山东省宁阳县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0921民初3145号 原告（反诉被告）：中国一冶集团有限公司，地址湖北省武汉市青山区36街坊（青山区工业路3号一治科技大楼）。统一社会信用代码914201001777275556。 法定代表人：宋占江，董事长。 委托诉讼代理人：尹兴邦，男。 被告（反诉原告）：山东宁阳经济开发区管理委员会，地址山东省泰安市宁阳县磁窑镇路花村南（经济技术开发区内）。统一社会信用代码1237092149554552XW。 法定代表人：孙浩，主任。 被告：山东宁阳工业园区恒信投资有限公司，地址山东省泰安市宁阳县磁窑镇路花村南（经济技术开发区内）。统一社会信用代码913709217720552203。 法定代表人：张英璐，董事长。 两被告共同委托诉讼代理人：陈波，男。 两被告共同委托诉讼代理人：张延国，山东泰宁律师事务所律师。 原告中国一冶集团有限公司（以下简称一冶公司）与被告山东宁阳经济开发区管理委员会（以下简称开发区管委会）、山东宁阳工业园区恒信投资有限公司（以下简称恒信投资公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。后因案情复杂，转为普通程序进行审理。原告的委托诉讼代理人尹兴邦、两被告的共同委托诉讼代理人陈波、张延国到庭参加诉讼。本案曾因被告申请涉案合同公章鉴定中止诉讼。本案现已审理终结。 原告一冶公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告支付原告工程款3267256.98元；2.依法判令被告支付原告的工程款利息损失1238346.79元（从2013年6月29日起计至支付完毕之日止，暂计至2020年8月5日），上述请求1和2项合计4505603.77元；3.本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：2010年4月18日，原告与被告开发区管委会签订建设工程施工合同，由原告承建宁阳县经济开发区的道路工程项目。2012年7月7日，该道路工程竣工并验收，2012年12月26日，原告、被告开发区管委会及监理单位签署《施工单位竣工验收报告》。2013年2月，泰安万和建设项目管理公司（以下简称万和公司）出具审计报告，工程审定价为29225625.41元。被告已付工程款25958368.43元，尚欠付原告工程款3267256.98元。经原告多次催要工程款，被告依旧未履行还款义务，被告延迟付款的行为已经构成违约，为维护原告的合法权益，现依法提起诉讼，请法院判如所诉。 被告开发区管委会辩称，一、原告应当承担的违约金合计为3553793.78元，一是，逾期竣工违约金。《建设工程施工合同》约定施工期为2010年4月11日至2010年9月16日，据原告出具的《施工单位工程竣工报告》等证据证明，该工程于2012年10月10日竣工，逾期竣工754天。据合同通用条款14.2款和投标书附录约定，误期违约金额为2000元/天，即逾期竣工违约金为754天×2000元/天=1508000元；二是，工程质量违约金，据合同通用条款15.1和投标书附录约定，工程质量违约金最高限额为5%。据原告出具的《施工单位工程竣工报告》和《施工单位工程竣工验收报告》工程质量不合格，即29225625.41×5%=1461281.27元。三是，擅自分包工程罚金。据合同专用条款38.5款约定，如发生转让或擅自分包，发包人有权予以经济处罚合同总价款的2%。据生效的泰安市中级人民法院（2018）鲁09民终3107号《民事判决书》证明，原告转让和擅自分包工程施工的事实清楚，证据确凿。其擅自分包工程的罚金为29225625.41元×2%=584512.51元。以上三项合计3553793.78元。 二、原告要求支付下欠工程款利息的理由不成立。除上述第一条的理由外，一是2014年1月17日宁阳县人民法院向我开发区送达的《协助执行通知书》和（2014）宁商初字第99号《民事裁定书》冻结原告一冶集团有限公司在我开发区的债权200万元。二是泰安市中级人民法院（2018）鲁09民终3107号《民事判决书》判决我开发区在欠付原告中国一冶集团有限公司欠付工程款范围内对本判决第一项承担连带责任。综上，原告主张下欠工程款3267256.98元，而原告应当向我开发区承担的违约金合计为3553793.78元，相抵后，原告还应当向我开发区支付现金286536.80元。 被告恒信投资公司辩称，因本案与我公司无关，请法院裁定驳回对我公司的起诉。 反诉原告开发区管委会向本院提出反诉请求：原告应当承担的违约金合计为3553793.78元。事实和理由：一是，逾期竣工违约金。《建设工程施工合同》约定施工期为2010年4月11日至2010年9月16日，据原告出具的《施工单位工程竣工报告》等证据证明，该工程于2012年10月10日竣工，逾期竣工754天。据合同通用条款14.2款和投标书附录约定，误期违约金额为2000元/天，即逾期竣工违约金为754天×2000元/天=1508000元；二是，工程质量违约金，据合同通用条款15.1和投标书附录约定，工程质量违约金最高限额为5%。