四川省宜宾市翠屏区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川1502民初928号 原告：四川亮居建筑装饰工程有限责任公司，住所地四川省宜宾市叙州区金沙江大道108号（春秋花园小区）4幢3单元2层3号，统一社会信用代码91511500083350494D。 法定代表人：余长海。 委托诉讼代理人：郭杰刚，四川叙府律师事务所律师，执业证号××。 委托诉讼代理人：王芝富，四川叙府律师事务所律师，执业证号××。 被告：宜宾联翔园林有限公司，住所地四川省宜宾市叙州区南岸航天路中段宜都莱茵河畔小区7幢1层61号，统一社会信用代码91511500092121036D。 法定代表人：陈伟。 委托诉讼代理人：张成，四川川安律师事务所律师，执业证号××。 被告：湖南省第五工程有限公司，住所地湖南省株洲市芦淞区建设中路28号，统一社会信用代码914302001842802889。 法定代表人：龙兴。 委托诉讼代理人：张鹏，四川瀛领禾石律师事务所律师，执业证号××。 委托诉讼代理人：尹耀民，男，1992年3月10日出生，汉族，住四川省平昌县，系公司工作人员。 原告四川亮居建筑装饰工程有限责任公司（以下简称亮居公司）与被告宜宾联翔园林有限公司（以下简称联翔公司）、湖南省第五工程有限公司（以下简称湖南第五工程公司）承揽合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告亮居公司的法定代表人余长海及委托诉讼代理人王芝富，被告联翔公司的委托诉讼代理人张成，被告湖南第五工程公司的委托诉讼代理人张鹏、尹耀民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告亮居公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告联翔公司立即支付原告工程款125万元及利息（利息以125万元为基数，自2020年12月21日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止）；2.判令被告联翔公司支付原告逾期付款违约金60万元；3.判令被告联翔公司支付原告实现债权产生的律师费5万元；4.判令被告湖南第五工程公司对上述第1、2、3项债务承担连带责任；5.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年9月23日，原告（乙方）与被告联翔公司（甲方）签订《乔木及灌木种植合同》，一、工程概况：（1）工程名称为：宜宾市翠屏区中心城区“城市双修”项目（象鼻枢纽立交……高速南站生态修复项目）；（3）工程地点：四川省宜宾市象鼻枢纽立交……高速南站的高速沿线；（4）中标单位：湖南省第五工程有限公司；（5）合同暂定价：（苗木成本和栽种及后期养护）合计6630431.93元。二、供货时间及工作内容：（1）按施工图纸计算和甲方提供苗木清单购买及种植；（2）按进度要求乙方及时供货；（3）工作内容：苗木种植、上下车费、（含两年）除杂草、修剪施肥、浇水及养护。三、计价方式和付款方式：每批苗木到现场种栽完后一周内付苗木的50％，按施工图完成全部工程量的种栽后，付至80％，工程竣工验收合格后，一个月内付至90％，余额10％作为24个月养护期，自竣工验收日期开始计算，到期后付无息余额10％。五、违约责任：（1）甲方需提前5天以上，以书面形式提供需要供货的合理种植清单，乙方如不能按甲方要求时间（5日内）供货或者供货质量问题，违约金按总份的10％支付；（2）甲方如不能按时付款，违约金按总价10％支付。2019年12月25日，双方对工程量进行结算，形成《B区乔木配置表》收方表、《B区灌木地被配置表》收方表，并在收方表注明：158万元结标。结算完成后一个月左右，被告联翔公司支付原告工程款40万元，原告另行为被告垫付了部分工程款，因被告未按时支付工程款项，原告遂诉至翠屏区法院，因考虑双方合作关系，被告联翔公司请求给予一定的宽限期，原告遂于2020年9月10日申请撤诉，法院作出（2020）川1502民初5027号民事裁定书。