广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初36328号原告：广州市玉都珠宝有限公司，住所地广州市天河区华夏路30号3311、3310。法定代表人：陈焯华委托诉讼代理人：马炯永，广东一粤律师事务所律师。委托诉讼代理人：张红丽，广东一粤律师事务所实习人员。被告：古美凡，女，1994年2月10日出生，汉族，住广东省五华县。委托诉讼代理人：桂林丽，广东左宜律师事务所律师。原告广州市玉都珠宝有限公司诉被告古美凡劳动争议一案，本院受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员戴桂娟独任公开开庭进行了审理。原告广州市玉都珠宝有限公司的委托诉讼代理人马炯永，被告古美凡的委托诉讼代理人桂林丽到庭参加诉讼。本案已审理终结。原告广州市玉都珠宝有限公司向本院提出以下诉讼请求：1.被告支付竞业限制违约金1195569元；2.由被告承担本案所有诉讼费用。广州市玉都珠宝有限公司诉称：2018年5月4日，被告入职原告公司，担任主播一职。2019年1月22日，为了达到要挟公司加薪的目的，被告单方申请辞职，双方签订离职协议。2019年2月13日，被告重新入职，担任主播一职，所属岗位为公司核心岗位，知晓公司的商业秘密。为此，双方签订了高额的团队《提成方案》《保密协议》等相关约束性文件，并制定了竞业限制相关的规定。原告每年投入上千万的运营费用以及大量的时间去培养被告，而且主播岗位同时拥有大量属于公司长期积累而成的客户资源、流量、粉丝等无形资产以及商业秘密，其掌握着公司的经营命脉，并拥有高额的薪资。被告与原告于2019年12月7日签订了协议，约定被告离职后需要接受半年的竞业禁止的限制、违反竞业禁止的规定按照离职前6个月的月平均工资作为赔偿金。2020年4月21日，被告在未提前通知及未经原告同意的情况下，单方面申请辞职，并当天立即擅自离开岗位同时带走了另一个直播团队的工作人员，其行为直接导致原告巨额投资的直播间停止运营，造成原告每月经济损失超过1600万元。同日，被告及其带走的两个团队立即在与原告经营范围一样的湖南融盛祥緣商贸有限公司担任主播，从事与在原告处任职一致的直播工作，被告的行为明显违反了竞业限制相关的规定。被告古美凡辩称：1.原告与被告的竞业限制条款不成立，即使员工职位/薪金调整协议第4条被认定为竞业限制条款，被告也不属于竞业限制的人，根据劳动法第24条对于竞业限制的人有明确的规定，被告不属于高级管理人员和高级技术人员以及涉及商业秘密的人，被告只是一位普通的员工。2.原告与被告签订的竞业限制约定的内容属于用人单位排除劳动者权利，因此原告的诉讼请求没有事实和法律依据。4.被告的离职手续是按正常程序，是双方合意的解决。经审理查明：原告作为申请人，以被告为被申请人，向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决：1.被申请人履行竞业限制义务，自2020年4月21日至2020年10月22日期间不得在与申请人公司经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他单位任职；2.被申请人不得在湖南融盛祥缘商贸有限公司任职；3.被申请人支付竞业限制违约金1195569元；4.被申请人支付竞业限制赔偿金16200000元。该仲裁委于2020年8月28日作出穗天劳人仲案[2020]3666号《仲裁裁决书》,裁决驳回申请人的全部仲裁请求。原告不服该裁决，遂提起本案诉讼。原告为证明其主张，提交以下证据：1、《劳动合同》，合同期限自2019年2月13日起至2022年2月12日止，职位为主播，工作内容为直播平台产品介绍与销售，被告的基本工资为每月2500元，原告于每月5日向被告支付工资，被告在合同期内，因有特殊情况需要辞职时，须提前一个月递交申请或以一个月工资总额代替通知，经同意后，方能办理辞职手续；被告对知悉原告的商业秘密负有严格的保密义务，如被告泄露原告商业秘密，原告有权暂扣被告所有收入用于冲抵赔偿金，被告对此无异议；被告在职及离职半年内，不得到与原告生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位任职或者兼职、自己开业生产或经营同类产品。