山东省青岛市黄岛区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0211民初21258号 原告（反诉被告）：万勋，男，1985年4月20日出生，汉族，初中毕业，住南昌市青山湖区。 委托诉讼代理人：余灵芝，江西经炜律师事务所律师。 被告（反诉原告）：宁波尚泰酒店管理有限公司，住所地青岛市，统一社会信用代码。 法定代表人：马英尧，执行董事。 委托诉讼代理人：薛锋刚，男，1976年11月10日出生，汉族，公司员工，住山东省青岛市黄岛区。 原告万勋与被告宁波尚泰酒店管理有限公司（以下简称“尚泰公司”）特许经营合同纠纷一案，本院受理后，被告依法提起反诉，本院适用简易程序，对本诉和反诉合并审理，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人余灵芝，被告委托诉讼代理人薛锋刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 万勋向本院提出诉讼请求：1.解除原被告签订的《特许经营合同》；2.判令被告返还原告加盟费105,000元；3.判令被告返还原告软件初装费3万元；4.判令被告返还原告特许经营保证金2万元；5.判令被告向原告支付违约金10万元；6.判决被告承担本案全部诉讼费。事实和理由：原被告于2018年6月24日签订《特许经营合同》，合同约定原告加盟被告的“兰欧”品牌酒店，并就各方权利义务进行了详细的约定，合同第十九章第2条约定发生争议由合同签订地法院管辖，合同第三页明确签订地为青岛市黄岛区。合同订立后，原告按被告要求支付了加盟费、保证金、软件初装费、筹建指导费等各项费用。被告却不履行其主要义务，并存在如下严重的违约行为。1、2019年上半年被告利用其优势地位，违反合同约定，强迫原告购买其关联企业出售的物资。原告按要求购买少量物资后即发现关联企业按一线品牌的价格出售杂牌产品，买回后便发现存在严重质量问题，不敢再买，签合同前，被告声称不强制购买，加盟商有自主选择权，《特许经营合同》第六章第8条(第9页)也明确约定，加盟商有权向非原告指定的销货方采购物资。但合同履行过程中，被告却强买强卖，原告拒绝购买价高质次的物资，被告就以不到他们指定的销货方购物资就不通过工程验收，不得开业为要挟，变相强制原告购买其物资。导致原告虽已在其指定的装修公司设计装修，并在被告的要求和指导下装修全面竣工，具备开业条件，被告仍因此不允许原告开业，给原告带来巨大损失。2、《特许经营合同》第三章第4条(第四页)约定，被告在交付项目调研报告、特许经营手册后即视为完成特许经营加盟许可服务，原告已支付了对价加盟费105,000元，但被告却至今未履行提供特许加盟许可服务的义务，应退还。3、《特许经营合同》第三章第8条(第四页)约定，被告在交付软件序列号、安装指导、软件操作手册后即视为智云酒店管理系统交付完成。原告已支付了对价软件初装费3万元，但被告却至今未履行软件初装交付的义务，应退还。4、《特许经营合同》第十一章第1条(第19页)约定，原告足额交费后，被告有义务提供经营管理技术规范，接纳原告在其销售网络内参与联销等。原告早已足额交费，但被告却拒不履行上述义务，根据该条款的约定应向原告承担10万元的违约金。因被告的违约行为致使原告的酒店虽装修竣工却无法开业，为减损，原告只能更换店招、另购软件及店内物品，产生极大花销，因考虑到与违约金存在一定的重合之处，不作为单独的请求，被告的违约行为给原告带来巨大损失，实际数额超过了原告的请求。双方合作的破裂完全系因被告毫无诚信、强买强卖的行为所致，被告无权没收履约保证金。被告应当无条件返还原告支付的履约保证金2万元。 