山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁0103民初139号原告：张琳，女，1981年6月20日出生，汉族，无业，住山东省德州市德城区。被告：济南嘉乐生殖医院，住所地济南市市中区土屋路**。法定代表人：谢明因。委托诉讼代理人：尹凤，山东居高律师事务所律师。原告张琳与被告济南嘉乐生殖医院劳动争议一案，本院于2021年1月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张琳，被告济南嘉乐生殖医院法定代表人谢明因的委托诉讼代理人尹凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张琳向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付未签订劳动合同的双倍工资10000元；2、判令被告支付假期的三薪1379元。事实和理由：原告在职期间为2020年8月10日至2020年10月16日，被告未按劳动合同法规定与原告签订劳动合同及办理缴纳保险业务。2020年10月1日至2020年10月8日国庆中秋放假期间，原告正常上班，被告未给予应得三薪。因需要回老家学车，原告于2020年10月16日办理离职。济南嘉乐生殖医院辩称，原告要求被告支付其双倍工资及假期加班工资的诉求无事实及法律依据，具体如下：1、被告在原告入职当天与其签订了《劳务协议书》，该协议书已经明确约定：双方同意乙方张琳在为甲方济南嘉乐生殖医院提供劳务期间双方不构成劳动关系。由此可知，被告与原告之间属于劳务关系，双方之间不存在劳动关系。在双方不属于劳动关系的情况下，原告要求被告支付其双倍工资及假期加班工资的诉求无事实及法律依据。2、退一步讲，若法院经审理认定被告与原告之间存在劳动关系，因被告与原告签订的《劳务协议书》对工作内容、工作报酬、双方的权利义务等均有相关规定，符合劳动合同的基本特征，具备劳动合同的性质，应认定被告与原告之间签订了书面的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定：“[不订立书面劳动合同的法律责任]用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，根据上述规定可知，只有未签订书面劳动合同的情况下，用人单位才需要向劳动者每月支付二倍的工资，而在本案中，被告已与原告签订了书面劳动合同，故不应向其支付未签书面劳动合同的二倍工资，原告要求被告支付其双倍工资的诉求无事实及法律依据。关于假期加班工资，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款的规定：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外”，根据上述规定可知，本案应适用当时的司法解释，即《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》，根据该司法解释第九条的规定可知，原告应就存在加班事实提供初步的证据，且用人单位支付加班费的前提是“用人单位根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间外工作”，即由用人单位安排加班的用人单位才应支付加班费，如果不是用人单位安排加班，而由劳动者自愿加班的，用人单位依据以上规定可以不支付加班费。具体到本案中，原告提供的考勤表系复印件无法证明其真实性，且仅凭该证据也无法证明系被告安排其进行的工作。故原告要求被告向其支付假期加班的工资亦无事实及法律依据。综上，请法院在查明事实的基础上，依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2020年8月10日，原告入职被告处。原告张琳（乙方）与被告济南嘉乐生殖医院（甲方）签订有《劳务协议书》，约定：“……第一条、协议期限本协议自2020年8月10日至2021年8月9日止。第二条、工作内容1.甲方安排乙方从事的具体工作岗位为客服部咨询员。（岗位职责见附件）2.乙方应履行甲方确定的岗位职责，按时、按质、按量完成本职工作。3.甲方可根据乙方的工作能力及表现、身体健康状况等因素调整乙方工作岗位，乙方应服从甲方的安排。第三条、劳务报酬乙方同意按本协议的第二条的规定履行，甲方每月20日之前以货币形式支付乙方上月劳务报酬。乙方每月劳务报酬是：2020年8、9月工资为5000元，自10月起调整为4000元+绩效+加班费……”。该劳务协议书的落款日期为2020年8月10日。原告陈述其实际于2020年8月11日签订了该劳务协议书，当时被告要求原告填写落款日期为2020年8月10日。2020年10月16日，原告提交离职报告，载明：“尊敬的领导：因本人需要回家学车，用时较长，频繁请假不好，特辞去客服职位。申请人：张琳2020.10.16号”。原、被告均认可被告已向原告发放了2020年8月份工资4000元、2020年9月份工资5330元，被告尚未向原告发放2020年10月份工资。2020年11月4日，原告向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求支付工资双倍、假期的三薪，该委经审理作出济市中劳人仲不[2020]第1095号仲裁决定书，决定：“对张琳的仲裁申请，本委不予受理。”原告不服该决定，在法定期限内诉至本院。另查明，国家规定的月计薪日为21.75天。庭审中，原告陈述其基本工资为2500元/月，其主张的未签订劳动合同双倍工资的计算方式为：2500元/月×2个月×2倍=10000元，其主张的假期三薪是指2020年10月1日至2020年10月4日的加班工资，计算方式为：2500元/月÷21.75天/月×4天×300%=1379元。原告提交2020年10月考勤表照片打印件及考勤机打卡照片打印件，欲证明原告在被告处上班出勤情况。被告对原告提交的上述证据的真实性有异议，且被告认为该照片打印件也不能证明原告的证明目的。以上事实，有仲裁决定书、劳务协议书、离职报告、账户交易明细及当事人的陈述等证据予以证实。本院认为，原告张琳于2020年8月10日入职被告处，于2020年10月16日辞职，在此期间，原告受被告管理，从事被告安排的有报酬的劳动，双方之间应为劳动关系。关于原告主张的未签订劳动合同双倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定：“劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。”第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，原、被告双方签订的落款日期为2020年8月10日的《劳务协议书》明确约定了合同期限、工作内容、劳动报酬等，具备劳动合同的必备条款，应认定双方已签订了书面劳动合同。原告主张其签订该《劳务协议书》的日期为2020年8月11日，未提交证据证明，本院不予采信，且原告所述签订日期亦在原告入职之日起一个月内。故原告要求被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资，无事实及法律依据，本院不予支持。关于原告主张的假期三薪即2020年10月1日至10月4日加班工资。《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项规定，法定休假日安排劳动者工作的，用人单位应当支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第五十一条规定，劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）规定，按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。《全国年节及纪念日放假办法》第二条规定：“全体公民放假的节日：……（六）中秋节，放假1天（农历中秋当日）；（七）国庆节，放假3天（10月1日、2日、3日）。”2020年中秋节为2020年10月1日，与国庆节重合，按照相关放假原则，国庆节放假3天，中秋节放假1天，2020年10月法定节假日共有4天，属计薪日，对于原告主张的2020年10月共计4天法定节假日期间工资标准100%的正常工资部分，本院予以支持，原告要求按照基本工资2500元/月的标准计算，未超过《劳务协议书》中约定的报酬标准及其实际发放的工资数额，本院予以支持，故被告应向原告支付2020年10月1日至2020年10月4日期间工资459.77元（2500元/月÷21.75天/月×4个计薪日）。对于原告主张的2020年10月共计4天法定节假日期间工资标准200%的法定节假日加班工资部分。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》（法释[2020]26号）第四十二条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告未能提交充分有效证据证明加班事实的存在，故对原告主张的2020年10月法定节假日期间工资标准200%的法定节假日加班工资部分，证据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告济南嘉乐生殖医院于本判决生效之日起十日内支付原告张琳2020年10月1日至2020年10月4日期间工资459.77元。二、驳回原告张琳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告济南嘉乐生殖医院负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员 宋 芳二〇二一年三月二十三日书记员 胡桂娟