北京市顺义区人民法院民 事 判 决 书（2021）京0113民初780号原告：朱涛，男，1974年11月16日出生，汉族，户籍地河南省淮阳县，住河北省三河市，公民身份号码×××。被告：北京颐福源餐饮管理有限公司，住所地北京市顺义区石园街道石园东区甲17号，统一社会信用代码91110113MA0026M98M。法定代表人：刘金兰，总经理。委托诉讼代理人：尹莲双，北京扬轩律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘晶阳，女，1982年10月25日出生，汉族，北京颐福源餐饮管理有限公司员工，公民身份号码×××。原告朱涛与被告北京颐福源餐饮管理有限公司（以下简称颐福源公司）劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，由审判员杨冰独任审判，公开开庭进行了审理。原告朱涛，被告颐福源公司之委托诉讼代理人尹莲双、刘晶阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱涛向本院提出诉讼请求：1.请求被告颐福源公司依法支付2019年12月10日—2020年8月28日未签订劳动合同2倍工资：6416.17/（8.5-1）/2=99242.55元；2.请求依法判令本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：北京市顺义区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称顺义区仲裁委）于2020年11月6日作出京顺劳人仲字[2020]第5882-1号裁决书，原告对该裁决不服。原告于2019年12月10日入职到被告处工作，担任操作厨师工，职务：班长，当时约定基础工资每月4200元，岗位工资2300元左右浮动，加班费另行计算。由于被告的原因没有签订书面的劳动合同，被告也没有依法缴纳社会保险。原告多次催促签署劳动合同也没有落实签署。原告多次催被告缴纳社保，被告才从2020年3月开始为原告缴纳低额社保（没有按工资基数6416.17元足额缴纳社保）。2020年7月8月期间，原告找到被告询问社保中断问题，原告年假及周末假期加班，司务长口头通知累计55天，可累计两个月工资发放。事后原告找到被告人事经理王某先生交涉，要求依法给予工资及未签订劳动合同赔偿和补偿，被告拒绝，原告认为，没有按照法律的规定依法签订书面劳动合同属于严重违法，顺义区仲裁委依法确认了原告与被告存在劳动关系即2019年12月10日-2020年8月28日，原告每月工资基数6416.17元，依法裁决被告支付原告加班工资22922.56元，被告2020年11月11日已经履行。仲裁委顺义区仲裁委并未裁决被告支付2019年12月10日至2020年8月28日未签订劳动合同2倍工资：6416.17/（8.5-1）/2=99242.55元。综上所述，被告的行为严重违反了《中华人民共和国劳动合同法》及相关的法律规定，侵犯了原告的合法权益，顺义仲裁委认定事实有误，原告不服，故在此特向贵院提起诉讼，请求贵院依法查清事实，作出公正的判决以维护原告合法权益。被告颐福源公司辩称，不同意原告的诉讼请求，1.自原告入职，被告即要求原告签订劳动合同，但原告多次向被告工作人员提出其身体不适可能随时离岗，要求被告尽快找人，替换原告，直到2020年1月19日还在说春节后要动手术，无法到岗。此后因疫情原因，原告工作所在的消防队，实行封闭管理，不允许人员进出，因此无法签订劳动合同，应当驳回原告的诉讼请求。2.关于原告的第一项诉讼请求，其要求支付的工资基数，与其认可仲裁认定基数不一致，所以至少应该按照仲裁认定的基数4184元，其要求支付的月份不应该从12月10日开始起算，应该从2020年1月10日开始起算，且其自2020年7月29日，开始未到岗工作，此后期间不应该计算，消防队封闭管理是从2020年1月24日-2020年7月25日，此期间也不应该计算，此外，原告已经取得一倍工资，不应该按照乘以2的方式计算。