河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀01民终1064号 上诉人（原审被告）：黄某华，女，汉族，住河北省石家庄市裕华区。 委托诉讼代理人：安某青，女，汉族，住石家庄市裕华区，系上诉人之儿媳。 被上诉人（原审原告）：高某月，女，汉族，住高新区。 上诉人黄某华因与被上诉人高某月机动车交通事故责任纠纷石家庄高新技术产业开发区人民法院（2020）冀0191民初2012号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月23日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 黄某华上诉请求：1.撤销或改判一审判决；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：1.原审法院认定的误工费事实不清，证据不足，且适用法律有误。本次交通事故发生时间为2019年11月1日，医疗机构河北医科大学第三医院出具的最后一份医嘱时间为2020年1月7日，建议休息10天，误工时间为2个月加17天，且在一审庭审过程中，当值法官与被上诉人高某月均认可此时间。这与原审法院支持的原审原告起诉书中主张的误工费6600元为三个月时间不一致。另根据《最高人民法院关于审核人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”第二十条第三款规定：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算。上诉人作为赔偿义务人应当赔偿的是被上诉人的实际损失，但是原审法院在被上诉人未提供误工费实际减少收入证据，证明其收入减少的情况下，就以“结合伤情和医嘱”为由，判定上诉人承担误工费6600元，明显证据不足，适用法律错误。2.原审法院认定的护理费事实不清，证据不足。交通事故发生后，被上诉人尽管生活自理能力受限，但远远达不到被人护理的程度。河北医科大学第三人民医院作为省内专业的骨科医院，严格按照医疗规程治疗，在出具的医嘱中只字未提护理。在一审庭审过程中，当值法官也明确告诉原告，要提供护理产生的相关证据，被上诉人明确告知没有。而原审法院竟以“结合伤情和医嘱”为由，判定上诉人承担护理费，不知原审法院所依据的医嘱又是从何而来？鉴于原审法院既无事实依据、证据不足，也与《最高人民法院关于审核人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相矛盾，上诉人不应承担上述费用。3.上诉人己64岁，原居住在农村，因年迈，身体不好，现居住在儿子家。患“三高”多年，常年靠吃降糖降压等药物维持。除每月100余元农村养老收入外无其他收入，医药费已入不敷出，长期需要儿子赡养与资助。事故发生时，面对突发状况，血压上升，心脏难受，回家吃药休养一周才慢慢恢复，在此期间，上诉人儿媳请假一周有余，在家照顾老人。护理费我们又如何主张？上诉人属于合理避让道路排水口，没有猛拐行为，造成被上诉人事故的原因主要在她自己，在超速行驶的前提下，未保持安全行驶距离。在事故发生初期，上诉人儿媳跟被上诉人积极沟通，想自己出钱把相关费用交给原告。结果在沟通过程中，原告及其家属第一次在无任何票据的情况下要价一万三，第二次在仅出示部分票据，无医院诊断证明的情况下要价一万七，上诉人听说后情绪产生极大波动，造成身体不适，以至于无法出庭。即使在前期调解过程中，上诉人在法院讲述时，也要服药才能勉强进行。被上诉人的种种行为让我方太心寒，本是一个小区邻居，却闹到如此地步，上诉人实属无奈，还请法院主持公道。 高某月答辩称，首先，上诉方说的这三个月的误工费，我的请假的话时间应该是在两个月17天，我在一审过程中是认可的。但是三个月的误工费来讲就是事实，我的工资每个月并不多，只是一个两千多，因为我是在保险公司做代理人，然后我们的工资的话是分开打卡的，然后微信的包括信用卡的一些积分，所有的部分它是不体现在工资里面的，我申请的6600元三个月的误工费，是按照最低的标准然后来申请的，因为这方面的话我也咨询过律师，就按照最低的标准来申请。然后营养费的话，因为我当时的话是在哺乳期，我的孩子那个时候还不满一周岁，发生这种事情，然后包括我的饮食上面，我觉得也是可以的到一个营养费的一个补偿的。还有就是辅助器，因为开始的时候我跟上诉人在沟通的时候，我曾经多次要求上诉方跟我一块去医院听医生的一个讲解，包括对病情的了解，上诉人说不跟我去医院，相信我出具的一些证明。因为开始的时候我11月1日的单子上就有写着就是说是骨折，然后建议住院治疗，然后手术，但是当时的话我自己是申请的就是保守治疗。因为首先我考虑到我自己也不想多花这部分钱，而且我也不想让对方多出这一部分钱，而且当时医院的话是建议我去做一个支架，然后支架的话我也没有做支架的话，大概是2000元钱，我是选择自己在家弄了一个东西，然后再做，也是保守治疗。还有就是哺乳期费用，我觉得哺乳期的费用也是应该可以承担的一部分。关于护理费，我爸爸是有上班的，但是因为我这个情况的话，因为我家里孩子还小，然后还有一个老大就是一个人的话，他是没有办法顾及到两个孩子的，所以后来我爸爸因为这个事情辞去工作了，就没有上班。我是从11月1日然后发生的事故，然后一直到2020年4月底5月初才开始上班，但其实我这边申请的误工费的话也就是三个月。 高某月向一审法院起诉请求：1、被告向原告给付养费三个月6000元、康复辅助器1238元、精神损失费5000元、护理费三个月6000元、孩子哺乳期3000元，共计30662.8元；2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年11月1日7时44分许，高某月骑电驱动二轮车沿（学苑路）天然城小区物业楼西侧南北路由北向南行驶至27号楼附近路段，欲超越前方同向行驶自行车的黄某华时，黄某华突然猛拐，两车相撞，致黄某华、高某月受伤，车辆受损的交通事故。