辽宁省沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2021）辽0103民初2073号原告：李庆祥，男，1975年12月6日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。被告：中智沈阳经济技术合作有限公司，住所地沈阳市沈河区北站路61号。法定代表人：王红，系该公司总经理。委托诉讼代理人：杨丽红，系该公司法务。被告：沈阳静态交通投资建设管理有限公司，住所地沈阳市和平区南京南街241-11号11门。法定代表人：张弛，系该公司执行董事兼经理。委托诉讼代理人：潘天悦，系北京盈科（沈阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：栾天天，系北京盈科（沈阳）律师事务所律师。原告李庆祥与被告中智沈阳经济技术合作有限公司、沈阳静态交通投资建设管理有限公司劳动争议一案，本院于2021年2月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李庆祥、被告中智沈阳经济技术合作有限公司的委托诉讼代理人杨丽红、被告沈阳静态交通投资建设管理有限公司的委托诉讼代理人潘天悦、栾天天均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李庆祥向本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告支付2018年10月25日至2020年7月31日违法解除合同赔偿金10930.92元；2、判决被告向原告支付2018年10月25日至2020年7月31日未休年假工资1256.4元；3、判决被告向原告支付2018年10月25日至2020年7月31日延时加班费35763元；4、判决被告向原告支付2018年10月25日至2020年7月31日加班费赔偿金35763元；5、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2018年9月28日入职到被告沈阳静态交通投资建设管理有限公司，2018年10月25日与被告中智沈阳经济技术合作有限公司签订劳动合同，派遣至被告沈阳静态交通投资建设管理有限公司，职务是巡查员，离职前12月的平均工资为2732.7元，工资支付方式为银行卡打卡支付。2020年8月3日被告以不能胜任工作为由解除合同。被告在解除合同前没有对原告进行调岗和培训，也没有提前一个月通知我并且未多支付给原告一个月工资和给予经济补偿金，被告不符合法定不能胜任工作解除合同程序。因此，要求被告支付违法解除合同的赔偿金10930.92元。2018年10月25日至2020年7月31日未享受带薪年假，因此要求被告支付未休年假工资1256.4元；2018年10月25日至2020年7月31日原告上班期间，被告要求工作时间为早七点上班晚七点下班，上2天休1天，原告每月工作时间为240小时，超过法定工作时间要求，共延时1430.52个小时，因此要求被告支付延时加班费35763元；被告没有支付延时加班费，按照《劳动合同法》第八十五条，要求被告支付延时加班费赔偿金35763元。被告中智沈阳经济技术合作有限公司（以下简称中智公司）辩称，原告李庆祥于2018年10月25日入职我公司处，双方已签订劳动合同，并于同日被派遣至第二被告处工作，实际工作岗位为巡查员。我公司与第二被告是劳务派遣服务关系，双方签署了《员工派遣合同》（下称派遣合同）。关于李庆祥要求支付经济赔偿金诉求，我公司不予以认可。因李庆祥本人是因其不符合工作要求解除的劳动关系，其本人已经认可并签字确认，该离职情况不符合支付经济赔偿金的条件。关于李庆祥提出的未休年假以及延时加班费等诉求，不应得到支持。因其相应的年休假以及加班费用均已经支付完毕，不存在拖欠情况，故此项诉求应予以驳回。综上所述，请求法院驳回原告的请求，维护我公司的合法权益，给予公正的判决。被告沈阳静态交通投资建设管理有限公司（以下简称静态交通公司）辩称，第一、原告自到我公司工作以来，一直不能胜任本职工作，多次出现工作成果不达标，工作期间巡查时间不符合要求，巡查拍照质量不符合要求等情形，公司为提到其业务水平，于2019年6月对其进行二次培训，培训后原告仍不能胜任本职工作，我公司多次对其进行督导及劝退工作，基于原告不能胜任工作的这一情况，双方最终于2020年8月3日达成解除合同离职确认的相应手续，解除合同系基于双方自愿合议的结果，不存在单方解除或违法解除的情形，因次原告主张解除合同赔偿金缺乏事实及法律依据；第二、关于年假，在我公司的工时管理体制中，包括原告在内的巡检员均采用上2休1的工作模式，其休假时间已在此模式下得到充分保障，上2休1的休息天数也长于一般职业的天数，因此原告此项年假工资的诉讼请求不应得到支持；第三、加班工资，此项费用我公司和中智公司已足额向原告支付，不存在未支付加班费的情形，也就是说不存在原告所主张的支付加班费和加班费的法定情形和事实情形，此两项诉讼请求法庭应予以驳回。本院经审理认定事实如下：2018年9月28日原告入职被告中智公司。2018年10月25日原告与被告中智公司签订劳动合同，约定：被告中智公司将原告派遣到被告静态交通公司工作，合同期限为2年，自2018年10月25日至2020年10月24日，派遣期限与合同期限一致。根据被告静态交通公司制定的《运营管理制度手册》记载，原告工作2天休息1天，日工作时间为7：00至19：00。2019年2月20日，原告李庆祥在《运营管理制度手册》签收确认单上签字确认。