山西省平陆县人民法院民 事 判 决 书（2021）晋0829民初318号原告：城开建设集团有限公司。住所：江西省南昌市。法定代表人：熊绍华，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张俊明，山西汇杰律师事务所律师。被告：山西宝鑫房地产开发有限公司。住所：运城市空港新区。法定代表人：阮小红，该公司执行董事。委托诉讼代理人：师芬芬，山西法实威律师事务所律师。委托诉讼代理人：乔斌，山西法实威律师事务所律师。原告城开建设集团有限公司与被告山西宝鑫房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年2月18日立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告城开建设集团有限公司委托诉讼代理人张俊明、被告山西宝鑫房地产开发有限公司委托诉讼代理人师芬芬、乔斌均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告城开建设集团有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付原告工程款2586630.8元及利息（按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从起诉之日起算至执行完毕止）；2.依法判令被告支付由于被告违约导致原告支付的费用176421.08元；3.诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年12月10日，原、被告就CCRC优山美地项目签订《建设工程承包合同》。合同约定：被告将位于平陆风口村的CCRC优山美地项目15万平方米的施工图范围内的地基处理、基础、主体、装修、水、暖、强电、弱电除消防电梯外的全部工程承包给原告。承包方式为包工包料，工期约为2014年12月1日至2016年10月1日，总工期为640晴天。工程结算和变更依据为执行2011年《山西省建筑工程消耗量定额》、《山西省安装工程消耗量定额》、《山西省建设安装工程费用项目组成及计算法则》、《建筑工程建筑面积计算规范》、《山西省建设工程施工机械及施工仪器表台班单价表》，2014《运城市价目表》一类工程计算、施工期间，国家及地方政府新的文件调整据实调整。材料按施工档期运城市材料造价信息进入决算，人工费按山西省最新的有关政策调整。计算依据为施工图纸、施工方案、变更、签证、工程洽商、技术核定单、会议纪要等。被告办理属于其负责的所需项目手续，确保原告正常施工，若因被告手续不全造成停工、窝工，机械台班租赁以及所有费用及一切后果均由被告负责，并承担因此给原告造成的损失。合同第十三条约定，停工责任在被告的，由被告承担发生的费用，工期顺延。合同签订后，原告依据合同约定开始施工准备，具体由承包人刘爱国负责实施。2014年12月10日，被告发出施工进场通知书，要求进场施工。原告接到通知后，多次做好了各方面的施工准备工作，组织落实企业的管理人员、施工人员，配齐了开工所需的各种机械设备、设施、仪器、工具材料等进行施工，但由于被告土地手续没有齐全，造成多次开工，被迫停工，给原告带来了很大的经济损失和连带经济责任。原告多次与被告交涉一直没有结果。被告既不解决停工事宜，也不对已完工程进行结算，支付工程价款，案涉工程至今仍停滞不前。被告的行为已经构成违约。鉴于被告的违约行为，承包人刘爱国将原、被告诉至法院，原告为此支付被告拖欠的工程款953199.93元，利息98669.93元，迟延履行金35864.15元，案件受理费9651元，执行费12236元，鉴定费2万元，共计1129620.52元。依据原、被告签订的《建设工程承包合同》第22条约定，由于被告原因造成工程款拖欠每延误一天罚工程总造价的千分之一，并承担由于上述原因而出现的一切问题的责任。被告除应当支付欠付原告的工程款，还需承担由于被告违约导致原告先行垫付的相关费用。被告山西宝鑫房地产开发有限公司辩称，原、被告之间不存在建设工程合同关系。根据（2019）晋08民终2911号民事判决书，认定《建设工程承包合同》系刘爱国借用原告资质与被告所签，故合同当事人为刘爱国与被告，与原告无关；CCRC优山美地项目的全部施工量均由刘爱国完成，原告并未参与任何施工。退一步讲，即便被告应向原告支付工程款，也只应是判决书中确定的953199.93元，而非原告主张的2586630.8元；CCRC优山美地项目建设工程由没有资质的刘爱国完成，这是原告与刘爱国所导致，且工程没有竣工验收，也未实际投入使用，原告在未提供工程质量合格证据的情况下，被告不应支付工程款；（2019）晋08民终2911号民事判决书已确认《建设工程承包合同》系无效合同，合同中约定的违约责任也无效。同时案件受理费、鉴定费均由原告承担，被告不应承担；关于原告主张的执行费及迟延履行金系刘爱国与原告之间的纠纷产生，与被告无关；关于原告主张的工程款利息，因该工程的付款条件未成就，被告不应承担工程款利息。综上应驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告对原告提交的《建设工程承包合同》复印件、运城市中级人民法院（2019）晋08民终2911号民事判决书复印件及工程造价鉴定意见书复印件真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。原告对被告提交的《建设工程承包合同》复印件、运城市中级人民法院（2019）晋08民终2911号民事判决书复印件、民事答辩状复印件真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。被告对原告提交的工程预（结）算书复印件7页及单项工程费用汇总表1页提出异议，认为系单方制作，不予认可。