尚泰公司辩称，1、原告没有合同解除权，但因原告根本违约导致合同已经无法继续履行，被告将在反诉中诉请解除合同并追究其违约责任。2、被告已经按合同约定履行完毕筹建阶段的合同义务，是原告没有依据合同约定配备物资，没有通过质检就开始营业，只致使被告无法提供后续相关服务。被告已经通过合同约定邮箱向原告发送了市场调研报告，筹建阶段特许经营标准，被告在筹建指导过程中通过筹建会议向原告宣讲相关标准，并书面提供隐蔽工程验收服务告知函、酒店竣工验收服务告知函、改造项目验收服务告知函、酒店开业质检服务告知函等书面标准，关于软件初装服务及运营阶段的标准规范，因原告违反合同约定未经验收合格就开始营业，致使被告无法提供相关服务，根据合同约定，特许经营加盟费为一次性入门费用，不得要求返还。合同11章3.2条约定因原告违约被告行使解除权的，被告将不向原告退还包括特许经营加盟费、特许经营保证金在内的所有费用，根据上述约定被告收取的特许经营加盟费、软件初装费、特许经营保证金不应退还原告；3、双发在合同中对物资配备有明确约定，合同附件5明确物资分类标准，原告违反合同以上约定，任意配备物资，构成根本违约，根据合同6章8.1条约定，原告不向被告指定销货方购买AB类物资，原告应提交书面材料并提交该物资的替代样品，由被告评审通过后才能购买，否则视为不符合开业质检验收标准，不得开业，直至完成AB类物资配备，且如原告违反前述约定被告有权依据合同11章2.4条约定解除合同并要求原告支付违约金10万元，可见，签订合同时双方就明确约定了物资配备标准，原告拒不依约履行，被告通过微信发送物资风险告知函、违约告知函督促原告依约履行，但原告不予理会，在不符合开业条件情况下就通过原告设立的南昌高新技术开发区乐怡酒店开始营业。综上订立合同后原告以各种理由拒不履约，致使合同无法履行，被告无法获得预期收益，原告应承担违约责任，请法庭驳回原告全部诉求，并承担诉讼费用。 尚泰公司向本院提出反诉请求：1.判令解除双方签订的《特许经营合同》（合同编号：×××74）；2.判令被反诉人在其经营场所和宣传中停止使用带有兰欧注册商标的文字及服务标识；3.判令被反诉人支付违约金10万元；4.反诉费用由被反诉人承担。事实与理由：2018年6月24日，反诉人与被反诉人万勋签订了《特许经营合同》，该合同约定了双方的权利义务及违约责任等内容。为履行合同万勋以南昌高新技术产业开发区尚美酒店为主体经营酒店，2019年9月12日名称变更为南昌高新技术产业开发区乐怡酒店。万勋经营的酒店未经开业质检擅自悬挂“兰欧”标识营业，根据合同约定构成根本违约，万勋应按照合同约定承担违约责任。 万勋就反诉辩称，1、答辩人提出解除合同请求，与被答辩人的请求是重复的，被答辩人没有必要再次提出相同请求，2、答辩人在2019年中下旬双方合作关系破裂时就更换了店内全部兰欧标识，被答辩人无需提出该诉请，3、答辩人不存在被答辩人所诉称的违约行为，不需要支付违约金，4、被答辩人第一二项诉请根本没有提出必要，第三项诉请没有事实依据，应当自担诉讼费。 经审理查明： 1、义乌博锐知识产权代理有限公司于2014年9月14日取得第12366624号“LANOU兰欧”注册商标专用权，核定使用服务项目为第43类，包含住所（旅馆、供膳寄宿处）；餐厅；饭店；快餐馆；酒吧服务；流动饮食供应；茶馆；养老院；日间托所（看孩子）；出租椅子、桌子、桌布和玻璃器皿（截止）。商标注册有效期限自2014年9月14日至2024年9月13日。2017年11月13日，青岛尚美生活集团有限公司受让取得第12366624号“LANOU兰欧”注册商标。2018年1月5日，青岛尚美生活集团有限公司与宁波尚泰酒店管理有限公司签订《商标许可使用合同》，授权宁波尚泰酒店管理有限公司无偿使用第12366624号“LANOU兰欧”注册商标，许可使用期限自2018年1月5日至2024年9月13日。 