大连市旅顺口区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0212民初2897号原告：大连万隆居房地产开发有限公司，住所地大连市旅顺口区新开街18-1号。法定代表人：陈斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：李金玲，辽宁瑞石律师事务所律师。委托诉讼代理人：朗晶，辽宁瑞石律师事务所律师。被告：大连旅顺双岛建筑工程有限公司，住所地大连市旅顺口区双岛湾街道张家村。法定代表人：王鹏，该公司执行董事。委托诉讼代理人：于昕，辽宁丰源律师事务所律师。原告大连万隆居房地产开发有限公司与被告大连旅顺双岛建筑工程有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2020年4月15日作出（2019）辽0212民初民初1454号民事判决，原、被告不服提起上诉。辽宁省大连市中级人民法院于2020年6月28日作出（2020）辽02民终3462号民事裁定，撤销原判，发回重审。本院于2020年7月17日立案受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告大连万隆居房地产开发有限公司的委托诉讼代理人李金玲、朗晶，被告大连旅顺双岛建筑工程有限公司的委托诉讼代理人于昕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告大连万隆居房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告履行《建设工程施工合同》，提供竣工资料、办理竣工验收备案、交付验收合格工程；2.被告向原告承担未按时竣工的违约金17457804元（2016年10月1日至2017年9月30日间）；3.案件受理费由被告承担。事实与理由：2015年1月19日，原、被告签订《建设工程施工合同》，被告承揽原告开发建设的旅顺启新街东部局部地块（龙惠万嘉一期）施工，承包范围：土建、装饰、给排水、采暖、电气、消防等工程施工。开工日期：2015年3月30日，竣工日期：2016年9月30日，合同工期总日历天数551天。工程质量标准：合格。总价73584007.76元。合同于2015年1月21日备案。合同生效后，原、被告均开始履行合同。合同专用条款第32.2条约定：发包人依据承包人的工程款发票以转账支票形式每月6日前，按工程形象进度价格的60％给付承包人工程款，余额竣工交付使用一年内付清。原告根据工程进度已向被告支付55031515.20元的工程进度款，履行了合同义务。合同专用条款第35.1条约定：承包人在工程竣工前5日向发包人提供竣工图1份。但被告未向原告提供竣工图、未按合同约定竣工日期完成竣工验收、未向原告交付竣工验收合格的工程，被告已构成违约，应承担违约责任。合同专用条款第38.2条约定，承包人未按时竣工应承担工程工期每超1天承担工程总价0.1％的违约金。原告根据《建设工程施工合同》约定的工程竣工日期，与商品房买受人签订《商品房买卖合同》，约定向买受人交付商品房的日期为2016年12月31日前。因被告未按约定将竣工合格的房屋交付给原告，原告无法履行《商品房买卖合同》约定的交付房屋义务，并因此损害了原告的企业信誉，被告的违约给原告造成了不可估量的损失。故原告诉至法院，请求判令被告履行《建设工程施工合同》，向原告提供竣工资料、办理竣工验收备案、交付竣工验收合格工程，并承担未按时竣工的违约金17457804元。被告大连旅顺双岛建筑工程有限公司辩称：不同意原告的诉讼请求。一、本案是因为原告的原因导致被告无法交付竣工资料，进行竣工备案。1.案涉工程中的门窗、外墙保温、强弱电、通风空调、外墙涂料、地热、电梯、消防、配电箱、楼梯栏杆等工程项目的施工单位由原告自行确定并分包，并非由被告承建。因案涉工程中由原告自行分包的工程项目的图纸、工程档案、材料合格证、检验报告等资料原告至今未提供给被告，致使被告无法完善竣工图纸及竣工档案材料。2017年8月至今，被告多次找到原告要求进行工程决算，拒不配合。2.