陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院 陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院民 事 判  决 书 (2021)陕01民终4670号上诉人（原审原告）：叶凤根，男，1965年1月1日出生，汉族，住浙江省嘉善县。委托诉讼代理人：李娜，陕西致易衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：范志龙，陕西朱西江律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陕西佳茂管业工程股份有限公司，住所地陕西省西咸新区泾河新城工业密集区。法定代表人：林宣快，该公司总经理。委托诉讼代理人：张树亮，陕西秦鼎律师事务所律师。上诉人叶凤根因与被上诉人陕西佳茂管业工程股份有限公司（以下简称：佳茂公司）合同纠纷一案，不服西安市高陵区人民法院（2020）陕0117民初372号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人叶凤根委托诉讼代理人范志龙，被上诉人佳茂公司委托诉讼代理人张树亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。叶凤根上诉请求：1.撤销原判，改判佳茂公司支付叶凤根16万元及相应利息；2.一、二审诉讼费由佳茂公司承担。事实和理由：一、一审认定事实不清。涉案退股协议书经持股90%的林宣快签字，2016年12月30日的10万元退股款经持股10%的林某某账户转出，且备注退股款，因此退股协议书是经两个股东一致同意作出。二、佳茂公司于2019年7月变更为股份有限公司，涉案退股协议书签订于佳茂公司变更之前，应适用有限责任公司股权退出的规定，一审适用股份有限公司关于股东退股及公司回购股份的规定，适用法律错误。望判如所请。佳茂公司辩称，佳茂公司不管是什么性质，都应适用有限公司的法律规定，股份回购，公司应该减资，佳茂公司没有进行工商登记变更的减资程序。叶凤根当初入股资金并未交给佳茂公司，当初缴纳的105万元没有见到转账凭证。一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。叶凤根向一审法院提出诉讼请求：1.佳茂公司支付叶凤根欠款160000元，利息119132.05元，（自2016年12月30日分段计算至2019年12月30日），共计279132.05元，实际主张至佳茂公司支付之日止；2.本案诉讼费由佳茂公司承担。一审法院认定事实，佳茂公司于2013年3月22日成立，法定代表人为林宣快。叶凤根庭审中提交名为《股权确认书》的证据一份，出具日期为2014年12月13日，盖有佳茂公司的印章及法定代表人林宣快的个人印章，其中载明：股东叶凤根出资105万元，占有1.05股，约占5.83%，享受股东权利。现聘叶凤根为公司销售总监，奖励干股2股，干股只享受年终分红权利。又提交一份名为《退股协议书》的证据，签订方为叶凤根（乙方）与佳茂公司（甲方），签订日期为2016年12月30日，其中载明：乙方自愿退出甲方股份，不再是公司股东，甲方奖励乙方的2股干股，因乙方从2014年底开始筹办陕西永康管业工程有限公司而离开甲方，甲方于2015年1月1日起取消了乙方的2股干股的分红权；乙方退出甲方后，甲方同意将其出资的105万元退给乙方，乙方不再享有甲方的任何权利；经甲乙双方协商，乙方的股金及分红已清算完毕，甲乙双方两清，互不相欠…。”另查明，佳茂公司章程中第十二章第五十四条规定：公司增加或减少注册资本应由股东大会做出决议…公司因特殊情况减少注册资本应由股东会作出决议，并编制资产负债表及财产清单，公司应在作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于30日内在报纸上至少公告一次…。”叶凤根提交的上述名为《退股协议书》的证据，并未经过公司股东大会决议、编制资产负债表、公告债权人等程序。一审法院认为，股份有限公司不得收购本公司股份，但如公司有减少公司注册资本等情形的，公司可以收购本公司股份，但应当经股东大会决议；股东大会作出减少注册资本的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过；公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单，公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告，债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或提供相应担保。本案中，叶凤根提交的《退股协议书》中约定的行为是从公司资本中退出105万元，该行为实质导致公司注册资本的减少，但叶凤根并未按照法律规定和公司章程的规定召开股东大会决议是否减资，也并未提供证据证明决议减资后编制资产负债表及公告债权人等，该行为违反法律的强制性规定,也违反了公司章程的相关规定，应属无效。