广东省揭阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤52民终50号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司，住所地：广东省揭阳市榕城区×××××××。负责人：魏乐珊，总经理。委托诉讼代理人：徐楷文，该公司员工。委托诉讼代理人：汪绿坤，该公司员工。被上诉人（原审原告）：杨闰招，女，1990年7月3日出生，汉族，住江西省瑞金市××××××××××××。委托诉讼代理人：胡奉勇，广东可一律师事务所律师。原审被告：林梓乾，男，1986年9月21日出生，汉族，住广东省揭阳市榕城区×××××××××××××××××。上诉人中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人杨闰招、原审被告林梓乾机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省揭阳市榕城区人民法院(2020)粤5202民初1475号判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1.撤销一审判决，将本案发回重审或改判；2.诉讼费用由杨闰招承担。事实和理由：一、杨闰招提交的《司法鉴定意见书》鉴定结论依据不足，依法不应作为定案依据。杨闰招提交的病历材料显示，其在揭阳市人民医院入院5天诊疗经过显示为“予以消肿止痛，肢具外固定等对症支持治疗，经治疗患者病情稳定，要求出院。”一般情况下只有伤情轻才进行保守治疗。另外出院医嘱记载：“待膝关节消肿后，若出现前交叉韧带及半月板损伤症状，需进一步检查，必要时可能需要手术治疗”，但直至司法鉴定时杨闰招都没有任何后续手术记录，由此可推断杨闰招恢复好、无需后续治疗，这也与出院治疗结果“痊愈”可相互印证。因此，杨闰招因本案交通事故造成左膝关节活动功能丧失32%的依据不足。二、保险公司提出重新鉴定申请，一审法院不予准许，违反法律规定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许:（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。”结合本案事实，杨闰招提交的《司法鉴定意见书》属于该条中的第三款情形，一审法院对于保险公司重新鉴定申请未予准许错误，请二审法院依法纠正。杨闰招答辩称，一、不同意保险公司的上诉请求，请求依法驳回；二、一审法院依据客观事实和法律规定进行判决，并无不当，应予维持；三、保险公司错误理解杨闰招左膝关节屈伸活动功能丧失32%和只需要消肿止痛、肢具外固定等保守治疗的关系。因事故已经造成活动功能丧失就只能保守治疗。事故造成功能丧失是客观存在，不可能恢复，为避免活动功能一定程度丧失后更严重的后果是需要康复治疗和后需治疗的，这也是常识性问题，是常理。因此，保险公司对该问题的主观推断是其认识错误所造成或者是故意而为之，且只是保险公司的猜测，并没有科学依据，应不予采纳。四、对于《司法鉴定意见书》作为证据使用的问题。按照证据规则的规定，没有新的事实和理由是不能要求重新鉴定的。按照新的证据规则的规定，重新鉴定的前置条件是书面申请鉴定人对异议给出书面答复，对答复还有意见可以申请鉴定人出庭作证，对出庭作证还有意见且法庭认为确有重新鉴定必要的可以重新鉴定。但从一审到现在，保险公司并没有按照要求提出书面异议，也没有申请鉴定人出庭作证，因此，保险公司重新鉴定的要求不符合有关规定，应予驳回。保险公司主张《司法鉴定意见书》的鉴定意见依据不足，没有客观证据和科学依据。相反，鉴定机构进行鉴定的依据有医院的病历资料、诊断报告、疾病证明书、拍片报告、影像片等资料，怎么能说是依据不足呢？林梓乾答辩称，对保险公司的上诉没有意见，同意保险公司的上诉意见。杨闰招向一审法院起诉请求：1.保险公司在交强险及第三者商业责任保险限额内赔偿杨闰招因本次事故导致的损失192038.74元。2.林梓乾对保险公司赔偿后的不足部分承担连带赔偿责任。3.诉讼费用由保险公司、林梓乾承担。一审法院认定事实：2019年11月11日16时00分，林梓乾驾驶粤V×××**号小型轿车行驶至揭阳市区××××××××××时，与由杨闰招驾驶的二轮电动助力自行车发生碰撞，造成杨闰招受伤及车辆损坏的道路交通事故。经揭阳市公安局交通警察支队市区一大队处理，于2019年11月22日作出第2019509号《道路交通事故认定书》，认定林梓乾承担此事故的主要责任，杨闰招承担次要责任。事故发生后，杨闰招被送往揭阳市人民医院住院治疗，于2019年11月16日出院，住院5天。出院诊断为：1.左髌骨下极骨折；2.全身多处软组织挫擦伤。处理意见：出院建议继续休息陆个月；出院后定期回院复查×线，据检查结果决定锻炼方式及负重时间；若有不适，门诊随诊。2019年12月11日，杨闰招回揭阳市人民医院复诊。杨闰招医疗费5448.05元，其中林梓乾垫付5332.05元。另查明：1.粤V×××**号小型轿车持有行驶证，登记车主林梓乾。该车在保险公司处投保交强险及第三者商业保险，交强险的责任赔偿限额为122000元(其中医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，财产损失赔偿限额为2000元)，第三者责任险责任赔偿限额为1000000元，事故发生在保险期限内。2.林梓乾持有C1E驾驶证，事故发生在该证有效期限内。3.事故发生时杨闰招居住普宁市××××××××××××××××××。4.杨闰招系揭阳市榕城区格格沐足服务部员工，该服务部经营者曾茶娣出具《工作证明》证实杨闰招自2016年6月至2019年11月在该服务部工作，任沐足服务员。5.杨闰招共生育三个子女：女儿曾文静于2010年6月19日出生，长子曾建发于2012年12月28日出生，次子曾健鸿于2015年10月25日出生。经杨闰招申请，一审法院委托，2020年9月23日广东正理法医临床司法鉴定所作出正理司鉴所[2020]临鉴字第488号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.