北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0106民初26852号原告：樊雪涛，男，1992年3月22日出生，汉族，住北京市丰台区。委托诉讼代理人：郑东，北京信淳律师事务所律师。被告：深圳凯成信息咨询有限公司，住所地深圳市龙华区龙华街道松和社区梅龙大道1040号共和和丰大厦B2208。法定代表人：廖永碧，执行董事。被告：杨志华，男，1981年1月22日出生，苗族。原告樊雪涛与被告深圳凯成信息咨询有限公司（以下简称深圳凯成公司）、被告杨志华民间委托理财合同纠纷一案，本院于2020年10月26日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告樊雪涛及其委托诉讼代理人郑东到庭参加了诉讼，被告深圳凯成公司、杨志华经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。樊雪涛向本院提出诉讼请求：1.判令被告深圳凯成公司支付原告投资款本金230000元及收益396532.82元，共计人民币626532.82元，被告杨志华对此承担无限连带责任；2.判令被告深圳凯成公司支付原告利息（以626532.82元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自2020年9月4日起计算至实际支付之日止，暂计算至2020年9月14日为660.86元），被告杨志华对此承担无限连带责任；3.本案的诉讼费由二被告承担。事实与理由：2020年4月7日，樊雪涛通过被告深圳凯成公司的业务人员杨志华与被告深圳凯成公司签订《定向增发股份认购代持合同》，约定樊雪涛出资230000元，通过深圳凯成公司参与新三板挂牌公司“实丰文化”（证券代码002862）的定向增发，认购价格每股23元，认购1万股（由深圳凯成公司代持）。该合同还约定了限售期、限售约定、回款方式。限售期内，发生公积金转增股本、派送股票红利、配股、增发等使股份数量发生变动的事项，锁定股份数量相应调整。限售约定要求将来股票售出时至少高于认购价10%，并约定“高于10%的价格甲方要支付利润6%管理费给乙方”，实际约定了深圳凯成公司的有偿受托。合同还对生效条件、甲方的声明承诺与保证、保密、违约责任、适用法律和争议解决、合同的解除或终止作了约定。自此，原告与深圳凯成公司形成委托理财合同关系。另外，2019年12月7日，深圳凯成公司还收取樊雪涛父亲炒股咨询服务费一年费用3888元，这也是樊雪涛与深圳凯成公司签订合同的原因。合同签订当日，樊雪涛按照《定向增发股份认购代持合同》约定，向深圳凯成公司账户汇款人民币230000元整，用于认购实丰文化（证券代码002862）定向增发。因申购的定向增发股票未能在一个月内卖出，2020年6月16日，樊雪涛与深圳凯成公司签订《股票转让协议》，约定将深圳凯成公司代持的樊雪涛实际拥有实丰文化股票1.5万股（2020年5月29日原1万股分红2000元，并10股转增5股，成为1.5万股）转让给深圳凯成公司，转让价格按照2020年5月29日至7月7日之间市场最高价计算，转让价款于2020年7月8日一次性支付，延迟支付转让价款违约金按合同总金额每日千分之一计算，特别约定期间股票最高价不超过46万元的情况下深圳凯成公司按1.5万股股票的股本补偿30%给樊雪涛（加补偿价不超过46万元），股票售出后超过25.3万元部分的6%作为管理费归属于深圳凯成公司。《股票转让协议》还对双方权利义务、保密条款、争议解决进行了约定。其中双方权利义务中约定“乙方保证受让上述股票后，自负盈亏，后期权利及义务均与甲方无关”，“上述股票可以交易后，乙方自行转让至自己名下或者其他人名下，自行负责相关转让交易事宜，甲方不得干预”。2020年7月8日，深圳凯成公司未能如约支付樊雪涛款项。2020年7月15日，深圳凯成公司向樊雪涛出具《退款计划》，确认股份转让价款为扣除管理费后为429728元，说明未能于7月8日付款原因是“股票未能确权之我司名下”，承诺解决方案为“由我司代付转让费用”“我司承诺于2020年7月17日下午17前支付完樊雪涛股权转让费以及滞纳金，按合同约定支付7月8日到7月17日共10天每天净额千分之一滞纳金费用（4297.28元）”。