广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0112民初17074号原告（反诉被告）：广州市东浦建材有限公司，住所地广州市黄埔区南岗西路南园工业区128号大塘基18号之28，统一社会信用代码914401016852032489。法定代表人：邝志峰。委托诉讼代理人：张科平,广东穗南律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄燕君,广东穗南律师事务所律师。被告（反诉原告）：中大建设股份有限公司，住所地江西省上饶市广信区罗桥街道办旭日北大道307号，统一社会信用代码91361100705751189A。法定代表人：彭国禄。委托诉讼代理人：罗任平，江西赣兴律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘富英，该公司员工。原告（反诉被告）广州市东浦建材有限公司（以下简称“东浦公司”）与被告（反诉原告）中大建设股份有限公司（以下简称“中大公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年11月12日立案受理后，依法适用简易程序，于2021年1月19日公开开庭进行了审理。东浦公司的委托诉讼代理人张科平、黄燕君，中大公司的委托诉讼代理人罗任平、刘富英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。东浦公司向本院提出诉讼请求：1.判令中大公司支付货款3512358.88元及货款付清之日止的逾期付款违约金（从2020年3月1日起分段计算，暂计至2020年11月30日为86969.89元）合计3599328.77元；2.本案诉讼费由中大公司承担。事实和理由：2019年7月5日，中大公司与我司签订了《预拌砂浆购销合同》一份。合同约定由我司向中大公司承建的知识城南置区(二期)建设项目(北片)(标段三)项目工程供应砂浆，工程地点：黄埔区汤村。合同第七条结算与付款：4、双方于每月的1-5日对上月1日至30日(或31日)期间所供货物进行结算，并在供货第三个月支付第一个月货款95%，剩余5%货款累计到完工且双方办理完结算完毕后五个月内付清，依此类推(当月用量小于50方视为完工)。第八条违约责任：3、甲方逾期付款达五个工作日以上的，自逾期付款之日起，甲方逾期货款按照银行同期贷款利率计算向乙方支付违约金；如甲方逾期付款超过三个月的，则从第三个月起，甲方每月按照逾期货款的0.5%计算向乙方支付违约金。第十条：其他约定事项：5、解决合同纠纷的方法以双方协商解决为主。若双方协商不成时任何一方均可向工程所在地法院提起诉讼。2019年5月至2020年7月，我司依约向中大公司供应了砂浆13176.5方，货值9060635元。但中大公司却未依约付款，仅支付了5548276.12元，尚欠货款3512358.88元。经我司多次催讨，但中大公司均拒绝付款。中大公司未按约支付货款的行为已构成违约，侵害了我司的合法权益。为此，特向法院提起诉讼，要求中大公司支付货款和逾期付款违约金，请法院予以支持。中大公司答辩称：一、东浦公司主张我司未付货款3512358.88元没有事实依据。2019年7月5日,我司与东浦公司签署合同编号为Zscsj002的《预拌砂浆购销合同》,合同第十条第一款约定“甲方委派梁奇亮为甲方授权代表,负责甲方合同履行的工作”,在合同履行过程中,东浦公司大部分情况下未与我司进行结算,我司不清楚东浦公司送货型号、数量,是否用于案涉工地,待双方结算后方能确定货款金额，因此东浦公司主张我司未付货款3512358.88元没有事实依据。二、东浦公司主张支付违约金没有事实和法律依据。首先,《预拌砂浆购销合同》的履行并未进行全部结算,货款尚未能确定,东浦公司主张的违约金成就条件不存在;其次,《预拌砂浆购销合同》第五条第七款约定“交货时,乙方应随车提供符合要求的产品质量证明资料,包括但不限于产品的合格证(原件)…乙方收款前未全部提供的,甲方有权拒绝支付款项且不承担任何违约责任。”事实上,我司至目前为止尚未收到上述随货资料,依据合同约定,我司不需向东浦公司支付违约金。因此,东浦公司向我司主张违约金没有事实和法律依据。综上,我司与东浦公司尚未进行结算,东浦公司未向我司提供随货资料,东浦公司主张的货款和违约金没有事实和法律依据,恳请法院驳回东浦公司的全部诉讼请求。补充：违约金的计算不准确。我们自己也让财务计算了，至11月30日金额是81600元。在原告按合同提供随货资料的情况下我们财务计算的违约金额是81600元。中大公司向本院提出反诉请求：1.判令东浦公司向我司支付质量问题和延期送货造成的经济损失23.67万元；2.判令东浦公司向我司支付随货的质量资料(详见附件一：水泥检验报告及产品质量证明文件、建筑用砂检验报告、粉煤灰检验报告及产品质量证明文件、外加剂性能检验报告及产品质量证明文件、湿拌砂浆出厂检验报告单、砂浆试块抗压检验试验结果汇总表、砂浆抗压强度计算表、砂浆试件抗压强度检验报告)；3.判令东浦公司承担本案的诉讼费用。事实与理由：2019年7月5日,我司与东浦公司签署《预拌砂浆购销合同》,合同编号为Zscsj002,合同约定了混凝土的规格、单价、数量、交付、付款方式、随货资料、发票和违约责任等。