青海省西宁市城中区人民法院民事判决书（2021）青0103民初414号原告：胡成斌，男，汉族，1975年6月10日出生，公民身份号码：×××，住青海省互助土族自治县。委托诉讼代理人：胡成寿，男，汉族，1968年5月8日出生，公民身份号码：×××，住青海省互助县，系原告哥哥。被告：江苏欧美钢结构幕墙科技有限公司，统一信用代码91320312789099123B，住所地:徐州市铜山区黄集镇工业园。法定代表人：袁仁义，职务：总经理。委托诉讼代理人：蒋艳平，青海竞帆律师律师所律师。原告胡成斌诉被告江苏欧美钢结构幕墙科技有限公司（以下简称：江苏幕墙公司）劳动争议一案，本院于2021年1月25日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告胡成斌的委托诉讼代理人胡成寿、被告江苏幕墙公司的委托诉讼代理人蒋艳平到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告胡成斌向本院提出诉讼请求，请求判令:被告支付原告2020年1月至2020年12月的伤残津贴54557元。事实与理由：2017年4月17日，原告在被告承揽的青海泰丰先行锂能科技有限公司建筑工地工作时自高处坠落后受伤，经工伤认定后，劳动能力鉴定为四级伤残等级。根据《工伤保险条例》第三十五条、第六十二条、六十四条及青海省工伤保险条例实施办法之规定，原告应依法享有工伤赔偿待遇，原告通过诉讼途径已取得其他项目的赔偿金，其中伤残津贴由人民法院判决认定应当按月支付，被告共计支付给原告伤残津贴至2019年12月，2020年度未支付，按照2019年度青海省职工平均工资90929元的60%计算，被告应当向原告支付54557元伤残津贴，因被告拒不支付，为维护原告合法权益，故诉至法院,望判如请。被告江苏幕墙公司辩称，原告诉求缺乏事实法律依据，依法应当驳回。双方对于伤残等级标准不一致，被告依法向劳动鉴定委员会提出申请，该委员会至今未给确定答复，对原告的伤残等级定为四级没有依据，所以据此主张的伤残津贴没有事实法律依据。根据相关法律规定，伤残津贴应当自劳动鉴定委员会做出鉴定结论次月计算，本案于2018年9月19日做出伤残鉴定，但鉴于被告申请重新鉴定，没有最终结论，因此不具备支付伤残津贴的条件。即便原告构成四级伤残，其赔偿标准应当是本人工资每月的75%，法律规定本人工资指的是职工受到工伤时前一年12个月平均工资，本案计算标准应当是按照西宁中院确定的赔偿标准计算，原告主张标准没有法律依据。原告胡成斌在庭审中提交以下证据：证据、民事判决书，证明被告应当向原告支付伤残津贴。被告江苏幕墙公司经质证认为，对证据的真实性无异议，证明方向有异议，判决书中载明被告已经依法提出重新鉴定申请，但是未作答复，原告的伤残等级目前尚未定论，原告的主张缺乏依据。被告江苏幕墙公司在庭审中提交以下证据：证据、认定工伤决定书、民事判决书，证明双方对伤残等级标准有异议，判决书中载明被告向劳动能力鉴定委员会提出的重新鉴定，没有答复，所以本案的伤残等级没有依据。从事故发生到目前为止，被告已经支付两笔伤残津贴53118.45元、37941.75元，按照法律规定，伤残津贴自劳动能力鉴定委员会做出鉴定结论的次月开始计发，所以目前还没有达到支付伤残津贴标准。原告胡成斌经质证认为，对证据的真实性无异议。本院依据双方当事人的举证、质证、认证如下：原告胡成斌提交的证据被告对其真实性无异议，对其真实性本院予以采信。被告江苏幕墙公司提交的证据原告对其真实性无异议，对其真实性本院予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实如下：2017年3月起原告胡成斌在被告江苏幕墙公司承建的青海泰丰先行锂电池厂房建筑工地从事钢结构焊接工作，双方未签订书面劳动合同，江苏幕墙公司作为用人单位在注册地和生产经营地均未给胡成斌办理工伤保险。2017年4月17日原告在工作时，从钢架上坠落受伤，被送往青海大学附属医院就诊，该院诊断为：颅内损伤、脑干损伤、多发性大脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血、颅内积气、颅底骨折、肋骨骨折，住院治疗98天。2018年6月5日，西宁市人力资源和社会保障局作出宁人社认字[2018]35号《认定工伤决定书》，认定胡成斌为因工负伤。江苏幕墙公司对工伤认定决定不服，于2019年2月27日向西宁市城西区人民法院提起行政诉讼，该院经审理于2019年6月26日作出（2019）青0104行初14号《行政判决书》，判决驳回江苏幕墙公司的全部诉讼请求；江苏幕墙公司不服一审判决，向西宁市中级人民法院提起上诉，2019年8月26日西宁市中级人民法院作出（2019）青01行终62号《行政判决书》，驳回江苏幕墙公司的上诉请求，维持原判。