2020年7月17日，深圳凯成公司又违约，没有支付樊雪涛上述款项。2020年7月31日，樊雪涛与深圳凯成公司签订《股权转让代持补偿协议》，对股权转让行为及转让价格（429728元）进行了确认，并就未能按照支付转让价款给樊雪涛带来的潜在损失如何补偿进行了约定：将股权转让价款429728元，按照7月27日当天实丰文化收盘价16.36元每股折算成实丰文化股票26200股（429728元折股后尚余1096元），届时按照7月27日至8月7日实丰文化动态最高价计算股权转让价款。并且约定如在此期间实丰文化动态最高价未超过7月27日收盘价8%的，深圳凯成公司补足8%给樊雪涛，即补偿34378.24元。另外，确认迟延支付违约金自7月8日至7月27日8164.82元。变更支付股价日期：2020年8月7日。该补偿协议还对交易双方的权利义务、保密条款、争议解决等进行了约定。2020年8月7日，深圳凯成公司又违约了。2020年9月1日和4日，原告与二被告分别签署《股权变现退款协议》，对上述4月7日签订《定向增发股份认购代持合同》、6月16日签订《股票转让协议》、7月31日签订《股权转让代持补偿协议》的约定内容进行了确认。对7月27日至8月19日实丰文化股票最高价23.56元进行了确认（实为23.65元），折算总股价617272元。确认到8月19日，深圳凯成公司拖欠原告股权转让价款、补偿款、违约金等合计626532.82元（617272+1096+8164.82）。约定2020年9月4日将626532.82元返还樊雪涛。约定杨志华对上述债务承担无限连带责任。原告多次催要，深圳凯成公司答应支付，但一直拖延。杨志华系深圳凯成公司之业务经理，具体办理了原告的委托理财合同，并且在协商还款过程中约定由杨志华的账户代付樊雪涛款项，且由杨志华承担无限连带责任。上述四个协议均约定，争议解决方式是向甲方即樊雪涛所在地有管辖权的人民法院通过诉讼程序解决。据此，原告诉至法院，请求判如所请，维护金融消费者的合法权益。深圳凯成公司、杨志华未到庭应诉，亦未提交答辩状。本院经审理认定事实如下：2020年4月7日，樊雪涛（甲方）与深圳凯成公司（乙方）签订《定向增发股份认购代持合同》一份，约定：“第一条委托内容。甲方系依据中国法律有效设立委托深圳凯成公司2020年4月7日起申购证券简称为“实丰文化”，证券代码为“002862”股票在全国中小企业股份转让系统挂牌并公开转让，截至本合同签署之日，甲方认购人民币（大写）贰拾叁万元（??230000元）。甲乙双方同意，甲方委托乙方认购本次发行的股份壹万股，认购金额人民币（大写）贰拾叁万元（??230000元），以下简称“认购款”。二认购方式、认购价格、限售期及支付方式。1.认购方式：甲方以人民币委托方式认购本次认购的股份，按照该公告载明的缴款时限将认购款一次性足额汇入乙方指定银行账户。双方签定后合同生效。2.认购价格：本次股份认购价格为人民币23元/股。3.限售期：甲方本次认购“实丰文化”发行的股份为有限售条件的普通股，自在中国证券登记结算1个月内，甲方不得转让本次认购的股份；本次申购解禁后，可售出本次认购股份总数的100%；若在限售期内发生公积金转增股本、派送股票红利、配股、增发等使股份数量发生变动的事项，锁定股份数量相应调整。4.限售约定：解禁售出股价至少高于认购价10%，即为25.3，不高于发行价由乙方管理基金补齐，高于10%的价格甲方要支付利润的6%管理费给乙方。”合同还对其他事项进行了约定。同日，樊雪涛通过其中国工商银行账户转账支付深圳凯成公司230000元。2020年6月16日，樊雪涛（甲方、出让方）与深圳凯成公司（乙方、受让方）签订《股票转让协议》，约定：“甲方于2020年4月7日委托乙方代持“实丰文化”（股票代码：02862），原约定一个月后可上市交易，由于“实丰文化”在5月29日出现转股分息的情况，按中国证临会规定需三个月（即2020年7月7日）后才能公开转让及交易，现乙方代持甲方“实丰文化”股票处于锁定状态，为保证股票在锁定期间甲方所持股本不受影响，甲方有意转让其所持有“实丰文化”的壹万伍仟股股票，按本协议的条款和条件转让给乙方所有，乙方愿意本合同约定条款受让上述股票。