广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0105民初11562号 原告：韦杏芳，女，1975年9月2日出生，汉族，住广东省东莞市。 委托诉讼代理人：廖建强，广西广盟律师事务所律师。 被告：广西海淳生物科技有限公司，住所地南宁市江**定秋路**广西一东盟国际医疗健康电子信息科技综合产业园****房，统一社会信用代码91450100MA5NB5XN9K。 法定代表人：覃惠年。 被告：覃惠年，女，1988年12月16日出生，汉族，住南宁市江**。 上述两被告共同委托诉讼代理人：黄冠文，该公司股东。 被告：黄冠文，1979年8月13日出生，汉族，住广西钦州市钦**。 原告韦杏芳与被告广西海淳生物科技有限公司(以下简称“海淳公司”）、覃惠年、黄冠文民间借贷纠纷一案，本院于2020年10月9日立案受理后，依法适用简易程序，于2021年2月24日公开开庭进行审理，原告韦杏芳的委托诉讼代理人廖建强，被告黄冠文及作为海淳公司、覃惠年共同委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告韦杏芳向本院提出诉讼请求：1.判决被告海淳公司偿还借款本金970000元给原告；2.判决被告海淳公司支付借款利息给原告（利息计算方式以970000元为基数，从2019年10月1日起至还清借款本息之日止，按月利率2％计算。利息暂计算至2020年8月31日为213400元）（上述一、二项诉讼标的合计1183400元）；3.判决被告覃惠年、被告黄冠文对被告海淳公司的上述第一、二项债务承担连带清偿责任；4.本案受理费、财产保全申请费、保险费等诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年3月28日、4月3日，被告海淳公司与原告签订《生蚝销售直营店项目合作开发协议》（以下简称《生蚝合作协议》），协议约定了合作时间、投资金额、投资收益等内容，同时约定被告海淳公司对生蚝销售直营店持有独立经营权，自负盈亏。原告不参与生蚝销售直营店的具体经营管理，不承担经营亏损风险。被告海淳公司按生蚝销售直营店生蚝销售总量0.2元/件的利润支付给原告。同时，被告海淳公司与原告签订《合同补充协议》，补充协议约定，原告根据签订的两份《生蚝合作协议》投资80000元、40000元，每月获得固定利润2500元、1250元。2019年6月11日、7月4日、8月8日、8月19日、9月11日被告海淳公司与原告又先后签订五份《“蚝姿”生蚝品牌网上商城项目合作开发协议》（以下简称“蚝姿”合作协议）该协议约定合作时间、投资金额、投资收益等内容，约定被告海淳公司对“蚝姿”生蚝品牌网上商城项目持有独立经营权、自负盈亏。原告不参与“蚝姿”生蚝品牌网上商城项目的具体经营管理，不承担经营亏损风险。被告海淳公司按“蚝姿”生蚝品牌网上商城生蚝销售总量1元/件的利润支付给原告。同时，被告海淳公司与原告签订五份《合同补充协议》，该协议约定，原告根据签订的两份合作开发协议投资100000元、250000元、150000元、150000元、200000元，每月获得固定利润3000元、7500元、4500元、4500元、6000元，即每月按投资额的3％领取固定利润。被告海淳公司收取原告投资款970000元后出具《收款收据》。被告覃惠年、黄冠文均是被告海淳公司的股东，被告覃惠年是被告海淳公司的经理、执行董事，被告黄冠年是被告海淳公司的监事。2019年10月26日，被告覃惠年、黄冠文向原告出具《保证书》自愿对被告海淳公司的上述合同债务承担连带保证责任。另，被告海淳公司自2019年10月1日起未支付利润。原告认为，被告海淳公司与原告签订的合作开发协议和补充协议，约定原告不参与经营，不承担经营风险，只领取固定利润，实为利息。被告海淳公司占用原告的资金而未向原告支付利息，损害原告的合法权益。原告多次协商未果，为维护权益，遂起诉至法院，望判如所请。 被告海淳公司、覃惠年、黄冠文答辩称，请求人民法院驳回原告诉讼请求，理由如下：1.原告得知被告海淳公司急需资金运营情况下，以投资公司名义为由，变相收取高额利息。2019年3月28日韦杏芳投入第一笔80000元入股，商谈以产品销量和转让店面为计算投入依据收益，后以前期销量不稳为由，要求公司前面两个月先由以5000元利润作为回报。2019年4月28日、2019年5月28日、2019年6月28日、2019年7月28日、2019年8月28日、2019年9月28日被告海淳公司向原告交通银行62×××89账户每月固定转账5000元。