山西省太原市迎泽区人民法院民事判决书（2021）晋0106民初55号原告：赵某，住太原市。委托诉讼代理人：张某1，山西初心律师事务所律师。被告：张某2，住太原市。委托诉讼代理人：康某，山西纵合横律师事务所律师。原告赵某与被告张某2民间借贷纠纷一案，本院于2021年1月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵某及其委托诉讼代理人张某1、被告张某2的委托诉讼代理人康某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵某向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还借款本金268000元。2、判令被告按照每月违约金12259.10元向原告支付自2020年8月19日至清偿之日的违约金（其中2020年8月19日至2020年9月18日的违约金为12259.10元）。3、判令本案律师费10000元由被告承担。4、判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2020年8月19日，被告张某2因经营需要，通过抵押其太原市移村南街32号楼2幢2单元13层1301号的房产向原告赵某借款268000元。双方约定，借款期限自2020年8月19日至2020年11月20日止，借款人应于每月16日前通过银行转账支付上一个月的利息。如不能按期足额归还借款，借款人应向出借人每月支付违约金人民币12259.10元，每月16日打入出借人账户。原告款项出借后，被告并未按时支付利息，原告屡次向被告催款，被告均以种种理由进行推脱。张某2辩称，一、原告主张的借款本金有误，2020年8月份，被告向原告借款，原告共向被告支付268000元，由于原告称该款项是其从贷款公司借出，产生了手续费用26800元，要让被告承担，于是2020年8月18日，被告根据原告指示，向第三人转账支付了26800元的手续费，扣除这部分手续费以后，被告实际收到原告借款金额为241200元，因此原告要求被告偿还本金268000元，超出了原告对被告的债权范围，应当驳回对26800元部分的主张。二、原告起诉状主张的按月计算的违约金没有事实依据，根据借款协议签订时，原告提供的借款协议书，双方并未约定违约金，原告另行让被告签订借条，上面约定的违约金12259.1元也没有约定按月支付，因此被告认为原告应当按照借条所约定的违约金总额12259.1元向被告主张违约金，驳回其按月支付违约金的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人依法进行了证据交换和质证。对当事人提交的主要证据和主张的基本事实，本院认定如下：1.被告对原告提交的《借款协议书》、借条、收条、微信支付转账电子凭证、光大银行对账单、委托合同均无异议，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十九条“当事人在诉讼过程中认可的证据，人民法院应当予以确认”的规定，对原告提交的证据本院予以确认并在卷佐证。2.被告提交的中国工商银行借记账户历史明细、支付宝交易明细详情，两份证据中交易相对方并非本案原告，被告亦未提交其他证据证明其向李**飞转款26800元与本案的关联性，故该两份证据本院无法认定与本案待证事实相关，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十条第一项的规定，对被告张某2陈述的其向李**飞转账26800元系原告要求其支付手续费的主张本院无法认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定案件基本事实如下：2020年8月18日，原告作为出借人（甲方）与被告张某2作为借款人（乙方）签订《借款协议书》，约定，甲方借出人民币268000元给乙方，借款期限为3个月，自2020年8月18日至2020年11月17日。2020年8月19日，张某2出具借条及收条，表明其收到赵某人民币268000元，其中借条载明“如不能按期足额归还借款，借款人应向出借人支付违约金人民币12259.10元。借款人每月16日打入12259.10元（账户：×××）”。2020年8月18日，赵某分别向张某2转账20000元、30000元，2020年8月19日，赵某向张某2转账218000元，共计268000元。原告赵某在庭审中陈述称向张某2转账的款项来源系其向平安普惠网上银行的贷款。本院认为，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条第一款规定：“套取金融机构贷款转贷的，人民法院应当认定民间借贷合同无效。”原告在庭审中明确承认其向张某2的借款来源是金融机构贷款，故其与被告张某2之间的借贷合同应属无效。依照《中华人民共和国民法典》第一百五十七条“民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任”的规定，对案涉268000元，被告张某2应当返还原告。被告有关其向原告支付26800元手续费应在本金中扣除的主张，如前述证据认定部分所述，被告提交的证据未能形成证据完整的链条，其向案外人支付的26800元无法认定系在本案本金中扣除的手续费，故被告的相应答辩意见缺乏证据支持，本院不予采纳。原被告之间的借贷合同无效，双方有关违约金的约定对双方亦无约束力，故原告依据借条主张被告支付违约金的诉讼请求缺乏法律依据，本院不予支持。同时，原告作为有完全民事法律行为能力的民事主体，违反法律规定向银行贷款后转贷，其对合同无效负有过错，应自行承担因此造成的损失，故其主张被告支付律师费10000元的诉讼请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第一百五十七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十九条、第九十条的规定，判决如下：一、被告张某2于本判决生效之日起十日内返还原告赵某268000元；二、驳回原告赵某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，不得有转移、隐匿财产等逃避执行行为，并不得有高消费及非生活或者经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，人民法院在受理执行申请后，依法可以立即对违反本条款规定内容的相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。案件受理费2827元、诉前保全申请费1900元，共计4727元，由原告赵某负担362元，被告张某2负担4365元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审 判 员 王 剑二〇二一年三月十八日法官助理 李 肃书 记 员 郭沛鑫附：相关法律规定 《中华人民共和国民法典》第一百五十七条民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。法律另有规定的，依照其规定。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条 具有下列情形之一的，人民法院应当认定民间借贷合同无效：（一）套取金融机构贷款转贷的；（二）以向其他营利法人借贷、向本单位职工集资，或者以向公众非法吸收存款等方式取得的资金转贷的；（三）未依法取得放贷资格的出借人，以营利为目的向社会不特定对象提供借款的；（四）出借人事先知道或者应当知道借款人借款用于违法犯罪活动仍然提供借款的；（五）违反法律、行政法规强制性规定的；（六）违背公序良俗的。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十九条当事人在诉讼过程中认可的证据，人民法院应当予以确认。但法律、司法解释另有规定的除外。第九十条下列证据不能单独作为认定案件事实的根据：（一）当事人的陈述；（二）无民事行为能力人或者限制民事行为能力人所作的与其年龄、智力状况或者精神健康状况不相当的证言；（三）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人陈述的证言；（四）存有疑点的视听资料、电子数据；（五）无法与原件、原物核对的复制件、复制品。