合同生效后,我司严格按照合同约定进行履行,但东浦公司未按时交付混凝土及其质量资料,影响施工进度并造成一定的经济损失,按合同约定东浦公司应赔偿我司由此导致的经济损失。为维护我司的合法权益,特申请法院依法支持我司的所有诉讼请求。东浦公司答辩称：1.案涉项目中,我方须根据中大公司的资料清单提供资料。合同第五条第7款约定,交货时,乙方应随货提供符合要求的产品质量证明资料,包括但不限于产品的合格证(原件)、国家认可机构出具的产品质量检验报告(需加盖厂家公章),乙方收款前未全部提供的,甲方有权拒绝支付款项且不承担任何违约责任。虽然合同约定随货提供资料,但由于部分资料(如砂浆试件抗压强度检验报告)要等28天才能出具(补充证据3之12-13页),部分资料(如砂浆试块抗压试验结果汇总表、砂浆抗压强度结算表)是根据一定施工部位的全部强度检验报告出具后才能制作完成(补充证据3之14-15页)。这些资料是无法随货交付的，故在砂浆买卖合同实践中的交易习惯是:施工进行到一定阶段后,需方提出要求时才提供资料,且提供资料前须由需方提供资料清单，而非在每次供货中随货提供资料。本案买卖合同履行过程中,双方也是按照这种交易习惯处理资料交付流程的。案涉项目中,双方关于资料交付的流程为:首先由中大公司提供资料清单(资料清单必须列明具体施工部位、砂浆等级、供货日期、方量等基础信息),然后我方响应中大公司要求,按资料清单中的基础信息制作并交付资料，见补充证据1、2、3。因此,我方提供资料的前提是中大公司先行提供资料清单。我方收到中大公司的资料清单后,才能根据资料清单中的基础信息进行响应、准备并提供资料。我方已按中大公司的资料清单提供过部分资料，因中大公司原因,导致我方未能提供剩余资料。就交付资料方面我方不存在违约行为。就2019年10月份之前的砂浆质量资料,中大公司资料员2019年10月底与我方沟通了资料方面的细节,并提供了砌体砂浆验收资料清单。2019年12月16日,我方根据中大公司资料清单中的基础信息制作并向中大公司交付了资料,中大公司收到资料后从未提出异议。之后,直至我司起诉前,中大公司资料员未再就剩余供货的资料问题联系过我司,也未提供过资料清单给我司。我方曾主动向中大公司资料员询问还需要什么资料,中大公司也未予以回复,也未提供资料清单。导致我方未能提供剩余资料。合同法第一百三十六条规定,出卖人应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料。本案中,按照双方交易流程及交易习惯,中大公司应当先向我方提供资料清单,我方再根据清单中的基础信息进行响应、准备并提供资料,现因中大公司自身原因不向我方提供清单,导致我方无法提供资料。故就交付资料方面我方不存在违约行为。3、中大公司反诉要求我方交付的质量资料(即附件一),该附件所涉商品非本案标的商品,我方无法按照其要求提供质量证明文件。(1)中大公司反诉中主张我方未按时交付质量资料,并提交了附件《工程质量控制资料-商品砼产品质量证明文件》,要求我方按该附件提供质量证明资料，但该附件所涉商品为商品砼(即混凝士),而我方供应的产品为湿拌砂浆。混凝土与砂浆是完全不同的两种建材,我方作为案涉工程湿拌砂浆的供货商,无法提供混凝土的质量证明文件。(2)如中大公司需我方提供剩余供货的砂浆质量资料,须按照之前提供过的砂浆验收资料清单格式(清单中需列明具体施工部位、砂浆等级、供货日期、方量等基础信息)提供清单。我方收到清单后将及时响应并积极准备,预计准备资料的时间在15-20天左右，届时可以在法院主持下交付给中大公司。但资料内容也只能与之前提供过的种类一致(见补充证据2、3),不可能按照中大公司反诉提出的要求制作。我方认为,双方应本着实事求是的精神解决问题，中大公司为了逃避支付货款及违约金的责任,竟然反诉要求我方提供混凝土质量资料,明显是胡搅蛮缠,浪费宝贵的诉讼资源。二、关于要求赔偿质量问题和延期送货造成的经济损失23.67万元的反诉请求。1、关于质量问题。反诉人要求我方承担质量问题造成的损失,没有事实依据。目前反诉人第一次提供的反诉证据(证据2微信截图)充其量属于砂浆施工时的质量改进反馈，这在工程实践中实属常见,不能证明我方供应的砂浆存在质量问题。同时,反诉人也未提供质量鉴定部门的鉴定结论证明砂浆质量存在问题。因此,反诉人声称我方供应的砂浆存在质量问题没有充分的事实依据。2、关于延期送货问题。反诉人提供了微信截图及送货单主张我方延期送货,并提供了《工资表》、《塔式起重机租赁及服务合同》、《排架租赁分包合同》、《施工升降机租赁及服务合同》、《与建设单位的施工合同》等证明其损失。反诉人该项主张也缺乏事实和法律依据,理由如下:(1)反诉人未按合同要求提前24小时将砂浆需求计划通知我方《预拌砂浆购销合同》第五条约定,甲方每次应当提前24小时将砂浆需求计划通知乙方,乙方应按照通知要求送货至甲方指定的施工现场,并按要求卸货至指定地点。合同这样约定的目的是为了让供方有充足的时间安排生产和运力,以便供方按时送货。但反诉人却从未提前24小时将砂浆需求计划通知我方,反诉人第二次提供的证据7微信截图可以证明,反诉人提前通知的时间一般仅有12个小时左右。因此,即使我方稍有延迟,也是反诉人原因造成的。(2)送货单上的卸货时间要晚于我方实际到达时间。合同第六条第1款约定,验收:乙方送货到交货地点后,甲方指定专门的验收人员梁土福对产品的规格、外观质量、数量及质量证明资料进行查验,如符合双方约定,则应由上述验收人员共同在乙方开具的送货单上签字确认,并以此作为结算的有效依据;否则,甲方有权拒绝签收……。