成都市武侯区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川0107民初2704号 原告：四川西华科技园管理有限责任公司，住所地成都市武侯区人民南路三段35号5栋教学楼318号。 法定代表人：何太碧，公司总经理。 委托诉讼代理人：汪晴，四川中奥律师事务所律师。 委托诉讼代理人：官典，女，汉族，系公司员工。 被告：韩燕，女，1975年10月24日出生，汉族，住成都市武侯区。 被告：杜中军，男，1965年9月6日出生，汉族，住成都市武侯区。 二被告共同委托诉讼代理人：张朝建，四川英特信律师事务所律师。 二被告共同委托诉讼代理人：钟卓娥，四川英特信律师事务所律师。 原告四川西华科技园管理有限责任公司（以下简称西华科技园公司）与被告韩燕、杜中军合同纠纷一案，本院于2021年1月14日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告西华科技园公司的委托诉讼代理人汪晴、官典，被告韩燕、杜中军的委托诉讼代理人张朝建、钟卓娥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 西华科技园公司向本院提出诉讼请求：1.判令两被告立即向原告支付拖欠款项716000元；2.判令被告支付上述拖欠款项资金占用费73694元(以716000元为基数，按中国人民银行发布的金融机构同期同类贷款基准利事自2018年1月1日起计算至2019年8月19日的利息56211元、以及按全国银行问同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计算至全部清偿之日止的利息，暂计至2020年3月0日为17483元，以上资金占用费合计73694元)；以上两项费用共计789694元；3.本案诉讼费、公告费等费用由两被告承担。事实及理由：2015年，原告与成都语慧教育咨询有限公司(以下简称语慧公司)签订了《合作协议》，约定原告与语慧公司在原告下属机构“国际教育咨询服务中心“的框架下进行合作，共同开展出国留学咨询及服务的相关业务，并明确约定了双方合作内容及权利义务。《合作协议》明确了双方收入分配：语慧公司按收入总额25%支付给原告；如果合作项目的年收入低于100万，原告收取25万元，并明确支付时间为每月25日前，合作期限为2015年1月1日至2017年12月31日。合作过程中，原告依约提供了必要的教学及办公场地，积极对合作项目开展组织、宣传、管理、办理签证等各项工作，依约履行了自身义务。但语慧公司却一直拖延拒不分配营业收入，三年合作期间仅仅向原告分配34000元，严重违约。语慧公司两股东即本案被告韩燕、杜中军未通知原告、未经合法清算即向相关管理部门申请注销了语慧公司。语慧公司被注销后，原告虽多次向被告催缴，被告仍拒不履行，未向原告支付任何费用。综上，语慧公司两股东在未结清债务的情况下注销了公司，严重侵犯了债权人的合法权益，原告诉至法院请求判如所请。 韩燕、杜中军辩称，1.将二人列为本案被告没有事实和法律依据，被告不是合同的相对人；2.若原告变更提起公司清算之诉，则本案管辖错误；3.合作协议的保底条款没有法律效力，协议中约定的留学中介行为无效；4.原告和被告之间没有形成债权债务关系，原告要求被告支付款项没有法律依据；5.原告存在失职行为，应当赔偿因违反协议给被告造成的损失；6.被告已完成实际的股东出资义务；7、原告请求权已经过诉讼时效。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对双方提交的证据的真实性本院予以确认，对于证据与本案的关联性、证明力大小，本院将综合全案予以评定。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下： 一、2015年5月5日，西华科技园公司（甲方）与语慧公司（乙方）签订了第一份《合作协议》，合同约定西华科技园公司与语慧公司在西华科技园公司下属机构“国际教育咨询服务中心”的框架下进行合作，共同开展出国留学咨询及服务的相关业务。《合作协议》第二条约定了收入分配，甲方负责收取合作项目的全部费用，其中75%支付给乙方，如果年合作项目的年收入低于100万，甲方收取25万元后，将余款支付给乙方。甲方负责提供必要的教学和办公场地，协助办理外籍教师的来华签证，相关办理费用由甲方承担。“国际教育咨询服务中心”涉及的包括但不限于水电网络等运营费用由乙方承担。 二、2015年7月10日，西华科技园公司（甲方）与语慧公司（乙方）签订了第二份《合作协议》。第二份合作协议在前述第一份《合作协议》的基础上，增加了支付1万元保证金条款，对款项支付方式做了更改，约定乙方按照收入总额25%支付给甲方，如果合作项目的年收入低于100万，甲方收取25万元。乙方每月25日前将当月收到的相关培训费用中甲方相应比例收入支付给甲方。合同有效期限为2015年1月1日至2017年12月31日。 三、协议签订后，双方以约定方式就出国留学语言技能培训、出国留学申请咨询服务、出国留学生签证服务进行业务联系。