-1- 广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0203民初7147号 原告：吴凤连，女，1985年6月22日生，侗族，户籍所在地：广西壮族自治区临桂县，经常居住地：广西壮族自治区柳州市柳南区。 委托诉讼代理人：欧远晴，广西广正大律师事务所律师。 被告：蒙兰秋，女，1985年8月14日生，壮族，户籍所在地：广西壮族自治区南宁市青秀区，经常居住地：广西壮族自治区南宁市江南区。 被告：郑莹莹，女，1992年10月22日生，汉族，户籍所在地：广西壮族自治区柳州市鱼峰区，租住：广西壮族自治区柳州市城中区。 委托诉讼代理人：曾凡毅，男，1991年2月24日生，汉族，户籍所在地：广西壮族自治区柳州市鱼峰区，租住：广西壮族自治区柳州市城中区，系被告郑莹莹的丈夫。 -2- 被告：韦芳，女，1987年10月10日生，汉族，住广西壮族自治区柳州市柳北区。 被告：覃俊，女，1988年5月9日生，壮族，住广西壮族自治区柳州市柳南区。 原告吴凤连诉被告蒙兰秋、郑莹莹、韦芳、覃俊合伙纠纷一案，本院于2020年10月23日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月10日公开开庭进行了审理。原告吴凤连及其委托诉讼代理人欧远晴，被告蒙兰秋、韦芳、覃俊，被告郑莹莹的委托代理人曾凡毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴凤连向本院提出诉讼请求：1.判令四被告向原告返还投资款45000元；2.本案诉讼费用由四被告承担。 事实和理由：2020年4月1日，原告与四被告签订《理肤印象个体户合伙经营协议书》，约定由原告及四被告共同合伙经营柳州市阳和新区彤颜丽人护肤品经营部，原告与被告蒙兰秋、郑莹莹、韦芳、谭俊的出资比例分别是20%、30%、10%、20%、20%，利润按出资比例进行分配。原告已按协议约定履行完毕出资义务。因原告无法继续完成合伙协议约定的驻店工作，原告根据合伙协议第二十六条约定招聘案外人郑菊入店工作，郑菊是被告郑莹莹向原告推荐，四被告对该招聘事宜均知情且认可。2020年7月20日，原告收到四被告作出的《合伙人决议通知书》，四被告以原告擅自转让股份给郑菊为由对原告作出除名决议。自2020年7月11日起，四被告便陆续将原告移出合伙项目的相关微信工作群，完全限制原告对经营部的财务收支、经营状况的知情权及参与经营权，并自2020年6月起不再向原告分配合伙利润所得。 -3- 原告认为，原告与四被告签订的《理肤印象个体户合伙经营协议书》合法有效，成立合法有效的个人合伙关系，四被告无权通过决议的方式责令原告退伙，原告亦不存在《理肤印象个体户合伙经营协议书》约定应当退伙的行为。个人合伙具有高度的人合性，四被告擅自解除与原告的合伙关系导致原告的合伙目的无法实现，四被告应返还原告的投资款45000元。 被告蒙兰秋、郑莹莹、韦芳、覃俊共同辩称，1.原告因其个人原因不能固定驻店工作，不履行合伙义务，在未经其他合伙人同意的情形下，擅自将其持有的柳州市阳和新区彤颜丽人护肤品经营部10%股份转让给案外人郑菊，四被告经过讨论后对原告进行除名，符合《理肤印象个体户合伙经营协议书》第八条、第十二条、第二十六条的约定和法律规定；2.原告因违反合伙协议约定被除名，其他合伙人有权不退还投资款，而且，合伙期间合伙人共投入资金140634元，至2020年6月回本59929元，合伙投资尚未回本，根据《理肤印象个体户合伙经营协议书》第二十九条约定，原告作为退出的合伙人也无权要求返还投资资金。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下： “柳州市阳和新区彤颜丽人护肤品经营部”系个人经营的个体工商户，注册日期为2019年12月19日，登记的经营者系被告韦芳，登记的经营场所位于柳州市阳和工业新区，经营范围为生活美容服务、保健服务、护肤品销售。经协商一致，原告与四被告合伙经营柳州市阳和新区彤颜丽人护肤品经营部，原告于2019年12月20日支付45000元出资款至四被告指定的夏德斌账户。 