因此,我方送货至施工现场后,要按照反诉人的要求到达指定地点,并寻找专门的验收人员对砂浆的规格、外观质量、数量及质量证明资料进行查验后才能卸货,卸货后双方才共同在送货单上签字确认。整个流程下来,送货单上的卸货时间晚于我方实际到达的时间是正常的。(3)合同约定的送货时间仅精确至日,并非精确到时分。故当日交货不算逾期合同第八条第1款约定,乙方应严格按照甲方要求的交货日期、产品种类、规格及数量等交货。乙方若交货逾期或部分交货逾期(包括因产品规格、质量等问题导致退换货所造成的交货逾期和部分交货逾期),应从逾期之日起每天按照未交付产品总金额的3‰向甲方支付违约金,直至交付符合约定的产品为止(若乙方逾期超过48小时,甲方有权另行购买所需产品,如因此导致费用增加,则增加的费用应由乙方承担):如因此给甲方造成损失,乙方须负赔偿责任。因此,就合同明确约定的按交货日期送货而言,我方从未违约。综上,即使存在反诉人证据所显示所谓的延迟情形(绝大部分是数分钟至数十分钟,少部分有一两个小时)，将以上三个因素考虑进去的话,我方没有违约。3、关于反诉人的损失数额。首先,反诉人提供的工资表系其单方制作。其次,《塔式起重机租赁及服务合同》、《排架租赁分包合同》、《施工升降机租赁及服务合同》、《与建设单位的施工合同》也均未提供损失实际发生的依据和损失数额23.67万元的依据。综上所述,中大公司提出的第一项反诉请求,没有充分的事实和法律依据,请求法院予以驳回。第二项反诉请求,前提是中大公司须按照之前提供过的砂浆验收资料清单格式(清单中需列明具体施工部位、砂浆等级、供货日期、方量等基础信息)提供清单,我方才能配合其提供相应资料。如中大公司要求按反诉状附件列举的清单提供资料的,则其第二项反诉请求也应予以驳回。本院经审理认定事实如下：2019年7月5日，中大公司（买方、甲方）与东浦公司（卖方、乙方）签订合同编号为Zscsj002的《预拌砂浆购销合同》一份，合同约定乙方向甲方位于黄埔区汤村的知识城南置区（二期）建设项目（北片）（标段三）项目供应湿拌砂浆，单价为：湿拌砌筑砂浆(等级强度M5)630元/立方米、湿拌砌筑砂浆(等级强度M7.5)635元/立方米、湿拌抹灰砂浆(等级强度M5)640元/立方米、湿拌抹灰砂浆(等级强度M15)660元/立方米、湿拌抹灰砂浆(等级强度M20)675元/立方米、湿拌防水砂浆(等级强度M20/P6)695元/立方米、湿拌地面砂浆(等级强度M15)660元/立方米、湿拌地面砂浆(等级强度M20)675元/立方米，数量暂定3000立方米，备注每车运输量不足5方按100元/方补足5方空运费；加短纤维抗裂另加20元/方，以上结算单价已包括货物价款、税金（税率为3%的增值税专用发票）、包装费、保险费、运输费、装卸费、过江过路过桥费、运输过程中的耗损费、砂浆灌进出场费以及其他运抵至甲方指定交货地点的一切费用。“产品交付”约定为：甲方每次应当提前24小时将砂浆需求计划通知乙方，乙方应按照通知要求送货至甲方指定的施工现场，并按要求卸货至指定地点；乙方被认为已经对工地现场的交通情况和工程当地政府运输时限及通道的限制规定（不论是正常的或临时的）有充分的了解和理解，不应因此提出索赔或要求延长或和合理地变更交货期限……交货时，乙方应随货提供符合要求的产品质量证明材料，包括但不限于产品的合格证（原件）、国家认可机构出具的产品质量检验报告（需加盖厂家公章），乙方收款前未全部提供的，甲方有权拒绝支付款项且不承担任何违约责任。“产品的验收及异议处理”约定为：乙方送货至交货地点后，甲方指定专门的验收人员梁土福对产品的规格、外观质量、数量及质量证明资料进行查验，如符合约定，则应由上述验收人员共同在乙方开具的送货单上签字确认，并以此作为结算的有效依据；否则，乙方有权拒绝签收，乙方须立即将该产品全部运离施工现场，并在交货期限内重新更换符合合同约定的产品，否则，乙方除应承担产品的丢失、损毁风险外，还应向甲方承担违约责任……乙方应按照工程所在地有关工程竣工验收资料的规定，向甲方提供实际供应砂浆所有符合要求的相关资料。“结算与付款”约定为：依据合同约定的单价和甲方现场验收签认的湿拌砂浆送货单载明的数量为准，乙方依据甲方签收的送货单载明的供应量依据合同单价、供货过程中双方就供货服务及供货质量的联系单等与甲方协商结算。双方于每月的1-5日对上月1至30日（或31日）期间所供货物进行结算，并在供货第三个月支付第一个月货款95%，剩下5%货款累计到完工且双方办理完结算完毕后五个月内付清，以此类推（当月用量少于50方视为完工）。“违约责任”约定为：乙方应严格按照甲方要求的交货日期、产品种类、规格和数量等交货。乙方若交货逾期或部分交货逾期（包括因产品规格、质量等问题导致退换货所造成的交货逾期和部分交货逾期），应从逾期之日起每天按照未交付产品总金额的3‰向甲方支付违约金，直至交付符合约定的产品为止（若乙方逾期超过48小时，甲方有权另行购买所需产品，如因此导致费用增加，则增加的费用应由乙方承担），如因此造成甲方损失，乙方须负赔偿责任；甲方逾期付款达五个工作日以上的，自逾期付款之日起，甲方逾期货款按照银行同期贷款利率（以中国人民银行公布的贷款利率为准）计算向乙方支付违约金；如甲方逾期付款超过三个月的，则从第三个月起，甲方每月按照逾期货款的0.5%计算向乙方支付违约金。“其他约定事项”约定为：甲方委派梁奇亮为甲方授权代表，负责甲方合同履行的工作，乙方委派冯国平为乙方授权代表，负责乙方合同洽谈、签订、履行、结算等工作，授权期限为合同有效期。