陕 西 省 西 安 市 新 城 区 人 民 法 院 民 事 判 决 书 (2021)陕0102民初471号原告：万菁，女，1994年8月26日出生，汉族，自由职业，住西安市灞桥区。被告：西安意多礼品有限公司，住所地：西安市新城区。法定代表人：王磊，该公司总经理委托诉讼代理人：毕鹏，陕西永嘉信律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈雨润，陕西永嘉信律师事务所律师。原告万菁诉被告西安意多礼品有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告万菁、被告西安意多礼品有限公司委托诉讼代理人毕鹏、陈雨润到庭参加了诉讼。本案现已依法审理终结。原告万菁向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决原告不向被告支付违约金50000元。2、本案仲裁费用由被告承担。事实与理由：原告于 2016年8月15日入职被告公司，2017年5月1日双方签订保密协议，2019年4月26日离职。2020年4月21日，被告西安意多礼品有限公司以原告万菁违反劳动合同保密协议为由向新城区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付50000元违约金。后于2020年11月2日向新城区仲裁委员会提出变更仲裁请求的申请，将仲裁请求变更为：1、要求万菁赔偿因违反保密协议的损失50000元；2、继续履行保密协议、停止侵权。仲裁期间，原告也提起了反申请，后经新城区劳动仲裁委裁决，作出了新劳人仲案字[2020]第264号裁决书，裁决如下：一、被申请人（反申请人）自本裁决生效之日起十五日内向申请人（反被申请人）支付保密协议违约金50000元；二、申请人（反被申请人）自本裁决生效之日起十五日内向被申请人（反申请人）支付未休年休假工资2054.10元。三、申请人（反被申请人）自本裁决生效之日起三十日内为被申请人（反申请人）缴纳自2016年8月15日至2019年4月30日期间的养老、医疗、生育、失业、工伤保险。四、驳回申请人（反被申请人）的其他仲裁请求。五、驳回反申请人其他仲裁反请求。现原告对该裁决书第一项不服，现向贵院起诉。理由如下：1、原告不存在违反保密协议的行为。结合仲裁被告提供的证据，仅有万菁所掌握的公司部分客户信息与王某乙的客户重合，并不能证明泄露上述信息的就是原告万菁，而现在认定原告违反保密协议，仅是因为原告与案外人王某甲在夫妻关系，这只是主观臆断并没有证据证明。2、根据《劳动合同法》第22条、23条、25条规定，《劳动合同法》明确规定了除违反培训服务协议和竞业禁止协议外，用人单位不得与劳动者约定违约金。因此，本案中原、被告在劳动合同中约定违反保密协议约定支付违约金50000元是违法的。原告在被告单位共工作2年8个月时间，总共领取的工资才12万元，可被告在劳动合同中约定违约金50000元很明显也是不合理、不公平的。《劳动合同法》第90条规定，劳动者违反保密协议给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。即使劳动者违反保密协议，也不应该是支付违约金，而应当是赔偿损失。因此，仲裁委裁决原告向被告支付违约金50000元是不符合法律规定的。3、被告于2020年11月2日变更的两项仲裁请求，要求原告赔偿损失50000元和停止侵权行为。原告认为这两项请求均为新请求，已超过1年的仲裁时效。即使仲裁委认为被告2020年11月2日的两项请求未超过仲裁时效，也应当是审查原告因违反保密协议是否给被告造成了50000元的损失，并结合实际损失作出的裁决，原告现对仲裁裁决的第一项不予认可，对其他几项都是认可的。原告在职期间并没有违反保守商业秘密的行为，被告说的客户信息并不属于商业秘密。仲裁委却审查原告是否应当支付违约金，明显已超出了被告的仲裁请求范围，且超出请求范围裁决原告向被告支付50000元违约金明显是违法且错误的。且仲裁时，被告并未向仲裁庭提交涉及自身损失的任何证据。新城区仲裁委作出的裁决中存在认定事实错误，适用法律错误，请求法院查明案件事实，依法判决并支持原告诉请。被告西安意多礼品有限公司辩称：原告所述的入职和离职时间、以及签订保密协议的时间属实，但诉请依法判决原告不向被告支付违约金50000元的请求不当，原告对部分裁决事项不服，而在起诉时并未列明全部仲裁事项，根据最新实施的《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》（法释〔2020〕26号）第十六条：劳动争议仲裁机构作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法提起诉讼的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。因此〔2020〕第264号《裁决书》裁决的事项均不发生法律效力，贵院应依法对双方的仲裁申请事项进行全面审理；其次、原告诉请不向被告支付违约金50000元的请求不当，该部分诉讼请求无法律依据应予驳回。