天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书(2020)津0116民初35685号原告（反诉被告）：中康天融（天津）国际贸易有限公司，住所地天津市和平区荣业大街大都会天汇广场B座1203号。法定代表人：王军，执行董事。委托诉讼代理人：包骐瑞，天津世林律师事务所律师。被告（反诉原告）：浙江睿鸿贸易有限公司，住所地浙江省宁波市北仑区新碶长江国际商务大厦1幢B904室。法定代表人：朱红丹，执行董事。委托诉讼代理人：王晓晨，浙江京衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：周毅，浙江京衡律师事务所律师。原告中康天融（天津）国际贸易有限公司（以下简称中康公司）与被告浙江睿鸿贸易有限公司（以下简称睿鸿公司）及反诉原告睿鸿公司与反诉被告中康公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年11月20日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人包骐瑞、被告委托诉讼代理人王晓晨均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。中康公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令解除双方于2020年1月10日签订的《工矿产品销售合同》（编号：RHONG-2020MEG0110-ZKTR）；2.依法判决睿鸿公司返还中康公司因《工矿产品销售合同》所支付的定金126250元；3.本案诉讼费由睿鸿公司承担。事实和理由：中康公司与睿鸿公司于2020年1月10日签订工矿产品销售合同，约定中康公司向睿鸿公司采购乙二醇500吨，每吨5050元，交货地点为张家港长江国际仓库自提，交货日期为2020年2月15日至2月25日。2020年1月13日，中康公司依约支付保证金126250元。2020年1月底，因新冠疫情全国范围内停产、停工，法定假期也推迟到2020年2月2日，即便推迟法定假期，但天津市新冠肺炎疫情防控工作指挥部通知，企业暂不复工，具体时间待定。因疫情原因导致乙二醇价格大幅下跌，每吨下跌近千元。2020年2月5日，中康公司向睿鸿公司寄送解除合同通知函，要求解除双方签订的销售合同，返还保证金。综上，为维护自身合法权益，故中康公司起诉。睿鸿公司辩称，同意解除合同，解除时间应以睿鸿主张的合同解除时间为准即反诉状载明的2月26日，系睿鸿公司向中康发出违约通知函要求解除合同的时间。第一，合同第10条约定双方付款能力不足及市场价格变化不构成不可抗力的因素，因此价格的下跌不够成合同解除的理由。合同第10条也明确规定发生不可抗力时应处理的方式，中康公司2月5日向睿鸿公司提出解除通知，睿鸿公司第二天回函不同意解除，所以中康公司违约在先。第二，中康公司是贸易型公司并不是实际的使用单位，睿鸿公司已按该合同第8条在2月25日将CA系统制单且已复核截图提供给中康公司，已按约履行了义务，中康应按合同约定承担违约责任。第三，合同第8条约定，需方每次应在收到供方的追加定金通知函1个工作日内增加支付本合同的5%作为追加定金，否则，供方有权单方面解除合同，并且不予返还定金。同时有权向需方追偿一切经济损失。睿鸿公司在2月3日发出追加定金通知函给中康，要求中康公司在2月4日前追加定金，但中康公司一直没有追加，因此睿鸿公司有权不予返还中康公司定金126250元。第四，根据合同第11条，需方未按约定及时追加定金或未按合同约定按期付款的均视为违约，违约方应承担合同金额20%的违约金，因此睿鸿公司有权要求中康公司按该合同承担违约金505000元。睿鸿公司向本院提出反诉请求：1.判令自2020年2月26日起解除双方于2020年1月10日签订的《工矿产品购销合同》（编号：RHONG-2020MEG0110-ZKTR）；2.判令中康公司支付睿鸿公司违约金505000元；3.判令中康公司支付睿鸿公司实现债权的律师费22500元；4.判令中康公司承担本诉及反诉的诉讼费用。事实与理由：双方间合同履行期为2020年2月15日至2月25日前，睿鸿公司于2月3日向中康公司发过《定金追加函》，要求中康公司于2月4日前追加定金252500元。中康公司未按期追加定金，2月5日睿鸿收到中康发出的《解除合同通知函》，2月6日，睿鸿公司回复《通知函》明确表示不同意解除该合同，要求中康公司继续按照该合同的约定履行合同。2020年2月25日，睿鸿公司按照合同约定履行了义务，现在中康公司仍不履行的情况下，当日睿鸿公司发催款函要求支付剩余货款，中康公司仍拒绝履行。2月26日，睿鸿公司向中康公司发出《违约通知书》，解除于2020年1月10日签订的涉案合同，并要求中控公司支付违约金总计505000元。此外，睿鸿公司支付了律师费22500元。综上，睿鸿公司呈诉来院。中康公司反诉答辩称，同意睿鸿解除合同的意见，对于其他诉请不认可，应当予以驳回。