新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0109民初2697号 原告：张爱莲，女，1962年4月12日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区。委托诉讼代理人：肖懿格，新疆赛天律师事务所律师。被告：乌鲁木齐市米东区馋私猫卤猪蹄振兴路店，经营场所新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米**。经营者：高文杰，男，1985年2月23日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米**水木尚城小区**楼**。委托诉讼代理人：黄淑华，乌鲁木齐市米东区爱民法律服务所法律工作者。原告张爱莲与被告乌鲁木齐市米东区馋私猫卤猪蹄振兴路店（以下简称馋私猫振兴路店）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月15日立案后，依法适用简易程序，于2020年10月22日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，转为普通程序，于2021年2月9日公开开庭进行了审理。原告张爱莲的委托诉讼代理人肖懿格、被告馋私猫振兴路店的经营者高文杰及其委托诉讼代理人黄淑华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张爱莲向本院提出诉讼请求：1．依法判令被告赔偿医疗费5,779.35元、误工费24,053.2元、护理费23,154.4元、住院伙食补助费2,280元、营养费2,250元、伤残赔偿金69,328元、鉴定费830元、交通费2,087元、精神抚慰金2,000元、残疾辅助器具费3,000元；2．由被告承担本案的诉讼费、邮寄送达费。后原告变更第一项诉讼请请求为：依法判令被告赔偿医疗费3,599.42元、误工费24,728元、护理费24,728元、住院伙食补助费2,280元、营养费2,250元、伤残赔偿金69,328元、鉴定费830元、交通费2,087元、精神抚慰金2,000元、残疾辅助器具费3,000元，共计134,830.42元。事实与理由：2019年3月21日中午12点左右，原告张爱莲在被告店中切菜，由于冰箱漏电，刀上绑的链子连接冰箱，导致原告张爱莲被电击晕摔倒着地受伤，后送医院。经米东区人民医院确诊为胸11椎体压缩性骨折，经新疆卓鼎司法鉴定所鉴定构成10级伤残。被告作为雇主，在原告劳务过程中没有提供安全工作场所，导致原告受伤，理应承担全部赔偿责任。基于以上事实，原告为维护其合法权益，故诉至本院。被告馋私猫振兴路店辩称，1．被告与原告没有任何雇佣关系，并没有雇佣原告在其店中工作；2．原告自称在2019年3月21日因冰箱漏电在被告处受伤，在第一次庭审时原告并没有出示证据是否系因冰箱漏电受伤，如果因冰箱漏电受伤，店内其他工作人员不可能不受伤，原告陈述与事实不符；3．原告在医疗证明中医生诊断腰脊椎受伤，并伴有骨质疏松，更进一步能够证实原告的受伤与被告没有任何关联性；4．被告申请调取原告在甘肃的相关票据是查明原告因何原因受伤，但原告在第一次庭审中并没有提交相关受伤的证据，原告诉请中的所有数额与被告无关，被告不承担任何责任；5．原告应当自行查清与被告的两处店是否存在关系，如果存在，存在何种关系。综上，请求驳回原告对被告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1．原告出示工作服原件、提交工作服原件照片一张，该工作服是被告给原告发放的，用于证明原告受被告雇佣，双方存在雇佣关系。被告对工作服原件不认可，认为不是其店内的工作服，对照片的三性均不认可，不能证明原、被告之前存在雇佣关系。因原告提供该组证据的原件，其中工作服中印由“馋私猫卤猪蹄”字样，且被告未提供该工作服不是其店内工作服的相关证据，故本院对该组证据的真实性、合法性及关联性予以确认。