2、2018年6月24日，尚泰公司与万勋签订了《特许经营合同》（以下简称“《合同》”），《合同》约定尚泰公司同意授权万勋在位于江西省南昌市高新区域范围内非独创性的、不可再许可他人使用“兰欧”酒店品牌，并在尚泰公司指导下自主经营、独立开展经营活动。尚泰公司按照统一的管理和技术规范标准对万勋投资经营的“兰欧”酒店江西省南昌市高新区艾溪湖东地铁站店供筹建阶段筹建指导、开业后运营指导。《合同》还对特许经营的内容、特许经营期限、特许经营费用、违约责任等相关内容进行了约定。《合同》签署后，万勋向尚泰公司支付特许加盟费105000元、软件初装费30000元、特许经营保证金2万元、设计费108000元。 2018年5月8日，万勋在江西省南昌市高新区尚美优品酒店（以下简称“尚美优品酒店”）；2019年6月12日，尚美优品酒店名称变更为南昌高新技术产业开发区尚美酒店（以下简称“尚美酒店”）；2019年9月12日，尚美酒店名称变更为南昌高新技术产业开发区乐怡酒店（以下简称“乐怡酒店”）。 尚泰公司提交了第1次、第2次指导工作确认单、第3次、第4次筹建指导工作确认单，被告对上述证据的真实性没有异议。从上述证据中可以看出，尚泰公司对乐怡酒店的筹建进行了指导，并提出了整改意见，万勋在上述证据签字。 尚泰公司还提供了《酒店隐蔽工程验收服务告知函》、《酒店竣工工程验收服务告知函》、《改造项目验收服务告知函》、《酒店开业质检服务告知函》，上述证据上均有万勋本人的签订，万勋对于上述证据的真实性没有异议。从上述证据中可以看出，尚泰公司已经明确告知了万勋酒店隐蔽工程验收、竣工工程验收、改造项目验收的验收条件、验收申请时间、验收结果及影响等内容，告知了酒店开业质检的相关内容，万勋在“我方已收到贵方告知函，完全知悉、理解告知函第1-6页内容并同意据此执行”文字下方签字，时间为2019年4月27日。 3、2019年8月17日，尚泰公司曾派员工庄振猛入住尚美酒店，尚美酒店向庄振猛开具了发票，发票的备注栏和住宿登记单/押金单上写明：“兰欧艾溪湖东地铁站店”，庄振猛拍摄的照片显示：尚美酒店的门头为“LANO兰欧酒店HOTEL”，酒店内的拖鞋和物品盒上印有“LANO”商标。 美团网上，入住乐怡酒店（尚美酒店）的消费者的入住后在美团网上拍摄的照片显示：该酒店大厅前台的墙壁上印有“LANO兰欧酒店HOTEL”，床上用品上“LANO”标志。美团网系与原被告双方无利害关系的第三方上留存的证据，其真实性可以认定。且万勋在庭审中亦认可，兰欧标志一直使用到2019年下半年，之后就换了，具体什么时间记不清楚了。 本院认为，万勋起诉要求解除与尚泰公司签署的《合同》，尚泰公司亦反诉要求解除《合同》，因原被告双方均同意要求解除《合同》，表明双方均无意愿继续履行《合同》，故可视为双方合意解除《合同》。《中华人民共和国合同法》第97条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”《合同》解除，特许经营保证金20,000元，尚泰公司应当退还；因尚泰公司事实上未向万勋提供软件，故软件初装费30,000元，尚泰公司应当退还。对于特许加盟费105,000元，原被告双方于2018年6月24日签署《合同》，《合同》已经履行了了两年多，而且尚泰公司未向成勋交付特许经营手册，综合考虑《合同》的履行时间、《合同》约定的特许经营期限（《合同》第5章约定的特许经营期限为合同生效之日起20年）、当事人的过错情况，本院酌定尚泰公司退还万勋特许加盟费80,000元。 一、关于万勋要求尚泰公司支付10万元违约金的诉讼请求 庭审中，经本院询问，万勋称尚泰公司的违约体现在以下方面：“1.没有给原告软件但收取费用，2.没有交付特许经营手册但收取了特许经营加盟费，3.