吉林省吉林市船营区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）吉0204民初423号 原告：赵颖（曾用名赵若冰），女，1983年3月8日出生，住河北省廊坊市。 委托诉讼代理人：李晶，吉林市船营区正德法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：吴春玲，吉林市船营区正德法律服务所法律工作者。 被告：王彦秋，女，1970年4月26日出生，住吉林市船营区。 委托诉讼代理人：张鑫朋，吉林途律律师事务所律师。 被告：徐博，男，1990年9月3日出生，住吉林市昌邑区。 委托诉讼代理人：张鑫朋，吉林途律律师事务所律师。 原告赵颖与被告王彦秋、徐博合伙合同纠纷一案，本院于2021年1月11日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵颖及其委托诉讼代理人李晶，被告王彦秋、徐博的共同委托诉讼代理人张鑫朋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赵颖向本院提出诉讼请求：一、请求解除《青辣媚娘品牌战略合作协议书》；二、请求判令两名被告共同返还原告出资款人民币捌万元；三、诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年11月，原告在某路演活动中认识了吉林市甲一方媚娘餐饮文化有限公司的法定代表人王彦秋，路演的内容是关于青辣媚娘品牌火锅的合伙人召集。经被告王彦秋游说，原告同意作为与吉林市甲一方媚娘餐饮管理有限公司的合伙人之一成立合伙企业。2015年11月15日王彦秋作为吉林市甲一方媚娘餐饮管理有限公司的法定代表人与原告签署《青辣媚娘品牌战略合作协议书》。同时约定，原告作为有限合伙人出资两股共8万元，并由吉林市甲一方媚娘餐饮有限公司在北京成立吉林市甲一方媚娘餐饮文化有限公司北京市场店面。原告为此向王彦秋支付合伙出资款人民币8万元，并由王彦秋为原告出具收据。此后，王彦秋及吉林市甲一方媚娘餐饮文化有限公司并未办理合伙企业的登记，更未按照协议约定成立任何合伙企业进行经营，该行为侵犯了众多类似于原告的同样出资人员的财产权益，原告为此也多次给王彦秋打电话催款未果。另，吉林市甲一方媚娘餐饮文化有限公司成立于2012年12月17日，被告王彦秋为法定代表人，公司股东为王彦秋、徐博。2017年6月23日该公司经股东王彦秋、徐博同意注销，同时成立清算组处理相关事宜。清算组成员为王彦秋、徐博。原告为维护自身的合法权益，故诉至法院。 王彦秋辩称，一、原被告主体不适格，答辩人与被答辩人不存在合伙关系。被答辩人在起诉状中所述“王彦秋为原告出具收条”，应举证证明，“原告作为有限合伙人出资两股共八万”，应出示付款凭证，除此之外，被答辩人还应出示由原被告双方签字的《合伙众筹合作协议书》以及向答辩人或涉案公司支付入股股本8万本金的支付凭证才能证明合伙事实的存在。仅出示《战略合作协议书》不能证明合伙事实的真实存在。二、即使被答辩人能够举证证明答辩人与被答辩人存在合伙关系，答辩人也不应当承担返还出资义务。因为事实并非如被答辩人在起诉状中所述吉林市甲一方媚娘餐饮文化有限公司未按照协议约定成立任何合伙企业进行经营，事实是合伙店已经设立，并持续经营到2017年1月。2017年1月12日王彦秋在合伙群里发布公告；青辣媚娘火锅因经营不善而转让的事实。被答辩人与答辩人签订合伙协议，投资入股设立青辣媚娘合伙企业是为了获得利益，期望投资得到回报，所以协议的核心应是合伙店是否实际运营并通过持续运营而获得投资回报，而不是是否取得工商登记，另外工商登记未取得也系因答辩人意志以外原因导致，不能归责于答辩人一人，所以答辩人不应当承担返还出资义务。三、本案不能与（2017）京0106民初9556号民事判决适用同案同判。本案原告没能提供向答辩人或涉案公司支付入股股本8万本金的支付凭证及原被告双方签字的《合伙众筹合作协议书》，另外，（2017）京0106民初9556号民事判决我方败诉的原因是我方没有收到开庭传票，致使该判决缺席审判，我方丧失答辩权所致。四、吉林市甲一方媚娘餐饮文化有限公司已于2017年6月23日依法注销，王彦秋、徐博不再对外承担债务。公司注销登记申请书上载明，吉林市甲一方媚娘餐饮文化有限公司对外已无债权债务，并且就成立清算组于2016年7月9日在江城日报上公告，如有债权人未如期申报债权应对此自行承担不利后果。