天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津03民初730号原告：范建春，女，1969年10月27日出生，汉族，住青海省西宁市城西区。委托诉讼代理人：郭小年，北京市兆泰律师事务所律师。被告：天津市瑞谷餐饮管理有限公司，住所地天津市东丽区东丽湖街道鹏展道与景萃路交口处东南侧花雨轩65号楼-1-102。法定代表人：胡振华，经理。原告范建春与被告天津市瑞谷餐饮管理有限公司（以下简称瑞谷餐饮公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年6月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告范建春的委托诉讼代理人郭小年到庭参加诉讼，被告瑞谷餐饮公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。范建春向本院提出诉讼请求：1.判决被告退还原告加盟代理费78000元、设备定金43254元，赔偿给原告造成房租损失34000元以及装修损失58000元，共计213254元；2.被告承担诉讼费用。事实与理由：2018年8月23日，双方就“国王咖啡烘焙”餐饮项目签订《代理合同书》，合同约定范建春交纳78000元的加盟代理费，被告许可原告使用其享有的国王咖啡烘焙品牌。签订合同时，被告合同签订人谎称被告实力雄厚，拥有成熟的技术和经营经验，拥有很多商标，并带原告到附近门头标识为国王咖啡烘焙店进行参观，并称是被告的直营店，生意很好，催促原告尽快签订加盟合同，被告没有履行任何的信息披露和备案，误导欺骗原告签订了加盟代理协议。合同签订后，原告在当地租赁一门店并进行装修并按照被告要求支付了生产设备定金，在此期间，原告发现被告其实对于特许经营毫无经验，经过了解，原告又得知，被告成立于2018年3月6日，距合同签订不到半年的时间，也没有任何品牌的商标，更不具有“两年一店”特许经营资格。其他已经开店的加盟商纷纷关门闭店，损失惨重。被告违反法律法规强制性规定，不但未依法披露信息，反而提供虚假的经营和商标信息，隐瞒真相，虚构事实，欺骗原告与其签订加盟代理合同，被告缺少从事特许经营的资格，不具有成熟的经营模式和为原告持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力，致使合同目的无法实现。瑞谷餐饮公司未发表答辩意见。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定如下事实：范建春与瑞谷餐饮公司于2018年8月23日签订一份《代理合同书》，原告为甲方，被告为乙方，合同约定：“鉴于：1.甲方因自身发展和投资的需要，拟投资餐饮项目并从事经营活动，同时甲方有意寻求有运营管理经验的服务方为其提供管理咨询指导服务。2.乙方致力于中小型餐饮项目运营管理领域的研究与实践，有能力为餐饮项目投资者提供运营管理指导及咨询服务。3.甲方在认可和接受乙方服务能力的基础上，委托乙方就本合同约定的餐饮项目的运营管理提供指导及咨询服务。为此，甲乙双方本着公平、自愿、诚信、有偿的原则，根据《中华人民共和国合同法》的有关规定，经协商一致，达成本合同条款，以兹共同信守。一、服务项目：1.项目名称为国王咖啡烘焙。2.服务方式：区域运营指导服务，即乙方为甲方在青海省西宁市城西县行政区域范围内设立的所有自营餐饮项目提供运营指导服务。（注：该区域仅限于双方签约时的行政区划范围。若在本合同期限内，该区域行政隶属关系发生变化的，则甲方的区域运营范围仍以本合同签订时为准）。甲方可以在上述区域范围内，向乙方推荐其他餐饮投资者（下称“客户”）并促成乙方与客户签订运营服务合同，同时，乙方也可利用其相应资源帮助甲方进行招募意向客户，最终由乙方为客户提供运营指导服务并收取相应费用。对于乙方向客户所收取的相应费用，甲乙双方按照本合同第四条第一款第二项的约定进行分配。3.在甲乙双方合同期间内，甲方所运作区域开放市场经营。二、服务内容：1.乙方为甲方餐饮项目提供的服务，具体包括运营指导和管理培训两方面内容。