山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁01民终945号上诉人(原审原告)：杨某某，女，1986年11月19日出生，汉族，住山东省济南市。委托诉讼代理人：李苓苓，山东国曜律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：赵某某，女，1983年6月12日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：崔国荣，山东泉泽律师事务所律师。原审第三人：北京爱亲科技股份有限公司，住所地北京市。法定代表人：陈敬红，董事长。委托诉讼代理人：孟松，女，1990年12月20日出生，汉族，系该公司职工。上诉人杨某某因与被上诉人赵某某、原审第三人北京爱亲科技股份有限公司（以下简称爱亲公司）合同纠纷一案，不服济南高新技术产业开发区人民法院（2020）鲁0191民初4017号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月20日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。杨某某上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判并支持杨某某的诉讼请求；二、判令赵某某承担一、二审诉讼费用。事实和理由:一、一审判决认定事实不清。1.关于涉案店铺闭店的情况。（1）杨某某闭店系爱亲公司多次要求，爱亲公司称赵某某无权转让爱亲公司的加盟权及品牌使用权，如杨某某继续经营将造成侵权，爱亲公司将采取不限于投诉工商等措施。杨某某在多次与赵某某、爱亲公司协商未果的情况下迫于无奈选择闭店。一审中爱亲公司明确了赵某某系私自转让，杨某某提交了与爱亲公司客服及济南区域经理的录音，录音中爱亲公司区域经理明确告知杨某某已构成侵权要求杨某某闭店并明确说明杨某某不闭店就要与工商行政部门一起对杨某某进行处罚。（2）一审法院认定杨某某因房租高、地方不好等原因闭店是没有依据的，因为闭店对杨某某造成的损失最大，一审中爱亲公司提交的其与赵某某的聊天记录，一审法院在尚未核实的情况下即认为是杨某某以赵某某的名义与爱亲公司进行的联系，从而得出杨某某因房租高、地方不好等原因闭店是与事实完全不符的。退一步讲，不论杨某某是否打算闭店，并不影响赵某某履行转让加盟权及品牌使用权给杨某某的合同义务；2.关于一审法院认定杨某某已经进行实际经营是错误的。首先在爱亲公司未要求杨某某闭店前，杨某某确实以赵某某的名义进行了一段时间的经营，但杨某某与赵某某签订合同的目的是长期以爱亲公司加盟人的名义经营店铺，爱亲公司区域经理多次要求杨某某闭店且不得使用爱亲品牌及销售爱亲相关产品，杨某某与赵某某、爱亲公司多次沟通无果后，已经无法对涉案店铺进行正常的经营。二、赵某某构成根本违约。首先赵某某明知道其对爱亲加盟权及品牌使用权无权进行转让，仍与杨某某签订合同，且在合同中明确约定了将爱亲加盟权及品牌使用权转让给杨某某。其次合同签订后，赵某某一直未将爱亲加盟权及品牌使用权过户给杨某某，导致爱亲公司系统中爱亲加盟权及品牌使用权人一直是赵某某，赵某某也一直以加盟权人的身份与爱亲公司进行沟通联系。最后赵某某又以加盟权人的身份与爱亲公司沟通进行了闭店退费的操作，导致杨某某已无法使用爱亲公司的系统。赵某某的行为已经违反了双方合同第三条爱亲加盟权及品牌使用权归杨某某所有的约定，致使杨某某签订合同的目的无法实现。三、一审法院对于杨某某主张的违约金、租赁押金损失、游泳卡退费损失、财产保全保险费不予支持是错误的。赵某某的行为已经违约，违约金是必然需要支付的，杨某某主张的其他费用亦系赵某某的根本违约而产生，所以应当由赵某某承担上述费用。综合上述事实，一审判决认定事实不清，请求依法撤销一审判决，改判支持杨某某诉讼请求。赵某某辩称，一、一审判决认定事实清楚，涉案店铺闭店与赵某某、爱亲公司均无关。1.爱亲公司提供的微信聊天记录，系杨某某本人与爱亲公司工作人员的对话毋庸置疑，该微信聊天记录可以明确证实，2020年3月12日，杨某某仍然在使用爱亲公司的品牌正常经营，且因房租高、地方不好等原因计划在3月底闭店；2.爱亲公司在庭审中明确表示未向杨某某下达过任何的闭店通知。二、赵某某不存在违约行为。赵某某与杨某某签订的《店铺转让合同》中明确约定，系对店铺及店内附属设施的转让，在杨某某向赵某某支付转让费之后，赵某某按照合同约定，向杨某某腾让了店铺，交付了店铺内所有的设备、设施及库存商品，协助杨某某办理的营业执照、卫生许可证等相关手续，杨某某也早已进行实际经营。赵某某已按照约定履行了合同义务，不存在违约行为。