江苏省张家港市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0582民初12550号原告：江苏金茂创源供应链管理有限公司，住所地张家港保税区北京路国际消费品中心大楼308-194室。法定代表人：姚辉，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈静瑶，国浩律师（苏州）事务所律师。被告：李有，男，1986年5月21日生，汉族，住山东省安丘市。被告：王东，男，1996年11月14日生，汉族，住山东省青州市。被告：郭换杰，女，1989年6月6日生，汉族，住河南省滑县。被告：淄博贯驰商贸有限公司，住所地山东省淄博市张店区洪沟路45号南办公楼二楼西首。法定代表人：李有。第三人：淄博悦有商贸有限公司，住所地山东省淄博市张店区新村东路198号办公楼一层西起第四间。法定代表人：李思海。原告江苏金茂创源供应链管理有限公司（以下简称金茂公司）与被告李有、王东、郭换杰、淄博贯驰商贸有限公司（以下简称贯驰公司）、第三人淄博悦有商贸有限公司（以下简称悦有公司）合同纠纷一案，本院于2020年10月29日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用简易程序，于2021年3月1日公开开庭进行了审理。原告金茂公司的委托诉讼代理人陈静瑶到庭参加了诉讼，被告李有、王东、郭换杰、贯驰公司、悦有公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告金茂公司向本院提出诉讼请求：1、解除原告与四被告于2018年8月2日签订的《投资协议》；2、被告李有以零元对价回购原告持有的悦有公司15%的股权；3、被告李有及第三人悦有公司协助原告办理股权转让的工商登记变更手续；4、被告李有支付原告违约金20万元；5、被告李有承担原告律师费损失10万元；6、被告王东、郭换杰、贯驰公司对被告李有的上述第4、5项义务承担连带清偿责任；7、本案的诉讼费、保全费由四被告负担。本案诉讼费用由两被告承担。后原告金茂公司撤回第1项诉讼请求。事实与理由：2018年8月2日，原告与四被告签订《投资协议》，约定原告与被告李有共同出资设立悦有公司（以下简称目标公司），原告认缴出资额为120万元，占股15%，被告李有认缴出资额为680万元，占股85%。同时约定，若目标公司出现未能按约足额偿还投资方借款本金和利息等款项的，原告可要求被告李有无条件收购其持有的目标公司的全部或部分股权，目标公司及被告李有应及时予以配合，且被告王东、郭换杰、贯驰公司自愿作为保证人为目标公司就《投资协议》项下被告李有应向原告承担的责任和义务提供连带保证担保。《投资协议》签订后，原告作为投资方分别于2018年8月27日、9月18日与目标公司签订《借款协议》两份，约定由目标公司向原告借款共计400万元。因目标公司未能按约足额偿还原告借款，原告于2019年2月22日将目标公司及四被告起诉至法院。张家港市人民法院于2019年9月17日作出（2019）苏0582民初2551号民事判决书，判决目标公司及四被告共同承担还款责任。但目标公司及四被告至今未履行全部还款义务。现因目标公司未能按时足额偿还原告借款本息的违约行为已经满足《投资协议》中约定的被告李有回购条件，原告有权解除《投资协议》。被告李有、王东、郭换杰、贯驰公司共同辩称，原告无权解除《投资协议》，其邮寄的解除通知被告李有并未收到。原告虽持有目标公司的股权，但并未出资到位，根据法律规定，其还不是实际意义的股东，原告应当首先完成出资义务，在此情形下，原告无权要求被告李有履行股权回购义务。《投资协议》关于股权回购的约定违反法律的强制性规定，自始无效，相应要求支付违约金及律师费损失的诉讼请求也应予驳回。此外，被告王东、郭换杰、贯驰公司只是对目标公司应向原告承担的责任承担担保责任，原告的诉请均不在协议约定的担保人应担保的范围内。