（1）运营指导包括选址、营建、开店、管理及店面后续运营等方面的运营指导和咨询。（2）管理培训包括经营管理、操作流程、物品采购、设备使用等方面的理论和实操培训。2.乙方为甲方提供的服务内容仅限于本合同第一条所约定的项目名称及服务方式，不包括甲方现有的其他项目，同时甲方不得利用从乙方处获得的运营指导及管理培训等方面的经验用于除本合同项下餐饮项目和地址之外的其他项目。若甲方需要增设新的餐饮项目，则甲方应与乙方另行签订运营服务合同，具体内容及相关服务费用参照本合同的服务费用标准由双方另行协商予以确定。三、工作成果：1.乙方指派运营指导人员协助甲方开展餐饮项目运营工作，运营指导人员全面负责双方之间的沟通联络和咨询，提出相关方案。2.乙方提供的咨询服务工作分为文案咨询和口头咨询。文案咨询工作以文字形成的包括建议书、报告书、培训/结业证明等为工作成果;口头咨询根据日常运营指导服务过程中的具体需要随时提供，亦计为咨询服务成果。3.运营指导人员开展工作的时间和地点由其自行决定,若确有需要时，可以根据甲方要求进行实地开展工作，所产生的交通费、食宿费、带店指导费用等相关运营带店费用由甲方承担。4.为了甲乙双方合作更为通畅，服务效果得到提升，对于本合同项下所涉及的运营指导及管理咨询等工作，甲乙双方应当密切配合，积极沟通。对于重大运营管理方案的策划及落实，甲乙双方应当共同商议后由甲方组织实施。若由于甲方配合或支持不够而影响实际工作开展及服务效果的，乙方不承担责任。5.根据项目服务的需要或者甲方的要求，若在运营服务中需要引入第三方服务或者供货的，乙方应本着甲方利益最大化的原则，推荐第三方提供服务。四、服务费用：1.根据本合同第一条，甲方选择的服务方式，甲方应向乙方支付相关服务费。具体如下：区域运营指导服务费标准：本合同签订之日，甲方向乙方支付该项服务费人民币78000元，该费用包括管理培训费62400元和运营指导费15600元。由于该项费用包含了餐饮服务项目的理论与实际操作培训，前期运营指导、后期运营咨询等服务内容。因此一旦自甲方领取培训资料或参加授课培训后，即表明乙方为此项目投入了实际的经营指导与技术支持，甲方已获得乙方的核心秘密，甲方因任何情形出现导致合同的解除、终止的，不得以任何理由要求乙方退还该项管理培训费，但运营指导费乙方可以按照解除、中止后剩余期限与合同期限的比例予以退还。除此之外，若甲方在运营区域内向客户推荐乙方服务并促成乙方与该客户签约的，则自客户与乙方签约后45个工作日之内乙方对甲方支付居间报酬，即乙方按照收取费用总额的60%扣除其他产生的相关费用后向甲方支付居间报酬，对此，甲方应予接受并协助执行。若甲方在运营区域内客户主动找到乙方并签约客户，则自客户与乙方签约后45个工作日之内乙方向甲方支付居间报酬，即乙方按照收费总额的40%扣除其他产生的相关费用后向甲方支付居间报酬。2.第三方费用：为了确保甲方产品和服务质量，降低甲方采购成本。根据项目运营的实际情况，若甲方需要任何第三方提供包括但不限于物料配送、技术带店指导等服务的。甲方可以向乙方或乙方推荐的供应商采购，相关费用由甲方另行承担并支付。五、权利义务：1.甲方有权享受乙方为其餐饮项目提供运营指导和管理培训服务，接受并使用乙方为其交付的工作成果。同时，甲方应按照本合同约定及时足额向乙方支付相应费用。2.甲方负责除本合同项下运营指导服务以外的所有开办餐饮项目门店必须的一切工作及资金守法经营，享有门店的经营管理权及收益权。3.乙方为甲方提供本合同第一条约定的运营指导和咨询服务，并提交工作成果，便于甲方在经营餐饮项目过程中使用。4.乙方可为甲方从业人员提供三名培训名额进行餐饮管理等相关方面的培训，同时根据甲方需求提供有偿技术带店、运营带店以及店面管理等服务。对于本合同项下的管理培训服务，乙方有权选择自行提供或委托有资质的第三方提供，直至甲方培训考试合格。5.若甲方在乙方提供的管理培训过程中没有达到培训标准要求的，则甲方可以进行一次免费的再培训机会。甲方复训人员所产生的交通、食宿费由甲方自行承担。复训人员应与第一次培训人员一致或由甲方亲自接受培训。6.甲方应当及时接收乙方提交的方案及相应文件，并根据乙方的通知要求参加相关培训。