鹤壁市淇滨区人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0611民初67号原告：张连军，男，1976年8月15日出生，汉族，住鹤壁市淇滨区。委托诉讼代理人：时慧，河南大正永衡律师事务所律师。代理权限为变更、放弃诉讼请求，进行调解，代领法律文书。委托诉讼代理人：刘粲阳，河南大正永衡律师事务所律师。代理权限为变更、放弃诉讼请求，进行调解，代领法律文书。被告：谷春利，女，1972年2月21日出生，汉族，现住鹤壁市淇滨区。第三人：曹利勇，男，1982年12月15日出生，汉族，现住鹤壁市淇滨区。原告张连军与被告谷春利、第三人曹利勇合伙合同纠纷一案，本院于2021年1月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告张连军委托诉讼代理人时慧、刘粲阳，被告谷春利，第三人曹利勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张连军向本院提出诉讼请求：1、判令被告谷春利返还原告张连军投资款540000元及利息（以540000元为基数，按照合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍计算，自2021年3月16日计算至被告谷春利实际履行完毕之日）；2、判令被告谷春利支付原告张连军违约金120000元及利息（以120000元为基数，按照合同成立时一年期贷款市场报价利率计算，自2021年1月6日计算至被告谷春利实际履行完毕之日）；3、本案诉讼费用由被告谷春利承担。事实和理由：2020年1月8日，为了合伙创办御贝双语南海国际幼儿园，被告谷春利与原告张连军、第三人曹利勇签订《幼儿园股东协议书范本》一份，约定被告谷春利占股份比例60%，原告张连军占股份比例25%，第三人曹利勇占股份比例15%，幼儿园的利润分配亏损分担按照股份比例进行。2020年5月20日，为了规范幼儿园资金的使用，三方签订《幼儿园投资公用资金协议书》一份，约定幼儿园以户名谷春利开出的鹤壁邮政银行银行卡作为幼儿园投资运营所有资金交易的账户（户名：谷春利，卡号：62×××36），并约定任意一方不按出资比例一周内现金到账，应当向其他股东支付20000元违约金，且同时约定任何一方不得私自挪用该卡内的幼儿园资金，如私自挪用，应当向其他股东支付100000元违约金。原告张连军按照约定向被告谷春利交付投资款720000元，被告谷春利未经原告张连军同意私自挪用幼儿园筹建专用资金，应当向原告张连军支付违约金120000元。2021年1月10日，原告张连军与被告谷春利及第三人曹利勇签订了《幼儿园股东解散协议书》一份，约定被告谷春利于2021年3月15日之前将原告张连军的投资款共720000元支付完毕，否则按照每元每日2分结算利息，直至结清为止。后被告谷春利未按约定支付，故诉至法院。被告谷春利辩称，720000元中有340000元是原告张连军用股份抵的，我并没有收到，我实际收到的是380000元。对《幼儿园股东解散协议书》无异议，我现在还想继续履行合伙协议。关于挪用资金，只要是不影响装修，就不算是违约。第三人曹利勇辩称，对《幼儿园股东解散协议书》无异议，关于挪用资金的120000元当时也签了合同，说是装修前10天这笔钱到位，被告谷春利就不构成违约，这笔钱也不应该给原告张连军一个人，还有我的一份。720000元当中有340000元抵的另外一个幼儿园的股份，这个事我不清楚。本院经审理认定事实如下：为合伙创办御贝双语南海国际幼儿园，原告张连军（乙方）与被告谷春利（甲方）及第三人曹利勇（丙方）三人于2020年1月8日签订《幼儿园股东协议书范本》，该协议关于合作年限约定：合作年限为20年，自2020年1月1日起开始合作至停转办学或转制，除非届满之前出现合作人一致决定解散为止。