乙方同意并认可甲方向上述邮箱或手机短信、微信（上述手机号微信）发送相关文件，视为甲方已经送达相关文件。如授权代表有变动时，甲乙双方均须以书面形式通知对方。在合同有效期内，甲乙双方均不得随意变更或解除合同，如有未尽事宜，双方经协商一致可签订补充协议，补充协议与本合同具有同等法律效力。任何形式的补充协议、授权文书、甲方单独承诺等文件仅在甲方加盖行政公章或合同专用章后生效。任何个人在无有效授权情形下以甲方公司名义对外签署的文件一律对甲方不发生法律效力。2019年11月1日，东浦公司向中大公司发出《催款及停料通知函》，内容包括“我司现正式郑重通知贵司，务必在2019年11月4日之前按贵我双方签署的合同结算方式支付应付货款，否则，我司将在2019年11月5日凌晨起暂停贵司砂浆供应。另外，自2019年11月5日凌晨起砂浆价格在2019年11月4日单价基础上，干拌砂浆上升35元/吨、湿拌砂浆上升40元/方。如不同意加价，我司将于2019年11月5日凌晨（零时）起对贵工地进行停料。希共渡难关。同时我司现提前告知，近期我司有可能由于原材料来源中断，无法正常供应砂浆给贵公司。”该通知函的落款处“同意确认”位置有吴华轩的签名，落款时间为2019年11月5日。2019年11月14日，东浦公司向中大公司发出《调价确认函》，内容包括“我公司从2019年11月16日凌晨起，对所有工地的砂浆价格进行调整，砂浆价格进行调整，砂浆价格在原2019年11月15日单价的基础上：湿拌砂浆60元/方。如有变动，另行通知。以上调价，请贵公司在2019年11月15日前确认并回复，如未能在此日前确认回复的，本公司视为贵公司不同意调价，将从2019年11月16日凌晨起，对贵工地作停料处理。”“备注：本调价通知以书面、传真、微信、短信、邮件等形式通知客户。客户等同以上形式回复，即视为认可。”该确认函（回执）落款处“同意确认”位置有吴华轩的签名及书写有“同意涨价30元/立方从2019年11月21号计起”。2020年1月6日，东浦公司向中大公司发出《调价确认函》，内容包括“因现在砂浆市场价格有所调整，从2020年1月7日凌晨起，砂浆价格作如下调整：湿拌砂浆下调30元/方。备注：本调价通知以书面、传真、微信、短信、邮件等形式通知客户。客户等同以上形式回复，即视为认可。”该确认函内容下部有吴华轩的签名，落款日期为2020年1月6日。2020年3月27日，东浦公司向中大公司发出《调价确认函》，内容包括“因现在砂浆市场价格有所调整，从2020年4月1日凌晨起，砂浆价格作如下调整：湿拌砂浆下调25元/方。（即湿拌砂浆砌筑M5:585元/方），其他品种、级别按原合同标号依次相应调整。备注：本调价通知以书面、传真、微信、短信、邮件等形式通知客户。客户等同以上形式回复，即视为认可。”该确认函下部书写有“双方已确认。2020.4.8”的字样。东浦公司持有《承诺书》一份，内容包括“知识城南安置区（二期）建设项目（北片）（标段三）中大建设股份有限公司项目，预拌商品砂浆由广州市东浦建材有限公司供给，经项目部协商外场抹灰砂浆实际使用WPM15标号，但为了设计图纸与施工资料相一致以便竣工验收，要求供货商在上传资料外墙抹灰砂浆实际使用WPM15标号时，也上传部分资料是外墙聚合物水泥砂浆p6、加纤维，施工资料及送货单上按工地现场报料单上写明的外墙抹灰砂浆方量及标号提供给施工单位。”“若由于现场实际使用砂浆标号与资料提供标号不一致发生纠纷由中大建设股份有限公司项目部负责。”该承诺书落款处有“中大建设股份有限公司技术专用章（签合同无效）知识城南安置区（二期）建设项目（北片）（标段三）施工总承包项目”的印章和吴华轩的签名，落款日期为2019年9月8日。中大公司质证称对上述《催款及停料通知函》、三份《调价确认函》、《承诺函》上吴华轩签名的效力不予确认，对技术专用章的效力不予确认。东浦公司制作的《广州市东浦建材有限公司销售结算单》记载有客户名称、工地名称、送货时间、送货单号码、类型、级别、数量（方）、单价（元/方）、金额（元）、补运费、备注、总合计等内容。所属时期为2019年5月1日至2019年5月30日的结算单显示东浦公司在此期间向中大公司31次配送湿拌砌筑砂浆M5（单价630元/方）合计235立方米，总金额合计148050元，落款处“需方代表签名”位置有吴华轩的签名并书写有“附送货单对上数量2019.7.18”的内容。梁奇鋆在上述内容下方签名。所属时期为2019年6月1日至2019年6月30日的结算单显示东浦公司在此期间向中大公司67次配送湿拌砌筑砂浆M5（单价630元/方）合计447.5立方米，总金额合计281925元，落款处“需方代表签名”位置有吴华轩的签名并书写有“附送货单对上数量2019.7.18”的内容。梁奇鋆在上述内容下方签名。所属时期为2019年7月1日至2019年7月31日的结算单显示东浦公司在此期间向中大公司67次配送湿拌砌筑砂浆M5（单价630元/方）合计490立方米，总金额合计308800元，落款处“需方代表签名”位置有吴华轩的签名并书写有“与送货单1齐对上数量，按承诺书实行”的内容，落款日期为2019年9月7日。所属时期为2019年8月1日至2019年8月31日的结算单显示东浦公司在此期间向中大公司54次配送湿拌砌筑砂浆M5（单价630元/方）合计439.5立方米，总金额合计276885元，落款处“需方代表签名”位置有吴华轩的签名并书写有“附上送货对上量为实，根据承诺书核量”的内容。