山西省太原市中级人民法院民事判决书（2021）晋01民终761号上诉人（原审被告）：阳煤集团太原化工新材料有限公司。法定代表人：王某,董事长。委托诉讼代理人：乔某。被上诉人（原审原告）：无锡宝牛阀业有限公司。法定代表人：卞某。委托诉讼代理人：姜某，住江苏省无锡市。上诉人阳煤集团太原化工新材料有限公司因与被上诉人无锡宝牛阀业有限公司买卖合同纠纷一案，不服清徐县人民法院（2020）晋0121民初1745号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人阳煤集团太原化工新材料有限公司的委托诉讼代理人乔某，被上诉人无锡宝牛阀业有限公司的委托诉讼代理人姜某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。阳煤集团太原化工新材料有限公司上诉请求：1、依法改判上诉人不承担违约金或核减违约金数额。2、被上诉人承担案件受理费。事实和理由：被上诉人关于违约金的诉求证据严重不足且背离事实，依法不应支持，若支持，应依法核减违约金额。1、关于违约金的起算点、计算时间等原告未提供任何有力证据证明，未逐单证明每单合同的具体违约事实，仅凭一篇2017年1月上诉人正式投产的新闻，与本案没有关联性，不能作为其所供设备性能验收合格的证据，属主要事实不清，依法不应支持。2、按照相关法律规定，原合同违约金计算约定过高，以赔偿实际损失为原则，如要支付违约金，应按市场贷款利率（年利率约4%）计算逾期付款违约金。综上，请二审法院依法改判上诉人不承担违约责任。无锡宝牛阀业有限公司辩称，签订合同是双方真实意思表示，上诉人应依约承担其违约责任。无锡宝牛阀业有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告货款3040000元；2.判令被告向原告支付逾期付款的违约金835000元。事实与理由：在2013年12月份开始，原、被告之间四次签订设备采购合同，被告向原告采购蝶阀设备，双方合同约定签订合同明确预付货款及违约事项。随后原告按约向被告公司提供设备，出具相应增值税票完成合同约定义务，现该设备已经验收使用多年，但被告一直未按约付款。按照原、被告合同约定：被告应于合同生效时支付30%货款、设备完成后具备发货条件、且被告验收合格时支付30%货款、设备现场安装调试合格支付20%，投料运行正常支付10%、质保期结束支付剩余10%。如被告未按约付款，每迟延一周按照迟延付款额0.5%向原告支付违约金，违约金支付总额不超过合同总价的10%。被告对4份合同中应付款货款仅支付5310000元，尚余3040000元未支付，原告曾多次催要，被告均未及时支付。综上，请求法院查明事实，依法判如所请。一审法院认定事实：2013年12月25日，原、被告双方签订《阳泉煤业（集团）有限责任公司太化（搬迁）清徐化工新材料园区新建己内酰胺项目双氧水装置三偏心蝶阀买卖合同》（合同编号：YTB-H202-SB/2013-031）一份，合同约定总价为570000元。第四章支付及支付条件约定：4.2合同生效后30个工作日内，出卖人向买受人提供以买受人为受益人的不可撤销的银行履约保函，银行履约保函金额为合同总价的10%，即人民币57000元，银行履约保函的有效期为自合同生效之日起直到全部合同设备到达买受人现场之日为止。合同生效后，买受人向出卖人支付合同总价的30%，即人民币171000元，作为预付款。买受人在收到出卖人提供的等额正式收据后支付。4.3全部合同设备制造完成并检验合格，经买受人确认具备发货条件，且甲方验收合格，买受人在收到出卖人提供等额的正式收据、买受人向出卖人支付合同总价的30%，即人民币171000元，作为提货款。4.4设备安装完成、单机调试合格后一周内，买受人向出卖人支付合同总价的20%，即人民币114000元，做为验收款，买受人在收到出卖人提供的等额正式收据及与合同总价相符的全额增值税（税率17%）发票后支付。4.5设备联动调试合格，投料运行正常，买受人在收到出卖人提供10%等额的正式收据、买受人向出卖人支付合同总价的10%，即人民币57000元。4.6合同总价的10%，即人民币57000元，作为质量保证金，质保期为设备性能考核验收合格后十二个月或全部设备到现场之日起二十四个月，以先到日期为准，质保期满后10个工作日内，买受人在收到出卖人提供的等额正式收据后支付。第九章安装、试车与交接验收9.4如检验和试车完全符合技术文件要求时，双方现场总代表应在检验和试车完成之日起五个工作日内共同签署一份安装调试合格证书。第十章违约赔偿、设备质量保证10.2买受人未按照合同规定的时间向出卖人支付合同款项，每延迟一周按迟付货款额的0.5%支付给出卖人违约金，违约金支付总额不得超过合同总价的10%，同时出卖人可将其交货期相应顺延。