广东省东莞市第一人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）粤1971执异155号 申请执行人：鲜华国，男，汉族，1969年5月28日出生，住四川省营山县。 委托代理人：何龙，广东简讼律师事务所律师。 被执行人：深圳市中堡建设实业有限公司，住所地：广东省深圳市光明新区公明街道公明社区建设路经济发展大厦601，社会统一信用代码：91440300MA5DHKBX5T。法定代表人：姚程文。 第三人：梁燊，男，汉族，1981年10月27日出生，住广东省茂名市茂南区。 第三人：李运涛（曾用名：李卫东），男，汉族，1980年3月19日出生，住广东省深圳市福田区。 第三人：姚程文，男，汉族，1983年4月19日，住广东省高州市。 本院在执行申请执行人鲜华国与被执行人深圳市中堡建设实业有限公司（以下简称“中堡公司”）之间的（2020）粤1971执15286号案件过程中，申请执行人鲜华国向本院书面申请追加第三人梁燊、李运涛、姚程文为被执行人。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行公开听证和相关审查，本案现已审查终结。 申请执行人鲜华国称，请求追加第三人梁燊、李运涛、姚程文为（2020）粤1971执15286号案的被执行人。法院在执行（2020）粤1971执15286号案中，因被执行人中堡公司没有可供执行财产，故法院终结本次执行。第三人梁燊、李运涛、姚程文为被执行人中堡公司的股东，且其并未足额缴付出资，依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》的规定，特申请追加上述第三人为被执行人。 第三人梁燊辩称，工商备案的2020年7月29日的公司章程有关于股东出资期限的规定，即中堡公司股东变更为梁燊（认缴出资490万元）、李运涛（认缴出资500万元）、姚程文（认缴出资10万元），由于章程载明股东首期出资为0元，剩余出资于公司注册登记之日起五十年内一次性缴足，根据这份章程，梁燊的出资期限还没到，因此应驳回申请执行人的追加请求。 经本院依法传唤，李运涛、姚程文未到庭参加听证，也未向本院提交任何答辩意见或证据。 经审查查明，本院于2019年3月22日受理的（2019）粤1971民初11581号原告（反诉被告）中堡公司与被告（反诉原告）鲜华国建设工程施工合同纠纷一案，本院在（2019）粤1971民初11581号判决书中查明，案涉工程的《钢筋工程劳务分包合同》签订于2017年11月2日，双方约定相关项目施工时间为2017年11月3日至2017年12月20日，中堡公司于2017年11月至2018年6月期间支付了若干笔工程款。本院于2019年7月26日作出（2019）粤1971民初11581号判决书，判令中堡公司应向鲜华国支付工程款130447.66元。中堡公司不服该判决提出上诉，后因未按期缴纳上诉费，东莞市中级人民法院于2020年1月8日作出（2019）粤19民终13296号裁定书，裁定本案按中堡公司撤回上诉处理。 该二审裁定于2020年3月19日生效后，根据鲜华国的申请，本院于2020年6月10日立（2020）粤1971执15286号案件强制执行。在执行过程中，本院对被执行人及其财产采取了相关财产调查及执行措施，由于未发现被执行人有可供执行的其他财产，本案暂不具备继续执行的条件，本院于2020年11月16日裁定（2020）粤1971执15286号案件终结本次执行。 在本案审查过程中，鲜华国向本院提交了中堡公司的工商内档资料为证。工商登记资料显示，中堡公司成立于2016年8月3日，目前公司类型系有限责任公司，成立至今公司注册资本均为1000万元。 中堡公司成立时股东为梁燊（认缴出资300万元）、蔡文锻（认缴出资400万元）、李运涛（认缴出资300万元），公司章程规定股东认缴出资额由股东根据公司实际经营需要决定出资计划，各股东应按章程规定按期足额缴纳认缴出资，否则应向已出资股东承担违约责任。 2017年1月13日，中堡公司股东变更为梁燊（认缴出资500万元）、李运涛（认缴出资500万元），2016年12月27日公司股东会通过的章程载明原股东认缴出资已于公司设立登记前足额投入。 2020年7月29日，中堡公司股东变更为梁燊（认缴出资490万元）、李运涛（认缴出资500万元）、姚程文（认缴出资10万元）。章程载明股东首期出资为0元，剩余出资于公司注册登记之日起五十年内一次性缴足。 2020年10月21日，中堡公司股东变更为李运涛（认缴出资500万元）、姚程文（认缴出资500万元）。章程载明股东首期出资为0元，剩余出资于公司注册登记之日起五十年内一次性缴足。此后至本裁定作出之日，中堡公司的股东未发生变更。 梁燊、姚程文于2020年7月29日、2020年10月20日签订的股权转让协议书中，梁燊将其所持的中堡公司1%股权、49%股权先后转让给姚程文，并约定“有关公司盈亏（含债权、债务）的分担，姚程文按股权比例分享利润和分担风险及亏损（含转让前该股权应享有和分担的公司债务），梁燊在签订协议书时未如实告知公司在股权转让前所负债务，致使姚程文在成为公司股东后遭受损失的，姚程文有权向梁燊追偿”。 