江苏省南京市江宁区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0115民初10978号原告：秦文广，男，1984年5月18日生，汉族。委托诉讼代理人：邵丹丹、胡菁，江苏华旦律师事务所律师。被告:南京天迹互联网服务有限公司（统一社会信用代码:91320115MA1XB4RCX7），住所地南京市江宁区淳化街道科苑路9号1栋。法定代表人：毕萍芳。委托诉讼代理人：陆发达、张华希（实习），江苏法德东恒律师事务所律师。原告秦文广诉被告南京天迹互联网服务有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2020年10月9日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的规定》，本案适用普通程序，由审判员独任审理，公开开庭进行了审理。原告秦文广及委托诉讼代理人邵丹丹、胡菁，被告南京天迹互联网服务有限公司的委托诉讼代理人陆发达、张华希到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告秦文广向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告之间签订的《区域代理合作协议书》；2、判令被告向原告退还合同项目费用8万元、设备费用16.1万元;3、判令被告赔偿原告各项损失合计342455元；4、判令被告赔偿原告违约金2万元；5、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2019年12月25日，原、被告签订《区域代理合作协议书》，约定被告授权原告在河南省鹤壁市淇滨区开展“魔宝空间”项目运营合作，原告按被告的要求支付了项目费用及设备费用。签约后，原告自己积极主动选址，于2019年年底承租一家店面，并于装修结束后于2020年4月开店经营，为此原告支付了租金、装修款等费用。签订合同后，被告未按合同约定给原告提供核心资料、经营培训、开业指导、选址评估、设计辅助、店铺督导等其他任何运营指导。原告使用的设备只能向被告采购，但设备价格高于市场价格且存在严重的质量问题，并非被告所称的采用日本技术制造，设备多次出现问题也无人解决，导致原告不能正常营业，且亏损严重。此后，经原告了解，被告在网站上的诸多宣传都是虚假的。被告从事特许经营活动不具备《商业特许经营管理条例》规定的“两店一年”条件，从事特许经营活动也未向商务主管部门进行备案，“魔宝空间”也未经商标局核准注册，没有成熟的经营模式，在签订合同前亦未按照《商业特许经营信息披露管理办法》的规定向原告进行书面信息披露，故被告隐瞒相关信息、虚假宣传的行为，严重影响了原告对加盟的商业风险判断，导致原告签订合同的目的根本无法实现，给原告造成了极大的经济损失，故原告为维护其合法权益，诉至法院，请求依法裁判！被告南京天迹互联网服务有限公司辩称：一、双方签订的协议应当认定为合作协议，而非特许经营协议，应当适用合同法，不应当以商业特许经营管理条例作为解除合同的依据。理由如下，双方签订的协议书第一条明确了甲乙方为开展项目运营合作签订本协议。第九条明确甲方提供设备及材料，指导培训方面的服务与建议，是否采用由乙方自行决定，同时甲方不干预或参与乙方的经营活动，亦不对乙方的经营体系、财务管理等各项内容具有控制力，协议末尾备注栏也另注明合作期限为终身。由此可知，双方均认可成立合作模式。二、签订该协议后，被告已完成相应的义务，不存在约定解除或法定解除合同的情形，原告的诉求没有依据，理由如下：2019年12月25日天迹互联网公司向秦文广提供了店铺平面设计图、效果图等设计文件并进行修改；2020年1月15日天迹互联网公司依约向秦文广提供了相关的设备，并教授安装使用方法；2020年1月中旬，公司派员工夏达林上门进行开业指导，并对店铺员工进行培训；2020年5月初由于秦文广反映设备存在问题，天迹互联网公司组成售后服务群，集中厂家维修人员为秦文广处理反映的设备问题，其反映的问题均已得到解决。