四川省泸州市龙马潭区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0504民初4100号 原告：中国化学工程第三建设有限公司，住所地安徽省合肥市经济技术开发区莲花路599号，统一社会信用代码91340400150228377Y。 法定代表人：占德庆。 委托诉讼代理人：王泳文，男，原告公司员工。 被告：陈明，男，汉族，1963年11月3日出生，住四川省武胜县。 委托诉讼代理人：万**帆，四川武胜县星月法律服务所法律工作者。 中国化学工程第三建设有限公司不服泸州市龙马潭区劳动人事争议仲裁委员会作出的泸龙劳人仲案[2020]137号《仲裁决定书》，向本院提起案号为（2020）川0504民初4100号的民事诉讼后，陈明就同一事项向本院提起了案号为（2020）川0504民初4160号的民事诉讼。本院受理两案后，依据《最高人民法院》（法释[2001]14号）第九条“当事人双方不服劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，均向同一人民法院起诉的，先起诉的一方当事人为原告，但对双方的诉讼请求，人民法院应当一并作出裁决”的规定，裁定将案号为（2020）川0504民初4160号的案件并入案号为（2020）川0504民初4100号的案件进行审理，并终结了（2020）川0504民初4160号案的诉讼。 原告中国化学工程第三建设有限公司（以下简称“中化三建”）诉被告陈明工伤保险待遇纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中化三建的委托诉讼代理人王泳文，被告陈明及其委托诉讼代理人万**帆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、判令原告不予支付一次性伤残就业补助金41245.33元、停工留薪期工资13100.49元、护理费8700元；二、本案案件受理费等诉讼费用由被告负担。事实和理由：原告是泸州北方化学工业有限公司XX生产线技术升级以及工艺研发条件建设项目（1216项目）总承包方，北京旷轩建设工程有限公司（以下简称“北京旷轩公司”）为原告的施工专业分包单位，被告陈明系北京旷轩公司的劳务人员。2019年10月2日，被告在项目现场受伤。因考虑到原告已按当地政府要求为项目作业人员办理了工伤保险，应北京旷轩公司要求，由原告协助被告办理相关工伤理赔事宜。后被告以泸州市人力资源和社会保障局认定工伤决定书、泸州市劳动能力鉴定委员会劳动能力鉴定结论书为证据，向泸州市龙马潭区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求原告承担工伤保险待遇责任。2020年10月11日，原告收到该仲裁委作出的泸龙劳人仲[2020]137号仲裁裁决书，裁决原告承担一次性伤残就业补助金41245.33元、停工留薪期工资13100.49元、护理费8700元，合计63045.82元。原告认为该仲裁裁决认定事实和适用法律均有错误，理由如下：1、认定原告为工伤保险待遇的责任主体错误，本案的责任主体应为北京旷轩公司。原告以建设项目为单位参加工伤保险，该项目参保范围为项目现场所有申报的作业人员，包括分包的劳务人员。原告仅仅是参保单位，但泸州市人力资源和社会保障局在认定工伤决定书上直接将原告写成用人单位，原告因此成为了“形式上的用人单位”，而实际的用人单位是北京旷轩公司，故应由北京旷轩公司承担用人单位部分的工伤保险待遇的赔偿；2、被告无权享受一次性伤残就业补助金。被告自述其从事泥瓦工工作。被告出生于1963年11月3日，到2019年10月2日已经超过55周岁。依据全国人民代表大会常务委员会批准《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》的决议第一条第二款和《城乡建设环境保护部关于颁发实行建筑提前退休工种的通知》[86]城劳字第611号的提前退休工种表之规定，泥瓦工为提前退休的特殊工种，男年满55周岁应该退休。故被告作为泥瓦工已经达到了退休年龄，不能享受一次性伤残就业补助金，仲裁裁决原告向被告支付41245.33元的一次性伤残就业补助金错误。另外，就算按照60周岁的法定退休年龄来算，根据仲裁裁决书，原、被告于2020年1月终止劳动关系，此时距离被告法定退休年龄为3年10个月，不足4年。