2．录音一份（原告的女儿和被告的经营者高文杰在2019年3月31日关于协商赔偿事宜的录音）、视频一份，证明原告与被告存在雇佣关系。被告对录音证据的三性不认可，不认可原告所受伤害是电击原因造成的，录音中的对象不能确定是高文杰本人，电话录音地点是在馋私猫私房菜香缇美地店，原告诉的是馋私猫振兴路店，且录音中没有提到高文杰向原告支付过任何费用，同时录音中的男子提到原告的伤要经过鉴定是否系电击伤，对视频三性均不认可，不能认定系在被告店中拍摄，视频中的人也不认识。在第一次庭审中原告出具该份证据的原始载体，并向法庭提交光盘，被告经营者高文杰在庭审中称录音中男子的声音应该是本人，但又称不能确定，理由是刻录的光盘。被告经营者高文杰未能提供该份录音中男子不是其本人声音的相关证据，故本院对录音的真实性、合法性及关联性予以确认。结合录音内容，故本院对视频的真实性、合法性及关联性予以确认。3．照片一张，证明原告在被告处工作时拍摄的餐厅现状。被告对餐厅现状照片的真实性不认可，认为不是被告餐厅照片。结合其他证据，故本院对该份证据真实性、合法性及关联性予以确认。4．第六附属医院门诊发票一张，金额是619.54元，米东区医院门诊票据一张，金额是420.40元，甘肃省医院门诊收费票据一张，金额是114元，甘肃省城乡居民医保住院补偿凭证一张，自负金额2,445.48元，上述证据证明原告因伤产生的自费医疗费3,599.42元。被告对第六附属医院门诊发票、米东区医院门诊发票的真实性认可，关联性不认可，对甘肃省住院补偿凭证的三性均不认可，认为在第六附属医院看完以后，医生并没有让患者取甘肃治疗。因原告提供该组证据的原件，故本院对该组证据的真实性、合法性及关联性予以确认。5．新疆医科大学第六附属医院病历及出院证、诊断证明书原件各一份，米东区住院病历首页，证明原告因伤根据医嘱全休三个月，护理一人，用于计算误工费及护理费的天数为110天，每天按照2019年在岗职工平均年工资82,052元计算，住院伙食补助费为2,280元（120元/天×19天）。被告对上述证据的真实性予以认可，对关联性不予认可。因原告出示上述证据的原件，故本院对该组证据的真实性、合法性及关联性予以确认。6．甘肃省泾川县住院病历，证明原告于2020年4月20日在甘肃泾川县取内固定产生的相关医疗费及住院天数6天。被告对该组证据的三性均不认可，认为医生没有建议去外地医院治疗。因原告出示该份证据的原件，其与案情有关，故本院对该份证据的真实性、合法性及关联性予以确认。7．交通费发票五张，证明原告配偶从内地前往乌鲁木齐所产生的费用2,087元。被告对电子行程单、增值税发票的真实性认可，关联性不认可，因为在退票的时候原告已经出院了。因被告对该组证据的真实性认可，鉴于无法证明确系陪护而产生，故本院对该组证据的关联性予以确认。8．医用外固定支架发票一张，证明原告根据医生口头医嘱，需要对患者伤部放置医用外固定支架所产生的费用是3,000元。被告对该份证据的真实性认可，关联性不认可，认为应该在医院购买。此费用系原告因伤情需要而花费，故本院对该份证据的真实性、合法性及关联性予以确认。9．司法鉴定书原件及电子发票一份，证明原告因伤造成十级伤残，鉴定费为830元。被告对该组证据的真实性不认可，认为在鉴定时内固定没有取出。因原告出示司法鉴定书的原件，但并未在治疗终结时进行伤残鉴定，故本院对该组证的关联性不予确认。10．答复函一份，原告欲证明鉴定时期符合法律法规等相关规定，鉴定结论正确符合事实。被告对答复函的真实性不认可，鉴定机构对自己的鉴定书做出的答复函对被告来说没有法律依据，内固定没有取出，鉴定书所做出的十级伤残的依据是根据医科大学的病历，但甘肃省的病历是取出内固定后是治愈。因原告出示该份证据的原件，但根据原告出示的证据可以证明，在原告鉴定时内固定并没有取出，根据甘肃省泾川县人民医院的出院记录记载，原告术后治愈，故本院对该份证据的关联性不予采信。11．电子证据打印件三张，证明原告在新疆医科大学第二次住院时，住院期间由被告经营者高文杰的哥哥高文鹏垫付了医疗费43,000元。