本院经审理认定事实如下：朱涛于2019年12月10日入职颐福源公司，工作地点位于顺义区赵全营消防支队，朱涛提供实际劳动至2020年7月29日。颐福源公司与朱涛均认可，双方自2019年12月10日至2020年8月28日存在劳动关系。朱涛向顺义区仲裁委申请仲裁，要求：1.确认与颐福源公司自2019年12月10日至2020年8月28日存在劳动关系；2.颐福源公司支付2019年12月10日至2020年8月28日未续签劳动合同二倍工资差额99242.55元；3.颐福源公司支付2019年12月10日至2020年8月28日周六日加班费18882.56元、法定节假日加班费5310.72元。2020年11月6日，就朱涛上述的第1项仲裁请求，顺义区仲裁委作出京顺劳人仲字[2020]第5882-2号裁决书：朱涛与颐福源公司自2019年12月10日至2020年8月28日存在劳动关系。颐福源公司、朱涛均未对上述裁决提起诉讼。2020年11月6日，就朱涛上述的第2项、第3项仲裁请求，顺义区仲裁委作出京顺劳人仲字[2020]第5882-1号裁决书：1.颐福源公司支付朱涛2019年12月10日至2020年8月28日期间双休日加班工资18882.56元、法定节假日加班工资4040元；2.驳回朱涛其他仲裁请求。顺义区仲裁委告知：颐福源公司如不服上述裁决，可自上述裁决收到之日起三十日内，向有管辖权的中级人民法院申请撤销裁决；朱涛如不服上述裁决，可于上述裁决书送达之日起十五日内，向有管辖权的人民法院提起诉讼，逾期不起诉，上述裁决自作出之日起发生法律效力。颐福源公司当庭陈述，其认可上述裁决的内容，并且已经履行了上述裁决的内容。朱涛不服上述京顺劳人仲字[2020]第5882-1号裁决的内容，持诉称理由及请求诉至本院，朱涛认可颐福源公司已经支付2019年12月10日至2020年8月28日双休日加班工资18882.56元、法定节假日加班工资4040元。庭审中，被告颐福源公司认可2019年12月10日至2020年8月28日与朱涛存在劳动关系，亦认可未与朱涛签订劳动合同，但其公司解释称朱涛入职后其公司提出过与朱涛签订劳动合同，但朱涛以身体不适为由拒绝签订，后因为朱涛工作地点被全封闭管理，无法签订劳动合同，后朱涛未实际到岗。颐福源公司提交朱涛与其公司人事经理王某微信聊天记录、其公司会计杨淑红给朱涛发送的短信、2019年12月-2020年7月赵全营消防中队记录的考勤情况、《关于进一步加强物业、厨师和保洁人员管理的通知》、证明、王某证人证言等证据佐证。其中，朱涛与其公司人事经理王某微信聊天记录显示：2019年12月18日：朱涛“经理你好我有一个不好的消息要告诉你。这几天我老流鼻血头晕……我恐怕，坚持不长，特此告诉你！你在继续招工吧……你找到炒菜师傅了。我立马撤下来。调理一个月身体。别血压高了爬在灶台了。你找吧。等好了咱们在合作”，王某“我知道了，我尽快找厨师”；2020年1月4日：朱涛“我坚持到月底。你安排人吧经理。医师让我动手术。快过年了我没答应她。等过完年在动吧”，王某“那行吧，您都注意点”；2020年1月19日：朱涛“你先物色好人选。我先联系挂号。节后动手术”；2020年3月18日微信聊天记录显示，朱涛将其身份证拍照发送给王某；2020年8月27日：王某“老朱，你回北京了吗”，朱涛“王经理好！不好意思手机没电了，刚看到信息，明后天早上到，后天我去哪里工作，石槽小学对安排的人不满意，王经理我问一下您，我春节期间没有回家过年一直在公司安排的岗位上班加班的天数加上司务长说我余休25天，也够一个月啦，咱公司对于这个工资怎么发给我呢”王某“老哥，您月底到公司报道”；2020年9月10日颐福源公司会计杨淑红给朱涛发送的短信内容为“你好，我是颐福源公司的会计，如果你不来公司上班，也要到公司办理相关手续，如果你不在北京把你的现住址发给我，我把材料快递给你也行”。