原告的案涉项目在2020年1月18日投入运营（在其发布的微信公众号文章中反映），因此原告签订合同的目的已经实现，天迹互联网公司已完成相应义务。三、原告主张的各项损失是否存在，无法确定，原告提供的材料模糊不清，无法确认是否存在损失，即便原告确实投入了该笔资金，也是其进行正常商业投资，市场经营本就存在风险，该风险应当由原告自行承担，与我方无关。四、原告要求被告赔偿违约金的诉求没有依据，被告并未违反协议的相关约定。综上，请法院依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理查明：2019年12月23日，南京天迹互联网服务有限公司（甲方）与秦文广（乙方）签订了一份《魔宝空间合作服务协议书》，约定：甲乙双方本着公平自愿、诚信有偿的原则，开展魔宝空间项目店铺合作。第一条合作方式乙方与甲方签订本协议，在河南省鹤壁市淇滨区开展项目运营合作，甲方向乙方提供开展项目合作需要的品牌经营授权、核心技术资料、经营管理及市场运营等理论培训、技术操作培训、物料供给、设备采购及使用指导、店铺选址评估、装修设计指导、设备及物料配送、带店指导、督导等服务。第二条协议期限及费用合作期限为终身本合同项目收费由以下几类构成：1、品牌经营授权费占合同费用总额的20%；2、核心资料费占合同费用总额的20%；3、项目培训费占合同费用总额的20%；4、运营指导、市场推广指导等理论培训，占合同费用总额的20%；5、选址评估、装修设计和日常督导服务，占合同费用总额的20%；以上各项费用共计80000元，乙方应在签约当日支付完毕。乙方在其合作区域内按甲方及本协议要求发展第三方门店，第三方与甲方签订了《合作协议书》，且支付了协议约定的全部费用后，甲方于收到协议约定的全部价款15个工作日后，按每个门店合同费用的70%向乙方支付代理费用，但如甲方与第三方协议解除或提前终止，乙方应立即返还代理费用。第三条服务内容【核心资料】甲方在合同签订后7日内向乙方提供开店所需的核心资料，核心资料包括店铺选址、装修营建、日常运营、设备设施养护资料包及企业基本信息的告知书等。甲方的核心资料以实际交付时的内容为准。如资料内容有更新，甲方将以乙方提供的送达方式向乙方交付。【经营培训】乙方可获得1个免费技术操作培训名额，培训可由甲方提供或交由甲方指定的具有培训资质的培训机构提供。乙方安排雇员接受培训时，应当向甲方书面确认受训人信息及与乙方关系。参训人员的差旅、食宿等费用由乙方承担。【开业指导】店铺开业时，甲方派工作人员进行免费驻店开业指导，指导期限7日，乙方仅需提供食宿路费。开业指导期限届满，乙方要求继续被指导的，甲方继续提供开业指导，甲方继续提供驻店指导的费用按200元/日收取，由乙方另行支付。【选址评估】乙方应在合同签订后尽快完成初步店面选址工作，并以书面方式通知甲方，以供甲方进行评估。甲方应在乙方提供选址后七日内完成评估并出具选址评估报告。评估结果及理由提供乙方参考。对于符合选址要求的店址，在甲方评估完成后，乙方应及时落实店面并告知甲方。【设计辅助】甲方在乙方店面地址及相关设计信息提交后的七日内完成店铺设计方案并交付给乙方。乙方应在收到店面装修方案后立即制定装修计划并实施装修。甲方根据乙方进度要求安排相应标识的制作。【店铺督导】乙方店铺设立后，甲方向乙方提供督导服务。督导服务包括：不定期店铺巡视、运营建议、答疑，新品上市培训、市场推广指导等。为履行督导义务，乙方同意甲方定期或不定期对乙方店铺的经营活动进行辅导、检查、监督和考核，同意甲方检查和审核乙方店铺的交易记录等文件。乙方应遵循甲方督导员提出的建议和指导对店铺经营活动进行整改。第四条设备及物料在乙方开业前，甲方提供乙方开店所需部分设备用具(详见清单)。因设备补充、更换或升级，乙方可向甲方采购店铺运行所需设备及用具，甲方或设备供应商在设备保质期内提供三包服务，超过保质期的设备根据实际情况收取维修费用。