内蒙古自治区通辽市中级人民法院民事裁定书（2021）内05民终53号上诉人（原审被告）：代金桩子，男，1969年5月4日出生，蒙古族，农民，住内蒙古自治区通辽市。委托诉讼代理人：苏日娜，内蒙古智博律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：香荣，女，1977年9月12日出生，蒙古族，农民，住内蒙古自治区通辽市。委托诉讼代理人：王国军，内蒙古巨鼎律师事务所律师。上诉人代金桩子因与被上诉人香荣土地承包经营权纠纷一案，不服内蒙古自治区通辽市扎鲁特旗人民法院（2020）内0526民初2705号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。代金桩子上诉请求：一、撤销一审判决，查清事实后依法改判；二、一二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人与被上诉人系同母异父的兄妹关系。于1996年10月1日至2026年9月30日止，与其他五位家庭成员以家庭承包方式从扎鲁特旗前德门苏木敖干朝鲁嘎查（以下简称敖干朝鲁嘎查）承包了86.4亩耕地。二、一审法院归纳的争议焦点是：1.被告是否在原告承包的耕地内搭建牧铺，是否对原告的8亩地存在侵权行为及侵权年限；2.原告证据是否充分，是否应支持。被上诉人在一审中向法庭递交的共6组证据均不能证明上诉人存在侵权事实。三、依据相关法律规定，侵权损害民事责任必须具备的要件为：损害事实存在、侵权行为与损害事实之间有因果关系、行为人有过错、侵权行为有违法性。该四要件须同时具备，缺一不可。当事人提起土地承包经营权纠纷的前提条件是承包土地被侵权的事实存在，即举证证实坐落于什么位置、面积是多少的承包地块被谁侵权？四、依照土地承包法的规定，农户的承包合同是承包方代表与村集体签订的土地承包合同，并由县级以上人民政府以承包方代表的名义颁发土地承包经营权证，土地承包经营权证虽载明共同经营权人的名字，但并未明确该户内每一个成员具体承包土地的位置和面积。农村家庭成员因婚姻、外出务工、经商等原因，未实际经营承包土地，而由留守在家中的成员经营承包土地，该经营行为不存在过错，不具有违法性，更谈不上侵权。如果外出成员与留守成员产生纠纷要求分户，分割其认为属于自己的那份土地承包经营权，而其他家庭成员发表不同的意见和看法，就认为其他家庭成员构成侵权，而提起所谓的土地承包经营权纠纷之诉，法院也不应立案审理。五、依据土地承包法规定，村民委员会或村集体经济组织对其所有的农村土地享有发包给农户的权利，但农户内部家庭成员间要从根本上划分各自的土地承包经营权，应在家庭成员之间协商一致后，逐级报请发包方、村民委员会、乡镇人民政府、县级人民政府审核批准，解除原来的土地承包合同，由发包方与分户后的成员分别签订新的土地承包合同，颁发新的土地承包经营权证。如果人民法院不顾作为土地所有权人的发包方的权利以及行政机关对农村土地承包合同的行政管理权的行使，径直行使审判权，处置农村土地承包经营权的分割纠纷，判决与原承包合同冲突，审判权与行政权冲突，致使判决难以执行。家庭成员之间的土地承包经营权纠纷不是土地承包纠纷案，法院不应受理，更不应在原告主张的事实不清，提供的证据不足的情况下，轻易作出对被告不利的判决。综上所述，请求二审法院撤销一审判决，查清事实后依法改判。香荣辩称，涉案土地是第二次分地时按每人口8亩地进行分配，我家7口人分得56亩地，其中包括被上诉人的8亩地，上诉人认可其中4亩地在其牧铺附近，被上诉人的另外4亩地与这4亩地是挨着的，这充分证明上诉人侵占了被上诉人的8亩地。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。香荣向一审法院起诉请求：一、要求被告拆除原告耕地里的牧铺；二、判令被告立即赔偿原告耕地可得利益27148.63元；三、评估费用5000元由被告承担；四、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原、被告系同母异父兄妹，均系敖干朝鲁嘎查村民。1996年10月1日至2026年9月30日，原告香荣与被告代金桩子以家庭承包方式承包位于敖干朝鲁嘎查86.4亩耕地，承包方家庭成员为7人，分别为何青龙、田梅、代金桩子、银桩、香荣、乌云格日乐、牡丹。其中原告香荣地块位于被告代金桩子地块东侧。二人承包地块位于敖干朝鲁嘎查西南牧铺处。原告享有8亩耕地承包经营权。2014年，被告耕种原告2.03亩耕地，2015年至2018年期间，被告将原告承包的8亩耕地进行耕种，经村委会调解未果。