湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘10民终186号上诉人（原审被告）：嘉禾县四十担煤矿。法定代表人：雷刘牛。委托诉讼代理人：雷水华，嘉禾县光大法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：雷井桂，男，1958年5月21日出生。委托诉讼代理人：刘秦佑，嘉禾县东塔法律服务所法律工作者。上诉人嘉禾县四十担煤矿因与被上诉人雷井桂工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省嘉禾县人民法院（2020）湘1024民初844号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条的规定，不开庭对本案进行了审理。被上诉人雷井桂的委托诉讼代理人刘秦佑到庭参加了本院组织的调查询问。上诉人嘉禾县四十担煤矿经本院传票传唤，无正当理由没有参加调查询问。本案现已审理终结。嘉禾县四十担煤矿上诉请求：撤销一审判决，改判驳回雷井桂的诉讼请求。事实和理由：一、雷井桂所患工尘肺三期与嘉禾县四十担煤矿无关，嘉禾县四十担煤矿不承担雷井桂的工伤保险待遇和伤残赔偿金。1.一审认定嘉禾县四十担煤矿与雷井桂存在劳动关系的时间是2008年5月8日至2012年2月23日是不正确的，双方存在劳动关系的时间是2008年5月至2010年6月。嘉禾县四十担煤矿存在新旧两个四十担煤矿，2008年5月至2010年6月期间雷井桂在旧矿做工，旧四十担煤矿为其进行了工伤参保。2010年6月，旧四十担煤矿与嘉禾县小土岭煤矿整合为新的嘉禾县小土岭煤矿，此时雷井桂无声无息离开了旧四十担煤矿。整合不久后，嘉禾县小土岭煤矿发生安全事故被政府部门查处后，又整合改为嘉禾县四十担煤矿，更改后负责工伤参保人员未对雷井桂的参保进行异动，所以参保记录到了2012年3月23日，所以双方存在劳动关系的时间是2008年5月至2010年6月。2.2010年6月，雷井桂已离开煤矿。2015年，嘉禾县小土岭煤矿因政策性原因被关闭，在此期间，雷井桂未向嘉禾县小土岭煤矿主张过工伤尘肺任何权利。2017年8月25日雷井桂被临床诊断为煤工尘肺三期时也未告知嘉禾县四十担煤矿并主张任何权利。2019年雷井桂再次单方进行职业病诊断，同样未将结果告知嘉禾县四十担煤矿。因此雷井桂诊断为煤工尘肺三期是在离开嘉禾县四十担煤矿9年之后。在雷井桂与嘉禾县四十担煤矿存在劳动关系期间，雷井桂并没有任何尘肺病，只存在尘肺样改变。众所周知，尘肺样改变不等于尘肺病，且雷井桂还是更严重的煤工尘肺三期，因此不能认定雷井桂在嘉禾县四十担煤矿患上了尘肺病。二、一审适用法律错误，雷井桂在嘉禾县四十担煤矿期间没有患职业病，雷井桂既未进行工伤认定，也未通过劳动能力鉴定委员会的鉴定，只是通过司法鉴定。再者，雷井桂在2010年6月置煤矿规章于不顾后无声无息离开嘉禾县四十担煤矿，离开后一直杳无音信。一审判决适用法律将责任完全归咎于嘉禾县四十担煤矿，判决错误。雷井桂辩称，一、生效判决确认双方形成劳动关系的时间是2008年5月8日至2012年2月23日；二、雷井桂在嘉禾县四十担煤矿工作时，体检已出现尘肺样改变，嘉禾县四十担煤矿进行了隐瞒。雷井桂离开嘉禾县四十担煤矿是因为该矿整合后将雷井桂辞退，嘉禾县四十担煤矿也未为雷井桂依法进行离职体检。2017年雷井桂因肺部不适住院治疗，医院认为雷井桂患的是尘肺病。2017年8月市疾控中心进行职业病筛查时，临床诊断雷井桂为煤工尘肺三期。由于嘉禾县四十担煤矿已关闭，无人理睬，雷井桂走上漫长维权之路。尘肺病具有一定的潜伏期，诊断也有严格的程序规定。根据相关规定，职工患职业病由最后用人单位承担，且终身负责，所以雷井桂维权未超过诉讼时效。