广西壮族自治区贺州市平桂区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1103民初644号 原告：广西贺州大锰矿业有限公司，住所地：贺州市平桂区望高镇旺高工业区内，统一社会信用代码：91451100759783813K。 法定代表人：黎彦文，董事长。 委托诉讼代理人：张静，广西欣和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄焕梅，广西欣和律师事务所律师。 被告：江门市三七实业有限公司，住所地：江门市胜利路129号，统一社会信用代码：91440700770152086K。 法定代表人：李卓彬，总经理。 原告广西贺州大锰矿业有限公司（以下简称：大锰矿业）与被告江门市三七实业有限公司（以下简称：三七实业）合同纠纷一案，本院于2020年4月26日受理立案。被告三七实业在答辩期间向我院提起管辖权异议，我院于2020年7月23日作出（2020）桂1103民初644号民事裁定书，裁定驳回被告三七实业的管辖权异议。被告三七实业不服，向贺州市中级人民法院提出上诉，贺州市中级人民法院于2020年10月14日作出（2020）桂11民辖终25号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院根据本案案情的需要，依法将本案转为普通程序审理。本院依法适用普通程序于2020年11月20日公开开庭进行了审理。原告大锰矿业法定代表人黎彦文及委托诉讼代理人张静、黄焕梅到庭参加诉讼，被告三七实业经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告大锰矿业向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告赔偿原告8143680.71元的承包亏损及利息（利息计算：以8143680.71元为基数，自2017年12月27日至2019年8月20日按中国人民银行同期贷款利率计算的利息为645782.57元，自2019年8月21日至2020年2月29日按中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算的利息为175903.5元，暂计至2020年2月29日的利息合计为821686.07元；自2020年1月15日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2.请求法院判令被告支付原告违约金5000000元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2011年8月16日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《承包协议》，约定：1.原告将生产车间及配套设施等生产资产发包给被告承包生产，承包期限5年4个月，自2011年9月1日至2016年12月31日；2.承包目标为：乙方应使甲方的经营情况在2011年9月1日至2011年12月31日实现收支持平，2012年度报表实现收支持平，2013年度报表实现税后利润10万元，2014年度报表税后利润20万元，2015年度税后利润27万元，2016年度税后利润34万元；3.协议签订后10天，乙方交纳500万元风险抵押金（甲方可根据年度考核扣罚，扣罚后乙方应以现金补足）；4.乙方完成当年承包目标利润时，超额部分，甲方全额奖励给乙方；乙方不完成承包目标利润时，甲方有权在乙方交纳的风险抵押金中直接扣罚，即亏多少，扣罚多少；5.在协议执行期间，因乙方原因造成协议违约的，除500万元风险抵押金视为违约金外，并赔偿由此造成的全部经济损失；乙方不履行协议义务以及法律规定义务的，给甲方造成经济损失应当赔偿全部损失。2011年9月22日，原告与被告签订《补充协议》，约定：1.2011年9月1日以前公司发生的收入、成本、费用（三项费用）及亏损均由原告负责，并按会计准则规定的“权责发生制”原则进行账务调整；2011年9月1日以后公司发生的收入、成本、费用（三项费用）及损益均由被告负责。2.公司内部实行分户设账管理。3.签订《广西贺州大锰银鹤电池工业有限公司资产移交总表》并办理了资产移交手续。在双方签订上述协议且完成了资产移交手续后，被告开始经营管理工作。因经营不善，连年亏损，被告于2015年3月26日向原告发送《关于申请不再承包广西贺州大锰银鹤电池工业有限公司生产管理工作的函》（三七电函字[2015]2号），请求解除上述《承包协议》《补充协议》。经原告报请股东广西大锰锰业有限公司决议，同意原告与被告解除《承包协议》。2015年5月23日，原告向被告发送《关于承包经营结算函》，同意与被告解除《承包协议》《补充协议》，确认2015年4月30日为承包终止结算日，并根据被告承包期限的承包利润情况、承包结算情况请求被告予以确认，但被告并未复函予以确认，且经原告多次通过电话、短信、实地走访等形式进行催收，被告仍未予以确认。