大连市中山区人民法院执 行 裁 定 书（2021）辽0202执异56号申请异议人（被执行人）：刘洁，女，1962年11月1日出生，汉族，住大连市沙河口区。申请异议人（被执行人）：刘宏双，男，1958年12月31日出生，汉族，住大连市中山区。以上二申请异议人委托诉讼代理人：林治亮，辽宁尊合律师事务所律师。申请执行人：招商银行股份有限公司大连分行，住所地大连市中山区人民路17号。负责人：钱曦，行长。委托诉讼代理人：孙立新，北京市铭耕律师事务所律师。本院在执行招商银行大连分行与刘洁、刘宏双一案中，被执行人刘洁、刘宏双提出执行异议，要求撤销本院（2015）中执字第1574号民事裁定书及依据该裁定书实施拍卖行为所形成的系列法律文件，本院受理后，依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。申请异议人刘洁、刘宏双诉称，中山区法院强制拍卖申请人房屋违反法律规定，侵害申请人合法权益，1，法院拍卖申请人唯一一套住房的行为严重违法侵害申请人生存权，根据最高院关于处理执行异议的规定第20条规定，金钱债权中符合下列情形之一的，被执行人以执行标的系本人及所抚养家属维持生活必需的居住房屋为由提出异议的，人民法院不予支持：对被执行人有抚养义务的人名下有其他能够维持生活必需的居住房屋的；执行依据生效后，被执行人为逃避债务转让其名下其他房屋的；申请执行人按照当地廉租住房保障面积标准为被执行人及其所抚养家属提供居住房屋，或者同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金的。执行依据确定被执行人交付居住房屋，自通知送达之日起已经给予三个月宽限期，被执行人以该房屋系本人及所抚养家属维持生活的必需品为由提出异议的，人民法院不予支持，可知申请人拒不符合人民法院拍卖唯一一套住房情形和范围，且案涉房屋一直都是申请人与年迈母亲及儿子唯一可以居住的房屋，现中山法院违法拍卖的行为，已经导致申请人及其母亲、儿子处于流离失所无处可住的凄惨境况，法院违法、违规将申请人唯一一套住房在未通知申请人的前提下进行拍卖，严重侵犯申请人及家人生存权利。2，（2015）中执字第1574号民事裁定书未按法律规定依法送达给申请人，没有产生法律效力据此拍卖申请人房屋的行为违法法律规定。根据我国民诉法第240条规定，执行员接到申请执行书或者移交执行书，应当向被执行人 发出执行通知，并可以立即采取强制执行措施。中山法院在收到执行申请后未按照民事诉讼法的规定向申请人发出执行通知，导致申请人不知晓强制执行事项，严重侵犯申请人知情权，同时根据中山区法院作出的（2015）中执字第1574号民事裁定书记载内容“本裁定送达后立即生效”可知，该裁定书只有依法有效送达给申请人后方可生效，而申请人没有收到裁定书，因此该裁定书无法律效力，中山法院以强制执行的基础不存在，其强制行为更是于法无据，严重违法。3，（2015）中执字第1574号民事裁定书直接采取公告的方式向申请人送达的程序违反法律规定。根据最高院关于执行工作若干规定第25条规定，执行通知书的送达适用民诉法关于送达的规定，可知案涉执行通知书的送达应当按照一般民事诉讼文书送达的程序送达，民诉法第92条第1款：受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达，公告送达，自发出公告之日起经过60日视为送达，公告送达为推定送达，其适用的前提为其他送达方式无法送达的情形，而在本案申请人手机号码从未更换过，根本不可能发生联系不到申请人的情况，退而求其次即使申请人的手机因其他原因无法接听，法院也可以通过邮寄送达的方式向申请人发出执行通知，但是在执行卷宗中没有任何法院专用邮寄单回执，且卷宗中没有任何关于送达的原因和经过记载。4，评估机构确定程序违反法律规定。根据最高人民法院关于拍卖、变卖财产规定第5条，评估机构由当事人协商一致后由人民法院确定，协商不成的，从负责执行的人民法院或者被执行人财产所在地人民法院确定的评估机构名册中采取随机方式确定，当事人双方申请通过公开招标方式确定评估机构的，人民法院应当准许，可知，房屋评估机构选择应当是申请人与银行协商确定，协商不成由法院在名册中随机抽取，中山法院在未通知申请人情况下，私自选取评估机构行为严重违反法律规定，侵犯了申请人知情权和选择的权利。