部分人工费3338元，因侯波未能举证证明其已施工卫生间垫层，故该项本院不予支持。侯波要求钱玉鑫支付工程款39676.67元的诉讼请求中，本院只支持35355.27元。侯波要求钱玉鑫支付自2020年6月6日起至工程款结清之日按（LPR×4）支付滞纳金的诉讼请求，因其要求的滞纳金标准过高，本院调整为按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。侯波要求钱玉鑫支付窝工损失6000元的诉讼请求，未能提供证据证明，本院不予支持。侯波要求钱玉鑫承担鉴定费3000元的诉讼请求，与法有据，本院予以支持。综上所述，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告钱玉鑫于本判决发生法律﻿效力之日立即向原告侯波支付工程款38355.27元及滞纳金（滞纳金从2020年6月6日起至全部还清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、被告钱玉鑫于本判决发生法律﻿效力之日立即向原告侯波支付鉴定费3000元； 三、驳回原告侯波的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条、《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1102元（原告已预交），由被告钱玉鑫负担786元，由原告侯波负担316元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院。 审判长  金英玉 审判员  安忠显 审判员  刘 瑶 二〇二一年三月十九日 书记员  李 萍