河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀04民终1531号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司，住所地河北省邯郸市丛台区人民路108号万融大厦。 负责人：薄世亮，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张俊杰，河北九川律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：常海香，女，1966年10月1日出生，汉族，住邯郸市永年区。 委托代理人：游卫国，邯郸市永年区中心法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：王东辉，男，1991年9月23日出生，汉族，住武安市。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司（以下简称平安保险邯郸支公司）因与被上诉人常海香、王东辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省邯郸市永年区人民法院（2020）冀0408民初2103号民事判决，向本院提起上诉，本院立案后依法组成合议庭对本案进行了审理。 平安保险邯郸支公司上诉请求：1、请求撤销原判，依法改判。2、一二审案件诉讼费由常海香、王东辉承担。事实和理由：常海香的伤残鉴定系单独委托，结论依据与事实不符且程序违法、请求重新鉴定。1、常海香的人体损伤司法鉴定意见系单独委托，该鉴定属于常海香单方委托，鉴定程序明显违法且不合理。2、根据民事诉讼法相关规定，当事人申请鉴定的，应当由双方当事人协商确认，此鉴定报告并未有双方协商过程，相关鉴定过程双方当事人并没有在场，无法保证鉴定的检材真实性和客观性，对其中鉴定结论不认可，常海香提供的鉴定报告不真实、不客观，不符合证据要求，不应当作为有效证据使用。3、本案常海香所受伤害并未达到鉴定机构的鉴定等级,原审法院未正确审查平安保险邯郸支公司提出重新鉴定申请的合理要求，剥夺重新鉴定的合理要求，采信常海香提交的鉴定报告结论，属于查明事实不清，程序违法。二、常海香误工、护理期限过长，且误工、护理费计算标准过高，依据不足，不应当支持。1、原审判决在没有任何鉴定结果依据下，主观认定常海香误工期限为150天、护理期限为50天、营养期为50天，明显过长且依据和程序违法。2、常海香仅提供营业执照和租房协议，无法证明常海香真实收入及因伤减少收入的目的。应当提交备案劳动合同、社保、误工前连续3个月以上及误工期内工资银行流水证明。3、残疾赔偿金计算标准：原审法院认定常海香的伤残赔偿标准按城镇户口标准予以计算，该认定明显错误。常海香不能提供有效的在城镇居住及收入主要来源城镇的相关证据，应当依据其户籍显示农村标准计算。4、护理人员应当提交备案劳动合同原件、社保、误工前连续3个月以上及误工期内工资银行流水，证明其工资收入标准和减少的收入，否则无法证实其工资收入的减少，属于查明事实不清。5、常海香营养费期限过长，且营养费计算标准过高，依据不足，应当按20元标准计算。6、精神损害抚慰金，待重新伤残鉴定后确定。三、鉴定费、诉讼费不属于保险责任，我司不予承担。根据保险法及保险合同的约定，鉴定费等间接损失保险公司不承担。一审法院让承担鉴定费、诉讼费违背合同约定。综上，一审判决认定不清，特提起上诉。 常海香辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。 常海香向一审法院起诉请求：1.平安保险邯郸支公司、王东辉赔偿常海香医疗费8734.1元、辅助器具费1810元、住院伙食补助费1200元、营养费2700元、误工费23202元、护理费7734元、残疾赔偿金71476元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费13306元，鉴定费1000元、交通费1000元，共计137162元；2.由平安保险邯郸支公司、王东辉承担本案的诉讼费。 一审法院认定事实：2019年9月24日11时许，王东辉驾驶冀Ｄ×××××号小型轿车沿永年辖区道路新洺路由南向北行驶至光明街交叉口时，与由东向西行驶常海香驾驶的电动自行车相撞，造成常海香受伤，两车不同程度受损的交通事故，事故发生后王东辉驾驶的冀Ｄ×××××号小型轿车将伤者送往医院救治，未保护现场。经邯郸市公安局交通警察支队永年大队处理，认定王东辉负此事故的全部责任，常海香无责任。 王东辉驾驶的冀Ｄ×××××号车辆在保险公司投保有交强险和商业三者险各一份，均在保险期间。其中交强险医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，财产损失赔偿限额为2000元，商业三者险保险限额为50万元且附加不计免赔。 