陕西省西安市中级人民法院      民 事 判 决 书      (2021)陕01民终4298号      上诉人（原审被告）：西安泰丰房地产开发有限公司铁建水岸雅苑物业分公司，住所地：陕西省西安市灞桥区。   负责人：韩新海，该公司经理。   委托诉讼代理人：段强，陕西众致律师事务所律师。   委托诉讼代理人：周雨婷，陕西众致律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：白长洪，男，1963年11月23日出生，汉族，住西安市雁塔区。   委托诉讼代理人：王永兵，陕西秦岳律师事务所律师。   委托诉讼代理人：李翠荣，女，1970年11月12日出生，汉族，住西安市雁塔区，系白长洪之妻。   原审被告：西安泰丰房地产开发有限公司，住所地：西安市灞桥区。   法定代表人：刘运泽，该公司总经理。   委托诉讼代理人：段强，陕西众致律师事务所律师。   委托诉讼代理人：周雨婷，陕西众致律师事务所律师。   上诉人西安泰丰房地产开发有限公司铁建水岸雅苑物业分公司（以下简称“泰丰铁建水岸雅苑物业分公司”）与被上诉人白长洪、原审被告西安泰丰房地产开发有限公司劳动争议纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院（2020）陕0111民初3663号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年1月29日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。   泰丰铁建水岸雅苑物业分公司上诉请求：1.维持一审判决第四项；2.撤销一审判决第一项、第二项、第三项，改判驳回白长洪的诉讼请求。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。其单位与白长洪于2019年1月1日建立劳动关系，并签订《临时工聘用表》，期限为一年（至2019年12月31日终止），白长洪并非被原用人单位安排至其单位上班，而是由白长洪与其单位另行签订聘用合同，建立新的劳动关系，故白长洪所主张的2019年1月1日之前的申请无事实依据，一审判决将白长洪工作年限连续计算属于认定错误。白长洪至2019年12月31日在其单位工作满12个月，按白长洪2020年实际工作天数折算，2020年实际享受年休假不足1整天，故不应享受年休假。其单位一审提交的工资表证明已将2019年度降温费连同当月工资一并发给白长洪，白长洪虽不认可，但也未提供任何相关证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，一审判决其单位向白长洪支付降温费错误。二、一审适用法律错误。双方劳动合同到期，劳动关系自动终止，且白长洪不愿在维持原来工资的基础上继续上班，其提出的因单位未缴社保而解除劳动关系的时间点在已经离职之后，故一审判决其单位支付白长洪补偿金适用法律错误。白长洪不应享受未休年休假工资，一审关于年休假部分适用法律错误。   白长洪辩称：其自2014年3月入职西安泰丰房地产开发有限公司，2019年1月1日，在其工作地点、岗位、工作时间均未改变的情况下被调整至泰丰铁建水岸雅苑物业分公司，且自其入职以来，从未休过年休假，泰丰铁建水岸雅苑物业分公司未向其支付过降温费。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回泰丰铁建水岸雅苑物业分公司的上诉请求。   西安泰丰房地产开发有限公司述称，因一审未判决其单位承担责任故未提起上诉，其单位同意泰丰铁建水岸雅苑物业分公司的意见。   白长洪向一审法院起诉请求：1.被告向其支付解除劳动合同经济补偿金14473.5元；2.支付2014年3月-2020年1月未休年假工资报酬6654.6元；3.支付2014年3月-2020年1月期间未支付的加班工资总计248230.23元；4.支付2014年3月-2020年1月期间的降温费3600元、取暖费5400元；5.支付2019年11月16日-2019年12月14日期间的病假工资1346.45元；6.本案诉讼费由被告承担。   一审法院认定事实：白长洪于2015年4月入职西安泰丰房地产开发有限公司从事保安工作，工作时间为下午七点至第二日早上七点，每月休息4天。