新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2021）新0104民初839号 原告：马满苏，男，1964年8月3日出生，东乡族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区。委托诉讼代理人：田建军，新疆鼎信旭业律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄飞，新疆鼎信旭业律师事务所律师。被告：甘肃伟业建筑工程有限责任公司，住所地甘肃省武威市凉州区西大街301号。法定代表人：王吉银，该公司总经理。委托诉讼代理人：吉生锋，男，该公司员工。被告：王晓东，男，1971年2月11日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。委托诉讼代理人：何俐，新疆久印铭正律师事务所律师。被告：中建新疆安装工程有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区喀什东路1029号。法定代表人：孙海光，该公司董事长。委托诉讼代理人：马福强，男，该公司员工。委托诉讼代理人：陶晓斌，男，该公司员工。原告马满苏与被告甘肃伟业建筑工程有限责任公司（以下简称甘肃伟业公司）、王晓东、中建新疆安装工程有限公司（以下简称新疆安装公司）劳务合同纠纷一案，本院于2021年1月13日立案后，依法适用简易程序，于2021年2月20日公开开庭进行审理。原告马满苏的委托诉讼代理人田建军、被告甘肃伟业公司的委托诉讼代理人吉生锋、被告王晓东及委托诉讼代理人何俐、被告新疆安装公司的委托诉讼代理人马福强、陶晓斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马满苏向本院提出诉讼请求：1．判令被告甘肃伟业公司、王晓东向原告支付劳务费671,497.36元；2．判令被告甘肃伟业公司、王晓东向原告支付逾期支付劳务费的利息82,961.48元（暂定计算至2020年6月24日，最终请求计算至实际给付之日止）；3．判令被告新疆安装公司对被告甘肃伟业公司、王晓东的上述债务754,458.84元在未给付工程款范围内承担给付责任。事实和理由：2018年8月11日，原告马满苏与被告甘肃伟业公司就被告新疆安装公司位于乌鲁木齐市喀什东路的家属院住宅楼外墙保温节能改造工程签订了《外墙保温劳务合作协议》，被告王晓东作为该项目负责人在合同上签字。该协议约定：施工范围（包含原外墙保温拆除，外墙抹灰空鼓部位打凿并清理到基层，墙面清理、外墙、雨篷、窗台板及女儿墙保温，金属防盗窗的拆除修复、粉刷，贴块料面砖，墙面刷弹性乳胶漆等内容）；付款及结算方式、工程验收、违约责任等。工程完工后，被告王晓东于2018年11月23日给原告出具《结算单》。后，被告甘肃伟业公司陆续向原告支付部分劳务费，尚欠原告劳务费671,497.36元。原告曾多次向被告索要未果，现向法院提起诉讼。被告甘肃伟业公司、王晓东共同辩称，1．被告王晓东为被告甘肃伟业公司的项目负责人，被告王晓东与原告确实在2018年8月11日签订了外墙保温劳务合作协议，被告王晓东与原告签订合同及代付工程款、签订结算单的行为都是职务行为，被告王晓东不应向原告承担支付工程价款的义务。2．关于工程价款，被告王晓东与原告合作协议内容约定了工程价款的支付方式及结算方式。该协议名为劳务合作协议，但从合同内容及实际履行情况可知，该协议实际为建设工程施工合同，从合同形式上看，合同双方均为自然人，不属于法律规定的工程发包和承包的合法主体，该协议应属无效。工程价款可参照合同约定折价补偿。根据合同约定在不计算原告应支付给被告甘肃伟业公司及被告王晓东的违约金及损失的情况下，被告甘肃伟业公司未付原告的工程款仅剩180,825元，原告请求支付671,497.36元与事实不符。3．原告存在违约行为，给被告甘肃伟业公司、王晓东造成损失，应当承担违约责任及赔偿损失。劳务合作协议约定工期为50天，则原告应于2018年9月30日交工，但原告实际交工日期为2019年12月22日，由于原告的延期交工，给被告甘肃伟业公司、王晓东造成严重损失，原告应当按照协议约定承担500元/天及减少50%工程款的违约责任。