2020年11月27日，被告联翔公司向原告出具《委托付款证明》及《工程欠款承诺书》。《委托付款证明》载明：联翔公司委托湖南第五工程公司宜宾分公司在案涉工程项目款项中代扣125万元，并将此款直接支付给原告。《工程欠款承诺书》载明：剩余工程款125万元应当于2020年12月20日前支付至原告账户，若逾期付款应当承担违约责任：（1）逾期未支付工程款而造成的违约责任金60万元；（2）法律诉讼费用5万元；（3）从2020年12月20日起每日追加17000元资金占用利息。经查，被告湖南第五工程公司系案涉工程中标单位，将案涉工程转包给被告联翔公司，违反了《合同法》的相关规定，应当与联翔公司共同承担连带支付责任。上述约定的付款期限届满后被告仍未付款，原告诉至法院请求依法支持诉讼请求。 被告联翔公司辩称：一、原告起诉的事实错误，我公司欠付工程款非125万元。原被告双方于2021年2月4日结算，原告向被告出具《承诺书》，载明“合同结算尾款为75万元”。二、我公司不存在违约事实，不应当承担违约金和愈期利息，且违约金计算过高。2021年2月4日，我公司向原告出具《承诺书》载明“我公司承诺欠付亮居公司75万元定于2021年8月30日前付清”，同时原告向我公司出具《承诺书》并由原告法定代表人余长海签字捺印，载明“本公司同意贵公司在2021年8月30日之前结清合同尾款75万元”，此事实应属于合同双方经协商一致对主合同支付条款和之前签订的相关协议作出的变更，对双方具有约束力。该承诺书也未约定利息，不应当支付利息。现我公司按照变更后的合同执行，并未出现任何违约情形，原告要求我公司承担违约责任没有法律依据和事实依据。三、原告请求我公司支付律师费没有法律依据。我公司没有违约，原告违反约定提前委托律师欲实现未到期债权，所产生的费用应由原告自行承担。双方在2021年2月4日进行了新的结算和承诺，应当以新的合意为准。 被告湖南第五工程公司辩称：一、原告及被告联翔公司与我公司没有任何合同关系，我公司不是本案适格被告。二、原告请求我公司承担连带责任，连带责任应当是法定和约定，本案无法定和约定情形，原告的请求没有法律依据。 审理查明：2019年9月23日，联翔公司（甲方）与原告（乙方）签订《乔木及灌木种植合同》，主要约定：工程名称：宜宾市翠屏区中心城区“城市双修”项目（象鼻枢纽立交……高速南站生态修复项目）。工程地点：四川省宜宾市象鼻枢纽立交……高速南站的高速沿线。中标单位：湖南省第五工程有限公司。本合同暂定价：6630431.93元。工作内容：苗木种植、上下车费、除杂草、修剪、施肥、浇水及养护。付款方式：每批苗木到现场种栽完后一周内付苗木的50％，按施工图完成全部工程量的种栽后，付至80％，工程竣工验收合格后，一个月内付至90％，余额10％作为24个月养护期，自竣工验收日期开始计算，到期后付无息余额10％。违约责任：甲方需提前5天以上，以书面形式提供需要供货的合理种植清单，乙方如不能按甲方要求时间（5日内）供货或者供货质量问题，违约金按总份的10％支付。甲方如不能按时付款，违约金按总价10％支付。 2019年12月25日，陈治平在《B区乔木配置表：收方表》和《B区灌木地被配置表：收方表》上签名并手写备注“158万元结标”，联翔公司在该两份收方表上盖章确认。 联翔公司与案外人眉山市彭山区鏖桐家庭农场、成都学君建筑劳务有限公司共同在《委托付款证明》中委托单位落款处加盖公章。《委托付款证明》载明：“联翔公司委托湖南省第五工程有限公司宜宾分公司在支付宜宾市翠屏区象鼻枢纽立交至高速公路南站生态修复工程项目工程款中代扣125万元，并将此款直接支付给余长海。此款用于余长海于宜宾市翠屏区××路××段的苗木采购费用支付。”2020年11月26日，余长海在该份《委托付款证明》签名并手写备注“同意由湖南五建于工程款中代扣代付”。2020年11月27日，陈治平在该份《委托付款证明》签名并手写备注“同意支付工程款”。 2020年11月27日，陈治平另向原告出具《工程欠款承诺书》（未加盖联翔公司公章），载明：“本人承诺：因亮居公司已按照双方约定履行了宜宾市翠屏区中心城区‘城市双修’项目（象鼻枢纽立交—高速南站生态修复项目）义务，现承诺剩余工程款125万元于2020年12月20日前支付到亮居公司账户。