广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0402民初19183号原告：谢伟明，男，1972年10月11日出生，汉族，身份证住址：广东省珠海市香洲区××××××××××××，公民身份号码：440××××××××××××115。委托诉讼代理人：丘松，广东诚迅达律师事务所律师。被告：珠海公交海洲运输有限公司，住所地：珠海市×××××××××××××B2。统一社会信用代码：914××××××××××××342。法定代表人：丁树峰，董事长。委托诉讼代理人：唐泳媚，北京市中银（珠海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡慧嫦，北京市中银（珠海）律师事务所实习律师。原告谢伟明与被告珠海公交海洲运输有限公司（以下简称：海洲公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月4日立案受理后依法由审判员陈荣适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢伟明的委托诉讼代理人丘松、被告海洲公司的委托诉讼代理人唐泳媚、胡慧嫦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况：一、原告的入职时间：2006年7月。二、劳动合同签订情况：2012年10月15日，原、被告签订书面《劳动合同书》，合同期限为无固定期限，从2012年10月1日起至法定的终止条件出现时止。三、劳动合同约定的工作岗位：驾驶员。四、劳动合同约定的工作任务或职责：参照部门工作职责，并服从被告因工作需要的分配。五、原告的实际工作岗位与职责：原告向本院提交的海洲公司2019年8月自营旅游车核算表、旅游车队2019年8-12月粤C×××××车辆统计表显示，2019年8月至2019年12月期间，原告负责驾驶粤C×××××号大客车行走珠海市区至横琴通勤11号线。被告称，2019年7月底开始，珠海公交信禾长运股份有限公司（以下简称：信禾公司）中标大横琴公司11号线的业务，因为信禾公司人手不足，从被告处借调人员，原告负责开11号线直到2020年1月20日。六、劳动合同约定的工作地点：珠海及公司业务拓展区域，如甲方（被告）派乙方（原告）到外地或外单位工作，应签订补充协议。七、社会保险缴纳情况：已参保。八、劳动合同约定的工资及实际工资发放情况：劳动合同约定月工资为1150元。被告提交原告2019年1月至2020年7月期间工资表，显示2019年1月至2019年12月期间原告的应发工资合计72231.66元[=4901.24元（1月）+4500.48元（2月）+7657元（3月）+2918.24元（4月）+6169.24元（5月）+8005.24元（6月）+5815元（7月）+5926元（8月）+9797.34元（9月）+6235.72元（10月）+4439.16元（11月）+5867元（12月）]，2020年1月至2020年7月期间原告应发工资合计16708元[=4068元（1月）+1720元（2月）+1720元（3月）+2230元（4月）+2890元（5月）+2040元（6月）+2040元（7月）]，其中每月代扣项目包括工会费、医疗互助、住房公积金、社保等费用合计879.61元。原告提交其名下在中国工商银行珠海柠溪支行卡尾号为0388工资账户明细，显示其实收工资金额与上述被告提交的工资表所载实收工资数额一致，还显示在2019年8月12日收到被告支付的工资3000元，2020年4月10日收到被告支付的工资5649.28元，2020年9月17日收到被告支付的工资1594元。原告称上述5649.28元为2019年全年奖金。九、待岗学习情况：2019年10月16日，信禾公司发出《关于珠海公交信禾长运股份有限公司和珠海公交海洲运输有限公司自营旅游车队人员劳动关系及业务调整的通知》，通知称，根据公交集团第二次党代会精神及国资委《关于启动将海洲公司股权协议转让至信禾长运股份公司经济行为的意见》的要求，对信禾公司和被告自营旅游车队人员劳动关系以及业务归口进行调整，其中在2019年10月20日后（含当日），海洲旅游分公司业务由信禾旅游分公司统一安排，被告公司8台车辆（含粤C×××××）自2019年10月15日由信禾旅游分公司统一调度使用，并由信禾旅游分公司负责车辆台账管理和司机考勤登记，最终由被告负责人签字确认。2020年1月16日，原告向被告提交《请假审批单》一份，以事假为由请假三天，自2020年1月21日至2020年1月23日。2020年1月20日，被告向原告发出《通知》一份，对原告上述请假申请不予批准，要求原告于2020年1月21日8:30前回公司报到，否则按旷工处理。被告提交信禾公司于2020年1月20日向被告发出的《关于不再安排张卫强等两人工作的函》，该函称被告旅游车队驾驶员张卫强、谢伟明在2020年1月19日执行我公司承接的怒江务工人员输运任务时，以身心疲劳、精神压力大为由拒不服从我公司旅游分公司工作指派，从即日起，我公司旅游分公司不再安排张卫强、谢伟明两人工作，交由被告管理，由被告另行安排工作。