事故发生后，常海香被送往邯郸市医院住院治疗，该医院诊断伤情为：左肩关节脱位伴肱骨大结节撕脱骨折、左大腿软组织挫伤，住院24天，花费8681.1元，其中保险公司垫付4000元。常海香外购前臂吊带加强花费80元，购买可调肩外展固定支具花费1955元。常海香父亲常广西生于1940年8月，母亲李素连生于1936年11月，常广西与李素连育有6名子女。常海香次女生于2009年10月。 上述事实，有当事人陈述和道路交通事故认定书，常海香住院病历、诊断证明书、费用清单、医疗费用收费收据，交强险保单、商业三者险保单、购买辅助器具票据、邯郸市永年区曲陌乡一分村村民委员会证明、常广西身份证、李素连身份证、刘凯欣等在卷为证，本院予以认定。 常海香主张外购药花费42元，保险公司认为外购药不是正规票据，且在医嘱中没有明确需要购买此药。本院认为，保险公司质证意见合理，予以采纳。 经常海香委托，邯郸爱眼医院于2020年4月7日出具邯爱眼司鉴（2020）临鉴字第C0153号鉴定意见书一份，鉴定意见为：常海香的伤残等级为拾级伤残，为此支付鉴定费1000元，提供鉴定费票据一张。经质证，保险公司提出上述鉴定意见书系常海香个人委托，保险公司保留申请重新鉴定的权利。本院认为，保险公司虽然保留申请重新鉴定的权利，并未向本院提交申请重新鉴定申请书，且没有提供相反的证据证明其主张，故对上述鉴定意见书的证据效力予以采信。 常海香主张误工期限为180日，误工费参照2019年餐饮业平均工资计算。护理期限60日，护理费参照2019年餐饮业平均工资计算。提供了常海香与刘运周结婚证复印件，经营者为刘运周的个体工商户的营业执照，经营范围为热食类食品制售，经营场所为永年区城区迎春街路北。经质证，保险公司认为误工期限和护理期限过长，且常海香提供的上述证据不能证明常海香及护理人员的实际误工损失。本院认为，常海香所主张的误工期和护理期均为《中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.3.1b）规定的最长期限，且未作出合理解释，故对其主张的误工期限和护理期限不予准许。常海香提供的上述证据可以证明其从事的是餐饮业，无法证明护理人员的收入减少情况，误工费应参照2019年度河北省餐饮业的平均工资计算，护理费应参照2019年度河北省居民服务业平均工资计算。 常海香主张残疾赔偿金参照2019年度城镇居民人均年可支配收入计算，提供了出租方是唐国杰，承租方是常海香的租房合同，唐国杰的身份证、唐国杰的私有房屋所有权证书，经质证，保险公司认为常海香仅提供租房协议，并未提供城区的暂住证明，无法证明其是城镇居民。本院认为，常海香所举证据可以证明其经常居住地和收入来源地均在城镇，可视为城镇居民，残疾赔偿金应参照2019年度城镇居民人均年可支配收入计算。河北省2019年度城镇居民人均年可支配收入为35738元，2019年度城镇居民人均年消费性支出23483元，居民服务业在岗职工年平均工资为42115元，餐饮业在岗职工年平均工资为47050元。 一审法院认为，王东辉驾驶的机动车发生交通事故致常海香受伤，具有过错，应当承担侵权责任。因被告王东辉驾驶的机动车在被告保险公司投保有交强险和附加不计免赔率限额为50万的商业三者险各一份，事故发生在保险期间，原告的损失首先应该由被告保险公司在交强险各分项限额内承担赔偿责任，超出交强险部分的损失，由被告保险公司在商业三者险限额内赔偿。 根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定和原告请求及对原告所举证据的认定情况，确定原告损失如下：1、医疗费：8681.1元；2、住院伙食补助费：酌情按住院期间每日50元计算，为24×50＝1200元；3、营养费：营养期限参照《中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.3a）之规定，酌情确定营养期限为50天，酌情按每日按30元计算，为50×30＝1500元；4、误工费：误工期限参照《中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.3a）之规定，酌情确定护理期限为150天，误工费参照2019年度河北省餐饮业年平均工资计算，为（47050÷365）×150=19335元；5、护理费：护理期限参照《中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.3a）之规定，酌情确定护理期限为50天，护理费参照2019年度河北省居民服务业年平均工资计算，为（42115÷365）×50=5767.50元；6、辅助器具费：2035元；7、残疾赔偿金：参照2019年河北省城镇居民人均可支配收入计算，为35738×20×10%=71476元；被扶养人生活费根据：伤残等级参照2019年度城镇居民人均年消费支出，应为【23483×5×（1/3+1/2）+23483】×10%＝12132元，被扶养人生活费计入残疾赔偿金，合计83680元;8、精神损害抚慰金：酌情确定为5000元；9、交通费：酌情确定为500元；10：鉴定费：1000元；上述医疗费、住院伙食补助费、营养费等医疗费用损失为11381.1元，已超过交强险医疗费用赔偿限额，由被告保险公司在交强险限额内赔偿10000元。