新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0104民初1808号 原告（反诉被告）：邓皓元，男，汉族，1987年6月6日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区。委托诉讼代理人：马慧，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所律师。委托诉讼代理人：林志华，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所律师。被告（反诉原告）：孙立新，男，汉族，1986年7月31日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区。委托诉讼代理人：严梓航，新疆鼎泽凯律师事务所律师。原告（反诉被告）邓皓元与被告（反诉原告）孙立新合伙纠纷一案，本院于2020年4月16日立案后，依法适用普通程序，于2020年9月22日公开开庭审理本案。原告（反诉被告）邓皓元的委托诉讼代理人林志华、被告（反诉原告）孙立新的委托诉讼代理人严梓航均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告邓皓元向本院提出诉讼请求：1．请求解除原、被告之间的《投资入股协议》及《补充协议》；2．请求判令被告返还原告人民币440,000元。事实和理由：2018年，被告与原告协商共同与第三方投资人设立公司经营火锅店。双方签订投资入股协议与补充协议，约定自各签字后生效，出资款暂支付至被告账户用于火锅店的装修及经营。签订协议后原告向被告打款44万元，因未能确定第三方投资人，公司始终未能设立。原告要求被告返还上述款项，多次索要未果，为维护原告合法权益，特诉至法院。被告孙立新辩称并反诉称：不同意原告的诉讼请求。原、被告于2018年9月30日签订投资入股协议和补充协议合法有效，并且已经开始履行。第三方投资人确定后原告坚持由原、被告经营火锅店。被告承担70%的出资义务，原告承担30%的出资。后原告未足额履行出资义务，仍有4万元的出资款未交被告。协议和补充协议明确约定公司成立前由被告负责用投资款对火锅店进行装修和经营，投入据实结算，可以认定原告对被告的装修行为认可。双方对公司成立的时间未做约定，公司成立之前双方应为个人合伙关系，火锅店的经营亏损均应按照双方的出资比例据实承担，原告亦不愿承担损失。原告现要求退还出资的行为不符合协议约定及法律规定。现被告依法提出反诉诉请：1．请求判令解除双方之间于2018年9月30日签订的《投资入股协议》与《补充协议》；2．请求判令原告按照约定的出资比例承担协议解除前经营期间的亏损326,874.4元。原告针对反诉辩称：同意解除合同关系，被告没有履行投资入股义务。不同意被告反诉要求原告承担亏损的诉讼请求。双方间不存在合伙关系，火锅店经营亏损与原告无关。被告注册的火锅店时间为2019年4月18日，原告已经退出该协议。原告围绕其诉讼请求向法院提交如下证据：证据一、投资入股协议，证明：合同约定公司成立内容、出资比例、如不能成立已缴纳的出资额予以返还及损失承担等相关约定。证据二、补充协议，证明：原告向指定账户打款24万元，被告出具收条确认收到原告餐饮公司投资款24万元。证据三、银行交易明细单，证明：原告于2018年9月30日向被告打款24万元，2018年12月20日打款20万元均为投资款。证据四、微信聊天截图，证明：投资入股协议签订前，原告明确要求注册公司，被告以设立餐饮公司繁琐为由，不同意设立餐饮公司。证据五、电话录音、缴费记录，证明：2018年12月27日，原告要求设立公司，被告以税费过高为由拒绝；2019年2月17日，原告拒绝以个体合伙形式经营，要求将投资款转为借款，被告同意，双方对还款时间未达成一致意见；缴费记录证明录音相对方身份。证据六、录音，缴费记录，证明：2019年3月27日，案外人与原告协商继续合伙，确认向被告投入25万元，原告明确表示已经退出，被告与案外人成立合伙关系与原告无关，原告不应承担亏损。