河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫15民终674号上诉人（一审被告）华安财产保险股份有限公司开封中心支公司。住所地开封市西环路南段西城明都8B号楼1.22层26、27号房。法定代表人姬建军，该公司总经理。委托代理人李莉莉，河南领英律师事务所律师。被上诉人（一审原告）甘玉娇,女,2013年7月12日出生,汉族,住罗山县。法定代理人程晓芳，女，1988年11月14日出生，汉族，住址同上，系原告甘玉娇之母。委托代理人朱伊翔、姜梦凡，罗山县法律援助中心指派河南书涵律师事务所律师。被上诉人（一审被告）骆中伟，男，1988年10月29日出生，汉族,住罗山县。被上诉人（一审被告）信阳远洋汽车运输有限公司。住所地信阳市羊山新区312国道两庙村第二村民组。上诉人华安财产保险股份有限公司开封中心支公司（简称开封华安财保公司）因与被上诉人甘玉娇、骆中伟、信阳远洋汽车运输有限公司（简称信阳远洋公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服一审罗山县人民法院（2020）豫1521民初3447号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭于2021年03月02日公开开庭审理，上诉人开封华安财保公司委托诉讼代理人李莉莉，被上诉人甘玉娇及其法定代理人程晓芳、委托代理人朱伊翔、姜梦凡，被上诉人骆中伟到庭参加了诉讼。被上诉人信阳远洋公司经传票传唤无正当理由未到庭。现已审理终结。上诉人开封华安财保公司上诉请求：（一）改判一审判决中要求其公司承担赔偿责任的部分（金额为3.184万元）；（二）诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：（1）被告骆中伟因本案交通肇事受到了刑事处罚，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼〉的解释》第一百三十八条第二款规定，依法不应当支持一审原告精神损害抚慰金的诉讼请求。同时根据《机动车商业保险条款》规定，精神损害抚慰金责任险属于附加险，涉案车辆并未投保此附加险，故一审判决其承担精神损害抚慰金不符合法律规定和合同约定。（2）涉案伤残鉴定系单方委托，构成程序违法；被上诉人甘玉娇一审时未出庭，上诉人未能核实其伤情，请求二审准许其申请重新鉴定。被上诉人甘玉娇委托代理人称，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。被上诉人甘玉娇一审诉讼请求为：依法判令被告骆中伟、信阳远洋公司、开封华安财保公司赔偿原告医疗费40.1023万元、住院伙食补助费1.248万元、营养费0.9万元、护理费2.304万元、伤残赔偿金15.0484万元、精神损害抚慰金2万元、交通费0.5万元、辅助用材料（纸尿裤)0.0631万元、财产损失0.1万元、鉴定费0.356万元、复印费0.06万元，共计62.6218万元。原判认定：2019年10月28日19时30分许，被告骆中伟驾驶豫Ｓ×××××号重型自卸货车沿永定219省道由南向北行驶至罗山县莽张镇王乡路口北50米处，与前方同向行驶左转弯的程晓芳驾驶“奔的魅力”牌二轮电动车相撞，致二轮电动车驾驶人程晓芳及乘坐人甘雨青、甘玉娇受伤、车辆受损。罗山县公安交通警察大队作出道路交通事故认定：被告骆中伟夜间驾驶机动车未能按照操作规范降低行驶速度且载物超过核定载质量，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第四十二条第二款、第四十八条第一款之规定，承担此事故主要责任；程晓芳驾驶二轮电动车上道路行驶未能遵守有关交通安全的规定载人超过一人，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第五十七条、《河南省道路交通安全条例》第三十五条第二款之规定，承担此事故次要责任；甘玉娇、甘雨青不承担此事故责任。原告甘玉娇在罗山县人民医院花医疗费0.298557万元。在信阳市中心医院住院治疗48天，花医疗费35.279779万元，被出院诊断为：多发性外伤（皮肤肌肉撕脱伤）、多发性骨折、创伤性休克、肺挫伤、横纹肌溶解症。在信阳楚城医院住院治疗37天，花医疗费2.399152万元，被出院诊断为：骨盆骨折、左股骨骨折术后内固定物存留、左下肢外伤术后皮肤缺损。原告又于2020年3月18日至5月28日在信阳楚城医院住院作康复治疗住院71天，花医疗费1.002077万元，被出院诊断为：左下肢关节僵硬。原告另花费信阳市中心医院门诊医疗费0.060544万元、信阳楚城医院门诊医疗费0.052366万元、郑州大学第一附属医院门诊医疗费0.879万元。经原告申请，原审法院委托江西求实司法鉴定中心于2020年9月29日对原告的伤残等级、后续治疗费、护理期、营养期进行了鉴定，鉴定意见为被鉴定人甘玉娇：（一）体表瘢痕伤残等级评定为九级；左下肢部分肌群肌力下降伤残等级评定为九级。（二）自损伤之日起护理期评定为180日，营养期评定为180日。（三）后续治疗费（左膝关节瘢痕软化松解术、左小腿跟腱延长术）可凭实际治疗有效发票予以认定。