甘肃省定西市中级人民法院民事判决书（2021）甘11民终65号上诉人（原审原告）：康某，男，汉族，住陇西县，现住陇西县。被上诉人（原审被告）：毛某，男，汉族，农民，住陇西县。被上诉人（原审被告）：董某，男，汉族，住陇西县，现住陇西县。上诉人康某因与被上诉人毛某、董某民间借贷纠纷一案，不服陇西县人民法院（2020）甘1122民初3889号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年1月7日立案后，依法组成合议庭，因涉及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条规定的情形不开庭进行了审理。本案现已审理终结。康某上诉请求：1、依法撤销陇西县人民法院(2020）甘1122民初3889号民事判决,改判支持康某在一审中的诉讼请求。2、本案诉讼费由毛某、董某负担。事实与理由：一审认定事实不清。1、一审法院在审理过程中因康某未将借款录音文件转换为书面证据,就对于主要的证据未认定,该证据记载了康某一直向毛某、董某催要该借款的事实,对此,一审庭审中董某也认可康某经常催要借款的事实,并同意承担连带担保责任，本案诉讼时效一直在中断。一审认定,在法定诉讼时效期间内,康某没有向毛某、董某进行主张该笔借款,属于认定事实错误,并以毛某已超过诉讼时效的抗辩,驳回康某在一审中的诉讼请求错误。另外,在一审庭审中,康某称自己因有向毛某、董某催要该笔借款的录音录像证据,一审法院要求提供书面证据,故康某当时没有整理成该录音证据的书面材料而没有提交,但可以将该录音证据当庭播放后再补交该录音证据的书面材料及制作的录音光盘,而一审法院没有提示,导致该录音录像证据在一审庭审中没有进行举证和质证。2、一审法院即使不认定康某一直向毛某、董某催要该借款的陈述及董某也认可经常催要的事实,但2020年10月2日的录音录像证据证实,康某在找到毛某、董某催要该笔借款时,毛某答应别人也借他的钱,他要回来了就给康某归还的事实,因此，也能证明毛某对该笔借款的诉讼时效并没有抗辩,是对该笔借款再一次进行了确认,诉讼时效也应当于2020年10月2日起算。3、一审庭审中,董某作为该笔借款的连带保证人,同意承担责任,但一审法院在已超过诉讼时效驳回康某对毛某的诉讼请求的同时,亦驳回对董某的诉讼请求是错误的。康某向一审法院起诉请求：1.判令毛某立即清偿借款本金20000元，利息8470元（2008年11月18日至2020年10月17日，共计132个月，按目前全国银行间同业拆借中心贷款市场报价利率LPR计算，即年利率3.85%），合计28470元；并以本金20000元为基数，自2020年10月18日起按全国银行间同业拆借中心贷款市场报价利率（LPR）为标准支付利息至本金实际清偿之日；2.判令董某对上述借款本息承担连带清偿责任；3.本案诉讼费用由毛某、董某承担。一审法院认定的事实：2008年8月17日，毛某向康某借款20000元，由董某代为书写了借条一份，载明：“今借到康某老师现金贰万元正（20000元），借期三个月，2008年8月17日,到期2008年11月17日”，该借条由作为借款人的毛某及作为担保人的董某分别签名。后经康某催要未果。一审法院认为，法定的诉讼时效期间届满后，权利人行使请求权的，人民法院不再予以保护。《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定：向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年，法律另有规定的除外；诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。本案中，康某与毛某借条约定的借款期限为三个月，即从2008年8月17日至2008年11月17日止，故本案的诉讼时效时间自2008年11月18日起计算为三年。庭审中，康某未提交借款期满后向毛某催要的有效证据，且经查明本案无中止、中断、延长的情形及事由，现毛某以该笔借款已超过诉讼时效提出抗辩，该辩解理由成立。故康某提出的主张缺乏证据证实，应予驳回；关于毛某辩称该笔借款用途因赌博形成，亦无证据证实，对此辩解理由不予采纳。综上所述，康某要求毛某、董某偿还借款的诉讼请求证据不足，其理由不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回康某的全部诉讼请求。案件受理费256元，由康某负担。