山东省商河县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁0126民初566号 原告：贾志船，男，1978年6月16日出生，汉族，农民，住山东省商河县。 委托诉讼代理人：陈卫华，山东撼岳律师事务所律师。 被告：山东汉诺宝嘉新材料科技有限公司，住所地济南市商河县后贾村以西、省道316线以南。 法定代表人：魏永强，该公司总经理。 原告贾志船与被告山东汉诺宝嘉新材料科技有限公司（以下简称汉诺宝嘉公司）劳动争议一案，本院于2021年2月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告贾志船及其委托诉讼代理人陈卫华到庭参加诉讼，被告汉诺宝嘉公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。 贾志船向本院提出诉讼请求：1.责令汉诺宝嘉公司支付贾志船2020年9月份工资3500元、10月份工资3500元；2.责令汉诺宝嘉公司支付解除劳动关系赔偿金38500元：3.责令汉诺宝嘉公司支付未休年休假工资9655.16元；4.责令汉诺宝嘉公司为贾志船办理社会保险转移及失业金领取手续。事实与理由：2015年7月，贾志船经人介绍到汉诺宝嘉公司工作，月平均工资3500元，2020年2月开始，汉诺宝嘉公司一直拖欠社会保险。2020年9月、10月两个月工资至今未发放。2020年10月31日，汉诺宝嘉公司以公司订单减少为由，违法辞退贾志船，但未依法向贾志船支付赔偿金，商河县仲裁委裁决严重错误。现依法提此诉讼，望法庭查明事实，判如所请。 汉诺宝嘉公司未作答辩。 根据贾志船的陈述及本案证据，本院认定事实如下： 2015年7月贾志船至汉诺宝嘉公司从事车间工作，2015年7月至2019年8月的工资均通过银行转账发放。2020年9月份、10月份工资至今未发放。2020年10月31日，汉诺宝嘉公司出具辞退证明一份，载明：“兹有我公司员工贾志船，身份证：370126197806××××，因公司订单减少，于2020年10月31日办理辞退手续，与我单位解除劳动关系，特此证明。”汉诺宝嘉公司的厂长李改荣为贾志船提供证明一份，该证明载明：“贾志船2020年9月、10月工资在2021年1月1日前全部结清。2020年11月19日李改荣”。 2020年12月7日，贾志船以汉诺宝嘉公司为被申请人向商河县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.依法责令汉诺宝嘉公司支付拖欠的2020年9月份工资3500元、10月份工资3500元；2.责令汉诺宝嘉公司支付经济赔偿金38500元；3.责令汉诺宝嘉公司支付带薪年休假工资9655.16元；4.责令汉诺宝嘉公司为贾志船办理社会保险转移及失业金办理手续。仲裁委经审理作出商劳人仲案字〔2020〕第126号仲裁裁决书，裁决：一、汉诺宝嘉公司应当支付贾志船2020年9-10月份工资6335.16元；二、汉诺宝嘉公司应当支付贾志船2019年度与2020年度未休年休假工资2912.80元；三、汉诺宝嘉公司应当为贾志船办理社会保险转移及领取失业保险金手续；四、驳回贾志船的其他仲裁请求。贾志船收到该裁决书后不服，在法定期限内诉至本院。 本院认为，本案的焦点问题为：一、汉诺宝嘉公司是否存在违法解除劳动关系情形，贾志船主张的解除劳动关系赔偿金是否应当支持；二、汉诺宝嘉公司是否应当支付贾志船2020年9月份、10月份工资及应支付的工资数额；三、汉诺宝嘉公司是否应当支付贾志船未休带薪年休假工资。 关于焦点问题一，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，根据贾志船的提交的辞退证明，系因公司订单减少，办理辞退手续，双方解除劳动合同，订单减少符合因客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的情况，汉诺宝嘉公司既未与贾志船就变更劳动合同达成协议，亦未提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资，即解除劳动合同，故汉诺宝嘉公司存在违法解除劳动合同情形，应当支付给贾志船解除劳动关系赔偿金。