贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔05民终836号上诉人（一审原告）：贵州众一金彩黔兴发洗煤有限公司，住所地：贵州省织金县文腾街道西湖大道二屯坡。统一社会信用代码：91520524MA6E85CC25。法定代表人：李子田，该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：兰亚松，该公司员工。被上诉人（一审被告）：徐德志，男，1973年6月24日出生，汉族，住贵州省金沙县。委托诉讼代理人（特别授权）：李向军，贵州省金沙县禹谟法律服务所法律工作者。上诉人贵州众一金彩黔兴发洗煤有限公司（以下简称：兴发洗煤公司）因与被上诉人徐德志工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2020）黔0524民初5543号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人兴发洗煤公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判上诉人支付被上诉人工伤保险待遇73253元。事实及理由：被上诉人于2019年3月13日入职上诉人处，2019年4月20日因工受伤，住院治疗40天，2019年7月22日认定为工伤，2020年1月17日鉴定为伤残八级，停工留薪期240天，应当享受工伤保险待遇。但被上诉人在上诉人处工作时间只有2个月，从上诉人提供的徐德发黁银行转账流水证明徐德志受伤前的平均工资为2584元/月，其停工留薪期工资应以2584/月计算，一审以2018年贵州省社会平均工资5662元/月计算不当。且即使不采信上诉人提交的证据，也应以2019年采矿业平均工资5927元/月的60%，即3556元/月计算。根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的规定，被上诉人所受之伤较轻，不影响生活及活动，不应产生护理费。即使需要护理，在没有工作证明的情况下，应按黔人社发（2019）16号文件二区类1670元/月的标准支付。被上诉人徐德志二审未作答辩。原审原告兴发洗煤公司一审诉讼请求：1.判决解除原告与被告之间的劳动关系；2.原告支付被告各项工伤保险待遇共计42427元[其中，一次性伤残就业补助金为23256元（2584/月×9月），停工留薪期工资为20671元（86元/天×240天），前述合计金额为43927元，扣减被告在住院期间向原告借支的费用1500元后为42427元]。一审法院认定事实：1、被告于2019年3月13日到原告处工作从事机修工，双方签订有劳动合同，且约定试用期内的基础工资为1700元/月，每月按计件发放工资；2、原告为被告办理了工伤保险；3、被告于2019年4月20日受伤，受伤时仍在工伤参保期限内；4、被告住院治疗40天；5、被告受到的事故伤害属于工伤；6、经鉴定，被告的伤残达八级、停工留薪期为240天；7、被告在住院期间收到原告支付的费用1500元；8、双方的争议已经过仲裁前置程序；9、原、被告均同意解除双方的劳动关系。一审法院认为：一、关于被告停工留薪期工资计算标准。因双方对被告实际领取的月工资金额陈述不一，鉴于被告在原告处工作时间较短，结合被告从事的工种，停工留薪期工资可参照被告受伤前的上一年度社平工资计算，故被告主张按5662.67元/月的标准计算，予以确认，因被告经鉴定其受伤的停工留薪期为240天即为8个月，故停工留薪期工资计算为45301.36元（5662.67元/月×8月）。二、关于双方争议的一次性伤残就业补助金计算标准。根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）第七条规定的“一次性伤残就业补助金标准，以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，……八级伤残最高9个月，最低3个月；……”，结合被告的伤残为八级，按2019年全省全口径城镇单位就业人员年平均工资72113元即每月为6009.42元的标准计算，被告主张的一次性伤残就业补助金为54084.60元（6009.42元/月×9月），不违反法律规定，予以确认。三、关于双方争议的住院期间护理费。因被告住院治疗40天，其受伤后在住院治疗期间确需护理，其住院期间护理费可按上一年度贵州省居民服务、修理和其他服务业人员年平均工资标准46821元计算，故被告主张住院期间护理费为5131.06元（46821元/年÷365天×40天），不违反法律规定，予以确认。关于被告因工伤可获得的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费应由工伤保险基金支付，前述费用由被告到社会保险经办部门进行申领，具体可享受多少，由社会保险经办部门根据工伤保险待遇的相关法律、法规、政策进行审核，不作处理。关于被告在仲裁阶段主张的车旅食住费、复查费，因其未提交相应证据予以证实，故仲裁裁决未予支持，在本案诉讼中，被告亦未主张，故不予处理。综上，原告应向被告支付的停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费合计金额为104517.02元，扣减原告已支付给被告的费用1500元后，原告还应支付被告各项工伤保险待遇共计金额103017.02元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款，《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）第五条、第七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，一审判决：一、解除原告贵州众一金彩黔兴发洗煤有限公司与被告徐德志的劳动关系；二、原告贵州众一金彩黔兴发洗煤有限公司于判决生效后十日内一次性支付被告徐德志停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费共计金额103017.02元。案件受理费5元，由原告贵州众一金彩黔兴发洗煤有限公司负担。本案二审期间，双方当事人均未提交新证据。经审理查明：本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为：被上诉人在上诉人处因工作受伤，上诉人应向被上诉人支付停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金等工伤保险待遇。关于被上诉人受工伤前12个月平均月缴费工资问题，《贵州省工伤保险条例》第二十四条规定：“工伤职工工作时间不足12个月的，其工伤待遇按照实际工作月数的月平均工资计算；工伤职工工作时间不足1个月的，其工伤待遇按照其1个月的工资计算。”上诉人一审提交的工资发放明细表显示，被上诉人2019年3月工作19天，工资2584元，4月工作19天，工资2584元，被上诉人主张还采取现金方式发有其他工资，但未提供证据予以证明，应当认定该工资即为上诉人实际向被上诉人发放的工资。被上诉人因工伤停工留薪期240天，应当享有的停工留薪期工资为5168÷38×240=32640元。上诉人的上诉理由部分成立，对其相应的上诉请求予以支持。被上诉人因工伤致残住院期间，确需护理，在未能提供护理人员工资的情况下，一审参照居民服务业工资标准支持被上诉人护理费，并无不当。一次性伤残就业补助金，双方均无异议，本院予以确认。综上，上诉人应向被上诉人支付的工伤保险待遇为停工留薪期工资32640元、一次性伤残就业补助金54084.60元、住院期间护理费5131.06元，共计91855.66元，扣除被上诉人已借支的1500元，上诉人实际还应支付被上诉人工伤保险待遇90355.66元。一审判决适用法律错误，判决结果不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持贵州省织金县人民法院（2020）黔0524民初5543号民事判决第一项，即“解除原告贵州众一金彩黔兴发洗煤有限公司与被告徐德志的劳动关系”；二、变更贵州省织金县人民法院（2020）黔0524民初5543号民事判决第二项为：上诉人贵州众一金彩黔兴发洗煤有限公司于本判决发生法律效力后十日内一次性支付被上诉人徐德志停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费共计90355.66元。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由上诉人贵州众一金彩黔兴发洗煤有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨孝春审判员  吉 雪审判员  郭少华二〇二一年三月二十五日书记员  秦 倩