广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0305民初11726号原告：陈爱素，女，1967年12月19日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市南山区。委托诉讼代理人：杨帆，广东卓建律师事务所律师。委托诉讼代理人：王茜雯，广东卓建律师事务所律师。被告：杨汉军，男，1963年10月3日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市宝安区。被告：深圳市东方建富实业有限公司，住所地深圳市宝安区新安街道47区自由路愉盛股份合作公司综合楼7楼2号，统一社会信用代码914403007466353282。法定代表人：杨汉军。破产管理人：深圳市金大安清算事务有限公司。破产管理人负责人：叶慧雯。委托诉讼代理人：焦和平，男，1993年4月28日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市南山区。委托诉讼代理人：陈旭，女，1995年4月26日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市福田区。原告陈爱素与被告杨汉军、深圳市东方建富实业有限公司（以下简称为“东方公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2020年4月24日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼繁简分流改革试点工作的决定》相关规定，依法适用普通程序由审判员陈玲于2021年1月26日公开开庭进行了独任审理。原告陈爱素的委托诉讼代理人王茜雯、杨帆，被告杨汉军，被告东方公司的委托诉讼代理人焦和平、陈旭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈爱素向本院提出如下诉讼请求：1、被告杨汉军向原告偿还借款2000万元（人民币，下同）及利息（利息按月利息2%，从2017年11月23日开始计算至付清全部借款本息为止，暂计至2020年1月22日为1040万元）；2、被告东方公司对被告杨汉军的上述债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：原告与被告杨汉军经朋友介绍认识，2017年5月23日，被告杨汉军因投资房地产及物业开发需要资金，向原告借款2000万元，并与原告及被告东方公司签订《借款合同》。《借款合同》约定：原告同意向被告杨汉军出借2000万元，借款期间月利率为2%，被告杨汉军每月23日前向原告支付上月的全部借款利息，借款期限自2017年5月23日至2018年5月22日；被告东方公司对被告杨汉军的债务承担连带保证责任，保证期间为借款期限届满之日起2年。借款合同签订后，原告按照约定出借了借款，被告杨汉军亦按照合同约定按月支付了几个月利息。从2017年11月23日起，被告杨汉军就未按照约定支付利息。2018年5月22日借款到期后，被告杨汉军也未按约定偿还借款，被告东方公司亦未按照约定承担连带清偿责任。综上所述，原告依据相关法律法规，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法受理，支持原告全部诉讼请求，以维护原告的合法权益。被告杨汉军辩称，我方确实向原告借款2000万元，没有偿还过本金，我方按合同付过利息，付了几个月记不清了。被告东方公司辩称，《中华人民共和国公司法》第十六条第二款规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。《最高人民法院关于适用有关担保制度的解释》第七条规定，公司的法定代表人违反公司法关于公司对外担保决议程序的规定，超越权限代表公司与相对人订立担保合同，人民法院应当依照民法典第六十一条和第五百零四条等规定处理。经管理人调查，杨汉军是东方公司的法定代表人、股东（持股比例为50%）。依前述法律及司法解释规定，东方公司和杨汉军签订借款合同，东方公司为杨汉军所借款项提供担保的，应经东方公司股东会决议。原告在接受东方公司提供担保时，应当对东方公司是否有准许提供担保的股东会决议进行审查，否则，东方公司提供担保的行为无效。原告提交的证据材料无法证明其签订借款合同时对东方公司提供担保的行为是否经股东会决议准许进行了审查，故东方公司提供担保的行为无效，东方公司对杨汉军的债务不承担任何担保责任。综上，请求贵院判决驳回原告对东方公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年5月23日，原告陈爱素作为出借方（乙方）、被告杨建军作为借款方（甲方）、被告东方公司作为保证人（丙方）于深圳宝安签署一份《借款合同》，记载：乙方同意向甲方出借2000万元作为甲方投资房地产及物业开发之用，甲方指定合同首部所列账户即杨汉军名下中国农业银行新安支行尾号6170的账户为收款账户；甲方承担借款的全部本金与利息，借款期间月利率2%；甲方应于每月23日前向乙方支付上月的全部借款利息，每月利息为40万元（2000万元×2%）。借款期限届满后，甲方应向乙方偿还全部本金及支付应付的利息。