原告为此花鉴定费0.356万元，另花纸尿裤0.0631万元，信阳楚城（阳光）医院转诊车费0.04万元。被告开封华安财保公司垫付原告医疗费1万元。2020年4月11日，被告骆中伟与原告法定代理人甘柱、程晓芳达成补偿协议，被告骆中伟补偿原告10万元，双方约定该笔补偿款不计入保险公司赔偿责任范围且甘玉娇方以后不得再向骆中伟要求任何赔偿，该补偿款已给付5.5万元。原告法定代理人甘柱、程晓芳对刑事责任部分表示谅解，2020年6月29日原审法院作出（2020）豫1521刑初62号刑事判决书，以被告人骆中伟犯交通肇事罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。被告骆中伟系肇事的豫Ｓ×××××号重型自卸货车车主，该车挂靠在被告信阳远洋公司名下，事故发生在该车向被告开封华安财保公司投保交强险和第三者责任商业险（限额100万元）、不计免赔险保险有效期间之内。被告开封华安财保公司在商业保险单上约定提示违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率。原告甘玉娇的法定代理人要求原告甘玉娇从交强险中优先获赔。上年度河南省城镇居民人均可支配收入3.420097万元/年，居民服务业和其他服务业职工平均工资为4.6858万元/年。原判认为，原被告双方对公安交警认定的被告骆中伟承担交通事故主要责任，程晓芳承担次要责任，原告甘玉娇不承担责任均无异议，故对此责任认定依法予以采纳；被告骆中伟依法应当承担对原告因事故造成损失的赔偿责任，被告信阳远洋公司作为肇事车辆挂靠单位应当承担连带赔偿责任，被告开封华安财保公司作为肇事车辆投保交强险、第三者责任商业险的保险人应先在交强险责任限额内赔偿，超出交强险理赔部分的费用的80%由被告骆中伟和被告开封华安财保公司分担；被告骆中伟驾车超载，保险合同条款约定绝对免赔率10%，被告开封华安财保公司在第三者责任商业险责任限额内对原告损失超出交强险理赔部分的费用的80%承担90%的赔偿责任；原告法定代理人与被告骆中伟达成的补偿协议约定被告骆中伟补偿原告10万元后原告不得再向被告骆中伟要求任何赔偿款，故对保险绝对免赔的10%部分，以及原告花费纸尿裤0.0631万元、复印费0.06万元，被告骆中伟不再承担赔偿责任；原告不是受损电动车的所有人，对其要求赔偿车辆损失不予处理；根据司法鉴定意见及河南省高级人民法院豫高法（2018）372、（2019）338号文件规定，原告应纳入赔偿范围的各项费用为：1、医疗费39.971475万元；2、住院伙食补助费0.78万元（50元／日×156日）；3、营养费0.36万元（20元／日×180日）；4、护理费2.304万元（4.6858万元÷365日×180日）；5、伤残赔偿金15.0484万元（3.420097万元／年×20年×22%）；6、精神损害抚慰金酌定1.5万元；7、交通费酌定0.4万元。上述1-3项费用合计41.111475万元由被告开封华安财保公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿1万元。4-7项费用合计19.2524万元由被告开封华安财保公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿11万元，其中先行赔偿精神损害抚慰金1.5万元。超出交强险部分的费用48.363875万元，由被告开封华安财保公司在商业三者险责任赔偿限额内赔偿34.82199万元（48.363875万元×80%×90%）。遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第四条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告华安财产保险股份有限公司开封中心支公司于本判决生效后十五日在保险责任限额内赔偿原告甘玉娇医疗费等各项损失费用共计46.82199万元（被告华安财产保险股份有限公司开封中心支公司垫付医疗费1万元抵扣）；二、驳回原告甘玉娇的其他诉讼请求。二审查明的事实与一审一致。被上诉人甘玉娇出庭诉讼并接受了上诉人开封华安财保公司委托代理人察验体伤。本院认为：上诉人开封华安财保公司以被上诉人骆中伟因本案交通肇事犯罪被刑事处罚为由，提出不应当支持被上诉人甘玉娇精神损害抚慰金诉讼请求的上诉理由，经查，被上诉人甘玉娇精神损害抚慰金诉讼请求，符合《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》之规定，依法属于上诉人应当承担的保险理赔责任范畴，上诉理由中援引法律依据不当，该上诉理由不能成立，本院不予支持；上诉人开封华安财保公司以伤残鉴定系单方委托，构成鉴定程序违法的上诉理由，经查，本案对被上诉人甘玉娇的伤情鉴定系由一审法院依法委托，上诉人在一审程序中未提出重新鉴定申请，一审采信被委托单位江西求实司法鉴定中心的鉴定意见并无不当，该上诉理由亦不能成立，本院亦不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费8323元，由上诉人开封华安财保公司承担。本判决为终审判决。审判长  李德如审判员  孙茉莉审判员  黄少斌二〇二一年三月十五日书记员  赵京京