广东省广州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）粤01执异65号申请执行人：曾馗，男，1982年5月30日出生，汉族，住广东省广州市海珠区。委托诉讼代理人：王楠，北京德和衡（广州）律师事务所律师。被执行人：广东晨风农业服务有限公司，住所地：广东省广州市天河区华穗路406号之二3624房。法定代表人：于海洪，该公司执行董事兼总经理。第三人：梁桂香，女，1979年10月15日出生，汉族，住广东省广州市增城市。委托诉讼代理人：汪辉，系其丈夫。第三人：于海洪，男，1973年4月29日出生，汉族，住广东省广州市番禺区。本院在执行申请执行人曾馗与被执行人广东晨风农业服务有限公司（下称晨风公司）委托合同纠纷一案过程中，申请执行人曾馗向本院申请追加第三人梁桂香、于海洪为（2020）粤01执4727号案的被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2021年3月5日进行了听证，申请执行人曾馗的委托诉讼代理人王楠、第三人梁桂香的委托诉讼代理人汪辉参加了听证，现已审查终结。申请执行人曾馗称：被执行人晨风公司目前财产为零，已严重不足以清偿生效法律文书确定的债务、资不抵债。经查询晨风公司的工商内档，该公司注册资本为人民币3000万元，有两名股东，分别为梁桂香、于海洪，其中梁桂香的认缴金额为30万元，于海洪的认缴金额为2970万元，两名股东均未实际出资，且梁桂香的认缴出资期已经届满，于海洪的认缴出资期限即将届满。因此，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，本案中被执行人晨风公司已经无清偿债务的能力，梁桂香、于海洪作为公司股东，应在各自认缴出资范围内承担相应的法律责任。请求法院：追加本案被执行人晨风公司的股东梁桂香、于海洪为本案的被执行人，并分别在其尚未缴纳出资的范围内向申请执行人承担偿还责任。申请执行人曾馗向本院提交了如下证据：1.（2020）粤0106财保156号民事裁定书；2.股东（发起人）出资情况；3.股东会决议；4.2016年10月26日准予变更登记（备案）通知书；5.广东晨风农业服务有限公司股权转让合同；6.广东晨风农业服务有限公司股权股东会决议；7.广东晨风农业服务有限公司章程；8.2018年4月9日准予变更登记（备案）通知书。第三人梁桂香答辩称，一、申请执行人追加梁桂香为被执行人为非法行为，请法院驳回该追加申请。1.晨风公司成立于2016年10月18日，原始股东为于海洪、黄海二人，原注册资本为1000万元，该司于2016年10月26日登记变更为注册资金为3000万元，由于海洪认缴出资2970万元，黄海认缴30万元，出资认缴期限为2020年12月31日。2.由于经营原因，2018年1月17日晨风公司的法人于海洪委托梁桂香进行股东变更。由于找不到其他人当股东，法人于海洪指示，仅借用梁桂香身份证先做股东登记，后期由于公司具体的项目实施，梁桂香才同意向公司追加含“实缴资本”和“晨风1号地”项目投资金，两项各300000元（共计600000元）。梁桂香的股东实缴资金已经于2018年11月23日前交完，且于2018年11月30日取得公司的收据。梁桂香并没有实际参与公司的经营，仅担任公司的文职人员工作。梁桂香认为，其已按公司会议决议（2018年1月17日）要求完成股东实缴资金入资，但申请执行人提供的工商内档证据显示仍未入资，可能是因为公司财务未去申请企业公示造成的，但并不影响梁桂香在该公司的实缴资金到位情况。梁桂香已于2021年2月2日向广州仲裁委员会申请仲裁。综上，梁桂香已经完成实缴资本的前提下，公司的资产是否能偿还债务与梁桂香无关，不应成为该案的被执行人。二、受让股东是否承担实体责任必须通过实质的审判程序来确定，而不能以执行程序来代替审判程序，否则超越了执行范围。强制执行必须以生效裁判所确定的义务人为被执行人，执行法院必须严格依据法律、司法解释进行审查。目前除了《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》外，无明确的法律和司法解释可直接追加在形式上担任股东（不是实际经营人）为被执行人的规定。（2020）粤01执4727号及（2020）粤01执4728号案在庭审及执行过程中，梁桂香并不是该案的被告，没有参与庭审，并不清楚相关诉讼请求是否与梁桂香有关。在未经审判或梁桂香未知情情况下直接追加梁桂香为本案被执行人并作为股东承担实体责任为非法行为。请求法院驳回申请执行人的追加申请。第三人梁桂香向本院提交了如下证据：1.2016年10月26日准予变更登记（备案）通知书；2.指定代表或者共同委托代理人授权委托书；3.《投资合作协议》；4.广东晨风农业服务有限公司出具的收据；5.中国银行交易流水明细清单；6.中国建设银行个人活期账户交易明细；7.广东晨风农业服务有限公司出具的委托收款证明。