三、杨某某主张的各项费用均无事实及法律依据。综上所述，本案中赵某某不存在违约行为，一审判决认定事实清楚、适用法律正确、程序合法。杨某某的上述理由不能成立，请求二审法院依法驳回其上诉，维持一审原判。爱亲公司未到庭陈述意见。杨某某向一审法院起诉请求：1.判令解除杨某某、赵某某签订的《店铺转让合同》；2.判令赵某某返还杨某某转让费20万元及自2019年11月5日起至实际返还之日止，以20万元为基数按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息；3.判令赵某某支付杨某某违约金2万元；4.判令赵某某支付杨某某租赁押金损失1万元及游泳卡退费损失14217元；5.本案诉讼费、保全费、诉讼保全保险费等相关费用由赵某某承担。一审法院认定事实：2019年11月5日，赵某某与杨某某签订店铺转让协议一份。协议约定，赵某某将其位于济南市历下区龙奥北路1118号奥龙观邸西侧路北102-01的店铺“爱亲母婴生活馆”转让给杨某某。赵某某房租已经交至2020年3月31日，杨某某交付赵某某10万元作为2019年11月5日至2020年3月31日期间的房租。赵某某保证杨某某同等享有赵某某在原有房屋租赁合同中所享有的权利，并保证完成杨某某与店铺产权人重新签订房屋租赁合同。转让后店铺现有的装修、装饰及所有设备、商品库存全部归乙方所有，主要包括小泳池2个、大泳池1个、洗澡池4个、供水系统1套、空调3台、货架20余个、摇摇车1个、收银台1个、电脑1台。爱亲加盟权和爱亲品牌使用权归杨某某所有。转让前赵某某为客户办理的游泳卡，杨某某接受后继续负责，但总游泳次数不得超过1000次。杨某某于合同签订时向赵某某支付50%的转让费10万元，2019年11月5日至2020年3月31日房租10万元，共计20万元。赵某某在合同签订时向杨某某腾让店铺并交付钥匙，杨某某开始经营，所得归杨某某所有。杨某某在2019年11月12日前办理完工商经营执照、卫生许可证等相关过户手续后，一次性向赵某某支付剩余部分转让费10万元。如果由于赵某某的原因导致转让中止，赵某某退还全部转让费用，并向杨某某支付转让费的10%作为违约金。如果合同签订前，因政府已下令拆迁、相关部门已通知停业等第三方原因店铺无法继续运营，赵某某退还全部转让费并支付转让费的10%作为违约金。2019年11月5日，杨某某通过其配偶柯霖账户向赵某某转账20万元。2019年11月13日，杨某某以同样的方式转账10万元。2019年11月13日，杨某某与王培政（案外人）签订房屋租赁合同。合同约定，王培政出租给杨某某的房屋位于济南高新区龙奥北路1118号奥龙观邸西侧路北102-01，租赁期限5年，自2020年4月1日至2025年3月31日。杨某某于合同生效之日向王培政支付该房屋保证金1万元。合同期满，如杨某某无违约行为，王培政在合同到期当日将保证金无息退还给杨某某。同日，杨某某向王培政支付了房屋押金1万元。2020年3月12日，杨某某以赵某某名义与爱亲公司微信联系，杨某某问：“迁址是个什么流程？”并称：“我这边这个店不是这个房租太贵了，地方也不大好吗？我想换一个地方，到这个月月底我就把这边店给关了，我再去找个地方你看看，帮我申请一下怎么去那个更改一个地址？这样的话我们这个账号还要保留着用。”爱亲公司员工问：“你不是转让了吗？怎么样了？”杨某某称：“那个人想想又不敢转啦，觉得房租太高·······”2020年3月26日，杨某某向赵某某发出《解除合同通知书》，内容为：店铺转让合同签订后，杨某某已经按照合同约定履行了全部义务，但在2020年3月杨某某接到爱亲公司员工电话通知立即闭店，无权经营该店铺，且不可以继续使用爱亲品牌及销售爱亲相关产品。赵某某在签订合同时没有告知其与爱亲公司签订的合同中有约定禁止对外转让的加盟条款的行为，该行为已经构成违约，导致合同无法继续履行，通知解除店铺转让合同并要求赵某某承担法律责任。赵某某于2020年3月27日签收了该通知。赵某某不同意杨某某的主张。2020年3月29日，赵某某向杨某某发出回函，内容为：杨某某要求解除合同无事实与法律依据，不同意解除合同。店铺转让协议已经履行完毕，不存在解除事由，赵某某不存在违约行为。杨某某于2020年4月3日签收了该回函。2020年5月，杨某某认为赵某某存在违约行为向一审法院提起诉讼并申请财产保全，为购买诉讼责任险支付了保费500元。诉讼过程中，杨某某主张其于2020年4月与李桂林等人签订协议，将之前赵某某为李桂林等人办理的涉案店铺的游泳卡剩余款项共计14217元退还给了李桂林等人，要求赵某某支付，提交退费协议37份。赵某某不予认可，认为相应费用并非其收取，且涉案转让合同中明确其为客户办理的游泳卡，杨某某接收后继续负责，杨某某退卡与其无关。