湖南省株洲市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘02民终145号上诉人（原审被告）：醴陵市铂金土地开发有限公司，住所地：湖南省醴陵市白兔潭镇白市居委会。法定代表人：叶培龙，执行董事。委托诉讼代理人：王福成，江西博韬律师事务所律师，代理权限：特别授权。被上诉人（原审原告）：夏昌文，男，1963年5月10日出生，汉族，湖南省醴陵市人，住湖南省醴陵市。委托诉讼代理人：杨喜，男，1986年9月22日出生，汉族，湖南醴陵市人，住湖南省醴陵市。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：邓姿红，醴陵市正和法律服务所法律工作者，代理权限：一般代理。原审被告：刘合春，男，1957年1月9日出生，汉族，江西省萍乡市人，住江西省萍乡市安源区。上诉人醴陵市铂金土地开发有限公司（以下简称铂金土地开发公司）因与被上诉人夏昌文、原审被告人刘合春合同纠纷一案，不服湖南省醴陵市人民法院（2020）湘0281民初1864号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后依法组成合议庭审理本案。经过阅卷、询问当事人及其诉讼代理人，本案现己审理终结。上诉人铂金土地开发公司上诉请求：撤销原判，改判驳回被上诉人夏昌文在一审对上诉人的诉讼请求。事实和理由：案涉《合作钢筋购销协议》非买卖协议亦非合伙或合股协议，因为没有买卖行为，没有买卖标的物的交付。只约定结算利润方式，但未约定亏损承担方式及比例。该协议名为合伙，实为提供借款并获得利息，应属借款合同。但我公司亦未收到被上诉人夏昌文提供的借款，且被上诉人主张18万元利润超出国家允许利息。被上诉人夏昌文答辩：本案双方系定向投资合作关系。由被上诉人出资用于上诉人铂金水岸项目后期钢筋采购，并约定了向被上诉人支付利润的计算方法。双方合作事务完成并按约定支付利润计算方法办理结算后上诉人出具“欠条”和“承诺书”，可以认定上诉人进一步确认合作事实的存在。上诉人的上诉请求无理，应予驳回。原审被告刘合春书面答辩：本案所涉事项属本人在担任铂金土地开发公司法人代表期间的履职行为，无任何私人行为，请法庭查明。对原审判决无异议，服从法院判决。夏昌文向一审法院诉讼请求：1.判令二被告立即支付原告货款180000元及利息（自2019年7月30日起至货款还清之日止）；2.由被告承担诉讼费。事实与理由：2018年5月7日被告向原告购买钢筋，2019年1月10日原、被告进行清算，并同日向原告出具欠条一张，开具欠条后原告多次催问被告，2019年3月29日被告承诺2019年7月30日付清，但该款至今未付，为维护自身合法权益，特诉至法院，请求判令所请。一审法院认定事实：铂金土地开发公司在醴陵市白兔潭镇从事房产开发，夏昌文一直为其提供钢筋。2018年5月7日，原告与被告铂金土地开发公司签订《合作钢筋购销协议》，协议约定：甲方（铂金土地开发公司）铂金水岸项目后期所购的钢筋，由乙方（夏昌文）投入人民币陆拾万元整（￥600000元）作为采购甲方铂金水岸项目采购干钢筋的采购款，由甲方直接从他处采购钢筋，不从乙方购买钢筋，由甲方提供所购钢筋数量的增值发票复印件给乙方为依据，按发票吨数计算差价（从原告处购买价格与被告直接采购价格差额），盘螺萍钢每吨按人民币三百元（￥300元）付给乙方，其他规格每吨按人民币叁佰陆拾元（￥360元）每吨计算。按上述结算方法，整个项目验收合格之日算起，甲方20个工作日内结清投入采购钢筋款人民币陆拾万元（￥600000元）及利润给乙方。协议下方备注“即9#、11#栋封顶验收合格，20个工作日付清，在验收不合格封顶后30天内付清”。原告夏昌文与被告铂金土地开发公司法定代表人刘合春均在该协议上签字并按捺手印，并加盖醴陵市铂金土地开发有限公司铂金水岸项目部印章。项目竣工后，2019年1月10日，被告铂金土地开发公司与原告夏昌文对账，根据协议，被告铂金土地开发公司应付差价款180000元给原告夏昌文，当日被告刘合春向原告夏昌文出具欠条一张，欠条内容为“今欠到夏昌文投入铂金水岸项目钢材供应所得的利润人民币壹拾捌万元整（180000元）”。出具欠条后，原告夏昌文多次向被告刘合春催问欠款，2019年3月29日，刘合春就欠款向原告出具承诺书，承诺铂金土地开发公司与夏昌文合作的“铂金水岸”项目9#、11#所产生的利润180000元于2019年7月30日结清。期间所产生的其他利息费用另算，被告刘合春在该承诺书予以签字并加盖了被告铂金土地开发公司公章。被告铂金土地开发公司对《承诺书》所盖公章真实性有异议，但未在其承诺的时间内提交书面鉴定申请，视为放弃。原告在庭审中表示放弃要求被告刘合春承担支付责任的诉讼请求。另查明：被告刘合春原系被告铂金土地开发公司法定代表人，2019年12月19日铂金土地开发公司法定代表人由刘合春变更为殷水，2020年7月27日又由殷水变更为现法定代表人叶培龙。以上事实有原告提供的《合作钢筋购销协议》、《欠条》、《承诺书》、被告铂金土地开发公司提供的公司营业执照及本院开庭笔录在卷佐证，足以认定。在诉讼过程中，原告于2020年6月4日提出财产保全申请，申请冻结被告醴陵市铂金土地开发有限公司、刘合春银行存款183500元或查封、冻结其相应价值的财产。