广东省连州市人民法院民 事 判 决 书（2021）粤1882民初154号原告：连州市××上品生态养殖场（普通合伙）。住所：连州市××××××××××××××的苦槌墩。统一社会信用代码：91441882MA53BXUK34。负责人：邱火红，执行事务合伙人。委托代理人：朱素娴，广东朝纲律师事务所律师。委托代理人：成丽慧，广东朝纲律师事务所律师。被告：邱志华，男，1986年7月10日出生，汉族，住广东省连州市×××××××××××××××××。原告连州市××上品生态养殖场（普通合伙）诉被告邱志华退伙纠纷一案，本院受理后，依法由审判员陈春亮适用简易程序公开开庭进行了审理，原告连州市××上品生态养殖场（普通合伙）及其委托代理人朱素娴、成丽慧，被告邱志华均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告连州市××上品生态养殖场（普通合伙）向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令确认被告邱志华于2020年3月6日在连州市××上品生态养殖场（普通合伙）退伙；2、请求人民法院判令被告邱志华协助连州市××上品生态养殖场（普通合伙）办理退伙工商变更手续；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年06月06日，被告邱志华与另外两名合伙人邱火红、黄伟昆签订《连州市××上品生态养殖场合伙协议》，三人合伙出资成立连州市××上品生态养殖场，经营猪的养殖及销售，合伙协议约定邱火红认缴出资￥1292200元，占注册资本的49.7%，被告邱志华认缴出资￥969800元，占注册资本的37.3%，黄伟昆认缴出资￥338000元，占注册资本的13%。2019年6月6日，原告即连州市××上品生态养殖场（普通合伙）经由连州市市×监督管理局登记成立，执行事务合伙人为邱火红。原告登记成立后，由被告邱志华负责养殖场的建设和日常管理，但被告违反合伙协议的约定，自2019年9月14日起恶意停工，导致原告与广东正邦生态养殖有限公司的租约合同毁约，共计亏损租金人民币￥836000元。被告邱志华还存在挪用原告资金未归还，阻碍原告基础建设和日常管理行为，给原告及其他合伙人带来巨大损失，并以退伙为名收取合伙人邱火红支付的￥279960元后又拒绝签署退伙协议。鉴于被告邱志华的上述行为，其他两名合伙人邱火红、黄伟昆根据《中华人民共和国合伙企业法》第四十九条规定以及合伙协议第二十三条约定，于2020年3月4日召开合伙人会议并一致同意将被告人邱志华除名，于2020年3月6日将除名决定书面通知邱志华。被告邱志华在接到书面的除名决定之后并未提出异议，也未在接到通知之日起三十日内向人民法院提起诉讼。综上所述，被告邱志华接到除名通知之日，除名生效，被告邱志华退伙。但由于被告邱志华既不向人民法院提起诉讼，也不配合办理工商变更登记手续，原告无法恢复正常的运营管理。原告为了维护自身的合法权益，特向贵院提起诉讼，希望贵院依法查明案件事实真相，支持原告的诉请。原告连州市××上品生态养殖场（普通合伙）在举证期限内提交的证据如下：1、《连州市××上品生态养殖场合伙协议》、普通合伙企业出资确认书、营业执照复印件1份；2、《关于邱志华的除名决定》、微信截图复印件1份；3、快递回单、快递投递过程图示、原被告双方在工商局的谈话视频6段及对应谈话内容复印件1份；4、企业信用信息公示报告复印件1份；5、车辆转让协议复印件一份；6、相片15张、视频一段、《报警回执》复印件1份；7、原被告双方协商的视频2段及谈话内容、银行交易明细复印件1份。以上证据均经庭审举证、质证。被告邱志华辩称：2016年7月29日开始，我在（仁家冲村集体）分给我家使用的土地上开办养殖场，并在工商注册登记了（连州市东陂镇邱志华养殖场）拿到了营业执照后。养殖场基础设施建设工作完善后，我想做大一点规模，但是自己当时所用剩的资金有限，后来我决定找人合伙。2016年10月10日，我唐哥邱火红入股一起合伙经营，双方签订了合伙协议后，养殖场的建设工作继续进行。2017年6月6日养殖场建设工作完成后，开始和（华农温氏公司）合作饲养第一批猪，当时共交了7万元给温氏公司做押金。2018年8月9日（连州市东阪邱志华养殖场）同温氏公司开始合作饲养第三批猪，在饲养第三批猪期间，邱火红忽然向我提出要把养殖场扩大规模，当时，因自己资金不足，后来以养殖场的名义和温氏公司做担保的方法。用邱志华的身份证在中国邮政储蓄银行贷款50万元，50万元由邱志华和邱火红两人平均支付使用。2018年12月28日养殖场向邮政储蓄银行贷的贷款50万元到了邱志华的账户上。2019年1月9日，养殖场第三批猪开始出售。第三批猪卖完后结算后养殖场在温氏公司有322632.27元存款。2019年1月12日从温氏取出22万存款，剩余还有10263227元存款。