广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0303民初44951号原告（申请执行人）：童志军，男，汉族，1962年11月10日出生，身份证住址：湖北省石首市。委托诉讼代理人：邓婷，广东嘉得信律师事务所律师，执业证号：14403201811023987。委托诉讼代理人：曾超，广东嘉得信律师事务所律师，执业证号：14403201710542535。被告：刘体斌，男，汉族，1952年10月13日出生，身份证住址：海南省海口市美兰区。被告：深圳市新景天集团有限公司（以下简称“新景天集团”），住所地：广东省深圳市罗湖区南湖街道人民南路国际贸易大厦3818室，统一社会信用代码：91440300MA5DQKWU39。法定代表人：廖轮雄。第三人（被执行人）：深圳市新景天房地产开发有限公司（以下简称“新景天房地产公司”），住所地：广东省深圳市罗湖区南湖街道人民南路3002号国贸大厦30楼3058室，统一社会信用代码：91440300312051771Y。法定代表人：廖轮雄。第三人（被执行人）：廖轮雄，男，汉族，1951年3月8日出生，身份证住址：广东省深圳市福田区。原告童志军诉被告刘体斌、深圳市新景天集团有限公司、第三人深圳市新景天房地产开发有限公司、第三人廖轮雄申请执行人执行异议之诉一案，本院于2020年11月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人曾超到庭参加了诉讼，被告刘体斌、深圳市新景天集团有限公司，第三人深圳市新景天房地产开发有限公司、廖轮雄经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本院依法进行缺席审理，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、准许追加两被告为（2020）粤0303执18696号案件被执行人，两被告在各自未出资范围内对深圳市新景天房地产开发有限公司所负债务承担清偿责任；2、本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：原告童志军申请执行第三人深圳市新景天房地产开发有限公司、第三人廖轮雄一案，案号为（2020）粤0303执18696号，经贵院审查发现被执行人名下均无可供执行财产。经查，被执行人深圳市新景天房地产开发有限公司为注册资本达40000万元的有限责任公司，股东三名，分别为：深圳市新景天集团有限公司（认缴出资额22000万元，出资比例55%）、廖轮雄（认缴出资额10000万元，出资比例25%）、刘体斌（认缴出资额8000万元，出资比例20%），章程未约定出资期限。另根据该公司最新披露的企业年报显示：上述三股东至今均未实缴出资。被执行人深圳市新景天房地产开发有限公司的章程未明确出资期限，应视为对出资期限的约定不明，故三股东不能依法享有认缴出资的期限利益，而应随时履行出资义务。现被执行人财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，原告申请追加被执行人的股东即两被告为案件被执行人，在未足额缴纳出资的范围内承担责任，符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定。因股东廖轮雄已为(2020)粤0303执18696号案件被执行人，现原告依法向贵院申请追加深圳市新景天集团有限公司、刘体斌为（2020）粤0303执18696号案件被执行人，请求判令两被告在各自未出资范围内对深圳市新景天房地产开发有限公司所负债务承担清偿责任，望法院予以准许。被告刘体斌、新景天集团未答辩。第三人新景天房地产公司、廖轮雄未答辩。原告童志军为支持其起诉意见，向本院提交如下证据：证据1、（2019）粤0303民初26726号民事判决书、（2020）粤03民终143号民事判决书，证明原告与第三人之间的缔约过失责任纠纷已由人民法院作出生效判决，第三人应当履行生效法律文书确定的法律义务；证据2、（2020）粤0303执18696号案查证结果通知书、查封扣押冻结通知书，证明第三人名下无可供执行财产；证据3、深圳市市场监督管理局商事主体登记及备案信息查询单（深圳市新景天房地产开发有限公司基本信息、股东信息），证明第三人深圳市新景天房地产开发有限公司三股东的认缴出资情况；证据4、深圳市市场监督管理局档案查询清单，证明被执行人深圳市新景天房地产开发有限公司的公司章程未约定股东出资期限，三股东应随时履行出资义务；证据5、深圳市新景天房地产开发有限公司最新企业年报（2018年），证明被执行人深圳市新景天房地产开发有限公司未实缴出资；证据6、（2020）粤0303执异434号案执行裁定书，证明原告申请追加两被告为（2020）粤0303执18696号被执行人被罗湖区人民法院裁定驳回。被告刘体斌、新景天集团未举证、亦未质证。第三人新景天房地产公司、廖轮雄未举证、亦未质证。经审理查明，一、作为执行依据的判决文书相关情况：童志军与新景天房地产公司、廖轮雄返还原物纠纷一案，童志军于2019年8月1日提起诉讼，请求：1、判令被告深圳市新景天房地产开发有限公司立即向原告退还履约诚意金100万元及暂计至2019年7月2日的利息120667元，之后的利息按100万元为基数以年利率24%计至本息实际还清之日止；2、判令被告深圳市新景天房地产开发有限公司立即向原告支付经济损失及补偿金200万元及暂计至2019年7月2日的利息241333元，之后的利息按200万元为基数以年利率24%计至本息实际还清之日止；3、判令被告深圳市新景天房地产开发有限公司承担原告为实现债权所支付的律师费20000元；4、判令被告廖轮雄对被告深圳市新景天房地产开发有限公司的上述债务承担连带保证责任；5、判令被告深圳市新景天房地产开发有限公司、被告廖轮雄共同承担本案诉讼费及其他一切相关费用。