缴费记录证明录音相对方身份。被告对上述证据发表如下质证意见：证据一、投资入股协议的真实性、合法性认可，关联性不予认可。被告找到第三方投资人，原告拒绝与案外人签订合同。按照合同约定公司不能成立，投资人应当承担连带责任。证据二、补充协议的真实性、合法性认可，关联性不认可。被告持有的协议上有案外人签名。且补充协议约定被告负责火锅店经营，公司成立前火锅店是合伙经营且费用据实结算。证据三、银行交易明细单的真实性、关联性、合法性均认可。证据四、微信聊天截图是打印件，真实性、合法性、关联性均不认可，微信中人员身份无法确认。被告未表示不成立公司。证据五、电话录音、缴费记录真实性、合法性认可，关联性不认可。2018年12月27日，原、被告讨论个体交税的问题；2019年2月17日，原告知晓被告已经支付装修费，原告仍要求退股，双方对是否将投资款转为借款在协商，未达成一致意见；缴费记录认可。证据六、录音与本案无关，无法证实原告已经退出经营火锅店；缴费记录中相对方身份无法确认。被告围绕抗辩及反诉诉请意见提交如下证据：证据一、投资入股协议，证明：双方约定共同设立公司经营火锅店，各方按比例出资，原告出资30%共48万元，被告出资40%共64万元，被告实际出资112万元，原告实际出资44万元，未足额出资。证据二、补充协议，证明：原告认可在公司成立前出资款由被告控制用于火锅店的装修及日常经营，投入据实结算。公司成立前双方为合伙关系且共担风险。证据三、商铺租赁合同、收款收据、押金收据、建设银行转账记录明细，证明：被告为火锅店经营缴纳了店面房租。证据四、装修合同书、证明，证明：被告对合伙的火锅店进行装修。证据五、营业执照、证明，证明：被告按照约定在经营火锅店。证据六、所有账目明细汇总，证明：协议签订后，2018年9月30日至2020年6月22日期间火锅店经营产生的用于装修经营火锅店的所有进出明细账目。证据七、建设银行账户的个人活期账户交易明细，证明：2018年9月至2020年6月火锅店停止经营，共计亏损2,556,248.01元，被告按其出资比例承担经营亏损326,874.4元。原告对上述证据发表如下质证意见：证据一、投资入股协议的真实性、合法性、关联性认可，证明问题不认可。无法证明三方合伙的事实。第三方于2019年3月27日左右签字，原告已经退出并要求被告退款。且该合同仍以设立公司为目标。证据二、补充协议的真实性、合法性、关联性认可，第三方签字是在2019年3月27日前后。证据三、商铺租赁合同、收款收据、押金收据、建设银行转账记录明细的真实性、合法性、关联性均不认可，没有原告签字，收据、财务凭证均无法反映被告支付房租的事实。且原告已提前向被告表明不再继续经营，被告亦未再将经营情况告知原告。证据四、装修合同书、证明的真实性、合法性、关联性均不认可，无原告签字确认，装修工程与原告无关，个体经营户的注册经营人不是本案当事人。证据五、营业执照、证明的真实性、关联性、合法性均不认可，无相关合伙协议，实际经营人并非协议上的投资人。证据六、所有账目明细汇总、证据七、建设银行账户的个人活期账户交易明细的真实性、关联性及有效性均不认可，无法证实被告实际出资的事实。不能证明被告出资款到位。发生在2018年12月27日后，即2019年4月18日之后的所有收支均与原告无关。火锅店经营人登记为案外人，收支情况无法在被告账户反映。本院对上述证据认证如下：对原告提供的投资入股协议、补充协议、银行交易明细单、微信聊天截图、电话录音、缴费记录、2019年3月27日录音、缴费记录的内容可以相互印证，本院对其真实性均予以确认。被告提供的投资入股协议、补充协议、商铺租赁合同、收款收据、押金收据、建设银行转账记录可以相互印证，内容与原告提供的证据印证，本院对其真实性、关联性及有效性均予以确认。被告提供的装修合同书、营业执照、证明、所有账目明细汇总、建设银行账户的个人活期账户交易明细真实性予以确认，与本案的关联性、有效性本院不予认定。