四川省南江县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）川1922刑初1号 公诉机关四川省南江县人民检察院。 被告人何平，男，1974年8月7日出生，汉族，大专文化，无业，户籍地四川省富顺县，住富顺县。因涉嫌诈骗罪，于2020年4月5日被南江县公安局刑事拘留，同年4月17日被逮捕，现羁押于南江县看守所。 辩护人王晔，四川宏坤律师事务所律师。 公诉机关以南检刑诉〔2020〕Z268号起诉书指控被告人何平犯诈骗罪，于2021年1月5日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。公诉机关指派检察员何泽辉出庭支持公诉，被告人何平及其辩护人王晔到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2017年初，被告人何平编造南江县元潭镇××村××五社林权属于巴蜀财富北京有限公司，自己可以以公司内部人员承包，将上述山林以80万元的价格转包给杨某、蒋某1、蒲某用于采伐，并要求收取30万元保证金及2万元设备费。2017年2月，杨某、蒋某1、蒲某先后支付30万元保证金及2万元设备费，何平便以需要向领导汇报等事由推脱。2017年下半年，何平直接断绝与杨某、蒋某1、蒲某的联系。2017年12月7日，何平安排何某将巴蜀林业有限公司连同流转的熊家坝村集体山林以70万元价格转让给王某1。 针对指控事实，公诉机关提供了受案登记表、立案决定书、被告人何平的户籍证明等书证；证人王某1、何某等人的证言；被害人杨某、蒲某、蒋某1的陈述；被告人何平的供述与辩解等证据。 公诉机关认为，被告人何平以非法占有为目的，隐瞒真相、虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人当庭自愿认罪，建议对其判处有期徒刑四年至六年，并处罚金2万元至4万元。 被告人何平的辩解意见是：1.对公诉机关指控其编造元潭镇××村××五社山林林权属于巴蜀财富北京有限公司有异议，其没有向杨某等人说过林权属于巴蜀财富北京有限公司，且他曾与杨某合作过，杨某应该知道熊家坝三、四、五社山林属于南江巴蜀林业有限公司。2.2017年12月7日将山林转让给王某1之前，其跟杨某等人确认过，杨某等人不要，才将其转让，没有向杨某等人隐瞒。3.其收的32万元，是用于广元苗圃，不是用于家庭开支。 辩护人的辩护意见是：1.对公诉机关指控被告人何平犯诈骗罪的部分事实及罪名无异议；2.被告人何平未编造南江县元潭镇××村××五社林权属于巴蜀财富北京有限公司，被告人何平管理几个下属公司，其在收取蒲某等人保证金之前一直是采用巴蜀北京公司管理南江巴蜀公司的模式在经营，其以巴蜀财富北京有限公司的名义发包的是下属公司南江巴蜀公司的经营权；3.被告人何平实际控制的南江巴蜀林业有限公司有熊家坝三、四、五社林地经营权，其经营的基本形式客观存在，其收取保证金的本意是准备与蒲某等人采伐林木，他在林地手续变更之前收取他人保证金的行为相比一般的诈骗犯罪，其主观恶性和社会危害性较小；4.被告人何平到案后，虽对个别行为性质辩解，但基本上能如实供述自己的犯罪行为，在庭审中也自愿认罪认罚，悔罪表现明显，具有坦白情节，依法可以从宽处罚；5.案发后，被告人何平家人积极筹措资金，已退赔被害人损失8万元，下余款项与被害人达成还款协议，取得了被害人的谅解，可以酌情对其从轻处罚；6.被告人一贯表现较好，系初犯、偶犯。综上，请求法庭对其从轻处罚。 经审理查明：2016年初，南江巴蜀林业有限公司流转到熊家坝三、四、五社集体山林进行林木采伐，该公司法定代表人是何某，实际控制人是何平。巴蜀财富（北京）商贸有限公司是何平的独资经营公司。2017年初，蒲某、蒋某1、杨某向何平提出承包南江县元潭镇熊家坝三、四、五社集体山林用于采伐经营，被告人何平便提出此集体山林属于巴蜀财富（北京）商贸有限公司，公司规定只能承包给公司内部人员，何平是公司内部人，可以向公司承包，四人便达成口头协议，何平占干股25%至30%，负责办理承包手续。