山西省太原市中级人民法院民事判决书（2021）晋01民终868号上诉人（原审原告）：王某1。委托诉讼代理人：任某（系舅甥关系），住山西省清徐县。委托诉讼代理人：王某2（系父女关系），住山西省清徐县。上诉人(原审被告)：中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司。负责人:马某。委托诉讼代理人：郎某，山西晋闻律师事务所律师。委托诉讼代理人：荣某，山西晋闻律师事务所实习律师。被上诉人：孙某。被上诉人：山西童华阳光校车服务有限公司。法定代表人：张某。上诉人王某1、中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司因与被上诉人孙某、山西童华阳光校车服务有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服太原市清徐县人民法院（2020）晋0121民初2252号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，对本案进行了审理，本案现已审理终结。王某1上诉请求：1.请求二审法院查清事实，依法改判由三被上诉人赔偿上诉人一审判决未支持的误工费14400（180天*80元）、被扶养人生活费12695.40元（21159元*12*10%÷2）、营养费差额2000元、护理费差额4800元，合计33895.40元；2.诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、基本事实。2019年11月27日17时25分，被上诉人孙某驾驶由被上诉人山西童华阳光校车服务有限公司登记所有的×××大型客车沿东清线庄子村路段与前方同向行驶的上诉人王某1驾驶的电动自行车发生碰撞，造成两车不同程度损坏及王某1受伤的道路交通事故。该事故经山西省清徐县公安局交通警察大队第140121420190002745号道路交通事故认定书认定：孙某负事故全部责任，王某1无责任。事故发生后，王某1被送到山西省清徐县人民医院治疗。住院29天，共花费医疗费50305.11元，其中被上诉人孙某支付了11771.67元，被上诉人中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司支付了10000元，出院后被上诉人中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司让上诉人在山西钧衡司法鉴定中心进行了鉴定，经鉴定上诉人的伤残构成拾级伤残。×××中型专用校车在被上诉人中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司投有交强险和商业险，被上诉人山西童华阳光校车服务有限公司是×××中型专用校车行驶证登记所有人。二、一审法院认定事实有误，适用法律不当，要求二审法院支持上诉人的误工费和被扶养人生活费主张，并改判上诉人的营养期和护理期均为100天。因为上诉人只有一个收养的女儿，生活也很困难。且上诉人的妻子为残疾人，上诉人一家的生活完全依靠上诉人受伤前经营所得，其妻子也完全依靠上诉人供养。一审时上诉人向法庭提交了上诉人所在××县民委员会的证明，和上诉人妻子张春娥的残疾证（智力二级残疾），证明上诉人日常用三轮车流动经营米、面、粮、菜、瓜果等、经营所得为上诉人一家全部的生活来源。并当庭陈述被上诉人中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司在本次事故发生后，曾到上诉人家中将上诉人经营所用的秤等用具拍照、留档，这个事实被上诉人中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司在一审时并未否认。这可以充分证明上诉人在受到伤害前仍然从事生产工作。故上诉人主张误工费和被扶养人生活费是有生活依据和法律依据的。上诉人在事故发生时受伤严重，曾被省人民医院下发病危通知书，且上诉人年龄偏大，恢复较慢。上诉人在一审时主张营养期和护理期各100天，是符合实际情况和《中华人民共和国公共安全行业标准人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的规定的，一审法院判决上诉人营养期60天、护理期60天，上诉人认为适用法律不当。综上所述，一审法院认定事实有误，适用法律不当，请求二审法院查清事实，判如所请，维护上诉人的合法权益。中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司辩称，一审法院认定的事实无误，适用法律有误。营养费过高，应予核减，且我司不予承担；误工费认定正确，但我司不予承担；残疾赔偿金，适用法律错误，应予以核减一年的费用。被上诉人孙某、山西童华阳光校车服务有限公司未向法庭提交书面答辩状。中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司上诉请求：1.请求对残疾赔偿金项目予以改判（争议金额3326.2元）；2.请求对护理费过高部分予以改判（争议金额3600元）；3.请求驳回营养费的诉讼请求（争议金额3000元）。事实与理由：1.一审判决计算残疾赔偿金，对被上诉人的年龄认定错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”被上诉人的伤残等级司法鉴定意见书出具日期为2020年5月22日，构成十级伤残，且彼时被上诉人的年龄为74周岁，则残疾赔偿金应为33262元*6年*10%=19957.2元。