广东省东莞市第一人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤1971刑初672号公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。被告人欧阳福军，男，1987年8月5日出生，身份证号码：431××××××××××××218，初中文化，无业，户籍所在地为湖南省宁远县×××××××××。曾因犯盗窃罪于2020年4月28日被东莞市第二人民法院判处有期徒刑九个月，同年6月26日释放。现因涉嫌犯盗窃罪于2020年9月22日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现押于东莞市第二看守所(牛山)。指定辩护人刘思敏,北京市盈科（东莞）律师事务所律师。广东省东莞市第一市区人民检察院以东一区检刑诉〔2021〕285号起诉书指控被告人欧阳福军犯妨害信用卡管理罪、盗窃罪，向本院提起公诉。本院于2021年1月28日受理后，因本案出现不宜适用简易程序审理的情形，后转为普通程序，并依法组成合议庭，于2021年3月3日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员张展雯出庭支持公诉，被告人欧阳福军及辩护人刘思敏到庭参加诉讼(因疫情防控,被告人欧阳福军系通过视频参加庭审)。现已审理终结。公诉机关指控，2020年9月18日10时许，被告人欧阳福军来到东莞市××××××××××××××广东XX实业有限公司宿舍2楼212号，在该处盗窃得被害人张X有一张广发银行卡。得手后欧阳福军逃离现场并于当天18时许去到东莞市××××××美宜佳A488店，在该店内盗刷张X有的银行卡共3000元并提现。后欧阳福军将该银行卡丢弃。2020年9月22日12时许，被告人欧阳福军在东莞市×××××××××××××附近一餐馆被公安机关抓获，公安机关在欧阳福军身上缴获欧阳福军非法持有的5张不属其本人的银行卡及3张不属于其本人的身份证等物品。公诉机关提交了现场勘验材料，到案经过、扣押清单、银行开户信息及相关流水等书证，证人宁X等人的证言，被害人张X有等人的陈述，被告人欧阳福军的供述等证据证实。公诉机关认为,被告人欧阳福军无视国法，非法持有他人信用卡，数量较大，应当以妨害信用卡管理罪追究其刑事责任，欧阳福军以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，应当以盗窃罪追究其刑事责任；建议对被告人欧阳福军判处一年以下有期徒刑，并处罚金。被告人欧阳福军在审查起诉阶段对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中对盗窃的事实及罪名无异议,对其被公安人员抓获时身上持有的其他人的5张银行卡的事实亦无异议,但辩解该5张银行卡系其在地上拾得的,其法律意识淡薄,不知道是否构成妨害信用卡管理罪。辩护人提出欧阳福军构成盗窃罪,但不构成妨害信用卡管理罪,具体理由如下：1.欧阳福军仅持有他人信用卡1张,其余银行卡均为普通借记卡,不构成妨害信用卡管理罪；2.欧阳福军认罪认罚并签署具结书,可从轻处罚。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。关于欧阳福军所提其身上持有的5张银行卡均系拾得的意见,经查,该5张银行卡的卡主并非同一人,卡主在银行登记的住址亦不在同一个地方,且欧阳福军归案后在侦查阶段稳定供认其购买该5张银行卡的事实,现欧阳福军没有其他证据,辩称该5张银行卡均为拾得的,不予采信。关于辩护人所提欧阳福军不构成妨害信用卡管理罪,以及欧阳福军所提不知道其是否构成妨害信用卡管理罪的意见,经查,依照全国人民代表大会常务委员会《关于有关信用卡规定的解释》的规定：“刑法规定的‘信用卡’,是指由商业银行或者其他金融机构发行的具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或部分功能的电子支付卡”,即,妨害信用卡管理罪的‘信用卡’不仅仅限于有透支功能的信用卡,非法持有他人的借记卡,亦可构成该罪名。欧阳福军非法持有他人5张银行卡,构成妨害信用卡管理罪。故,辩护人该意见与法相悖,不予采纳。本院认为，被告人欧阳福军无视国法，非法持有他人信用卡，数量较大，构成妨害信用卡管理罪；欧阳福军以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，构成盗窃罪；应予依法惩处并数罪并罚。公诉机关的指控成立。被告人欧阳福军曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第一百七十七条之一第一款、第二百六十四条、第六十九条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，判决如下：一、被告人欧阳福军犯妨害信用卡管理罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币1000元；数罪并罚，总和刑期一年三个月，并处罚金人民币11000元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币11000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月22日起至2021年9月21日止。罚金自本判决生效之日起30日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、责令被告人欧阳福军在本判决生效之日起十日内退赔被害人张X有经济损失人民币3000元。三、随案移送的人民币2587元,按判项二退赔给被害人张X有,随案移送的手机一部,若被告人欧阳福军按判项二足额退赔被害人以及缴纳罚金,予以发还；若被告人欧阳福军没有足额退赔被害人张X有或没有缴纳全部罚金,依法予以拍卖,按判项二先退赔被害人张广友413元,再折抵罚金。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘树棠审 判 员  梁 跃人民陪审员  方明正二〇二一年三月四日书 记 员  谢金爱（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百七十七条之一有下列情形之一，妨害信用卡管理的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处一万元以上十万元以下罚金;数量巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金：(一)明知是伪造的信用卡而持有、运输的，或者明知是伪造的空白信用卡而持有、运输，数量较大的;(二)非法持有他人信用卡，数量较大的;(三)使用虚假的身份证明骗领信用卡的;(四)出售、购买、为他人提供伪造的信用卡或者以虚假的身份证明骗领的信用卡的。窃取、收买或者非法提供他人信用卡信息资料的，依照前款规定处罚。银行或者其他金融机构的工作人员利用职务上的便利，犯第二款罪的，从重处罚。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。