汉诺宝嘉公司主张贾志船严重违反规章制度，不应当支持贾志船的仲裁请求，其在仲裁委提供的证据不足以证明其主张，且贾志船对此不予认可，对其在仲裁委的主张，本院不予采信，且在诉讼中经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃答辩及质证的权利。关于赔偿金的数额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，贾志船劳动期间为5年零4个月，应当按照5.5个月的月工资计算。贾志船主张自2019年11月至2020年10月每月应发工资3500元，汉诺宝嘉公司在仲裁委庭审中未予否认，且其主张春节放假期间按照全勤支付给贾志船3500元的工资即视为已支付了带薪年休假工资，由此可见贾志船主张应发月工资3500元属实，根据贾志船提交的发放工资明细，及贾志船认可按照仲裁委认定的月平均工资3167.58元计算经济赔偿金，本院予以准许。故贾志船的赔偿金为34843.38元（5.5个月×3167.58元/月×2）。贾志船同意按照34843元主张，系其对自己权利的处分，本院予以准许。 关于焦点问题二，本院认为，根据贾志船提交的辞退证明、汉诺宝嘉公司厂长李改荣出具的证明及汉诺宝嘉公司仲裁开庭的陈述，结合工资发放明细（双方劳动关系存续期间以银行转账发放工资的习惯）可以认定汉诺宝嘉公司欠付贾志船2020年9月份、10月份工资的事实，结合上个问题中对贾志船月平均工资的阐述，贾志船主张两个月工资数为6335.16元，本院予以支持。 关于焦点问题三，本院认为，贾志船主张工作期间，汉诺宝嘉公司从未安排其带薪年休假，汉诺宝嘉公司不予认可，应当举证证明贾志船已休带薪年休假或者已支付带薪年休假工资的事实，汉诺宝嘉公司主张春节放假期间按照全勤支付给贾志船3500元的工资即视为已支付了带薪年休假工资的主张不能成立，故汉诺宝嘉公司应当支付贾志船未休带薪年休假工资。 贾志船主张自2015年7月至2020年10月，贾志船每年应休带薪年休假5天，按月平均工资3167.58元除以21.75乘以30天再乘以2为8738元，不再主张9655.16元。根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第五条、第十条、第十一条、第十二条的规定，贾志船自2015年7月份入职汉诺宝嘉公司，其未提交相关证据证实其年休假天数存在累计用工的情形，故贾志船享受带薪年休假起始时间应为2016年7月份，根据上述法律规定，贾志船自2016年7月至2020年10月，应休带薪年休假21天，故贾志船的带薪年休假工资为6116.71元（3167.58元/月÷21.75×21天×200%），而非8738元。主张带薪年休假工资虽适用一年的仲裁时效，但汉诺宝嘉公司在仲裁时并未提起仲裁时效抗辩，法院不宜主动适用诉讼时效，故对贾志船主张整个劳动关系期间的应休带薪年休假工资，本院予以支持。 关于贾志船要求汉诺宝嘉公司协助其办理失业保险金领取手续的请求，仲裁委已经作出裁决，汉诺宝嘉公司未对此起诉，且其主张符合相关法律规定，本院予以支持。贾志船放弃要求汉诺宝嘉公司协助其办理社会保险转移手续的请求，本院予以准许。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第五十条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第五条、第十条、第十一条、第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告山东汉诺宝嘉新材料科技有限公司于判决生效之日起十日内支付原告贾志船2020年9月份、10月份工资共计6335.16元； 二、被告山东汉诺宝嘉新材料科技有限公司于判决生效之日起十日内支付原告贾志船解除劳动关系赔偿金34843元； 三、被告山东汉诺宝嘉新材料科技有限公司于判决生效之日起十日内支付原告贾志船未休带薪年休假工资6116.71元； 四、被告山东汉诺宝嘉新材料科技有限公司于判决生效之日起十日内为原告贾志船办理领取失业保险金手续。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告山东汉诺宝嘉新材料科技有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员  孙海霞 二〇二一年三月十八日 书记员  吕永波