河南省许昌市魏都区人民法院民 事 判 决 书（2021）豫1002民初809号原告：吴勇，男，汉族，1974年7月28日生，住许昌市。委托诉讼代理人：乔宏典，河南名人律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄妍，河南名人律师事务所律师。被告：贾红涛，男，汉族，1973年7月8日生，住许昌市。被告：河南恩克德电气有限公司，住所地：河南省许昌市市辖区经济技术开发区灞陵路与屯田路交叉口许昌中关村发展创新中心2号楼4层。法定代表人：贾红涛，任执行董事。共同委托诉讼代理人：巴书志，河南文丰律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：焦伟伟，河南文丰律师事务所律师。第三人：冀亚伟，男，汉族，1969年1月17日生，住许昌市魏都区。原告吴勇诉被告河南恩克德电气有限公司、贾红涛、第三人冀亚伟请求变更公司登记纠纷一案，本院于2021年2月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴勇及其委托诉讼代理人乔宏典、黄妍，被告河南恩克德电气有限公司法定代表人贾红涛、被告贾红涛及其共同委托诉讼代理人巴书志，第三人冀亚伟，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告吴勇向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告河南恩克德电气有限公司为原告吴勇办理法定代表人、执行董事、经理变更手续，将被告河南恩克德电气有限公司的法定代表人、执行董事、经理由贾红涛变更为吴勇，判令被告贾红涛协助办理法定代表人、执行董事、经理变更手续；2、请求依法判令被告河南恩克德电气有限公司为原告吴勇办理监事变更手续，将被告河南恩克德电气有限公司的监事由吴勇变更为第三人冀亚伟，判令被告贾红涛协助办理监事变更手续；3、请求依法判令被告河南恩克德电气有限公司将2020年8月10日修改后的公司章程办理备案手续，判令被告贾红涛协助办理公司章程备案手续；4、本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：被告河南恩克德电气有限公司（以下简称恩克德公司）成立于2016年2月29日，原告吴勇持有恩克德公司51%的股权、被告贾红涛持有24.5%的股权、第三人冀亚伟持有24.5%的股权，自2019年6月12日，由被告贾红涛担任恩克德公司法定代表人、执行董事兼经理。由于被告贾红涛经营不善，导致恩克德公司停产歇业。为扭转恩克德公司的困局，经原告吴勇召集，于2020年8月8日召开了股东会临时会议，修改公司章程、对法定代表人、执行董事、经理、监事进行了改选，经代表75.5%表决权的股东表决通过了决议：修改了公司章程；免除了被告贾红涛法定代表人、执行董事、经理职务，选举原告吴勇担任恩克德公司的法定代表人、执行董事兼经理；免除了原告吴勇监事职务，选举第三人冀亚伟担任恩克德公司的监事。但由于被告贾红涛作为原法定代表人拒不配合办理变更登记，导致上述变更事项无法按规定程序报工商行政管理部门办理变更手续，原告吴勇作为被告恩克德公司的新任法定代表人、执行董事无法正常对外行使权利，股东会决议等法律文件无法实际履行，这严重损害了原告的合法权益，影响原告挽救恩克德公司经营危局。据此，原告向贵院提起诉讼，请求贵院依法判如所请。被告河南恩克德电气有限公司、贾红涛辩称，一、答辩人恩克德停产歇业的根本原因系吴勇担任总经理实际经营管理公司期间盲目扩张，侵占公司财产，公司外债数额巨大，经公司股东及职工一致通过暂停公司生产经营活动，全力要账用于清偿公司借款及职工工资。二、吴勇召集股东会不符合公司法及章程规定，贾红涛系公司执行董事，依法应当由贾红涛召集股东会，吴勇未在合理期限内与贾红涛协商召集股东会。