安徽省淮北市烈山区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖0604民初139号 原告:安徽国口酒业销售有限公司,住所地安徽省宿州市经济开发区纬三路北侧19号。 法定代表人:王淮北。 委托诉讼代理人：傅巍，安徽维智律师事务所律师。 被告:徐远征,男,1982年7月15日出生，汉族,住安徽省濉溪县 委托诉讼代理人：丁苗苗，安徽胡铭律师事务所律师。 原告安徽国口酒业销售有限公司（以下简称国口公司）与被告徐远征劳动争议一案，本院于2021年1月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告安徽国口酒业销售有限公司的委托诉讼代理人傅巍、被告徐远征及其委托诉讼代理人丁苗苗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 国口公司向本院提起诉讼请求:1.依法判令原、被告间不存在劳动合同关系；2.依法判令国口公司不支付徐远征经济补偿金、工资及失业保险金；3.依法判令国口公司无义务为徐远征办理社会保险参保手续及补缴养老、医疗等社会保险费。事实和理由: 一、仲裁裁决书认定国口公司与徐远征间存在劳动合同关系缺乏事实和法律依据。 1.徐远征在申请劳动仲裁时所提交的“员工档案登记表”,其并无国口公司公章及合同章,所谓部门负责人与国口酒业无任何关系,不能作为双方劳动合同关系成立的依据。2.借记卡账户历史明细清单上的所谓工资流水,其发放单位为“宿**司”,并非原告账户,无法证明是原告为其发放工资。3.国口酒业送货单、收据、国口酒业专柜陈列协议等证据无法证明原、被告间存在劳动合同关系,最多只能说明徐远征曾经实施过“国口酒业”的销售代理行为。 二、仲裁裁决书适用法律不当,导致实体裁决错误。 如前所述,徐远征在申请劳动仲裁时所举证据无法证明其与国口公司存在劳动合同关系,相反,恰恰说明了其仅仅只是实施了“国口酒”的销售代理行为,而销售代理与劳动合同关系完全是两种不同的法律关系。前者是一种平等主体之间的商业代理合同关系,其劳动报酬是根据销售量的多少进行奖励提成,及时清结,也不存在受一方劳动规章制度约束,工作时间相对自由。而后者则是一种管理与被管理的劳动合同关系,劳动者必须遵守用人单位的各项规章制度,按时上下班,有一定的工作场所和作息时间。所以,在销售代理合同范围内,用人单位作为合同一方并无遵循劳动合同法的各项用工义务,为代理方支付相关经济补偿金及办理各项社会保险。仲裁裁决书裁决国口公司向徐远征支付经济补偿金、工资、失业保险损失显然混淆了二种不同的法律关系,属适用法律错误。 徐远征辩称，国口公司所述事实均不属实，徐远征于2017年2月25日在国口公司入职，并从事业务员工作，具体负责淮北市区、烟酒店的开发和维护,也对试用期间和工资的待遇问题进行约定，徐远征在国口公司上班期间，严格按照国口公司规定的时间进行上下班打卡，日常需在工作群内汇报相关的工作情况，即便请假也要向国口公司进行申请并得到批准，很显然徐远征的工作活动是严格受到国口公司的管理完全符合劳动关系的法律特征，另外对代理一说，纯粹系国口公司自己捏造，徐远征从进入国口公司入职并作为一名业务员起，运送酒品的价格完全是按照国口公司的定价，从公司批准、取货到向下面的酒店等商铺运送的整个期间徐远征均没有自主定价的权利，也从未出现赚取中间差价的情况，徐远征的收入依靠的是国口公司发放的工资，无论是其按时、按月还是拖欠发放工资这是徐远征不能控制的，在拖延发放工资期间徐远征也多次进行催要对于工资的具体发放主体操控权在国口公司，国口公司利用互相存在关系的公司去发放工资企图避开对徐远征等其他职工应承担的法律责任，问题在国口公司而非徐远征，综上，原、被告之间存在的是劳动关系。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无争议的证据本院予以确认，并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年3月4日，徐远征经人介绍到国口公司工作，从事销售工作。国口公司未为徐远征缴纳社会保险。疫情发生后，2020年2月徐远征未上班,综合徐远征及其同事任杰、孙丹丹、张**的陈述，认定徐远征疫情发生后，于2020年3月13日上班。徐远征陈述于2020年5月13日之后未再到国口公司上班。 徐远征提供的中国工商银行个人明细对账单显示，2020年3月16日发放工资2000元、2020年1月17日发放工资2000元,2019年12月25日发放工资2200元、2019年12月3日发放工资2000元、2019年10月30日发放9月份工资1500元、2019年9月30日发放8月份工资2600元、2019年8月23日发放7月份工资2800元、2019年7月31日发放工资2600元、2019年6月21日发放工资2600元、2019年5月16日发放工资2600元、2019年4月18日发放工资2600元、2019年3月15日发放工资2600元。徐远征解除劳动关系前12个月正常上班期间的平均工资为2341元。 2020年5月26日，徐远征向淮北市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求，1.依法解除徐远征与国口公司之间的劳动关系;2.依法裁决国口公司向徐远征支付2019年10月1日至2020年5月13日拖欠的工资9964.2元；3.依法裁决国口公司向徐远征支付经济补偿金18200元;4.依法裁决国口公司赔偿徐远征失业保险金损失9720元;5.依法裁决国口公司支付2017年2月25日至2020年5月13日加班费38766.32元；6.依法裁决国口公司为徐远征补缴2017年2月25日至2020年5月13日期间的各项社会保险费用。 淮北市劳动人事争议仲裁委员会裁决：1.