湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初11297号原告：陈小萍，女，1958年11月21日出生，汉族，户籍地湖南省新邵县。委托诉讼代理人：饶路林，湖南三湘律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭昊春，湖南三湘律师事务所律师。被告：湖南大爱之都电子商务有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区万家丽中路三段36号喜盈门商业广场1、2栋及地下室31002-31003房。法定代表人：文南。被告：文南，女，1984年2月10日出生，汉族，户籍地湖南省浏阳市。被告：朱飞，男，1983年9月29日出生，汉族，户籍地湖南省新邵县。原告陈小萍（以下简称原告）与被告湖南大爱之都电子商务有限公司（以下简称大爱之都公司）、文南、朱飞合同纠纷一案，本院于2020年10月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人饶路林、彭昊春到庭参加了诉讼。被告大爱之都公司、文南、朱飞经本院公告送达传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告大爱之都公司返还原告认购金共计100000元、返利26104元并支付违约金11727.7元（以126104元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从2018年10月24日计算至还清之日止，暂计算至2020年10月23日）；2、依法判决被告文南、朱飞对被告大爱之都公司的上述债务承担连带偿还责任；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年10月23日，原告与被告大爱之都公司签订《联合创始人协议书》，协议约定：1、原告认购被告大爱之都公司的猪爸爸单品联合创始人分红股；2、分红股单价为100000元；3、联合创始人资格的期限为1年，一年期限届满后，被告大爱之都公司将原告的认购金退还给原告；4、原告成为联合创始人后享有公司利润分配的权利，在联合创始人资格期限内，被告大爱之都公司在该年度每销售一盒猪爸爸纸尿裤，分配给原告1元利润。该利润在联合创始人资格期限届满时统一分配；5、合同还约定了双方的其他权利与义务。协议签订后，被告向原告出具一张收据，载明：今收到朱诗源（原告女儿）交来猪爸爸纸尿裤单品认筹款100000元。原告于2017年10月24日向被告文南转账80000元，剩余20000元以原告女儿朱诗源在被告大爱之都公司所应得分红予以抵扣。协议约定退还认购金及返利到期后，被告朱飞向原告女儿朱诗源发送了协议签订后一年内被告大爱之都公司的销量，并确认被告大爱之都公司需向原告返利26104元，但是被告大爱之都公司并未向原告返还认购金及返利。2018年12月15日，被告朱飞与甲方（朱诗源、朱胜云、陈小萍）签订《协议书》，协议约定：1、被告朱飞对“湖南大爱之都电子商务有限公司（91430111MA4L55GR7J）”与甲方签订的《联合创始人协议书》和《股权激励协议书》中约定的应偿还甲方的“猪爸爸单品创始人分红股”、“爱都宝贝纸尿裤单品创始人分红股”、激励股权到期款及各股份分配的利润共计陆拾万元承担无限连带责任；2、被告朱飞无条件向甲方偿还上述款项，经协商分两次还清（第一笔款项偿还时间为2019年1月31日前，金额贰拾万元；第二笔款项偿还时间为2019年7月30日前，金额为肆拾万）；3、因“湖南大爱之都电子商务有限公司（91430111MA4L55GR7J）”无法按期履行与甲方签订的《联合创始人协议书》和《股权激励协议书》中所承担的上述偿还义务，致使甲方被迫借贷（共两笔，第一笔：本金肆拾万元整，月息3%，借款起始时间2018年11月12日，借款人朱诗源，出借人刘飞宇；第二笔：本金贰拾万元整，月息1%，借款起始时间2018年11月19日，借款人朱诗源，出借人廖拥军）产生的贷款利息，在被告朱飞还清本协议“第二条”所述款项前由被告朱飞一并承担。协议签订后，被告朱飞于2018年12月17日和2019年1月16日仅向案外人陈小萍微信转账24000元即2个月的利息（40万元本金月息3%为12000元/月），其他的费用至今仍然没有向原告支付。另外，被告大爱之都公司的交易收款及账务结算均通过被告文南个人账户进行，被告大爱之都公司和被告文南存在财产混同的情形，被告文南不得滥用公司法人独立地位损害债权人利益，故被告文南应当对被告大爱之都公司的上述债务承担连带责任。综上所述，原告为维护合法权益，特提起民事诉讼，请求判如所请。被告大爱之都公司、文南、朱飞未到庭答辩，亦未向本院提交书面答辩意见及相关证据材料。经本院查明：大爱之都公司于2016年6月24日注册成立，股东为朱飞、谭赵云、文南、苏奕文，其中朱飞为大股东；2016年11月29日，朱飞、谭赵云退出，股东变更为文南、苏奕文，其中文南占股90%，为大股东，朱飞一直担任大爱之都公司的监事。2017年10月23日，原告（乙方）与被告大爱之都公司（甲方）签订了一份《联合创始人协议书》，约定：第一条、甲方同意乙方认购甲方的猪爸爸单品联合创始人分红股；第二条、联合创始人分红股单价为人民币十万元；第四条、甲方指定收款账户为文南名下的银行账户；第五条、联合创始人资格的期限为一年，自本协议签订之日起起算，一年期限届满后，甲方将乙方缴纳的认购金退还给乙方（不计利息），同时乙方的联合创始人资格失效；第八条、乙方成为联合创始人后享有公司利润分配的权利，在联合创始人资格期限内，甲方在该年度每销售一盒猪爸爸纸尿裤，分配给乙方人民币1元利润，该利润在联合创始人资格期限届满时统一分配；合同还约定了双方的其他权利与义务。2017年10月24日，原告向被告文南名下银行账户转账支付80000元作为原告认购被告大爱之都公司猪爸爸单品联合创始人分红股的认购金。