湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘11民终44号上诉人（原审被告）：欧阳宸嘉，男，1980年8月16日出生，汉族，住永州市零陵区。上诉人（原审被告）：欧阳琳捷，女，1974年5月1日出生，汉族，住永州市零陵区百万庄。上诉人（原审被告）：欧阳丽平，女，1965年9月2日出生，汉族，住永州市零陵区百万庄。上诉人（原审被告）：贺今玉，女，1990年6月12日出生，汉族，住永州市零陵区百万庄。上诉人（原审第三人）：永州市嘉和置业有限责任公司，统一社会信用代码91431102051673598K，住所地永州市零陵区百万庄。法定代表人：欧阳宸嘉，系该公司董事长。以上五上诉人共同委托诉讼代理人：黄彪，广东唯杰律师事务所律师，代理权限为特别授权。以上五上诉人共同委托诉讼代理人：赵昕，广东唯杰律师事务所律师，代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：刘桃源，男，1976年3月9日出生，汉族，住永州市冷水滩区。被上诉人（原审原告）：屈亚杰，男，1985年2月27日出生，汉族，住永州市冷水滩区。被上诉人（原审原告）：李名璿，女，1985年1月2日出生，汉族，住永州市零陵区。共同委托诉讼代理人：黄文明，湖南湘永律师事务所律师，代理权限为特别授权。原审被告：谭光辉，男，1970年1月27日出生，汉族，住永州市冷水滩区。原审被告：鲍晓珠，女，1970年11月26日出生，汉族，住永州市零陵区。原审被告：欧阳艳平，女，1962年10月23日出生，汉族，住永州市零陵区。原审被告：欧阳芳华，女，1969年9月30日出生，汉族，户籍地永州市零陵区，现住台湾地区南投县。原审第三人：伍玉仙，女，1969年1月26日出生，汉族，住湖南省永州市零陵区。上诉人欧阳宸嘉、欧阳琳捷、欧阳丽平、贺今玉、永州市嘉和置业有限责任公司因与被上诉人刘桃源、屈亚杰、李名璿，原审被告谭光辉、鲍晓珠、欧阳艳平、欧阳芳华，原审第三人伍玉仙合同纠纷一案，不服湖南省永州市冷水滩区人民法院作出的（2019）湘1103民初5309号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案。因本案事实清楚，本院通过阅卷、询问等方式，不开庭进行了审理。五上诉人欧阳宸嘉、欧阳琳捷、欧阳丽平、贺今玉、永州市嘉和置业有限责任公司的委托诉讼代理人黄彪、赵昕，被上诉人屈亚杰、李名璿及委托诉讼代理人黄文明到庭接受询问。本案现已审理终结。上诉人欧阳宸嘉、欧阳琳捷、欧阳丽平、贺今玉、永州市嘉和置业有限责任公司上诉请求：1、撤销湖南省永州市冷水滩区人民法院作出的（2019）湘1103民初5309号民事判决，改判驳回被上诉人起诉；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1、一审法院以永州市中级人民法院关于管辖权异议的程序性裁定为依据，变更案由、以裁带审，违反审判独立的基本原则；2、一审法院法律关系定性错误，本案应为股东资格确认纠纷；3、在合同纠纷下案由下，嘉和公司并非合同当事人，不负有合同约定的主要义务；4、一审判决认定事实错误，被上诉人未按照《公司协议书》约定履行出资义务、未以股东身份行使权力或履行义务，且嘉和公司半数以上股东不同意将被上诉人登记为公司股东，其诉求依法不应得到支持；5、一审法院判决内容不明确，不具有执行力。被上诉人刘桃源、屈亚杰、李名璿辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。原审被告谭光辉、鲍晓珠提交书面答辩状称，一审判决本答辩人承担协助的义务有事实和法律依据。原审被告欧阳艳平提交书面答辩状称，不同意上诉人的上诉请求与理由其和事实不符，被上诉人出资已经到位，应该在工商行政机关将其登记为股东。