海南省琼海市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）琼9002民初54号 原告（反诉被告）：何书平，男，1955年4月10日出生，汉族，住琼海市。 委托诉讼代理人：王士伟，江苏彭隆（琼海）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：海南盛世众信疗养院有限公司，住所地：海南省琼海市嘉积镇银海路（鸿信大厦一楼）。 法定代表人：李兴胜，职务：总经理。 委托诉讼代理人：陆竹筠，海南东方国信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曾子寒，海南东方国信律师事务所实习律师。 原告（反诉被告）何书平诉被告（反诉原告）海南盛世众信疗养院有限公司（以下简称疗养院）劳务合同纠纷一案，本院于2021年1月4日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告何书平及其委托诉讼代理人王士伟，被告委托诉讼代理人陆竹筠、曾子寒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告向原告支付工资151203.5元；二、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年10月17日，原告与被告签订《医师合作协议》，约定：乙方（原告）在甲方（被告）处医生岗位从事中医诊疗工作，工作期限为2年，自2018年9月10日至2020年9月9日止，乙方的年保底工资为140000元，每月发底薪10000元，同时按销售小单（500元以内）10%提成，大单（500元以上的）5%提成，余下工资年底一次性付清。甲方每个月5号到10号为提成对账期，15号按时把上月工资和提成发放到乙方指定的账号。协议还对乙方的工作职责、协议的解除等进行了约定。协议签订后，原告到被告处工作，被告也能够按照协议约定按时发放工资。后因被告资金周转问题，2019年5月和6月被告分别仅向原告发放了半个月工资（5000元），7月、8月、9月的工资一直没有发放。2019年11月16日，原告因身体受伤住院治疗，向被告请假。2020年2月原告身体恢复健康后到被告处上班，被告以疫情放假为由让原告回去等通知。一直到协议到期为止被告也没有通知原告回去上班。原告认为，根据原、被告签订的合作协议，被告应保证原告年收入不低于140000元，现被告拖欠原告工资，原告多次催要，被告虽口头答应但一直推脱不付。为此，原告特提起诉讼，请求判如所请。 被告辩称：一、被告与原告签订的《医师合作协议》实属劳务合同，提供劳务是取得劳务报酬的前提依据。原告属于退休人员，双方签订的《医师合作协议》是劳务合同，属于劳务关系。因此，提供劳务是取得劳务报酬的合法依据。二、原告怠于上班，经常无故缺勤，被告按照原告实际出勤天数支付劳务报酬，不存在欠付工资的情形，原告诉请支付工资没有依据。三、原告称其自2019年11月之后，不再为被告提供任何劳务，要求被告支付2019年11月-2020年9月期间的劳务报酬更是没有事实和法律依据。综上所述，被告与原告之间是劳务合同关系，提供劳务是原告取得劳务报酬的唯一前提。请求依法驳回原告的诉讼请求。 原告为证明其主张的事实，提供了如下证据： 1.医师合作协议，证明双方存在劳务关系，以及工资、提成等内容。 2.借记卡账户历史明细清单，证明被告向原告支付工资和提成的事实。 3.手机通话录音，证明：原告及儿子何昇徽与被告梅邦中医馆原经理范尧富通话，其明确表明要补发原告2019年7、8、9月份工资。 4.手机通话录音，证明原告与被告梅邦中医馆原坐堂医生孙隆生联系，孙隆生医生明确表示自2020年2月开始至今，被告一直没有安排原告、孙隆生医生等回梅邦中医馆上班。 证据3-4同时证明：是被告没有安排原告上班，并不是原告旷工。 被告为证明其主张的事实，提供了如下证据：2019年3月-12月的出勤及工资表，证明被告每月按照员工实际的出勤天数结算工资，被告不存在欠付工资的情形。 被告对原告提交的证据发表质证意见如下：对证据1三性无异议，对证明内容有异议。认为原告自2019年5月就开始怠于上班，2019年11月之后没有再为被告提供劳务，其主张合同约定的工资报酬没有事实和法律依据。对证据2三性无异议，对其证明内容有异议，认为银行卡工资发放记录不能证明拖欠工资情况。对证据3、4认为已经超过法律规定的举证期限，对证据的三性不予认可。 原告对被告提交的证据发表质证意见如下：对被告提交证据的真实性没有异议，对证明内容有异议。 