四川省巴中市恩阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川1903民初102号 原告：广元兴宝能源有限公司，住所地四川省广元市剑阁县下寺镇修城坝天平巷8号。统一社会信用代码：91510823MA6BBRFW99。 法定代表人：欠翠莲，该公司执行董事。 委托（特别授权）诉讼代理人：欠明全，该公司员工。 委托诉讼代理人：邓健，四川剑州律师事务所律师。 被告：四川达乐康实业有限公司。住所地四川省旺苍县东河镇普陀寺社区（原白马村7组839号）。统一社会信用代码：91510821MA631FN708。 法定代表人：张大文，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王科，四川宏坤律师事务所律师。 被告：广西建工集团第三建筑工程有限责任公司，住所地广西壮族自治区柳州市北雀路98号。统一社会信用代码：9145020027298084XF。 法定代表人：张凯，该公司董事长。 委托诉讼代理人：莫凡，该公司员工。 被告：刘定果，男，生于1975年4月20日，汉族，大学文化，居民，住绵阳市游仙区。 原告广元兴宝能源有限公司（以下简称兴宝公司）与被告四川达乐康实业有限公司（以下简称达乐康公司）、广西建工集团第三建筑工程有限责任公司（以下简称广西建工三建司）、刘定果买卖合同纠纷一案，于2021年1月12日起诉来院。本院受理后，依法组成合议庭，于2021年2月23日公开开庭进行了审理。原告兴宝公司法定代表人欠翠莲的委托诉讼代理人欠明全、邓健,被告达乐康公司法定代表人张大文的委托诉讼代理人王科，被告广西建工三建司法定代表人张凯的委托诉讼代理人莫凡到庭参加诉讼。被告刘定果经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告兴宝公司向本院提出如下诉讼请求：1.依法判令被告向原告支付货款266万元；2.依法判令被告向原告支付自2019年8月31日起至2020年8月31日违约金1830000元，余下违约金自2020年9月1日起至偿清债务时止按照5000元/日的标准计算；3.本案诉讼费、财产保全费、财产保全担保费由三被告承担。事实及理由，原告通过被告刘定果向被告广西建工三建司承建的巴中市恩阳区义阳山路南段城市道路建设项目油面铺筑工程供应沥青。2019年5月17日被告广西建工三建司以被告达乐康公司的名义与原告签订了《商品购销合同》（合同编号：DLK-2019-05-17），约定由原告向巴中市恩阳区义阳山路南段城市道路建设项目油面铺筑工程供应沥青，该合同第七条约定“结算方式及期限：凭收货票据每达到300万元后甲方向乙方支付百分之三十（即90万元整），剩余货款甲方于2019年8月30日前向乙方付清……”；第八条约定“违约责任：按《中华人民共和国合同法》相关规定执行。违约方赔偿守约方每天5000元”；第九条约定“解决合同纠纷的方式：双方友好协商解决；协商不成时，在守约方住所地人民法院起诉违约方”。该合同签订后，原告依照合同约定按时按质向被告供货。在合同履行过程中，被告刘定果始终以被告达乐康公司的代理人身份及被告广西建工三建司的项目负责人的身份与原告进行沟通，原告认为其合同相对方即被告达乐康公司与被告广西建工三建司。供货完成后，原告与被告刘定果于2019年8月20日办理了结算，确认沥青货款总共为360万元，已支付40万元。经原告多次催促，被告又陆续向原告支付了54万元，但截至原告起诉之日，被告尚有货款266万元未支付给原告。原告认为，原告已经按合同约定履行了向被告供货的义务，是守约方，而被告未按合同约定向原告履行支付货款的义务，是违约方。对于被告未按合同约定向原告支付货款的行为，违反了合同约定，违背了诚实信用原则，也违反了法律规定，为了维护原告的合法权益，特诉至法院。 被告达乐康公司辩称，1.原告起诉的两案所欠货款金额，达乐康公司将根据原告庭审举证所交证据质证后予以确认。2.原告所诉请的违约金不应当支持。一是约定的违约金明显过高；其中沥青供应合同，每天约定的5000元费用及在柴油合同中约定的月息2%明显高于实际可能产生的损失，特别在柴油供应过程中约定了每吨加400元为运费和资金利息，及柴油货款中包含了原告的资金利息。根据付款节点看，沥青供应合同在双方结算后，达乐康公司虽未按时支付全部货款，但后因疫情影响，该不可抗力导致达乐康公司未支付货款，不应当承担违约责任。 被告广西建工三建司辩称，广西建工三建司不是本案合同的参与人，并非本案的适格被告，请求法院驳回原告对广西建工三建司的诉请。 被告刘定果未提供口头或书面答辩，亦未提供证据。 经审理查明，2019年5月17日，以需方达乐康公司为甲方，供方兴宝公司为乙方，双方签订《商品购销合同》，载明：就巴中市恩阳区义阳山路南段城市道路建设项目路面油面铺筑工程沥青采购一事，经甲、乙双方协商一致并达成如下合同条款。商品名称：中海油改性沥青、中海油普通沥青，单价：发货当日出厂价另加700元，数量、金额：以甲方实际签收数量为准，注：本表单价含百分之十三的增值税专用发票、运输费、上车费及乙方利润。交提货时间：首次交货时间为2019年5月25日，以后以甲方电话、微信或短信通知后乙方3日内交货。由乙方为甲方组织具有运输资质的运输车辆运送到甲方指定地。交提货地点：巴中市甲方指定加工地。结算方式及期限：凭收货票据货款每达到300万元后甲方向乙方支付百分之三十（即90万元整），剩余货款甲方于2019年8月30日前向乙方付清，甲方付款时先由乙方向甲方开具含百分之十三的增值税专用发票后，甲方在10个工作日内向乙方结清当期货款。违约责任：按《中华人民共和国合同法》相关规定执行。违约方赔偿守约方每天5000元等内容。 2019年8月20日，被告达乐康公司刘定果与原告兴宝公司欠明全签署“结算清单”，载明：由广元兴宝能源有限公司销售给四川达乐康实业有限公司的沥青货款360万元，其中70#沥青421吨和改性沥青297吨，现双方结算按合同货款价为360万元。已支付40万元。结算于2019年8月20日。 2019年11月6日至2020年1月24日，被告达乐康公司分四次向原告兴宝公司给付货款54万元。现下欠货款人民币266万元未付。