广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤13民终1506号上诉人(原审原告)：惠州市雅佳利音响科技有限公司，住所：惠州市惠阳区。法定代表人:杨培凡。诉讼代理人：安俊，广东增华律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：刘全亮，男，汉族，身份证住址：湖南省永兴县。上诉人惠州市雅佳利音响科技有限公司因与被上诉人刘全亮劳动争议纠纷一案，不服广东省惠州市惠阳区人民法院(2020）粤1303民初3340号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，当事人没有提出新的事实、证据或者理由，依法决定不开庭审理。本案现已审理终结。上诉人惠州市雅佳利音响科技有限公司上诉请求：1、请求依法撤销惠阳区人民法院作出的(2020)粤1303民初3340号《民事判决书》；2、请求依法确认上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。事实与理由：一、一审查明事实错误；上诉人与案外第三人惠州市惠阳雅佳利电子有限公司共用同一栋办公楼，而被上诉人提交的第三组证据显示为其投保的是案外第三人惠州市惠阳雅佳利电子有限公司。且因上诉人的名字与案外第三人的名字中均有“雅佳利”的称号，因此被上诉人将两主体混淆，但一审法院也未将该事实予以查明。二、一审法院错误的加重了上诉人的举证责任；上诉人的经营场所与案外第三人的经营场所均在同一栋楼内，但被上诉人却主张其与上诉人之间是劳动关系，又未能提供劳动合同、社保缴纳记录、工资发放明细甚至工服、厂牌等其他可以证实其与上诉人之间存在劳动关系的依据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》“发生劳动争议的，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果当事人提供的证据经查证属实的，人民法院应当将其作为认定事实的根据。”因此应当是由被上诉人依法提供证据证明，上诉人对于不存在的事实不需要承担举证责任，一审法院以上诉人未能提供证据证明其与被上诉人之间的关系为由便主张被上诉人的诉请的是适用法律错误。三、一审法院认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系的依据不足。劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。建立劳动关系，应当要有双方的合意，确认劳动者与用人单位是否存在劳动关系，应对劳动者与用人单位是否存在劳动法上的隶属关系予以考量。在本案中被上诉人基于与上诉人的合作关系在上诉人提供的场所内从事承揽业务，上诉人的财务杨倩倩虽然每月有转款给被上诉人，但并未注明该款项的具体用途，而被上诉人在庭审时也承认其提交的证人证言是虚假的，因此其主张的证人刘谭文对其进行管理也是虚假的。又被上诉人是谢良友叫来合作的，不受上诉人管理，被上诉人的工作时间也不受上诉人约束具有临时性、随意性。因此惠阳区劳动人事争议仲裁委员会只根据被上诉人与蒋云美的聊天记录便认定原被上诉人之间存在劳动关系过于片面。上诉人认为，惠阳区人民法院作出的(2020)粤1303民初3340号《民事判决书》事实认定部分片面，法律适用错误，造成判决结果错误，故上诉人向贵院提起上诉，请求贵院作出公正裁决，望判如所请。被上诉人刘全亮未在法定期限内发表答辩意见。一审原告惠州市雅佳利音响科技有限公司一审诉讼请求：1、请求依法撤销惠阳区劳动人事争议仲裁委员会作出的惠阳劳人仲案字（2020）319号《仲裁裁定书》；2、请求依法确认原告与被告之间不存在劳动关系。一审认定事实：被告称2019年9月3日入职原告处，担任技术人员一职，双方未签订劳动合同、未办理入职手续、没有厂牌，上班需要考勤，考勤记录在原告处，被告领取工资的方式是银行转账，并有《中国邮政储蓄银行账户对账单》为证，《中国邮政储蓄银行账户对账单》显示原告的股东杨倩倩于2019年11月份至2020年2月份每月均转账一笔金额到被告账户，其中2019年11月份为5564元、2019年12月份为6385元、2020年1月份为4500元、2020年2月份为4023元。另查明，杨倩倩、蒋云美系原告的股东之一。蒋云美在被告受伤住院后，就治疗、保险理赔、生活费及工资的发放等问题进行沟通。2020年2月21日蒋云美发送信息通知被告回原告处上班并要求其补写请假条，否则视为旷工按自动离职处理。因确认劳动关系等劳动争议纠纷，被告申请劳动仲裁，仲裁请求：请求确认申请人与被申请人于2019年9月3日至2020年4月10日期间存在劳动关系。惠阳区劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月8日作出惠阳劳人仲案字【2020】319号《仲裁裁决书》（非终局）裁决如下：确认申请人与被申请人于2019年9月3日至2020年4月10日期间存在劳动关系。原告不服仲裁裁决，认为原告与被告系承揽关系，遂提起诉讼。一审法院认为及判决：原告未提交证据证明其与被告是承揽关系，不属于劳动关系，但并未向本院提供证据予以证明，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，原告应承担举证不能的不利后果，本院对原告的上述主张不予支持。结合被告提交的《中国邮政储蓄银行账户对账单》、被告与原告股东蒋云美微信聊天记录等，本院采信被告的答辩意见。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条的规定，确认原告与被告于2019年9月3日至2020年4月10日存在劳动关系。综上所述，依照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、驳回原告惠州市雅佳利音响科技有限公司的全部诉讼请求。二、确认原告惠州市雅佳利音响科技有限公司与被告刘全亮于2019年9月3日至2020年4月10日存在劳动关系。本院查明，本案事实与一审法院查明的情况一致。本院认为,本案二审的争议焦点如下：双方当事人之间是否存在劳动关系。首先，《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案双方当事人均具备符合法律、法规规定的主体资格。其次，参照劳动和社会保障部《关于确定劳动关系有关事项的通知》第二条“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘的‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任”的相关规定，根据被上诉人提交的微信聊天记录及《账户对账单》可看出，上诉人的财务杨倩倩从2019年11月至2020年2月每月均转账金额不等给上诉人；上诉人的股东之一蒋美云在被上诉人受伤住院后，就治疗、工资发放等事项与被上诉人进行沟通，后对被上诉人明确表明“......通知你本人上班......并解除劳动关系”，以上足以证明双方存在劳动关系。上诉人不予认可被上诉人所提交的证据，但未能对上述证据作出合理说明，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，其应当承担举证不能的不利后果。综上所述，上诉人上诉请求无理，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案属于劳动争议案件，二审免收受理费。本判决为终审判决。审 判 长 丁晓鹏审 判 员 钟震强审 判 员 严丽芳二〇二一年三月十一日法官助理 陈佳汝书 记 员 张婉婷