贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)黔05民终49号上诉人（原审被告）：张友国，男，1967年9月17日出生，汉族，住贵州省大方县。被上诉人（原审原告）：姜继华，女，1979年6月14日出生，汉族，住贵州省大方县。上诉人张友国因与被上诉人姜继华排除妨害、财产损害赔偿纠纷一案，不服贵州省大方县人民法院(2019）黔0521民初4197号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年1月5日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人张友国提出上诉请求：1、请求撤销(2019）黔0521民初4197号民事判决书，依法改判驳回被上诉人一审中的诉讼请求；2、本案第一审、第二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、一审认定事实错误。上诉人修建住房在前，上诉人于2011年4月开始修建，同年7月修建完工，且将住房做了外粉。而被上诉人建房在后，是上诉人所有工程完工后，被上诉人才在自己已建多年的一层房子上加修第二层，并未经上诉人知道的情况下将其女儿墙搭靠在上诉人的墙体上。故其过错在于被上诉人，而上诉人没有过错。这一基本事实，有上诉人出庭作证的证人的证词及上诉人提供的两栋房屋的照片为据，但是一审法院在该判决书中没有对证人证词作出否定或者肯定的说明。被上诉人向法院提供的鉴定报告，其内容不客观真实，不能作为本案的定案依据。因为鉴定机构不知道上诉人与被上诉人修建住房的先后时间，是被上诉人把自己住房的女儿墙修来搭靠在上诉人的墙体上，要受损是上诉人的房子受损，而不是被上诉人的房子受损。上诉人认为，造成被上诉人房子受损的原因是被上诉人地基基础不扎实所致。被上诉人向一审法院提交的集体土地使用证，房屋立面改造协议书等证件不是被上诉人受损房屋的手续，而是被上诉人建在街面上的另一房屋的手续，故不能作为本案的定案依据。综上所述，一审法院认定事实错误。请求二审法院对本案的相关事实进行全面的审查，查清事实，依法撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求。被上诉人姜继华二审中答辩称：上诉人所言不真实，我家的第一层房屋有相应的房产证，土地证，在修建了12年以后，我们是在当年的3月16日收到政府下通知让我们加层，在5月20日就修建完工了，但是上诉人是外来买地基修建房屋的，是在我家完工以后上诉人才开始修建的，是上诉人将我家的墙体打开，将他家墙靠在我家的楼板上修建的。一审法院指定的鉴定机构具有权威，作出的鉴定结论具有法律效力。请求驳回上诉，维持原判。被上诉人姜继华向原审法院提出诉讼请求：1.请求人民法院判令被告排除妨害拆除其侵占原告房屋的部分建筑；2.请求人民法院依法判决被告赔偿原告房屋租赁费56000.00元、鉴定费以及房屋修理费等费用；3.本诉讼费由被告承担。一审法院经审理认定事实如下：2011年以前原告修建了原告的涉案房屋第一层，2011年4月17日修建了涉案房屋的第二层，被告张友国于2011年4月至2011年7月，修建了涉案房屋一栋四层。因原被告双方房屋发生碰撞产生纠纷，在审理过程中，原告申请对涉案房屋受损的原因进行鉴定，受损的损失进行评估。2019年11月28日云南达峰工程质量检测鉴定有限公司作出报告编号为：ＹＮＤＦ质检字［2019］第ＪＤ-149号《房屋受损检测鉴定报告》，对姜继华房屋受损情况检测鉴定结论为：1.地基基础检测情况：经现场检查，主要对建筑四大角、主要承重构件与基础连接部位进行了检查。建筑周边对地面及散水为准存在开裂现象，但未发现由于地基基础不均沉降引起的上部结构裂缝及损伤，目前地基基础工作情况正常。2.上部结构构件检查情况：（1）该建筑结构形式为砌体结构，建筑楼（屋）面板均为现浇混凝土板。（2）经现场勘验检测，该建筑东北角房屋面板和女儿墙同被告张友国房屋西南角交接在一起。两房屋交处，原告姜继华房屋屋面板存在破损、开裂现象，女儿墙存在开裂现象，部分裂缝为贯穿裂缝。二层2-3交Ｄ轴、4交Ｂ-Ｃ轴墙存在开裂现象，3-4交Ｄ轴窗框变形、窗框与墙体连接处存在开裂现场，4交Ｂ-Ｃ轴窗框与墙体连接处存在开裂现象。一层3-4交Ｄ轴、4交Ｃ-Ｄ轴墙体存在开裂现象，Ｃ交3-4轴装修石膏线条断裂。房屋受损的原因：根据该建筑上部结构构件损伤、裂缝分布情况，主要集中在两栋房屋交接处，以及交接处下放墙体，可得出房屋受损原因为：原告姜继华房屋东北角屋面板和女儿墙同被告张友国房屋西南角交接在一起，由于两栋房屋沉降速度不同所致。房屋修复方案建议：1.建议先将两栋房屋交接处分开再进行修复。2.委托具备资质的单位对该建筑结构要件存在的裂缝进行修复加固，具体加固方案建议见下文第七条第2款至第4款。3.对该建筑房屋面板底破损部位进行修补。原告支付了鉴定费20000元。