广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0104民初字4157号原告：广州华苑园林股份有限公司，住所地广州市越秀区中山一路34号自编3号。法定代表人：刘贵才，任职总经理。委托诉讼代理人：徐舒，女，1983年6月23日出生，汉族，该司员工，身份证住址广州市天河区。委托诉讼代理人：陈秋丹，女，1989年9月4日出生，汉族，该司员工，身份证住址广州市海珠区。被告：付天亮，男，1965年7月12日出生，汉族，身份证住址河南省郸城县。委托诉讼代理人：周满满，广东天穗律师事务所律师。原告广州华苑园林股份有限公司（以下简称华苑园林公司）诉被告付天亮劳动争议一案，本院于2021年1月11日立案受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼法程序繁简分流改革试点工作的决定》的规定，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告华苑园林公司委托诉讼代理人徐舒、陈秋丹，被告付天亮及其委托诉讼代理人周满满均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况双方有争议的事项为第一项、第十二项，其他事项双方无争议。双方也均认可仲裁裁决结果的第二项、第三项内容。一、工作情况：申请人曾自2010年8月1日起在广州华苑园艺有限公司工作。原告主张根据双方劳动合同显示2010年8月1日付天亮不在广州华苑园艺有限公司工作；对付天亮提供社保记录认可，但记录显示2010年8月至2011年12月缴纳社保的广州南方人才资源租赁中心和华苑园林公司、广州华苑园艺有限公司没有关系。仲裁中华苑园林公司主张2010年8月1日至2011年12月31日付天亮由第三方公司派遣其到华苑园林公司工作，但未举证证明；诉讼中仍坚持该主张也无证据证明。被告付天亮主张其从2010年8月1日开始在广州华苑园林有限公司工作，对此由上述社保记录证明。本院认为：依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”、第四十六条第一款“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依据劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算经济补偿或者赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持”之规定，华苑园林公司未对其2010年8月1日至2011年12月31日付天亮由第三方公司派遣其到华苑园林公司工作的主张提供证据证明，故上述工作年限应合并计算入付天亮在华苑园林公司的工作年限。二、被申请人曾用名：广州华苑园艺有限公司。三、工作岗位：保安。四、签订劳动合同情况：申请人与广州华苑园艺有限公司签订了期限分别为2012年1月1日至2014年12月31日、2015年1月1日至2017年12月31日的劳动合同；申请人与被申请人签订了从2018年1月1日起至法定终止条件出现时止的无固定期限劳动合同。五、每月工资标准及工资构成：基本工资1895元+补贴+加班费。六、工资支付情况：被申请人每月15日左右通过银行转账的方式支付申请人上个自然月工资，支付申请人工资至2020年9月10日。七、工作时间：实行早班、夜班轮班制，每班12个小时，申请人近一年一直上早班，周六日没有休息。八、考勤方式：队长手写登记方式考勤。九、最后工作日：2020年9月23日。十、离职前12个月的月平均工资：5177.75元。十一、申请劳动仲裁日期：2020年9月23日。十二、是否存在违法解除劳动关系及具体赔偿金：本案仲裁程序中付天亮主张2020年9月10日被申请人法定代表人刘贵才发现大堂前台花盆有烟头，其询问在哪里，刘贵才让其自己找，当其发现烟头准备捡起来时，刘贵才说“吃掉它”，其回复“你吃给我看”，刘贵才就说“你可以走了”，就是解除劳动关系的意思表示，后来被申请人行政主管拿了一份自动离职申请让申请人签名，申请人拒绝签名。为证明其主张，申请人提交了“申请人与前台文员江丹聊天录音”证据。被申请人辩称，2020年9月10日其法定代表人刘贵才确实看到大堂的花盆有很多烟头，就要求申请人付天亮处理，付天亮情绪激动称“是大领导扔的，我也管不了”，考虑到付天亮情绪激动，刘贵才说“你可以走了”，并不是让申请人离职，是让申请人暂时离开现场，其行政主管黄雯及行政经理跟进处理付天亮的情绪。