所以，王彦秋、徐博不再对外承担债务，被答辩人认为依照法律规定由王彦秋、徐博对吉林市甲一方媚娘餐饮文化有限公司债务继续承担连带责任应明确法律依据。五、入股股本不是第三方债务，是合伙企业资本，不应由被答辩人承担返还义务。被答辩人主张的八万元股本金即使真实存在，也不应由被答辩人承担返还义务，《合伙众筹合作协议书》第5也第十四款亏损承担办法第一条普通合伙人对第三方的责任“如果合伙店的财产不足以支付或清偿其所有债务时，普通合伙人应当向第三方承担无限连带责任”，但被答辩人入股股本不属于第三方债务，是合伙企业资本，因此不应由被答辩人承担返还义务。 徐博辩称，一、原被告主体不适格，答辩人与被答辩人不存在合伙关系。答辩人与北京青辣媚娘公司没关系。对于北京青辣媚娘公司从筹备到运营，徐博全程未参与，不知情，徐博只是吉林市甲一方媚娘餐饮文化有限公司股东。即使被答辩人能够举证证明答辩人与被答辩人存在合伙关系，答辩人也不应当承担返还出资义务。另外，事实并非如被答辩人在起诉状中所述吉林甲一方媚娘餐饮文化有限公司未按照协议约定成立任何合伙企业进行经营，事实是合伙店已经设立，并持续经营到2017年1月。2017年1月12日王彦秋在合伙群里发布公告；青辣媚娘火锅因经营不善而转让的事实。被答辩人与答辩人签订合伙协议，投资入股设立青辣媚娘合伙企业是为了获得利益，期望投资得到回报，所以协议的核心应是合伙店是否实际运营并通过持续运营而获得投资回报，而不是是否取得工商登记，另外工商登记未取得也系因答辩人意志以外原因导致，不能归责于答辩人一人，所以答辩人不应当承担返还出资义务。二、本案不能与（2017）京0106民初9556号民事判决适用同案同判。本案原告没能提供向答辩人或涉案公司支付入股股本8万本金的支付凭证及原被告双方签字的《合伙众筹合作协议书》，另外，（2017）京0106民初9556号民事判决我方败诉的原因是我方没有收到开庭传票，致使该判决缺席审判，我方丧失答辩权所致。三、吉林市甲一方媚娘餐饮文化有限公司已于2017年6月23日依法注销，王彦秋、徐博不再对外承担债务。公司注销登记申请书上载明，吉林市甲一方媚娘餐饮文化有限公司对外已无债权债务，并且就成立清算组于2016年7月9日在江城日报上公告，如有债权人未如期申报债权应对此自行承担不利后果。所以，王彦秋、徐博不再对外承担债务，被答辩人认为依照法律规定由王彦秋、徐博对吉林市甲一方媚娘餐饮文化有限公司债务继续承担连带责任应明确法律依据。四、入股股本不是第三方债务，是合伙企业资本，不应由被答辩人承担返还义务。被答辩人主张的八万元股本金即使真实存在，也不应由被答辩人承担返还义务，《合伙众筹合作协议书》第5页第十四款亏损承担办法第一条普通合伙人对第三方的责任“如果合伙店的财产不足以支付或清偿其所有债务时，普通合伙人应当向第三方承担无限连带责任”，但被答辩人入股股本不属于第三方债务，是合伙企业资本，因此不应由被答辩人承担返还义务。 本院经审理认定事实如下：吉林市甲一方媚娘餐饮文化有限公司（以下简称甲一方媚娘公司）类型为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人王彦秋，股东王彦秋、徐博，公司成立日期2012年12月17日。2017年7月8日召开股东会会议，一致同意注销公司企业法人营业执照。同时成立清算组处理相关事宜，清算组成员为王彦秋、徐博。 2015年11月15日，原告赵颖以其曾用名赵若冰的名义作为合作方与甲一方媚娘公司法定代表人王彦秋签订《青辣媚娘火锅品牌战略合作协议书》，约定甲一方媚娘公司与赵颖合作成立媚娘餐饮北京店（以工商登记行政管理机关核准的名称为准）合伙企业。甲一方媚娘公司在招揽合伙人过程中举办了甲一方媚娘火锅融资签约仪式，王彦秋与赵颖在融资签约仪式中均手持《签约单》进行单独合影及与其他部分投资人共同合影。赵颖分别于2015年11月15日、2015年12月10日在王彦秋携带的持卡人均为志华建材的同一台POS机上刷卡支付投资款1万元、30990元、39010元，合计人民币8万元。王彦秋在POS签购单背面签字，内容为：“收据王彦秋”。此后，甲一方媚娘公司未能按《青辣媚娘品牌战略合作协议书》约定成立合伙企业。2020年3月开始赵颖在与王彦秋的微信中多次向王彦秋催要8万元投资款，王彦秋未予回复亦未反驳。2017年1月3日王彦秋在有原告在内的青辣媚娘股东群中以语音方式向股东陈述：“虽然现在没有能力偿还，但相信自己会慢慢好起来，希望股东给其一次机会”。2017年7月8日甲一方媚娘公司召开股东会会议，一致同意注销公司企业法人营业执照。同时成立清算组处理相关事宜，清算组成员为王彦秋、徐博。2021年1月11日原告诉至本院。 