山东省临沂市河东区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁1312民初5595号 原告：临沂易泽网络科技有限公司，住所地兰陵县经济开发区顺和路西段南侧东方御景沿街楼。 法定代表人：孟庆国，经理。 委托诉讼代理人：陈德鹏，山东图文律师事务所律师。 被告：临沂市利恒汽车贸易有限公司，住所地临沂市河东区北京路与温泉路交汇往东10米路南办公楼。 法定代表人：张贵意，经理。 委托诉讼代理人：丰丙珏，临沂河东东兴法律服务所法律工作者。 被告：张贵意，男，1988年3月16日生，汉族，住临沂市兰山区。 原告临沂易泽网络科技有限公司与被告临沂市利恒汽车贸易有限公司、张贵意合同纠纷一案，本院于2020年12月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告临沂易泽网络科技有限公司（以下简称易泽公司）的委托诉讼代理人陈德鹏、被告临沂市利恒汽车贸易有限公司（以下简称利恒公司）的委托诉讼代理人丰丙珏、被告张贵意均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 临沂易泽网络科技有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决解除原告与被告临沂市利恒汽车贸易有限公司签订的《直营店授权代理协议书》；2、依法判决二被告连带返还原告加盟费5万元、保证金5万元，并向原告支付资金占用期间的利息（按照2020年8月20日全国银行间同业拆借中心受权公布的一年期贷款巿场报价利率，自2018年10月11日起计算至实际偿还完毕之日止)；3、依法判决二被告连带赔偿给原告造成的各项损失共计81488元；4、诉讼费、保全费由二被告承担。事实和理由：2018年10月10日，原告作为乙方与被告临沂市利恒汽车贸易有限公司作为甲方签订了《直营店授权代理协议书》，约定被告利恒公司授权原告作为其公司的“西瓜新能源”品牌运营直营商店，负责利恒公司“西瓜新能源”品牌系列产品或服务在兰陵县范围内的直接销售任务和相关业务拓展工作。协议约定授权期限为1年，从2018年10月10日至2019年10月10日。利恒公司负责提供国家法律法规及相关规定许可销售的产品、服务及合法的销售协议书或授权书证明给到原告，原告在授权区域内开设一个汽车销售店。同时约定原告向利恒公司缴纳一次性品牌保证金5万元和加盟费5万元。协议签订后，原告向被告利恒公司指定的张贵意账户支付了保证金和加盟费，并用租赁的沿街房屋依据协议约定开设了汽车销售店，委托广告公司对店面按照协议约定进行了装修，购买了办公桌椅等运营物品，履行了协议义务，但是利恒公司在协议签订后一直未履行协议。截止目前，被告利恒公司未向原告提供任何车辆供原告销售，导致原告的汽车销售店根本无法开始正常营业，更不用说营利。经与被告利恒公司交涉，原告才得知利恒公司自协议签订至今没有任何车辆供加盟商销售。在得知二被告无法履行合同义务之后，原告多次向二被告要求返还已支付的费用并赔偿损失，均被被告以各利理由推脱。原告具状起诉，请求法院支持原告诉求。 被告利恒公司辩称，1、答辩人不存在任何过错，没有理由赔偿原告所谓的81488元的损失。2018年7月6日，浙江优车典汽车服务有限公司授权答辩人为临沂区域“西瓜新能源”汽车总代理。并按双方合同约定先后以融资租赁方式大量采购车辆储备临沂销售市场（附证据二、三）。原告销售业绩不好，是其经营管理不善。原被告双方协议中第二条第六款明确约定：乙方（原告）在直营期间须自我投入、自主经营、自负盈亏。事实上原告已实际从答辩人处采购车辆销售（证据五）。并不是诉状中陈述的“未提供车辆”，原告没有销量，应当自行承担风险。2.代理费（即加盟费）因原告未完成相应销售车辆不应返还。依据双方协议第三条第二款之约定：“本代理费按乙方销售业绩按期返还，即乙方每销售出一辆车，甲方即返还乙方100元，返还日期为乙方完成年度任务后的当年年底，直至返还为止。”原告未完成的销售车辆代理费不应返还。3.原告在履行加盟协议销售地过程中，存有严重的违约行为，保证金不应返还。原告在加盟销售“西瓜新能源”车辆期间，私自更改门店外部形象，答辩人有浙江公司监管巡查现场照片为证（证据六）。