本院于2019年10月22日作出（2019）粤0303民初26726号民事判决，判令：一、被告深圳市新景天房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告童志军返还履约诚意金1000000元及利息（利息以1000000元为基数，按照同期银行贷款利率自2018年2月11日起计算至款项实际支付之日止）；二、被告深圳市新景天房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告童志军支付赔偿金300000元；三、被告深圳市新景天房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告童志军支付律师费20000元；四、被告廖轮雄对被告深圳市新景天房地产开发有限公司前述所负的前述判决第一至三项债务承担连带清偿责任；五、驳回原告童志军的其他诉讼请求。童志军、新景天房地产公司、廖轮雄均不服一审判决提出上诉，深圳市中级人民法院于2020年6月25日作出（2020）粤03民终143号民事判决，判决：一、维持深圳市罗湖区人民法院(2019)粤0303民初26726号民事判决第三、四项：二、撤销深圳市罗潮区人民法院(2019)粤0303民初26726号民事判决第五项；三、变更深圳市罗湖区人民法院(2019)粤0303民初26726号民事判决第一项为深圳市新景天房地产开发有限公司应于判决生效之日起十日内向童志军返还履约诚意金100万元及利息（利息以100万元为基数，按照年利率24%自2019年1月6日起计算至款项实际支付之日止）；四、变更深圳市罗湖区人民法院(2019)粤0303民初26726号民事判决第二项为深圳市新景天房地产开发有限公司应于判决生效之日起十日内向童志军支付赔偿金200万元及利息（利息以200万元为基数，按照年利率24%自2019年1月11日起计算至款项实际支付之日止）。二审判决生效后，童志军于2020年8月5日向本院申请强制执行，本院受理案号为（2020）粤0303执18696号。二、案件在执行过程中，本院经向不动产、车辆、银行、证券、股权部门查询，实际冻结被执行人深圳市新景天房地产开发有限公司名下银行存款人民币618.98元，实际冻结被执行人廖轮雄名下银行存款共计158.58元，暂未发现被执行人有其他可供执行的财产线索。本院于2021年1月29日作出(2020)粤0303执18696号之七执行裁定书，裁定终结本次执行程序。三、深圳市新景天房地产开发有限公司成立于2014年8月26日，注册资本40000万元，股东有三名，其中深圳市新景天集团有限公司认缴出资额22000万元，出资比例55%；其中廖轮雄认缴出资额10000万元，出资比例25%；其中刘体斌认缴出资额8000万元，出资比例20%。公司章程确认的股东出资方式为认缴制，未约定出资日期。2019年3月13日新景天房地产公司填报2018年度报告，载明廖轮雄、深圳市新景天集团有限公司、刘体斌实缴出资额均为0元。2020年10月23日的深圳市市场监督局商事主体登记基本按信息查询单显示，新景天房地产公司2018年年报已公示。四、2020年10月21日，原告向本院申请追加深圳市新景天集团有限公司、刘体斌为本案被执行人。本院于2020年11月11日作出(2020)粤0303执异434号执行裁定书，驳回申请执行人童志军的异议请求。本院认为，本案系申请执行人执行异议之诉，原告（申请执行人）对本院作出的驳回追加被执行人申请的裁定不服，提起执行异议之诉。股东的出资义务是法定义务，新景天房地产公司章程虽未载明出资时间，但明确规定股东应按期足额缴纳各自所认缴的出资额。新景天房地产公司的股东是否存在出资不实的情形，应由原告提供足以对股东出资存在不实的瑕疵产生合理怀疑的证据后，再由新景天房地产公司的股东，即新景天集团、刘体斌等举证证明其不存在出资瑕疵。现原告已证明新景天集团、刘体斌、廖轮雄至今未足额缴纳各自所认缴的出资额，但新景天集团、刘体斌未举证证明其出资缴纳时间未届满，或者证明已履行出资义务，因此，应由新景天房地产公司的三名股东承担举证不能的不利法律后果。本案中，作为被执行人的新景天房地产公司的财产不足以清偿（2020）粤03民终143号民事判决确定的债务，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。本案查明的事实符合该法律规定的情形，应当追加新景天集团、刘体斌为(2020)粤0303执18696号案件的被执行人。综上所述，原告的诉讼请求理由成立，符合法律规定，应当予以支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、追加被告深圳市新景天集团有限公司、刘体斌为(2020)粤0303执18696号案件的被执行人；二、被执行人深圳市新景天集团有限公司、刘体斌应在未出资的范围内对申请执行人童志军承担清偿责任。本案受理费人民币100元，由被告深圳市新景天集团有限公司、刘体斌负担。原告童志军已预交的案件受理费人民币100元，被告深圳市新景天集团有限公司、刘体斌应在本判决生效之日起七日内径付原告童志军。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。本院(2020)粤0303执异434号执行异议裁定于本判决生效时自动失效。审 判 长 耿    艺人民陪审员 汪  小  军人民陪审员 苏  琼  如二〇二一年三月三十日书 记 员 韦佳俐（兼）