甘肃省山丹县人民法院   民事判决书   （2021）甘0725民初564号   原告：陶某，山丹县居民。   委托诉讼代理人：钱某，甘肃焉支律师事务所律师。   被告：肖某1，山丹县居民。   委托诉讼代理人：马某1，山丹县东乐镇法律服务所法律工作者。   原告陶某诉被告肖某1劳务合同纠纷一案，本院于2021年2月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陶某及其委托诉讼代理人钱某，被告肖某1的委托诉讼代理人马某1均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告陶某向本院提出诉讼请求，要求：1.判令被告给付原告劳务费144119元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2015年9月16日，被告与案外人马某签订《施工协议书》一份，约定案外人马某将新疆自治区塔城地区和丰县184团光伏工程的劳务工作交由被告完成。后被告又将劳务工作转包给原告。原告即组织人员施工并于2015年底将劳务工作全部完成并交付业主使用。经原、被告结算，原告的劳务费为419175元，被告已支付290000元，扣减被告垫付的维修费用后，被告实欠原告劳务费144119元。该款经原告多次催讨，被告总是以未与案外人结算为由推托给付，故原告提起如上诉讼。   被告肖某1辩称，请求法庭查明案件基本事实，在查明案件基本事实的情况下，依法驳回原告的诉讼请求。根据原告诉称的工程完工的时间是2015年，2017年出具的条据，从时效上来说原告起诉的时间超过了民法典规定的三年诉讼时效；原告所列的事实及理由与客观不符，施工协议书签订以后涉及钢筋的问题和混凝土问题，原告与被告以及被告的兄弟共同完成的工程，实际上是原、被告共同完成了该案的劳务工作，不存在劳务分包的情况；原告提交的算账单只是针对原告所得的工程款项而进行的算账，共同所得的工程款是306000元，后来因工程问题，马某发包的工程被处罚款100000元，同时，对部分工程进行了返工，也产生了相关费用。工程款马某一直没有结算，2020年1月，原、被告还决定就工程款问题到新疆提起诉讼或上访，并不是被告欠原告的劳务费，而是马某未给原、被告进行结算，原、被告的劳务报酬款并未全部实现，马某还欠原、被告的劳务费20多万元未付，原、被告之间是合伙关系，现在原告对被告提起了诉讼，被告认为到目前为止原、被告对合伙债权、债务、账目并未进行结算，不存在被告拖欠原告劳务费的问题，综合以上答辩意见，被告认为，原、被告应该共同对案外人马某提起诉讼，本案原告陶某的诉讼请求自始至终不能成立。   原告陶某为证明自己主张的成立，向本院提交如下证据：   1.2015年9月16日施工协议书复印件一份，证据的来源是原告从被告肖某1处复印所得，证明被告肖某1与案外人马某将涉案的新疆塔城地区和丰县光伏工程的劳务承包给肖某1，马某与肖某1签订施工协议书，另该协议也应证了马某与肖某1之间存在劳务施工合同法律关系，与原告不存在直接的劳务分包关系；   2.欠条两张，证明2016年2月3日，马某给被告肖某1出具金额分别为380000元和304600元的两张，并明确载明至2016年2月28日付清。两张欠条的原件在肖某1处，欠条是原告向被告肖某1索要劳务费用时，肖某1告知原告上述劳务费用马某还未给付，故复印给原告的；   3.劳务费结算单据一张，形成时间是两部分，上部分是2016年12月12日，原告在被告家中与被告就劳务费用，包括人工工资，垫付的伙食费，原告投入车辆的台班费用等进行结算，经结算，原告雇用的劳务人员的人工工资是204175元，原告在184团光伏工程垫付的材料款、伙食费、车辆台班费是140000元，芳草湖光伏工程原告垫付的材料款、伙食费、车辆台班费是75000元，原告共计垫付材料款是215000元，原告的人工工资加上原告垫付的材料款等共计是419175元，减去肖某1陆续给付的290000元，被告欠原告的劳务费是159175元，以上内容是原告书写的。上述欠款经原告多次索要，直到2017年12月6日，被告才在该单据上书写：以上所欠扣除芳草湖维修费用，最终所得144119元（壹拾肆万肆仟壹佰壹拾玖元整），并由被告肖某1签字确认；   4.微信聊天记录截屏四份，第一份2021年1月9日是马某与陶某在微信聊天时，马某给原告发的其给被告肖某1付款的表格明细，马某证明其现在只欠肖某1124600元；第二、三、四份是原告从2020年11月30日开始给被告打电话至2021年2月17日的电话记录，总共拨打电话索要劳务费用是22次，证明原告一直在索要劳务费，不涉及诉讼时效过期的问题。   