广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0305民初30915号原告：刘浩，男，1998年10月9日出生，汉族，身份证住址湖南省衡山县。委托诉讼代理人：杨文许，广东华商律师事务所律师。被告：深圳竹芒科技股份有限公司（原公司名称：深圳市搜电科技发展有限公司），住所地深圳市南山区粤海街道科技园社区科苑路11号金融科技大厦10楼，统一社会信用代码：914403003582363684。法定代表人：梁凯，总经理。委托代理人：李翩翩，女，1996年2月28日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市罗湖区，系公司员工。原告刘浩与被告深圳竹芒科技股份有限公司（以下简称“竹芒公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2020年11月16日立案受理后，依法适用简易程序于2021年1月15日公开开庭进行了审理。原告刘浩的委托诉讼代理人杨文许，被告竹芒公司的委托诉讼代理人李翩翩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况双方当事人有争议的事项为第六至十项，其他事项无有争议。一、入职时间：2020年3月30日。二、岗位：HRBP。三、劳动合同签订情况：已签订期限为2020年3月30日至2023年3月29日的劳动合同。四、月工资：劳动合同约定月工资总额税前为12000元，其中基本工资税前2200元、绩效工资税前7840元、保密津贴税前1960元。五、离职时间：2020年6月15日。六、违法解除劳动合同赔偿金：被告竹芒公司以原告刘浩经过两个多月的试用期考核，不符合HRBP岗位的基本要求，未能通过公司的转正考核，不符合录用条件，其中主要依据如下：1、您单个月内累计多次迟到，违反公司《员工手册》的相关规定；2、工作日未经请假无故缺席公司重要培训活动；3、您的绩效考核未能按照绩效计划及时完成工作任务并达标，公司根据《员工手册》及《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一项规定“在试用期期间被证明不符合录用条件的，用人单位给予辞退”决定予以辞退。被告竹芒公司提交了《员工手册》、《员工手册查阅签收确认函》、5月考勤打卡记录、《绩效管理方案》、《实行绩效考核方案的通知》、绩效成绩汇总为证。原告刘浩对《员工手册》、《员工手册查阅签收确认函》的真实性予以确认，对《绩效管理方案》、《实行绩效考核方案的通知》真实性不予确认（仲裁阶段，原告对该两份证据的真实性是确认的），并主张《员工手册》、《绩效管理方案》、《实行绩效考核方案的通知》未经合法程序制定；对5月考勤打卡记录真实性予以确认，但主张公司对于打卡时间比较宽泛，只要在10：00以前打卡即可，公司也从未对原告的打卡习惯提出异议，应视为公司对原告打卡习惯予以默许，并且被告竹芒公司属互联网企业，工作时间较不固定，原告虽存在迟到情形，但工作时间远超出劳动合同约定的工作时间，而且也未对本职工作造成实质影响；对绩效成绩汇总真实性、合法性及关联性均不予确认。本院认为，参照广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用《劳动争议调解仲裁法》、《劳动合同法》若干问题的指导意见（粤高法发[2008]13号）第二十条规定，《劳动合同法》实施后，用人单位制定、修改直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，未经过《劳动合同法》第四条第二款规定的民主程序的，原则上不能作为用人单位用工管理的依据。但规章制度或者重大事项的内容未违反法律、行政法规及政策规定，不存在明显不合理的情形，并已向劳动者公示或告知，劳动者没有异议的，可以作为劳动仲裁和人民法院裁判的依据。本案被告竹芒公司虽未提交《员工手册》的相关民主制定程序，但《员工手册》的内容未违反法律、行政法规及政策规定，不存在明显不合理的情形，并已向劳动者公示，故可以作为用工管理的依据。其次，被告竹芒公司处《员工手册》第9.4条规定，严重违纪行为将导致立即解除……以下是对将导致立即解除的严重违纪行为的举例说明（非穷尽）：一个月内迟到或早退六次或六次以上……。