现目标公司并没有停止经营，双方至今未对公司资产进行清算；法定代表人、财务人员、风控审核人员、公司印章及财务均由原告实际控制，即使出现公司无法运营甚至亏损运营也是原告过错导致，故原告无权根据《投资协议》向各被告主张权益。被告悦有公司未作陈述。本院经审理认定事实如下：2018年8月2日，金茂公司（甲方、投资方）与李有（乙方、同为担保方）、王东、郭换杰、贯驰公司（均为担保方）签订《投资协议》一份，约定由甲、乙双方共同出资设立悦有公司（以下另称目标公司），作为合作开展大米、粮油、面粉等物资购销业务的平台公司，乙方及其关联方王东、郭换杰、贯驰公司自愿为本协议项下融资提供连带保证担保。目标公司注册资本800万元，所有股东以货币形式出资，公司注册资本暂不到位，具体认缴时间由股东会商议后确定。其中，甲方出资额为120万元，以货币方式出资，占注册资本的15%；乙方出资额为680万元，以货币方式出资，占注册资本的85%。双方一致同意甲方通过贸易融资、借款或乙方所认可的其它方式为目标公司提供经营发展所需资金，履行融资义务。李有、郭换杰、王东、贯驰公司为目标公司与甲方之间的所有融资协议提供连带保证责任担保。如遇目标公司未能按时足额偿还投资方借款本金和利息（若有）等款项的，甲方有权要求乙方收购其持有的目标公司的全部或部分股权（或股份），甲方在知晓该情况后立即提出收购要求。乙方同意，发生上述情形的，乙方向甲方支付股权（或股份）收购对价，股权（或股份）收购之前目标公司已向甲方分配的红利和任何补偿，将从上述收购价格中扣除，收购价格以如下三种方式中金额较高者计算：1、收购对价=实缴出资金额×（1+12%×n）-目标公司历年累计向甲方实际支付的股息、红利，其中：n=投资年数，投资年数按照实际投资天数（投资起始日至收购日之间的天数）除以360计算；2、以目标公司届时账面资产为计算基础，根据甲方所持目标公司股权比例计算；3、甲方所持目标公司股权，经甲方及乙方共同认可的会计师事务所或评估机构评估的价值。乙方应在收到甲方发出的要求股权（或股份）收购的书面通知载明期限内付清全部收购价款，未按期支付收购价款的，乙方应支付违约金，每迟延一日，违约金按照应付而未付金额的0.05%计算。乙方不履行本协议项下任何约定或违反本协议项下作出的任何承诺、陈述；或者在本协议中向甲方作出的保证、陈述被证明为虚假、不真实、有重大遗漏或者严重误导的；或存在其他实质违反本协议约定义务情形的，投资者可以选择：1、单方面通知李有解除本协议，同时由乙方偿还全部实缴出资款并由乙方支付20万元违约金，若该等违约金不足以弥补投资者全部经济损失的，甲方有权向乙方进行追偿；2、要求乙方继续履行本协议，同时向甲方支付20万元违约金，若该等违约金不足以弥补投资者全部经济损失的，甲方有权向乙方进行追偿。担保方愿意并承诺为目标公司就本协议项下届时应向甲方承担的责任和义务（包括但不限于支付款项、违约金、违约金及律师费、鉴定费、评估费、登记费、保险费等全部款项支付义务）向甲方提供连带责任担保，期限为自目标公司应付未付款项之日起两年。任何因本协议的解释或履行而产生的争议，均应首先通过友好协商方式加以解决。如协商未果，则任何一方均有权在该等争议发生后，将该等争议提交甲方所在地人民法院解决。诉讼费用（包括律师费）等有败诉方承担。协议还约定贯驰公司、李有、郭换杰、王东的通讯地址为淄博市临淄区凤凰镇山东森美新有限公司院内，收件人为李有，联系电话188××××3192。悦有公司设立于2018年8月10日，股东分别为李有及金茂公司。其中，李有持股比例为85%，金茂公司持股比例为15%。2019年2月22日，金茂公司向本院提起诉讼，诉请悦有公司归还借款本金400万元及利息并要求贯驰公司、李有、郭换杰、王东对悦有公司的案涉债务承担连带清偿责任等。本院于2019年9月17日作出（2019）苏0582民初2551号民事判决书，判决：1、悦有公司于判决生效后10日内归还金茂公司借款本金400万元利息；2、悦有公司赔偿金茂公司律师费损失13万元；3、贯驰公司、李有、郭换杰、王东对悦有公司的上述债务中借款本金200万元及相应利息、律师费损失13万元承担连带清偿责任。