2020年4月1日，原告与四被告补充签订一份《理肤印象个体户合伙经营协议书》，协议约定：五方共同合伙经营“柳州市阳和新区彤颜丽人护肤品经营部”；共投资150000元，被告蒙兰秋出资30000元、占比20%，原告出资45000元、占比30%，被告郑莹莹出资15000元、占比10 -4- %，被告韦芳出资30000元、占比20%，被告覃俊出资30000元、占比20%，五方在2019年12月21日前完成出资义务，出资金额打入指定的夏德斌银行账户；各合作方出资后，出资款即为护理中心财产，归护理中心所有，各合作方不得随意要求退回出资款，护理中心每月进行利润分配，合作期间各合作方的出资款为共有财产，任何一方不得随意要求分割，禁止私自挪用或占有；各合作方之间不可以自由转让出资，若经营过程中，非经被告蒙兰秋同意，个别合作方因个人原因退出，其所占份额将由被告蒙兰秋根据实际情况处理，不可私自把个人所占份额赠送给其他合作方单独享有，或者是合作方以外的他人；经合作各方同意转让的份额，在同等条件下，被告蒙兰秋有优先购买权；护理中心连续3个月不分配利润，而护理中心该3个月连续盈利且符合分配利润条件的，合作各方可以决议投票请求与被告蒙兰秋终止合作并要求退回出资额及利息；被告蒙兰秋负责整体运营管理及经营中的工作日常对接和维护，原告、被告郑莹莹负责驻店上班及日常工作的所有对接，被告韦芳、覃俊负责开业前期工作准备及日常偶尔所需顶班流动机制；护理中心建立财务制度，由被告蒙兰秋提出财务制度方案，报其他各方共同表决通过；护理中心的利润由五方按出资比例分配，纯利润每年每月25-28日分配一次，全体合作方对护理中心营业利润进行结算并签字确认；合作五方以护理中心名义建立护理中心账户，账户由被告蒙兰秋保管，每月25日合作各方核对账目的全部收入和支出（账户资金支出需经五方同意方可），被告蒙兰秋管理资金账户数目与实际数目核对不一致，由被告蒙兰秋承担责任；护理中心印章由被告蒙兰秋保管，所有单据均要各方签字和护理中心盖章认可方有效，所有单据由开出方各自保管，每月底核对账目一致后交予财务做账并存档封存（所有单据抬头必须有开据方的名称）；本协议生效后的驻店合作方，因个人原因不能经常固定驻店上班，经和各合作方沟通同意后，方可招聘店员顶替该合作方上班，期间若店员离职，该合作方无法及时招聘替补店员，合作方在店员流失期间，不可享有当月护理中心业绩分红，若在次月招到替补店员能留下稳定上班后，合作方继续生效护理中心分红制，依此类推，因为员工离职导致护理中心员工紧张不能正常排班的，除被告蒙兰秋外，所有不驻店合作方都有招聘一个新员工的责任与 -5- 义务，直到员工满编为止；若护理中心经营期间，投资未回本，退出的合作方将不再承担护理中心经营的所有亏损和享受红利分红，投资成本不予返还，经营中，任何一方自己退出，护理中心不做任何补偿；本协议有效时间一年，从签订之日起计算，到期后自动解约（到期后也可按照当时实际情况进行续签或者自动解约）；合作方出现不能履行应承担工作职责等情况的，被告蒙兰秋有权解除合作关系，投资款将作为护理中心的日常经营。协议还对合作各方权利义务、事务执行、财务核算及利润分配、资金管理、保密条款、争议解决等进行了约定。 合伙经营期间，原告按协议约定的分工负责柳州市阳和新区彤颜丽人护肤品经营部的驻店上班、日常管理、销售等日常工作，并领取了2019年12月至2020年6月期间的利润分红共计17980元。原告因其个人原因，无法驻店工作，遂于2020年5月1日与案外人郑菊签订《个人股份转让协议》，原告将其持有的柳州市阳和新区彤颜丽人护肤品经营部30%股份中的10%转让给郑菊，郑菊代替原告驻店上班。原告从2020年7月起未再参与合伙经营。2020年10月22日，郑菊以未获利润分红为由将原告诉至本院，经本院调解，原告同意返还郑菊出资款14063元并支付2020年5月分红1205元，本院于同日作出（2020）桂0203民初7128号民事调解书予以确认。 四被告于2020年7月17日共同作出一份《合伙人决议通知书》，主要内容为：1.原告未经合伙人许可私自出让其的持有护理中心股份的10%至第三方郑菊，违反了合伙协议第五章第八条；2.原告从2020年5月起未到店参与经营，未正常履行职责，违反了合伙协议第六章注明的合伙人责任范围，鉴于原告在合伙经营护理中心时期存在违反《理肤印象个体户合伙经营协议书》相关条款，多方合伙人一致认为原告已不适合作为合伙人参与经营，现对原告进行合伙除名决议。之后，原告与四被告就退伙清算事宜进行协商，原告要求全额退还投资款，四被告提出扣除客户未消费充值款后退还剩余投资款即原告未分红部分24211元，双方未能协商一致，致酿成本案讼争。 -6- 被告郑莹莹提供一份2020年10月1日其与被告蒙兰秋、韦芳、覃俊签订的《解除合作合同协议书》，证明其已退出柳州市阳和新区彤颜丽人护肤品经营部的合伙经营。 本案中，四被告主张投资费用为140634元，并提供了支出140000元的费用明细；原告认可四被告为合伙项目已支出费用为140000元；原、被告均认可原告实际投资款为42190元。四被告主张合伙期间2020年2月、6月亏损，原告按投资比例应负担的亏损额分别为2317元、2275元。 