2019年12月8日、2020年1月9日将利息系将至3％后每月支付2500元；2019年4月3日投入第二笔40000元，在要求支付10％的首次费用（该笔费用已于2019年4月4日转入原告前述案涉交通银行账户）后期以每个月2500元的固定利息作为回报，转账记录如下：2019年5月3日、2019年6月3日、2019年7月3日、2019年8月3日、2019年9月3日、2019年10月3日被告海淳公司向原告交通银行62×××89账户每月固定转账2500元，2019年11月4日、2019年12月5日、2020年1月3日将利息系将至3％后每月支付1250元到前述涉案账户；2019年6月11日投入第三笔100000元，在要求支付10％的首次费用（该笔费用已于2019年6月12日转入原告前述交通银行账户）后期以每个月6000元的固定利息作为回报，转账记录如下：2019年7月11日、2019年8月11日、2019年9月11日被告海淳公司向原告交通银行62×××89账户每月固定转账6000元；2019年7月4日投入第四笔250000元，在要求支付10％的首次费用（该笔费用已于2019年7月5日转入原告前述交通银行账户）后期以每个月15000元的固定利息作为回报，转账记录如下：2019年8月4日、2019年9月4日、2019年10月18日被告海淳公司向原告交通银行62×××89账户每月固定转账15000元，2020年1月9日将利息系将至3％后每月支付7500元到前述涉案账户；2019年8月8日投入第五笔150000元，在要求支付10％的首次费用（该笔费用已于2019年8月9日转入原告前述交通银行账户）后期以每个月9000元的固定利息作为回报，转账记录如下：2019年9月8日被告海淳公司向原告交通银行62×××89账户转账9000元；2019年8月19日投入第六笔150000元，并要求支付10％的首次费用（该笔费用已于2019年9月12日转入原告前述交通银行账户）后期以每个月9000元的固定利息作为回报；2019年9月11日投入第七笔200000元，在要求支付10％的首次费用（该笔费用已于2019年9月12日转入原告前述交通银行账户）后期以每个月20000元的固定利息作为回报。以上累计支付294250元。由于运营成本太高以及负担的利息太重而难以为继，于2020年1月暂停营运至今，原告所提出来全额退还股本970000元及在支付高额利息违背法律规定；2.原告以将6％的利息降至3％，利诱被告覃惠年、黄冠文签下保证书对债务承担连带责任，再次重新签订合同补充协议，被告认为原告涉嫌高额套路贷；3.根据合作协议第八条第3款，由原告承担相应诉讼费用。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人双方有争议的证据和事实，本院结合双方当事人陈述及经审查确认的证据，认定事实如下： 2019年3月28日、2019年4月3日，原告与被告海淳公司分别签订《生蚝合作协议》及《合同补充协议》（合同编号2019032801、2019040302）分别约定项目合作时间为自2019年3月28日至2020年3月27日止、2019年4月3日至2020年4月2日止。原告第一次出资80000元，每个月获得固定利润2500元；第二次出资40000元每个月获得固定利润1250元，合作时间从原告转账至指定账户算起，根据生蚝销售直营店开发周期的需要，原告资金到位之日起满一个月后，方可享受之后的利润及转让金收益。被告海淳公司持有独立经营权，自负盈亏，原告不参与生蚝项目直营店的具体经营管理，不承担经营亏损风险。被告海淳公司按生蚝销售直营店生蚝销售总量0.2元/斤的利润支付给原告，原告按投入股本比例结算相应利润，每月10日结算上月利润。上述两份协议签订完后，原告依约足额向被告海淳公司转账投资款，被告海淳公司对此出具《收款收据》确认于2019年4月3收到原告第一次投资款80000元，确认于2019年6月11日收到原告第二次投资款40000元。 2019年6月11日、7月4日、8月8日、8月19日、9月11日被告海淳公司与原告又先后签订五份《“蚝姿”合作协议》及《合同补充协议》，（合同编号2019061101、2019070401、2019080801、2019081901、2019091101），约定，原告与被告海淳公司共同做好“蚝姿”生蚝品牌网上商城项目的合作开发，合作时间分别为2019年6月11日至2020年6月10日止、2019年7月4日至2020年7月3日止、2019年8月8日至2020年2月7日止、2019年8月19日至2020年2月19日止、2019年9月11日至2020年3月10日止，由原告根据签订的五份合作开发协议投资100000元、250000元、150000元、150000元、200000元，每月获得固定利润分别为3000元、7500元、4500元、4500元、6000元，原告资金到位之日享受销售利润分红；被告对“蚝姿”生蚝品牌网上商城项目持有独立经营权，自负盈亏；原告不参与“蚝姿”生蚝品牌网上商城项目的具体经营管理，不承担经营亏损风险；被告按“蚝姿”生蚝品牌商城生蚝销售总量1元/件的利润支付给原告，平均最高封顶5000件/天给予原告按投入股金比例结算相应利润，每月10日结算上月利润；合同到期后，7天内对未结算的利润进行结算，终止合同，按原告投资比例进行结算利润，并退回投资股本，不计利息。同时约定，在合同期内，如被告海淳公司提前终止合同，被告海淳公司须退还原告股金，并以原告股金的50％作为违约金支付给原告；如原告提前终止合同的，被告海淳公司只退还股金的50％给原告。合同第八条约定，因双方纠纷提起诉讼的，按谁主张谁负责由此造成的律师费和其他相关诉讼费用。