石家庄市公安局交通管理局高新区交警大队于同日出具第130109120190000071号《道路交通事故认定书》，认定高某月负此次事故的同等责任，黄某华负此次事故的同等责任。后被告黄某华对《道路交通事故认定书》向石家庄市公安局交通管理局提起复议。2019年12月11日石家庄市公安局交通管理局高新区交警大队委托邯郸燕赵司法鉴定中心对倍尔捷牌电驱动二轮车事发时行驶速度进行鉴定。2019年12月18日邯郸燕赵司法鉴定中心出具燕赵司法鉴定[2019]鉴字第2371号司法鉴定意见书，鉴定结果为倍尔捷牌电驱动二轮车事发时行驶速度约为19km/h。2019年12月25日石家庄市公安局交通管理局高新区交警大队根据受案登记表、现场图、现场补充勘查笔录、现场照片、当事人询问材料、当事人陈述材料、现场监控录像、邯郸燕赵司法鉴定中心司法鉴定意见书出具第1301091201900000711号《道路交通事故认定书》，该认定书认为高某月驾驶电驱动二轮车在道路上超速行驶，黄某华驾驶二轮自行车在道路上行驶时未伸手示意，突然猛拐，故认定高某月与黄某华负此次事故的同等责任。事故发生后，原告高某月前往河北医科大学第三医院就诊，诊断为右肱骨近端骨折，右肘软组织损伤，右面颊软组织损伤，建议休息1个月，定期复查。2019年11月18日原告高某月在河北医科大学第三医院复查，建议休息10天，加强营养，不适随诊。2019年12月8日，原告高某月在河北医科大学第三医院复查，建议继续休息1个月，加强营养，1个月后门诊复查。2020年1月7日原告高某月复查后，建议休息10天。一审法院根据被告黄某华的申请，调取了该事故的现场视频及询问笔录，该现场视频显示，原告高某月骑电动自行车与被告黄某华骑自行车同向行驶过程中，原告高某月欲超越被告黄某华时被告黄某华为躲避下水口将把拐向左侧与准备超车的原告高某月相撞，致使被告黄某华跳下自行车站立、原告高某月摔倒。后被告黄某华捡起散落在地物品放于车筐内，一小段时间后坐于地上，原告高某月被经过路人扶起。原告高某月主张的损失为：1、医疗费2570元，提交发票17张；2、交通费245元，提交部分发票；3、误工费6600元；4、营养费6000元，医嘱加强营养；5、护理费6000元；6、康复辅助器1238元，提交电子发票1张；7、精神损失费5000元；8、孩子哺乳期费用3000元，事故时孩子还在哺乳期，有出生证明可证明。被告黄某华辩称，医疗费按票据计算，但对2020年1月7日脸部CT的费用不认可，交通费只认可有票据的部分，对其他费用均不认可。庭审中，被告黄某华对石家庄市公安局交通管理局高新区交警大队出具的第1301091201900000711号《道路交通事故认定书》不予认可，称其当时在慢速行驶中躲避排水井，并非猛拐，原告高某月在超速行驶中超人没有及时制动，故其认可承担20%的责任。以上事实有《道路交通事故认定书》、《邯郸燕赵司法鉴定中心司法鉴定意见书》、医疗费票据、监控录像、询问笔录、庭审笔录等证据予以证实。 一审法院认为，原告高某月骑电动自行车与被告黄某华骑自行车同向行驶过程中，原告高某月超越被告黄某华时被告黄某华为躲避下水口将车把拐向左侧与准备超车的原告相撞，致使被告摔倒受伤的交通事故，石家庄市公安局交通管理局高新区交警大队经被告复议后依据《邯郸燕赵司法鉴定中心司法鉴定意见书》及事故现场的视频作出的《道路交通事故认定书》客观真实，程序合法、责任划分明确，予以认定。根据法律规定并结合《道路交通事故认定书》原告高某月与被告黄某华均负该事故的同等责任，故对原告高某月的损失，被告黄某华承担50%的民事赔偿责任。原告高某月主张的损失认定如下：1、医疗费2282.7元，有发票为证，予以认定。2、交通费100元，根据法律规定并结合原告高某月的伤情，酌定100元。3、误工费，结合原告高某月的病情及医嘱情况，认定误工费为6600元；4、营养费，结合原告高某月的伤情及医嘱情况，酌定营养费为800元。5、护理费，结合原告高某月的伤情及医嘱，酌定护理费为1150元。以上共计10932.7元。按照责任比例，被告黄某华赔偿原告高某月各项损失共计5466.35元。关于原告高某月所主张的康复辅助器费用、精神损失费、孩子哺乳期费用，因上述费用无事实及法律依据，故其上述主张，不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审判决：一、被告黄某华于本判决生效之日起十日内赔偿原告高某月医疗费、交通费、误工费、营养费、护理费共计5466.35元；二、驳回原告高某月的其他诉讼请求。案件受理费567元，减半收取计283.5元，由被告黄某华负担100元，由原告高某月负担183.5元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据，二审查明事实基本同一审。 本院认为，关于被上诉人高某月的误工费，根据高某月2020年1月23日的医嘱显示继续休息，误工时间近3个月，故一审法院酌定支持高某月3个月的误工费，并无不当。关于高某月的护理费，高某月在此次事故中右肱骨骨折，且高某月处于哺乳期，需要人护理符合客观实际。高某月在一审时主张护理费6000元，一审法院酌定护理费为1150元，与法不悖。上诉人黄某华主张其在此次事故中亦存在相应损失，但在一审时未提出反诉，故二审不宜处理，黄某华可另行起诉解决。 综上所述，黄某华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费567.00元，由黄某华负担。 本判决为终审判决。 审判长  李荣水 审判员  孟志刚 审判员  王 婷 二〇二一年三月二十五日 书记员  张伟绪