何平提出该山林的转让费是80万元，让蒲某、杨某、蒋某1先交纳30万元保证金。2017年2月20日，蒲某通过银行向何平私人账户转款10万元，何平便向蒲某等三人出具其与巴蜀财富（北京）商贸有限公司签订的企业内部承包经营合同，和内部承包协议补充条款，同年2月24日、2月27日收取蒲某三人20万元保证金和2万元机械设备费。之后，杨某等人要求何平办理熊家坝山林林木采伐手续，何平便以需要向领导汇报等事由推脱，2017年下半年，何平直接断绝与杨某、蒋某1、蒲某的联系。2017年12月7日，何平安排何某将南江巴蜀林业有限公司连同流转的熊家坝村集体山林以70万元价格转让给王某1。 另查明：被告人何平因网上追逃，2020年4月3日，在北京火车站进站口被北京铁路公安局北京站民警发现后将其抓获归案。案发后，被告人何平妻子周某1代何平向南江县公安局退还涉案赃款8万元，余下部分已与被害人达成还款协议，被害人蒲某、蒋某2对何平的犯罪行为表示谅解。 上述事实，有经庭审质证已被本院采信的下列证据证实： （一）书证 1．受案登记表、立案决定书，证实：本案来源系被害人报案，南江县公安局于2019年9月20日立案侦查。 2．户籍信息，证实：被告人何平达到刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。 3．拘留证、逮捕证，证实：被告人何平被采取强制措施情况。 4．到案经过、人民警察证复印件，证实：被告人何平因网上追逃，2020年4月3日，在北京站进站口被北京铁路公安局北京站民警发现后将其抓获归案。 5．情况说明，通话录音视听资料，证实：何平所持有的中国民生银行卡6226××××0109的办卡人是周某2，中国邮政储蓄银行卡6217××××2295的办卡人是邹某，这两张银行卡自开卡后一直是何平在使用。 6．随案移送清单、扣押清单、中国工商银行现金存款凭证，证实：周某1代何平向南江县公安局退还涉案赃款8万元。 7.巴蜀财富（北京）商贸有限公司关于落实“巴中项目”经理承包责任制的通知，证实：巴蜀财富（北京）商贸有限公司通知公司内部人员报名参加“巴中项目”内部承包，需缴纳报名费5000元（不退）和意向保证金10万元。 8．企业内部承包经营合同、内部承包协议补充条款，证实：2017年2月20日，何平与巴蜀财富（北京）商贸有限公司签订企业内部承包经营合同，合同明确南江巴蜀林业有限公司是巴蜀财富（北京）商贸有限公司的下属公司。承包人确定的方式是，通过竞争性谈判的方式在巴蜀财富（北京）商贸有限公司内部员工及各项目负责人中产生。承包项目的名称是，南江巴蜀林业有限公司在南江县范围内的所有林地流转与采伐及与之相关所有工作内容。何平应按巴蜀财富（北京）商贸有限公司要求完成流转林地面积3000亩以上，完成采伐面积3000亩以上。熊家坝村现已流转林地上的林木本次可采伐资源实行利润包干制，何平向巴蜀财富（北京）商贸有限公司缴纳利润80万元后由何平自主经营，何平在合同签订前需向巴蜀财富（北京）商贸有限公司缴纳项目保证金30万元。南江巴蜀林业有限公司的履带车价值2万元，归何平所有。 9．微信聊天记录，证实：何平、蒲某、杨某、蒋某1四人创建名为巴蜀林业的微信聊天群。何平与杨某、蒲某、蒋某1三人商议山林总价格，保证金的数额等事宜；支付保证金后，杨某叫何平处理山林遗留的债务问题，何平表示这事要找周总，陈总谈，还要跟老大汇报；蒲某叫何平退还保证金，何平表示合同到期后才能退还等聊天情况。 10．何平尾号4524银行卡交易明细、转账记录，证实：蒲某分别于2017年2月20日、2017年2月24日、2017年2月27日向何平所持有的银行卡6222××××4524转账100000元、100000元、100000元，2017年2月27日杨某向何平账户转账2万元。 11．调取证据通知书、谢某关于南江县××乡××村山林债权处置协议书、民事裁定书、民事判决书、申请、元潭镇人民政府关于谢某与巴蜀林业有限公司林权流转的批复、林地状况登记表、林权转让申请报告、林权流转合同、林权登记申请表、熊家坝村林地流转会议记录、熊家坝村村民议事会会议记录等，证实：南江县××乡××村三、四、五社林地自2006年以来的流转情况，南江巴蜀林业有限公司法人代表何某于2015年12月25日与谢某签订林权流转合同，并于2016年1月18日申请变更林权登记，2016年1月19日，南江县元潭镇人民政府作出林权流转批复。 