北京市通州区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0112民初3678号原告：湖北财富文化发展有限公司，住所地湖北省孝感市临空经济区长湖路特1号1号楼303室。法定代表人：钱宏伟，经理。委托诉讼代理人：胡瑜飞，男，湖北财富文化发展有限公司员工。被告：湖南猎豹汽车股份有限公司，住所地湖南省长沙经济技术开发区泉塘街道漓湘东路9号。法定代表人：刘康林，经理。委托诉讼代理人：莫健根，湖南通程律师事务所律师。原告湖北财富文化发展有限公司（以下简称：湖北财富公司）与被告湖南猎豹汽车股份有限公司（以下简称：猎豹公司）广告合同纠纷一案，本院于2020年1月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。湖北财富公司委托诉讼代理人胡瑜飞到庭参加诉讼，猎豹公司委托诉讼代理人莫健根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湖北财富公司向本院提出诉讼请求：1.判决猎豹公司给付湖北财富公司广告发布费、制作费共计1233000元；2.判决猎豹公司给付湖北财富公司违约金2853600元（依广告发布合同第七条第1款规定计算，明细附后）；以上两项合计4086600元；3.判决猎豹公司承担本案全部诉讼费用。事实与理由：湖北财富公司与猎豹公司签署《广告发布合同》，约定湖北财富公司为猎豹公司在石家庄、漯河西、驻马店西、新乡东高铁站发布半年汽车广告并赠送西安北高铁站站台灯箱与站台玻璃贴等。2019年4月12日北京财富传媒文化发展有限公司（以下简称：北京财富公司）委托湖北财富公司与猎豹公司签订了《广告画面制作安装合同》。猎豹公司出具8份验收报告确认签收了全部媒体，湖北财富公司履行了全部义务。2019年9月，湖北财富公司与北京财富公司签署补充协议，约定北京财富公司将合同权利义务转让给湖北财富公司。故湖北财富公司起诉至法院。猎豹公司辩称：1、湖北财富公司是通过受让其关联公司的合同权利义务而取得本案的诉权，按照湖北财富公司关联公司与猎豹公司之间的《广告发布合同》约定，猎豹公司应全面履行合同义务：（1）为猎豹公司连续发布广告的时间为2-6个月；（2）广告发布期间，湖北财富公司应向猎豹公司提交广告持续发布、广告发布效果及广告画面更新的等内容的广告发布监测报告（详见合同第八条）；（3）猎豹公司支付广告发布费48万元的条件是：广告发布结束，乙方提交结案报告到甲方审核后支付，但湖北财富公司提交的广告发布验收报告仅能证明广告已经上刊发布，无证据证明其已向猎豹公司提交相关的检测报告、结案报告，无充分证据证明已经全面履行广告发布合同的义务。2、湖北财富公司诉称的猎豹公司违约欠付120万元广告发布合同价款不实。首期50%即120万元价款猎豹公司已依约支付。对广告上刊三个月后应支付的30%即72万元，猎豹公司已经支付了41.64万元，湖北财富公司称72万元均未支付与事实不符。就其余的48万元的价款，依约应在符合以下三个条件才能支付：（1）广告发布结束；（2）湖北财富公司提交结案报告经过猎豹公司审核通过；（3）湖北财富公司开具相应金额的增值税发票。但是以上三个条件一个都没有符合，猎豹公司据此有权拒付。3、湖北财富公司部分诉求缺乏事实依据，应予以驳回。对于湖北财富公司主张逾期付款违约金的请求，首先计算基数缺乏依据，应予以部分驳回，合同按照每天1%的标准计算违约金，标准过高，应当予以调低；鉴于湖北财富公司未能举证证明其损失，应参照同期银行存款利息作为违约金的计算标准。湖北财富公司围绕诉讼请求依法提交了广告发布合同、制作安装合同、补充协议、验收报告、电子银行承兑汇票、增值税专用发票等证据，猎豹公司依法提交了三方协议等证据。