甘肃省兰州市七里河区人民法院刑 事 判 决 书（2021）甘0103刑初153号公诉机关兰州市七里河区人民检察院。被告人马成海，男，1968年2月24日出生，东乡族，文盲，户籍所在地甘肃省临夏回族自治州东乡族自治县，住甘肃省兰州市七里河区。2020年4月9日因涉嫌贩卖毒品罪被兰州市公安局七里河分局依法刑事拘留；同年4月30日因涉嫌贩卖毒品罪被依法逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。2007年11月因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元；2016年6月因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑二年二个月，并处罚金1000元，2018年5月10日刑满释放。辩护人郭云海，上海市汇业（兰州）律师事务所律师。兰州市七里河区人民检察院以七检一部刑诉〔2020〕307号起诉书指控被告人马成海犯贩卖毒品罪，于2020年10月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。兰州市七里河区人民检察院指派检察员张国秀出庭支持公诉，被告人马成海及其辩护人郭云海到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2020年3月31日21时许，被告人马成海经电话联系约定向马某1贩卖毒品海洛因。马成海通过微信转账方式收取毒资750元后将毒品藏匿于我市七里河区××路××道西口凉亭旁的花园内，并告知马某1到达后将毒品海洛因取出。随后，民警从马某1身上查获马成海贩卖的毒品海洛因一小包，净重：0.97克。2020年4月7日，民警在七里河区林家庄129号旁自建房内二楼203室抓获马成海，当场从房间内的床上枕头下查获其藏匿于一金属空心管状模具中的毒品海洛因一小包，净重：20.96克，及作案手机两部、毒资44200元及银行卡三张、小轿车一辆。对指控的上述事实，公诉机关当庭出示了相关证据以支持其指控罪行，并认为被告人马成海向他人贩卖毒品海洛因，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人曾被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，依据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，是累犯，应当从重处罚。被告人曾因毒品犯罪被判刑，又贩卖毒品，依据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，是毒品再犯，应从重处罚。现依照相关法律规定提请本院依法惩处。被告人马成海辩称，2020年3月31日“王尔萨”（真实姓名其不知道）打电话让其将毒品放到工林路，其就贩卖了这一次；公安机关从其家里搜查出来的毒品是“王尔萨”寄存在其家里的，其没有贩卖毒品，也不知道那是毒品。辩护人辩称：1.起诉书指控第一项犯罪应为运输毒品罪，根据马成海的供述，马成海是按照“王尔萨”的安排将毒品放到指定地点，本案贩卖毒品的人是“王尔萨”；第二项罪名应为非法持有毒品罪，公安机关虽然在马成海枕头下搜出了毒品，但没有证据证实马成海将该毒品“卖”给任何人；2.马成海受“王尔萨”指使运输毒品，“王尔萨”属主犯，马成海属从犯，应当比照主犯从轻处罚；3.马成海认罪态度好，且因身体有病，经济拮据，贪图小利失足犯罪，请求从轻处罚；4.马成海犯罪与特情引诱有很大关系，请求在量刑时予以考虑；5.公安机关查扣的车辆和钱款不属于犯罪钱物，应予发还；6.马成海运输毒品0.97克的量刑幅度应该在1年以下，马成海非法持有毒品20.96克的量刑幅度应该在2年以下，综上，建议判处马成海最高三年以下有期徒刑，并适用缓刑。同时向法庭提交马某3询问笔录一份。经审理查明，2020年3月31日21时许，被告人马成海经电话联系约定向马某1贩卖毒品海洛因。