原告对该函真实性不予认可，称被告未向原告出示过该函，该函系被告事后制作；2020年1月中旬，信禾公司要求原告驾驶粤C×××××车辆在2020年1月16日早上4点多到珠海市农科所处运送怒江务工人员到珠海城轨站乘坐高铁，原告完成任务后，仍需要驾驶粤C×××××车辆走大横琴公司通勤班车11号线正常上班，因运送怒江务工人员属加班，原告不同意加班，经信禾公司与原告协商后，另行安排他人运送。原告认为，根据我国法律规定，每日凌晨2点至5点，禁止大客车运营，大客车在该时段不得在道路上行使，同时粤C×××××不具有旅游运营资格，而运送怒江务工人员属于旅游运营。2020年1月21日，被告再向原告发出《通知》一份称，鉴于原告目前精神状态不佳，公司基于春运安全驾驶，安排原告停班学习三天，每天打手指摸上下班。2020年1月23日，被告再向原告发出《通知》一份称，鉴于原告精神状态不佳，基于春运安全驾驶考虑，于2019年1月20日通知原告2019年1月21日回公司报道，停班学习三天，经过三天待岗学习，从原告本人提交的学习确认反馈意见，公司认为原告本人未能认真反思工作中出现安全和责任心问题的原因，工作中依然存在不安全的因素，公司决定，春节假期后暂不安排具体工作，待岗学习，每天早上8：30前打手指模上班，12：00打手指模下班，14：30前打手指模上班，17：30打手指模下班，中途不予迟到早退，严格遵守此打卡规定，如不遵守此规定，按旷工处理。2020年4月2日，被告通过手机短信通知原告于2020年4月3日返岗，按正常上下班时间打卡签到。2020年4月21日，原告向被告寄送《要求工作岗位申请书》，称停班期间认真学习了有关制度，要求被告取消停班待岗，并恢复在海洲旅游车队原有工作。2020年7月8日，原告再次向被告寄送要求恢复原有工作的通知。被告称，受疫情影响，2020年1月26日被告公司被暂停广东省国际包车，无法开展任何旅游客运业务，直至2020年7月24日后省际旅游客运才逐渐恢复，故安排原告于2020年2月至7月期间学习培训。被告向本院提交广东省交通运输厅2020年1月26日发出的《广东省交通运输厅关于暂停省际包车的紧急通知》一份，该文件要求全面暂停所有进出广东省际包车。被告又向本院提交珠海市交通运输局于2020年2月5日发出的《珠海市交通运输局关于协助加强进出珠海跨省道路客运班车暂停运营相关工作的函》，该函要求从1月底全市暂停全部进出珠海市的跨省客运班车运营。2020年8月24日，原告以被告自2020年2月起未安排合同约定的工作条件，自2020年2月起克扣工资为由，向被告提交《解除劳动关系通知书》一份，提出解除劳动关系。十、仲裁请求：2020年8月10日，谢伟明以申请人的身份向珠海市香洲区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求被申请人（海洲公司）支付：1.违法解除劳动合同赔偿金176689.50元；2.补发2020年2月至8月强制待岗期间工资22541.28元。十一、仲裁结果：2020年10月16日，仲裁委员会作出珠香劳人仲案字〔2020〕2939号仲裁裁决：1.被申请人在裁决书生效之日起三日内支付申请人2020年4月21日至8月10日差额工资共计7624.72元；2.驳回申请人其他仲裁请求。该仲裁裁决为终局裁决。谢伟明不服裁决，故提起本案诉讼。十二、原告谢伟明的诉讼请求：1.判令被告向原告支付经济补偿15.5个月工资112084.38元（月平均工资7231.25元×15.5个月）2.判令被告向原告补发强制性待岗期间的工资31651.22元（工资合计50618.75元，减去已发工资18967.53元）。被告辩称，原告在仲裁申请中申请被告违法解除劳动合同，要求支付双倍赔偿金，在本案诉讼中请求支付经济补偿，其请求未经过劳动仲裁前置程序。本院认为，一、关于待岗学习期间的工资差额问题被告于2020年1月21日起安排原告待岗学习，根据原告于2020年4月21日向被告寄送的《要求工作岗位申请书》内容，可见原告在接到被告安排待岗学习的通知后，按照公司的要求待岗学习，应视为原告对该期间被告安排原告待岗学习的认可，因该期间原告处于待岗学习状态，未开展驾驶业务，被告已按照高于劳动合同约定的珠海市最低工资标准支付了该期间的工资，故原告请求该期间的工资差额缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原告经过3个月待岗学习，被告未提交证据证明原告经过待岗学习后仍存在精神状态不佳或其他仍需要待岗学习情形，加之2020年4月珠海已是疫情低风险地区，政府已经要求全面复工复产，故在原告提出复岗要求后，被告仍安排原告待岗学习，缺乏必要性和合理性。且根据被告提供的工资表显示，原告待岗学习期间的工资收入明显低于待岗学习前的工资水平，与劳动合同约定的正常工作岗位不符，在被告未尽合理解释的情况下，原告有权要求被告补足2020年4月21日至2020年8月10日（即原告提起仲裁日）期间的工资差额。被告提交的工资表与原告的工资账户明细能相互印证，本院予以采信。根据工资表显示，2019年1月至2019年12月期间原告的应发工资合计72231.66元，该期间每月平均应发工资为6019.31元（=72231.66元÷12个月），本院依该标准计算，2020年4月21日至8月10日期间应发工资为22006.08元[=6019.31元/月÷30天×10天（4月21日至4月30日）+6019.31元/月×3个月（5月-7月）+6019.31元/月÷31天×10天（8月1日至8月10日）]。