河北省丰宁满族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀0826民初545号 原告：丰宁满族自治县银丰矿业有限责任公司，住所地：丰宁满族自治县凤山镇上官营村西沟，统一社会信用代码：911308267926578272。 法定代表人：谢继东，职务：执行董事。 委托诉讼代理人：李国江，河北文帆律师事务所律师。 被告：浙江宝树建设有限公司，住所地：浙江省温州市苍南县矾山镇深洋路29号二层，统一社会信用代码：91330327090961277F。 法定代表人：黄乾钰，职务：执行董事。 委托诉讼代理人：谢作文，男，1967年2月27日出生，汉族，公司员工，住浙江省苍南县。 委托诉讼代理人：陶彦威，河北坤平律师事务所律师。 原告丰宁满族自治县银丰矿业有限责任公司（以下简称银丰矿业公司）与被告浙江宝树建设有限公司（以下简称宝树建设公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2021年2月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告银丰矿业公司的委托诉讼代理人、被告宝树建设公司的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告银丰矿业公司向本院提出诉讼请求：1.确认原被告双方的《采掘工程承包合同书》及《基建工程承包合同书》于2021年1月20日解除；2.判令被告撤出在原告采矿区内的人员、材料和机械，并自2021年2月5日起按每日2000元向原告支付违约金至实际撤出之日；3.本案律师费5万元由被告承担；4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告为扩大生产经营，通过招投标方式确定被告为丰宁县凤山镇上官营采区基建及采掘工程的施工单位。双方于2020年6月底分别签订了《采掘工程承包合同书》及《基建工程承包合同书》。被告施工人员7月进入原告矿区，被告进场后不履行约定，工人违规作业在场区内酗酒打架，施工队长到劳动监察部门虚假投诉给原告造成极坏的负面影响。经调查原告发现被告进场人员与投标文件不一致，是借用被告资质进行施工，投标文件及合同约定的履约保证金没有缴纳到位。对被告的违约行为，原告多次交涉并要求整改，被告拒不整改又于2021年1月19日向原告提出撤场并索要高额退场费，原告通知被告于2021年1月20日起解除双方签订的《采掘工程承包合同书》及《基建工程承包合同书》，要求被告撤除原告矿区内的人员、材料、机械，被告至今仍未完全撤出原告厂矿区，已严重影响原告后续生产经营，故此诉至一院，请求依法判决。 被告宝树建设公司辩称：一、原告诉请确认《采掘工程承包合同书》及《基建工程承包合同书》解除通知的效力，因合同解除事由不成立，合同不应解除。1、《基建工程承包合同书》第六条中的6.2.9约定，承包方在投标时承诺的项目经理，项目技术负责人和主要专业技术人员在施工过程中不经监理方和发包方同意不得随意变动，必须常驻施工现场，确需离开必须经发包方同意等内容。答辩人指派了能够与履行合同义务相适应的管理及技术人员进场，原告方均予以认可，人员进场后没有变动，且常驻施工现场，原告据此主张解除合同不能成立。2、《基建工程承包合同书》第十二条中的12.2.4约定严谨赌博、打架斗殴，情节严重的交司法机关，如承包方人员出现打架斗殴等违法乱纪情况造成恶劣影响的，发包方有权解除。答辩人进场人员并不存在违法乱纪造成恶劣影响的情形，因此原告据此主张解除合同不符合约定，也无事实依据。第十三条中的13.7约定承包方必须依法进行施工，若有赌博打架斗殴等违法乱纪情况，则发包方有权解除合同并要求赔偿损失。答辩人进场后严格依法进行施工，并不存在在施工过程中为法进行赌博、打架斗殴的情形，原告据此主张解除合同不能成立。3、农民工因劳资纠纷到劳动监察部门，并非答辩人虚假，亦非约定合同解除的情形。二、原告单方解除《采掘工程承包合同书》及《基建工程承包合同书》，不具备法定解除合同的条件和约定解除合同的情形。原告单方解除合同的行为与《基建工程承包合同书》第十三条中的13.9“在合同执行期内，因发包方原因终止合同而给承包方造成损失的，由发包方折价赔偿”的约定相符。原告违约单方解除合同属于本合同条款约定的“因发包方原因终止合同”，这是答辩人无法实现其在订立合同时所期待的合同完全履行后能够获得的财产权利，对此给答辩人造成的个项经济损失，原告应当承担赔偿责任。三、《基建工程承包合同书》第13.8。