天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津02民终632号上诉人（原审被告、原告）:海宾宾，男，1983年3月14日出生，回族，住山东省东明县。委托诉讼代理人：李文刚，天津知方律师事务所律师。被上诉人(原审原告、被告):天津市全兴源牛羊肉类食品有限公司，住所地天津市北辰区经济开发区双河道6号。法定代表人：王连树，总经理。委托诉讼代理人：陈凤，天津孚惠律师事务所律师。上诉人海宾宾因与被上诉人天津市全兴源牛羊肉类食品有限公司（以下简称“全兴源公司”）劳动争议一案，不服天津市北辰区人民法院（2020）津0113民初6168号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。海宾宾上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持上诉人一审全部诉讼请求或将本案发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人于2019年3月12日入职被上诉人处，被上诉人没有按照法律规定与上诉人签订书面劳动合同，根据我国劳动合同法规定，被上诉人应当向上诉人每月支付双倍工资；2.被上诉人依法应当向上诉人支付延时加班费和休息日加班费61320元；3.被上诉人存在未安排上诉人进行休年假，也未向上诉人发放过夜班津贴的事实，且存在拖欠工资、带薪假工资、冬季取暖补贴等诸多违法事实。全兴源公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉，维持原判。全兴源公司向一审法院起诉请求：1.请求贵院依法判决原告和被告自2019年3月12日至2020年4月28日不存在全日制劳动关系；2.请求贵院依法判决原告不支付被告违法解除劳动关系的赔偿金14400元；3.请求贵院依法判决原告不支付被告防暑降温费704元；4.诉讼费由被告承担。海宾宾向一审法院起诉请求：1.请求人民法院依法判令被告向原告支付2019年3月12日至2019年3月31日未足额支付的工资74元，2019年6月带薪假未支付完的工资2400元；2.请求人民法院依法判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金21600元；3.请求人民法院依法判令被告向原告支付2019年3月12日至2020年4月28日年度冬季取暖补贴335元；4.请求人民法院依法被告向原告支付2019年4月12日至2020年3月12日未签订书面劳动合同的双倍工资差额52800元；5.请求人民法院依法判令被告向原告支付2019年4月12日至2020年2月14日未休带薪年假工资1105元；6.请求人民法院依法判令被告向原告支付休息日加班（52个工作日625.7小时）41200元；7.请求人民法院依法判令被告向原告支付2019年4月1日起至2020年2月14日夜班津贴7300元；8.请求人民法院依法判令被告向原告支付工作日超出延时加班工资20120元；9.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：全兴源公司具有企业法人资格。海宾宾于2019年3月12日到全兴源公司工作，岗位为缓化工。全兴源公司于2020年1月13日放假，后海宾宾未到公司提供劳动。2020年5月11日，海宾宾作为申请人以全兴源公司为被申请人向天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.要求确认双方自2019年3月12日至2020年4月28日期间存在劳动关系；2.要求被申请人支付2019年3月12日至2019年3月31日未足额支付工资74元，2019年6月带薪假未支付完的工资2400元；3.要求被申请人违法解除劳动合同的赔偿金21600元；4.要求被申请人支付2019年3月12日至2020年4月28日年度取暖补贴335元；5.要求被申请人支付2019年6月1日至2019年11月1日防暑降温费704元；6.要求被申请人支付2019年4月12日至2020年3月12日未签订书面劳动合同的双倍工资差额52800元；7.要求被申请人支付2019年4月12日至2020年2月14日未休带薪年假工资1105元；8.要求被申请人支付休息日加班52个工作日625.7小时41200元；9.要求被申请人支付2019年4月1日起至2020年2月14日夜班津贴7300元；10.要求被申请人支付工作日超出延时加班工资20120元。2020年8月14日，天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会作出津北辰劳人仲裁字[2020]第555号仲裁裁决书，裁决：1.确认申请人与被申请人自2019年3月12日至2020年4月28日期间存在全日制劳动关系；2.被申请人自本裁决书生效之日起，立即支付申请人违法解除劳动关系的赔偿金14400元；3.被申请人自本裁决书生效之日起，立即支付申请人2019年度防暑降温费704元；4.驳回申请人其他仲裁请求。海宾宾及全兴源公司均不服该仲裁裁决书，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，本案中争议的主要焦点是1.海宾宾在全兴源公司是否为非全日制劳动关系；2.双方的诉请是否合理、合法；关于争议焦点1，一审法院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条规定，非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，全兴源公司向一审法院主张与海宾宾系非全日制用工形式，故应当由全兴源公司举证证明双方属于非全日制用工。为证实其主张，全兴源公司向一审法院提交了证据1.考勤表，用于证实海宾宾每日的工作时长不超过4个小时，但海宾宾向一审法院提交了相反的证据对全兴源公司提交的证据.1予以反驳，因无法证实该考勤表的真实性，一审法院已在质证环节作出对全兴源公司提交的该证据不予确认的认定，故应当由全兴源公司承担举证不能的不利后果。另，依据《工资支付暂行规定》第六条第三款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。但全兴源公司未向一审法院提交有劳动者签名的工资领取记录，且其工资发放的方式和数额与其主张的非全日制用工形式无法相互映衬。综合上述事实与法律规定，一审法院认定全兴源公司与海宾宾于2019年3月12日至2020年4月28日期间存在全日制劳动关系。