反诉原告向本院提出反诉请求：1、确认反诉被告何书平与反诉原告疗养院签订的《医师合作协议》己于2020年2月1日解除；2、判令反诉被告何书平向反诉原告疗养院赔偿经济损失13518.72元。3、判令反诉被告何书平承担本案诉讼费用。事实和理由：何书平原系琼海市中医院退休医生，基于对其专业知识的信赖，疗养院将其返聘至唐利峰中医诊所处医生岗位从事中医诊疗工作。2018年10月17日，双方签订《医师合作协议》，协议对合作期限、乙方的职责、报酬以及协议的解除作出了约定。其中，合同第二条约定，乙方（何书平）接受甲方（疗养院）的安排，认真履行岗位职责，服从甲方的管理和安排，如有违反，乙方应承担相应责任。合同第五条第一项约定了甲方的单方解除权：若乙方工作态度不端正、出现事故或严重差错，或给甲方造成不良影响或损失；若乙方不服从甲方管理，或严重违反规章制度，经教育帮助无效，甲方可以解除合同。协议签订后，疗养院按照协议约定向何书平提供工作条件，然而何书平自2019年5月起，就开始怠于上班，经常无故缺勤。疗养院按照何书平的实际出勤天数向其支付了2019年3月至2019年11月的工资。何书平因病向疗养院请假，疗养院表示理解。但是何书平康复后，不再回到诊所上班，导致疗养院的经营业务无法开展。何书平是诊所里的关键人物，由于长时间怠于履行协议约定的义务，导致诊所无法继续经营而停业，同时何书平长期不履行工作职责的行为也对诊所的口碑造成了极大的影响。根据《中华人民共和国民法典》第五百六十三条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：......（二）在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务……”。何书平的行为已经明确表明不愿履行其义务，故疗养院反诉请求确认双方签订的《医师合作协议》已于2020年2月1日解除。由于何书平的违约导致了疗养院所开办的诊所停业，价值13518.72元的药材堆放着无法使用，腐烂变质。根据《中华人民共和国民法典》第一百八十六条：“因当事人一方的违约行为，损害对方人身权益、财产权益的，受损害方有权选择请求其承担违约责任或者侵权责任。”综上，疗养院认为，何书平拒不履行协议约定工作义务的行为已经构成违约，严重侵犯了疗养院的合法权益。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条以及《中华人民共和国民法典》之相关规定，特此提起反诉，请依法判允所求。 反诉被告何书平辩称：疗养院的反诉请求没有事实和法律依据。何书平并不存在2019年5月起怠于上班，无故缺勤的情形，而是5月起医院看病人员较少，属于行业淡季，何书平按照公司要求5月、6月均出勤10天，7、8、9月疗养院安排放假。另外疗养院称因何书平个人的原因致使其无法经营，被迫停业，药材腐烂，完全不属实。疗养院并没有停业，其前后陈述内容矛盾。请依法驳回疗养院的反诉请求。 反诉原告疗养院为证明其所主张的事实，提供以下证据： 1.2019年3月-12月的出勤及工资表，证明疗养院每月按照员工实际出勤天数结算工资，不存在欠付工资的情形。 2.唐利峰中医诊所现场图，证明由于何书平身体康复后，仍然无故缺勤、拒绝回到疗养院上班，现诊所已停止营业。 3.过期、变质药品现状（图），证明由于诊所停业，储存的药品无法使用，目前已腐烂变质。 4.过期、变质药品统计清单，证明经过统计，诊所腐烂的药品进货价共计13518.72元。 反诉被告何书平对疗养院提交反诉证据发表质证意见如下：对证据1的真实性没有异议，对其关联性有异议。对证据2真实性没有异议，但存在名称不一致，该证据不能证明何书平无故缺勤拒绝上班，也不能看出该诊所已停业。对证据3确实是何书平工作地点，但没有拍摄时间，不能证明药品腐烂变质。对证据4三性不予认可，达不到其证明目的。 当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并附卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、何书平提供的证据3、4已超过举证期限，疗养院不予认可。本院认为，该两份证据与何书平所主张的事实没有关联性，本院不予认定。2、疗养院提供的反诉证据2、3、4，本院认为，上述证据对疗养院开办的诊所是否停业、诊所里的药品存放情况以及是否过期、存放药品的数量及金额等不能客观的反映出来，即对待证事实没有必然的关联性，故对反诉证据2-4本院不予认定。 