安徽省临泉县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1221民初9722号 原告：张某，男，汉族，2007年10月6日出生，学生，住安徽省临泉县。 法定代理人：侯某，女，汉族，1979年9月7日出生，住安徽省临泉县。系原告张某母亲。 委托诉讼代理人：李英，安徽文瑞律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张芳玲，安徽文瑞律师事务所律师。 被告：临泉县白庙镇卫生院，统一社会信用代码12341221MB0N01389U，住所地临泉县白庙镇白庙村。 法定代表人：周建东，临泉县白庙镇卫生院院长。 委托诉讼代理人：王明才。 委托诉讼代理人：李艺慧，安徽姜尚律师事务所律师。 原告张某与被告临泉县白庙镇卫生院医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年10月16日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张某的法定代理人侯某及其委托诉讼代理人李英、张芳玲，被告临泉县白庙镇卫生院的委托诉讼代理人王明才、李艺慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张某向本院提出诉讼请求：1、判令赔偿原告各项损失合计人民币137000元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年11月5日原告因摔伤到被告处检查治疗，被告工作人员马志强医生诊断原告为右肘关节软组织肿胀，对原告伤处进行石膏固定。2018年11月17日原告到被告处复查，马志强医生告知原告恢复很好。后原告因感觉右手肘部肿痛，于2019年5月4日到安徽省儿童医院治疗，医生告知原告2018年11月17日复查摄片显示“右桡骨头脱位”，检查显示：原告右尺骨中上端弓状畸形，桡骨头向前侧脱位，后行右陈旧孟氏骨折切开复位＋截骨矫形＋钢板内固定十石膏术。经南京医科大学司法鉴定所鉴定，被告诊疗行为存在过错，过错行为与原告最终需要手术治疗之间存在因果关系，为主要原因。原告在安徽省儿童医院、临泉县人民医院检查治疗，住院13天，花费医药费用合计22437.12元。原告伤情经鉴定构成十级伤残，护理期、营养期均为90日，后续取出内固定物10000元，去除内固定物时，自住院之日起前15天需要护理并增加营养。原告各项损失合计人民币137000元。综上，因被告在对原告诊疗过程中漏诊“孟氏骨折，且告知原告恢复良好，导致原告最终需要手术治疗且构成伤残，被告对原告损失应承担赔偿责任。被告行为严重侵害了原告的合法权益，现原告起诉，请求判如所请。 被告临泉县白庙镇卫生院辩称，本案原告是因自己摔伤造成病情，直接原因是其自身的过失以及监护人疏于监护、照顾的过失，原告及其监护人应对其身体最终的损害后果承担主要责任；答辩人作为基层医疗机构，已按照规定为患者进行诊疗，即便答辩人在诊疗过程中存在部分过错，该部分过错责任也应当限定在次要责任的基础上承担相应责任。本案的损害后果是原告自行摔伤导致，原告受伤后到答辩人处进行诊疗，答辩人为其提供具有相应医师资格证书和执业证书、且从业多年的医生，按照正常的诊疗程序，给其进行检查并对症用药，并告知应及时到上级医院进行复查就诊，诊疗行为规范。本案原告伤处经最后诊断为孟氏骨折，但该病情结合原告是儿童的发育特点，临床上本身就存在一定的漏诊率，而答辩人作为基层医疗机构，技术水平以及相关的医疗器械水平有限，不能将该漏诊结果过高地苛责于答辩人。此外，原告在答辩人处就诊后至发现病情严重，中间相隔半年之久，原告的监护人在明知答辩人医疗水平有限的情况下未及时带原告到上级医院进一步检查治疗，亦未在长达半年的时间里对原告到上级医院进行复查治疗等，不符合常情常理，明显未尽到监护职责，其作为日常陪伴在原告身边的成年人，应当对原告最终的损害后果承担主要责任。据此，答辩人对于原告的损害后果只存在部分过错，且综合本案的全部案件情况来看，答辩人的过错程度明显较小，应只承担次要责任。原告所诉求的部分赔偿内容没有事实及法律依据，且数额要求过高。对安徽明德司法鉴定所鉴定结论不予认同：原告身体已经恢复良好，且其受伤是在学校期间形成，与卫生院的治疗行为没有关系；十级伤残的结论明显缺乏事实及法律依据；营养期、护理期明显较长。 综合以上当事人的陈述及提供的证据，本院认定事实如下：2018年11月5日原告张某因摔伤后“右肘关节肿痛”到被告临泉县白庙镇卫生院检查治疗，予摄Ｘ片，诊断为“右肘关节软组织伤”，予以石膏固定。2018年11月17日原告再次到被告处门诊复查Ｘ片，被告知恢复很好。后原告因感觉右手肘部肿痛，到临泉县人民医院Ｘ片检查，并于2019年5月4日到安徽省儿童医院治疗，医生告知原告2018年11月17日复查摄片显示“右桡骨头脱位”，检查显示:原告右尺骨中上端弓状畸形，桡骨头向前侧脱位，诊断为“右陈旧性孟氏骨折”，后行“右陈旧孟氏骨折切开复位＋截骨矫形＋钢板内固定十石膏术”，原告于2019年5月17日出院，住院治疗13天。2019年10月24日原告再次到安徽省儿童医院治疗，行“内固定装置去除术”，原告于2019年10月31日出院，住院治疗7天。