重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）渝02民终378号上诉人（原审原告）：重庆市万州农业融资担保有限公司，住所地重庆市万州区天城东路489号，统一社会信用代码915001015951534436。法定代表人：邓勇，董事长。委托诉讼代理人：刘绍华，男，汉族，1989年2月1日生，住重庆市开州区，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：重庆聚象缘商贸有限公司，住所地重庆市万州区天城镇陈家5组31号，统一社会信用代码91500101304841431B。法定代表人：李林，总经理。被上诉人（原审被告）：杨志，男，汉族，1981年10月29日生，住重庆市万州区。被上诉人（原审被告）：张琳，女，汉族，1982年10月18日出生，住重庆市万州区。被上诉人（原审被告）：李林，男，汉族，1974年1月16日出生，住重庆市万州区。被上诉人（原审被告）：丁艳辉，女，汉族，1979年12月16日出生，住重庆市万州区。上诉人重庆市万州农业融资担保有限公司（以下简称万州农业担保公司）因与被上诉人重庆聚象缘商贸有限公司（以下简称聚象缘公司）、杨志、张琳、李林、丁艳辉追偿权纠纷一案，不服重庆市万州区人民法院（2020）渝0101民初12190号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月20日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。万州农业担保公司上诉请求：1．依法撤销重庆市万州区人民法院（2020）渝0101民初12190号民事判决第四项；2．依法改判聚象缘公司向万州农业担保公司支付财务顾问费73300元，杨志、张琳、李林、丁艳辉对前述债务承担连带清偿责任；3．二审诉讼费用由聚象缘公司、杨志、张琳、李林、丁艳辉共同承担。事实和理由：1．双方已就财务顾问费进行明确约定，且该约定合法有效；2．上诉人万州农业担保公司系具有担保资质的国有独资企业，其向担保客户收取相应费用符合法律规定；3．为担保而支付的费用和承担担保责任后追偿代偿款、资金占用费等是提供担保中两个阶段的费用，应当分别予以评价。上诉人万州农业担保公司可在承担担保责任后，对于欠付的担保费、财务顾问费以及代偿款等一并主张；4．各被上诉人在与上诉人万州农业担保公司签订《委托担保合同》、《保证反担保合同》时，已知晓财务顾问费的约定，且在一审中并未提出异议。聚象缘公司、杨志、张琳、李林、丁艳辉未向本院提交书面答辩意见。万州农业担保公司向一审法院起诉请求：1．判令聚象缘公司偿还万州农业担保公司代偿利息共计27000元及资金占用费（以27000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率200%计算，自2017年7月20日起至付清之日止）。2．判令聚象缘公司支付万州农业担保公司担保费14700元及财务顾问费73300元。3．判令杨志、张琳、李林、丁艳辉对第1项和第2项请求承担连带清偿责任。4．案件受理费由聚象缘公司、杨志、张琳、李林、丁艳辉共同承担。一审法院认定事实：2017年6月1日，聚象缘公司与案外人重庆三峡银行股份有限公司天城支行签订编号为渝三银XXX号《流动资金借款合同》，合同约定，聚象缘公司向重庆三峡银行股份有限公司天城支行借款400万元，借款期限为2个月。其中合同第八条规定：本合同项下借款由万州农业担保公司提供质押担保。同日，万州农业担保公司与案外人重庆三峡银行股份有限公司天城支行签订编号为渝三银XXX号《质押合同》，出质物为单位定期存单（价值为4450000元），约定万州农业担保公司对前述借款承担质押担保。2017年6月1日，聚象缘公司（乙方）与万州农业担保公司（甲方）签订编号为万农担【XX】XXXX号《委托担保合同》，乙方委托甲方对其与贷款人签订的编号为渝三银XXXX号《流动资金借款合同》所约定的债务以及乙方违约而应向贷款人支付的利息、违约金、损害赔偿金、贷款人实现其债权的费用向贷款人提供担保。