合同签订后，原告依约足额将合作股金转入被告海淳公司账户，被告海淳公司于2019年6月11日、2019年7月4日、2019年8月8日2019年8月19日2019年9月11日出具《收款收据》确认分别收到原告投资股金100000元、250000元、150000元、150000元、200000元。 2019年10月26日，被告覃惠年、黄冠文分别出具三份《保证书》，内容分别载明“韦杏芳与海淳公司于2019年3月28日、2019年4月3日签订的《生蚝合作协议》，2019年6月11日、2019年7月4日、2019年8月8日、2019年8月19日、2019年9月19日签订的《“蚝姿”合作协议》，黄冠文、覃惠年自愿对海淳公司的合同债务承担连带保证责任”。2020年4月11日，被告黄冠文、覃惠年又分别在《保证书》中另注明“承担连带担保责任保证期间从即日起三年”。 截止庭审，黄冠文提交的转账记录载明，其自2019年4月4日至2020年1月9日分别向原告韦杏芳交通银行62×××89合计转账294250元。具体的还款时间、金额与被告的答辩内容一致，其中第二、三、四、五、六、七笔款项均预先扣除10%的首次费用。 另查明，海淳公司系自然人投资或控股有限责任公司，股东为黄冠文和覃惠年，法定代表人为覃惠年，公司成立时间为2018年7月31日。 上述事实，有原被告的陈述、答辩，所提交的证据以及庭审笔录予以佐证。 本院认为，根据原告与被告海淳公司自愿签订的两份《生蚝合作协议》、五份《“蚝姿”合作协议》，协议内容约定原告注资参股被告海淳公司经营的生蚝网上商城，不参与经营，不承担风险，每月享受固定的收益，合作协议到期后可退还股本等表述，符合名为合作协议实为民间借贷法律关系情形，故原告与被告海淳公司签订的《生蚝合作协议》、《“蚝姿”合作协议》的合同性质应认定为借款协议，原告与被告海淳公司之间存在民间借贷法律关系。 本案立案时间为2020年10月9日，一审辩论终结时间为2021年2月24日，法律行为发生在2019年，且案涉七份合作协议的合作时间自2019年3月起至2020年6月期间，故本院认为本案应适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年8月18日修正）的相关法律规定。 原告依约分七次合计支付970000元给被告海淳公司。被告海淳公司每月分别按《合同补充协议》约定的固定收益支付给原告的利润，月利率已经达到3％或6％（即年利率36％或72％），违反《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年8月18日修正）第三十二条第二款之规定，“借贷行为发生在2019年8月20日之前的，可参照原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍确定受保护的利率上限”，超出部分的利息不予保护。因此，原被告《生蚝合作协议》及《合同补充协议》、《“蚝姿”合作协议》及《合同补充协议》，除超出法律规定最高保护利率上限部分利息无效外，其他内容系双方真实意思表示，合法有效。现协议和补充协议所约定的还本付息期限已全部届满。 本案中，双方借款产生的合法利息应按照起诉时（2020年）一年期贷款市场报价利率3.85％的四倍即3.85％×4=15.4％作为最高保护上限计算。故被告按《生蚝合作协议》及《合同补充协议》，《“蚝姿”合作协议》及《合同补充协议》支付利息超出起诉时一年期贷款市场报价利率四倍限度的部分，应予以返还或抵扣本金。庭审中，原告对被告的还款时间和金额没有异议，则对多笔借款所对应的还款时间和金额，以被告答辩状所列为准。至于六笔借款中存在预先扣除首付费用的问题，应视为“砍头息”，需先行抵扣约定借贷金额，以抵扣后的金额作为借贷本金。另据最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年8月18日修正）第二十九条第二款第（二）项的规定，原告可以按借期内利率主张逾期之后资金占用期间利息。则七笔借贷分别计算如下： 1、2019年3月28日的80000元，最后一次还款为2020年1月9日，则2019年4月28日至2020年1月28日共计10个月的合法利息为80000×15.4%÷12个月×10个月＝10266.67元，实际支付35000元，扣除合法利息之后的金额应抵扣本金，则剩余欠款本金为80000元－（35000－10266.67）＝55266.67元，利息应为：以55266.67元为基数，自2020年1月29日起至实际付清之日止，按年利率15.4%计算； 2、2019年4月3日的40000元，扣除“砍头息”4000元，实际出借本金为36000元。最后一次还款为2020年1月3日，则2019年5月3日至2020年1月3日共计9个月的合法利息为36000×15.4%÷12个月×9＝4158元，实际支付18750元，扣除合法利息之后的金额应抵扣本金，则剩余欠款本金为36000元－（18750－4158）＝21408元，利息应为：以21408元为基数，自2020年1月4日起至实际付清之日止，按年利率15.4%计算； 3、2019年6月11日的100000元，扣除“砍头息”10000元，实际出借本金为90000元。