黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0103民初11797号原告:荣发成，男,1972年4月10日,汉族，住哈尔滨市道里区。委托诉讼代理人：王红（系原告妻子），女，1973年9月13日生，汉族，住哈尔滨市道里区。委托诉讼代理人：黄正晔，黑龙江孟繁旭律师事务所律师。被告：哈尔滨春畅汽车销售有限公司，统一社会信用代码91230199MA197FX813，住所地哈尔滨经开区南岗集中区天木小区******门市。法定代表人：张淑贤。第三人：张富春，男，1976年3月20日生，汉族，户籍地哈尔滨市道里区。第三人：张冰冰，女，1982年1月18日生，汉族，户籍地哈尔滨市道里区。原告荣发成与被告哈尔滨春畅汽车销售有限公司，第三人张富春、张冰冰侵权责任纠纷一案，本院立案后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告荣发成及其委托诉讼代理人王红、黄正晔到庭参加诉讼，被告哈尔滨春畅汽车销售有限公司，第三人张富春、张冰冰经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告哈尔滨春畅汽车销售有限公司立即向原告给付侵占款、医疗费、修车费、赔偿等共计100,310.28元，判令第三人张富春、张冰冰承担连带或补充赔偿责任；2.本案诉讼费用由被告和第三人承担。事实和理由：2019年1月12日张富春及张冰冰通过张某介绍，临时雇佣原告和张某从哈尔滨往讷河给分销商送车，双方约定送车费每人350元，被告另管吃住。2019年1月13日早4时，由张富春驾驶一辆现代牌瑞纳车为头车、荣发成驾驶一辆大众牌捷达车跟随张富春行驶，张某驾驶一辆现代牌瑞纳车为尾车，三人由东向西依次排列行驶前往讷河。上午9时，由东向西行驶至三莫公路处时，张富春驱车超越同方向王某某驾驶的解放牌重型半挂牵引车，原告荣发成跟随其后，当张富春超车时发现对向出租车迎面驶来，其加速超车后突然右拐，将原告的车突然暴露在对向驶来的夏利车出租车面前,原告荣发现前方出租车后，感觉无法超车立即采取制动措施，但车辆减速过程中与同方向王某某驾驶的解放牌重型半挂牵引车尾部相刮，失控驶入左侧对向车道，与谷某某驾驶的夏利车发生相撞，事故造成出租车内乘客王某荣一人死亡、夏利车司机和另三名乘客受伤。原告荣发成犯交通肇事罪被判处有期徒刑一年十个月，缓刑三年。事故发生后，原告荣发成被送往拜泉县人民医院进行抢救，因伤势过重怕抢救不过来，拜泉医院医生建议立即转院。荣发成家属立即找了一台救护车直接将荣发成送到哈医大二院抢救，共花费医疗费33,324.56元。原告荣发成的妻子王红和荣发成的二姐夫刘某某参与了事故的善后处理，2019年1月13日王红付给张冰冰四万元用于赔偿和回购被撞报废的捷达车款，但张冰冰未将这笔钱付给车主。2019年3月14日刘某某用自己的手机转给讷河捷达车（荣发成所开）车主王某39,810元、14,800元、4000元、9990元赔偿王某的损失。2019年3月14日刘某某用自己的手机转给讷河经销商苏某某8500元赔张富春所开车维修费。2020年4月15日，刘某某用建行卡转给代某庆二十六万元用于赔偿所有车上死伤人员的赔款。2020年6月刘某某用建行卡转给被撞出租车驾驶员谷某某73,000元用于赔偿其损失。以上荣发成总计支付或垫付款483,424.56元。2020年4月2日荣发成被撞报废大众捷达车全损残值作价18,500元，后又获得荣发成所开捷达车保险公司中国人民财产保险有限公司赔付该车本车和第三人所有损失359,999.42元，荣发成总计获得了378,499.42元赔偿。综上，（荣发成自付医疗费33324.56元+支付或垫付款车辆死伤人员赔偿款483424.56元）-保险总回理赔款378,499.42元=荣发成实际支付承担的金额107,925.14元。原告认为，哈尔滨春畅汽车销售有限公司（前身是哈尔滨宇畅汽车代驾服务有限公司）原是由张富春投资设立并担任法定代表人一职，张富春的妻子张冰冰担任公司监事。2020年9月15日股东、法定代表人由张富春变更为张淑贤，监事变更为刘占发。张富春、张冰冰参加了事故的处理和赔偿的商谈。原告认为，是张富春个人雇佣荣发成，还是哈尔滨宇畅汽车代驾服务有限公司或哈尔滨春畅汽车销售有限公司雇佣了荣发成有待查明或确认。