陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院      民 事 判 决 书      （2021）陕01民终1836号    上诉人（原审被告）澳尤威（上海）贸易有限公司，住所地：上海市闵行区虹许路731号2号楼201-205室3号楼D5F。    法定代表人Jimmy Yang,该公司总经理。    委托诉讼代理人王越，上海国畅律师事务所律师。   委托诉讼代理人余珍珍，上海国畅律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）西安星悦海产品有限公司，住所地：西安市新城区西一路188号1幢10803号。    法定代表人张联春，该公司总经理。    委托诉讼代理人：魏俊江，陕西标新律师事务所律师。   委托诉讼代理人：徐雯，陕西标新律师事务所实习律师。   上诉人因与被上诉人合同纠纷一案，不服西安市新城区人民法院（2020）陕0102民初4114号判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   上诉人上诉请求：撤销一审判决第一、二项，改判驳回对方诉求。其称：上诉人并未违约，上诉人行使的是不安抗辩权，一审对承诺函理解错误，不应支付代理费且该费用过高。   被上诉人辩称：一审正确。    一审查明，2018年10月28日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了一份的《供货合同》（合同号：UWELL-XY2019102401）一份，该合同约定：由被告向原告销售俄罗斯冷冻3连翅A级27.5吨和冷冻鸡脚B级27.5吨，合同总金额为：1347500元；交货时间为：2019年11月第一个星期发货，发货后30天到港，交货地点为：甲方清关后上海港交货。同时该合同第六条结算方式约定：1、预付款，自本合同签订之日起5日内，原告应一次性向被告支付本合同总金额30%预付款。第八条违约责任约定：1、被告应于本合同约定的时间内按合同约定的质量标准将货物提供给原告，否则应于约定交货日后的10个工作日内退还原告预付款，同时向原告支付合同总价款的2%作为违约金。6、违约方因其违约行为而应赔偿的守约方的损失包括守约方因违约方的违约行为而导致的直接经济损失及额外费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。第十一条争议解决：本合同履行过程中产生争议的，双方可协商解决；协商不成的，由原告方人民法院管辖。2018年10月31日双方又签订了《补充协议》，交货时间改为：2019年11月上旬发货，发货后40-42天左右到港。   上述合同签订后，原告依约于2019年10月29日向被告支付预付款404250元。但被告收到预付款后，未能履行交货义务。原告多次催促被告履行合同约定的交货义务，被告却一直推辞，最后告知原告合同已经无法履行。无奈下，原告多次要求被告按照合同约定退还预付款及支付违约金，被告也一直推托。后原告委托律师催要，被告（甲方）于2020年2月26日给原告（乙方）出具了《承诺函》，内容为：就甲、乙双方于2019年10月28日签订的《供货合同》（合同号：UWELL-XY2019102401）的30%预付款（人民币404250.00元）退回乙方一事。因俄罗斯工厂物流问题，造成供货时间延后，随后，乙方通知取消此合同订单，但甲方和俄罗斯方面签订的合同无法取消，所付定金也无法退回，而且此批货即将靠港到货，甲方还要支付全部尾款给俄罗斯，因此甲方实属无奈，同乙方协商待此批货物到港销售后，给予退回乙方支付甲方的此合同预付款。希望乙方给予理解！同时甲、乙双方经友好协商，甲方承诺乙方如下：1、此合同预付款4042500元人民币，甲方于3月15日前支付此合同预付款部分的30%给乙方；2、此合同预付款尾款的70%部分甲方于三月底前付清给乙方。   2020年3月26日，被告退还原告预付款5万元，剩余预付款至今未退还。原告遂诉至本院。   庭审中，被告辩称，2019年11月24日，原、被告双方还签订了签订了一份（合同号：UWELL-XY2019102402）的合同，该合同标的为11759000元，原告按照该合同应当支付被告预付款1055970元，原告未按照该合同约定支付上述预付款，被告担心原告无力支付本案涉案合同的尾款，所以被告才没有按期交付本案所涉货物。但同时考虑到原告已经支付了涉案合同的预付款，并且原告也承诺了会继续履行合同，考虑到双方进一步的合作，同时我们已经向俄罗斯厂家支付了两个合同的定金，本案所涉案合同的定金24218元美元，402号合同定金为15万美元。