案涉工程在开工之初原告交付给被告的施工图纸中缺少原告自行分包的门窗、外墙保温、强弱电、通风空调、外墙涂料、地热、电梯、消防、配电箱、楼梯栏杆工程的图纸材料。现施工图纸因缺少上述图纸无法完善，无法进行竣工备案。3.案涉工程由被告承建的部分，被告已于2017年8月前建设完毕并交付给原告使用。二、工程的延期系原告造成的，原告违约在先，被告不应当承担违约责任。1.原告没有按照合同约定向被告给付工程预付款、工程进度款导致工程延期。2.被告在履行合同过程中应原告要求增加了工程量，合同之外增加K2车库及挡土墙等外围工程，且原告还对工程设计进行变更，导致工程延期。3.合同约定的开工日期为2015年3月30日，但原告于2015年5月15日才与被告进行图纸会审导致工程延期。综上所述，被告不同意原告的诉讼请求。经审理查明，2015年1月19日，原告大连万隆居房地产开发有限公司与被告大连旅顺双岛建筑工程有限公司签订《建设工程施工合同》（备案编号SGHT21021220150121001），约定由被告承揽原告开发建设的旅顺启新街东部局部地块（龙惠万嘉一期）工程，建设施工项目为1-9号楼及K1地下车库；承包范围为土建、装饰、给排水、采暖、电气、消防等工程施工；开工日期为2015年3月30日，竣工日期为2016年9月30日，合同工期总日历天数551天；合同总价73584007.76元。合同通用条款1.22约定，实际竣工日期：之承包人完成工程工程施工并通过竣工验收，承包人提出竣工验收的日期。5.3约定：发包人未能按约定提供图纸，承包人应向工程师发出通知，提出所需的图纸、需要的时间和理由，说明由于图纸提供延误可能造成的影响和损失。因发包人未能按约定提供图纸，致使调整工程施工计划，给承包人造成损失和（或）导致工期延误的，发包人应赔偿承包人损失，顺延延误的工期。15.1约定：因以下原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延：（1）发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件……(4)工程设计变更和增加……15.2承包人在15.1情况发生后14天内，就延误的工期以书面形式向工程师提出报告。工程师在收到报告后14天内予以确认，逾期不予确认也不提出修改意见，视为同意顺延工期。16.1承包人必须按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工程竣工。合同专用条款第32.2条约定，发包人依据承包人的工程款发票以转账支票形式每月6日前，按工程形象进度价格的60％付给承包人工程款，余额竣工交付使用一年半内付清；第35.1条约定，承包人在工程竣工前5日向发包人提供竣工图1份；第38.2条约定，承包人工程工期每超1天承担工程总价0.1％的违约金；第51条补充条款，图纸内外增减工程量，以甲方代表、造价员签字为准。被告大连旅顺双岛建筑工程有限公司施工组织设计方案中记载施工进度计划1、地基与基础89天，2、主体工程303天，3、装饰装修工程159天，4、总施工天数551天。第五章施工方案5.2.1地基基础工程：该项工程地质情况比较复杂，基础施工时，先进行深基础施工，后浅基础施工。该设计方案盖有原、被告及监理单位的签字确认。2015年5月15日，建设单位、设计单位、施工单位及监理单位进行了案涉工程的图纸会审。2016年3月28日，原告将案涉工程1号楼及K1地下车库部分基础完工后交付给被告。2018年5月14日，原告向被告出具《情况说明》，载明：旅顺启新街东部局部地块（龙惠万嘉一期）工程，我公司与大连旅顺双岛建筑工程有限公司签订的“门窗、外墙保温、强弱电、通风空调、外墙涂料、地热”等分包合同实际用于旅顺口区建筑工程质量监督站工程验收使用，实际施工单位由大连万隆居房地产开发有限公司确定并分包，所涉及分包工程管理和后续工程款的留取、拨付、质量保修等由实际施工单位负责，与大连旅顺双岛建筑工程有限公司无关。特此说明。庭审中，原、被告双方对在施工中存在增加建设K2车库、挡土墙以及变更工程量的事实均予以认可。同时，原告对其将案涉工程中的部分分项工程、专项工程分包给案外人施工的事实予以认可，并表示案涉工程于2018年5月15日完工，但主张系双岛公司土建部分延期导致分包工程延期。