吉林省白城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）吉08民终336号 上诉人（原审原告、原审并案被告）：王**，男，1963年12月1日生，汉族，住吉林省白城市洮北区纯阳村二社。 上诉人（原审被告、原审并案原告）：白城经济开发区公共事业维护管理处。 委托诉讼代理人：李傲，吉林承载律师事务所律师。 上诉人王**与上诉人白城经济开发区公共事业维护管理处（以下简称白城经开维护处）劳动争议一案，不服吉林省白城市洮北区人民法院（2020）吉0802民初4636号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月2日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。 王**上诉请求：要求依法撤销原判决第三项，依法改判支持王**的诉讼请求。事实和理由：一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。2009年7月王**通过朋友介绍到白城经开维护处处工作，主要从事路平维修、路边条石及人行步道基础维修、污水井口井盖维修、雨水井口井盖维修及基础维修工作，双方约定月工资1200元，每月以现金形式支付给王**，2014年至2016年每月工资1700元，2017年至今每月工资为2200元，但白城经开维护处一直未与王**签订书面劳动合同。2020年8月15日在白城经开维护处未按法律规定提前30日通知的情况下王**突然接到白城经开维护处不明理由的辞退通知，王**认为在白城经开维护处处工作期间没有任何违法违纪行为，也严格遵守白城经开维护处的各项规章制度。由于白城经开维护处没有理由的辞退行为违反了《劳动法》、《劳动合同法》等相关规定，严重损害了王**的合法权益，王**依法提起上诉，望二审法院能够依法撤销原判决第三项，请求人民法院判令白城经开维护处给付王**工作期间（2009年7月至2020年8月15日）加班工资合计人民币204059元，其中法定节假日加班工资为人民币27821元，休息日加班工资人民币176238元；请求人民法院判令白城经开维护处支付王**因未签订劳动合同需支付的2倍工资人民币26400元（1200x2x11个月）；请求人民法院判令白城经开维护处给付王**未提前30日通知解除劳动关系应支付的一个月工资人民币2200元。 白城经开维护处辩称，王**与白城经开维护处之间是劳务关系，而非劳动合同关系。且白城经开维护处劳务关系解除事宜与王**进行过协商，虽然王**不同意解除，但是，白城经开维护处管理处也并不存在违法解除劳动合同的法定情形。因此，王**的上诉主张不具备事实和法律依据，没有证据证实，其上诉请求依法不能支持。 白城经开维护处上诉请求：1、请求依法撤销（2020）吉0802民初4636号民事判决，裁定发回重审或依法改判白城经开维护处不承担给付义务。2、判决一、二审诉讼费用由王**承担。事实和理由：一、原审法院认定事实错误。1、在2009年，根据白城经开维护处的实际情况需要临时用工，王**通过朋友介绍来到了白城经开维护处工作，王**的身份是临时工，区别于白城经开维护处在编的人员的劳动合同关系身份。如果白城经开维护处招录的是劳动合同关系人员，我们肯定会招入年轻人员，而不会招录像王**岁数这么大的人员。基于此事实可知，白城经开维护处与王**之间只能是劳务关系，而非劳动合同关系。2、由于白城经开维护处的部门特殊性，根据实施方案白城经开维护处已经与上王**进行了多次协商解除事宜，但王**不同意解除，从王**提也能够证明白城经开维护处与王**对解除事宜进行过协商，然而原审法院对此事实置若罔闻、视而不见，草率的认定白城经开维护处解除行为具有违法性，是违法解除劳动合同，从而判决白城经开维护处承担违法解除劳动合同赔偿金50600元，缺乏事实依据。二、原审法院适用法律错误。既然白城经开维护处与王**之前不是劳动合同关系又不存在违法解除劳动合同的事实，原审法院基于该错误认定事实基础之上，错误认定王**与白城经开维护处存在劳动合同关系和白城经开维护处应给付王**违法解除劳动合同赔偿金属于适用法律错误。 王**辩称，我是2009年7月份到管理处参加工作，2020年8月份解除劳动合同，白城经开维护处始终说给我们签劳动合同，但始终未签。白城经开维护处说我们是劳务关系，我们不认可。因为我干了11年多，难道这还是劳务关系吗？我认为是劳动关系。 王**向一审法院起诉请求：1、请求人民法院判令白城经开维护处给付王**工作期间（2009年7月至2020年8月15日）加班工资合计人民币204059元；2、请求人民法院判令白城经开维护处支付王**因未签订劳动合同需支付的2倍工资人民币26400元（1200元＊11个月）。 白城经开维护处向一审法院起诉请求：1、请求判令白城经开维护处不支付王**赔偿金50600元；2、由王**承担诉讼费用。事实与理由：王**因确认劳动关系及加班工资等发生争议，王**诉至白城市劳动人事争议仲裁委员会，该委做出白劳人仲案字（2020）232号裁决书，裁决白城经开维护处向王**支付违法解除劳动合同赔偿金人民币50600元。白城经开维护处认为，双方间不存在违法解除劳动合同情形，且仲裁委员会确定的王**月工资没有任何依据，致使赔偿金额过高，故诉至人民法院，请依法裁判。 一审法院认定事实：王**于2009年7月到白城经开维护处从事司机工作，月工资从2009年7月至2014年12月月工资为1700元，2015年1月至2019年9月月工资为1700元，2017年10月1日至2020年8月15日月工资为2200元，工资发放形式为现金，双方没有签订书面的劳动合同。2020年8月15日白城经开维护处依据《白城经济开发区公共事业维护管理处关于精简临时工作人员实施方案》解除与王**之间的劳动合同，王**对白城经开维护处解除劳动关系的行为存在异议，并拒绝在离职书上签字，王**起诉至白城市劳动人事争议仲裁委员会，请求为1．