四川省广安市前锋区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川1603民初350号 原告：杜某1，女，2009年9月12日出生，汉族，住四川省广安市广安区。 法定代理人：杜某2，男，1979年8月5日出生，汉族，住四川省广安市广安区，系原告父亲。 法定代理人：邵某，女，1976年8月29日出生，汉族，住四川省广安市广安区，系原告母亲。 委托诉讼代理人（特别授权）：杜宜全，广安市广安区恒升法律服务所法律工作者。 被告：广安市嘟嘟熊文化科技有限公司，住所地四川省广安市前锋区护安镇民丰路西段268号8幢201、301号，统一社会信用代码91511600MA6BM6KJ7B。 法定代表人：李林，经理。 被告：中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司，住所地四川省成都市武侯区老马路7号，统一社会信用代码915101009019512765。 负责人：谢川峰，经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：潘红帅，四川路石律师事务所律师。 原告杜某1与被告广安市嘟嘟熊文化科技有限公司（以下简称嘟嘟熊公司）、中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司（以下简称人保成都分公司）娱乐服务合同纠纷一案，本院于2021年2月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杜某1的法定代理人杜某2及委托诉讼代理人杜宜全、被告嘟嘟熊公司的法定代表人李林、被告人保成都分公司的委托诉讼代理人潘红帅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杜某1向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告因受伤造成的各项损失共计115145.58元（医疗费11487.58元、护理费15300元、交通费300元、住院伙食补助费400元、营养费2700元、残疾赔偿金72308元、精神抚慰金2000元、后续治疗费8000元、鉴定费2650元）；被告承担本案诉讼费。事实和理由：2020年8月15日上午，原告与游郅涵及其母亲李晓研、刘峰江一起到嘟嘟熊公司开办的广安嘟嘟熊蹦床主体馆玩耍，玩耍过程中，原告坐滑索时从空中摔跌到地板上，致原告右手受伤。原告受伤后立即被送往广安市人民医院治疗，因赔偿事宜未协商一致，故诉至法院。嘟嘟熊公司在人保成都分公司购买了保险，故人保成都分公司应承担相应的赔偿责任。 被告嘟嘟熊公司辩称，现场工作人员曾劝解说项目有问题，正处于整改状态，且年龄小不适合玩耍该项目，但带原告的大人称原告以前玩过，没有问题，这才导致事故的发生。 被告人保成都分公司辩称，本案系娱乐服务合同纠纷，他公司没有与原告订立合同，不应作为本案被告；原告主张2020年8月15日发生事故，但他公司于2020年12月16日才接到报案，时隔4个多月，他公司对事故发生时的原因、性质无法核实，按法律规定，他公司不应承担赔偿责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。结合原、被告的举证、质证、辩论意见，本院对本案事实综合认定如下： 2020年8月15日，案外人李晓研（成年人）陪同原告杜某1等人一起到被告嘟嘟熊公司经营的广安嘟嘟熊蹦床主体馆玩耍。在杜某1等人欲乘坐滑索项目时，被工作人员告知滑索项目处于整改状态不能使用。经过沟通，杜某1在未佩带好安全带并经工作人员许可的情况下乘坐了滑索，结果不慎从滑索上坠落到海绵池中受伤。杜某1受伤后即被送往广安市人民医院住院治疗至2020年8月23日出院，期间支出医疗费10607.49元。出院诊断为右肱骨髁上骨折和右肘尺神经损伤。出院医嘱为：1右肘关节支具外固定制动3-4周，术后2、4、6周定期复诊，复查右肘关节正侧位片；2.保持创面敷料干燥固定，行手指伸屈活动及上肢肌力训练；3.6周内避免负重及剧烈活动，密切观察骨折愈合情况；4.6周后据骨折愈合情况行内固定取出；5.不适时随诊。2020年11月21日，杜某1到广安宏州医院检查并支出检查费880元。检查意见为：右尺神经感觉传导（指五）和运动传导波幅降低；所检肌肉呈神经元性损害等。广安世纪司法鉴定中心依原告方委托于2020年11月25日对原告之损伤鉴定为：杜某1右肘部之损伤评定为10级伤残；后续治疗费评估为8000元；评定护理期和营养期各为90天。杜某1为此支出鉴定实支费2650元（致残程度鉴定1000元、后续治疗鉴定800元、护理期营养期鉴定800元、资料费50元）。被告嘟嘟熊公司、人保成都分公司均表示不申请重新鉴定，但认为后续治疗费尚未产生且营养期和护理期过长。 