北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0106民初26334号原告：北京博爱瑞诚进出口贸易有限公司，住所地北京市朝阳区大洋路333号1层B133室。法定代表人：武瑞峰，经理。委托诉讼代理人：王瑞彬，男，该公司员工。委托诉讼代理人：宋学锋，北京市京师（南昌）律师事务所律师。被告：北京美特美思国际贸易有限公司，住所地北京市丰台区方庄蒲芳路9号3号楼2018室。法定代表人：张俊珠，执行董事。被告：程仲庐，男，1975年4月21日出生，汉族，北京美特美思国际贸易有限公司经理，户籍地北京市海淀区。二被告的委托诉讼代理人：刘振玺，北京市汉龙律师事务所律师。二被告的委托诉讼代理人：李可，北京市汉龙律师事务所实习律师。原告北京博爱瑞诚进出口贸易有限公司（以下简称博爱瑞诚公司）与被告北京美特美思国际贸易有限公司（以下简称美特美思公司）、程仲庐借款合同纠纷一案，本院于2020年10月23日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，公开开庭进行了审理。原告博爱瑞诚公司的委托诉讼代理人王瑞彬、宋学锋，被告美特美思公司的法定代表人张俊珠，二被告的委托诉讼代理人刘振玺、李可到庭参加诉讼。本案现已审理终结。博爱瑞诚公司向本院提出诉讼请求：1.被告美特美思公司返还预付款1587500元；2.被告美特美思公司支付违约金（以1587500元为基数，自2017年10月31日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日至实际清偿之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；3.被告程仲庐对上述债务承担连带给付责任；4.诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2017年7月11日，原告与被告美特美思公司签订《合作协议》，约定：一、原告预付货款2587500元，被告负责购买并销售南非铬矿产品。二、被告保证预付款在2017年10月30日前退回给原告。三、如到期不能退还，被告程仲庐个人承担连带责任。四、违约方承担违约责任。协议签订后，原告履行了协议将款项全额支付给被告美特美思公司，被告美特美思公司未履行合同。按约定被告美特美思公司应当在2017年10月30日前将该笔款项退还原告，但被告美特美思公司未退还。经过多次催要，被告美特美思公司于2018年6月9日归还了100万元，剩余拖欠至今。2019年3月16日，原被告三方签订《对账确认函》，确认：一、截止2018年12月31日，被告应给付原告货款及欠款合计4811136元；2017年7月12日，借给被告美特美思公司现金2587500元，2018年6月9日归还1000000元，截止2018年12月31日尚未归还借款1587500元。二、被告程仲庐自愿对被告美特美思公司欠原告的三笔债务承担保证担保责任。上述协议签署至今，原告多次向二被告主张债权，要求给付拖欠款项，但被告总是以各种理由推脱至今。综上，被告拖欠款项，属于恶意违约，其违约行为会给原告造成巨大损失。故此，提起本案诉讼。美特美思公司、程仲庐辩称：对于第一项诉讼请求，由于原被告之间没有形成民间借贷法律关系，故被告没有返还原告预付款的义务。对于第二项诉讼请求，由于双方在合同中并未约定违约金条款，故被告没有支付违约金的义务。对于第三项诉讼请求，由于原告没有在法定保证期间内主张权利，被告程仲庐的保证责任应当予以免除。请求法院驳回原告的诉讼请求。博爱瑞诚公司围绕诉讼请求提交合作协议、对账确认函、交通银行电子回单、微信聊天记录；美特美思公司、程仲庐就其答辩意见提交农行银行回单；本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，对双方当事人无异议证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年7月11日，博爱瑞诚公司（甲方）与美特美思公司（乙方）签订《合作协议》，约定：就甲方和乙方共同经营南非铬矿产品，达成本合作协议；甲方同意在2017年7月12日前支付2587500元至美特美思公司本协议指定账号，用于“AZURERESOURCESINTERNATIONALLTD”于2017年8月15日前发运5000吨南非42%含量铬铁比1.5以上的预付货款；本协议项下的42%含量南非原矿，乙方负责该货物的销售，销售价格需经甲方确认，由此产生的利润，经甲方确认后支付到甲方指定账号；如销售价格低于采购价格，发生亏损，甲方不承担，由乙方承担全部亏损；乙方负责甲方资金安全，该预付货款最晚需要在海运提单日后70天内退回，也就是2017年10月30日前退回，可以根据提单发运情况，分批退回；乙方负责协调“AZURERESOURCESINTERNATIONALLTD”本协议项下5000吨南非原矿尽快及时在2017年8月15日前发运。2019年3月16日，博爱瑞诚公司（甲方）与美特美思公司（乙方）签订《对账确认函》，约定：因甲方公司进行应收账款核对工作需要，特对双方往来账进行核实，截止2018年12月31日，乙方应付给甲方货款及欠款金额合计4811136元；该款项由二笔购销合同货款及一笔借款组成……2017年7月12日甲方借给乙方现金2587500元，2018年6月19日归还借款1000000元，截止2018年12月31日尚未归还借款金额1587500元；甲乙双方对此二笔购销合同货款及一笔借款的内容及金额均无异议，确认无误。程仲庐在该对账函载明“程仲庐自愿对乙方公司欠甲方公司的上述三笔债务承担保证担保责任”右方签字捺印。另查，博爱瑞诚公司于2017年7月12日向美特美思公司转账2587500元。美特美思公司于2018年6月19日向博爱瑞诚公司转账1000000元。案件审理中，美特美思公司称程仲庐系其公司经理。博爱瑞诚公司提交王瑞彬与程仲庐之间的微信聊天记录，拟证明其分别于2019年7月29日、2019年9月20日、2019年10月27日、2019年11月1日向美特美思公司、程仲庐要求偿还借款。本院认为，债务应当清偿。博爱瑞诚公司与美特美思公司签订合作协议，双方就预付货款的退回问题进行了约定，预付货款应于2017年10月30日前退回。后双方又在对账确认函中结算，将剩余未退货款转为借款，但未写明还款的日期，根据相关法律规定，应认定为诉讼时效中断。现博爱瑞诚公司要求美特美思公司偿还借款，合法有据，本院予以支持，美特美思公司逾期退回货款，已经构成违约，然博爱瑞诚公司要求美特美思公司支付违约金的诉讼请求，不符合双方约定，本院不予支持。关于程仲庐个人是否承担保证责任问题，程仲庐在对账确认单上作为保证人签字按印，双方对保证方式未作约定，应视为连带责任保证，因主债权已经逾期，保证责任的保证期间应自签字按印之日起算，博爱瑞诚公司提交证据证明其最早于2019年7月29日即要求程仲庐偿还借款，未超过法律规定的保证期间，程仲庐依法应对主债权承担连带清偿责任，本院对博爱瑞诚要求程仲庐承担连带给付责任的诉讼请求予以支持。综上，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释〔2020〕17号）第三十一条之规定，判决如下：一、北京美特美思国际贸易有限公司于本判决生效后七日内偿还北京博爱瑞诚进出口贸易有限公司借款1587500元；二、程仲庐对上述第一项债务承担连带清偿责任；三、驳回北京博爱瑞诚进出口贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21338元，由北京美特美思国际贸易有限公司、程仲庐负担（于本判决生效后七日内交纳）。公告费260元，由程仲庐负担（于本判决生效后七日向北京博爱瑞诚进出口贸易有限公司支付）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审判员  郑娟二〇二一年三月二十九日书记员  高桐