证明内容为“自2020年1月24日起，至2020年7月25日，北京市顺义区各消防救援站响应疫情防控，实行军事化封闭式管理。加强地方厨师管理，做好厨师思想工作，确保疫情期间厨师停止休假并在营区住宿，每日汇总厨师、后勤人员基本情况，记录详细到每时每分。疫情防控期间，任何内部人员不能随意出消防支队，非内部人员不能进入消防支队。特此证明”；王某当庭陈述“原告是我招聘入职的，我与原告说过签订劳动合同的事情，具体时间我忘了，当面说的，我说让原告抽时间去办公室签订劳动合同，但是原告鼻子老流血，老和我说要换个师傅，当时支队有个师傅给他调理了很长时间还是不好，我当时让他去签订劳动合同，但是原告还是没有去。疫情期间我没有主动找原告去签署过劳动合同。每个中队是3个师傅，他们都签署了劳动合同。因为原告老说不干了，我们觉得干不长，就没有一直找他签。疫情期间不让我们进，不让我们去，持续到2020年7月底”。原告朱涛当庭询问王某称其在2020年4月左右去过其工作地方，王某解释称“大概是2020年3月，当时支队领导王振给我打电话，当时凌晨了，当时说杨胜超腰扭了，动不了了，支队派不了人送他去医院，支队拿担架抬出来的”。原告朱涛认可其与颐福源公司人事经理王某微信聊天记录、颐福源公司会计杨淑红给其发送的短信、2019年12月-2020年7月赵全营消防中队记录的考勤情况、《关于进一步加强物业、厨师和保洁人员管理的通知》、证明的真实性，不认可王某当庭陈述内容，称其虽然身体不好但一直工作到2020年7月底，颐福源公司从未有人与其说过签订劳动合同事宜，不签劳动合同就是担心其倒在工作台上担责任，并称王某于2020年4月左右去过其工作的地方，其工作地虽然封闭管理，外来人员进不了，但是快递经过消毒可以正常的收件，不影响签订劳动合同，没有封闭之前都可以找其签订劳动合同，但颐福源公司一直到2020年9月10日才给其发消息，让其回去签东西，但其2020年8月28日已经申请仲裁了。庭审中，被告颐福源公司提交工资表、朱涛名下杭州银行账户交易明细查询及中国工商银行借记卡账户历史明细清单欲证明朱涛工资构成为底薪2200元+岗位工资1984元，其余的费用是补助和加班费。其中，工资表显示，朱涛每月工资构成为基本工资+岗位工资+补发+临时代班工资+岗补（加班费），其中，每月基本工资2200元，岗位工资除了2020年1月为1556.4元之外，其他月岗位工资均为1984元，其他项目每月不固定；被告颐福源公司称，2020年1月并非全勤，所以岗位工资略有差别。杭州银行账户交易明细查询显示：颐福源公司于2020年1月21日向朱涛转账支付3068元，于2020年2月26日向朱涛转账支付4184元，于2020年3月18日向朱涛转账支付4184元，于2020年4月20日向朱涛转账支付3780.82元，于2020年5月19日向朱涛转账支付4230.82元，于2020年6月18日向朱涛转账支付3780.82元，于2020年7月15日向朱涛转账支付4230.82元，于2020年8月17日向朱涛转账支付4234.76元。中国工商银行借记卡账户历史明细清单显示：北京市顺义区公安消防支队于2020年3月11日向朱涛转账支付2000元，摘要为“厨师加班”，于2020年3月18日向朱涛转账支付2300元，摘要为“厨师2月”，于2020年4月20日向朱涛转账支付2900元，摘要为“3月厨师”，于2020年5月9日向朱涛转账支付2200元，摘要为“厨师4月”，于2020年6月10日向朱涛转账支付2600元，摘要为“厨师5月”，于2020年7月13日向朱涛转账支付2500元，摘要为“6月厨师”。原告朱涛认可杭州银行账户交易明细查询及中国工商银行借记卡账户历史明细清单的真实性，不认可工资表中的工资构成，其认可颐福源公司已经实际发放了2019年12月10日至2020年7月29日期间工资，但称其入职时说的是工资构成为每月底薪4200元+岗位工资，岗位工资每月2200元至2900元有浮动。