山西省忻州市中级人民法院民事判决书（2021）晋09民终133号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司永济支公司，住所地山西省运城市永济市中山东街127号西1层门面房1-5号。负责人：刘新兵，该公司经理。委托诉讼代理人:韩某，山西晋然岭律师事务所律师。上诉人（原审被告）：王某，男，汉族，1980年1月24日出生，忻州市人。被上诉人（原审原告）：秦某，女，汉族，1989年10月16日出生，忻州市人。委托诉讼代理人：宿某，山西卓阳律师事务所律师。上诉人中国大地财产保险股份有限公司永济支公司（简称大地财险永济公司）、王某因与被上诉人秦某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省忻府区人民法院（2020）晋0902民初663号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人大地财险永济公司的委托诉讼代理人韩某、上诉人王某，被上诉人秦某的委托诉讼代理人宿某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大地财险永济公司上诉请求：一、依法改判核减上诉人多承担的3738.2元；二、本案诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：原审法院对被上诉人的误工费存在事实不清。被上诉人秦某提供的误工证明存在重大瑕疵，不应采信。鉴定意见书中误工期为90-180日，原审法院也予以认定，但计算误工费时按238天计算，不符合法律规定，应当按照135天计算。王某上诉请求：按照交警队作出的责任认定，上诉人承担主要责任，被上诉人承担次要责任，那么，被上诉人应当赔偿上诉人车辆损失1200元。上诉人不应承担后续治疗费9214元，原审法院同时认定鉴定机构作出的被上诉人构成十级伤残的鉴定结论和后续治疗费是不符合法律规定的，且后续治疗费尚未产生，应当在产生后另行主张。被上诉人秦某对大地财险永济公司的答辩意见：关于误工费，被上诉人全家就在城镇生活居住，其事发前就在个体工商户处打零工，一般情况也不签订劳动合同，工资一般以现金方式发放，所以不存在工资单，银行流水等。因我方无法证明其最近三年的平均收入，且其工作地点不固定，故一审法院按照山西省高院人身损害赔偿标准办案指引第6条规定按每天80元计算，符合法律规定，我方实际收入远远高于每天80元。被上诉人因伤致残，持续误工，在鉴定时，尚行动不便，一审法院根据人身损害司法解释第20条之规定误工时间计算至定残日前一天，符合法律规定。鉴定费属于受害人为确定损失程度支出的必要的合理费用，根据保险法第64条规定应当由保险人承担，诉讼费由败诉方承担。对王某答辩意见：一审时未就其车辆损失提出反诉，也未提交证据，一审法院判决不认定其车损，符合法律规定，其可另行主张。后续治疗费我方一审中已委托法院申请鉴定，一审判决根据鉴定意见认定后续治疗费，有事实依据，根据最高法院人身损害司法解释17条第二款规定，残疾赔偿金后续治疗费都属于法定赔偿项目，两者并不冲突，后续治疗费是必然发生的费用，依法可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。综上我方认为，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，二上诉人上诉理由均不成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。秦某向原审法院提出诉讼请求：一、判令赔偿医疗费等10000元，庭审中增加诉讼请求为：判令赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等共计137374.4元，增加诉请127374.4元（已扣减被告王某应偿还交通事故救助基金垫付的医疗费17123.4元）二、诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实，2019年12月10日19时40分，王某驾驶×××号小型轿车行至忻州和平街与慕山路交叉口东北角神达集团门前路段由东向北右转弯时，与秦某骑驶的二轮电动车发生碰撞，致秦某受伤，两车不同程度受损的道路交通事故。秦某受伤后被送往忻州市中医医院治疗，诊断为：右踝关节三踝粉碎性骨折、全身多处软组织损伤。入院后行右踝关节骨折切开复位内固定术治疗，从2019年12月10日至2020年1月10日，住院30天。经忻州市中级人民法院证据技术中心委托忻州市中医医院人身伤害司法鉴定中心鉴定，秦某的损伤已构成十级伤残，其误工90-180日，护理30-60日，营养60-90日，后续治疗费8164-10264元。秦某支付鉴定费3500元。本次事故经忻州市公安局交警支队交通事故处理大队第140902120190000395号道路交通事故认定书认定：王某负事故主要责任，秦某负事故次要责任。王某系事故车辆×××号的所有人，该车在大地财险永济公司投保有交强险，其中死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元。