最后一次还款为2019年9月11日，则2019年7月11日至2019年9月11日共计3个月的合法利息为90000×15.4%÷12个月×3个月＝3465元，实际支付18000元，扣除合法利息之后的金额应抵扣本金，则剩余欠款本金为90000元－（18000－3465）＝75465元，利息应为：以75465元为基数，自2019年9月12日起至实际付清之日止，按年利率15.4%计算； 4、2019年7月4日的250000元，扣除“砍头息”25000元，实际出借本金为225000元。最后一次还款为2020年1月9日，则2019年8月4日至2020年1月9日共计6个月的合法利息为225000×15.4%÷12个月×6个月＝17325元，实际支付52500元，扣除合法利息之后的金额应抵扣本金，则剩余欠款本金为225000元－（52500－17325）＝189825元，利息应为：以189825元为基数，自2020年1月10日起至实际付清之日止，按年利率15.4%计算； 5、2019年8月8日的150000元，扣除“砍头息”15000元，实际出借本金为135000元。最后一次还款为2019年9月8日，则2019年8月8日至9月8日共计1个月的合法利息为135000×15.4%÷12个月×1＝1732.5元，实际支付9000元，扣除合法利息之后的金额应抵扣本金，则剩余欠款本金为135000元－（9000－1732.5）＝127732.5元，利息应为：以127732.5元为基数，自2019年9月9日起至实际付清之日止，按年利率15.4%计算； 6、2019年8月19日的150000元，扣除“砍头息”15000元，实际出借本金为135000元。最后一次还款为2019年9月19日，则2019年8月19日至2019年9月19日共计1个月的合法利息为135000×15.4%÷12个月×1＝1732.5元，实际支付9000元，扣除合法利息之后的金额应抵扣本金，则剩余欠款本金为135000元－（9000－1732.5）＝127732.5元，利息应为：以127732.5元为基数，自2019年9月20日起至实际付清之日止，按年利率15.4%计算； 7、2019年9月11日的200000元，扣除“砍头息”20000元，实际出借本金为180000元。未支付利息，则利息应为：以180000元为基数，自2019年9月12日起至实际付清之日止，按年利率15.4%计算。上述七笔借款的剩余本金总额为777429.67元。 关于被告覃惠年、黄冠文承担连带保证责任的问题。根据2019年10月26日被告覃惠年、黄冠文出具的《保证书》，两被告对《“蚝姿”生蚝品牌网上商城项目合作开发协议》中海淳公司合同债务承担连带保证责任，保证期间自2020年4月11日起三年。两被告的担保尚处于担保期限内，应对海淳公司的上述还款义务承担连带清偿责任。 至于原告主张的案件受理费、诉讼保全费及保单保函费，根据合同第八条约定，因双方纠纷提起诉讼的，按谁主张谁负责由此造成的律师费和其他相关诉讼费用，则该部分费用由原告自行承担。 综上所述，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年8月18日修正）第二十九条、第三十二条，《中华人民共和国担保法》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下: 一、被告广西海淳生物科技有限公司偿还原告韦杏芳借款本金777429.67元并支付利息（利息计算：1.以55266.67元为基数，自2020年1月29日起至实际付清之日止，按年利率15.4%计算；2.以21408元为基数，自2020年1月4日起至实际付清之日止，按年利率15.4%计算；3.以75465元为基数，自2019年9月12日起至实际付清之日止，按年利率15.4%计算；4.以189825元为基数，自2020年1月10日起至实际付清之日止，按年利率15.4%计算；5.以127732.5元为基数，自2019年9月9日起至实际付清之日止，按年利率15.4%计算；6.以127732.5元为基数，自2019年9月20日起至实际付清之日止，按年利率15.4%计算；7.以180000元为基数，自2019年9月12日起至实际付清之日止，按年利率15.4%计算）； 二、被告覃惠年、黄冠文对被告广西海淳生物科技有限公司的第一项债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告韦杏芳的其他诉讼请求。 上述应付款项,义务人应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决指定的履行期限最后一日起二年内,向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费7725元，保全费5000元，保单保函费1200元，由原告韦杏芳自行负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  蒙永富 人民陪审员  覃方莲 人民陪审员  赵凝秋 二〇二一年三月十八日 书 记 员  黄雪妍