刘桃源、屈亚杰、李名璿向一审法院提出诉讼请求：一、判令被告和第三人协助原告到工商登记机关办理永州市嘉和置业有限责任公司（以下简称嘉和公司）的股东登记，其中原告刘桃源占嘉和公司10%的股份，原告屈亚杰占嘉和公司21.58%的股份，原告李名璿占嘉和公司5.26%的股份。二、本案的诉讼费用及律师代理费用由被告承担。一审法院认定事实：2012年5月19日欧阳芳华（又名欧阳淑平）、欧阳艳平、欧阳宸嘉（又名欧阳昊）、欧阳琳捷（又名欧阳绣平）、欧阳丽平、贺今玉（又名贺洁）为甲方委托李名璿与乙方李名璿、丙方屈亚杰、丁方刘桃源、戊方谭光辉、己方鲍晓珠签订了一份《公司成立协议书》约定：根据《中华人民共和国公司法》和其他有关法律法规，决定成立公司进行项目开发。在公司尚未正式注册成立前，经平等友好协商，达成如下条款：一、公司名称：永州嘉和置业有限公司。公司住所为：湖南永州市零陵区百万庄八号路117号。公司的法定代表人为：欧阳芳华。二、投资比例及其它：1、公司资本为柒佰万元。甲方的出资方式为土地【已获得湖南省永州市国土局颁发的位于永州市零陵区百万庄8号路与规划中的零陵区古城路（沿江东路）交汇处西北方向附近地块的国有土地使用权约为8224平方米，另外，已付购地款，未办证但可争取在项目中使用的土地面积1000平方米左右】作价出资，其土地经协议各方同意认可价为4,000,000元，占投资总额的52.63%。乙方李名璿现金出资额为400,000元，占投资总额的5.26%。丙方屈亚杰、丁方刘桃源现金出资额为2,400,000元，占投资总额的31.58%（其中屈亚杰出资1,640,000元，占投资总额的21.58%；刘桃源出资760,000元，占投资总额的10%）；刘桃源对公司大小事项的表决权自愿转让给屈亚杰。戊方谭光辉现金出资额为500,000元，占投资总额的6.58%。己方鲍晓珠现金出资额为300,000元，占投资总额的3.95%。根据第6项“本协议将涉及二个方面的股份比例：A、对外的工商部门的登记股份；B、本协议约定的公司实际股份及分红比例，各方协议人确认各股东在公司的表决权及其他权益以（B）为准”的约定，即三原告要求被告履行公司实际股权的义务。三、现金出资的相关规定,第一期：公司成立前至本协议签订之日，各现金股东实际投入的资金以经过核对后各方实际到位资金数额出具的《股东出资证明书》为准。第二期：本协议生效后30天内，各协议方将本协议约定的出资金额与已实际到位资金的差额汇入公司指定欧阳琳捷个人账户后转入XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX账号。四、土地出资的相关规定：土地出资人应保证其用于出资的土地无任何权属纠纷和瑕疵，且保证其亲属无异议，土地出资采用分二期到位的方式，第一期即在本协议签订后即将各土地证及相关资料集中由董事会办公室主任保管；第二期将根据法律规定视情况过户到公司的名下。五、股权变更和退股机制。无论本协议约定投资额度多少，皆以股东实际到位的资金为准，并按照实际到位资金确定股东相应的公司实际股份和分红比例，以此界定各方协议人的权利和义务。公司凡是涉及股权变更，必须由股东会通过，并以书面形式确认。六、公司工商注册登记手续的办理。1、甲方负责向工商行政管理部门申请登记手续，其它协议方仅负责章程及股东会议的形成及签字。为确保公司注册工作的顺利进行，如出现验资差额的部分，将由公司统一负责筹资解决。2、各协议人无论其在工商行政部门登记在其名下的出资数量或股权结构、比例为多少，最终均以本协议的约定的股权比例及实际到位资金为准，公司股权证也将根据实际到位的资金开具。3、现因各种原因，在工商行政部门进行公司初始登记时，在经过全体股东同意情况下，公司登记在甲方的名下，其它方体现在本协议中，以后可以按本协议增加到工商登记中。七、公司运营：公司成立后，公司的运作根据公司章程的规定进行。