本院于2020年6月15日作出（2020）湘0281民初1864号民事裁定书，裁定冻结被告醴陵市铂金土地开发有限公司、刘合春名下银行存款183500元或查封、冻结其相应价值的财产。一审法院认为：本案系合同纠纷。本案中，夏昌文与刘合春就铂金土地开发公司铂金水岸项目达成合作钢筋购销协议，由原告提供资金给被告铂金土地开发公司购买钢材，由被告公司按所购钢材每吨支付固定的差价款给原告，系双方真实意思表示，不违反法律规定，双方应按照合同约定履行自己的义务。现经双方结算，被告铂金土地开发公司应支付差额价款180000元给原告，现被告铂金土地开发公司逾期未付，应承担支付责任；双方对逾期付款违约金约定不明，视为未约定，原告要求支付逾期付款利息，不予支持。被告刘合春原系铂金土地开发公司法定代表人，本案纠纷发生在刘合春任职法定代表人期间，其与原告夏昌文就被告铂金土地开发公司项目达成合作，双方签订协议，并经对账出具欠条及承诺书，应视为职务行为，其个人不应承担支付责任。被告铂金土地开发公司在出具欠条和承诺书中将原告应得的固定差价款视为利润，不影响被告公司承担支付责任，被告铂金土地开发公司所辩不承担支付责任的理由不能成立。被告刘合春经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应予缺席判决。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第八十四条、第八十八条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告醴陵市铂金土地开发有限公司支付180000元欠款给原告夏昌文，此款在本判决生效后三日内付清；二、驳回原告夏昌文的其他诉讼请求。案件受理费3900元，减半收取1950元，保全费1437.5元，合计3387.5元，由被告醴陵市铂金土地开发有限公司负担。二审期间，上诉人铂金土地开发公司未提供新的证据。被上诉人夏昌文提供证据如下：一、账户对账单一份，证明杨喜分别于2018年3月分三次向曾美琪账户汇款60万元。二、收据一张，证明夏昌文书写收据，收到曾美琪于2018年、2019年间分三次归还钢筋款本金60万。三、增值税发票复印件七份，证明上诉人铂金土地开发公司提供的购买钢筋发票。上诉人铂金土地开发公司质证：对账单显示汇款人系案外人杨喜，且收款人是曾美琪。收据系夏昌文手写的文字，内容亦系杨喜、曾美琪之间的还款。此二份证据亦未涉及本公司，与本公司无关。证据三系复印件，且来源不明，不予认可。本院对被上诉人夏昌文提供的证据经举证质证认为其证据不符合证据规则要求，不能达到其证据目的，不予采信。一审判决查明夏昌文一直为铂金土地开发公司提供钢筋的事实，现在上诉人铂金土地开发公司提出异议，夏昌文未提供证据证明。对此事实本院不予认定。本院查明的其它事实与一审一致，予以确认。本院认为，本案系合同纠纷。根据上诉人铂金土地开发公司上诉请求及理由，被上诉人夏昌文答辩意见及原审被告刘合春的答辩意见，本案争议的焦点是上诉人铂金土地开发公司与被上诉人夏昌文之间属于什么关系？18万元款项属于什么性质？上诉人铂金土地开发公司是否应当向被上诉人夏昌文支付18万元？分析如下：铂金土地开发公司在一审庭审中认可刘合春在2018至2019年间担任本公司法定代表人，且庭后提供的企业信用信息显示2019年12月19日其公司法定代表人由刘合春变更为殷水，2020年7月27日由殷水变更为现任法定代表人叶培龙，该事实在一审判决查明的事实部分己经写明。在刘合春担任上诉人铂金土地开发公司法定代表人期间的2018年5月7日，铂金土地开发公司与夏昌文签订了《合作钢筋购销协议》。该协议书夏昌文、刘合春签名并按捺手印，且加盖醴陵市铂金土地开发有限公司铂金水岸项目部印章。该协议约定了双方的权利及义务，双方形成合同关系。2019年1月10日，双方根据协议对账后，刘合春向夏昌文出具内容为“今欠到夏昌文投入铂金水岸项目钢材供应所得利润人民币壹拾捌万元整（180000元）”的欠条，该18万元系夏昌文应得利润。2019年3月29日，刘合春又向夏昌文出具承诺书，承诺所欠18万元于2019年7月30日结清。刘合春在承诺书上签名并加盖铂金土地开发公司公章。刘合春系铂金土地开发公司法定代表人，有权利决定本公司业务经营范围以及本公司业务经营方式，所行使的民事行为代表公司，其民事法律关系所产生的法律后果应由其公司承担。本案发生在刘合春担任铂金土地开发公司法定代表人期间，系其履行职务行为。如果铂金土地开发公司认为刘合春履职期间对公司利益造成损害，应由公司另行采取其它方式解决，不能对抗第三人。原审法院依据证据查明事实后在作出判决时进行了详尽的分析和充分的阐述，本院不再赘述。铂金土地开发公司提出的上诉请求和理由没有事实依据和法律依据，应将所欠18万元支付给夏昌文。综合上述，原判认定事实清楚，证据确实，判决恰当，应予维持。上诉人醴陵市铂土地开发有限公司的上诉理由不足，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3900元，由上诉人醴陵市铂金土地开发有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  易文胜审判员  李少华审判员  张晓玲二〇二一年三月十七日法官助理伍露书记员郭敏慧