经本院委托南京医科大学司法鉴定所鉴定：临泉县白庙卫生院对患者张某的诊疗过程中存在漏诊“孟氏骨折”、沟通告知欠充分及病历书写不规范的过错；上述过错行为与患者张某最终需要手术治疗之间存在因果关系，为主要原因。2019年7月12日原告单方经安徽天衡司法鉴定所鉴定，原告的伤情构成十级伤残，护理期、营养期均为90日，后续取出内固定物约需费用10000元，去除内固定物时，自住院之日起前15天需要护理并增加营养。被告对该鉴定结论不予认可，提出重新鉴定。经本院委托重新鉴定，安徽明德司法鉴定所于2021年3月10日对原告的伤情鉴定为：张某因外伤致右孟氏骨折伴骨骺滑脱，行手术治疗，构成十级伤残；伤后护理期以60日、营养期以90日为宜。 原告在临泉县人医院门诊治疗花费费用545.8元（含新农合报补109.2元），在安徽省立儿童医院两次住院治疗花费费用27895.32元（含医保统筹支付13200元）。原告及家人因张某诉讼案件花费交通费1410元，支付安徽天衡司法鉴定所鉴定费用2000元。被告支付南京医科大学司法鉴定所鉴定费用11200元、支付安徽明德司法鉴定所鉴定费用2000元。因双方为就赔偿事宜达成一致，原告起诉。 本院认为，公民的生命、健康权受到法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担民事责任。原告于2018年11月5日因摔伤到被告处检查治疗，摄片诊断为右肘关节软组织损伤，予以石膏固定。半年后因活动障碍，到安徽省儿童医院治疗，诊断为“右陈旧性孟氏骨折”，后行手术治疗。经南京医科大学司法鉴定所鉴定，被告诊疗行为存在存在漏诊“孟氏骨折”、沟通告知欠充分及病历书写不规范的过错，该过错行为与原告最终需要手术治疗之间存在因果关系，为主要原因。故被告应当承担与其过错相适应的侵权赔偿责任。根据鉴定意见，本院酌定被告承担70%的赔偿责任。被告辩称，原告受伤的直接原因是自身过失及监护人疏于监护、照顾的过失，原告及其监护人应对其身体最终的损害后果承担主要责任。本院认为，原告右肘部外伤系自身意外造成，原告到被告处治疗原有伤情所花费的医疗费本院不计入赔偿范围，但因被告诊疗过错致使原告额外增加手术治疗给原告带来的身体和精神上的痛苦，被告应当给予相应赔偿。安徽明德司法鉴定所2021年3月10日对原告的伤情的鉴定意见，系原告二次手术伤情稳定后所出具的鉴定意见，鉴定程序合法，内容客观专业，本院予以采信。参照安徽省统计局2020年公布的上一年度有关标准计算，原告的经济损失为：1.医疗费545.8元＋27895.32元＝28441.12元（其中含医保支付13309.2元）；2.伤残赔偿金37540元／年×20年×10%＝75080元；3.护理费135.54／天×60天＝8132.4元；4.营养费50元／天×90天＝4500元，5.住院伙食补助费50元／天×20天＝1000元，6.鉴定费2000元；7.交通费为1410元，以上合计人民币120563.52元，被告承担70%即人民币元84394.46元。张某的伤情构成十级伤残，给原告及其家人带来精神损害，精神抚慰金酌定为5000元为宜。以上赔偿项目合计89394.46元。扣除被告方缴纳的鉴定费用13200元中原告应负担的30%即3960元，被告应赔偿原告各项损失共计85434.46元。原告花费的医疗费中通过医保报销的13309.2元中的70%计款9316.44元，应由被告进行赔偿，而非由医保报补，本院已计入被告应赔偿的范围内，该9316.44元社保机构具有追偿权，我院将知会临泉县社保机构依法予以追回。 综上，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告临泉县白庙镇卫生院于本判决生效之日起10日内赔偿原告张某各项经济损失共计人民币85434.46元（含原告张某应退还医保机构的9316.44元）； 二、驳回原告张某的其他诉讼请求。 如果未按照判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息） 案件受理费1520元，由原告张某负担572元，由被告临泉中医院负担948元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审 判 员 吴中世 二〇二一年三月三十一日 法官助理 吴旭丽 书 记 员 王蓬业 附判决依据的法律条文： 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,适用当时的法律、司法解释的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后,该法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。 《中华人民共和国侵权责任法》 第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： (一)停止侵害; (二)排除妨碍; (三)消除危险; (四)返还财产; (五)恢复原状; (六)赔偿损失; (七)赔礼道歉; (八)消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 第五十七条医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。