江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏06民终179号上诉人（原审被告）：刘晟，女，1985年12月25日生，住南通市崇川区。委托诉讼代理人：尹家天，江苏江花律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：中洪熙城市建设开发（上海）有限公司南通分公司，住所地南通市崇川区中南世纪城27幢3007室。负责人：黄雷，该公司总经理。委托诉讼代理人：宁永勇，江苏山水律师事务所律师。上诉人刘晟因与被上诉人中洪熙城市建设开发（上海）有限公司南通分公司（以下简称中洪熙公司）劳动争议纠纷一案，不服南通市崇川区人民法院（2020）苏0602民初2693号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。刘晟上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：上诉人负责与企业对接及处理客户与公司之间的债权债务问题，调动资金的周转，催收应收账款，协调单位与客户的关系，上诉人的工作性质决定上诉人上班不需要考勤，更多原因系公司经营地点不定，但上诉人实际长期听从老板的安排和指示，为公司提供劳动，一审判决认定事实错误；公司提供2018年11月至2019年3月期间考勤记录，显示上诉人未考勤，但期间公司却实际向上诉人支付工资并缴纳社保，直到2020年4月上诉人仍在公司的员工管理名录当中，双方的劳动关系客观存在。上诉人因公司未支付工资与公司沟通，并通知公司解除劳动关系，公司应按经济补偿金的二倍向上诉人支付赔偿金。一审法院认定上诉人2019年3月后未再向公司提供劳动，公司也未支付劳动报酬，双方劳动关系自然终止，适用法律错误。中洪熙公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，刘晟的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。中洪熙公司向一审法院起诉请求：1.判决公司无需向刘晟支付2019年3月至2020年3月16日工资差额203389.44元；2.刘晟返还公司垫付的社会保险金35618.4元；3.诉讼费用由刘晟承担。一审法院认定事实：上海元朔投资管理有限公司江苏分公司负责人为王敏，系本案中洪熙公司负责人黄雷的妻子，该公司于2013年10月21日成立，2019年1月3日注销。中洪熙公司于2018年10月22日成立，原负责人为王敏，2019年5月16日变更为黄雷。2015年12月25日，刘晟与上海元朔投资管理有限公司江苏分公司签订自当日起至2017年12月24日止的固定期限劳动合同，约定刘晟的岗位为总监，基本工资为6000元/月。2017年12月25日，双方再次签订至2020年12月24日的固定期限劳动合同，基本工资为10000元/月。2018年10月25日，中洪熙公司、刘晟双方签订自当日起至2021年10月24日止的固定期限劳动合同，约定刘晟岗位为总监，月工资为20000元。2018年10月，上海元朔投资管理有限公司江苏分公司为刘晟缴纳社会保险费，2018年12月至2020年3月，中洪熙公司为刘晟缴纳社会保险费。2015年5月至2018年10月，上海元朔投资管理有限公司江苏分公司为刘晟缴纳住房公积金，2018年12月至2020年3月，中洪熙公司为刘晟缴纳住房公积金。2020年3月16日，刘晟提起劳动仲裁，3月17日，刘晟通过微信向中洪熙公司负责人黄雷发送信息，内容为“黄总，昨天跟你电话沟通了，以后我就不来上班了，从14年开始我一直尽心尽力，但是公司自2019年3月以后至今都没有发工资，换成谁也吃不消，我们生活也有压力，实属无奈，请你能理解！希望大家好聚好散，把应该给我的钱给我，谢谢！”。另查明，上海元朔投资管理有限公司江苏分公司与中洪熙公司每个月均通过刘晟的中国银行借记卡向其支付工资，2018年12月至2019年3月发放的数额介于16000-18000元之间，其中，2019年3月11日，中洪熙公司向刘晟支付工资16949.12元。后中洪熙公司未再支付工资。诉讼中，中洪熙公司提供了王敏与刘晟的微信聊天记录，载明：王敏“你这次仲裁要二十多万，你怎么开了这口的，你为公司做了些什么呀”，刘晟“工资啊”，王敏“你来上班过吗？”刘晟“你老黄借我的那些钱以为是大风刮来的吗！不是我不要上班！你自己问问你老黄做的事情！”王敏“你上班是为了什么？”刘晟“我进公司五年多，不是一开始就不上班的，我那会为公司做了那么多事！你们一句好也不说！最后还这么做的！好意思的！”王敏“我去年六月份就已经通知过你了，我们公司已经发不出了工资了，都请退了，就留了二财务”……王敏“你不来上班就拿那么多工资吗？谁规定的”，刘晟：老板啊！要不然公司老板怎么可能之前一直发我工资呢！王敏“你清楚为什么？因为你借了老黄钱”。刘晟对聊天记录无异议，认可其与中洪熙公司负责人之间存在借贷关系。一审法院认为，《江苏省工资支付条例》第十二条规定：劳动者提供了正常劳动，用人单位应当按照劳动合同约定的工资标准支付劳动者工资。根据该条规定，劳动者取得工资报酬的前提为劳动者提供了正常的劳动。本案中，双方签订有书面的劳动合同，中洪熙公司为刘晟缴纳了社会保险和住房公积金，并且之前也发放过工资，但根据刘晟与中洪熙公司负责人妻子王敏的微信聊天记录可以看出，刘晟并未实际向公司提供劳动，刘晟甚至不知道中洪熙公司公司的新办公地点，根据现有证据，难以认定刘晟实际提供了劳动，对刘晟要求发放工资203389.44元的诉讼请求，不予支持。对刘晟主张的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形的，劳动者可以解除劳动合同。（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规规定，损害劳动者权益的；……。劳动者以用人单位未及时足额支付劳动报酬为由解除劳动合同，应当通知用人单位解除劳动合同并书名理由，本案中刘晟虽提供了2020年3月17日向黄雷发送的信息，但对方并未作出回应，此外刘晟并未提供在仲裁申请之前通知并说明理由的其他证据，对刘晟的该项请求，不予支持。对中洪熙公司主张的返还垫付社保费用的诉讼请求，该主张未经过仲裁前置程序，不予理涉。刘晟主张双方的劳动合同应于2020年3月16日解除，但根据现有证据，刘晟在2019年3月后未再提供劳动，中洪熙公司也没有发放劳动报酬，双方的劳动关系应当自然终止，对刘晟的该项请求，不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》的三十八条、《江苏省工资支付条例》第十二条之规定，一审判决：一、驳回中洪熙公司要求刘晟返还垫付社保费用35618.4元的诉讼请求。二、驳回刘晟的全部诉讼请求。二审中，当事人没有提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，劳动者长期未向用人单位提供劳动，用人单位也长期未向劳动者提供劳动报酬待遇，双方长期两不找的，视为从劳动者不提供劳动之日起，双方已达成一致意见解除劳动关系。本案中，2019年3月11日，中洪熙公司最后一次向刘晟支付工资向后，刘晟未再到公司上班考勤，刘晟便不再向公司提供劳动（刘晟主张在家为公司联系客户等事宜，但刘晟未能提供证据证明），中洪熙公司亦未再向刘晟支付劳动报酬，故应视为自2019年4月起案涉双方当事人已达成一致意见解除劳动关系，鉴此，一审法院对刘晟2019年3月至2020年3月16日工资主张未予支持并无不当。关于刘晟的赔偿金请求，因刘晟违法解除劳动关系的理由不能成立，故刘晟的该项主张没有依据，本院对此难以支持。综上所述，刘晟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人刘晟负担。本判决为终审判决。审判长  钱泊霖审判员  王吉美审判员  罗 勇二〇二一年三月三十日书记员  王邵君