一、股票转让情况。1.协议签定起，双方约定在2020年7月7日“实丰文化”股票能公开转让日起，第二日（2020年7月8日）一次性支付甲方上述股票转让费（包括甲方的总股本及补偿），如乙方未能及时支付，按合同总金额每日千分之一的滞纳金补偿甲方，甲方不得要求其他费用。2.本合同签定后，甲方将自己所持有的“实丰文化”壹万伍仟股股票按在除权日（2020年5月29日）至2020年7月7日之间最高价转让给乙方，乙方同意受让。3.甲方收到转让费后，上述股票所有权均属乙方所有。二、补偿约定。1.由于甲方购买壹万股“实丰文化”，每股23元，总购买价为人民币大写：贰拾叁万圆整（小写：230000元），实丰文化派股后为壹万伍仟股。乙方按甲方持有“实丰文化”壹万伍仟股股票的股本补偿30%的给甲方，如在未公开转让期间（2020年7月7日）“实丰文化”的股价上涨，总股本转让费加上补偿款超过甲方购买“实丰文化”双倍总股本（即人民币：大写肆拾陆万），乙方按双倍初始股本（即人民币：肆拾陆万）受让甲方所持实丰文化的股权。2.如在未公开转让期间（2020年7月7日）“实丰文化”的总股本已超过甲方购买“实丰文化”双倍总股本（即人民币：大写肆拾陆万），乙方按除权日至2020年7月7日之间最高价受让甲方股权。3.按约定甲方需支付超过初始股份10%的利润总价，即超过人民币大写：贰拾伍万叁仟园整（小写：250000）的部分支付6%的管理费给乙方。……”2020年7月31日，樊雪涛（甲方）与深圳凯成公司（乙方）签订《股权转让代持补偿协议》一份，约定：“甲方于2020年4月7日委托乙方代持“实丰文化”（股票代码：002862），原约定一个月后可上市交易，由于“实丰文化”在5月29日出现转股分息的情况，按中国证临会规定需三个月（即2020年7月7日）后才能公开转让及交易，按双方约定，乙方应于2020年7月8日支付甲方股权转让费人民币大写：肆拾贰万玖仟柒佰贰拾捌圆（小写：429728，以下简称总股本），但现乙方未能按约定日期支付甲方转让款，乙方仍代持甲方股权。一、股票转让情况。1.双方原约定在2020年7月7日“实丰文化”股票能公开转让日起，第二日（2020年7月8日）一次性支付甲方上述股票转让费（包括甲方的总股本及补偿），如乙方未能及时支付，按合同总金额每日千分之一的滞纳金补偿甲方，甲方不得要求其他费用。2.甲方收到转让费后，上述股票所有权均属乙方所有。3.双方于7月15日签定《退款计划》，乙方未能按约定支付甲方转让款，签定以下补偿约定。二、补偿约定。1.由于双方签订的股票转让协议中约定乙方应于2020年7月8日支付甲方股权转让费人民币大写：肆拾贰万玖仟柒佰贰拾捌圆（小写：429728），由于乙方未能如约支付甲方转让款，按原约定支付总股本每日千分之一的滞纳金给甲方，即从2020年7月8日至2020年7月27日共拾玖日人民币：大写：捌仟壹佰陆拾肆圆零捌角贰分（小写8164.82）。2.双方约定于2020年8月7日17时之前，乙方将费用以转账形式退款到甲方账号，为弥补在此期间甲方的损失，将原转让款人民币大写：肆拾贰万玖仟柒佰贰拾捌圆（小写：429728）按实丰文化在2020年7月27日“实丰文化”的收盘价16.36元折算成大写：贰万陆仟贰佰（小写：26200）股，至2020年8月7日收市期间“实丰文化”动态股价最高价赔偿给甲方。3.如在2020年7月27日至2020年8月7日收市期间“实丰文化”动态股价未超过总股本的8%，乙方支付总股本后，另补偿总股本的8%给乙方，即人民币：大写叁万肆仟叁佰柒拾捌圆零贰角肆分，小写：34378.24……”2020年9月4日，樊雪涛（甲方）、深圳凯成公司（乙方）与杨志华（丙方）签订《股权变现退款协议》一份，约定：“一、甲方于2020年4月7日委托乙方代持每股23元共壹万股“实丰文化”（股票代码：02862），原约定一个月后可上市交易，由于“实丰文化”在5月29日出现每10股送5股的转股分息的情况，转股后甲方的总持股数为壹万伍仟股，转股后股价为21.38元，按中国证监会规定需三个月（即2020年7月7日）后才能公开转让，双方于2020年7月7日签定《股权转让协议》。