马成海通过微信转账方式收取马某1毒资750元，并将毒品藏匿于我市七里河区××路××道西口凉亭旁的花园内后告知马某1。马某1到达后将毒品海洛因取出。随后，民警从马某1身上查获马成海贩卖的毒品海洛因一小包，净重：0.97克。2020年4月7日，民警在马成海居住的本市七里河区××庄××号××房××楼××室抓获马成海，当场从该房间内床上枕头下查获马成海藏匿于一金属空心管状模具中的毒品海洛因一小包，净重：20.96克，及作案手机两部、毒资44200元、银行卡三张、小轿车一辆。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1.线索来源及抓获经过。证实2020年3月31日19时许,民警在工作中发现吸毒人员马某1,马某1交代其毒品从一个叫“马师”的男子处购买。后马某1经电话联系从“马师”处购买毒品海洛因,当日22时30分许,马某1通过微信转账向“马师”支付750元,当日22时50分许“马师”把毒品藏匿在兰州市七里河区工林路伏龙坪隧道西口一凉亭旁的花园内,并将藏匿毒品的位置微信发给马某1，23时10分许马某1在花园内找到毒品海洛因一包并交由民警提取、扣押。同年4月7日13时许，民警在七里河区林家庄129号自建房××楼××号房抓获被告人马成海，当场从其床上枕头下方一长方体空心金属管内查获一包毒品可疑物。2.立案决定书。证实2020年4月1日兰州市公安局七里河分局决定对马成海贩卖毒品案立案侦查。3.被告人马成海的基本情况。证实马成海出生于1968年2月24日，具备完全刑事责任能力。4.扣押决定书及清单、发还清单。证实民警从马某1处扣押海洛因1包。从被告人马成海处扣押ＬＧ牌手机1部、ＶＩＶＯ牌手机1部、金属模具1套、白色本田思域轿车1辆（甘ＡＯ××××）、银行卡三张（中国建设银行借记卡，卡号6217××××9196，甘肃省农村信用社借记卡，卡号分部为6210××××7598、6216××××1085）、毒品海洛因一包、毒资44200元，其中750元已发还马某1。5.毒品收缴收据及案件扣押款收据。证实公安人员从该案中收缴海洛因21.93克，扣押毒资43450元。6.搜查笔录。证实兰州市公安局七里河分局依法对被告人马成海居住的兰州市七里河区××庄××号××房进行搜查，查获马成海手机2部、毒品可疑物一包、银行卡3张。7.毒品提取、扣押、称量、取样笔录及毒品外包装提取笔录。证实公安人员从证人马某1处查获毒品海洛因可疑物一包，对该毒品海洛因可疑物依法提取、扣押、称量（净重为0.97克）、取样，对毒品外包装依法提取并送鉴定部门鉴定；对从被告人马成海处查获毒品海洛因可疑物一包依法提取、扣押、称量（净重为20.96克）、取样。8.物证及称量照片。证实毒品及其称量、取样照片、毒品包装物照片、查获马成海手机照片、查获银行卡3张及从中提取毒资及其票据照片。9.调取证据通知书、银行卡交易明细、银行取款回单7张。证实公安机关依法调取马成海中国建设银行账户（卡号6217××××9196）交易明细，从该卡提取毒资200元；调取马成海使用马某3甘肃省农村信用社联合社账户（卡号6210××××7598）交易明细，从该卡提取毒资4000元；调取马成海甘肃省农村信用社联合社账户（卡号6216××××1085）交易明细，从该卡提取毒资4万元。10.调取证据通知书及通话记录、机主信息。证实手机号码17793109396机主为马成海及通话详单。11.抽样取证证据清单及现场检测报告书。证实经对被告人马成海尿液检测样本进行吗啡胶体金法检测，结果呈阴性。12.马某1手机微信信息及转账记录、马成海手机微信信息及收款明细。证实马某1使用微信昵称“修远”，微信号“×××22”；马成海使用微信昵称“天涯”，微信号“×××33”，电话号码×××80。自2020年1月22日至2020年4月6日，马成海手机微信收到马某1微信73次转账总计金额77880元。其中，2020年3月31日22时28分收到马某1支付毒资750元。13.马成海使用车辆基本信息及车辆挂靠材料。证实马成海使用的白色本田思域轿车（车牌号甘ＡＯ××××）基本信息，该车辆系被告人马成海私人车辆，于2015年9月6日至今挂靠至兰州精诚驰昊二手车经营有限责任公司。