徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0312民初348号原告：江苏四方锅炉有限公司，住所地徐州市铜山区华润工业园。法定代表人：叶枫，该公司经理。委托诉讼代理人：彭富成，江苏它石律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈桂平，江苏它石律师事务所律师。被告：宁夏金鑫四通钢结构有限公司，住所地宁夏永宁县望远工业园区金源路南侧。法定代表人：冯强，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵晓娟，宁夏综义律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹耀庭，宁夏综义律师事务所律师。原告江苏四方锅炉有限公司（以下简称江苏四方公司）诉被告宁夏金鑫四通钢结构有限公司（以下简称宁夏金鑫公司）定作合同纠纷一案，本院于2021年1月11日立案受理，依法由审判员张悦适用简易程序进行了审理，于2021年3月3日公开开庭进行了审理。原告江苏四方公司委托诉讼代理人彭富成、陈桂平，被告宁夏金鑫公司的委托诉讼代理人赵晓娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江苏四方锅炉有限公司的诉讼请求为：1、判令被告支付逾期交货的违约金428441元；2、判令被告因加工错误给原告造成的损失15000元；3、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2020年6月14日原被告双方签订《工矿产品购销合同》，约定：(1)由被告向原告提供钢架及平台扶梯，原告支付总货款2764139.8元，包括设备的制造、检验、售后服务、13%增值税等；(2)被告按照原告提供的图纸进行加工制作，对产品的质量负责，并对质量验收承担责任；(3)质保期自安装验收合格之日起12个月；(4)被告应当在合同签订后的7月15日交第一车钢架平台，随后一周内交货完毕。如因被告延迟交货给由乙方造成的一切经济损失由被告承担，每延迟一天按总合同0.5%进行处罚；(5)合同履行发生纠纷由原告所在地的人民法院管辖。因被告未在合同约定的期限内履行第一批的交货义务，2020年8月4日，被告主动向原告出具《四方锅炉剩余货物发货计划》，保证在承诺日期内发货，逾期每天按合同总额的1%承担罚金。原告按照合同约定全额支付了2764139.8元的货款，被告应在2020年7月15日开始发货，一周内即2020年7月22日之前交货完毕。但被告实际在2020年7月22日才开始交付第一车货物、2020年8月16日才交货完毕。按照双方合同约定及被告的承诺，从2020年7月23日至2020年8月16日应承担逾期交货的违约罚金。其中从2020年7月23日-2020年8月4日，按照合同约定每天0.5%承担违约责任，逾期违约金为：124386元；从2020年8月5日-2020年8月16日，按照合同约定每天1%承担违约责任，逾期违约金为：304055元；合计逾期交货违约金：428441元。另，根据合同第二条规定，被告提供的产品中有钢架扭拧变形且尺寸末达到图纸要求、平台扶梯未按图纸进行组装，致使原告另行组装，增加人工及吊车机械费。以上损失暂按15000元计算，由被告承担。综上，因被告未按照合同约定，逾期交付货物，应当依约承担逾期交货的违约责任428441元；被告加工错误，承担给原告造成的损失15000元。因与被告协商无果，遂诉至法院，请求判如所请。被告宁夏金鑫四通钢结构有限公司辩称：一、本案的案由应当为加工承揽合同，并非买卖合同。根据原被告双方的合同约定，被告是按照原告提供的图纸为原告加工锅炉钢架及平台扶梯，原被告双方的合同履行内容是符合《民法典》关于承揽合同的特征，原告并非在被告处采购被告事先加工好的产品，故本案的案由应当为加工承揽合同纠纷。原告在履行《工矿产品购销合同》过程中存在违约行为，被告并不存在违约事实，也不应承担违约责任。1.原告存在未能按照合同约定向被告支付款项的事实。