广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0104民初1983、1984号两案原告：何亚男，女，1991年12月21日出生，汉族，身份证住址河南省光山县。两案被告：广州艾拉美贸易有限公司，住所地广州市越秀区人民北路931号、935号、937号5-9楼04自编五层5052、5053、5054、5079、5080、5082、5083、5084、5085号。法定代表人：MOHAMMADAHMADABDALLAHAHMAD。原告何亚男诉被告广州艾拉美贸易有限公司劳动争议两案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告何亚男到庭参加诉讼。被告广州艾拉美贸易有限公司因下落不明，经本院依法公告期满仍无到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1983号案：被告支付原告在2019年10月4日至2019年10月7日期间国家法定节假日的加班费2580元（国庆节放假7天，原告上班4天，被告并未给原告算工资和加班费，原告月工资6000元+餐补450元，6450元÷30天×3倍）和没有与原告签订劳动合同的双倍工资差额25800元（原告从2019年7月3日开始工作，2019年12月12日离职，共4个月，按6450元/月的标准计算），共计28380元。1984号案：确认原告与被告在2019年7月3日至2019年12月12日期间存在劳动关系，并要求被告支付违法解除劳动合同关系的经济补偿金3225元（半年以下补偿半个月的工资6450元/月的标准）和12月份工资3225元（原告上班至2019年12月12日，按照6450元/月计算），共计6450元。事实和理由：原告于2019年7月3日入职被告公司任职跟单员，被告于2019年12月12日以工作能力不足为由辞退原告，经和公司协商不成，原告于2019年12月16日以公司不跟原告签订劳动合同和拒绝购买社保为由和公司解除劳动关系，并于2019年12月16日向仲裁委申请仲裁，现原告不服仲裁，起诉要求法院判决，维护原告合法权益。被告没有答辩。经审理查明：原告曾分别于2019年12月16日及2019年12月25日作为申请人列被告为被申请人向广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会于2019年12月17日及2019年12月27日分别作出穗越劳人仲案不[2020]18号《不予受理通知书》及穗越劳人仲案不[2020]31号《不予受理通知书》，均以无劳动关系证明为由，决定不予受理。原告不服上述两仲裁结果，遂分别向本院提起本两案诉讼。庭审中，原告主张其与被告存在劳动关系，关于入职和工作情况，原告表示：陈清兰在群里发放群消息，说公司招人（2019年7月1日的时候），后我是2019年7月3日开始上班；上班是在越秀××××号长江国际服装城，上班时间是10时30分开始至下午6时30分（上班时间为弹性时间，如果是11时30分到就上到下午的19时30分；中午没有规定休息时间；需要打卡，上班打卡和下班打卡，打卡是在公司的打卡机处打卡；一般是周一至周五上班，周六至周日如果公司忙则原告需要去上班；公司是做服装生意的，相当于是板房（经营服装出口生意），原告刚开始是负责样板整理、色卡整理，其他同事如果忙原告也会帮忙，一般是整理订单、做PI（表格）等工作；双方没有签订劳动合同，也没购买社保；是老板（法定代表人）直接和原告讲，让原告离职；实际上后原告有继续打卡至2019年12月16日；原告后面有去公司要求支付补偿，公司让原告签一份工资结清证明，原告没签，所以12月份的工资也没有发给原告。工资均是由陈清兰微信转账给原告，当庭原告查询，2019年10月10日公司经理陈清兰微信转账发放9月份的工资7848元；2019年12月13日公司经理陈清兰微信转账发放11月份的工资8279元，其他月份的暂时并未查到。同时，原告为证明其主张，在本案提交以下了证据材料：1.不予受理通知书及送达证明两份；2.公司财务经理（ELLAMODA经理，公司经理、财务，陈清兰）工作聊天记录以及工资转账记录、工资单截图（原告表示：当时发工资的时候，原告拍照，最左边是打车的发票，加班晚可以报销，第二个是上班的时间和加班时长，右边栏6000元是工资，450元是餐补，1524元是加班费，305元是的士报销费用，该照片是2019年11月的，是当时在公司拍照留存的）；3.公司老板（法定代表人）工作记录和帮老板打印的工作证申请表（原告表示：该表上载陈清兰是公司法定代表人的在华紧急联系人）；4.原告的解除劳动合同通知书（原告表示：我书写寄给公司，公司并未回复）及签收情况；5.其他劳动者的证言（是以前的同事）；6.与经理的聊天记录及工资收款明细，共4张。本院认为：首先，关于劳动关系问题。根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等”。本案中，原告对其入职和工作情况进行详细说明，并提交了初步证据予以证实；而被告既未应诉抗辩又无提交反证推翻原告主张，也无举证入职登记表、劳动合同、考勤记录或其他证据证明原告的确切入职时间以及在职情况，理应承担举证不能的法律后果，故根据举证责任分配以及证据优势规则，本院采信原告的主张，认定双方之间在2019年7月3日至2019年12月12日期间存在劳动关系。关于工资问题。根据《广东省工资支付条例》第四十八条规定，因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。本案中，被告未提供证据证明原告工资标准以及工资支付情况，应承担举证不能的法律后果，故对于原告主张月工资标准按照6450元/月计算以及2019年12月1日至12日期间工资未付的事实，本院予以采信。据此，被告应向原告支付上述期间的工资2668.97元（计算方式：6450元/月÷21.75天×9天，注：该期间工作日为9天）。关于法定节假日的加班费问题，原告主张其于2019年10月4日-2019年10月7日国庆节期间加班，但未能提交证据予以证实；且未有证据反映原告曾此前在就职期间就此提出异议，故原告该项主张，理据欠缺，本院不予支持。关于未签订劳动合同的问题。承前认定，原告系于2019年7月3日入职被告处，参照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条之规定，故被告理应在用工之日起一个月内即2019年8月2日前与原告签订书面劳动合同，但未有证据反映被告已履行此项法定义务，故被告依法应向原告支付2019年8月3日至2019年12月12日未签订劳动合同额外二倍工资，原告在本案主张按照4个月计付，未超过法定标准，亦属于其权益自行处分范畴，本院可予照准，故原告主张被告支付未签订劳动合同额外二倍工资差额25800元（计算方式：6450元/月×4个月），理据成立，本院予以支持。关于劳动合同解除问题。根据原告举证，虽原告未能举证系被告违法辞退原告，但原告曾以公司未签订劳动合同和未购买社保等理由向被告主张解除劳动关系，故原告在本案主张被告支付经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应向劳动者支付经济补偿的情形，故原告主张被告支付解除劳动关系的经济补偿金3225元（计算方式：6450元/月×0.5个月），理据成立，本院予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第四十条、第四十六条、第四十七条，以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条等规定，判决如下：一、确认原告何亚男与被告广州艾拉美贸易有限公司在2019年7月3日至2019年12月12日期间存在劳动关系；二、本判决生效之日起三日内，被告广州艾拉美贸易有限公司一次性支付原告何亚男2019年12月1日至12日期间工资2668.97元；三、本判决生效之日起三日内，被告广州艾拉美贸易有限公司一次性支付原告何亚男2019年8月3日至2019年12月13日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额25800元；四、本判决生效之日起三日内，被告广州艾拉美贸易有限公司一次性支付原告何亚男解除劳动关系经济补偿金3225元；五、驳回原告何亚男的其他诉讼请求；如果未按判决指定的期间履行上述付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本两案受理费各10元，均由被告广州艾拉美贸易有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李昇毅人民陪审员  孙卫红人民陪审员  钱卫光二〇二一年三月二日书 记 员  曹祖麟法庭记录张美琪