广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)粤13民终423号上诉人（原审被告三）：太平财产保险有限公司惠州中心支公司，营业场所：惠州市惠城区×××××××××××××××××××、ABC栋一层14-15号，统一社会信用代码：914××××××××××920XW。被上诉人（原审原告）：罗兴能，男，汉族，1962年8月20日出生，住湖南省邵东县×××××××××××，公民身份号码：430××××××××××××019。委托诉讼代理人：刘德能，广东商盾律师事务所律师。原审被告一：黎文乐，男，汉族，1994年12月8日出生，住广东省惠州市惠城区××××××，公民身份号码：441××××××××××××713。原审被告二：黄丽萍，女，汉族，1979年12月20日出生，住广东省惠州市惠城区×××××××××××，公民身份号码：441××××××××××××340。上诉人太平财产保险有限公司惠州中心支公司因与被上诉人罗兴能、原审被告一黎文乐、原审被告二黄丽萍机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省博罗县人民法院（2020）粤1322民初3303号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人太平财产保险有限公司惠州中心支公司向本院提出上诉请求：一、、撤销(20200)粤1322民初3303号民事判决第一项。改判上诉人在交强险范围内赔付被上诉人80048.56元，在商业险三者责任险内赔偿24191.23元被上诉人。（不服金额61506.5元）。事实和理由：对于误工费，一审法院判决不合理。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》第二十条，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。被上诉人于博罗县人民医院住院27天，医院出院证明中的医院医嘱为全休4个月，故误工时间计算应为147天。一审法院判决天数为164天，一审法院计算天数有误，请求二审法院依法改判。对于伤残赔偿金，一审法院判决不合理，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》第二十五条，被上诉人居住地方为城镇农村代码为2的地方，及被上诉人提供的证明均为人证，证人未出庭作证。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干问题规定》第五十五条证人应当出庭作证，接受当事人的质询。及第六十九条下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：…（二）与一方当事人或者其代理人有厉害关系的证人出具的证言；…（五）无正当理由未出庭作证的证人证言。一审法院仅凭未出庭作接受当事人质询的证人证言判决上诉人承担赔偿责任，为适用法律错误。残疾赔偿金应当参照其户籍情况计算。原审认定事实及判决：2019年12月20日14时30分，被告黎文乐驾驶粤L×××××号车在S244线310KM+200平安医院路段左转未让直行由罗吉文驾驶的摩托车（乘搭原告罗兴能）发生碰撞，造成罗兴能受伤及车辆损坏的交通事故。根据博罗县公安局交通警察大队作出的第441××××××××0012690号《道路交通事故认定书》（简易程序），认定被告黎文乐负事故全部责任，原告罗兴能和罗吉文不负事故责任。肇事车辆粤L×××××号车的登记所有人为被告黄丽萍，其雇请被告黎文乐驾驶，该车在被告太平财产保险有限公司惠州中心支公司处投保了交强险及商业三者责任险（保额为100万元，投保不计免赔），本次事故发生在保险期间内。事故发生后，原告罗兴能被送至博罗县人民医院住院治疗，时间自2019年10月20日至2019年11月16日，共住院27天，发生医疗费32991.23元。2019年11月16日出院记录载明：住院期间留陪人一位；出院诊断“1.左侧肩锁关节脱位；2.全身多处软组织挫擦伤；3.脑震荡”；出院医嘱“1.休息4个月，适当进行营养调理；2.术后3个月内患肢避免剧烈活动及过度负重，避免外伤，遵嘱进行左肩关节左上肢功能锻炼；定期复查X线了解左肩锁关节情况；3.如有不适，及时就诊，骨科专科随诊”。2020年3月27日，原告罗兴能自行委托广东惠博司法鉴定所进行鉴定，该所于2020年4月3日出具惠博司鉴[2020]临鉴字第6号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人罗兴能所受的损伤与本次交通事故存在直接因果关系；2.被鉴定人罗兴能左侧肩锁关节内固定后，构成十级伤残。原告罗兴能为此支付鉴定费2730元。原告罗兴能与被告黎文乐、黄丽萍在庭审中确认，被告黎文乐、黄丽萍一共向原告罗兴能垫付了医疗费2000元。被告太平财产保险有限公司惠州中心支公司于2019年10月31日向博罗县人民医院支付原告罗兴能医疗费10000元。原审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。博罗县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》符合事实和法律规定，且当事人无异议，原审法院予以采信。根据该认定，应由被告黎文乐负事故全部责任，被告黎文乐系被告黄丽萍雇请的司机，且事故发生时其驾驶车辆的行为属于正在履行职务行为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”，故在本次交通事故中被告黎文乐造成他人损害的，应由被告黄丽萍承担侵权责任。