安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖13民终1171号 上诉人（原审原告）：陈某1，男，2012年12月26日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 法定代理人：陈某4（系陈某1母亲），女，1993年9月18日出生，住安徽省宿州市埇桥区。 被上诉人（原审被告）：陈某2，男，2007年11月25日出生，汉族，住安徽宿州市埇桥区。 法定代理人：陈某3（系陈某2父亲），男，1976年9月18日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 被上诉人（原审被告）：陈某3，男，1976年9月18日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 被上诉人（原审被告）：薛松（系陈某2母亲），女，1982年11月8日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 上述三被上诉人共同委托诉讼代理人：王成，安徽君光律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：宿州市第一小学，住所地安徽省宿州市胜利中路313号，统一社会信用代码123413024860230843。 法定代表人：秦克学，该校校长。 委托诉讼代理人：李洋，安徽君光律师事务所律师。 上诉人陈某1因与被上诉人陈某2、陈某3、薛松、宿州市第一小学健康权纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院（2020）皖1302民初7541号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 陈某1上诉请求：1.撤销一审判决，全部支持陈某1的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由陈某2、陈某3、薛松、宿州市第一小学承担。事实和理由：1.陈某1不认可重新鉴定的结果，要求再次鉴定。陈某1依法委托了具有相应资质的安徽永泰司法鉴定所，对其伤情进行了鉴定，经鉴定构成十级伤残。宿州市第一小学未依法在举证期间内申请鉴定，一审法院重新鉴定不合法。而且，陈某1受伤部位确实严重，导致活动受限，要求重新鉴定。2.陈某1主张的护理费、营养费应当全部支持。陈某1受伤时年龄较小，必然需要护理、加强营养，虽然采取了保守治疗，但根据伤情，安徽永泰司法鉴定所评定护理期为90天、营养期为90天，陈某2、陈某3、薛松、宿州市第一小学也未提出异议，一审酌定为30天明显不合理。3.一审未支持交通费明显不公。陈某1受伤后被送到医院治疗，到徐州医院多次检查，必然存在交通费，一审未予支持明显不合理。4.精神损害抚慰金应予支持。陈某1因受伤住院治疗，加上年龄较小，必然对其及其父母精神上造成伤害，一审对精神损害抚慰金不予支持不合理。 陈某2、陈某3、薛松辩称，陈某1仅住院6天，一审判决营养费与护理费均为30天并无不当。本案应为三方责任，一审判定两方承担全部责任显然不当。本案不符合重新鉴定的情形。 宿州市第一小学辩称，首先，其申请鉴定符合法律规定。其次，陈某1提供的鉴定结论仅具有参考作用，其住院6天，一审法院结合实际情况酌定护理期及营养期均为30天，不违反法律规定。最后，陈某1提交的证据不足以证明其受到了精神损害，以及造成了严重后果，不应当支持精神损害抚慰金。其他同陈某2、陈某3、薛松的答辩意见。 陈某1向一审法院起诉请求：判令陈某2、陈某3、薛松、宿州市第一小学赔偿陈某1医疗费1414.98元、护理费8132.40元、住院伙食补助费300元、营养费4500元、交通费1000元、残疾赔偿金75080元、精神抚慰金5000元、鉴定费1400元，合计96827.38元。 一审法院认定事实：陈某1于2012年12月26日出生，陈某2系陈某3、薛松之子，于2007年11月25日出生。陈某1受伤时系宿州市第一小学一年级学生，陈某2当时为宿州市第一小学六年级学生。2019年9月10日上午9时半课间休息期间，陈某2不慎将陈某1撞倒，致陈某1摔伤。陈某1于当天由其家人带至宿州市立医院、徐州儿童医院检查、治疗；后于2019年9月12日前往中煤矿建总医院住院治疗，经诊断为左锁骨骨折，于2019年9月17日出院，住院6天，出院医嘱为继续治疗；此后陈某1到徐州仁慈医院检查、治疗，总计支付医疗费用1414.98元。2020年1月21日，陈某1由其母亲陈某4委托安徽永泰司法鉴定所对其伤残等级及护理费、营养费进行评定，该鉴定所于2020年3月17日作出安徽永泰司鉴所［2020］临鉴字第90号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人陈某1因外伤致左锁骨骨折，现遗留左肩关节功能丧失33.16%的伤残等级为十级；2、被鉴定人陈某1的护理费为60日，营养期为90日。本案审理期间，宿州市第一小学提出申请，请求对陈某1的伤残等级重新予以评定。一审法院于2020年11月9日委托安徽恒正司法鉴定所对陈某1伤残程度进行重新评定，该鉴定所于2020年11月30日作出皖恒正司鉴［2020］临鉴字第613号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人陈某1因被撞倒致左锁骨中段骨折，遗留左肩关节功能丧失4.4%（＜25%），尚不构成伤残。