广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民初1522号原告：金元证券股份有限公司（代“金元金洲1号定向资产管理计划”），住所地：海南省海口市南宝路**证券大厦**，统一社会信用代码：91460000742550597A。法定代表人：王作义，董事长。委托诉讼代理人：林静怡，北京观韬中茂（上海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘道凤，北京观韬中茂（上海）律师事务所律师。被告：深圳前海九五企业集团有限公司，，住所地：广东省深圳市前海深港合作区前湾一路******入驻深圳市前海商务秘书有限公司），统一社会信用代码：914403006729573908。诉讼代表人：深圳前海九五企业集团有限公司管理人。委托诉讼代理人：李满春，广东深天成律师事务所律师。委托诉讼代理人：毛安逸，广东深天成律师事务所实习律师。被告：朱要文，男，汉族，1964年10月21日出生，身份证住址：广东省深圳市福田区。委托诉讼代理人：刘子思，广东港联律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢成敏，广东港联律师事务所实习律师。原告金元证券股份有限公司（以下简称金元证券公司）与被告深圳前海九五企业集团有限公司（以下简称前海九五公司）、朱要文质押式证券回购纠纷一案，本院立案后，依法适用于普通程序，公开开庭进行了审理。原告金元证券公司委托诉讼代理人刘道凤、林静怡，被告前海九五公司委托诉讼代理人李满春、毛安逸，被告朱要文委托诉讼代理人刘子思、卢成敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金元证券公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令前海九五公司偿还融资本金110000000元；2、请求判令前海九五公司支付融资利息，以融资本金110000000元为基数，购回利率为7.5%，自2018年9月20日起至实际清偿之日止，减去已偿还的1000000元，暂计至2019年11月15日，为8670833.33元；3、请求判令前海九五公司支付违约金，以融资本金110000000元为基数，罚息利率为日万分之五，自2018年7月12日（含）起至实际清偿之日（不含）止，暂计至2019年11月15日，为27005000元。4、请求判令前海九五公司向金元证券公司支付为实现债权而支付的前期律师费40000元，以及后期律师费，计算方式为前海九五公司最终向金元证券公司归还欠款总额的0.3%；5、请求判令前海九五公司承担本案诉讼费、保全费等金元证券公司为实现债权而产生的全部费用。6、请求判令朱要文对上述1-5项还款义务承担连带保证责任。7、请求判令金元证券公司有权对被告质押给金元证券公司4092.882万股金洲慈航股票（证券代码000587.SZ）及3万份招商快线（证券代码159003.SZ）折价或以拍卖、变卖质押股票所得价款在上述1-5项诉讼请求所述债权范围内优先受偿（以上第1项至第4项仲裁请求金额暂计145715833.33元）。原告金元证券公司当庭变更诉讼请求2、3中要求支付至实际清偿之日止的请求，称因前海九五有限公司已被法院受理破产，故该两项请求中的要求支付至实际清偿之日变更为要求支付至法院裁定受理前海九五公司破产之日，即2020年7月21日。事实与理由：2017年9月1日，金元证券公司与案外人国民信托有限公司（以下简称“国民信托”）、招商证券股份有限公司签订了《金元金洲1号定向资产管理计划资产管理合同》（编号：JY-ZSZQ-资管合同2017年第3号，以下简称资管合同），约定金元证券公司接受国民信托委托，作为管理人根据委托的投资指令代表委托人作为股票质押式回购交易融出方负责签署交易协议，配合进行交易申报、盯市管理、违约处置等后续事宜；质权人为管理人。2017年9月8日，金元证券公司与前海九五公司签订了《股票质押式回购交易业务协议》（编号：JYZQ-JZCH-XY-201708）（以下简称业务协议），约定金元证券公司与前海九五公司开展股票质押式回购业务，金元证券公司为资金融出方，前海九五公司为资金融入方。