被告肖某1对原告提交的上述证据，经质证，发表如下质证意见：对原告提交的证据的三性均无异议，由于上述证据均是被告基于信任给原告复印的，如果是劳务分包被告就不可能给原告复印条据，而是应该由被告给原告出具劳务工资的欠条；原告提交的以上证据来源是原告、肖某1、肖某2在2018年、2019年、2020年三人共同陆续向案外人马某索要劳务报酬的过程中复印给原告的，同时被告还给原告出具过委托书，由原告直接向马某索要欠款；2020年春节之前，上述三人共同到和丰县劳动局、信访局都信访过，要求解决马某拖欠劳务费的问题，说明新疆自治区塔城地区和丰县184团光伏工程的劳务费用是马某所欠，并不是被告肖某1拖欠；对两张欠条的三性均无异议，也是在索款的过程中被告提供给原告的，需要说明的是两张欠条中的304600元的工程款是和丰县184团的光伏工程，由于该工程质量出现了问题，发包方对马某罚款100000元，马某支付返工费用180000元，合计280000元，所以马某以次为借口不给原、被告给付184团及芳草湖的劳务费，现在没想到原告对被告提起了诉讼；对第四份2016年12月12日肖某1家算账清单，并不是结算清单，该算账清单上写明的人工工资全部204175元，是原告所带民工应得的工资；184团140000元和芳草湖的75000元都是原告合伙应得的红利，以上两笔工程原告应得红利215000元，同时，在此期间被告肖某1支付了各类款项290000元。综上，原告全部民工工资204175元，加上原告184团和芳草湖两个工程的红利215000元，共计原告应得劳务费和红利是419175元，扣除上述两个工程中肖某1支付的290000元，原告应得159175元，再减扣芳草湖的工程维修费15056元，两个工程原告最终所得劳务费和红利是144119元。另外，需要说明的是2016年2月3日，案外人马某同日出具了三张欠条，其中两张打给了本案被告肖某1，同时被告也将该两张欠条复印给了陶某，另外一张欠条打给了钢筋工程分包人肖某2，因钢筋工程是肖某2分包的，在2016年3月份184团光伏工程验收出现了质量瑕疵，所以马某未给付劳务费；对原告提交的马某给原告发的马某给被告肖某1付款的表格明细真实性无异议，现在马某与被告没有进行算账，是被告和马某签订的合同，结算也是和被告结算，到现在为止马某也未与被告结算，到底是多少钱现在也说不清。综上，正是基于上述事实，既或是被告欠原告的劳务费也是由被告给原告出具欠条，而不是由原告持有马某给被告出具的欠条由原告向被告主张权利，所以被告认为，原告提供的证据不能证明其主张，工程是2015年完工的，如果是分包的话，在之后的三年原告就应该起诉被告，而不是到现在才起诉，原告的起诉超过了诉讼时效。   被告肖某1为证明自己辩解理由的成立，向本院提交如下证据：   1.提交2015年9月16日施工协议书复印件一张，证明施工协议是被告和马某签订的，但该施工协议上并未载明工程具体项目名称和施工地点，只是在被告和原告合伙后原告才知道该协议上的工程是和丰县184团光伏工程和芳草湖工程；   2.2016年2月3日，案外人马某给被告肖某1出具的人工费用欠条一张，证明现在原、被告合伙的劳务费用马某并未支付清结，根据被告陈述现在只给付了7万元左右，还欠22万元左右没有交付，原告也清楚找不到马某，原告现在就不能起诉被告，而是共同向马某索要；   3.2021年2月5日在法院诉前调解时的录音一份，包括一张微信截屏，证明：1.马某清楚原告与被告之间是合伙关系；2.在合伙期间原告带民工上访，劳动部门让马某给原告给付劳务工资100000元，该100000元包含在肖某1已付的290000元中，所以说明原告陈述不实；   4.原告聘请的技术人员张某的施工记录一份，证明原、被告在合伙期间给民工发放的工资记录、考勤记录以及原、被告合伙期间各自的开支费用；   5.芳草湖的维修费用单，和原告提交算账单上写明的芳草湖维修费是同一个费用，每人扣除17000元，但实际上给原告扣除了15056元，证明了原告和被告是合伙关系，而不是劳务分包关系；   6.提交2017年12月13日肖某1与马某通话录音一份，主要证明马某是劳务合同的发包人，原、被告之间是合伙关系，因原告带领民工上访，马某从工程款中给原告支付了100000元，证实原、被告之间是合伙关系，马某谈到其承担了工程质量瑕疵罚款100000元和返工费用180000元，所以就对下欠的劳务费推拖不付，根据通话录音劳务费也未付清。   原告陶某对被告提交的上述证据，经质证，发表如下质证意见：对施工协议书的三性均无异议，因为原告也向法庭提交了复印件，但是该份协议不能证明被告的观点，恰恰能够应证原告的观点，签订该份协议的主体是案外人马某和肖某1，原告陶某并未参与，陶某不是合伙人；对欠条的三性也无异议，该份欠条也再次应证了马某出具给被告肖某1的欠条中只包括债务人马某和债权人肖某1，原告陶某并不是合伙人，也不是债权人，原告和肖某1之间不存在合伙关系，如果原告是合伙人，马某出具的欠条必然是出具给原、被告的，从欠条上无法证明原、被告之间是合伙关系；对原告聘请的技术人员张某记录的184团发放工资的记录账单的真实性和合法性无异议，因张某确实是原告雇用的人员，但是对其关联性有异议，上述账目中没有记载和记录所发放工人的工资及人员哪些是原告雇佣的，哪些是被告雇用的，账本中未明确区分，该账本中也未记载原告和被告存在合伙关系的任何记录，因此，被告提交的上述证据不能证明原、被告存在合伙关系，只能证明对部分员工发放了工资的事实；对芳草湖维修费用记录单的三性均有异议，上述记录不清楚是何人记录的，另该账单中维修费的计算和分配并未经原、被告签字确认，无法证实原告和被告存在合伙关系，上述证据不具有证明力。