仲裁裁决原告向被告支付50000元并不不当。原告认为其与案外人王某乙并无关联关系与事实不符。在本案仲裁程序立案受理后仲裁开庭前的调解阶段，案外人王某乙与原告一起与被告代理人共同参与调解，因双方未能达成一致调解未果。同时根据被告提交的视频证据及《中国电信电话费缴费单》证据可知，原告在职期间对被告的客户留的电话号码机主为王某乙，同时通过该号码添加微信可知该号码昵称为“乐优礼品”，该商号的经营者为案外人王某乙。对于原告认定违约金还是赔偿损失的问题。被告通过付费购买、维护的“管家婆”销售软件已花费高额费用，并通过其软件自身的技术手段管理销售系统中的客户信息，多年来一直用来维护客户信息，跟踪回访，该部分客户信息、经营信息已具备商业秘密的特性，不单是一个号码、一个名字，而是具备了数据化、可视化的客户详细信息，可以根据季节时令的不同，个性化地向客户展示与其经营相关最有密切需求的产品，形成了自有的“大数据”。但原告不顾《保密协议》的约定，在接触到客户信息后，自行复制保留，擅自泄露被告的客户信息。侵犯商业秘密本身就是一种隐蔽的窃取商业秘密的行为，因该行为造成的客户损失已远远超过了50000元，在原告窃取商业秘密的情况下,被告向其支付了工资福利待遇,该部分费用也是明显的损失。同时本案中存在了违约金与实际损失并存的情况,当按照《保密约定》进行计算,已适用了“从低原则”,即被告为了制止商业秘密泄露，避免由此带来的影响已经花费了数万元的费用，因此原仲裁裁决依照《保密协议》的约定计算数额并无不当，已经按照就低不就高的“就低原则”处理。仲裁机关基于公平、合理、诚信等原则裁决被告承担50000元的数额的请求并无不当。原告围绕其诉讼请求提交如下证据：证据1、裁决书一份，证明本案已经过劳动仲裁前置程序。证据2、名片、客户门店照片、宣传彩页、物流单据、抖音视频，证明这些不属于被告所说的商业秘密。被告质证意见：证据1、无异议。证据2、真实性无异议，证明目的有异议，不能通过广告照片或者商业广告，说明原告获取的这些客户资料不属于商业秘密。物流单只是区别快递的一种方式，对于物流单上记载的联系方式及收件人只是为了区别收件人收取自己的快递，并不能证明上面记载的电话就是商业秘密。对于抖音视频也属于广告要约的方式，质证意见同广告照片及商业广告。被告提交如下证据：证据1、《保密协议》，证明双方签订《保密协议》，原告违反第四条第2款的应赔偿损失。证据2、《软件系统销售协议书》，证明被告购买并使用“管家婆”软件系统用于销售业务及客户信息的维护管理。证据3、下松手终端下单信息及截图，证明原告在职期间接触的既有客户信息。证据4、客户信息截图、物流单图片、微信聊天截图，证明原告伙同他人使用被告的客户信息。证据5、中国电信收费收据，证明17729XXXX16机主用户为：王某乙。证据6、企业信用信息公示，证明西安市新城区乐优礼品商行经营者为王某乙，注册日期为2019年9月27日。证据7、光碟、视频证据，证明原告以乐优礼品的名义微信朋友圈视频宣传产品。原告质证意见：证据1、真实性无异议，证明目的不予认可。证据2、真实性无异议，证明目的不予认可，这是公司所有人都能接触到的。证据3、与我无关，不予质证。证据4、真实性无异议，与其无关。证据5、真实性无异议，与其无关。证据6、真实性无异议，与其无关。证据7、真实性无异议，但是这不能证明其违反了保密协议。    本院对无争议的证据予以认定，对有争议的证据结合案件事实综合认定。根据双方当事人陈述和本院确认的证据，本院综合认定事实如下：原告万菁于2016年8月15日入职被告西安意多礼品有限公司任销售助理，2017年5月1日双方签订保密协议，保密协议第一条约定：甲乙双方确认，乙方应承担保密义务的甲方商业秘密包括但不限于以下内容：1、经营信息包括经营方式、公司构架、市场信息、广告策略等；客户信息包括客户名称、客户电话、业务金额及相关信息；产品信息包括产品图片、销售价格、采购价格及相关信息等。协议第四条约定，乙方如违反本合同任何条款，应一次性向甲方支付违约金50000元。如因乙方的违约行为造成甲方的损失，乙方除支付违约金外，还应承担甲方的有证据证明的全部损失。违约金除以上两条外，乙方无条件接受甲方依据公司相关规定的处罚直至除名。2020年4月26日原告向被告提出辞职。被告以原告将其工作时间知悉的经营客户和产品信息透漏给其配偶，原告在职期间及离职后，利用其在被告处知悉的经营者信息，与其配偶从事与被告有竞争性质的业务，违反了保密协议，应当支付违约金为由向西安市新城区劳动人事争议仲裁委提出仲裁申请，请求被申请人万菁支付违反保密协议的违约金50000元，继续履行保密协议，停止侵权行为。被申请人万菁称与其配偶2018年认识时，其配偶就从事该行业业务，自己从未向其泄露信息，并提出反申请：1、请求申请人为其缴纳社保2016年8月1日至2019年4月30日期间的养老、医疗、生育、失业、工伤保险。2、请求申请人支付2016年9月1日至2017年4月30日期间未签订书面劳动合同二倍工资24375.3元。3、请求申请人支付未休年休假工资8404元。4、请求申请人支付3天法定节日工资1867.97元。