据原告出具的《施工单位工程竣工报告》和《施工单位工程竣工验收报告》工程质量不合格，即29225625.41×5%=1461281.27元。三是，擅自分包工程罚金。据合同专用条款38.5款约定，如发生转让或擅自分包，发包人有权予以经济处罚合同总价款的2%。据生效的泰安市中级人民法院（2018）鲁09民终3107号《民事判决书》证明，原告转让和擅自分包工程施工的事实清楚，证据确凿。其擅自分包工程的罚金为29225625.41元×2%=584512.51元。以上三项合计3553793.78元。原告主张下欠工程款3267256.98元，而原告应当向我开发区承担的违约金合计为3553793.78元，相抵后，原告还应当向我开发区支付现金286536.80元。 反诉被告一冶公司对反诉原告开发区管委会的反诉辩称，合同约定开工日期、竣工日期与实际开工和竣工日期不符，原因是由发包人造成，后经发包人与承包人、监理单位共同确定进行结算，结算事实的发生意味着项目参与各方已共同认可相关工期。该转让或擅自分包行为发包人知情并发包人未经一冶公司同意的情况下，直接向实际施工人张维信进行工程款支付的情况。一冶公司在此次转让或分包中没有获益，可抵消相关处罚。在（2018）鲁09民终3107号民事判决书中第10页已有明确约定相关质量问题开发区管委会已向一冶公司发出工程维修通知书，发生的维修费用94470.52元经一冶公司核实后自质量保修金中予以扣除，原告已承担相关维修费用。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年4月18日，开发区管委会与一冶公司签订了《建设工程施工合同》，合同约定开工日期为2010年4月11日，竣工日期为2010年9月16日，工期为159天，工程全部内容总价款为26659363.95元。2012年12月10日，原告向监理单位提交《施工单位工程竣工报告》，2012年12月26日，原被告和监理单位万和公司共同出具《施工单位工程竣工验收报告》，监理单位万和公司注明“经验收局部沥青面层不符合要求”，建设单位注明“验收局部沥青面层不合格，在审计中直接扣除”。诉讼中，原被告均认可该部分维修费94470.52元已在审计中直接扣除。2013年6月29日（审计报告第一页为2月18日），经万和公司出具审计报告，该工程结算金额为29225625.41元。2017年12月7日，被告恒信投资公司为原告出具欠据，载明“今欠到中国一冶集团有限公司计人民币（大写）叁佰贰拾陆万柒仟贰佰伍拾陆元玖角捌分￥3267256.98”，并加盖恒信投资公司财务专用章。原告提交（2018）鲁09民终3107号民事判决书，审理查明部分载明“2019年1月9日，开发区管委会与一冶公司签订确认书，确认截止到2019年1月8日开发区管委会欠付一冶公司工程款3267256.98元”。经质证，原被告均认可以被告提交的涉案工程合同即审计报告依据的合同作为该案基础合同，被告对欠原告工程款数额无异议，且该欠款事实和数额已经（2018）鲁09民终3107号民事判决书确认，但辩称开发区管委会的债务已经转移给恒信投资公司，应驳回对第一被告的起诉。 被告主张根据合同约定工期2010年4月11日至2010年9月16日，适用通用条款14.2约定“因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任”要求原告支付逾期竣工违约金，竣工日期为2012年12月10日，逾期竣工754天，根据《投标函附录》记载误期违约金额2000元/天计算逾期竣工违约金1508000元（754天×2000元/天）。经质证，原告对逾期竣工违约金不认可，辩称合同约定开工日期、竣工日期与实际开工和竣工日期不符，原因是由发包人造成，后经发包人与承包人、监理单位共同确定进行结算，结算事实的发生意味着项目参与各方已共同认可相关工期；被告亦未提交其他证据证明延误工期的责任在原告方。 被告主张根据《施工单位工程竣工报告》和《施工单位工程竣工验收报告》记载的工程质量不合格事实，依据合同通用条款15.1“因承包人原因工程质量达不到约定的质量标准，承包人承担违约责任”和《投标函附录》记载工程质量违约金最高限额合同价款的5%，计算工程质量违约金1461281.27元（29225625.41元×5%）。经质证，对于记载的沥青路面不符合要求的问题，原告已承担相关维修费用94470.52元，该笔费用已在工程款内扣除完毕，该工程已经竣工验收，并由万和公司出具决算审计定案表，三方已在定案表上签字盖章，认可决算值，工程质量问题相关发生的费用也已扣除。 被告还据泰安市中级人民法院（2018）鲁09民终3107号民事判决书证明，原告转让和擅自分包工程施工的事实清楚，主张擅自分包工程罚金即违约金，根据合同专用条款38.5约定“如发生转让或擅自分包，发包人有权予以经济处罚（合同总价款的2%）”，其擅自分包工程的罚金为584512.51元（29225625.41元×2%）。经质证，原告辩称该转让或擅自分包行为开发区管委会知情，并存在未经一冶公司同意的情况下，直接向实际施工人张维信进行工程款支付的情况，一冶公司在此次转让或分包中没有获益，可抵消相关处罚。 