……。十一、争议的解决：本协议生效后，在履约过程中发生争议必须先行友好协商解决，协商不成，均可向人民法院诉讼。十二、……。《公司成立协议书》签订后原告刘桃源于2012年6月17日交投资款760,000元，由欧阳琳捷出示了收据，2012年8月12日嘉和公司给刘桃源出具了股东出资证明书。原告屈亚杰于2012年5月9日交投资款415,000元，同日嘉和公司给屈亚杰出具了股东出资415,000元的证明书。后于2012年7月28日至2013年6月27日向欧阳琳捷YYYYYYYYYYYYYYYYYYYY账号付款2,055,000元（其中2012年7月28日付950,000元、8月12日付140,000元、8月13日付45,000元、8月30日付40,000元、10月12日付150,000元、11月13日付300000元、2013年3月24日付130,000元、6月27日付300,000元），合计2,470,000元。原告李名璿于2012年5月19日付投资款80,000元、8月13日付投资款320,000元，嘉和公司给李名璿出具了股东出资400,000元的证明书。2012年8月12日，刘桃源、谭光辉、李名璿、屈亚杰、鲍晓珠等人参加公司召开的股东代表会议，就2012年5月19日所签订的《公司成立协议书》中部分条款作出以下修订。一、土地证号为：永（芝）国用（2001）字第00XXXX号，面积1468平方米；修改为零国用（2012）第00YYYY号，面积1468平方米；二、公司资本为柒佰万元中，因打印错误，修订为：公司资本为柒佰陆拾万元。2012年8月13日由被告欧阳芳华、被告欧阳艳平、被告欧阳宸嘉、被告欧阳琳捷、被告欧阳丽平、被告贺今玉签名制定了《永州市嘉和置业有限责任公司章程》第一章第一条：公司名称：永州市嘉和置业有限责任公司。第二条：公司住所：湖南省永州市零陵区百万庄八号路117号。第三条：公司经营范围：房地产开发、经营。第二章第五条：公司的注册资本为人民币捌佰万元整，实收资本为壹佰陆拾万元整。其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足。公司变更注册资本，必须召开股东会并由代表三分之二以上表决权的股东通过并作出决议。第三章第六条：股东姓名：欧阳芳华、欧阳艳平、欧阳宸嘉、欧阳琳捷、欧阳丽平、贺今玉。第七条：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。……等共九章。2012年8月14日永州市嘉和置业有限责任公司注册成立。注册股东为：欧阳芳华（出资额3,040,000元占股38%）、欧阳宸嘉（出资额1,680,000元占股21%）、欧阳艳平（出资额1,360,000元占股17%）、欧阳琳捷（出资额1,560,000元占股19.5%）、欧阳丽平（出资额180,000元占股2.25%）、贺今玉（出资额180,000元占股2.25%）。以上人员均以货币20%实际出资，于2012年8月13日到位，余款在2014年8月12日前缴清。2015年12月3日李名璿被股东大会选举为公司法定代表人并注册登记。2016年6月19日，由李名璿召集，欧阳宸嘉记录，欧阳芳华（何玉霜代）、刘桃源、谭光辉、李名璿、屈亚杰、欧阳宸嘉、鲍晓珠等人参加开会讨论：全体股东一致同意，欧阳芳华等股东所持有的52.63%股权退出，……。出让方52.63%股权的权利和义务由受让股东承担。公司内部财务问题由刘桃源、屈亚杰、李名璿、谭光辉、鲍晓珠另行结算。2016年6月22日欧阳芳华、欧阳艳平、欧阳宸嘉、欧阳琳捷、欧阳丽平、贺今玉（简称甲方），刘桃源、李名璿（简称乙方）签订了《永州市嘉和置业有限责任公司股权转让协议》内容为：永州市嘉和置业有限责任公司的各股东自愿转让各股东所持有的全部股份给乙方，乙方愿受让各股东的股份、股权。