前海九五公司可在通过金元证券公司资质审查后与前海九五公司进行股票质押回购业务获得资金；初始交易时前海九五公司将标的证券质押给金元证券公司，质权人登记为金元证券公司，金元证券公司向前海九五公司支付初始交易成交金额：金元证券公司负责在待购回期间负责交易申报、盯市、违约处置等事宜，对股票质押回购初始交易及相应的补充质押、部分解除质押进行合并管理；期限到期时，前海九五公司向金元证券公司支付约定的购回交易成交金额；购回交易成交金额=初始交易成交金额+初始交易成交金额×购回利率（年）×实际购回天数/360+其他费用-已支付利息，实际购回天数=实际购回交易日-初始交易日+1；购回利率、购回利息、根据履约保障比例的不同值设定的警戒线、补充线、解压线等具体要素在《交易协议书》中约定；当履约保障比例达到或低于补充线，前海九五公司应按协议约定于T+1日补充质押证券、提前部分偿还或提前购回，使得T+1日收市清算后的履约保障比例达到警戒线（含）以上：补充质押证券可以与初始交易相同或不同类型的标的证券；待购回期间，交易日日终履约保障比例达到或低于补充线时，前海九五公司未按约定补充质押证券、提前部分偿还或提前购回的，视为前海九五公司违约；违约期间，前海九五公司除支付约定的利息外，还应按日缴纳违约金，违约金=违约金额×单日违约金率×违约天数，违约金额指初始交易金额，单日违约金率由金元证券公司与前海九五公司在交易协议书中予以约定，如无特别约定，单日违约金率为万分之五，违约天数为前海九五公司违约日（含）至处置结束日（不含）的天数；本协议项下的质物所担保的债权包括但不限于购回交易金额、利息和违约金，还及于实现债权和质权的费用；协议执行中出现争议，向协议签订地人民法院起诉，协议签订地为深圳市福田区深南大道4001号时代金融中心17层。同日，金元证券公司与前海九五公司签订了《股票质押式回购交易协议书》（编号：JYZQ-JZCH-×YS-201708）（以下简称交易协议书），约定前海九五公司以其持有的2330万金洲慈航（证券代码为000587）流通股向金元证券公司质押融资110000000元，初始交易日为2017年9月8日，购回交易日期为2019年9月5日，交易期限为728天，购回利率为7.5%，购回交易金额为126683333.33元。前海九五公司按季付息，结息日为每季度末月的20日，付息日为结息日提前一个交易日。履约保障比例警戒线为150%，履约保障比例补充线为130%。2017年9月8日，金元证券公司按约定向前海九五公司账户打款，并就质押证券在中国证券登记结算有限责任公司（以下简称中证登公司）办理了质押登记。前海九五公司分别于2018年6月5日、6月13日、6月14日、7月2日、7月3日、7月4日、7月11日补充质押了其持有的共1762.882万金洲慈航流通股。上述补充质押的证券均已在中证登公司办理了质押登记。2017年9月8日，金元证券公司、前海九五公司与朱要文签署了《担保合同（保证）》（编号：JYZQ-JZGH-BZ-201708），约定朱要文自愿为前海九五公司在《业务协议》及《交易协议书》项下义务的履行提供连带保证。担保范围包括但不限于回购交易本金及利息、质押回购交易应付交易费、处置费及税费、违约赔偿金及其他应由甲方承担或支付的费用。保证期限自前海九五公司与金元证券公司签订的《业务协议》及《交易协议书》生效日起至前海九五公司结清该合同项下的全部款项及有关费用止。如前海九五公司违反合同任何约定，金元证券公司有权自行决定行使物的担保及朱要文保证的顺序，有权要求朱要文立即支付前海九五公司的全部到期应付款项而无需先行使担保物权。2018年7月11日，涉案交易触发履约机制，前海九五公司未按约于2018年7月12日提前购回或提供履约保障，使得2018年7月12日收市清算后的履约保障比例高于预警线，构成违约。金元证券公司于2018年7月12日发出《违约通知单》，告知其将自2018年7月12日起每日按初始交易金额的0.05%计收违约金。虽然前海九五公司于2018年7月30日补充质押了其持有的3万份招商快线（证券代码159003）并进行了质押登记，但未改变违约状态。2018年12月20日，前海九五公司未按约支付2018年第四季度利息，构成违约。金元证券公司于2019年1月23日发出《违约还款通知单》。自2018年7月12日至今，前海九五公司未提前购回其质押的股票、未提供履约保障，自2018年12日20月至今也仅支付了部分利息，构成违约。同时，前海九五公司质押的股票已被司法冻结，金元证券公司无法进行处置。被告前海九五公司答辩称，因前海九五公司已经进入破产程序，且管理人制作债权表经债权人、债务人核查无误后并向深圳中院申请裁定确认上述债权，而深圳中院于2020年12月22日根据《破产法》第五十八条对管理人申请的债权作出形式审查，确认管理人提交的债权表中列明的本案金元证券公司所申报的债权及债权确认的结果经过债权人、债务人核查均无异议这一事实后出具裁定书，裁定确认金元证券公司所申报的债权。在庭审中管理人发现管理人所确认的债权的利息和违约金的总额超出法律规定的年利率24%的规定，管理人后续会在破产案件中据此调整债权数额。其他部分都予以确认。另外，在管理人确认的债权数额中因本案的律师费因未实际发生，因此该部分的律师费应当不予支持。被告朱要文答辩称，对金元证券公司的民事起诉状本金认可，关于利息与违约金部分答辩如下：管理人审查了债权总额为1.6亿元，该债权的利息与违约金总计超过了法律规定的年利率24%，管理人的债权审核只是作形式上的审查，而未做实质上的审查，所以请法院进行核查后审判。另外，在管理人确认的债权数额中因本案的律师费未实际发生，因此该部分的律师费应当不予支持。本院经审理查明，原告诉称事实属实，本院予以确认。