黑龙江省鹤岗市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑04民终321号上诉人（一审被告）：陈凤有，男，1953年10月9日出生，汉族，无职业，住黑龙江省鹤岗市工农区。委托诉讼代理人：马力，鹤岗市光泰律师事务所法律工作者。被上诉人（一审原告）：王雅明，女，1961年6月17日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省鹤岗市工农区。委托诉讼代理人：闻鹏，黑龙江吉相律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：鹤岗市华发房地产开发有限责任公司，住所黑龙江省鹤岗市南山区北红旗路199号。法定代表人：赵静涛，职务经理。上诉人陈凤有因与被上诉人王雅明、鹤岗市华发房地产开发有限责任公司民间借贷纠纷一案，不服鹤岗市工农区人民法院(2020)黑0403民初620号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。陈凤有上诉请求：1.要求法院查明事实，因上诉人不是承担责任的适格主体，上诉人不应承担赔偿责任；2.一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：一、一审认定的借款金额错误，借款金额应为70万，扣掉预付利息6.3万元，实际借款金额为63.7万元；二、陈凤有在合同上签字是“例行公事”，是代表华发公司签字，不是陈凤有个人借款，实际借款人是华发公司和陈庆武。陈庆武当时已经是华发公司的经理和实际负责人，而执照上的法定代表人是陈凤有，陈庆武借款是为了以华发公司名义开发新南花园小区使用，是陈庆武让陈凤有在合同上签的字；三、陈凤有在签订合同后就退休了，不参与公司的经营活动，华发公司是有限责任公司，不应由陈凤有个人承担责任。且当时办理抵押的房产在陈凤有退休后就已经是陈凤有私人财产；四、案涉借款利息给付至2016年1月24日，至王雅明起诉，这期间王雅明从未向我方主张权利，故已经超过三年诉讼时效，综上，陈凤有不应承担责任。被上诉人王雅明辩称，不同意上诉人的上诉请求。上诉人所提的70万元借款与本案无关，该70万元借款时间是在2012年8月3日，借款人也是陈凤有，该笔借款已经在案涉借款产生前偿还完毕。2013年9月24日陈凤有向王雅明借款85万，理应承担还款责任。此外，因上诉人在一审并未主张诉讼时效问题，二审提出诉讼时效抗辩不应支持。鹤岗市华发房地产开发有限责任公司未作答辩。王雅明向一审法院起诉请求：1.请求法院判决二被告偿还原告欠款人民币85万元并按月利率2%支付自2016年1月24日起至借款全部偿还完毕时止的利息；2.如被告不能按时偿还借款，要求对抵押物优先受偿；3.案件受理费由被告承担。一审查明的事实：2013年9月24日，被告陈凤有通过鹤岗银鑫房地产抵押贷款经济有限责任公司（以下简称银鑫公司）在原告王雅明处借款85万元，由银鑫公司业务员王泽波负责办理此项业务。双方就该笔借款签订了借款合同，约定借款期限为6个月，利息为月利率1.5%，同时签订了抵押合同，约定用坐落于工农区53委3组华发小区1号楼1层（建筑面积724.83平方米，不动产权证号为QZ10083379）的房屋作为抵押，并在鹤岗市房地产产权市场管理处办理了抵押登记（他项权证号为鹤岗房他证工农区字第TX10038879）。2013年9月25日，王雅明将该笔借款分两笔转入陈凤有的侄子陈庆武的账户中，预先扣除了6个月利息，实际转入77.5万元。借款到期后，陈凤有未按期还款，继续使用该笔款项，并按期支付利息至2016年1月24日。另查明，该笔借款的用途为陈庆武为华发公司开发新南花园小区的房子所用，陈庆武现已去世。一审法院认为，原告王雅明与被告陈凤有之间的借款签订了《借款合同》和《抵押合同》，系双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，应认定合法有效，双方均应按合同约定履行合同义务。现陈凤有未履行还款义务，王雅明有权要求其偿还。对王雅明主张陈凤有应给付借款本金85万元的诉讼请求，因借款时预先扣除了7.5万元利息，实际交付本金为77.5万元，故对王雅明主张的借款本金应按77.5万元予以支持。陈凤有已给付了以85万元为基数，按月利率1.5%计算自2014年3月24日至2016年1月24日22个月的利息28万元（85万元×1.5%×22个月），因预扣利息7.5万元已在本金中予以扣除，故陈凤有应给付王雅明以本金77.5万元为基数按月利率1.5%计算自2013年9月24日至2016年1月24日28个月的利息325500元（77.5万元×1.5%×28个月）。因此，至2016年1月24日，被告陈凤有尚欠王雅明本金775000元及利息45500元（325500元－280000元）。原告王雅明主张2016年1月24日后的利息按月利息2%计算，因双方约定了借款利息为月利率1.5%，没有超过《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（修改前）的法律规定，故该笔借款的利息应按双方约定的月利率1.5%计算。