2017年12月26日，广西正德会计师事务所有限公司出具《江门市三七电池实业有限公司承包期间经营目标完成情况审计报告》（正德审报字〔2017〕2-213-1号），审计结果：在被告承包期内，累计亏损7751741.12元。其中，2011年9月-12月亏损705663.71元（含2011年9月-12月报表反映亏损474988元、2013年度前期差错更正中属于2011年的差错调整减少利润230675.71元），2012年亏损195818.51元，2013年亏损144356.99元，2014年盈利201939.59元，2015年1月-4月亏损6907841.50元。根据原、被告签订的《承包协议》第二条、第六条的约定，被告如未完成当年承包目标利润时，原告有权在500万元的风险抵押金中直接扣罚。由于被告除在2014年完成承包目标外，其余承包期限均未完成，已构成违约。根据审计报告的审计结果及《承包协议》第七条的约定，被告除应赔偿原告的亏损外还应向原告支付500万元的违约金，即在被告承包期限及2011年9月1日至2015年4月30日，被告应赔偿原告亏损金额为8143680.71元，截至2020年2月29日，产生逾期利息共计821686.07元。因此，截至2020年2月29日，被告应赔偿原告经营亏损及支付逾期利息、违约金共计13965366.78元。原告为维护自身的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条的规定，向法院提起诉讼。 原告大锰矿业为证实其主张向本院提交的证据：1.营业执照、企业变更通知书，企业信用信息公示报告、关于我公司名称变更的函、核准变更登记通知书；2.承包协议；3.补充协议；4.广西贺州大锰银鹤电池工业有限公司资产移交总表及附件；5.调账协议2份；6.江门市三七实业有限公司关于申请不再承包广西贺州大锰银鹤电池工业有限公司生产管理工作的函；7.关于终止江门市三七实业有限公司承包广西贺州大锰银鹤电池工业有限公司生产管理工作协议的批复；8.关于承包经营结算函；9.江门市三七电池实业有限公司承包期间经营目标完成情况审计报告。 被告三七实业未到庭参加诉讼，其庭前提交书面答辩状辩称，原告提供的2017年12月26日广西正德会计师事务所有限公司出具的《江门市三七电池实业有限公司承包期间经营目标完成情况审计报告》不具有任何鉴证效力，根据广西壮族自治区财政厅和广西壮族自治区工商行政管理局《关于印发广西区注册会计师行业鉴证业务报告备案管理暂行办法的通知》的有关规定，于2011年11月11日发布了《广西注册会计师业务报告防伪标识管理暂行办法》规定，要求提交到各级工商行政管理部门的业务报告都应粘贴防伪标识。原告提交的审计报告不具备广西注册会计师协会统一管理的防伪标识、防伪条形码、防伪编号等一系列鉴证服务报告应具备的必要条件。原告提交的审计报告中核实承包期内累计亏损775.17万元，缺乏真实性、完整性。该审计报告中“其他事项说明”中明确写道“本报告以截止2015年4月30日为基准日，按照企业会计准则及相关细则，仅对2011年8月16日贵公司与江门三七电池公司签订的《承包协议》中的“第二条承包目标”，核实贵公司承包期间净利润完成情况，未对《承包协议》及2011年9月22日《补充协议》中的其他内容发表意见，未考虑基准日后事项可能带来的影响”。“第二条承包目标”仅是双方约定承包期间各年被告应实现的税后利润。而会计师未发表意见的《承包协议》及2011年9月22日《补充协议》中的其他内容包含了双方的权利义务、承包时间的界定、财务管理、资产交接、承包前后收入费用的划分处理等。《补充协议》第一条“承包时限界定资产划分处理”之第一点明确“2011年9月1日以前公司发生的收入、成本、费用（三项费用）及亏损均由甲方负责，并按会计准则规定的‘权责发生制’原则进行账务调整。”而2017年4月20日原告《关于承包期对账问题的回复函》中第2、3点已经确认或待确认的被告承包期内列支承包期前费用3550000元（其中：各项杂费657117.76元、银行借款利息2890547.85元）。据此数据作出的审理报告严重失实。审计报告费用异常，审计报告附件1-2第16行显示，原告2015年1-4月的利息支出高达3880000元，是2014年全年利息支出的1.63倍，按2014年月平均数计算达到同期利息支出的4.9倍，对于该项数据，被告不予认可。对于原告提出的5000000元违约金不予确认。被告在承包期间内没有存在违约行为，承包经营期间严格遵守《承包协议》以及2011年9月22日签订的《补充协议》的约定，即便是在承包初期出现诸多困难的情况下，被告也没有违约行为。2015年3月26日，因被告自身原因，不得不向原告提出申请，解除双方签订的《承包协议》，该申请于2015年5月15日获得原告及其上级单位广西大锰锰业有限公司大锰﹝2015﹞33号文件的批复，第一段“同时应按照国资委相关要求，确定基准日，立即进行评估、审计等相关工作，在完成你公司和江门市三七实业有限公司资产权属、账务往来等相关事宜后，应就双方在2011年6月16日签订的生产管理工作《承包协议》及2011年9月22日签订的资产权属《补充协议》两个协议签署终止合同”的要求，被告开始了与原告漫长的对账过程。