12．调取证据通知书，林权证、营业执照复印件，王某2、何某身份证复印件，何平出具的收条、说明，公司股权转让合同等材料，证实：2017年12月7日，何某、王某2将南江巴蜀林业有限公司及其资产南江县××乡××村三、四、五社林权以70万元价格转让给王某1，并已变更工商登记。 13.申请、林木采伐许可证复印件、说明，证实：南江县××乡××村村民委员会于2017年2月20日向南江县林业局申请将熊家坝三、四、五社公益林变更为商品林，南江县林业局于2018年11月报省林业厅批准，变更后的公益林数据于2019年起执行。南江县巴蜀林业有限公司于2016年8月办理了采伐许可证，南江县林业局批准的采伐许可时间为2016年8月26日至2016年10月31日，2016年8月30日至2016年12月30日。 14.调取证据通知书、邹某中国邮政储蓄银行卡6217××××2295交易明细，证实：王某1分别于2017年12月7日、2017年12月19日、2018年1月5日向邹某中国邮政银行卡转账20万元、20万元、10万元。 15.企查查网站查询记录，证实：巴蜀财富（北京）商贸有限公司的法定代表人是何平，成立日期2008年10月31日。 16.欠条、谅解书，证实：2021年2月5日，何平妻子周某1向被害人出具欠条一张，代何平向被害人偿还下余款项，被害人蒲某、蒋某2对何平的行为表示谅解。 （二）人身安全检查笔录，证实：侦查机关询问前对被告人何平做人身安全检查，无异常。 （三）证人证言 1．证人王某1的证言：我是南江巴蜀林业有限公司法人。2017年11月中旬，我从何某手中购买南江巴蜀林业有限公司，公司的资产仅包含熊家坝村山林。我购买山林时联系的是何平，不知道何平在南江巴蜀林业有限公司中担任什么身份，我只知道何平在管理南江巴蜀林业有限公司，当时何平派了一个人带着南江巴蜀公司法人何某的委托书和公司的资料来跟我办理转让手续，我是同何某委托人签订的购买合同，在工商变更登记时，何某、王某2补签了名字。我通过银行转账一共向合同约定的指定账户支付了50万元。2018年3月14日，蒲某、杨某找到我，说他们也给何平交了30万元保证金购买熊家坝山林。 2．证人王某2的证言：巴蜀林业有限公司原法人代表是我妻子何某，我是股东，何某占股权60%，我占40%。巴蜀林业有限公司是我舅子何平用我和我妻子的身份信息在南江县注册的，公司具体成立时间我不清楚，我和我妻子一直都没有参与经营和管理，也没有获取任何工资和好处费。王某1的转让费是直接转给何平的，我们仅是在公司股权转让合同上签字。我和何某都没有经办南江巴蜀林业有限公司营业执照、林权流转授权委托书、林权转让申请报告、林权登记申请表。巴蜀财富（北京）商贸有限公司的法人代表是何平，巴蜀财富（北京）商贸有限公司与南江巴蜀林业有限公司具体是什么关系我不清楚，我妻子何某只是南江巴蜀林业有限公司名义上的法人代表，何平才是实际控制人。何某知道的情况跟我知道的一样。 3．证人陈某的证言：2017年左右，我、蒲某、蒋某1、杨某四人到南江县××乡××村实地考察流转山林情况，杨某带我们看的现场，在现场我们看见很多务工人员，有办公场所，现场库存了部分木料，还有砍伐的痕迹，当时就确定了有这个项目。2017年2月，我们四人去成都与何平见面，蒲某他们与何平谈山林承包和打保证金的事情，谈完后，蒲某给何平转了30万元，杨某给何平转了2万元，我只知道蒲某、蒋某1、杨某他们三个是在合伙经营开采熊家坝流转的山林，何平是否与他们合伙我不清楚。 4．证人廖某的证言：我是元潭镇熊家坝村村支部书记。2007年左右，时任村支部书记蒲某召开村民大会，后以村委会的名义将我们村3、4、5社全部集体山林流转给一个姓谢的老板，流转期限是20年，流转的山林一共有3000多亩，其中商品林大约有2000多亩，公益林有1000多亩。