山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁04民终598号上诉人（原审原告）：南京市消防工程有限公司，住所地南京市鼓楼区湖南路199号，统一社会信用代码91320100134892999G。法定代表人：周蓉蓉，总经理。委托诉讼代理人：杨寒雅，江苏当代国安律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东至信房地产开发有限公司，住所地枣庄市高新区黄河路南（太行山路东），统一社会信用代码91370403791515069P。诉讼代表人：山东至信房地产开发有限公司破产管理人，住所地枣庄市高新区安侨国际写字楼B座三楼。负责人：王岩，管理人团队组长。委托诉讼代理人：许宁，山东法扬律师事务所律师。原审第三人：江苏友安消防工程有限公司山东第六分公司，住所地枣庄市市中区周庄路130号朝阳花园三期沿街门市由东向西数第8间，统一社会信用代码91370400MA3MKGTBXL。法定代表人：董运庆，经理。上诉人南京市消防工程有限公司（以下简称南京市消防公司）因与被上诉人山东至信房地产开发有限公司（以下简称至信房地产公司）及原审第三人江苏友安消防工程有限公司山东第六分公司(以下简称友安消防公司)破产债权确认纠纷一案，不服山东省枣庄市薛城区人民法院（2020）鲁0403民初4478号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。南京市消防公司上诉请求：1.依法撤销枣庄市薛城区人民法院(2020)鲁0403民初4478号民事判决书第二项；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人认为，一审判决存在违反法定程序的情形，导致作出不公判决，严重损害了上诉人的合法权益。上诉人在一审中提出的诉讼请求为：“1、请求贵院依法确认原告对被告持有普通债权人民币746486.4元；2、本案的全部诉讼费用由被告承担。”上诉人在一审中的诉讼请求系请求法院依法确认上诉人与被上诉人之间的债权数额。一审法院在上诉人未将开具已付工程款5283599元的相应增值税专用发票列入诉讼请求，同时被上诉人并未提起反诉要求上诉人开具己付工程款5283599元的相应增值税专用发票的情形下，径直在判决中判定上诉人于判决生效十五日内日向被上诉人开具已付工程款5283599元的相应增值税专用发票，明显违反了“不告不理”的法律原则，超出上诉人的诉讼请求进行审理，系程序违法。至信房地产公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。首先，上诉人向被上诉人开具其已收工程款的相应增值税专用发票是其法定义务。其拒绝提供发票的行为违反了税法的强制性规定，损害了国家利益，不适用不告不理原则。其次，向上诉人索取发票，也是答辩人的法定义务。再次，上诉人向答辩人开具其已收工程款的相应增值税发票是其合同义务。最后，一次一审法院一并处理，既维护了国家利益，也符合诉讼经济性原则。至信房地产公司述称，与我公司无关，无意见。南京市消防公司向一审法院起诉请求：1.请求依法确认原告对被告持有普通债权人民币746，486.4元；2.本案的全部诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2014年9月12日，南京市消防工程有限公司与山东至信房地产开发有限公司签订《建筑消防设施工程施工合同》一份，约定了枣庄新城中央天街消防施工相关事宜。2018年4月20日，被告作为甲方、原告作为乙方签订《解除合同协议》一份，协议约定：1、双方协商同意《建筑消防设施工程施工合同》自2018年4月20日解除，自解除之日起，原合同约定的双方权利义务终止，双方互不承担违约责任；2、乙方原合同中所承包的工作内容中已完成的合格工程量经甲、乙双方及监理核定552万元；3、甲方已拨付乙方工程款528.3599万元，解除合同时乙方提供符合甲方财务要求的发票，乙方缴纳保证金120万元，它退还保证金76万。4、剩余的工程款及保证金共计67.6401万元在本协议签订180天内无息付消，付款时乙方提供甲方财务要求的发票。2020年7月2日，一审法院作出（2020）鲁0403破申3号民事裁定，受理了被告的重整申请。2020年8月31日，原告向管理人申报债权，申报金额为本金676，401元＋利息70，486元，共计746，486元。2020年10月16日，被告管理人向原告出具债权编号：【117】债权审查意见，确认原告申报的普通债权金额为408，693.43元（《解除协议确认》剩余工程款数额676，401元-工程罚款1，000元-预留税金317，015.94元（已付工程款5，283，599＊6%）+利息50，308.37元=408，693.43元）。庭审中，原告对被告管理人预留税金317，015.94元有异议，对剩余408，693.43元债权无异议。一审法院认为，原告对被告确认的408，693.43元债权无异议，一审法院对该部分债权予以确认。本案的争议焦点为被告是否应预先扣留317，015.94元的税金。原告向被告开具合法有效的增值税发票义务并非合同的主要义务，而是合同的附随义务，原告未开发票的行为不能与被告支付工程款的义务构成对待给付，因此，被告无权以原告未开具发票为由拒绝支付工程款。故被告预留税金于法无据，一审法院不予支持，被告对该部分债权应予确认。但是既然《解除合同协议》明确约定了被告支付工程款时原告应提供甲方财务要求的发票，那么，原告亦应按约定向被告开具相应的增值税发票。原告主张应由第三人向被告开具发票，但未提供证据证明，且第三人对此不予认可，故对原告的该主张一审法院不予采信。一审法院认为，原告对被告确认的408，693.43元债权无异议，一审法院对该部分债权予以确认。本案的争议焦点为被告是否应预先扣留317，015.94元的税金。原告向被告开具合法有效的增值税发票义务并非合同的主要义务，而是合同的附随义务，原告未开发票的行为不能与被告支付工程款的义务构成对待给付，因此，被告无权以原告未开具发票为由拒觉支付工程款。故被告预留税金于法无据，一审法院不予支持，被告对该部分债权应予确认。但是既然《解除合同协议》明确约定了被告支付工程款时原告应提供甲方财务要求的发票，那么，原告亦应按约定向被告开具相应的增值税发票。原告主张应由第三人向被告开具发票，但未提供证据证明，且第三人对此不予认可，故对原告的该主张一审法院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、《中华人民共和国破产法》第五十八条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、确认原告南京市消防工程有限公司对被告山东至信房地产开发有限公司享有725，709.37元的普通债权；二、原告南京市消防工程有限公司于判决生效后十五日内向被告开具已付工程款5，283，599元的相应增值税专用发票；三、驳回原告南京市消防工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11，264元，减半收取5，632元，由被告山东至信房地产开发有限公司负担。二审查明的事实与一审一致。本院认为，上诉人南京市消防工程有限公司应向被上诉人至信房地产公司开具己付工程款5283599元的相应增值税专用发票，系合同义务，亦是法定义务，一审一并处理符合公平原则，并无不当。综上所述，南京市消防工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11265元，由上诉人南京市消防工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱东徽审判员  王 丹审判员  张 硕二〇二一年三月十八日书记员  路然然