湖南省衡阳市蒸湘区人民法院刑 事 判 决 书（2021）湘0408刑初42号公诉机关衡阳市蒸湘区人民检察院。被告人张学翔，男，1984年6月15日出生，汉族，中专文化，户籍所在地：湖南省衡阳市蒸湘区。现住湖南省衡阳市蒸湘区。2020年4月18日因涉嫌犯开设赌场罪被衡阳市公安局蒸湘分局刑事拘留；同年5月9日被衡阳市公安局蒸湘分局取保候审；2021年1月13日经本院决定被取保候审。辩护人李婧，湖南业达律师事务所律师，衡阳市蒸湘区法律援助中心指派。辩护人李刚，湖南衡州律师事务所实习律师，衡阳市蒸湘区法律援助中心指派。被告人刘杨波，女，1987年9月5日出生，汉族，大专文化，户籍所在地：湖南省衡阳市雁峰区，现住湖南省衡阳市蒸湘区。2020年4月18日因涉嫌犯开设赌场罪被衡阳市公安局蒸湘分局刑事拘留，同年5月9日被衡阳市公安局蒸湘分局取保候审。2021年1月13日经本院决定被取保候审。辩护人朱芝香，湖南追正律师事务所律师。被告人刘军节，男，1962年7月12日出生，汉族，高中文化，户籍所在地;湖南省衡阳市雁峰区。2020年4月18日因涉嫌犯开设赌场罪被衡阳市公安局蒸湘分局刑事拘留，同年5月9日被衡阳市公安局蒸湘分局取保候审。2021年1月13日经本院决定被取保候审。辩护人何昕珂，湖南南舫律师事务所律师，衡阳市蒸湘区法律援助中心指派。衡阳市蒸湘区人民检察院以衡蒸检一部刑诉［2020］154号起诉书指控被告人张学翔、刘杨波、刘军节犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院于2021年1月11日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。衡阳市蒸湘区人民检察院指派检察员罗丰收出庭支持公诉，被告人张学翔及其辩护人李婧、李刚，被告人刘杨波及其辩护人朱芝香，被告人刘军节及其辩护人何昕珂到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年，被告人张学翔在推广“摸摸棋牌”APP软件，可拿到免费或者优惠的开房房卡。尔后，被告人张学翔跟被告人刘杨波商量，要刘杨波建立一个群，拉人进群，利用“摸摸棋牌”APP软件，组织参赌人员打二元的衡阳二五八麻将，每局收取六元不等的“水资”钱牟利，刘杨波亦同意。同年11月21日，刘杨波建立一个名叫“菠菜群”，担任群主并兼任管理员，管理员还有被告人张学翔、被告人刘军节等人。管理员负责对进群的参赌人员进行审核、开房、收取“水资”和管理群内秩序等事项。被告人刘杨波负责收取上半夜的“水资”钱，被告人刘军节负责收取下半夜的“水资”钱，被告人张学翔有时也参与收取“水资”钱。经统计：2018年11月21日至2019年12月26日期间，被告人张学翔、刘杨波、刘军节收取参赌人员“水资”钱共计237242元。2020年4月17日9时许，公安民警在衡阳市蒸湘区衡阳××小区内，将被告人张学翔、刘杨波、刘军节抓获。2020年5月9日，被告人张学翔、刘杨波、刘军节的家属主动上缴违法所得200000元。综上所述，被告人张学翔、刘杨波、刘军节开设赌场作案一次，涉案金额237242元。公诉机关提交了书证、证人证言、被告人的供述和辩解、勘验、检查、辨认侦查实验等笔录等证据证实。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了到案经过、交易流水、收取“水资”情况表、聊天截图等书证、搜查、辨认笔录、证人伍某、蒋某、胡某等人的证言、被告人张学翔、刘杨波、刘军节的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人张学翔、刘杨波、刘军节以营利为目的，为赌博提供场所，组织赌博，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。建议法院判处张学翔有期徒刑三年，并处罚金；判处刘杨波有期徒刑三年，并处罚金，可适用缓刑；判处刘军节有期徒刑一年四个月，并处罚金，可适用缓刑。被告人张学翔对指控事实、罪名没有异议，对公诉机关调整的量刑建议认为偏重。其辩护人提出的辩护意见是被告人张学翔系初犯，认罪认罚，主动退赃，且被告人还有一个9岁的女儿，一个怀孕未生的小孩，建议法院对其从轻处罚并适用缓刑。被告人刘杨波对指控事实、罪名及公诉机关调整的量刑建议在开庭审理过程中无异议。