广东省惠东县人民法院民 事 判 决 书（2021）粤1323民初1416号原告：张济，男，汉族，1990年6月24日出生，重庆市潼**人，户籍地重庆市潼**古溪镇红花街**附**，公民身份号码500×××××××********。委托代理人：王华平，广东帆顺律师事务所律师。被告：展成立，男，汉族，1970年11月15日出生，河南省鹿邑县人，户户籍地河南省鹿邑县生铁冢乡安庄，民身份号码412×××××××********。被告：樟树市永盛汽车运输服务有限公司，住所地江西省樟树市×××××××××××××铺。法定代表人：杨钦。被告：中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司，住所地厦门市思明区×××××××禹洲广场****。负责人：王鸿。委托代理人：胡文军、肖菊霞，广东江畔律师事务所律师。原告张济与被告展成立、樟树市永盛汽车运输服务有限公司（以下简称永盛汽运公司）、中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司（以下简称平安财保厦门分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年2月2日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张济的委托代理人王华平，被告平安财保厦门分公司的委托诉讼代理人肖菊霞到庭参加诉讼，被告展成立、永盛汽运公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原、被告诉辩争议原告张济诉请：一、判令被告赔偿原告医疗费11150.7元、住院伙食补助费1100元、营养费3000元、护理费2200元、误工费122100元、交通费3000元、伤残赔偿金96236元、被抚养人生活费179004.8元、鉴定费3276元、精神损害抚慰金12000元（在交强险限额内优先赔偿），按责任比例计算，合计应当赔偿129920.25元；二、被告共同承担本案的诉讼费。被告展成立未作答辩，亦未向本院提交证据。被告永盛汽运公司对原告诉请的争议如下：一、该肇事车辆车主实际为展成立，该车所有权、经营权均属展成立，该车在营运过程中所产生的一切法律责任及经济赔偿责任均由展成立自行承担，与答辩人无关。二、鉴于该肇事车辆贛C×××××已在保险公司投保交强险、第三者责任险及不计免赔等险种，且该事故发生在保险期限内，本案赔偿首先应由保险公司在保险限额内赔偿原告各项合理损失，不足部分再由实际车主展成立赔偿。三、原告主张的损失费用部分项目计算标准过高，应予核减。所有损失费用均应经过庭审举证、质证，具体损失金额最终以保险公司的质证意见为准。被告平安财保厦门分公司对原告诉请的争议如下：一、在责任方面，我方认为原告曾起诉的案号为（2019）粤1323民初196号民事判决书中，我方已在该判决承担的赔偿数额范围内对原告进行赔偿，请求在本案主张赔偿数额的情况下扣除上述案件已赔付部分，在承保范围内进行赔付。二、对赔偿项目和数额存在异议。第一，住院伙食补助费，应当按照100元/天的标准×11天=1100元进行赔付。第二，营养费，涉及残疾的营养费应当以5000元×伤残赔偿系数确定，即5000元×10%，案涉主张的营养费应当以500元予以支持。第三，护理费，原告主张的护理费过高，且未提供护理票据以及护理人员工作收入证明等，无法确定其实际支出的护理费，应当按照120元/天×住院天数×护理人数确定，即120元/天×11天=1320元的标准支付。第四，误工费，原告主张的误工期过长，误工费标准过高。根据原告提交的2018年9月4日出院小结显示住院天数21天，以及医嘱建议全休六个月，共计误工201天，该误工费由（2019）粤1323民初196号民事判决书判决后已进行赔付，本次诉讼中原告主张误工时长应当依据其拆除内固手术，于2020年10月20日出院小结显示的住院11天，并且医嘱建议全休一个月，因此误工时间应当认定为41天。关于误工收入，原告提交的是2018年出具的工作证明以及截止2018年前的银行流水，尚不能反映其2020年住院期间的工作和收入情况，在无证据证明其工作和收入情况的情况下，应当参照惠州市最低工资标准计算误工费，即1550元/月÷30天×41天=2118元。第五，交通费，原告未提交交通费票据，请求酌情支持500元。第六，被抚养人生活费，被抚养人年龄的计算基准日应当以鉴定结论确定之日即2020年12月28日起算，且原告的父母存在两个扶养人，即原告及其兄长张海涛，原告的儿子也有两个抚养人，即原告及其配偶，原告主张的被抚养人生活费上没有除以抚养人数。第七，精神损害抚慰金，原告存在醉驾行为，在本次事故中也承担主要责任，因此原告对造成本案的事故自身存在较大过错，其主张的精神损害抚慰金过高，酌情支持2000元为宜。本院查明的事实本院经审理查明：2019年1月14日，原告张济曾对本案涉及的机动车交通事故所产生的相关损失提起诉讼，本院立案审理后于2019年3月11日作出（2019）粤1323民初196号民事判决，该判决已经于2019年4月10日发生法律效力。该判决主要内容：“……本院经审理查明：2018年8月14日1时26分许，原告张济驾驶的粤L×××**小型普通客车（搭载汪颐琴、余一珊）从惠东县第二人民医院驶出国道G324线往吉隆方向行驶过程中，在G324线770KM+600M处时，与汕头往广州方向行驶由被告展成立驾驶的赣C×××**重型厢式货车发生相碰撞，造成原告张济、汪颐琴、余一珊受伤，其中余一珊经送惠东县第二人民医院抢救无效于当日死亡，两车不同程度损坏的道路交通事故。