甘肃省酒泉市中级人民法院民事判决书（2021）甘09民终41号上诉人（原审被告）：陈红兵，男，生于1989年1月22日，汉族。被上诉人（原审原告）：周国靖，男，生于1992年2月26日，汉族。委托诉讼代理人：黄雪莹（周国靖之妻），女，生于1991年1月31日，汉族。原审被告：甘肃魔法鸭先生文化品牌管理有限公司。法定代表人：陈红兵，该公司总经理。上诉人陈红兵因与被上诉人周国靖及原审被告甘肃魔法鸭先生文化品牌管理有限公司（以下简称魔法鸭公司）合同纠纷一案，不服酒泉市肃州区人民法院（2020）甘0902民初4943号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈红兵上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1.一审判决认定事实错误。一审判决既然认定双方签订的协议有效，就应该按照协议约定进行判决，被上诉人通过使用上诉人的品牌获利十余万元，且被上诉人存在自行采购饮品、向消费者出售过期变质食品、未按约定完成发布朋友圈和添加好友的任务、使用自购无标识塑料袋等违约行为，而上诉人并无过错，不应退还加盟费。2.因存在违约行为，其预存的货款已用于抵扣罚款，上诉人不应再向被上诉人退还货款。3.上诉人在协议履行期间并无过错，不应承担诉讼费，一审判由上诉人承担部分诉讼费没有依据。周国靖辩称，1.虽然合同是双方自愿签订的，但合同是上诉人提供的格式合同，被上诉人没有协商和修改的余地，其中的格式条款限制了被上诉人的权利，加重了被上诉人的责任。在合同履行过程中，上诉人还存在多收保证金、强行向被上诉人配送卖的不好的产品、超需求配送包装袋且包装袋价格明显超出正常价格、恶意扣除被上诉人货款等违约行为。2.被上诉人交纳加盟费是为了加盟上诉人的品牌从而盈利，但上诉人在被上诉人加盟后不到一年的时间就恶意毁约，单方解除合同，导致被上诉人的合同目的落空，所以上诉人应该无条件退还被上诉人交纳的加盟费。3.被上诉人预存8500元货款是为了购买上诉人的货品，既然上诉人单方终止合同，拒绝给被上诉人配货，就应该退还被上诉人预存的货款。4.被上诉人没有售卖过过期变质食品，仅凭上诉人一审中提供的微信聊天记录和付款凭证不能证实被上诉人售卖过期变质食品。因被上诉人在夜市生意好，上诉人提出让被上诉人让出摊位被拒后，上诉人怀恨在心，不排除上诉人捏造事实、恶意处罚被上诉人的情况。5.上诉人从2020年7月3日开始不给被上诉人供货，导致被上诉人无货可卖，给被上诉人造成了租金、水电费、人工工资等成本损失，请求二审法院支持被上诉人的经济损失。周国靖向一审法院起诉请求：1.确认原、被告签订的《加盟合作协议》解除；2.被告退还原告加盟费9800元、保证金5000元、预存货款8500元；3.赔偿原告损失6200元；4.退回包装袋费用3000元；5.被告支付利息264元，并按照26300元年利率6%支付至该笔款项付清之日止；6.案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2019年10月10日，原告与被告陈红兵签订《魔法鸭先生加盟合作协议》，约定被告特许原告经营魔法鸭先生散称系列产品，原告向被告一次性支付形象使用费9800元，被告以成本价将卤制品出售给原告，协议签订之日起，原告须向被告支付保证金5000元，在协议终止时，如原告无违反本协议条款，被告将保证金无息退还原告，若原告违反本协议条款，所缴纳的资金将不予退还。协议还约定原告必须要有合法经营手续，不得将过期和变质食品售卖给消费者，必须严格遵守当地法律规定，否则，被告有权终止协议，由此引发的一切后果将由原告承担。违约责任约定，没有完成微信宣传任务（朋友圈每天不低于三条规定时间内，微信加好友每月不低于100人），原告必须使用被告规定的消耗材料（冰柜、手提袋、塑料袋、礼盒、外包装等）不得自己任意改换，因此而引起的一切后果由原告负责。签订合同后，原告向被告支付形象使用费、保证金及预存货款。原告在肃州区幸福里小区租赁门店并进行了装修，购置了设备，进行营业。2020年7月，原告因出售过期食品被投诉，原告与被告就投诉处理事宜、增收保证金、未使用公司规定的购物袋等问题未达成一致，发生争执，被告拒绝给原告配货。另查明，被告甘肃魔法鸭先生文化品牌管理有限公司系自然人投资或控股的有限责任公司。一审法院认为，原、被告签订的加盟合作协议，系双方当事人的真实意思表示，合同内容不违反法律规定，为有效合同。合同签订后，双方应当全面履行各自的权利义务。