三、工伤认定是工伤保险机构承担工伤保险待遇的前提，由于嘉禾县四十担煤矿早已关闭而停保，工伤保险机构已不再承担工伤保险待遇给付义务，也不属于工伤认定受理的范围，虽然不能进行工伤认定，依据相关法律和规定，用人单位依然要承担劳动者工伤待遇给付责任。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，希望二审予以维持。雷井桂向一审法院起诉请求：1.判决嘉禾县四十担煤矿支付雷井桂一次性伤残赔偿金5068元×20月=101,360元，一次性工伤保险长期待遇5068元×120月=608,160元；诊断鉴定费2000元；2.本案诉讼费用由嘉禾县四十担煤矿承担。一审法院认定事实：2008年5月8日至2012年2月23日期间，雷井桂受雇到嘉禾县四十担煤矿工作，嘉禾县四十担煤矿为雷井桂办理了工伤参保手续，应从参保时间为依据确定劳动关系存在时间。后因煤矿关闭整合，雷井桂离开煤矿，嘉禾县四十担煤矿也未组织离岗体检。2017年8月25日，雷井桂经郴州市疾病预防控制中心（郴）农诊字（2017）CF第393号临床诊断书诊断结论为煤工尘肺叁期。2018年10月18日，嘉禾县劳动人事争议仲裁委员会作出嘉劳人仲案字[2018]第016号仲裁裁决书，确认雷井桂与嘉禾县四十担煤矿从2008年5月8日至2012年2月23日期间双方存在劳动关系。2019年1月24日雷井桂经郴州市疾病预防控制中心（郴）职诊字（2019）CF第003号职业病诊断书诊断为职业性煤工尘肺叁期。嗣后，雷井桂向嘉禾县劳动人事争议仲裁委员会申请工伤认定，2019年11月5日嘉禾县劳动人事争议仲裁委员会认为申请人主体不合格，作出嘉劳人仲案不字[2019]第22号不予受理通知书。2020年6月12日雷井桂向一审法院申请工伤残鉴定，同年6月30日湖南正宏司法鉴定中心作出湖南正宏司鉴中心[2020]临鉴字第384号司法鉴定意见书，鉴定意见为雷井桂的职业性煤工尘肺叁期属叁级工伤残。另查明，2008年嘉禾县四十担煤矿对雷井桂进行了职业性健康体检，体检结果为尘肺样改变。一审法院认为，一、嘉禾县四十担煤矿是否应承担雷井桂的工伤保险待遇和伤残赔偿金的问题。工伤保险是指在劳动者生产工作中因意外事故或职业病致伤、致病、致残死亡时，劳动者或其直系亲属依法所享有的社会保险。享受工伤保险待遇是工伤职工的法定利益，职工受伤只要确认系因工受伤，即可享受工伤待遇。本案中，雷井桂在嘉禾县四十担煤矿进行采掘工作之前虽然已经有二十年的煤矿采掘工作经历，但2008年被告嘉禾县四十担煤矿对原告雷井桂进行了职业性健康体检，体检结果为尘肺样改变，2012年雷井桂离岗后并未进行离岗体检，2017年8月25日雷井桂被诊断为煤工尘肺叁期，虽然雷井桂确诊之前已离开嘉禾县四十担煤矿长达五年，但雷井桂在检查出尘肺样改变时，嘉禾县四十担煤矿仍然录用雷井桂在煤矿工作，离开后，嘉禾县四十担煤矿也无证据证明雷井桂在其他地方工作过。尘肺样改变本身是尘肺病前兆，《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条明确要求用人单位为接触职业病危害因素的劳动者进行体检，对用人单位是一种强制性的体检责任。嘉禾县四十担煤矿未按照法律规定履行对雷井桂离岗时的职业健康检查，亦无证据证明雷井桂并不是在嘉禾县四十担煤矿上班患上尘肺职业病。本案雷井桂的职业性煤工尘肺叁期经湖南正宏司法鉴定中心鉴定属叁级工伤残，因此，嘉禾县四十担煤矿应承担雷井桂因伤残所享有的工伤保险待遇和伤残待遇费用。二、雷井桂上班时的工资如何确定的问题。庭审期间，嘉禾县四十担煤矿提出由于煤矿关闭后，原来的资料均无法提交了，认为煤矿当时安排雷井桂在地面守大门值班，月工资2000多元，雷井桂则提出在井下工作，月工资4000多元，由于双方均未能提供雷井桂离岗时月工资标准的依据，根据本案实际情况，参照2012年郴州市在岗职工月平均工资标准，确定雷井桂月平均工资按照3162元计算。