江苏省淮安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏08民初11号 原告：叶君，男，1965年11月15日出生，汉族，住江苏省淮安市。 委托诉讼代理人：方晓峰，江苏山师行律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陶晶，江苏山师行律师事务所律师。 被告：德淮半导体有限公司，住所地江苏省淮安市淮阴区长江东路599号。 法定代表人：夏绍曾，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李之光，该公司副总经理。 委托诉讼代理人：王厚春，该公司总经理助理。 被告：宝源电子科技（香港）有限公司，住所地香港特别行政区Room806,BeverlyHouse,93-107LockhartRoad，Wanchai。 法定代表人：张志沧，该公司董事长。 被告：淮安中意新能源汽车产业投资中心（有限合伙），住所地江苏省淮安市淮阴区高新区淮河路188号502室。 执行事务合伙人：淮安美桦投资管理有限公司。 委托诉讼代理人：陈震，淮安美桦投资管理有限公司员工。 被告：淮安德淮半导体产业投资基金（有限合伙），住所地江苏省淮安市淮阴区高新区淮河路188号。 执行事务合伙人：淮安德淮半导体基金管理有限公司。 被告：上海码淮企业管理咨询合伙企业（有限合伙），住所地上海市徐汇区漕宝路103号7号楼四层7401室。 执行事务合伙人：码杨（上海）微电子科技有限公司。 原告叶君诉被告德淮半导体有限公司（以下简称德淮半导体）、宝源电子科技（香港）有限公司（以下简称宝源香港）、淮安中意新能源汽车产业投资中心（有限合伙）（以下简称中意新能源）、淮安德淮半导体产业投资基金（有限合伙）（以下简称德淮基金）、上海码淮企业管理咨询合伙企业（有限合伙）（以下简称码淮咨询）合同纠纷一案，本院于2020年2月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告叶君委托诉讼代理人方晓峰、陶晶，被告德淮半导体的委托诉讼代理人李之光、王厚春，被告中意新能源的委托诉讼代理人陈震到庭参加诉讼，被告香港宝源、德淮基金、码淮咨询经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 叶君向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告与被告德淮半导体、被告宝源香港于2017年8月30日签订的《德淮半导体有限公司之可转债投资协议》；2、判令被告德淮半导体立即返还原告投资款15,500万元并承担资金占用利息（以15,500万元为基数自资金支付日起按年利率6%计算至实际给付之日止）；3、判令被告宝源香港、中意新能源、德淮基金、码淮咨询在未足额实缴出资范围内承担连带还款责任；4、由五被告共同承担律师代理费100万元、本案诉讼费、保全费。 事实和理由：2017年8月30日，德淮半导体、宝源香港与原告签订《关于德淮半导体有限公司之可转债投资协议》（以下简称可转债投资协议），约定原告以可转债方式向被告提供15,500万元可转债投资款，可转债投资款借款期间为5年。该协议第5.2条约定：目标公司（即德淮半导体）应于每个会计年度结束后六个月内向投资方（即原告）提供目标公司的年度财务报表(包括但不限于利润表、资产负债表）和审计报告。合同6.2(3)条约定：目标公司（即德淮半导体）应根据以往惯例开展业务，其业务、经营、物业或财务状况将不发生重大变更。合同8.1条约定：如果任何一方在本协议中所作之任何陈述或保证是虚假的或错误的，或该陈述或保证并未得到全面、及时地履行，或任何一方不履行其在本协议项下的任何承诺或义务，均构成对本协议的违反。违约方除应履行本协议规定的其他义务外，还应赔偿守约方因此造成的全部损失（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、差旅费、评估费、拍卖费等相关费用）。 2017年9月1日，原告支付1亿元至协议指定账户；2017年9月14日，原告支付5500万元至协议指定账户；原告按约交付可转债投资款人民币15500万元。 截止2020年1月6日，德淮半导体从未按照合同第5.2条的约定向原告提供财务报表和审计报告，且德淮半导体经营不善、迟迟未能投产、严重拖欠工资等消息不胫而走。