对于本案事实本院认定如下：猎豹公司（甲方）与北京财富公司（乙方）签订《广告发布合同》，约定：一、北京财富公司为猎豹公司在石家庄站、漯河西站、驻马店西站、新乡东站、西安北站（赠送空档期2个月）、长春（赠送空档期3个月）、保定（赠送空档期3个月）、武汉（赠送空档期3个月）9个站发布广告并约定了规格、数量、发布时间和执行价格等，执行价共计240万元，备注内容为首次上刊免画面制作安装费，更换画面按200元/平方米。二、广告发布费用。本合同约定总金额为人民币240万元，本合同约定广告发布期间，乙方负责为甲方免费提供喷绘安装画面1次，超过该次数，甲方要求更换画面的喷绘安装费用由甲方自行承担，更换费用按照200元/㎡收取，甲方应于每次换刊前7个工作日内一次性向乙方支付换刊的制作安装费。三、发布期。上述媒体的发布期为六个月，漯河西、驻马店西、新乡东站自2018年9月7日起至2019年3月6日止，石家庄站自2018年10月20日起至2019年4月19日止。甲方应于发布期起算日前15日前向乙方提供符合政府有关广告发布要求之画面电子稿件及核准或备案所需相关文件，否则，因甲方迟于提供此等稿件与文件或其他原因致使实际上刊日晚于约定起算日的，以约定起算日作为发布起算日。因乙方原因致使广告发布迟于上述约定起算日的，发布期于约定期满后按日顺延。实际上刊日早于上述约定起算日的，以实际上刊日作为发布期起算日。广告画面的更换，需要按照本合同的有关约定由乙方负责制作和安装广告画面。甲方在任何情形下均不得自行更换广告画面，如甲方擅自更换广告画面，乙方有权随时予以拆除。乙方应在甲方支付款项前7个工作日内据实开具增值税专用发票（应税劳务名称分别为：广告发布费，税率为6%或广告制作费）给甲方。四、付款及付款方式。合同签订后10个工作日内支付广告发布费总额的50%，付款金额为120万元，广告画面上刊第三个月后10个工作日内支付广告发布费总额的30%，付款金额为72万元。广告画面发布结束，乙方提交结案报告给到甲方审核后支付广告发布费总额的20%为48万元。付款方式仅限于银行汇款/汇票，乙方有权拒绝接受其他支付方式。甲方的上述付款义务不得因任何行为而迟延，即使是双方另有口头约定或是乙方存在未履行相应义务之行为，否则均视为甲方违约。六、乙方权利义务。该条款第5条约定乙方应于上刊后10日内提供监测报告，甲方应在收到乙方上画监测报告后5日内予以验收，并出具书面验收证明，如甲方超过上述期限不验收也未出具书面质量异议，经乙方书面催告后五个工作日内仍未验收并出具验收证明或未提出异议的，则视为已验收合格。七、违约责任。1.甲方未按合同约定时间向乙方支付广告发布费及制作安装费的，每迟延一日按照应付金额的百分之一向乙方支付违约金。迟延付款超过10个工作日的，乙方有权解除本协议，并有权要求甲方按照本合同总款的30%向乙方支付违约金。……7、一方违约致使另一方通过诉讼或仲裁程序追究该违约责任时间，守约方为此所实际支付的诸如公证费、律师费等费用视为守约方损失的一部分，由违约方给予全额赔偿。八、广告发布的监测。监测报告（具体内容由乙方确定）为广告发布监测的表现形式，其提交方式以电子邮件发送监测报告（电子版照片）为主，以当面呈交或邮寄监测报告（纸制）为补充；甲方反馈邮件的提交亦同。该合同还约定了其他内容。猎豹公司对该证据的真实性认可，但认为合同第四条中：“甲方的上述付款义务不得因任何行为而迟延，即使是双方另有口头约定或是乙方存在未履行相应义务之行为，否则均视为甲方违约。”违反了合同第五条约定的：“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务”的公平原则。湖北财富公司提交广告画面制作安装合同，该合同甲方为猎豹公司，乙方为湖北财富公司。1、甲方委托乙方对高铁站广告媒体进行广告制作安装。2、履行期限为2019年1月10日起至2019年1月22日止。3、画面交付：画面以本合同约定的方式寄交给乙方，后附甲乙双方的电子邮件。4、制作要求：制作方式及材料宝丽布制作。