吉林省四平市中级人民法院民事判决书（2021）吉03民终185号上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司四平中心支公司。负责人：马某1。委托诉讼代理人：王某1，吉林东泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:马某2，住吉林省四平市铁东区。委托诉讼代理人：赵某，吉林满誉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：白某，住吉林省四平市铁东区。被上诉人（原审被告）：崔某，住吉林省四平市铁东区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司四平中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人马某2、崔某、白某机动车交通事故责任纠纷一案，不服四平市铁东区人民法院（2020）吉0303民初2275号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人平安保险公司的委托诉讼代理人王某1、被上诉人马某2及其委托诉讼代理人赵某，被上诉人白某到庭参加诉讼。被上诉人崔某经本院传票依法传唤未到庭亦未提交书面答辩意见，本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：撤销四平市铁东区人民法院（2020）吉0303民初2275号民事判决书第一项，改判上诉人不赔偿误工费60000元。事实和理由：上诉人认为，原审判决将被上诉人马某2主张的经济补偿款60000元转化为误工费并给予保护，没有事实和法律依据，属于认定事实错误，适用法律错误，应予改正。一、根据人身损害赔偿司法解释第十七条第一款的规定，受害人遭受人身损害后可以主张包括因误工减少的收入等损失，但经济补偿不在可要求赔偿之列，原审过程中，被上诉人马某2主张的是经济赔偿60000元而不是误工费，但在判决中却将经济补偿作为误工费判决由上诉人承担赔偿责任，明显适用法律错误。二、在被上诉人提供的分包合同、银行流水、工程量结算清单等证据，证明被上诉人马某2并未因此次交通事故而对承包的工程造成影响，从而减少收入，故此被上诉人无权主张因误工减少的收入的赔偿。三、即使存在误工费，根据人身损害赔偿司法解释第二十条第二款规定，“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，被上诉人已经超过六十周岁，没有固定收入，未提供建筑业执业证明，也未按规定提供最近三年的平均收入状况，在此情况下，被上诉人的误工费标准只能按居民服务业或者建筑行业上一年度职工的平均工资计算。被上诉人提供的收据及原审法院的调查笔录，只能证明在此期间被上诉人曾经雇用了第三人孙继华为其工作，而将雇用第三人的工资作为自己的误工标准计算，没有事实及法律依据。马某2辩称，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，应当驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。马某2提供的分包合同、银行流水、工程量结算清单等证据，完全可以证明被上诉人马某2这些年一直干工程，承包阳光新城农贸市场及回迁楼、地下车库、商网项目、工种（钢盘）。被上诉人马某2提供的技师合格证书可以证明被上诉人马某2的工种是钢筋工，可以承包该项工程。由于被上诉人马某2因交通事故受伤后，马某2去不了了，所以雇请孙继华带工代替马某2管理工地施工的工作，每月支付12000元是因该起交通事故而造成的实际经济损失，且这项损失是实际发生的费用，可以按照马某2因交通事故引起的误工费用计算。白某辩称，因为我的保险是全险，让我承担诉讼费、鉴定费等费用，应当由保险公司承担。其他没有了。马某2向一审法院起诉请求：一、依法判令被告赔偿原告各项经济损计213，646.84元；二、依法判令被告平安保险公司在承保的交强险、商业险项下承担优先赔偿责任；三、诉讼费由三被告承担。一审法院认定事实：2020年5月17日17时50分，白某驾驶×××号小型轿车沿四平市铁西区北河西路由西向东行驶至北仁兴街、在沿北仁兴街由北向南行驶时，与沿北仁兴街由北向南步行的马某2发生事故，造成马某2受伤。事故发生后，原告被送往四平市中心人民医院住院治疗94天，诊断为左侧双踝骨折。原告的伤情，经吉林正达司法鉴定所鉴定：1．