2015年左右，谢老板又将该山林承包给南江巴蜀林业有限公司，南江巴蜀林业有限公司一个叫何平的人在现场负责开采等事宜。我们村上开会时，何平自我介绍的时候说他是南江巴蜀林业有限公司的负责人、法人，何平在熊家坝村断断续续采伐了1年多，所有能采伐、容易采伐的地方都被采伐完了，只留了一些交通不便、采伐难度大的地方没有采伐。2017年2月，何平找村委让我们将三、四、五社的集体山林中的公益林申请变更为商品林，说是要帮我们村在公益林区域修建一条社道路，后来我们村开了村民大会讨论，大家都同意变更。2017年2月20日，我们村委向南江县林业局提交了变更申请和会议记录要求将熊家坝村东园家梁、南陈家湾、西三峰观、北下坝村为界的1000亩左右公益林转为商品林。2017年下半年，在××村××五社的公益林变更为商品林之前，巴蜀林业就将该山林承包给了另外一个王姓老板。何平让我们向南江县林业局申请公益林变更后，就再没有来过熊家坝村，只是后来有一次，何平来林地里拉履带车走的时候，因为还欠工人工资和看山费用等被当地老百姓拦住了。 （四）被害人陈述 1．被害人蒲某的陈述：2017年元月，杨某告诉我南江县元潭镇熊家坝有块山林可以采伐，该山林属于巴蜀财富（北京）商贸有限公司，问我有没兴趣，我给蒋某1说了这件事，他也有兴趣，于是我们三人准备合伙做。杨某当时在给巴蜀财富（北京）商贸有限公司搞采伐，他带我和蒋某1、陈某到元潭镇熊家坝去看了山林，我们看后都觉得可以，准备转包过来自己采伐。杨某说何平要一起合伙，因承包人只能以何平的名义才能从巴蜀财富（北京）商贸有限公司内部承包过来，合同只有何平才能跟巴蜀财富（北京）商贸有限公司签订，何平不投钱，但要占30%的股份，巴蜀财富（北京）商贸有限公司转让山林的转让费要80万元，让我和蒋某1先交30万元的保证金。2017年2月14日，我们建立了巴蜀林业微信聊天群，在群里聊天时，何平要求我们先交保证金，他在北京与巴蜀财富（北京）商贸有限公司商谈承包合同的事，2月20日，我通过手机向何平银行卡转账10万元。之后，何平拿给我们一份巴蜀财富（北京）商贸有限公司与何平签订的企业内部承包经营合同和一份内部承包协议补充条款。何平让我们继续将余下的20万元保证金转给他，并说合同上有去年没有卖完的木料和一台运木料的车要处理给我们，让我们再支付2万元。2月24日、2月27日我又分别给何平转账了10万元，让杨某给何平银行卡转账了2万元。交完30万元保证金后，我们让何平回南江来处理巴蜀财富（北京）商贸有限公司的遗留问题，并跟我们签订合伙协议，何平一直以各种借口推诿。之后，我和蒋某1到林业局做采伐计划，林业局工作人员说熊家坝村的山林是公益林，不准采伐，办不了采伐证。我们跟何平联系，他不接电话也不见面，在微信上叫他退钱，他说合同到期后才能退还32万元。开始我们只知道何平是巴蜀财富（北京）商贸有限公司在熊家坝林地开采的负责人，2017年下半年，我们通过网上查询发现何平就是巴蜀财富（北京）商贸有限公司的法人代表。何平将巴蜀财富（北京）商贸有限公司关于落实“巴中项目”项目经理承包责任制的通知发到微信聊天群里，说巴蜀财富（北京）商贸有限公司已经发出通知了，内部人员可以报名承包山林了，需要交纳5000元报名费和10万元意向保证金，为了承包这片山林，我们才给何平转账了10万元，如果何平没有给我们发这份通知，我们不会急着给他转钱。 2．被害人杨某的陈述：2016年9月，何平找我安装南江县元潭镇熊家坝山林采伐木料的临时索道，何平说他是南江巴蜀林业有限公司的总经理。2017年初，何平给我说巴蜀财富（北京）商贸有限公司是巴蜀林业的北京总公司想把这片山林以80万元的费用转包出去，保证金先交50万元，我问了蒲某，蒲某说保证金太高，何平说他跟巴蜀财富（北京）商贸有限公司商量下，保证金可以先交30万元。后面，我带着蒋某1、蒲某、陈某一起到熊家坝林地看了正在采伐的林地和公司搭的板房，蒋某1、蒲某都觉得可以，我们三人决定一起合伙承包并经营。何平说这片山林必须以他的名义才能从巴蜀财富（北京）商贸有限公司转包出来，公司只认他，他要跟我、蒲某、蒋某1合伙，但他不出钱，他负责办理手续，占30%干股，我们都同意。