达成如下一致协议：第一条、转让标的，永州市嘉和置业有限责任公司成立时所登记各股东100%的股权如下：欧阳芳华占股38%；欧阳宸嘉占股21%；欧阳琳捷占股19.5%；欧阳艳平占股17%；欧阳丽平占股2.25%；贺今玉占股2.25%。依照2012年5月19日公司成立协议书，约定股东之间真实股权比例如下：欧阳芳华、欧阳宸嘉、欧阳琳捷、欧阳艳平、欧阳丽平、贺今玉（以下简称欧阳家）占股权52.63%；李名璿占股权5.26%；屈亚杰占股权21.58%；刘桃源占股权10%；谭光辉占股权6.58%；鲍晓珠占股权3.95%。本协议转让标的仅指公司成立协议书中，属于欧阳家的52.63%股权。由刘桃源与李名璿依5:5的比例，承买（人）继受一切权利义务（见公司成立协议书与2016年6月19日公司会议纪要）。第二条、1、乙方同意在公司所有的宗地上[土地证号：零国用（2015）第000645号]优先专为甲方修建一栋11层的房屋，房产证面积约为1700平方米，占地面积约为180平方米，并简单装修后，将房屋过户到甲方指定的人的名下，一切税、费由乙方负担。2、乙方同意在甲方自己的宗地上[土地证号：零国用（2015）第00ZZZZ号]优先专为甲方修建一栋5层的房屋并完成简单装修。税、费由乙方负责，并将相关房产证办理至土地所有者名下。建筑面积约690平方米，占地面积约135平方米。双方可再进行书面协议，是以人民币伍拾万元（￥500,000）折算抵付。3、如因本转让协议需要补交股份转让的税费全部由乙方承担。……。6、2016年7月31日前乙方应汇款进指定账户1500,000元，陆续投入自有资金合计总额至少应达到人民币捌佰万元以上。直接存入指定银行账户内，作为本协议股权转让对价支付和交房之保证金。……由甲方保管的银行账户印章1枚，交付乙方。第四条、特别约定，1、乙方应于2016年8月31日前，完成项目各项报建手续，完纳报建费用约壹佰贰拾万元，否则视同乙方违约，甲方有权没收保证金。李名璿应于2016年12月31日前，以自有资金完纳甲方自有土地报建费用约拾伍万元（￥150,000）。2、乙方按照双方约定，先行建设位于小区内甲方指定的11层的房屋，正式融资手续应在第三条第1项完成后，才可以正式办理融资手续……。6、乙方应于2016年9月份正式开工。2017年6月30日前，完成小区中11楼房屋主体结构（封顶）。2017年12月31日前，依照交房标准完成11楼房屋简单装修。2018年2月28日前完成甲方自有土地5层楼房兴建，且依照交房标准完成简单装修，并办妥房屋登记证予土地所有人，……。2018年1月20日，由李名璿召集并主持召开了股东会决议：1、将公司注册资本由800万元变更为805万元；2、同意伍玉仙以位于零陵区百万庄8号路，面积307.65㎡，土地作价5.0884万元入股，占公司总股权中0.63%的股权比例，并注册。2017年5月26日刘桃源与永州市第八工程公司签订了一份《建筑工程项目管理协议》，刘桃源以永州市第八工程公司的名义承建零陵区百万庄8号路“香山郡”工程，永州市第八工程公司收取管理费。2018年11月23日北京盈科（长沙）律师事务所根据欧阳芳华、欧阳艳平、欧阳宸嘉、欧阳琳捷、欧阳丽平、贺今玉的委托向刘桃源、李名璿发出律师函认为：刘桃源、李名璿没有依约完全履行义务，涉嫌违法施工，通知解除《股权转让协议》。由于三原告不是公司注册股东，而要求停止施工。2019年10月13日嘉和公司又向刘桃源、李名璿、屈亚杰发出通知，公司于2019年9月30日已免除李名璿法定代表人、经理职务。而酿成纠纷。一审法院认为：在本案中三原告诉请要求被告和第三人协助原告到工商登记机关办理嘉和公司的股东登记，其实际是要求被告履行2012年5月19日签订的《嘉和公司成立协议书》的义务。《嘉和公司成立协议书》体现了平等、互利、协商一致的原则，不违反法律规定，应属有效。