2018年8月31日，惠东县公安局交通警察大队出具《道路交通事故认定书》，认定原告张济承担事故的主要责任，被告展成立承担事故的次要责任，乘车人汪颐琴、余一珊不承担事故责任。事故发生后，原告张济被送往惠东县第二人民医院住院治疗，住院21天，于2018年9月4日出院，花费医疗费75895.1元。惠东县第二人民医院建议：1、注意休息，建议全休陆月；2、住院期间留陪护壹人；3、注意加强营养；4、定期门诊复查；5、带药出院；6、骨折愈合后拆除内固定；7、不适随诊。2018年11月21日，原告张济委托广东中法司法鉴定所进行伤残鉴定。该所于2018年11月22日作出粤中法[2018]临鉴字第11002号司法鉴定意见书，鉴定意见:1、张济的损伤与本次交通事故有直接因果关系。2、张济右下肢损伤达九级伤残。3、张济后续用于的治疗费用为13000元人民币。被告平安财保厦门分公司对该司法鉴定意见书有异议，认为内固定影响关节活动度，并申请重新鉴定。原告张济是城镇居民家庭户口，其提交惠东县黄埠星鑫商务酒店的营业执照及其出具的证明、银行流水，证明原告在事故发生前一年在城镇居住和工作。原告张济的父亲张清于1957年1月27日出生，母亲李国琼于1963年7月27日出生，原告的父母生育了两个子女。原告的儿子张宇轩（曾用名：张雨欣）于2013年7月20日出生。事故发生时，被告展成立取得道路运输证。赣C×××**重型厢式货车登记在被告樟树市永盛汽车运输服务有限公司的名下，该车在被告平安财保厦门分公司投保了交强险和商业第三者责任险（100万元，不计免赔），检验有效期至2019年7月。被告展成立与被告樟树市永盛汽车运输服务有限公司是挂靠关系。另查，本案的死者余一珊的父母于2018年10月25日向本院起诉[案号：（2018）粤1323民初6010号]。本案的另一伤者汪颐琴于2018年10月25日向本院起诉[案号：（2018）粤1323民初6011号]。其中余一珊的父母分配交强险死亡伤残赔偿限额90000元，汪颐琴分配交强险医疗费用赔偿限额10000元和死亡伤残赔偿限额10000元，原告张济分配交强险死亡伤残限额10000元。……本院认为：本案交通事故经惠东县公安局交通警察大队作出事故认定书，原、被告对事故认定均无异议，且该事故认定未违反法律规定，本院予以采信，即原告张济承担事故的主要责任，被告展成立承担事故的次要责任，乘车人汪颐琴、余一珊不承担事故责任。因原告在伤残鉴定时内固定仍然在位，且内固定影响关节活动度，其委托鉴定的条件尚未成就，应在取出内固定后委托相关具有鉴定资质的机构重新鉴定，因此原告的后续治疗费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、部分误工费、部分营养费等费用待原告重新鉴定后根据伤残情况另行主张。广东中法司法鉴定所作出的粤中法[2018]临鉴字第11002号司法鉴定意见书，本院不予采信。被告展成立与被告樟树市永盛汽车运输服务有限公司是挂靠关系，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任,当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持”的规定，被告展成立与被告樟树市永盛汽车运输服务有限公司应对原告的损失承担连带赔偿责任，其内部约定不能对抗第三人。赣C×××**重型厢式货车在被告平安财保厦门分公司投保了交强险和商业第三者责任险（100万元，不计免赔），故原告的损失应先由被告平安财保厦门分公司在交强险赔偿限额内予以赔偿，超出赔偿限额部分，按责任划分，由被告展成立和被告樟树市永盛汽车运输服务有限公司连带承担30%的赔偿责任，被告平安财保厦门分公司在商业第三者责任险的赔偿限额内先行赔付。关于原告张济的各项损失按《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》计算：1、医疗费：根据医疗发票计75895.1元。2、住院伙食补助费：100元/天×21天=2100元。3、营养费：根据加强营养的医嘱，营养费暂按20元/天×21天=420元。4、护理费：150元/天×21天=3150元。5、误工费：根据原告提供的证据，误工费参照广东省城镇私营单位就业人员年平均工资53347元/年计，误工时间暂按住院时间21天加全休陆月共201天，误工费为53347元/年÷365天×201天=29378.16元。6、交通费：30元/天×21天=630元。原告张济的损失共计111573.26元（未含鉴定费），由被告平安财保厦门分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告误工费10000元。原告的余下损失为101573.26元，由被告展成立和被告樟树市永盛汽车运输服务有限公司连带承担30%的赔偿责任即30471.98元，被告平安财保厦门分公司在商业第三者责任险赔偿限额内先行赔付。综上，……判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司于本判决生效之日起5日内在交强险赔偿限额内赔偿原告张济10000元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司于本判决生效之日起5日内赔偿原告张济30471.98元。