所属时期为2019年9月1日至2019年9月30日的结算单显示东浦公司在此期间向中大公司多次配送湿拌砌筑砂浆M5（单价630元/方）合计188.5立方米，湿拌抹灰砂浆M10（单价650元/方）合计8.5立方米，湿拌防水砂浆M15/P6（单价680元/方）合计331立方米，补运费1150元，合计送货75次，总金额合计350510元，落款处“需方代表签名”位置有吴华轩的签名并书写有“附送货单对上数量”的内容，落款时间为2019年10月11日。所属时期为2019年10月1日至2019年10月31日的结算单显示东浦公司在此期间向中大公司多次配送湿拌抹灰砂浆M10（单价650元/方）合计677.5立方米，湿拌抹灰砂浆M15（单价660元/方）合计315.5立方米，湿拌防水砂浆M15/P6（单价680元/方）合计321.5立方米,湿拌防水砂浆M15/P6（单价660元/方）合计794立方米，合计送货157次，总金额合计1391265元，落款处“需方代表签名”位置有吴华轩的签名并书写有“附原始送货单对上数”的内容。所属时期为2019年11月1日至2019年11月30日的结算单显示东浦公司在此期间向中大公司多次配送湿拌砌筑砂浆M10（单价640元/方）合计12立方米，湿拌砌筑砂浆M10（单价680元/方）合计103立方米，湿拌砌筑砂浆M10（单价710元/方）合计97立方米，湿拌抹灰砂浆M10（单价650元/方）合计159.5立方米，湿拌抹灰砂浆M10（单价690元/方）合计472.5立方米，湿拌抹灰砂浆M10（单价720元/方）合计451立方米，湿拌抹灰砂浆M15（单价660元/方）合计5立方米，湿拌抹灰砂浆M15（单价700元/方）合计61立方米，湿拌抹灰砂浆M15（单价730元/方）合计87.5立方米，湿拌防水砂浆M15/P6（单价660元/方）合计248立方米,湿拌防水砂浆M15/P6（单价700元/方）合计339.5立方米，湿拌防水砂浆M15/P6（单价720元/方）合计428立方米，湿拌防水砂浆M15/P6（单价730元/方）合计73.5立方米，湿拌防水砂浆M15/P6（单价750元/方）合计417立方米，合计送货332次，总金额合计2086780元，落款处“需方代表签名”位置有吴华轩的签名并书写有“各单价金额含多开返款60元/方金额”的内容。所属时期为2019年12月1日至2019年12月31日的结算单显示东浦公司在此期间向中大公司多次配送湿拌砌筑砂浆M10（单价710元/方）合计131.5立方米，湿拌抹灰砂浆M10（单价720元/方）合计1404.5立方米，湿拌抹灰砂浆M15（单价730元/方）合计225.5立方米，湿拌地面砂浆M15（单价730元/方）合计31立方米，湿拌防水砂浆M15/P6（单价730元/方）合计253.5立方米,湿拌防水砂浆M15/P6（单价750元/方）合计815立方米，合计送货417次，总金额合计2088155元，落款处“需方代表签名”位置有吴华轩的签名并书写有“附原始对账单对上数为准2020.1.14”的内容。所属时期为2020年1月1日至2020年1月31日的结算单显示东浦公司在此期间向中大公司多次配送湿拌砌筑砂浆M10（单价710元/方）合计17立方米，湿拌抹灰砂浆M10（单价720元/方）合计175.5立方米，湿拌抹灰砂浆M10（单价690元/方）合计76.5立方米，湿拌抹灰砂浆M15（单价730元/方）合计6立方米，湿拌防水砂浆M15/P6（单价730元/方）合计31立方米,湿拌防水砂浆M15/P6（单价750元/方）合计98立方米，湿拌防水砂浆M15/P6（单价720元/方）合计54立方米，合计送货80次，总金额合计330605元，落款处“需方代表签名”位置有吴华轩的签名并书写有“附上送货单对上数量为准2020.3.25”的内容。所属时期为2020年3月1日至2020年3月31日的结算单显示东浦公司在此期间向中大公司多次配送湿拌抹灰砂浆M10（单价690元/方）合计170立方米，湿拌抹灰砂浆M15（单价700元/方）合计54立方米，湿拌防水砂浆M15/P6（单价720元/方）合计39.5立方米，合计送货38次，总金额合计183790元，落款处“需方代表签名”位置有吴华轩的签名，落款日期为2020年4月27日。所属时期为2020年4月1日至2020年4月30日的结算单显示东浦公司在此期间向中大公司多次配送湿拌抹灰砂浆M10（单价665元/方）合计847立方米，湿拌抹灰砂浆M15（单价675元/方）合计6立方米，湿拌防水砂浆M15/P6（单价695元/方）合计255立方米，补运费1950元，合计送货174次，总金额合计746480元，落款处“需方代表签名”位置有吴华轩的签名，落款日期为2020年5月7日。所属时期为2020年5月1日至2020年5月31日的结算单显示东浦公司在此期间向中大公司多次配送湿拌抹灰砂浆M10（单价665元/方）合计579立方米，湿拌抹灰砂浆M15（单价675元/方）合计64.5立方米，湿拌地面砂浆M15（单价675元/方）合计6.5立方米，湿拌防水砂浆M15/P6（单价695元/方）合计82.5立方米，湿拌防水砂浆M15/P6（单价715元/方）合计5立方米，补运费550元，合计送货116次，总金额合计494422.5元，落款处“需方代表签名”位置有吴华轩的签名，落款日期为2020年6月23日。