根据《嘉和公司成立协议书》欧阳芳华、欧阳艳平、欧阳宸嘉、欧阳琳捷、欧阳丽平、贺今玉以土地出资4,000,000元，占投资总额的52.63%。原告刘桃源、原告屈亚杰、原告李名璿以现金2,800,000元出资，占投资总额的36.84%。三原告按约定最晚应于2012年6月18日前将现金出资额转入嘉和公司指定的银行账户，除原告刘桃源于2012年6月17日交清投资款760,000元外，原告李名璿应付投资款400,000元，2012年5月19日付款80,000元，至8月13日才付清。原告屈亚杰应付投资款1,640,000元，2012年5月9日付投资款415,000元，至10月12日才完全交清投资款（实付1,740,000元）。原告李名璿、屈亚杰没有按约定及时付清投资款，至2016年6月19日召开的全体股东会议上一致同意，欧阳芳华、欧阳艳平、欧阳宸嘉、欧阳琳捷、欧阳丽平、贺今玉等股东所持有的52.63%股权退出，由公司内部股东受让。对原告刘桃源、原告屈亚杰、原告李名璿占投资总额的36.84%保持确认，说明对原告李名璿，原告屈亚杰部分延期投资的认可。根据《公司成立协议书》第二条第6项“本协议将涉及二个方面的股份比例：A、对外的工商部门的登记股份；B、本协议约定的公司实际股份及分红比例，各方协议人确认各股东在公司的表决权及其他权益以（B）为准”，从而约定了公司注册股东和实际出资股东有所不同。《公司成立协议书》第六条第三项“现因各种原因，在工商行政部门进行公司初始登记时，在经过全体股东同意的情况下，公司登记在甲方的名下，其它方体现在本协议中，以后可以按本协议增加到工商登记中。”说明了被告对原告作实际出资股东的确认。在实际运作中三原告以股东身份参加了2012年8月12日《公司成立协议书的修订说明》，2015年12月3日李名璿被股东大会选举为公司法定代表人并注册登记，2016年6月22日的《嘉和公司股份转让协议》会议、2018年1月20日《嘉和公司股东会决议》体现了三原告以股东身份行使了权利、履行了义务。嘉和公司在收到三原告入股投资后给三原告出具了《股东出资证明书》，嘉和公司确认了三原告的股东资格。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第二十三条“当事人依法履行出资义务或者依法继受取得股权后，公司未根据公司法第三十一条、第三十二条的规定签发出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记，当事人请求公司履行上述义务的，人民法院应予以支持”。嘉和公司是基于原、被告签订的《嘉和公司成立协议书》和出资而成立的，在原告履行了出资义务后，被告作为《嘉和公司成立协议书》的相对人应履行合同义务。由于《嘉和公司成立协议书》签订在嘉和公司成立之前，基于双方当事人诉争的法律关系，本案是合同的双方当事人因履行合同的约定而发生的纠纷。永州市中级人民法院（2019）湘11民辖终123号民事裁定书明确了“本案为合同之诉，不是股权确认之诉”。根据最高人民法院关于印发修改后的《民事案件案由规定》的通知第三条第五项的规定本案案由定为合同纠纷。2012年5月19日签订的《嘉和公司成立协议书》约定：公司注册资金为7,600,000元，由于公司经营性质需要公司注册资金需达到8,000,000元，新增注册资金400,000元。2016年6月22日的《嘉和公司股权转让协议》中“2012年5月19日公司成立协议书，约定股东间真实股权比例如下：欧阳芳华、欧阳宸嘉、欧阳琳捷、欧阳艳平、欧阳丽平、贺金玉（以下简称欧阳家）占股权52.63%；李名璿占股权5.26%；屈亚杰占股权21.58%；刘桃源占股权10%；谭光辉占股权6.58%；鲍晓珠占股权3.95%。本协议转让标的仅指公司成立协议书中，属于欧阳家的52.63%的股权。由刘桃源与李名璿依5:5的比例，承买（人）继受一切权利义务。