黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑02民终231号上诉人（原审被告）：田忠文，男，1987年7月6日出生，汉族，无职业，住黑龙江省哈尔滨市南岗区。委托诉讼代理人：刘海宇，黑龙江苏甲仁律师事务所律师。上诉人（原审被告）：齐齐哈尔市景隆钢结构彩钢工程有限公司，住所地黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区景隆路66号。法定代表人：谭景霞，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐淑军，该公司员工。委托诉讼代理人：赵雪飞，该公司员工。被上诉人（原审原告）：郭志全，男，1993年6月23日出生，汉族，无职业，住黑龙江省富裕县。委托诉讼代理人：孙成山，黑龙江金诺（大庆）律师事务所律师。上诉人田忠文、上诉人齐齐哈尔市景隆钢结构彩钢工程有限公司（以下简称景隆工程公司）因与被上诉人郭志全提供劳务者受害责任纠纷一案，不服黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区人民法院（2020）黑0202民初1902号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。田忠文上诉请求：1.撤销（2020）黑0202民初1902号民事判决；2.对本案的赔偿义务主体、赔偿数额重新予以认定，改判按照和解协议履行；3.一、二审案件诉讼费用由郭志全、景隆工程公司承担。事实和理由：1.郭志全与田忠文签订了《工伤赔偿协议》，就应当按照协议内容履行；2.一审判决认定的赔偿数额有误；3.本案的首要赔偿义务主体应当是景隆工程公司。景隆工程公司上诉请求：1.撤销（2020）黑0202民初1902号民事判决，改判田忠文向郭志全支付20万元赔偿款、6万元违约金，景隆工程公司不承担赔偿责任；2.驳回郭志全其他诉讼请求；3.一、二审案件受理费由田忠文承担。事实和理由：1.景隆工程公司与郭志全之间不存在劳动关系，不应当承担赔偿责任；2.郭志全与田忠文签订的《工伤赔偿协议》合法有效，并且已经实际支付了10万元，应当继续履行。郭志全辩称，田忠文、景隆工程公司的上诉请求及理由均不能成立，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。郭志全向一审法院起诉请求：1.判决田忠文赔偿郭志全因伤的损失伤残赔偿金、护理费营养费、误工损失、牙齿镜复费用、交通费共计644,234.02元；2.景隆工程公司依法承担连带责任；3.依法判令田忠文、景隆工程公司承担相关的诉讼费用。一审法院认定事实：2012年景隆工程公司承接林甸海达纸业工程负责安装彩钢板，景隆工程公司将工程彩钢安装人工费部分分包给田忠文的施工队，郭志全是施工队的一员，受雇于田忠文从事彩钢板安装工作。2012年3月1日，景隆工程公司与田忠文签订《轻钢结构、彩钢板安装和安全分包合同》，双方约定，乙方自备生产工具，按设计和施工规范要求进行施工，遵守安全生产、工程质量、文明施工等规定和要求，按工程票填写的量进行结算等。2012年3月29日，郭志全在安装彩钢结构时跌落（未佩戴安全帽、安全带、安全绳等安全保障设施），经医院诊断为多发性骨折等，先后在四家医院进行了治疗，期间的医疗费用由被告田忠文支付。2017年4月7日，郭志全与田忠文就赔偿事宜达成一致，双方签订《工伤赔偿协议》，约定了赔偿数额、付款期限、违约责任等，2017年5月1日，田忠文按照约定向郭志全支付第一批赔偿款，至今未再支付剩余款项。2018年4月2日，郭志全以景隆公司为被申请人向齐齐哈尔市人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求确认双方存在劳动关系并赔偿损失，仲裁委驳回了郭志全的全部请求，后郭志全不服仲裁裁决，诉至齐齐哈尔市龙沙区人民法院及齐齐哈尔市中级人民法院，经齐齐哈尔市中级人民法院（2019）黑02民终3150号民事判决书确认，郭志全与景隆工程公司不存在劳动关系，驳回其全部诉讼请求。2019年2月2日经郭志全申请，一审法院委托齐齐哈尔医学院附属第三医院司法鉴定所对所受伤情进行鉴定，鉴定意见为：1.被鉴定人郭志全所受损伤，评定为伤残六级；2.四次住院期间需2人大部分护理，住院间隔时间需1人部分护理，3.伤后90天内需加强营养；4.第四次住院出院后可以医疗终结；5.误工损失日为2年；6.牙齿镶复费每一颗八百元，共计13颗为14,000.00元，使用年限为5年。一审法院认为，雇员从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。郭志全受雇于田忠文，郭志全提供劳务负责安装彩钢板，田忠文支付报酬，郭志全与田忠文形成劳务关系，已生效的齐齐哈尔市中级人民法院（2019）黑02民终3150号民事判决书亦确认田忠文与郭志全是劳务关系，郭志全从事田忠文所指示的雇佣活动中受伤，郭志全要求田忠文赔偿损失，其诉讼请求合理部分，应予支持。