公司章程第三十一条明确规定，“执行董事任期届满前，股东会不得无故解除其职务”。依据原告在起诉状事实与理由部分中载明的2020年8月8日河南恩克德电气有限公司召开股东会作出的决议内容损害了恩克德公司以及包括贾红涛在内的其他股东的合法利益，存在可撤销甚至无效的情形。三、变更法定代表人等行为属于行政管理范畴，不属于法院受理范围；吴勇请求办理工商变更登记的主体仅限恩克德公司，吴勇将贾红涛个人列为被告不当。综上所述，吴勇损害公司及股东利益，股东会决议不合法，请求依法驳回吴勇的诉讼请求。第三人冀亚伟陈述意见：贾红涛经营公司期间，贾红涛侵吞公司财物，公司所有材料都是他买的，但是没有入库单，没有发票，还没有合同，他给公司拿不出来任何新合同，以前公司的老合同也执行不了，所以造成公司现在的停业状态，给公司造成了巨大损失。原告吴勇举证：第一组：河南恩克德电气有限公司私营企业基本注册信息查询单一份。证明：1、河南恩克德电气有限公司的股东有冀亚伟、贾红涛、吴勇，三人的出资比例分别为冀亚伟24.5％、贾红涛24.5％、吴勇51％；2、证明截止目前河南恩克德电气有限公司登记的法定代表人仍为贾红涛，公司未为原告吴勇办理变更登记。第二组：河南恩克德电气有限公司在国家企业信用信息查询系统公示的信息一份、企查查官网查询的河南恩克德电气有限公司的基本信息一份。证明：1、在2020年8月8日召开临时股东会之前，贾红涛为河南恩克德电气有限公司的法定代表人、执行董事兼总经理，原告吴勇为公司监事；2、证明截止目前公司未为原告吴勇办理法定代表人、执行董事、经理、监事变更登记。第三组：2021年2月23日在市场监管局调阅的河南恩克德电气有限公司公司章程一份。证明：1、截止2021年2月23日查询之日，河南恩克德电气有限公司在市场监管局备案登记的公司章程具体内容；2、证明河南恩克德电气有限公司股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，股东会会议作出修改公司章程的决议须经代表三分之二以上表决权的股东表决通过；3、证明公司未设监事会，设监事一人；4、证明在2020年8月8日表决通过股东会决议且修改公司章程后，截止目前公司未办理章程的备案手续。第四组：中国邮政编号1055573413234的快递单一份及邮件信息查询单一份、2020年7月17日吴勇向贾红涛发出的《关于召开股东会临时会议的函》一份、2020年7月21日贾红涛与吴勇的短信记录一份。证明：1、2020年7月17日吴勇以监事的身份向当时的执行董事贾红涛发出召开临时股东会的提议；2、证明贾红涛在收到吴勇的通知后，未按照监事要求的时间、议题履行召集股东会会议职责。第五组：2020年7月23日吴勇向贾红涛、冀亚伟发出召开临时股东会会议通知的短信记录两份、《临时股东会会议通知》一份、河南恩克德电气有限公司2020年8月8日临时股东会会议签到表一份。证明：1、在当时的执行董事贾红涛未按监事提议履行召集股东会会议职责后，吴勇以监事身份召集临时股东会会议；2、证明吴勇于会议召开十五日前已履行将会议时间、地点议题等通知全体股东的义务。第六组：河南恩克德电气有限公司2020年8月8日临时股东会会议签到表一份、2020年8月8日吴勇与冀亚伟临时股东会会议表决票2份、2020年8月8日临时股东会会议会议记录一份、2020年8月8日临时股东会决议一份、2020年8月10日修订后的河南恩克德电气有限公司章程一份。证明：1、2020年8月8日参加临时股东会的股东签到、表决、会议记录、股东会决议形成情况；2、证明经吴勇与冀亚伟表决同意，即代表公司75.5％（大于三分之二）以上表决权的股东通过形成了关于“修改公司章程；免除贾红涛法定代表人、执行董事、经理职务，选举吴勇为法定代表人、执行董事兼经理；免除吴勇监事职务，选举冀亚伟为公司监事”的决议；3、证明依据2020年8月8日通过的临时股东会决议，于2020年8月10日修订了公司章程。