2020年1月25日，经内蒙古国宏价格评估有限公司兴安盟分公司对双方争议的地块进行价格评估，结论为：可得利益为22900.63元。其中2014年2.03亩可得利益为1260.63元，2015年的16亩可得利益为9936元，2016年的8亩可得利益为3728元，2017年的8亩可得利益为3728元，2018年的8亩可得利益为4248元。一审法院认为，承包合同自成立之日起生效，承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权，任何组织和个人不得侵犯承包方的承包经营权。本案中，根据敖干朝鲁嘎查出具的证明，能够认定原告享有的8亩土地承包经营权自2014年始由被告耕种。被告应停止侵害，予以返还并赔偿损失。根据原告的陈述，2014年被告侵犯其2.03亩耕地，2015年至2018年期间8亩耕地全部由被告耕种。原告未提供从何青龙处承包的8亩地由被告耕种的证据，不予支持。原告亦未提供被告在其8亩耕地内建设牧铺的证据，不予支持。待其提供确实充分的证据后，可另行主张权利。被告辩解称其只耕种原告4亩耕地，与敖干朝鲁嘎查委员会出具的证明相悖，不予采信。对其拒绝返还耕地并拒绝赔偿损失的意见不予采纳。被告耕种原告承包的本案诉争的耕地，属侵权行为，其行为于法无据，故其耕种的原告的耕地的经营权应当返还给原告，原告要求被告停止侵权，返还土地承包经营权的诉讼请求成立，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国农村土地承包法》第五条、第九条、第二十二条、第五十三条及《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条第（一）、（七）项规定，判决：一、被告代金桩子于本判决生效后停止侵害，立即返还原告香荣位于扎鲁特旗前德门苏木敖干朝鲁嘎查西南处8亩土地承包经营权，并赔偿原告香荣2014年至2018年可得利益17932.63元及评估费用5000元，合计22932.63元；二、驳回原告香荣其他诉讼请求。案件受理费302元（已减半收取），由被告代金桩子负担。二审中，被上诉人香荣提供了两份新证据：1.敖干朝鲁嘎查于2021年1月25日出具的《证明》，证明香荣1996年10月1日从敖干朝鲁嘎查承包8亩口粮田，具体位置东至河泉口粮田，西至代金桩子口粮田、南至路、北至田间路。自1996年至2013年香荣耕种，自2014年至今代金桩子耕种。尾部加盖敖干朝鲁嘎查公章。2.前德门苏木人民调解委员会出具的《证明》，证明因代金桩子耕种香荣8亩口粮田纠纷经苏木调解委员会调解未成功。上诉人代金桩子质证意见：两份证据均只加盖了公章，没有村长或书记签字，且与敖干朝鲁嘎查为上诉人方出具的证明内容相互矛盾。上诉人提供一份新证据：敖干朝鲁嘎查于2021年1月27日出具的《证明》，证明何青龙一户1996年分人口地72亩，每人口8亩，家庭成员9口人，2017年土地确权时原承包的72亩人口地上多确权14.4亩，嘎查不知道9口人的人口地的具体位置。尾部加盖公章并有“义和白拉”签字，上诉人陈述义和白拉是现任村长村书记。本院认证：敖干朝鲁嘎查二审出具的两份《证明》内容相互矛盾，形式上有瑕疵，故依法均不予采信。敖干朝鲁嘎查在一审中出具的《证明》，内容与其在二审中出具的证明不一致，与何青龙土地承包经营权证亦不一致，证据形式上有瑕疵，故亦不予采信。综上对证据的分析与认定，二审查明事实为：对一审判决认定事实中“承包方家庭成员为7人，分别为何青龙、田梅、代金桩子、银桩、香荣、乌云格日乐、牡丹。其中原告香荣地块位于被告代金桩子地块东侧。二人承包地块位于敖干朝鲁嘎查西南牧铺处。原告享有8亩耕地承包经营权。2014年，被告耕种原告2.03亩耕地，2015年至2018年期间，被告将原告承包的8年耕地进行耕种，经村委会调解未果”的部分因无证据佐证，或与证据不一致，不予认定，对一审认定事实其他部分予以确认。本院认为，被上诉人主张对其家庭承包户内8亩土地具有承包经营权，但未能提供充分证据证明其所在的承包户内分割了土地承包经营权。家庭承包方式的农村土地承包经营权属于农户家庭，而不是某一个家庭成员。因此，本案属同一家庭承包户内土地纠纷，依法不属于人民法院民事案件的受理范围。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条规定，裁定如下：一、撤销内蒙古自治区通辽市扎鲁特旗人民法院（2020）内0526民初2705号民事判决；二、驳回香荣的起诉。一审案件受理费302元退还（一审原告）香荣，上诉人代金桩子预交的二审案件受理费373元予以退还。审判长 王琳琳审判员 陈婷婷审判员 白云飞二〇二一年三月十九日书记员 敖 晶