广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0305民初30951号原告（互诉被告，下称“原告”）：姜丽丽，女，1990年12月11日出生，汉族，身份证住址湖北省谷城县。委托诉讼代理人：杨诗敏，北京市盈科（中山）律师事务所律师。被告（互诉原告，下称“被告”）：深圳伶兴服饰有限公司，住所地深圳市南山区桃源街道高发科技园中朕科技大厦601，统一社会信用代码：91440300594313644A。法定代表人：韩振兴，总经理。委托诉讼代理人：何芳，浙江天册（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈伟，浙江天册（深圳）律师事务所律师。原告姜丽丽与被告深圳伶兴服饰有限公司劳动合同纠纷互诉一案，本院于2020年11月18日立案受理后，依法由审判员刘丽梅适用简易程序公开开庭进行了审理。原告姜丽丽及其委托诉讼代理人杨诗敏，被告的委托诉讼代理人陈伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、入职时间：2016年11月7日。二、工作岗位：质检。三、劳动合同签订情况：最后一份劳动合同期限为2016年11月7日至2019年11月7日。四、工资标准：月工资结构为基本工资（2016年为3000元、2017年为3200元、2018年为3400元、2019年起为3600元）+全勤奖100元+提成+加班工资。五、2020年2月1日至2020年4月13日期间的工资：原告主张2020年2月1日至2020年4月13日期间因疫情原因停工，但被告未支付该期间的停工工资，故依法诉求。被告辩称，因疫情影响，被告在春节结束后未能正常复工，其后虽于2020年2月19日被准许复工，但仍以远程办公为主，由在线客服值班，因原告主要从事质检工作，未提供正常劳动，故被告不同意支付该期间工资。本院认为，2020年2月1日至2020年4月13日期间非因原告原因造成被告停工、停产，依据《深圳市员工工资支付条例》第二十八条之规定，被告依法应当支付原告上述期间的停工工资及生活费。经核算，原告2020年2月1日至2020年4月13日期间应得的停工工资及生活费6088.27元（3600元+2200元×80%+2200元×80%÷21.75天×9天）。六、关于休息日加班工资：原告主张，在职期间的工作时间为每周工作6天，每天工作7.5小时。但被告未支付原告在职期间的休息日加班工资，故依法诉求。被告辩称，虽然双方劳动合同约定工作时间为每周工作6天，每天工作7.5小时，但实际由于订单减少，被告业务不饱和，原告的出勤没有达到每周工作6天，但被告未提交原告的考勤记录。经查明，双方签订的《劳动合同》第三条约定：“甲方实行每日7.5小时，每周6天工作制”。本院认为，用人单位应当对劳动者主张权利之日前两年的考勤记录及工资表承担举证责任，故劳动者追索两年前的加班工资，原则上由劳动者负举证责任。本案五名原告于2020年4月28日提出仲裁申请，2018年4月28日之前的考勤记录及工资表被告已无义务保存，本院无法查证原告的实际出勤情况及工资发放情况，故原告请求被告支付其2018年4月28日前的休息日加班工资，证据不足，本院不予支持。用人单位因工作性质和生产特点不能实行标准工时制度的，应保证职工每周工作时间不超过40小时，每周至少休息l天。本案《劳动合同》中明确约定原告每天7.5小时，每周6天，故原告每周工作时间为45小时，存在每周休息日加班5小时，被告虽不予认可，但未能提交五名原告两年内的考勤记录予以证明，依法应承担举证不能的法律后果，故原告请求被告支付2018年4月28日至2020年1月16日期间的休息日加班工资，本院予以支持。经核算，被告依法应当原告2018年4月28日至2020年1月16日期间休息日加班工资18206.89元（3400元÷21.75天÷8小时×180小时×200%+3600元÷21.75天÷8小时×270小时×200%）。七、关于法定节假日加班工资：原告在仲裁申请中诉求法定节假日加班工资，仲裁裁决对原告的该项仲裁请求不予支持，原告对该项亦未提起起诉，应视为原告对该项仲裁裁决无异议，本院亦予以确认。八、关于未休年休假工资：原告主张每年享有5天年休假，2016年11月7日至2019年12月31日期间享有年休假合计为15天，已休5天（2017年已休1天、2018、2019年各休2天），剩余10天年休假未休。被告辩称，2017年及之前的年休假已过诉讼时效，具体休假时间以被告提交的请假单为准。据被告提交经原告确认的《年假单》查明，原告2018年度休年休假3天，2019年度休年休假1天。本院认为，原告于2020年4月28日申请仲裁，故其诉求2017年度及之前的未休年休假工资已过仲裁时效，本院不予支持。