吉林省永吉县人民法院民事判决书（2021）吉0221民初531号原告：吉林农信机械制造有限公司，住所地吉林省永吉经济开发区天津街017号。法定代表人：刘利君，该公司经理。委托诉讼代理人：于雷，吉林市船营区光大法律法务所法律工作者。被告：毛振喜，男，1972年4月20日出生，汉族，农民，住吉林省永吉县。原告吉林农信机械制造有限公司（以下简称农信公司）与被告毛振喜劳动争议一案，本院于2021年3月15日立案后，依法适用简易程序公开开庭审理了本案。原告农信公司的委托诉讼代理人于雷、被告毛振喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。农信公司向本院提出诉讼请求：一、请求依法撤销永吉县劳动人事争议调解仲裁委员会于2021年1月4日作出的永劳人仲字（2020）第30号仲裁裁决书第一项并依法以工资2,470.33元为标准计算相应工伤保险待遇进行改判。二、请求依法判令原告不承担给付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的法律责任。三、案件受理费由被告承担。事实与理由：永吉县劳动人事争议调解仲裁委员会于2021年1月4日作出的永劳人仲字（2020）第30号仲裁裁决书存在程序违法、事实认定及法律适用错误情形，依法应予纠正。理由如下：一、关于工伤赔偿计算标准部分。被告在原告处工作期间，双方采用的是随时、自愿、自由的方式参加劳动，随时都可以来工作参加劳动，工资计算方式为计件计算工资的方式，以其工作量作为计算基础，其于2019年2月25日到原告处工作，2月份领取工资1497元，3月份领取4195元，4月份领取1719元，其平均工资为2,470.33元。我国《工伤保险条例》规定，工伤的赔偿计算均以本人工资作为计算标准。同时《吉林省工伤保险条例实施办法》第五十条规定：“本办法中计算工伤保险待遇的本人工资，是指工伤职工受到事故伤害（或诊断为职业病）或者解除劳动（人事）关系前12个月平均缴费工资。用工不足12个月的，按照实际用工月数平均计算。月工资无法确定的，按照统筹地区上年度职工月平均工资计算。”依据上述规定，被告在原告处工作时的工资能够确定的，不能以月工资无法确定作为裁决依据，应以被告在原告处工作期间的三个月的平均工资2,470.33元作为标准进行计算才符合法律法规的规定，而该仲裁裁决中认定的以永吉县2018年度职工月平均工资4,963.25元作为计算工伤赔偿依据以及单一的以被告的2019年3月份工资4195元作为停工留薪期间工资计算依据均存在错误，应予纠正。且该裁决中以被告三月份多的工资作为计算停工留薪的标准以及以永吉县职工平均工资为标准计算其他工伤赔偿项目，对于赔偿项目使用不同赔偿标准存在矛盾，亦为错误应予纠正情形。二、关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金问题。《吉林省工伤保险条例实施办法》第三十九条第二款规定：“工伤职工领取一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的，应当与用人单位和工伤保险经办机构签订终止工伤保险关系书面协议，不再享受工伤保险待遇。再次发生工伤的，应当重新进行工伤认定和劳动能力鉴定，按照新的认定决定和劳动能力鉴定结论享受工伤保险待遇”，依据上述规定能够确定，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的取得前提是工伤职工与单位书面签订终止为劳动关系为前提。本案中，双方间的工作方式系自由、自愿、不限工作时间、随时来工作的形式。同时被告工伤后，并未与原告签订任何书面的以终止劳动关系为内容的相关文书，也未口头告知原告已经解除劳动关系，同时在申请劳动仲裁时亦未主张要求与原告解除劳动合同的请求，故双方之间至今仍未解除劳动关系，劳动关系仍存在，我国《劳动合同法》规定，劳动合同的解除需具备法定情形才可以解除劳动合同，不能根据职工单方拒绝回到用人单位处就视为解除劳动合同，故永吉县劳动仲裁裁决中认定的“因申请人拒绝回到被申请人处工作，即视为与被申请人解除劳动关系，”存在错误，应予纠正。因此，永吉县劳动仲裁委员会裁决原告承担该“两金”给付义务存在错误，依法应予纠正，故恳请贵院依法判令原告不承担该“两金”的给付责任。三、永吉县劳动仲裁委在审理该案时存在程序违法情形。永吉县劳动仲裁委在开庭审理时要求原告于庭后提交被告的工资表，原告于庭后提交该证据，但却经开庭举证质证进行认证，且在裁决书的双方举证部分亦未论述该证据，却在该裁决中认定“3月工资为4195元”，进而在裁决“停工留薪期间”的工资时直接适用该工资数额进行裁决，该行为违反《劳动争议仲裁调解法》的规定，剥夺了当事人的相关权利。同时《劳动争议仲裁调解法》第四十二条规定“仲裁庭在作出裁决前，应当先行调解。”但在该案的裁决过程中，永吉县劳动仲裁委却一直没有组织双方进行调解，最终走上诉讼的程序。故该仲裁裁决书违反法定程序，依法应予纠正。综上，永吉县劳动人事争议调解仲裁委员会于2021年1月4日作出的永劳人仲字（2020）第30号仲裁裁决书存在程序违法、事实认定及法律适用错误情形，依法应予纠正。望贵院依法查明案件事实，依法支持原告的诉讼请求。毛振喜辩称，永吉县劳动人事争议调解仲裁委员会作出的裁决事实清楚，程序合法，应予以维持，原告的诉讼请求应予驳回。当事人围绕诉讼请求提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。