甲方项目中“亲子餐厅”产品的独特口感及稳定的品质是甲方该模块的核心竞争力，乙方应当按照甲方提供的配方和固定的物料进行操作。就本合同合作店铺经营所需全部物料，乙方均只能向甲方采购，乙方不得向其他渠道采购物料。甲方向乙方区域内门店提供联系配送服务，配送的货品、种类、按专用原料器具明细表执行。乙方经营区域内所有门店款到发货，运输费用由门店承担。乙方经营区域内门店接货后按配货清单验收，如有异议应在当日回复甲方，否则视为货品全部收到并验收合格。第五条知识产权甲方向乙方提供的培训资料、理论及技术指导等信息，均属于甲方自有知识产权。甲方因履行本合同向乙方披露的相关公司信息、经营信息、技术秘密等，乙方负有保密的义务。本协议有效期内及终止后，乙方或其雇员均不得以任何方式复制、改编、传播甲方拥有自主知识产权的各类信息，不得向他人传授、转让所掌握的甲方技术信息，包括但不限于甲方交付的技术资料、其他资料、甲方对乙方披露的信息，许可使用的经营资源等。乙方对掌握的技术资料、技术手段和其他信息，应当严格保密，采取必要的防范措施，保护甲方提供的信息及资料。除用于自身经营使用外，不得以任何方式对外展示、披露，应当要求因工作原因接触并获悉的员工或其他相关人员履行保密义务。第六条双方的权利和义务甲方有权按照协议约定收取服务费，并应当根据服务约定确定的服务内容交付培训资料、提供服务；甲方应按协议约定对乙方的选址进行评估并出具书面评估报告、提供装修方案设计、装修检查、按设计要求制作并提供标识；为履行督导义务，甲方有权定期或不定期对乙方店面的经营活动进行辅导、检查、监督和考核，有权检查和审核乙方店面的交易记录等文件，乙方对此具有配合义务；本协议履行期内，甲方应持续地对乙方提供经营所需的营销，服务或技术上的指导，并向乙方提供必要的协助。乙方负责除本协议指导培训服务以外的所有开办项目店铺必备的一切工作及资金，守法经营，享有项目店铺的经营管理权及收益权。第七条协议的变更及解除甲方未按照本协议约定向乙方提供相应服务，并导致协议目的无法实现的，乙方有权单方解除协议，但甲方义务的履行以乙方履行为前提的除外。本协议签订后的七日内，乙方可以采用书面形式通知甲方解除协议。本协议的变更和解除，不影响双方要求赔偿损失的权利。本协议的解除，不影响本协议中有关争议解决条款的效力。第八条违约责任违反本合同3.1、3.2、3.4、3.5、3.6、3.7条属一般违约，违约方应向守约方支付贰万元违约金。第九条声明及保证双方确认，任何一方的其他资料、说明性文件、广告及宣传等，均不是本协议的组成部分，亦不具有约束双方之效力，未列入本协议的内容，均视为双方未作约定且未承诺，本协议构成双方合作的全部内容，并取代之前双方所签订的文件以及甲方所提供的一切文字和图画资料的内容，若双方发生争议或纠纷时，除本协议以外的其他材料均不得作为任何一方虚假陈述及宣传的证据使用。甲方及相关工作人员向乙方提供分析，判断或咨询意见，均不可理解为甲方或其相关工作人员就相关事项的结果做出了经营成功的保证及承诺。甲方提供设备及材料，指导培训方面的服务与建议，是否采用由乙方自行决定，同时，甲方不干预或参与乙方的经营活动，亦不对乙方的经营体系、财务管理体系、经营管理体系、生产服务程序、员工服装、经营口号、经营理念等各项内容具有任何控制力。甲乙双方无关联关系或具有其它可能承担连带责任的其他关系，甲乙双方均作为独立的法律主体进行活动、独立核算、自报风险并自负遵守。鉴于经营资源具有财产性、无形性，不可返还等特性，本协议中经营资源的利用以乙方是否开始参与甲方指导培训或收到培训资料为准，甲乙双方对此表示认可和接受。上述合同洽谈签订期间，原告秦文广向被告南京天迹互联网服务有限公司分别支付了合同项目收费8万元、设备费用13.6万元，另向被告指定的供货商支付2.5万元购买设备，在河南省鹤壁万达广场租赁店铺装修并于2020年1月18日试营业案涉合同约定的项目。