汕头市金平区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0511民初1707号原告：陈木法，男，1968年7月18日出生，汉族，住汕头市金平区××××××××××××××，公民身份号码440××××××××××××037。委托诉讼代理人：马泽帆、陈业胜，均系广东众大律师事务所律师。被告：陈经伟，男，1979年9月21日出生，汉族，住汕头市金平区××××××××××，公民身份号码440××××××××××××613。被告：永安财产保险股份有限公司汕头中心支公司，住汕头市龙湖区×××××（金华大厦）1301-1303号，统一社会信用代码914405××××××××431F。负责人：郭春。委托诉讼代理人：高烘、谢秋喜，均系该司职员。原告陈木法诉被告陈经伟、永安财产保险股份有限公司汕头中心支公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月1日立案受理后，依法适用简易程序，于7月16日、12月24日公开开庭进行了审理。7月16日开庭审理时，原告陈木法的委托诉讼代理人陈业胜、马泽帆、被告保险公司的委托诉讼代理人谢秋喜到庭参加诉讼，被告陈经伟经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。12月24日开庭审理时，原告陈木法的委托诉讼代理人陈业胜、马泽帆、被告陈经伟、被告保险公司的委托诉讼代理人高烘到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和机动车第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的限额内赔偿原告95912.10元；在被告保险公司交强险和商业三者险范围内赔偿后不足的部分，由被告陈经伟承担赔偿责任；2.二被告承担本案的鉴定费和受理费。事实和理由：2019年10月28日2时10分，被告陈经伟驾驶粤D×××××号小汽车到达汕头市××××××口承载原告，在原告未完全上车时，驾车起步前行，致原告被车辆拖倒，造成原告受伤的交通事故。该事故经汕头市公安局交通警察支队金平大队处理后，依法认定被告陈经伟承担本事故全部责任，原告不负事故责任。本次事故导致原告先于2019年10月28日前往汕头太安骨科医院急诊检查，于当天入住汕头大学医学院第一附属医院，于2019年10月30日转院至汕头市金平区人民医院住院治疗，于2020年3月26日出院，期间共住院151天。原告经鉴定不构成伤残，事故造成原告如下各项损失：医疗费40886.53元、住院伙食补助费15000元（100元/天×150天）、营养费500元、康复费1500元、护理费12000元（150元/天×20天×2人＋150元/天×40天×1人）、误工费25693.56元(62521元/年÷365天×150天)、交通费4500元、鉴定费5832.01元。被告保险公司垫付了医疗费10000元。粤D×××××号小汽车已向被告保险公司投保了交强险和商业三者险(该保单的保险金额为500000元，含不计免赔率），被告保险公司作为粤D×××××号小汽车的保险人,对该车辆在保险期限内给原告造成的损害后果,应依有关规定在交强险和商业三者险的赔偿限额内对原告承担保险赔偿责任。为此，原告于2020年7月1日向本院提起诉讼，诉请如前。被告陈经伟辩称，该事故属于交通事故，被告保险公司应承担赔偿责任。被告保险公司辩称，承认原告在本案所主张发生交通事故的经过、事故责任认定、原告受伤住院以及肇事车辆投保的事实；但认为，根据《事故认定书》，原告为乘坐人，并且事故经过为：原告并未完全上车时因车辆起步前行导致受伤的交通事故，根据机动车交强险保险条款第五条“保险合同中的受害人是指因被保险机动车发生交通事故时遭受人身伤亡或者财产损失的人，但不包括被保险机动车本车车上人员、被保险人。”根据机动车商业保险条款第三条“本保险合同中第三者是指因被保险机动车发生意外事故遭受人身伤亡或者财产损失的人，但不包括被保险机动车本车车上人员、被保险人”及第四条“本保险合同中车上人员是指发生意外事故的瞬间，在被保险机动车车体内或车体上的人员，包括正在上下车的人员。综上，本被告不应承担赔偿责任”。4.本被告已垫付10000元，对于垫付的抢救费用，保险人有权向致害人追偿。根据当事人陈述和经审查确认的证据，对原告主张发生交通事故的经过、交警部门作出的事故责任认定和粤D×××××号小汽车投保情况，有《道路交通事故认定书》《机动车交通事故责任强制保险单》《机动车商业保险保险单》为据，本院予以确认。对其他事实本院认定如下：原告和被告陈经伟有共同好友，2019年10月28日，该朋友请被告陈经伟顺路到汕头市××××××口乘载原告，在原告开车门要上车，一只脚迈上车辆时，因被告陈经纬没有注意，在原告还没有完全上车就启动了汽车，致原告被车辆拖倒受伤。事故当日，原告被送往汕头太安骨科医院急诊，支付急诊医疗费115.15元；同日送往汕头大学医学院第一附属医院住院至10月30日，支付医疗费2854.80元，同日转院到汕头市金平区人民医院继续住院至2020年3月26日出院，其中2019年10月30日至2020年2月22日止支付住院医疗费用34093.98元、2020年2月23日至3月26日止支付住院医疗费用3822.60元。