河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫15民终628号上诉人（一审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司信阳中心支公司，营业场所信阳市东方红大道247号(建银大厦)。法定代表人孙建垒，该公司总经理。委托代理人陈俊，该公司员工。被上诉人（一审原告）夏涛,男,汉族,1986年3月14日出生，住驻马店市确山县。委托代理人李宗忆，信阳市浉河区五里墩街道法律服务所法律工作者。一审被告韩庆伏,男,汉族，1970年7月29日出生，住淮滨县。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司信阳中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人夏涛、一审被告韩庆伏机动车交通事故责任纠纷一案，不服一审信阳市浉河区人民法院（2020）豫1502民初6115号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭于2021年03月02日公开开庭审理。上诉人保险公司委托代理人陈俊、被上诉人夏涛及其委托代理人李宗忆、原审被告韩庆伏到庭参加了诉讼。现已审理终结。上诉人保险公司上诉请求：1、重新核定误工费损失后改判或发回重审；2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人提供的转账截图并未明确显示年份且只有三个月的转账，认为应当让微信联系人张会计出示微信转账记录，否则不足采信，且本省对房地产行业有相应的赔偿标准，原判计算误工费标准不当。被上诉人夏涛委托代理人称，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。被上诉人夏涛一审诉讼请求：1、被告韩庆伏赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助、营养费、交通费等损失计12.425638万元（审理中变更为16.997852万元），被告保险公司承担连带赔偿责任；2、诉讼费及其他费用均由被告承担。一审法院认定：2019年3月20日，被告韩庆伏驾驶豫Ｓ×××××号小型普通客车行驶至河区民权街与××大道红绿灯路口北侧路段时，与原告夏涛驾驶的两轮电动车相撞，造成车辆受损、原告夏涛受伤。经信阳市公安交通警察支队浉河勤务大队作出道路交通事故认定：韩庆伏负事故全部责任，夏涛无责任。原告夏涛于2019年3月22日到解放军第一五四医院治疗诊断为：右髌骨粉碎性骨折，共住院24天，花医疗费1.866643万元。出院建议：全休4个月，取内固定手术费用约0.7万元。2019年4月28日，原告夏涛在休养期间不慎从高处摔伤后再次住院38天，花医疗费1.266121万元。被告韩庆伏于事故后垫付原告医疗费5.5万元。被告韩庆伏驾驶的豫Ｓ×××××车辆在被告保险公司投保了交强险及第三者责任险100万元，事故发生在保险合同有效期内。原告夏涛在信阳市浉河区永恒地产中介有限公司第三分公司工作，事故前三个月工资分别为0.869万元、1.6357万元、0.9865万元。原告受伤期间由其妻何海波照顾，何海波在信阳永恒儿童室内游乐有限公司工作的平均月工资为0.7万元。以上事实有交通事故认定书、工资收入减少证明、住院病历、医疗发票、银行流水明细表、庭审笔录等证据证实。一审法院认为：本案交通事故经公安交警认定被告韩庆伏负事故全部责任，故被告韩庆伏应承担对原告的全部民事赔偿责任，并由被告保险公司在保险责任范围承担赔偿责任。被告保险公司对原告夏涛请求误工期、护理期、营养期有异议而申请鉴定，但原告受伤第一次住院24天后医师建议全休4个月，第二次住院后医院未建议全休，故第一次的全休时间应包含了第二次住院时间，原告方不应重复计算，故认定误工期为145天。原告请求护理期按照184天计算，因未提供全休期间需要护理人员照顾，故认定第一次住院护理期24天，第二次住院护理期38天。原告请求营养期按照64天计算，应确定按照住院期间天数计算。根据医嘱及原告伤情情况足以确定误工期、护理期、营养期天数，故对被告保险公司鉴定申请不予允许。被告保险公司对误工费、护理费有异议，因原告提供了相关证据，被告保险公司未提供相关证据予以排除，故对原告请求予以支持。被告保险公司对原告第二次住院提出异议，辩称第二次住院并不全是交通事故引起的。但原告夏涛在全休期间从高处摔伤加重了病情，对于第二次伤害与交通事故之间的因果关系及参与度，原告夏涛未能提供相关证据予以佐证，待原告夏涛收集证据后另行主张。原告夏涛实际损失为：1、医疗费1.866643万元；2、护理费0.7万元÷30天×24天＝0.56万元；3、住院伙食补助费50元/天×24天＝0.12万元；4、营养费20元/天×24天＝0.048万元；5、误工费（0.8690＋1.6357＋0.9865）万元÷3÷30天×145天＝5.624711万元；6、交通费20元/天×24天＝0.0480万元。以上共计8.267354万元应由被告保险公司在保险范围支付，原告夏涛应在收到保险理赔款后向被告韩庆伏返还垫付款5.5万元。遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款第（六）项、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司信阳中心支公司于本判决生效之日起十日内向原告夏涛支付保险理赔款8.267354万元。原告夏涛在收到保险理赔款后十日内向被告韩庆伏返还5.5万元。二、驳回原告夏涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1850元，由原告夏涛负担916元，由被告韩庆伏负担934元。二审查明的事实与一审一致。另查明，被上诉人委托代理人二审中提交了信阳市浉河区永恒地产中介有限公司第三分公司关于张礼娥在公司担任财务助理的《工作证明》；微信支付工资凭证；2020年2月、3月、4月张礼娥向房产顾问夏涛《微信支付交易明细证明》各一份（夏涛工资额分别为0.8690万元、1.6357万元、0.9865万元）；河南永恒不动产2019年1月、2月、3月工资表各一份（夏涛工资额分别为2.6606万元、1.790108万元、0.35万元）。上诉人保险公司认为一审以被上诉人夏涛2020年2月、3月、4月工资的月平均数额认定其2019年3月20日交通事故受伤的误工费基数显属错误。被上诉人夏涛2019年1月、2月、3月的工资数额也不应作为认定其误工费基数的依据，而应当以其受伤后护理期184天内实际减少的工资收入作出认定。本院认为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。被上诉人夏涛2019年3月20日遭遇道路交通事故前，在信阳市浉河区永恒地产中介有限公司第三分公司工作，该公司提供的2019年1～3月的工资表显示其“区域总监”职位工资待遇为“销售业绩＋底薪6000元＋提成＋奖金＋出缺勤扣款”，一审根据其工作单位性质及工资待遇标准，以其事故前三个月平均工作数额为基数认定误工费并无不当。一审判决按其2020年2～4月平均工资数额计算误工费显属不当，但一审判决数额实际低于按事故前三个月工资平均数计算的误工费数额，而被上诉人夏涛并未提出上诉，本院不予改判。故上诉人保险公司的上诉请求及理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费1206元，由上诉人保险公司承担。本判决为终审判决。审判长  李德如审判员  孙茉莉审判员  黄少斌二〇二一年三月二十六日书记员  赵京京