黑龙江省鹤岗市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑04民终276号上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司鹤岗市分公司，住所地黑龙江省鹤岗市向阳区红军路13号。负责人：于泽润，职务总经理。委托诉讼代理人：陈阳，黑龙江人和律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴淑华，黑龙江人和律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：孙长柱，男，汉族，1968年7月15日出生，个体货车司机，住黑龙江省鹤岗市工农区。委托诉讼代理人：李淑萍，黑龙江律通事务所法律工作者。被上诉人（一审被告）：鹤岗鹤矿医院有限公司，住所地黑龙江省鹤岗市向阳区红军街宝山路1号。法定代表人：颜景望，该公司总经理。委托诉讼代理人：罗明友，该公司法律顾问。上诉人中国人民财产保险股份有限公司鹤岗市分公司因与被上诉人孙长柱、鹤岗鹤矿医院有限公司医疗损害责任纠纷一案，不服黑龙江省鹤岗市向阳区人民法院（2020）黑0402民初337号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司鹤岗市分公司上诉请求：1.撤销原判决；2.对一审法院认定的误工费以及没有扣除医疗事故发生前所产生的医疗费不服，请二审法院予以改判；3.本案诉讼费全部由被上诉人承担。事实和理由：2019年9月28日，孙长柱因从两米高处坠落，左足着地造成破口流血活动受限，被送到鹤矿医院治疗，大夫诊断为左跟骨开放性粉碎性骨折，院方给予孙长柱手术治疗，穿入克氏针固定，术后第二天发现左踝部往上红肿胀，同年10月6日，院方未及时处理感染创面，并在动脉血管已感染的情况下，给孙长柱做了植皮手术，孙长柱于10月11日在被120送至哈尔滨医科大学附属第二医院救治，住院124天。一审判决适用法律错误，事实不清。1.医疗费中，医疗事故发生前所产生的医疗费是原告正常治疗的费用，应当在医疗费总额中予以扣除，孙长柱入院治疗，事故前产生的医疗费不应当赔付。2.孙长柱的司法鉴定中没有误工的鉴定结论，误工没有明确的时间，以及误工费中每月的工资过高，误工工资没有法律依据，不应该赔付误工费。孙长柱向一审法院起诉请求：1.请求二被告赔偿原告医疗费253,035.15元，住院伙食补助费17,900.00元，营养费：15,000.00元，护理费：64,712.29元[（65,339.00元居民服务业÷365天*179天）+（65,339.00元*0.5人）]，误工费252,000.00元（14,000.00元/月*18个月），住宿费527.00元，交通费6,234.00元(3,777.00元第一次去北京+去哈鉴定753.00元+1,704.00元第二次去北京)，合计609,408.44元按50%责任赔偿304,704.22元。2.鉴定费5,800.00元及诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：2019年9月28日，孙长柱从2米高处坠落，左足着地当即破口流血，被送往被告鹤岗鹤矿医院有限公司救治。被告鹤岗鹤矿医院有限公司以孙长柱左足、踝部挫伤住院治疗，入院时间为2019年9月28日10时21分，同日13时40分至15时15分对孙长柱进行清创骨折复位、克氏针内固定手术，同年10月6日对孙长柱进行左跟部外伤清创、旋转皮瓣+取皮、植皮手术，同年10月10日对孙长柱进行清创、胫后静脉结扎手术，同年10月11日从被告鹤岗鹤矿医院有限公司出院，转往哈尔滨医科大学附属第二医院治疗，出院时状态左足创口感染。孙长柱于2019年10月11日至2020年2月12日在哈尔滨医科大学附属第二医院治疗，诊断左跟内骨折术后感染、皮肤缺损。孙长柱又于2020年6月6日至2020年6月28日在中国人民解放军总医院第一附属医院，诊断为左跟骨骨髓炎伴窦道形成、左足软组织感染、左下肢皮瓣术后。2020年10月13日至2020年11月3日第二次在中国人民解放军总医院第一附属医院，诊断为左跟骨骨髓炎术后、左下肢皮瓣术后。黑龙江新讼司法鉴定中心对被告鹤岗鹤矿医院有限公司的医疗行为及原告伤情作出鉴定，鉴定意见为：1.鹤岗鹤矿医院有限公司的医疗行为存在过错，其过错行为与孙长柱术后感染及左下肢体小腿及足功能障碍存在一定因果关系，参与度为40%-50%；2.孙长柱左下肢踝关节足功能障碍，待取外固定物后三月另行评残；3.