山东省济南市长清区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0113民初3484号 原告：朱振山，男，1984年1月22日出生，汉族，个体工商户，住山东省齐河县。 委托诉讼代理人：周涛，齐河大黄法律服务所法律工作者。 被告：山东鲁工集成房屋有限公司，住所地济南市长清区。 法定代表人：江力，该公司经理。 委托诉讼代理人：马峰，北京市盈科（济南）律师事务所律师。 原告朱振山与被告山东鲁工集成房屋有限公司（以下简称鲁工公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱振山的委托诉讼代理人周涛，被告鲁工公司的委托诉讼代理人马峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 朱振山向本院提出诉讼请求：1.鲁工公司赔偿朱振山误工费52500元、护理费9120元、住院伙食补助费1600元、营养费1800元、残疾赔偿金174904元、被扶养人生活费79767.20元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费2080元、交通费1000元；2.鲁工公司承担诉讼费用。事实和理由：2020年4月11日，朱振山受鲁工公司委托为其公司门洞上方屋檐做防水处理，屋檐顶端为装修用水泥板覆盖。朱振山施工前，曾向鲁工公司询问该部位是否达到建设标准，能否在上方进行作业，鲁工公司告知其建设标准达标，可以施工。朱振山到上方施工时，水泥板破裂导致朱振山坠落摔伤。当日，朱振山前往济南市长清区中医医院入院治疗，鲁工公司承担了全部医疗费。朱振山出院后，双方未就赔偿数额达成一致意见，朱振山委托司法鉴定机构就其伤情作出鉴定，朱振山构成九级伤残。朱振山为维护自身权益诉至法院。 鲁工公司辩称，1.朱振山单方委托鉴定机构就其伤残等级等进行鉴定，不符合法律规定，鲁工公司对该鉴定结论不认可；2.鲁工公司未要求朱振山对屋檐做防水处理，朱振山在鲁工公司尚未上班时，自行至现场施工，责任应自担；3.朱振山未尽到安全注意义务，施工时没有采取保障自身安全的措施，应对自身伤情承担主要责任。综上，朱振山的诉求应予驳回。 本院经审理认定事实如下： 一、朱振山曾受鲁工公司雇佣为其办公楼屋顶作防水处理，工程完工后的2020年4月11日上午，朱振山在为鲁工公司房屋门洞上方做屋檐防水处理，踩踏在屋顶水泥板上时，水泥板断裂，致朱振山从距离地面八米高处坠落摔伤。朱振山自认其在施工时，系有安全绳，但未戴安全帽，鲁工公司对此不知，主张鲁工公司与朱振山尚未就雇佣达成合意，朱振山便前往现场工作。朱振山受伤后，前往济南市长清区中医医院住院治疗，住院16天（2020年4月11日至2020年4月27日），经初步诊断，朱振山的中医诊断结果为损伤头痛病、气滞血瘀，西医诊断结果为脑震荡、头皮血肿、头皮挫擦伤、颈椎扭伤、胸壁挫伤、腹壁挫伤、急性腰扭伤、多处软组织损伤、其他隐匿性损伤待查。现鲁工公司已支付朱振山全部医疗费。 三、朱振山起诉前，单方委托德州德弘法医司法鉴定中心就其伤残程度、误工时间等进行鉴定，该鉴定中心于2020年7月16日作出司法鉴定意见书，鉴定结论为朱振山胸12、腰1椎体压缩性骨折，压缩程度均未达到1/3，构成人体损伤九级伤残，朱振山的误工时间150日，营养期限60日，护理期限60日，住院期间需二人护理，出院后需一人护理。 鲁工公司对上述鉴定结论不认可，朱振山遂在诉中申请重新鉴定。本院依法委托山东交通学院司法鉴定中心就此鉴定。该鉴定中心于2020年12月30日出具司法鉴定意见书，经鉴定，朱振山的损伤不构成伤残等级，伤后误工期限为150日，伤后护理时间为60日，住院期间需2人护理，出院后需1人护理，伤后营养期限为60日。鲁工公司对上述鉴定结论予以认可。朱振山对该鉴定结论提出异议，鉴定中心为此作异议答复函一份，朱振山另申请两鉴定人出庭接受质询。 四、朱振山为个体工商户齐河县小朱防水材料店的经营者，该个体工商户的经营范围为防水材料。朱振山以其单方委托德州德弘法医司法鉴定中心所作鉴定结论在本案中主张损失赔偿，具体数额如下：1.误工费52500元，系按误工期限150天，每天350元计算；2.护理费9120元，系按护理期限60天，住院16天期间两人护理，出院44天一人护理计算；3.住院伙食补助费1600元，系按住院16天，每天100元计算；4.营养费1800元，系按营养期限60天，每天30元计算；5.残疾赔偿金174904元，系按2020年山东省城镇居民人均可支配收入43726元及九级伤残程度计算；6.被扶养人生活费79767.20元，系按朱振山两子（长子朱嘉豪生于2016年9月5日、次子朱瑞清生于2019年8月19日）需扶养，按每年27291元并让步7564元（332335.20元-324771.20元）计算；7.精神损害抚慰金2000元；8.鉴定费2080元，系以诉中委托鉴定所花鉴定费为据；9.交通费1000元，对此无证据。 本院认为，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条规定，民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典于2021年1月1日起施行，涉案纠纷发生在此之前，故仍应适用当时的法律、司法解释的规定。 