在本案听证中，梁燊主张：1、其已向中堡公司出资了三四百万，但目前其无法提交已经实缴出资的证据，其出资期限根据章程规定也未届满。2、对于工商内档中的中堡公司成立时公司章程、2017年1月13日章程中载明的“公司章程规定股东认缴出资额由股东根据公司实际经营需要决定出资计划，各股东应按章程规定按期足额缴纳认缴出资，否则应向已出资股东承担违约责任”之约定，是各股东认为公司经营达到一定的可行性、把公司规模做大，比如营业额达到一两个亿的时候，以及有出资必要的时候就出资。后来在中堡公司运营过程中，各股东都感觉到业务不是很好开展，所以才把出资期限约定为自公司注册登记之日起五十年内一次性缴足。 另查，鲜华国提交的中堡公司工商内档资料中无上述股东实缴出资的材料。另查，中堡公司至今未进入破产程序。 以上事实，有申请执行人鲜华国提交的中堡公司工商内档，第三人梁燊提交的判例、深圳市中堡建设实业有限公司的2020年7月29日章程复印件，以及企业信用信息公示报告、本案执行材料等附卷为证。 本院认为，李运涛、姚程文经本院合法传唤，未到庭参加听证，也未向本院提交答辩意见和证据，其应自行承担相应法律后果。本案的争议焦点为申请执行人申请追加第三人梁燊、李运涛、姚程文为被执行人的是否符合法律规定。 首先，关于梁燊、李运涛相关的公司章程出资期限规定和出资情况。公司成立时的章程中未明确规定梁燊、李运涛等股东的出资期限，而是规定“由股东根据公司实际经营需要决定出资计划”，即上述公司章程不符合《中华人民共和国公司法(2018修正)》第二十五条“有限责任公司章程应当载明下列事项：……（五）股东的出资方式、出资额和出资时间……”的规定。在2016年12月27日的公司章程中又载明“原股东认缴出资已于公司设立登记前足额投入”。案涉建设工程施工合同纠纷的相关法律事实发生于2017年11月后，诉讼受理时间、生效法律文书作出时间均早于2020年7月29日公司股东和章程规定的认缴出资期限变更前。梁燊、李运涛是案涉纠纷相关法律事实发生时以及本案诉讼发生时的经工商登记的股东，但是梁燊、李运涛未向本院提交其他证据证明其在其他文件中约定过出资期限，也未能举证证明其是否已实缴出资，其应对此承担举证不能的法律后果。梁燊、李运涛以自身行为默示表示放弃了出资期限的期限利益。虽然中堡公司在2020年7月29日股东变更为梁燊、李运涛、姚程文三人，且通过新章程规定各股东出资期限变更为公司登记之日起五十年内缴足，但该变更系在本案诉讼发生和判决生效后。根据本案执行调查情况，中堡公司的财产目前尚不足以清偿其对鲜华国的生效判决债务，本院认定不能免除梁燊、李运涛两人对案涉债务在其未足额缴纳出资的范围承担责任，其承担责任范围应以纠纷发生时的公司章程，即2016年12月27日章程载明的股东认缴金额为依据。因此，鲜华国作为公司交易相对方债权人，以其未足额缴纳出资或未依法履行出资义务即转让股权为由，请求追加梁燊、李运涛为本案被执行人，符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条规定，本院予以支持，并认定梁燊应在未实缴出资的认缴出资500万元范围内、李运涛应在未实缴的认缴出资500万元范围内，对中堡公司的案涉债务承担责任。 其次，关于姚程文相关的公司章程出资期限规定和出资情况。2020年7月29日，中堡公司新增股东姚程文，并规定出资应于公司注册登记之日起五十年内一次性缴足。2020年10月21日，中堡公司股东变更为李运涛、姚程文。因此，姚程文原本应缴纳认缴出资的期限尚未届满。目前中堡公司并未进入破产程序，姚程文在公司章程规定的缴纳认缴出资的期限届满之前未出资，不能认定姚程文为未缴纳或未足额缴纳出资股东，故申请执行人的追加姚程文为被执行人的请求不符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条等法律规定的追加被执行人情形，本院不予支持。 综上所述，鲜华国申请追加梁燊、李运涛为本案被执行人，符合法律规定，本院予以支持，并认定梁燊应在未实缴出资的认缴出资500万元范围内、李运涛应在未实缴的认缴出资500万元范围内，对中堡公司的案涉债务承担责任。鲜华国追加姚程文为被执行人的请求不符合法律规定，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、十九条、第三十二条的规定，裁定如下： 一、追加第三人梁燊、李运涛为（2020）粤1971执15286号案件的被执行人。 二、第三人梁燊应在本裁定生效之日起，对被执行人深圳市中堡建设实业有限公司在（2020）粤1971执15286号案件【执行依据：（2019）粤1971民初11581号民事判决书】中的债务在500万元的范围内承担责任。 三、第三人李运涛应在本裁定生效之日起，对被执行人深圳市中堡建设实业有限公司在（2020）粤1971执15286号案件【执行依据：（2019）粤1971民初11581号民事判决书】中的债务在500万元的范围内承担责任。 四、驳回申请执行人鲜华国提出的追加第三人姚程文为（2020）粤1971执15286号案被执行人的申请。 如对本裁定不服，可以自裁定书送达之日起十五日内向本院提起执行异议之诉。 审判长  刘胡光 审判员  吴晓婷 审判员  谢 奕 二〇二一年三月三日 书记员  王 红