被告保险公司为原告垫付医疗费10000元。2020年4月27日，原告向本院申请诉前调解期间就其伤残程度、后续治疗费、康复费、护理时间及人数、误工期等事项进行鉴定。根据原告的申请，本院委托广东精正司法鉴定中心进行鉴定。2020年5月26日，该中心对原告的伤情作出鉴定意见：原告不构成伤残；无需后续治疗费及残疾辅助器具费；康复费1500元，护理期60天(住院期间前20天配护理人员2名/天，余40天配护理人员1名/天)、误工期120天。原告支付鉴定费3372.01元。鉴于广东精正司法鉴定中心的鉴定意见中误工期120天，而原告住院天数却为150天，误工期天数少于住院天数，明显违背常理，本院去函要求鉴定机构作出解释，2020年7月22日，广东精正司法鉴定中心向本院作出《复函》，解释认为：误工期是指人体损伤后经过诊断、治疗达到临床医学一般原则所承认的治愈（即临床症状和体征消失）或体征固定所需要的时间，即确定误工期的时限是以原发性损伤及损伤治疗后的情况为依据，与伤者住院时间长短无关。陈木法的原发性损伤为左足第3、4跖骨骨折，入院后早期给予石膏外固定等治疗，随后并无其他特殊治疗，说明在整个治疗过程中损伤的转归是顺利的，并无需延长其误工期。因此，我中心参照GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.18条a款规定，评定其误工期为120天，是符合相关规定的。至于陈木法住院二次共150天是否合理，法院（2020)汕金法调技鉴字第83号《委托鉴定书》中并没有就该内容提出委托鉴定，故本中心出具的《司法鉴定意见书》中并没有就该内容进行分析、说明。基于广东精正司法鉴定中心的上述解释，原告于2020年7月31日向本院申请对其住院天数是否合理及误工期进行鉴定。根据原告的申请，本院委托广东韩江司法鉴定中心进行鉴定。2020年11月26日，该中心作出鉴定意见：原告合理的住院天数为117天，误工期为150日。原告支付鉴定费2460元。另查明，被告陈经伟与被告保险公司签订保险合同中的《机动车交通事故责任强制保险条款》第五条约定，保险合同中的受害人是指因被保险机动车发生交通事故时遭受人身伤亡或者财产损失的人，但不包括被保险机动车本车车上人员、被保险人。《机动车综合商业保险条款》第三条约定，本保险合同中第三者是指因被保险机动车发生意外事故遭受人身伤亡或者财产损失的人，但不包括被保险机动车本车车上人员、被保险人。第四条约定，本保险合同中车上人员是指发生意外事故的瞬间，在被保险机动车车体内或车体上的人员，包括正在上下车的人员。本院认为，本案作为道路交通事故责任纠纷，交警部门作出的交通事故责任认定事实清楚，程序合法，本院予以确认。原告的伤残等级、后续治疗费、康复费等情况已由广东精正司法鉴定中心作出鉴定，本院对鉴定意见予以确认。鉴于原告存在住院天数不合理的情况，广东韩江司法鉴定中心为此认定原告合理住院天数为117天和误工期150天，本院对于该鉴定意见予以确认。被告保险公司认为原告的误工期应依《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条第二款的规定，计至伤残评定前一日，本院认为，该规定是一般性规定，即“可以”计至伤残评定前一日，但本案鉴定意见是经本院委托具有资质的鉴定机构，其根据原告的伤情作出的误工期评定，在被告保险公司未能提交证据证实其异议意见成立情况下，被告保险公司的抗辩意见不成立，本院不予采纳。关于被告保险公司是否应承担保险责任问题。原告主张被告保险公司承担赔偿责任的依据是被告陈经伟为肇事车辆粤D×××××号小汽车向被告保险公司所投保的交强险和商业三者险，因此，被告陈经伟与被告保险公司签订的保险合同(包括保单和保险条款)对原告有约束力，根据被告保险公司提供的《机动车综合商业保险条款》第三条、第四条的规定，本保险合同中第三者是指因被保险机动车发生意外事故遭受人身伤亡或者财产损失的人，但不包括被保险机动车本车车上人员、被保险人。本保险合同中车上人员是指发生意外事故的瞬间，在被保险机动车车体内或车体上的人员，包括正在上下车的人员。本案中，原告受伤是因一只脚迈上车辆时，被告陈经纬便启动汽车拖倒所致，发生意外事故的瞬间处于上车状态。因此，依上述合同约定，发生事故时原告属于车上人员，不属于保险赔偿范围的第三者，故原告请求被告保险公司在商业三者险责任限额内予以赔偿，缺乏事实依据，本院不予支持。被告保险公司提交的《机动车交通事故责任强制保险条款》第五条规定，交强险合同中的受害人是指因被保险机动车发生交通事故时遭受人身伤亡或者财产损失的人，但不包括被保险机动车本车车上人员、被保险人。条款中虽无明确车上人员包括正在上下车的人员，但依上述《机动车综合商业保险条款》对车上人员范围的约定，交强险的车上人员也应理解为包括正在上下车的人员，因此，原告请求被告保险公司在交强险保险责任限额予以赔偿，也缺乏事实依据，本院不予支持。原告因交通事故造成的损失应由被告陈经伟承担。