湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初12993号原告：袁坤，男，汉族，1985年2月15日出生，住湖南省新化县。委托诉讼代理人：唐莉，湖南天地人律师事务所律师。被告：湖南博川雅韵品牌策划有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区洋湖街道潇湘南路一段182号创汇商务中心G-51地块第S4幢16层1610号。法定代表人：钟丽华，系公司董事长。委托诉讼代理人：雷娜，湖南华良国路律师事务所律师。原告袁坤诉被告湖南博川雅韵品牌策划有限公司（以下简称博川雅韵公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月9日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。袁坤的委托诉讼代理人唐莉，博川雅韵公司的委托诉讼代理人雷娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。袁坤向本院提出以下诉讼请求：1、依法判决被告向原告支付未签订劳动合同的二倍工资差额70725元；2、依法判决被告支付原告拖欠的工资3234元；3、依法判决被告支付原告经济补偿金7000元(14000元／月×0.5个月)；4、依法判决被告赔偿原告社保损失20300元；5、本案诉讼费由被告承担。庭审中袁坤将诉求第一项变更为：依法判决被告向原告支付未签订劳动合同（自2019年7月9日至2019年11月19日）的二倍工资差额56725元。事实与理由：原告于2019年6月9日入职湖南博川雅韵品牌策划有限公司，担任深化设计师一职。被告未签订书面劳动合同，也没有缴纳社保和公积金。工作期间，原告接受被告的管理，请假、调休、加班需要经公司负责人审批同意，被告对原告迟到和缺勤进行罚款。在职期间，原告的工资根据负责的项目计算。双方签字确认有16336元的项目工资未支付，之后被告支付13102元，还有3234元至今未予支付。因被告未缴纳社保和公积金，未签订书面劳动合同，并且拖欠工资，原告于2019年11月19日解除劳动关系。之后原告一直向被告主张支付拖欠的工资及相关劳动权益，被告均予以拒绝。原告为维护自身合法权益，特提起诉讼，请予以支持。博川雅韵公司辩称，一、原告主张的未签订劳动合同二倍工资差与事实不符。原告在2019年4月18日入职时，就与被告签订了兼职施工协议，明确了工作岗位、劳动报酬计算方式、工作内容与要求、工作时间等具体事项，双方已经约定了相关的用工协议，其主张的二倍工资差没有事实依据，请求法院依法予以驳回。二、原告主张的拖欠工资与事实不符。原告在职期间是按照提成来结算报酬的，原告提供的证据无法证明其施工的项目达到提成结算的条件，也不能证明拖欠工资事实的存在，因此，原告的此项请求不能得到支持。三、原告主张的经济补偿金没有事实和法律依据。根据被告提供的证据微信对话截图，原告属于自己主动告知公司自己主动不来公司上班的情形，是单方主动辞职，不属于法律规定的应当获得经济补偿金的情形。四、原告的主张的社保损失没有事实依据。原告没有证明损失的存在和具体损失金额，因此该主张不应当获得支持。五、关于本案诉讼费用。原告的主张既没有事实依据，又没有法律依据，因此本案的诉讼费用应当由原告承担。综上，请求法院依法驳回原告的全部请求事项。经审理查明：2019年4月18日，袁坤与博川雅韵公司签订了《博川雅韵兼职施工图结算说明》，约定因博川雅韵公司项目较多，聘请袁坤作为施工图兼职人员。结算方式：（1）与公司内部结算方式一致。设计阶段完成，客户确认签字，公司依照项目正常施工图费用的80%予以结算；（2）项目开业后一周内（施工期完毕），公司依照项目进度结算余下施工图项目总费用的20%。设计要求；（3）若客户有局部细节修改，兼职人员需配合方案师完成修改；若方案整体变更，则前期已设计完的施工内容按照正常予以结算；变更部分另算。2019年6月9日，袁坤与博川雅韵公司监事侯婷娟通过微信达成入职合意，于次日办理入职手续。在职期间，袁坤担任深化组组长一职，继续负责施工图设计等事务。袁坤在工作期间，受博川雅韵公司的相关制度管理。袁坤以业务提成方式计算劳动报酬。2019年11月19日，袁坤通过微信向博川雅韵公司总经理王艳提出离职，王艳表示同意。博川雅韵公司分别于2019年5月24日向袁坤支付7568元（注明:东来顺施工图），于2019年7月30日支付4000元，于2019年9月30日支付34198元（注明：饭橘铁机尾汉阳首湘村首原味首肖计首袁州宴首），于2019年11月1日支付2680元（注明：袁州宴图纸修改），于2019年11月6日支付5448元（注明：霸炒首款），于2019年11月25日支付495元（注明：茶油猪头肉尾款）。2020年1月18日。袁坤与博川雅韵公司办理结算，其中可结算金额为7718元，暂不结算金额为8618元。博川雅韵公司于2020年1月21日向袁坤支付7718元（注明：南江宴思香乡村原野中山小麻雀饭橘和平饭店），于2020年3月17日支付5384元（注明：袁州宴尾款霸炒尾款）。