依照《四川省人力资源和社会保障厅关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》第十三条之规定，支付的一次性伤残就业补助金应为61868元÷12月×10个月×60%=30934元,而不是41245.33元；3、裁决原告向被告支付停工留薪期工资13100.49元错误，应由北京旷轩公司支付。北京旷轩公司曾于被告住院期间支付50000多元的工资，停工留薪期工资应该相应扣减已支付的工资。劳动仲裁阶段没有查明此笔费用。北京旷轩公司在被告住院期间支付工资的行为也表明了北京旷轩公司才是事实上的用人单位，原告不需要支付停工留薪期工资；4、裁决原告支付护理费8700元错误，原告不需要支付护理费。根据泸州市劳动能力鉴定委员会泸市劳鉴[2020]423号-3劳动能力鉴定结论书中“伤残九级，无生活自理障碍”的鉴定结论，被告没有生活自理障碍，故不需要护理。而且护理时间应当进行鉴定，不能直接按医嘱来确定时间。裁决原告支付护理费无事实和法律依据。综上，原告认为泸龙劳人仲[2020]137号仲裁裁决书错误，应予纠正。原告为此提起本案诉讼，请求判如所请。 原告中化三建提供了原、被告身份信息资料；泸龙劳人仲[2020]137号仲裁裁决书；专业分包合同、合同增补协议；北京旷轩公司的营业执照、资质证书；北京旷轩公司项目班头陈刚、项目负责人刘盛鸣的微信聊天记录和通话录音；北京旷轩公司项目负责人刘盛鸣、刘晓棠法人授权委托书；泸市人社发（2015）34号和泸市人社发（2018）16号文件；进度款结算单；北京旷轩公司承诺书、证明和委托书以证明其诉讼主张。 被告辩称：一、就本案的工伤认定事实及相关法律规定，被告陈明的用人单位是原告中国化学工程第三建设有限公司；二、原告所谓的陈明年满55周岁已达到退休年龄所列举的相关规定，不适用于本案；三、原告所谓的北京旷轩公司曾在被告住院期间支付50000多元工资与本案无关，也没有证据证明给了50000多元工资；四、被告提交的民事诉状也作为答辩意见，内容为：原告在被告处从事泥工工作。2019年10月2日因工受伤，工地负责人将原告送到泸州市泸化医院救治。后因病情严重，于次日转入西南医科大学附属医院住院治疗，诊断为：右足跟粉碎性骨折。住院27天后于2019年10月30日出院，用去医疗费44536元，其中陈明垫支4500元。2019年12月23日，泸州市人力资源和社会保障局认定陈明受伤为工伤。2020年6月15日，泸州市劳动能力鉴定委员会评定陈明的伤情为九级伤残。2020年7月16日，陈明申请劳动仲裁，要求中化三建给予陈明医疗费等10项工伤保险待遇。仲裁委作出的裁决是赔偿陈明一次性就业补助金41245.33元、停工留薪期工资13100.49元、护理费8700元。中化三建已为陈明缴纳了工伤保险，陈明参加了工伤保险，中化三建在仲裁庭审中提交了在泸州市龙马潭区人社局报支的鉴定费300元、一次性医疗补助金30934.02元、一次性伤残补助金43960.5元，但医疗费、康复费、住院生活补助费、交通住宿费等费用因中化三建逾期失职未能报支，故应由中化三建承担。仲裁裁决没有裁定中化三建赔偿陈明的医疗费、康复费、住院生活补助费、交通费，这严重损害了陈明的合法权益。同时，裁定的一次性就业补助金、停工留薪期工资、护理费明显错误。陈明对此裁决不服。另外，中化三建已经收到泸州市龙马潭区人社局报支的鉴定费300元、一次性医疗补助金30934.02元、一次性伤残补助金43960.5元，共计75194.52元，要求中化三建一并支付给陈明。 被告陈明提供了如下证据证明其诉讼主张： 一、陈明身份证复印件、中化三建工商登记信息，证明原被告的基本身份情况； 二、陈明因工受伤住院病历及出院后继续治疗的医疗费发票、用药清单，证明陈明2019年10月2日受伤后住院治疗、诊断等相关情况； 三、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书，证明陈明2019年10月2日受伤，由泸州市人力资源和社会保障局认定为工伤。中化三建提起工伤认定的时间是在2019年11月26日，超过了《工伤保险条例》规定的30日，以及陈明伤情经鉴定构成工伤九级的事实； 四、陈刚的询问笔录，证明陈明受伤的经过及工资情况； 五、武胜县丰源医院证明，证实医院建议陈明继续休息治疗一月； 六、交通费票据，证明陈明开支的交通费情况； 七、优盘录音资料，证明陈明住院期间预支的医疗费用情况，以及中化三建没有在规定的时间内提起工伤认定，故陈明的工伤保险待遇应由用人单位即中化三建承担责任； 八、社保局调取的中化三建已领取了陈明的工伤保险待遇费用75194.52元的资料和《工伤保险伤残待遇支付审批表》，证明社保局支付的费用包括劳动能力鉴定费300元、一次性工伤医疗补助金30934.02元、一次性伤残补助金43960.50元； 九、仲裁庭审笔录，证明中化三建在仲裁庭审中认可陈明的工资按照社保局认定的每月4884.50元的标准； 十、农民工劳动合同书，证明陈明与北京旷轩公司之间的关系。 