2020年9月10日贵州金正房地产资产评估事务所作出黔金正［2020］毕节房评09-130号《房地产评估咨询报告》，对姜继华位于贵州省大方县的受损房屋修复价值评估，评估咨询结果为：修复市场价值取整为4282元。原告支付了评估费5000元。原告诉至本院，请求判如所述。一审法院认为：本案系排除妨害、财产损害赔偿纠纷，系《中华人民共和国物权法》调整的范围。关于原告要求被告排除妨害，拆除其侵占原告房屋的部分建筑和判决被告赔偿原告房屋租赁费56000.00元的诉讼主张，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，原告提供的证据不足以证明其事实主张的，应当承担不利的后果，故原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求被告赔偿鉴定评估费以及房屋修理费等费用的诉讼请求，结合《房屋受损检测鉴定报告》对姜继华房屋受损原因为：原告姜继华房屋东北角屋面板和女儿墙同被告张友国房屋西南角交接在一起，由于两栋房屋沉降速度不同所致，故原、被告均应当承担同等责任。再结合《房地产评估咨询报告》对姜继华的受损房屋修复价值评估，评估咨询结果为：修复市场价值取整为4282元。根据《中华人民共和国物权法》第三十六条“造成不动产或者动产毁损的，权利人可以请求修理、重作、更换或者恢复原状。”第三十七条“侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。”的规定，本院认为，对姜继华的受损房屋修复是一种法律行为，不利于履行，故本院认为受损房屋由原告自行修复为宜，其相应的损失由原告自行承担50%的责任，由被告按照50%的责任赔偿原告姜继华受损房屋修复费用4282元×50%﹦2141元。原告因其房屋受损支付的鉴定费20000元、评估费5000元，共计25000元，由原告自行承担50%的部分，被告按照50%的比例支付原告25000元×50%﹦12500元。关于被告抗辩称其修建的房屋没有损害原告的房屋、原告的起诉超过诉讼时效等抗辩意见，于法无据，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国物权法》第三十六条、第三十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、被告张友国在本判决生效之日起十日内赔偿原告姜继华房屋受损的修复费2141.00元、鉴定和评估费12500.00元，共计14641.00元；二、驳回原告姜继华的其他诉讼请求。案件受理费600.00元，由原告姜继华负担300.00元、被告张友国负担300.00元。二审中，各方均未提交新的证据。经二审审理查明的事实属实与一审相一致，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：1、鉴定报告是否能作为定案依据；2、案涉房屋受损上诉人是否应承担赔偿责任。经查，一审中，经原告申请对涉案房屋受损的原因进行鉴定，受损的损失进行评估。2019年11月28日云南达峰工程质量检测鉴定有限公司作出报告编号为：ＹＮＤＦ质检字［2019］第ＪＤ-149号《房屋受损检测鉴定报告》，对姜继华房房屋受损的原因：原告姜继华房屋东北角屋面板和女儿墙同被告张友国房屋西南角交接在一起，由于两栋房屋沉降速度不同所致。2020年9月10日贵州金正房地产资产评估事务所作出黔金正［2020］毕节房评09-130号《房地产评估咨询报告》，对姜继华位于贵州省大方县的受损房屋修复价值评估，评估咨询结果为：修复市场价值取整为4282元。鉴定所依据的双方房屋平面图及现场对房屋基本情况进行检测，由鉴定机构工作人员现场勘验所得，鉴定材料客观真实，鉴定过程合法，故该鉴定意见书应当作为本案的定案依据。根据《房屋受损检测鉴定报告》，对姜继华房房屋受损的原因：原告姜继华房屋东北角屋面板和女儿墙同被告张友国房屋西南角交接在一起，由于两栋房屋沉降速度不同所致。足以认定双方在修建房屋时均未让出一定的距离，姜继华房屋东北角屋面板和女儿墙同张友国房屋西南角交接所致，双方均存在过错，一审判决受损房屋由姜继华自行修复，其相应的损失由姜继华自行承担50%的责任，由上诉人张友国按照50%的责任赔偿姜继华受损房屋修复费用，一审判决并无不当，本院予以维持。因被上诉人姜继华房屋东北角屋面板同上诉人张友国房屋西南角交接，两栋房屋沉降速度不同时，上诉人房屋墙体与被上诉人姜继华房屋东北角屋面板之间存在受力支点，被上诉人姜继华房屋沉降时受上诉人房屋墙体阻止而造成房屋受损。故上诉人称双方房屋无接触点，是被上诉人修建房屋时与上诉人墙体相靠，上诉人无过错的上诉理由不能成立，上诉请求不予支持。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。上诉人的上诉理由不能成立，上诉请求应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费600元，由上诉人张友国负担。本判决为终审判决。审判长 朱 莉审判员 曹建军审判员 吴 丹二〇二一年三月一日书记员 刘莉丽