原告依约向被告支付形象使用费、保证金及预存货款，被告以原告违约为由拒绝向原告供货，现原告要求解除合同，被告亦同意解除合同，故原告解除与被告签订的加盟合作协议的诉讼请求予以支持。被告辩称原告销售过期食品、未使用公司规定包装袋、销售未经公司同意的饮料等行为违反合同约定，不应退还其品牌使用费、保证金及预存货款，原告虽已违约，但违约责任应以保证金为限，品牌使用费及预存货款并非违约金性质，故被告应当退还原告品牌使用费及预存货款。原告要求被告赔偿其因无法正常经营造成的损失及包装袋费用的诉讼请求，因原告未提交相关证据证实相关费用的产生，故对该项诉讼请求不予支持。原、被告双方未就退款时间及利息计算方式进行约定，故对原告要求被告承担利息的诉讼请求不予支持。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任”，本案中，被告陈红兵辩称该责任应公司承担，其未能提交证据证实其财产未与公司财产混同，故其应当承担连带责任。综上所述，原告的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，判决：一、被告甘肃魔法鸭先生文化品牌管理有限公司退还原告周国靖形象使用费9800元；二、被告甘肃魔法鸭先生文化品牌管理有限公司退还原告周国靖预存货款8500元；三、被告陈红兵对以上一至二项承担连带清偿责任；四、驳回原告周国靖的其他诉讼请求。案件受理费减半收取计310元，由原告周国靖负担137元，被告甘肃魔法鸭先生文化品牌管理有限公司、陈红兵负担173元。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点为：被上诉人支付的加盟费和预存货款上诉人是否应予退还，如应退还，金额如何确定。关于加盟费。经查，被上诉人主张的加盟费实际为双方合同约定的VI形象使用费，上诉人主张因被上诉人存在违约行为，加盟费不应退还。双方在合同中约定如被上诉人违反合同约定，保证金不予退还，因此，如果被上诉人在实际经营过程中存在违约行为，应用保证金处理，上诉人主张加盟费不予退还没有依据，不能成立。双方约定协议有效期为三年，被上诉人交纳的9800元是三年合同期内的形象使用费，从2019年10月10日双方签订合同至2020年7月9日被上诉人停业，被上诉人共使用魔法鸭公司品牌和形象9个月，对实际使用期间的加盟费被上诉人应当承担，魔法鸭公司应退还未使用期间的加盟费7350元（9800元-9800元÷36个月×9个月=7350元），一审判由魔法鸭公司全额退还加盟费不当，应予纠正。关于预存货款。二审中，双方当事人均认可截止魔法鸭公司停止供货，被上诉人的预存货款还剩8467元，魔法鸭公司应将剩余预存货款退还被上诉人，陈红兵所提剩余预存货款用于抵扣罚款的主张，没有事实和法律依据，不予支持。关于诉讼费承担问题。《诉讼费用交纳办法》第二十九条第二款规定：“部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”本案中，一审法院判决支持了周国靖的部分诉讼请求，一审法院根据判决情况决定双方当事人各负担部分诉讼费用符合法律规定，陈红兵主张自己不承担诉讼费的上诉理由无法律依据，不予支持。关于被上诉人在答辩时提出的经济损失。《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条规定：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。”因被上诉人未就其经济损失提起上诉，故本院对此不予审查。综上所述，一审判决认定事实清楚，但判处不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销酒泉市肃州区人民法院（2020）甘0902民初4943号民事判决；二、原审被告甘肃魔法鸭先生文化品牌管理有限公司于本判决生效后十日内退还被上诉人周国靖形象使用费7350元、预存货款8467元，上诉人陈红兵对此承担连带清偿责任；三、驳回被上诉人周国靖的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费310元，二审案件受理费258元，合计568元，由上诉人陈红兵、原审被告甘肃魔法鸭先生文化品牌管理有限公司负担276元，被上诉人周国靖负担292元。本判决为终审判决。审判长 蔺春辉审判员 张小青审判员 毛伟俭二〇二一年三月三日书记员 王 霞