原告共计延迟交工449天，违约金为224,500元，减少50%的工程款为937,317.65元。另，被告王晓东还为原告代付了资料员工资37,000元及代付违章作业罚款2万元，代付水电费7,212.92元，以上费用合计1,161,817.65元。而被告甘肃伟业公司未支付的工程款为180,825元，相互抵销后，原告还需向被告甘肃伟业公司、王晓东支付980,992.65元，被告甘肃伟业公司保留向原告提起诉讼的权利。原告主张逾期利息无法律依据。被告新疆安装公司辩称，1．被告新疆安装公司与被告甘肃伟业公司之间存在合同关系，且合同合法有效。根据合同约定，截止本案立案起诉，不存在被告新疆安装公司对甘肃伟业公司欠付工程款的情形。2．被告新疆安装公司与原告不具备合同关系，且没有突破合同相对性的适用条件，不应当承担连带给付责任。3．被告新疆安装公司对原告诉讼的劳务费金额无法确认，利息也没有计算依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院进行依法认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年8月11日，被告王晓东代表甘肃伟业公司（甲方）与原告马满苏签订《外墙保温劳务合作协议》，约定：甲方将乌鲁木齐市新市区喀什东路1019号家属院住宅楼节能改造工程发包给乙方施工，承包范围：具体内容为施工图纸节能改造施工（不含屋面保温防水、地下室顶板、单元门），包含原外墙保温层拆除，外墙抹灰空鼓部位打凿干净并清理到基层，墙面清理，外墙、雨篷、窗台板及女儿墙保温，金属防盗窗的拆除、修复、粉刷，贴块料面砖，墙面刷弹性乳胶漆等内容（包含设计变更），工程总价格为附表上不含税价格的96%（笔误，应为94%），该价格包括除保温板及外墙饰面砖以外的所有辅材及安全防护设备及人工费用。本工程工期要求：50天完成（不扣除雨天），以合同签订之日起算。付款及结算方式：1．工程完工后，按实际施工面积扣除门窗洞口计算工程量。2.每月30号，按施工进度申报工程量，经验收合格，各方面工作都符合甲方要求后由项目部技术员核对工程量，签发结算书。结算工程量的80%，（总体完工后结算10%，其余10%在工程竣工验收后60日内付清），乙方拿到结算书后，报送给项目经理部会计做工资发放表，随甲方自有工人同时进行发放。领取工资时，乙方须由操作工人亲自签字按食指手印领取，严禁代领。工程验收：乙方的施工质量，应符合国家现行的质量规范标准。乙方施工完毕后，向甲方提交完工报告，由甲方通知相应部门组织验收，验收合格，视为乙方已经完成了本合同约定工作，如果工程验收质量不合格时，乙方应负责对不合格部位进行无条件整改，由此产生的一切费用均由乙方承担。违约责任：如果乙方中途无故停工或者拖延工期，乙方按500元/天赔偿甲方损失，且甲方有权无条件终止合同，已完成的工作量按合同价的50%结算……。附表上中载明了暂定工程量、不含税施工单价、不含税施工合价、税金10%、总价等内容，总价2,364,932.25元。原告于2018年8月开始施工，2018年10月完工。同年11月23日，被告王晓东向原告出具《结算单》，1．阳台底板保温：405.64×62元/平方×94%﹦23,640.69。2．一层墙保温洞口保温、二层墙面保温ESP保温板、二层以上门窗洞口保温、墙面防水隔离带：合计29744.36×63×94%﹦1,761,460.99。3．墙面贴砖：2891.81×33×94%﹦89,703.94。4．外墙乳胶漆：26852.55×15×94%﹦378,620.85。5．外墙吊篮：29744.36×4×94%﹦111,838.79，合计2,365,307.36元。案涉工程因冬季天气寒冷，无法进行竣工验收的拉拔试验，2019年8月验收合格。同年10月22日，被告甘肃伟业公司与发包方新疆安装公司签署分包工程造价审核定案书，审定造价为2,215,881.03元，不含税2,015,236.98元，税金200,644.05元。此款被告甘肃伟业公司已付1,693,810元。另外，原告施工中产生水电费合计7,212.92元，已由被告甘肃伟业公司向物业缴纳。