被告竹芒公司提交的经原告刘浩确认真实性的2020年5月考勤打卡记录显示原告刘浩该月迟到8次。本院认为，考勤制度是用人单位规范用工管理，加强员工工作状态管理的基本制度。遵守考勤制度是员工必须遵守的基本劳动纪律。原告刘浩月均迟到次数已超出月出勤天数的40%。原告刘浩的迟到行为，已严重违反劳动纪律。根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条的规定，劳动者严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。综上，被告竹芒公司作出的解除决定合理合法，原告刘浩要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金，没有事实依据及法律依据，本院不予支持。七、2020年5月1日至2020年6月15日正常工作时间工资差额：原告刘浩主张被告竹芒公司未足额支付2020年5月11日至2020年6月15日正常工作时间工资，要求补足差额。被告竹芒公司辩称原告刘浩2020年5月多次迟到、工作表现不佳，2020年6月实际出勤9.5天，原告刘浩工资结构中的绩效奖金系浮动发放，且原告刘浩每月均可查看工资明细，也未提出异议。为此，被告竹芒公司提交了工资明细、工资条发放凭证、《绩效管理方案》、《实行绩效考核方案的通知》、绩效成绩汇总为证。原告刘浩对工资明细、工资条发放凭证的真实性予以确认，对其他三份证据不予认可，但原告刘浩确认其2020年4月、5月绩效考核成绩为B，对2020年6月绩效考核成绩为C不予确认。被告竹芒公司称公司每月月初会对上月绩效进行确认，公司对原告刘浩进行2020年6月绩效考核时，原告刘浩已离职。本院认为：仲裁裁决被告应支付原告2020年5月1日至2020年6月15日期间正常工作时间工资差额3170.82元，被告对此未提起诉讼，应视为其对该项裁决没有异议，本院予以确认。对于原告主张超出上述数额部分1751.09元（4921.91元-3170.82元），未有充分证据予以证明，本院不予支持。八、竞业限制经济补偿：原告刘浩主张被告竹芒公司未支付2020年6月15日至2020年9月15日期间竞业限制补偿，要求被告竹芒公司支付。被告竹芒公司辩称因原告刘浩离职之日未办理相关手续，导致被告未能及时与其解除竞业限制协议，并且原告也未提供证据证明其有履行竞业限制协议，故被告竹芒公司无需支付竞业限制补偿。原告刘浩主张其离职后一直未再就业，社会保险也是挂靠购买，为此原告提交了《深圳市社会保险历年参保缴费明细表》、《淘宝网购买社保的记录》。被告对《深圳市社会保险历年参保缴费明细表》的真实性予以确认，对《淘宝网购买社保的记录》的真实性、合法性、关联性均不予确认，表示无法核实。经查，原告刘浩与被告竹芒公司签订的《竞业限制协议》第七条约定：乙方（原告刘浩）竞业限制期限自离职之日起2年。第八条约定：乙方竞业限制期间，甲方（被告竹芒公司）每周按相关规定发放乙方竞业限制补偿。乙方应在甲方每月发放竞业限制补偿金前五日，向甲方提交证实遵守本合同约定的竞业限制义务的材料[乙方应提供之证明材料包括但不限于：竞业限制期间所在单位的工作证明文件（如劳动合同、工作证等）、社会保险缴纳证明、个人所得税缴纳证明等材料。同时乙方提供该单位联系电话、联系人等以备查询；如乙方未能提供相应证明材料的，甲方有权暂不发放补偿费，待乙方提供相应证明材料后再予以发放]，经甲方审核确认后，甲方在扣除乙方所得税后按约定时间发放竞业限制补偿费……。同时，乙方应提供固定通讯地址，以便于与甲方联络，若乙方变更相关资讯而未能及时通知甲方，则不利后果由乙方承担，甲方不构成违约。本院认为，关于《竞业限制协议》解除问题。原告刘浩申请仲裁时要求解除与被告竹芒公司签署的《竞业限制协议》，被告竹芒公司也同意解除，故本院确认原告刘浩与被告竹芒公司签订的《竞业限制协议》于原告刘浩申请仲裁时，即2020年8月19日解除。关于竞业限制经济补偿金问题。据原告提交《深圳市社会保险历年参保缴费明细表》、《淘宝网购买社保的记录》显示，原告通过在淘宝网购买社保代缴服务，由广州政方人力资源有限公司深圳分公司为其缴纳了2020年7月至12月期间的社保；虽然原告对《淘宝网购买社保的记录》不予确认，但未有相反证据，并且也未有证据显示广州政方人力资源有限公司与被告竹芒公司存在竞争关系，故本院采信原告相关主张，认定原告履行了竞业限制义务，故被告亦应依约向原告补发2020年6月16日至2020年8月19日期间的竞业限制补偿金。