三、雷井桂的工伤待遇如何计算的问题。根据《工伤保险条例》第三十五条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资”规定，雷井桂伤残等级为叁级，一次性伤残赔偿金为23个月的本人工资，但雷井桂诉请为20个月，超出部分不予支持。雷井桂的一次性伤残补助金为63,240元（3162元/月×20个月）；雷井桂离岗时年龄已超过50周岁，根据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第九条“一次性享受工伤保险长期待遇的标准按照工伤发生之日或职业病诊断之日的年龄、伤残等级及本人月平均工资核定，具体标准为：（一）35周岁（含35周岁）以下伤残等级一级的为192个月；二级的为168个月；三级的为144个月；四级的为120个月。（二）35周岁至50周岁（含50周岁）伤残等级一级的为180个月；二级的为156个月；三级的为132个月；四级的为108个月。（三）50周岁以上伤残等级一级的为168个月；二级的为144个月；三级的为120个月；四级的为96个月”的规定，煤矿关闭，终止劳动合同后，原告伤残等级为叁级，享受一次性工伤保险长期待遇的补偿标准为120个月的本人工资，即379,440元（3162元/月×120个月），其余超出部分的诉请，不予支持。关于诊断鉴定费2000元，因雷井桂并未提供鉴定费发票，无法核实，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条，《工伤保险条例》第十四条、第三十五条，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：“一、限被告嘉禾县四十担煤矿于本判决生效之日起十五日内，支付原告雷井桂一次性伤残补助金63,240元、一次性工伤保险长期待遇379,440元，共计442,680元。二、驳回原告雷井桂的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告嘉禾县四十担煤矿负担”。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系工伤保险待遇纠纷。根据原卷材料、询问情况以及双方的诉辩意见，本案二审争议焦点为：嘉禾县四十担煤矿是否应承担雷井桂的工伤保险待遇责任。嘉禾县四十担煤矿上诉主张雷井桂是在离开嘉禾县四十担煤矿多年后被诊断为煤工尘肺叁期,不能说明雷井桂的煤工尘肺病是在嘉禾县四十担煤矿处造成，因此不应承担雷井桂的工伤保险待遇责任。但尘肺病属于职业病，系长期接触煤尘等原因所引起,非短期所能造成。根据本案查明的事实，2008年嘉禾县四十担煤矿对雷井桂进行了职业性健康体检，体检结果为尘肺样改变，而尘肺样改变本身是尘肺病前兆，但嘉禾县四十担煤矿仍让雷井桂在煤矿工作。2012年雷井桂离岗后嘉禾县四十担煤矿也并未对其进行离岗体检，嘉禾县四十担煤矿未能提供有效证据证明雷井桂后在其他煤矿工作过，并非于嘉禾县四十担煤矿工作时患有煤工尘肺病，即嘉禾县四十担煤矿无法举证证实雷井桂患职业煤工尘肺病与其无关，因此嘉禾县四十担煤矿应当承担雷井桂所受职业病的工伤保险待遇责任,故对嘉禾县四十担煤矿的上诉理由，本院不予采信。综上所述，嘉禾县四十担煤矿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，已免交。本判决为终审判决。审 判 长 曹文杰审 判 员 廖志刚审 判 员 李惠铭二〇二一年三月二十四日法官助理 徐 艺书 记 员 谢 意附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。