经审理查明，2018年9月30日，原告与被告签订投资入股协议及补充协议，约定三方共同设立新公司，公司名称暂未定，注册资本暂定为160万元，经营场所位于：乌鲁木齐沙依巴克区西北路1093号小院内2-1商铺；被告出资640,000元，出资比例40%，出资方式现金，持有份额比例40%；原告出资480,000元，出资比例30%，出资方式现金，持有份额30%；4.1.1公司获得工商机关合法的企业法人营业执照后，依照《公司法》和《公司章程》的规定享有股东的权利；4.1.2公司不能设立时，为设立行为所发生的费用和债务承担连带责任后，其所承担的责任超过其认缴股份比例的部分，可以向其他出资人追偿；4.1.4对公司筹备事项的决策权、监督权和检查权；取得与其认购出资额相应的股东权利，参加或委托代表参加股东会并根据出资额行使表决权；…4.2.6公司不能成立时，各出资人对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；公司不能成立时，出资人已缴纳的出资额（扣除应分担的设立费用）予以返还。补充协议中约定，…二、出资款暂支付至被告账户（建设银行：6217004540014303650），用于火锅店装修及经营；三、被告负责火锅店日常经营，股东投入据实结算，财务最终计入管理公司。…原告与被告签订投资入股协议及补充协议时无第三方签字，投资入股协议及补充协议签订后，第三方在被告持有的投资入股协议及补充协议中签字，未在原告持有的投资入股协议及补充协议中签字。投资入股协议及补充协议签订后，原告于2018年9月30日向被告转款24万元，2018年12月20日向被告转款20万元，项目标明投资款。后被告与原告为设立公司问题产生争议，投资入股协议及补充协议拟设立公司未能实际设立。被告在投资入股协议约定地址经营“沙依巴克区西北路巴鼎鲜火锅店”。“沙依巴克区西北路巴鼎鲜火锅店”为个体工商户，经营者为杨锦梅。另查明：2018年9月16日，被告与新疆疆二代餐饮投资有限公司签订商铺租赁合同，约定租赁位于小院二层2-1的商铺，租赁期限为四年，自2019年1月1日起至2022年12月31日止，租金为年租金600,000元。租金支付方式为按年支付：第一年租金为：600,000元（已免除装修期间的租金），需于2018年10月1日前支付：半年付（300,000元），下半年房租于2019年5月31日前支付，第二年租金为：600,000元，需于2019年12月1日前支付；第三年租金为：600,000元，需于2020年12月1日前支付；第四年租金为：600,000元，需于2021年12月1日前支付；9.1、为保证乙方严格、充分地履行本租赁合同的所有条款，乙方应在签订本合同后3日内向甲方支付50,000元的保证金，作为履约保证金；…9.3、履约保证金在整个合同履行期内由甲方保管，返还时甲方无须向乙方支付保管该保证金期间的利息。在合同期间，乙方不得要求以履约保证金冲抵租金或其他未付款项。如因乙方违约，甲方从履约保证金中扣除相应未付款项、违约金、滞纳金及（或）赔偿金的，乙方应在收到甲方的通知后五日内补足该履约保证金；…9.5、因乙方违约单方面提前解除合同，或乙方违约导致甲方提前解除合同的，乙方履约保证金冲抵违约赔偿金。协议签订后，被告于2018年9月16日向新疆疆二代餐饮投资有限公司支付押金50,000元，租金300,000元，于2019年9月30日支付2019年10月1日至2020年3月31日房租200,000元，于2019年11月6日支付房租100,000元。本案审理过程中，被告向本院申请对合伙期间的所有会计凭证、财务账目等进行审计，经本院委托新疆信德有限责任会计师事务所，新疆信德有限责任会计师事务所于2020年12月8日将鉴定事项退回，理由为发现所发生的各项费用支出（包括店面装修、物品购置、食材购置等）均无正规发票，其反映的营业收入未台账流水记录，对此亦没有证人、证据表明该会计凭证记录是否真实、完整，无法实施审计程序以明确双方投入、支出、盈利亏损及债权债务的鉴定事项。本院认为：首先，原、被告间签订的投资入股协议及补充协议是双方真实意思表示，不违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应认真履行。