依据《中华人民共和国民法典》第一千二百一十七条的规定：“非营运机动车发生交通事故造成无偿搭乘人损害，属于该机动车一方责任的，应当减轻其赔偿责任，但是机动车使用人有故意或者重大过失的除外”以及《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第十八条的规定：“民法典施行前，因非营运机动车发生交通事故造成无偿搭乘人损害引起的民事纠纷案件，适用民法典第一千二百一十七条的规定”，鉴于发生交通事故时被告陈经伟是基于朋友的邀请顺路无偿乘载原告，在原告尚未完全上车情况下因疏忽大意启动汽车致原告受伤，因被告陈经伟是出于好意无偿乘载原告，在没有证据证明被告陈经伟有故意或者重大过失情况下，应当减轻其赔偿责任。依上述规定，本院酌情确认被告陈经伟对原告的损失承担50%的赔偿责任。被告陈经伟经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法作缺席判决。对于原告的各项损失及数额，本院经审核，分别确认如下：1.医疗费：鉴于原告住院天数存在不合理，对于超出合理住院期间的医疗费，即2020年2月23日至3月26日止的医疗费用3822.60元，本院不予支持。对于事故当日在汕头太安骨科医院支付急诊医疗费115.15元、在汕头大学医学院第一附属医院住院的住院医疗费2854.80元，在汕头市金平区人民医院住院至2020年2月22日止的住院医疗费用34093.98元，有《医疗费发票》《发票联》《病历》《入院记录》《出院小结》《诊断证明书》《病人住院费用清单》为据，合共为37063.93元，本院予以确认。2.住院伙食补助费：按原告合理的住院天数117天，以每天100元计算为11700元。3.护理费：可按住院期间150元/天计付护理费。参考司法鉴定机构的意见，住院期间前20天配护理人员2名/天，余40天每天配护理人员1名/天，护理费为12000元（20天×2人×150元/天+40天×1人×150元/天）。4.康复费：根据司法鉴定机构的鉴定意见确认为1500元。5.营养费：根据司法鉴定机构的鉴定意见，原告不构成伤残，营养费为500元。6.误工费：可按2019年广东省城镇私营单位就业人员年平均工资62521元，以及根据司法鉴定机构的鉴定意见原告的误工期150天计算，其误工费为25693.56元(62521元/年÷365天×150天)。7．交通费：按就医为每天30元，以住院天数117天计算，为3510元（30元/天×117天）。上述各项损失合共91967.49元，由被告陈经伟按50%赔偿原告损失45983.75元。被告保险公司为原告垫付的医疗费10000元，由原告退还被告保险公司。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第一千二百一十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、第十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第一百六十四条第一款之规定,判决如下：一、被告陈经伟于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈木法的损失45983.75元；二、原告陈木法于本判决生效之日起十日内退还被告永安财产保险股份有限公司汕头中心支公司垫付的医疗费10000元；三、驳回原告陈木法的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1099元（减半收取）由原告负担552元，被告陈经伟负担547元。受理费原告已预交，被告陈经伟于本判决发生法律效力之日起十日内迳付原告547元。鉴定费5832.01元由原告负担2916.01元，被告陈经伟负担2916元；鉴定费原告已支付，被告陈经伟于本判决发生法律效力之日起十日内迳付原告2916元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审 判 员 郑启生二〇二一年三月四日法官助理 陈奕璇书 记 员 李 旎附法律条文《中华人民共和国民法典》第一千二百一十七条非营运机动车发生交通事故造成无偿搭乘人损害，属于该机动车一方责任的，应当减轻其赔偿责任，但是机动车使用人有故意或者重大过失的除外。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。第十八条民法典施行前，因非营运机动车发生交通事故造成无偿搭乘人损害引起的民事纠纷案件，适用民法典第一千二百一十七条的规定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第七条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第八条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第九条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第十条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第十一条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百六十四条当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付延迟履行金。