贵州省绥阳县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)黔0323民初1166号 原告：遵义市恒星建筑劳务有限公司，住所：贵州省遵义市红花岗区外环路太阳园商贸小区D栋2单元3层营业房302号。 法定代表人：雷开友，董事长。 委托诉讼代理人：骆泳佚，贵州山一律师事务所律师。 被告：龙思国，男，1968年8月4日出生，汉族，住贵州省遵义市汇川区。 委托诉讼代理人：王宗勇，遵义市汇川区中心法律服务所法律工作者。 被告：王永烈，男，1966年2月5日出生，汉族，住贵州省习水县。 第三人：谭洪芳，男，1969年12月20日出生，汉族，住贵州省遵义市红花岗区。 第三人：攀钢集团工程技术有限公司，住所：攀枝花市东区攀枝花大道东段28号。 法定代表人：王术军，总经理。 委托诉讼代理人：周友琼，四川卓乐律师事务所律师。 原告遵义市恒星建筑劳务有限公司（以下简称恒星建筑劳务公司）诉被告龙思国、王永烈、第三人谭洪芳、攀钢集团工程技术有限公司（以下简称攀钢工程技术公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年5月11日立案后，因被告王永烈下落不明，依法转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告恒星建筑劳务公司的委托诉讼代理人骆泳佚，被告龙思国及其委托诉讼代理人王宗勇，第三人谭洪芳、攀钢工程技术公司的委托诉讼代理人周友琼到庭参加了诉讼，被告王永烈经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。 原告恒星建筑劳务公司向本院提出如下诉讼请求：1、解除原告与被告王永烈签订的《建筑劳务承包协议书》；2、被告王永烈赔偿原告损失800,000.00元并从2017年1月16日起按每日万分之1.75的利息支付逾期付款利息；3、被告龙思国对被告王永烈的上述债务承担连带清偿责任；4、本案诉讼费由二被告共同承担。事实和理由：被告王永烈向原告称攀钢工程技术公司已取得绥阳县“遵义服装产业现代物流园”的总承包，且设立了“遵义服装产业现代物流园项目部”。被告王永烈以项目部名义将“遵义服装产业现代物流园”的员工宿舍、回迁安置房、工业厂房的土建部分的劳务分包给原告。2016年5月3日，被告王永烈与原告签订了《建筑工程劳务承包协议》，约定：合同签订后7日乙方（原告）向甲方（被告）缴纳工程保证金1,000,000.00元，同时约定了保证金的返还和违约金的支付，乙方按照甲方的通知进场施工。2016年5月5日、6日，原告将保证金共计1,000,000.00元汇入被告王永烈指定的个人账户。合同签订后，原告即组织施工队伍、购置机械设备等待被告通知。因被告王永烈的原因，原告未能进场施工，2016年11月22日被告王永烈与原告的授权代表人谭洪芳达成协议，签订《赔偿协议书》：甲方（被告）赔偿乙方（原告）一切损失800,000.00元，于2016年11月30日前支付；2016年11月30日前退还保证金20.00万元；2016年12月31日前退还保证金800,000.00元；逾期按每日支付1万元的违约金。因被告王永烈未按期付款，2016年12月10日，被告龙思国为被告王永烈提供担保，担保被告王永烈在2017年1月15日前向原告支付《赔偿协议书》约定的款项。到期后，被告王永烈仍未支付，原告曾于2017年4月14日向绥阳县人民法院提起诉讼，因王永烈涉嫌合同诈骗罪被绥阳县公安机关采取强制措施，绥阳县人民法院遂作出（2017）黔0323民初927号《民事裁定书》驳回起诉。2020年4月13日，绥阳县公安局作出绥公（刑）撤案字【2020】1号《撤销案件决定书》，决定撤销王永烈合同诈骗案。为维护原告合法权益，特依法起诉。 被告龙思国辩称，被告王永烈不是本案第三人攀钢工程技术公司的工作人员，无权与原告签订《建筑劳务承包协议书》，工人未进场，原告800,000.00元的损失从何而来？由于被告王永烈不是攀钢工程技术公司的工作人员，故其与原告签订的《建筑劳务承包协议书》无效，原告并未进场施工，故《赔偿协议书》中约定的800,000.00元的损失是虚假的。原告在与被告王永烈签订《建筑劳务承包协议书》时没有核实王永烈的身份，将所谓的保证金汇入其个人账户，原告未尽注意义务，自身也有过错。最后，根据担保法规定，我作为担保人的责任已过担保期限。故我不承担保证责任。 