肇事车辆粤L×××××号车的登记所有人为被告黄丽萍，该车在被告太平财产保险有限公司惠州中心支公司处投保了交强险及商业三者责任险（保额为100万元，投保不计免赔），本次事故发生在保险期间内，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，原告罗兴能的损失应由被告太平财产保险有限公司惠州中心支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；超出交强险部分由被告太平财产保险有限公司惠州中心支公司在商业三者责任险赔偿限额范围内承担赔偿责任；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据原告罗兴能的诉请及原审法院查明的事实，原告罗兴能因本次事故造成的损失如下：1.医疗费32991.23元。有原告提供的出院记录、住院费用汇总清单、广东省医疗收费票据等证据证实，原审法院予以确认。被告黎文乐、黄丽萍一共垫付医疗费2000元，被告太平财产保险有限公司惠州中心支公司已垫付医疗费10000元，均应予以扣减。2.护理费4050元。有原告提供的出院记录证实原告住院期间需要壹人陪护，合计4050元（150元/天×27天）。3.住院伙食补助费2700元。有原告住院共27天的证据证明，符合法律规定，住院伙食补助费按100元/天计算，合计2700元（100元/天×27天）。4.交通费500元。原告虽未提供交通费票据，但考虑其因住院必然会发生交通费的事实，原审法院予以酌定500元。5.营养费500元。原告需加强营养，有医嘱证明，结合原告身体十级伤残的事实，原审法院予以支持500元（5000元×10%）。6.精神损害抚慰金10000元。原告因本次事故造成身体十级伤残，原审法院予以确认，在交强险中优先支付。7.误工费28039.06元。受害人因伤致残的，应当在治疗终结日起三个月内评残，误工时间可计算至定残日前一天。原告定残之日为2020年4月3日，故原告的误工时间为2019年10月20日至2020年4月2日，共计164天。根据原告提供的《证明》、《工程帮工合同》、《维修巡线道协议书》、《租房合同书》等证据证实原告从事建筑行业，但没有提供发放工资的银行记录等证明，一般应参照相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算误工费（建筑业62404元/年）。经计算，原告的误工费为28039.06元（62404元÷365天×164天）。8.残疾赔偿金96236元。原告事故发生前其主要收入来源于城镇，原告的残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算为96236元（48118元×20年×10%）。9.鉴定费2730元。原告自行委托广东惠博司法鉴定所对其受伤后伤残程度进行鉴定，是为查明案件事实支出的必要、合理的费用，原审法院予以确认。综上所述，原告罗兴能的损失共计177746.29元。被告太平财产保险有限公司惠州中心支公司应在交强险赔偿限额内赔偿原告罗兴能110000元（已扣减被告二保险公司交强险垫付的10000元医疗费）。不足部分57746.29元由被告黄丽萍承担全部赔偿责任，应扣减被告黄丽萍已垫付的2000元，即被告黄丽萍应赔偿55746.29元，该款由被告太平财产保险有限公司惠州中心支公司在商业三者险100万元赔偿限额内向原告罗兴能赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告太平财产保险有限公司惠州中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险赔偿限额范围内赔偿110000元，在商业三者责任险赔偿限额范围内赔偿55746.29元，合计赔偿165746.29元给原告罗兴能。二、驳回原告罗兴能的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2134元（原告已预交），由被告太平财产保险有限公司惠州中心支公司承担。本案中，双方没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。经交警部门认定，黎文乐负事故全部责任，罗兴能不负事故责任。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”针对上诉人太平财产保险有限公司惠州中心支公司的上诉请求，本院处理如下：关于误工费和残疾赔偿金的问题。被上诉人罗兴能因本次事故住院治疗27天，出院医嘱嘱咐全休4个月，被上诉人罗兴能因本次事故造成左侧肩锁关节脱位，行内固定术，医嘱显示处于恢复期，故其误工时长可计算至定残前一日，故原审法院认定误工时长无误，应予维持。另根据被上诉人罗兴能提供的《证明》、《工程帮工合同》《维修巡线道协议书》，可以证明被上诉人罗兴能事故发生前从事建筑业，故原审法院按照国有同行业（建筑业）在岗人员年平均工资计算误工费并无不当，本院予以维持。基于前述，被上诉人罗兴能劳动收入并非来源于传统农业生产，其残疾赔偿金可按城镇标准计算，原审法院对此处理并无不当，本院予以维持。综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。上诉人的上诉理由不充分，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1337.66元，由上诉人太平财产保险有限公司惠州中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张佳誉审 判 员 沈 巍审 判 员 邹 戈二〇二一年三月八日法官助理 黄湘燕书 记 员 徐翠敏附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。