吉林省长春铁路运输中级法院 行 政 裁 定 书 （2021）吉71行终47号 上诉人（原审原告）包汉纯，男，1964年7月3日出生，汉族，住吉林省敦化市。 委托代理人吴海丽，北京圣运（天津）律师事务所律师。 委托代理人冯李明杰，北京圣运（天津）律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）延边朝鲜族自治州自然资源局，住所地吉林省延吉市长白山东路219号。 法定代表人金贵男，该局局长。 委托代理人吕宏伟，该局法规处科员。 委托代理人孙静，吉林鑫州律师事务所律师。 上诉人包汉纯因与被上诉人延边朝鲜族自治州自然资源局不履行行政复议法定职责一案，不服延边铁路运输法院（2020）吉7105行初35号行政裁定，上诉至本院。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 原审法院认定：2020年8月20日，包汉纯以敦化市自然资源局未正确履行政府信息公开法定职责为由，通过EMS特快专递向延边州自然资源局邮寄了《行政复议申请书》，该特快专递于2020年8月21日被签收。2020年10月28日，包汉纯以延边州自然资源局不履行行政复议法定职责为由，通过EMS特快专递向延吉市人民法院邮寄了起诉状及相关材料，邮件于10月29日被签收。2020年11月5日，延吉市人民法院告知包汉纯本案由原审法院管辖，包汉纯于当日前往原审法院起诉，原审法院于2020年11月11日立案受理。2020年11月10日，延边州自然资源局已对包汉纯提出的行政复议申请作出《行政复议受理通知书》，并向敦化市自然资源局发出《行政复议答复书》。 原审法院认为：（一）《中华人民共和国行政复议法》第十六条规定，公民、法人或者其他组织申请行政复议，行政复议机关已经依法受理的，或者法律、法规规定应当先向行政复议机关申请行政复议、对行政复议决定不服再向人民法院提起诉讼的，在法定行政复议期限内不得向人民法院提起行政诉讼。第三十一条规定，行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定；但是法律规定的行政复议期限少于六十日的除外。情况复杂，不能在规定期限内作出行政复议决定的，经行政复议机关的负责人批准，可以适当延长，并告知申请人和被申请人；但是延长期限最多不超过三十日。根据上述法律规定，行政复议的法定复议期限最长为九十日，而且在复议机关已经受理的情况下，行政相对人在法定复议期限内不得提起行政诉讼。行政复议与行政诉讼作为解决行政争议的两种方式，当事人进行选择时应注意两者之间的衔接，而不应同时启动两种救济程序，造成司法资源及行政资源的浪费。本案中，在延边州自然资源局已经受理复议申请的情况下，包汉纯不得在法定复议期限内提起行政诉讼。（二）根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条规定，人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。第七十四条第二款规定，行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（1）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（2）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；（3）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。在不履行职责行政诉讼案件中，被诉行政机关是否存在未依法履行法定职责的违法行为，只是人民法院判断被诉行政机关应否履行法定职责的事实基础和前提，而不能成为单独的诉请和判项。对于确认不履行行政复议法定职责违法的诉讼请求，当事人可在复议程序结束后，在对复议决定不服的行政诉讼中一并提出。在本案中，包汉纯将“确认延边州自然资源局未依法履行职责违法”作为一个单独的诉讼请求，没有事实和法律依据，依法不应支持。综上，包汉纯在延边州自然资源局已经受理并开始履行行政复议过程中，提起本案的诉讼违反了行政复议法的规定，且诉讼不具有诉的利益。综上，原审法院于2020年11月26日作出（2020）吉7105行初35号行政裁定：驳回包汉纯的起诉。 包汉纯上诉请求：撤销原审裁定，指令原审法院继续审理本案。