经原告调查了解，发现德淮半导体至少已存在以下重大业务、经营以及财务风险：1、被告迟迟未能投产没有任何经营收益；2、被告的人力资源成本极高，登记在册的备案员工为743人,每个月要支付人员工资及相关社保、福利等费用至少约七百余万元，且据传被告已经欠付数月工资，经现场查看，实际在德淮半导体内工作的员工不足20人；3、购买的大型专用生产设备至今未能投入使用，处于未启用状态存放于专用车间内；4、德淮半导体投资建设的办公大楼及部分车间仍未竣工，整体工程也未竣工验收；5、德淮半导体经营情况持续恶化，作为科技型生产企业，在投产初期资金需求密集，但德淮半导体的部分股东认缴出资数亿元而截止目前实缴出资额为0或寥寥无几，在公司已严重资金不足难以开展正常业务的情况下，厂房未能竣工、生产设备到位数量极少且没有一台设备投入生产。 德淮半导体已严重违反了多项合同约定的义务，构成严重违约。德淮半导体在成立三年多来，消耗了大量资金但迟迟未能将厂房投入使用、各项技术以及生产设备也未能投入正常生产，其耗费巨资购买了生产设备以及技术，随着时间推移已处于行业落后甚至被淘汰的处境。德淮半导体的违约行为，特别是其违反合同6.2(3)的约定，已导致原告的合同目的根本无法实现。 原告于2020年1月8日向被告邮寄律师函，要求对上述经营风险作出说明并且归还至少一亿元投资款或提供足额担保。于2020年1月15日收到德淮半导体回函，回函称“因项目资金短缺，正在积极和潜在投资人协商寻找资金”，回函中被告拒绝提供担保也拒绝提前归还部分投资款，对原告提出的经营及财务风险避重就轻，结合种种事实，原告有理由相信德淮半导体的履约能力已存在重大风险，如无合理的保障措施，其必然预期违约。 另查明被告宝源香港认缴出资100000万元，实缴出资4000万元；中意新能源认缴出资133333.3333万元，实缴出资68000万元；德淮基金认缴出资100000万元，实缴出资44975元;码淮咨询认缴出资30000万元，实缴出资0,以上股东均未出资到位。 德淮半导体辩称，1、德淮半导体在建设发展过程中遇到不少困难，但经全体员工共同努力，2019年全球半导体技术专利排行榜中被告还是取得位列全球第46位的好成绩。目前德淮半导体经营业务正常运转，员工在疫情结束后陆续回岗返工。因项目资金短缺，目前正在积极和潜在投资人协商寻求资金，经最大努力尽快实现投入生产。2、原告签署可转债投资协议的目的是借款到期后收取本金和利息，或者转为股份，待可转债投资协议到期后，被告应原告的要求支付其相应本金和利息或者转为相应的股份，原告的合同目的可以依法实现。原告主张不属于可转债投资协议约定的可提前终止协议情况，也不属于可解除合同情形，原告诉请解除可转债投资协议没有事实和法律依据。3、根据可转债投资协议约定，还款日应为2022年，原告要求德淮半导体提前还本付息于法无据。 宝源香港辩称，1、根据德淮半导体章程规定，各股东应于公司营业执照签发之日起在公司经营期限内缴足，被告没有在公司营业之初或者当下缴足出资款的义务。2、截止答辩日，香港宝源持有的德淮半导体股权数额高于原告有权要求转股的股权数额。 中意新能源辩称，根据德淮半导体章程规定，各股东应于公司营业执照签发之日起在公司经营期限内缴足，被告没有在公司营业之初或者当下缴足出资款的义务。 德淮基金辩称，根据德淮半导体章程规定，各股东应于公司营业执照签发之日起在公司经营期限内缴足，被告没有在公司营业之初或者当下缴足出资款的义务。 码淮咨询辩称，根据德淮半导体章程规定，各股东应于公司营业执照签发之日起在公司经营期限内缴足，被告没有在公司营业之初或者当下缴足出资款的义务。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对本案事实，本院认定如下： 被告德淮半导体于2016年1月19日成立，营业期限为2016年1月19日至2046年1月18日。被告宝源香港、中意新能源、德淮基金、码淮咨询为被告德淮半导体股东，被告德淮半导体公司章程规定，各股东的出资应于公司营业执照签发之日起在公司经营期限内缴足。 2017年8月29日德淮半导体第一届董事会第七次会议记录载明，德淮半导体5名董事均赞成叶君以可转债方式向公司提供人民币15,500万元可转债投资款，进行可转债投资事宜。 2017年8月30日，叶君（投资方）与德淮半导体（目标公司）、宝源香港签订可转债投资协议一份，2.1.1项约定各方同意，投资方以可转债方式向被告提供15,500万元可转债投资款，可转债投资款借款期间为5年，自投资方支付投资款至目标公司银行账户之日起算，目标公司还款日为投资款借款期限期间届满之日。