第七组：2020年12月29日吴勇与贾红涛的短信记录一份。证明：贾红涛作为原法定代表人拒不配合履行变更登记义务。第八组：中国裁判文书网（2020）豫1002民初5946号案件民事判决书一份、（2021）豫1002执56号案件执行裁定书一份、公司厂房及办公室照片四张。证明：在贾红涛担任法定代表人、执行董事经营公司期间，逾期还款导致公司被强制执行，经营不善导致公司陷入停产歇业状态。第九组：贾红涛驻马店医院项目记账记录一份。证明：贾红涛利用经营公司的便利，在别处经营与恩克德公司同样业务，且将产生费用在恩克德公司报销的事实，证明贾红涛违反公司法关于高管同业限制的禁止性规定，且存在损害公司利益的行为。第十组：中国建设银行电子回单1份、记账凭证2份，发票以及贾红涛批准的付款申请单2份。证明：贾红涛利用经营公司的便利，通过运输发票套取公司资金。第十一组：贾红涛请款单2份、银行回单6份。证明：贾红涛从恩克德公司转账取款的事实。被告河南恩克德电气有限公司、贾红涛质证：第一组：河南恩克德电气有限公司私营企业基本注册信息查询单一份。真实性无异议，证明目的有异议，原告要求公司变更登记没有依据。第二组：河南恩克德电气有限公司在国家企业信用信息查询系统公示的信息一份、企查查官网查询的河南恩克德电气有限公司的基本信息一份。真实性无异议，证明目的有异议，不能证明2020年8月8日召开临时股东会，原告要求公司变更登记没有依据。第三组：2021年2月23日在市场监管局调阅的河南恩克德电气有限公司公司章程一份。真实性无异议，证明目的有异议，不能证明2020年8月8日表决通过决议修改公司章程，可以证明该章程31条规定执行董事任期届满前股东会不得无故解除其职务。第四组：中国邮政编号1055573413234的快递单一份及邮件信息查询单一份、2020年7月17日吴勇向贾红涛发出的《关于召开股东会临时会议的函》一份、2020年7月21日贾红涛与吴勇的短信记录一份。真实性有异议，邮单上没有邮戳，其它均系打印件，证明目的有异议，不能证明通知了贾红涛以及通知的内容。第五组：2020年7月23日吴勇向贾红涛、冀亚伟发出召开临时股东会会议通知的短信记录两份、《临时股东会会议通知》一份、河南恩克德电气有限公司2020年8月8日临时股东会会议签到表一份。真实性有异议，短信记录系打印件，通知签到表系原告单方制作，证明目的有异议，不能证明贾红涛未履行召开股东会职责，吴勇召开股东会违反公司法第40条规定，应该先由执行董事贾红涛召集，通知内容违反公司章程第31条规定，不能证明通知了全体股东。第六组：河南恩克德电气有限公司2020年8月8日临时股东会会议签到表一份、2020年8月8日吴勇与冀亚伟临时股东会会议表决票2份、2020年8月8日临时股东会会议会议记录一份、2020年8月8日临时股东会决议一份、2020年8月10日修订后的河南恩克德电气有限公司章程一份。真实性有异议，系原告单方制作，证明目的有异议，不能证明作出了股东会决议及修订了章程。第七组：2020年12月29日吴勇与贾红涛的短信记录一份。真实性有异议，系打印件，证明目的有异议，吴勇要求贾红涛配合变更登记没有依据。第八组：中国裁判文书网（2020）豫1002民初5946号案件民事判决书一份、（2021）豫1002执56号案件执行裁定书一份、公司厂房及办公室照片四张。真实性有异议，系打印件，证明目的有异议，裁判文书中载明的唐蕊借款系吴勇担任公司总经理经营管理期间的借款，和贾红涛无关，公司停业的原因系吴勇任总经理期间导致公司外债数额巨大，经全体股东和职工一致通过公司停业，全力收回外债，支付公司借款和职工工资。第九组、第十组、第十一组均系复印件，真实性有异议，不能证明原告的证明目的。第三人冀亚伟质证：均无异议。