重庆市璧山区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0120民初9028号原告：谭向杨，男，汉族，生于1989年6月3日，住重庆市垫江县。委托诉讼代理人:陈键，重庆立源律师事务所律师。被告：重庆源能建筑劳务有限公司，住所：重庆市南岸区丹龙路10号3幢16-4号，统一社会信用代码91500108MA5UHUM910。法定代表人：郑良元，该公司总经理。委托诉讼代理人：王会，重庆乾信律师事务所律师。原告谭向杨与被告重庆源能建筑劳务有限公司（以下简称源能建筑劳务公司）劳动争议一案，本院于2020年12月8日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谭向杨及其委托诉讼代理人陈键与被告源能建筑劳务公司的法定代表人郑良元及其委托诉讼代理人王会到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告谭向杨向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告工伤九级待遇的停工留薪期工资40884元(6814元/月×6个月)、一次性伤残补助金61326元(6814元/月×9个月)、一次性工伤医疗补助金27256元(6814元/月×4个月)、一次性伤残就业补助金61326元(6814元/月×9个月)、鉴定费400元、鉴定期间的生活津贴14309.4元(6814元/月×3个月×70%)、住院期间的护理费3360元(120元/天×28天)、住院伙食补助费224元(8元/天×28天)、交通费1000元、二次手术费用6950元，合计217035.4元。2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由:原告于2019年4月底开始在被告承接的璧山区轨道换乘枢纽及配套设施建设项目站前广场工程项目工地做外架工。2019年7月30日9时许，原告在该项目工地上班用塔吊转吊临时跑梯时于跑梯上摔下致伤，先后进入重庆市璧山区人民医院、重庆市中医骨科医院治疗，经诊断为:左跟骨粉粹性骨折、骰骨骨折，并于2020年9月29日至2020年10月4日期间住院进行了二次手术，共计住院28天。2020年3月30日，重庆市璧山区人力资源和社会保障局认定原告该次受伤为工伤。2020年7月7日，重庆市璧山区劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论书，鉴定结论为:伤残九级，无生活自理障碍。综上，原告多次与被告协商赔偿未果，为维护原告自身合法权益，特起诉至法院，望判如所请。被告源能建筑劳务公司辩称，原告未提出解除双方劳动合同关系，其请求项中就不应该有一次性医疗补助金和一次性就业补助金。即使解除双方劳动关系:停工留薪期应按照2个月计算。谭向杨的住院病历可以看出，谭向杨在璧山区医院住院治疗5天，在重庆中医骨科医院住院治疗17天，二次住院手术6天，共住院28天，医嘱休息1个月，共58天;实际上工地也于2019年8月全面停工了;依据《重庆市劳动和社会保障局关于印发重庆市工伤职工停工留薪期管理办法的通知》第七条“工伤职工停工留薪期未满，但经工伤医疗服务协议机构证明工伤治愈的，停下工留薪期终止”之规定，谭向杨的停工留薪期应为2个月。对一次性伤残补助金、停工留薪期、鉴定期间的生活津贴谭向杨的本人月工资按6814元计算有异议，应按照2019年重庆市城镇私营单位就业人员年平均工资为54845元，月平均工资4570元计算。申请人谭向杨是木工，2019年5月5日才来到工地做事，至发生工伤事故不足2个月，每天工资按每平方28元计算，每天约200至300元，减除下雨天不能正常上班外，每个月的实际工作天数只有10几天左右，每月实际工资只有四五千元左右，因此，按重庆市统计局于2020年5月20日公布的2019年重庆市城镇私营单位就业人员年平均工资54845元，月平均工资4570元做为申请人月平均工资较为合适。谭向杨一次性伤残补助金应为4570元×9个月=41130元，停工留薪期工资应为4570元×2个月=9140元，鉴定期间的生活津贴应为4570元×3个月×70%=9597元。根据谭向杨住院案病历资料，谭向杨住院期间是有医院护士护理的，除此外，医院并没有说明谭向杨住院期间需要专人护理，本案不应计算护理费;交通费酌情按照300元计算。二次手术费按照原告提交的票据金额应为6893.68元。为原告购买的《建工团体意外保险》理赔金额应从被告的赔偿额中作相应扣减。被告协调甲方为被告名下劳动者谭向杨等人，向中国太平洋人寿保险股份有限公司重庆分公司购买了《建工团体意外险》，保险费由被告支付，目前原告已按该保险公司的要求进行了伤残等级鉴定等理赔程序，被告投保该险的目的是当谭向杨等员工在工地上发生意外时减轻被告的赔偿责任，因此，该意外保险的理赔金额应从本案被告赔偿金额中作相应扣减。综上，请法庭依法判决。经审理本院认定事实如下：2019年5月5日，原告谭向杨到被告源能建筑劳务公司上班，谭向杨在被告处工作期间,被告未为原告购买包括工伤保险在内的社会保险。