云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）云03民终361号上诉人（原审原告）：沈贵明，男，1971年3月20日出生，汉族，云南省陆良县人，初中文化，农民，住云南省曲靖市陆良县，联系。上诉人（原审被告）：彭建方，男，1968年10月14日出生，云南省陆良县人，初中文化，农民，住云南省曲靖市陆良县，联系。（缺席）上诉人（原审被告）：季召存，女，1971年11月28日出生，汉族，云南省陆良县人，半文盲，住云南省曲靖市陆良县，联系。彭建方、季召存委托诉讼代理人：彭瑞，系彭建方、季召存之女，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：金将红，男，1974年8月22日出生，汉族，云南省陆良县人，初中文化，农民，住云南省曲靖市陆良县，联系、191××××6079。上诉人沈贵明与上诉人彭建方、季召存、被上诉人金将红健康权纠纷一案，不服陆良县人民法院(2020)云0322民初3981号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月19日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人沈贵明上诉请求：请求撤销原判，改判彭建方、季召存、金将红承担80%的责任或发回重审。事实和理由：沈贵明与金将红之间的关系属雇佣关系，原审将双方之间的关系认定为承揽关系错误。上诉人彭建方、季召存上诉请求：请求撤销原判，改判彭建方、季召存不承担本案中的赔偿责任。事实和理由：本案事故涉案房屋系低层房屋，不需要施工者必须有建筑施工资质。彭建方、季召存在选任上无过失，不应承担责任。沈贵明一审中的诉讼请求：1.依法判决三被告连带赔偿原告医疗费346,275.96元、误工费135元/天×165天=22,275.00元、护理费135元/天×58天=7830.00元、住院伙食补助费5800.00元、交通费5000.00元、伤残补助金11,902元/年×20年×（0.2+0.02×6）=76,172.80元、后期治疗费110,000.00元、鉴定费1900.00元、病历复印费140.00元、残疾器具费900.00元、精神损失费10,000.00元，合计586,293.76元；2.本案诉讼费由被告承担。一审经审理查明的本案法律事实：被告彭建方、季召存系夫妻，与被告金将红相识多年。本案事故前被告彭建方、季召存与原告沈贵明并不认识。原告沈贵明、被告金将红均不具备所从事的建筑施工资质。2020年3月初，被告季召存将其位于陆良金辉商业城第三层房屋加盖工程交由被告金将红负责施工，双方基于信任关系，并未约定工程价款。因被告金将红在陆良县马街镇庄上村委会坝岩村的建筑工程尚未完工，其便提供模板，交由原告沈贵明完成被告季召存的增建第三层房屋的支模，完工后由被告金将红按每平方55.00元的价款计付，中午饭由房主被告季召存提供，晚饭自理。原告沈贵明遂组织人员到被告季召存的建房工地支模，2020年3月9日，原告沈贵明等人在三楼顶支模施工时，遇风大楼顶堆放的层板被风吹起砸到吊机上，吊机机头旋转撞到原告沈贵明，致原告沈贵明从三楼楼顶摔到地面受伤。当日，原告沈贵明被送往陆良县人民医院救治，因伤势严重于当天转入云南省曲靖市第一人民医院ICU病房、急诊创伤外科、康复医学科住院治疗至2020年5月4日共计57天（含入、出院当天），后原告又分别于2020年6月1日、6月13日、7月4日、7月31日到陆良县戴家尧骨科医院门诊治疗，2020年8月18日到一心堂药业集团股份有限公司陆良同乐大道连锁店购买了部分药物及消毒、绷带等医疗用品，共开支医疗费345,016.02元，其中被告金将红支付了97,338.10元。另，原告沈贵明为调取曲靖市第一人民医院的住院病历，开支病历复印费140.00元。原告沈贵明于2020年7月27日委托陆良益慧司法鉴定所对其伤残及后期治疗费进行评估，该鉴定所于2020年8月24日作出陆益司鉴（2020）临鉴字第215号司法鉴定意见书，原告沈贵明此次外伤的鉴定意见如下：1.脊柱多处骨折的损伤属九级伤残；2.腹部术后的损伤属十级伤残；3.骨盆多处骨折的损伤属十级伤残；4.左侧踝关节骨折的损伤属十级伤残；5.右侧踝关节骨折的损伤属十级伤残；6.左侧跟骨骨折的损伤属十级伤残；7.右侧跟骨骨折的损伤属十级伤残；8.沈贵明胸、腰、腹部、骨盆、又下肢等处损伤的后期手术费、治疗费、康复费等费用共计约需111,000.00元。原告沈贵明为此开支鉴定费、会诊费共1,900.00元。后因赔偿问题引发纠纷，原告沈贵明于2020年9月18日诉至法院。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案主要争议的焦点：一、被告彭建方、季召存与被告金将红之间是否形成代理关系；二、原告沈贵明与被告金将红之间是否形成劳务关系。针对前述争议焦点，所谓代理是指代理人以被代理人的名义，在代理权限内与第三人实施民事行为，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。本案被告彭建方、季召存基于对朋友被告金将红的信任，将自建房第三层的加建筑施工交由被告金将红负责施工，被告金将红承接后，因其别处的工程尚未完工，其便提供支模的用具，将支模事务按面积计价交由原告沈贵明负责完成。首先，从承建房屋的角度来看，被告金将红是以自己的名义承建；再次，从建筑施工的阶段来看，分为扎钢筋、支模、搅拌等工序，被告金将红以自己的名义将支模工序按面积计价的方式交由原告沈贵明完成，扎钢筋、搅拌还是由其自己组织人员完成；最后，从支付报酬的义务人来看，支模完工后由被告金将红与原告沈贵明验收结算，并由被告金将红向原告沈贵明支付报酬。根据前述事实分析，被告彭建方、季召存将农村自建房交由被告金将红负责施工，并不构成民事代理，也不适用建筑施工合同关系，双方之间形成的是一种承揽合同关系。