广东省湛江市霞山区人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤0803刑初52号公诉机关湛江市霞山区人民检察院。被告人梁志宏，男,1992年8月29日出生于广东省湛江市，籍贯广东省湛江市，汉族，大专文化，公民身份证号码440××××××××××××311。户籍地及捕前住广东省湛江市市辖区××××××××。因本案于2020年×月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月25日被逮捕。现押于湛江市看守所。湛江市霞山区人民检察院以霞检二部刑诉（2021)Z12号起诉书指控被告人梁志宏犯帮助信息网络犯罪活动罪，于2021年2月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。湛江市霞山区人民检察院指派检察员冼某1出庭支持公诉。被告人梁志宏到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人梁志宏通过招聘于2018年12月份入职湛江世发文化传媒有限公司（简称“世发公司”），2020年3月份被调至广东世广信息科技有限公司（简称“世广公司”）。该两间公司在成立后以为上游犯罪分子推广“黑五类”虚假广告（贷款、配资、理财、网赚、博彩）为主业。梁志宏入职后，明知公司为“黑五类”客户实施犯罪提供帮助，仍在公司的安排下从事运营工作，领取工资，负责为“黑五类”客户上物料、修改网页被单次点击后的金币消耗值。经统计，梁志宏在职期间，上述两间公司通过“黑五类”业务收取广告推广费人民币125900元，其共计领取工资人民币85610元。公诉机关认为，被告人梁志宏明知他人利用信息网络实施犯罪，仍为其提供广告推广等帮助，情节严重，应当以帮助信息网络犯罪活动罪追究其刑事责任。被告人归案后如实供述，认罪认罚，可以从宽处理。建议判处被告人梁志宏有期徒刑一年，并处罚金。公诉机关提交了被告人梁志宏及其同案人林某7、林某1、黄某1、黄某2、吴某1、丁某1、郑某1、林某2、刘某1、林某3、柯某1、庄某1、林某4、杨某1、武某1、林某5、叶某1、莫某1、阮某1、阮某2、谢某1、陈某1、王某1、钟某1、苑某1、黄某3、许继妙、周某1、潘某1、林某6、李某6、吴某2、洪某1、郑某2、余某1、杨某2、梁某1、何某1的供述及辩解，证人苏某1、郑某3、游某1、张某3、朱某1、石某1、吴某3、李某1、王某2、陶某1、图尔迪古丽·图尔迪、蒋某1、肖某1、任某1、祁某1、李某2、李某3、柴某1、杨某4、唐某1、张某1、卢某1、张某2、童某1、蒋某2、吴某4、解某1、廖某1、周某2、吴某6、许某1、杨某3、曾某1、李某4、朱某2、王某3、张某3、吴某5、陈某2、李某5、覃某1、张某4、毕某1的证言，银行流水，聊天记录截图，企业登记材料，业绩表，辨认笔录及照片，扣押决定书及扣押清单，现场勘验笔录，到案经过及人口信息资料等证据证实。被告人梁志宏对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关指控的一致。另查明，在案件审理期间，2021年3月9日，被告人梁志宏主动向本院退缴违法所得人民币10000元。公安机关扣押了被告人梁志宏持有的1台电脑主机。关于被告人梁志宏违法所得的问题。经查，本案中，世发公司、世广公司虽以推广“五黑类”虚假广告为主业，但亦存在部分合法业务，故无法认定被告人梁志宏的全部工资收入均为违法所得。在案件审理阶段，被告人梁志宏主动退缴违法所得10000元，根据疑点利益归于被告人的原则，本院就低认定被告人梁志宏的违法所得为人民币10000元。本院认为，被告人梁志宏无视国家法律，明知他人利用信息网络实施犯罪，仍为其提供广告推广，情节严重，其行为已构成帮助信息网络犯罪活动罪。公诉机关指控被告人犯帮助信息网络犯罪活动罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人梁志宏根据公司安排从事运营工作，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人归案后如实供述所犯罪行，认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人主动退缴赃款，可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议未考虑被告人退赃情节，与其的罪责不相适应，本院不予采纳。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之二第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第四项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人梁志宏犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月18日起至2021年4月17日止。罚金限于本判决生效后十日内向本院缴纳，上缴国库。）二、扣押的作案工具1台电脑主机，予以没收，由扣押机关依法处理。三、已退缴的违法所得人民币10000元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 陈 丽人民陪审员 王 艳人民陪审员 陈惠明二〇二一年三月十七日书 记 员 梁 梅附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之二明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持，或者提供广告推广、支付结算等帮助，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供帮助，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十七条之二第一款规定的“情节严重”：（一）为三个以上对象提供帮助的；（二）支付结算金额二十万元以上的；（三）以投放广告等方式提供资金五万元以上的；（四）违法所得一万元以上的；（五）二年内曾因非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动、危害计算机信息系统安全受过行政处罚，又帮助信息网络犯罪活动的；（六）被帮助对象实施的犯罪造成严重后果的；（七）其他情节严重的情形。实施前款规定的行为，确因客观条件限制无法查证被帮助对象是否达到犯罪的程度，但相关数额总计达到前款第二项至第四项规定标准五倍以上，或者造成特别严重后果的，应当以帮助信息网络犯罪活动罪追究行为人的刑事责任。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。