审理中，被告王晓东出示了代付资料员工资37,000元的收条，原告对该证据真实性不认可，该证据未经收款人出庭佐证，本院对其真实性、合法性、关联性均不予确认。被告甘肃伟业公司出示两份代付违章作业罚款2万元的工商银行凭证及非税收一般缴款书，原告对其真实性、合法性认可，关联性不认可，上述证据仅为交纳费用凭证，无法辨别交纳原因，故本院对真实性、合法性予以确认，关联性不予确认。本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号）第一条规定，“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效”。第七条规定，“具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持”。本案中，被告甘肃伟业公司将新疆安装公司家属院住宅楼节能改造工程转包给无施工资质的个人施工，双方签订的《外墙保温劳务合同协议》无效。被告王晓东为甘肃伟业公司项目负责人，其实施的民事行为产生的责任应由甘肃伟业公司负担，对原告主张被告王晓东承担责任的请求不予支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号）第二条规定，“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”。本案工程于2019年8月验收合格，故被告甘肃伟业公司应当参照合同约定支付工程价款，被告甘肃伟业公司与新疆安装公司结算为2,215,881.03元，不含税2,015,236.98元，税金200,644.05元，依照合同约定“工程总价格为附表上不含税价格的94%”，故本案价款应为1,894,322.76元。原告向本院提交的被告王晓东向原告出具《结算单》与发包方及承包方结算价款相差巨大，不能如实反映事实，原告也未举证被告王晓东取得甘肃伟业公司结算的授权，故对《结算单》的合法性、关联性本院不予确认，对原告按此主张工程价款的请求不予支持。本案工程款被告甘肃伟业公司已付1,693,810元，另有原告施工中产生水电费7,212.92元应当扣除，故被告甘肃伟业公司应支付劳务费为193,299.84元。被告甘肃伟业公司辩称还应扣除违约金224,500元、减少50%的工程款937,317.65元，本院认为，案涉工程无法进行拉拔试验致使竣工推迟，不能归责于原告，以此认定原告违约的意见有违公平原则。被告甘肃伟业公司如认为原告违约，应提出独立的诉讼主张，对其抗辩折抵工程价款的请求，本院不予采信。故对甘肃伟业公司的意见不予采信。原告主张被告甘肃伟业公司支付劳务费利息82,961.48元，本案工程价款双方存在争议，本院依法审查后才确认，故原告主张被告甘肃伟业公司支付逾期利息的请求，本院不予支持。原告主张被告新疆安装公司在未给付工程款范围内承担给付责任，本院认为，实际施工人可以主张发包人在欠付工程价款的范围内承担责任，但实际施工人一般基于无效施工合同产生，且实际履行施工义务的法人、非法人组织或包工头等，其在工程中投入了资金、人员、材料、设备等，但原告仅提供劳务和部分辅材，不能认定为实际施工人，故本院对原告该项请求不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号）第一条、第二条之规定，判决如下：一、被告甘肃伟业建筑工程有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告马满苏劳务费193,299.84元；二、驳回原告马满苏对被告甘肃伟业建筑工程有限责任公司的其他诉讼请求；三、驳回原告马满苏对被告王晓东的诉讼请求；四、驳回原告马满苏对被告中建新疆安装工程有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,672.29元，由原告马满苏负担4,219元，由被告甘肃伟业负担1,453.29元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  员   刘萌二 〇 二 一 年 三 月 二 十 日书  记  员   任唯