根据双方当事人确认的《年假单》及原告的当庭陈述，原告2018年1月1日至2019年12月31日期间未休年休假6天，被告依法应支付原告2018年1月1日至2019年12月31日期间未休年休假工资2659.41元【离职前12个月平均工资（剔除加班工资）4820.18元÷21.75天×6天×200%】。九、关于2019年度年终奖：原告主张被告在《伶兴服饰管理制度（2016年11月16日发送的QQ群文件〕》约定春节前有1.5倍至2倍基本工资的年终奖，故依法诉求被告支付原告2019年的年终奖，按两倍基本工资计算。被告辩称，年终奖的发放属于用人单位的用工自主权，用人单位有权根据生产经营情况决定是否发放、发放对象以及发放金额。因被告2019年度业绩非常不好，生产经营十分困难，巳濒临倒闭，故决定不予发放全体员工2019年度年终奖，请求驳回原告的该项仲裁请求。原告为证明其主张，向本委提交了《伶兴服饰管理制度》、(2016年11月16日发送的QQ群文件截图）》，该文件第三条规定：“年满一年的在职员工，本年度事假少于5天，春节前会有1.5-2倍基本工资的年终奖，不满一年，有年终红包”。被告对该证据质证意见为三性均不予认可，即使属实，也已被2018年发布的《人管理规章制度》更新；根据该《人事管理规章制度》，被告有权不予发放年终奖。被告向本委提交了电子证据固化报告（深版协电证固字F1210号）证明被告在2018年9月27日发布了QQ群文件《深圳伶兴服饰有限公司人事管理规定》，其中第六十四条规定：“发给员工年终奖金，年终奖金的评定方法及额度由公司根据经营情况确定。”原告对该证据不予确认，主张被告未向原告公示过该文件。本院认为，年终奖金作为用人单位根据企业经济效益和员工工作表现给予员工的奖励，用人单位对于奖金的发放具有自主权。原告诉求被告支付其2019年度的年终奖，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。十、关于解除劳动合同的时间和原因：原告主张，被告的人事主管于2020年4月13日通过QQ方式向原告发出解除通知，原告回复询问赔偿方案，但被告没有具体回复，原告最后工作至2020年1月16日，此后开始放假，没有复工，2020年4月13日离职，有办理离职交接手续。被告辩称，被告于2020年2月19日获得复工许可，但仅能两人办公，故安排原告线上远程办公，但原告均无正当理由拒绝；此后被告于2020年4月22日通知原告返岗上班，但原告在收到通知后无正当理由未按时到岗，故2020年7月17日被申请入通过EMS、微信及QQ方式向原告发送了《自动离职处理通知书》，因原告连续旷工达3天，严重违反公司规章制度，解除及方之间的劳动合同。故2020年4月13日被告没有单方解除劳动合同，仅是双方协商解除劳动合同的行为。根据双方当事人提交的QQ聊天记录查明，2020年4月13日被告的人事王秋宇向原告发出通知：“因为受到疫情的影响，公司目前也受到了很大的影响，现在是没办法全员复工，公司为了缓解现在压力不得已只能进行部分裁员，也希望你可以理解一下。这边离职公司会给一个月工资，你这边申请好就给你打卡上去，社保的话你要这边代缴也可以，但需要缴付全部费用。你这边没啥问题的话，我寄一张申请表给你，你填完拍照给我就好。”2020年4月22日被告询问原告称：“上周通知今天来上班哦！怎么还没到？”原告回复称：“公司已在2020年4月13日违法解雇我，公司存在违法解除与我的劳动合同关系，我现在要去公司支付我赔偿金。2、公司也没有跟我签订劳动合同，公司需要赔偿我。3、没有支付我加班费，我要求公司支付我加班费”。被告回复称：“公司没有解雇你！疫情期间公司不能做到全面复工，上周有通知到你隔离七天来上班！”2020年7月17日，被告向原告送达《自动离职处理通知书》，因原告连续旷工三天，严重违反公司的规章制度，故通知原告于2020年4月26日正式解除劳动合同。十一、违法解除劳动合同赔偿金：原告主张，被告于2020年4月13日已单方解除劳动合同，故依法诉求被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金。被告辩称，2020年4月13日仅是与原告就解除事宜进行胁商，并未单方解除劳动合同。本院认为，原告主张被告违法解除劳动关系并诉求违法解除劳动合同赔偿金，依法应当举证证明被告存在解除劳动合同的事实。本案中，原告提交的QQ聊天记录内容不足以证明被告在2020年4月13日单方违法解除劳动合同，故本院对原告主张的离职原因不予采信。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。即合同及方当事人在自愿平等的基础上对解除劳动合同这一事项达成一致意见时，劳动合同可以解除；在劳动合同关系解除的同时，双方当事人可以对经济补偿金等事项作出约定，但是否就上述事项达成约定是双方劳动关系解除后依据当事人的意思自治对各自权利义务的安排，并不影响劳动关系的解除。