河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫05民终1293号上诉人(原审被告)：陕西万方亿能建设工程有限公司，住所地：陕西省西安市经开区首创富北高银26栋2306室。法定代表人：余芳军，职务：总经理。委托诉讼代理人：白锦彪，陕西凯特律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：河南中璐钢铁有限责任公司，住所地：安阳市殷都区中州路同乐花园西区1号楼2单元3楼西户。法定代表人：霍丽敏，职务：总经理。委托诉讼代理人：杜俊涛，河南殷都律师事务所律师。原审被告：周其清，男，1967年1月20日出生，汉族，住陕西省西安市经开区。上诉人陕西万方亿能建设工程有限公司（以下简称陕西万方亿能公司）因与被上诉人河南中璐钢铁有限责任公司（以下简称河南中璐公司）、原审被告周其清买卖合同纠纷一案，不服河南省安阳市殷都区人民法院（2020)豫0505民初3068号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。陕西万方亿能公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，并在查明事实的基础上予以改判。2.本案一、二审费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院事实认定错误，对《欠条》作出了过分解读。上诉人与被上诉人签订的《欠条》内容载明的是一种金钱债权债务的关系，权利义务关系很明确。和双方之间签订的合同没有关系，上诉人应该在欠条的范围内向被上诉人承担责任。同时《欠条》是双方在《钢材销售合同》履行之后，因为各自的履行均有过错，双方谈判过程中作出了一定的妥协，上诉人和被上诉人对其部分权利作出了放弃，这是对原《钢材销售合同》的推翻，是重新确立的新的债权债务关系。2.一审法院适用法律错误，违约金起算点错误，认定违约金过高。根据2020年12月23日通过的最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第一款的规定，买卖合同对付款期限的变更，不影响当事人对于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应该随之变更。本案中还款期限变更为2020年10月15日，那么违约金的起算点就应该随之变更为2020年10月15日。另外，一审判决违约金按照未支付货款的20%计算过高。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，违约金是应以实际损失为基准，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。本案中，被上诉人并不能提供证据证明其造成的实际利益损失，而约定的按照合同价款的30%计算违约金明显过高。即便是参照借款利率最高的中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率(LPR)的4倍计算，从2020年10月15日计算至2021年2月14日的违约金108680元也明显过高。河南中璐公司辩称：1.原审法院认定事实清楚，欠条是上诉人对《钢材销售合同》项下债务的确认，还款期限属于上诉人单方承诺，不属于双方的约定，上诉人和被上诉人之间的权利义务仍然是基于钢材销售合同。上诉人出具欠条后也未能按照其承诺期限支付货款，被上诉人在合同履行过程中没有过错，也没有放弃《钢材销售合同》项下如何权利的意思表示。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第三款规定，本案欠条内容并未载明逾期付款利息或变更利息等变更合同内容。且欠条上载明的2020年10月15日还款期限属于上诉人单方承诺，不属于双方约定，更加不属于双方对付款期限的变更，对被上诉人没有约束力。2.上诉人2020年5月23日就应当支付货款，距今已经十个月，并且至今没有支付货款迹象，上诉人的过错仍然在加大，被上诉人的损失也一直在增加。根据法律规定，原审法院在考虑上诉人过错程度及逾期利益等综合因素的前提下，根据公平和诚信原则，已经对被上诉人主张的违约金进行调减。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉人上诉请求。周其清未到庭、未陈述意见。一审法院认定事实：2020年4月15日，原告河南中璐公司（甲方）与被告陕西万方亿能公司（乙方）签订《钢材销售合同》，合同约定第一条：甲方向乙方供应钢材（备注：清单后附，货物装车后结清本合同的所有货款，如逾期按照本合同第九条执行）；第五条……货物送完后，双方核对无误，开始按天计算25日内结清货款，如超期（25天）按货物每吨每天4元5角计算资金成本付给甲方，最长时间账期为延期5天必须结清货款如没有付出按合同第九条执行……第九条：违约责任和解决合同纠纷方式：违约责任按照《中华人民共和国合同法》执行。乙方逾期付款，逾期超过5天乙方额外赔偿甲方合同总金额30%的违约金，同时违约方需承担守约方为维护权益发生的一切费用，包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、交通费、差旅费、鉴定费等……同年4月23日，被告签收了原告出具的送货清单，该送货清单载明原告共计向被告供应钢材213.082吨，折合价款873401.01元。另查明，2020年8月28日,被告陕西万方亿能公司向原告出具《欠条》一份，该欠条载明，涉案合同陕西万方亿能公司合计总欠货款为643400元。双方约定还款期限为2020年10月15日前。在欠款人一栏加盖有被告陕西万方亿能公司的公章。