四川省自贡市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）川03刑终35号 原公诉机关四川省荣县人民检察院。 上诉人（原审被告人）徐利强，男，1987年6月7日出生，汉族，四川省荣县人，小学文化，务工，户籍所在地及住所地四川省荣县。2012年因犯盗窃罪被判处有期徒刑四年十一个月；2016年因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年六个月；2018年4月20日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，并处罚金三千元，因漏罪2019年6月17日又因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金四千元，与2018年4月20日被判处的刑罚数罪并罚，决定执行有期徒刑二年四个月，并处罚金七千元，2020年5月26日刑满释放。2020年9月8日因本案被刑事拘留，同年10月15日被逮捕。现羁押于四川省荣县看守所。 指定辩护人郭杰，四川宏宗律师事务所律师。 原审被告人陶用杰，男，1974年7月28日出生，汉族，四川省富顺县人，初中文化，经商，户籍所在地四川省自贡市大安区，住所地四川省荣县。2020年9月16日因本案被荣县公安局取保候审。 指定辩护人吴昌洪，四川泽仁律师事务所律师。 四川省荣县人民法院审理四川省荣县人民检察院指控原审被告人徐利强犯盗窃罪、原审被告人陶用杰犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2021年1月13日作出（2021）川0321刑初2号刑事判决。原审被告人徐利强不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）徐利强、原审被告人陶用杰，听取指定辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 一审认定：1.2020年8月2日晚，被告人徐利强至荣县××街道××路××号××栋××单元，用手钳子剪断1楼1号居民林某家浴室防护栏，入室盗走其家现金100余元。徐利强将手钳子遗留在林某家中。 2.2020年8月5日晚，被告人徐利强至荣县XX镇XX路XX号X栋X单元X楼X号，用手钳子剪断1楼1号居民赖某家卧室防护栏，入室盗走其家现金700余元。 3.2020年8月上旬的一天晚上，被告人徐利强至荣县XX镇XX街X号X栋X单元X号，用手钳子剪断居民程某家阳台防护栏，入室盗走其家现金600余元。 4.2020年8月9日晚，被告人徐利强窜至荣县××街道××道××段××号××栋××单元××楼××号，用手钳子剪断居民官某家厕所防护栏，入室盗走其家现金430元。 5.2020年8月17日晚，被告人徐利强窜至荣县××镇××小区××栋××单元××楼××号，用手钳子剪断居民龚某家防护栏，入室盗走其家现金600余元。徐利强将手钳子遗留在龚某家中。 6.2020年8月18日晚，被告人徐利强至荣县XX镇XX街X号X栋X单元X楼X号居民范某家，盗走其家衣柜里的一对金耳环、一个黄金戒指及现金750元等物。经鉴定，黄金耳环价格1200元、黄金戒指价格1800元。 7.2020年8月29日晚，被告人徐利强窜至荣县XXXX小区××栋××单元，爬2、3楼防护栏上4楼2号进入黄某家，盗走其家中一根铂金项链和一部金色苹果手机时，遇黄某夫妇回家，徐利强慌忙逃跑，并将其盗窃的一部金色苹果手机掉在楼下雨棚上。后被民警发现找回该手机，发还被害人。经鉴定，该铂金项链价格2200元、苹果手机价格80元。 8.2020年9月1日晚上，被告人徐利强至荣县XX镇XX小区X栋X单元XXX号居民胡某家，盗走其家现金12000余元。 9.2020年9月1日晚，被告人徐利强至荣县XX小区X栋X单元XXX号，用手钳子剪断居民张某1家防护栏后，入室将其家物品翻乱，未盗得财物。 10.2020年9月4日晚，被告人徐利强至荣县XX小区X栋X单元XXX号，用手钳子剪断居民宁某家防护栏后，入室将其家物品翻乱，未盗得财物。 11.2020年9月5日晚，被告人徐利强分别至荣县××街道××街××号附X号X栋X单元3楼1号和X栋X单元3楼2号，采用手钳子剪断防护栏入室盗走余某家的现金100余元。采用翻窗入室的方式进入居民张某2家盗走其罗西尼手表1只，中华烟两包及20余元零钱。经鉴定，张某2被盗罗西尼手表价格300元。 12.2020年9月6日晚，被告人徐利强至荣县XX镇XX小区X栋X单元，用手钳子剪断305号居民马某家防护栏入室，盗走其家中的一根黄金项链，一根黄金吊坠，两个金戒子，一对金耳环，一个足金和田玉吊坠。经鉴定，该一根黄金项链价格1900元、两个金戒指2900元、金耳环价格800元、足金和田玉吊坠价格1360元。 被告人徐利强将盗窃的上述项链、戒指等价值10000余元的首饰先后多次在荣县XX镇XX寄卖行出售给被告人陶用杰。陶用杰为了获取非法利益，明知是犯罪所得的赃物而低价予以收购，将收购的上述项链、戒指等首饰出售给成都市某珠宝回收店陈某。 