关于股东人的出资及股份所占比例约定：1、由甲方出面租南海国际小区幼儿园，并负责协调有关事宜；2、幼儿园所有投资与收入必须存入同一卡中，户名由甲方开户，密码由甲方保管，印章由乙方保管，卡由丙方保管，所有支出须经甲乙丙三方签名同意方可生效；3、乙方给甲方出资80000元用以补贴甲方拿到南海国际小区配套园租赁权的费用，乙方占股份比例25%，丙方给甲方出资48000元用以补贴甲方拿到南海国际小区配套园租赁权的费用，丙方占股份比例15%，甲方占股份比例60%，实际投资与利益分配均按此比例执行，甲乙丙三方有权转让其股份但先征求另两方认可，实际协议股东不能超过三家，以方便经营表决，有重要开支及经营决策举手表决，少数服从多数；4、如果哪方在经营中不按比例资金到位，如果影响到幼儿园正常运行了可以转让其股份。关于利润分配分担方法约定：1、幼儿园利润分配、亏损分担均按照股份比例进行；2、按学期进行利润换算和分配，每学期所收费用除预留园运营费用，双方去除园长10%的技术股分红，可按比例分红。关于幼儿园的解散和清算约定：1、幼儿园因下列情形解散：本协议约定办园期届满；股东退股或死亡，其余股东人不愿意继续办园的；因国家政策变化不让办园或其他不可抗拒的因素；经全体股东一致同意解散合作；2、幼儿园解散后，依国家有关法律规定对幼儿园清算。原告张连军分四次共计向被告谷春利转账720000元，分别于2019年12月22日转账340000元，备注股权转让金；2019年12月31日转账80000元，备注幼儿园租赁补贴款；2020年1月1日分两次转账300000元，备注南海国际幼儿园入股款。2020年5月19日，原告张连军（乙方）与被告谷春利（甲方）签订《幼儿园股权转让协议书》，约定：就鹤壁市淇滨区漓江公馆幼儿园股权转让问题协议解决，双方于2019年12月22日签署的甲方将本幼儿园所占12%的股权转让给乙方的协议，合计340000元，由于协议没有得到幼儿园法人股东认可，双方友好协商，甲方收回原签署股权，并且退还乙方钱款340000元，甲方要求把收到乙方的340000元钱款转到双方合作的御贝双语南海国际幼儿园谷春利名义开出的鹤壁邮政储蓄银行银行卡上，作为乙方投资建园资金，乙方所占御贝双语南海国际幼儿园25%的股份，2020年1月8日乙方转给甲方投资380000元（其中80000元是以合作为基础另外多收的），加上本次340000元，乙方共计投资720000元，御贝双语南海国际幼儿园共三家股东分别占股份是：谷春利（甲方）占60%、应该出资到1536000元，张连军（乙方）占25%，应该出资到720000元，曹利勇（丙方）占15%，应该出资到384000元，总计出资到2560000元，截止到幼儿园开业三家股东按比例多退少补。2020年5月20日，原告张连军（乙方）与被告谷春利（甲方）及第三人曹利勇（丙方）签订《幼儿园投资公用资金协议书》，约定：三方一致同意御贝双语南海国际幼儿园以户名谷春利开出的鹤壁邮政储蓄银行银行卡作为幼儿园投资、运营所有资金交易的账户，户名：谷春利，开号：62×××36（银行卡专门用于存股东投资资金、收入与支出，每笔交易记录会短信通知三个股东，手机号分别是谷春利155××××****，张连军155××××****，曹利勇130××××****，银行卡户主负责卡内资金安全）。为保证幼儿园正常运营，以平等互利为原则，合作共赢为基础，幼儿园需要投资资金，经过三方协商一致同意，每位股东必须按自己股份比例出资在一周内现金到账，如果哪一方不按比例出资影响幼儿园运营或者其他股东利益，拿出20000元赔偿其他股东（按股份比例分）。幼儿园所有开支要经过三方共同询价同意，如果没时间参与或者无疑义必须在相应的微信工作群里通过。本邮政银行卡在开具幼儿园对公账户前装修前十天专门使用，卡内资金不准任何人让与幼儿园无关资金交易，里面所有资金动用必须三家股东在微信工作群里同意通过，所有收入、开支票据股东必须在一周内签字和盖章。任何一方不得私自挪用卡号62×××36里面的资金，如果哪一方没有经过三方签字私自挪用里面的资金，罚款100000元，如果其行为影响其他股东利益，该违约方退还其他股东在本园的所有出资及其他损失。幼儿园开支票据由谷春利负责登记（后续由招聘会计负责），银行卡由曹利勇保管并承担资金规范进出，如果资金与财务记账不符负担全部责任。