之后，何平建了一个名叫巴蜀林业的微信群，在群里他让我们先交保证金，2017年2月20日，蒲某用手机给何平转了10万元，何平给了我们一份巴蜀财富（北京）商贸有限公司与何平签订的企业内部承包经营合同和一份内部承包协议补充条款，要求我们将余下的20万元保证金转给他。2017年2月24日，2月27日蒲某分两次各转了10万元给何平。何平说合同约定熊家坝林地有一辆履带车和剩余木料要一并处理给我们，让我们再缴2万元，我通过手机给何平银行卡转了2万元。之后，我们联系何平到南江来办理熊家坝山林的采伐手续，何平一直推诿不见面，最后直接联系不上他。蒲某到南江县林业局办理采伐手续时，被告知熊家坝村那片山林属于公益林，不能采伐，我们才知被何平骗了。我在南江巴蜀林业有限公司的办公室看见过一张牌子上写着南江巴蜀林业有限公司是隶属于巴蜀财富（北京）商贸有限公司。 3．被害人蒋某1的陈述：2017年元月，蒲某给我说南江元潭镇熊家坝村有块山林在对外承包，问我是否有兴趣，之后，杨某就带我和蒲某一起到熊家坝村去看了现场，我们都觉得可以做。杨某告诉我们这个承包要给巴蜀财富（北京）商贸公司签合同，但是该公司只跟何平签内部承包合同，所以何平要跟我们一起合伙，但是何平不投钱，要占30%左右的股份，并说转让费一共要80万元，让我和蒲某先交30万元保证金。2017年3月，我通过农业银行和信用社分两次共给蒲某转了15万元。之后，我们建了一个微信群，何平在群里叫我们交钱，我们让何平把交钱的依据给我们，何平交给我们一份巴蜀财富（北京）商贸有限公司与何平签订的企业内部承包经营合同和一份内部承包协议补充条款，让我们再转20万元给他。把钱转给他后，我们联系何平办理手续，何平以各种理由推诿。蒲某到南江县林业局去咨询熊家坝山林的事情，林业局工作人员告诉我们，熊家坝村那片山林属于公益林，不能私自采伐，我们才知被何平骗了，后面我们就联系不上何平。之前我们不知道巴蜀财富（北京）公司与何平的关系，后面才知何平是巴蜀财富（北京）商贸有限公司的法人代表。 （五）被告人何平的供述与辩解：2016年年前，我以巴蜀林业有限公司的名义从谢某手中流转的熊家坝三、四、五社集体山林，南江巴蜀林业有限公司的法人代表是我妹妹何某，她只是担个名义，实际上是我的公司，公司是我在经营管理。在2017年年前，我把能采伐的商品林都采伐了，剩下的都是公益林。我给杨某说巴蜀林业这片山林木料采伐一直在亏本，我不想做了。2017年2月，杨某带蒲某他们去看了山林，杨某、蒲某等人就想承包我在××村××五社砍剩下的山林，我告诉他们说承包这片山林需要80万元。杨某、蒲某他们同意承包，并让我也合伙经营不投钱，说占25%至30%的干股。后面我建了一个“巴蜀林业”的微信聊天群，群成员有我、杨某、蒲某、蒋某1。我让蒲某他们先打30万元保证金给我，我通过微信将我与巴蜀财富（北京）商贸有限公司的承包合同、我的身份证照片、银行卡账号发到微信群里，蒲某就给我转了10万元，之后他们问我要合同，我把我与巴蜀财富（北京）商贸有限公司签订的企业内部承包经营合同和一份内部承包协议补充条款交给了蒲某和杨某他们，我又让蒲某他们再支付2万元购买放在熊家坝村林地里的履带车和剩余木料。几天后，蒲某和杨某他们就又给我转了22万元，并一直问我要林地采伐手续，我一直没有给他们办理。 我将山林承包给蒲某他们的时候，商品林都采伐完了，只剩下公益林，我向元潭镇林业站递交了公益林转为商品林的申请，但变更手续一直没有办下来。蒲某他们在微信群里要求我退他们钱，我本人把钱用了没有钱退他们。2017年12月左右，我将南江县元潭镇××村××五社的集体山林连带南江巴蜀林业有限公司一并卖给了王某1，并办理了过户手续。之后我把手机号码变更了，蒲某他们就联系不上我了，我一直没有给他们退钱。我们四人是跟巴蜀林业财富（北京）商贸有限公司承包的熊家坝三、四、五社山林并由我签订了企业内部承包经营合同和补充条款，巴蜀财富（北京）商贸有限公司与南江巴蜀林业有限公司之间没有关系，都是独立经营，我是巴蜀财富（北京）商贸有限公司的法人代表，公司没有其他股东，我在微信群里给蒲某他们说承包林地需要向陈总、周总汇报，是因为我急着用钱，正好遇到蒲某他们想承包林地，我想先从他们那里拿点钱用，过了困难时期再还给他们。