经新劳人仲案字【2020】第264号裁决书裁决：一、被申请人（反申请人）自本裁决生效之日起十五日内向申请人（反被申请人）支付保密协议违约金50000元；二、申请人（反被申请人）自本裁决生效之日起十五日内向被申请人（反申请人）支付未休年休假工资2054.10元。三、申请人（反被申请人）自本裁决生效之日起三十日内为被申请人（反申请人）缴纳自2016年8月15日至2019年4月30日期间的养老、医疗、生育、失业、工伤保险。四、驳回申请人（反被申请人）的其他仲裁请求。五、驳回反申请人其他仲裁反请求。原告对该裁决书第一条不服，向本院提起诉讼。原告在与被告存在劳动关系期间未休年休假（共计应休5天）。离职前12个月平均工资为4467.67元。本院认为，合法的劳动关系应受法律保护。原告于 2016年8月15日入职被告公司，2017年5月1日双方签订保密协议，2019年4月26日离职。本案争议的焦点是：一、被告称原告泄露其公司客户电话是否能予认定。被告称原告向其配偶泄露客户电话等信息是否构成泄露商业秘密。二、原告请求依法判决原告不向被告支付违约金50000元是否应当支持。根据国家工商行政管理局《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定(修正)》及《反不正当竞争法》规定：商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。本规定所称不为公众所知悉，是指该信息是不能从公开渠道直接获取的。本规定所称能为权利人带来经济利益、具有实用性，是指该信息具有确定的可应用性，能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势。本规定所称权利人采取保密措施，包括订立保密协议，建立保密制度及采取其他合理的保密措施。《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第九条规定，有关信息不为其所属领域的相关人员普遍知悉和容易获得，应当认定为《反不正当竞争法》第十条第3款规定的“不为公众所知悉”。具有下列情形之一的，可以认定有关信息不构成不为公众所知悉：(1)该信息为其所属技术或者经济领域的人的一般常识或者行业惯例；(2)该信息仅涉及产品的尺寸、结构、材料、部件的简单组合等内容，进入市场后相关公众通过观察产品即可直接获得；(3)该信息已经在公开出版物或者其他媒体上公开披露；(4)该信息已通过公开的报告会、展览等方式公开；(5)该信息从其他公开渠道可以获得；(6)该信息无需付出一定的代价而容易获得。本案被告称原告存在泄露其公司商业秘密的主要事实为向其配偶泄露了其客户电话，且系听客户所说，被告对原告具体泄露了那些客户的电话并未提交证据，被告称原告泄露其公司客户电话不予认定。另客户电话符合无需付出一定的代价而容易获得的情形，不构成不为公众所知悉。且被告并无证据证明其实际损失，原告请求依法判决不向被告支付50000元依法应予支持。《中华人民共和国劳动法》第四十四条明确规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：其中第二项休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬;第三项法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《劳动法》第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作1年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。根据国家公务员(机关工作人员)的工作年限分别确定，(一)参加工作时间满1年不满5年的，每年休假期为3天;(二)参加工作时间满5年不满10年的，每年休假期为7天;(三)参加工作时间满10年不满20年的，每年休假期为10天;(四)参加工作时间满20年不满30年的，每年休假期为15天;(五)参加工作时间满30年及以上的，每年休假期为20天。上述人员在参加工作时间满规定年限后，从次年起享受相应的年休假假期。年休假假期应当年用完，不得跨年度使用。新劳人仲案字【2020】第264号裁决书新劳人仲案字【2020】第264号裁决书的第二、四、五项并无不当。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条、《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第九条之规定，判决如下：一、    万菁无需向西安意多礼品有限公司支付50000元。二、西安意多礼品有限公司于本判决生效后十日内向万菁支付未休年休假工资2054.10元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取5元，由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。   审  判  员   孟晓红 二〇二一年二月二十四日 法 官助 理    宋  蕾书 记 员   朱敏鑫