若买受人迟付款不超过一个月，则出卖人不得将其交货期顺延。10.5.2合同设备验收后，更换或修理后的设备的质保期应从该更换或修理后的设备投入使用或运转之日起十二个月，最长不超过出卖人责任范围内质保期起始日起二十四个月。2014年6月5日，原、被告双方签订《阳煤集团太原化工新材料有限公司清徐化工新材料园区配套工程及迁建项目、新建己内酰胺项目蝶阀、放射性料位计合成氨蝶阀、电动执行机构买卖合同》（买受人合同编号-YTB-ZHGC-SB/2014-114）合同一份，合同总价为2090000元。第四章支付及支付条件约定：4.2合同生效后30个工作日内，出卖人向买受人提供以买受人为受益人的不可撤销的银行履约保函，银行履约保函金额为合同总价的10%，即人民币209000元，银行履约保函的有效期为自合同生效之日起直到设备安装完成，单机调试合格之日为止。合同生效后，买受人向出卖人支付合同总价的30%，即人民币627000元，作为预付款。买受人在收到出卖人提供的等额正式收据后支付。4.3全部合同设备制造完成并检验合格，经买受人确认具备发货条件，且买受人验收合格，买受人在收到出卖人提供等额的正式收据、买受人向出卖人支付合同总价的30%，即人民币627000元，作为发货款。4.4设备安装完成、单机调试合格后，买受人向出卖人支付合同总价的20%，即人民币418000元，作为验收款，买受人在收到出卖人提供的等额正式收据及与合同总价相符的全额增值税（税率17%）发票后支付。4.5设备联动调试合格，投料运行正常，买受人在收到出卖人提供10%等额的正式收据、买受人向出卖人支付合同总价的10%，即人民币209000元。4.6合同总价的10%，即人民币209000元，作为质量保证金，质保期为设备性能考核验收合格后十二个月或全部设备到现场之日起二十四个月，以先到日期为准，质保期满后，买受人在收到出卖人提供的等额正式收据后支付。第九章安装、调试、试运和验收及售后服务9.5性能考核的目的是为验证合同设备是否能达到各项技术性能和保证指标。性能考核由买受人组织，出卖人参加，性能考核由双方协商。性能考核以额定出力连续运行168小时为性能考核期。在考核期间合同设备达到本合同附件一中规定的“性能保证值”要求时，即为性能考核合格，双方代表签字确认，并签署交接验收证明。如果性能考核未能合格，出卖人负责整改，出卖人的整改时间不应超过1个月，1个月整改不好，出卖人应无条件更换其设备。第十章违约赔偿、设备质量保证10.2买受人未按照合同规定的时间向出卖人支付合同款项，每延迟一周按迟付货款额的0.5%支付给出卖人违约金，违约金支付总额不得超过合同总价的10%。2014年6月5日，原、被告双方签订《阳煤集团太原化工新材料有限公司清徐化工新材料园区配套工程及迁建项目、新建己内酰胺项目蝶阀、放射性料位计电动、气动蝶阀买卖合同》（买受人合同编号-YTB-ZHGC-SB/2014-115）合同一份，合同总价为4010000元。第四章支付及支付条件约定：4.2合同生效后30个工作日内，出卖人向买受人提供以买受人为受益人的不可撤销的银行履约保函，银行履约保函金额为合同总价的10%，即人民币401000元，银行履约保函的有效期为自合同生效之日起直到设备安装完成，单机调试合格之日为止。合同生效后，买受人向出卖人支付合同总价的30%，即人民币1203000元，作为预付款。买受人在收到出卖人提供的等额正式收据后支付。4.3全部合同设备制造完成并检验合格，经买受人确认具备发货条件，且买受人验收合格，买受人在收到出卖人提供等额的正式收据、买受人向出卖人支付合同总价的30%，即人民币1203000元，作为发货款。4.4设备安装完成、单机调试合格后，买受人向出卖人支付合同总价的20%，即人民币802000元，作为验收款，买受人在收到出卖人提供的等额正式收据及与合同总价相符的全额增值税（税率17%）发票后支付。4.5设备联动调试合格，投料运行正常，买受人在收到出卖人提供10%等额的正式收据、买受人向出卖人支付合同总价的10%，即人民币401000元。4.6合同总价的10%，即人民币401000元，作为质量保证金，质保期为设备性能考核验收合格后十二个月或全部设备到现场之日起二十四个月，以先到日期为准，质保期满后，买受人在收到出卖人提供的等额正式收据后支付。第九章安装、调试、试运和验收及售后服务9.5性能考核的目的是为验证合同设备是否能达到各项技术性能和保证指标。性能考核由买受人组织，出卖人参加，性能考核由双方协商。性能考核以额定出力连续运行168小时为性能考核期。在考核期间合同设备达到本合同附件一中规定的“性能保证值”要求时，即为性能考核合格，双方代表签字确认，并签署交接验收证明。如果性能考核未能合格，出卖人负责整改，出卖人的整改时间不应超过1个月，1个月整改不好，出卖人应无条件更换其设备。