综上，请求法院依法驳回原告的诉求。 本院经审理认定事实如下：2018年7月6日，被告利恒公司（乙方）与浙江优车典汽车服务有限公司（甲方）签订《授权代理协议》及《授权经销协议之补充协议》，约定由甲方授权利恒公司为“西瓜新能源”品牌运营代理商，负责甲方“西瓜新能源”品牌全系列产品或服务在山东省临沂市范围内的独家运营代理，期限自2018年7月6日至2021年7月6日。协议还对代理条款、保证金及运营代理费、培训指导、业务拓展及佣金、甲乙方的权利义务、违约责任等方面进行了约定。 2018年10月10日，利恒公司作为甲方与易泽公司（乙方）签订《直营店授权代理协议书》，利恒公司授权易泽公司为利恒公司“西瓜新能源”品牌运营直营商店，负责“西瓜新能源”品牌系列产品或服务在兰陵县范围内的直接销售任务和相关业务拓展工作。授权期限为1年，从2018年10月10日至2019年10月10日。若易泽公司能够完成双方签订的《阶段任务书》且无严重违约行为，双方可以续签协议。合同2.1条约定：利恒公司负责提供符合国家法律法规及相关规定许可销售的产品、服务及合法的销售协议书或授权书证明给到乙方。乙方在甲方授权区域内开设一个汽车销售店，按甲方的产品或服务标准，以及双方认可的营销方案进行推广、销售，并接受甲方的督导和检查。2.2甲方提供各类产品或服务的具体内容、价格、标准、佣金体系等均以甲方最新公布的产品大纲及相应的商务政策为准。甲方视各类业务的需要，必要时与乙方单独签署相关产品或服务的合作协议，并要求提供相应的准入材料。2.3乙方在当地须设有可以展示“西瓜新能源”系列产品的展厅或店面，以利于产品的展示及宣传，展厅或店面的装修须符合甲方的ＶＩ/ＳＩ标准要求，装修费用由乙方自负。2.6乙方在直营期间须自我投入、自主经营、自负盈亏。即乙方合法享有全部经营权利和义务，并承担经营期间所发生的一切债权、债务。3.1乙方向甲方交纳本协议期内一次性品牌保证金伍万元。3.2乙方向甲方交纳本协议期内一次性运营代理费（加盟费）伍万元。本代理费按乙方销售业绩按期返还，即乙方每销售一辆车，甲方即返还乙方100元，返还日期为乙方完成年度任务后的当年年底，直至返完为止。3.3乙方在协议期内如无违约行为，则本协议终止时，甲方退还乙方已缴纳的保证金（不计利息）。3.4协议期内如乙方需提前解除本协议，必须提前30天以上向甲方提出书面申请，经甲方审核同意可解除本协议，如乙方无违约行为甲方退还乙方交纳的保证金（不计利息）。乙方开发的“西瓜新能源”直营店在后续经营中所产生的销售额计入乙方的销售任务额中，并按季度给予乙方相应比例的业务返利，具体返利比例详见各产品商务政策。5.4对直营店汽车销售价格，由甲、乙双方依据当时市场行情商定。甲方权利义务规定：8.1甲方为乙方提供签约、门店选址、门店开设、门店运营等一系列的协作服务。8.2甲方负责乙方的铺面设计，并根据实际情况制定乙方相应的装修方案。甲方有权检查乙方装修是否与确定的设计图纸一致，是否按“西瓜新能源”统一形象要求装修装饰。8.3甲方对乙方拥有督导权。甲方有权在合理的时间内随时委派代表对乙方的经营门店进行督导，督导的范围包括但不限于乙方的经营情况、管理方法、服务质量等，甲方在进行督导时有权或复印行政会议记录、通知、公告等有关文件，乙方不得以任何理由拒绝。8.4甲方有权根据市场行情及当地情况对乙方的产品进行适当调配。乙方权利义务规定：乙方在开业前办理相关经营证照手续，负责店铺人员的招聘、使用，配合甲方的培训内容和考核工作。未经甲方同意，不得擅自变更门头、店招。在代理甲方“西瓜新能源”品牌运营权期间不得代理其他相同或类似商业模式的品牌产品。同时协议还对协议终止、违约责任等方面进行了约定。 2018年10月11日，易泽公司法定代表人孟庆国分两次向利恒公司张贵意账户打款加盟费5万元、保证金5万元。2018年4月26日，孟庆国租赁陈山房屋，租赁期限5年，年租金50000元。2018年10月12日，委托兰陵县艺拓广告装饰有限公司进行店面装修，花费装饰装修费用31488元。 另查明，被告先后创建“西瓜县区负责人交流群”、“临沂物流，兰陵店经纪人项目落地”两个微信群，用于各县区直营店的业务交流沟通。原被告双方合作期间，原告于2018年10月13日销售价值51400元的奇瑞ｅＱ1车辆一辆。 