黑龙江省鹤岗市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑04民终76号上诉人（一审原告）：刘桂芬，女，1951年11月5日出生，汉族，无职业，住鹤岗市东山区。上诉人（一审原告）：张延军，女，1978年10月14日出生，汉族，无职业，住鹤岗市东山区。上诉人（一审原告）：张延民，女，1981年9月16日出生，汉族，无职业，住鹤岗市东山区。上诉人共同委托诉讼代理人：王福贵，鹤岗市东山区先锋法律服务所法律工作者。被上诉人（一审被告）：鹤岗市振富矿业开发有限公司，住所地：鹤岗市东山区。法定代表人：司洪臣，职务：矿长。委托诉讼代理人：郭心刚，该单位后勤矿长。委托诉讼代理人：韩文兰，该单位法律顾问。上诉人刘桂芬、张延军、张延民因与被上诉人鹤岗市振富矿业开发有限公司（以下简称矿业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案,不服黑龙江省鹤岗市东山区人民法院（2020）黑0406民初439号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘桂芬、张延军、张延民上诉请求：1.撤销原判决，依法改判或发回重审，责令一审法院委托鉴定张金良生前从2016年4月23日至2020年4月25日之间的误工期限、护理期限；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：2012年2月24日死者张金良在被告单位井下工作中受伤，2013年6月19日张金良按照提供劳务者受害起诉了被上诉人，法院调解被上诉人给付164500.00元。张金良二次手术2015年8月14日出院，与被上诉人未达成一致意见，张金良又在东山法院起诉被上诉人，法院依法委托鉴定，因张金良一直骨不连，第一次鉴定为七级伤残，二次手术后鉴定医疗终结时间为2016年4月22日，需三、四次手术，护理住院期间一人护理，张金良主张时法院驳回了三次、四次手术的费用，张金良2019年三次住院想手术时住院六天，花费医疗1745.70元，因骨不连，无钱支付过高的医疗费被迫出院，出院后张金良起诉被上诉人，由于疫情法院劝张金良撤诉，再另行起诉，张金良于2020年4月撤诉，回家因病情加重于2020年4月25日病故，三上诉人起诉被上诉人，要求给付2016年4月23日至2020年4月25日之间张金良的误工费，三分之一的护理费，原审法院应委托鉴定，而法院程序违法不委托，剥夺了三上诉人的权利，不委托司法鉴定，以上诉人重复起诉为由驳回了该请求，是典型的的枉法裁判，请二审法院责令原审法院依法委托司法鉴定，公正判决。刘桂芬、张延军、张延民向一审法院起诉请求：一、医疗费1,745.70元；二、伙食补助费600.00元（100.00元/天×6天）；三、交通费18.00元（3.00元/天×6天）；四、精神抚慰金100,000.00元；五、急救费用1,194.51元、抢救费用870.47元；六、张金良二次手术后的误工费、护理费、营养费（2016年4月22日至2020年4月25日止），待司法鉴定后确定具体数额。一审法院认定事实：2012年2月24日，张金良在被告单位井下从事掘进工作时受伤。2013年6月19日，张金良在鹤岗市东山区人民法院起诉被告单位要求给付护理费28,650.00元、交通费1,017.00元、营养费8,400.00元、误工费67,705.00元、伤残赔偿金142,080.00元、二次手术费13,000.00元、住院期间伙食补助费16,950.00元、鉴定费2,780.00元，诉讼费1,310.00元，各项赔偿共计281,945.00元。经法院主持调解，双方当事人自愿达成如下协议：被告鹤岗市振富矿业开发有限公司分期赔偿张金良各项损失164,500.00元，此赔偿费用中已包括二次手术费13,000.00元，未包括二次手术期间其他费用。2015年1月19日，张金良在鹤岗矿业集团总医院进行二次手术，住院治疗208天，于2015年8月14日出院，花费医疗费45,357.72元。双方对赔偿问题未达成一致意见，为此，张金良诉讼至法院，要求被告赔偿各项费用共计246,544.05元。在案件审理过程中，依据张金良申请，本院委托鹤岗市天正司法鉴定中心对张金良二次手术医疗终结时间等进行司法鉴定。2016年4月22日，鹤岗市天正司法鉴定中心作出黑鹤天司鉴中心（2016）临鉴字第101号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、复查DR片见左胫骨骨折断端间隙仍存在，骨痂生长不良，并断端有硬化改变，骨不连，骨折预后不佳，左腓骨骨折已愈合，故需再次行左胫骨断端髂骨取骨植骨手术治疗，手术及治疗费用约为10000元（或按实际合理支出计算）；2、二次手术（骨不连，髂骨取骨植骨再次内固定）治疗终结时间为第二次住院至鉴定之日；综合考虑其病情，三次手术（髂骨取骨、再次植骨）治疗终结时间为八个月；在左胫骨骨愈合的基础上，第四次手术取内固定物治疗终结时间为伤后二个月；3、二次手术住院期间（2015.1.19-2015.8.14）需一人护理，余二次手术治疗终结期内需一人部分1/3护理；三次手术（髂骨取骨、再次植骨）后需一人护理90日；在左胫骨骨愈合的基础上，第四次（左胫骨钢板取出）手术后需一人护理一个月；4、第二次（骨不连、植骨、再次内固定）手术后需营养期限90日；第三次（髂骨取骨、植骨）手术后需营养期限90日；在左胫骨骨愈合的基础上，第四次（左胫骨内固定取出）手术后需营养期限14日；5、需第四次手术取左胫骨内固定物费用约7000元（或按实际合理支出计算）。