从双方当事人提交的QQ聊天记录内容上看，被告在2020年4月13日就解除劳动合同事宜向原告提出协商，虽然双方就相关的经济补偿事宜未能达成一致意见，但此后被告通知原告返岗复工时，原告主张双方劳动合同于2020年4月13日已解除，故应视为经被告提出，双方于2020年4月13日协商一致解除劳动合同。因此，被告依法应当向原告支付解除劳动合同经济补偿金。经核算，被告应当支付原告解除劳动合同经济补偿20008.56元【离职前12个月平均工资（含加班工资〕5716.73元×3.5个月）】。十一、关于未签劳动合同双倍工资的问题：原告主张，双方签订的劳动合同于2019年11月7日期满，此后被告未与原告续订书面劳动合同，故依法诉求被告支付2019年12月6日至2020年4月13日期间未签订劳动合同二倍工资差额20136.12元。被告辩称，劳动合同到期后，被告曾口头要求原告续签劳动合同，但原告没有签订，故责任不在被告，请求驳回该项仲裁请求。本院认为，被告主张原告拒绝续签劳动合同，但未能提交相关证据予以证明，依法应承担举证不能的法律后果，故本院对其主张不予采信。双方签订的劳动合同于2019年11月7日期满后，双方未续订书面劳动合同，被告依法应当支付姜丽丽2019年12月8日至2020年4月13日期间未签订劳动合同二倍工资差额12419.85元（4256.6元÷21.75天×17天+3004.58元+6088.27元）。十二、关于失业保险待遇：原告未举证证明被告的行为导致其实际产生失业保险待遇损失，原告的该项请求，依据不足，本院不予支持。十三、关于加付100%赔偿金的问题：仲裁裁决未支持原告的该项仲裁请求，原告未对其提起起诉，应视为其对该项仲裁裁决无异议。十四、律师费：原告提交了委托代理合同及律师费发票证明其因本案在仲裁及一审阶段共支付律师费共计7000元，根据原告的胜诉比例，被告依法应当支付原告律师费1906.1元。十五、仲裁请求：原告姜丽丽申请仲裁（深南劳人仲案（2020）2686号）：1、确认伶兴公司于2020年4月13日违法解除与姜丽丽的劳动关系；2、伶兴公司支付姜丽丽违法解除劳动合同的赔偿金47413.48元；3、伶兴公司支付姜丽丽2019年12月6日至2020年4月13日期间未签劳动合同的二倍工资差额20136.12元及100％的赔偿金20136.12元；4、伶兴公司支付姜丽丽2020年2月1日至2020年4月13日期间工资10800元及100%的赔偿金10800元；5、伶兴公司支付姜丽丽2016年11月7日至2020年1月16日期间休息日加班工资30310元及100%的赔偿金30310元；6、伶兴公司支付姜丽丽2017年5月29日至2017年5月30日期间法定节假日加班工资776元及100%的赔偿金776元；7、伶兴公司支付姜丽丽2016年11月7日至2019年12月31日期间未休年休假工资9342.55元及100%的赔偿金9342.55元；8、伶兴公司支付姜丽丽2019年1月1日至2019年12月31日期间年终奖7200元及100%的赔偿金7200元；9、伶兴公司支付姜丽丽失业保险待遇损失11502元；10、伶兴公司支付姜丽丽律师费2000元。十六、仲裁结果：深南劳人仲裁（2020）596仲裁裁决如下：1、一、确认双方之间的劳动关系于2020年4月13日解除；2、伶兴公司支付姜丽丽解除劳动合同经济补偿金20008.56元；3、伶兴公司支付姜丽丽2019年12月8日至2020年4月13日期间未签订劳动合同二倍工资差额12419.85元；4、伶兴公司支付姜丽丽2020年2月1日至2020年4月13日期间停工工资及生活费6088.27元；5、伶兴公司支付姜丽丽2018年4月28日至2020年1月16日期间休息日加班工资18206.89元；6、伶兴公司支付姜丽丽2018年1月1日至2019年12月31日期间未休年休假工资2659.41元；7、伶兴公司支付姜丽丽律师费544.6元；8、驳回姜丽丽的其他仲裁请求。十七、诉讼请求：姜丽丽起诉至法院，请求判令：1、确认伶兴公司违法解除与姜丽丽的劳动关系；2、伶兴公司支付违法解除劳动合同赔偿金47413.48元（6773.35元／月X3.5×2）；3、伶兴公司向姜丽丽支付休息日2016年11月7日至2020年1月16日的加班工资30310元；4、伶兴公司向姜丽丽支付2019年1月1日至2019年12月31日的年终奖7200元（3600元/月X2)；5、伶兴公司向姜丽丽赔偿失业保险待遇损失11502元；6、伶兴公司向姜丽丽支付律师费7000元；7、本案诉讼费由伶兴公司承担。