若因甲方自身原因未能按时参加培训的，应书面通知乙方及能够参加培训的时间，以便于乙方安排培训事宜。若因甲方原因未能及时参加培训并通知的，视为乙方已履行相应的义务，乙方不承担责任。7、若在甲方选择的餐饮项目经营地址半径1.5公里范围内，已存在乙方其他委托方的，则乙方有权拒绝为甲方提供本合同项下的服务，除非甲方保证其所选经营地址与乙方其他委托方所开设的店面相距1.5公里之外，甲方在自己经营范围开设分店亦不得违反1.5公里原则。六、保密条款：1.乙方对于向甲方提供和披露的各类方案、文件、培训资料以及对于甲方从乙方或乙方委托第三方处获悉的，包括但不限于制作方法操作流程、管理方案、核心物料等拥有知识产权。2.甲方应将保密资料作为商业秘密予以严格保护，除为执行本合同项下餐饮项目外，甲方不得将保密资料向任何第三方披露，甲方可仅为实现本合同的目的，向其确有知悉必要的雇员披露上述保密资料，但同时需指示其雇员遵守本条规定的保密及不披露义务，并与雇员签署相应的保密协议。3.甲方仅可为履行本合同项目的保密资料进行复制，但在本合同终止或解除时，将保密资料原件全部返还乙方，并销毁所有复制件。甲方应当妥善保管保密资料，并对保密资料在甲方期间发生的被盗、泄露或其他有损保密性的事件承担全部责任，因此造成乙方损失的，甲方应负责赔偿。七、合同期限：1.本合同起止日期为2018年8月23日至2019年8月22日。2.本合同期限届满，若甲方继续经营餐饮项目，要求乙方为其提供服务的，应提前一个月向乙方提出续约申请，仅交纳下一年度运营指导服务费8000元。双方就续约事项另行签订合同或补充协议予以确定。乙方无正当理由不得拒绝，否则本合同自期限届满之日起自动终止。八、合同终止：1.本合同期限届满双方未续约的，自行终止。本合同期限届满前，甲乙双方经协商可提前终止本合同。2.甲方有下列情形之一的，乙方有权单方解除合同，所收取的相关费用不予退还，同时乙方有权追究甲方的违约责任。（1）违反本合同关于保密条款的约定，侵犯乙方合法权益的。（2）没有严格执行乙方提供的纠正通知的。（3）违反管理培训和运营指导服务的标准及流程，损害乙方声誉的。（4）私自增设新店，未与乙方签订运营指导服务合同及支付相关费用的。（5）甲方系委托乙方提供区域运营指导服务的，自行设立分店时，未将分店店址上报乙方，导致乙方因违反1.5公里约定与其他委托人发生争议的。（6）拖欠相关费用及其他违反本合同约定的义务。3.乙方有下列行为之一的，甲方有权单方解除合同，同时甲方有权追究乙方的违约责任：（1）乙方未按照本合同的约定向甲方提供相应服务，导致合同目的无法实现的。（2）乙方故意或迟延交付工作成果长达三个月，致使甲方无法开展经营活动。（3）其他违反本合同约定的义务，致使合同目的无法实现的。九、违约责任：1.合同一经签订即具有法律效力，受法律保护。甲乙双方均不得违反，特别是本合同有关运营区域、相关费用、第三方采购及保密条款的约定，甲方应严格予以遵守。2.任何一方违反本合同的约定，应向对方支付相当于服务费总额的20%作为违约金。3.由于一方的过错对第三方造成侵权或其他经济损失，由责任方独立自行承担赔偿责任，且该方无权以任何理由要求对方承担分担责任。4.任何一方对违约方的违约或延误行为给予任何宽恕宽限谅解或延缓行使本合同内应享有的权利，不代表一方对另一方任何破坏本合同行为的许可或认可，更不视为一方放弃依据本合同和有关法律法规对现有或将来另一方的违约行为进行追究的权利。十、争议解决：1.若甲乙双方在履行本合同过程中发生争议的，双方应本着诚实信用、互谅互让的原则协商予以解决，如协商不成的，则由乙方所在地人民法院诉讼解决。2.本合同之签订、效力、解释、履行和争议的解决，均受中华人民共和国法律管辖，适用中国法律。十一、不可抗力：……十二、声明及保证：1.甲乙双方均承认，签署本合同前已就相关问题和合同全部条款进行详尽的了解和协商，并已阅读及明白本合同所列条款包含之规定，同意并接受约束。2.双方确认任何一方的其他资料，说明性文件、广告及宣传等均不是本合同条款，双方均应以本合同约定的合同内容为准，若双方发生争议或纠纷时，均不得作为任何一方虚假陈述及宣传的证据使用。3.