新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院民 事 判 决 书（2021）新0102民初267号 原告：海日拉地力夏提，男，1990年9月1日出生，现住新疆喀什市东。委托诉讼代理人：若先古丽依达也提，新疆伽苏尔律师事务所律师。委托诉讼代理人：力提甫江艾力，新疆伽苏尔律师事务所律师。被告：郑红，女，1975年10月3日出生，现住乌鲁木齐市新市区。委托诉讼代理人：张小平，男，1970年4月29日出生，现住乌鲁木齐市新市区。被告：张小平，男，1970年4月29日出生，现住乌鲁木齐市新市区。原告海日拉地力夏提与被告郑红、张小平合同纠纷一案。本院于2021年1月19日立案后，依法由依法由审判员古丽米热阿布力孜适用简易程序，于2021年2月25日公开开庭进行了审理。原告海日拉地力夏提的委托诉讼代理人若先古丽依达也提、力提甫江艾力，被告郑红的委托诉讼代理人张小平、被告张小平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告海日拉地力夏提诉称：1．请求法院判令被告返还原告出资款100,790元及其占用期间的利息5,399元。（从2019年06月01日至2020年7月10日，共406天，年利息4.75%，计算方式：406x（0.0475x100790/365）=5,399元）2．本案诉讼费、送达费及其相关的所有费用由被告承担。事实和理由：第一被告与第二被告是夫妻，原告与两名被告一起协商约定成立乌鲁木齐巴衣汗饮食有限责任公司。于2018年10月20日，原告与被告郑红签订出资协议，协议上约定原告出资10万元，并且为各项费用一共出资了100,790元，后来原告得知被告没有成立公司，用原告出资的钱以个体工商户的名义成立了巴依巴格餐厅。被告没有按约定成立有限责任公司，也没有按约定给原告分红。因此原告多次跟两个被告协商，告知被告没有继续合作的可能性、多次要求返还出资款，但被告拒不返还原告出资款。双方约定如发生争议向合同签订地法院天山区人民法院起诉，因此为了维护合法权益，特写此诉状，请求法院支持原告的诉讼请求，作出公正的判决为盼。被告郑红、张小平答辩称：我方不同意原告诉讼请求，我们是合伙生意，不是借款，合伙生意的原则是风险一起承担，不能因为自身原因随时想退出就退出，当时退出的时候我也说过，退出需要再介绍一个股东来填补原告的位置，但是原告没有履行，故我方不同意。经审理查明，原告海日拉地力夏提与被告郑红于2018年10月20日签订一份《出资协议书》，该协议第一条约定拟设立公司的基本情况，1、双方出资设立的有限责任公司名称为乌鲁木齐XXX饮管理有限公司（以下简称巴伊汗公司），本协议签订后3日内，双方即到公司登记机关办理公司名称预先核准登记。公司名称以公司登记机关核准登记的名称为准；2、经营范围为餐饮管理、正餐服务、快餐服务、酒店管理、人才培训、预包装食品、乳制品的销售等；3、注册资本为100万元；4、公司住所地为乌鲁木齐市凤凰山街353号；5、法定代表人为郑红。该协议第二条约定，被告郑红以现金方式出资70万元占公司注册资金的87.5%，原告海日拉地力夏提以现金方式出资10万元占公司注册资金的12.5%。该协议第三条的约定为公司名称预先核准登记后，应当在3天内到银行开设公司临时账户，股东以货币出资的，应当在公司临时账户开设后，于2018年10月20日之前，将货币出资足额存入公司临时账户。该协议第七条约定在设立公司过程中所需各项费用由出资人共同进行预算，并详细列明开支项目，实际运行中按列明项目合理使用，各出资人相互监督费用的使用情况，待公司成立后，列入公司的费用。该协议第十三条约定，除协议中另有规定外或经各方协商同意外，本协议所规定各方的任何权利和义务，任何一方在未经征得其他方书面同意之前，不得转让给第三者。任何转让，未经其他方书面明确同意，均属无效。该协议第十四条约定，公司在运营过程中，股东因故离职并不再参与公司经营管理的，即视为退出公司，其所拥有的股权，由公司按股权原值回购。该协议第十八条第四项约定，因税负因素公司暂以个体经营注册登记，其餐厅名称为“巴伊巴格餐厅”，其法律效力同等于本协议。协议签订后被告郑红按照协议约定租赁乌鲁木齐市经济技术开发区凤凰山街353号D层06、08号房屋进行装修，并其名下注册“巴伊巴格餐厅”进行经营，于2018年10月31日至2018年11月20日期间，原告海日拉地力夏提为餐厅购买49,368元的物品向被告张小平转账45,000元，共投入94,368元。之后双方未按照约定设立公司，原告海日拉地力夏提因某种原因无法参与餐厅的经营，餐厅因经营不良而暂停营业，为此原告海日拉·地力夏提诉至法院判如诉请。以上事实由《出资协议书》、《收条》、《凭证》、《微信转账记录》、《投资明细记录》、《企业信用报告》、《企业信用信息公示报告》、庭审笔录等证据在卷佐证。本院认为，最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第二十条：“民法典施行前成立的合同，依照法律规定或者当事人约定该合同的履行持续至民法典施行后，因民法典施行前履行合同发生争议的，适用当时的法律，司法解释的规定，因民法典施行后履行合同发生争议的，适用民法典第三骗第四章和第五章的相关规定。”本案所涉事实发生均在民法典施行前，故应当适用当时的相关法律作为裁判依据。依法成立的合同受法律保护，依法成立的合同，对当事人具有约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原、被告于2018年10月20日所签订的《出资协议书》系双方真实的意思表示，该协议不违反相关法律规定，故本院均认定该协议为合法有效协议。原、被告按照协议约定应当拟设立公司的有关材料申报有关部门，经批准后以公司名义开临时账户将投资款按比例汇入到公司账户，并所有的经营以公司名义进行，但原、被告根据《出资协议书》第十八条的约定，暂不设立公司以被告郑红名义办理“巴伊巴格餐厅”的经营许可证进行经营，虽然双方以个体经营方式进行合作营业，但合作经营的条件及权利义务等合作关系的要件同等于《出资协议书》的相关约定。双方在协议中约定退出经营的约定，即公司在运营过程中，股东因故离职并不再参与公司经营管理的，视为退出公司，其所拥有的股权，由公司按股权原值回购。因此原告可以提出退出合作经营的要求，将其拥有的股权出售给其他股东或者第三人。由于双方按照协议的约定出资租赁经营场所、购买餐厅设备并进行实际经营，故所谓的股权原值应当是出资人提出退出申请当时的股权实际价值，并非是当初的出资价值，因此原告退出合作经营之前应当和被告郑红进行清算确定其拥有的股权实际价值。因原、被告对合作经营未作出清算，故本院不予支持原告要求被告返还原告出资款100,790元及其占用期间的利息5,399元的诉讼请求，应当驳回。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条、最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第二十条的规定、判决如下：驳回原告海日拉地力夏提的全部诉讼请求。案件受理费1211.89元（原告已预交）均由原告海日拉地力夏提自己负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 员 古丽美热二 〇 二 一 年 三 月 十 日书 记  员   鲜 丽 娜