被告对该组证据不发表质证意见，认为高文鹏不是本案的当事人，与原告的关系不清楚。庭审中被告经营者高文杰称与高文鹏是亲兄弟，高文鹏是其哥哥。结合录音证据，本院足以认定该组证据的真实性、合法性及关联性予以确认。针对被告提交的证据，本院认定如下：米东区人民医院住院收据2张、新疆医科大学第六附属医院住院收据一张，证明医疗费不是被告支付的。原告对该组证据的真实性认可，但不能证据相关费用是原告交纳。因原告对该组证据的真实性认可，故本院对该组证据的真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月21日，原告张爱莲在被告处提供劳务，工作期间因被告店内冰箱漏电，不慎将原告电击伤倒地受伤。事故发生后当日原告被送往乌鲁木齐市米东区人民医院住院治疗。经诊断，原告胸11椎体压缩性骨折，医生建议手术治疗，于2019年3月22日出院，期间原告自行花费医疗费420.40元。后转入新疆医科大学第六附属医院住院治疗，经诊断，胸11椎体压缩性骨折，于2019年3月26日行胸腰椎骨折切开复位内固定术。后因购买医用外固定支架，原告自行花费3,000元。术后于2019年4月4日出院，出院医嘱载明：1．全休叁月，期间陪护壹人，住院期间陪护壹人。卧床休息一个月后带支架逐步下床活动，并继续带支架3个月左右。2．循序渐进腰背肌功能锻炼，避免疲劳，加强营养。3．定期（术后1、3、6月）复查X片、CT等，了解内固定有无移位及骨折愈合。4.建议1年后取出内固定。5．不适随访。期间原告自行花费医疗费619.54元。另查明，2019年7月25日，原告自行委托对伤残等级进行鉴定。2019年8月19日，新疆卓鼎（双语）司法鉴定所出具了新卓法临鉴字（2019）第258号鉴定意见书，其中鉴定意见部分载明：被鉴定人张爱莲脊柱的损伤程度评定为X（十）级伤残。原告为此花费鉴定费830元。2020年10月9日，新疆卓鼎（双语）司法鉴定所出具新卓法临鉴字（2019）第258号答复函，认为被鉴定人张爱莲的鉴定符合鉴定时机，内固定是否取出对伤残等级的评定不存在决定因素等内容。本院认为，解决本案的关键在于原告与被告之间是否存在雇佣关系。庭审中，针对原告提供的录音证据中男子声音是否系被告经营者高文杰本人，被告经营者高文杰称应该是其本人，后又称是刻录光盘不能确定，但并未对该录音中男子的声音不是本人提供相反证据予以证实，亦未提出鉴定申请，故足以认定原告所提供的录音中男子声音系被告经营者高文杰本人。在该份录音中的3分14秒起，录音中的男子明确承认“冰箱漏电，但称冰箱修理过了，触电是由原因的，因为他鞋湿了，往大方向说，你到我店来干啥来了，打工来了，挣钱来了，对不对”，足以证明原告在被告处打工，被告雇佣原告提供劳务，亦证明原告在被告处因冰箱漏电受伤。庭审中被告辩称与原告不存在雇佣关系的辩解意见，本院不予采信。结合庭审中被告经营者自认其哥哥叫高云鹏以及高云鹏在原告住院期间垫付医疗费的行为，足以认定原、被告之间存在雇佣关系，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。根据庭审调查，原告在住院期间自行花费医疗费共计3,599.42元（619.54元＋420.40元＋114元＋2，445.48元），现原告要求被告赔偿医疗费3,599.42元的诉讼请求，具有事实根据和法律依据，本院予以支持。关于误工费，原告自2019年3月21日住院至2019年4月4日，住院共计14天。原告于2020年4月20日在甘肃省泾川县人民医院入院治疗，于2020年4月26日出院，共住院6天，上述合计住院20天（14天＋6天），医嘱全休三个月，故误工天数为110天（20天＋90天）。因原告未能提供其工资收入，但根据原告所提交的证据来看，原告系被告厨工，故本院参照乌鲁木齐市劳动力市场部分行业、工种（岗位）2019年工资指导价位表高价位平均值3,227元进行计算，误工费为11,832元（3,227元/月÷30天×110天），本院予以支持，超出部分不予支持。