住院期间需1人护理，余部分护理（相当0.5人）12个月；4.营养期限150日；5.医疗终结期为18个月；6.继续治疗费用按实际合理支出计算。孙长柱系鹤岗市黑Ｈ×××××跃进货车运输户的经营者，自2017年1月1日起至今，鹤岗市黑Ｈ×××××跃进货车运输户为鹤岗龙江环保水务有限责任公司运输污泥，孙长柱一人轮换驾驶两辆污泥车，在其受伤后，雇佣一名司机，月工资14,000.00元，孙长柱住院期间由其妻李亚华照顾。孙长柱在被告鹤岗鹤矿医院有限公司诊疗时，被告鹤岗鹤矿医院有限公司已向人保财险鹤岗分公司投保了医疗责任保险，每人责任限额30万元，每次事故免赔率5%或每次事故免赔额2,000.00元，二者以高者为准。一审法院认为，公民的健康权应受法律保护。在本案中，原告孙长柱到被告鹤岗鹤矿医院有限公司住院治疗，双方形成了医患关系。被告鹤岗鹤矿医院有限公司在对原告孙长柱治疗中，对严重损伤污染的伤口认识不够，未引起足够重视，术前、术中未给予有效抗生素预防感染，在第一次手术时对污染较重的伤口，应安置引流管将渗出及残血引流减少张力或减轻组织坏死，被告鹤岗鹤矿医院有限公司对孙长柱医疗行为存在一定过错，被告鹤岗鹤矿医院应对其医疗侵权行为承担相应的赔偿责任。原告要求被告承担各项费用，经鉴定，原告术后感染及左下肢体小腿及足功能障碍与医方医疗行为存在一定的因果关系，参与度为40%-50%，本院确定被告鹤岗鹤矿医院有限公司承担赔偿责任为50%。故由鹤岗鹤矿医院有限公司承担赔偿责任的50%即609,399.51*0.5=304,699.76元。因鉴定意见中确定孙长柱待取外固定物后三月另行评残，后续治疗费用按实际合理支出计算，故孙长柱的伤残赔偿金、精神损失赔偿及后续治疗费用应另行主张。鹤岗鹤矿医院有限公司在人保财险鹤岗分公司投保了医疗责任保险，每次事故免赔率5%，此次免赔额为15,234.99元，故人保财险鹤岗分公司应在保险限额内赔偿原告289,464.77元，鹤岗鹤矿医院有限公司赔偿原告15,234.99元。因被告人保财险鹤岗分公司与被告鹤岗鹤矿医院有限公司合同中未约定诉讼费用的承担，故应由鹤岗鹤矿医院有限公司支付的诉讼费用及鉴定费用，由被告人保财险鹤岗分公司与被告鹤岗鹤矿医院有限公司按比例承担。一审法院判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司鹤岗市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告孙长柱289,464.77元；二、被告鹤岗鹤矿医院有限公司于本判决书生效后十日内赔偿原告孙长柱医药费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、住宿费等15,234.99元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为，上诉人主张医疗事故发生前所产生的医疗费是原告正常治疗的费用，事故前的医疗费不应当赔付。经查，黑龙江新讼司法鉴定中心对鹤矿医院的医疗行为及孙长柱的伤情作出鉴定，鉴定意见中明确，鹤矿医院的医疗行为存在过错，其过错行为与孙长柱术后感染及左下肢体小腿及足功能障碍存在一定因果关系，参与度为40%-50%。在鉴定意见中已经充分考虑到了医疗事故发生前后的医疗费用承担问题，若再扣除医疗事故发生前的治疗费用，属重复减轻医疗行为过错方的责任，一审法院根据参与度酌定鹤矿医院承担的赔偿责任为50%，有事实及法律依据。上诉人主张孙长柱没有明确的误工时间及误工费过高不应赔付。鉴定结论中第五项，医疗终结期为18个月，一审法院以此计算误工时间，符合法律规定。关于误工费的问题，孙长柱提供的个人货车司机雇佣合同中显示，甲方车主孙长柱雇佣的司机为两人，即乙方李忠金和丙方司机（由乙方自主选择和管理），工资标准也是按照两名司机支付，平均每名司机的工资标准不高于行业平均水平，一审法院误工费用计算于法有据。上诉人的主张均不能成立，不予支持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司鹤岗市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1，666.40元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司鹤岗市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘延霞审判员  张晓平审判员  张 宁二〇二一年三月三十日书记员  赵丽群