原告陈述另20000元为朱诗源于2016年10月17日向被告文南名下银行账户转账支付100000元认购金一年期满后的利润，双方约定该20000元亦作为原告认购被告大爱之都公司猪爸爸单品联合创始人分红股的认购金。2017年10月23日，被告大爱之都公司向原告出具一份收据，载明：收到朱诗源猪爸爸单品认筹款100000元。2018年11月21日，被告朱飞通过微信向朱诗源发送了认筹销售明细表，载明：2017年10月至2018年9月，猪宝宝单品纸尿裤的销售量为26104件，陈小萍的返利为26104元。2018年12月15日，被告朱飞（乙方）与朱诗源、朱胜云、陈小萍（甲方）签订《协议书》，协议约定：1、乙方对“湖南大爱之都电子商务有限公司（91430111MA4L55GR7J）”与甲方签订的《联合创始人协议书》和《股权激励协议书》中约定的应偿还甲方的“猪爸爸单品创始人分红股”、“爱都宝贝纸尿裤单品创始人分红股”、激励股权到期款及各股份分配的利润共计600000元承担无限连带责任；2、乙方无条件向甲方偿还上述款项，经协商分两次还清（第一笔款项偿还时间为2019年1月31日前，金额200000元；第二笔款项偿还时间为2019年7月30日前，金额为400000元）；3、因“湖南大爱之都电子商务有限公司（91430111MA4L55GR7J）”无法按期履行与甲方签订的《联合创始人协议书》和《股权激励协议书》中所承担的上述偿还义务，致使甲方被迫借贷（共两笔，第一笔：本金肆拾万元整，月息3%，借款起始时间2018年11月12日，借款人朱诗源，出借人刘飞宇；第二笔：本金贰拾万元整，月息1%，借款起始时间2018年11月19日，借款人朱诗源，出借人廖拥军）产生的贷款利息，在乙方还清本协议“第二条”所述款项前由乙方一并承担。朱诗源、朱胜云、陈小萍、被告朱飞均在该协议书上签名。因被告大爱之都公司在原告股权认购期满后，未向原告退还股权认购款、支付返利，被告朱飞亦未按协议书的约定向原告支付案涉款项，故原告诉至本院。庭审中，原告陈述，被告朱飞于2018年12月17日、2019年1月16日分别向陈小萍支付两笔12000元，共24000元，该款为被告朱飞按《协议书》的约定支付的朱诗源另向他人借款的利息。原告确认，朱胜云、陈小萍系夫妻，朱诗源系两人之女。以上事实，有《联合创始人协议书》、长沙银行个人明细对账单、收据、微信聊天记录、认筹销售明细表、《协议书》、朱诗源出具的书面证言及当事人的陈述等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，原告与被告大爱之都公司签订的《联合创始人协议书》均系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约履行。关于认购金，原告已按约向被告大爱之都公司指定的被告文南名下的银行账户转账支付了认购金100000元，《联合创始人协议书》第六条明确约定认购期限为一年，期满后被告大爱之都公司应将原告缴纳的认购金退还给原告（不计利息），现认购期已于2018年10月23日届满，被告大爱之都公司应当按照约定向原告返还认购金100000元，故原告主张被告大爱之都公司返还认购金100000元，本院予以支持。关于返利，《联合创始人协议书》第八条约定了利润分配，被告朱飞作为被告大爱之都公司的前股东、现任监事向朱诗源发送了认筹销售明细表，载明原告认购期内猪宝宝纸尿裤的销售量及返利金额26104元，原告有理由相信被告朱飞有代理权，故该行为对被告大爱之都公司发生法律效力。原告主张被告大爱之都公司支付返利26104元，本院予以支持。关于违约金，因双方未约定违约金，且约定认购金不计利息，故原告的该诉求无合同及法律依据，本院不予支持。关于被告文南的责任承担。本案为合同纠纷，合同具有相对性，合同相对方为被告大爱之都公司，被告大爱之都公司作为独立法人，以其全部财产对公司的债务承担责任。原告诉称被告文南作为法定代表人，其与被告大爱之都公司存在财产混同的情形，但未提交证据予以证明，故原告主张被告文南对被告大爱之都公司的上述债务承担连带责任，本院不予支持。关于被告朱飞的责任承担。被告朱飞与朱诗源、朱胜云、陈小萍签订的《协议书》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，对双方均具有约束力。参照《中华人民共和国民法典》第五百五十二条关于债务加入的规定，《协议书》中约定被告朱飞对案涉认购金、利润承担无限连带责任，即明确表示愿意加入债务，而加入债务无需债务人同意，故原告有权要求被告朱飞承担连带责任。原告主张被告朱飞对被告大爱之都公司的上述债务承担连带偿还责任，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条，《中华人民共和国公司法》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条之规定，判决如下：一、被告湖南大爱之都电子商务有限公司于本判决生效后十日向原告陈小萍返还认购金100000元，并支付返利26104元；二、被告朱飞对被告湖南大爱之都电子商务有限公司的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告陈小萍的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3056元、公告费560元，合计3616元，由被告湖南大爱之都电子商务有限公司、朱飞共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  张 林人民陪审员  王灵芝人民陪审员  向配芳二〇二一年三月一日书 记 员  秦 瑶附：《中华人民共和国合同法》第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国公司法》第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。