2020年4月11日上午，朱振山为鲁工公司屋檐做防水处理，踩踏水泥板时，水泥板断裂，致其从距离地面八米高处坠落摔伤。以上事实清楚、证据确实充分，本院予以确认。鲁工公司虽主张其未雇佣朱振山，朱振山擅自施工，但并未提供有效证据予以证实，同时对朱振山进入厂区施工无法作合理解释，现鲁工公司已承担朱振山的全部医疗费，故朱振山主张鲁工公司为雇主，要求其赔偿各项损失，合理合法，本院应予准许。 《最高人民法院》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。鲁工公司在雇佣朱振山的过程中，应为朱振山的施工提供安全有效的环境，但事发时，现场并未设置安全网等防护措施。同时，朱振山认可其在施工时，系有安全绳，但未戴安全帽，应认定朱振山对其自身受伤亦存有过错。本院按照双方过错程度，酌定朱振山对其受伤承担20%之责，鲁工公司对此承担80%之责，具体赔偿数额，本院依法再行确认。 朱振山依据其诉前单方委托鉴定机构所作鉴定结论主张各项损失，鲁工公司并不认可，朱振山为此在诉中曾申请重新鉴定，本院亦已委托鉴定机构就此出具鉴定结论，鉴定机构针对朱振山的异议，曾出具异议答复函，两鉴定人也已出庭接受本院及双方质询，本院对山东交通学院司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书依法予以采信，朱振山应以此为据主张各项损失。另，2020年山东省城镇居民人均可支配收入43726元，本院予以确认。 1.关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条第一款、第三款规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入的，可以参照受诉法院所在地相同或者最近行业上一年度职工的平均工资计算。朱振山为个体工商户的经营者，经营范围为防水材料，本院依法按照2019年度山东省批发和零售业在岗职工平均工资64194元计算，鲁工公司应赔偿朱振山误工费21104.88元（64194元/年÷365天×150天×80%）。 2.关于护理费。经鉴定，朱振山的护理时间为60天，住院期间（16天）2人护理、出院后（44天）1人护理，故鲁工公司应赔偿朱振山护理费7283.67元【（43726元/年÷365天×16天×2×80%）+（43726元/年÷365天×44天×1×80%）】。 3.关于住院伙食补助费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。朱振山住院16天，每天按100元计算符合法律规定，故鲁工公司应赔偿朱振山住院伙食补助费1280元（100元/天×16天×80%）。 4.关于营养费。经鉴定，朱振山的营养期限为60天，朱振山按每天30元计算，未超出法律规定，故鲁工公司应赔偿朱振山营养费1440元（30元/天×60天×80%）。 5.关于鉴定费。诉讼中，朱振山为鉴定其伤残等级、误工期限、护理期限等支出鉴定费2080元，故鲁工公司应赔偿朱振山鉴定费1664元（2080元×80%）。 6.关于交通费。朱振山虽未为此举证，但其治疗病情，花费交通费属常理，本院酌定朱振山花费交通费500元，故鲁工公司应赔偿朱振山交通费400元（500元×80%）。 关于朱振山主张的残疾赔偿金及精神损害抚慰金，均应以朱振山构成伤残为前提，现朱振山的损伤不构成伤残等级，其主张上述两项损失，于法无据，本院不予支持。同时，朱振山并未举证证实其丧失劳动能力，其主张被扶养人生活费，本院亦不予支持。 案经调解未果。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、限山东鲁工集成房屋有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿朱振山误工费21104.88元； 二、限山东鲁工集成房屋有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿朱振山护理费7283.67元； 三、限山东鲁工集成房屋有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿朱振山住院伙食补助费1280元。 四、限山东鲁工集成房屋有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿朱振山营养费1440元。 五、限山东鲁工集成房屋有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿朱振山鉴定费1664元。 六、限山东鲁工集成房屋有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿朱振山交通费400元。 七、驳回朱振山的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6172元，减半收取计3086元，由朱振山负担2771元，由山东鲁工集成房屋有限公司负担315元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员 赵 娜 二〇二一年三月二十四日 书记员 刘翠翠