汉中市汉台区人民法院      民事判决书      (2021)陕0702民初120号      原告汉中市汉台区XX路XX店，统一社会信用代码：92610702MA6YNRTE7A。   经营者康厚芳。   委托代理人李玉强，男，汉族，生于1971年4月10日（身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX），住汉中市汉台区，系康厚芳丈夫。   被告施某甲，男，汉族，生于1965年3月27日（身份证号码：330XXXXXXXXXXXXXXX），住浙江省温州市瓯海区，现住汉中市汉台区。   第三人汉中市花火餐饮文化有限公司，住所地：汉台区商铺，统一社会信用代码：91610702MA6YTWTY7J。   法定代表人李超。   第三人李超，男，汉族，生于1983年2月16日（身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX），住陕西省XX乡县，现住XX乡县。   原告汉中市汉台区XX路XX店（以下简称：家家福百货店）与被告施某甲、第三人汉中市花火餐饮文化有限公司（以下简称：花火公司）、第三人李超申请执行人异议之诉（后变更为：追加、变更被执行人异议之诉）一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告家家福百货店委托代理人李玉强，第三人花火公司的法定代表人李超及第三人李超到庭参加了诉讼；被告施某甲经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案缺席进行了审理，现已审理终结。   原告家家福百货店向本院提出诉讼请求:1、依法判令追加案外人施某甲为被执行人；判令施某甲与两个第三人共同承担清偿责任；2、诉讼费由被告承担。事实与理由:家家福百货店诉花火公司买卖合同纠纷案于2019年8月8日作出（2019）陕0702民初1944号民事判决书后，该案进入执行程序，在执行程序中家家福百货店追加施某甲为被执行人，被汉台区人民法院作出的（2020）陕0702执异25号执行裁定书驳回，后向汉中市中级人民法院申请复议仍予以驳回。因为施某甲是花火公司的实际股东，应按照出资比例就原告的债权承担偿还责任，为让施某甲承担相应责任，原告提起诉讼。   原告向本院提交以下证据：第一组1、原告营业执照复印件；2、经营者身份证复印件；3、食品经营许可证复印件，证明原告主体适格，经营食品类合法；第二组4、李超退股协议书复印件，5、汉台区公安局刑警队对施某甲等6人的讯问笔录，6、腾讯视频，7、银行流水明细(2份)，证明被告施某甲是花火公司的最大股东；8、与施某甲的电话录音（2019年1月12日、2月23日、3月31日），证明原告催施某甲签货款欠条，被告施某甲认可欠款事实，原告催被告施某甲支付货款；9、与施某甲手机通话的录音（2019年3月17日），10、手机短信截图，证明原告催被告施某甲支付货款的事实，11、人力资源部笔录（刘某某口供），证明施某甲是花火公司最大股东，12、汉台区法院作出的（2019）陕0702民初1944号民事判决书，13、财产及经营权转让协议，14、收款人李超、见证人施某甲、唐涛给杨某某出具的收条。   被告施某甲提交书面答辩状称：1、答辩人与花火公司之间没有利害关系，家家福百货店追加答辩人为花火公司的“最大”股东没有事实和法律依据。花火公司成立于2017年11月8日，是一人有限责任公司，法人代表是李超，公司经营过程中没有变更过股东，公司的经营和管理都是李超负责，我至始至终都不是被执行人花火公司的股东，没有承担债务的义务；2、花火公司成立时，李超因资金不足，口头协议让刘某某跟我帮忙筹备资金，并承诺给我60%的股份，但李超最后成立了一人有限责任公司，公司账务情况和经营情况我不清楚，公司经营收入都在李超手中。2019年2月1日李超在转让花火公司前，让我签订退股协议，因为我在公司成立时给了李超12万现金，退股谈好后，李超就写了一个退股协议书让我签字，我不识字也不知道协议内容，在他催促下签名了，没想到协议变更为李超退股。协议签订后，李超仍经营公司，公司收入也打入李超账户，2019年4月花火公司关门停业。2019年6月李超转让公司，并签订财产及经营权转让协议，该协议转让方为花火公司，法人为李超，协议约定：转让费价款45万元，其中15.7万元用于补交原房租欠款，余额29.3万元转给李超。公司对外债务应该由李超承担连带责任，追加我为被执行人无事实依据，应予以驳回。   被告施某甲未提交证据。   第三人花火公司及李超共同答辩称：同意原告申请追加施某甲为被执行人，花火公司是施某甲用李超的身份信息注册成立的，形式上为一人公司，但客观事实为三人合资共同设立并合伙经营，施某甲占公司60%股份，李超仅占公司30%的股份，刘某某占公司10%的股份，这一事实，施某甲在公安局的讯问笔录和腾讯视频、花火餐饮公司和施某甲、韩燕、施某乙的银行流水明细可以证明；花火公司欠原告135491元货款属实，法院已追加李超为被执行人，按照出资比例李超已偿付了51000元，现在需要施某甲共同承担相应责任，按照出资比例偿还家家福百货的货款。   