当事人双方对于原告加入被告直营店，并向被告交纳保证金、加盟费共计10万元的事实没有争议，但对于被告应否无偿提供展厅样品车辆、被告有无车辆提供给加盟商即被告有无履约能力、原告是否有违约行为等问题有争议。 对双方争议的证据，本院认定如下：原告提供的证据5谈话录像，拟证实被告实际负责人谷华明认可被告一直没有向原告提供可供销售的车辆，以此证实被告没有履约能力。被告对该证据质证认为，录像形成时间为2020年9月12日，谷华明说的是今年没有车辆，而非原被告协议期间。本院认为，该份录像中的谈话录音，部分内容嘈杂，其中较为关键的对话为：原告方：“我们从装上之后一直就没车，没卖车，其他县区也这样？”。被告方谷华明：“都这样”。但结合其它部分的录音内容，谈论的是大众对电动汽车不认可及政府不支持，故无法认定是没车，还是没卖车，不能证实被告无履约能力。被告提供的证据6照片，拟证实原告私自更改门面外形象，违反合同规定，不应返还保证金。原告对该证据质证认为，无法确定形成时间、地点，不予认定。本院认为，该照片的形成时间无法确认，故对该证据不予认可。 本案的争议焦点为：1、被告应否为原告无偿提供展厅样品车辆？2、被告有无履约能力？3、原告是否构成违约？ 焦点1，原、被告之间签订的《直营店授权代理协议书》有以下特征：被告负责向原告提供“西瓜新能源”品牌系列汽车，同时提供服务及合法的销售协议书或授权委托书，负责提供必要的业务拓展宣传材料，及相关工作人员的业务培训、流程导入和业务软件的安装等；原告负责“西瓜新能源”品牌汽车在兰陵地区的销售、推广及品牌形象维护等。收费方式是收取原告的“一次性运营代理费（加盟费）”5万元，该款项的本质是原告取得约定区域经营权的对价，有特许经营费用的性质。此外，被告在其他地区亦发展了直营店，收费模式和权利义务的约定均一致，采取的是统一的经营模式。因此，原被告双方之间签订的合同符合商业特许经营合同的特征，其性质应为特许经营合同。现原被告对于被告应否无偿提供展厅样车存在争议，众所周知，车辆的价值较大，要求作为代理商的被告将所代理的各品牌、各型号车辆为所开设的各直营店无偿提供样品车辆，不符合现实及交易习惯；同时根据《商业特许经营管理条例》的相关规定，特许人对被特许人并无无偿提供样品的义务，在原被告所签协议书中仅约定被告负责提供符合国家法律法规及相关规定许可销售的产品，并未约定无偿提供，故对原告诉称的被告应无偿提供展厅样车的主张不予支持。 焦点2，原告仅提供录像，证实被告无履约能力，但因该录像中的谈话内容嘈杂含混不清，无法认定被告方人员谷华明所认可的“都这样”是指均无车可售还是均未售出车辆，结合被告提供的购车付款交易记录，及原告自被告处花费51400元购买车辆的事实，认定被告无履约能力的证据不足，对原告的该点主张不予支持。 焦点3，被告举证称原告在协议期间有改变直营店外在形象的违约行为，但因所举证的照片无法证实其形成时间，故对其主张不予认可。 综上所述，原告易泽公司以被告利恒公司未提供展厅样品车辆及无履约能力的主张，因证据不足，不予认定。对原告要求返还加盟费5万元并支付资金占用利息及赔偿租金及装修费用损失81388元的请求，不予支持。因原、被告双方协议约定的期限已到期，且双方未再进行续约，故双方的《直营店授权代理协议书》已解除；被告应返还原告保证金5万元。被告张贵意收取原告易泽公司款项的行为系职务行为，应由易泽公司承担。依照《中华人民共和国民法典》第六十一条、第五百零二条、第五百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告临沂市利恒汽车贸易有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告临沂易泽网络科技有限公司保证金50000元； 二、驳回原告临沂易泽网络科技有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1965元（已减半），由被告临沂市利恒汽车贸易有限公司负担500元，由原告临沂易泽网络科技有限公司负担1465元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 员 庄桂芹 二〇二一年三月十五日 法官助理 诸葛倩 书 记 员 何晓庆