本案中田忠文作为雇主不具备安全生产条件导致该事故发生应当承担赔偿责任，而郭志全作为完全民事行为能力人，未尽到完全注意义务，对此事故发生双方均负有过错，根据本案的实际情况，综合考虑双方的过错程度，酌情确定田忠文对郭志全损失承担80％的赔偿责任，郭志全自行承担20％的责任。关于田忠文主张的其与郭志全签订的《工伤赔偿协议》应继续履行问题，该《工伤赔偿协议》实质是双方达成的和解协议，因其仅履行了100,000.00元，该协议尚未履行完毕，郭志全有权向人民法院起诉要求赔偿其合理损失。关于郭志全损失范围及数额，核实如下：1.郭志全主张的残疾赔偿金309,450.00元（30,945.00元×20年×50%），符合法律规定，予以支持；2.郭志全主张护理费155,558.52元，根据司法鉴定意见：四次住院期间需2人大部分护理，住院间隔时间需1人部分护理，住院期间共63天护理费为22,555.26元（63天×2×179.01元/天），间隔期间共631天护理费为112,955.31（631天×1×179.01元/天），共计135,510.57元；3.郭志全主张营养费21,800.00元，根据司法鉴定伤后90天内需加强营养，确认营养费为4,500.00元（90天×50元/天）；4.郭志全主张误工费130,678.00元（65,339.00元/年×2年），符合法律规定，予以支持；5.郭志全主张牙齿镶复费14,000.00元，符合法律规定，予以支持；6.郭志全主张交通费12,747.50元，因伤情较重，辗转四家医院治疗，该交通费是必要的、合理费用，予以支持。以上共计606,886.07元。田忠文按照《工伤赔偿协议》于2017年5月1日赔偿郭志全损失100,000.00元，已生效的（2018）黑0202民初1955号民事判决书亦确认该笔款项为该协议的赔偿款，扣除已支付的100,000.00元，田忠文应赔偿郭志全各项损失共计385,508.86元（606,886.07元×80%－100,000.00元）。雇员从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中景隆工程公司将该工程人工费部分分包给田忠文并签订了《轻钢结构、彩钢板安装和安全分包合同》，合同虽约定田忠文（乙方）责任包括高空作业人员必须佩带安全帽、安全带、安全绳等劳动保护用品，并采取安全保障措施，但景隆工程公司有巡视、监督义务，田忠文施工队没有相关从业资质并且没有配备安全帽、安全带、安全绳等安全保障用品，田忠文施工队并不具备安全生产条件，景隆工程公司没有尽到审查义务、监督职责，其主张的景隆工程公司安全员巡视时田忠文的施工队都佩带安全帽、安全绳，但未提供证据予以佐证，应当承担证据不足的不利后果，因此景隆工程公司应当对原告的损失承担连带赔偿责任。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告田忠文于本判决生效之日起十日内赔偿原告郭志全残疾赔偿金、护理费、营养费、误工费、交通费、牙齿镶复费共计385,508.86元；二、被告齐齐哈尔市景隆钢结构彩钢工程有限公司对上述赔偿承担连带清偿责任；三、驳回原告郭志全其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10,242.34元，减半收取计5,121.17元，由被告田忠文负担3,253.09元，由原告郭志全负担1,868.08元。二审中，各方当事人均没有提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，雇员在雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，雇员存在故意或者重大过失时，可以减轻雇主的赔偿责任。郭志全作为田忠文施工队的劳务人员，在提供劳务过程中受伤，田忠文应当承担赔偿责任。景隆工程公司作为案涉工程项目的分包人，将工程分包给不具备施工资质的田忠文施工队进行施工，选任不当，应当对郭志全的损害承担连带赔偿责任。一审法院裁判结果并无不当，本院予以确认。关于田忠文、景隆工程公司上诉提出的应当按照《工伤赔偿协议》继续履行的问题，该协议第三条明确约定：“甲方（郭志全）收到全部赔偿款后，不得以任何理由和借口再纠缠乙方（田忠文），包括向任何机关和部门通过诉讼或者非诉讼的形式再主张权利。”但是在协议签订后，田忠文并未依据协议约定履行给付义务，故郭志全另行主张权利并不违反协议约定，田忠文和景隆工程公司的此项上诉主张没有事实依据，本院不予支持。关于田忠文主张的一审法院赔偿数额计算错误的问题，因田忠文的施工队不具备施工资质，故其主张按照建筑业平均工资来计算误工损失的理由依据不足，本院不予采信。综上所述，田忠文、景隆工程公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20,484.68元，由田忠文负担10,242.34元；由齐齐哈尔市景隆钢结构彩钢工程有限公司负担10,242.34元。本判决为终审判决。审判长 周 虹审判员 吴 迪审判员 戚丽英二〇二一年三月二十九日书记员 李思佳