被告金将红接受被告季召存的定作指示后，又将其中的部分事务支模交由原告沈贵明负责组织人员完成，原告沈贵明与被告金将红不存在隶属关系，不符合劳务关系的构成要件，原告沈贵明完工后向被告金将红交付的是劳动成果，并不侧重于劳务活动本身，故原告沈贵明与被告金将红之间是一种转承揽关系，并不构成劳务关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示、或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”被告彭建方、季召存将加盖第三层房屋的建筑施工交由不具备建筑行业任何资质的被告金将红负责完工，被告金将红又将承揽的部分工作事务支模交由同样不具备建筑行业任何资质的原告沈贵明来完成，被告彭建方、季召存对被告金将红存在选任过失，被告金将红对转承揽事务的承揽人原告沈贵明同样存在选任过失。原告沈贵明知道或者应当知道从事高空作业时，应采取有效的安全防护措施，而其并未采取安全防护措施导致事故的发生，其自身对损害后果的发生应负主要责任，被告彭建方、季召存与被告金将红对原告沈贵明的损害后果均应负次要责任，由被告彭建方、季召存与被告金将红各承担20%的民事赔偿责任。原告沈贵明主张的误工期可以计算至定残疾的前一天，自受伤之日2020年3月9日起至定残的前一天2020年8月23日共计168天，原告主张按165天计算并无不当，误工费标准原告选择按2019年度农业在岗人员年平均工资49,268.00元，折合每天135.00元计算，并无不当。误工费应为：135元/天×165天=22,275.00元。原告沈贵明主张的护理期限自受伤之日2020年3月9日起至出院之日2020年5月4日止共计57天，原告主张按58天计算有误，应按57天计算，护理费的标准原告选择按2019年度农业在岗人员年平均工资49,268.00元，折合每天135.00元计算，并无不当。护理费应为：135元/天×57天=7695.00元。同样，住院伙食补助费应按住院期间的57天计算，每天100.00元，应为5700.00元。原告沈贵明主张的交通费5,000.00元，未提交证据加以证明，但根据本案实际就医地、鉴定机构所在地，加之原告本人行动不便，酌情考虑300.00元。原告沈贵明主张按2019年全年农村常住居民人均可支配收入11,902.00元计算残疾赔偿金，并无不当，原告沈贵明多处致残，应以最高伤残等级九级确定赔偿比例即20%，再加六处十级伤残赔偿附加指数2%×6=12%，但附加指数合计不超过10%，故伤残赔偿比例按30%，赔偿年限20年，应为11,902.00元/年×30%×20年=71,412.00元。原告沈贵明主张的后期治疗费、鉴定费于法有据，应予支持。病历复印费是为确定治疗病情与损害行为之间有无因果关系及确定伤残等级所开支的必要费用，应予支持。原告沈贵明主张的残疾器具费900.00元，并未提交证据加以证明，对此主张不予支持。原告沈贵明主张的精神损失费10,000.00元，鉴于原告对损害后果负主要责任，被告彭建方、季召存、金将红对损害后果只是负一般的过失责任，该主张不予支持。被告金将红委托诉讼代理人的代理意见与前述认定相悖的部分不予支持。综上，结合原告沈贵明的诉讼主张，原告沈贵明的民事损害赔偿范围及数额为：医疗费345,016.02元；误工费22,275.00；护理费7,695.00；住院伙食补助费5,700.00元；交通费300.00元；残疾赔偿金71,412.00元；后期治疗费111,000.00元；鉴定费1,900.00元；病历复印费140.00元，共计565,438.02元。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款之规定，判决如下：一、由被告金将红于判决生效后三十日内赔偿原告沈贵明医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、后期治疗费、鉴定费、病历复印费共计565,438.02元的20%即113,087.60元，扣除被告金将红已支付的97,338.10元，还需赔偿15,749.50元。二、由被告彭建方、季召存于判决生效后三十日内赔偿原告沈贵明医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、后期治疗费、鉴定费、病历复印费共计565,438.02元的20%即113,087.60元。三、驳回原告沈贵明的其他诉讼请求。二审中，双方当事人均未提交新的证据。经二审审理查明的本案法律事实与一审认定的一致，本院予以确认。本院认为，沈贵明有支模的技术与能力，并长期从事支模活动。本案中，因被上诉人金将红在他处尚有工程未完工，故将其承接下来的本案支模工程转承揽给沈贵明，按面积支付报酬。本案中支模活动是在沈贵明自己及其所找工人独立完成，沈贵明与金将红之间的关系不符合雇佣关系的基本特征。故沈贵明认为其与金将红属雇佣关系的主张本院不予支持。因在本案中，沈贵明之所以受伤，是因为施工场所不具备相应的防护措施及相应的安全施工条件，故彭建方、季召存、金将红在选任上均存在一定的过失，一审判决彭建方、季召存、承担20%的赔偿责任，金将红承担20%的赔偿责任符合本案实际及法律的规定。彭建方、季召存认为其不应当承担赔偿责任的理由亦不能成立。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，上诉人的上诉请求及理由不能成立，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉、维持原判。二审案件受理费2781元，由上诉人沈贵明负担1390.5元，由上诉人彭建方、季召存负担1390.5元。本判决为终审判决。审判长  邬汉洪审判员  李泽文审判员  刘跃昌二〇二一年三月二十三日书记员  张木曦