2019年7月30日9时许，谭向杨在源能建筑劳务公司在重庆市公路工程（集团）股份有限公司承接的璧山区轨道换乘枢纽及配套设施建设项目站前广场（地下车库部分）工程项目工地上班用塔吊转吊临时跑梯时于跑梯上摔下致伤，左跟骨粉碎性骨折；骰骨骨折；双足踝软组织损伤。后原告被送至重庆市璧山区人民医院、重庆市中医骨科医院治疗住院治疗共计27天：其中，2019年7月31日至2019年8月5日，原告在重庆市璧山区人民医院住院治疗5天。2019年8月5日至2019年8月22日，原告在重庆市中医骨科医院住院治疗17天。2020年9月29日至2020年10月4日，原告因术后固定物取出等原因又在重庆市中医骨科医院住院治疗5天，此次住院产生医疗费6704.7元。2020年3月30日，重庆市璧山区人力资源和社会保障局作出璧人社伤险认字〔2020〕219号认定工伤决定，将前述谭向杨所受到的伤害认定为工伤，由源能建筑劳务公司承担工伤主体责任。2020年7月7日，重庆市璧山区劳动能力鉴定委员会作出璧山劳初鉴字[2020]144号初次鉴定结论书，鉴定结论为：伤残玖级，无生活自理障碍。此次鉴定产生鉴定费400元。2020年11月3日，谭向杨就其与源能建筑劳务公司的劳动争议向重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年11月26日，重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会作出渝璧劳人仲案字〔2019〕第989号仲裁决定书，因谭向杨无正当理由缺席庭审，作出视为谭向杨撤回仲裁申请的决定。2020年11月27日，谭向杨就其与源能建筑劳务公司的劳动争议又向重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求为：1.请求源能建筑劳务公司支付工伤保险待遇。同日，重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会以不予重复立案为由作出渝璧劳人仲不字（2020）第108号不予受理通知书。另查明,2018年重庆市社会平均工资为6814元/月。上述事实，有双方当事人的陈述、《认定工伤决定书》璧人社伤险认字〔2020〕219号、《初次鉴定结论书》（璧山劳初鉴字[2020]144号）、初次鉴定费收据、璧山区人民医院住院证、出院证、重庆市中医骨科医院住院病案资料（含住院病历首页、入院记录、手术记录、出院记录等）、重庆市中医骨科医院二次手术住院病案资料（含住院病案首页、入院记录、手术记录等）、二次手术住院费用票据、《受理案件通知书》（渝璧劳人仲案字〔2020〕第989号）、《仲裁决定书》（渝璧劳人仲案字〔2019〕第989号）、《不予受理通知书》（渝璧劳人仲不字〔2020〕第108号）《劳动人事争议仲裁申请书》等证据证明，经庭审查证属实，本院予以采信。本院认为，劳动者因工作遭受事故伤害，享受工伤医疗待遇。本案原告谭向杨在被告源能建筑劳务公司在重庆市公路工程（集团）股份有限公司承接的璧山区轨道换乘枢纽及配套设施建设项目站前广场（地下车库部分）工程项目工地上班用塔吊转吊临时跑梯时于跑梯上摔下致伤，经重庆市璧山区人力资源和社会保障局作出璧人社伤险认字〔2020〕219号认定前述谭向杨所受到的伤害为工伤，经重庆市璧山区劳动能力鉴定委员会作出璧山劳初鉴字[2020]144号初次鉴定结论书鉴定为伤残玖级。由于被告源能建筑劳务公司没有为原告谭向杨参加工伤保险,原告谭向杨享受的工伤保险待遇应当由被告源能建筑劳务公司承担。被告应当按《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险实施办法》所规定的工伤保险待遇项目和标准支付原告工伤待遇赔偿款。因被告源能建筑劳务公司未举示充分证据证明谭向杨受伤前月平均实际工资数额,应承担举证不能的后果,故本院按照工伤职工受伤前上一年度2018年重庆市社平工资数额确定谭向杨本人的平均工资为6814元/月。关于停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定,参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》(渝劳社办【2004】210号)第二条、第五条规定,结合谭向杨的受伤部位,确定谭向杨的停工留薪期为6个月,从2019年7月30日起至2020年1月29日止。故源能建筑劳务公司应向谭向杨支付的停工留薪期工资为6814元/月×6个月=40884元。关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》的规定,职工因公致残被鉴定为九级伤残的,其一次性伤残补助金为9个月的本人工资。原告为九级伤残,月工资参照2018年度重庆市社平工资6814元计算,故原告的一次性伤残补助金为6814元/月×9个月=61326元。关于一次性工伤医疗补助金。