山东省聊城市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁15民终663号 上诉人（原审被告）：李善国，男，1973年7月12日出生，汉族，居民,住山东省鄄城县。 被上诉人（原审原告）:任玉森，男，1975年8月19日出生，汉族，居民，住聊城市东昌府区。 委托诉讼代理人：田田，山东永圣律师事务所律师。 上诉人李善国因与被上诉人任玉森承揽合同纠纷一案，不服山东省聊城市东昌府区人民法院（2020）鲁1502民初12886号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人李善国，被上诉人任玉森及其委托诉讼代理人田田到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李善国上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判上诉人不返还被上诉人工程款11000元；2、判决被上诉人向上诉人支付经济损失赔偿款36950元；3、被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误：1、被上诉人系单方违约，给上诉人造成了经济损失。2020年7月份，被上诉人承揽民生凤凰城一号商业楼约1500平方米ALC墙板安装工程，然后将该工程转包给上诉人。上诉人按照工程量组织了一批施工人员，并按时将施工人员运送至被上诉人施工地点。不料被上诉人单方违背合同约定，将转包给上诉人的工程量大幅度减少。上诉人为了如约完成被上诉人转包的工程，足额准备了工程施工人员并购买了施工工具，同时产生了往返工地的交通费、食宿费、通讯费等。上述损失费用因被上诉人单方违约所产生，因此应由被上诉人承担赔偿责任。2、被上诉人盗用上诉人材料，给上诉人造成了经济损失。被上诉人为了节省费用，在上诉人不在场、不知情的情况下，偷偷使用上诉人建筑材料给他人使用，给上诉人造成了近万元的经济损失，该损失应由被上诉人承担赔偿责任。3、被上诉人恶意隐瞒施工价格，给上诉人造成了经济损失。对于该工程的人工费，被上诉人向上诉人报价是100元/m²，后来上诉人通过该项目的施工人员了解到施工价格为150元/m²，因此，被上诉人应当按照150元/m²结算工程款。4、被上诉人应依法赔偿上诉人各项经济损失。本案系承揽合同纠纷，在承揽合同订立后，双方的利益受到法律的保护，任何一方不按合同都应当承担违约责任，给对方造成损失的，还应承担经济赔偿责任。《中华人民共和国民法典》第七百七十七条规定：定作人中途变更承揽工作的要求，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。第七百七十七条规定：定作人在承揽人完成工作前可以随时解除合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。被上诉人在承揽合同履行完毕之前中途变更承揽工作的数量，并单方解除合同，造成上诉人巨大损失，必须依法承担赔偿责任。补充：扣除被上诉人支付的21400元，被上诉人还应当赔偿上诉人15550元。 被上诉人辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法判决驳回上诉，维持原判。1、答辩人并无违约行为，上诉人在干了104平方后说难度大，不好干，拒绝继续施工，并将为其干活的颜某施工队介绍给我，上诉人违约在先，致使合同目的不能实现，经双方协商解除合同后，被上诉人又与颜某施工队重新订立合同。上诉人所称的购买施工工具及施工人员费用系施工过程中必要支出，属于其成本，已经计算在双方约定的施工价格中，并且上诉人未提供任何证据，因此上诉人要求赔偿无事实和法律依据。2、答辩人并未盗用过上诉人的材料。根据承揽合同约定答辩人提供板材，上诉人负责墙板安装并提供相应的辅材。上诉人不再施工后，答辩人与颜某施工队订立施工合同，由颜某施工队负责墙板安装并提供相应辅材，且答辩人已与颜某施工队进行结算，如果颜某施工队主张权利，上诉人要求答辩人赔偿损失无依据。3、答辩人并未隐瞒过施工价格，施工价格都是透明的。首先答辩人于上诉人约定的施工价格是100元／ｍ²，后来上诉人不再施工，答辩人直接让颜某施工队进行施工，施工过程中因工程量变更，施工价格变更为130／ｍ²，上诉人对上述施工价格均是知情和认可的，因此上诉人要求按照150元每平方米价格结算无依据。一审法院根据《合同法》第98条规定按照100元每平方米价格计算施工费用认定事实清楚，适用法律正确。4、如前所述，上诉人并不存在所谓的各项经济损失，并且答辩人与上诉人合同期间不存在中途变更承揽工作量和单方解除合同的情况，答辩人不应该承担上诉人所谓的经济损失，上诉人引用的法律依据错误。 