2020年8月3日，被告静态交通公司与原告签订《辞退申请表》，以工作表现达不到岗位要求为由辞退原告。同日，被告中智公司向原告出具《解除劳动合同证明书》，以原告不能胜任工作为由，与原告解除劳动合同。原、被告均认可原告离职前12个月平均2732.73元/月。2020年8月24日原告向辽宁省劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会于2020年11月23日出具辽劳人仲字［2020］第221号仲裁裁决书，原告对仲裁裁决书不服，起诉来院。另，2018年被告中智公司与被告静态交通公司签订《业务外包合同》，约定由被告中智公司承揽被告静态交通公司发包的业务，与为完成外包项目在被告静态交通公司现场提供服务的人员建立劳动关系。2020年被告中智公司与被告静态交通公司就派遣人员事宜签订《员工派遣合同》。本院认为，关于原告与被告解除劳动合同的情形是否符合法律规定的问题。本案中，原告与被告中智公司签订劳动合同，双方形成劳动关系，并被派遣至被告静态交通公司工作，原告在实际工作中受被告静态交通公司管理制度约束。被告静态交通公司的《运营管理制度手册》第三章员工管理办法第十六条用工关系解除第（2）项约定：员工有下列情形之一的，公司可以解除用工关系，将其退回其派遣单位，并提前三十日以书面形式通知员工：……②不能胜任本职工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。现被告静态交通公司提交数份“车辆停泊确认照片”及“巡查间隔时间表”，主张原告不能胜任工作，并以此为由于2020年8月3日与原告签订离职申请表，而被告中智公司于2020年8月3日以不能胜任工作为由与原告解除劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十天以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；……本院认为，原告虽工作业绩不佳，而被告静态交通公司虽主张其对原告进行过培训，但其提供的培训签到表所记载的时间是2019年6月19日，与被告静态交通公司辞退原告的时间相距较远，且被告静态交通公司亦未能举证证明此次培训的内容，故二被告就其对原告进行培训未能完成举证责任。同时，二被告亦未对原告进行工作岗位的调整，且无论是被告中智公司还是被告静态交通公司，亦未提前三十天将解除劳动关系的决定通知原告或者向原告额外支付一个月的工资。综上，被告解除与原告的劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定，解除行为系属违法解除，原告应支付被告违法解除劳动关系赔偿金10930.92元（2732.73元×2个月×2）。关于原告主张未休年假工资的问题。未休年假工资的仲裁申请时效为一年，原告于2018年9月28日入职，于2020年8月3日与被告解除劳动关系，于2020年向仲裁机构申请仲裁，依据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条的规定，职工在用人单位工作满一年享受带薪年休假，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。结合原告入职及离职的时间，原告按照五天主张未休年假工资，符合事实及法律规定。现被告未能举证证明原告已休年假，亦未举证证明年假工资已经支付，应承担未举证的法律后果。被告静态交通公司作为实际用工主体应向原告支付未休年假工资。现结合原告的工资标准，原告未休年假工资1256.4元的主张合理，本院予以支持。对原告要求被告支付延时加班费的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，用人单位休息日安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬。本案中，原告上二休一，日工作时间为7点至19点，工作内容为对负责范围内车位停放车辆进行记录，工作期间原告自行安排午饭及午休事宜。现原、被告签订的劳动合同中约定的工资标准为不低于当地最低工资标准，而原告每月的工资收入均明显高于合同约定的标准。而从被告提供的工资明细看，原告工资构成包含绩效和加班费，且原告入职被告处后对自己的工资收入及标准亦未提出异议。综合考虑原告的工作内容、合同中对工资的约定以及工资的构成情况，本院认为原告的劳动强度与工资收入相宜，且相应加班费用已经支付，故而对原告延时加班费的主张本院不予支持。对原告要求原告支付加班费赔偿金的诉讼请求，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告中智沈阳经济技术合作有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告李庆祥违法解除劳动合同赔偿金10930.92元；二、被告沈阳静态交通投资建设管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告李庆祥未休年假工资1256.4元；三、驳回原告李庆祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告中智沈阳经济技术合作有限公司、沈阳静态交通投资建设管理有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审判员 班 蕊二〇二一年三月六日书记员 徐明月