被告保险公司已经支付4000元，扣除该部分垫付款，应在交强险医疗费用限额内再赔偿6000元。护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等伤残项下损失为115282.5元，已超过交强险死亡伤残赔偿限额，由被告保险公司在交强险内赔偿110000元。超过交强险部分的损失为6663.5元，未超出商业三者险限额，由被告保险公司在商业三者险内赔偿。判决如下：1.中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决生效后十日内在交强险内赔偿常海香各项损失116000元；2.中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决书生效后十日内在商业三者险内赔偿常海香各项损失6663.5元；3.驳回常海香的其他诉讼请求。案件受理费2991元，减半收取1495.5元，由常海香承担164.5元，由中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司承担1331元。 二审期间，双方当事人均未提交新的证据，依据原审卷宗材料、当事人陈述，二审认定事实与一审认定事实一致。 本院认为，关于常海香伤残鉴定的问题。常海香提交的邯郸爱眼医院作出的邯爱眼司鉴（2020）临鉴字第C0153号司法鉴定意见书，其鉴定机构、司法鉴定人均具备鉴定资质和资格，鉴定意见做出有资料摘要、鉴定过程、分析说明，能够证明常海香伤残鉴定结论的事实，平安保险邯郸支公司上诉称常海香系单方委托鉴定，鉴定过程双方当事人没有在场，无法保证检材客观性，不认可鉴定结论，鉴定程序违法，未通知其对检材等材料进行质证，无法保证检材真实性、客观性，常海香所受伤害未达到鉴定等级，但是未提交相反的证据证明，一审中平安保险虽称保留重新鉴定申请权利，但未向法院提交申请，视为放弃申请鉴定权利，因此对平安保险邯郸支公司的上述上诉请求，本院不予支持。 关于护理期、误工期、营养期的问题。根据中华人民共和国公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.3a规定，本案中司法鉴定意见书虽未载明护理期、误工期、营养期鉴定结论，但一审法院依据上述规定酌情确定常海香护理期、误工期、营养期并无不当，平安保险邯郸支公司上诉称误工期、护理期、营养期过长，但未提供证据予以支持，故本院不予支持。 关于误工费、护理费的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条、第八条规定，一审过程中，常海香提交了其从事餐饮业及护理人员的相关证据，一审法院参照餐饮业年平均工资标准认定常海香误工费，参照居民服务业年平均工资标准认定护理费并无不当，平安保险邯郸支公司上诉称误工费、护理费计算标准过高，但未提供依据，不予支持。 关于残疾赔偿金、精神损害抚慰金的问题。本案中常海香构成十级伤残，一审过程中，常海香提交了其租房合同证明其在城镇居住的事实，一审法院按照城镇标准计算残疾赔偿金，依据伤残等级酌情认定5000元精神损害抚慰金并无不当，平安保险邯郸支公司上诉称应按照农村标准计算残疾赔偿金、重新鉴定后确定精神损害抚慰金缺乏依据，不予支持。 关于营养费的问题。本案事故发生在2020年1月1日之前，一审法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定,酌情确定每日营养费标准并无不当，平安保险邯郸支公司上诉缺乏依据，不予支持。 关于诉讼费、鉴定费问题。本案中诉讼费、鉴定费是常海香为查明损失所支付的必要费用，平安保险邯郸支公司应予承担，平安保险邯郸支公司上诉称其不应承担上述费用缺乏法律依据，本院不予支持。 综上所述，平安保险邯郸支公司的上诉请求不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2750元，由中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  刘 勇 审 判 员  张树刚 审 判 员  田 莉 二〇二一年三月十五日 法官助理  石 超 书 记 员  李 朋