庭审中，本院向原告释明其诉讼请求系基于侵权之诉提出，与诉状中载明案由并不一致，请其明确所选择的法律关系为侵权之诉还是合同之诉，并告知两种法律关系所产生的不同法律后果。原告明确表示其选择的法律关系为合同之诉，要求嘟嘟熊公司基于服务合同关系承担责任，并表示清楚选择的案由所产生的法律后果。 另查明，杜某1虽系农村户籍，但长期生活居住在城市。嘟嘟熊公司在人保成都分公司投保了公众责任保险（1999版），保险期间从2020年8月15日0时起至2021年8月14日24时止，保险金额200万元，保险合同还约定了其他内容。2020年12月18日，人保成都分公司接到案涉事故保险报案。 四川省统计局公布的四川省全省城镇居民人均可支配收入2019年度为36,154元、2020年度为38,252元，公布的2019年度居民服务修理和其他服务业平均工资为44,085元（2020年度暂未公布）。 本院认为，本案属于《中华人民共和国民法典》（简称《民法典》）施行前的法律事实引起的民事纠纷，故应适用《民法典》施行前的法律及司法解释的规定。 原告杜某1购票后在被告嘟嘟熊公司经营的蹦床主题馆玩耍，双方建立了娱乐服务合同关系，嘟嘟熊公司作为娱乐服务提供者对接受服务的顾客具有安全保障义务。虽然嘟嘟熊公司在杜某1欲乘坐滑索时告知项目处于整改状态不能使用，但工作人员最终许可同意了杜某1玩耍滑索项目。嘟嘟熊公司明知项目处于整改状态不能使用，但实际并未禁止顾客杜某1玩耍，也未给杜某1佩带好安全带，致使杜某1坠落受伤，故其并未尽到安全保障义务，属于违约行为，其应当对杜某1受伤产生的损失承担赔偿责任。《中华人民共和国合同法》第一百二十二条规定，因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。本案中，杜某1在责任竞合时明确选择以合同纠纷提起违约之诉系其对自身合法权利的自由处分，本院予以认可。因人保成都分公司与杜某1之间并无合同关系，根据合同相对性原则，人保成都分公司不应对杜某1的损失承担赔偿责任。至于人保成都分公司是否应对嘟嘟熊公司承担合同责任则属于另一合同关系，不属于本案合同之诉的处理范围，本院在本案中不作处理。 原告因此次受伤支出医疗费11,487.49元，本院予以认可。原告未举示护理人员的收入依据或同地区同级别护理人员的工资标准，本院酌定按四川省2019年度居民服务修理和其他服务业平均工资计算。虽然鉴定意见评定护理期为90天，但鉴定意见并不等于结论，本院结合原告伤情及恢复能力，酌定护理期为36天。故护理费为44,085元/年÷365天×36天=4348.11元。对原告主张的营养费问题，出院医嘱并未载明需要加强营养，考虑原告伤情及恢复能力，本院参照本地消费水平及审判实践通常做法，酌定营养费按20元/天计算实际住院天数，即营养费为20元/天×8天=160元。原告主张的住院伙食补助费符合客观实际，本院予以支持。对原告主张的后续治疗费问题，原告的出院医嘱载明须定期复诊、据愈合情况行内固定取出等，且有鉴定机构作出的鉴定意见作为参考，故本院对原告主张的后续治疗费予以支持。原告主张的残疾赔偿金符合法律规定，本院予以支持。对精神抚慰金问题，原告在人民法院释明的情况下仍坚持提起违约之诉，其在违约之诉中提起精神赔偿没有法律依据，本院不予支持。对鉴定费问题，本院未采纳鉴定机构关于护理期和营养期的参考意见，故本院仅支持鉴定费1850元。对交通费问题，考虑原告受伤确会产生一定交通费用，本院酌情认定交通费200元。 综上，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百二十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告广安市嘟嘟熊文化科技有限公司向原告杜某1赔偿医疗费11487.49元、护理费4348.11元、营养费160元、住院伙食补助费400元、后续治疗费8000元、残疾赔偿金72308元、交通费200元、鉴定费1850元，共计98753.6元； 二、驳回原告杜某1的其他诉讼请求。 上述义务，义务人应在本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1301元，由被告广安市嘟嘟熊文化科技有限公司负担1134元，由原告杜某1负担167元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出上诉状副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 罗升超 二〇二一年三月十一日 法官助理 甘媛媛 书 记 员 张文杰 附相关法律条文： 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百二十二条因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。