黑龙江省哈尔滨市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）黑01刑终419号原公诉机关黑龙江省宾县人民检察院。上诉人（原审被告人）周波，曾用名周丘军，男，汉族，1987年2月5日出生于贵州省毕节市，小学文化，农民，住毕节市纳雍县。因犯运输毒品罪于2007年11月28日被判处有期徒刑十五年，并处没收财产1万元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年8月25日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于黑龙江省宾县看守所。辩护人张志广，黑龙江张志广律师事务所律师。上诉人（原审被告人）曲玉峰，男，汉族，1978年5月25日出生于黑龙江省宾县，初中文化，农民，户籍地宾县，住所地宾县。因犯故意毁坏财物罪于2011年6月16日被判处有期徒刑一年，缓刑二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年8月25日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于宾县看守所。原审被告人柴伟，男，汉族，1970年4月4日出生于黑龙江省宾县，小学文化，农民，住宾县。因犯容留他人吸毒罪于2016年6月6日被判处有期徒刑六个月，同年8月22日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年8月25日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于宾县看守所。黑龙江省宾县人民法院审理宾县人民检察院指控原审被告人周波、曲玉峰、柴伟犯贩卖毒品罪一案，于2020年12月6日作出（2020）黑0125刑初45号刑事判决。柴伟服判，不上诉；周波、曲玉峰不服，提出上诉。本院于2021年3月4日立案，依法组成合议庭，经过合议庭全体成员阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，1.2019年8月9日、10日期间，被告人曲玉峰与周波通过手机通话,由周波居间介绍，从刘某（才哥）手中购买冰毒用于向他人贩卖牟利，双方约定由曲玉峰先向“才哥”支付2万元定金。2019年8月14日，周波与“才哥”乘火车到哈尔滨市，被曲玉峰开车接到宾县永和乡曲玉峰家中，2019年8月16日，曲玉峰以扫二维码付款的方式支付给“才哥”一万元人民币，后“才哥”离开宾县。2019年8月25日8时许，曲玉峰来到宾县宾西镇申通快递分部取自云南省某地邮寄来的藏有毒品甲基苯丙胺的邮包，并签署假名“李红伟”后欲离开时，被公安机关当场抓获。经检查并称重，邮包内所藏透明塑封袋包装的白色粉末12包，共计293.74克。经毒品检测，被查获的293.74克白色粉末中均含有甲基苯丙胺成分。2.2019年8月23日晚21时许，吸毒人员李某1联系曲玉峰，欲以500元的价格在曲玉峰手中购买一包冰毒，李某1用微信给曲玉峰转款500元，后因曲玉峰被公安机关抓获导致双方交易未完成。3.2019年8月17日午间，曲玉峰以1000元的价格贩卖给李某1一包冰毒，重约0.7克。4.2019年8月8日18时许，曲玉峰以1000元的价格贩卖给李某1一包冰毒，重约0.7克。5.2019年6月某日，被告人柴伟以300元的价格贩卖给吸毒人员于某一包冰毒，重约0.2克。6.2019年7月28日晚，柴伟以400元的价格贩卖给吸毒人员于某一包冰毒，重约0.2克。经侦查，被告人周波、曲玉峰、柴伟于2019年8月25日被公安机关抓获到案。上述事实，有经过原审庭审质证、确认的案件来源、到案经过、户籍证明、现实表现及身份信息，证人李某1、聂某、肖某、李某2、于某的证言，曲玉峰、柴伟、于某、李某1个人微信信息、聊天截图及转账记录，曲玉峰、柴伟、周波聊天记录，通话记录，微信支付明细及照片，毒品及包装物、指认现场照片、查获毒品现场的监控视频光盘，称重笔录及照片，鉴定意见，辨认笔录，行政处罚决定书，刑事判决书，被告人周波、曲玉峰、柴伟的供述与辩解等证据证实。原审法院认为，被告人周波明知曲玉峰购毒是以贩卖为目的，受曲玉峰的委托为其居间介绍贩毒者刘某，周波与曲玉峰构成贩卖毒品的共同犯罪，二人均系主犯；周波、曲玉峰其行为已构成贩卖毒品罪。被告人柴伟贩卖毒品两次，其行为亦构成贩卖毒品罪。曲玉峰贩卖给李某1毒品三次，其中两次既遂，数量共计1.4克，另一次系未遂；曲玉峰通过周波居间介绍购买毒品293.74克欲贩卖，在收到快递毒品后即被抓获，系未遂，应比照既遂犯从轻处罚；曲玉峰素有前科，应酌定从重处罚。周波亦是贩卖毒品未遂，应比照既遂犯从轻处罚；周波系毒品再犯、累犯，应从重处罚。柴伟贩卖两次毒品既遂，系累犯，应从重处罚；其当庭自愿认罪认罚，可从宽处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第七款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十二条、第六十四条、第六十五条、第三百五十六条,《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，认定周波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币5万元；认定曲玉峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币5万元；认定柴伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2万元。扣押毒品293.74克，予以没收。宣判后，周波提出其与刘某相约到黑龙江省宾县找曲玉峰购买大米，其并非介绍刘某向曲玉峰贩卖毒品，对曲刘二人贩毒之事不知情；认为侦查机关调取其与曲玉峰通话内容不具合法性，亦不能作为定案证据，故以其不构成犯罪为由，提出上诉。其辩护人除提出与之内容相同的辩护意见外，另认为周波即使与曲玉峰构成共同犯罪，周波的帮助购毒行为亦起次要作用，应认定为从犯；曲玉峰取毒品邮包后即被抓获，二人犯罪亦属未遂，故对周波应从轻或减轻处罚。曲玉峰对原判事实、证据无异议，称系周波让其去快递公司取毒品邮包，其仅购买10克毒品，对其他毒品无占有故意，故以原判对其量刑过重为由，提出上诉。经二审查明的事实、证据与一审判决相一致。本院认为，上诉人周波明知曲玉峰贩卖毒品，仍接受委托为曲玉峰联络贩毒者，其行为构成贩卖毒品罪；上诉人曲玉峰伙同原审被告人柴伟明知是毒品，而予以贩卖，其行为均构成贩卖毒品罪。原审判决认定周波、曲玉峰、柴伟犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。侦查机关对截取曲玉峰、周波通话录音的提取过程、方式予以说明，原审法官亦到现场核实确认，故该通话的内容真实、可信。周波、曲玉峰均供认2019年8月9日至10日间曾通话联络，周波通话时表示二人可从中获利；曲玉峰则供认侦查机关截获二人通话内容系周波为其介绍毒犯刘某，亦供认侦查机关扣缴毒品系为周波到快递公司提取，故周波系明知曲玉峰贩卖毒品而居间介绍，其行为构成贩卖毒品罪。周波系曲玉峰向上线购毒的纽带，其对犯罪起到主要作用，故原判认定其系主犯的裁断准确。周波及其辩护人所提上诉理由、辩护意见均不成立，不予采纳。曲玉峰明知是毒品，仍应周波要求到快递公司签字、提取，故原判以侦查机关所缴获毒品认定曲玉峰的贩毒数量及判处刑罚，并无不当；曲玉峰的上诉理由亦不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  宋研审判员  冯江审判员  乔岳（）二〇二一年三月二十九日法官助理慕宛辰书记员李宇杭《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。