被告提交的录音和微信截图等证据，原告对人民调解员在调解过程中被告录制的音频资料无异议，但按照法律规定，未经允许是不准录音、录像的，被告的行为本身就是违法的；微信截图的形成时间是2021年2月10日，这种截图是在何种情况下形成的，原告不清楚，现在存在的问题是马某拖欠被告的劳务费，被告又拖欠原告的劳务费，被告和马某完全有串通固定相关证据，阻碍原告行使权力的行为；对2017年12月13日肖某1与马某通话录音无异议，该通话中也未提到原、被告之间是合伙关系，在该录音中也陈述了马某为什么要给原告给付100000元的情况，不能因为发包方给原告支付了劳务工资就能证明原告与被告是合伙关系。   根据采信的证据并结合庭审调查，本院认定如下案件事实：   本院认为，劳动者的合法权益受法律保护，任何单位和个人不得无故拖欠劳动者劳务工资。2015年9月16日，被告肖某1与案外人马某签订《施工协议书》一份，约定案外人马某将新疆自治区塔城地区和丰县184团光伏工程的劳务工作和芳草湖的劳务工作交由被告完成，后被告又将该劳务工作转包给原告。原告遂组织人员施工，并于2015年底将劳务工作全部完成并交付业主使用。2016年12月12日，原、被告在被告肖某1家中经算账，双方认可原告在此劳务工作中垫付全部人工工资204175元，被告应给付原告184团光伏工程和芳草湖劳务工资215000元，两项合计419175元，扣除原、被告当庭认可的被告给付原告劳务工资190000元，原告上访后劳动部门责令马某给付原告劳务工资100000元，合计290000元外，被告尚欠原告劳务工资159175元，该条据形成后，原、被告双方当时均未签字，直到2017年12月6日，被告肖某1才在该条据中书写“以上所欠扣除芳草湖维修费，最终所得144119元（壹拾肆万肆仟壹佰壹拾玖元整）肖某12017.12.6”的内容，原告提交的证据能够证明原、被告之间系劳务关系，而不是被告辩解的合伙关系，而原告与被告形成的该算账单具有欠条的性质，欠款事实清楚，证据确实充分，被告应承担给付原告下欠劳务工资144119元的义务。对被告依据其提交的证据，辩解其与原告系合伙关系的理由，因原、被告于2016年12月12日形成的并最终由被告于2017年12月6日签字认可的算账单非常明晰地列举了原告应得的劳务工资，故该算账单应视为是原告与被告就案涉劳务的劳务费用结算单，而不是被告辩解的合伙结算单，且被告也认可由于原告未支付劳务工资，导致原告上访并在劳动部门的协调下，由马某直接给付原告劳务工资100000元，且被告也将该100000元视为自己给原告给付的劳务工资在算账时予以扣抵的事实，故被告提供的证据均不能支持其辩解理的成立，本院不予采纳。   综上，依据《中华人民共和国民法典》第七条、第五百零九条、第五百七十九条、《中华人民共和国关于适用时间效力的若干规定》第一条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》（法释［2020］20号）第九十条之规定，判决如下：   被告肖某1给付原告陶某劳务工资144119元，限于本判决生效后三十日内付清。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费3182元，减半收取1591元，由被告肖某1担，限于本判决生效后七日内交纳。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。   审判员 吴 彪      二〇二一年三月十七日   书记员 温永昕   附法律条文：   《中华人民共和国民法典》   第七条民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。   第五百零九条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   当事人应当遵循诚信原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。   当事人在履行合同过程中，应当避免浪费资源、污染环境和破坏生态。   第五百七十九条当事人一方未支付价款、报酬、租金、利息，或者不履行其他金钱债务的，对方可以请求其支付。   《中华人民共和国关于适用时间效力的若干规定》   第一条第三款民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   《最高人民法院关于适用的解释》（法释［2020］20号）   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。   申请执行事项告知：   《中华人民共和国民事诉讼法》   第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。   调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。   第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。   前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。