第三方仅在被告持有的投资入股协议及补充协议中签字，未在原告持有的投资入股协议及补充协议中签字，应认定其未与原告形成合意，其并非合同相对方。庭审中，原、被告均明确表示同意解除双方间投资入股协议及补充协议，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定“当事人协商一致，可以解除合同。”本院对原、被告诉请解除投资入股协议及补充协议的诉讼请求，予以支持。双方均认可投资入股协议及补充协议以设立公司为目的。根据协议约定，对于设立公司所产生的费用应按照各自认缴股份比例承担。补充协议中约定由被告负责火锅店日常经营，投资入股协议亦约定双方均享有对公司筹备事项的决策权、监督权和检查权；取得与其认购出资额相应的股东权利，参加或委托代表参加股东会并根据出资额行使表决权。庭审中，原告提交的录音证据证实，对于火锅店装修及日常经营费用被告未及时向原告通报，原告并未实际参与决策，行使合同约定权利，被告提供的火锅店装修及日常经营费用证据真实性、合法性均无法确认，被告反诉诉请中主张原告承担火锅店装修及日常经营费用，本院不予支持。房屋租赁费用，投资入股协议中已对设立公司地址进行约定，约定地址与被告提供的商铺租赁合同约定地址一致，且商铺租赁合同签订时间在投资入股协议及补充协议签订之前，原告提供的录音证据亦证实原告在签订投资入股协议及补充协议时已经明确知晓并同意为设立公司签订商铺租赁合同，支出租赁费用。依据投资入股协议及补充协议约定，原告应按照其认缴股份比例承担该项费用。被告提供的商铺租赁合同、收款收据、押金收据、建设银行转账记录明细内容可以相互印证，与原告的投资入股协议及电话录音内容相互印证，可以证实被告为商铺租赁支出租赁费用650,000元，其中50,000元为履约保证金，在被告无违约情况下可以从出租方处取回该笔款项，被告未提供证据证明承租方未返还该笔保证金，本院对该笔50,000元保证金不核算为被告支出的房屋租赁费。原告提供的录音证据中显示双方曾协商变更投资入股协议及补充协议，将原告投入款转化为被告个人借款，录音内容显示双方仅进行口头协商并未形成一致意见，根据《中华人民共和国合同法》第七十八条规定“当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。”本院对原告主张被告全额返还投入款440,000元的诉讼请求不予支持。依照双方间投资入股协议及补充协议约定，原告应承担商铺租赁费用600,000元×40%（邓皓元认缴股份比例）=240,000元，剩余原告投资款项440,000元-240,000元=200,000元，依据投资入股协议及补充协议约定应由被告返还原告。故原告要求被告返还投资款的诉讼请求，合法有据，本院予以支持，金额应为200,000元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十八条、第九十三条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）邓皓元与被告（反诉原告）孙立新于2018年9月30日签订的《投资入股协议》及补充协议；二、被告（反诉原告）孙立新返还原告（反诉被告）邓皓元投入款200,000元；三、驳回被告（反诉原告）孙立新的其他反诉请求。上述应付款项，被告（反诉原告）孙立新应于本判决生效之日起十日内给付原告（反诉被告）邓皓元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费7,900元（原告已预交），现由原告承担4,309.09元，被告承担3,590.91元。本案反诉案件受理费减半收取2,252.45元（被告已预交），现由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   张 静人民 陪 审员   张 洁人民 陪 审员   明兰祥二 〇 二 一 年 三 月 九 日书  记  员   摆小路