爱亲公司认为其对此不知情，且与其无关。一审法院认为，杨某某与赵某某签订的店铺转让协议系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人应当严格履行合同义务。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项的规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。杨某某依据该规定向一审法院起诉要求解除合同，因此本案的争议焦点为赵某某是否存在迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的行为。本案中，赵某某已经将店铺及其附属设施转让给杨某某，合同签订后杨某某已经进行实际经营，本案不存在杨某某不能实现合同目的的情形。杨某某主张因赵某某未按约定将爱亲加盟权及爱亲品牌使用权转让给自己，导致其无法继续经营，提交录音两份，未提交其他证据予以证实，且赵某某与爱亲公司均不予认可，一审法院对此不予采信。爱亲公司提供的微信聊天记录能够证实，2020年3月12日，杨某某仍然在使用爱亲公司的品牌，且因房租高、地方不好等原因有月底（2020年3月底）闭店的打算，故对杨某某主张其无法经营店铺是因为接到爱亲公司通知要求其闭店，一审法院不予采信。对杨某某要求解除店铺转让合同的诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。对杨某某要求赵某某返还转让费及相应利息的诉讼请求，没有事实与法律依据，一审法院不予支持。杨某某主张依据合同约定，“如果合同签订前，因政府已下令拆迁、相关部门已通知停业等第三方原因店铺无法继续运营，赵某某退还全部转让费并支付转让费的10%作为违约金”，赵某某应支付违约金2万元，杨某某提交的证据不足以证实本案存在上述情形，对杨某某的该项诉讼请求，一审法院不予支持。杨某某要求赵某某支付租赁押金损失10000元，但租赁合同是杨某某与案外人王培政签订，押金系王培政收取，王培政是否退还房屋保证金与赵某某不存在必然的联系，对杨某某的该项诉讼请求，一审法院不予支持。杨某某要求赵某某应赔偿游泳卡退费损失14217元的诉讼请求，证据不足，且不符合双方合同约定，一审法院对此不予支持。因杨某某的诉讼请求一审法院不予支持，杨某某要求赵某某支付财产保全保险费的诉讼请求，一审法院亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第四项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：驳回杨某某的诉讼请求。案件受理费4906元，减半收取计2453元，申请费1720元，合计4173元，由杨某某负担。本案二审中，杨某某提交如下证据：杨某某与爱亲公司的录音；拟证明赵某某一直未将爱亲加盟权和使用权过户给杨某某，赵某某私自和爱亲公司沟通把系统爱亲授权进行关闭，费用已经退了。经质证，赵某某对该证据的真实性不予认可，尾号3668的手机号确实是赵某某的，但赵某某没有与爱亲公司联系过闭店事宜，也无任何解除合约的手续，赵某某至今没有与爱亲公司解除加盟合同，杨某某使用的账户现仍然可以正常使用。一审后爱亲公司给赵某某发送过解除合约的材料，但赵某某没有签署。本院经审查认为，该录音不能达到其证明目的，且赵某某不予认可，本院不予采信。经审查本院认为，一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，杨某某主张因爱亲公司多次要求且协商未果而被迫关店，但未提供充足的证据，且赵某某和爱亲公司不予认可，爱亲公司明确其并未要求闭店，赵某某主张并未就闭店事宜与爱亲公司沟通，其品牌加盟合同尚未解除，仍可继续使用，因此对杨某某主张的闭店系被迫行为，本院不予确认。对于杨某某主张赵某某违约，未将爱亲品牌加盟权和使用权过户给杨某某，违反合同规定，其并未提交有效证据证明赵某某存在违约事实，本院不予认定。杨某某与赵某某在签订转让协议后，办理了相关手续实际经营该店铺，赵某某已履行完毕合同义务，不存在违约行为，杨某某要求解除转让合同并返还转让费以及因赵某某违约造成损失的请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上，杨某某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4963元，由上诉人杨某某负担。本判决为终审判决。审判员  宋海东二〇二一年三月五日书记员  张希静