构成十级伤残。2.伤残评定后无需后续治疗费；康复费1500元。3.护理期为60人。杨闰招预交了鉴定费3910元。一审法院认为，公民的民事权益受法律保护，侵害民事权益，应当依照法律规定承担侵权责任。交警部门认定林梓乾应负事故的主要责任，杨闰招负次要责任，事实清楚，理由充分，本院予以采信。保险公司为粤V×××**号小型轿车的交强险及第三者责任险的承保单位，根据相关法律法规的规定，杨闰招在本案交通事故所产生的损失费用应由保险公司在交强险的责任限额内先予赔偿，超过交强险限额的部分，按80%计，由保险公司在第三者责任险的责任限额内负责赔偿。广东正理法医临床司法鉴定所具有司法鉴定资格，正理司鉴所[2020]临鉴字第488号《司法鉴定意见书》系原告杨闰招申请，本院委托其作出，虽保险公司对该伤残等级持异议申请重新鉴定，但未提供证据反驳，且鉴定程序不存在违法情形，故本院对该鉴定结论予以采信，对重新鉴定申请不予采信。本院依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《广东省2020年度人身损害赔偿计算标准》的规定，结合杨闰招的请求及证据，对其合理损失核定如下：1.医疗费用：根据杨闰招提供医疗收费票据计5448.05元。2.住院伙食补助费：100元/天×5天=500元。3.营养费：参照鉴定伤残等级意见确定为5000元×10%=500元。4.护理费：参照鉴定意见，杨闰招护理期60天，对于杨闰招住院期间5天的护理费以每天150元计，对于出院后55天的护理费以每天120元计，即150元/天×5天+120元/天×55天=7350元。5.残疾赔偿金：参照鉴定意见，杨闰招的伤残等级为十级伤残，伤残赔偿指数为10%，以20年按城镇居民人均可支配收入计48118元/年×20年×10%=96236元。6.误工费：62521元/年÷365天/年×185天=31688.73元。7.康复费：杨闰招因伤致残，康复需要费用，且鉴定机构有明确意见，可予采信，确定为1500元。8.精神损害抚慰金：适用最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》，确定杨闰招的精神损害抚慰金为5000元。9.交通费：30元/天×5天=150元。10.鉴定费：按鉴定费发票金额确定为3910元。11.被扶养人生活费：34424元/年×(8年+10年+13年)×10%÷2人=53357.2元。上述第1-3项6448.05元，第4-11项199191.93元，共205639.93元。由保险公司在交强险赔偿116448.05元，余下89191.88元按80%计71353.50元在第三者责任险责任限额内赔偿，合计187801.55元，抵除林梓乾垫付5332.05元后，保险公司应赔偿182469.5元。杨闰招请求赔偿数额超出部分，予以驳回。因赔偿款数额在保险限额内，杨闰招请求林梓乾承担赔偿责任，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条，第六条第一款，第十五条第一款第(六)项，第十六条，第二十二条，第二十六条，第四十八条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，判决如下：一、保险公司应于判决生效之日起十五日内在交强险及第三者责任险责任限额内赔偿杨闰招人民币182469.5元。二、驳回杨闰招的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取人民币2070元，由杨闰招负担90元，保险公司负担1980元，该款应于判决生效后五日内向一审法院交纳。二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的基本事实属实，本院予以确认。另查明，杨闰招出院记录载明，出院诊断：1.左髌骨下极骨折，2.左膝前交叉韧带损伤，3.左膝半月板损伤，4.全身多处软组织挫擦伤；治疗结果：痊愈；出院时情况：左膝石膏托固定良好；出院医嘱：1.注意休息（建议继续休息陆个月），营养，适当功能锻炼，2.定期回院复诊，据×线检查结果决定锻炼方式及强度，3.待膝盖关节消肿后，若出现前交叉韧带及半月板损伤症状，需进一步检查，必要时可能需要手术治疗，4.若有不适，门诊随诊。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。二审围绕当事人的上诉请求进行审查。本案的争议焦点是：保险公司请求对杨闰招的伤残重新进行鉴定的理由是否成立。首先，从杨闰招出院记录记载的诊断意见、治疗结果、出院时情况及医嘱内容来看，杨闰招因本案交通事故造成了左髌骨下极骨折、左膝前交叉韧带损伤、左膝半月板损伤及全身多处软组织挫擦伤，虽然治疗结果载明痊愈，但是杨闰招出院时情况是左膝石膏托固定，膝关节有肿胀症状，故保险公司主张杨闰招出院治疗结果痊愈可推断出杨闰招已完全恢复不符合本案实际情况。其次，本案对杨闰招的伤情进行鉴定是经杨闰招申请后由一审法院经过法定程序委托鉴定机构进行的，本案的鉴定机构和鉴定人员具备相应的鉴定资质，鉴定程序合法，现保险公司没有证据足以反驳鉴定机构作出的《司法鉴定意见书》。综上，保险公司主张《司法鉴定意见书》不能作为定案依据并申请重新鉴定的理由不能成立，本院不予支持；一审法院采信该鉴定意见认定杨闰招为十级伤残，并据此确定杨闰招的损失并无不当，本院予以维持。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1980元，由中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 林汉葵审 判 员 邹秋玲审 判 员 陈爱萍二〇二一年三月二十九日法官助理 赖晓纯书 记 员 郭梓锋附二审判决适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。