本院经审理认定事实如下： 2019年10月2日17时30分许，被告陈明在原告中化三建承建的泸州北方化学工业有限公司XX生产线技术升级以及工艺研发条件建设项目（1216项目）的3501工房三层抹灰时，因站立的脚手架板挂钩脱落，陈明从脚手架摔下致右脚受伤。随后陈明被送到医院治疗，西南医科大学附属中医医院的出院医嘱为“出院后休息两月，加强营养及护理，需一人陪伴……”。2019年12月23日，泸州市人力资源和社会保障局作出泸市人社工[2019]3-294号《认定工伤决定书》，认定陈明在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害，按照《工伤保险条例》第十四条第（一）项的规定，认定其此次受伤为工伤，用人单位是原告中化三建。2020年6月15日，泸州市劳动能力鉴定委员会作出泸市劳鉴[2020]423-3号《劳动能力鉴定结论书》，认定陈明伤残情况为伤残九级，无生活自理障碍。陈明向泸州市龙马潭区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求中化三建向陈明支付工伤待遇49691.97元。2020年9月28日，该仲裁委员会作出泸龙劳人仲案[2020]137号《仲裁裁决书》，裁决结果为：原告中化三建向被告陈明支付一次性伤残就业补助金41245.33元、停工留薪期工资13100.49元，护理费8700元，共计63045.82元。原、被告对此裁决均不服，分别起诉至人民法院，请求判如所请。 同时查明，被告陈明参加了工伤保险，受伤以后再未回到原告中化三建承建的工程工地上班。陈明受伤后，泸州市龙马潭区社会保险局已向中化三建支付了劳动能力鉴定费300元、一次性工伤医疗补助金30934.02元、一次性伤残补助金43960.50元，合计75194.52元。 上述事实，有原、被告当庭陈述；原、被告身份证明；陈明住院病历资料、医疗发票；泸市人社工[2019]3-294号《认定工伤决定书》和泸市劳鉴[2020]423-3号《劳动能力鉴定结论书》；社保局调取的中化三建已领取了陈明的工伤保险待遇费用75194.52元的资料和《工伤保险伤残待遇支付审批表》等证据在案佐证，本院予以确认。 本院认为：劳动者的合法权益受到法律的保护，职工发生工伤事故后有权依法享受相关的工伤保险待遇。原、被告对被告陈明在工作中受伤并构成九级伤残的基本事实不持争议，双方争议的焦点是陈明的工伤保险待遇的赔付标准、数额、承担的主体等问题。本院结合原、被告举证、质证及查明事实作如下评述： 一、关于工伤保险待遇的支付主体问题： 中化三建主张应由北京旷轩公司支付陈明的工伤保险待遇问题，鉴于生效的《认定工伤决定书》已经确认了用人单位是中化三建，且在工伤认定的行政处理程序中，中化三建没有通过相应途径进行权利救济，社保经办部门已经将陈明工伤保险待遇部分费用实际支付给了中化三建，故本案的支付主体应为中化三建。根据国务院《工伤保险条例》第三十条第三款“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付”和第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”之规定，也就是说，对于已经参加了工伤保险的工伤职工产生的医疗费、住院伙食补助费、交通费如果符合支付条件的，其支付的主体不是用人单位。本案中陈明已经参加了工伤保险，对陈明要求中化三建向其支付医疗费、住院伙食补助费、交通费的请求，本应从工伤保险基金依法支付。但根据《工伤保险条例》第十七条第一款“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请”和第四款“用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担”的规定，陈明发生事故受伤时间为2019年10月2日，直到2019年11月26日中化三建才向社保部门申报工伤，已经超过了30日这一规定的时间，导致陈明部分费用不能处理。本院认为，工伤的申报属于用人单位依法应尽的义务，故造成社保机构不支付的后果应由用人单位即本案原告中化三建承担。