自2015年5月15日至2016年1月15日期间，西安泰丰房地产开发有限公司及中铁十二局集团有限公司水岸雅苑二期工程项目经理部通过中国光大银行向白长洪按月、交替发放工资；在2016年2月2日至2017年5月期间，西安泰丰房地产开发有限公司物业中心向白长洪按月发放工资；2017年7月21日至2018年12月20日，中铁十二局第一工程有限公司向白长洪按月发放工资；自2019年1月26日起，泰丰铁建水岸雅苑物业分公司向白长洪发放工资。白长洪在泰丰铁建水岸雅苑物业分公司上班到2020年1月6日，此后再未到泰丰铁建水岸雅苑物业分公司去上班。2020年1月19日，白长洪以泰丰铁建水岸雅苑物业分公司未为其缴纳社会保险、未支付加班费为由，向泰丰铁建水岸雅苑物业分公司邮寄《解除劳动关系通知书》，要求解除与泰丰铁建水岸雅苑物业分公司的劳动关系。同日，白长洪申请劳动仲裁，2020年6月17日，西安市灞桥区劳动人事争议仲裁委员会作出了灞劳人仲案字【2020】33号裁决书，裁决泰丰铁建水岸雅苑物业分公司为白长洪补缴2019年1月至2020年1月的社会保险费用、泰丰铁建水岸雅苑物业分公司向白长洪支付解除劳动关系的经济补偿金9649元，并驳回白长洪的其余申请请求。白长洪不服提起诉讼，形成本诉之争。另，白长洪在职期间，西安泰丰房地产开发有限公司及泰丰铁建水岸雅苑物业分公司均未为白长洪缴纳社会保险费。白长洪离职前十二个月的平均工资为2412.25元。泰丰铁建水岸雅苑物业分公司成立于2018年12月7日。一审法院依据白长洪的申请，向其代理人出具《律师调查令》，对白长洪在中国光大银行发放工资的情况进行调查，中国光大银行向一审法院出具了查询结果。   一审法院认为，根据法律规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，当事人未提交证据的，应当承担不利后果。本案中，白长洪一直在铁建水岸雅苑小区从事安保工作，白长洪提交的银行交易明细显示其工作年限为自2015年4月开始，至2020年1月7日白长洪离职，白长洪工作年限共4年8个月，该期间虽向白长洪发放工资的单位发生变化，但白长洪的工作场所、工作岗位未发生变化，应视为白长洪的用人单位发生了变化、白长洪从原用人单位被安排到新用人单位泰丰铁建水岸雅苑物业分公司。白长洪因未缴纳社会保险费提出解除劳动关系，并要求支付解除劳动关系的经济补偿金，白长洪的请求符合法律规定；作为具有独立的用工主体资格的公司，泰丰铁建水岸雅苑物业分公司应将白长洪在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限，作为计算解除劳动关系的经济补偿金的依据，故泰丰铁建水岸雅苑物业分公司应依法按照白长洪离职前十二个月的平均工资的5倍向白长洪支付解除劳动关系的经济补偿金12061.25元（2412.25×5）。白长洪认为其入职年限为2014年3月，白长洪未提交证据证实，不予认定。白长洪要求泰丰铁建水岸雅苑物业分公司支付其2020年1月之前未休年休假工资报酬，泰丰铁建水岸雅苑物业分公司以超过仲裁时效抗辩，对泰丰铁建水岸雅苑物业分公司的观点予以采信，泰丰铁建水岸雅苑物业分公司还应支付白长洪2019年未休年休假工资1109.08元（2412.25÷21.75×5×200%）。白长洪在泰丰铁建水岸雅苑物业分公司处的工作时间为下午七点至第二日早上七点，但白长洪从事的保安工作的强度、工作内容具有不确定性，该工作性质不适用8小时工作制，白长洪每月休息4天也未违反法律规定，故对白长洪要求泰丰铁建水岸雅苑物业分公司向其支付加班工资的请求不予支持。白长洪要求泰丰铁建水岸雅苑物业分公司支付取暖费、降温费，因其2019年1月之前的请求已经超过仲裁时效，且支付取暖费的请求不属于用人单位依法应承担的义务，对白长洪要求泰丰铁建水岸雅苑物业分公司支付取暖费及2019年1月之前的降温费的请求不予支持，泰丰铁建水岸雅苑物业分公司应按照每天10元的标准向白长洪支付2019年降温费930元。白长洪要求泰丰铁建水岸雅苑物业分公司支付病假工资，白长洪未提交证据证实，对该请求不予支持。原泰丰铁建水岸雅苑物业分公司之间关于缴纳社会保险费的请求，不属于法院受理民事案件的范围，不予处理。