强迫原告购买价高质次的物资，并以此为要挟不允许原告开业，4.原告加盟的合同目的无法实现。”万勋要求尚泰公司支付10万元违约金的依据是《合同》第11章第1条第1款AB。《合同》第11章第1条第1款AB规定：“1、甲方违约责任1.1、乙方按时足额交纳所有应向甲方交纳的费用后，甲方出现下列情况的应当向乙方支付违约金¥100,000元：A、经乙方提出，甲方不向乙方提供经营管理技术规范，不协助培训人员的；B、甲方无正当理由，不接纳乙方在甲方销售网络内参与联销的。” 本院认为，对万勋所陈述的尚泰公司的4种违约行为，《合同》第11章第1条第1款AB中并没有规定上述4种违约行为属于该条款所规定的违约行为，所以万勋以此主张10万元的违约金，没有法律依据。另需要指出的是，对于软件初装费30,000元，本院已判令尚泰公司返还，对于万勋交纳的特许经营加盟费，本院亦已判令尚泰公司部分返还。对于万勋所称的尚泰公司强迫其购买价高质次的产品问题，本院认为，首先，万勋所提供的证据不足以证明尚泰公司向其提供的产品属于价高质次的产品；其次，根据《商业特许经营管理条例》第2条规定：“本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。”万勋既然愿意加盟尚泰公司进行特许经营，就应当按照《合同》约定的统一的经营模式下进行经营，采购相关的产品，《合同》第六章第8条对于万勋在筹集及运营酒店过程中所需物资的采购均有明确约定，万勋应当按照《合同》第六章第8条约定进行物资采购，否则即构成违约。对于万勋所称的合同目的不能实现，其法律后果是合同解除，因原被告双方均同意解除《合同》，本院已判决合同解除。综上所述，对于万勋主张10万元违约金，本院不予支持。 二、对于尚泰公司要求万勋支付10万元违约金的反诉请求 庭审中，经本院询问，尚泰公司称万勋的违约体现在以下方面：“没有按合同约定配备物资，未经质检合格擅自悬挂兰欧招牌对外营业，属于合同约定根本违约行为。”尚泰公司要求万勋支付10万元违约金的依据是：“《合同》第6章2.2条第2段、第11章2.4条C。”《合同》第6章第2.2条第2段约定：“未经甲方筹建质检验收达标，门店不得申请工程竣工验收，不得自行挂牌开业并由乙方承担延期开业产生的后果，若乙方擅自开业，视为乙方根本违约，应按本合同第十一章第2.4条约定承担违约责任。”《合同》第11章第2.4条C约定：“出现下列情况或本合同明确约定的，属于根本违约，乙方除立即改正外，应当按违约通知文件要求向甲方支付违约金¥100,000元，同时甲方保留解除本合同的权利：C、乙方不符合甲方开业验收标准擅自开业、智云酒店管理系统经双方确认开通后六个月内乙方仍未取得全部合法经营证照或乙方未满足“兰欧”商标授权条件而擅自悬挂“兰欧”门头招牌经营、接待住客的。” 1、关于万勋是否没有按合同约定配备物资问题 《合同》第六章第8条对于万勋在筹集及运营酒店过程中所需物资的采购问题有明确约定，根据该约定，物资分为A、B、C三类，其中A类物资和B类物资，万勋必须向尚泰公司指定销货方采购或经尚泰公司评审后向非尚泰公司指定销货方采购与样品相符物资；C类物资，尚泰公司向万勋提供物资规格和工艺标准，万勋根据该标准自行采购和施工，也可向尚泰公司指定销货方采购。但万勋并未按照《合同》约定的方式采购物资，而是自行向他处采购物资。 万勋未按照《合同》约定采购物资，其理由是尚泰公司提供的物资是“质次价高”。对此，本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第64条第1款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”但万勋提供的证据不足以证明尚泰公司提供的物资“质次价高”。