甘肃省白银市白银区人民法院刑 事 判 决 书（2021）甘0402刑初32号公诉机关白银市白银区人民检察院。被告人张永继，男，1971年11月9日出生，住白银市白银区。2020年10月26日，因涉嫌职务侵占犯罪被白银市公安局铜城分局刑事拘留，同年10月27日被该局取保候审。辩护人杨国娜、刘星妤，甘肃仁泽律师事务所律师。白银市白银区人民检察院以白检刑检刑诉[2021]13号起诉书指控被告人张永继犯职务侵占罪向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。白银市白银区人民检察院指派检察官于宏发出庭支持公诉，被告人张永继及其辩护人杨国娜到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2019年10月至11月，被告人张永继在担任甘肃欣特化贸易有限公司（下称“欣特化贸易公司”）法人及总经理期间，其利用销售货物的职务便利，私自将欣特化贸易公司所有的344吨聚氯乙烯予以销售，并将销售所得款项209.1319万元用于赌博，其所销售的聚氯乙烯实际价值为223.944万元。针对上述指控，公诉机关当庭出示了受案登记表、报案材料、出货单等书证；证人冯某等4人证言；被告人张永继的供述与辩解；提取笔录等证据予以证实。公诉机关认为，被告人张永继的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任，建议判处被告人张永继五年有期徒刑。被告人张永继对起诉书指控的犯罪事实、罪名及适用的法律均无异议，并当庭自愿认罪认罚。辩护人的辩护意见主要是，对公诉机关指控被告人张永继犯职务侵占罪不持异议，但认为张永继持甘肃欣特化贸易有限公司90%的股权，实际侵犯公司10%的财产利益，犯罪数额应当以22万元认定；被告人张永继系初犯、偶犯，认罪态度良好，建议对其判处缓刑。经审理查明，2019年10月至11月，被告人张永继在担任甘肃欣特化贸易有限公司法人及总经理期间，其利用销售货物的职务便利，私自将欣特化贸易公司所有的344吨聚氯乙烯予以销售，并将销售所得款项209.1319万元用于赌博，其所销售的聚氯乙烯实际价值为223.944万元。另查明，被告人张永继在侦查、审查起诉及庭审过程中均自愿认罪认罚，并签字具结。上述事实，有公诉机关当庭出示或宣读，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：（一）书证1.报案材料、接处警情况登记表、受案登记表及立案决定书各一份，证明2020年10月26日，本案由甘肃欣特化贸易有限公司会计刘某报案至白银市公安局铜城分局，白银市公安局铜城分局于同日立案侦查。2.营业执照、调取证据通知书及甘肃欣特化贸易有限公司基本信息，证明甘肃欣特华贸易有限公司系有限责任公司，公司由于某和陈某于2019年4月4日出资并注册成立。3.工矿产品购销合同2份，证明2019年9月17日、2019年10月22日，甘肃欣特化贸易有限公司与武汉鑫百特化工有限公司签订两次聚氯乙烯购销合同，每次由武汉鑫百特化工有限公司向甘肃欣特化贸易有限公司提供聚氯乙烯500吨，单价每吨6510元，合计3255000元，两次共计提供1000吨，合计6510000元。4.铜城分局办案民警接受孙某提供网上银行电子回执单6张、工矿产品买卖合同1份、凯信丰公司销货对账单1份、化工产品购销合同2份、聊天记录15张、短信截屏1张、送货委托书1份的接受证据清单。5.银行电子回执单6张，证明孙某2于2019年11月15日、11月16日、11月9日、11月8日、10月29日、10月27日分别向收款方张永继转账550000元、458954元、166705元、166860元、374400元、374400元。共计2091319元。6.工矿产品买卖合同1份、化工产品购销合同2份以及对账单一份，证明2019年11月8日，浙江中睿有限公司与张家港保税区凯信丰商贸有限公司（孙某的公司）签订聚氯乙烯购销合同，购买聚氯乙烯27吨，价格约定为每吨6650元，共计179550元。2019年11月6日，浙江中睿有限公司与张家港保税区凯信丰商贸有限公司签订聚氯乙烯购销合同，购买聚氯乙烯27吨，价格约定为每吨6650元，共计179550元。