自该日下午起申请人一致旷工，其多次与申请人协商调岗事宜，但申请人不同意且不到岗上班，发出限期到岗通知书后仍未到岗，于是其解除了与申请人之间的劳动关系。为证明其主张，被申请人提交了“保安岗位说明及绩效考核指标”、“工作安排通知书”等证据。庭审中双方均提供了劳动合同及社保记录。原告华苑园林公司提供了2019年9月16日谈话录音及付天亮和黄雯的微信记录、工作安排通知书、限期到岗通知及快递单和签收记录、解除劳动合同通知及快递单和签收记录、员工守则和管理制度。被告付天亮对员工守则和管理制度不予认可，对其他证据的真实合法性认可。被告付天亮提供了银行流水、付天亮和员工江丹的谈话录音。原告华苑园林公司对其真实性认可。根据双方的证据及质证意见，本院能够认定以下事实：2019年9月10日是星期四。付天亮和刘贵才于当天上午发生上述口角后，付天亮就回到宿舍不再从事原岗位上的保安工作。随后9月11至15日付天亮也未到岗工作。用人单位华苑园林公司无人催过付天亮到岗，也未和其协商调整工作岗位等。9月16日华苑园林公司员工黄雯、陈春林和付天亮谈话，付天亮曾提出一个月赔一万，一年赔一个月的赔偿方案；对方向其提出调岗等意见。9月16日黄雯和付天亮微信中谈到付天亮想从事电工但应通过面试。9月16日至22日付天亮仍未提供工作。9月22日华苑园林公司出具了工作安排通知书，付天亮以公司已解除劳动合同选择不服从以上工作安排并签字及日期。之后华苑园林公司向付天亮邮寄限期到岗通知书、解除劳动合同通知书。付天亮收到该两份通知书后提起仲裁申请。双方对仲裁计算的解除劳动合同赔偿金公式即5177.75×10.5个月×2倍=108732.75元予以认可。庭审中华苑园林公司主张9月10日付天亮曾向队长请假，付天亮对此不予认可，原告也无证据证明。付天亮主张9月10日下午保安队长曾给其自动离职证明及交接清单让其签字，华苑园林公司对此也不予认可。本院认为：首先2020年9月10日刘贵才基于其法定代表人身份告知付天亮“你可以走了”。随后9月10日至9月16日付天亮未再到岗提供工作，华苑园林公司作为用人单位也未及时和付天亮沟通解释并尽快解决付天亮和刘贵才之间的矛盾纠纷。基于当时两人的身份，付天亮主张刘贵才作出了解除劳动关系的意思表示符合常理。且从随后几天的情况看，应为劳动者同意并接受了其被解除劳动关系的情况。其次华苑园林公司仲裁中提交的“保安岗位说明及绩效考核指标”因付天亮不予认可，且同付天亮长久的稳定工作情况明显不符合。第三9月16日双方沟通时付天亮提出了赔偿方案，华苑园林公司才提出调岗等处理方案。之后在9月22日才提出新的工作安排通知等明显属于解除劳动关系之后的事后沟通或协商。因此可以认定华苑园林公司存在违法解除劳动关系的情况。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，华苑园林公司应向付天亮支付赔偿金108732.75元。十五、仲裁请求：1、被申请人支付违法解除劳动关系赔偿金108734.53元（当庭明确计算方式：5177.835元/月×10个月×2倍）；2、被申请人法定代表人刘贵才向申请人赔礼道歉，被申请人向申请人出具离职证明。十六、仲裁结果：1、本判决生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人违法解除劳动关系的赔偿金108732.75元；2、本裁决生效之日起三日内，被申请人向申请人出具离职证明；3、驳回申请人的其他仲裁请求。判决结果综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条、第四十六条第一款之规定，判决如下：一、本判决生效之日起三日内，原告广州华苑园林股份有限公司一次性支付被告付天亮违法解除劳动关系的赔偿金108732.75元；二、本判决生效之日起三日内，原告广州华苑园林股份有限公司向被告付天亮出具离职证明；三、驳回原告广州华苑园林股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元（原告已预付），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员 毛 磊二〇二一年三月十二日书记员 卢俊霖