本院认为，原告与四被告签订的《理肤印象个体户合伙经营协议书》系当事人真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效。该协议约定原、被告双方合伙经营柳州市阳和新区彤颜丽人护肤品经营部，亦明确了各方合伙人的出资数额、盈余分配、入伙、退伙等事项，原告亦按约定提供了资金，并与四被告进行共同经营。原告与四被告构成个人合伙关系。原告与四被告投入的资金共150000元均属于合伙财产。在合伙过程中，四被告对原告作书面除名处理，导致原告从2020年7月起未再参与合伙经营，应认定原、被告至此不再进行合伙。 原告主张四被告知晓其转让合伙股份给案外人郑菊，但原告提供的微信聊天记录仅能反映出四被告对原告安排郑菊到柳州市阳和新区彤颜丽人护肤品经营部上班是知情的，不能证明四被告知晓并认可原告转让股份给郑菊。原告与郑菊签订《个人股份转让协议》的行为违反了《中华人民共和国民法通则》关于“在合伙经营过程中增加合伙人，须经全体合伙人同意”的规定，应属无效，原告在另案中亦向郑菊返还了出资款。 原告因无法驻店工作已安排案外人郑菊代替职务，四被告亦未能举证证实原告出现“不能履行应承担工作职责等情况”，《理肤印象个体户合伙经营协议书》约定“合作方出现不能履行应承担工作职责等情况的，被告蒙兰秋有权解除合作关系，投资款将作为护理中心的日常经营”，实际上四被告单方解除原告的合 -7- 伙关系，并非原告主观意愿上自行退伙，因此四被告主张依协议约定可不返还投资款给原告的观点不能成立。 原告退伙时，合伙人应当对合伙财产进行分割，可供分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产以及合伙期间的债权和债务，具体分割的比例可以按协议约定或者出资、盈余分配的比例确定。对于如何确定合伙期间财产，举证责任应遵循举证便利原则，由具有提交合伙财产明细或者是合伙期间实际运营情况的实际可能性一方当事人负举证责任，结合本案，原告将出资款交付给负责合伙账目管理的被告蒙兰秋，被告蒙兰秋应为具有提交合伙财产便利的一方，四被告虽然提供了投入资金支出的证据，但未提供合伙期间收入、支出、债权债务等证据，合伙账目不明。经本院询问，原、被告均明确表示不申请合伙清算的司法鉴定，本院无法确定合伙期间的财务状况，但根据《民事诉讼法》第一百三十九条“人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决”的规定，本院可就已查明的合伙财产作出判决，如果判决之后有新的证据表明还存在其他合伙债权债务及利润，合伙人可另行提起诉讼解决。本案已查明合伙财产如下：合伙投资款共计150000元，原、被告均认可已支出140000元，合伙期间的利润分红及亏损不计入合伙财产，则合伙财产尚余10000元。故原告退伙时，根据原告的出资比例为30%，原告可分割合伙财产3000元（10000元×30/100），此款由四被告退还给原告。至于被告郑莹莹是否在原告之后退伙，不影响其向原告承担责任。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条，参照《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第54条、第55条规定，判决如下： 一、被告蒙兰秋、郑莹莹、韦芳、覃俊应于本判决生效之日起十日内退还原告吴凤连3000元； 二、驳回原告吴凤连的其他诉讼请求。 -8- 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费925元（原告吴凤连已向本院预交），减半收取462.5元，由原告吴凤连负担412.5元，被告蒙兰秋、郑莹莹、韦芳、覃俊负担50元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于柳州市中级人民法院。 审判员  潘风雪 二〇二一年三月二十九日 书记员  王 雪 -9- 附相关法律条款： 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。 第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。 合伙经营积累的财产，归合伙人共有。 《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》 52.合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。 54.合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。