原告在向被告支付第一笔货款就存在违约的事实。双方在合同中约定被告在合同签订并生效当日即2020年6月16日就应当向被告支付总货款50%的预付款，但原告向被告支付的是承兑汇票并非现金，也未按照总货款50%的标准支付，在第五车货发车后再支付50%的货款，但原告是分四次最后支付日期是2020年8月5日才付清货款，存在未能按照合同约定支付货款的事实。2、被告已经按照合同约定期限将所有产品加工好，但是原告由于其自身原因导致派送车辆延期，车辆不足问题导致迟延拉运至施工现场即甘肃岷县的责任不应由被告承担。在双方合同第四条及第五条约定，被告将产品加工好，原告到被告厂区自提。原告将被告生产加工好的产品需要运输到西北地区甘肃岷县。由于运输路途遥远并且运输的物品均是大型的钢架，运输困难，没有运输经验的司机不敢拉运，所以原告公司的工作人员联系运输司机不及时。被告按期将产品加工好，多次催促原告在被告现场指派的工作人员（陈海童）联系车辆拉运，但原告的工作人员联系的车辆两次到被告厂区拉货后均出现问题。第一次将产品拉出被告厂区，走岷县途中发生交通事故，返回，被告又派人、派车帮忙卸车，第二次联系的车辆到被告厂区装货，由于司机不慎将车轮胎破损，为此与原告在被告厂区负责的工作人员协调赔偿事宜，耽误一个星期直到2020年7月22日，被告公司法定代表人帮忙联系宁夏康辉货运部的康经理，由原告公司的工作人员直接与康经理谈好价格后，才将产品陆续拉走。银川到甘肃岷县多公里，并且拉运的是大型钢架，路途来回花费时间五天左右，原告只联系了四辆车来回拉运了四趟才将所有产品拉完，是原告原因未能找到足够数量的车辆拉运，导致原告的货物未能及时到场。根据双方的合同约定被告的交货地点为被告的厂区，被告按照合同约定将产品加工完毕，但原告未能及时提货的责任不应由被告承担。3、被告不存在加工错误给原告造成损失的事实。被告加工好产品，原告在提货时，均是现场核验完毕后，再装车，被告不存在加工错误的事实。被告从未收到原告通知被告加工错误的事实。经审理查明：2020年6月14日，原告（乙方）与被告（甲方）签订工矿产品购销合同，约定乙方向甲方订购钢架、平台扶梯等货物共计2764139.8元，产品的设计制造与验收标准为甲方应严格按照乙方提供图纸进行加工制作，对产品的制造质量负责，所用材料按国家标准检验验收，在检验过程中若发现错供、漏供、验收不合格等由甲方造成的问题，甲方应按乙方规定的时限无偿补充、更换或修复。甲方应积极配合乙方检验员的检验工作，在乙方检验员到场前，将设备依次摆放，便于现场检验，质量保证期为自安装验收合格之日起12个月，质保期内，如发生设备的制造质量问题，甲方应当在接到乙方通知24小时内给予明确答复，并派员到达现场消除故障，如甲方48小时之内未作任何答复，乙方有权自行解决，所产生费用由甲方负责；交货地点为甲方厂内，乙方自提，甲方提供质量证明书、合格证等文件资料一式二份，一份交乙方留存，一份随货同行；运输方式及费用为汽车运输，运费由乙方承担；交货日期为签订合同后7月15日交第一车钢架平台。随后一周内交货完毕，如因甲方延迟交货给乙方造成的一切经济损失由甲方全部承担。因甲方产品本身质量问题及供货、售后服务不及时而造成乙方未能按约履行与第三方的合同义务，由此给乙方造成的损失或引起第三方向乙方索赔均由甲方承担。如甲方延迟交货，每延迟一天按总合同0.5%进行处罚；结算方式为双方签字盖章合同生效后，乙方支付50%预付款，甲方开具全额13%增值税专用发票，发货前经乙方检验验收合格后，货发五车后再支付50%发货款。合同订立后，原告以承兑汇票按期支付了第一笔货款130万元，2020年7月27日，原告向被告转账支付50万元，2020年7月30日，原告向被告转账支付40万元，2020年8月5日，原告向被告分两笔转账共564139.8元。2020年7月22日至2020年8月14日之间，被告陆续向原告提供了涉案货物。2020年8月4日，被告宁夏金鑫公司向原告出具“四方锅炉剩余货物发货计划”，计划从当日起至8月9日陆续发货完毕，并承诺“本公司严格按以上发货计划安排发货，如未能按上述日期发货，每延期一天，按合同总额的1%向江苏四方锅炉有限公司支付罚金”。