被告人徐利强盗窃数额累计27000余元，其所获赃款已全部挥霍。案发后，被告人陶用杰主动赔偿相关被害人部分被盗财物损失。 上述事实，被告人徐利强、陶用杰在一审庭审中均无异议，并有受案登记表、立案决定书、人口信息、到案经过说明、刑事判决书、刑满释放通知书等书证；被害人林某、赖某、程某、官某、龚某、范某、黄某、胡某、张某1、宁某、余某、张某2、马某等人的陈述；证人李某、赵某、陈某、何某等人证言；被告人徐利强、陶用杰的供述与辩解、认罪认罚具结书；价格鉴定书；勘验、辨认等笔录；视听资料、电子数据：监控及讯问光盘等证据证实，足以认定。 一审认为，被告人徐利强以非法占有为目的，采用秘密窃取的手段，多次入户盗窃他人财物，达到数额巨大的50%，属具有其他严重情节，其行为已构成盗窃罪。被告人陶用杰明知是犯罪所得的赃物而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，予以支持。徐利强在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；徐利强、陶用杰到案后如实供述犯罪事实，是坦白，可从轻处罚；徐利强、陶用杰自愿认罪认罚，可从宽处理；陶用杰案发后赔偿被害人15000元，可酌情从轻处罚。公诉机关提出判处徐利强有期徒刑四年，并处罚金；判处陶用杰有期徒刑六个月，并处罚金，适用缓刑的量刑建议适当，且二被告人均与公诉机关签署了认罪认罚具结书，予以采纳。据此，一审判决：一、被告人徐利强犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元；二、被告人陶用杰犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；三、责令被告人徐利强退赔被害人尚未退赔完毕的损失：官某三十元、龚某一百元、范某二千七百五十元、黄某一千四百元、胡某二千元、马某一千一百六十元；没收扣押的剪刀一把，由扣押机关依法处理。 上诉人（原审被告人）徐利强以一审量刑过重为由提出上诉。其指定辩护人认为盗窃罪的基准量刑是有期徒刑三年以下，徐利强具有坦白情节，自愿认罪，且其家庭困难，也已经主动退赔大部分违法所得，故建议对徐利强从轻从宽处罚。 原审被告人陶用杰对一审判决未提出异议。其指定辩护人认为陶用杰具有坦白情节，系初犯、偶犯，主观恶性不深，实际获利较少，对社会危害性较轻，且其认罪认罚，主动赔偿被害人部分损失，家庭也很困难，故建议对陶用杰在一审基础上依法从轻处罚。 二审经审理查明的事实和证据与一审一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）徐利强以非法占有为目的，采用秘密窃取的手段，多次入户盗窃他人财物，达到数额巨大的50%，属于具有其他严重情节，其行为已构成盗窃罪。原审被告人陶用杰明知是犯罪所得的赃物而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。徐利强在被判处有期徒刑以上刑罚，执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。徐利强、陶用杰到案后如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。徐利强、陶用杰自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。陶用杰案发后赔偿被害人15000元，可以酌情从轻处罚。根据陶用杰的犯罪性质、情节以及悔罪表现，可以对其适用非监禁刑。关于徐利强认为一审量刑过重的意见及其指定辩护人认为盗窃罪的基准量刑是有期徒刑三年以下，徐利强具有坦白情节，自愿认罪，且其家庭困难，也已经主动退赔大部分违法所得，故建议对徐利强从轻从宽处罚的意见。经查，徐利强的行为属于具有其他严重情节，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金的刑罚，徐利强的家庭情况不影响本案犯罪事实的认定，且案发后，系陶用杰主动赔偿被害人部分损失，一审在量刑时已充分考虑徐利强犯罪的事实、性质和累犯、坦白、认罪认罚的情节，以及对社会的危害程度，对徐利强判处的刑罚并无明显不当，故徐利强及其指定辩护人的该意见不能成立，本院不予采纳。关于陶用杰的指定辩护人认为陶用杰具有坦白情节，系初犯、偶犯，主观恶性不深，实际获利较少，对社会危害性较轻，且其认罪认罚，主动赔偿被害人部分损失，家庭也很困难，故建议对陶用杰在一审基础上依法从轻处罚的意见。经查，陶用杰的家庭情况不影响本案犯罪事实的认定，一审在量刑时已充分考虑陶用杰犯罪的事实、性质和坦白、认罪认罚、赔偿被害人部分损失的情节，以及对社会的危害程度，对陶用杰判处的刑罚并无明显不当，故陶用杰的指定辩护人的该意见不能成立，本院不予采纳。 综上，一审认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  杨 超 审 判 员  凌 丽 审 判 员  邓 秋 二〇二一年三月二十九日 法官助理  杨胜果 书 记 员  杨 洋