所属时期为2020年6月1日至2020年6月30日的结算单显示东浦公司在此期间向中大公司多次配送湿拌抹灰砂浆M10（单价665元/方）合计129立方米，湿拌抹灰砂浆M15（单价675元/方）合计143.5立方米，湿拌防水砂浆M15/P6（单价695元/方）合计129立方米，补运费1650元，合计送货70次，总金额合计273952.5元，落款处“需方代表签名”位置有吴华轩的签名，落款日期为2020年7月6日。所属时期为2020年7月1日至2020年7月31日的结算单显示东浦公司在此期间向中大公司多次配送湿拌抹灰砂浆M10（单价665元/方）合计75.5立方米，湿拌抹灰砂浆M15（单价675元/方）合计60立方米，湿拌防水砂浆M15/P6（单价695元/方）合计8.5立方米，补运费2400元，合计送货30次，总金额合计99015元，落款处“需方代表签名”位置有吴华轩的签名，落款日期为2020年8月6日。上述对账单显示2019年6月至2020年7月期间，东浦公司共向中大公司送货1708次，金额总计9060635元。中大公司于庭后书面回复称：兹有东浦公司提供的2019年5月1日至2020年7月31日销售结算汇总表，经我司核对，在合同履行过程中的送货单签收均不符合合同约定的程序，程序上不满足结算条件；就表中数据而言，项目未提出异议。东浦公司向中大公司开具18份销售砂浆的增值税专用发票，具体为：2019年8月8日开具金额为148050元、281925元的发票，2019年9月4日开具金额为308800元的发票，2019年10月7日开具金额为276885元的发票，2019年12月3日开具金额为950890元、440375元的发票，2020年1月6日开具金额为912215元、924300元、250265元的发票，2020年3月开具金额为1011240元、983550元、93365元的发票，2020年6月4日开具金额为1011240元、93365元、330605元、183790元的发票，2020年6月5日开具金额为983550元、746480元的发票。上述发票金额总计9930890元。除了2020年6月4日开具的金额为1011240元和330605元，2020年6月5日开具的金额为983550元的发票外，其他发票上均有吴华轩的签名并书写有“收到原件”“收到发票原件”等字样。中大公司向东浦公司转账12笔，具体为：2019年8月29日转账148050元、281925元，2019年10月8日转账308800元，2019年11月4日转账276885元，2019年12月13日转账350510元，2020年1月21日转账1272596.12元，2020年5月9日转账300000元，2020年5月28日转账800000元，2020年7月1日转账809510元，2020年8月21日转账600000元，2020年9月29日转账200000元，2020年10月30日转账200000元，上述转账金额总计5548276.12元。吴华轩向东浦公司出具《付款承诺函》一份，内容包括“贵司为我司供应砂浆的知识城南安置区（二期）建设项目（北片）（标段三）项目，截至于2020年7月31日。目前我司尚欠贵司货款3912358.88元。因我司资金周转原因，不能一次性付清货款。我司承诺以现款转账方式付清全部货款给贵司，具体如下：1、2020年9月30日前付60万元；2、2020年10月31日前付80万元；3、2020年11月30日前付80万元；4、2020年12月31日前付80万元，2021年1月31日前付清。”该函落款处“中大建设股份有限公司代表”位置有吴华轩的签名，落款时间为2020年9月12日。东浦公司提交一份与QQ备注名称为“中大建设杨工（知识城南安置区）”的用户的聊天记录，显示该用户于2019年10月25日向东浦公司员工发送信息“冯小姐，这是砌体砂浆验收资料清单，麻烦你看下，没问题的话帮我出资料”并发送《砂浆验收资料清单》的电子文件。东浦公司员工回复“你们的砌筑清单应该超过实际出货量了”“从开始到九月份的砌筑，你们实际出货量只有1800，但清单上的数量就有2480方”。中大公司对上述聊天记录的真实性认可。东浦公司提交一份《资料签收条》，上记载东浦公司向中大公司/知识城南安置区（二期）建设项目（北片）（标段三）总承包提供砂浆资料，包括A3栋和A4栋2019年5月27日至10月3日的湿拌砂浆WMM5(210)、A5栋和A6栋2019年5月27日至9月27日的湿拌砂浆WMM5(203)、A7栋和A8栋2019年5月27日至10月2日的湿拌砂浆WMM5(231)、C3栋和C4栋2019年6月11日至10月1日的湿拌砂浆WMM5(203)的合格证、28天报告、原材料（水泥、沙、粉煤灰、外加剂）、强度（报告、汇总、计算表）各一式四份，该签收条落款处“签收人”位置有杨锦杰的签名，落款时间为2019年12月16日。中大公司对杨锦杰签名的效力不予认可，认为合同约定中大公司仅授权梁奇亮对外履行合同，其他人员均无权代表中大公司的意思，中大公司未收到该上述资料的原件。中大公司在庭审中陈述，吴华轩是其公司项目部的采购员，杨锦杰是资料员，目前吴华轩尚在其公司工作，杨锦杰已离职。