叶凤根诉请依据《退股协议书》要求佳茂公司退还剩余出资及利息，于法无据，依法不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第一百零三条、第一百四十二条、第一百七十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回叶凤根的诉讼请求。案件受理费5490元，由叶凤根承担。本院经审理查明，原审查明的事实属实，本院依法予以确认。另查明，2014年5月23日，佳茂公司出具《股权确认书》载明：根据公司法和本公司章程规定，本公司共投资1800万元，现将股东出资情况及所占比例公示如下：股东叶凤根（手写姓名）出资  / 万元，占公司叁（手写体）股份，现予确认。实际出资：105万元（手写体）。2014年12月18日，佳茂公司出具《收款收据》载明：今收到叶凤根投资款105万元，注明“以实际出资时间为准”。2016年12月30日，佳茂公司出具书面材料载明“甲方承诺叶凤根2016年12月30日付人民币拾万元整，剩余贰拾万元整在2017年12月30日付清，违约者按2分/月利息支付叶凤根”。二审中，叶凤根提供了2013年4月1日其向林宣快转款10万元的凭证，于2013年3月29日向赵章恩（称系佳茂公司指定账户）转款20万元的凭证，于2013年10月12日向杨三娣（系叶凤根之妻，称时任佳茂公司员工，佳茂公司用杨三娣账户为佳茂公司走账）账户转款20万元的凭证，称另有2013年3月8日、2013年5月29日分别以现金方式向佳茂公司财务宋刚领支付70万元、20万元，没有现金收款的手续。佳茂公司对上述三份转账凭证的真实性认可，证明目的不认可，称叶凤根所述杨三娣账户的用途属实，转给杨三娣的20万元未转入佳茂公司，赵章恩不是其员工，现金部分不认可。叶凤根称其从未参与过分红、享受股东权利，也没有参与股东会及签署股东会决议。佳茂公司称其至始至终没有认可叶凤根的股东身份，叶凤根更不可能是隐名股东，2014年12月18日《收款收据》记载的105万元如果出资到位就是投资款。关于佳茂公司向叶凤根退款情况，叶凤根称《退股协议书》签订之前已退75万元，签订后由林某某分别于2016年12月31日向叶凤根转账退款10万元、2017年1月27日向叶凤根转账退款2万元、2017年9月27日向叶凤根转账退款2万元，以上共计退款89万元，剩余16万元没有退还。佳茂公司表示除了叶凤根认可的已退还款项数额外，其没有退还过其他款项。本院认为，本案争议焦点问题是：佳茂公司应否支付叶凤根16万元及相应利息。本案中，2014年12月18日佳茂公司出具的《收款收据》、先后出具的两份《股权确认书》、2016年12月30日双方所签《退股协议书》以及叶凤根提供的三份转款凭证，相互印证，且佳茂公司已按照《退股协议书》约定向叶凤根退还了部分款项，足以证明叶凤根向佳茂公司投资了105万元。佳茂公司对叶凤根的股东身份不认可，叶凤根也未以股东身份参与佳茂公司经营管理、未实际享有股东权利。2016年双方在《退股协议书》中约定佳茂公司同意将出资105万元退给叶凤根，《退股协议书》是双方真实意思表示，确认了佳茂公司向叶凤根退还105万元出资的债权债务关系，佳茂公司应按照《退股协议书》的约定向叶凤根退还105万元。叶凤根自认佳茂公司已向其退还89万元，佳茂公司无证据证明其实际退还的款项数额超出89万元，故对叶凤根主张的已还款项数额予以采信，据此，佳茂公司尚欠16万元未予退还，应按照《退股协议书》约定及同日所作承诺向叶凤根承担还本付息的责任，但对利息的起算时间及利率标准应作调整，  因此，佳茂公司应向叶凤根退还16万元并自2017年12月31日起支付利息。另，双方基于《退股协议书》形成的佳茂公司向叶凤根退还105万元的债权债务关系不适用《中华人民共和国公司法》第一百零三条、第一百四十二条、第一百七十七条规定，一审驳回叶凤根诉请错误，应予纠正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项规定，判决如下：一、撤销西安市高陵区人民法院（2020）陕0117民初372号民事判决；二、本判决生效后十日内陕西佳茂管业工程股份有限公司向叶凤根退还16万元并支付利息（利息以16万元为基数，自2017年12月31日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、驳回叶凤根其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5490元、二审诉讼费5590元，共计11080元（叶凤根已预交），由叶凤根负担1108元，陕西佳茂管业工程股份有限公司负担9972元。本判决为终审判决。   审 判 长  张      熠 审  判  员  臧  振  华 审  判  员  侯  林  泉二○二一年三月十八日法 官助 理    郑      蓉书 记 员  华  罗  庚1