四川省眉山市东坡区人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）川1402执异64号 申请人（申请执行人）:四川厚璞建设项目管理有限公司，住所地四川省眉山市东坡区环湖西路104、106、108、110号1层。 法定代表人：陈喜梅，董事长。 委托诉讼代理人：侯得容，四川达宽（成都）律师事务所律师。 被执行人：四川中志城隆建筑劳务有限公司，住所地成都市青羊区东马道街17号附10、11号1层。 法定代表人：彭兵，董事长。 被执行人：彭兵，男，1987年8月13日出生，汉族，住四川省营山县。 被申请人：马彬，男，1986年5月14日出生，汉族，住四川省南充市嘉陵区。 被申请人：张剑，男，1988年5月1日出生，汉族，住四川省南充市嘉陵区。 被申请人：吴建春，男，1965年4月3日出生，汉族，住重庆市垫江县。 被申请人：任波，男，1984年1月3日出生，汉族，住四川省西充县。 被申请人：赖富兵,男，1989年2月18日出生，汉族，住四川省简阳市。 本院在执行四川厚璞建设项目管理有限公司与四川中志城隆建筑劳务有限公司、彭兵民间借贷纠纷一案中，申请执行人四川厚璞建设项目管理有限公司向本院提出书面申请，请求追加马彬、张剑、吴建春、任波、赖富兵为本案被执行人，本院受理后依法进行审查，现已审查终结。 申请人四川厚璞建设项目管理有限公司称，四川中志城隆建筑劳务有限公司、彭兵为四川省眉山市东坡区人民法院(2020)川1402执1835号案被执行人。本案执行中,东坡区人民法院穷尽各种法律手段,未查到四川中志城隆建筑劳务有限公司可供执行财产。马彬、张剑、吴建春、任波、赖富兵作为四川中志城隆建筑劳务有限公司股东未足额缴纳出资。最高人民法院于2019年11月8日出台适用的《全国法院民商事审判工作会议纪要》指出，“【股东出资应否加速到期】在注册资本认缴制下,股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由,请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的,人民法院不予支持。但是,下列情形除外:(1)公司作为被执行人的案件,人民法院穷尽执行措施无财产可供执行,已具备破产原因,但不申请破产的；(2)在公司债务产生后,公司股东(大)会决议或以其他方式延长股东出资期限的”。本案情况与该会议纪要内涵相符,公司股东马彬、张剑、吴建春、任波的出资义务具备加速到期的条件，应当在其未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任；另根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)第十三条第三款规定,“股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务,依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告,请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的,人民法院应予支持;公司的发起人承担责任后,可以向被告股东追偿。”本案中,赖富兵应当对其在公司设立时未履行的出资份额内连带承担补充责任。综上,赖富兵作为公司的发起人之一,应当对其在公司设立时未履行的出资份额内连带承担补充责任；马彬、张剑、吴建春、任波应当在其未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。申请人依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条请求追加上述被申请人成为本案被执行人,要求其承担四川中志城隆建筑劳务有限公司对申请人的债务。 被申请人赖富兵对申请人的异议主张发表意见为，不应当追加赖富兵为本案被执行人。理由如下:第一,根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)第十三条第三款规定,作为公司的发起人股东因未履行或者未全面履行出资义务时,该发起人股东就公司债务是否承担连带责任,应当另行提起民事诉讼,不能直接追加为被执行人。申请人请求追加赖富兵为被执行人没有法律依据。第二,根据《民事诉讼法》第六十四条规定,当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。申请人未举证证明赖富兵对四川中志城隆建筑劳务有限公司负有出资义务。第三,赖富兵的股权已经转让并公示,对应的权利义务应当由受让人彭兵承担；赖富兵再无出资义务（更不存在加速到期的说法），不应当对案涉债务承担连带责任。《九民纪要》规定适用于公司现有股东,且股东出资是否应当加速到期的认定应通过审判程序,而不应当在执行程序中完成。第四,根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，申请人有权追加的股东应当是被执行人四川中志城隆建筑劳务有限公司现有股东,而不是曾经的股东。赖富兵已经不是四川中志城隆建筑劳务有限公司的股东,不负有任何出资义务,不应当被追加为被执行人。同时,本案中被执行人为公司,并非合伙企业,债权不应当溯及既往。第五,案涉债务与赖富兵没有关系。赖富兵虽然曾为公司股东,但从未与参与公司管理,与公司无任何款项来往,个人财产完全独立于公司财产。案涉债务的发生赖富兵并不知晓,更不可能参与。综上所述,赖富兵对四川中志城隆建筑劳务有限公司没有出资义务,不应当承担任何责任,申请人申请追加赖富兵为被执行人于法无据。请人民法院公正裁决。 其余被申请人未对申请人的异议主张发表意见。 本院查明：2020年6月8日，本院受理四川厚璞建设项目管理有限公司诉四川中志城隆建筑劳务有限公司、彭兵民间借贷纠纷一案，2020年6月10日根据当事人的诉讼保全申请作出（2020）川1402民初2250号民事裁定，“冻结四川中志城隆建筑劳务有限公司银行存款90万元”。实施该限额冻结银行存款裁定，于2020年6月12日实际控制四川中志城隆建筑劳务有限公司在中国工商银行账户4402××××5068内人民币1956.64元。