国口公司与徐远征劳动关系于2020年5月13日依法予以解除；2.国口公司应于本裁决生效后十日内支付徐远征经济补偿金9100元、拖欠的工资9964.2元、失业保险金损失9720元；3.国口公司应在本裁决生效后三十日内为徐远征办理社会保险参保手续，按照社会保险经办机构核定的缴费标准和数额为徐远征补缴2017年2月25日至2020年5月13日期间的养老、医疗等各项社会保险费。四.驳回徐远征其它仲裁请求。 本院认为：关于国口公司与徐远征之间是否具有劳动关系的问题。双方之间是否具有劳动关系，应当着重考察双方是否具备人身依附性，而不是仅仅依据以谁的名义向劳动者发放工资。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。徐远征从事国口酒的销售工作，为证明徐远征与国口公司具有劳动关系，徐远征提供了国口公司法定代表人王淮北签字的国口酒业送货单，该送货单位经办人载明为徐远征、任杰。国口公司诉称徐远征为代理销售国口酒，但未提供相应的证据予以证明。通过徐远征提供的证据及陈述，能够证明国口公司与徐远征之间存在管理与被管理的关系故应认定徐远征与国口公司之间存在劳动关系。 关于徐远征主张的拖欠的工资。徐远征陈述国口公司拖欠2020年2、3、4月份工资。人社部关于疫情防控期间劳动关系及工资支付意见规定支持协商未返岗期间的工资待遇。在受疫情影响的延迟复工或未返岗期间，对用完各类休假仍不能提供正常劳动或其他不能提供正常劳动的职工，指导企业参照国家关于停工、停产期间工资支付相关规定与职工协商，在一个工资支付周期内的按照劳动合同规定的标准支付工资；超过一个工资支付周期的按有关规定发放生活费。故国口公司应按徐远征正常上班期间的工资标准支付2月份的工资，国口公司应按照徐远征解除劳动关系前12个月正常上班期间的平均工资2341元支付2020年2月份的工资，综合徐远征及其同事任杰、孙丹丹、张**的陈述，认定徐远征疫情发生后，于2020年3月13日上班。对于徐远征的3月份工资,国口公司应支付1359元，对于徐远征主张的4月份的工资，国口公司应支付2341元，徐远征陈述在2019年10月至2020年1月期间，国口公司每月少发徐远征工资600元，但未提供相应的证据予以支持，对其主张的该部分工资不予支持。故国口公司应支付徐远征拖欠的工资共计6041元。 关于徐远征主张的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，并要求用人单位支付经济补偿金。国口公司未依法为徐远征缴纳社会保险，应支付徐远征相应的经济补偿金。根据徐远征的工作年限，国口公司应按照徐远征解除劳动关系前12个月正常上班期间的平均工资2341元的标准支付3.5个月的经济补偿金，国口公司应支付徐远征经济补偿金8193.5元。 对于徐远征主张的失业保险金损失，国口公司未按规定为徐远征缴纳失业保险，应赔偿徐远征未能领取失业保险金的损失。 《安徽省失业保险规定》第十八条失业人员应当享受失业保险金的期限，依据其失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间计算：（一）满１年不足５年的，每满１年，享受３个月失业保险金。根据徐远征的工作年限，国口公司应赔偿徐远征9个月的失业保险损失。根据《关于提高失业保险待遇有关问题的通知》皖人社发〔2017〕61号的规定自2017年12月1日起，失业保险金计发比例提高至市本级最低工资标准的90%。2020年淮北市最低工资标准为1380元，淮北市劳动人事争议仲裁委员会裁决支付失业保险金损失9720元，予以支持。 《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。对于徐远征主张的各项社会保险国口公司应予以补缴。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决如下： 一、原告安徽国口酒业销售有限公司与被告徐远征之间的劳动关系于2020年5月13日解除； 二、原告安徽国口酒业销售有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告徐远征拖欠的工资6041元； 三、原告安徽国口酒业销售有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告徐远征经济补偿金8193.5元； 四、原告安徽国口酒业销售有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告徐远征失业保险金损失9720元； 五、原告安徽国口酒业销售有限公司应在本裁决生效后三十日内为被告徐远征办理社会保险参保手续，按照社会保险经办机构核定的缴费标准和数额为徐远征补缴2017年3月4日至2020年5月13日期间的各项社会保险费用，其中应由个人缴纳的部分由被告徐远征承担。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由原告安徽国口酒业销售有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。 审判员  聂世臻 二〇二一年三月二十六日 法官助理段密 书记员王慧慧 附相关法律条文： 1.《中华人民共和国劳动法》 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 2.《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同: （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿: （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。