万勋提供的其与尚泰公司物资经理朱经旭的微信聊天记录，从该聊天记录来看，只是万勋单方面说产品质量有问题，朱经旭并没有认可，除了万勋单方面所称产品有质量问题外，万勋没有其它充分证据可以证明产品有问题。对于万勋提供的家具和墙面照片，因万勋未提供照片拍摄的原始载体和拍摄过程，所以该照片的真实性无法认定，即使该照片是真实的，也不能证明这些家具和墙面材料是尚泰公司所提供，而且即使家具和墙面出现问题，也不能证明是家具和墙面材料本身的问题。综上所述，万勋提供的证据不足以证明尚泰公司提供的物资“质次价高”，万勋未按照《合同》约定的方式采购物资，违反了《合同》约定，根据《合同》第11章第2.4条C约定，万勋已构成根本违约，尚泰公司有权要求被告支付10万元违约金，并有权要求解除《合同》。 2、关于万勋经营的乐怡酒店是否未经质检合格擅自悬挂兰欧招牌对外营业的问题 2019年8月17日，尚泰公司曾派员工庄振猛入住尚美酒店，尚美酒店向庄振猛开具了发票，发票的备注栏和住宿登记单/押金单上写明：“兰欧艾溪湖东地铁站店”，庄振猛拍摄的照片显示：尚美酒店的门头为“LANO兰欧酒店HOTEL”，酒店内的拖鞋和物品盒上印有“LANO”标志。 美团网上，入住乐怡酒店（尚美酒店）的消费者在美团网上留言所拍摄的照片显示：该酒店大厅前台的墙壁上印有“LANO兰欧酒店HOTEL”，床上用品上“LANO”标志。美团网系与原被告双方无利害关系的第三方上留存的证据，其真实性可以认定。且万勋在庭审中亦认可，兰欧标志一直使用到2019年下半年，之后就换了，具体什么时间记不清楚了。 综合上述证据和事实，可以证明，万勋在其经营的酒店中悬挂了兰欧招牌对外营业。《合同》第6章第2.2条第2段约定：“未经甲方筹建质检验收达标，门店不得申请工程竣工验收，不得自行挂牌开业并由乙方承担延期开业产生的后果，若乙方擅自开业，视为乙方根本违约，应按本合同第十一章第2.4条约定承担违约责任。”万勋未提供证据其筹集的酒店质检已获得尚泰公司验收达标，在未验收达标的情况下，万勋擅自开业并在门头、酒店前台等处使用“兰欧”商标，违反了《合同》第6章第2.2条第2段约定，根据《合同》第11章第2.4条C约定，万勋已构成根本违约，尚泰公司有权要求被告支付10万元违约金，并有权要求解除《合同》。 综上所述，《合同》解除后，尚泰公司应当退还万勋保证金20,000元、软件初装费30,000元、特许加盟费80,000元，上述三项共计130,000元，万勋应当支付尚泰公司违约金100,000元，二项相抵后，尚泰公司应当支付万勋30,000元。对于尚泰公司所称的要求万勋停止使用“兰欧”商标的问题，因万勋称已不再使用“兰欧”商标，且尚泰公司亦未提供证据在本案法庭辩论终结前，万勋仍在使用“兰欧”商标，故对于尚泰公司的此项诉讼请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、解除原告（反诉被告）万勋与被告（反诉原告）宁波尚泰酒店管理有限公司签署的《特许经营合同》； 二、被告（反诉原告）宁波尚泰酒店管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）万勋30000元； 三、驳回原告（反诉被告）万勋的其它诉讼请求； 四、驳回被告（反诉原告）宁波尚泰酒店管理有限公司的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2563元，由原告万勋负担1200元，由被告宁波尚泰酒店管理有限公司负担1363元。反诉费1150元，由原告（反诉被告）万勋负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判员  林海涛 二〇二一年三月二日 书记员  逄 蕾