参照《重庆市工伤保险实施办法》的规定,职工伤残等级为九级的,一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数,九级为4个月,原告请求以2018年度重庆市社平工资6814元计算一次性工伤医疗补助金的计算基数,本院予以确认。故原告的一次性工伤医疗补助金为6814元/月×4个月=27256元。关于一次性伤残就业补助金。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定,一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数,九级9个月计发。原告主张以2018年度重庆市社平工资6814元计算作为计算基数,本院予以确认。故，源能建筑劳务公司应该向谭向杨支付的一次性伤残就业补助金为6814元/月×9个月=61326元。关于鉴定费。原告因工伤鉴定产生费用400元，此笔费用应由被告承担,但原告已将此笔费用先行垫付,故被告须将此笔费用400元支付给原告。关于鉴定期间的生活津贴。参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定,停工留薪期满或停工留薪期终止,应当进行劳动能力鉴定,在进行劳动能力鉴定期间,停发停工留薪期待遇,未能上班的由用人单位按月发给生活津贴,其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起,按照《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险实施办法》的规定享受伤残待遇。在本案中,原告于2019年7月30日受伤,停工留薪期于2020年1月29日止，劳动能力鉴定结论于2020年7月7日作出。被告公司应当从2020年1月30日起向原告发放生活津贴,截止日为2020年7月31日。原告的病假工资标准为6814元/月×70%=4769.8元,从2020年1月30日至2020年7月31日的计薪日为6个月,故原告应当享有的的生活津贴为28618.8元(4769.8元/月×6个月)，原告诉请被告支付的鉴定期间的生活津贴14309.4元，系其对自身权利的处分，本院予以准许，本院对该诉讼请求予以支持。关于住院期间的护理费。因原告未提供有效证据证明对其进行护理的人员有无固定收入,故本院参照重庆市护理人员的月工资指导价,认定原告的护理人员的日工资为100元,原告的住院天数为27天,故护理费应为27天×100元/天=2700元。关于住院伙食补助费。参照《重庆市人力资源和关于实施有关政策问题的通知》的规定,职工住院伙食补助费,每人每天8元。被告住院27天,故原告的住院伙食补助费应为27天×8元/天=216元。关于交通费。原告未举示相应的票据予以证明产生交通费的金额,但原告在处理工伤案件中必然要产生交通费用,被告在提交的书面答辩意见中同意支付交通费300元，故本院酌定支持原告主张交通费300元的诉讼请求。关于二次手术费用。2020年9月29日至2020年10月4日,原告因术后固定物取出等原因又在重庆市中医骨科医院住院治疗5天，依据原告举示的票据此次住院产生医疗费6704.7元,原告主张二次手术为6950元，被告在书面答辩状称二次手术费为6893.68元，故本院支持原告请求被告支付二次手术医疗费6893.68元。综上所述,原告应享受的工伤九级伤残待遇为:停工留薪期工资40884元+一次性伤残补助金61326元+一次性工伤医疗补助金27256元+一次性伤残就业补助金61326元+鉴定费400元+鉴定期间的生活津贴14309.4元+护理费2700元+住院伙食补助费216元+交通费300元+二次手术费用6893.68元,共计215611.08元。综上，根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条(一)项,《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条、第三十六条之规定，判决如下：一、被告重庆源能建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内给付原告谭向杨工伤九级待遇的停工留薪期工资40884元、一次性伤残补助金61326元、一次性工伤医疗补助金27256元、一次性伤残就业补助金61326元、鉴定费400元、鉴定期间的生活津贴14309.4元、住院期间护理费2700元、住院伙食补助费216元、交通费300元、二次手术费用6893.68元,共计215611.08元。二、驳回原告谭向杨的其他诉讼请求及仲裁请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告重庆源能建筑劳务有限公司负担。原告预交的案件受理费5元，待本判决生效后退还。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。本案申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日起算。审 判 员 徐静二〇二一年三月十五日法官助理 张盼书 记 员 连洪