后因御贝双语南海国际幼儿园未开办，原告张连军（乙方）与被告谷春利（甲方）及第三人曹利勇（丙方）于2021年1月10日签订《幼儿园股东解散协议书》，约定：由于甲方出面租赁幼儿园房子不能及时办理验收手续，造成三方不能如期装修、办理幼儿园各项证件，经协商一致决定终止合作开办御贝双语南海国际幼儿园，幼儿园合作自2021年1月10日三方一致决定解散合作，甲方把占用乙方、丙方的投资款退还，乙方投资720000元，丙方投资180000元，甲方2021年1月10日起筹款，分批退还乙、丙双方投资钱款，最晚不得超过2021年3月15日，否则甲方支付给乙、丙方投资金额按出资日期起计算，按每元每日2分利息结算，到付清日截止。另查明，签订《幼儿园股东解散协议书》后，被告谷春利已返还原告张连军投资款180000元，返还第三人曹利勇投资款15000元。本院认为，债务应当清偿。原告张连军与被告谷春利及第三人曹利勇为合伙开办御贝双语南海国际幼儿园，签订了《幼儿园股东协议书范本》、《幼儿园股权转让协议书》及《幼儿园投资公用资金协议书》，对于三方的投资金额、所占股份比例、合伙解散、公用资金的管理等方面进行了约定。后因御贝双语南海国际幼儿园未开办，原告张连军与被告谷春利及第三人曹利勇协商一致解散合伙，并签订了《幼儿园股东解散协议书》，约定被告谷春利返还原告张连军投资款720000元，最晚至2021年3月15日，被告谷春利应当按照协议约定履行向原告张连军返还投资款的义务。鉴于被告谷春利已返还原告张连军投资款180000元，故本院对原告张连军要求被告谷春利返还投资款540000元的诉讼请求予以支持。关于原告张连军要求被告谷春利支付利息的诉讼请求，《中华人民共和国民法典》第五百七十七条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本案中，被告谷春利未按照协议的约定履行义务，已构成违约，因承担由此给原告张连军造成资金不能及时收回的利息损失。对于利息的计算标准及依据，协议约定为按照每元每日2分计算利息，该约定明显过高，原告张连军主张按照合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍计算利息未超出法律规定，故本院对原告张连军要求被告谷春利以540000元为基数，按照合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍支付利息，自2021年3月16日计算至被告谷春利实际履行完毕之日的诉讼请求予以支持。关于原告张连军要求被告谷春利支付违约金及违约金的利息的诉讼请求，2020年5月20日签订的《幼儿园投资公用资金协议书》是对三人合伙期间公用资金的管理和规范使用进行的约定，并约定未按照出资比例一周内到账赔偿20000元，私自挪用卡内资金罚款100000元，原告张连军据此来主张违约金120000元。但在2021年1月10日签订的《幼儿园股东解散协议书》对合伙时投入的财产进行了清算，约定被告谷春利把占用原告张连军及第三人曹利勇的投资款退还，并未对违约金进行约定，该协议为最终确定的各方权利义务关系，故被告谷春利不应另行支付违约金及违约金的利息，本院对原告张连军的该项诉讼请求不予支持。综上所述，《中华人民共和国民法典》第五百七十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告谷春利于本判决生效后十日内返还原告张连军投资款540000元及利息（以540000元为基数，按照合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍，自2021年3月16日计算至被告谷春利实际履行完毕之日）；二、驳回原告张连军的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10400元，减半收取5200元，由被告谷春利负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省鹤壁市中级人民法院。审判员  王振平二〇二一年三月二十九日书记员  赵 沙