北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0108民初45137号原告：赵柠，女，1955年6月17日出生，满族，住北京市通州区。委托诉讼代理人：朱文龙，北京市炜衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：解川，北京市炜衡律师事务所律师。被告：赵健莉，女，1950年7月28日出生，汉族，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：王宝生，北京市嘉宋律师事务所律师。原告赵柠与被告赵健莉保证合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵柠的委托诉讼代理人朱文龙、解川，被告赵健莉的委托诉讼代理人王宝生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵柠向本院提出诉讼请求：1.判令赵健莉承担保证责任，立即偿还赵柠35万元，并自2020年10月1日起向赵柠支付利息，以35万元为基数，按年息10%计算至款项付清之日止；2.诉讼费由赵健莉承担。事实与理由:赵柠与赵健莉系同事关系。赵健莉系安捷易融资产管理（北京）有限公司（以下简称安捷易融公司）的法定代表人。2019年4月8日,在赵健莉的推动下，赵柠与安捷易融公司签订了委托个人出借咨询与服务合同，约定年利率为10%，利息月付，合同期限2019年4月8日至2020年4月8日。后，赵柠如约向安捷易融公司支付出借款35万元。因赵柠对安捷易融公司的经营状况不了解，对兑付问题比较担心，赵健莉承诺她个人可作为本合同的履约保证人，并在合同签章页亲笔书写了:此合同到期，公司若不能兑现，本人愿意承担兑付责任。担保人赵健莉，2019年4月8日。合同履行期间，安捷易融公司工作人员将利息支付至2019年10月，自2019年11月1日起本息至今未付。经赵柠多次向安捷易融公司和赵健莉索要上述尚欠款项,赵健莉一直百般推拖。2020年7月中旬，赵柠查询得知，安捷易融公司已于2020年7月1日注销。赵柠又向赵健莉索要上述款项，至今未果。被告赵健莉辩称，本案是保证合同纠纷，因为是一般保证，应先起诉安捷易融公司，现安捷易融公司已经注销了，当时已经进行了公告，赵柠没有申报债权。经审理查明：2019年4月8日，赵柠（甲方，委托方）与安捷易融公司（乙方，受托方）签订《委托个人出借咨询与服务合同》。该合同第二条，委托内容。2.1甲方委托乙方向甲方推荐借款人。2.2甲方委托乙方向借款人代为转付出借款项，即乙方在收到甲方款项后，在一个工作日内按甲方指令向借款人转付出借款项。2.3甲方委托乙方接收、管理借款人的还款事宜，在乙方收到借款人的还款后，按本合同约定向甲方转付。2.4甲方委托乙方寻找债权受让人，并在征得甲方同意后将其债权向第三方转让。2.5甲方委托乙方收取通过乙方代理的出借行为的相关法律文件。第八条，甲方出借资金的回收方式及管理规定。8.2甲方指定如下账户作为资金回收专用账户：开户名为赵柠，开户银行为光大银行建国门支行，账号为×××。第十条，甲方的债权转让。甲方在资金出借到期后，向乙方提出将自己当时持有的债权资产转让给第三方的需求，乙方在接受甲方的书面申请后按照本条下列款项的规定为甲方寻找债权受让人，协助办理转让手续。10.1乙方在甲方出借资金期满后的5个工作日内，为甲方寻找到债权受让，向甲方在本协议第八条中指定资金回收专用账户进行支付。10.2甲方债权发生转让时，如遇支付日（甲方出借资金期限届满后的2个工作内）为法定节假日，则顺延至法定节假日后的第一个工作日内支付甲方款项。10.3甲方债权期满后，乙方未及时协助实现转让需求的补偿条款：如果乙方在甲方出借资金期满后的5个工作日内，未能为甲方寻找到债权受让人，则从甲方出借资金期满5个工作日后，在既定收益率之外，向甲方支付相当于其持有的该笔债权资产（收益除外）月0.5%（不足月的情况，按照天数比例）的金额作为对甲方的补偿，补偿至下述日期中的最早一日。10.3.1其后乙方为甲方寻找到债权受让人，甲方接受并将债权进行转让之日；10.3.2甲方出借款对应的所有借款人的还款完成之日。10.4如果在上述补偿过程中的任何时候，乙方为甲方寻找到债权受让人，甲方选择不进行转让，则乙方不支付补偿，且其后90日内甲方不得再次对同一笔债权提出转让需求。第十六条，资金出借及回收方式：乐享生活A。出借金额为35万元，意向出借日期为2019年4月8日，到期回收日期为2020年4月8日。第十七条，资金出借及回收方式说明。17.1乐享生活A。甲方出借—定资金后，该笔资金出借期为12个月，乙方代甲方回收出借资金，乙方可在收到借款人向甲方还款及相关利息中直接将甲方应向乙方支付的服务费予以扣除，乙方按月扣除服务费后代甲方回收出借资金总额的%作为当月收益，乙方支付到甲方在服务协议第八条中甲方的个人专用账户中，由甲方自行支配。债权转让适用于本协议第十条的规定。该笔资金出借未满12个月时，甲方对该笔资金提出债权资产转让需求的，乙方可不予接受或按本合同第5.4条执行。对于甲方出借资金，其预期年化收益率为10%。该《委托个人出借咨询与服务合同》落款处，甲方有赵柠的签字，乙方加盖有安捷易融公司的合同专用章，并有安捷易融公司法定代表人赵健莉的签字。同时，赵健莉亦以担保人的身份手写注明“此合同到期公司若不能兑现，本人愿承担兑付责任”。经查，安捷易融公司为一人有限责任公司，其股东为赵健莉，法定代表人亦为赵健莉。