根据《中华人民共和国劳动法》第三条、第三十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、陕西省人社厅财政厅《关于调整夏季防暑降温费和高温津贴标准的通知》的规定，判决：一、被告西安泰丰房地产开发有限公司铁建水岸雅苑物业分公司自本判决发生法律效力之日起15日内向原告白长洪支付解除劳动关系的经济补偿金12061.25元；二、被告西安泰丰房地产开发有限公司铁建水岸雅苑物业分公司自本判决发生法律效力之日起15日内向原告白长洪支付2019年未休年休假工资1109.08元；三、被告西安泰丰房地产开发有限公司铁建水岸雅苑物业分公司自本判决发生法律效力之日起15日内向原告白长洪支付2019年降温费930元；四、驳回原告白长洪的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，原告已预交，由被告承担。   经审理查明，西安泰丰房地产开发有限公司、泰丰铁建水岸雅苑物业分公司称一审认定白长洪“工作时间为下午七点至第二日早上七点”一节无证据证明。各方对一审查明其余事实均无异议，本院予以确认。   以上事实，有双方陈述等在卷佐证。   本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明其主张的，应当承担不利后果。本案争议焦点为：   一、泰丰铁建水岸雅苑物业分公司是否应向白长洪支付经济补偿金及白长洪工作年限如何确定。泰丰铁建水岸雅苑物业分公司未为白长洪缴纳社会保险，其单位称双方劳动合同到期，劳动关系自动终止无法律依据，本院不予采信。白长洪因泰丰铁建水岸雅苑物业分公司未缴社会保险而解除双方劳动关系符合用人单位应当支付补偿金的情形。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十六条之规定，“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依据劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于‘劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作’：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。”本案中，白长洪2015年4月入职西安泰丰房地产开发有限公司，2019年1月至2020年1月，白长洪仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由西安泰丰房地产开发有限公司变更为泰丰铁建水岸雅苑物业分公司，符合上述规定的情形，泰丰铁建水岸雅苑物业分公司称白长洪并非被原用人单位安排至其单位处上班无事实依据，本院不予采信。白长洪在职期间，西安泰丰房地产开发有限公司、泰丰铁建水岸雅苑物业分公司未为白长洪缴纳社会保险，西安泰丰房地产开发有限公司未向其支付解除劳动合同的经济补偿金，现白长洪与泰丰铁建水岸雅苑物业分公司解除劳动合同，请求把在西安泰丰房地产开发有限公司的工作年限合并计算为泰丰铁建水岸雅苑物业分公司工作年限计算支付经济补偿，本院应予支持。一审判决泰丰铁建水岸雅苑物业分公司支付白长洪解除劳动关系的经济补偿金12061.25元正确，本院应予维持。   二、泰丰铁建水岸雅苑物业分公司是否应向白长洪支付未休年休假工资及计算方式。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假”，第四条规定，“年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。”白长洪2015年4月入职西安泰丰房地产开发有限公司，后在泰丰铁建水岸雅苑物业分公司工作至2020年1月，累计工作已满1年不满10年，根据《职工带薪年休假条例》第三条之规定，应享受带薪年休假5天。一审判决泰丰铁建水岸雅苑物业分公司支付白长洪2019年未休年休假工资1109.08元认定事实及适用法律正确，本院应予维持。   三、泰丰铁建水岸雅苑物业分公司是否应向白长洪支付2019年降温费。泰丰铁建水岸雅苑物业分公司称已向白长洪支付2019年降温费，但其提交的证据不足以证明其单位主张，本院不予采信。一审判决铁建水岸雅苑物业分公司向白长洪支付2019年降温费并无不当，本院亦应予维持。   一审驳回白长洪其余诉讼请求，各方均未提起上诉，本院予以确认。   综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元，由西安泰丰房地产开发有限公司铁建水岸雅苑物业分公司负担。   本判决为终审判决。            审 判 长  韩 娟   审 判 员  许 超   审 判 员   冯 旭 鹏      二○二一年三月十八日      法官助理 郭 振 祥   书 记 员  王 琦         1