贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）黔23民终544号 上诉人（原审被告）：何志品，男，1987年12月15日出生，汉族，现住贵州省晴隆县。 被上诉人（原审原告）：郑开军，男，1977年6月13出生，汉族，现住贵州省晴隆县。 上诉人何志品因与被上诉人郑开军健康权纠纷一案，不服贵州省晴隆县人民法院（2020）黔2324民初614号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 何志品上诉请求：1.撤销一审判决，并依法改判或发回重审；2.本案一审、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实和理由：一、被扶养人生活费不属于法定赔偿范围。本案是由上诉人的犯罪行为引起的民事诉讼，按照我国相关法律及司法解释的规定，犯罪行为造成受害人直接物质损失的应当予以赔偿。被上诉人主张的被扶养人生活费不是本案上诉人的犯罪行为造成的直接物质损失，不属于刑事案件判决后单独提起民事诉讼的赔偿范围。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条以及《最高人民法院关于适用中华人民共和国侵权责任法若干问题的通知》第四点之规定，被扶养人生活费作为残疾赔偿金的范畴不属于本案的赔偿范围，法院不应予以支持。即使被扶养人生活费能够得到支持，一审法院对该费用的计算标准也适用错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款之规定，被上诉人属于农村户口，同时上诉人刑事部分于2019年11月便做出判决及一审法院在计算被上诉人误工费时采用的是2018年度贵州省农、林、牧、渔业工资标准，因此该项赔偿也应依据2018年农村居民人均年生活消费支出标准计算，即以9170元/年为基数来进行计算。一审法院按照2019年城镇居民人均消费性支出标准来计算该赔偿明显适用标准错误。二、一审法院计算误工期过高，误工费计算方式错误。被上诉人提交一审法院的《司法鉴定意见书》系其单方委托鉴定的，未经过上诉人质证，上诉人亦不认可，应不予采纳。再者，一审法院计算被上诉人误工费35908.28元（52067元/年÷12月÷21.75天×180天）的计算方式错误。被上诉人作为“农、林、牧、渔”行业从业人员是没有周末假期的，其误工费应为26033.5元（52067元/年：12月：30天×180天），在计算误工费时将周末假期相应扣减。 郑开军未答辩。 郑开军向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告各项经济损失共计267349.6元；2、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年1月11日20时左右，郑开军将自己的车停放在晴隆县新车站出口处，并到亲戚李先刚家吃饭，21时左右，郑开军准备开车回家，发现自己的车被何志品的车堵住了，便打电话给何志品，何志品到场后，双方因口角发生争吵并抓打，李先刚见状帮忙郑开军打何志品，李先刚用拳脚将何志品的肋部打伤，何志品跑回自己的宾馆拿刀将郑开军砍伤。郑开军因伤于2019年1月11日至2019年1月21日到晴隆济康医院住院11天，支付医疗费11340.98元；同年1月21日至2月18日到黔西南州人民医院住院28天，支付医疗费13200.39元；同年4月10日到黔西南州人民医院做手术，支付手术费1093.10；同年6月24日至7月4日到华中科技大学同济医学院住院10天，支付医疗费20258.52元；治疗期间还支付复查费、药费等381.91元。经鉴定，何志品的肋部损伤属轻微伤；郑开军左手伤属轻伤一级，头部伤属轻伤二级；郑开军因外伤致左食、中、环指离断伤行吻合术后遗留左手功能部分丧失属十级伤残。2019年11月5日，贵州省晴隆县人民法院作出（2019）黔2324刑初104号刑事判决书，何志品因犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零三个月。该判决现已生效。 另查明，郑开军之父郑德敬生于1946年12月24日，之母黄东碧生于1948年12月5日，二人生育四个子女。郑开军之女郑欣悦生于2006年12月12日，之子郑太恒生于2008年6月29日，之子郑太明生于2009年10月20日。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民合法权益应当承担侵权责任。本案中，原、被告因挪车一事发生纠纷，本应冷静克制、妥善处理，但双方却因此事相互争吵，甚至互殴并致伤，原、被告对于发生的损害结果均存在过错。故综合事件发生经过，确定原告承担20%的责任，被告承担80%的责任。 关于原告的损失问题：1、医疗费。原告提交的票据真实有效，医疗费按票据确定为46274.9元，其余主张部分未提交证据证实确实产生，不予支持。2、残疾赔偿金、精神损害抚慰金。不属于法定赔偿项目，不予支持。3、住院伙食补助费。