主要理由为：包汉纯在阳光城现代城市综合体施工工地（原吉林省敦化市江南镇民主村一组园田地）拥有合法的承包土地，后因“阳光城现代城城市综合体施工工地建设”项目被征收，为核实征收的合法性，于2020年6月11日向敦化市自然资源局邮寄了6份信息公开申请表，后因敦化市自然资源局未正确履行信息公开法定职责，于2020年8月20日以快递形式向延边州自然资源局申请行政复议，要求确认敦化市自然资源局未正确履行信息公开法定职责。经网上查询延边州自然资源局于2020年8月21日签收行政复议申请，但迄今没有作出任何答复。延边州自然资源局的行为实体和程序皆违法，严重侵犯了相对人的合法利益，故依法向延边铁路运输法院提起行政诉讼。2020年12月1日，包汉纯收到原审法院作出的驳回起诉裁定书，该裁定认定事实不清，适用法律错误，应予纠正。（一）延边州自然资源局并未在法定期限内受理包汉纯复议申请，一审裁定认定事实错误。包汉纯早在2020年8月20日就通过快递方式向延边州自然资源局邮寄行政复议申请书及相关材料（快递单号：1113504988578），经在EMS官网查询，邮寄的行政复议申请书及相关材料已于2020年8月21日邮寄到延边州自然资源局并由收发室签收，后包汉纯在9月打电话询问复议情况，延边州自然资源局说没有收到邮寄的复议申请，包汉纯将快递单号告诉延边州自然资源局工作人员，其仍称没有找到包汉纯邮寄的快递，为解决此事，包汉纯于2020年9月9日再次向延边州自然资源局邮寄行政复议申请及相关材料（快递单号：1113505076078），经在EMS官网上查询，该邮件于2020年9月10日邮寄到延边州自然资源局并由收发室签收，直到2020年10月28日包汉纯向延吉市人民法院邮寄行政起诉状及相关案件材料时，延边州自然资源局仍未对上诉人的复议申请进行回复。根据《行政复议法》第十七条规定：“行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人；对符合本法规定，但是不属于本机关受理的行政复议申请，应当告知申请人向有关行政复议机关提出。除前款规定外，行政复议申请自行政复议机关负责法制工作的机构收到之日起即为受理。”以及第三十一条规定：“行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定；但是法律规定的行政复议期限少于六十日的除外。情况复杂，不能在规定期限内作出行政复议决定的，经行政复议机关的负责人批准，可以适当延长，并告知申请人和被申请人；但是延长期限最多不超过三十日。”延边州自然资源局自2020年8月21日签收包汉纯邮寄的行政复议申请之日起就应当开始起算行政复议期限，被上诉人应于60日内作出行政复议决定，但延边州自然资源局并未作出，原审法院在未查清此案件事实的情况下，就认定延边州自然资源局于2020年11月10日对包汉纯作出行政复议受理通知，不存在不履行政复议法定职责的违法行为，认定事实明显错误。（二）原审法院适用法律明显错误，严重侵害包汉纯的诉权。原审法院基于错误的事实认定，直接依据《行政复议法》第十六条规定：“公民、法人或者其他组织申请行政复议，行政复议机关已经依法受理的，或者法律、法规规定应当先向行政复议机关申请行政复议、对行政复议决定不服再向人民法院提起行政诉讼的，在法定行政复议期限内不得向人民法院提起行政诉讼。公民、法人或者其他组织向人民法院提起行政诉讼，人民法院已经依法受理的，不得申请行政复议。”第三十一条规定：“行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定；但是法律规定的行政复议期限少于六十日的除外。情况复杂，不能在规定期限内作出行政复议决定的，经行政复议机关的负责人批准，可以适当延长，并告知申请人和被申请人；但是延长期限最多不超过三十日。行政复议机关作出行政复议决定，应当制作行政复议决定书，并加盖印章。行政复议决定书一经送达，即发生法律效力。”认为行政复议的法定复议期限最长为90日，并且在复议机关已经受理的情况下，行政相对人在法定复议期限内不得提起行政诉讼，属于明显的法律适用错误。首先，2020年8月20日包汉纯就通过快递方式向延边州自然资源局邮寄《行政复议申请书》及相关材料，经查询延边州自然资源局也于2020年8月21日签收，根据《行政复议法》第十七条规定：“行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人；对符合本法规定，但是不属于本机关受理的行政复议申请，应当告知申请人向有关行政复议机关提出。