另查明：陈某1受伤时为宿州市第一小学一年级学生，陈某2为六年级学生，宿州市第一小学课间休息值班老师在陈某1受伤时不在岗，该校对高低年级学生课间活动区域未进行区分。 一审法院认为，根据法律规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用……。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费等，赔偿义务人应当予以赔偿。本案中，因宿州市第一小学未尽到管理职责，致使陈某1在课间休息活动期间被高年级学生陈某2撞到受伤，宿州市第一小学及陈某2监护人均应承担赔偿责任。根据双方的过错程度，宿州市第一小学宜承担40%的责任，陈某2监护人陈某3、薛松承担60%的责任。鉴于陈某1受伤时年仅6周岁，给予30天的护理期及营养期较为适宜，参照《2020年安徽省国民经济和社会发展统计公报》有关数据，医疗费为1414.98元、护理费4066.20元（135.54元／天×30天）、营养费1500元（50元／天×30天）、住院伙食补助费300元（50元／天×6天），共计7281.18元。由宿州市第一小学赔偿2912.47元（7281.18元×40%），陈某3、薛松赔偿4368.71元（7281.18元×60%）。对陈某1提出的其他诉讼请求，因证据不足，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第二十六条、第三十二条、第三十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四规定，判决：一、宿州市第一小学于判决生效之日起十日内赔偿陈某1医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费合计2912.47元；二、陈某3、薛松于判决生效之日起十日内共同赔偿陈某1医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费合计4368.71元；三、驳回陈某1的其他诉讼请求。案件受理费1118元，由陈某1负担1018元，宿州市第一小学负担50元，陈某3、薛松负担50元。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，首先，陈某1主张宿州市第一小学未在举证期限内申请重新鉴定，一审法院准许重新鉴定不当，其不认可该次鉴定意见，申请再次进行鉴定。经查，一审法院适用简易程序审理本案，对于陈某1自行委托所作出的其构成伤残十级的鉴定意见，宿州市第一小学在一审庭审中提出了异议，综合陈某1的年龄、受伤部位、伤情等实际情况，一审法院对宿州市第一小学申请对陈某1进行伤残等级鉴定予以准许，并无不当。根据一审法院委托的鉴定机构所作出的鉴定意见，陈某1因被撞倒致左锁骨中段骨折，遗留左肩关节功能丧失4.4%（＜25%），尚不构成伤残。陈某1虽然对该鉴定意见有异议而申请再次鉴定，但并未证明存在应当重新鉴定的情形，一审法院未予准许有法律依据，其上诉再次要求重新鉴定于法无据，本院亦不准许。 其次，陈某1主张一审法院仅支持30天的护理费和营养费不当。根据规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止；营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据查明的事实，陈某1住院治疗6天，在无相关医嘱的情况下，一审法院综合本案实际情况酌定支持30天的护理费和营养费并无不当。陈某1关于应当按照其委托的鉴定意见确定护理期和营养期，缺乏法律依据，本院不予采纳。 再次，陈某1主张一审未支持1000元交通费错误。根据规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。陈某1虽主张其多次到徐州就医必然产生交通费，但并未提交相应凭证，结合本案其伤情等实际情况，一审法院未支持1000元交通费并无不当。 最后，陈某1主张一审未支持精神损害抚慰金错误。根据规定，因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。本案中，因陈某1不构成伤残，其也无证据证明其因本案受到精神损害并造成了严重后果，因此一审法院未支持精神损害抚慰金，有事实和法律依据，本院对陈某1关于应当支持精神损害抚慰金的上诉主张不予采纳。 另外，本案属于侵害人身权案件，一审判决确定的案件受理费数额不当，本院予以纠正。 综上所述，陈某1上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费485元，由陈某1负担385元，宿州市第一小学负担50元，陈某3、薛松负担50元。二审案件受理费900元，由陈某1负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 周亚丽 审 判 员 曹 志 审 判 员 刘 柳 二〇二一年三月三十日 法官助理 王 志 书 记 员 钟毅翔 附：本案适用相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。