当事人无异议的证据有：农信公司提供的永吉县劳动人事争议调解仲裁委员会作出的永劳人仲字（2020）第30号仲裁裁决书一份、劳动仲裁庭审笔录一份、劳动仲裁卷宗中提供的2-4月份工资单三份及农信公司提供的毛振喜于2019年6月20日出具的收据一份，毛振喜提供的北华大学附属医院病历及诊断书各一份、工伤认定书一份。经审理查明：毛振喜于2019年2月25日到农信公司做铸造工工作，工资结算方式是计件工资。毛振喜2月份工作了四天，工资1497元，3月份工作了二十九天，工资4195元，4月份工作了十九天，工资1719元。4月19日下午，毛振喜在工作时右手被机器绞伤。被送往北华大学附属医院住院治疗十七天，住院期间医疗费全部由农信公司支付，并额外支付了住院期间伙食补助费、生活费共计1700元。2019年5月6日，毛振喜主动要求出院，医生建议休息一个月，定期复查。2019年12月31日永吉县人力资源和社会保障局作出永人社工任字【2019】46号工伤认定决定书认定毛振喜为工伤。2020年9月9日，经吉林市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为拾级。此间，农信公司要求毛振喜上班被拒绝。本院认为，关于工伤关系问题，2019年12月31日永吉县人力资源和社会保障局作出永人社工任字【2019】46号工伤认定决定书认定毛振喜为工伤。本院予以确认。关于解除劳动关系问题，农信公司要求毛振喜上班，毛振喜明确表示决绝，根据《工伤保险条例》第三十六条第二款关于：“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或终止劳动关系”的规定，可以认定双方解除劳动关系。关于一次性伤残补助金问题，根据《工伤保险条例》第三十七条，毛振喜因工伤致残被鉴定为十级伤残，享受从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：7个月的本人工资。对于本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均缴费工资，但毛振喜受伤前只在农信公司工作不足两个月不满十二个月，且该公司未依法为毛振喜缴纳社会保险，无法计算12个月平均缴费工资。故参照吉林永吉县2018年度职工月平均工资4,963.25元的标准计算一次性伤残补助金34,742.75元(4,963.25元／月×7个月)。关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金问题，根据《吉林省实施办法》第四十条规定，毛振喜应当享受7个月本人的一次性工伤医疗补助金和5个月本人工资的一次伤残补助金。根据《吉林省实施办法》第五十条“本办法中计算工伤保险待遇的本人工资，是指工伤职工受到事故伤害或者解除劳动关系前12个月平均缴费工资。用工不足12个月的，按照实际用工月数平均计算。月工资无法确定的，按照统筹地区上年度职工月平均工资计算。”的规定，因农信公司没有为毛振喜缴纳工伤保险，且毛振喜实际在农信公司工作不足两个月，所以无法确定毛振喜受伤前12个月平均缴费工资，应按照统筹地区上年度职工月平均工资计算，即永吉县2018年度职工月平均工资为4,963.25元（以下涉及月工资标准不再说明）。因此农信公司应该支付一次性工伤医疗补助金34,742.75元（4963.25×7个月=34742.75），一次性就业补助金24,816.25元（4963.25×5个月=24816.25），合计：59559元。关于住院期间伙食补助费问题，根依据《吉林省实施办法》第三十五条：“工伤职工住院进行工伤医疗、工伤康复及配置辅助器具期间的伙食补助费，按照统筹地区上年度职工日平均工资10%的标准，由工伤保险基金支付。工伤保险经办机构同意到统筹地区外就医的，食宿费分别按照统筹地区上年度职工平均工资20%和60%的标准，交通费按照统筹地区事业单位普通职工享受待遇标准由工伤保险基金支付。”的规定，因工伤保险基金属于县级统筹，毛振喜于2019年共住院17天，农信公司应该支付申请人住院期间的伙食补助费775.86元【4963.25（永吉县2018年度职工月平均工资）÷21.75天（21.75天为月计薪天数）×17×20%=775.86元】。关于护理费问题，根据《吉林省实施关于停工留薪期工资问题，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”本案中，毛振喜受伤后住院治疗，结合医嘱，毛振喜停工留薪期为1个月零17天，经计算农信公司应支付毛振喜停工留薪期工资8,842.57元【4963.25（永吉县2018年度职工月平均工资）＋4963.25（永吉县2018年度职工月平均工资）÷21.75天（21.75天为月计薪天数）×17天=3,879.32元=8,842.57元】。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条、《吉林省实施办法》第三十四条、第三十五条、第四十条规定，判决如下：一、吉林农信机械制造有限公司于本判决书生效后十日内给付毛振喜一次性伤残补助金34,742.75元、一次性工伤医疗补助金34,742.75元、一次性就业补助金24,816.25元、住院期间的伙食补助费775.86元、住院期间的护理费3,879.32元、停工留薪期工资8,842.57元，合计107,799.5元。扣除已支付的1700元，实际应给付106,099.5元。二、驳回吉林农信机械制造有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5.00元，由吉林农信机械制造有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。审判员 董作军二〇二一年三月三十一日书记员 吴 越