山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁11民终656号上诉人（原审原告）：日照三运实业股份有限公司，住所地日照经济技术开发区上海路556号，统一社会信用代码91370000168377143H。法定代表人：李江峰，总经理。委托诉讼代理人：黄锡征，山东天蓝律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张懿，男，1970年4月25日出生，汉族，居民，住日照市东港区。委托诉讼代理人：李子浩，山东周智律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘中强，山东周智律师事务所实习律师。上诉人日照三运实业股份有限公司(以下简称三运公司)因与被上诉人张懿劳动争议一案，不服日照经济技术开发区人民法院（2020）鲁1191民初1656号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。三运公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或改判支持三运公司的一审诉讼请求；2.因本案所产生的全部诉讼费用由张懿承担。事实与理由：一审认定事实不清，三运公司与张懿的劳动关系自2016年6月解除，三运公司不应承担任何支付款项责任。2016年6月份后，张懿再未到三运公司工作，张懿的行为属于自动离职，以实际行动表明与三运公司解除劳动合同。2016年6月份后张懿再未向三运公司提供劳动的事实双方均认可，张懿主张已经向三运公司请假，但直至今日也没有提交证据证明其请假的事实，根据证据举证规则，张懿主张已经向三运公司请假，应当提供证据予以证实，但其仅提供了病假条的复印件，根据法律规定所提交的材料系复印件的不得作为证据予以采信，在是否请假的事实问题上，不存在劳动者弱势和公司处于优势地位之分，职工因病应向公司请假属于职工的法定义务。张懿一审中提交诊断证明等证据材料，仅仅能够证明其曾经可能去医院看病的事实，不能证明其请假的事实，况且并非所有的病都允许职工长期请假。张懿曾经不仅仅是三运公司的职工，也是三运公司的股东之一，在公司内担任重要职务，对于职工应当履行的各项义务十分清楚。因此，一审认定三运公司与张懿的劳动关系持续至2020年6月9日系认定事实错误。张懿已经于2016年自动从三运公司离职，双方已经在事实上解除了劳动关系，三运公司不应向张懿支付任何费用。张懿辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回三运公司的上诉请求。三运公司向一审法院起诉请求：1.判令三运公司与张懿自2016年6月至今不存在劳动关系；2.判令三运公司不向张懿支付经济补偿、病假工资、失业金损失；3.因本案所产生的全部诉讼费用由张懿承担。一审法院认定事实：三运公司由日照市第三运输实业股份有限公司名称变更而来。1991年1月，张懿到三运公司工作。三运公司为张懿缴纳养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险和生育保险的起始时间分别为1991年1月、2006年6月、2005年3月、2006年6月和2005年3月，均缴至2018年1月。2016年12月19日和2017年11月18日，张懿向三运公司提交请假条两份，载明的请假类别均为病假，请假时间分别为2016年9月6日至12月28日和2016年12月29日至2017年11月19日，之后张懿未到三运公司上班。双方均认可张懿病假前在三运公司正常提供劳动期间的月实发工资为5536.55元。2020年6月5日，张懿向三运公司邮寄《解除劳动合同通知书》，载明：“三运公司：因你公司存在未依法及时足额支付我劳动报酬、未依法缴纳社会保险费等违法行为，本人现依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，依法通知与你公司于2020年6月8日解除劳动合同。请你公司在接到本通知之日起三日内为我办理解除劳动合同相关手续，支付我工资、经济补偿金等。特此通知。通知人：张懿二0二0年六月五日”。三运公司于同年6月9日签收该邮件。后张懿向日照市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.确认张懿与三运公司于1991年1月至2020年6月9日之间存在劳动关系；2.三运公司支付经济补偿169096.70元；3.三运公司支付2016年12月29日至2017年6月30日病假工资24489.9元；4.三运公司支付2017年7月1日至11月19日期间的疾病救济费20991.3元；5.三运公司支付失业金损失34800元；6.三运公司为张懿出具解除劳动关系证明，并办理社保和档案关系转移手续。日照市劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月24日作出日劳人仲案字〔2020〕第263号仲裁裁决书，裁决：1.张懿与三运公司于1991年1月至2020年6月9日之间存在劳动关系；2.三运公司支付张懿经济补偿169096元；3.三运公司支付张懿病假工资24486元；4.三运公司支付张懿失业损失34800元；5.驳回张懿其他仲裁请求。三运公司不服，诉至一审法院。另查明：2016年6月至2017年5月，张懿社会保险个人缴纳数额分别为养老保险232.8元、失业保险14.55元、医疗保险58.2元，合计为305.55元；2017年6月，张懿社会保险个人缴纳数额分别为养老保险254.24元、失业保险9.53元、医疗保险63.56元，合计为327.33元。一审法院认为，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”张懿提交的请假条能够证实其2016年9月6日至2017年11月19日休病假获三运公司批准，三运公司主张双方劳动关系自2016年6月解除，一审法院不予支持。在劳动关系中，作为处于优势地位的管理者，用人单位对劳动者负有管理责任，其应当对劳动者的行为进行管理，并根据劳动者行为的具体情况及时作出相应处理。劳动者自动离职，用人单位应及时通知劳动者回单位上班，以及依据规章制度对劳动者及时作出解除劳动关系或者相应处罚。用人单位未尽到上述义务或者未保留好相应证据，均是其疏于管理的表现，应承担相应的法律后果。三运公司未举证证明其在张懿病假结束未到单位上班后对劳动关系进行了处理，其于2020年6月9日签收张懿的《解除劳动合同通知书》，张懿要求确认双方自1991年1月至2020年6月9日存在劳动关系，一审法院予以支持。（一）关于病假工资原劳动部1994年12月1日发布的《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》（劳部发〔1995〕236号）第三条规定：“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上十五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月。”张懿自1991年1月到三运公司工作，至2016年9月工作年限已超过二十年。