中大公司为证明东浦公司延期送货、产品质量问题造成其经济损失23.67万元，向本院提交了其制作的结算单、微信聊天记录（供货通知）、送货单、工资表、塔式起重机租赁及服务合同、排架租赁分包合同、施工升降机租赁及服务合同、与建设单位的施工合同等证据，结算单、微信聊天记录（供货通知）、送货单显示2019年6月东浦公司有13批货物迟延10-55分钟交货，合计迟延378分钟；2019年9月有29批货物迟延10-125分钟交货，合计迟延1139分钟；2019年10月有56批货物迟延10-465分钟交货，合计迟延5470分钟；2019年11月有15批货物迟延15-193分钟交货，合计迟延1085分钟；2019年12月有5批货物迟延10-57分钟交货，合计迟延164分钟；2020年3月有2批货物迟延40、48分钟交货，合计迟延88分钟；2020年4月有13批货物迟延10-125分钟交货，合计迟延412分钟；2020年5月有18批货物迟延10-85分钟交货，合计迟延469分钟；2020年6月有12批货物迟延10-48分钟交货，合计迟延279分钟；2020年7月有2批货物迟延30、34分钟交货，合计迟延64分钟。微信聊天记录（供货通知）显示，中大公司的员工：微信昵称“春风”“无忧”“一辈子”“汤，地下室麦工Mr～Mak”、钟德春、蔡观生等人在“中大建设广东东浦砂浆服务群”上发出送货通知，告知东浦公司施工单位、工程名称、工程部位、强度、计划方量、开放时间、到达时间、联系人等信息，聊天记录显示中大公司一般在前一天傍晚、晚上发出送货通知，要求到达时间为次日凌晨至清晨，通知供货时间至要求送达时间一般间隔12小时左右。大部分供货通知的联系人为“梁工136××××5306”，大部分送货单上“收货人”位置有梁奇鋆的签名。东浦公司向本院申请财产保全，本院经审查于2020年11月24日作出（2020）粤0112民初17074号民事裁定书，裁定：冻结被申请人中大建设股份有限公司名下银行存款人民币360万元或者查封、扣押其相应价值的财产。原告预缴保全费5000元。以上事实，有东浦公司提交的《预拌砂浆购销合同》《催款及停料通知函》《调价确认函》《承诺书》《销售结算汇总表》《销售结算单》、增值税专用发票、银行转账回单、《付款承诺函》、QQ聊天记录、资料签收单等，中大公司提交的结算单、微信聊天记录（供货通知）、送货单、工资表、塔式起重机租赁及服务合同、排架租赁分包合同、施工升降机租赁及服务合同、与建设单位的施工合同等证据及当事人陈述、本院（2020）粤0112民初17074号民事裁定书等予以证实。本院认为，本案系买卖合同纠纷，东浦公司与中大公司签订的《预拌砂浆购销合同》是双方真实意思表示，不违反法律的强制性规定，合同成立并生效，对双方均有约束力，双方应当按照约定全面履行自己的义务，就本案而言，即要求东浦公司按时足额向中大公司供应质量合格的砂浆，提供发票和产品质量的相关单证资料，中大公司按时足额向东浦公司支付货款。关于东浦公司的诉讼请求，其提交的结算单显示东浦公司向中大公司配送砂浆金额总计9060635元，中大公司向东浦公司转账总计5548276.12元。中大公司认为送货单签收不符合合同约定的程序，故在程序上不满足结算的条件，但其明确“就（结算）表中数据而言，项目未提出异议”。本院认为，虽然《预拌砂浆购销合同》明确约定甲方委派梁奇亮负责合同履行工作，任何人未经授权以甲方公司名义对外签署的文件一律对甲方不发生法律效力，但从合同的实际履行情况来看，中大公司钟德春、蔡观生等多名员工在微信群上向东浦公司发出供货通知，梁奇鋆在送货单签收货物；吴华轩在《调价确认函》上签名，中大公司对结算单各型号砂浆单价等数据表示无异议；吴华轩在结算单上签名、签收增值税专用发票后，中大公司按照结算金额、发票金额向东浦公司转账148050元、281925元、308800元、276885元、350510元；中大公司资料员杨锦杰在QQ上通知原告提供砂浆验收资料，中大公司认可该聊天记录的真实性，以上足以表明在合同实际履行中，并非只有梁奇亮一人可作为中大公司的代表，东浦公司在与吴华轩对账、将发票交给吴华轩后，如数收到中大公司的转账，东浦公司有理由相信吴华轩有权代表中大公司开展合同的履行工作。合同约定“双方于每月的1-5日对上月1至30日（或31日）期间所供货物进行结算，并在供货第三个月支付第一个月货款95%，剩下5%货款累计到完工且双方办理完结算完毕后五个月内付清”，如中大公司认为送货单签收不合程序，吴华轩无权与东浦公司进行结算，完全可以在转账之前要求东浦公司补正相应的程序，但中大公司未能提供证据证明其在此前曾向东浦公司就签收送货单、结算的程序及有效性提出异议，应承担举证不能的不利后果。综上，本院认为吴华轩有权代表中大公司开展合同的履行工作，中大公司对于吴华轩的行为应承担相应的民事责任。经双方对账后中大公司未在合同约定的时间内向东浦公司支付货款，构成违约，应承担支付货款和违约金的违约责任。经计算，中大公司尚欠原告货款3512358.88元未付。中大公司辩称东浦公司主张的违约金计算不准确，截至2020年11月30日违约金应为81600元，东浦公司同意截至2020年11月30日违约金为81600元。合同约定“如甲方逾期付款超过三个月的，则从第三个月起，甲方每月按照逾期货款的0.5%计算向乙方支付违约金”，截至2020年12月1日，中大公司已逾期支付货款3512358.88元超过三个月，故东浦公司主张自2020年12月1日起以3512358.88元为基数按每月0.5%的比例计算违约金的诉讼请求，本院予以支持。