江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏06民终943号上诉人（原审被告）：曹建云，女，1967年5月17日出生，住如皋市。委托诉讼代理人：王国华，江苏如港律师事务所律师。委托诉讼代理人：尤京钰，江苏如港律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：于某乙，男，2017年2月27日出生，住如皋市。法定代理人：于某甲（系于某乙父亲），住如皋市。委托诉讼代理人：薛春林，如皋市长江法律服务所法律工作者。上诉人曹建云因与被上诉人于某乙机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省如皋市人民法院（2020）苏0682民初7131号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。曹建云上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1.其在正常驾驶时被于某乙突然冲出撞到，对于某乙的行为难以预料并避让。其已尽注意义务，应由于某乙承担事故主要责任。案涉交通事故认定书认定事故责任错误，一审予以采信不当。2.根据《中华人民共和国民法总则》第三十四条第三款，事发时于某乙在远离监护人五、六米处玩耍，监护人监管不力应自负一定责任。3.案涉鉴定根据未经质证的胸部CT和影像片作出程序违法，且一审法院未根据其异议要求鉴定人作出解释、说明或者补充，一审采信鉴定意见亦不当。于某乙辩称，1.曹建云无证驾驶机动车辆，且逆向行驶致其损害，案涉交通事故认定书认定曹建云负事故全部责任并无不当；2.鉴定机构依法通知双方到场、释明，程序合法。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。于某乙向一审法院起诉请求：曹建云赔偿其损失人民币173767.7元，并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2019年8月14时17时10分左右，曹建云驾驶电动三轮车沿如皋市西侧店面房前场地由南向北行至于某甲家门前，电动三轮车右前部刮擦由东向西步行的于某乙，致于某乙受伤。2019年8月28日，如皋市公安局交通巡逻警察大队作出道路交通事故认定书，认定曹建云承担事故的全部责任，于某乙无该事故责任。于某乙受伤后，被送至如皋港人民医院门诊治疗，当天转至南通大学附属医院住院治疗12天，于8月26日出院。经于某乙申请，一审法院诉前委托海安市人民医院司法鉴定所对其伤残程度、护理期限及人数、营养期限进行法医学鉴定，结论为：被鉴定人于某乙因交通事故受伤，致“肋骨骨折6根以上”，其伤残程度为十级。根据伤情，伤后护理按90日计算，其中住院期间二人护理，出院后一人护理；营养期限90日。于某乙主张损失如下：1.医疗费：25881.38元；2.住院伙食补助费：396元（18元/天×22天）；3.营养费：900元（10元/天×90天）；4.护理费：17510元（126.6元/天×90天+22天×278元/天）；5.残疾赔偿金：104920.32元（52460.16元/年×20年×10%）；6.精神损害抚慰金：20000元；7.鉴定费：2160元；8.交通费：2000元。合计损失173767.7元，要求曹建云承担全部赔偿责任。事故发生后，曹建云给付20793.58元赔偿款。曹建云对事故责任认定、伤残等级等均存在异议。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，公民由于过错侵害他人人身造成损害的，应当承担民事赔偿责任。侵害公民造成人身损害的，赔偿义务人应当赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，受害人因伤残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金、被抚养人生活费以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费。关于事故造成于某乙的各项损失问题，法院结合于某乙所举证据、双方质证意见及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，核定损失如下：1.医疗费：于某乙主张25881.38元。法院审核后确认：事故发生后，于某乙在如皋港人民医院门诊检查，花费检查费343.4元；当天转院至南通大学附属医院，花费救护费370元；在南通大学附属医院住院治疗12天，花费医疗费21145.88元；另为鉴定，于某乙在海安市人民医院花去检查费用566.50元；于某乙在国药控股南通有限公司所购注射用磷酸肌酸钠（里尔统），庭后于某乙补充提供南通大学附属医院出具的病情证明书予以说明，对该1623.10元药费应予以支持。综上，医疗费合计24048.88元。2.