三、驳回原告张济的其他诉讼请求。……”。双方当事人对上述生效判决认定的事实均无异议。2020年10月9日，原告张济再次至惠东县第二人民医院治疗，入院诊断“右股骨骨折内固定术后骨性愈合”，住院11天，于2020年10月20日出院，花费医疗费11150.7元。出院医嘱：1、注意休息，建议休息一个月；2、按时伤口换药，4天后伤口拆线；3、渐进性加强功能锻炼；4、不适门诊随诊。2020年12月17日，本院委托广东惠中法司法鉴定所对张济的伤病关系、伤残等级及文证审查进行评定。该所于2020年12月28日作出惠中法医司鉴所[2020]临鉴字第478号司法鉴定意见书，鉴定意见:1、张济提供的鉴定资料与委托事项存在必然联系，鉴定资料符合并满足其委托鉴定事项的要求。2、张济的损伤与本次交通事故有直接因果关系。3、张济右股骨中段粉碎性骨折、右髌骨开放性粉碎性骨折、右股骨远端关节软骨部分缺损，致其右膝关节活动功能丧失33.3%，构成十级伤残。原告为此支付鉴定费3276元。本院判决理由和结果本院认为：本案交通事故经交警部门对原告张济承担事故的主要责任、被告展成立承担事故的次要责任，乘车人汪颐琴、余一珊不承担事故责任的认定后，双方当事人均未持异议，并经本院发生法律效力的（2019）粤1323民初196号民事判决书对相关事实进行了认定，本院对双方当事人无异议的事实及认定予以确认及采用；广东惠中法司法鉴定所就原告伤情所作出的《司法鉴定意见书》，鉴定程序合法，鉴定机构具备法定资质，且各方当事人均未持异议，本院予以采信。被告展成立与被告永盛汽运公司是挂靠关系，其内部约定不能对抗第三人，本院发生法律效力的（2019）粤1323民初196号民事判决书对被告展成立与被告永盛汽运公司应对原告的损失承担连带赔偿责任进行了确认，本院依法予以采用。涉案赣C×××**重型厢式货车在被告平安财保厦门分公司处投保了交强险和商业三者险100万元（不计免赔），事故发生在保险期限内，原告的各项损失应先由被告平安财保厦门分公司在交强险赔偿限额内予以赔偿，但因交强险赔偿限额内款项已经在（2019）粤1323民初196号民事判决书中所涉及的相关案件分配完毕，因此原告的各项损失应赔偿的不足部分由被告展成立和被告永盛汽运公司连带承担30%的赔偿责任，并由被告平安财保厦门分公司在商业第三者责任保险限额100万元范围内先行赔付。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定及《广东省2020年度人身损害赔偿计算标准》,并结合原告的诉请范围，对原告诉请的各项损失确认如下：1.医疗费：凭医疗费用票据计为11150.7元。2.住院伙食补助费：100元/天×11天=1100元。3.营养费：事故造成原告张济十级伤残，按5000元×10%计为500元。4.护理费：按照医嘱住院期间陪护人员1名，按150元/天×11天=1650元。5.误工费：关于原告工资标准问题，原告未能提供完整的银行流水、税务收入证明等材料证明月平均工资5500元，故按全省城镇私营单位就业人员年平均工资62521元／年的标准计算；关于误工天数问题，结合原告的治疗终结日及医嘱“建议休息一个月”，误工天数以住院11天加全休1个月共41天计，故误工费计算为：62521元÷365天×41天=7022.9元。6.交通费：因原告未提供相关交通费发票单据，根据原告的就医情况，酌情按30元/天计11天为330元。7.残疾赔偿金：按广东省一般地区城镇居民人均可支配收入48118/年的标准计20年乘10%计为96236元（48118元/年×20年×10%）。8.被扶养人生活费：结合原告的伤残鉴定确定日期，按城镇居民人均年生活消费支出34424元/年标准乘10%计，原告的父亲张清于1957年1月27日出生按17年计算、原告的母亲李国琼于1963年7月27日出生按20年计算、原告的儿子张宇轩于2013年7月20日出生按11年计算。上述被扶养人均有2个扶养义务人，计算为82617.6元［34424元/年×（17+20+11）年×10%÷2=82617.6］。9.精神损害抚慰金：事故造成原告张济一处十级伤残，酌情给予10000元。10.鉴定费：按发票计3276元原告方的上述损失共计213883.2元，因交强险医疗费用、死亡伤残赔偿限额已用尽，故该损失应由被告展成立和被告永盛汽运公司连带承担30%，即64164.96元，并由被告平安财保厦门分公司对该款在商业第三者责任险剩余赔偿限额内先行赔付。综上所述，原告的诉讼请求及被告的辩解，有理部分予以支持，无理部分予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司于本判决生效之日起7日内在商业第三者责任险剩余赔偿限额内赔偿原告张济64164.96元。二、驳回原告张济的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1449元（已减半收取，原告已预交），由原告张济负担733元，由被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司负担716元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 员 黄贤军二〇二一年三月十日法官助理 柯嘉静书 记 员 杨舒婷