因双方签署的《竞业限制协议》未约定竞业限制补偿金的发放标准，参照《深圳市经济特区技术秘密保护条例》第二十四条的规定，本院酌情确定竞业限制补偿金每月按原告离职前的月平均工资的二分之一计算，即每月为6018.24元[（11194.03元+9708.09元+3170.82元）÷2×50%]。据此，被告应向原告支付2020年6月16日至2020年8月19日期间的竞业限制补偿金12838.91元。九、报销费用：报销款属于职工在履行职务过程中，在单位借款挂账发生的纠纷，不属于劳动争议仲裁的处理范围，本院在本案中不予处理。十、律师费：原告刘浩因本案支付了律师代理费6500元，有《委托代理合同》、律师费发票为证。该笔费用应按胜诉比例由用人单位承担，但最高不超过五千元。经折算，被告竹芒公司应支付原告刘浩律师费2925元{[16009.73元（3170.82元+12838.91元）÷35811.41元]×6500元}。十一、仲裁请求：原告刘浩申请仲裁（深劳人仲裁【2020】4491号），请求裁令：1、被告竹芒公司支付违法解除劳动合同的赔偿金12000元；2、被告竹芒公司支付2020年5月1日至2020年6月15日正常工作时间工资差额4921.91元；3、被告竹芒公司支付拖欠的报销费用889.5元；4、裁决解除原告刘浩与被告竹芒公司签署的《竞业限制协议》；5、被告竹芒公司支付竞业限制经济补偿18000元；6、被告竹芒公司支付律师代理费6500元。十二、仲裁结果：深圳市劳动人事争议仲裁委员会作出深劳人仲裁【2020】4491号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认原告刘浩与被告竹芒公司签订的《竞业限制协议》于2020年8月19日解除；二、被告竹芒公司支付2020年5月1日至2020年6月15日正常工作时间工资差额3170.82元；三、被告竹芒公司支付原告刘浩律师费575.52元；四、驳回原告刘浩的其他仲裁请求。十三、诉讼请求：原告刘浩对深劳人仲裁【2020】4491号仲裁裁决不服，诉至本院请求判令：1、被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金12000元；2、被告向原告支付2020年5月1日至6月15日工资差额4921.91元；3、被告向原告支付拖欠的报销费用889.5元；4、解除原告与被告签署的《竞业限制协议》；5、被告向原告支付竞业限制经济补偿18000元；6、被告向原告支付律师费6500元。判决结果依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十九条、第三十条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告刘浩与被告深圳竹芒科技股份有限公司签订的《竞业限制协议》于2020年8月19日解除；二、被告深圳竹芒科技股份有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告刘浩支付2020年5月1日至2020年6月15日期间正常工作时间工资差额3170.82元；三、被告深圳竹芒科技股份有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告刘浩支付竞业限制补偿金12838.91元；四、被告深圳竹芒科技股份有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告刘浩支付律师费2925元；五、驳回原告刘浩的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告刘浩负担2.5元，被告深圳竹芒科技股份有限公司负担2.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 陈 玲二〇二一年三月二十二日书记员 王靖妮附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同:（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。