双方多次就对账事宜进行面对面会议，每次会后被告财务人员都会按照双方洽谈的方式进行确认，但每次都无疾而终。被告虽然提前终止承包，但被告就该请求向原告提出了申请，且原告已书面同意被告的请求，被告并未违反《承包协议》《补充协议》的约定，没有违约行为。《承包协议》第七条违约责任第5点中明确约定，被告从承包的第一个月起，便为原告归还承包前原告所欠的银行借款、工程款、货款、员工费用等。2011年9月22日至2015年4月，被告先后拿出过亿的资金为原告处理历史遗留问题，其中包括归还银行借款64000000元、工程款9000000元（含律师费）、供应商款38000000元等。原告提交的2012年5月31日调账协议记载用于抵交风险抵押金的10100000元借款，就是被告代原告归还的第一笔银行借款。综上，被告请求驳回原告的诉讼请求。 被告三七实业为证实其主张向本院提交的证据：1.承包期间被告代付工程款及承包欠诉讼律师费、律师费支付、诉讼结果、贺州大锰与宏发公司工程结算纠纷调解情况；2.2017年4月19日贺州对账单回签。 本院对证据的分析认定：对双方无异议的证据，本院予以认定；对有争议的证据认定如下：原告的证据9江门市三七电池实业有限公司承包期间经营目标完成情况审计报告，被告虽然提出反驳意见，但本院结合本案实际情况，对该份证据的真实性、合法性、关联性予以认定。被告提供的证据1为邮件截图或者电子文档打印件，并未加盖有公章，且原告对该证据不予认可，本院对该组证据在本案中不予认定；被告提供的证据2只能证明双方存在经济往来情况，不能证明被告已履行双方签订的《承包协议》《补充协议》义务，对该组证据本院在本案中不作认定。 结合全案证据及庭审笔录，本院确认以下法律事实： 广西贺州大锰银鹤电池工业有限公司成立于2004年4月22日，于2018年6月27日变更企业名称为“广西贺州大锰矿业有限公司”，即本案原告。江门市三七电池实业有限公司成立于2004年12月23日，于2013年6月17日变更企业名称为“江门市三七实业有限公司”，即本案被告。 2011年8月16日，广西贺州大锰银鹤电池工业有限公司（甲方）与江门市三七电池实业有限公司（乙方）签订《承包协议》，约定：“为深化企业改革，降低生产成本，提高企业经济效益，甲方同意将生产车间及相关配套设施给乙方承包生产，经甲乙双方协商，达成如下协议：第一条，承包期限：承包期限5年4个月，自2011年9月1日至2016年12月31日止。……第二条，承包目标：2011年9月1日至2011年12月31日，实现收支持平。2012年年度报表实现收支持平。2013年年度报表税后利润10万元。2014年年度报表税后利润20万元。2015年年度报表税后利润27万元。2016年年度报表税后利润34万元。……第三条，协议签订后10天内乙方向甲方交纳500万元风险抵押金（如果年度考核被扣罚的，乙方要以现金补足）。该风险抵押金乙方可用同等价值原材料交付给甲方，才可用使用甲方的流动资产。甲方可留置乙方同等500万元的流动资金作为抵押物，承包期满完成承包目标时全额退回给乙方。第四条，甲方权利和义务：……6.乙方在承包期间内，如甲方年度报表出现亏损累计达300万元时，甲方有权单方面终止本协议。……第六条，奖惩：1.乙方完成当年承包目标利润时，超额部分，甲方全额奖励给乙方。2.乙方不完成承包目标利润时，甲方有权在乙方交纳的风险抵押金中直接扣罚，即亏损多少，扣罚多少。第七条，违约责任：1.在本协议执行期间，因乙方原因造成协议违约，除500万元风险抵押金视为违约金外、并赔偿由此而造成的全部经济损失。2.在本协议执行期间，因甲方原因导致承包协议无法履行的，甲方应向乙方全额退回500万元风险抵押金、并赔偿由此而造成的全部经济损失。3.甲方不履行协议义务或者法律规定义务，给乙方造成经济损失应当赔偿全部损失。4.乙方不履行协议义务或者法律规定义务，给甲方造成经济损失应当赔偿全部损失……”双方均在落款处签字盖章。 2011年9月22日，广西贺州大锰银鹤电池工业有限公司（甲方）与江门市三七电池实业有限公司（乙方）签订《补充协议》，约定：“为使《承包协议》顺利实施，经双方协商同意签订补充协议如下：一、承包时限界定资产划分处理。1.2011年9月1日以前公司发生的收入、成本、费用（三项费用）及亏损均由甲方负责，并按会计准则规定的“权责发生制”原则进行账务调整。……2.2011年9月1日以后公司发生的收入、成本、费用（三项费用）及损益均由乙方负责，并按承包协议第二条承包目标兑现。二、公司财务内部实行按投入资产权属分户设账管理。1.乙方除按协议交给甲方500万元材料风险抵押金外，为保证生产，乙方还需不断投入资金扩大再生产，双方同意公司财务内部在总帐科目下增设甲乙分户二级帐，按照资产权属进行明细分类核算，即对外报表统一一套账，内部分户设账管理……”双方均在落款处签字盖章。签订《补充协议》后，双方还依据《补充协议》的约定，于同日签订了《广西贺州大锰银鹤电池工业有限公司资产移交总表》并办理了资产移交手续。在双方签订上述协议且完成了资产移交手续后，被告开始经营管理工作。 