如逾期未支付则承担以下几项违约责任：1、逾期未支付工程款而造成违约责任金60万元；2、法律诉讼及撤诉产生费用5万元；3、于2020年12月20日起每日追加17000元资金利息费用。如逾期于2020年12月20日后支付亮居公司则费用计算为工程款125万元+违约金60万元+诉讼费5万元+资金利息17000*X天。” 2021年2月2日，联翔公司和陈某签订《借款协议》，主要约定：联翔公司向陈某借款50万元用于联翔公司支付宜宾市翠屏区××区的苗木款。该借款由联翔公司委托陈某直接支付至张明华银行账户。借款期限为1个月，借款利息为月息1.5％。同日，联翔公司向陈某出具《付款委托书》，委托陈某将50万元借款转入张明华账户。 2021年2月4日，联翔公司向原告出具《承诺书》，载明：“我公司承诺欠亮居公司75万元，定于2021年8月30日前付清。”陈治平在该份《承诺书》上签名捺印并加盖联翔公司公章。余长海在该份《承诺书》上签名捺印并手写备注“同意此承诺”。 2021年2月4日，余长海向联翔公司出具《承诺书》，载明：“亮居公司与联翔公司签订了宜宾市翠屏区象鼻枢纽立交-高速南站生态修复项目（B区樟苑）的苗木采购种植合同，合同结算尾款75万元。亮居公司同意联翔公司在2021年8月30日之前结清合同尾款75万元。亮居公司承诺在此期间不再对联翔公司进行投诉、起诉等相关行为。郑重承诺：亮居公司和联翔公司签订的任何合同与湖南第五工程公司无任何关系。”余长海在该份《承诺书》签名捺印并手写备注“2020年12月20日前尾款125万元，明日付张明华50万元（我们苗木款），以银行到账为准，未到账不作数”。 2021年2月5日，陈某向张明华银行转账50万元，附言“借款”。 联翔公司申请证人陈某出庭作证。陈某到庭陈述：“我与联翔公司有生意往来，我和陈治平是朋友关系，联翔公司于2021年2月5日向我借钱，我受联翔公司委托付款给张明华，我不认识张明华。” 另，原告向本院提交若干乔木、灌木现场种植移交清单、植物检疫证书和木材运输证，拟证明其履行了种植义务。 庭审中，原告和联翔公司均认可截至2021年1月14日尚欠工程款为125万元。联翔公司认可陈治平系其案涉项目的管理人。原告陈述：1、原告与湖南第五工程公司无合同关系，湖南第五工程公司将案涉工程分包给联翔公司，有义务与联翔公司共同承担还款责任；2、张明华系原告的苗木供应商与案涉工程的施工人员；3、2021年2月4日两份《承诺书》系余长海签名，是在年底需要支付人工工资情况下，余长海被迫写的，《承诺书》显示公平，原告没有放弃对违约金的主张，仅是对欠款本金进行的约定；4、上述50万元转账，虽然收款方是张明华，但付款方是陈某，不能认定为联翔公司支付给原告的工程款。 上述事实有《乔木及灌木种植合同》、《B区乔木现场种植移交清单》若干、《B区乔木现场种植移交清单》、《植物检疫证书》若干、《木材运输证》若干、《B区乔木配置表：收方表》、《B区灌木地配置表：收方表》、《委托付款证明》、《工程欠款承诺书》、《承诺书》两份、银行转账记录、《借款协议》、《委托付款书》、证人证言和当事人陈述等证据佐证，本院予以确认。 本院认为，原告与联翔公司于2019年9月23日签订的《乔木及灌木种植合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应恪守遵行。本案的争议焦点是：一、被告湖南第五工程公司应否承担连带责任；二、原告诉请各项金额的认定问题。 关于焦点一，被告湖南第五工程公司应否承担连带责任的问题。连带责任，由法律规定或者当事人约定。经查，原告与联翔公司签订合同，与湖南第五工程公司之间没有合同关系，本案不存在可以突破合同相对性、由湖南第五工程公司对联翔公司的债务承担连带责任的法定情形。联翔公司出具《委托付款证明》委托湖南第五工程公司向余长海支付125万元，缺乏湖南第五工程公司同意承担连带责任的意思表示。故，原告请求湖南第五工程公司对本案相关债务承担连带责任，依据不足，本院不予支持。 关于焦点二，原告诉请各项金额的认定问题。2021年2月4日原告与联翔公司相互出具的《承诺书》，系双方对工程款支付方式达成新的约定，有原告法定代表人余长海签名捺印和联翔公司盖章确认，对双方有约束力。