关于华发公司是否应承担连带偿还责任的问题，因该笔借款的实际用途为华发公司开发新南花园小区所用，且陈凤有作为华发公司的法定代表人在签订抵押合同时以华发公司名下的房屋作抵押，故华发公司对该笔借款应承担连带偿还责任。关于原告主张对抵押房屋优先受偿，因抵押物已办理了抵押权登记，如陈凤有及华发公司不能清偿债务，王雅明对抵押房屋位于工农区53委3组华发小区1号楼1层（不动产权证号为QZ10083379）的房屋折价、拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权。因华发公司经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，一审依据查明的事实缺席判决。一审判决：一、被告陈凤有于本判决生效之日起十日内给付原告王雅明借款本金77.5万元及利息4.55万元（计算至2016年1月24日）；二、被告陈凤有于本判决生效之日起十日内给付原告王雅明以本金77.5万元为基数，按月利率1.5%计算自2016年1月25日起至借款全部偿还之日止的利息；三、被告鹤岗市华发房地产有限公司对上述债务承担连带偿还责任；四、如被告陈凤有、鹤岗市华发房地产有限公司不能按期足额清偿，不足部分以位于鹤岗市工农区（不动产权证号为QZ10083379，抵押权证号为鹤岗房他证工农区字第TX10038879）的房屋折价、拍卖、变卖所得价款对原告王雅明优先受偿；五、驳回原告王雅明的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人二审争议的事实本院认定如下：1.对于借款金额问题，上诉人提交了新证据2012年8月3日借款合同，该合同系陈凤有与王雅明通过鹤岗市银鑫房地产经纪有限责任公司签订，合同约定的借款金额为70万元，借款期限6个月，预扣利息6.3万元，实际给付金额为63.7万元。被上诉人王雅明对证据有异议，认为该笔借款与案涉借款不是同一笔，且该笔借款已经偿还完毕，与本案无关。本院经核对，上诉人上诉时一并提交的证据复印件与当庭提交的证据原件不一致，“鹤岗市华发房地产有限责任公司”的公章是否是后加盖的，真实性无法确认，且该笔借款与本案不是同一笔借款，故本院对该证据不予采信。上诉人欲证实实际借款金额为63.7万元，证据不足，本院不予认定；2.陈凤有提交了华发房地产开发的新南小区1-3号楼的建筑工程施工许可证、规划许可证、商品房预售许可证、工程建设项目表、新南花园小区一号楼房源情况表三页、法定代表人授权书、合同书两份（2020年4月13日陈庆武代表华发公司与三立供水公司签订、2017年华发公司与李敏祥签订），欲证实2012年开始陈庆武实际接手华发公司开发的新南花园小区工程，陈庆武借款用于该小区建设，2014年陈凤有把华发公司交给陈庆武。被上诉人有异议，认为王雅明与陈凤有的借款是通过银鑫公司进行的，至于款项用于何处，与王雅明无关。本院认为，以上证据结合一审证据，能够认定，陈凤有应陈庆武要求在鹤岗市银鑫房地产经纪有限责任公司签订借款合同及抵押合同，且王雅明将借款打给陈庆武，至于该款是否实际用于华发公司开发的新南花园小区项目中，证据不足，本院不予认定。此外上诉人庭审自认，抵押物华发小区1号楼1层（建筑面积724.83㎡）系上诉人所有，但登记房屋所有权人仍为华发公司；3.上诉人在一审未提诉讼时效抗辩，现二审提出诉讼时效抗辩，理由系“一审法官没问诉讼时效问题”。其他事实与一审认定的事实一致。本院认为，围绕上诉人的上诉请求，对于实际借款金额问题，有2013年9月24日签订的借款合同、抵押合同、欠条及转账记录可以证实，一审认定实际借款金额为77.5万元并无不当，上诉人主张实际借款金额为63.7万元证据不足，本院不予支持。陈凤有主张在借款合同上签字是代表华发公司的职务行为，但合同上并未加盖华发公司的公章，合同相对方为陈凤有和王雅明。尽管陈凤有提出实际用款人为案外人陈庆武，是受陈庆武要求在借款合同上签的名。本院认为，陈凤有系完全民事行为能力人，对自己的民事行为，应承担相应的法律后果，其自愿签订借款合同及抵押合同，至于应谁要求借的款，借款后的实际用途，并不影响陈凤有的还款责任。一审认定陈凤有系借款人，判决其偿还借款77.5万元并按合同约定给付利息并不不当，上诉人主张其不承担还款责任，没有法律依据，本院不予支持。对于上诉人所提的诉讼时效问题，本院认为，根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二条、第三条第一款、第二十条之规定，当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明，一审法官“没问”诉讼时效符合法律规定。因上诉人在一审时未提诉讼时效抗辩，现二审提出诉讼时效抗辩，且无证据证实，本院不予支持。综上所述，陈凤有的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12,005.00元，由上诉人陈凤有负担。本判决为终审判决。审判长 任 重审判员 李 慧审判员 贺小平二〇二一年三月三十日书记员 克安娜