事故发生在保期内。另查明，秦某与贾磊系夫妻，于2018年5月18日始在忻州市忻府区卢野村居住和工作。受秦某抚养人有其女贾漫琪（出生于2007年5月21日）、其母白月清（出生于1956年6月18日），白月清生育有一子二女，分别是儿子秦治平、女儿秦艳平和二女儿秦某。道路交通事故救助基金垫付医疗费24462元。此为本案事实。原审法院审理认为，公民的人身权利受法律保护，行为人由于过错侵害公民人身权利的，应当承担民事责任。依法成立的合同受法律保护，当事人应当依据约定和法律规定履行自己的义务。本案中王某驾驶×××号车辆与秦某所骑电动车相撞肇事，致秦某受伤、两车不同程度受损的交通事故。经交警支队认定，王某负事故的主要责任，秦某负事故的次要责任。双方应当根据各自的过错承担相应的责任。由于该车在大地财险永济公司投保了交强险，故应当先由大地财险永济公司在交强险限额内予以赔偿，除秦某承担次要责任外，不足部分由王某承担。秦某的合理诉求，依法应予支持。根据相关证据，秦某的各项损失确认如下：医疗费41244.91元、住院伙食补助费3000元[100元（参照当地国家机关一般工作人员出差补助标准）×30日]；营养费3750元（75日×50元）；交通费酌情考虑200元；护理费5400元[120元（参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准）×45日]；后续治疗费9214元；鉴定费3500元；残疾赔偿金66524元[33262（上一年度城镇居民人均可支配收入标准）×20×10%]；精神损害抚慰金5000元；被扶养人生活费18337.8元（按照上一年度城镇居民人均消费性支出标准），其中，女儿贾漫琪6347.7元（21159/2人×6年×10%）、母亲白月清11990.1元（21159元/3人×17年×10%）；误工费19040元（80元×238日）；电动车损失795元，以上合计176005.71元。其中交强险医疗费限额内应赔偿的项目总额为57208.91元（医疗费41244.91元、住院伙食补助费3000元、营养费3750元、后续治疗费9214元），交强险死亡伤残限额内应赔偿的项目总额为118001.8元（误工费19040元、护理费5400元、交通费200元、残疾赔偿金66524元、被扶养人生活费18337.8元、精神抚慰金5000元、鉴定费3500元）；交强险财产损失限额内赔偿795元。根据交强险赔偿限额，大地财险永济公司应当在医疗费限额内赔偿秦某10000元，在死亡伤残限额内赔偿秦某110000元、在财产损失限额内赔偿秦某795元，合计120795元，因大地财险永济公司已支付医疗费10000元，故还应再支付秦某110795元。交强险赔偿不足部分，应当由王某按照事故责任比例赔偿，其中医疗费用部分47208.91元（57208.91元-10000元）x70%=33046.24元；伤残费用部分8001.8（118001.8元-110000元）x70%=5601.26元。两项合计38647.5元，核减已支付的医疗费3000元，还需赔偿原告秦某35647.5元。道路交通事故救助基金垫付的医疗费24462元，由秦某获得赔偿款后退还救助基金管理机构。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第二十五条之规定判决，一、中国大地财产保险股份有限公司永济支公司在本判决生效后十日内，在×××号机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿秦某医疗费、伤残补助费、财产损失费以及鉴定费等110795元。二、王某在本判决生效后十日内赔偿秦某交强险赔偿不足部分的医疗费、伤残补助费等35647.5元。三、秦某的其他诉讼请求。案件受理费3047元，减半收取1523.5元，由中国大地财产保险股份有限公司永济支公司负担1000元，由王某负担523.5元。本院二审期间，双方当事人未提供新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。根据双方诉辩理由，本案的争议焦点是，上诉人的上诉请求是否应予支持。根据《最高人民法院》第七条的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中被上诉人秦某无固定收入且也不能举证证明其最近三年的平均收入状况，原审法院依据前述规定，误工费参照80元/天的标准计算至定残日前一天，并无不当。鉴定费属于为了确定保险事故损失程度所支出的必要的合理费用，由上诉人承担正确。关于上诉人王某上诉请求赔偿其车辆损失，因其在一审未就其车辆损失提出反诉，也未提交相关证据，一审法院不予认定其车辆损失，符合法律规定。关于给付被上诉人秦某的后续治疗费，因该费用属康复、继续治疗的必要合理费用，原审法院依照经鉴定机构的作出鉴定意见确定给付，符合法律规定。综上，上诉人的上诉理由均不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费110元，中国大地财产保险股份有限公司永济支公司负担50元，王某负担60元。本判决为终审判决。审判长 杨建荣审判员 冯慧波审判员 王婵英二0二一年三月十二日书记员 高晓宇