乙方给予甲方提供的方案、指导、咨询等服务均从乙方的经验角度出发，并不代表一定、完全适用于甲方，亦不表示甲方按此方法执行就确定取得成效，乙方不承担任何风险和保证，对此甲方予以完全知晓。……”瑞谷餐饮公司成立于2018年3月6日，经营范围为餐饮管理；餐饮服务；劳务服务（不含派遣）；礼仪服务；烹饪技术、饮品技术、计算机软硬件技术开发、转让；食品销售；农产品、日用百货、家用电器、家具、通讯设备、玻璃制品、陶瓷制品、文具用品、电子产品、针纺织品批发兼零售；企业管理咨询；企业形象策划。范建春于2018年8月23日向瑞谷餐饮公司支付“国王烘焙代理费”78000元，瑞谷餐饮公司向范建春开具收据。范建春于2018年9月14日向瑞谷餐饮公司支付设备定金43254元，瑞谷餐饮公司向范建春开具收据。本院认为，特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。特许经营的基本特征在于：（一）特许人拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源；（二）被特许人根据特许人的授权在特定经营模式下使用特许人的经营资源；（三）被特许人按照约定向特许人支付特许经营费用。本案中，原、被告签订的代理合同书虽然主要约定了被告提供运营指导及管理培训服务，但结合涉案合同具体条款可知，双方之间系特许经营合同关系，具体表现在：对原告门店选址有严格的要求，对原告开设新店、分店及其他餐饮项目有限制要求，对原告授权加盟的区域及时间有明确的限制；具有统一的经营指导、技术支持和业务培训与考核制度、统一的经营管理模式；被告以培训费和运营指导费的形式向原告收取特许经营费用，综上，本院认定原、被告通过签订代理合同书形成特许经营合同关系。关于被告是否应当返还原告已支付费用的问题。《商业特许经营管理条例》第七条规定，特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。第八条规定，特许人应当自首次订立特许经营合同之日起15日内，依照本条例的规定向商务主管部门备案。第十二条规定，特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。第二十二条规定，特许人应当向被特许人提供以下信息：……（七）特许经营网点投资预算；（八）在中国境内现有的被特许人的数量、分布地域以及经营状况评估；（九）最近2年的经会计师事务所审计的财务会计报告摘要和审计报告摘要；（十）最近5年内与特许经营相关的诉讼和仲裁情况；（十一）特许人及其法定代表人是否有重大违法经营记录；（十二）国务院商务主管部门规定的其他信息。第二十三条规定，特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息。特许人向被特许人提供的信息发生重大变更的，应当及时通知被特许人。特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。如前文所述，原、被告之间构成特许经营合同关系，故被告应当按照《商业特许经营管理条例》的规定及合同的约定履行义务。首先，被告未到庭答辩亦未提交证据证明其至少拥有2个直营店且经营时间超过1年，也未证明其履行了备案手续。被告亦未在涉案合同中赋予原告合理期限内的单方解除权，亦未提交证据证明对于法定应当披露的信息进行了披露。其次，根据现有证据以及原告当庭陈述可知，原告只是到被告的实际地点进行考察并学习蛋糕的烘焙技术且在经营地址的选择上，被告向其提供了意见，除此之外，被告并未履行约定的其他义务。在原告已经按照合同约定向被告支付特许经营费用78000元以及设备定金43254元的情况下，被告的上述行为已构成违约，本案中，涉案合同的有效期为2018年8月23日至2019年8月22日，至原告起诉时，涉案合同已到期终止，但不影响被告违约责任的承担。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。原告要求被告返还已支付费用的主张符合法律依据，本院予以支持。本院根据合同履行情况及合同的性质确定返还的数额，酌情确定被告返还原告115000元。