2.1.3项约定各方同意，投资方有权选择以下三种方案中的一种处理投资款，并均应以书面指令的形式将决定通知目标公司和宝源香港：（1）投资方有权要求目标公司于投资款到期日偿还届时尚未清偿的投资款，并按百分之五的年利息和实际借款期间支付利息；（2）在投资款到期日前三十日内，投资方有权通过要求宝源香港或宝源香港指定的目标公司其他股东将其所持有的目标公司相应的股权转让给适格转股人的方式将目标公司届时尚未清偿的投资款全部转为目标公司的股权，目标公司不用就已转股的投资款向投资方支付任何利息；（3）如目标公司按照本协议第4.1.2条约定要求提前还款，在目标公司向投资方发出要求提前还款的书面通知后三十日内，投资方有权通过要求转股义务人将其所持有的目标公司相应的股权转让给适格转股人的方式将目标要求提前还款的投资款全部转为目标公司的股权，目标公司不用就已转股的投资款向投资方支付任何利息。第3.1款约定投资方应予签约后十四个工作日内将投资款15,500万元支付至目标公司指定银行账户。第4.1.1项约定各方同意，目标公司应于投资款到期日将应偿还的全部投资款本金及利息支付至投资方指定银行账户。投资款利息=投资款本金×百分之五年利息×实际借款期间÷365天。第4.1.3项约定各方同意，投资款的利息的付息日为投资款到期日，息随本清。第5.2款约定，目标公司应于每个会计年度结束后六个月内向投资方提供目标公司的年度财务报表（包括但不限于利润表、资产负债表）和审计报告。第6.2款约定目标公司及宝源香港向投资方做出如下陈述和保证：（2）目标公司和宝源香港不会制造任何足以影响投资方转股权利实现的法律障碍。（3）目标公司应根据以往惯例开展业务，其业务、经营、物业或财务状况将不发生重大变更。第8.1款约定如果任何一方在本协议中所作之任何陈述或保证是虚假的或错误的，或该陈述或保证并未得到全面、及时地履行，或任何一方不履行其在本协议项下的任何承诺或义务，均构成对本协议的违反。违约方除应履行本协议规定的其他义务外，还应赔偿守约方因此造成的全部损失（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、差旅费、评估费、拍卖费等相关费用）。第8.2款约定在不影响本协议第8条的任何其他条款规定的前提下，如果任何一方未履行其在本协议项下的任何义务，其他方有权在行使本协议项下任何其他权利和救济之外，要求违约方实际履行该等义务。 2017年9月1日，原告向德淮半导体支付1亿元元，德淮半导体于当日出具收据；2017年9月14日，原告向德淮半导体支付5,500万元，德淮半导体于当日出具收据。 德淮半导体提供的2020年4月资产负债表载明：在建工程期末余额2596535378.06元，应付账款期末余额28044900.92元，长期借款期末余额298014858.11元，应付职工薪酬期末余额58698876.28元，未分配利润期末余额-1325614937.51元，所有者权益合计期末余额2527665246.07元。 2020年1月6日致德淮半导体律师函载明：江苏山师行律师事务所接受叶君的委托出具本律师函。贵司存在严重的经营风险：一、贵司没有任何经营收益；二、贵司的人工成本极高；三；购买的大型专用设备至今未能投产；四、贵司投资建设的办公大楼及部分车间仍未竣工，整体工程也未竣工验收。贵司的经营挂你存在严重不足；五、贵司经营情况持续恶化，但贵司的部分股东实缴出资额为0。结合以上风险，委托人对贵司借款期限届满后的履行能力十分堪忧，为此，希望贵司三日内书面对本律师函的内容予以回复，并为贵司的履行能力提供足够的担保，或提前偿还不低于1亿元（可不计利息）投资款。德淮半导体于2020年1月8日签收该律师函。2020年1月11日德淮半导体致叶君的回函载明：现就您在律师函中提出的几点问题作出答复如下：1、因项目资金短缺，淮安政府大股东和我们正在积极和潜在投资人协商寻找资金，经最大努力尽快实现产线投入生产。我们所许可的及时及购买设备，仍处于中国领先地位；2、提前在建厂阶段储备技术人员，同步进行培训及研发准备，这在半导体行业是惯例，这也是半导体行业前期投资巨大的原因之一；3、我司涉诉情况说明，我司涉诉金额最大的卓领合同纠纷案，一审已经胜诉，二审发回重审，我们有信心取得和原审一样的胜诉结果。根据可转债投资协议，我司目前状况并不属于协议规定的可提前终止或提供担保的情况。 