张懿提交的病历、诊断证明书等证据，能够证明2016年9月6日至2017年11月19日其因身患疾病停止劳动，三运公司未提供证据证明2016年9月前三十个月张懿的病休情况，根据该规定第四条的规定，该期间在国家规定的医疗期内，三运公司应支付张懿该期间的病假工资。张懿要求三运公司支付其中2016年12月29日至2017年6月30日的病假工资，一审法院予以支持。原劳动部1994年12月1日发布的《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》（劳部发〔1995〕236号）第五条规定：“企业职工医疗期内，其病假工资、疾病救济费和医疗待遇按照有关规定执行”。故病假工资和疾病救济费是统一的，其性质都是用人单位支付给劳动者病假期间的工资。山东省劳动厅转发劳动部《关于发布的通知》的通知（鲁劳法〔1995〕67号）第一条规定：“企业职工因病或非因工负伤，在医疗期内，停工累计不超过180天的，由企业发给本人工资70%的病假工资；累计超过180天，发给本人工资60%的疾病救济费……”自2016年9月6日起至2017年3月3日为180天，其中2016年12月29日至2017年3月3日为65天，2017年3月4日至6月30日为119天。双方均认可张懿实发工资为每月5536.55元，其月应发工资为5842.1元（5536.55元+305.55元），张懿主张其中的5830.92元，一审法院予以支持。故2016年12月29日至2017年6月30日间三运公司应支付张懿的病假工资扣除该期间张懿应当承担的社会保险费计算为（5830.92元×70%÷30×65+5830.92元×60%÷30×119）-305.55元×5-327.33元=20866.07元。（二）关于经济补偿《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者以用人单位未及时足额支付劳动报酬为由解除劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿。原劳动部关于印发《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》的通知第53条规定，劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。第59条规定，职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80％。国家统计局《关于工资总额组成的规定》第四条规定，工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。第十条规定，特殊情况下支付的工资，包括根据国家法律、法规和政策规定，因病、工伤、产假、计划生育假、婚丧假、事假、探亲假、定期休假、停工学习、执行国家或社会义务等原因按计时工资标准或计时工资标准的一定比例支付的工资。故病假工资亦属于劳动报酬的范畴，张懿据此要求解除劳动关系，三运公司应支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”虽一审法院确认双方劳动关系存续至2020年6月9日，但张懿未举证证明2017年11月9日病假结束后向三运公司履行了请假手续，张懿亦未到三运公司工作，双方劳动关系处于中止状态，故张懿经济补偿的年限应计算至2017年11月9日。《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（自2001年4月30日起施行）第十五条第（三）项规定：“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：（三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的”。故张懿经济补偿的年限应从2001年4月30日起计算。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。因解除前双方劳动关系处于中止状态，张懿的经济补偿应以中止状态前十二个月的平均工资计算。因张懿自2016年9月起休病假，故2016年11月至2017年10月张懿的月平均工资应按照山东省劳动厅转发劳动部《关于发布的通知》的通知（鲁劳法〔1995〕67号）计算为（5830.92元×70%×4+5830.92元×60%×8）÷12=3692.92元。故张懿的经济补偿计算为3692.92元×17=62779.64元。（三）关于失业金损失《中华人民共和国保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”第四十六条规定“失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。”本案中，三运公司已为张懿缴纳失业保险费十年以上，张懿可向社会保险机构依法申领失业金，张懿未提交证据证明该失业金损失客观事实存在且无法弥补，对其主张的失业金损失34800元，一审法院不予支持。三运公司要求不支付失业金损失，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、三十八条、四十六条、四十七条、九十七条，《中华人民共和国保险法》第四十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决：一、确认三运公司与张懿1991年1月至2020年6月9日存在劳动关系；二、三运公司于判决生效之日起十日内支付张懿病假工资20866.07元；三、三运公司于判决生效之日起十日内支付张懿经济补偿62779.64元；四、三运公司不支付张懿失业金损失34800元；五、驳回三运公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半收取），由三运公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，张懿一审中提交的请假条虽系复印件，但与其提交的诊断证明、门诊病历等证据相互印证，能够证实其2016年9月6日至2017年11月19日休病假获三运公司批准，三运公司主张双方劳动关系自2016年6月解除，本院不予支持；三运公司作为用人单位，系张懿的管理者，应当对张懿的行为进行管理，并根据具体情况作出相应处理。具体到本案，对张懿病假到期后未到单位上班的行为，三运公司作为管理者应当及时提醒其回单位上班，并根据其后续行为及时作出相应处理，三运公司未举证证明其履行了上述义务，一审法院认定2017年11月9日张懿病假结束后双方劳动关系处于中止而非解除状态，并无不当。在三运公司未及时足额支付张懿病假工资、张懿据此解除劳动关系的情况下，一审根据《中华人民共和国劳动合同法》等相关规定，认定三运公司向张懿支付经济补偿金及病假工资亦无不当，本院予以支持。综上所述，三运公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人日照三运实业股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘玉玉审判员  刘 芳审判员  宋海红二〇二一年三月十八日法官助理丰收书记员刘一凤