约定“承包方负责赔偿发包方对于发生在本合同下或与本合同有关的因承包方、其雇员或其代表任何方式的作为或不作为，从而导致发包方因此而遭受任何性质的诉讼、行政诉讼、索赔、要求、损失、损害、瑕疵、费用和任何形式的开支，包括律师费和其他开支。”此条款约定了发包方因承包方的原因导致发包方被动遭受诉讼时相关费用的开支问题。而本次诉讼中发包方为原告，诉讼由发包方主动发，不是因承包方原因导致。是发包方被动遭受诉讼，本次诉讼不符合合同条款约定的支出律师费的情形，律师费应由原告自行承担。 本院经审理认定事实如下：原告将其公司位于丰宁满族自治县凤山镇上官营村金矿的基建工程和井下采、掘、支护、砌墙、筑底及零星工程承包给本案被告，并于2020年6月30日原告丰宁满族自治县银丰矿业有限责任公司作为甲方与被告浙江宝树建设有限公司作为乙方签订《基建工程承包合同书》和《采掘工程承包合同书》。《基建工程承包合同书》的合同内容：第一条工程名称，银丰矿业上官营金矿基建工程。第二条工程地点，丰宁县凤山镇上官营村。第三条，工程承包范围和内容：3.1竖井掘砌工程，竖井净径3.5M，井筒采用单层250MM厚C25砼支护；井口标高+75M，井底标高+622M，井深133M，共设705M、695M中段两个单项码头各5M，石门各10M，665M、635M中断两个双向码头门各5M，石门各10cm等工程。详见设计图纸。竖井井筒不采用光面爆破，马头门、石门及硐室采用光面爆破。详见工程量清单，单价明细表。3.2提升设施安装及调试。3.2.1永久井架（含斜撑）加工制作、安装、防腐、井口房及配套工程（钢材原材料甲供）。3.2.2井筒配工程：木罐道、井口井底罐道、罐道梁、井筒内控制电缆、信号缆、供排水管道、供风管道、安全门等安装工程（材料甲供）。3.3回风竖井掘砌：一号60M回风竖井崛砌支护工程、2号50M回风竖井崛砌支护工程。3.4，脉外开拓运输巷工程。3.5地表矿毛仓及安装工程（钢材、预埋件及设备甲供）。3.6工业场地具备三通一平条件，给承包方划定集中生活区域，自行按标准化工地要求建设，工业场地除必须建筑外其他一律进入生活区。第四条，承包方式及工程造价。4.1承包方式：4.1.1竖井崛砌支护、钢井架（含斜撑）、防腐、安装、提升系统安装调试、回风井崛砌支护。脉外开拓巷等工程按中标综合单价承包；工程造价＝∑中标综合单价*验收合格工程量。4.1.2清单中没有或类似项目的，按照14版《黄金工业工程建设预算定额》或《河北省建筑工程消耗量定额》进行计算并下浮15%（下浮系数按照全费用造价为基数）。工程总造价＝4.1.1+4.1.2。4.13双方约定全费用综合单价调整内容及方式：（1）若合同执行期间国家出台税率调整新政策合同金额将按照新税率进行相应调整。（2）凡国家有关部门征收承包工程的一切费用均由承包方承担。（3）。除不可抗力和发包方同意设计变更及材料调查的其他情况，一律不影响共同的合同单价和工期。4.1.4人工及材料费。4.1.4.1人工费：人工费市场价76元/工日，施工过程中不做调整。4.1.4.2材料费：火工材料、商砼、水、电价格按发包方提供的材料价格表执行；钢材类物资、井下支护用金属网、锚杆、锚索以及控制电揽按照定额消耗使用，超出部分，费用由承包方承担（超出定额部分若市场价高于供应价，执行市场价，外加15%的管理费）；4.2施工过程中如果清单漏项，设计修改、变更而发生的工程量增减，按照以下原则进行调整。4.2.1已标价工程量清单中有适用的采用该项目的全费用单价。4.2.2清单中没有或类似项目的，按照14版《黄金工业工程建设预算定额》或《河北省建筑工程消耗量定额》进行计算并下浮15%（下浮系数按照全费用造价为基数）。4.3资料显示，矿区井下岩石平均硬度f﹤10，漏水量﹤10立方米/h温度﹤25℃，若施工过程中实际岩石硬度、涌水量和温度基中一项超出以上基础条件，则基建工程单价按照插入法进行计算调整。4.4综合单价包含光面爆破费用（要求光面爆破的工程）。4.5施工过程中，因发包方原因造成的停产或者不能开工48小时（含）以上时，除计划调整外，工期顺延，并支付承包方误工费每人30元/天，停产时间必须由监理和发包方驻工地代表签字生效。4.6发包方根据项目总体规划和工程进度情况有权对单位工程、分部工程进行调剂。第五条建设工期。5.1本合同下的工期630天，其中...。第六条双方权利义务。...6.2.9约定：承包方在投标时承诺的项目经理、项目技术负责人和主要专业技术人员，在施工过程中不经监理方和发包方同意，不得随意变动。承包方指派项目经理1名，全权负责施工现场管理工作，项目经理和项目负责人在本合同执行期内必须常驻施工现场。