第十章违约赔偿、设备质量保证10.2买受人未按照合同规定的时间向出卖人支付合同款项，每延迟一周按迟付货款额的0.5%支付给出卖人违约金，违约金支付总额不得超过合同总价的10%。2014年9月11日，原、被告双方签订《阳煤集团太原化工新材料有限公司清徐化工新材料园区配套工程及迁建项目新建己内酰胺项目阀门采购项目聚合、硫回收、变换蝶阀买卖合同》（买受人合同编号-YTB-ZHGC-SB/2014-228）合同一份，合同总价为1680000元。第四章支付及支付条件约定：4.2合同生效后30个工作日内，出卖人向买受人提供以买受人为受益人无条件的不可撤销的银行履约保函，银行履约保函金额为合同总价的10%，即人民币168000元，银行履约保函的有效期为自合同生效之日起直到全部合同设备安装完成，单机调试合格之日为止。合同生效后，买受人向出卖人支付合同总价的30%，即人民币504000元，作为预付款。买受人在收到出卖人提供的等额正式收据后支付。4.3全部合同设备加工完成，具备发货条件，且买受人验收合格，买受人在收到出卖人提供等额的正式收据、买受人向出卖人支付合同总价的30%，即人民币504000元，作为发货款。出卖人在收到发货款后一周内将全部合同设备运送到买受人施工现场，同时提供与合同总价相符的全额增值税（税率17%）发票。4.4设备安装完成、单机调试合格后，买受人在收到出卖人提供等额的正式收据、买受人向出卖人支付合同总价的20%，即人民币336000元，作为中交款。4.5设备联动调试合格，投料运行正常，买受人在收到出卖人提供10%等额的正式收据、买受人向出卖人支付合同总价的10%，即人民币168000元作为验收款。4.6合同总价的10%，即人民币168000元，作为质量保证金，质保期为设备安装调试完毕、经双方验收合格后十二个月或全部设备到现场之日起二十四个月，以先到日期为准，质保期满后，买受人在收到出卖人提供的等额正式收据后支付。第九章安装、调试、试运和验收及售后服务9.5性能考核的目的是为验证合同设备是否能达到各项技术性能和保证指标。性能考核由买受人组织，出卖人参加，性能考核由双方协商。性能考核以额定出力连续运行168小时为性能考核期。在考核期间合同设备达到本合同附件一中规定的“性能保证值”要求时，即为性能考核合格，双方代表签字确认，并签署交接验收证明。如果性能考核未能合格，出卖人负责整改，出卖人的整改时间不应超过1个月，1个月整改不好，出卖人应无条件更换其设备。第十章违约赔偿、设备质量保证10.2买受人未按照合同规定的时间向出卖人支付合同款项，每延迟一周按迟付货款额的0.5%支付给出卖人违约金，违约金支付总额不得超过合同总价的10%。一审法院认为，原、被告双方签订的合同系双方真实意思表示，不违反法律、法规以及效力性强制性规定，应认定为有效合同。原告向被告提供货物，双方形成买卖合同关系。在原告向被告提供货物后，被告未能及时付清原告货款，已构成违约。现在原告要求被告支付货款3040000元的请求，被告无异议，一审法院予以认定。关于原告主张的违约金，双方约定过高，原告未及时主张权利，扩大的损失应由自己承担，予以酌情支持300000元。判决：由被告阳煤集团太原化工新材料有限公司于本判决生效后三十日内支付原告无锡宝牛阀业有限公司货款3040000元、违约金300000元。二审查明的事实与一审法院认定一致，本院予以确认。本院认为，案涉的四份买卖合同均系合同双方当事人真实意思表示，合法、有效。上诉人在收到合同所涉机器设备后未如约履行付款义务，其对被上诉人所诉欠付货款3040000元不存异议。对于上诉人不承担违约金或核减违约金数额的主张，《民法典》合同编第585条第2款规定“约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少”，本案中,一审法院已从原合同约定不超过合同总价的10%，酌情调整至支付违约金300000元，并无不当，故对上诉人的主张不予支持。综上所述，阳煤集团太原化工新材料有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，不得有转移、隐匿财产等逃避执行行为，并不得有高消费及非生活或者经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，人民法院在受理执行申请后，依法可以立即对违反本条款规定内容的相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。二审案件受理费5800元，由上诉人阳煤集团太原化工新材料有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 武 涛审判员 吕 斌审判员 李翠萍二O二一年三月二十日法官助理 尹 娟书记员 惠 曈