甲方提供担保的期间以甲方与银行签订的连带责任保证担保合同为准。合同第三条约定：乙方每年按照担保金额的2.2%向甲方支付担保费，乙方在本合同签订时，向甲方一次性付清担保费14700元。因在签订本合同之前，甲方为乙方提供财务顾问服务，乙方在合同签订时，应向甲方一次性支付财务顾问费73300元。合同第五条约定甲方的追偿权，乙方在借款（包括分期结息）期限届满未能向银行清偿即为乙方违约，甲方有权向乙方追偿为之代偿的全部款项和代偿资金占用费以及甲方为行使追偿权而产生的律师费、鉴定费、评估费、拍卖费、交通费等其他实现债权的合理费用。（代偿资金占用费按同期人民银行公布的同期贷款利率的200%计算，自代偿次日起直到甲方收回全部代偿资金、代偿资金占用费和因追偿而产生的合理费用之日止）。2017年6月1日，杨志、张琳、李林、丁艳辉（乙方）与万州农业担保公司（甲方）签订编号为万农担【XX】XXXX号《保证反担保合同》，保证反担保的主债权为基于渝三银XXXX号《质押合同》所产生的债权。保证反担保的范围为1．甲方为借款人代为清偿或甲方提前解除委托担保合同要求借款人向贷款人提前偿贷的全部债务（包括但不限于全部借款本金、利息、罚息、复利、补偿金、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用）2．《委托担保合同》中约定的借款人应向甲方支付的违约金、赔偿金、担保费、代偿资金占用费等。第三条约定，反担保保证方式为连带责任保证反担保。第四条约定，反担保保证期间从代偿发生之日起二年。2017年6月1日，案外人重庆三峡银行股份有限公司天城支行向聚象缘公司支付借款400万元。借款期限届满后，由于聚象缘公司未履行合同的支付义务，2017年7月20日，万州农业担保公司为聚象缘公司支付利息27000元。一审法院认为，聚象缘公司与案外人重庆三峡银行股份有限公司天城支行签订的《流动资金借款合同》、万州农业担保公司与案外人重庆三峡银行股份有限公司天城支行签订的《质押合同》、聚象缘公司与万州农业担保公司签订的《委托担保合同》，杨志、张琳、李林、丁艳辉与万州农业担保公司签订的《保证反担保合同》，均系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，上述合同合法有效。由于聚象缘公司未履行偿还借款利息的义务，万州农业担保公司依照合同约定，代聚象缘公司清偿了借款利息，聚象缘公司依法依约应当给付万州农业担保公司垫付的利息并承担给付期间资金占用费。同时，万州农业担保公司与杨志、张琳、李林、丁艳辉签订了《保证反担保合同》，《保证反担保合同》明确约定，万州农业担保公司为聚象缘公司代偿借款本息、担保费、代偿资金占用费等费用，由杨志、张琳、李林、丁艳辉承担连带责任保证反担保，故此，杨志、张琳、李林、丁艳辉应对上述债务承担连带清偿责任。虽然《委托担保合同》约定了聚象缘公司应向万州农业担保公司一次性支付财务顾问费73300元，同时，《委托担保合同》约定了担保费及资金的占用费等费用，由于万州农业担保公司主张的各种损失超过司法保护上限。故，对于万州农业担保公司主张要求聚象缘公司支付财务顾问费73300元的诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、聚象缘公司在该判决生效后十五日内支付万州农业担保公司代偿利息27000元及资金占用费（以27000元为基数，从2017年7月21日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率200%计算利息，从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率200%计算利息至付清之日止）；二、聚象缘公司支付万州农业担保公司担保费14700元；三、杨志、张琳、李林、丁艳辉在上述第一项、第二项债权范围内承担连带清偿责任；四、驳回万州农业担保公司其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3917元，减半收取1958.5元，由聚象缘公司、杨志、张琳、李林、丁艳辉承担。