协议履行期间，“西华大学国际教育咨询服务中心”与有留学需求的学生签订《西华大学国际教育咨询服务中心硕士项目》协议26份，其中2015年7月16日之前签订的协议服务费用总计34000元，西华科技园公司已收取；2015年7月17日至2016年6月28日签订的协议18份，服务费用总计414400元，语慧公司已收取。 四、协议履行期间，西华科技园公司有怠于履行合同义务的情形，1.2015年12月10日，语慧公司向西华科技园公司汇报，聘任的外籍教师办理签证遇到困难，西华科技园公司迟迟不能协助办理签证事宜；因开展外语培训，需要人南教室3间，语慧公司经过多次反映，至今未解决，导致外语培训项目搁浅。2.2017年4月19日，韩燕向西华科技园公司工作人员官典发送邮件反映需要办理外交的工作许可和签证。3.韩燕和官典的通话录音，主要反映西华科技园公司只提供了房屋，其他的服务还没有启动；人南校区的教室无法提供给语慧公司使用导致项目不能进行；宣传工作受阻，因为没有足够的场地语慧公司无法开展更多的宣传。4.2017年6月6日，韩燕向官典发送邮件，反映入驻西华大学科技园的问题，主要有西华科技园公司承诺一整间办公室划拨了三分之一以上给了别的公司、宣传工作受阻、外籍教师不能通过学校办理签证、不给办理进出牌、人南校区拒绝办理教室使用权、人南校区的办公环境很差等问题。5.2017年9月30日，语慧公司向西华科技园公司反映一直未解决给外教办理外专证事宜，人南校区的教室仍未批准使用。 五、语慧公司成立于2014年8月14日，股东杜中军、韩燕，注册资本100万元，其中杜中军出资50万元，韩燕出资50万元，以上出资均实缴。2019年8月2日，语慧公司股东会决议注销，杜中军、韩燕成立清算组，2019年8月9日在《西南商报》上刊登注销公告，2019年9月25日注销。 上述事实，有两份《合作协议》、《西华大学国际教育咨询服务中心硕士项目》、邮件往来记录、工商注销档案材料、验资报告及当事人的庭审陈述等证据收集在案予以佐证。 本院认为，西华科技园公司与语慧公司之间签订的两份《合作协议》，双方形成联营关系，那么联营双方在合同签订及履行过程中，均应当贯彻平等、互利和权利义务相一致的原则。但从合作协议条款的约定可以看出，西华科技园公司虽有提供场所、并参与经营，分享联营的利益，但不承担联营的亏损，显然与联营活动中应当遵循的共负盈亏、共担风险原则不符。合作协议中约定的收益分配条款属于保底条款，应属无效。根据原《中华人民共和国合同法》第五十六条第一款“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。”第五十八条第一款“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”。结合西华科技园公司在实际履行合同过程中，存在前述多次怠于履行合同义务的行为，本院认定双方合作期间收取的费用，参照适用《合作协议》中约定的25%、75%的分配方案。双方合作期间收取的费用总计448400元（414400元+34000元），西华科技园公司已收取34000元，语慧公司还应当再支付78100元。关于利息，参照双方约定的每年的12月25日之前支付，因语慧公司未支付，应承担支付利息的责任，利息的计算方式为以78100元为基数，从2018年1月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期贷款利率计算，从2019年8月20日至款项付清之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。因语慧公司已注销，杜中军和韩燕作为公司股东，西华科技园公司列其为被告系主体适格。2017年6月6日，韩燕仍在与西华科技园公司工作人员官典沟通合作款项，2020年4月23日西华科技园公司起诉，故本案并未过诉讼时效。本院对被告的其他辩称意见均不予采纳。 据此，依照原《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十九条、原《最高人民法院关于印发〈关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答〉的通知》第四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、杜中军、韩燕于本判决生效之日起十日内支付四川西华科技园管理有限责任公司78100元及利息（利息的计算方式为以78100元为基数，从2018年1月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期贷款利率计算，从2019年8月20日至款项付清之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、驳回四川西华科技园管理有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11697元，因适用简易程序减半收取5848.5元，由四川西华科技园管理有限责任公司负担5218.5元，由杜中军、韩燕负担630元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  史雅莉 二〇二一年三月十五日 书记员  梁 宵