企业内部承包合同上甲方陈勇的签名是我随便找人签的。当时如果没有签企业内部承包合同给他们看的话，他们不会给我转钱。 附：辨认笔录，证实：经何平辨认企业内部承包经营合同、内部承包协议补充条款、何平身份证复印件均是何平提供给蒲某等人；巴蜀林业微信聊天群里的聊天记录属实；蒲某等人向其转账32万元属实。 本院对公诉机关指控的犯罪事实及控辨双方争议的焦点，综合评判如下: 1.被告人何平是否以非法占有为目的虚构事实，骗取被害人财物的问题。经查，巴蜀财富（北京）商贸有限公司的法人代表是何平，南江巴蜀林业有限公司法人代表是何某，两个公司均是独资经营公司，之间没有任何关联。××村××五社集体山林林权属于南江巴蜀林业有限公司。被告人何平虚构南江巴蜀林业有限公司是巴蜀财富（北京）商贸有限公司的下属公司的事实，虚构元潭镇××村××五社林地承包人需在巴蜀财富（北京）商贸有限公司内部员工及各项目负责人中产生及案涉林地系商品林的事实，获取被害人信任，被害人缴纳保证金后，被告人何平又将案涉林地转卖给他人，被告人何平将保证金用于自身开支后，采取逃避等方法拒不退还，被告人主观上具有非法占有他人财物故意，客观上实施虚构事实隐瞒真相的行为，其行为构成诈骗罪，故被告人及其辩护人提出的被告人何平没有虚构元潭镇熊家坝三、四、五社山林林权属于巴蜀财富（北京）商贸有限公司的辩解辩护意见不成立，本院不予采纳。 2.关于被告人何平提出其在将熊家坝山林转让给王某1之前，告知过杨某，主观上没有隐瞒事实真相的故意以及其收的32万元保证金是用于广元苗圃，不是用于家庭开支的辩解意见。经查，被告人何平以非法占有为目的，采用虚构事实的方式，获取被害人信任，收取被害人保证金用于自身开支，诈骗犯罪行为已经既遂，被告人何平是否将山林转让给王某1的事实告知被害人以及保证金的具体用途均不影响诈骗罪的认定，故被告人何平的该项辩解意见不成立，本院不予采纳。 3.公诉机关指控的2万元设备费是否应计算在诈骗金额之内的问题。经查，在案证据不能排除被告人何平对案涉设备（履带车等）不具有所有权和案涉设备（履带车等）真实存在的可能性，从有利于被告人的刑法司法原则出发，不应将2万元的设备转让费计算在诈骗金额之内。被害人可以通过民事诉讼的方式主张权利。 4.对辩护人提出被告人何平具有坦白情节、主观恶性较小的辩护意见与庭审查明的事实不符，本院不予采纳。对辩护人提出的被告人何平自愿认罪认罚、其妻子代为退赔被害人部分经济损失并取得谅解，可以酌情对其从轻处罚的辩护意见，于法有据，本院予以采纳。 本院认为，被告人何平以非法占有为目的，虚构事实，诈骗他人财物，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人何平自愿认罪认罚、其妻子代为退赔部分涉案赃款并取得被害人谅解，可对其从轻、从宽处罚，公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人何平犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币30000.00元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月3日起至2024年10月2日止。） 二、责令被告人何平退赔被害人杨某、蒲某、蒋某1经济损失22万元。 三、扣押在案的涉案赃款8万元，由南江县公安机关依法发还给被害人杨某、蒲某、蒋某1。 以上所判罚金及应退赔款项限本判决生效后十日内缴纳。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省巴中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  唐 欣 人民陪审员  岳贤华 人民陪审员  佘孝奎 二〇二一年三月三十一日 书 记 员  毛 丽 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。