2016年8月11日，本院作出（2016）黑0406民初99号民事判决书，判决被告鹤岗市振富矿业开发有限公司一次性给付张金良二次手术期间误工费、护理费、营养费、交通费共计111,318.00元。对三次、四次相关费用未予支持，告知张金良可待实际发生后另行主张。2019年10月12日，张金良在鹤岗鹤矿医院住院治疗6天，诊断为左胫骨陈旧性骨折，花费医疗费1,745.70元，未进行三次手术。2020年4月25日，张金良突发疾病，经鹤岗鹤矿医院抢救无效死亡，死亡原因为心脏性猝死，花费急救费用1,194.51元、抢救费用870.17元。另查明，张金良的父母均已去世。原告刘桂芬系张金良的配偶，二人婚后共生育两个女儿，分别是原告张延军、原告张延民。一审法院认为，被告单位雇佣张金良从事井下掘进工作，被告单位与张金良之间形成雇佣关系，张金良在工作中受伤，经过本院主持调解，被告单位给付张金良164,500.00元。张金良进行二次手术后再次诉讼至本院，本院作出（2016）黑0406民初99号民事判决书，判决被告单位给付张金良二次手术期间误工费、护理费、营养费、交通费共计111,318.00元，并告知张金良三次、四次手术等相关费用可待实际发生后另行主张。张金良于2020年4月25日心脏性猝死，三原告作为张金良的法定继承人要求被告赔偿：一、医疗费1,745.70元，张金良于2019年10月12日住院治疗6天，诊断为左胫骨陈旧性骨折，花费医疗费1,745.70元，有医疗费票据为证，对三原告该项请求，本院予以支持；二、伙食补助费600.00元（100.00元/天×6天），符合法律规定，本院予以支持；三、交通费18.00元（3.00元/天×6天），因三原告未提供交通费票据证实交通费花费情况，故本院不予支持；四、精神抚慰金100,000.00元，因张金良死亡原因为心脏性猝死，与其在被告单位所受伤害无因果关系，故对三原告该项请求，本院不予支持；五、急救费用1,194.51元、抢救费用870.47元，2020年4月25日，张金良突发疾病，在鹤岗鹤矿医院抢救无效后死亡，死亡原因为心脏性猝死，在抢救过程中所花的费用与张金良在被告单位所受伤害无因果关系，故对三原告该项请求，本院不予支持；六、张金良二次手术后的误工费、护理费、营养费（2016年4月22日至2020年4月25日止），三原告申请鉴定：1、张金良误工期限自2016年4月22日至2020年4月25日评定；2、护理期限按1/3标准自2016年4月22日至2020年4月25日评定；3、营养期限评定。本院认为，张金良在第二次诉讼二次手术相关费用过程中，已申请鉴定二次手术后的医疗终结时间、护理情况、营养期限，本院委托鹤岗市天正司法鉴定中心进行鉴定，鹤岗市天正司法鉴定中心作出黑鹤天司鉴中心（2016）临鉴字第101号司法鉴定意见书，鉴定意见：二次手术（骨不连，髂骨取骨植骨再次内固定）治疗终结时间为第二次住院至鉴定之日；二次手术住院期间（2015.1.19-2015.8.14）需一人护理，余二次手术治疗终结期内需一人部分1/3护理；第二次（骨不连、植骨、再次内固定）手术后需营养期限90日。2016年8月11日，本院作出（2016）黑0406民初99号民事判决书，判决被告鹤岗市振富矿业开发有限公司一次性给付张金良二次手术期间误工费、护理费、营养费、交通费共计111,318.00元。现三原告要求再次鉴定2016年4月22日至2020年4月25日止的误工期限、护理期限、营养期限，并要求被告单位给付二次手术后的误工费、护理费、营养费，属于重复主张，故本院不予支持。一审法院判决：一、被告鹤岗市振富矿业开发有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付原告刘桂芬、张延军、张延民医疗费1,745.70元、伙食补助费600.00元,共计2,345.70元；二、驳回原告刘桂芬、张延军、张延民其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为，上诉人主张在2013年张金良第一次诉讼中，矿业公司与张金良代理人恶意串通而达成调解协议。当事人对自己主张的事实，应提供充分证据予以证实，否则需要承担举证不能的不利后果，上诉人未提供充分证据证明其是在非自愿的情况下达成调解协议，故对其该项主张不予支持。上诉人主张依法鉴定张金良生前从2016年4月23日至2020年4月25日之间的误工期限、护理期限。经查，第二次治疗后，张金良诉至法院，经过鹤岗市天正司法鉴定中心作出的黑鹤天司鉴中心（2016）临鉴字第101号司法鉴定意见书，已经明确了二次手术期间相关费用，（2016）黑0406民初99号民事判决书已经生效，且二次手术期间的误工费、护理费、营养费、交通费等已经法院处理完毕。虽经鉴定张金良仍需第三次、第四次手术，但该两次治疗行为并未实际发生，即未实际产生三次、四次手术期间的误工费及营养费等。对其该项主张亦不予支持。一审法院依法支持张金良2019年10月12日住院治疗6天的医疗费及伙食补助费于法有据。张金良于2020年3月因未缴纳诉讼费，法院裁定按其撤回起诉处理，属张金良自由行使个人诉讼权利，上诉人称因此导致张金良突发疾病死亡无事实及法律依据。综上所述，刘桂芬、张延军、张延民的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2,000.00元，由上诉人刘桂芬、张延军、张延民负担。本判决为终审判决。审判长  刘延霞审判员  张晓平审判员  张 宁二〇二一年三月十七日书记员  赵丽群