河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀04民终1530号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司，住所地河北省邯郸市丛台区人民路108号万融大厦。 负责人：薄世亮，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张俊杰，河北九川律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：游花云，女，1954年4月20日出生，汉族，住邯郸市永年区。 委托代理人：游卫国，邯郸市永年区中心法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：谢高峰，男，1986年5月10日出生，汉族，住邯郸市永年区。 被上诉人（原审被告）：赵娜，女，1983年7月8日出生，汉族，住邯郸市永年区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司（以下简称平安保险邯郸支公司）因与被上诉人游花云、谢高峰、赵娜机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省邯郸市永年区人民法院（2020）冀0408民初2105号民事判决，向本院提起上诉，本院立案后依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。 平安保险邯郸支公司上诉请求：1、请求撤销原审判决书第一项、第二项，改判赔偿各项损失共计159344.04元，与原审判决相差75707元。2、一二审案件诉讼费由常海香、谢高峰、赵娜承担。事实和理由：一、游花云的伤残鉴定报告系单独委托，结论依据与事实不符且程序违法、请求对游花云伤残不予认定或重新委托申请鉴定。1、游花云伤残鉴定意见系游花云单独委托鉴定机构所做，该鉴定全程属于游花云单方委托，鉴定程序明显违法且不合理。2、根据民事诉讼法相关规定，当事人申请鉴定的，应当由双方当事人协商确认，此鉴定报告并未有双方协商过程，相关鉴定过程双方当事人并没有在场，无法保证鉴定的检材真实性和客观性，对其中鉴定结论不认可，游花云提供的鉴定报告不真实、不客观，不符合证据要求，不应当作为有效证据使用。3、本案游花云所受伤害并未达到鉴定机构的鉴定等级,原审法院未正确审查平安保险邯郸支公司提出重新鉴定申请的合理要求，剥夺重新鉴定的合理要求，采信游花云提交的鉴定报告结论，属于查明事实不清，程序违法。二、本案赔偿数额计算错误。1、残疾赔偿金：对伤残不认可，不应赔付。2、营养费：原审中游花云营养费标准30元每天，超过国家规定标准20元每天。3、游花云二次手术费没有实际产生，不应当支持。4、精神损害抚慰金待重新伤残鉴定后确定。三、鉴定费、诉讼费不属于保险责任，我司不予承担。根据保险法及保险合同的约定，鉴定费等间接损失保险公司不承担。一审法院让承担鉴定费、诉讼费违背合同约定。综上，一审判决认定不清，特提起上诉。 游花云辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。 游花云向一审法院起诉请求：1.赔偿游花云医疗费166304.04元、辅助器具费2600元、住院伙食补助费3400元、营养费2040元、二次手术费15000元、误工费7800元、护理费15776元、残疾赔偿金53607元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2100元、交通费1000元，共计270699元，扣除保险公司垫付医疗费1万元，谢高峰垫付医疗费15000元，为此游花云请求赔偿245699元；2.由平安保险邯郸支公司等承担本案的诉讼费。 一审法院认定事实：2019年9月12日12时许，谢高峰驾驶冀Ｄ×××××号小型普通客车，沿永年辖区道路中华大街由南向北行驶至与××大道交叉路口时，与沿洺洲大道北侧非机动车道由东向西行驶游花云驾驶的电动自行车相撞，造成游花云受伤，两车不同程度受损的交通事故。经邯郸市公安局交通警察支队永年大队处理，认定谢高峰负此事故的全部责任，游花云无责任。 谢高峰驾驶的冀Ｄ×××××号车辆所有人是赵娜，事故发生时，谢高峰是借用赵娜的车辆。该车辆在被告保险公司投保有交强险和商业三者险各一份，均在保险期间。其中交强险医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，财产损失赔偿限额为2000元，商业三者险保险限额为50万元且附加不计免赔。 事故发生后，游花云被送往邯郸市医院住院治疗，该医院诊断游花云伤情为：脑室出血、蛛网膜下腔出血、左侧胫腓骨开放性骨折、头皮裂伤、右侧大腿皮裂伤、左侧髁骨骨折、骶骨左侧骨折、齿状突顶端骨折、右侧眼肌麻痹、慢性鼻窦炎、中耳炎、低蛋白血症，住院68天，花费166304.04元，其中谢高峰垫付15000元，保险公司垫付10000元。游花云购买医用头颈胸外固定矫形器花费1800元，购买医用足踝外固定矫形器花费800元，共计2600元。本次交通事故发生前，游花云居住邯郸市永年区，现在在城市规划区内，系城镇居民。 上述事实，有当事人陈述和道路交通事故认定书，游花云住院病历、诊断证明书、费用清单、医疗费用收费收据，交强险保单、商业三者险保单、购买辅助器具票据等在卷为证，本院予以认定。 经游花云委托，邯郸爱眼医院于2020年4月28日出具邯爱眼司鉴（2020）临鉴字第C0211号鉴定意见书一份，鉴定意见为：1、游花云的伤残等级为拾级伤残；2、游花云的二次手术费需人民币壹万伍仟（15000）元。为此支付鉴定费2100元，提供鉴定费票据一张。经质证，保险公司提出上述鉴定意见书系游花云个人委托，保险公司保留申请重新鉴定的权利，且二次手术费并未实际产生，应该等实际发生后，另行起诉。游花云主张住院期间2人护理，没有鉴定意见和病历的相关证明，不予认可。本院认为，保险公司虽然保留申请重新鉴定的权利，并未向本院提交申请重新鉴定申请书，且没有提供相反的证据证明其主张，故对上述鉴定意见书的证据效力予以采信。