2018年9月19日，经西宁市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的致残等级为四级，江苏幕墙公司对鉴定结论不服，于2018年10月10日向青海省劳动能力鉴定委员会提出申请，但至今未进行重新鉴定。2019年10月8日，原告胡成斌向西宁市城中区人民法院提起民事诉讼，本院经审理于2019年12月27日作出（2019）青0103民初3175号《民事判决书》，判决江苏幕墙公司给付胡成斌一次性伤残补助金、伤残津贴等合计98161.40元，原告胡成斌不服一审判决，向西宁市中级人民法院提起上诉，2020年6月17日西宁市中级人民法院作出（2020）青01民终672号《民事判决书》，判决驳回上诉，维持原判。2020年12月22日，申请人胡成斌就伤残津贴一案向西宁市城中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出城中劳人不字（2020）第60号不予受理通知书，原告胡陈斌起诉至法院。本院认为，劳动者在因工伤或者患职业病时，依法享受社会保险待遇。本案原告胡成斌系被告雇佣人员，双方虽未签订书面的劳动合同，被告江苏幕墙公司也未给原告缴纳工伤保险，但原告在被告雇佣工作期间，劳动过程中受到伤害，经西宁市人力资源和社会保障局作出认定，原告所受伤害为工伤，并经西宁市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的伤残等级为四级。因被告未给原告缴纳工伤保险，故原告相关的工伤赔偿费用应当由被告承担。原告主张的伤残津贴，属于工伤赔偿的范围，被告应当予以支付。关于原告主张的伤残津贴，因本案原、被告双方均未提交证据证明原告在被告处工作时的工资数额，根据《青海省实施〈工伤保险条例〉办法》第四十五条：“职工工作不满一年发生工伤的，在计算工伤保险待遇时，有月工资的，可按照实际工作月份的月平均工资为基数计算；无月工资或缴费工资的，可按照本单位上年度职工月平均工资为基数计算。本单位上年度职工月平均工资不能确定的，可按照用人单位所在地区职工平均工资的60%为基数计算。”的规定，按照2019年青海省职工平均工资计算原告年工资为54557.4元（90929元/年×60%）。又根据《工伤保险条例》第三十五条：“从工伤保险基金按月支付伤残津贴，四级伤残为本人工资的75%”的规定，被告应支付原告自2020年1月至2020年12月的伤残津贴40918.05元（54557.4元/年×75%）。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十五条、第六十二条第二款、第六十四条，《青海省实施〈工伤保险条例〉办法》第十一条、第三十条、第四十五条之规定，判决如下：被告江苏欧美钢结构幕墙科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告胡成斌支付伤残津贴（2020年1月-12月）40918.05元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告江苏欧美钢结构幕墙科技有限公司负担（此款随上述款项一并给付原告）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于西宁市中级人民法院。审判员 丁玉娟二〇二一年三月二十九日书记员 徐雅婷附：《中华人民共和国劳动法》第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《青海省实施〈工伤保险条例〉办法》第十一条工伤保险基金用于下列项目支出：（一）工伤医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）转外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具费；（五）生活护理费；（六）一次性伤残补助金；（七）一至四级工伤人员伤残津贴；（八）一次性医疗补助金；（九）丧葬补助金；（十）供养亲属抚恤金；（十一）一次性因工死亡补助金；（十二）工伤预防宣传、培训费；（十三）劳动能力鉴定费及其他与工伤关联的鉴定费；（十四）法律、法规规定的用于工伤保险的其他费用。第三十条经办机构接受申请人提交的申请材料后，应当在15日内核定完毕，按规定落实相关待遇。其中应领取的伤残津贴、生活护理费、供养亲属抚恤金和一次性伤残补助金，自劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论的次月开始计发。第四十五条职工工作不满一年发生工伤的，在计算工伤保险待遇时，有月工资的，可按照实际工作月份的月平均工资为基数计算；无月工资或缴费工资的，可按照本单位上年度职工月平均工资为基数计算。本单位上年度职工月平均工资不能确定的，可按照用人单位所在地区职工平均工资的60%为基数计算