2.一审判决认定护理费过高。根据被上诉人病历等证据材料，可以认定被上诉人的伤情属于《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中的“4.7闭合性颅脑损伤--4.7.1轻型：原则上不考虑护理、营养”。尽管如此，出于对被上诉人同情等因素，上诉人酌情认定30天的护理期，护理费标准120元/天，则护理费可为3600元。3.一审判决认定营养费没有依据。根据上文陈述，被上诉人伤情属于“4.7闭合性颅脑损伤--4.7.1轻型：原则上不考虑护理、营养”。且针对被上诉人的诊断证明书等材料未明确要求加强营养，故此，被上诉人的该诉讼请求无法律及事实依据，一审判决认定营养期60天不合理。王某1辩称，一审判决残疾赔偿金、护理费、营养费均无误，望维持一审判决。被上诉人孙某、山西童华阳光校车服务有限公司未向法庭提交书面答辩状。王某1向一审法院起诉请求：此次交通事故造成王某1以下损失：医疗费50305.11元、住院伙食补助费2900元、营养费5000元、护理费12000元、误工费14400元、残疾赔偿金23283.40元、被扶养人生活费12695.40元、精神损害抚慰金5000元、交通费1500元、鉴定费1500元、电动车损失费500元，共计129083.91元，扣除孙某支付的11771.67元和大地保险公司支付的10000元外，剩余107312.24元，请求依法判令中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司在承保限额内赔偿王某1，不足部分由孙某和山西童华阳光校车服务有公司支付。一审法院认定事实：2019年11月27日17时25分许，孙某驾驶×××号大型客车沿东清线由西向东行驶至东清线庄子村路段与前方同向行驶的王某1驾驶的电动自行车发生碰撞，造成王某1受伤及两车不同程度损坏的交通事故。山西省清徐县公安局交通警察大队于2019年12月6日作出第140121420190002745号道路交通事故认定书，认定孙某负事故的全部责任，王某1无责任。事故发生当天王某1被送往清徐县第二人民医院治疗，共花费医疗费1852.9元。当日又被送往山西省人民医院急诊科治疗，共住院5天，花费医疗费11771.67元。2019年12月2日至2019年12月26日在山西省人民医院神经外科住院治疗24天，经诊断：急性闭合性颅脑损伤、右侧颞叶脑挫裂伤、双侧额部硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血、双侧半卵圆中心及双侧基底节区多发腔隙性脑梗死、皮层下动脉硬化性脑病、左侧颞骨骨折、右侧额颞顶部硬膜下积液、左侧多发肋骨骨折、左侧液气胸、双侧胸腔积液邻近肺膨胀不全、双肺下叶创伤性湿肺、右肺尖小结节、前列腺增生右侧肾盏小结石、左肾囊肿、双下肢动脉硬化伴钙化斑形成、双小腿肌间静脉血栓形成、右小腿浅静脉曲张伴小隐静脉血栓形成、双侧隐股静脉瓣瓣膜功能不全、低蛋白血症、低钾血症、房性早搏、短阵房性心动过速、房性早搏伴室内差异性传导。出院医嘱为：1.自动出院；2.注意休息、加强营养，口服利伐沙班、1周后复查D-二聚体，血管外科调整用药，继续心内科治疗心脏不适，口服参松养心胶囊；3.1个月后复查头颅CT，神经外科门诊复查，2周后复查胸部CT，胸外科、呼吸科门诊复查；4.有发热、头痛、呕吐等症状及时到我院就诊。花费医疗费35802.64元。王某1称因复查和买药还花费医疗费3196.6元。王某1委托山西钧衡司法鉴定中心对王某1的伤残等级进行鉴定，鉴定意见为：王某1所受损伤构成十级伤残。王某1支出鉴定费1500元。另查明，×××号宇通牌中型专用校车行驶证登记所有人为山西童华阳光校车服务有限公司，该车以山西童华阳光校车服务有限公司为被保险人在中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司投保交强险和机动车第三者责任保险（保险限额100万元），事故发生在保险期间。中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司为王某1垫付医疗费10000元，孙某共为王某1支付医疗费等共计16424.57元。一审法院认为，本案交通事故清徐县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书，认定孙某负全部责任，王某1无责任是对本案交通事故发生经过的客观反映，该认定书可以作为本案处理的依据。根据我国法律的规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成的损害先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权者予以赔偿。本案孙某负全部责任，×××号车在中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司投保交强险和第三者责任保险，故王某1因交通事故造成的损失应由该保险公司在交强险责任赔偿限额内赔偿，如有不足部分应由该保险公司在第三者责任保险限额内赔偿。