新疆生产建设兵团伊宁垦区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）兵0402民初25号 原告：新疆鑫诚银通融资担保有限公司，住所地可克达拉市镇江西路426号二楼205-207室。 法定代表人：李新福，该公司董事长。 委托诉讼代理人：梁莹，新疆瑞保律师事务所律师。 被告：汪源，女，汉族，1973年2月26日出生，77团6连职工，住新疆昭苏县。 被告：李拥军（系汪源丈夫），男，汉族，1969年12月28日出生，77团6连职工，住新疆昭苏县。 被告：汪**，男，1977年4月9日出生，汉族，昭苏县农民，住新疆昭苏县。 原告新疆鑫诚银通融资担保有限公司（以下简称鑫诚银通公司）与被告汪源、李拥军、汪**追偿权纠纷一案，本院于2021年1月7日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。原告鑫诚银通公司的委托诉讼代理人梁莹，被告汪源、李拥军、汪**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告鑫诚银通公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告汪源向原告支付代偿金2001913.45元；2．判令被告汪源向原告支付代偿金日万分之六的资金占用费（以167958.16元为基数，自2019年7月9日计算至实际清偿之日止；以1833955.29元为基数，自2020年6月19日计算至实际清偿之日止）；3．判令被告汪源向原告支付违约金20万元；4．判令被告汪源承担原告为诉讼支出的律师代理费61372元；5．判令原告对被告汪源、李拥军的抵押财产（位于第四师七十七团五连的圈舍1处，土地面积8122.4平方米，土地证号：第四师国用2016第7××1号，建筑面积4105.2平方米，房权证号：兵房字0××7第Ｎ001号）优先受偿；6．判令被告李拥军、汪**对上述款项承担连带清偿责任；7．本案涉诉费用由被告承担。事实与理由：2016年12月，汪源向乌鲁木齐银行股份有限公司伊犁分公司借款200万元，由鑫诚银通公司为借款提供连带保证。鑫诚银通公司与汪源签订委托担保合同，约定如鑫诚银通公司代为清偿借款，汪源应向鑫诚银通公司偿付全部代偿款及代偿之日起的资金占用费，并承担鑫诚银通公司为实现债权而支付的律师费等费用，同时约定违约金为担保金额的10%。鑫诚银通公司为确保代偿债权的实现，要求提供担保，汪源、李拥军提供了位于第四师七十七团五连的圈舍1处作为担保，并办理了抵押登记。同时李拥军、汪**也为代偿权的实现提供了担保。借款到期后，汪源无力偿还借款，申请鑫诚银通公司代偿，鑫诚银通公司于2019年7月9日代偿167958.16元，于2020年6月19日代偿1833955.29元。故鑫诚银通公司诉至法院，要求依法判决。 被告汪源辩称，代偿情况属实，因受疫情影响，经营困难，无法偿还借款。希望原告予以考虑，减轻资金占用费的诉求。另外汪**只是为第一次代偿167,958.16元提供担保，并未为第二次代偿1,833,955.29元提供担保。 被告李拥军、汪**与汪源答辩意见一致。 原告围绕其诉讼请求提交了如下证据： 1．委托担保合同2份，借款合同1份，展期合同1份，保证合同1份，证实原告向被告代偿该笔贷款后有权要求被告承担代偿金、资金占用费、律师费、违约金等费用。 2．房地产反担保抵押合同1份，不动产登记证明1份，兵房字0××7第Ｎ001号私房产权证1份，保证合同2份。证实被告李拥军和被告汪**作为反担保保证人向原告提供连带担保，被告汪源将自有房产作为抵押。 3．代偿证明2份，代偿确认函2份，代偿凭证回单3份；民事委托代理合同1份；证实原告于2019年7月9日向乌鲁木齐银行伊犁分行代偿167,958.16元，于2020年6月19日向乌鲁木齐银行伊犁分行代偿1,833,955.29元，合计代偿本息2,001,913.45元；证实原告因该案产生的必要费用，律师代理费61,372元。 经质证，被告汪源、李拥军、汪**对原告提交的证据，除对汪**的保证合同有异议，认为没有日期，且签订地点有误，并认为汪**只对第一次代偿167,958.16元承担保证责任，其余证据均予认可。 被告汪源、李拥军、汪**未提交证据。 经审核，原、被告均无异议的证据本院予以确认，汪**的保证合同因被告对合同上的签字认可，且并未提出反证证实其主张，本院对该证据予以确认。 经审理查明：2016年12月，汪源向乌鲁木齐银行股份有限公司伊犁分公司借款200万元，由鑫诚银通公司为借款提供连带保证。鑫诚银通公司与汪源签订委托担保合同，约定如鑫诚银通公司代为清偿借款，汪源应向鑫诚银通公司偿付全部代偿款，并按代偿款的日万分之五计算资金占用费，并承担鑫诚银通公司为实现债权而支付的律师费等费用，同时约定违约金为担保金额的10%，保证期间为债务履行期限届满之日起1年。鑫诚银通公司为确保代偿债权的实现，要求提供担保，鑫诚银通公司与汪源、李拥军签订房地产反担保抵押合同，汪源、李拥军提供了位于第四师七十七团五连的圈舍1处做为担保，并办理了抵押登记。2019年1月贷款到期，因无力偿还借款，汪源申请延长借款期限至2020年1月，又与鑫诚银通公司签订了第二份委托担保合同，变更资金占用费为日万分之六，其余条款不变。