2019年1月15日，第三批猪卖完，停止饲养，养殖场扩建，工程开始。2019年4月9日晚上在邱火红家里他对我说，贷款用剩的20万元不能动用了，此时扩建工程还没有完善，邱火红对我说钱放在我的账户上他不放心，他叫我把银行卡拿给他，当晚，他拿到银行卡后用他家的电脑通过网银从我账号上转了31万进他的账户。这个时候养殖场扩建工程还需要用钱，贷款50万元用剩的20万在邱火红账里，他说不给动用，后来我就对他说去把2019年1月12日在温氏剩余未取的存款（102632.27元）取出来用，他说不能取。就这样养殖场扩建工程因资金问题停工了。过了几天后，邱火红问我怎么办，我说扩建的部分暂时不管它，按原有的规模继续和温氏公司合作养猪，等有钱再把扩建的工程完善。邱火红就说这样不好，怕被别人笑话我们，后来我和邱火红两个人算了一下扩建工程大概还需要50万元的投入才能完工，然后邱火红就向我提出要找一个人入股投钱进养殖场把扩建未完工的工程做完，几天后邱火红对我说，他的老婆（黄志琼）的亲哥（黄伟昆）想入股。后来经交谈后黄伟昆说，他只能投30万元入股，还欠20万，邱火红马上就说他要加大他的股份，他要再投20万元，2019年6月6日，3位股东在黄伟昆家里签了邱火红早已准备好的合伙协议，原来的（连州市东阪邱志华养殖场）改成了（连州市××上品生态养殖场）。2019年6月8日，邱火红找到了和他同住一个小区的人（邱媚）做家园上品养殖场会计工作，他老婆（黄志琼）做财务。2019年6月11日，财务向大家公布邱火红新增加股份的20万元钱和黄伟昆的30万元的股份钱共50万元已到账，钱储存在邱火红私人的账户上，没在养殖场的公账上。2019年6月12日养殖场扩建设未完成的工程继续进行。2019年9月5日，邱志华发信息告诉邱火红养殖场工地上没有需要用的建筑材料了，告诉他要停工了，他没回信息。2019年9月13日中秋节这天开始，养殖场扩建工程停工了，当时养殖场还欠民工工钱和材料钱共85461元未支付，邱火红说这笔欠款暂时欠着先。2019年9月28日，邱火红、黄志琼、邱志华3人在养殖交谈停工问题原因，在谈话中，黄志琼对邱志华说清楚了50万元贷款的情况，当时她说贷款目前还欠40万本金未还，50万剩余未用还有16万元在邱火红账户里存着。后来3位股东经过几次讨论养殖场的情况后，决定拆伙分开各自经营2020年1月24日（大年30晚那天）邱志华用2019年7月22日从温氏公司取出的钱，把家园上品养殖场所欠的债务共85461元全部付清。因为当时同所有债主说过最迟大年30那天付清给他们。2020年2月29日晚上，3位股东和本村的村长一起去村委会书记家里谈连州市××上品生态养殖场拆伙分开问题，谈判结果在场所有人一致认同拆伙前要先把属于邱志华和邱火红两个人共同的债务还清才能安排拆伙事情，2018年12月28日邱志华在邮政储蓄银行所贷的50万元未还清，这笔钱在合伙协议书里也有特别注明，由邱志华和邱火红两人平均分摊支付，与黄伟昆无关。2020年3月2日邱志华和邱火红、黄志琼还有本、村长一起去银行还贷款，当时邱火红要求我先把他早已准备退伙协议书签好，再还贷款，我没同意，没签，最后贷款没还成。2020年3月6日因养殖场拆伙事件，邱火红、黄志琼、黄伟昆、邱志华共4人再次去到东阪镇工商所，一开始他们3个人还是向上次一样要求我要先把邱火红早已准备好的拆伙协议书签好再还贷款，我说不行，一定要先把我和邱火红共同的债务还清再说，后来黄志琼去把邱火红应该承担的债务欠款（279960元）存入了邱志华的还款账户，我看到钱到账后，我马上通知银行的工作人员告诉他50万贷款所欠未还的40万元已经到账了，可以扣除了，过了几分钟后我收到了还款成功的短信，这时邱火红再次叫我签协议，我看了协议上第一页的内容发现，协议书上写的内容不公平，最后，我没签就离开了工商所。我离开工商所几分钟后我把还款成功的短信转发给了邱火红。2020年8月17日，邱志华再次约邱火红去香花村委会解决养殖场拆伙问题，当时邱志华的叔叔（邱国友）也在场，谈话中邱火红说（连州市××上品生态养殖场）现在剩余还有20万元公款，邱火红说剩余的20万元公款谁要新盖的那栋厂房就归谁，当时邱志华叫邱火红分新盖的那栋厂房给他，邱火红说不行，最后双方意见未达成一致，交谈就结束了。2018年2月30日那天我奶奶去世，当时我就在养殖场和她距离只有几百米远，我居然没有时间去看她最后一面，送她最后一程，现在每当我想起这件事，我心里非常难过，我和邱火红合伙期间为了两人共同的利益，我不计回报的为养殖场付出，今天得到邱火红这样的对待，我心里非常难过。综上所诉，答辩人认为被答辩人的起诉缺乏事实和法律依据，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告邱志华对其主张向本院提交以下证据：8、连州市东陂邱志华养殖场合伙协议复印件1份；9、项目已投入清单复印件1份；10、连州市××上品生态养殖场合伙协议复印件1份；11、账户对账单复印件1组；12、还款计划表复印件1份；13、考勤表复印件1份；14、微信聊天记录截图复印件1份；15、电子回单复印件2份；16、出纳日记账复印件1份；17、合伙退伙协议书复印件1份；18、关于邱志华除名的决定复印件1份；19、营业执照复印件2份；20、取款凭证、结算单、收据复印件1组。