5，评估机构所做出的的评估报告未送达申请人违反法律规定。根据最高院关于拍卖财产第6条规定，人民法院收到拍卖机构评估机构评估报告后，应在五日内将评估报告发送当事人及其他利害关系人，当事人或其他利害关系人对评估报告有异议的，可在十日内书面提出，中山法院未按上述规定将评估报告送达申请人，严重侵犯申请人知情权。6，拍卖公司确定程序违反法律规定。根据最高院关于拍卖、变卖财产规定第7条，拍卖机构由当事人协商一致后经人民法院审查确定，协商不成的，从负责执行的人民法院或者被执行人所在地人民法院确定的拍卖机构名册中随机方式确定，当事人双方申请通过公开招标方式确定拍卖机构的，人民法院应当准许，可知拍卖机构选择首先应当由双方当事人协商一致确定，协商不成由法院名册中随机确定，中山区法院在未通知申请人情况下，私自选取拍卖机构严重违反法律规定，侵犯申请人知情权和选择权。7，中山区法院从未将拍卖信息按照法律规定通知申请人，根据最高院关于拍卖、变卖财产规定第14条第1款规定，人民法院在拍卖五日前应以书面形式或者其他能够确认收悉的适当方式通知当事人和已知的担保物权人、优先购买权人等于拍卖日到场，可知法院在申请人房屋进行拍卖五日前应通过申请人，而中山法院未采取任何一种方式告知申请人拍卖，导致申请人根本不知晓拍卖的任何消息，更没有办法参加拍卖活动，申请人在调取执行卷宗中记载第二次拍卖前一个号码135××××0465的移动手机号码向申请人发送拍卖信息，但是申请人根本没有收到此短信，中山法院不通知申请人拍卖事项的做法没有任何法律依据，剥夺申请人知情权和参与权，侵害申请人合法权益，涉嫌严重渎职违法行为。8，拍卖公告范围及媒体选择程序违反法律规定；根据最高院关于拍卖、变卖财产规定第12条：拍卖公告范围及媒体由当事人协商确定，协商不成的，由人民法院确定，拍卖财产具有专业属性，应当同时在专业性报纸进行公告，可知关于拍卖申请人所有房屋的公告及宣传媒体选择首先应由双方当事人协商，协商不成由法院确定，但是中山区法院在未告知申请人的情况下直接自行确定拍卖房屋公告范围及宣传媒体，中山区法院的行为严重剥夺了申请人的知情权和选择权。综上申请人要求对异议理由依法审查，以维护申请人合法权益。申请执行人招商银行大连分行经本院送达后未提出答辩意见。经审查查明，本院（2015）中民初字第3444号民事调解书生效后进入执行程序，因被执行人没有履行义务，2016年9月，本院经大连市中级人民法院委托大连永通房地产土地评估有限公司对申请人刘洁、刘宏双设定抵押坐落于大连市沙河口区黄河路1119号1单元1层2号房屋进行估价，结论为1575900元；2016年11月1日，本院以（2015）中执字第1574号民事裁定书裁定拍卖刘洁、刘宏双名下案涉房屋；2017年1月15日本院以（2015）中执字第1574号公告通过人民法院法院报向刘洁、刘宏双公告送达评估报告及拍卖裁定书；2017年8，本院经大连市中级人民法院委托辽宁中联拍卖有限公司对案涉房屋拍卖，同年8月3日，大连市中级人民法院以（2017）大法拍字第240号拍卖成交函函告本院，案涉房屋拍卖成交，竞买人为刘茂伟，本院同时下发执行裁定书，裁定案涉房屋过户于刘茂伟名下；2017年10月23日，本院以（2017）辽0202执恢909号执行裁定书裁定终结本次执行程序。本院认为，被执行人应按生效判决履行义务，本案被执行人刘洁、刘宏双未履行生效的民事调解书，故本院依法处置其设定抵押房产符合法律规定，从卷宗记载可以看出案涉房屋经大连市中级人民法院委托评估机构及拍卖机构处置，现申请人没有证据证明评估、拍卖程序存在瑕疵，故其要求撤销评估及拍卖相关执行裁定书及拍卖行为的请求，因无事实及法律依据本院不予支持，关于其提出相关法律文书送达方式存在瑕疵一节，本院认为卷宗记载送达方式为邮寄及公告方式，邮寄虽未见回执，但不能当然推定评估及拍卖程序违法，且送达方式存在错误非执行异议审查范围，故对申请人请求依法予以驳回，综上依据《最高人民法院关于人民法院处理执行异议和复议若干问题的规定》第十七条的规定，裁定如下：驳回申请异议人刘洁、刘宏双的异议请求。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起10日内复议于大连市中级人民法院。审判长肖玲人民陪审员张健人民陪审员杨波二零二一年三月十日书记员徐榕