另查明，根据涉案工程合同专用条款合同价款与支付部分23.3约定，工程结算价款=实际完成工程量×固定综合单价+设计变更+业主指令；26工程款（进度款）支付：本工程无预付款，按工程形象进度付款，每次付款按甲方、监理工程师确认的已完工程量计算价款的50%，工程竣工验收合格交工且审计结算完成后付至定案值的60%，余款三年内付清，即从交工之日算起第一年的交工之日付至定案值的70%，第二年的交工之日付至定案值的90%，第三年的交工之日全部付清。涉案工程自2012年12月26日竣工验收视为交工之日，至2015年12月26日应全部付清工程款。 本院认为，原告与被告开发区管委会签订的《建设工程施工合同》合法有效，双方应依据合同约定履行各自的义务。自2012年12月26日，原被告和监理单位万和公司共同出具《施工单位工程竣工验收报告》至2013年6月29日万和公司出具审计报告，2017年12月7日恒信投资公司为原告出具欠据，以及2019年1月9日开发区管委会与一冶公司签订确认书，确认截止到2019年1月8日开发区管委会欠付一冶公司工程款3267256.98元的事实表明，两被告欠原告工程款3267256.98元的事实清楚，证据充分。对于开发区管委会辩称的债务转让给恒信投资公司的意见，本院依法不予采信，应视为恒信投资公司债务加入，自愿与开发区管委会共同承担该项债务。对于逾期利息，根据合同约定，涉案工程自2012年12月26日竣工验收视为交工之日，至2015年12月26日应全部付清工程款，原告主张逾期利息应自2015年12月26日开始计算，因双方对逾期利息约定不明确，依法自2015年12月26日按中国人民银行同期贷款利率计算逾期利息至2019年8月19日，自2019年8月20日按全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率计算到全部付清为止。 对于被告开发区管委会主张的要求原告支付逾期竣工违约金的诉讼请求，根据专用条款13.3约定“承包人不能按合同约定的时间竣工，承包人应向发包人支付投标书附录第2项规定金额的赔偿费，误工时间从规定竣工日期起直到全部工程的移交竣工报告的批准日期之间的天数，其极限按投标书附录第3项规定，发包人可从应向承包人支付的任何金额中扣除此项赔偿费或以其他方式收回此款”，投标函附录第2项为“施工准备时间签订合同后5天”、第3项为“误期违约金额2000元/天”，根据投标函附录，该约定属于约定不明，被告据“极限”数额主张逾期竣工违约金于法无据；因承包方、发包方、监理公司三方已经进行结算并认可结算数额，且原被告双方均未提交其他证据证明逾期竣工的责任在相对方，本院对被告该项诉讼请求依法不予支持。 对于开发区管委会主张的要求原告支付质量违约金的诉讼请求，根据专用条款15.1约定“因承包人原因达不到本款中规定的工程质量要求，发包人有权从承包人应得的金额中扣除与投标函附录第6项规定的工程质量未达到要求标准的赔偿费。承包人同时应承担的违约责任为：达不到约定条件的部分，工程师一经发现，可要求承包人返工，承包人应按工程师要求的时间返工，直到符合约定条件，并承担返工费用”，双方已在审计报告中将该部分维修费用扣除，因涉案工程质量不合格部分数额相对较小，现被告要求原告承担全额且最高限额的质量违约金，于法无据，本院依法不予支持。 对于开发区管委会要求原告承担擅自分包工程罚金的诉讼请求，应视为违约金约定，原告分包工程的事实存在，且存在多个诉讼案件，应依据专用条款38.5约定计算擅自分包工程违约金即584512.51元（29225625.41元×2%）。 综上所述，原告要求被告支付工程款和逾期付款利息的诉讼请求本院依法予以支持，被告开发区管委会要求原告承担擅自分包工程罚金违约责任的诉讼请求本院依法予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解（二）》第七条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告山东宁阳经济开发区管理委员会和山东宁阳工业园区恒信投资有限公司于本判决生效后十日内共同支付原告中国一冶集团有限公司工程款3267256.98元及利息（自2015年12月26日按中国人民银行同期贷款利率计算逾期利息至2019年8月19日，自2019年8月20日按全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率计算到全部付清为止）； 二、反诉被告中国一冶集团有限公司于本判决生效后十日内一次性支付反诉原告山东宁阳经济开发区管理委员会擅自分包工程违约金584512.51元（29225625.41元×2%）； 三、驳回原告和被告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费42845元，诉讼保全费5000元，共计47845元，由被告山东宁阳经济开发区管理委员会和山东宁阳工业园区恒信投资有限公司负担41238元，由原告中国一冶集团有限公司负担6607元；反诉案件受理费35230元，由反诉被告中国一冶集团有限公司负担9645元，由反诉原告山东宁阳经济开发区管理委员会负担25585元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。 审 判 长  李景新 人民陪审员  马方停 人民陪审员  胡乐锦 二〇二一年三月十五日 法官 助理  胡丽娜 书 记 员  杜 倩