原告主张《承诺书》系被迫出具且显示公平，证据不足，本院不予采信。2020年11月27日《工程欠款承诺书》由陈治平个人出具，未加盖联翔公司公章，原告未举证证明陈治平有权限代联翔公司作出承诺，且联翔公司对该《工程欠款承诺书》不予认可。故该《工程欠款承诺书》对联翔公司不产生约束力，原告应依据案涉《乔木及灌木种植合同》和2021年2月4日《承诺书》的约定请求联翔公司支付款项。1、针对125万工程款。庭审中原告和联翔公司对截至2021年1月14日尚欠125万元工程款均无争议。2021年2月5日陈某向张明华转账50万元，结合《借款协议》、《付款委托书》及证人陈某的证人证言，本院认定该50万元系陈某代联翔公司所付案涉工程款，予以扣减后联翔公司尚欠原告75万元工程款。按照2021年2月4日《承诺书》约定，剩余75万元工程款付款期限于2021年8月30日届满，故原告请求联翔公司立即支付125万元工程款，本院不予支持。2、针对利息（原告主张以125万元为基数，自2020年12月21日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止）。联翔公司在2019年12月25日收方结算后，未及时履行付款义务，应当向原告支付利息。鉴于2021年2月4日原告出具《承诺书》同意延长付款期限，未放弃主张利息的权利，故本院认定利息计算至2021年2月3日，即对利息支持为：以125万元工程款为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2020年12月21日起计算至2021年2月3日止。3、针对60万元违约金。2019年12月25日联翔公司收方结算，认可支付原告158万元工程款，其未积极履行付款义务，应当承担违约责任。案涉《乔木及灌木种植合同》对违约金约定为“如联翔公司不能按时付款，违约金按总价10％支付”，按照158万元结算金额计算得违约金为15.8万元。2021年2月4日原告出具《承诺书》未放弃主张违约金的权利，但原告诉请违约金超出合同约定，且过分高于损失，本院结合实际情况，对违约金酌情支持为6万元。4、针对律师费5万元。原告与联翔公司之间未对律师费进行约定，原告本项诉请，依据不足，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国民法典》第五百零九条、第五百八十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第三款规定，判决如下： 一、被告宜宾联翔园林有限公司于本判决生效之日起10日内向原告四川亮居建筑装饰工程有限责任公司支付利息（利息计算方式：以125万元工程款为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2020年12月21日起计算至2021年2月3日止）； 二、被告宜宾联翔园林有限公司于本判决生效之日起10日内向原告四川亮居建筑装饰工程有限责任公司支付6万元违约金； 三、驳回原告四川亮居建筑装饰工程有限责任公司的其他诉讼请求。 如果被告宜宾联翔园林有限公司未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费21900元，减半收取计10950元，由原告四川亮居建筑装饰工程有限责任公司负担10605元，被告宜宾联翔园林有限公司负担345元。此款原告已预交，原告同意由被告宜宾联翔园林有限公司直付原告。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省宜宾市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必须的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条款规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  孙家岭 二〇二一年三月三十一日 书记员  赵军力