被鉴定人马某2此次外伤致左踝关节功能障碍评定为十级伤残；2．被鉴定人马某2的后续治疗费需1.6万元；3．被告鉴定人马某2的护理期限为94日。此次交通事故，经四平市公安局交警支队事故处理大队四公交认字［2020］第0151号道路交通事故认定书认定，白某负事故的全部责任，马某2无责任。崔某系×××号小型轿车的注册及实际所有人，该车在被告平安保险公司投保了交强险及商业三者险。一审法院认为，公民合法的人身权益应受法律保护，本案因交通事故产生赔偿责任，已由交警部门进行了责任划分，即白某负事故的全部责任，马某2无责任，交警部门对此次事故的责任认定事实清楚，程序合法，责任划分准确，予以采信并作为认定事实及当事人赔偿责任的依据。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案中白某驾驶×××号小型轿车在被告平安保险公司投保了交强险及商业三者险，故应由被告平安保险公司在交强险及商业三者险限额范围内对原告马某2的合理损失予以赔偿。保险公司承担赔偿责任以外的部分（诉讼费、鉴定费、律师代理费）由被告白某、崔某承担。综合双方当事人的诉辩及举证情况，对马某2诉请的赔偿项目及相应损失数额，作如下评析和认定：1．医疗费：56955.38元（住院费用56002.73元，门诊费用952.65元）；2．护理费：14512.66元（经鉴定，原告的护理期限为94日，154.39元／天×94天）；3．住院伙食补助费：9400元（原告住院94天，100元／天×94天）；4．营养费：2820元（原告住院94天，医嘱加强营养，30元／天×94天）；5．误工费：60000元（原告诉讼要求为经济补偿款60000元，按误工费予以保护，从原告受伤之日2020年5月17日至2020年10月27日，计算至定残前一日，共计5个月10天，按5个月保护，12000元／月×5个月）；6．残疾赔偿金：38758.8元（经鉴定，原告评为十级伤残，马某21952年6月22日生，32299元／年×12年×10％）；7．精神抚慰金：5000元（经鉴定，原告评为十级伤残，酌情保护）；8．交通费：390元；9．后续治疗费：1.6万元（经鉴定，需后续治疗费1.6万元）；10．鉴定费：2700元；11．律师代理费：1000元（原告诉讼要求6000元，酌情保护1000元）。以上款额合计：207536.84元，其中由平安保险公司在交强险项下承担120000元，余款87536.84元，由平安保险公司在商业三者险限额内按责任比例承担赔偿责任（100％）为83836.84元，两项合计203836.84元。鉴定费、律师代理费合计3700元，由被告白某、崔某承担。判决：一、被告平安保险公司自判决生效之日起十日内在交强险、商业三者险限额内赔偿原告马某2各项经济损失203836.84元。二、被告白某、崔某于判决生效后五日内一次性赔偿原告马某2各项经济损失3700元。三、驳回原告马某2的其他诉讼请求。案件受理费2252元，由被告崔某负担。本院二审期间，马某2提交了技师合格证书，为了证明马某2的工种是钢筋工，可以承包该项目。平安保险公司质证称，该份证据不属于新证据，不应在二审中予以质证，即使马某2具有该资格证书也并不证明其具有承包工程的资质，承包工程应有建筑工程资质，具有技师资格也应在具有建筑工程资质的企业内任职才能够承包建筑工程。白某质证称，没有意见。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，对马某2提交的技师合格证书，上诉人虽认为不属于新证据，但并未提交相反的证据予以否定，本院予以采纳。马某2因本案交通事故致脚踝部伤残，无法带工完成已承包的工程，雇请孙继华带工完成工程因此支付给孙继华的60000元工资，属于马某2因误工造成的实际经济损失，依法应予保护。上诉人虽提出该经济损失不属于保险公司承保的范围，保险公司不应赔偿，但未提交相应的免责条款以及免责条款已经向投保人提示、说明的相关证据，故对该上诉理由，不予支持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司四平中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4357元，由中国平安财产保险股份有限公司四平中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 勇审判员 王月光审判员 崔巍巍二〇二一年三月三十一日书记员 胡美多