另查明：一、原告认可前海九五公司于2019年３月2１日偿还了利息1000000元。二、本院于2020年7月22日作出（2020）粤03破申298号民事裁定书，裁定受理前海九五公司破产清算。三、原告与前海九五公司在庭审中均认可前海九五公司在2018年7月11日的股票履约保障比例跌破130%的补充线。四、原告在本案中申请财产保全，中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司提供诉讼保全责任保险，原告支付保险费58286.33元。五、原告就涉案纠纷委托北京观韬中茂（上海）律师事务所进行诉讼代理，双方签订了《委托代理协议》，并已支付律师费30000元。本院认为，本案系质押式证券回购纠纷，当事人对前海九五公司尚欠本金11000万元的事实并无争议，但双方就止息日的确定、利息及违约金的利率、律师费的承担存在争议。《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款规定，附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。本案中主债务人前海九五公司已于2020年7月22日被裁定受理破产清算，故案涉主债务的止息日应为其被裁定破产之日。原告为保障主债权的实现,与两被告签订了《担保合同（保证）》,约定朱要文为前海九五公司在业务协议项下的全部债务提供连带责任保证。本院认为，上述保证合同系基于意思表示真实缔约，且不违反法律与行政法规的强制性规定，保证人朱要文应当受到保证合同的约束，在前海九五公司无法偿还债务时承担连带清偿责任。朱要文承担保证责任后，有权向前海九五公司追偿。前海九五公司在2018年7月11日的股票履约保障比例跌破130%的补充线，其未及时按照约定采取提前购回或提供履约保障，构成违约，故应当自2018年7月12日起至2018年9月19日以日万分之五为标准支付违约金385万元（11000万元×日万分之五×70日）。前海九五公司自2018年9月20日开始未支付利息，应当自该时间起按照约定利率年7.5%的标准支付利息，但因利息与违约金的合并利率超出年24%，本院予以调整，自2018年9月20日起以年24%的标准支付违约金和利息至2020年7月21日，超出部分本院不予支持。前海九五公司为担保协议履行，先后质押了40928820股金洲慈航股票（证券代码000587）、30000股招商快线股票（证券代码159003），现前海九五公司不能依约履行债务，原告对上述股票享有质押权，并有权就上述质押财产处置所得价款在本案债权范围内优先受偿。原告在本案中申请财产保全，中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司提供诉讼保全责任保险，原告支付保险费58286.33元，该款项均属于实现债权的费用，被告应当予以偿付。此外，原告要求前海九五公司支付律师费的主张缺乏依据，本院不予支持。综上所述，原告金元证券股份有限公司的诉讼请求部分成立，对该部分请求本院予以支持。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国物权法》第二百零八条、第二百一十九条第二百二十六条、第二百二十九条，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告金元证券股份有限公司对被告深圳前海九五企业集团有限公司享有的债权为：本金11000万元、2018年7月12日起至2018年9月19日的违约金385万元、2018年9月20日至2020年7月21日的利息和违约金（该时段的利息和违约金共计以年利率24%为标准，以11000万元为计算基数）、财产保全保险费58286.33元；二、被告朱要文就本判决第一项确定的被告深圳前海九五企业集团有限公司对原告金元证券股份有限公司所负债务承担连带清偿责任，于本判决生效之日起十日内支付，朱要文承担保证责任后有权向被告深圳前海九五企业集团有限公司追偿；三、原告金元证券股份有限公司对被告深圳前海九五企业集团有限公司提供质押的40928820股金洲慈航股票（证券代码000587）、30000股招商快线股票（证券代码159003）享有质押权，并有权就上述质押财产处置所得价款在本案债权范围内优先受偿。四、驳回原告金元证券股份有限公司其他诉讼请求。如果被告朱要文未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费770379.16元、保全费5000元，由被告深圳前海九五企业集团有限公司、朱要文共同负担（该款项已由原告金元证券股份有限公司预交，被告深圳前海九五企业集团有限公司、朱要文向金元证券股份有限公司迳付）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审判长 王 畅审判员 李卫峰审判员 范志勇二〇二一年三月二十九日书记员 邢晓妍