遇特殊情况确需离开现场，必须向发包方请假并征得发包方同意后方可离开，同时指派现场临时负责人员...。6.2.15合同履约保证金：承包方需向发包方缴纳履约保证金20万元（大写贰拾万元整）待工程结束，承包方出具员工工资支付证明，发包方无息退还，若有拖欠，将在履约保证金中扣除。...第十三条违约责任的13.2规定了违约责任承包方施工完毕或终止合同，必须在十五日内撤出施工现场，每拖延一天承担违约金2000元。...13.5若承包方在施工过程中对外转包工程，除非经过发包方书面同意；否则，发包方有权解除本合同并要求承包方赔偿损失。13.7承包方必须依法进行施工，若有赌博打架斗殴等违法乱纪情况，则发包方有权解除合同并要求赔偿损失。13.8承包方负责赔偿发包方对于发生在本合同下或与本合同有关的因承包方、其雇员或其代表的任何方式的作为或不作为，从而导致发包方因此而遭受任何性质的诉讼、行政诉讼、索赔、要求、损失、损害、瑕疵、费用和任何形式的开支，包括律师费和其他开支。13.9“在合同执行期内，因发包方原因终止合同而给承包方造成损失的，由发包方折价赔偿。同时对验收、结算付款、争议解决方式、治安保卫及其他权利义务及管理等问题进行了约定。 《采掘工程承包合同书》的合同内容中。第一条约定工程内容及范围为丰宁满族自治县银丰矿业有限公司井下采、掘、支护、砌墙、筑底及零星工程；第二条约定工程承包方式为包清工（包清工、包部分材料）；第三条约定工程工期自2020年7月1日起至2022年3月31日止；第四条对工程质量标准进行了约定；第五条约定工程承包单价；第六条约定了工程验收结算及付款...。第十条双方权利义务...。10.2.14本合同签订后5日内，乙方向甲方缴纳50万元履约保证金和工人工资保证金。合同结束后，乙方出据员工工资支付证明，甲方无息退还，若有拖欠，将在履约保证金中扣除...。同时对违约责任、争议解决方式，双方的其他权利义务及管理等问题进行了约定。 2020年6月30日还签订了《非煤矿山外包工程安全生产管理协议》，第九条约定违约责任：（一）甲乙双方遵守《办法》及其他法律、法规、规章规定的义务，并享有相应的权利。（二）发包方违约。发生下列情况之一的，发包方承担违约责任，依法赔偿给承包方造成的损失；因违约造成生产安全事故的，按照相关法律、法规、规章的规定，发包方依法承担相应责任。...。（三）承包方违约发生下列情况之一的，承包方承担违约责任，依法赔偿给发包方造成的损失；因违约造成生产安全事故的，按照相关法律、法规、规章的规定，承包方依法承担相应责任...2、承包方不能保证与承揽工程规模相匹配的施工资质、技术人员、特种作业人员和设设备设施的...。 合同签订后被告进场施工，施工过程中双方因安全生产、工人工资及资质等问题产生纠纷。2021年1月19日被告向原告发出《协商解决协议书》，内容为：“甲方：丰宁满族自治县银丰矿业有限责任公司。乙方：浙江宝树建设有限公司驻丰宁满族自治县银丰矿业有限责任公司上官营金矿项目部。因甲方在乙方施工途中单方面毁约，给乙方造成重大经济损失，请甲方及时妥善解决。乙方自2020年7月1日合同生效时在施工期间投入的相关费用如下：1、风险抵押金10万元。2、乙方垫付发放工资14.67415万元。3、投入材料款15.176万元。4、项目部开销7.07638万元。5、招投标费用35.6万元。6、宝树公司签合同管理费21万元，7、火房开销2.565万元。8、设备租金15万元（8.8-1.12共计6个月）。9、设备运费3.64万元。10、吊车费用6800元。11、山体开放工程款16.6044万元。12、竖井掘进工程款24.00911万元，共计166.02504万元。乙方承诺甲方处理完以上投入项目后15日撤出所有人员。租赁设备因河北籍，辽宁疫情、运输、物流等相关因素暂时不能离场。租赁设备请甲方指定一处不影响甲方后续施工的场地暂时存放。待疫情、运输、物流等相关问题解决，可以运输设备时，请甲方及时与上官营村协商，运输车辆进出上官营村至井口的道路问题，乙方在5日内处理运输租赁设备。浙江宝树建设有限公司驻丰宁满族自治县银丰矿业有限责任公司上官营金矿项目部。2021年1月19日。” 原告接到《协商解决协议书》后2021年1月20日向被告发出《解约通知函》内容为：“贵司通过招投标程序中标我司上官营金矿及采掘工程后分别签订了《基建工程承包合同》及《采掘工程承包合同》，贵司但未能按投标文件履行并有效组织施工。2021年1月19日又向我司发出《协商解决协议书》无端指责我司毁约，提出无理撤场条件，现正式回函告知贵司如下：一根据合同约定自2021年1月20日起解除贵我两司的《基建工程承包合同》及《采掘工程承包合同》。