同时李拥军、汪**与鑫诚银通公司签订保证合同，约定保证人为借款人因到期不能全部或部分履行还款义务，由保证人承担保证责任，为代偿权的实现提供了连带担保。李拥军与鑫诚银通公司签订的保证合同约定保证范围为借款本金、利息、损失、追偿费用，损失计算方法为借款本金和利息乘以日万分之六乘以违约天数，追偿费用包括但不限于诉讼费和律师代理费。保证期间为借款人未履行还款义务起24个月。汪**与鑫诚银通公司签订的保证合同约定保证范围为借款本金、利息、损失、追偿费用，损失计算方法为借款本金和利息乘以日万分之五乘以违约天数，追偿费用包括但不限于诉讼费和律师代理费。保证期间为借款人未履行还款义务起6个月。但合同履行过程中，汪源仍无力偿还借款，申请鑫诚银通公司代偿，鑫诚银通公司于2019年7月9日代偿167,958.16元，于2020年6月19日代偿1,833,955.29元。 本院认为，原告鑫诚银通公司与被告汪源、李拥军、汪**签订的委托担保合同、反担保抵押合同、保证合同是各方当事人的真实意思，不违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并有效，各方当事人均应恪守。原告已为被告代偿全部本金及利息合计2,001,913.45元，故依法享有追偿权。原、被告间关于资金占用费、追偿费用的约定不违反法律规定，应予支持。故原告要求被告汪源支付代偿金、资金占用费、律师费的诉讼请求，本院予以支持。关于原告要求被告支付违约金的诉求，因资金占用费已足以弥补原告的违约损失，且资金占用费和违约金总计已超过了四倍利率，故原告要求支付违约金的诉求本院不予支持。被告汪源、李拥军为上述债务提供抵押担保并办理了抵押登记，现原告要求其承担抵押责任，符合法律规定，应予支持。被告李拥军、汪**为上述债务提供担保，原告要求其承担担保责任，本院亦予以支持。但被告汪**的保证合同与被告汪源的委托担保合同中，就资金占用费计算方式的约定并不一致，故本院以被告汪**签订的保证合同为依据，确定被告汪**对资金占用费的清偿按合同约定承担部分连带责任。本案中就代偿权既有债务人提供的物的担保，也存在保证人提供的人的担保，原、被告合同中也未对实现顺序做出约定，故本院依照法律规定，债务人提供物的担保应为优先实现。被告辩称受疫情影响因而经营困难，被告汪**只为代偿的167,958.16元提供担保，但2019年1月被告就已无法偿还借款要求展期，显然并非是疫情影响导致的经营困难。被告汪**签名的保证合同中，约定保证人因借款人到期不能全部或部分履行还款义务，由保证人承担保证责任，保证范围为借款本金、利息、损失、追偿费用，显然并非只为第一笔代偿款提供担保，故被告的抗辩理由无事实依据，本院不予采信。 综上，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第二十一条第一款、第三十一条、第三十三条、第四十一条、第四十六条、第五十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十一条、第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十八条之规定，判决如下： 一、被告汪源应于本判决生效之日起三日内支付原告新疆鑫诚银通融资担保有限公司代偿款2,001,913.45元； 二、被告汪源应支付原告新疆鑫诚银通融资担保有限公司两笔代偿款的资金占用费（第一笔以167,958.16元为基数，按每日0.6‰自2019年7月9日计算至实际清偿之日止；第二笔以1,833,955.29元为基数，按每日0.6‰自2020年6月19日计算至实际清偿之日止）； 三、被告汪源应于本判决生效之日起三日内支付原告新疆鑫诚银通融资担保有限公司律师费61,372元； 四、若被告汪源未按上述第一、二、三项判决履行付款义务，原告新疆鑫诚银通融资担保有限公司有权对被告汪源、李拥军名下位于第四师七十七团五连的圈舍1处的土地使用权及地上附着物（土地面积8122.4平方米，土地证号：第四师国用2016第7××1号，建筑面积4105.2平方米，房权证号：兵房字0××7第Ｎ001号）折价或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款在上述第一、二、三项判决的债权范围内优先受偿，该抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告汪源、李拥军所有，不足部分由被告汪源继续清偿； 五、若原告新疆鑫诚银通融资担保有限公司在抵押物处分后，仍未实现本判决书第一、二、三项判决的全部债权，被告李拥军应对未实现部分承担连带清偿责任； 六、若原告新疆鑫诚银通融资担保有限公司在抵押物处分后，仍未实现本判决书第一、二、三项判决的全部债权，被告汪**对未实现部分债权承担部分连带责任（计算方式：以本判决未实现债权为基数，按每日0.5‰计算，从抵押物清偿之日起计算至本判决的全部债权清偿之日止）； 七、驳回原告新疆鑫诚银通融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12,208元，由被告汪源、李拥军、汪**负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第四师中级人民法院。 审判员 薛  晟 二〇二一年三月十日 书记员 蒋赟智子 1