2011年12月31日，以原告为甲方，被告为乙方签订《调账协议》，约定：“根据2011年8月双方共同签订的《承包协议》第二条第一项和《补充协议》第一条第一款规定对2011年度费用及利润进行调整如下：……经双方协商，乙方同意将2011年9月-12月承包期应承担的账面亏损4182769.34元由甲方财务作其他应收款-江门三七电池实业有限公司承包风险抵押金转账弥补亏损处理。”对于《承包协议》中约定的被告应向原告交纳的500万元风险抵押金，原、被告双方通过调账的方式，由被告向原告支付了4182769.34元，剩余的817230.66元未作为风险抵押金在本案中进行处理。 在经营过程中，被告于2015年3月26日向原告发送《关于申请不再承包广西贺州大锰银鹤电池工业有限公司生产管理工作的函》（三七电函字[2015]2号），请求解除上述《承包协议》及《补充协议》。经原告报请股东广西大锰锰业有限公司决议，广西大锰锰业有限公司于2015年5月15日作出《关于终止江门市三七实业有限公司承包广西贺州大锰银鹤电池工业有限公司生产管理工作协议的批复》（大锰〔2015〕33号），同意原告与被告解除《承包协议》及《补充协议》。2017年5月23日，原告向被告发送《关于承包经营结算函》，同意与被告终止《承包协议》及《补充协议》，并确认2015年4月30日为承包终止结算日。但双方并未就结算情况达成一致意见。2017年12月26日，广西正德会计师事务所有限公司出具《江门市三七电池实业有限公司承包期间经营目标完成情况审计报告》（正德审报字〔2017〕2-213-1号），审计结果：在被告承包期内，累计亏损775.17万元。其中，2011年9月-12月亏损70.56万元（含2011年9月-12月报表反映亏损47.49万元、2013年度前期差错更正中属于2011年的差错调整减少利润23.07万元），2012年亏损19.58万元，2013年亏损14.44万元，2014年盈利20.19万元，2015年1月-4月亏损690.78万元。 本院认为，原、被告之间签订的《承包协议》及《补充协议》系双方当事人真实意思表示,内容不违反法律、行政法规强制性效力的规定,也无导致合同无效的其他法定情形,故双方当事人之间签订的《承包协议》及《补充协议》合法有效,双方当事人均应按照合同约定全面履行相关权利和义务。对于被告提出《江门市三七电池实业有限公司承包期间经营目标完成情况审计报告》审计数据及内容不合法的抗辩意见，该会计师事务所具有相应的审计资质,且不存在程序违法的问题。被告对审计结论有异议，亦未在法定期间内向本院提起重新审计的申请，因此，对于被告提出的抗辩意见,本院不予采纳。对于被告是否应向原告赔偿承包亏损8143680.71元的问题，根据原、被告双方于《承包协议》第二条承包目标及第六条奖惩中对被告未在承包期间内为完成当年承包目标利润的约定（即亏损多少，扣罚多少），结合《江门市三七电池实业有限公司承包期间经营目标完成情况审计报告》中的结论，被告在承包期间应承担的亏损为8143680.71元（分别为：2011年度应承担亏损705663.71元、2012年度应承担亏损195818.51元、2013年度应承担亏损144356.99元、2014年度完成承包目标、2015年度应承担亏损6907841.5元）。 对于被告是否应向原告支付利息的问题。原告所提出的利息实为资金占用费，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，对于原告提出利息主张，本院支持自起诉之日（即2020年4月26日）起，以8143680.71元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止的资金占用费，本院予以支持。 对于被告是否应向原告支付违约金500万元的问题。被告向原告发函请求解除《承包协议》，原告回函同意解除双方承包关系，为双方协商一致解除合同，被告不存在违约。对于原告主张被告支付原告违约金5000000元的诉讼请求，本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告江门市三七实业有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告广西贺州大锰矿业有限公司赔偿款8143680.71元及利息（利息以8143680.71元为基数，自2020年4月26日起按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止）； 二、驳回原告广西贺州大锰矿业有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 本案受理费105593元，原告广西贺州大锰矿业有限公司已预交52796元，由原告广西贺州大锰矿业有限公司负担36787元，由被告江门市三七实业有限公司负担68806元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。 审 判 长  钟 丹 审 判 员  陈月群 人民陪审员  李丽平 二〇二一年三月二十二日 法官 助理  钟钦廉 书 记 员  李冬秋