庭审中，关于原告朱涛2020年7月30日至2020年8月28日未提供实际劳动原因，原告朱涛称“2020年7月29日，王某说找一个姓韩的人来接我，说底薪5000元，我问这个人和被告公司有关系吗，这个人说不是公司的，所以我不去。2020年8月28日我去仲裁被告了”；颐福源公司称“原告没有正式提出过离职，原告当时是请假回家的。下个月发工资的时候还联系过原告，电话联系原告都没有回复。2020年9月10日，会计给原告发了短信，告诉原告工资怎么算，社保如何交。给原告发短信说不来了也要到公司办理相关手续。原告仲裁时提出劳动关系到2020年8月28日，我们也没有异议，但是之前一个月原告没有到岗，也没有提供劳动”。本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，朱涛于2019年12月10日入职颐福源公司，颐福源公司应于2020年1月9日前与朱涛签订劳动合同，颐福源公司仅提交证人王某的证言欲证明其公司提出过与朱涛签订劳动合同，在朱涛不认可的情形下，其公司应承担举证不利的后果。虽因疫情影响，朱涛工作地点自2020年1月24日起实行封闭管理，但颐福源公司未提交充分证据证明其公司已经向朱涛提出订立书面劳动合同的要求，且其公司提交的证据亦无法证明存在受疫情影响导致客观上无法与朱涛签订劳动合同的情形，故应自2020年1月10日至2020年8月28日期间支付朱涛二倍工资，因其公司已经支付朱涛2020年1月10日至2020年8月28日期间工资，故还应支付差额。考虑到二倍工资系对用人单位不依法订立劳动合同的惩罚，按照公平原则，应按照朱涛每月较为固定的工资数额核算二倍工资差额。颐福源公司提交的工资表中记载朱涛每月基本工资2200元+岗位工资1984元=4184元，较为固定，虽朱涛不认可工资表中的工资构成，其自述每月底薪4200元，岗位工资有浮动，但中国工商银行借记卡账户历史明细清单明确记载，2020年3月11日向朱涛转账支付2000元摘要为“厨师加班”，与其陈述的岗位工资亦有区别，故本院将依据朱涛每月基本工资2200元+岗位工资1984元=4184元作为标准，核算二倍工资差额。虽颐福源公司提交的工资表显示2020年1月朱涛岗位工资并非1984元，但其公司提交的考勤表并未显示朱涛存在缺勤的情形，故2020年1月还应按照4184元为基数核算二倍工资差额。因2020年7月29日之后，朱涛未提供实际劳动，其亦未提交充分证据证明系因颐福源公司原因导致其未能提供实际劳动，故其2020年7月30日至2020年8月28日后工资收入为0，二倍工资差额亦为0。此外，就顺义区仲裁委作出京顺劳人仲字[2020]第5882-1号裁决书裁决：颐福源公司支付朱涛2019年12月10日至2020年8月28日双休日加班工资18882.56元、法定节假日加班工资4040元，朱涛及颐福源公司均未提出异议，且颐福源公司已经实际履行完毕，本院亦不持异议。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条之规定，判决如下：一、被告北京颐福源餐饮管理有限公司支付原告朱涛2019年12月10日至2020年8月28日双休日加班工资18882.56元、法定节假日加班工资4040元（已履行完毕）；二、被告北京颐福源餐饮管理有限公司支付原告朱涛2020年1月10日至2020年8月28日未签订劳动合同二倍工资差额28203.26元，于本判决生效之日起七日内履行；三、驳回原告朱涛其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告北京颐福源餐饮管理有限公司负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 员  杨 冰二〇二一年三月十九日法官助理  郭姗姗