14.前科材料。证实被告人马成海系毒品再犯、累犯。15.证人马某1的证言。证实自2020年1月22日开始到4月6日其多次在“马师”（指马成海）处通过微信转账（大概10万元多）购买毒品海洛因，基本每天一次，每次都是750元1克，有时每天买2、3克。2020年3月31日22时30分许,其打电话向“马师”购买一克毒品海洛因，并给“马师”微信转账750元，“马师”同意并让其等了一会后给其发了藏毒地点的视频（视频是白天拍的）。其带民警到“马师”藏毒品的位置（华林山隧道顶小公园入口处地面土洞旁边的台阶夹缝里）找到毒品，用干净的塑料袋取上毒品交给民警，民警提取了毒品外包装并封装了毒品。其微信昵称“修远”，微信号“×××22”电话号码150××××4665；马成海使用微信昵称“天涯”，微信号“×××33”，电话号码×××80。其和“马师”没有债务、经济往来，其没有向“马师”购买过茶叶，其未与“马师”做生意。其向“马师”购买毒品没有中间人，“马师”也应该是一个人向其贩卖毒品。16.证人汪某证言。证实其租住在兰州市七里河区××庄××号××房二楼一号房，该院内××楼××号房是房东夫妻俩居住的房间，房东夫妻二人都没有工作，2020年4月7日13时许民警搜查三号房间时其在现场，民警查获了房东的手机、管状模具及内包装有白色块状物品、3张银行卡。17.证人马某2证言。证实其现在居住的兰州市七里河区××庄××号××房是十年前其妹妹卖给其的房子，该房现在由其、其女儿和其男朋友马成海一起居住。其家二楼还有一间房子租给了汪某。今天（2020年4月7日）9点多，马成海在203房间睡觉，民警进来核实完身份后将马成海抓获，并在马成海床上枕头下搜到一个铁制方形的套筒、一个小棒，在该套筒内搜到一包白色塑料包装的白色粉块状的东西，这些东西应该是马成海的。其和马成海在一起六年了，马成海经常在这里住，他具体干啥的其不知道。18.证人马某3证言。证实2020年4月9日马某3在公安机关陈述，马成海是其哥，其于5年前用其身份证办理的一张甘肃省农村信用社联合社的银行卡（卡号6210××××7598）其基本没用。大概3年前，马成海说他做生意要用卡，其就将这张卡给他了，给的时候卡里没钱，所以其再没向他要。19.证人黄某证言。证实其系兰州精诚驰昊二手车经营有限公司负责人，其公司主要从事二手车收购和销售，代理机动车年审。2015年9月6日马成海为了审车方便将其私人车辆白色本田思域轿车（车牌号甘ＡＯ××××）挂靠到其公司管理。该车实际是马成海的私人车辆。20.被告人马成海供述与辩解。称大约一周前左右，”王尔萨”打电话让其将工林路马中华屠宰场附近的一克毒品取上找个隐蔽的地方藏好，其就找到包包（指毒品）后埋到了工林路由西向东洗车店附近的电线杆下。今天（2020年4月7日）白天,民警在其居住的房间（兰州市七里河区××庄××号旁的自建房内二楼203室）将其抓获，并从其床上查获其手机两部，从枕头下查获一个套筒状的长方体铁器及铁棒,套筒状的铁器中间是空心的,里面其藏了“王尔萨”让其藏的一包毒品海洛因。21.辨认笔录及照片。证实经证人马某1辨认，照片中的4号（马成海）就是在伏龙坪隧道口通过藏毒的方式向其贩卖毒品的“马师”；经证人汪某辨认，照片中的4号（马成海）就是在兰州市七里河区××庄××号旁无门牌自建房二楼三房居住的男子。22.现场辨认笔录及照片。证实被告人马成海指认兰州市七里河区工林路伏龙坪隧道西口凉亭旁的花园内就是其藏匿毒品的地方；指认兰州市七里河区××庄××号旁无门牌自建房就是其被抓获的地方。23.鉴定文书。证实经兰州市公安司法鉴定中心鉴定，兰州市公安局七里河分局送检两份“马师贩卖毒品案”检材均检出海洛因成分；在送检的毒品包装最外层胶带中检出一名男性个体ＳＴＲ分型，与马成海的血样在Ｄ3Ｓ1358等21个基因座ＳＴＲ分型相同，其似然率为6.6246×1028；在送检的白绿色毒品包装塑料袋上检出人混合ＤＮＡ分型，其中包含马成海的ＤＮＡ分型；在送检的白色毒品包装塑料袋上检出人混合ＤＮＡ分型，其中包含马成海的ＤＮＡ分型；在送检的包扎毒品包装袋的黑色线绳中检出一名男性个体ＤＮＡ分型，与马成海的血样在Ｄ3Ｓ1358等21个基因座基因型相同，其似然率为6.6246×1028。