同时，根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条的规定，对于陈明主张的其他费用包括护理费、一次性伤残就业补助金和停工留薪期待遇也依法应由中化三建支付。 二、陈明九级工伤的待遇项目及标准计算： 1、关于陈明主张的社保部门已经支付给中化三建的劳动能力鉴定费300元、一次性工伤医疗补助金30934.02元、一次性伤残补助金43960.50元，合计75194.52元，属于陈明因工伤依法应享受的待遇，且社保经办机构已经实际支付给中化三建，故中化三建理应支付给陈明。对陈明的该项请求，本院依法予以支持； 2、陈明主张的医疗费8241元、康复费25000元和交通费5000元的问题： 首先，关于陈明主张的医疗费8241元，陈明陈述4500元为自己垫付的住院费用，3741元是院外费用。经审查，陈明提供的垫付住院费用票据共3张，金额分别为3000元、1000元和500元，但此票据为《西南医科大学附属中医医院预交款收据》，不是正式医疗结算发票，交款人也无法确认。按照正常办理出院程序，预交费用票据应交回医院，由医院出具正式结算票据后方可办理出院。本案垫付费用是否已经实际处理也无证据证明，故本院对陈明主张中化三建支付垫付住院费用4500元的请求，依法不予支持。如确系陈明垫付，可提供相应证据后另行主张。关于院外医疗费3741元的问题，陈明在泸州市××大学附属中医医院产生的费用为451.68元＋585元＋360元＋13.05元＋304.20元＝1713.93元，经审查属于符合《工伤保险条例》规定的医疗费范围，本院予以确认。但在武胜县人民医院、武胜丰源医院、武胜县沿口镇王智伯骨科诊所等在泸州以外的地方即在武胜县治疗的费用，根据《工伤保险条例》第三十条的规定，职工工伤治疗应当在签订服务协议的医疗机构就医，且住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。因此，对于陈明在参保统筹地泸州市以外就医产生的费用以及交通费用，不符合上述规定，本院依法不予支持。陈明在出院后在泸州市就医产生的1713.93元费用的请求，本院依法予以支持。同时，康复费属于继续治疗工伤的费用，本应实际产生后按规定向社保经办机构申请支付。但根据《四川省人力资源和社会保障厅关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》（川人社发［2015］22号）第十条的规定，七级至十级工伤职工劳动合同期满终止或者本人提出与用人单位解除劳动合同时，参加工伤保险的，用人单位、社会保险经办机构应与工伤职工签订三方书面协议，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，工伤保险关系终止。由于本案已申请领取了一次性工伤医疗补助金，故工伤保险关系已经终止，陈明不能再主张该项费用。故对陈明要求支付康复费25000元的请求，本院亦依法不予支持。 3、关于陈明要求中化三建支付60天×150元/天=9000元护理费的问题。从陈明住院情况结合其伤情来看，陈明住院时间为27天，出院医嘱为“出院后休息两月加强营养及护理，需一人陪伴”，根据《工伤保险条例》第三十三条“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，结合其伤情为“伤残九级，无生活自理障碍”的结论，本院确认其住院护理费为27天×100元/天=2700元，停工留薪期的院外护理费为60天×50元/天=3000元，合计5700元。对于陈明主张的超出5700元的部分请求的护理费，本院依法不予支持； 4、关于陈明主张的一次性伤残就业补助金为10个月×5834元=58340元的问题，根据《工伤保险条例》第三十七条和《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改的决定的通知》、《四川省人民政府关于贯彻的实施意见》的规定，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，享受一次性伤残就业补助金，九级伤残的标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算10个月。陈明在2019年10月30日出院后，按医嘱休息2个月，未再回到中化三建工程工地上班，双方关系处于事实解除状态。即本院确认双方解除劳动关系的时间为2020年1月。