而被告实际计算的应发工资为10186.94元[=2230元÷30天×10天（4月21日至4月30日）+2890元（5月）+2040元（6月）+2040元（7月）+1594元（2020年8月实发工资）+879.61元（2020年8月社保等代扣费用）]，故被告仍应支付工资差额11819.14元（=22006.08元-10186.94元）。计算工资差额应以当月应得工资为计算，不应包括支付周期超过一个月或未确定支付周期的劳动报酬，因此，虽然原告工资账户明细显示2019年8月12日收到被告支付的工资3000元，2020年4月10日收到被告支付的工资5649.28元，但从被告提交的工资表来看，该两笔工资不属于当月应得工资，故原告主张将年终奖金计入工资差额计算基数中，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。二、关于经济补偿问题原告在仲裁前置程序中申请赔偿金，在本案中请求经济补偿，原告的该项请求与本案劳动争议具有不可分性，本院对原告该请求予以审处。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的……”如前述认定，被告安排原告长期待岗学习，缺乏必要性和合理性，与劳动合同约定的工作岗位不一致，故原告有权以被告未提供劳动条件为由解除劳动合同。原告于2020年8月10日申请劳动仲裁并请求违法解除劳动合同赔偿金，应视为原告以实际行为做出了解除劳动合同的意思表示，本院认定双方劳动合同关系于当日解除。又依照该法第四十六条第一项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”原告于2006年7月入职，2020年8月离职，共计14年2个月，被告应向原告支付14.5个月经济补偿。原告主张2020年4月10日发放的5649.28元系2019年年终奖，被告未提交相反证据，本院予以采纳。经本院核算，原告离职前12个月（2019年8月11日至2020年8月10日）平均工资为[5926元÷31天×21天（2019年8月11日至2019年8月31日）+9797.34元（2019年9月）+6235.72元（2019年10月）+4439.16元（2019年11月）+5867元（2019年12月）+4068元（2020年1月）+1720元（2020年2月）+1720元（2020年3月）+2230元÷30天×20天（2020年4月1日至2020年4月20日）+22006.08元（2020年4月21日至2020年8月10日）+3000元（2019年8月12日）+5649.28元÷12个月×5个月（2019年7月至2019年12月）]÷12个月=5559.02元。被告应支付经济补偿5559.02元/月×14.5个月=80605.79元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条第一款第一项、第四十六条第一项、第四十七条、《广东省工资支付条例》第十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第十四条之规定，判决如下：一、被告珠海公交海洲运输有限公司于判决发生法律效力之日起三日向原告谢伟明支付经济补偿80605.79元。二、被告珠海公交海洲运输有限公司于判决发生法律效力之日起三日向原告谢伟明支付2020年4月21日至2020年8月10日期间工资差额11819.14元。三、驳回原告谢伟明的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的履行付款义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取5元，由被告珠海公交海洲运输有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员 陈 荣二〇二一年三月三日书记员 马钰泓林泽之附全案证据：原告向本院提交的证据：1.珠香劳人仲案字〔2020〕2939号仲裁裁决书、送达回证；2.珠海市职工社会保险缴费记录；3.借记卡账户历史明细清单；4.关于珠海公交信禾长运股份有限公司和珠海公交海洲运输有限公司自营旅游车队人员劳动关系及业务调整的通知；5.请假审批单、通知（2020年元月20日）；6.通知3份；7.海洲公司请假单2份；8.工作岗位申请书及快递回单；9.解除劳动关系通知书；10.海洲公司2019年8月自营旅游车核算表、旅游车队2019年7、8、9、10、11月粤C×××××车辆统计表；11.学习心得、签到表；12.目录、安全生产管理制度；13.大横琴通勤2020年2月排班表；14.函。被告向本院提交的证据：1.劳动合同书；2.解除劳动关系通知书；3.《广东省交通运输厅关于暂停省际包车的紧急通知》；4.《珠海市交通运输局关于协助加强进出珠海跨省道路客运班车暂停运营相关工作的函》；5.《广东省交通运输厅关于继续暂停省际旅游客运的通知》；6.《广东省交通运输厅转发交通运输部关于稳妥有序恢复省际旅游客运切实做好旅游客运常态化疫情防控有关工作的通知》；7.《关于落实疫情期间驾驶员在线安全教育培训工作的通知》；8.关于印发《珠海公交海洲运输有限公司自营车驾驶员工资分配方案（试行）》的通知；9.珠海公交海洲运输有限公司2019年8月至2020年7月工资表；10.关于不再安排张卫强等两人工作的函、道路运输证、工资表。