被告周其清作为担保人在该《欠条》上签字按手印。被告陕西万方亿能公司出具欠条后，于2020年9月30日向原告支付货款10万元。再查明，原告因向被告催要货款未果，故向本院提起诉讼，本院于2020年10月19日立案受理。诉讼过程中，原告向本院申请诉讼保全，请求冻结二被告银行存款85万元或查封同等价值的财产。原告以中国人民财产保险股份有公司安阳市分公司保函提供担保，原告为此支付保全费5000元，保函保险费2550元。又查明，因与陕西万方亿能公司买卖合同保全、诉讼一案，原告于2020年10月18日与河南殷都律师事务所签订《律师事务所法律服务（委托）合同》，该所指派杜俊涛律师担任本案的诉讼代理人。原告支付法律服务费40000元。一审法院认为：依法成立的合同，受法律保护。原告河南中璐公司与被告陕西万方亿能公司签订《钢材销售合同》，该合同是双方的真实意思表示，双方均应按照合同约定履行。原告河南中璐公司已经依约履行钢材交付义务，被告应当履行支付相应货款的义务。关于欠付的货款金额问题，双方对欠付543400元的货款数额均无异议，一审法院予以认可。关于违约金和逾期支付的利息问题，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决”的规定,法院可根据当事人的申请,对违约金进行审查及调整。双方签订的《钢材销售合同》约定，逾期超过5天被告额外赔偿原告合同总金额30%的违约金的约定，原告并未向一审法院举证证明其实际损失数额，但鉴于原告是商事主体，其未收回货款对公司运营会造成一定影响,故其损失客观存在，根据公平原则,并兼顾合同的实际履行情况,当事人的过错程度,本案违约金酌情调整为欠付货款的20%即108680元。原告向本院主张被告逾期支付货款期间的利息，一审法院认为，双方对此并未约定，且被告已经承担违约金责任，故对该项主张，一审法院不予支持。原告向一审法院主张律师费40000元，因双方对此已有约定，该约定不违反法律规定，同时参照《律师服务收费行业指导意见》，对其合理部分32600元本院予以支持。诉讼过程中原告支付保函保险费2550元，《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第八条规定:金融监管部门批准设立的金融机构以独立保函形式为财产保全提供担保的,人民法院应当依法准许。因被告的违约行为引发本案诉讼,原告为此向保险公司交纳的保全保函费系其合理的必要费用,一审法院予以支持。被告周其清在陕西万方亿能公司出具的《欠条》上以担保人的身份对欠付货款提供担保，是其真实意思表示，且其本人也予以认可，故对原告要求被告周其清对欠付货款543400元的承担连带保证责任的主张一审法院予以支持。原告要求被告周其清对违约金、律师费等其他费用承担担保责任，无事实和法律依据，不予支持。被告陕西万方亿能公司辩称其向原告出具欠条，对原合同的补充，双方对合同中的相关权利义务进行了放弃，和双方之间签订的合同没有关系，只在欠条范围内向原告承担责任，一审法院认为，被告向原告出具欠条，是对双方欠付货款金额的确认，双方的权利关系仍是基于案涉买卖合同，故对该项辩称意见，一审法院不予采纳。综上，被告陕西万方亿能公司应支付原告货款543400元、违约金108680元、律师费32600元、保函保险费2550元，被告周其清对欠付货款543400元承担连带保证责任。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条,《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条,《中华人民共和国担保法》第十二条、第十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告陕西万方亿能建设工程有限公司于本判决生效后十日内向原告河南中璐钢铁有限责任公司支付货款543400元；二、被告陕西万方亿能建设工程有限公司于本判决生效后十日内向原告河南中璐钢铁有限责任公司支付违约金108680元、律师费32600元、保函保险费2550元，以上共计143830元；三、被告周其清对上述第一项债务承担连带清偿责任，并在承担清偿责任后,有权向被告陕西万方亿能建设工程有限公司追偿；四、驳回原告河南中璐钢铁有限责任公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12254元，减半收取6127元，由原告负担804元，由被告陕西万方亿能建设工程有限公司负担5323元；保全费4770元，由被告陕西万方亿能建设工程有限公司负担。二审期间，各方均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定事实一致。本院认为：本案争议焦点为一审认定逾期付款违约金是否适当，买卖合同违约金的计算应当兼顾合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素综合确定。本案中，陕西万方亿能公司未按照《钢材销售合同》约定期限支付货款，一审法院在认定其存在逾期付款行为需承担违约责任的基础上，针对双方在合同中约定违约金标准高于实际损失情况，酌定陕西万方亿能公司欠付货款的20%承担责任并无不当，应予维持。至于陕西万方亿能公司称违约金起算点应从2020年10月15日起算，因涉案欠条是陕西万方亿能公司单方出具，并非双方经过协商一致达成的还款协议，故对该主张不予支持。综上，上诉人陕西万方亿能公司的上诉请求不能成立，不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3176.6元，由上诉人陕西万方亿能公司承担。本判决为终审判决。审判长  秦现华审判员  刘永刚审判员  赵锐平二〇二一年三月二十四日书记员  聂书全