关于护理费，因医嘱住院期间陪护壹人，全休三个月陪护壹人，故护理期间为110天。鉴于原告未能提供护理人员的收入状况，故本院参照乌鲁木齐市劳动力市场部分行业、工种（岗位）2019年工资指导价位表高价位护理护工月收入平均值3,521元计算，护理费为12,910元（3,521元/月÷30天×110天），本院予以支持，超出部分不予支持。关于住院伙食补助费，原告实际住院天数为20天，庭审中原告主张按照19天计算，故住院伙食补助费为2,280元（120元/天×19天），本院予以支持。关于营养费，医嘱加强营养，本院结合原告的伤情，本院认定原告需加强营养。原告张爱莲全休期间为3个月，酌定按照25元/天计算，营养费为2,250元（25元/天×90天），本院予以支持。关于交通费，庭审中原告称系其配偶来乌鲁木齐的费用，但可以选择适宜的交通方式。根据原告所提供的证据，后又出现退票情形，足以认定该笔交通费并非因原告就医或者转院治疗实际产生，对原告要被告赔偿交通费2,087元的诉讼请求，本院不予支持。关于伤残赔偿金，根据医嘱，建议1年后取出内固定。原告于2019年3月26日行胸腰椎骨折切开复位内固定术，于2020年4月22日行切开内固定取出术，但原告伤残鉴定时间为2019年7月25日，故原告在未取出内固定时进行伤残鉴定，且原告在第二次术后的出院记录中载明治愈，故无法查明术后原告的伤残等级。根据《人体损伤致残程度分级》4.2规定：“鉴定时机应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。”原告于2019年7月25日自行委托伤残鉴定，属于治疗未终结进行的鉴定，鉴定结果具有不确定性，故本院对原告依据伤残鉴定要求被告赔偿残疾赔偿金的诉讼请求不予支持。关于鉴定费，因原告自行委托鉴定属于治疗未终结进行的鉴定，其后果应当由原告自行承担，故要求被告支付鉴定费830元的诉讼请求，本院不予支持。关于精神抚慰金，现无法查明原告在本案中是否构成伤残，故原告要求被告赔偿精神抚慰金2,000元的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。关于残疾辅助器具费3,000元，系原告在治疗时自行花费，该笔费用确系被告原因导致，故本院对原告要求被告赔偿残疾辅助器具费3,000元的诉讼请求予以支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》第二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告乌鲁木齐市米东区馋私猫卤猪蹄振兴路店赔偿原告张爱莲医疗费3,599.42元；二、被告乌鲁木齐市米东区馋私猫卤猪蹄振兴路店赔偿原告张爱莲误工费11,832元；三、被告乌鲁木齐市米东区馋私猫卤猪蹄振兴路店赔偿原告张爱莲护理费12,910元；四、被告乌鲁木齐市米东区馋私猫卤猪蹄振兴路店赔偿原告张爱莲住院伙食补助费2,280元；五、被告乌鲁木齐市米东区馋私猫卤猪蹄振兴路店赔偿原告张爱莲营养费2,250元；六、被告乌鲁木齐市米东区馋私猫卤猪蹄振兴路店赔偿原告张爱莲残疾辅助器具费3,000元；七、驳回原告张爱莲的其他诉讼请求。上述第一至六项合计35,871.42元，限被告乌鲁木齐市米东区馋私猫卤猪蹄振兴路店于本判决生效后十日内向原告张爱莲支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,996.61元（原告已预交），本案争议标的额为134,830.42元，核定给付金额为35,871.42元，占争议标的额的26.60%，由原告张爱莲负担73.40%，即2,199.51元，被告馋私猫振兴路店负担26.60%，即797.10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   赵 金 龙人民 陪 审员   董 吉 成人民 陪 审员   刘  莹二 〇 二 一 年 三 月 十 六 日书  记  员   阿娜古丽