双方约定在2020年7月7日“实丰文化”股票能公开转让日起，第二日（2020年7月8日）一次性支付甲方上述股票转让费（包括甲方的总股本及补偿），如乙方未能及时支付，按合同总金额每日千分之一的滞纳金补偿甲方。并签订以下（1.1,1.2,1.3）补偿条件。1.1由于甲方购买壹万股“实丰文化“，每股23元，总购买价为人民币大写：贰拾叁万圆整（小写：230000元），实丰文化派股后为壹万伍仟股。乙方按甲方持有“实丰文化”壹万伍仟股股票的股本补偿30%的给甲方，如在未公开转让期间（2020年5月29日至2020年7月7日）“实丰文化”的股价上涨，总股本转让费加上补偿款超过甲方购买“实丰文化”双倍总股本（即人民币：大写肆拾陆万），乙方按双倍初始股本（即人民币：肆拾陆万）受让甲方所持实丰文化的股权。1.2如在未公开转让期间（2020年5月29日至2020年7月7日）“实丰文化”的总股本已超过甲方购买“实丰文化”双倍总股本（即人民币：大写肆拾陆万），乙方按除权日（2020年5月29日）至2020年7月7日之间最高价受让甲方股权。1.3按约定甲方需支付超过初始股本10%的利润总价，即超过人民币大写：贰拾伍万叁仟圆整（小写：253000）的部分支付6%的管理费给乙方。二、截止2020年7月7日甲方按双方约定加上补偿条款，乙方应于2020年7月8日支付甲方股权转让费人民币大写：肆拾贰万玖仟柒佰贰拾捌圆（小写：429728），但由于乙方未能按约定日期（2020年7月8日）支付甲方转让款，双方签定《股权转让代持补偿协议》，约定如下（2.1，2.2,2.3）。2.1由于双方签订的股票转让协议中约定乙方应于2020年7月8日支付甲方股权转让费人民币大写：肆拾贰万玖仟柒佰贰拾捌圆（小写：429728），由于乙方未能如约支付甲方转让款，按原约定支付总股本每日千分之一的滞纳金给甲方，即从2020年7月8日至2020年7月27日共拾玖日人民币：大写捌仟壹佰陆拾肆圆零捌角贰分（小写8164.82）。2.2双方约定于2020年8月7日17时之前，乙方将费用以转账形式退款到甲方账号，为弥补在此期间甲方的损失，将原转让款人民币大写：肆拾贰万玖仟柒佰贰拾捌圆（小写：429728）按实丰文化在2020年7月27日“实丰文化”的收盘价16.36元折算成大写：贰万陆仟贰佰（小写：26200）股，至2020年8月7日收市期间“实丰文化”动态股价最高价赔偿给甲方。2.3如在2020年7月27日至2020年8月7日收市期间“实丰文化”动态股价未超过总股本的8%，乙方支付总股本后，另补偿总股本的8%给乙方，即人民币：大写叁万肆仟叁佰柒拾捌圆零贰角肆分，小写：34378.24。截止8月7日实丰文化最高价为23.56元，甲方总股数为大写：贰万陆仟贰佰（小写：26200）股，总股本为总股数乘以23.56元合计人民币大写：陆拾壹万柒仟贰佰柒拾贰圆整（617272），剩余未购款人民币大写：壹仟玖零玖拾陆圆整（小写：1096），滞纳金为人民币大写：捌仟壹佰陆拾肆圆捌角贰分（小写：8164.82）。总费用应为总股本加剩余未购款＋滞纳金＝617272＋8164.82＋1096＝626532.82，总金额为人民币大写：陆拾贰万陆仟伍佰叁拾贰圆捌角贰分（小写：626532.82）。三、甲乙双方约定将总费用于2020年8月19日返还给樊雪涛，现在由于乙方股票变现拖延未能及时支付款甲方投资款项，甲乙双方另约定2020年9月4日前退回樊雪涛总投资费人民币大写：陆拾贰万陆仟伍佰叁拾贰圆捌角贰分（小写：626532.82）。丙方在乙方任业务部经理，甲方经丙方介绍，通过乙方购买“实丰文化”非公开定向增发股权，促成甲乙双方达成本次投资事实。现甲乙丙三方约定，如果乙方未能按约定日支付，丙方自愿承担无限连带责任，甲方有权要求向法院申请资产保全（资产保全包括丙方的不动产做保全），丙方不得有疑义……”上述事实，有樊雪涛提交的中国工商银行业务凭证一份、《定向增发股份认购代持合同》一份、《股票转让协议》一份、《股权转让代持补偿协议》一份、《股权变现退款协议》及当事人陈述等证据在案佐证。