但最终原告拒绝履行本案所涉案合同，为减少损失，被告将涉案合同的货物低价转让给他人，最终我方的损失359017.34元。2020年3月26日，被告退还原告预付款5万元，是从预付款404250元，扣除掉上述损失后退还的。本院向被告释明“尾号为401和402的两份合同，那么该两份合同属于两份独立的合同，合同是对双方当事人在合同中权利义务的约定，两个合同之间是相互独立的，并且我方也承认关于尾号为402合同的损失部分已向上海市闵行区法院提起诉讼，因此作为合同的当事人，应当根据合同的约定行使自己的权利，因此，尾号为402合同与本案所涉及的合同相互独立，原被告双方应当根据不同的合同行使自己的权利”。被告表示“原告对尾号为402号合同未履行情况是导致我方行使不安抗辩权的原因。”    庭审中，原告提供委托代理合同、转款凭证、律师代理费发票、保全费票据、保险费票据，用以证明，因被告违约行为给原告造成的经济损失：律师费40000元、保全费2626元、保险费1000元，该损失应该由被告全部承担赔付给原告。对此，被告表示对上述证据的真实性不予认可。    诉讼前，原告申请了诉前财产保全，申请保全金额为421200元，后本院实际保全（冻结）金额7193.23元，原告为此支付保全费2626元、保函保费1000元。    以上事实，《供货合同》、承诺函及庭审笔录等在卷佐证。   一审认为，法人的合法财产权利依法受到保护。本案中，原告在本案所涉《供货合同》（合同号：UWELL-XY2019102401）最后签字盖章，因此，上述合同成立并生效的日期应为2019年10月28日，该合同系原被告的真实意思表示，本院依法确认有效。经查，原告依约于2019年10月29日向被告支付预付款404250元，履行了合同的义务，但被告未能依约定及《补充协议》的约定交货，违反了合同约定，被告应依法承担返还原告的预付款及承担相应的违约责任。但被告于2020年2月26日作出的《承诺函》，原告予以接受，表明被告愿意按该承诺函的时间全额退还原告的上述预付款，且原告在收到后并未提出异议，视为原告接受承诺书的还款条件，因此，该承诺函应视为双方涉案合同的处理达成新的合意，而该承诺函中并提及违约金，故原告要求违约金的请求，没有事实和法律依据，本院依法不予支持。并且，因被告在该承诺函中并未言明其在庭审中所述因涉案合同造成的损失，故被告扣除该损失只退还原告50000元的辩称意见，没有事实依据，本院依法不予采纳。综上，被告未按照上述承诺函的期限返还预付款，违反了其自己的承诺，故原告要求依法判令被告立即退还原告下余的预付款354250元，符合上述承诺函，本院依法予以支持。关于原告要求的律师费用40000元，因被告未按照承诺书的期限返还原告预付款，造成原告的实际支出该费用，且该请求符合双方合同的约定，故原告的该项请求，本院依法予以支持。关于原告要求的保全费2626元、保险费1000元，系原告在诉讼中的的实际支出，对此，本院依法予以支持。被告以原告未能履行尾号为402合同导致其行使不安抗辩权的原因的意见，本院认为，因尾号401号和402号合同系两个独立合同，2020年2月26日被告的《承诺函》，亦表明其认可该两个合同相互独立，且被告已对尾号402号合同造成的损失另案提起对本案原告的诉讼，故该意见本院依法不予采纳。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条,判决：   一、 本判决生效后十日内，被告澳尤威（上海）贸易有限公司   返还原告西安星悦海产品有限公司预付款354250元。二、本判决生效后十日内，被告澳尤威（上海）贸易有限公司支付原告西安星悦海产品有限公司律师费用40000元。三、驳回原告西安星悦海产品有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7618元，保全费2626元、保函保费1000元，由被告澳尤威（上海）贸易有限公司负担。   二审查明，一审查明属实。   上述事实有询问笔录等在卷为证。   本院认为，上述事实表明，双方之间买卖关系明确，结合供货合同及承诺函，一审认定上诉人构成违约并无不当。至于上诉人所谓不安抗辩，因402号合同在时间上紧邻401号合同，上诉人明知该合同相关权义的存在，仍承诺给付401号合同款项，且履行部分款项，故该抗辩不能成立。关于代理费问题，双方存在约定，且符合相关标准，一审处理并无不妥。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费7618元由上诉人负担。   本判决为终审判决。         审 判 长 童 运 军    审 判 员 张 海 荣    审 判 员 季 立 耘       二○二一年三月十二日       书 记 员 丁 银 银                      1