基于起诉状中陈述的原因，原告秦文广于2020年9月21日向本院递交诉状，本院立案后于2020年10月16日将起诉状副本送达被告南京天迹互联网服务有限公司。庭审中，为证明被告并不具备特许经营资质，隐瞒及未依法向原告及时披露相关信息，严重影响了原告对加盟的商业风险判断，导致原告签订合同的目的根本无法实现，原告向本院提交了：1.加盟宣传资料、与被告公司员工的微信聊天记录，用以证明被告向原告承诺“拥有广泛的资源、经营优势、经营模式成熟、品牌实力强，3到6个月能回本”等等，存在夸大宣传经济和品牌实力的行为，导致原告在被告虚假宣传的承诺之下，违背真实意思表示，签订本协议；2.被告公司工商登记信息、“魔宝空间”在国家知识产权局商标局。用以证明被告公司于2018年10月17日才成立，其于2019年7月19日申请注册的第41类魔宝空间商标已被驳回，第35类还在注册申请中，至今未取得“魔宝空间”商标使用权证，故被告在签约前和签约时乃至今，并不拥有成熟的经营模式，且不符合“两店一年”的规定，被告的行为涉嫌欺诈，导致原告有理由相信双方签订合同的目的无法实现。为证明自己另外产生了实际损失342455元，原告向本院提交了：租赁合同、租金转账记录、装修合同、转账记录，用以证明原告为了经营“魔宝空间”租赁了店铺，以及对店铺进行装修而产生的花费，均构成原告的实际损失。被告质证后意见：1.对聊天记录的真实性认可，但原告提供的不完整，聊天记录中对于原告反映的设备使用问题，我们均协调厂家维修人员给予了及时的回复、沟通和解决，恰恰证明我方尽到了合同约定的义务；2.对于加盟宣传材料，真实性无法确定，即使该材料是真实的，双方也应该以签订的合同为准，在合同中第9条明确说明了“说明性文件、广告宣传不作为协议的组成部分”。另外，双方开展的合作是一个商业行为，原告应该就商业行为进行自我评估和判断；3.对于被告公司工商登记信息及“魔宝空间”在国家知识产权局商标局的申请情况，真实性没有异议，说明原告方是可以通过公开的途径获得被告方持有商标的情况；4.租赁合同、租金转账记录、装修合同、转账记录，均是原告与第三方之间发生的，真实性无法确定,费用发生与否无法确定。该行为属于原告的商业投入，不管根据合同还是商业惯例，均应由其自行承担风险。合同签订及履约期间，恰好是疫情爆发和影响最严重的期间，在此期间整体商业商场以及游乐园均受到较大的干扰，该期间产生的损失也不能强加到我方。本案审理期间，1.被告未能就从事特许经营活动应当具备《商业特许经营管理条例》规定的：“特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年”、“跨省从事特许经营活动的，应当向国务院商务主管部门备案”、“特许人应当在订立特许经营合同之日前至少30日，以书面形式向被特许人提供本条例第二十二条规定的信息，并提供特许经营合同文本”等条件，向本院举证证明其已具备。2.原告也未能就其主张的“设备存在严重的质量问题，多次出现问题也无人解决，导致原告不能正常营业，且亏损严重……由此造成合同目的无法实现”进行举证。经本院审查，原被告双方提交的微信聊天记录内容可反映：截止至2020年6月份原告秦文广仍在经营案涉“魔宝空间”店铺。上述事实，有加盟宣传资料、魔宝空间合作服务协议书、转账记录单、银行客户回执、微信聊天记录、国家知识产权局商标局注册商标查询结果打印件、公司登记信息、租赁合同、租金转账记录、装修合同、转账记录、当事人陈述等证据证实，本院予以确认。本院认为：本案的争议焦点为1.案涉合同是否为特许经营合同？2.原告是否有权依法解除案涉合同？3.被告是否应当退还原告交纳的合同项目收费8万元、设备费16.1万元，及赔偿原告损失342455元、支付违约金2万元？特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。经审查，本案原告秦文广与被告南京天迹互联网服务有限公司签订的《魔宝空间合作服务协议书》具有特许经营合同的性质，本案属于特许经营合同纠纷。