被执行人晨风公司、第三人于海洪经本院合法传唤无理由未到庭参加听证，亦未提交相关证据和答辩意见。本院查明，关于曾馗与晨风公司委托合同纠纷一案，中国广州仲裁委员于2020年9月23日作出（2020）穗仲案字第6039号裁决书，裁决如下：（一）晨风公司向曾馗返还250000元；（二）晨风公司向曾馗支付利息费75000元；（三）晨风公司向曾馗补偿财产保全费2228元及律师费9000元……。上述仲裁裁决已经发生法律效力。因被执行人晨风公司未履行仲裁裁决确定的义务，经曾馗的申请，本院于2020年10月27日以（2020）粤01执4727号立案执行。在执行过程中，经本院采取多方执行措施未发现被执行人有可供执行的财产，本院于2020年11月27日裁定该案终结本次执行程序。申请执行人曾馗遂申请追加梁桂香、于海洪为本案被执行人。另查明，曾馗提供的证据显示，晨风公司成立于2016年10月18日，注册资本为1000万元人民币，股东为于海洪，黄海。2016年10月26日，晨风公司注册资本从1000万变更为3000万元，于海洪认缴出资额为2970万元，认缴出资方式为货币，认缴出资时间为2020年12月31日；黄海认缴出资额为30万元，认缴出资方式为货币，认缴出资时间为2020年12月31日。2018年1月17日，黄海与梁桂香签订《广东晨风农业服务有限公司股权转让合同》，约定黄海将原认缴出资的30万元（占公司注册资本的1%）转让给梁桂香，转让金0万元。同日，晨风公司召开股东会，决议内容如下：“……1.同意股东黄海将公司持有1%的股权共30万元人民币转让给梁桂香，转让金0万元。”2018年4月9日，晨风公司的股东由黄海、于海洪变更为梁桂香、于海洪，变更后股东情况为：于海洪认缴出资额为2970万元，认缴出资方式为货币，认缴出资时间为2016年10月18日；梁桂香认缴出资额为30万元，认缴出资方式为货币，认缴出资时间为2016年10月18日。第三人梁桂香提交的证据材料显示，2018年11月10日，晨风公司（甲方）与梁桂香（乙方）签订《投资合作协议》，其中第一条约定：本协议所指的投资项目共60万元，分为两项：1.根据公司章程规定由黄海转让的1%的资金为30万元，作为公司股东的实缴资金；2.为甲方所开发的“晨风1号地”项目，乙方出资30万元作为项目投资；第四条约定：本协议签订后，乙方应在20天内付足60万元；第五条约定：甲方收款信息：户名：于海洪，账号：62×××26……42038；开户银行：中国工商银行股份有限公司广州番禺半山会所支行。梁桂香提交的《中国银行交易流水明细清单》显示，梁桂香于2018年11月22日、23日分三笔共向于海洪转账60万元。2018年11月30日，晨风公司出具《收据》，确认收到梁桂香现金30万元，以作为公司股东的实缴资本；收到梁桂香现金30万元，以作为公司项目“晨风1号地”投资资金。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”本案中，被执行人晨风公司于2016年10月18日设立，注册资本为3000万元人民币，股东为于海洪、黄海，分别认缴出资2970万元、30万元，后黄海将其认缴出资的30万元转让给梁桂香，股东认缴出资的期限已届满。首先，对于股东于海洪而言，其未向本院提交证据证明其已实缴出资，被执行人晨风公司的工商档案资料也无证据显示其已实缴出资，故依据上述司法解释的规定，在被执行人晨风公司的财产不足以清偿本案债务时，于海洪依法应在未缴纳出资的范围内对本案债务承担责任。其次，对于股东梁桂香而言，其向本院提交《投资合作协议》《中国银行交易流水明细清单》《收据》等证据材料，拟证明其已缴纳认缴的30万元出资，但从上述证据材料的内容看，梁桂香将拟作为出资的30万元转账给于海洪，由于海洪的个人账户收取，并无证据证实该30万元已投入被执行人晨风公司用作注册资本，而且梁桂香的出资未经有资质的会计师事务所进行验资，于海洪收取该30万元不能视为被执行人晨风公司已收取梁桂香的认缴资本，故不能认为梁桂香已履行了出资义务，依据上述司法解释的规定，在被执行人晨风公司的财产不足以清偿本案债务时，梁桂香依法也应在未缴纳出资的范围内对本案债务承担责任。综上所述，申请执行人曾馗申请追加未缴纳出资的股东以及未依法履行出资义务的股东于海洪、梁桂香为被执行人，符合法律规定，本院予以支持。被执行人晨风公司的股东于海洪、梁桂香依法应在未缴纳出资的范围内对本案债务承担责任。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条的规定，裁定如下：一、追加于海洪为（2020）粤01执4727号案的被执行人，于海洪在2970万元范围内对该案承担责任。二、追加梁桂香为（2020）粤01执4727号案的被执行人，梁桂香在30万元范围内对该案承担责任。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。审判长  符锐兰审判员  叶洁靖审判员  黄 征二〇二一年三月二十二日书记员  张玉思