新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0102民初1901号 原告：罗华，男，1976年1月27日出生，住乌鲁木齐市天山区。委托诉讼代理人：王传旭，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。被告：肖伟，男，1978年6月1日出生，住乌鲁木齐市天山区。委托诉讼代理人：李济明，新疆万和律师事务所律师。原告罗华与被告肖伟合伙协议纠纷一案，本院于2020年4月4日立案后，依法适用简易程序、普通程序，公开开庭进行了审理，原告罗华及其委托诉讼代理人王传旭，被告肖伟及其委托诉讼代理人李济明到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告罗华向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令解除原被告于2019年5月13日签订的《合伙协议书》，原告退伙；2、请求依法判令被告向原告返还出资款450000元，对原被告2019年5月13日-2019年12月31日合伙经营的XXX餐厅的所有合伙财产进行清算并予以分割（具体分割以实际清算后金额为准）；3、本案的诉讼费、邮寄送达费、财产保全费1950元、保全保险费1000元由被告承担。事实及理由：2019年5月13日，原、被告签订《合伙协议书》，约定双方分别出资50%，以个人合伙的形式，共同合伙经营位于乌鲁木齐市碱泉街xxx门面的餐厅，双方约定各出资450000元。协议签订后，原告依约履行了协议。2019年12月31日，餐厅未进行任何分红的情况下已无力交纳下一年度房屋租金，餐厅经营处于连续亏损状态且无好转迹象。2019年12月31日，被告电话告知原告，如若不予继续出资交纳下一年度租金，则终止合伙关系，原告同意终止。由于餐厅经营收支等重要财务凭证资料均由被告持有控制，原告多次请求被告清算被拒。双方合伙经营餐厅的目的已经无法实现，合伙关系已终止，依法应当进行退伙清算并予分割合伙财产。被告肖伟辩称，原、被告之间存在合伙关系，双方合伙共同经营美食店。从2019年5月份装修至2019年9月3日经营期间双方按照出资比例出资，每人出资44万元。2019年9月至12月，由肖伟负责后堂，罗华在吧台收银，经计算9月至12月期间经营是亏损的。后期由于原告母亲生病，原告就回家了，就是我在经营，合伙经营一直持续至今天。餐厅在正常经营，原告多次提出要求算账，但是双方算账，一直没有算出来。之后原告就离开了。原告的诉讼请求没有事实依据和法律依据。返还出资款是没有法律依据的，以实际清算后进行分割。财产保全费、保险费是没有法律依据的，是原告违约，应该承担赔偿损失的责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年5月13日，原告罗华、被告肖伟签订《合伙协议书》一份，约定双方承租了位于乌鲁木齐市碱泉街门面经营餐饮，各方出资50%，经营期限自上述房屋租赁合同签订之日至双方商议的终止期限为止；各方按照出资比例支付经营中所需各项费用，盈利除去正常开支后，按照出资比例分配；合伙各方协商同意，或者合伙经营的事业已经完成及无法完成，可以终止合伙关系。原、被告共同出资后，于2019年6月24日以上述门面房为经营场所注册登记天山区碱泉街美食店。2019年9月3日餐厅开始营业。餐厅经营中，原、被告之间因经营事务发生矛盾。2019年12月31日，原、被告通过电话沟通终止合伙关系。随后，原告未再参与餐厅经营，被告独自负责经营餐厅。经本院委托，新疆宏昌天圆有限责任会计师事务所作出宏昌天圆审鉴字（2020）00012号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、2019年5月13日至2019年12月31日餐厅收入、支出、盈余情况。（1）营业收入112090.65元。①2019年9月3日至2019年12月31日店小算（美团提供）营业收入102405.50元，扣除手续费后转让肖伟中行卡营业收入净额102090.65元。②被告朋友来贺喜打到餐厅银行卡10000.00元。（2）营业成本487230.03元。2019年5月13日至2019年12月31日餐厅支出合计1042841.27元，其中待摊费用555611.24元、营业成本487230.03元。①待摊费用。灶具共支出51495.00元，摊销期限按5年，本期摊销7个月，摊销金额计入营业成本6007.75元，其余计入待摊费用45487.25元；装修费、燃气安装设计及共支出120546.11元，摊销期限按8年，本期摊销7个月，摊销金额计入营业成本8789.82元，其余计入待摊费用111756.29元；转让费共支出526000.00元，其中7个月房租计入营业成本135416.00元，其余390584.00元进行摊销，摊销期限按8年，本期摊销7个月，摊销金额计入营业成本28480.08元，其余计入待摊销费用362103.92元；员工宿舍租金共支出61200元，2019年摊销4-6个月，摊销金额计入营业成本27300.00元，其余计入待摊费用33900.00元；采暖费共支出4052.18元，2019年摊销2.5个月，摊销金额计入营业成本1688.40元，其余计入待摊费用2363.78元。