王某1受伤花费的医疗费，凭医疗费票据计算，计50178.01元，花费的其他没有发票和医嘱的医疗费不予支持；营养费，每天50元，计算60天，为3000元；护理费，每天120元计算60天，为7200元；住院伙食补助费，每天100元，住院29天，计算2900元；王某1主张的残疾赔偿金23283.4元和精神损害抚慰金5000元，符合法律规定且中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司、孙某、山西童华阳光校车服务有限公司认可，予以认定。交通费，王某1虽未提供票据，但考虑到实际发生酌情认定600元；电动车损失费，考虑到王某1的电动自行车在交通事故中损坏，酌情认定300元；误工费和被扶养人生活费，王某1提供的证据不能证明其主张，不予支持；以上损失合计92461.41元。孙某赔付王某1的16424.57元，由中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司直接赔付孙某。中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司在扣除已赔付王某1的10000元和赔付孙某的16424.57元后，赔付王某166036.84元。王某1自愿负担案件受理费和鉴定费不违反法律规定，予以准许。山西童华阳光校车服务有限公司未到庭参加诉讼，视为放弃了自己的诉讼权利，由此产生的法律后果应由其自行承担。判决：1.王某1因交通事故造成的损失医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、电动车损失费由中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司于本判决生效后十日内在交强险和第三者责任险限额内赔付王某166036.84元，赔付孙某16424.57元；2.驳回王某1的其他诉讼请求。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。经核实,上诉人王某1未缴纳上诉费。一审查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，关于上诉人王某1的上诉请求，因其未在规定期限内交纳上诉费，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十条的规定，虽递交上诉状，但未在指定的期限内交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。故对王某1的上诉请求不予处理。关于中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司主张王某1的残疾赔偿金计算有误的问题。王某1定残之日为2020年5月22日，当时王某174周岁，故王某1的赔偿年限为6年。因此王某1残疾赔偿金应为33262元×6年×10%=19957.2元，一审法院认定有误，应予纠正。关于中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司主张护理费过高、营养费不应当承担的问题。根据本案已查明的事实，在王某1的出院医嘱中写明，注意休息，加强营养。一审法院结合王某1的年龄、伤情、住院天数认定护理费、营养费并无不妥，故其该项上诉请求不予支持。综上所述，中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持太原市清徐县人民法院（2020）晋0121民初2252号民事判决第二项：驳回王某1的其他诉讼请求；二、撤销太原市清徐县人民法院（2020）晋0121民初2252号民事判决第一项即：“王某1因交通事故造成的损失医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、电动车损失费由中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司于本判决生效后十日内在交强险和第三者责任险限额内赔付王某166036.84元，赔付孙某16424.57元”；三、王某1因交通事故造成的损失医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、电动车损失费由中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司于本判决生效后十日内在交强险和第三者责任险限额内赔付王某162710.64元，赔付孙某16424.57元；四、驳回中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，不得有转移、隐匿财产等逃避执行行为，并不得有高消费及非生活或者经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，人民法院在受理执行申请后，依法可以立即对违反本条款规定内容的相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。一审案件受理费1223元，鉴定费1500元，由王某1负担。中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司二审案件受理费50元，由中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 张江冰审判员 冯金林审判员 郭 强二O二一年三月二十五日法官助理 王媛雅书记员 田丽霞