1、进厂人员与投标文件不一致，我司有充分理由有认定进场人员系挂靠贵司资质，无法满足我司工程需求；2、《基建工程承包合同》。第6.2.15条、《采掘工程承包合同》第10.2-14条约定的履约保证金70万元未能到位；3、场内工人故意违规施工并在网络上发布照片、工人在厂区内喝酒打架、施工队队长在劳动监察部门虚假投诉我司拖欠工人工资100万元，上述行为严重败坏了我司形象。二、请司责令借用资质的队伍，于2021年2月6日前将所属人员、材料、机械撤出我司采区，不得妨碍我司经营。三、请贵司指派有效授权人员与我司接洽善后事宜。特此函告。顺颂商祺。丰宁满族自治县银丰矿业有限责任公司。2021年1月20日”。2021年2月5日，被告就原告发给其的《解约通知函》复函给原告，内容为：“关于《解约通知函》的复函，丰宁满族自治县银丰矿业有限责任公司：贵单位于2021年1月20日向我单位发出了《解约通知函》称：根据合同约定解除与我公司签订的《基建工程承包合同》、《采掘工程承包合同》。现就通知函、书面复函、答复如下：一、通知函所称解除合同理由不成立。我方不存在违约和依约应解除合同事由。所以单方解除合同属于违约，对此后果由你单位承担。二关于通知在2021年2月6日前撤场，因为我单位不同意解除合同，且对我单位完成工作未结算给付，故不能按你方要求办理。三本着合作互商互谅原则，我公司同意就双方合同履行事宜进行协商，达成共识，解决纠纷，特此函告回复。浙江宝树建设有限公司。2021年2月5日”。至此，双方互相指责存在违约，并达不成一致意向，合同无法继续履行。原告要求被告撤场，被告不同意，并阻止原告继续施工，因此原告是提起本案诉讼。 另查明：原告已经于2021年1月支付给农民工工资291,899.50元。原告庭前申请禁止令，申请禁止被告人员进入生产作业区，禁止干扰原告恢复生产，因原告申请时没有开庭审理且合同尚未解除，且原告没有提供担保，本院已经口头通知原告驳回禁止令申请。 以上事实有原告提交的投标企业签到表、开标记录表、投标报价确认表、评标报告、基建及采掘工程投标文件、基建工程合同、采掘工程合同、违规操作网络截图、现场、设备照片、拖欠工资情况说明、付款申请、工资明细1组、协商解除协议书、项目部项目详细表、解约通知函、解约通知函回函、现场阻工照片、代理合同、律师费发票、河北履行收费标准和被告向法庭提交的基建合同、采掘合同各、资质证明、解除合同通知回函、视频资料、结算手续、交付抵押金手续、支付工资手续、支付材料费手续、支付设备费用手续、支付履行合同前期费用手续、初期项目计划、可期待利益计算清单、原告任职通知等开工文件、加强施工现场的安全管理通知、法条及双方认可的事实及庭审笔录予以证实。 本院认为，原被告双方签订的《采掘工程承包合同书》及《基建工程承包合同书》是当事人双方真实意思表示未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。本案的争议焦点有二，一是原被告双方签订的《采掘工程承包合同书》及《基建工程承包合同书》能否解除，什么时间解除；二是合同解除后损失赔偿问题及其赔偿项目和数额。 本案中原被告双方发生争议后，根据原被告双方的合同履行情况以及合同性质，致使客观上不可能继续履行合同；经双方协商也不能达成一致解除合同意向，无法实现合同目的，因此可以由法院判决予以解除；原告起诉可视为申请解除合同，起诉状副本送达被告之日起（2021年2月12日）为合同解除时间。合同解除后双方损失赔偿问题是否应当一并解决问题，因双方提交的证据材料均不能充分细致地证明违约情况、过错程度和损失的具体数额，为了及时减少双方因不能及时解除合同产生的扩大损失，可就合同解除先行判决更为客观、公平、公正。关于解除合同后的双方损失赔偿问题，双方可另案提起诉讼。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第五百零二条、第五百零九条、第五百六十三条、第五百六十五条、第五百六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、原告丰宁满族自治县银丰矿业有限责任公司与被告浙江宝树建设有限公司签订的《采掘工程承包合同书》及《基建工程承包合同书》于2021年2月12日解除；被告于判决生效后十五日内撤出在原告采矿区内的人员、材料和机械。 二、驳回原告的其他诉讼请求。 案件受理费1050.00元，减半收取计525.0元，由被告承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。 审判员  张文弟 二〇二一年三月十五日 书记员  崔 骁