要求确认申请人与被申请人自2009年7月至2020年8月15日期间存在劳动关系。2．要求被申请人给付申请人工作期间（2009年7月至2020年8月15日）加班工资人民币204059元。3．要求被申请人给付申请人因未签订劳动合同需支付的二倍工资26400元（1200元／月＊2倍＊11个月）。4．要求被申请人给付申请人违法解除劳动关系赔偿金人民币52800元（2200元＊12个月＊2倍）。该委于2020年11月30日作出白劳人仲案字［2020］232号裁决书：一、申请人与被申请人自2009年7月至2020年8月15日存在劳动关系；二、被申请人自本裁决生效之日起10日内向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金50600元；三、对申请人其他申诉请求不予支持。该裁决下发后，王**、白城经开维护处向法院提起诉讼，导致本案诉讼。 一审法院认为，白城经开维护处对其与王**之间于2009年7月至2020年8月15日之间存在劳动关系的事实没有异议，法院予以确认。（一）关于违法解除劳动合同赔偿金问题。白城经开维护处依照《白城经济开发区公共事业维护管理处关于精简临时工作人员实施方案》对1964年1月1日前出生的男性进行裁减。根据《中华人民共和国劳动法》第十六条规定禁止招用未满16周岁的未成年人，但对于劳动者年龄的上限没有进行规定，故白城经开维护处解除其与王**劳动合同关系的理由及依据缺乏合法性，白城经开维护处在未与王**进行沟通、协调的前提下就解除双方之间的劳动合同关系，属于违法解除。王**从2009年7月至2020年8月15日在白城经开维护处工作，工作年限11年2个月，白城经开维护处对王**主张的工资提出异议，但未提交相应的证据予以反驳，故法院对王**主张其工作为2200元每月予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条、第四十八条之规定白城经开维护处应当向王**支付违法解除劳动合同赔偿金2200元＊11.5个月＊2倍＝50600元。（二）关于加班工资。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”王**未对加班的事实提供证据予以证明，法院对其主张的加班工资不予支持。（三）关于未签订劳动合同的二倍工资问题。王**的入职时间为2009年7月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款规定：“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”王**至少应当于2009年9月起知道其权利受到侵害，故其该项诉讼请求的仲裁时效应当从该日起计算一年为限，王**的该项请求已经超过法律规定的一年仲裁时效期间，故法院对王**的该项诉讼请求不予支持。综上所述，王**的请求部分成立、白城经济开发区公共事业维护管理处的诉讼请求不成立，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第十条第二款、第十六条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，判决如下：一、王**（并案被告）与白城经济开发区公共事业维护管理处（并案原告）于2009年7月至2020年8月15日之间存在劳动合同关系。二、白城经济开发区公共事业维护管理处（并案原告）于判决生效之日起五日内向王**（并案被告）支付违法解除劳动合同赔偿金50600元。三、白城经济开发区公共事业维护管理处（并案原告）无须向王**（并案被告）支付加班工资、未签订劳动合同二倍工资。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审法院（2020）吉0802民初4641号案件受理费5元，由白城经济开发区公共事业维护管理处负担。本案的案件受理费5元，由王**负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。 本院认为，关于王**与白城经开维护处之间是否属于劳动关系。王**作为劳动者在白城经开维护处有明确、具体的工作岗位，且较长时期内稳定地为白城经开维护处提供劳动，白城经开维护处亦按月向王**支付工资，双方具有人身和组织上的隶属性，且王**从事的劳动属于白城经开维护处不可缺少的工作，是该单位业务的组成部分。因此，王**与白城经开维护处之间是劳动关系，白城经开维护处称双方是劳务关系的主张，本院不予支持。 白城经开维护处主张根据《白城经济开发区公共事业维护管理处关于精简临时工作人员实施方案》与王**解除劳动关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。”白城经开维护处的主张并不符合用人单位可以解除劳动合同的情形，并且双方就解除劳动关系一事并未协商一致，故白城经开维护处的行为属于违法解除劳动关系，一审认定白城经开维护处向王**支付违法解除劳动合同赔偿金50600元，并无不当。 王**主张未签订劳动合同的二倍工资，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”本案中，王**的入职时间为2009年7月，其申请仲裁时间为2020年10月16日，现其主张未签订书面劳动合同的二倍工资已超过法定一年的仲裁时效，故该主张本院不予支持。 关于加班工资。王**虽主张其无休息日及节假日，但其未能就具体加班情况提供证据予以证明，故该主张本院不予支持。 综上所述，王**、白城经济开发区公共事业维护管理处的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由王**负担10元、白城经济开发区公共事业维护管理处负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  曹宝明 审判员  孙晓琦 审判员  李 瑞 二〇二一年三月十二日 书记员  燕 秋