广西壮族自治区玉林市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）桂09刑终128号 原公诉机关广西壮族自治区陆川县人民检察院。 上诉人（原审被告人）郑振全，男，1965年7月28日出生于广西壮族自治区容县，汉族，初中文化，农民，住容县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年8月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现羁押于陆川县看守所。 原审被告人谢树云，男，1975年2月20日出生于广西壮族自治区容县，汉族，初中文化，农民，住容县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年8月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现羁押于陆川县看守所。 原审被告人李锋，男，1981年8月15日出生于广西壮族自治区容县，汉族，初中文化，农民，住容县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年8月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现羁押于陆川县看守所。 原审被告人覃志海，男，1977年9月27日出生于广西壮族自治区容县，汉族，初中文化，农民，住容县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年8月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现羁押于陆川县看守所。 原审被告人黎高斌，男，1969年12月10日出生于广西壮族自治区容县，汉族，高中文化，无业，住容县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年9月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现羁押于陆川县看守所。 原审被告人李志坚，男，1972年2月6日出生于广西壮族自治区容县，汉族，高中文化，无业，住容县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年11月20日被刑事拘留，同年12月27日被取保候审，2020年9月3日被逮捕。现羁押于陆川县看守所。 广西壮族自治区陆川县人民法院审理广西壮族自治区陆川县人民检察院指控原审被告人李锋、郑振全、谢树云、覃志海、李志坚、黎高斌犯开设赌场罪一案，于2021年1月26日作出（2021）桂0922刑初17号刑事判决。原审被告人郑振全不服，提出上诉。本院于2021年2月23日立案受理后，依法组成合议庭。经核实了全案的证据，并讯问上诉人郑振全，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定，2010年8月至2010年12月间，被告人李锋、郑振全、谢树云伙同赵孟（另案处理）在容具石寨镇下烟村李某1家门前空地共同出资开设赌场，被告人李志坚、覃志海、黎高斌为李锋、郑振全、谢树云、赵孟开设赌场提供资金支持。该赌场每日聚众20至100人参赌，赌场开设期间被告人李锋、郑振全、谢树云、李志峪、覃志海、黎高斌等人共抽头渔利37万元以上。 原判另查明，谢树云、李锋、郑振全于2020年8月24日主动到公安机关投案；李志坚因本案于2019年11月20日被刑事拘留，于2019年12月27日被取保候审，被取保候审前被羁押38日，于2020年9月3日主动到公安机关投案；覃志海于2020年8月11日被抓获；黎高斌于2020年9月24日被抓获。郑振全到案后，配合公安机关动员李锋到案，李锋协助公安机关动员谢树云自首，并协助公安机关抓获覃志海。 -3- 上述事实，有原公诉机关提交并经原审庭审质证、认证属实的受案登记表和立案决定书，户籍证明，抓获经过，情况说明，取保候审决定书，刑事案件现场辨认笔录及照片，人员辨认笔录及照片，证人陈某、岑某、梁某1、李某1、陆某、刘某1、郑某、谭某1、谭某2、王某、温某、梁某2、李某2、李某3、李某4、张某、邓某、封某、莫某、刘某2、梁某3、李某5、李某6、覃某1、符某1、赵某、符某2、覃某2、吴某证言，同案犯赵孟供述，被告人李锋、郑振全、谢树云、覃志海、李志坚、黎高斌供述等证据证实。 原判认为，被告人李锋、郑振全、谢树云、覃志海、李志坚、黎高斌以营利为目的，为他人赌博提供场所，并从中抽头渔利，情节严重，其行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪。李锋、郑振全、谢树云、覃志海、李志坚、黎高斌共同故意犯罪，是共同犯罪。在共同开设赌场过程中，李锋、郑振全、谢树云均积极参与犯罪，均起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。覃志海、李志坚、黎高斌起次要作用，均是从犯，应当从轻或减轻处罚。