原告起诉来院。 2020年8月10日，原告兴宝公司向四川省剑阁县人民法院提出财产保全申请，请求：1.冻结被申请人广西建工集团第三建筑工程有限责任公司、刘定果、四川达乐康实业有限公司的银行账户中的价值4490000元（货款本金2660000元及暂计算至2020年8月31日的违约金1830000元）的财产；2.通过网络执行查控系统查控被申请人的财产。2020年8月11日，兴宝公司提交书面变更财产保全申请书，请求冻结被申请人的银行存款4490000元（货款本金2660000元及暂计算至2020年8月31日的违约金1830000元）的财产。2020年8月13日，四川省剑阁县人民法院作出（2020）川0823财保108号民事裁定：冻结被申请人广西建工集团第三建筑工程有限责任公司、刘定果、四川达乐康实业有限公司名下银行存款，保全限额4490000元。案件申请费5000元，由申请人广元兴宝能源有限公司负担。 上述事实，有原、被告陈述，营业执照、法定代表人身份证明及身份证复印件，商品购销合同，结算清单，网上银行电子回单，微信聊天记录等证据在卷佐证，本案事实清楚，证据充分，足以认定。 本院认为，《中华人民共和国民法典》第五百七十七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。原告兴宝公司与被告达乐康公司之间的买卖合同依法成立，真实有效，双方应当按照合同约定享有权利履行义务。原告兴宝公司履行了合同约定供货义务，所产生的下欠货款与违约责任作为权利，依照《中华人民共和国民法典》第五百零九条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”之规定，被告达乐康公司作为合同相对方、义务履行方应当支付。故，原告兴宝公司请求被告达乐康公司支付下欠货款等的主张，符合法律规定，本院予以确认。被告刘定果作为达乐康公司的委托代理人，与原告兴宝公司签订合同、签署结算清单，是履行代理权的行为，依照《中华人民共和国民法典》第一百六十二条“代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的法律行为，对被代理人发生效力”之规定，产生的法律后果应由被告达乐康公司承担责任。《中华人民共和国民法典》第一百七十八条第三款规定：“连带责任，由法律规定或者当事人约定。”本案中，被告广西建工三建司与被告达乐康公司并无就案涉货款承担连带责任的约定，本案亦不构成法定连带责任的情形。本案中，被告广西建工三建司虽存在转包行为，但转包的承包人并不必然就实际承包人的对外债务承担连带责任，买卖合同的责任主体应当严守合同相对性原则。原告兴宝公司与被告达乐康公司之间的买卖合同，亦不属于《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》中规定的实际施工人范畴。故，原告兴宝公司请求被告广西建工三建司、刘定果支付下欠货款等的主张，于法无据，本院不予采信。买卖合同中约定，买受人向出卖人支付垫资期间的“加价款”、“资金占用费”等款项的，该约定属于当事人之间对付款期限届满前垫资期内的货物价格的特别约定，应当认定为价格条款。对于当事人约定在付款期限届满后继续支付“加价款”、“资金占用费”等款项的，属于当事人之间关于逾期付款违约责任的约定，应当认定为违约条款。原告兴宝公司与被告达乐康公司在合同中约定：单价以发货当日出厂价另加700元。庭审中查明该价款包含运输费和资金承垫费，该约定应属于价格条款，本院予以确认。《中华人民共和国民法典》第五百八十四条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，造成对方损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益；但是，不得超过违约一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违约可能造成的损失。第五百八十五条规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。原、被告在合同中约定“违约方赔偿守约方每天5000元”，显属过高，被告达乐康公司请求减少的主张，本院予以采纳，被告达乐康公司逾期未按照约定给原告兴宝公司付款，造成的损失实际为利息损失，违约金以下欠货款266万元为基数，自2019年8月31日起算，按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）标准为基础上浮40%为标准计算。财产保全申请费，作为原告兴宝公司的实际损失，可由被告达乐康公司承担。据此，为保护合同当事人的合法权益不受侵犯，依照《中华人民共和国民法典》第五百七十七条、第五百零九条第一款、第一百六十二条、第一百七十八条第三款、第五百八十四条、第五百八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、限被告四川达乐康实业有限公司于本判决生效后二十日内给付原告广元兴宝能源有限公司下欠货款人民币2660000元及违约金（以欠款266万元为基数，从2019年8月31日起算，按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）标准为基础上浮40%为标准计算至本院指定的给付时间止）。 二、限被告四川达乐康实业有限公司于本判决生效后二十日内给付原告广元兴宝能源有限公司财产保全申请费5000元。 三、驳回原告广元兴宝能源有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费42720元，由被告四川达乐康实业有限公司负担30000元，原告广元兴宝能源有限公司负担12720元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本 院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审 判 长  王显强 人民陪审员  董 英 人民陪审员  佘宇海 二〇二一年三月一日 书 记 员  宋 馨