乙方收款账户为合同首部所列账户即陈爱素名下工商银行深圳高新园支行尾号2866的账户；在合同期间，如乙方急需要甲方归还部分借款或全部借款本金，乙方应提前30天书面通知甲方，通知满30天后，甲方应归还乙方部分或全部借款本金，并按实际使用借款期限（按月计算，不足一个月的按一个月计息）计算利息；借款期限自2017年5月23日至2018年5月22日止（具体起始日以甲方收到乙方本金为准）；如借款期限届满后，甲方不能按约定偿还本金及支付利息给乙方的，每延期一日甲方需支付借款本金5‰的滞纳金；丙方同意为甲方对乙方负有的债务提供连带保证责任；保证担保的范围包括：本合同约定的借款本金及其利息、违约金及乙方为实现债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）；丙方保证责任的保证期间为借款期限届满之日起2年；保证期间，丙方同意甲乙双方可对借款期限作出变更，并同意保证期限变更为借款期限变更后的履行期届满之日起2年；如甲方出现资金困难或丧失支付能力的，乙方有权要求丙方提前承担保证责任；以及其他内容。被告杨汉军表示东方公司为本案借款提供担保未经过股东会决议，系其用公司印章在合同上盖章的。据原告陈爱素提供的其名下中国工商银行尾号2866账户的银行流水显示：一、2017年5月23日，原告陈爱素向被告杨汉军名下中国农业银行尾号6170的账户分别汇款5000000元、5000000元、5000000元、5000000元，合计20000000元，汇款附言为借款。原告陈爱素表示，杨汉军借款时声称用于房地产开发以及物业经营，但未明确用于哪家公司。被告杨汉军亦认可，并称涉案借款实际已用于支付其他人的借款利息，未用于东方公司的周转。被告东方公司表示涉案借款未进入公司账户。二、邓海兰向原告陈爱素转账合计2400000元，其中：1）2017年6月22日转账400000元；2）2017年7月26日转账400000元；3）2017年8月22日转账400000元；4）2017年9月27日转账400000元；5）2017年10月25日转账400000元；6）2017年12月8日转账400000元；转账附言为往来。原告陈爱素表示以上款项为被告杨汉军所付的六个月利息。2020年1月15日，本院作出（2019）粤0305刑初727号刑事判决书，判决被告杨汉军、陈碧霞、杨建富、谢海清、杨橙双犯非法吸收公众存款罪；杨汉军就涉案集资款项8030万元中集资参与人的本金损失8001.2万元予以退赔（其他判项内容略）。原告陈爱素不在判决附表所列1077个集资参与人名单内。该刑事案件查明：2014年开始，杨汉军在运作自己的项目和产业过程中产生巨额本息，至2017年5月初民间借贷的资金链即将断裂，2017年5月23日杨汉军以受让股权的方式收购了大丰收互联网金融服务有限公司，借助该公司的P2P平台，主营赎楼过桥、房产证抵押业务进行融资，以缓解其民间借贷的资金压力。另查明，本案借款发生时，被告东方公司的股东共五位，分别为杨汉军、杨建海、杨建清、杨幸方、杨建潭，分别持股50%、12.5%、12.5%、12.5%、12.5%。本院认为，合法的借贷关系受法律保护，债务应当清偿。本案中，原告提交《借款合同》、银行账户流水可以相互印证，证实原告陈爱素与被告杨汉军之间达成借贷合意，原告陈爱素已通过转账方式向被告杨汉军提供借款2000万元，并且案涉借款与杨汉军所涉刑事案件无关，故本院确认原告陈爱素与被告杨汉军之间的借贷关系依法成立。现借款期限已届满，被告杨汉军仅依约向原告陈爱素支付了六个月的借款利息，未能归还借款本金以及后续利息，故原告诉请被告杨汉军偿还借款本金2000万元以及自2017年11月23日起的利息，具有事实和法律依据，本院予以支持。关于被告东方公司的担保责任。《中华人民共和国公司法》第十六条第二款规定：公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。本案中，被告杨汉军为被告东方公司的股东，持股比例为50%，未有证据显示被告东方公司为杨汉军提供担保经过了公司股东会或股东大会的决议，也未有证据显示原告陈爱素对此尽到了基本审查义务，故杨汉军以公司法定代表人身份自行使用东方公司印章在《借款合同》上签字、盖章的越权行为，对东方公司不发生法律效力，即案涉担保属于无效担保。但有鉴于东方公司对于为公司股东以及实际控制人提供担保未有明确的议事规则，导致公司法定代表人使用公章的权限不明，被告杨汉军因此越权代表了公司为案涉借款提供担保，东方公司对此具有过错，依据《中华人民共和国担保法》第五条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条之规定，本院酌情确定东方公司应对杨汉军不能清偿的部分承担二分之一的赔偿责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国担保法》第五条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告杨汉军于本判决生效之日起十日内向原告陈爱素偿还借款本金2000万元及其利息（以2000万元为本金，自2017年11月23日起按照月利率2%的标准计算至款项还清之日止）；二、被告深圳市东方建富实业有限公司对于被告杨汉军不能清偿的部分承担二分之一的赔偿责任；三、驳回原告陈爱素的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费193800元，由被告杨汉军个人负担96900元，被告东方公司与杨汉军共同负担96900元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 陈 玲二〇二一年三月三十一日书记员 王靖妮附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。《中华人民共和国担保法》第五条担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。