本院二审期间，康某向本院提交了2020年10月2日其与董某及朋友潘某某去毛某家催要借款的录像和录音光盘及录音的文字转换资料，拟证明当天去毛某家催要借款时毛某答应还钱的事实。经质证，董某对录像、录音资料无异议，毛某因在外地打工，无法对录像、录音进行质证，经向毛某打电话核实，毛某认可2020年10月2日康某与董某等三人去他家要钱，其答应别人欠他钱，等要来后给康某还钱的事实。本院对该份证据认证如下：康某提交的录像、录音资料中反映的事实与毛某陈述的事实一致，该录像、录音资料可作为认定本案事实的依据。经二审审理查明的事实与一审一致，予以确认。另查明，2008年8月17日毛某向康某出具借条，康某向毛某提供了20000元借款。2020年10月2日康某与董某及朋友潘某某去毛某家催要借款，毛某答应别人欠他的钱，等要回来了就给康某偿还。本院认为，1、关于康某提出毛某提出本案已超过诉讼时效的抗辩不能成立的上诉意见，《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第三条规定“民法总则施行前，民法通则规定的二年或者一年诉讼时效期间已经届满，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院不予支持”。本案中，毛某于2008年8月17日从康某处借款，约定借款期限三个月，2008年11月17日到期，2010年11月17日二年诉讼时效期间届满，届满日期在《中华人民共和国民法总则》施行前（《中华人民共和国民法总则》于2017年10月1日施行），故康某向人民法院请求保护其权利的诉讼时效期间不能适用三年的规定，应为二年，2010年11月17日诉讼时效期间届满。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十九条第一款规定：诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持。本案中，2010年11月17日诉讼时效期间届满，但2020年10月2日康某与董某及康某的朋友潘某某去毛某家催要借款时，毛某答应别人欠他的钱，等要来了就给康某还，作出了同意履行义务的意思表示。2020年10月19日康某向一审法院提起诉讼，在一审期间毛某以诉讼期间届满为由进行抗辩，根据上述规定，应不予支持。故康某的该上诉理由成立，本院予以采纳；2、关于康某上诉提出董某应承担保证责任的上诉意见，《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”，第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”。本案中，借条中未写明董某承担保证责任的保证方式，董某应按照连带责任保证承担保证责任，未约定保证期间，康某应在主债务履行期届满之日起六个月内即2008年11月17日起至2009年5月17日间要求董某承担保证责任，康某没有提供其在该期间内要求董某承担保证责任的证据，二审期间，康某及董某均否认借款之后康某要求董某承担保证责任，故董某应免除保证责任。对康某的该上诉意见本院不予采纳。综上所述，上诉人康某的部分上诉请求成立，予以支持。康某与毛某之间形成合法的民间借贷关系，毛某应依约承担还款义务；关于康某向一审法院起诉提出毛某向其支付借款利息的请求，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定（2020第一次修正）》第二十五条规定：借贷双方没有约定利息，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。本案中，借条中未约定利息，在一审庭审中，康某提出口头约定利息按月息1分计算，毛某提出按照2分计算，因双方说法不一，应视为约定不明，故对其要求支付利息的请求不予支持；关于毛某在一审中提出其所借款用于赌博的意见无证据支持，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定（2020第一次修正）》第二十五条，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：一、撤销陇西县人民法院（2020）甘1122民初3889号民事判决；二、由毛某于本判决生效后十日内偿还康某借款20000元。三、驳回康某的其他诉讼请求。一审案件受理费256元，二审案件受理费512元均由被上诉人毛某负担。本判决为终审判决。审判长 陈有良审判员 赵云玲审判员 刘 锋二〇二一年三月一日书记员 景薪洁