关于争议焦点2，一审法院认定如下：在上文中一审法院已认定全兴源公司与海宾宾于2019年3月12日至2020年4月28日期间存在全日制劳动关系，依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。本案中，全兴源公司未按照法律规定与海宾宾解除劳动关系，且其与海宾宾解除劳动关系的原因亦不符合法律规定的情形，故全兴源公司与海宾宾解除劳动关系的行为应属违法解除。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。经一审法院审理查明，双方于2019年3月12日至2020年4月28日期间存在全日制劳动关系，工资标准按照海宾宾主张的每月4800元计算，故全兴源公司应向海宾宾支付违法解除劳动合同经济补偿金14400元（4800元/月×1.5月×2）。关于海宾宾向一审法院主张全兴源公司向其支付2019年3月12日至2019年3月31日未足额支付的工资74元、2019年6月带薪假未支付完的工资2400元、2019年4月12日至2020年2月14日未休带薪年假工资1105元、休息日加班52个工作日625.7小时41200元、2019年4月1日起至2020年2月14日夜班津贴7300元及工作日超出延时加班工资20120元的诉请，因海宾宾未向一审法院提交相应的证据予以证明，故一审法院对海宾宾的上述主张不予支持。关于海宾宾向一审法院主张的全兴源公司向其支付2019年4月12日至2020年3月12日未签订书面劳动合同的双倍工资差额52800元，一审法院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。因海宾宾已在全兴源公司处工作满一年以上，应视为双方已签订无固定期限的劳动合同，故一审法院对海宾宾的该项主张不予支持。关于海宾宾向一审法院主张的全兴源公司向其支付2019年3月12日至2020年4月28日年度冬季取暖补贴335元，根据天津市取暖补贴发放标准，职工领取冬季取暖补贴需要工作满一年以上才可以享受，故一审法院对海宾宾的该项主张不予支持。关于全兴源公司向一审法院主张的不支付海宾宾防暑降温费704元的诉请，因全兴源公司未向一审法院提交相应的证据予以证明，且于法无据，故一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第四十七条、第五十条、第六十八条、第八十七条，《工资支付暂行规定》第六条第三款规定，判决：“一、确认原告（被告）天津市全兴源牛羊肉类食品有限公司与被告（原告）海宾宾于2019年3月12日至2020年4月28日期间存在全日制劳动关系；二、原告（被告）天津市全兴源牛羊肉类食品有限公司于本判决生效后十日内向被告（原告）海宾宾支付违法解除劳动关系的赔偿金14400元；三、原告（被告）天津市全兴源牛羊肉类食品有限公司于本判决生效后十日内向被告（原告）海宾宾支付2019年度防暑降温费704元；四、驳回原告（被告）天津市全兴源牛羊肉类食品有限公司的诉讼请求；五、驳回被告（原告）海宾宾的诉讼请求。案件受理费，减半收取计5元，由原告（被告）天津市全兴源牛羊肉类食品有限公司类负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。”二审中，当事人未提交新证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，根据已查明事实能够认定，上诉人与被上诉人于2019年3月12日至2020年4月28日期间存在劳动关系。被上诉人未按照法律规定与上诉人解除劳动关系，故被上诉人与上诉人解除劳动关系的行为应属违法解除，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，工资标准按照上诉人每月4800元，计算被上诉人应向上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金为14400元符合法律规定，本院予以维持。关于上诉人主张被上诉人向其支付2019年3月12日至2019年3月31日未足额支付的工资74元、2019年6月带薪假未支付完的工资2400元、2019年4月12日至2020年2月14日未休带薪年假工资1105元、休息日加班52个工作日625.7小时41200元、2019年4月1日起至2020年2月14日夜班津贴7300元及工作日超出延时加班工资20120元的诉请，因上诉人并未提供充分证据证明其主张成立，故本院对上诉人的上述主张不予支持。关于上诉人主张被上诉人向其支付2019年3月12日至2020年4月28日年度冬季取暖补贴335元，根据天津市取暖补贴发放标准，职工领取冬季取暖补贴需要工作满一年以上才可以享受，故一审法院对上诉人的该项主张不予支持并无不当，本院予以维持。关于上诉人主张被上诉人向其支付2019年4月12日至2020年3月12日未签订书面劳动合同的双倍工资差额52800元问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案被上诉人在与上诉人劳动关系存续期间未签订书面劳动合同，而未签订书面劳动合同非因上诉人原因造成，故上诉人主张被上诉人向其支付2019年4月12日至2020年3月12日未签订书面劳动合同的二倍工资52800元符合法律规定，本院予以支持，一审法院适用法律有误，本院予以调整。综上所述，海宾宾的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动法》第二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第四十七条、第五十条、第六十八条、第八十二条、第八十七条，《工资支付暂行规定》第六条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持天津市北辰区人民法院（2020）津0113民初6168号民事判决第一、二、三、四项；二、撤销天津市北辰区人民法院（2020）津0113民初6168号民事判决第五项；三、被上诉人天津市全兴源牛羊肉类食品有限公司于本判决生效后十日内向上诉人海宾宾支付未签订书面劳动合同的二倍工资52800元；四、驳回上诉人海宾宾的其他诉讼请求；五、驳回上诉人海宾宾的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由被上诉人天津市全兴源牛羊肉类食品有限公司负担。二审案件受理费10元，由被上诉人天津市全兴源牛羊肉类食品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 梁 辉审判员 刘 刚审判员 王志红二〇二一年三月二十九日书记员 康文娟