关于中大公司的反诉请求，其提交销售结算单、送货单等拟证明东浦公司迟延送货构成违约，本院认为，合同虽约定了“乙方应严格按照甲方要求的交货日期、产品种类、规格和数量等交货”，但亦约定了“甲方每次应当提前24小时将砂浆需求计划通知乙方”，从现有证据来看，中大公司一般仅提前12小时左右向东浦公司发出供货通知，而东浦公司共向中大公司送货1708次，迟延超过十分钟的共165次合计9733分钟，平均每次迟延不超过59分钟，大多迟延几十分钟。加上东浦公司将货物运抵工地后，需联系专门人员，根据合同约定由专门人员对货物的规格、外观质量、数量及质量证明资料进行验收，故中大公司工作人员在送货单上的签收时间实际晚于东浦公司将货物运抵工地的时间。双方在合同约定提前24小时发布需求通知，目的在于让供方有充足的时间安排生产和运输，中大公司仅提前12小时发布通知，严重缩短了东浦公司的履约时间，对东浦公司迟延送达货物存在过错，中大公司应当预见其未按约定提前24小时发布需求通知可能造成的损失，故对于中大公司要求东浦公司支付迟延送货损失23.67万元的反诉请求，本院不予支持。中大公司申请对东浦公司迟延供货造成其工期延误时间及损失进行鉴定，本院不予准许。关于中大公司要求东浦公司交付水泥检验报告及产品质量证明文件、建筑用砂检验报告、粉煤灰检验报告及产品质量证明文件、外加剂性能检验报告及产品质量证明文件、湿拌砂浆出厂检验报告单、砂浆试块抗压检验试验结果汇总表、砂浆抗压强度计算表、砂浆试件抗压强度检验报告等材料的反诉请求，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百三十六条及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条规定，买方有权要卖方提供产品合格证、质量保证书、质量鉴定书、品质检验证书等附随资料。本案中，中大公司对杨锦杰与东浦公司员工的QQ聊天记录真实性认可，杨锦杰与东浦公司对接产品附随资料事项未超出杨锦杰当时作为中大公司资料员的工作范围，杨锦杰向东浦公司发送所需资料清单，东浦公司有理由相信杨锦杰有权代表中大公司签收相关资料，东浦公司将相关材料交给杨锦杰并无不妥。中大公司抗辩称其未收到资料签收条上的资料，如若中大公司未收到签收条上资料，其在长时间内未向东浦公司提出异议亦不合常理，故本院认为东浦公司已向中大公司交付A3栋和A4栋2019年5月27日至10月3日的湿拌砂浆WMM5(210)、A5栋和A6栋2019年5月27日至9月27日的湿拌砂浆WMM5(203)、A7栋和A8栋2019年5月27日至10月2日的湿拌砂浆WMM5(231)、C3栋和C4栋2019年6月11日至10月1日的湿拌砂浆WMM5(203)的合格证、28天报告、原材料（水泥、沙、粉煤灰、外加剂）、强度（报告、汇总、计算表）等资料，中大公司要求东浦公司交付的水泥检验报告及产品质量证明文件、建筑用砂检验报告、粉煤灰检验报告及产品质量证明文件、外加剂性能检验报告及产品质量证明文件、湿拌砂浆出厂检验报告单、砂浆试块抗压检验试验结果汇总表、砂浆抗压强度计算表、砂浆试件抗压强度检验报告等材料，应当扣除东浦公司已经交付的部分，且应当先向东浦公司明确需要出具资料的具体工程部位、等级、时间和方量。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十六条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、本诉被告中大建设股份有限公司于本判决发生法律效力之日起二十日内，向本诉原告广州市东浦建材有限公司支付货款3512358.88元及违约金（违约金分两部分，第一部分违约金为截至2020年11月30日的81600元，第二部分违约金自2020年12月1日起至款项付清之日止，以3512358.88元为基数按每月0.5%的比例计付）；二、反诉被告广州市东浦建材有限公司于本判决发生法律效力且反诉原告中大建设股份有限公司明确需要出具资料的具体过程部位、等级、时间和方量之日起二十日内，向反诉原告中大建设股份有限公司交付水泥检验报告及产品质量证明文件、建筑用砂检验报告、粉煤灰检验报告及产品质量证明文件、外加剂性能检验报告及产品质量证明文件、湿拌砂浆出厂检验报告单、砂浆试块抗压检验试验结果汇总表、砂浆抗压强度计算表、砂浆试件抗压强度检验报告等材料【除此前已交付的A3栋和A4栋2019年5月27日至10月3日的湿拌砂浆WMM5(210)、A5栋和A6栋2019年5月27日至9月27日的湿拌砂浆WMM5(203)、A7栋和A8栋2019年5月27日至10月2日的湿拌砂浆WMM5(231)、C3栋和C4栋2019年6月11日至10月1日的湿拌砂浆WMM5(203)的合格证、28天报告、原材料（水泥、沙、粉煤灰、外加剂）、强度（报告、汇总、计算表）等资料】;三、驳回反诉原告中大建设股份有限公司的其他反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费17797元、反诉受理费2425元、保全费5000元，由中大建设股份有限公司负担。本诉受理费17797元、保全费5000元已经由广州市东浦建材有限公司预交，广州市东浦建材有限公司同意由中大建设股份有限公司在履行本判决时将其应承担的诉讼费直接支付给广州市东浦建材有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  唐挺二〇二一年三月十九日法官助理李玉婷书记员邓莉