除前款规定外，行政复议申请自行政复议机关负责法制工作的机构收到之日起即为受理。”行政复议机关应当于收到复议申请之日起5日内对当事人的复议申请进行审查，对于不予受理的应当书面告知申请人，否则自行政复议机关负责法制工作的机构收到之日起即为受理。本案中，延边州自然资源局于2020年8月21日就签收了包汉纯邮寄的行政复议申请及相关材料，至2020年10月28日包汉纯通过邮寄方式向延吉市人民法院递交起诉状时，延边州自然资源局并没有受理复议申请，因此并不存在原审法院所适用的《行政复议法》第十六条规定的行政复议已经受理的不得提起诉讼的情况。其次，在包汉纯提起诉讼时，延边州自然资源局并没有受理复议申请，也没有在法定期限60日内对复议申请作出复议决定，根据《行政复议法》第三十一条规定：“行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定；但是法律规定的行政复议期限少于六十日的除外。情况复杂，不能在规定期限内作出行政复议决定的，经行政复议机关的负责人批准，可以适当延长，并告知申请人和被申请人；但是延长期限最多不超过三十日。行政复议机关作出行政复议决定，应当制作行政复议决定书，并加盖印章。行政复议决定书一经送达，即发生法律效力。”行政复议期限延长要经过行政复议机关负责人的批准，并告知申请人和被申请人。本案中，包汉纯在提起诉讼前从未收到过复议受理通知，没有收到过行政复议延长30日通知，也没有收到复议决定，因此本案并不适用原审法院所认定的复议期限最长为90天的规定。 延边州自然资源局辩称，原审裁定驳回起诉正确，应予维持。（一）原审裁定认定事实清楚。包汉纯于2020年11月5日到我局申请行政复议，我局已受理，并于2020年11月10日作出受理决定书，通知包汉纯到我局签收，包汉纯拒绝签收。现我局已作出通知书，通知敦化市自然资源局作出书面答复，敦化市自然资源局已作出答复，我局正在审查。我局未收到包汉纯所称的于2020年8月20日、2020年9月10日邮寄的材料。（二）原审法院适用法律正确。我局已于2020年11月10日作出受理决定书，受理了包汉纯的行政复议申请，根据《行政复议法》第三十一条规定，现未超过行政复议期限。根据《行政复议法》第十六条规定，法定行政复议期间不得向人民法院提起行政诉讼。包汉纯同时启动行政复议和行政诉讼两种救济程序，造成司法资源和行政资源的浪费。 二审期间，经审理查明：包汉纯于2020年8月20日邮寄的EMS特快专递，收件地址为“吉林省延吉市长白山东路219号”，收件人为“金贵男”。其他事实与一审认定的事实一致，本院依法予以确认。 本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（三）项规定：“提起诉讼应当符合下列条件：……（三）有具体的诉讼请求和事实根据；……”第三十八条规定：“在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据”。本案中，包汉纯主张2020年8月20日向延边州自然资源局邮寄了行政复议申请书，该邮件于2020年8月21日被收发室签收，应当认定延边州自然资源局已于2020年8月21日收到复议申请。但是，其提供的特快专递邮单，收件地址为“吉林省延吉市长白山东路219号”,收件人为“金贵男”个人，不能视为2020年8月21日延边州自然资源局就已收到或受理了行政复议申请。故包汉纯提出的应自2020年8月21日开始起算行政复议期限，延边州自然资源局逾期未履行复议职责行为违法的主张，因缺乏事实根据，不符合法定的起诉条件，应当裁定驳回起诉。 二审期间，经询问，包汉纯承认延边州自然资源局已于2020年11月10日受理其复议申请，并向其邮寄了行政复议受理通知书，通知了复议听证时间，但包汉纯拒绝签收和参加听证。此种情况下，包汉纯向一审法院提出的责令延边州自然资源局履行复议职责并作出书面答复的诉请，已无实际意义，且没有事实根据，不符合法定的起诉条件，应当裁定驳回起诉。 综上，包汉纯的上诉请求及理由不成立，应予驳回；一审裁定驳回起诉正确，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 包蕴琦 审 判 员 李长清 审 判 员 包 娜 二〇二一年三月三十日 法官助理 杨 悦 书 记 员 王禹霖 （本页无正文）