5、制作费总额及付款方式：安装价格为3.3万元，甲方按照银行转账方式在本合同签订后3日内进行支付制作安装费。甲方采用汇款方式支付广告发布费，应按照下列乙方信息付款：公司名称：湖北财富公司……甲方收到乙方实开具增发票后（应税劳务名称为：广告制作费）于3日内支付制作安装费，甲方税务信息如下：猎豹公司，税号：……地址：……后附换刊费用明细表，制作费合计33079.84元。猎豹公司认为该合同是湖北财富公司与猎豹公司签订，没有证据证明湖北财富公司受其关联公司委托与猎豹公司签订合同，且该证据不能证明湖北猎豹公司已经履行了广告画面制作安装的义务或猎豹公司违约。补充协议约定甲方为猎豹公司，乙方为北京财富公司，丙方为湖北财富公司，鉴于双方于2018年8月31日就乙方为甲方发布广告事宜签署了《广告发布合同》（以下简称：原合同）。丙方为乙方旗下全资子公司，因乙方集团内部业务规划变动，拟将全部媒体经营权授予丙方。经甲乙丙三方友好协商，就甲乙双方签订的原合同的乙方权利义务概括转让予丙方事宜，在原合同基数上达成本补充协议，以利合同各方遵守：第一条主体变更。甲方同意乙方将原合同中就乙方即北京财富公司的权利义务概括转予丙方，由丙方享有原合同全部权利，并承担全部义务。第二条合同效力。自本协议生效之日起，甲乙双方已按原合同约定履行完毕的权利义务视为已由甲方与丙方双方之间履行；甲乙双方已按原合同约定未履行完毕的权利义务，由甲方与丙方按原合同履行。三、款项支付义务。甲乙丙三方确认，原合同发布费总额为人民币240万元，甲方已向乙方支付120万元广告发布费所对应的权利义务由丙方享有并承担，甲方无需另行向丙方支付，由乙方与丙方自行解决。未结算部分广告发布费120万元，甲方同意按原合同约定支付给丙方，由丙方向甲方出具相应发票。丙方指定银行收款账户信息如下：公司名称为湖北财富公司，开户银行：工商银行孝感城东支行，银行账户：×××。该协议还约定了其他内容。猎豹公司对该证据的真实性无异议，但该协议并未写明协议的签署的时间，无法证明湖北猎豹公司主张的2019年9月的签署时间。补充协议不能证明湖北财富公司已经全面履行了合同义务。湖北财富公司提交石家庄、漯河西、驻马店西、新乡东、西安北高铁站广告发布验收报告，长春机器人、保定机器人、武汉机器人、广告发布验收报告。验收内容包括结构、画面、照明、上刊时间四项全部验收合格，验收单位处均由猎豹公司盖章。猎豹公司认为没有广告持续发布、持续发布期间广告发布效果以及广告画面更新等内容的广告发布监测被告，也没有广告发布结束后的结案报告，不能证明广告持续发布时间为6个月，也不能证明广告画面更新内容。电子银行承兑汇票，两张金额分别为70万元、50万元，猎豹公司认可支付首期款120万元，但还通过以物抵债的方式支付了41.64万元。增值税发票，猎豹公司认为30%广告发布价款72万元中，41.64万元已经支付，其余价款因湖北财富公司未全面履行合同义务，未提供连续发布广告监测报告，猎豹公司有权拒付。3.3万元广告制作安装费，湖北财富公司并未提交证据证明已经制作完成，不同意付款。湖北财富公司提交2018年10月12日、2019年1月17日、1月19日的照片，2019年3月19日、5月27日的照片，以上照片包括石家庄站、漯河西站、驻马店西站、新乡东站、西安北站证明湖北猎豹公司履行了合同约定的广告换刊、下刊的义务。猎豹公司认为除了在高铁站发布广告外，双方还约定其他方式发布广告。微信聊天记录及工作联络函，聊天记录为湖北财富公司孔香伟与猎豹公司贤周波之间，孔香伟向猎豹公司发送的工作联络函，内容为：致猎豹公司，我司同意贵司用我司认可的汽车冲抵壹佰贰拾叁万叁仟元的合同款项。具体车型贵我双方另行商议。另外，双方于2019年12月25日前完成办理补充协议手续。猎豹公司对该证据的真实性认可，关联性不认可。猎豹公司提交关于债权债务移转及偿付的三方协议，该协议甲方为湖北财富公司，乙方为猎豹公司，丙方为红河港鑫汽车贸易有限公司，甲乙丙三方同意，自本协议生效之日，乙方对甲方的零部件应付货款41.64万元转移至丙方，同时丙方对乙方增加相同金额的债权。