从而说明对新增注册资金400,000元后，各股东所持比例保持不变。对新增注册资金并未落实到其中具体的股东名下，对新增的注册资金400,000元，根据《嘉和公司成立协议书》的约定各股东应按所持股份比例出资。为解决公司通行问题，吸收相邻关系人伍玉仙为公司股东，占公司总股权中的0.63%。在伍玉仙成为公司的股东后，公司其他股东的比例，应随之按比例减持。故刘桃源占股权应为9.937%，李名璿占股权5.2286%，屈亚杰占股权21.444%，欧阳家原占股权52.63%，应调整为52.2984%。谭光辉、鲍晓珠所占股权分别调整为6.5385%、3.9251%。根据股份的调整对三原告的诉请只能部分支持。第三人伍玉仙不是《嘉和公司股权转让协议》的签订人，但是伍玉仙是公司注册股东，应按《中华人民共和国公司法》和公司章程的相关规定及约定承担股东的权利和义务。被告欧阳芳华提出本案原告的第一项诉求为变更嘉和公司的工商登记，确认原告的股东身份和持股比例，案由应为“股东资格确认纠纷”，按相关法律规定，应由嘉和公司住所地永州市零陵区法院管辖，永州市冷水滩区法院审理本案违反了民事诉讼基本法关于专属管辖的规定。答辩人已依法提出管辖权异议并附相关生效判例，但永州市冷水滩区法院对答辩人提出的管辖权异议未作审查、未出裁定，剥夺了答辩人提出管辖权异议及上诉的权利，本案程序严重违法，答辩人始终不认可冷水滩区法院对本案的管辖权，更不认可应诉管辖。本案在审理过程中被告欧阳宸嘉先于被告欧阳芳华就本案的管辖权提出了管辖异议。法院于2019年10月29日作出了“申请人欧阳宸嘉对管辖权提出的异议成立，本案移送永州市零陵区人民法院处理”的（2019）湘1103民初5309号民事裁定书。原告刘桃源、李名璿、屈亚杰对裁定不服提起上诉，2019年11月7日永州市中级人民法院下达的（2019）湘11民辖终123号民事裁定书明确了本案为合同之诉，不是股权确认之诉。裁定：一、撤销湖南省永州市冷水滩区人民法院（2019）湘1103民初5309号民事裁定；二、本案由湖南省永州市冷水滩区人民法院管辖。被告欧阳芳华在永州市中级人民法院的裁定下达后再次提出管辖权异议，违反了一事不二判（裁）的原则。法院审理本案符合法律规定，被告欧阳芳华的答辩理由不能成立。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六条，第八条，第六十条；《中华人民共和国公司法》第三十一条，第三十二条；《最高人民法院关于适用若干问题的规定》（三）第二十三条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、自本判决书生效之日起三十日内第三人永州市嘉和置业有限责任公司将原告刘桃源、原告屈亚杰、原告李名璿登记为永州市嘉和置业有限责任公司的注册股东，所占股份为刘桃源占股权的9.937%，李名璿占股权的5.2286%，屈亚杰占股权的21.444%；二、被告欧阳芳华、被告欧阳艳平、被告欧阳宸嘉、被告欧阳琳捷、被告欧阳丽平、被告贺今玉、被告鲍晓珠、被告谭光辉，第三人伍玉仙对上述第一项予以协助；三、驳回原告刘桃源、原告屈亚杰、原告李名璿的其他诉讼请求。本案受理费300元，诉讼保全费5000元，共计5300元，由原告刘桃源承担530元（其中受理费30元）、原告屈亚杰承担1200元（其中受理费60元）、原告李名璿承担270元（其中受理费10元），被告谭光辉承担347元（其中受理费20元），被告鲍晓珠承担208元（其中受理费15元）。被告欧阳芳华、被告欧阳艳平、被告欧阳宸嘉、被告欧阳琳捷、被告欧阳丽平、被告贺今玉共同承担2745元（其中受理费165元）。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人向法院提交一份证据：[2020]第0050号审计报告补充说明，拟证明：被上诉人屈亚杰按照合同约定已经超额完成出资。