被告主张案涉工程完工时间为2017年8月，分包工程与土建工程系交叉进行，而非在土建工程完成后才可进行。目前，案涉工程的建筑部分已基本完成，但因竣工验收材料仍不齐备等原因尚未完成竣工验收备案。原告在提起诉讼时自行将违约金调整为工程总价的日万分之六点五，被告提出司法鉴定申请，请求对坐落在案涉1号楼及地下车库基础之上的工程是否必须在上述基础工程施工完毕之后才能施工建设进行鉴定。大连建工工程造价咨询有限公司于2020年12月16日出具大建工鉴字【2020】第48号司法鉴定意见书，鉴定意见为：待鉴事项，即“对坐落在案涉1号楼及地下车库基础之上工程”必须在完成各自基础工程后方可开展后续施工。被告为本次鉴定支付鉴定费用1万元。再查，目前已有部分购买原告开发建设案涉项目房屋的买受人以逾期交房违约为由提起诉讼，经本院调解，由原告向买受人支付逾期交房违约金。上述事实，有建设工程施工合同、收款收据、发票、工程款抵顶房屋协议、民事调解书、图纸会审记录、情况说明、设计变更通知单、工程形象进度材料、工程结算书、开工报告、5-9号楼工程竣工验收报告、图纸管理记录、2019年7月5日法院调查笔录、监理合同备案表、2015年5月22日建设监理日记、工程量签证单、案涉楼盘全景图、工程量签证但、阅档通知单、《住宅工程质量分户验收汇总表》、房屋建筑工程质量保修书、建筑节能分部工程质量验收报告、2019年10月11日调节笔录、施工现场质量管理检查记录原件一份、施工测量放线报验表原件一份、工程定位（竣工）测量计录原件一份、工程开工/复工报审表原件一份、工程报验审核表原件一分、证明一份、工程报验审核表原件一份、地面水泥混凝土、水泥沙浆面层检验批质量验收记录原件一份、工程报验审核表原件一份、地面水泥混凝土、水泥沙浆面层检验批质量验收记录原件一份、工程报验审核表原件一份、地面水泥混凝土、水泥沙浆面层检验批质量验收记录原件一份、工程报验审核表原件一份、建筑地面子分部工程验收记录原件一份、质量控制资料复印件一份、万隆居一期位置平面图原件一份、5#-9#楼分包项目施工明细原件一份、1-4#、K1车库分包项目施工明细、消防、人防工程施工明细、旅顺启新街东部局部地块（龙惠万家一期）施工组织设计原件一份、大连建工工程造价咨询有限公司司法鉴定意见书原件一份及鉴定费发票原件一份以及当事人的陈述笔录在卷为凭，经庭审质证和本院审查，可以采信。本院认为，原、被告签订的《建设工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，其内容并不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，对双方当事人均具有法律约束力。双方当事人应按照约定全面履行自己的权利义务。工程竣工验收及竣工备案手续的办理，是国家对建设工程质量进行监督管理的重要制度，根据《建设工程质量管理条例》第十六条第一款之规定，原告大连万隆居房地产开发有限公司是组织竣工验收、办理竣工验收备案的责任主体。而根据《建设工程质量管理条例》第十六条第一款和房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收规定》第五条的规定，竣工验收及办理竣工验收备案应当提交的文件中，部分文件需要施工单位签署或者提供，施工单位依法有配合的义务。根据查明的事实，案涉工程现已完工，被告理应按照合同约定交付案涉工程并提交竣工资料，配合原告办理相关验收手续。被告虽称工程尚未最终决算，但是本案中承包人应履行配合竣工验收备案义务的事实已查清，可以先行判决。承包人有关发包人未按照约定支付工程款，有权不配合办理竣工验收备案手续的抗辩理由不能成立。关于案涉工程延迟竣工验收的责任负担问题。案涉工程未在合同约定期限内完工，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。经法院释明被告理应整个案涉工程的合理施工时间进行举证，但被告则表示系原告方交付地基基础原因导致工期延误，并提出司法鉴定申请。