二审中，上诉人万州农业担保公司向本院提交了两组证据。第一组证据：重庆三峡银行进账单、重庆三峡银行转账支票存根，拟用于证明在与聚象缘公司签订《委托担保合同》前，上诉人万州农业担保公司确实已按约定履行了提供财务顾问相应服务的事实成立。第二组证据：债务确认函，拟证明2019年7月30日杨志、张琳、李林、丁艳辉已对于承担连带反担保保证责任范围中的财务顾问费进行确认的事实成立。被上诉人聚象缘公司、杨志、张琳、李林、丁艳辉未发表质证意见，也未提交新证据。经本院审查，万州农业担保公司与聚象缘公司所订立的《委托担保合同》时间为2017年6月1日，在该合同中有关财务顾问费的约定为“因在签订本合同之前，甲方为乙方提供了财务顾问费服务，乙方在签订本合同时，应向甲方一次性支付财务顾问费7.33万元”。而万州农业担保公司为聚象缘在与重庆三峡银行天城支行签订合同后能够顺利接收借款，已于2017年5月27日将自有流动资金4450000元以单位定期存单的方式作为出质物，向质权人重庆三峡银行天城支行交付质押财产。2019年7月30日，聚象缘公司、杨志、张琳、李林、丁艳辉共同向万州农业担保公司发出债务确认函，在该函第4-6页中以列表方式对于债务明细进行列举，包含欠付的“担保费/财务顾问费8.8万元”，其中担保费为14700元、财务顾问费73300元。聚象缘公司在借款人签章予以确认，杨志、张琳、李林、丁艳辉在反担保保证人处签字予以确认，并注明“我方确认前述债务，并同意对该笔债务继续承担连带反担保保证责任，保证期间自本函签字之日起五年”。综上，本院对于二审中上诉人万州农业担保公司所提交的新证据重庆三峡银行进账单、重庆三峡银行转账支票存根、债务确认函拟证明事实予以确认。本院二审查明的其他事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，上诉人万州农业担保公司与被上诉人聚象缘公司所签订的《委托担保合同》系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的效力性强制性规定。在该合同中已对财务顾问费及具体金额进行了明确的约定，并且根据二审中上诉人万州农业担保公司提交的证据能够证明在双方订立《委托担保合同》前确已履行了提供财务顾问的相应服务。故对于上诉人万州农业担保公司上诉主张要求聚象缘公司支付财务顾问费73300元的上诉请求，本院予以支持。虽在上诉人万州农业担保公司与被上诉人杨志、张琳、李林、丁艳辉所签订的《保证反担保合同》第二条第二款约定的对于《委托担保合同》中保证反担保范围为“《委托担保合同》中约定的借款人应向甲方支付的违约金、赔偿金、担保费、代偿资金占用费等”，对于财务顾问费是否承担保证反担保并未进行明确约定。但在2019年7月30日杨志、张琳、李林、丁艳辉共同向万州农业担保公司发出债务确认函中将财务顾问费一并纳入承担保证反担保范围内，并重新约定了保证期间。截至一审万州农业担保公司提起诉讼，尚在保证期间内，杨志、张琳、李林、丁艳辉应对聚象缘公司向万州农业担保公司支付财务顾问费73300元承担连带清偿责任。综上所述，由于二审中出现了新证据，万州农业担保公司关于财务顾问费的上诉请求及理由成立，本院予以支持，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：维持重庆市万州区人民法院（2020）渝0101民初12190号民事判决第一项、第二项；撤销重庆市万州区人民法院（2020）渝0101民初12190号民事判决第三项、第四项；重庆聚象缘商贸有限公司在本判决生效后十五日内支付重庆市万州农业融资担保有限公司财务顾问费73300元；杨志、张琳、李林、丁艳辉在本判决第一项、第三项确定的重庆聚象缘商贸有限公司应承担的债务范围内承担连带清偿责任；驳回重庆市万州农业融资担保有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费3917元，由被上诉人重庆聚象缘商贸有限公司、杨志、张琳、李林、丁艳辉负担。本判决为终审判决。审 判 长  柯 言审 判 员  胡玉婷审 判 员  刘 康二〇二一年三月九日法官助理  任英龙书 记 员  易 倩