我国《商业特许经营管理条例》第七条第二款规定，特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。《商业特许经营管理条例》第二十二条、第二十三条明确规定，特许人应当向被特许人提供真实、准确、完整的相关信息，包括特许人的注册商标、企业标志、专利、专有技术和经营模式的基本情况，在中国境内现有的被特许人的数量、分布地域以及经营状况评估，最近2年的经会计师事务所审计的财务会计报告摘要和审计报告摘要，最近5年内与特许经营相关的诉讼和仲裁情况等信息。否则，被特许人可以解除特许经营合同。《商业特许经营信息披露管理办法》进一步规定，特许人应当以书面形式披露信息，被特许人应当就所获得的信息内容向特许人出具回执说明。本案被告并未提供证据证明其已具备从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过一年的法定条件；也未提供证据证明其依法履行了《商业特许经营管理条例》所规定的向原告的信息披露义务，这足以影响到原告的经营决策和对合同目的的期待。故原告秦文广有权依据《商业特许经营管理条例》和合同法相关规定解除案涉合同，本院对原告解除合同的主张，依法予以支持。关于被告是否应当退还原告交纳的合同项目收费8万元、设备费16.1万元，及赔偿原告损失、支付违约金。本院认为，《中华人民共和国民法典》第五百六十六条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状、采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失”。本案合同期限约定为终身，现依法解除后，根据合同已实际履行一定期间的情况，原告可请求被告返还部分合同项目费；另原告秦文广作为具备完全民事行为能力的自然人，应对商业经营行为有明显的认知，在进行民商事活动中应具有正常的审慎注意义务。原告未尽注意义务，在没有充分了解并审核特许人相关经营状况的情况下贸然签约，盲目加盟并实际经营且持续相当一段时间，其自身存在过错，应当对造成的损失承担相应责任；原告请求被告支付违约金2万元，根据案涉合同第八条关于违约责任的约定“违反本合同3.1、3.2、3.4、3.5、3.6、3.7条属一般违约，违约方应向守约方支付贰万元违约金”，原告应当向本院举证被告方的上述违约事实。综合庭审中原被告双方的陈述、微信聊天记录反映的内容，在合同约定的“终身期限”没有届满情况下，尚不能得出被告方应当就此支付2万元违约金的事实。综上，本院就原告向被告主张退还合同项目费用、设备费用、赔偿各项损失、支付违约金的诉讼请求，酌定由被告返还原告合同项目费用72000元，对原告的其余诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法典》第五百六十三条第一款第(五)项、第五百六十五条第二款，第五百六十六条，《商业特许经营管理条例》第七条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告秦文广与被告南京天迹互联网服务有限公司2019年12月23日签订的《魔宝空间合作服务协议书》于2020年10月16日解除；二、被告南京天迹互联网服务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告秦文广合同项目费72000元；三、驳回原告秦文广的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费9915元，由原告秦文广负担4957元，由被告南京天迹互联网服务有限公司负担4958元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时应向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费。审判员  张勇二〇二一年三月二十九日书记员  金蕾