第三人谭洪芳述称，我挂靠在原告公司，代表原告与攀钢工程技术公司的王永烈就服装产业园项目签订了劳务承包合同，产业园项目是被告龙思国联系给原告和被告王永烈。合同签订后，原告于5月4日将1,000,000.00元的保证金汇给了被告王永烈，被告龙思国为此作担保。但是劳务合同签订后，原告一直没能进场，后来原告要求被告王永烈退还保证金1,000,000.00元，龙思国就带领原告去多次找到王永烈，被告王永烈同意退还保证金1,000,000.00元，并立下字据，由被告龙思国作担保。后来原告去公安局报案说被告王永烈合同诈骗，2017年2月王永烈迫于压力才将1,000,000.00元的保证金退还给了原告。现在我要求按赔偿协议书来赔偿损失。 第三人攀钢工程技术公司述称，被告王永烈不是我公司工作人员，公司亦未授权他签订合同，且原告与被告王永烈签订的《劳务承包协议书》未加盖我公司印章，故该协议与我公司没有关系。原告与我公司有合同关系的所有工程款均已付清，故要求驳回原告对我公司的诉讼请求。 被告王永烈未作答辩，亦未向本院提供证据。 本案经本院审理查明如下事实：第三人谭洪芳挂靠原告恒星建筑劳务公司从事劳务。2016年5月3日，被告王永烈与原告恒星建筑劳务公司签订了《建筑劳务承包协议书》，该《建筑劳务承包协议书》载明的甲方为攀钢集团工程技术有限公司遵义服装产业园现代物流园项目部，乙方为原告恒星建筑劳务公司，被告王永烈在甲方处签字，第三人谭洪芳代表原告在乙方签字。《建筑劳务承包协议书》未加盖第三人攀钢工程技术公司印章。协议约定，原告承包遵义服装产业现代物流园员工宿舍（保障性住房项目）、回迁安置房项目、工业厂房项目的劳务大清包。合同签订后，乙方向甲方缴纳保证金2000000.00元，合同签订后7日内缴纳1000000.00元，另外1000000.00元在正式进场后7个工作日内缴纳。第一次付款时退还1000000.00元保证金，第二次付款时退还1000000.00元合同保证金。在2个月内未能进场施工，甲方无条件退还乙方所缴纳的保证金，工程照做。超出两个月后按月支付3%的资金占用费，以此类推。合同签订后，原告于2016年5月5日至5月6日期间向被告王永烈在中国银行股份有限公司习水县支行账号为62×××45的账户上支付了1000000.00元保证金。后原告未能进场做工。2016年11月22日，被告王永烈与原告签订《赔偿协议书》，该协议书载明甲方为攀钢建筑工程公司绥阳工地，乙方为原告恒星建筑劳务公司，被告王永烈在甲方处签字，第三人谭洪芳代表原告签字，亦未加盖第三人攀钢工程技术公司和原告印章。协议确认由于甲方原因导致2016年5月3日签订的《建筑劳务承包协议书》不能履行，并约定甲方于2016年11月30日前支付乙方损失费用800000.00元，并退还2000000.00元保证金。2016年12月31日前付清剩余保证金800000.00元。不能按时支付超期一天赔偿10000.00元的违约金，直到付清为止。赔偿金及退还的保证金全部打入第三人谭洪芳账户。2016年12月10日，被告龙思国以担保人的名义在《赔偿协议书》上签下“此款项王永烈在2017年1月15日前还清，担保人:龙思国”。2017年1月24日，被告王永烈退还了原告所缴纳保证金，但未按《赔偿协议书》约定支付赔偿款项。2017年4月14日，原告恒星建筑劳务公司向本院提起诉讼，要求被告王永烈赔偿800000.00元的损失并从2017年1月16日起按每日万分之1.75的利率支付逾期付款利息，同时要求被告龙思国承担连带责任。由于当时绥阳县公安局已立案受理被告王永烈因签订案涉合同涉嫌合同诈骗案，本院于2017年6月20日依法驳回原告起诉。2020年4月13日，由于证据不能达到起诉条件，绥阳县公安局依法撤销案件。2020年5月11日，原告恒星建筑劳务公司向本院提起诉讼。 另查明：被告王永烈不是第三人攀钢工程技术公司的工作人员。攀钢工程技术公司亦未委托被告王永烈签订合同。 同时查明：中国人民银行2016年一年期贷款利率为4.35%。 上述事实，有原告恒星建筑劳务公司、被告龙思国、第三人攀钢工程技术公司、谭洪芳的当庭陈述、《建筑劳务承包协议书》、《赔偿协议书》、《委托书》、《中国建设银行单位客户专用回单》、（2017）黔0323民初927号《民事裁定书》、绥公（刑）撤案字【2020】1号《撤销案件决定书》等证据在卷，经庭审质证，予以确认。原告提供的《遵义服装产业现代物流园项目费用明细》、《绥阳服装产业员工资表》、《工作人员身份证》等证据，经庭审质证，被告持有异议，由于无其他证据相印证，本院不予确认。 