以上证据均经庭审举证、质证。经审理查明，2019年06月06日，被告邱志华与另外两名合伙人邱火红、黄伟昆签订《连州市××上品生态养殖场合伙协议》，三人合伙出资成立连州市××上品生态养殖场，经营猪的养殖及销售，合伙协议约定邱火红认缴出资￥1292200元，占注册资本的49.7%，被告邱志华认缴出资￥969800元，占注册资本的37.3%，黄伟昆认缴出资￥338000元，占注册资本的13%。2019年6月6日，原告即连州市××上品生态养殖场（普通合伙）经由连州市市×监督管理局登记成立，执行事务合伙人为邱火红。2020年3月4日，合伙人邱火红、黄伟昆根据《中华人民共和国合伙企业法》第四十九条规定以及合伙协议第二十三条约定，以被告邱志华违反合伙协议的约定，自2019年9月14日起恶意停工，导致原告与广东正邦生态养殖有限公司的租约合同毁约，共计亏损租金人民币￥836000元。被告邱志华存在的挪用原告资金未归还，阻碍原告基础建设和日常管理行为，给原告及其他合伙人带来巨大损失，并以退伙为名收取合伙人邱火红支付的￥279960元后又拒绝签署退伙协议等行为召开合伙人会议并一致同意将被告人邱志华除名。另查明：原告于2020年8月20日将除名决定通过邮政快递按被告身份证地址邮寄给被告，该邮件于2020年8月23日由魏永思代收，邱志华庭审中向本院确认收到该决定。邱志华在接到书面的除名决定之后并未提出异议，也未在接到通知之日起三十日内向人民法院提起诉讼。本院认为，《中华人民共和国合伙企业法》第四十九条规定“合伙人有下列情形之一的,经其他合伙人一致同意,可以决议将其除名:(一)未履行出资义务;(二)因故意或者重大过失给合伙企业造成损失;(三)执行合伙事务时有不正当行为;(四)发生合伙协议约定的事由。对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日,除名生效,被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的,可以自接到除名通知之日起三十日内,向人民法院起诉”,而本案的争议焦点是《除名决定》是否符合《中华人民共和国合伙企业法》第四十九条的规定。首先,被告邱志华与另外两名合伙人邱火红、黄伟昆签订《连州市××上品生态养殖场合伙协议》是各方真实意思表示,不违反法律、行政法规的强制性规定,合法有效,《合伙协议》第二十三条约定合伙人有《合伙企业法》第四十九条规定的情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名。被告邱志华在合伙过程中存在违反合伙协议的约定，自2019年9月14日起通过将车辆堵在养殖场门口及挪用原告资金未归还和阻碍原告基础建设和日常管理行为等行为，给原告及其他合伙人带来巨大损失，属于《中华人民共和国合同法》第四十九条第一款第二项的情形,可以决议将其除名。其次,原告于2020年8月20日将除名决定通过邮政快递按被告身份证地址邮寄给被告，该邮件于2020年8月23日由魏永思代收，邱志华庭审中向本院确认收到该决定。邱志华在接到书面的除名决定之后并未提出异议，也未在接到通知之日起三十日内向人民法院提起诉讼。故应当认定被告邱志华于2020年8月23日退伙,被告邱志华应当协助原告连州市××上品生态养殖场（普通合伙）办理退伙的工商变更登记。综上所述，依照《中华人民共和国合伙企业法》第四十九条规定，判决如下：一、确认连州市××上品生态养殖场（普通合伙）于2020年3月4日作出的《关于邱志华的除名决定》有效,邱志华已退伙；二、被告邱志华于本判决发生法律效力之日起十五日内协助原告连州市××上品生态养殖场（普通合伙）办理退伙的工商变更登记。本案受理费2749.7元（已减半收取），由被告邱志华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  陈春亮二〇二一年三月十六日书记员  左振宇附相关法条：《中华人民共和国合伙企业法》第四十九条合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：（一）未履行出资义务；（二）因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；（三）执行合伙事务时有不正当行为；（四）发生合伙协议约定的事由。对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起三十日内，向人民法院起诉。