张冰冰是否基于与张富春为配偶承担共同债务，是否基于共同经营承担共同债务责任，有待查明确认。哈尔滨春畅汽车销售有限公司股东法定代表人的变更是否如何确认责任人，有待查明确认。故原告追加张富春、张冰冰为第三人，要求其承担连带责任或补充责任。综上，基于上述事实，原告依据《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第九条规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。本次事故，虽由原告交通肇事所致，但事故赔偿应由雇主被告哈尔滨春畅汽车销售有限公司承担，故原告起诉被告给付原告垫付所有费用107,925.14元，请求法院查明事实，判决被告哈尔滨春畅汽车销售有限公司承担返还责任并立即付款。被告哈尔滨春畅汽车销售有限公司、第三人张富春、张冰冰未出庭亦未提交书面答辩意见。原告围绕诉讼请求依法提交的证据一道路交通事故认定书、黑龙江省拜泉县人民法院（2019）黑0231刑初115号刑事判决书、刑事附带民事起诉书、交通肇事受害方家属谅解书，证据二哈尔滨医科大学附属第二医院住院病案、住院诊断书、患者费用清单、住院费票据，证据三支付宝转账给张冰冰四万元付款截图、14,800元交通银行转帐银行回单手机截图、8500元讷河瑞纳经销售苏某某收款截图、4000元讷河王某收款截图、39,810元交通银行转帐银行回单手机截图、9990元刘某某手机转帐截图、73,000元手机转帐截图、二十六万元手机转帐截图，证据四买车协议、谷某某的同意放弃声明、录像2段，证据五参拍车辆结果告知函、中国建设银行网上银行电子回执、中国银行交易流水明细清单、车辆合格证、机动车商业保险单、机动车销售统一发票、保险赔款通知单，证据七证人证言，具备真实性、合法性和关联性，能够相互结合证明案件事实，本院予以采信；原告提交的证据六哈尔滨春畅汽车销售有限公司工商档案，不能证明张富春一直未实际出资的事实，本院不予采信。上述证据均在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2019年1月13日9时10分，荣发成驾驶黑Ａ×××**号（临时牌照）大众牌小型轿车，沿三莫公路由东向西行驶至三莫公路（三合-莫力达瓦旗）G333公路848公里+357米，在超越同方向王某某驾驶的黑Ｂ×××**号解放牌重型半挂牵引黑Ｅ×××**号金马牌重型平板半挂车时与黑Ｅ×××**号金马牌重型平板半挂车相刮后车辆失控驶入左侧，又与由西向东谷某某驾驶的黑Ｂ×××**号夏利牌小型轿车发生相撞，造成荣发成、谷某某及车内成员王某荣、杨某苹、代某庆、代某悦受伤，王某荣经抢救无效死亡，三车不同程度受损的一般亡人事故。经拜泉县公安局交通警察大队认定：荣发成驾驶机动车，在划有中心实线的道路上违反交通信号、超车时驶入道路左侧，在有限速标志的道路上超速行驶，与对面来车有会车可能时超车，发现情况采取措施不当，负事故全部责任，谷某某无事故责任，王某某无事故责任，乘车人王某荣、杨某苹、代某庆、代某悦不负事故责任。荣发成于2019年1月13日在案发现场被公安机关抓获，2019年1月18日，荣发成因涉嫌犯交通肇事罪被取保候审。黑龙江省拜泉县人民检察院指控荣发成犯交通肇事罪，于2019年9月19日向黑龙江省拜泉县人民法院提起公诉，拜泉法院于2019年12月24日作出（2019）黑0231刑初115号刑事判决，判决被告人荣发成犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑三年。该刑事判决查明：…案发后，被告人荣发成到案后自愿如实供述自己的罪行，与部分被害人及其近亲属达成和解协议或者赔偿被害人损失，取得被害人谅解。该判决书还记载，证人张某的证言，证实其与荣发成、张富春各开一台车上讷河送车时，荣发成驾驶的车辆超大货车时与该货车左侧轮胎相刮，致车辆失控与一辆出租车相撞，出租车内五人均受伤的事实；被告人荣发成的供述，证实2019年1月13日，其帮朋友送车到讷河，在拜泉一条公路上，其驾驶大众轿车超车时，先与一辆大货车相刮，后与对向出租车相撞的经过。另查明，案涉交通事故发生时，第三人张富春系本案被告哈尔滨春畅汽车销售有限公司法定代表人，第三人张冰冰系哈尔滨春畅汽车销售有限公司监事。