任玉森向一审法院起诉请求：判令被告返还原告多支付的工程款11000元。 一审法院认定事实：2020年7月原告承揽民生凤凰城一号商业楼约1500平方米ＡＬＣ墙板安装工程后，转包给被告，约定每平方米工程款为100元。原告分别于2020年7月23日、8月10日、8月22日支付被告工程款10000元、8400元、3000元。被告施工104平方米后，因发包方减少工程量，被告看挣不到钱，对其后的工程未再参与。原被告与案外人颜某共同签署证明，内容为“民生凤凰城1号商群楼装饰工程中ＡＬＣ墙板安装，经双方协商安装费用为130元／平方米，施工数量按照现场测量为准，安装时间为8月31日完成。施工方颜某，付款方任玉森，担保方李善国。”2020年9月22日被告向聊城市12345热线反映，“2020年8月10日-31日自己在度假区昌润南路民生凤凰城1号商业楼建设中从事砌ＡＬＣ墙板工作，亚生砌块厂，原告之工程量为1500平方米，每平方支付100元工费，但后期仅要求施工104平方米，导致自己产生损失，故不认可仍依照原方案支付工资，希望出具解决方案，请处理并回复来电人。”后被告被告知走法律程序。庭审中被告提交署名颜某、罗某的书面证明一份，内容为“民生凤凰城1号商群楼ＡＬＣ内隔墙项目所用辅材包含专用砂浆、Ｕ型卡，射钉弹、射钉、网格布及所有工具都是李善国提供垫付。”原告质证认为自己把活包给被告，颜某、罗某为被告打工。颜某、罗某未出庭作证。诉讼中被告未提供工人往返路费、吃住费用损失6000余元、原告偷用其材料完成195平方米工程、多余的上料人工费5600元的证据。 一审法院认为，原被告自愿建立的承揽关系不违反法律禁止性规定，合法有效。履行过程中因工程量的变更，双方终止了承揽关系。被告辩称因终止承揽关系造成了21,350元的损失，本案审理中未提供证据，可另行主张。被告主张按每平方米150元计算其已施工工程款无合同约定和法律规定，一审法院不予支持。原告支付被告工程款中超出被告应得数额，被告应予返还。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条、第九十八条、第二百六十三条之规定，判决：李善国于判决生效后十日内返还任玉森工程款11,000元。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费76元减半收取38元，由李善国负担。 本院二审期间，上诉人提交其主张和被上诉人委派的人员张建民于2020年9月25日的电话录音一份，拟证明被上诉人使用其材料包括射钉、射弹、卡子、砂浆、网格布等，经现场测量偷用其材料完成195平方墙板安装工程。相关人员出具了书面证明，可以证明被上诉人以每平方50元购买材料，合计9750元，被上诉人应赔偿材料款9750元。申请证人李某出庭作证，以证明被上诉人仅让上诉人施工了104平方，被上诉人使用了其部分材料且未向其支付价款。 被上诉人对电话录音进行质证认为，对录音不予认可，电话录音中人员是我方代班人员，其对价格不是很了解，被上诉人在答辩状中第二点已经阐述了被上诉人并未盗用过上诉人的材料的具体事实和理由，上诉人一方可以向颜某施工队主张权利。 对证人李某的证言，上诉人质证称，证人证言属实，我只负责104平方的辅材，颜某施工的那部分辅材是用的我的，但是被上诉人没有给我钱。 被上诉人质证称，证人系搬运工，对上诉人和被上诉人之间的约定并不清楚，无法证明上诉人的赔偿请求。 被上诉人提交颜某于2020年9月25日向被上诉人出具的结算证明一份，拟证明被上诉人已就颜某施工部分按照130元每平方米进行结算，该结算价格包括人工和辅料费用。 上诉人质证认为，此证据只能证明被上诉人结算完了人工费用，没有包括辅料。 本院认为，本案争议焦点问题为：一、上诉人是否应当向被上诉人返还工程款11000元；二、扣除已支付的工程款后，被上诉人是否应当赔偿上诉人经济损失15550元。 一审查明，涉案承揽合同履行过程中，上诉人实际施工面积104平方米，双方约定每平方米价款100元，被上诉人分别支付上诉人工程款10000元、8400元和3000元。因此，被上诉人主张上诉人返还其多支付的工程款11000元，具有事实依据。上诉人主张其施工每平方米价款150元，缺乏证据支持；上诉人主张被上诉人应赔偿因终止承揽关系造成的经济损失，但未提交充分证据予以证明，且一审中对此也未提出反诉，一审法院告知其另行主张，并无不当。 综上所述，李善国的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费75元，由上诉人李善国负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 周凤魁 审 判 员 陈家勇 审 判 员 刘 颖 二〇二一年三月二日 法官助理 董 慧 书 记 员 冉凡荣