被告贾红涛、河南恩克德电气有限公司举证：一、恩克德公司投资明细附凭证30份，证明目的：吴勇实际向恩克德公司投资共计1013148元，贾红涛实际投资767170元，冀亚伟实际投资共计250000元。二、付款单据5份，证明目的：2018年4月至2020年5月吴勇实际担任总经理负责管理经营恩克德公司。三、2020年3月26日记账凭证及网上银行电子回单，证明目的：唐蕊借款系吴勇担任总经理期间借款。四、决议，证明目的：2020年5月16日经恩克德公司股东会决议，吴勇辞去总经理职务，河南恩克德电气有限公司运行由法定代表人贾红涛负责所有业务。五、公司遗留问题每阶段处理方案，证明目的：2020年10月12日恩克德公司股东及职工一致通过暂停公司生产经营活动，全力要账用于清偿公司借款及职工工资。六、2019年9月30日记账凭证及发票，证明目的：吴勇占有恩克德公司车辆供其个人使用至今并违规报销购买瓷器27500元。七、河南金特建筑有限公司付款申请单，证明目的：2020年3月20日经吴勇批准冀亚伟以河南金特建筑有限公司名义违规向公司借款4.1万元。八、2020年3月20日请款单，证明目的：2020年3月20日经吴勇批准冀亚伟违规向公司个人借款4万元未归还。九、2019年12月27日网上银行电子回单位及请款单，证明目的：2019年12月27日经吴勇批准冀亚伟违规个人向公司借款10万元未归还。十、恩克德公司2018年6月-12月记账凭证及工资表，证明目的：2018年6月-12月吴勇占有使用工资表列明职工工资，但实际并无职工宋德庭、滕丽萍、蔡书志、冀万芳、王建民。十一、照片4份，证明目的：2020年10月10日冀亚伟打砸恩克德公司办公室财产。六、七、八、九、十、十一项证据共同证明吴勇及冀亚伟损害恩克德公司利益。原告吴勇质证：被告出示的上述证据从内容上看均系公司经营期间的相关情况，与本案原告的诉请、事实等无任何关系。第三人冀亚伟质证：同意原告的质证意见，被告的证据与本案无关。第三人冀亚伟没有出示证据。本院认为，原告出示的河南恩克德电气有限公司私营企业基本注册信息查询单一份，河南恩克德电气有限公司在国家企业信用信息查询系统公示的信息一份、企查查官网查询的河南恩克德电气有限公司的基本信息一份，2021年2月23日在市场监管局调阅的河南恩克德电气有限公司公司章程一份，中国邮政编号1055573413234的快递单一份及邮件信息查询单一份、2020年7月17日吴勇向贾红涛发出的《关于召开股东会临时会议的函》一份、2020年7月21日贾红涛与吴勇的短信记录一份，2020年7月23日吴勇向贾红涛、冀亚伟发出召开临时股东会会议通知的短信记录两份、《临时股东会会议通知》一份、河南恩克德电气有限公司2020年8月8日临时股东会会议签到表一份，河南恩克德电气有限公司2020年8月8日临时股东会会议签到表一份、2020年8月8日吴勇与冀亚伟临时股东会会议表决票2份、2020年8月8日临时股东会会议会议记录一份、2020年8月8日临时股东会决议一份、2020年8月10日修订后的河南恩克德电气有限公司章程一份，2020年12月29日吴勇与贾红涛的短信记录一份，中国裁判文书网（2020）豫1002民初5946号案件民事判决书一份、（2021）豫1002执56号案件执行裁定书一份、公司厂房及办公室照片四张，贾红涛驻马店医院项目记账记录一份，中国建设银行电子回单1份、记账凭证2份，发票以及贾红涛批准的付款申请单2份，贾红涛请款单2份、银行回单6份；被告贾红涛、河南恩克德电气有限公司出示的河南恩克德电气有限公司投资明细附凭证30份，付款单据5份，2020年3月26日记账凭证及网上银行电子回单，决议，公司遗留问题每阶段处理方案，2019年9月30日记账凭证及发票，河南金特建筑有限公司付款申请单，2020年3月20日请款单，2019年12月27日网上银行电子回单位及请款单，恩克德公司2018年6月-12月记账凭证及工资表，照片4份；上述证据能够反映案件的真实情况，与案件待证事实相关联，本院结合质证意见，依法认定案件事实。