对证人马某1使用蓝色ｏｐｐｏ手机内部数据进行恢复提取，恢复出通讯录、通话记录、短信息、位置信息、媒体文件、浏览器、微信等数据，生成软件检验报告，并将报告及相关数据生成压缩文件刻盘。对被告人马成海使用黑色ＬＧ手机、白色渐变蓝色ＶＩＶＯ手机内数据进行恢复提取，因检材未能与工作站建立通信，无法恢复提取数据。24.光盘6张。证实对证人马某1使用蓝色ｏｐｐｏ手机内部数据进行恢复提取，恢复出通讯录、通话记录、短信息、位置信息、媒体文件、浏览器、微信等数据，证实马成海藏毒、贩毒事实及马成海归案后接受审讯的事实。25.辩护人提交马某3询问笔录一份。称经辩护人对马某3询问，马某3称其甘肃省农村信用社银行卡（卡号6210××××7598）于两年前其办理的，卡内存有46000元是其丈夫打工收入，马成海向其借钱，其就把卡给马成海，密码也告诉他了。上列证据，对被告人马成海辩称其替“王尔萨”藏匿、保管毒品的供述及辩护人提交马某3询问笔录的真实性不予认可，对公诉机关提交的其余证据经当庭质证、认证，本院予以确认。本院认为，被告人马成海向他人贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立，应依法追究其刑事责任。马成海曾因毒品犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯、毒品再犯，应依法从重处罚。被告人马成海辩称其不知道替“王尔萨”藏匿、保管的物品是毒品及辩护人辩称马成海构成运输毒品罪和非法持有毒品罪的意见，经查，卷内有手机微信转账记录、证人马某1、马某2证言、鉴定文书、辨认笔录及照片等证据能够证实马成海向马某1贩卖毒品的事实。马成海因贩卖毒品被公安机关依法抓获后，从其住所查获的毒品应认定为其贩卖的毒品，故对上述辩护意见，本院不予采纳。对辩护人辩称公安机关查扣的车辆和钱款不属于犯罪工具和毒资应予发还的意见，经查，2020年3月31日马成海系步行至藏毒地点，并未驾驶车辆，且卷内无证据证实马成海于当天贩卖毒品时驾驶该车辆实施犯罪行为，故无证据证实公安机关扣押车辆属于犯罪工具。关于扣押马成海43450元是否应认定为毒资的问题，经查，根据证人马某1手机微信信息及转账记录、马成海手机微信信息及收款明细等证据证实自2020年1月22日至2020年4月6日，马成海收到马某1手机微信转账73次总计金额77880元，马某1证言同时证实上述款项均系其向马成海转账购买毒品的毒资，且其与马成海并无其它经济交易往来，故公安机关扣押的43450元应认定为毒资并依法予以收缴。对辩称本案存在特情引诱的意见，经查，根据卷内证人马某1证言、被告人供述、扣押清单、视频资料等证据证实马成海系持有毒品待售，公安人员依法采取特情贴靠、接洽从而破获本案，不存在犯罪引诱，故对该意见，本院不予采纳。对辩称马成海属从犯、认罪态度好的意见与事实不符，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人马成海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金10000元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月9日起至2031年4月8日止；上述罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。）二、作案工具手机二部、金属模具一套、银行卡三张、毒资43450元依法没收，由扣押机关上缴国库。公安机关扣押的车牌号为甘ＡＯ××××白色本田思域轿车一辆由扣押机关依法处置。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向兰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 徐 国 新审 判 员 罗 利 芳人民陪审员 ?王萍芳二〇二一年三月九日书 记 员 沈 得 骞