认定以上事实的证据有原告提供的原告身份证及原告户籍所在地村民委员会出借的证明材料、吉林市甲一方媚娘餐饮文化有限公司工商登记档案及企业信息、青辣媚娘火锅品牌战略合作协议书、青辣媚娘+火锅股权配比标准及收益、POS机签约单、电脑拍照图片、被告王彦秋的微信头像及被告与原告的聊天记录手机截图、青辣媚娘股东群微信聊天截图及股东会拍照、王彦秋在股东群中陈述的语音光盘及文字翻译、北京市丰台区人民法院（2017）京0106民初9556号民事判决书、甲一方媚娘火锅融资签约仪式照片；被告提供的照片、准予注销登记通知书、公司注销登记申请书、青辣媚娘股东群公告、证人证言、青辣媚娘损益表等在案佐证。 本院认为：关于原告赵颖主体是否适格。根据赵颖提供的其户籍所在地河北省承德市隆化县偏坡营乡靠山营村村民委员会出具的证明、原告赵颖本人与王彦秋的合伙、投资款8万元签购单在原告赵颖处持有的证据互相佐证能够认定赵颖与赵若冰为同一人，赵颖是本案适格原告。 一、关于解除《青辣媚娘品牌战略合作协议书》问题。根据原告提供的吉林市甲一方媚娘餐饮文化有限公司发行制作的，由其法定代表人王彦秋与赵颖签订的《青辣媚娘火锅品牌战略合作协议书》：“秉承合作共赢，携手共进的原则，双方特签此协议，合作方赵若冰”的内容；根据原告与王彦秋甲一方媚娘火锅融资签约仪式每人手持《签约单》合影照片可以认定，原告拟与甲一方公司共同成立合伙企业。但迄今为止被告未提供有效证据显示上述协议中体现的合伙企业已经过工商登记设立，故应认定甲一方公司构成违约，应当承担相应的违约责任。鉴于原告的合同目的已无法实现，原告有权行使相应的合同解除权。 二、关于原告主张退还8万元出资款问题。根据原告提供的三份POS签购单显示，签购单背面有王彦秋亲自书写“收据王彦秋”字样，且三份签购单持卡人均为志华建材，收款数额共人民币8万元。同时结合原告与被告王彦秋微信聊天记录内容多次提及要求返还投资款8万元及王彦秋2017年1月3日在股东微信群中公开表明暂时没有能力偿还，希望给其一次机会的语音内容及王彦秋、徐博庭审中未能举证说明收取此款尚有其他法律事由等证据相互佐证，能够印证原告支付合伙投资款8万元的事实。故，原告在依法行使合同解除权同时，亦有权要求甲一方媚娘公司退还出资款8万元。 三、关于被告王彦秋、徐博应否承担返还投资款的主体问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条：公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院依法予以支持。《中华人民共和国公司法》第一百八十五条：“清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。”本案，工商登记档案显示甲一方媚娘公司2016年7月8日召开股东会议，股东一致同意注销企业的法人营业执照。清算组成员为：王彦秋、徐博。2017年6月23日该公司注销。王彦秋、徐博虽主张履行了公司解散清算的书面通知及公告债权人的义务，但对此并未提供合法、有效证据。其抗辩主张的内容也只是在吉林江城日报社进行的所谓公告义务，亦不符合根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告的法定内容。故在甲一方媚娘公司注销后，原告主张由清算组成员王彦秋、徐博共同承担责任，应予支持。 关于法律适用，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外”，因本案的法律事实发生在民法典施行前，故本案应该适用法律事实发生时的法律规定进行裁判。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第一百八十五条第（一）款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条规定，判决如下： 一、于本判决生效之日解除赵颖与王彦秋2015年11月15日签订的《青辣媚娘品牌战略合作协议书》； 二、王彦秋、徐博于本判决生效之日起七日内返还赵颖出资款80,000.00元； 如果王彦秋、徐博未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费900.00元，由王彦秋、徐博负担，于本判决生效之日起七日内向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。 审判员  裴广厚 二〇二一年三月十五日 书记员  姜 帆