湖南省株洲市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘02民终272号上诉人（原审被告）：黄艳，女，1994年2月28日出生，汉族，住湖南省株洲市渌口区。委托诉讼代理人：李星毅，株洲市法学会法律服务中心法律工作者。代理权限：特别授权。被上诉人（原审原告）：钟碧力，男，1982年9月5日出生，汉族，住湖南省醴陵市。委托诉讼代理人：李惠，湖南惟明律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：蒋雅洁，湖南惟明律师事务所律师。代理权限：一般代理。上诉人黄艳因与被上诉人钟碧力生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服湖南省株洲市芦淞区人民法院（2020）湘0203民初2124号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黄艳上诉请求：依法撤销原判第一项，追加芦淞区××作为当事人，改判由芦淞区××与上诉人共同承担赔偿责任。事实与理由：上诉人对一审认定的责任划分无异议，上诉人与被上诉人系同事关系，上诉人在推销卡片时与被上诉人发生意外，应认定为职务行为，对应的赔偿金额96046.76元应由芦淞区××与上诉人共同承担。被上诉人钟碧力辩称，被上诉人所伤系上诉人所为，用人单位在本案中不是适格被告，其不应承担责任。钟碧力向一审法院起诉请求：1.被告黄艳赔偿原告各项损失共计217339.55元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原、被告均在芦淞区××工作。原告系营销副总经理，被告系销售经理。因芦淞区××“双十一”搞促销活动，要求每个员工要向顾客推销一张300元的销售卡，如果推销不出去就要自己购买。原告的组里只有被告还没有卖出去。2019年11月9日凌晨，在芦淞区××员工包厢，原、被告及其他员工在该包厢，原告对被告说，黄艳加油，要把卡推销出去。被告黄艳说，不要催，她会推销出去的。原、被告互相将手臂搭在对方的肩上，原告将被告摔倒在地，原、被告都倒在地上，原告倒在被告的上面。被告站起来后，被告又将手臂搭在原告的肩上，原告也将手臂搭在被告的肩上，被告将原告摔倒在地，同时被告也倒在地上。被告摔倒在地致使原告右肩摔伤。随后原告到株洲市中医伤科医院治疗，芦淞区××为其支付了医疗费。原告住院治疗30天。中医诊断为右锁骨肩峰端骨折、血瘀气滞证，西医诊断为右锁骨肩峰端骨折，并行切开复位内固定术手术。2020年9月8日，株洲市中心医院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告右锁骨肩峰端骨折已构成十级伤残；伤后误工150日、护理60日、营养60日；后续需行右锁骨内固定取出的诊疗项目，所需费用为8000元左右。另查明，原告在受伤前在株洲市内居住生活一年以上，在ＫＴＶ从事营销工作。被扶养人钟启行系原告父亲，出生于1955年9月27日，系农村户口；被扶养人唐跃丰系原告母亲，出生于1960年1月28日，系农村户口。原告父母赡养义务人为两人（包括原告）。原告有未成年子女两人，继子女钟子一（曾用名：陈欣甜）出生于2015年7月12日，原告与田甜婚生女钟子妍出生于2018年10月15日。钟子一和钟子妍的户口落在户主为钟启行的农业家庭户口内，其中钟子一于2017年11月迁入。原告夫妻及两个女儿一起在株洲市共同生活。一审法院认为：本案系生命权、健康权、身体权纠纷。本案争议的焦点为：一、原告具体损失金额的问题。根据原告的诉请及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，原告的各项损失核定为：1、残疾赔偿金79684元（39842元／年×20年×10%）。原告在受伤时已在城镇生活工作一年以上，按城镇居民标准计算原告的损失；2、被抚养人生活费共计58549.48元，随原告身份状况按城镇居民标准计算。原告诉请原告父亲钟启行被扶养人生活费10476.75元，予以支持；原告诉请原告母亲唐跃丰被扶养人生活费13969元，予以支持；钟子一与原告共同生活受其抚养，已经形成抚养关系，原告受伤之日钟子一年满4周岁，有其生父母和原告抚养，被抚养人生活费12564.53元（26924元／年×14年×10%）÷3人；事故发生之日钟子妍1周岁，其父母抚养，原告诉请其被抚养人生活费21539.2元，予以支持；3、住院伙食补助费3000元（30日×100元／日）；4、护理费7200元（60日×120元／日）；5、误工费27840元（66816元÷360日×150日）。原告未提交受伤前一年的工资情况，按湖南省其他服务业年平均工资计算；6、营养费1200元（60日×20元／日）；7、后续治疗费8000元，依据鉴定意见确定；8、精神损害抚慰金5000元；9、交通费120元，符合法律规定，予以支持；10、鉴定费2200元。原告委托鉴定花费2200元，另外被告申请重新鉴定垫付鉴定费2768元，因重新鉴定对护理期、营养期变更，其他的鉴定事项后续治疗项目、伤残程度评定、误工期与原鉴定意见一致，故酌情确定对重新鉴定费用由被告承担2068元，其余700元属于应由原、被告按责任承担。综上，原告的各项损失合计为192793.48元，另外被告已经垫付重新鉴定的鉴定费费700元。二、本案民事赔偿责任的承担问题。原、被告为同事关系，双方无矛盾。被告陈述，原告致伤纯属开玩笑所致。被告与原告没有矛盾不是因为原告要求其推销卡而心存不满报复伤害原告。第一次是原告将被告摔倒在地，第二次是被告将原告摔倒在地，原、被告之间开玩笑应把握尺度，避免造成伤害，原、被告均为完全行为能力人，应当预见到自己行为将会产生的后果。故对造成原告受伤，原、被告均有责任，酌情确定被告承担50%的责任，原告自行承担50%责任。被告提出因为地滑摔倒，原告及原告方证人李某不予确认，被告方的证人刘某证实事发的包厢是员工休息室平时上班之前和下班之后都有人打扫，休息室里有吃的喝的，地面一湿就会叫人来打扫。他们没进包厢之前是没有水的，可能是有员工倒水漏在地板上。被告发现地板有水的话应该及时叫人打扫，提醒原告注意。而不能第一次摔倒之后再把手臂搭在原告肩上将原告摔倒致伤，故被告的辩解不能减轻被告的责任。被告要求追加芦淞区××为被告，但原告不同意追加。故被告应当承担赔偿责任，应赔偿原告损失96396.74元（192793.48元×50%）。另外被告已经垫付了原告应承担的重新鉴定的部分鉴定费350元，应予以扣除，故被告实际应支付原告各项赔偿款96046.74元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告黄艳于本判决生效后十日内一次性赔偿原告钟碧力各项损失共计96046.74元；二、驳回原告钟碧力的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1346元，减半收取673元，由原告钟碧力负担373元，被告黄艳负担300元。二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。对一审采信的证据和查明的案件事实，二审予以确认。本院认为，本案系身体权纠纷。二审的争议焦点为：本案赔偿义务人如何确定。本案中被上诉人所受伤害系双方在开玩笑过程中造成，上诉人将被上诉人摔倒的行为并非职务行为，依法应当承担侵权责任，上诉人要求用人单位共同承担赔偿责任，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1346元，由黄艳负担。本判决为终审判决。审判长  易文胜审判员  李少华审判员  张晓玲二〇二一年三月一日法官助理曾海燕书记员叶珊