因工程预（结）算书复印件及单项工程费用汇总表系原告自己制作，被告不予认可，且原告也未提交其他证据相互佐证，故对原告提交的工程预（结）算书复印件及单项工程费用汇总表，本院不予采纳。对于原告提交的施工进场通知书、工作联系单、汇总表、土方工程表、工程量计算表、工程量决算单、办公区、职工生活区工程量汇总表、价格签证单、考勤及工资表、劳务签证单及CCRC项目表，因在运城市中级人民法院（2019）晋08民终2911号民事判决书已确认CCRC优山美地工程款为953199.93元，故案涉工程款应以生效的运城市中级人民法院（2019）晋08民终2911号民事判决书作为定案依据。被告对原告提交的本院结案通知书复印件提出异议，认为系复印件，无法核实真实性。因庭后被告对本院结案通知书原件进行了核实，对真实性无异议，故对原告提交的结案通知书，本院予以采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年12月10日，案外人刘爱国借用原告的资质与被告签订了《建设工程承包合同》，约定原告以包工包料的方式承包平陆风口村CCRC优山美地项目工程。合同签订后，实际施工人刘爱国对该工程进行了施工建设，施工过程中，因平陆风口村CCRC优山美地项目工程所占用的土地手续不完备，该工程被平陆县国土局叫停。2018年3月9日，刘爱国向本院提起诉讼，要求城开建设集团有限公司、山西宝鑫房地产开发有限公司支付该工程的工程款。经审理，本院作出（2018）晋0829民初414号民事判决书。判决后，刘爱国不服，提起上诉。2020年1月8日，运城市中级人民法院作出（2019）晋08民终2911号民事判决书，依法判决：一、撤销（2018）晋0829民初414号民事判决；二、城开建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向刘爱国支付工程款953199.93元及利息（自2018年3月9日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期同类贷款利率计算；自2019年8月20日至判决履行完毕之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；山西宝鑫房地产开发有限公司在欠付工程款范围内对上述款项承担连带清偿责任；三、驳回刘爱国其他上诉请求。一审案件受理费32400元，二审案件受理费34408元，共计66808元，由刘爱国负担46766元，城开建设集团有限公司负担20042元，鉴定费20000元由城开建设集团有限公司负担。判决后，城开建设集团有限公司、山西宝鑫房地产开发有限公司未按判决自觉履行付款义务，刘爱国向本院申请强制执行，执行中，城开建设集团有限公司向刘爱国支付工程款953199.93元、利息98669.44元、迟延履行金35864.15元、执行费12236元、诉讼费9651元、鉴定费20000元。至此，刘爱国向本院申请执行的（2019）晋08民终2911号民事判决书已全部执行完毕。同时查明，截止目前，被告就平陆风口村CCRC优山美地项目工程的工程款未与原告进行结算，也未向原告支付过工程款。本院认为，本案争议的焦点为：被告是否应向原告支付工程款及工程款数额如何确定的问题。本案中，案外人刘爱国借用原告的资质与被告签订了《建设工程承包合同》，该合同中约定的平陆风口村CCRC优山美地项目工程由实际施工人刘爱国进行了施工建设，现因原告已按照运城市中级人民法院（2019）晋08民终2911号民事判决向实际施工人刘爱国支付了工程款953199.93元及利息98669.44元，故被告作为该工程的发包人，应向原告支付工程款953199.93元及利息98669.44元。关于原告主张的其他工程款，因其未提交证据，本院不予支持。原告主张的利息，应以953199.93元为基数，自2021年2月18日起算至执行完毕止，按照2021年1月20日全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率3.85%计算。关于原告主张的延迟履行金35864.15元、执行费12236元、诉讼费9651元、鉴定费2万元，因该费用的产生，是由于原告、被告均未按照（2019）晋08民终2911号民事判决向刘爱国支付工程款，刘爱国申请强制执行而产生的；同时鉴定费是因为原告、被告未对平陆风口村CCRC优山美地项目工程的工程款进行结算，导致刘爱国在（2019）晋08民终2911号案件中，对工程造价进行了鉴定，故上述费用的产生，原、被告均有责任，应各半承担，即38875.58元。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。本案所涉的法律行为发生于民法典施行前，故依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告山西宝鑫房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告城开建设集团有限公司支付工程款953199.93元及利息（已向案外人刘爱国支付的98669.44元及自2021年2月18日起算至执行完毕止，以953199.93元为基数，按照年利率3.85%计算）；二、被告山西宝鑫房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告城开建设集团有限公司支付费用38875.58元；三、驳回原告城开建设集团有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28904元，减半收取计14452元，由原告城开建设集团有限公司承担8747元，被告山西宝鑫房地产开发有限公司承担5705元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于运城市中级人民法院。审 判 员 马金环二〇二一年三月十八日书记员员 娇 娇