对于原告要求被告赔偿房租损失34000元以及装修损失58000元的主张，对此原告虽提交了铺面租赁合同、装修合同以及相应的转账凭证，但其中铺面租赁合同系复印件且无法证明与本案的关联性，故本院对原告的上述主张不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《商业特许经营管理条例》第三条、第四条、第七条、第八条、第十二条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告天津市瑞谷餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告范建春115000元；二、驳回原告范建春的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4499元，由原告范建春负担499元，由被告天津市瑞谷餐饮管理有限公司负担4000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市高级人民法院。审判长  王颖鑫审判员  姚泓冰审判员  吴松涛二〇二一年三月十六日法官助理臧文斌书记员武辰星附：本裁判文书依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。2、《商业特许经营管理条例》第三条本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。3、《商业特许经营管理条例》第四条从事特许经营活动，应当遵循自愿、公平、诚实信用的原则。4、《商业特许经营管理条例》第七条特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。5、《商业特许经营管理条例》第八条特许人应当自首次订立特许经营合同之日起15日内，依照本条例的规定向商务主管部门备案。在省、自治区、直辖市范围内从事特许经营活动的，应当向所在地省、自治区、直辖市人民政府商务主管部门备案；跨省、自治区、直辖市范围从事特许经营活动的，应当向国务院商务主管部门备案。……6、《商业特许经营管理条例》第十二条特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。7、《商业特许经营管理条例》第二十二条特许人应当向被特许人提供以下信息：（一）特许人的名称、住所、法定代表人、注册资本额、经营范围以及从事特许经营活动的基本情况；（二）特许人的注册商标、企业标志、专利、专有技术和经营模式的基本情况；（三）特许经营费用的种类、金额和支付方式（包括是否收取保证金以及保证金的返还条件和返还方式）；（四）向被特许人提供产品、服务、设备的价格和条件；（五）为被特许人持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务的具体内容、提供方式和实施计划；（六）对被特许人的经营活动进行指导、监督的具体办法；（七）特许经营网点投资预算；（八）在中国境内现有的被特许人的数量、分布地域以及经营状况评估；（九）最近2年的经会计师事务所审计的财务会计报告摘要和审计报告摘要；（十）最近5年内与特许经营相关的诉讼和仲裁情况；（十一）特许人及其法定代表人是否有重大违法经营记录；（十二）国务院商务主管部门规定的其他信息。8、《商业特许经营管理条例》第二十三条特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息。特许人向被特许人提供的信息发生重大变更的，应当及时通知被特许人。特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。9、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。10、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。11、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。