上诉人质证意见为：对该份证据的三性不予认可，反而证明一审法院事实调查部分非常不清楚。对被上诉人提交的证据本院认证认为，该审计报告补充说明系湖南永一会计师事务所有限责任公司制作，与客观事实相符，对该证据本院予以采纳。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，民事案由在立案时就应当确定。但立案时对案件仅进行形式审查，确定的案由可能并不准确，因此主审法官可以在查清案件事实的基础上对案由进行更正。民事案件案由应当依据当事人主张的民事法律关系的性质来确定。本案实际诉争的法律关系系合同法律关系，故一审法院将本案案由更正为合同纠纷并无不当。本案中三被上诉人按《公司成立协议书》约定最晚应于2012年6月18日前将现金出资额转入嘉和公司指定的银行账户否则退出公司及项目。经查，刘桃源于2012年6月17日交清投资款760,000元，李名璿应付投资款400,000元，2012年5月19日付款80,000元，至8月13日才付清。屈亚杰应付投资款1,640,000元，2012年5月9日付投资款415,000元，至10月12日才完全交清投资款（实付1,740,000元）。上诉人根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第二十五条第三款：“实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。”之规定，以被上诉人未按《公司成立协议书》约定履行出资义务、未以股东身份行使股东权利为上诉理由主张不应将被上诉人登记为公司股东。其实《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第二十五条第三款所规定的是隐名股东显名所需满足的条件，而在本案中被上诉人作为公司发起人之一，是根据《公司成立协议书》完成出资义务后依法取得股东资格。本案不符合该规定的情形。而上诉人作为《公司成立协议书》当事人即公司发起人之一，基于股东的勤勉义务，应当在2012年6月18日审查三被上诉人是否出资到位。在庭审中上诉人自认其在2019年才知道被上诉人没有按照约定出资的情况，上诉人存在没有及时履行股东勤勉义务的行为，后三被上诉人以股东身份参加了2012年8月12日《公司成立协议书的修订说明》，2015年12月3日李名璿被股东大会选举为公司法定代表人并注册登记。2016年6月22日的《嘉和公司股份转让协议》会议、2018年1月20日《嘉和公司股东会决议》也均体现了三被上诉人以股东身份行使了权利、履行了义务。且2016年6月19日召开的全体股东会议上一致同意，欧阳芳华、欧阳艳平、欧阳宸嘉、欧阳琳捷、欧阳丽平、贺今玉等股东所持有的52.63%股权退出，由公司内部股东受让，对被上诉人刘桃源、屈亚杰、李名璿占投资总额的36.84%保持确认，说明对李名璿、屈亚杰部分延期投资的认可。故在上诉人未及时履行勤勉义务，对李名璿、屈亚杰部分延期投资认可，而三被上诉人又行使了股东权利的情况下，上诉人不能以迟延出资为由否定三被上诉人的股东资格。综上所述，上诉人欧阳宸嘉、欧阳琳捷、欧阳丽平、贺今玉、永州市嘉和置业有限责任公司的上诉请求不能成立，一审认定事实正确，处理结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费300元，由上诉人欧阳宸嘉、欧阳琳捷、欧阳丽平、贺今玉、永州市嘉和置业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  王兰青审判员  陈久余审判员  宋争文二〇二一年三月三十一日书记员  骆 源附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。