又查明，荣发成是按照本案第三人张富春的要求，驾驶黑Ａ×××**号（临时牌照）大众牌小型轿车自哈尔滨开往讷河，向车辆购买方王某送车途中，发生了案涉的交通事故。事故发生时，张富春驾驶另一辆送往讷河汽车经销商处的车辆与荣发成同行，该车辆未投保，由于张富春的不当驾驶行为造成车损，荣发成代张富春向经销商赔偿车损8500元，赔偿方式为2019年3月14日，刘某某通过微信转账，支付给苏某某8500元。再查明，事故发生当天，即2019年1月13日，应张冰冰要求，荣发成支付给张冰冰四万元用于赔偿黑Ａ×××**号（临时牌照）大众牌小型轿车车损，方式为荣发成妻子王红通过支付宝向张冰冰工商银行账户转账两万元，王红弟弟王某甲向张冰冰工商银行账户转账两万元。后荣发成通过购买黑Ａ×××**号（临时牌照）大众牌小型轿车方式对其造成的车损进行了赔偿，刘某某代荣发成作为买车方，于2019年3月14日与卖车方王某、中间人张冰冰、苏某某签订《买车协议》，荣发成自行支付了购车款，张冰冰并未将上述四万元款项用于支付车损赔偿，亦未将款项返还给荣发成。荣发成主张其跟随张富春驾驶车辆送往讷河，是受张富春或哈尔滨春畅汽车销售有限公司的雇佣，雇主应当对荣发成自身受伤产生的医疗费用及荣发成赔付交通事故被害人和车损费用与保险理赔款之间的差额承担赔偿责任，张冰冰或作为张富春配偶，或基于共同经营，应当承担连带赔偿责任，荣发成诉至本院形成诉讼。本院认为，本案中原告诉请所依据的事实发生在民法典施行前，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，本案应适用当时的法律、司法解释的规定。依照当时有效《中华人民共和国合同法》，关于荣发成驾驶车辆送往讷河，与张富春和哈尔滨春畅汽车销售有限公司之间是基于雇佣关系还是承揽关系的问题。荣发成主张系雇佣关系，但未提交证据证明。根据庭审调查，荣发成是通过朋友张某介绍，为张富春向讷河送车，此次为荣发成第一次代驾，双方约定了报酬，给付方式是代驾行为完成，即车辆送到后支付，因代驾途中发生交通事故，张富春始终未支付报酬；荣发成在驾驶车辆完成运送的过程中，具有独立性，能够按照自己的意志完成代驾工作，对自身驾驶行为承担责任，张富春并不能控制和支配荣发成如何完成代驾，荣发成与张富春的此种行为模式，符合承揽合同的定义，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同，故荣发成与张富春之间构成承揽关系，而非雇佣关系，对自身驾驶行为造成的损害后果，应由荣发成自行承担责任，因此，荣发成主张张富春和哈尔滨春畅汽车销售有限公司作为雇主，对其在代驾行为中发生交通事故造成的人伤和车损承担赔偿责任，并要求张富春和张冰冰承担连带责任的诉讼请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。庭审中，原告荣发成明确其在本案诉请的金额中，包含有其给付给张冰冰的四万元款项。张富春、张冰冰经本庭合法传唤，无正当理拒不到庭参加诉讼，在程序上是放弃了对原告所主张之事实和证据进行辩驳的权利，在实体上也是极为不诚信的表现，由此所产生的法律后果，应由其自行承担。本院对原告主张张冰冰将四万元车辆赔款占为己有的事实及金额予以认可，原告以张冰冰构成不当得利为由，要求张冰冰返还四万元有事实及法律依据，本院予以支持；因张富春代驾的车辆亦有车损，原告在本案的诉讼请求中，还包含有代张富春支付给讷河汽车经销商的8500元瑞纳汽车维修款，该笔款项应由张富春自行负担，张富春应返还给原告荣发成。综上，依照当时有效的《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、第三人张富春于本判决生效之日起立即给付原告荣发成瑞纳汽车维修款8500元；二、第三人张冰冰于本判决生效之日起立即返还原告荣发成40,000元；三、驳回原告荣发成其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2366元，公告费560元，由第三人张富春、张冰冰负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于哈尔滨市中级人民法院。审 判 长  杨红瑞人民陪审员  尹若玲人民陪审员  于丽艳二〇二一年三月九日书 记 员  李 雪