本院认为：民间委托理财，是指客户将资产交给资产管理公司、投资咨询公司、一般企事业单位等非金融机构或自然人，由非金融机构或自然人作为受托人，将资产投资于期货、证券等交易市场或通过其他金融形式进行管理，所得收益按约定进行分配或由受托人收取代理费的经济活动。本案中，樊雪涛与深圳凯成公司约定樊雪涛投资230000元，委托深圳凯成公司认购“实丰文化”发行的股份，双方亦约定了认购方式、认购价格、限售期以及支付方式，双方之间达成的协议符合民间委托理财合同的特点，故本案属于民间委托理财合同纠纷。樊雪涛与深圳凯成公司形成委托理财合同关系，双方应共担风险，共享利润，但双方却约定，解禁售出股价至少高于认购价10%，不高于发行价由深圳凯成公司管理基金补齐，高于10%的价格樊雪涛要支付利润的6%管理费给深圳凯成公司。该约定属于保底条款，违背了民法的公平原则及委托关系中责任承担的规则，亦违背基本的经济规律和资本市场规则，应属无效约定。因保底条款系委托理财合同的目的条款和核心条款，不能成为相对独立的合同无效部分，故保底条款无效委托理财合同整体无效，相应权益恢复至合同订立时的状态。合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的损失。故应由受托人深圳凯成公司向委托人樊雪涛返还委托资产，并支付相应的利息。故樊雪涛要求深圳凯成公司返还委托资金230000元，并支付该款项自2020年4月7日至款项付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息损失具有依据，本院予以支持。《中华人民共和国担保法》第五条规定，担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。本案中，樊雪涛与深圳凯成公司达成的委托理财合同属于主合同，樊雪涛与杨志华达成的担保条款属于从合同，因委托理财合同无效，故担保条款无效。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第八条规定，主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。担保人对主合同无效存在过错，应指担保人明知主合同无效仍为之提供担保，或者明知主合同无效仍促成主合同成立或为主合同的签订做中介等情形。杨志华促成樊雪涛与深圳凯成公司签订了无效委托理财关系，且基于无效委托理财关系而出具担保书的行为亦属无效，其本身也有明显的过错责任，对此原、被告均有过错，双方各自应承担相应责任，现原告要求被告对深圳凯成公司不能返还的债务承担相应的清偿责任，与法不悖，本院应予支持。深圳凯成公司、杨志华经本院依法传唤，未到庭应诉，应视为放弃民事诉讼权利，本院依法缺席判决。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五条、第五十六条、第五十八条，《中华人民共和国担保法》第五条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、深圳凯成信息咨询有限公司于本判决生效之日起七日内返还樊雪涛230000元及相应利息（计算标准为：以230000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自2020年4月7日起至实际给付之日止）；二、被告杨志华对被告深圳凯成信息咨询有限公司在本判决第一项中所承担的230000元及相应利息的返还责任中，不能清偿部分的三分之一，向原告樊雪涛承担还款责任；三、驳回樊雪涛其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10066元，由樊雪涛负担6370元（已交纳），由深圳凯成信息咨询有限公司、杨志华负担3696元（于本判决生效后七日内交纳）。公告费560元，由深圳凯成信息咨询有限公司、杨志华负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 员  刘 芳二〇二一年三月二十九日法官助理  温倩茜书 记 员  郑宏志