故陈明的一次性就业补助金应以2019年泸州市统筹地区职工月平均工资61868元/年÷12个月=5155.67元/月的标准计算。中化三建认为陈明属于泥瓦工，系提前退休的特殊工种，男年满55周岁应该退休，故陈明已经达到了退休年龄，不能享受一次性伤残就业补助金的主张。本院认为，根据国务院《关于工人退休、退职的暂行办法》第一条规定，男职工的退休年龄为60周岁，女职工的退休年龄为50周岁，中化三建没有提供证据证明陈明属于可以提前退休的特殊工种，故陈明退休年龄应以60岁为标准。陈明出生日期为1963年11月3日，根据《四川省人力资源和社会保障厅关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》（川人社发[2015]22号）第十三条的规定，五级至十级职工主动提出与用人单位解除劳动合同的，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，一次性伤残就业补助金由用人单位按全额支付；距法定退休年龄4年以上（含4年）不足5年，一次性伤残就业补助金由用人单位按全额的80%支付；以此类推，每减少1年递减20%；距法定退休年龄不足1年的，按全额的20%支付。陈明与中化三建解除劳动关系的时间为2020年1月，时年56岁零3个月，距离法定退休年龄3年以上（含3年）不足4年，应按全额的60%支付，即计算为5155.67元/月×10个月×60%=30934.02元，对陈明超出该金额请求的部分，本院依法不予支持； 5、关于陈明主张的停工留薪期待遇的问题。根据国务院《工伤保险条例》第三十三条的规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付。”原告主张金额和标准为6个月×8000元=48000元。结合陈明实际住院天数为27天，在2019年10月30日出院后，按医嘱休息2个月，双方解除劳动关系时间为2020年1月，以及陈明2020年4月还在就医等基本事实，故可计算的停工留薪期为4个月。原告自述平常工资系按天计算，每日420元，月工资约1万元，但无书面证据证明其实际工资收入情况，故本院参照陈明从事的建筑行业标准计算其相应待遇。陈明受伤时间为2019年10月2日，故以四川省2018年建筑业50725元/年的平均工资标准计算为4227.08元×4个月=16908.32元，对于陈明超出此金额部分的诉讼请求，本院依法不予支持。中化三建主张北京旷轩公司曾于陈明住院期间支付50000多元的工资，停工留薪期工资应该相应扣减已支付的工资，劳动仲裁阶段没有查明此笔费用的问题，鉴于本案责任主体是中化三建，且中化三建仅有陈述，未向法庭提供已经支付50000元工资的证据，故对此主张，本院依法不予采信。 6、陈明主张的住院伙食补助费27天×50元/天=1350元，经审查，陈明住院治疗27天，按照《工伤保险条例》第三十条的规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。按照《泸州市工伤保险实施办法》（泸市府发[2018]14号）第十六条的规定“住院伙食补助：统筹地区内每人每天10元……”，故计算为10元/天×27天=270元。对陈明超出此金额的请求，本院依法不予支持； 以上各项金额合计：劳动能力鉴定费300元+一次性工伤医疗补助金30934.02元+一次性伤残补助金43960.50元+医疗费1713.93元+护理费5700元+一次性伤残就业补助金30934.02元+停工留薪期待遇16908.32元+住院伙食补助费270元=130720.79元。 综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和最高人民法院《关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、原告中国化学工程第三建设有限公司在本判决生效后十五日内向被告陈明支付九级工伤保险待遇人民币130720.79元。 二、驳回原告中国化学工程第三建设有限公司的其他诉讼请求； 三、驳回被告陈明的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，本院减半收取5元，由原告中国化学工程第三建设有限公司负担，本院免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审判员 郭 鸣 二〇二一年三月二十日 书记员 李珍珍