2020年6月9日，赵健莉作为清算组负责人申请注销安捷易融公司，北京市海淀区市场监督管理局于2020年7月1日核定准予注销该公司。2020年7月24日，赵柠提起本案诉讼。经询，赵健莉对赵柠在本案中主张的本金、利息及相应的计算方法均无异议。以上事实，有原告赵柠提交的《委托个人出借咨询与服务合同》、银行对账单、《企业注销登记申请书》等证据材料以及本院开庭笔录在案佐证。本院认为，赵柠与安捷易融公司签订了《委托个人出借咨询与服务合同》，并依约支付了35万元合同款，但合同到期后，安捷易融公司并未按照合同约定的时间和金额向赵柠支付回收资金。本案中，对于赵柠主张的本金和利息，赵健莉无异议，现双方争议焦点在于赵健莉应否承担保证责任。本案属于民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国担保法》第十七条第一款规定：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。”本案中，赵健莉在《委托个人出借咨询与服务合同》中书写的内容为“此合同到期公司若不能兑现，本人愿承担兑付责任”，因此，其提供的担保类型属于一般保证。《中华人民共和国担保法》第十七条第二款、第三款规定：“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：（一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；（二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；（三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。”同时，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十五条规定：“担保法第十七条第三款第（一）项规定的债权人要求债务人履行债务发生的重大困难情形，包括债务人下落不明、移居境外，且无财产可供执行。”可以看出，上述关于先诉抗辩权丧失的具体情形，并未涵盖本案中债务人已经办理注销登记的情况。《中华人民共和国民法典》第六百八十七条第二款规定：“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，有权拒绝向债权人承担保证责任，但是有下列情形之一的除外：（一）债务人下落不明，且无财产可供执行；（二）人民法院已经受理债务人破产案件；（三）债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务能力；（四）保证人书面表示放弃本款规定的权利。”可以看出，在“债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务能力”情况下，一般保证人的先诉抗辩权丧失，这是一条新增规定。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第三条规定：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释没有规定而民法典有规定的，可以适用民法典的规定，但是明显减损当事人合法权益、增加当事人法定义务或者背离当事人合理预期的除外。”本院认为，应适用民法典第六百八十七条第二款有关“债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务能力”的新增规定，认定赵健莉作为一般保证人已经丧失先诉抗辩权。这是因为，赵健莉自书承担兑付责任的前提为安捷易融公司“不能兑现”债务，现安捷易融公司已办理注销登记，主体资格已灭失，履行债务的能力亦丧失，由赵健莉承担责任，未减损其合法权益或增加其法定义务。而且，赵健莉作为安捷易融公司的法定代表人及持股100%的股东，在明知安捷易融公司对赵柠负有债务的情况下，未履行通知义务即径行注销公司，主观上负有过错，在赵健莉同时作为一般保证人的情况下，认定其丧失先诉抗辩权，系立法应有之义，亦符合双方当事人的合理预期。《中华人民共和国担保法》第二十五条规定：“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。”经审查，赵柠于主债务履行期届满之日起六个月内提起了本案诉讼，保证期间未经过。对于赵柠要求赵健莉承担保证责任，向赵柠支付35万元及利息（以35万元为计算基数，自2020年10月1日至实际付清之日，按年息10%计算）的诉请，于法有据，本院予以支持。综上所述，本院依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、第三条，《中华人民共和国民法典》第六百八十七条第二款第三项，《中华人民共和国担保法》第十七条第一款、第二十五条之规定，判决如下：被告赵健莉于本判决生效之日起十日内向原告赵柠支付35万元及相应利息（以35万元为计算基数，自2020年10月1日至实际付清之日，按年息10%计算）。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6550元（原告赵柠已预交），由被告赵健莉负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，并按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  王 哲人民陪审员  刘长生人民陪审员  段福奎二〇二一年三月三十一日书 记 员  王雅婷