内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）内09民终214号 上诉人（原审原告）：京能电力科技环保有限公司。 法定代表人：佟某，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：宫某，内蒙古缘合（呼和浩特）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘某。 被上诉人（原审被告）：乌兰察布中联水泥有限公司集宁分公司。 负责人：孙某。 委托诉讼代理人：张某1，广东联睿（呼和浩特）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：乌兰察布中联水泥有限公司。 法定代表人：贾某。 委托诉讼代理人：张某2。 委托诉讼代理人：张某1，广东联睿（呼和浩特）律师事务所律师。 上诉人京能电力科技环保有限公司因与被上诉人乌兰察布中联水泥有限公司集宁分公司、被上诉人乌兰察布中联水泥有限公司买卖合同纠纷一案，不服集宁区人民法院（2020）内0902民初1889号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年01月18日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人京能电力科技环保有限公司的委托诉讼代理人宫某、刘某，被上诉人乌兰察布中联水泥有限公司集宁分公司的委托诉讼代理人张某1，被上诉人乌兰察布中联水泥有限公司的委托诉讼代理人张某2、张某1到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 上诉人京能电力科技环保有限公司的诉讼请求：一、请求依法撤销原审判决第一项，对违约金的起算时间依法改判，支持上诉人一审关于违约金的诉讼请求。二、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院以对账金额截止日期作为违约金的起算时间没有事实及法律依据。上诉人向被上诉人中联分公司发出的《企业询证函》。载明截止2018年6月30日，被上诉人中联分公司欠上诉人货款数额为2886962.73元。双方盖章确认，该询证函明确写明仅为复核账目之用，并非催款结算。上诉人按照公司财务制度的规定及公司经营管理的要求与被上诉人中联分公司核对往来账款，又于2019年9月30日向被上诉人中联分公司发出《客户往来对账函》，被上诉人中联分公司盖章确认。上诉人与被上诉人中联分公司在2018年、2019年两次对账，在2018年6月30日前，被上诉人的债务履行期限就已经届满，一审法院直接以上诉人发出的《客户往来对账函》中对账金额截止日期2019年9月30日作为违约金的起算时间没有事实及法律依据。根据双方在购销合同中关于结算方式的约定，在上诉人开具发票之时，被上诉人的债务履行期限就已经开始计算。发出对账函仅是对欠付货款数额的确认。 被上诉人乌兰察布中联水泥有限公司集宁分公司答辩称：一审法院认定违约金的起算时间正确。双方合同中没有约定逾期付款违约金，上诉人无权主张。 被上诉人乌兰察布中联水泥有限公司答辩称：一审法院认定违约金的起算时间正确。双方合同中没有约定逾期付款违约金，上诉人无权主张。 原审原告京能电力科技环保有限公司的起诉请求：1.判令二被告给付原告货款2,886,962.73元；2.判令二被告向原告支付逾期给付货款的违约金直至实际给付之日止，暂计算至2020年5月31日为759,991.32元；3.由被告承担诉前财产保全保险费3401元；4.由被告承担本案的律师代理费70，000元；5.由被告承担本案诉讼费用。合计3,720,355.05元。 一审法院认定事实，2013年4月10日，京能公司与中联分公司签订《合同书》，约定结算方式为货到验收合格后按月计算，每月2日前开具上一月发票，在需方财务挂账后10日内付款50%，其余货款六十个工作日内结清。合同签订之日至2013年12月31日，供需双方按合同约定全面履行完毕；需方可以根据市场行情及供方履约能力，与供方协商签订补充协议，延续合同履行期限。违约责任为需方根据供方到货情况依据合同付款，如有违约按照合同法执行等内容。合同条款还包含价格、质量与检验、交货条件及合同有效期限、售后服务等内容。2014年4月1日至2017年5月13日期间、双方共签订六份购销合同，约定中联分公司购买京能公司的粉煤灰，同时对双方买卖的产品单价、质量要求、技术标准、交货地点、运输方式等均做了约定。其中2014年4月1日至2016年1月1日签订五份购销合同，有效期为2014年4月1日至2016年12月31日，上述五份合同约定结算方式为京能公司须按中联分公司的开票通知单开具发票，财务挂账后60个工作日内支付70%货款，剩余货款100个工作日内付清。如未在合同规定时间内付款，京能公司可在书面通知中联分公司后停止供货，同时产生的一切后果由中联分公司承担。其中2017年5月13日，签订的购销合同，约定结算方式为京能公司须按月按中联分公司的开票通知单开具发票，到中联分公司财务挂账后视中联分公司资金情况以承兑或现金等方式陆续付款。合同签订后，京能公司按约供货，中联分公司未完全履行给付货款的义务。京能公司为询征与中联分公司往来账项等事项向中联分公司发出《企业询征函》，载明截止2018年6月30日，中联分公司欠京能公司2,886,962.73元粉煤灰销售应收账款。中联分公司盖章确认。京能公司为核对与中联分公司的往来账款向中联分公司发出《客户往来对账函》，载明截止2019年9月30日，中联分公司欠京能公司2,886,962.73元。中联分公司盖章确认。上述事实双方当事人均无异议，本院予以确认。 一审法院认为，京能公司与中联分公司签订的《合同书》及《购销合同》系双方的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效。双方当事人应当遵循诚实信用原则全面履行合同的义务。案涉合同签订后，京能公司依约向中联分公司交付了货物并按约开具发票，根据2019年9月30日对账结果确认未付款共计2,886,962.73元，中联分公司至今未付款构成违约，应当承担继续付款并支付逾期付款违约金的责任。中联分公司系中联公司的分支机构，根据公司法的规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，本案中中联分公司应承担的付款及违约责任由中联公司承担。因双方的合同中未约定逾期付款的违约金数额与计算方法，亦未达成补充协议。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”的规定，京能公司主张根据中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为基础加算35%计算违约金符合法律规定，本院予以支持。因京能公司向中联分公司发出对账函，中联分公司确认无误，对账金额截止日期为2019年9月30日，中联公司应当在合理期限内及时履行付款义务，但至今未付款，故违约金应以应付货款2,886,962.73元为基数，自2019年10月1日起计算至判决确定的履行之日止。综上所述，经本院审委会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十二条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告乌兰察布中联水泥有限公司于本判决生效后十日内支付原告京能电力科技环保有限公司货款2,886,962.73元及逾期付款违约金（违约金以应付货款2,886,962.73元为基数，按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为基础加算35%自2019年10月1日起计算至判决确定的履行之日止）；二、驳回原告京能电力科技环保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费36,563元，由被告乌兰察布中联水泥有限公司负担。 二审查明的事实与一审基本一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人京能电力科技环保有限公司与被上诉人中联分公司签订的《合同书》及《购销合同》系双方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，双方当事人均应当恪守合同约定。被上诉人未能在合同约定的期限内履行支付货款的义务，构成违约。但上诉人与被上诉人之间在xing 双方签订的合同未约定违约金条款，故认定双方的《客户往来对账函》是上诉人的催款凭证，一审法院将对账金额截止日期2019年9月30日作为违约金起算日期，认定无误。中联分公司至今未付款构成违约，应当承担继续付款并支付逾期付款违约金的责任。 综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11400元，由上诉人京能电力科技环保有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 荆 茂 审判员 张丽君 审判员 牛 波 二〇二一年三月二十五日 书记员 任志超