该案生效后，金茂公司向本院申请强制执行。该案已执行到位786935.7元，未执行到位3956397.97元。后因未发现被执行人有可供执行的财产，本院于2020年8月10日作出（2020）苏0582执1040号之一民事裁定书，裁定终结本次执行。2020年9月15日，金茂公司向李有邮寄《解除协议及股权回购通知函》，要求李有回购其司持有的贯驰公司15%的股权，在收到通知函之日起5个工作日内协助金茂公司办理完毕股权回购的变更登记手续，否则将通过司法途径解除协议并依法要求李有履行回购义务。投递地址为山东省淄博市张店区柳泉路新世界广场3号楼2单元2105（该地址为《投资协议》载明的李有的住所）。根据EMS投递信息显示，该函于2020年9月18日由他人代收。金茂公司为本案诉讼，与国浩律师（苏州）事务所签订《委托代理合同》，约定合同签订后3日内支付5万元，如庭审中被告李有出庭应诉的，则庭审应诉且判决后3日内另行支付5万元，合计律师费10万元；如一审庭审中被告缺席的，则一审律师费按5万元结算。如有二审的，二审律师费为一审的减半收取律师费。2019年8月23日，金茂公司通过银行转账方式向国浩律师（苏州）事务所支付5万元。2021年3月1日，金茂公司出具《情况说明》一份，确认2019年2月委托国浩律师（苏州）事务所参与本项目，并于2019年8月22日向该所支付前期参与费用5万元。本院认为，案涉《投资协议》系各方当事人真实意思表示，并未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按约履行各自义务。根据《投资协议》约定，如第三人悦有公司未能按时足额偿还投资方借款本金、利息等款项，原告金茂公司即有权要求被告李有收购其持有的悦有公司全部或部分股份。依据（2019）苏0582民初2551号民事判决书及（2020）苏0582执1040号之一民事裁定书，可以确认悦有公司尚结欠原告金茂公司借款本金及利息，该情形符合《投资协议》有关股权回购条款的约定，原告金茂公司据此有权要求被告李有回购股权。按照《投资协议》对股权回购价格的约定及第三人悦有公司的经营状况，原告金茂公司选择按照零元价格回购其所持有的悦有公司15%股权，并不损害被告李有的合法权益，本院予以支持。原告金茂公司于2020年9月15日邮寄《解除协议及股权回购通知函》，在原告金茂公司未有证据证明该通知函已由被告李有本人签收的情形下，通知函的内容对被告李有不产生法律效力，由此不应认定被告李有存在违约行为。《投资协议》虽明确约定律师费由败诉方承担，但原告金茂公司未有证据证明在起诉前曾与被告李有就股权回购事宜进行过协商，故其直接向本院提起诉讼，由此支出的律师费损失，应当自行承担。因被告王东、郭换杰、贯驰公司仅为悦有公司向原告金茂公司承担的责任提供连带责任保证，故其要求该三被告为被告李有向原告金茂公司承担的责任承担担保责任并无事实依据，本院不予支持。四被告经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃到庭答辩、质证的权利，产生的法律后果由其自行承担。据此，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及相关法律的规定，判决如下：一、被告李有应于本判决生效后10日内以零元回购原告江苏金茂创源供应链管理有限公司持有的第三人淄博悦有商贸有限公司15%股权并与原告江苏金茂创源供应链管理有限公司、第三淄博悦有商贸有限公司办理股权变更登记手续；二、驳回原告江苏金茂创源供应链管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7800元（已减半收取），由被告李有负担，于本判决生效后10日内交纳至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。审判员  王烈二〇二一年三月二十九日书记员  章笑