对于违约责任的问题，疫情发生后，最高人民法院两次出台了依法妥善审理涉新冠疫情的若干问题指导意见，指出各级法院应充分认识此次疫情对经济社会产生的重大影响，要积极引导当事人协商解决，共度风险，共度难关，应当综合考量疫情对不同地区、不同行业、不同案件的影响，准确把握疫情或疫情防控措施与合同不能履行的因果关系和原因力大小依法部分或全部免除责任。当事人对不能履行或损失扩大由可归责事由的应当依法承担相应责任，退一步讲假设法院未采纳中康公司关于不可抗力和情势变更的意见，中康公司也认为睿鸿公司请求的违约金数额过高。依据合同法第114条第二款，以及合同法司法解释第29条之规定，予以减少，同时疫情的出现是双方均无法预见的，疫情导致价格下跌也是双方均无法预见的，中康公司具体意见有以下三点：1.以合同约定的价格减去被告2月25日购买该批货物的价格计算出逾期可得利益；2.睿鸿公司出卖该批货物如果有盈利，应当依据买卖合同司法解释第31条的规定予以扣除；3.依据上述两点计算出睿鸿公司的实际数额，而后双方按一定比例承担更为公平合理。不同意睿鸿公司律师费的主张。本院经审理认定事实如下：2020年1月10日，中康公司作为需方、睿鸿公司作为供方，双方签订《工矿产品购销合同》。合同约定需方向供方采购乙二醇500吨，每吨5050元，总金额2525000元。对于交（提）或方式及地点，约定双方于张家港保税区长江国际港务有限公司交割。对于结算方式及交付日期，约定需方于2020年1月13日（含当日）以电汇方式向供方支付货款总额5%定金，供需双方于2020年2月15日至2月25日（含当日）货权交割，供方不可撤销货权至库区，需方向库区确认或全无误后支付剩余货款，供方受到全额货款后发邮件通知库区放货（或采用长江国际系统交割，供方将CA系统制单且已复核截图提供给需方后，需方立即支付剩余货款，供方确认收到货款后立即通过CA系统放货）。以CCF公布的乙二醇日度评估价格--华东大单低端价格为准，当CCF日报中公布的相应月份乙二醇价格每次下跌幅度超过本合同签订总价格的5%时，需方每次应在收到供方的《追加定金通知函》（邮寄件、传真件、扫描件、QQ聊天记录、邮箱发送均有效）一个工作日内向供方增加支付本合同金额的5%作为追加定金，否则供方有权单方面解除合同并且不予返还定金同时有权向需方追偿一切经济损失。对于违约责任争议解决方法约定，供方未按约定交货，需方未按约定及时追加定金或未按约定付款的均视为违约，违约方应承担合同金额20%的违约金。同时，守约方应承担守约方主张本合同项下权利而发生的各项费用，包括但不限于合理律师费、公证费、交通费、食宿费、调查取证费用等等。2020年1月13日，中康公司依约向睿鸿公司支付定金126250元。2020年1月24日零时起，天津启动重大突发公共卫生事件一级响应。2020年2月3日，睿鸿公司向中康公司发送《定金追加函》，通知中康公司追加定金126250元，若未在2020年2月4日前（含当日）追加相应定金，供方有权扣除需方定金与货款，且有权处理货物。收到该追加函后，中康公司未追加定金。2020年2月5日，中康公司依约向睿鸿公司发送《解除合同通知函》，写明，因新冠肺炎疫情发展，天津市新型管状病毒感染肺炎疫情防控工作指挥部发布通知，要求企业暂不复工，具体复工时间待定，因此原告与被告所签订合同面临无如期交割的情况，且由于疫情导致乙二醇价格大幅下跌，继续履行该合同将导致原告产生巨额的经济损失，故本着减轻双方损失、本着交易公平原则的基础，请求解除与被告间的购销合同，并请被告退还保证金126250元。睿鸿公司收到上述《解除合同通知函》后，于2020年2月6日向中康公司发送《通知函》，表示不同意中康公司解除买卖合同的要求，并提出要求，第一，中康公司继续严格按照买卖合同的约定履行合同；第二，2020年2月以来乙二醇价格直接跌破10%（睿鸿公司已于2020年2月3日通过QQ两次发函中康公司要求追加定金，但中康未予追加任何定金），按照买卖合同的约定，要求中康公司应在2020年2月10日前（含当日）向睿鸿公司追加定金252500元。若中康公司未按照睿鸿公司要求履行买卖合同，睿鸿公司将严肃追究中康公司的违约责任。2020年2月25日，睿鸿公司依约将500吨乙二醇的CA系统制单且已复核截图提供给中康公司。同日，睿鸿公司向中康公司发出《催告函》，请中康公司按照合同约定备足全额货款，按时履行合同约定的提货义务。2020年2月26日，睿鸿公司向中康公司发送《违约通知函》，写明，中康公司明确表示不愿意继续履行买卖合同，且拒绝与睿鸿公司协商确定具体的货物交割时间，截至2020年2月25日，买卖合同约定的交割时间已届满，中康公司仍拒绝继续履行合同，也未向睿鸿公司支付任何货款，前述行为已构成买卖合同项下的根本违约，故通知中康公司立即解除两公司之间的涉案合同，中康公司应在收到函件之日起五个工作日内向睿鸿公司支付违约金505000元，睿鸿公司将自行处置买卖合同项下全部货物，并保留向中康公司追索买卖合同项下一切损失的权利。中康公司同日收到该通知函。另查，2020年1月2日至1月13日期间，中国化纤（CCF）公布乙二醇的价格波动达到了每吨500元。2020年1月10日，乙二醇价格为每吨5050元。2月5日，乙二醇价格为每吨4410元。