住院伙食补助费：于某乙主张396元（18元/天×22天），经审核，于某乙住院12天，故住院伙食补助费为216元（18元/天×12天）；3.营养费：于某乙主张900元（10元/天×90天），经鉴定于某乙所需营养期限90日，故营养费为900元（10元/天×90天）；4.护理费：于某乙主张17510元（126.6元/天×90天+22天×278元/天），对于于某乙提供的如皋市长江镇皇港饭店营业执照复印件及该单位出具的证明，并不能充分证明于某乙监护人实际收入及因护理于某乙导致收入减少的情况，法院酌情按照本地护工125元／天的标准计算护理费用，另经鉴定根据于某乙伤情，其伤后护理按90日计算，其中住院期间二人护理，出院后一人护理，故护理费法院支持12750元（125元／天×90天+125元／天×12天）。5.残疾赔偿金：于某乙主张104920.32元（52460.16元/年×20年×10%），经鉴定于某乙的伤情构成十级伤残，故残疾赔偿金予以支持；6.精神损害抚慰金：于某乙主张20000元，考虑到于某乙的伤残程度及在事故中的责任，法院酌情支持5000元；7.交通费：于某乙主张2000元，考虑到于某乙为治疗及鉴定确有交通费产生，法院酌情支持500元；8.鉴定费：于某乙主张2160元，提供海安市人民医院司法鉴定所2100元的鉴定费发票予以佐证，法院支持2100元。综上，于某乙以上损失合计150435.2元。对于曹建云所提出的海安人民医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，鉴定程序不合法、鉴定结论依据不足等辩解，法院认为，该鉴定意见书系经于某乙申请，法院诉前委托海安人民医院司法鉴定所作出，且鉴定时曹建云之子亦到场，鉴定单位具备相应资质、鉴定程序合法、规范，现曹建云未能提供充分证据推翻原鉴定结论，故对其这一辩解，法院不予采纳。对于于某乙根据该鉴定结论所主张的相关损失，法院应予以支持。关于赔偿责任。公民享有生命健康权。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。本案中，如皋市公安局交通巡逻警察大队道路交通事故认定书认定曹建云未取得机动车驾驶证驾驶机动车，观察疏忽，未及时发现情况采取有效措施，确保安全，应承担事故的全部责任。故于某乙的各项损失应由曹建云承担全部赔偿责任，即曹建云应当赔偿于某乙150435.2元。对于曹建云已给付的20793.58元赔偿款，应予以核减。对于曹建云关于于某乙应当承担事故的主要责任的辩解，首先，曹建云所驾车辆经南通市公安局交警支队车辆管理所查验，认定该车辆系机动车，曹建云驾驶机动车应当取得机动车驾驶证；其次，事故现场位于西侧店面房于某甲家门前场地上，曹建云从南向北行驶，系逆向行驶，对此曹建云在2019年8月15日公安机关的询问笔录中亦予以确认；最后，事故发生的地点在于某乙家门口，看护人于国清在距离于某乙不远的地方进行看护，并不存在疏于监管的问题。现曹建云未能提供充分证据推翻公安机关的事故责任认定，故对其相关辩解，不予采纳，曹建云应当承担事故的全部责任，赔偿于某乙全部经济损失。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，判决：一、曹建云赔偿于某乙各项经济损失150435.2元，扣除其已给付的20793.58元，余款129641.62元于判决生效后立即给付。二、驳回于某乙的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费已减半收取585元，由于某乙负担95元，由曹建云490元负担。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明，一审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案的二审争议焦点系案涉事故责任认定是否正确。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。本案中，根据道路交通事故责任书，曹建云未依法取得机动车驾驶证驾驶机动车，且疏于观察、未及时采取有效措施致本起事故发生，应承担事故的全部责任。曹建云虽称案涉交通事故认定书认定事故责任错误，但未能提供相反证据予以推翻，一审据此认定本案事故责任并无不当。至于其称监护人应自担一定责任，本起事故发生在于某乙家门口，其家人在不远处进行看护，不在于疏于监管的问题，故本院对其该上诉主张不予支持。至于其称案涉鉴定程序违法，经本院核实，纸质版补充鉴定材料已经一审组织质证，后因鉴定要求补充对应电子资料，鉴定材料已经质证。曹建云虽对鉴定意见提出异议，但未提供证据予以佐证，一审未予采纳亦无不当。综上所述，曹建云的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1170元，由上诉人曹建云负担。本判决为终审判决。审 判 长 顾晓威审 判 员 曹 璐审 判 员 卢 丽二〇二一年三月三日法官助理 刘 婷书 记 员 唐颖琦