2019年11月11日，浙江三诚塑业有限公司向张家港保税区凯信丰商贸有限公司签订聚氯乙烯购销合同，购买聚氯乙烯162吨，价格约定为每吨6700元，共计1085400元，但对账单显示此次实际销售货物为161.925吨，单价6700元，实付金额1084897.5元。7.聊天记录15张、短信截屏1张，证明孙某于2019年10月27日、10月28日向银达物流工作人员曹某发送载货车辆信息、装运吨数以及司机电话，以上信息和张永继发给冯某装载聚氯乙烯车号一致，共计128吨；同时商量买卖聚氯乙烯及付款的相关内容，其中张永继的收款账号为6222082704000543845（中国工商银行）、6228451220008101114（中国农业银行）。8.送货委托书一份，证明2019年11月7号，甘肃欣特华贸易有限公司委托浙江铁达物流有限公司送聚氯乙烯27吨至浙江中睿公司。9.铜城分局办案民警接受冯某提交微信聊天截图两张，证明2019年10月26日，张永继发给冯某装载聚氯乙烯车号，车号为甘J73286、甘J50500，2019年10月28日发给冯某装载聚氯乙烯车号，车号为甘D61095、甘D68215，并备注每车载货量为32吨，内容与从张永继手机微信中提取聊天记录一致。10.调取证据通知书及工行卡、农行卡交易明细，证明2020年10月26日，张永继尾号为3845的工商银行银行卡交易明细一份，其中2019男11月15日，该账户接受户名为孙某2转账550000元；2019年11月8日，接受户名为孙某2的账户转账166860元；2019年10月29日，接受户名为孙某2的账户转账374400元；2019年10月27日，接受户名为孙某2的账户转账374400元，共计转账1465660元。2020年10月29日，张永继尾号为1114的农业银行银行卡交易明细，其中2019年11月9日、11月16日该账户接受户号为6228480636309892561的账户转账166705元和458954元，共计625659元。11.铜城分局办案民警接受甘肃欣特化贸易有限公司员工刘某提交的该公司11月对账单1份、股权代持声明书1份、聚氯乙烯销售协议2份、工矿产品购销协议1份、工矿产品销售合同及发票32页、员工违纪处理通知书1份、欣特化公司文件1份、欣特化工资表3份的证据清单。证明甘肃欣特化贸易有限公司8月至11月的工资发放明细，其中张永继8月发放工资5100元，9月发放工资5100元、11月发放工资3619元；2019年12月5日，甘肃欣特化贸易有限公司因违纪开除员工张永继，以及产品销售等事宜；2019年4月2日，于某委托张永继代为持有甘肃欣特化贸易有限公司90%股权，共计900万元，法定代表人为张永继。12.出入境往来信息一份，证明2019年10月25日至2019年11月25日，张永继有四次出入澳门记录。13.户籍证明一份，证明张永继出生于1971年11月9日，负完全刑事责任。14.归案情况说明，证明张永继于2020年10月26日被侦查人员在白银区建设局家属院南楼2-6抓获到案。15.认罪认罚具结书、承诺书，证明张永继在侦查、审查起诉阶段均自愿认罪认罚。（二）证人证言1.证人刘某的证言：甘肃欣特化贸易有限公司成立于2019年4月4日，股东是于某及其妻子陈某，共同持有100%的股权，公司实际经营人为武汉鑫百特化工有限公司法人及实际控制人宾昌。我和张永继都是宾昌的员工，我是会计，张永继担任武汉鑫百特化工有限公司的销售负责人，后来因公司经营需要，于某与宾昌商定于某给张永继出具了一份《股权代持声明书》，委托张永继代持90%甘肃欣特化贸易有限公司股权，所以甘肃欣特化贸易有限公司的法人是张永继。2019年9月左右，甘肃欣特化贸易有限公司通过武汉鑫百特化工有限公司和中国石油天然气股份有限公司西北化工销售分公司，从甘肃银光聚银化工有限公司购买了1000吨聚氯乙烯原料。2019年9月至10月间，我们公司一共向浙江台州仓库发货32车共计864吨，还有136吨原料在聚银化工有限公司仓库未发货。2019年11月，公司根据销售需要将剩余的银光聚银化工有限公司库房的136吨聚氯乙烯及台州仓库的216吨聚氯乙烯销售出库时，白银的装货员告知公司，库房中的128吨聚氯乙烯原料已被张永继通知装货拉走了，不知拉到哪里。随后台州仓库的装货员告知公司，台州仓库的216吨货物也已被张永继以两张提货单全部拉走。