2020年2月6日至2月12日期间，中康公司与多个案外人通过与本案相同的张家港长江国际仓库进行乙二醇买卖交易达到62次。2月27日，乙二醇价格为每吨4367元。以上事实有中康公司及睿鸿公司证据及陈述证明属实。本院认为，中康公司与睿鸿公司签订的销售合同系双方真实意思表示，且不违反法律强制性规定，双方之间的合同为有效合同，双方均应依约履行。本案中，中康公司与睿鸿公司均认可涉案合同已经解除，本案的争议焦点为哪个主体行使合同解除权符合法律规定。对于中康公司行使解除权是否合法的问题，中康公司提出因新冠疫情而解除合同符合不可抗力及情势变更原则。对此本院认为，首先，按照双方合同约定，涉案合同以在张家港长江国际仓库办理货权转移为货物交付方式，而新冠疫情发生后的2020年2月6日至12日期间，中康公司已与多个案外人以同样在张家港长江国际仓库办理货权转移的方式买卖乙二醇累计达到62次，并不存在中康公司主张因疫情原因不能提货、转售而影响交易的情形，中康公司主张因疫情导致合同目的不能实现的主张与事实不符；其次，对于本案是否符合情势变更原则，根据我国法律及司法解释的规定，合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人方可据此主张合同变更或解除。本案中，双方在合同中已约定了价格下跌时需方（原告）应承担增加保证金的义务，即在订立合同时当事人已经预见到了乙二醇的价格存在浮动的可能，因此双方间在订立合同时，中康公司已经预判到了乙二醇的交易存在价格波动的商业风险。同时，鉴于乙二醇在未发生新冠疫情的2020年1月2日至1月13日期间价格波动也曾达到了每吨500元，中康公司以订立合同的1月10日至提出解除合同的2月5日价差达到每吨640元主张该种价格波动达到了双方订立合同时无法预见的幅度，超出了双方当事人订立合同时正常的商业风险，中康公司的主张缺少事实依据。故，中康公司提出本案符合情势变更而解除合同的主张，本院不予支持。综合以上分析，中康公司行使合同解除权不符合法律规定。对于睿鸿公司行使解除权是否合法的问题，本院认为，根据我国法律规定，当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。本案中，根据合同约定，当CCF日报中公布的相应月份乙二醇价格下跌幅度超过合同签订总价格的5%时，中康公司每次应在收到睿鸿公司发出的《追加定金通知函》一个工作日内向供方增加支付合同金额的5%作为追加定金，否则睿鸿公司有权单方面解除合同。睿鸿公司向中康公司发送定金追加函、通知函之日，乙二醇价格下跌幅度已超过合同签订总价格的5%，中康公司未收到前述函件后依约追加定金，睿鸿公司据此行使合同解除权符合法律规定。故，睿鸿公司于2020年2月26日向中康公司发出载有解除合同意思表示的违约通知函行使其解除权，双方间的《工矿产品购销合同》自函件2020年2月26日到达中康公司之日解除。对于涉案合同解除后违约责任的承担问题，本案中，睿鸿公司主张中康公司应按照涉案合同约定的违约条款按照合同金额的20%支付违约金505000元，中康公司对此作出违约金数额过高的抗辩。对此本院认为，根据我国法律及司法解释的规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。鉴于睿鸿公司未充分举证其因中康公司违约产生的实际损失，本院综合考虑违约方的过错责任及预期利益等，酌情以合同价格每吨5050元与解除通知到达之日即2020年2月26日当日乙二醇价格4367元间差价作为调整违约金的依据，综合认定违约金数额为341500元。同时，根据违约金与定金适用的相关法律规定，鉴于中康公司已向睿鸿公司支付了定金126250元，中康公司还应支付睿鸿公司违约金215250元。对于睿鸿公司主张的律师费损失22500元，本院认为，鉴于双方合同中对于律师费的数额没有明确约定，属于约定不明，睿鸿公司的此项主张本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百一十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、确认中康天融（天津）国际贸易有限公司与浙江睿鸿贸易有限公司签订的《工矿产品购销合同》（编号：RHONG-2020MEG0110-ZKTR）于2020年2月26日解除；二、中康天融（天津）国际贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向浙江睿鸿贸易有限公司支付违约金215250元；三、驳回中康天融（天津）国际贸易有限公司的诉讼请求；四、驳回浙江睿鸿贸易有限公司的其他反诉请求。案件受理费本诉部分减半收取为1412.50元，由中康天融（天津）国际贸易有限公司负担；反诉部分减半收取为4537.50元，由中康天融（天津）国际贸易有限公司负担1851.50元，由浙江睿鸿贸易有限公司负担2686元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第三中级人民法院。审判员  司媛二〇二一年三月十八日法官助理戎有方书记员樊丽梅