甲丙方同意，丙方以其经销的全新猎豹迈途商品车3台向甲方偿付本协议第二条所述的全部转移债务，车辆交付后视为第二条约定的债务全部清偿完毕。该协议还约定了其他内容，协议尾部湖北财富公司加盖合同专用章，猎豹公司加盖猎豹公司合同专用章，红河港鑫汽车贸易有限公司加盖公章。该协议尾部附有车辆明细，总金额为41.64万元。在本案审理过程中，湖北财富公司同意将上述金额从其起诉的总金额中扣除，主张将诉讼请求中的本金变更为78.36万元。上述事实，有上述证据及当事人的陈述在案佐证。本院认为：猎豹公司与北京财富公司签署《广告发布合同》，该合同系双方当事人真实意思表示，合法有效。合同约定总价款为240万元，猎豹公司已支付120万元，后使用车辆抵账41.64万元，尚余78.36万元未付。合同第四条约定，广告画面上刊第三个月后10个工作日内支付广告发布费总额的30%即72万元，广告画面发布结束，乙方提交结案报告给到甲方审核后支付广告发布费总额的20%即48万元。猎豹公司主张湖北财富公司及北京财富公司未提供监测报告、结案报告证明其已全面履行广告发布的合同义务，湖北财富公司提交照片证明其已经履行了上刊、监测和换刊的义务，但其并未提交证据证明曾向猎豹公司提交了上述材料及结案报告，存在违约行为，但该协议第四条又约定：甲方的付款义务不得因任何行为而迟延，即使是双方另有口头约定或使乙方存在未履行相应义务之行为，否则均视为甲方违约。本院认为，按照湖北财富公司提交的证据，可证明其履行了上刊的义务，但其提交的证据不能证明其完成所有广告上刊的具体日期，故猎豹公司应给付湖北财富公司第二期广告发布费72万元，本院依法按照合同约定的广告发布期的最后一日2019年4月19日之次日作为违约金的起算时间，关于违约金的计算标准，猎豹公司认为该协议第七条约定按照日百分之一的标准计算违约金的标准过高，本院依法酌情按照人民银行同期贷款利率的四倍或全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍标准计算违约金，对其主张过高部分，本院依法不予支持。关于第三期广告费48万元，支付时间为乙方提交结案报告给到甲方审核后支付，湖北财富公司并未提交证据证明湖北财富公司或其关联公司提交结案报告给到猎豹公司审核，存在违约行为，但湖北财富公司提交的证据可证明其履行了持续发布广告的义务，故猎豹公司应支付湖北财富公司广告发布费48万元，对其主张违约金的请求，本院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告湖南猎豹汽车股份有限公司于本判决生效之日起7日内给付原告湖北财富文化发展有限公司78.36万元及违约金（以30.36万元未付部分为基数，自2019年4月20日起计算至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算，自2019年8月20日起计算至实际付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率的四倍计算）；二、驳回原告湖北财富文化发展有限公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39493元，由原告湖北财富文化发展有限公司负担27857元（已交纳），由被告湖南猎豹汽车股份有限公司负担11636元，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳相应上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  刘 文人民陪审员  赵劲松人民陪审员  屈冬立二〇二一年三月一日法官 助理  刘斐洁书 记 员  吴 迪