其辩护人提出的辩护意见是被告人系初犯，表现良好，认罪认罚，主动退赔，且就本案金额的涉案数据上来看，仅有被告人供述，没有其他证据可以佐证；目前被告人刘杨波有一个九岁的女儿且怀孕在身，不适合收监关押，建议法院对其从轻处罚并适用缓刑。被告人刘军节对指控事实、罪名没有异议，对公诉机关调整的量刑建议认为偏重。其辩护人提出的辩护意见是被告人刘军节是从犯，认罪认罚，能如实供述自己的罪行，主动退赔，且被告人家中有84岁的母亲卧病在床，妻子患有膀胱癌和抑郁症。建议法院对其从轻处罚并适用缓刑。经审理查明,2018年被告人张学翔与被告人刘杨波共谋拉人建群，利用“摸摸棋牌”APP软件，组织参赌人员打二元的衡阳二五八麻将，每局收取六元不等的“水资”钱牟利。同年11月21日，被告人刘杨波建立一个名为“菠菜群”的群，用来组织参赌人员打麻将，被告人刘杨波担任群主兼管理员，被告人张学翔、刘军节等人担任管理员。管理员负责对进群的参赌人员进行审核、开房、收取“水资”和管理群内秩序等事项。被告人刘杨波负责收取上半夜的“水资”钱，被告人刘军节负责收取下半夜的“水资”，被告人张学翔有时也收取“水资”钱。经统计：2018年11月21日至2019年12月26日期间，被告人张学翔、刘杨波、刘军节共收取参赌人员“水资”费共计237242元。2020年4月17日9时许，公安民警在衡阳市蒸湘区衡阳××小区内，将被告人张学翔、刘杨波、刘军节抓获。2020年5月9日，被告人张学翔、刘杨波、刘军节通过家属主动上缴违法所得200000元。上述事实有经庭审质证、确认的户籍资料、到案经过、交易流水、收取“水资”情况表、聊天截图等书证、搜查、辨认笔录、证人伍某、蒋某、胡某等人的证言、被告人张学翔、刘杨波、刘军节的供述与辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人张学翔、刘杨波、刘军节以营利为目的，开设赌场，情节严重，构成开设赌场罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立，本院予以支持。本案系共同犯罪，被告人张学翔、刘杨波在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚；被告人刘军节在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法可以减轻处罚。被告人张学翔、刘杨波、刘军节归案后如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。被告人刘杨波对公诉机关调整的量刑建议无异议，且自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人张学翔、刘军节对公诉机关调整后的量刑建议有异议，认为量刑过重，不具有认罚的量刑情节。三被告人的辩护人提出三被告人可从轻处罚的辩护意见成立，本院予以支持；被告人张学翔、刘军节的辩护人称二被告人认罚，与事实不符，本院不予采纳。本案审理期间，被告人刘军节住所地湖南省衡阳市雁峰区司法局向本院出具《调查评估意见书》,建议对被告人刘军节适用社区矫正。根据被告人刘军节的犯罪情节及悔罪表现，对被告人刘军节适用缓刑没有再犯罪的危险，对所居住社区亦没有重大不良影响，本院依法对其宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第七十二条、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人张学翔犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限判决生效后十日内缴纳）；二、被告人刘杨波犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限判决生效后十日内缴纳）；三、被告人刘军节犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳）；四、追缴被告人张学翔、刘杨波、刘军节违法所得37242元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  曾佑荣人民陪审员  甘照谊人民陪审员  李树贵二〇二一年三月三十日法官助理杨林森书记员颜琳轩附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。