游花云主张住院期间2人护理，未提供鉴定意见，但因伤残程度较轻，不予认可。游花云主张误工费损失，未提供证据。另查明：河北省2019年度城镇居民人均年可支配收入为35738元，居民服务业在岗职工年平均工资为42115元。 一审法院认为，谢高峰驾驶的机动车发生交通事故致游花云受伤，具有过错，应当承担侵权责任。因谢高峰驾驶的机动车在保险公司投保有交强险和附加不计免赔率限额为50万的商业三者险各一份，事故发生在保险期间，游花云的损失首先应该由保险公司在交强险各分项限额内承担赔偿责任，超出交强险部分的损失，由保险公司在商业三者险限额内赔偿。 根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定和游花云请求及对游花云所举证据的认定情况，确定损失如下：1、医疗费：住院费166304.04元，二次手术费15000元，合计181304.04元；2、住院伙食补助费：酌情按住院期间每日50元计算，为68×50＝3400元；3、营养费：酌情按住院期间每日按30元计算，为68×30＝2040元；4、护理费：护理期限参照《中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.14d）之规定，酌情确定护理期限为80天，游花云主张二人护理未提供证据，按一人计算，护理费参照2019年度河北省居民服务业年平均工资计算，为（42115÷365）×80=9200元；5、残疾赔偿金：参照2019年河北省城镇居民人均可支配收入计算，为35738×15×10%=53607元；6、辅助器具费：2600元；7、精神损害抚慰金：酌情确定为5000元；8、交通费：酌情确定为800元；9：鉴定费：2100元；上述医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费等医疗费用损失为186744.04元，已超过交强险医疗费用赔偿限额，由保险公司在交强险内赔偿10000元。保险公司已经支付，不再另行给付。护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等伤残项下损失为73307元，未超过交强险死亡伤残赔偿限额，由保险公司在交强险内赔偿73307元。超过交强险部分的损失为176744.04元，游花云实际损失为161744.04元，未超出商业三者险保险限额，由保险公司在商业三者险内赔偿。谢高峰垫付款可以向保险公司主张。游花云主张误工费损失，未提供证据，不予支持。判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决生效后十日内在交强险内赔偿游花云各项损失73307元；二、中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决书生效后十日内在商业三者险内赔偿游花云各项损失161744.04元；三、驳回游花云的其他诉讼请求。案件受理费4985元，减半收取2492.5元，由游花云承担111.5元，由谢高峰承担2381元。 二审期间，双方当事人均未提交新的证据，依据原审卷宗材料、当事人陈述，二审认定事实与一审认定事实一致。 本院认为，关于游花云伤残鉴定的问题。游花云提交的邯郸爱眼医院作出的邯爱眼司鉴（2020）临鉴字第C0211号司法鉴定意见书，其鉴定机构、司法鉴定人均具备鉴定资质和资格，鉴定意见做出有资料摘要、鉴定过程、分析说明，能够证明游花云伤残鉴定结论的事实，平安保险邯郸支公司上诉称游花云系单方委托鉴定，鉴定程序违法且不合理，鉴定过程双方当事人没有在场，无法保证检材真实性、客观性，不认可鉴定结论，鉴定程序违法，未通知其对检材等材料进行质证，游花云所受伤害未达到鉴定等级，但是未提交相反的证据证明，一审中平安保险邯郸支公司虽称保留重新鉴定申请权利，但未向法院提交申请，视为放弃申请鉴定权利，因此对平安保险邯郸支公司的上述上诉请求，本院不予支持。 关于护理期、误工期、营养期的问题。根据中华人民共和国公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.3a规定，本案中司法鉴定意见书虽未载明护理期、误工期、营养期鉴定结论，但一审法院依据上述规定酌情确定游花云护理期、误工期、营养期并无不当，平安保险邯郸支公司上诉称误工期、护理期、营养期过长，但未提供证据予以支持，故本院不予支持。 关于二次手术费的问题。游花云提交的司法鉴定意见书能证明二次手术费用的事实，一审法院依据司法鉴定意见书，确定游花云的二次手术费用有事实依据，平安保险邯郸支公司上诉称游花云二次手术费尚未实际发生不应支付缺乏事实依据，本院不予支持。 关于残疾赔偿金、精神损害抚慰金的问题。本案中游花云构成十级伤残，平安保险邯郸支公司应支付相应残疾赔偿金，一审法院依据伤残等级酌情认定5000元精神损害抚慰金并无不当，平安保险邯郸支公司上诉称其不认可伤残鉴定，精神损害抚慰金应重新鉴定后确定缺乏依据，不予支持。 关于营养费的问题。本案事故发生在2020年1月1日之前，一审法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定,酌情确定每日营养费标准并无不当，平安保险邯郸支公司上诉缺乏依据，不予支持。 关于诉讼费、鉴定费问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”的规定，本案中诉讼费。鉴定费是游花云为查明损失所支付的必要费用，平安保险邯郸支公司应予承担，平安保险邯郸支公司上诉称其不应承担上述费用缺乏法律依据，本院不予支持。 综上所述，平安保险邯郸支公司的上诉请求不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1690元，由中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  刘 勇 审 判 员  张树刚 审 判 员  田 莉 二〇二一年三月十六日 法官助理  石 超 书 记 员  李 朋