张永继一共拉走了344吨货物，后宾昌立即与张永继核实，张永继称这些货物已被他变卖，销售款也已挥霍，这些原料的进货价为6500元/吨左右，运费为420元/吨左右，出售价格为7240元/吨，张永继一共拉走了344吨聚氯乙烯原料，大致值249万元。2.证人冯某的证言：我是甘肃欣特化贸易有限公司工的员工。2019年10月26日晚，张永继打电话让我去甘肃银光聚银化工有限公司仓库装四车货先发两车，29号再发两车，还给我发了两个车的车号。因公司出货一般都是铁路运输发到台州，所以我就问张永继，张永继说这是他给别人还的货，让我装货就行了，财务那边他去说。因为张永继是公司的法人、经理，当时我也没有怀疑。2019年10月27日早上，我将货从甘肃银光聚银化工有限公司提出来发走了。2019年10月28日晚，张永继又给我发了两辆车的车号，于29号早上将后面两车的货提出来发走的。直到2019年11月，公司对账的时候才发现张永继私自将这四车货拉走卖掉了，张永继一共让我发了四车货，每车容量都是32吨，一共128吨。3.证人孙某的证言：我是江苏苏州张家港保税区凯信丰贸易有限公司的员工，张永继总共给我卖了两次聚氯乙烯原料。第一次是2019年10月27日，我和张永继联系好之后，又联系了和我们公司合作的物流公司，由物流公司联系张永继，并将车号发给张永继，张永继将货装车后我给张永继打钱。这批货张永继分两次卖给我，一次是2019年10月27日，一次是2019年10月29日，每吨价格5850元，每次64吨，我用我小舅子孙某2的农业银行账户分两次将748800元打给张永继。第二次是2019年11月5日，张永继通过电话和微信联系我，说他们公司有216吨货物通过铁路集装箱发到浙江台州，每个27吨，总共8个集装箱，现在卖不出去，铁路集装箱的使用时间已经逾期，让我帮忙问一下有没有客户愿意收这批货，我就联系了我的客户，由浙江中睿物联网有限公司送了2个集装箱54吨货物，浙江三诚塑业有限公司送了6个集装箱162吨货物。因为上述216吨货物是张永继他们公司委托的物流公司送货，物流的价格在400元/吨左右，所以价格稍微高一点。当时我和张永继谈的价格是6650元/吨，卖给了浙江中睿物联网有限公司，我和张永继谈价格的时候，去税后价格是6184元/吨，我们就四舍五入以6180元/吨付款。后面给浙江三诚塑业有限公司卖了162吨货物，这162吨聚氯乙烯原料卖了6700元/吨，我是以去税后的价格6231元/吨的价格给张永继付款的，因为这次少了四包货，我给张永继付了1342519元，都打到了张永继的工行卡和农行卡里，两次共计给张永继付款2091319元。4.证人于某的证言：我是甘肃欣特化贸易有限公司的法人和实际控制人。2018年底的时候，我朋友宾昌提议在白银这边开一家公司做化工贸易比较赚钱，因为他在武汉有一个化工贸易公司，两家公司贸易往来比较方便，我就投资了900万元，但是因为我对化工贸易这方面不太懂，我就将这些事情全权交给宾昌。后来宾昌给我说新成立的公司让张永继担任法人代表和经理，由于我和张永继认识的时间也比较长了，对张永继的印象还不错，就同意了宾昌的提议让张永继担任法人代表，还给张永继出具了一份股权代持声明书，事情经过就是这样的。（三）被告人张永继的供述与辩解：甘肃欣特化贸易有限公司成立于2019年4月，公司的实际股东是于某。因我和于某很熟，于某常年不在白银，所以公司成立的时候于某就将他的90%股权委托给我代持，并聘任我为甘肃欣特化贸易有限公司的经理和法人。公司采购和销售由于某安排给我，我代表公司负责签订合同等工作。公司的公户在白银工行营业室，所有款项都要经过公司公户，每一笔进账和出账都要通知公司会计刘某。2019年10月初，公司通过武汉鑫百特化工有限公司从白银银光聚银化工有限公司购进了1000吨聚氯乙烯，价格是每吨6500元左右，其中800吨在我们公司台州的铁达物流公司库房存放，100多吨放在银光聚银化工有限公司。2019年10月底，我私自将银光聚银化工有限公司存放的128吨聚氯乙烯卖给了孙某。孙某找了四辆车，我把车号发给公司的业务员冯某，让他把货全部提出装车，并给冯某说不让他告诉公司会计刘某，这128吨孙某给我付了70多万元。2019年11月初，我又私自将我公司存放在台州铁达物流公司库房的216吨聚氯乙卖给了孙某，孙某给我提供了联系人的名字、电话还有送货地址，我私自出具了两份“送货委托书”，一份是189吨，一份是27吨，后孙某卖给了洪家三诚塑业和浙江中睿公司。