被告违反竞业禁止的，需赔偿原告的实际损失，赔偿数额不低于被告离职前半年内的最高收入的月份的月收入总额的五倍，原告有权暂扣被告所有收入用于冲抵赔偿金，被告对此无异议。被告对该证据的真实性予以认可，关联性不予认可，其认为原告与被告之间成立的是劳动合同关系，被告的身份不符合竞业限制人员的身份。2、《员工手册》，载明：被告在合同期内，因有特殊情况需要辞职时，须提前一个月递交申请或以一个月工资总额代替通知，经同意后，方能办理辞职手续；员工有义务保守公司的经营机密，妥善保管所持有的涉密文件、资料，未经公司授权或批准，不准对外提供任何公司有关文件等内容。被告于2018年5月4日在上面签名，确认其明白《员工手册》的内容，并愿意接受及遵守。3.原告与被告于2019年12月17日签订的《员工职位/薪金调整协议》一份，载明：中级主播辞职需要提前一个月递交辞职申请、接受半年的竞业禁止规定。若中级主播未经原告同意擅自离职或违反竞业禁止条款的，视为被告主动放弃其尚未支付的所有绩效提成，竞业禁止期间，原告需向被告支付基本工资；若被告违反竞业禁止条款的，被告应按照离职前六个月的平均收入的五倍向原告支付赔偿款。被告对该证据的真实性予以认可，关联性不予认可，该协议加重了劳动者的责任、限制劳动者择业4.原、被告于2018年9月17日签署的《补充协议》，载明：原告与被告于2018年6月签订《广州市职工劳动合同》，双方协商签订以下《补充协议》第三条：竞业禁止条款，被告应遵守职业道德，严守原告的商业秘密，在职期间及离职半年内，不得到与原告生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位任职或者兼职、自己开业生产或经营同类产品。被告违反竞业禁止的，需赔偿原告的实际损失，赔偿数额不低于被告最近三个月的月平均收入的五倍，原告有权暂扣被告所有收入用于冲抵赔偿金，被告对此无异议。5.辞职信、离职嘱咐（声明），显示被告于2020年4月21日向原告提出离职，原告要求被告在正式离职之前需继续遵守原告的规章制度，即使离职之后依然需保守原告商业秘密及遵守竞业禁止约束等，不得损害原告的合法权利。被告认为上述证据证实被告履行了离职手续，并且经过原告的同意后，双方协商一致解除劳动合同。6.奖金确认单，汇款对账单，拟证实被告年薪约390万元、为原告核心工作人、被告离职前六个月的平均薪资为239113元、被告竞业限制违约金为1195569元。被告认为从上述证据可以看出原告至今未发放2020年4月的工资。7.视频截屏，拟证实被告在湖南融盛祥缘商贸有限公司担任主播。被告对该证据的三性均不予认可，其认为该证据无法证明被告入职湖南融盛祥缘商贸有限公司，且竞业限制不成立，不存在违反竞业限制的事实。8.店铺经营核心日报，拟证实原告在2020年4月，主播销售业绩为1600万元。被告对该证据的三性均不予认可，其认为该证据是原告单方制作，且店铺经营核心日报并不等同于损失情况。本院认为：原告与被告之间的劳动合同关系有原告提交的《劳动合同》予以证实，双方对此无异议，本院予以确认。原告依据《离职协议》《补充协议》要求被告承担违反竞业禁止的违约责任，对此，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条“对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。”的规定，本案中，原、被告虽然约定了劳动者竞业限制的义务，且在《离职协议》中约定在竞业禁止期间，原告需向被告支付基本工资，但原告未能提交证据证实其向被告支付了竞业禁止期间的赔偿金，应承担举证不能的不利后果；原告未按约定支付竞业限制期间的经济补偿已违反了竞业禁止条款的主要义务，现其要求被告支付竞业限制违约金缺乏法律依据，本院不予支持并依法予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：驳回原告广州市玉都珠宝有限公司的全部诉讼请求。案件受理费10元，由原告广州市玉都珠宝有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及按对方当事人人数提交副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  戴桂娟二〇二一年三月十六日书记员  马妮娜黄雁