本案经本院主持调解，当事人自愿达成如下协议：“一、被告四川中志城隆建筑劳务有限公司于2020年7月30日前偿还原告四川厚璞建设项目管理有限公司借款本金80万元及违约金（违约金计算方式：以本金80万元为基数，从2019年12月12日起按照日万分之五计算至本金付清之日止）；二、被告彭兵对被告四川中志城隆建筑劳务有限公司的上述债务承担连带清偿责任；三、被告彭兵于2020年7月30日前支付原告四川厚璞建设项目管理有限公司律师费2万元。本案案件受理费减半收取计6260元，诉讼保全费5000元，共计11260元，由被告四川中志城隆建筑劳务有限公司、彭兵负担。”上述协议，不违反法律规定，本院于2020年7月6日作出（2020）川1402民初2250号民事调解书予以确认。后四川中志城隆建筑劳务有限公司、彭兵逾期未自觉履行义务，权利人四川厚璞建设项目管理有限公司于2020年8月4日向本院提交执行申请，本院立（2020）川1402执1835号案予以执行。 本案执行中，本院向被执行人四川中志城隆建筑劳务有限公司、彭兵送达了执行通知书、报告财产令，责令其限期履行生效法律文书确定的义务，但被执行人未履行。经网络查控和线下调查，均未发现被执行人可供执行的财产，申请执行人也暂时不能提供被执行人可供执行的财产线索，本院于2020年9月25日依法作出(2020)川1402执1835号执行裁定，终结本院（2020）川1402民初2250号民事调解书本次执行程序。申请执行人四川厚璞建设项目管理有限公司主张股东、发起人的出资加速到期并请求追加被执行人。 另查明，四川中志城隆建筑劳务有限公司成立于2019年7月19日，注册资本67000万人民币，股东（发起人）彭兵、马彬、赖富兵、张剑、吴建春分别向公司认缴出资19430万元、8710万元、30150万元、6700万元、2010万元，认缴出资期限均为2069年12月30日；2019年10月12日，公司投资人（股权）变更，新增股东任波（源于股东彭兵转让股权6700万元其中实缴0元）；2020年5月28日，公司出资情况变更，股东赖富兵将股权30150万元（其中实缴0元）悉数转让给股东彭兵。截止目前，四川中志城隆建筑劳务有限公司股东仅彭兵、马彬、张剑、吴建春、任波五人。 以上事实，有本院（2020）川1402民初2250号民事裁定、（2020）川1402民初2250号民事调解书、(2020)川1402执1835号执行案件立案登记表、(2020)川1402执1835号执行裁定，四川中志城隆建筑劳务有限公司工商信息，当事人的陈述等证据予以证实。 本院认为：对申请执行人申请追加、变更被执行人的案件，人民法院应当按照执行异议案件予以立案审查。 本案申请执行人四川厚璞建设项目管理有限公司主张，在被执行人四川中志城隆建筑劳务有限公司无财产可供执行的情形下，债权人有权要求公司股东的出资认缴期限加速到期，并请求依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”之规定，追加四川中志城隆建筑劳务有限公司股东马彬、张剑、吴建春、任波及发起人赖富兵为被执行人。本案中，虽然股东马彬、张剑、吴建春、任波认缴出资期限尚未届满，但四川中志城隆建筑劳务有限公司不能清偿债务且明显缺乏清偿能力，已具备《中华人民共和国企业破产法》规定的破产原因，未申请破产；在此情形下，股东出资不加速到期将导致债权人利益失衡。因此，申请人主张四川中志城隆建筑劳务有限公司股东马彬、张剑、吴建春、任波未届出资期限的出资加速到期，本院予以支持。本案应当追加马彬、张剑、吴建春、任波为本院(2020)川1402执1835号案件被执行人。申请人同时认为，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)第十三条第三款规定,还应当追加四川中志城隆建筑劳务有限公司发起人赖富兵为被执行人，由其在公司设立时未履行的出资份额内承担连带责任。但四川中志城隆建筑劳务有限公司系由股东（发起人）向公司认购出资设立，公司章程载明，股东（发起人）认缴出资期限均为2069年12月30日，法律赋予股东认缴期限的权利，即股东（发起人）彭兵、马彬、赖富兵、张剑、吴建春在公司设立时并无实际缴纳出资的义务，不符公司法解释规定“股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务……”适用的情形。同时，赖富兵已非四川中志城隆建筑劳务有限公司股东，亦非依公司法规定对四川中志城隆建筑劳务有限公司股东认缴的出资承担连带责任的发起人，故依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，本案不能追加赖富兵为被执行人。 关于马彬、张剑、吴建春、任波应当承担的责任问题，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)第十三条第二款规定，“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”。马彬、张剑、吴建春、任波未提交证据证明其认缴出资已实际缴纳，应当分别在其未缴纳的8710万元、6700万元、2010万元、6700万元出资范围内对四川中志城隆建筑劳务有限公司的债务承担补充赔偿责任。 综上所述，四川厚璞建设项目管理有限公司的主张部分成立，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)第十三条第二款,《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条之规定，裁定如下： 一、追加马彬、张剑、吴建春、任波为四川省眉山市东坡区人民法院(2020)川1402执1835号案件被执行人，马彬、张剑、吴建春、任波分别在其未缴纳的8710万元、6700万元、2010万元、6700万元出资范围内对四川省眉山市东坡区人民法院（2020）川1402民初2250号民事调解书确定的四川中志城隆建筑劳务有限公司的债务，向四川厚璞建设项目管理有限公司承担补充赔偿责任。 二、驳回申请人四川厚璞建设项目管理有限公司的其他异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十五日内向眉山市东坡区人民法院提起执行异议之诉。 审 判 长  喻 涛 人民陪审员  潘素明 人民陪审员  蒲艳焱 二〇二一年三月三日 书 记 员  李丝雨