住院伙食补助费参照当地国家机关工作人员的出差伙食补助标准予以确认，原告住院治疗49天，确认住院伙食补助费为100元/天×49天=4900元。4、护理费。原告诉请的护理费5243元未超过法定计算标准，应予支持。5、营养费。未提交证据证实，不予支持。6、误工费。原告主张按每日220元计算误工费，其提交的证据不能证实其从事建筑行业及220元属固定收入，故原告的误工费应按照农业标准，结合原告的伤情综合确定务工时间180日。根据2018年度贵州省农、林、牧、渔业工资标准，原告的误工费依法确认为35908.28元（52067元：12月：21.75天×180天）。超出部分不予支持。7、后续治疗费。其主张的后续治疗费未实际发生，不予支持，待实际发生后再另行主张。8、鉴定费1400元，票据真实有效，应予支持。9、被扶养人生活费。根据原告丧失劳动能力程度，被扶养人生活费确认为24879.83元（郑欣悦21402元/年×4年÷2×10%=4280.4元；郑太恒21402元/年×5年5月÷2×10%=5796.38元；郑太明21402元/年×6年10月÷2×10%=7312.35元；郑德敬21402元/年×6年÷4×10%=3210.3元；黄东碧21402元/年×8年÷4×10%=4280.4元）。10、交通费和住宿费。原告就医治疗地与其居住地不在同一地点，必然发生交通费，交通费酌情支持4000元。住宿费未提交证据证实确实产生，不予支持。上述各项损失共计122606.01元。按被告的过错责任，由被告承担98084.81元（即122606.01×80%），剩余部分由原告自行承担。被告经传票传唤未到庭参加诉讼，依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告何志品在本判决生效后十五日内赔偿原告郑开军医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等共计人民币98084.81元。二、驳回原告郑开军其他诉讼请求。案件受理费1636元，减半收取818元，由原告负担163.6元，由被告何志品负担654.4元。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。另查明，2019年4月25日，贵州医科大学法医司法鉴定中心作出《司法鉴定意见书》（贵医大司法鉴定中心【2019】临鉴字1923号），鉴定意见为：郑开军因外伤致左食、中、环指离断伤行吻合术后遗留左手功能部分丧失属十级伤残。 本院认为，本案二审争议焦点为：1、一审判决支持郑开军被扶养人生活费是否适当；2、一审计算郑开军的误工费是否适当。 关于争议焦点一，一审判决支持郑开军被扶养人生活费是否适当的问题。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条“对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。…”的规定，被扶养人生活费不属于上述法律规定的直接物质损失，应不予支持。一审法院将被扶养人生活费纳入郑开军损失范围不当，本院依法予以纠正。 关于争议焦点二，一审计算郑开军的误工费是否适当的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2020年12月23日最高人民法院审判委员会第1823次会议通过）第七条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，何志品未对一审计算郑开军的误工期限180天提出异议，本院依法予以确认。对于郑开军的误工费计算应为26033.5元（52067元/年÷12月÷30天×180天），何志品的该上诉理由成立，本院依法予以采信。对于一审法院确定郑开军损失的其他赔偿项目及本案的赔偿比例，双方当事人均未提出异议，本院依法予以确认。综上，对于郑开军的各项损失应计算为：1、医疗费为46274.9元；2、住院伙食补助费为100元/天×49天=4900元；3、护理费为5243元；4、误工费为26033.5元；5、鉴定费为1400元；6、交通费为4000元。上述各项损失共计87851.4元，由何志品承担70281.12元（即87851.4元×80%）。 综上所述，何志品的上诉请求成立。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销贵州省晴隆县人民法院（2020）黔2324民初614号民事判决； 二、上诉人何志品在本判决生效后十五日内赔偿被上诉人郑开军医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等共计人民币70281.12元； 三、驳回被上诉人郑开军其他诉讼请求。 一审案件受理费1636元，减半收取818元，由上诉人何志品负担654.4元、被上诉人郑开军负担163.6元；二审案件受理费1636元，由上诉人何志品负担1000元、被上诉人郑开军负担636元。 本判决为终审判决。 审判长  陈映桃 审判员  石 鑫 审判员  查必林 二〇二一年三月十七日 书记员  岑 涛