从2019年4月至2019年11月期间，袁坤的总收入为70725元，除去已支付的报酬外还剩余3234元，博川雅韵公司未支付袁坤。2020年8月13日，袁坤向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会于当日作出岳劳人仲不字(2020)第194号《不予受理通知书》，主要理由为：无有效劳动关系证明且无法补证。庭审中，博川雅韵公司对与袁坤存在事实劳动关系及未为袁坤办理社会保险的事实无异议。上述事实，有当事人提交的身份证复印件、工商信息、微信聊天记录、情况说明、工资转账截图、结算项目款项单、施工结算说明、项目结算分配表、项目提成分配表、多分空间设计协议书、其他员工的工资发放记录、报警记录录音、视频、照片、微信朋友圈记录以及原、被告的当庭陈述等证据予以证实，以上证据并经质证，足以认定。本院认为，博川雅韵公司对与袁坤之间存在事实劳动关系无异议。本案争议焦点为：一、原告的入职时间及双方是否订立书面劳动合同问题；二、原告的工资标准问题及博川雅韵公司是否应支付3234元；三、博川雅韵公司是否应支付经济补偿金问题。对于焦点一、原告的入职时间及双方是否订立书面劳动合同问题。博川雅韵公司抗辩称双方于2019年4月18日签订《博川雅韵兼职施工图结算说明》系双方之间的劳动合同，双方于2019年4月18日已签订劳动合同，并形成劳动关系。本院认为，2019年4月18日双方签订的《博川雅韵兼职施工图结算说明》，从形式与具体约定内容来看，双方仅约定了袁坤为博川雅韵公司的兼职施图设计人员，袁坤的报酬按每个项目费用比例提成计算。《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定：劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。本案中该书面约定不是法律意义上劳动合同，缺乏劳动合同所应具备条款。从查明可知，博川雅韵公司与袁坤实际于2019年6月9日达成入职合意，袁坤于2019年6月10日在博川雅韵公司正式入职。故袁坤的入职时间为2019年6月10日，在职期间受博川雅韵公司的相关制度的管理。在袁坤入职后，博川雅韵公司未在法律规定的时限内与袁坤订立书面劳动合同，但双方已形成事实上的劳动关系。故本院对博川雅韵公司的该抗辩意见不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。故袁坤主张应由博川雅韵公司支付未签订劳动合同的二倍工资差额的诉求，于法有据，本院予以支持。对于焦点二、袁坤的工资标准问题及博川雅韵公司是否应支付3234元。本案中袁坤从2019年4月开始在博川雅韵公司兼职，其报酬按项目费用比例提成计算，在袁坤正式入职博川雅韵公司后，其工作内容没有变化，双方亦按兼职时的报酬计算方式结算工资，袁坤在博川雅韵公司的工作期间（2019年4月18日-2019年11月19日）的报酬总额为70725元，故本院确定袁坤在职期间的月平均工资为10104元。对于袁坤主张的3234元是否应支付问题。博川雅韵公司认为尚未到结算支付的时间节点，故暂不应支付。本院认为，双方虽有约定按项目结算进度支付报酬，但袁坤已经实际付出劳动，理应获取相应报酬，而未能及时收回项目费用为博川雅韵公司的经营风险，不能转嫁给劳动者，且博川雅韵公司未提供充分证据证明剩余工资未达到支付条件，故博川雅韵公司应向袁坤支付剩余工资3234元。综上，本院对博川雅韵公司应支付袁坤的未签订劳动合同的二倍工资差额，确定为10104元/月*4月=40416元。对于焦点三、博川雅韵公司是否应支付经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。本案中，袁坤于2019年11月19日主动提出辞职并未说明具体原因且袁坤未提供证据证明其辞职系因用人单位存在支付经济补偿法定情形而要求与博川雅韵公司解除劳动合同关系，故本院对袁坤主张由博川雅韵公司支付经济补偿金的诉求，不予支持。关于袁坤主张博川雅韵公司赔偿社会保险的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中袁坤并未提供证据证明其具有“社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇”的事实，故对袁坤的该项诉讼请求,本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决如下：一、湖南博川雅韵品牌策划有限公司在本判决生效之日起十日内支付袁坤未签订劳动合同的二倍工资差额40416元；二、湖南博川雅韵品牌策划有限公司在本判决生效之日起十日内支付袁坤剩余工资3234元；三、驳回袁坤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由湖南博川雅韵品牌策划有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  谭雄建二〇二一年三月二十五日法官助理黄倩书记员徐珊附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。