另查明，2020年12月29日，被告宁夏金鑫公司向原告开具涉案增值税专用发票8张共60余万元。以上事实有原告提供的工矿产品供销合同、发货计划、出库单增值税专用发票复印件、设计图纸，被告提供的电子承兑汇票、银行回单、出库单及原被告当庭陈述等证据证实，本院对此予以确认。本院认为，原被告之间的合同合法有效，双方当事人均应按照合同约定严格履行己方义务，一方履行合同义务不符合约定的，应当承担违约责任。本案中，被告按照原告的特殊要求定制生产一批货物，符合承揽合同中定作合同的特点，涉案纠纷应为定作合同纠纷。被告作为承揽人，应当按约定及时交付工作成果，根据原被告提供的证据，被告出库单记载的出库记录和合同约定明显不符，被告出具的发货计划在发货时间和违约金约定上明显是在已经违约的情形下再次做出的承诺，并且被告也未按照该发货计划实施，显然违反双方的约定，应当承担相应违约责任。原告主张被告承担合同约定的40余万元的违约金，经查，其主张的损失主要为涉案货物组装后的锅炉购买方即将要求其承担的违约金，但原告与该购买方尚未就此进行结算，因此原告暂未产生此损失，原告以未产生的损失向被告主张相应违约金显然过高，依法应当予以调减，故本院对此调整为以货款总额2764139.8元为基数，自2020年7月23日至2020年8月14日，按年利率15.4%计算，得出的违约金金额为26013.63元。被告辩称涉案货物早已生产完毕，系原告未及时取货和安排车辆不当导致迟延发货，但没有提供证据证明，本院对此抗辩意见不予采纳。原告另主张被告赔偿15000元货物未安装的损失，提供了合同及设计图纸等证据证实，但庭审中原告自认该损失也未结算，因此该损失也未实际发生，故本院不予支持，原告就此可以同迟延交货的损失在实际发生之后根据双方合同约定一并另行起诉。被告辩称涉案货物过大无法组装，但根据双方合同约定应按图加工制作，涉案图纸载明的系加工好的状态，被告并未提供相反证据证明涉案货物无需组装，且组装完毕后能否运输与被告方并无关系，被告以此理由抗辩显然不能成立，本院对此亦不予采信。被告还抗辩原告迟延付款也存在违约，被告不应承担本案违约金，经查，原告确实在付款时未严格按照合同约定及时支付合同第一笔价款即1382069.9元，但原告支付金额为130万元的承兑汇票与此金额相差并不大，被告也对此予以接受并安排生产，另外根据合同约定被告应在原告支付完毕50%的货款后开具全额增值税发票，但被告直至2020年12月29日才将涉案发票开具完毕，而原告已在2020年8月5日货物尚未发货完毕且被告出具发货计划的次日就将款项全额支付完毕，因此原告虽然就第一笔货款的迟延付款行为稍具违约情节，但被告也存在逾期未开具增值税发票的违约行为，此两项并不严重的违约应予相互抵消，被告以此作为抗辩拒绝支付本案违约金的理由显然不能成立，本院对此不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百七十四条、第二百五十一条、第二百六十一条、第二百六十二条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十七条、第三十条、四十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告宁夏金鑫四通钢结构有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告江苏四方锅炉有限公司违约金26013.63元；二、驳回原告江苏四方锅炉有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7952元，减半收取3976元，保全费2770元，合计6746元，由原告江苏四方锅炉有限公司负担6000元，由被告宁夏金鑫四通钢结构有限公司负担746元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交案件受理费。审 判 员  张 悦二〇二一年三月二十四日法官助理  张玉洁书 记 员  徐雨辰