2020年3月31日，淮安淮堃创业投资合伙企业（有限合伙）（以下简称淮堃投资）（甲方）与德淮半导体（乙方）签订可转股债权投资协议一份，约定甲方向乙方以可转债投资的方式，投资人民币不超过1500万元，以乙方实际收到的投资款金额为准。2020年3月31日，淮堃投资支付给德淮半导体600万元。2020年4月8日，淮堃投资支付给德淮半导体576万元。 原告叶君在庭审中陈述德淮半导体属于资金密集型企业，资金状况从去年开始恶化，距离投产至少需要30亿元资金，各投资方的资金，均在德淮半导体出现困难后迟迟不能到位，结合公司目前现状，可以认为基本不太可能恢复正常业务和经营能力。被告德淮半导体在庭审中陈述在淮安工厂建成前，我们设计的芯片通过代工实现营业收入，2017-2018年的收入大概3亿元，2019年到现在没有什么收入；现在厂房建设状况是厂房土建、机电部分完成9成以上，其中洁净室已经具备设备入场条件，并且已经移入了部分核心设备；生产设备没有齐备，设备部分需要25个亿左右，厂房土建部分需要5个亿，2个亿可以竣工；德淮半导体基于控制成本原因，于2020年6月初已经全员搬至德淮半导体旁边的临时性办公用房工作；现在正在积极引入投资人，如果引不来投资人就走代工模式。现在政府工作组已经进入，一是引入新资金，二是轻资产。德淮半导体在庭审中认可没有要求其他未出资到位的股东足额出资，因为工作疏忽没有将财务报表和审计报告交给叶君，专利排行第46位是指申请专利数量排行第46位。 2020年1月17日，叶君与江苏山师行律师事务所签订委托代理合同，约定本案代理费为100万元，签订合同时支付20万元，开庭前付清剩余80万元。2020年1月17日，叶君向江苏山师行律师事务所付款20万元。 本院认为，原告叶君与被告德淮半导体、宝源香港签订的可转债投资协议不违反法律、行政法规强制性规定，为有效协议。被告德淮半导体在可转债投资协议履行过程中没有按照可转债投资协议约定向原告叶君提供年度财务报告和审计报告，被告德淮半导体的违约行为导致原告叶君无法了解公司的实际经营情况，被告德淮半导体自2019年起因资金短缺至今未能完成厂房土建、设备安装，但被告德淮半导体未积极要求股东根据经营需要缴纳出资，可以认定为被告德淮半导体经营状况严重恶化，原告叶君向被告德淮半导体发函要求提供担保，但被告德淮半导体未能向原告叶君提供适当的担保，故原告叶君有权解除可转债投资协议。被告德淮半导体应当偿还原告叶君借款1.55亿元及利息（自2017年9月2日至2017年9月14日以一亿元为本金、自2017年9月15日至实际还清之日以1.55亿元为本金按照年利率5%计算）。可转债投资协议明确约定借款利率标准为年利率5%，原告叶君主张借款利率标准为年利率6%无事实及法律依据，本院不予支持。 可转债投资协议约定违约方应当赔偿守约方律师费，故被告德淮半导体应当赔偿原告因本案诉讼支出的律师费，鉴于原告目前实际支付律师费20万元，故被告德淮半导体在本案中应当向原告叶君支付律师费20万元。 根据被告德淮半导体公司章程规定，被告宝源香港、中意新能源、德淮基金、码淮咨询缴纳出资的期限为2046年1月18日之前，故原告叶君要求被告宝源香港、中意新能源、德淮基金、码淮咨询在出资未到位范围内承担法律责任无法律依据，本院不予支持。 依据《中华人民共和国合同法》第六十八条、第六十九条、第一百九十六条、第二百零五条、《中华人民共和国公司法》第二十八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、解除原告叶君与被告德淮半导体有限公司、宝源电子科技（香港）有限公司于2017年8月30日签订的《关于德淮半导体有限公司之可转债投资协协议》； 二、被告德淮半导体有限公司于本判决生效后十日内偿还原告叶君借款本金1.55亿元及利息（自2017年9月2日至2017年9月14日以一亿元为本金、自2017年9月15日至实际还清之日以1.55亿元为本金按照年利率5%计算）； 三、被告德淮半导体有限公司于本判决生效后十日内向原告叶君支付律师费20万元； 四、驳回原告叶君的其他诉讼请求。 如未按本判决指定期限履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费821800元，财产保全费5000元，合计826800元，由原告叶君负担6800元，由被告德淮半导体有限公司负担82万元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长  侍 刚 审 判 员  陈加雷 人民陪审员  卢正慧 二〇二一年三月三十日 法官 助理  李 萍 书 记 员  杨 晞