经审理查明：2016年2月29日，被告河南恩克德电气有限公司登记成立。原告吴勇拥有河南恩克德电气有限公司51%的股权、被告贾红涛拥有河南恩克德电气有限公司24.5%的股权、第三人冀亚伟拥有河南恩克德电气有限公司24.5%的股权。自2019年6月12日起，被告贾红涛担任被告河南恩克德电气有限公司法定代表人、执行董事兼经理；吴勇担任被告河南恩克德电气有限公司监事。河南恩克德电气有限公司登记备案的2020年2月28日章程第二十八条约定，股东会有权选举和更换非职工代表担任的执行董事、监事，修改公司章程；第二十九条约定，股东会临时会议由执行董事或监事提议召开，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，修改公司章程、变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东表决通过；第三十一条约定，执行董事每届任期三年，执行董事任期届满，连选可以连任，执行董事任期届满前，股东会不得无故解除其职务；执行董事对股东会负责，由执行董事兼任公司经理，执行董事为公司的法定代表人。2020年8月8日，被告河南恩克德电气有限公司召开了股东会临时会议，经代表75.5%表决权的股东表决通过了决议：1、修改公司章程中关于解除执行董事职务的规定，将原“执行董事任期届满前，股东会不得无故解除其职务”修改为“执行董事任期届满前，股东会有权根据公司经营发展的需要解除其职务，选举新的执行董事。”2、免去贾红涛执行董事、经理、法定代表人职务，选举吴勇为执行董事、经理、法定代表人；3、免去吴勇监事职务，选举冀亚伟为公司监事；由吴勇或其授权他人办理相应工商变更登记手续。本院认为，2020年8月8日河南恩克德电气有限公司召开股东会临时会议通过决议合法有效，对本案当事人有拘束力。股东会临时会议决议对执行董事、经理、法定代表人、监事进行变更，被告河南恩克德电气有限公司向登记机关办理变更登记。公司执行董事、经理、法定代表人应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。被告贾红涛作为公司股东、高管，应当履行自己的法定义务和章程约定义务。被告贾红涛、河南恩克德电气有限公司辩称2020年8月8日河南恩克德电气有限公司召开股东会临时会议程序违反法律及公司章程规定、解除其执行董事违反公司章程规定、决议内容损害了河南恩克德电气有限公司以及包括贾红涛在内的其他股东的合法利益，存在可撤销甚至无效的情形，但其未依法行使诉权，且其辩称与本案事实不符，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第三十二条第三款、第一百四十七条第一款规定，判决如下：一、被告河南恩克德电气有限公司于本判决生效后三十日内向登记机关办理变更登记，将被告河南恩克德电气有限公司的法定代表人、执行董事、经理由被告贾红涛变更为原告吴勇，将被告河南恩克德电气有限公司的监事由原告吴勇变更为第三人冀亚伟，将2020年8月10日修改后的公司章程办理备案手续；二、被告贾红涛协助办理上述判决第一项变更登记、备案登记手续。如果未按本判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，支付迟延履行金。案件受理费100元，由被告河南恩克德电气有限公司、贾红涛负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于许昌市中级人民法院。审 判 长  海明才人民陪审员  孟旭平人民陪审员  牛保平二〇二一年三月二十九日书 记 员  韩亚茹