当时我盖了“甘肃欣特化贸易有限公司业务专用章”，拍照片通过微信发到我们和铁达物流公司共同的微信群里，因为我是公司法人，以前发货也是这么办的，所以他们看到送货委托书就发货了，这两份委托书的原件我用完就撕毁了，这216吨聚氯乙烯孙某给我支付了120多万元。孙某两次共计支付给我200万元左右，都是打到我工行卡里了，卡号是6222082704000543845，这些钱都被我在澳门赌场赌博输掉了。（四）提取笔录及提取的微信截图，证明2020年10月27日，白银市公安局铜城分局民警对张永继手机微信聊天记录进行提取，内容为2019年10月26日，张永继发给冯某装载聚氯乙烯车号，车号为甘J73286、甘J50500；2019年10月28日发给冯某装载聚氯乙烯车号，车号为甘D61095、甘D68215，并备注每车载货量为32吨。被告人张永继的辩护人当庭提交如下书证：1.《白银城通酒店管理有限公司》、《甘肃城通物流危货汽车运输公司》报告两份，证明被告人张永继于2012年至2020年间一直担任白银城通酒店管理有限公司法人，于2004年至2018年一直担任甘肃城通物流危货汽车运输公司法人，但是从未取得应得利益，所以甘肃欣特化公司股份是补偿给张永继个人所有的。2.2020年10月27日白银区看守所入所体检表复印件一份、2021年1月25日白银市第一人民医院出具的诊断证明书一份，证明被告人张永继患有三级高血压，不适宜长期收监。上述证据，均依法经庭审质证。被告人张永继的辩护人提交的上述书证与本案没有关联性，对该证据不予认定。公诉机关当庭出示或宣读的证据，均来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，能够证明被告人张永继犯职务侵占罪的事实，并能够形成完整闭合的证据链，相互印证，对其证据效力本院予以认定。本院认为，被告人张永继无视国法，利用工作职务上的便利，将本单位的财物占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人张永继犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持；提出对被告人张永继以职务侵占罪判处五年有期徒刑的建议适当，本院予以采纳。被告人张永继到案后如实供述其犯罪事实，且在侦查、审查起诉及庭审过程中均自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人张永继的辩护人提出张永继持甘肃欣特化贸易有限公司90%的股权，实际侵犯公司10%的财产利益，犯罪数额应当以22万元认定的辩护意见；经查，2019年4月2日，被告人张永继签署股权代持声明书，即甘肃欣特化贸易有限公司实际出资人于某委托被告人张永继代持该公司90%的股权，虽然该声明书只有被告人张永继个人签名，但是于某对张永继代持股予以认可，上述事实有股权代持声明书，证人刘某、于某的证言，被告人张永继的供述与辩解等证据予以证实；被告人张永继在担任甘肃欣特化贸易有限公司法人及总经理期间，利用销售货物的职务便利，私自销售价值223.944万元的聚氯乙烯并用于赌博，犯罪数额应当以223.944万元认定，辩护人提出的上述辩护意见不成立，本院不予采纳。辩护人提出被告人张永继系初犯、偶犯，认罪态度良好的辩护意见成立，本院予以采纳；提出对其判处缓刑的辩护意见，理据不足，本院不予采纳。综上，根据被告人张永继的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，结合其认罪、悔罪态度。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人张永继犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）二、责令被告人张永继退赔被害单位甘肃欣特化贸易有限公司2239440元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省白银市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  顾庆华人民陪审员  郝富江人民陪审员  李惠霞二〇二一年三月二十六日法官 助理  党晓梅书 记 员  曾丽娇