大连建工工程造价咨询有限公司于2020年12月16日出具大建工鉴字【2020】第48号司法鉴定意见书，鉴定意见为：待鉴事项，即“对坐落在案涉1号楼及地下车库基础之上工程”必须在完成各自基础工程后方可开展后续施工。因庭审双方均认可原告交付1号楼及地下车库基础时间为2016年3月28日，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第六条之规定，当事人约定顺延工期应当经发包人或者监理人签证等方式确认，承包人虽未取得工期顺延的确认，但能够证明在合同约定的期限内向发包人或者监理人申请过工期顺延且顺延事由符合合同约定，承包人以此为由主张工期顺延的，人民法院应予支持。当事人约定承包人未在约定期限内提出工期顺延申请视为工期不顺延的，按照约定处理，但发包人在约定期限后同意工期顺延或者承包人提出合理抗辩的除外。本案被告抗辩原告交付1号楼及地下车库基础时间为2016年3月28日，案涉工期应当顺延。鉴于此，根据本院查明的事实，案涉工程合同约定开工日期为2015年3月30日，竣工日期为2016年9月30日，合同工期总日历天数551天；建设单位、设计单位、施工单位及监理单位于2015年5月15日进行了案涉工程的图纸会审，被告大连旅顺双岛建筑工程有限公司施工组织设计方案中记载施工进度计划表明地基与基础89天，该部分期限应当予以扣除，扣除期限共计为135天（89天+46天），故被告合理施工期限为416天(551天-135天)，因原告交付1号楼及地下车库基础时间为2016年3月28日，故本院确认被告的合理施工工期应延续至2017年5月19日（从2016年3月29日顺延416天）较为合理。本案中，原、被告双方在合同中约定的违约金为工程总价的日千分之一，原告在提起诉讼时自行将违约金调整为工程总价的日万分之六点五，并主张逾期违约金的时间为2016年10月1日至2017年9月30日间系对自己权利的处分，故被告应支付原告延期履行违约金6409167元（73584007.76元×134天×6.5÷10000）。综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条、第二十条、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条和第二百六十九条的规定，判决如下：一、被告大连旅顺双岛建筑工程有限公司于本判决生效后十日内交付旅顺启新街东部局部地块（龙惠万嘉一期）工程，按照国家有关规定向原告大连万隆居房地产开发有限公司交付旅顺启新街东部局部地块（龙惠万嘉一期）工程竣工资料，并协助原告大连万隆居房地产开发有限公司对旅顺启新街东部局部地块（龙惠万嘉一期）工程进行竣工验收备案的相关手续；二、被告大连旅顺双岛建筑工程有限公司于本判决生效之日起三十日内赔偿原告（反诉被告）大连万隆居房地产开发有限公司违约金6409167元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费126546元，由原告大连万隆居房地产开发有限公司负担80088元，由被告大连旅顺双岛建筑工程有限公司负担46458元。鉴定费10000元，由被告大连旅顺双岛建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  李晓明人民陪审员  梁术容人民陪审员  张晓来二〇二一年三月二日书 记 员  潘 怡附相关法律条文：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。第二十条民法典施行前成立的合同，依照法律规定或者当事人约定该合同的履行持续至民法典施行后，因民法典施行前履行合同发生争议的，适用当时的法律、司法解释的规定；因民法典施行后履行合同发生争议的，适用民法典第三编第四章和第五章的相关规定。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百六十九条规定建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条当事人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。