②营业成本。工资95412元，菜、肉、调料等142618.52元，其他零星开支41517.46元，摊销房租135416元，灶具6007.75元，装修费、燃气安装设计费用8789.82元，转让费28480元，员工宿舍租金27300元，采暖费1688.40元，合计487230.03元。（3）亏损375139.38元，营业收入112090.65元-营业成本487230.03元=亏损375139.38元。2、股东投入金额。（1）罗华投入资金456860.00元。（2）肖伟投入资金473890.62元。原告对《司法鉴定意见书》提出书面异议后，本院对涉案餐厅营业收入、人工工资相关情况进行调查取证，查明2019年9月3日至2019年12月31日期间餐厅营业额收入为166054.50元，乌鲁木齐市天山区碱泉西社区综合服务平台显示2019年期间无李兆明在涉案餐厅务工的信息。新疆宏昌天圆有限责任会计师事务所依照本院补充提交的证据材料作出《对〈司法鉴定意见书〉[宏昌天圆审鉴字（2020）00012号]的补充鉴定说明》，载明“……1、根据贵院提供的补充鉴定资料，2021年1月12日情况说明复印件一份，双方确认的营业收入总额166054.50元。2、对李兆明询问笔录复印件一份，对张明（出租房屋流动人口专干）询问笔录复印件一份，证实李兆明2019年没有在餐厅工作。餐厅不应承担14800元的工资，应从营业成本中扣除，扣除多算的工资14800元后，营业成本为472430.03元。3、经营亏损306375.53元=营业收入166054.50元-营业成本472430.03元。4、股东投入金额：罗华投入资金456860.00元，肖伟投入资金405126.77元。”原告罗华支付鉴定费40000元。上述鉴定作出后，被告补充提交物业费、水费交费通知单两张（原件，未加盖印章）、2021年1月餐厅电费清单打印件一份，燃气IC卡操作记录表打印件一份（未加盖印章），拟证明餐厅经营成本。原告对上述证据不予认可，认为证据材料未加盖相关部门的印章，且水费、电费、物业费在《司法鉴定意见书》中已经计入餐厅经营成本。因上述证据中未加盖相关单位印章，真实性无法确认，本院对上述证据的证明效力不予确认。因本案诉讼保全，原告向本院交纳诉讼保全申请费1950元，原告向中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司支付诉讼保全责任保险费1000元。本院认为，原、被告共同出资、共同劳动经营餐厅，双方形成个人合伙关系。2019年12月31日，双方电话沟通终止合伙关系，之后被告独自经营餐厅，原告未继续参与经营。原告要求解除原被告于2019年5月13日签订的《合伙协议书》，原告退伙，具有事实依据，亦符合双方协议约定内容，本院予以支持。合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。根据新疆宏昌天圆有限责任会计师事务所作出宏昌天圆审鉴字（2020）00012号《司法鉴定意见书》、《对〈司法鉴定意见书〉（宏昌天圆审鉴字（2020）00012号）的补充鉴定说明》，合伙经营期间，涉案餐厅由原告投入资金456860.00元，被告投入资金405126.77元；营业成本为472.430.03元，营业收入166054.50元，经营亏损306375.53元。按照出资比例，原告应当负担亏损金额162379.03元306375.53元×［456860.00元/（456860.00元＋405126.77元）］。现餐厅由被告一人实际经营，双方亦未举证证实目前尚存合伙经营餐厅期间未结算的债权债务，故在原告退伙情形下，应由被告向原告支付294480.97元（456860.00元-162379.03元）。诉讼保全申请费与案件受理费一并处理，保全保险费系原告为提供法定的担保财产产生的费用，由原告自行负担。原告的其他诉讼请求依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第九十三条，《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第54条之规定，判决如下：一、原告罗华、被告肖伟于2019年5月13日签订的《合伙协议书》予以解除，原告罗华退伙；二、被告肖伟支付原告罗华294480.97元；三、驳回原告罗华的其他诉讼请求。上述款项，被告肖伟必须于本判决生效后十日内向原告罗华付清，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8065元（原告已预交），邮寄送达费20元，诉讼保全申请费1950元，鉴定费40000元，合计50035元，由原告负担34.70%即17362.14元，由被告负担65.30%即32672.86元，于本判决生效后十日内向原告罗华付清。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   张万江人民 陪 审员   张永红人民 陪 审员   李 娜二 〇 二 一 年 三 月 二 十 九 日书  记  员   卡地亚