本院认为，被告王永烈未经第三人攀钢工程技术公司的授权，与原告恒星建筑劳务公司签订《建筑劳务承包协议书》，并收取了原告恒星建筑劳务公司缴纳的保证金，该合同因被告王永烈的原因不能实现合同目的，原告与被告王永烈已根据“《中华人民共和国民法典》第五百六十二条第一款“当事人协商一致，可以解除合同。”的规定，协商解除了《建筑劳务承包协议书》。根据《中华人民共和国民法典》第五百六十六条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失。合同因违约解除的，解除权人可以请求违约方承担违约责任，但是当事人另有约定的除外。主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应当承担担保责任，但是担保合同另有约定的除外。”之规定，《建筑劳务承包协议书》因被告王永烈违约而解除，被告王永烈应当退还原告已缴纳的保证金1,000,000.00元并承担相应的违约责任。原告与被告王永烈在《建筑劳务承包协议书》不能履行后签订了《赔偿协议书》，约定被告王永烈于2016年11月30日前赔偿原告损失800,000.00元，每逾期一天赔偿10,000.00元违约金。并由被告龙思国作保证。被告龙思国认为约定的赔偿金额过高，要求调整。根据《中华人民共和国民法典》第五百八十五条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”之规定，原告未提供证据证明《建筑劳务承包协议书》未履行给其造成的具体损失，且从本案具体情况分析，《赔偿协议书》约定的损失赔偿即违约金额亦过高，被告龙思国要求调整违约金的辩解成立。被告王永烈已退还了原告所缴纳的保证金，其实际占用原告缴纳1,000,000.00元保证金时间为2016年5月6日至2017年1月24日，应当支付其使用期间的资金占用费，资金占用费可参照中国人民银行2016年一年期贷款利率4.35%的标准计算。 关于本案被告龙思国的保证责任问题，原告要求被告龙思国承担连带保证责任，被告龙思国以保证期限已经过提出抗辩。原告于2017年4月根据《赔偿协议书》的约定向本院提起诉讼，要求被告王永烈按约支付赔偿金，被告龙思国承担连带责任。当时被告王永烈涉嫌合同诈骗，公安机关立案受理，本院依法驳回原告起诉。在公安机关撤销案件后，原告又提起诉讼。原告违约金支付期限届满后六个月内向被告龙思国主张过权利，本案未过保证期限，被告龙思国认为本案保证期间已经过的抗辩不成立。但是，被告龙思国在《赔偿协议书》约定的是“此款项王永烈在2017年1月15日前还清，担保人:龙思国”，未明确约定被告龙思国承担连带保证责任。根据《中华人民共和国民法典》第六百八十六条“保证的方式包括一般保证和连带责任保证。当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照一般保证承担保证责任。”之规定，被告龙思国承担一般保证责任。第三人攀钢工程技术公司、谭洪芳不是合同主体，在本案中无权利义务。被告王永烈经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审判。被告王永烈应承担相应法律后果。据此，根据《中华人民共和国民法典》第五百六十二条第一款、第五百六十六条、第五百八十五条、第六百八十六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、解除原告遵义市恒星建筑劳务有限公司与被告王永烈于2016年5月3日签订的《建筑劳务承包协议书》。 二、以1,000,000.00元为基数，被告王永烈按年利率4.35%支付原告遵义市恒星建筑劳务有限公司从2016年5月6日至2017年1月24日期间的资金占用费。限判决生效后一月内付清。 三、被告龙思国对上述资金占用费承担一般保证责任。 四、驳回原告遵义市恒星建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11,800.00元，由被告王永烈负担800.00元，原告遵义市恒星建筑劳务有限公司负担11,000.00元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。 审 判 长  宋世训 人民陪审员  吴延模 人民陪审员  卢其玉 二〇二一年三月九日 法官 助理  蔡小兰 书 记 员  游军军