伶兴公司起诉至法院，请求判令：1、伶兴公司不支付姜丽丽解除劳动合同经济补偿金20008.56元；2、伶兴公司不支付姜丽丽2019年12月8日至2020年4月13日期间未签订劳动合同二倍工资差额12419.85元；3、伶兴公司不支付姜丽丽2020年2月1日至2020年4月13日期间停工工资及生活费6088.27元；4、伶兴公司不支付姜丽丽2018年4月28日至2020年1月16日期间休息日加班工资18206.89元；5、伶兴公司不支付姜丽丽2018年1月1日至2019年12月31日期间未休年休假工资2659.41元；6、伶兴公司不支付姜丽丽律师费544.6元；7、本案一切诉讼费用均由姜丽丽承担。判决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十七条、第八十二条，《深圳市员工工资支付条例》第十八条、第二十八条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条，《深圳经济体特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，本院判决如下：一、确认原告（互诉被告）姜丽丽与被告（互诉原告）深圳伶兴服饰有限公司之间的劳动关系于2020年4月13日解除；二、被告（互诉原告）深圳伶兴服饰有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告（互诉被告）姜丽丽支付解除劳动合同的经济补偿人民币20008.56元；三、被告（互诉原告）深圳伶兴服饰有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告（互诉被告）姜丽丽支付2019年12月8日至2020年4月13日期间未签订劳动合同二倍工资差额人民币12419.85元；四、被告（互诉原告）深圳伶兴服饰有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告（互诉被告）姜丽丽支付2020年2月1日至2020年4月13日期间停工工资及生活费人民币6088.27元；五、被告（互诉原告）深圳伶兴服饰有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告（互诉被告）姜丽丽支付2018年4月28日至2020年1月16日期间休息日加班工资人民币18206.89元；六、被告（互诉原告）深圳伶兴服饰有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告（互诉被告）姜丽丽支付2018年1月1日至2019年12月31日期间未休年休假工资人民币2659.41元；七、被告（互诉原告）深圳伶兴服饰有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告（互诉被告）姜丽丽支付律师费人民币1906.1元；八、驳回原告（互诉被告）姜丽丽的其他诉讼请求；九、驳回被告（互诉原告）深圳伶兴服饰有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案原告起诉的案件受理费人民币5元（简易程序结案已减半收取），由原告负担4.5元，由被告负担0.5元；被告起诉的案件受理费人民币5元（简易程序结案已减半收取），由被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  刘丽梅二〇二一年三月五日书记员  梁淑芬附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《深圳市员工工资支付条例》第十八条用人单位有下列情形之一的，应当按照下列标准支付员工加班工资：（一）安排员工在正常工作时间以外工作的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之一百五十支付；（二）安排员工在休息日工作，又不能安排补休的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之二百支付；（三）安排员工在法定休假节日工作的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之三百支付。第二十八条非因员工本人过错，用人单位部分或者整体停产、停业的，用人单位应当按照下列正常工作时间支付停工员工在停工期间的工资（一）停工一个月以内的，按照员工本人正常工作时间工资的百分之八十支付；（二）停工超过一个月的，按照不低于最低工资的百分之八十支付。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工。日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。