第三人为支持其抗辩理由提交以下证据：1、汉中市城市管理综合行政执法局汉台分局中心城区门店牌匾设置审核表、中心城区商业（公益）临时占道活动许可证，联系人写的韩燕与施某乙，施某乙是施某甲的女儿，韩燕是施某甲前妻，证明公司发起人是施某甲；2、2019年4月15日，施某甲给员工发工资时签订的协议，证明施某甲承认是花火公司的股东；3、李超和施某甲的通话录音，证明施某甲自己承认是花火公司的股东，也证明施某甲答辩状上所述和事实不符；4、花火公司和施某甲、韩燕（施某甲前妻）、施某乙的银行流水明细（2017年10月-2019年4月），证明施某甲参与了花火公司的经营；其余证据与原告提交的一致。   第三人李超对原告提交的证据不持异议，原告对第三人李超提交的证据不持异议。以上证据来源合法，证据之间的关联性与本案有关，本院予以采信。    根据当事人的陈述及其提交的证据认定事实如下：家家福百货店与花火公司因买卖合同纠纷一案，经我院审理后于2019年8月作出（2019）陕0702民初1944号民事判决：由花火公司支付家家福百货店货款135491.4元。判决生效后因花火公司未按判决履行支付货款的义务，家家福百货店于2019年11月13日向本院申请强制执行，本院受理后，执行中因花火公司无履行能力，2020年4月14日家家福百货店向本院申请追加施某甲为被执行人，本院立案审查后裁定驳回了追加申请，家家福百货店向中院申请复议，后又撤回复议申请。2020年6月11日家家福百货店申请追加花火公司股东李超为被执行人，本院立案审查后，裁定追加李超为被执行人，由李超在未缴纳出资50万元的范围内清偿家家福百货店的货款。裁定生效后，李超支付了51000元。2020年11月24日家家福百货店以有新证据为由再次申请追加施某甲为被执行人，本院立案审查后裁定驳回了追加申请，家家福百货店不服，提起本案诉讼。   另查，根据工商信息显示，花火公司于2017年11月8日成立，企业类型为有限责任公司（自然人独资），法定代表人李超，注册资本50万元，股东为李超，持股比例100%，认缴出资额50万元。2019年2月1日李超与施某甲签订《退股协议书》，主要内容为：李超退出花火公司的股东及所持股份；施某甲同意接受李超所有股权份额，法定代表人暂不变更……《退股协议书》签订后，李超于2019年5月5日以花火公司法定代表人的名义和案外人杨某某就花火公司“财产及经营权转让事宜”签订《财产及经营权转让协议》，转让费总计45万元；协议签订后杨某某支付了转让款，同日李超向杨某某出具《收条》，施某甲及案外人唐涛均在收条上签字予以确认。另查，花火公司因拖欠员工工资，汉中市公安局汉台分局于2019年9月立案查处，经对施某甲、刘某某、施某乙（施某甲女儿）、韩燕（施某甲前妻）、李超及花火公司受让人杨某某进行讯问，其6人均陈述花火公司实际为施某甲、李超和刘某某三人共同投资合伙经营；花火公司转让给杨某某后，按施某甲和李超的要求，杨某某将转让款中16万元转账付给施某乙，28.5万元转给李超，5000用于支付了花火公司欠付唐涛的酒水款；李超收到杨某某支付的转让款后将其中一部分支付给了施某甲，一部分支付给了刘某某，用于支付花火公司经营中产生的相应费用。   本院认为，本案是家家福百货店申请法院追加施某甲为被执行人，而被本院依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十四第二款等规定，裁定驳回了其申请的情况下，申请人对裁定不服提起的异议之诉，根据《最高人民法院关于修改民事案件案由规定的决定》，本案属于执行程序中的异议之诉的范围，案由应为：“追加、变更被执行人异议之诉”，并非“申请执行人异议之诉”，并向家家福百货店进行了释明。其次，根据查明的事实，花火公司虽登记为有限责任公司（自然人独资），但实际是以合伙方式经营的企业，各合伙人共同决定企业生产经营活动，名为有限责任公司，实为合伙企业，因此各合伙人应对企业生产经营过程中对外所负的债务承担法律责任，本案中施某甲系花火公司的合伙人之一，家家福百货店要求追加施某甲为被执行人，共同清偿花火公司欠付的货款，于法有据，本院予以支持。   依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十四、第三十二条之规定，判决如下：   追加被告施某甲为被执行人，履行本院（2019）陕0702民初1944号民事判决所确定的汉中市花火餐饮文化有限公司清偿汉中市汉台区XX路XX店货款的义务。   案件受理费100元，由被告施某甲负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。               审 判 长 余 展   人民陪审员 杨 蓉   人民陪审员 韩国锋      二〇二一年四月十日      书 记 员 陈梓玥         1