李锋、郑振全、谢树云、李志坚案发后主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻或减轻处罚。李锋、郑振全主动配合公安机关抓获同案犯，系立功，可以从轻或减轻处罚。覃志海、黎高斌归案后如实供述犯罪事实，属坦白，可以从轻处罚。六被告人自愿认罪认罚，可以从宽处理。综合上述情节，原判决定对六被告人减轻处罚。黎高斌、覃志海、李志坚的家属自愿代为缴纳罚金，可以对黎高斌、覃志海、李志坚酌情从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十七条第一款和第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、第五条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，作出判决：一、被告人谢树云犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币一万五千元；二、被告人李锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币一万五千元；三、被告人郑振全犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币一万五千元；四、被告人覃志海犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元；五、被告人黎高斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元；六、被告人李志坚犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万元。 上诉人郑振全上诉提出：1.其在本案中有自首、立功、认罪认罚等情节，原判对其量刑过重；2.其在开设赌场的共同犯罪中应认定属于从犯。综上，请求本院依法对其改判更轻的刑罚。 经本院二审审理查明的事实与原判认定的事实相同。原判认定事实的证据来源合法，内容客观、真实，证据间能相互印证，并经原审法院庭审质证、认证属实，本院予以确认。在二审期间，上诉人郑振全未向本院提交有新的证据。 对上诉人郑振全的上诉意见，根据本案的事实、证据及相关法律的规定，本院综合评判如下： 1.对于上诉人郑振全上诉提出其在本案有自首、立功、认罪认罚等情节，原判对其量刑过重的意见，经查，郑振全在本案中具有自首、立功、认罪认罚情节属实，但原判已对郑振全所具有的上述情节予以认定，并在量刑时予以考虑。本案中，郑振全伙同他人开设赌场抽头渔利37万元以上，属情节严重，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。原判综合考虑郑振全所具有的自首、立功、认罪认罚等从轻、减轻处罚情节，对郑振全判处有期徒刑二年二个月，已属减轻处罚，罪责刑相适应，并无过重。 2.对于上诉人郑振全上诉提出其在本案共同犯罪中应认定属于从犯的意见，经查，同案人李锋、谢树云、覃志海、黎高斌等人的供述，证实郑振全在本案开设赌场中占有赌场的股份，系股东之一；上诉人郑振全的供述亦对其在赌场中占有股份，参与抽水分红的事实供认不讳。故上诉人郑振全在本案开设赌场犯罪中是积极参与实施犯罪，起主要作用，应认定为主犯。 综上，上诉人郑振全的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）郑振全，原审被告人谢树云、李锋、覃志海、黎高斌、李志坚伙同他人以营利为目的，开设赌场，情节严重，其等人的行为已触犯刑律，构成开设赌场罪，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。谢树云、李锋、郑振全、覃志海、黎高斌、李志坚伙同他人共同故意犯罪，是共同犯罪。在开设赌场共同犯罪中，李锋、郑振全、谢树云积极参与犯罪，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；覃志海、李志坚、黎高斌起次要作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。李锋、郑振全、谢树云、李志坚案发后主动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻或减轻处罚。李锋、郑振全协助公安机关抓获同案犯，系立功，可以从轻或减轻处罚。覃志海、黎高斌归案后如实供述其犯罪事实，属坦白，依法可从轻处罚。谢树云、李锋、郑振全、覃志海、黎高斌、李志坚均认罪认罚，可从宽处理。黎高斌、覃志海、李志坚的家属代为缴纳罚金，酌情对黎高斌、覃志海、李志坚从轻处罚。原判对谢树云、李锋、郑振全、覃志海、黎高斌、李志坚予以减轻处罚，符合法律的规定。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，量刑适当，应予维持。上诉人郑振全的上诉理由不成立，应予驳回。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 彭嘉崎 审 判 员 余 华 审 判 员 钟广夏 二〇二一年三月十八日 法官助理 邱俊华 书 记 员 韦以欣