根据当事人提供的证据，并结合当事人的陈述，本院确认以下案件事实：何书平为琼海市中医院退休医生，疗养院是一家养老项目开发、疗养咨询服务、中医科、针灸按摩治疗等综合性疗养企业。2018年10月17日，何书平与疗养院签订《医师合作协议》，约定：乙方（何书平）在甲方（疗养院）处医生岗位从事中医诊疗工作，工作期限为2年，自2018年9月10日至2020年9月9日止，乙方的年保底工资为140000元，每月发底薪10000元，同时按销售小单（500元以内）10%提成，大单（500元以上的）5%提成，余下工资年底一次性付清。甲方每个月5号到10号为提成对账期，15号按时把上月工资和提成发放到乙方指定的账号。协议还对甲、乙方的工作职责、协议的解除等进行了约定。协议签订后，何书平到疗养院开办的梅邦中医馆（后更名为唐利峰中医馆）工作，至2019年4月疗养院均能按时发放底薪和提成，2019年5月、6月、10月和11月分别发放5100元、5000元、5018元和2850元，7月、8月、9月因疗养院停业，何书平未上班，其工资没有发放。2019年11月16日起，何书平因身体原因未到岗上班，疗养院自12月后不再向何书平发放工资。何书平认为，根据合作协议，疗养院应保证何书平年收入不低于140000元，现疗养院一直推脱不付，特提起诉讼，请求支持其诉讼请求。 案件审理过程中，何书平请求疗养院支付尚欠的工资，仅提供了合作协议，并未提供何书平全勤的相关证据。疗养院提起反诉，请求确认双方的合作协议于2020年3月1日已解除，并赔偿因何书平无故缺勤造成诊所药品过期变质的损失，但其损失结果未能提供有效证据佐证。 本院认为，本案为劳务合同纠纷，争议的焦点：1、何书平的本诉请求是否应予支持。2、疗养院的反诉请求是否应予支持。 关于何书平的本诉请求应否支持问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院起诉的，人民法院应当按劳务关系处理。”何书平已经依法领取退休金，其与疗养院签定的《医师合作协议》实质为劳务合同，该合同系双方当事人的真实意思表示，且内容没有违反国家法律、行政法规的强制性规定，系有效合同。双方均应按规定履行各自的义务。何书平主张疗养院支付尚欠工资，但因双方之间是劳务关系，疗养院支付报酬的前提是何书平应提供劳务。疗养院主张已按何书平的出勤支付了相应的工资及提成，对此何书平予以认可。相反，何书平未能提供2019年7月、8月、9月以及12月以后的出勤情况证明，请求疗养院支付尚欠工资缺乏事实根据，其请求本院不予支持。 关于疗养院的反诉请求是否应予支持问题。一、合同解除时间问题。何书平自2019年5月开始不按合同规定出勤，以自己的行动表示不履行合同义务，但合同期限内疗养院未提出解除合同的主张，现合同期限已届限，疗养院反诉确认合作协议于2020年3月1日解除，已无实际意义，故对疗养院的该项反诉请求本院不予支持。二、赔偿药品过期报废损失费问题。疗养院认为由于何书平无故缺勤，诊所关闭停业，药品过期报废的直接损失，何书平应当承担赔偿责任。本院认为，疗养院所开办的中医馆系多名医生从业，且系多种服务内容的中医诊所，何书平个人的缺勤，不能致使诊所关闭停业，且药品为中成药品，具有市场流动性，疗养院应采取补救措施减少损失，由于疗养院未采取有效措施，如药品出现变质而导致经济损失，疗养院具有较大责任。再者，疗养院未能提供药品的进货清单，其损失是否存在缺乏证据佐证，故该主张本院亦不予支持。 综上，本诉和反诉的诉求证据均不足，本院不予支持。据此，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、驳回原告何书平的诉讼请求； 二、驳回反诉原告海南盛世众信疗养院有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费1662元，由本诉原告何书平负担；反诉案件受理费944元，由反诉原告海南盛世众信疗养院有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。 审 判 员  雷 平 二〇二一年三月二十四日 法官助理  梁 茵 书 记 员  文少玲 附相关法律条文: 《最高人民法院关于审理劳动争议案件 适用法律若干问题的解释（三）》 第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。 《最高人民法院关于适用 民事诉讼法>的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。