湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书湘10民终354号上诉人（原审原告）：梁晓林，男，汉族。委托诉讼代理人：王武忠，永兴县阳光法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：郴州市菁华园学校。法定代表人：熊诗阳，该学校校长。委托诉讼代理人：谢刘勇，湖南善道律师事务所律师。委托诉讼代理人：何华洪，湖南善道律师事务所律师。上诉人梁晓林与被上诉人郴州市菁华园学校（以下简称菁华园学校）劳动争议一案，不服湖南省郴州市北湖区人民法院（2020）湘1002民初5526号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月26日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和通知各方当事人到庭接受询问调查后，不开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。梁晓林上诉请求：1.撤销原判，改判菁华园学校支付梁晓林解除劳动合同经济补偿金56815.2元，支付劳动合同期（2013年9月至2018年7月假期间）加班工资16289元，合计73104.2元；2.本案一、二审诉讼费用由菁华园学校承担。事实与理由：一、一审认定事实不清。1.梁晓林于2004年因企业改制提前退休，于2012年8月5日被菁华园学校聘为中学部生活老师，2020年6月30日，菁华园学校与梁晓林合同到期，梁晓林应菁华园学校要求于7月31日前交接工作及办理相关离职手续。2020年7月31日，梁晓林在菁华园学校答复给予一定的经济补偿及加班工资的前提下，勉强同意签订了《终止劳动合同协议书》，该协议并不是梁晓林的真实意思表示。2.梁晓林自2013年9月至2018年7月自担任菁华园学校中学部生活主管以来，虽然学校每月安排了月假和半月假，但因梁晓林要等学生全部回家检查完卫生及水电情况后才能回家，学生返校时，梁晓林也要提前到校做准备工作。因此，梁晓林每学期要少休假8天，即2013年9月至2018年7月共少休假80天。一审判决认定梁晓林未举证证明加班事实，是一审认定事实不清。二、一审实体处理显失公平。经济补偿是指在劳动合同解除或终止后，用人单位依法一次性支付劳动者的经济补助，是用人单位对劳动者在劳动合同期间工作的劳动贡献积累补偿和对劳动者在失去工作后的救助与帮扶，并非是劳动保险待遇中的五险一金待遇。另菁华园学校一拖再拖未付梁晓林的加班费也未安排补休。因此依据《合同法》第三条及《劳动合同法》第三十八条和第八十五条之规定，一审判决显失公平。菁华园学校辩称：1.梁晓林与菁华园学校签订的《终止劳动合同协议书》是双方真实意思表示，合法有效。2.菁华园学校每月均有给梁晓林安排休半月假和月假，不存在加班的事实，梁晓林没有证据证明菁华园学校需要额外支付加班费。3.菁华园学校已经按时足额支付了梁晓林的劳动报酬，且梁晓林一直没有异议。4.梁晓林属于退休人员，享受了退休保险待遇，梁晓林与菁华园学校之间系劳务关系，双方签署的合同性质为劳务合同。根据有关法律规定，本案应当按照劳务关系进行处理，不符合劳动合同法第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形。梁晓林向一审法院起诉请求：1.判决菁华园学校支付梁晓林解除劳动合同经济补偿金：56815.2（3550.95元/月×8个月×2倍）；2.菁华园学校支付梁晓林假期加班工资16289元（3550.95元÷21.8天/月×80天×125%）。以上第一项与第二项合计73104.2元。一审法院认定事实：梁晓林原系湘永煤矿职工，2004年11月退休，享受基本养老保险退休待遇。2012年8月5日至2020年6月30日期间，梁晓林、菁华园学校每年均签订一份内容相似的《郴州市菁华园学校教职工聘任合同》，约定菁华园学校聘任梁晓林为该校职工，从事学校中学部生活主管工作，基本工资2800元/月，工龄工资每年增加30元，以及其他福利待遇等。梁晓林为菁华园学校服务期间，菁华园学校足额发放薪酬。2020年7月1日，梁晓林、菁华园学校签订的《郴州市菁华园学校教职工聘任合同》中约定服务期限（即2019年7月1日至2020年6月30日）至2020年6月30日已到期，梁晓林应菁华园学校要求于7月31日前交接工作及办理相关离职手续。2020年7月31日，梁晓林、菁华园学校签订《终止劳动合同协议书》，载明：郴州市菁华园学校（以下简称甲方）与梁晓林（以下简称乙方）订立的劳动合同期限自2019年7月1日到2020年6月30日，在本单位的工作年限是1年，工作岗位为中学部生活老师，现因个人原因将于2020年6月30日终止本劳动合同。根据《劳动法》、《劳动合同法》以及其他相关法规政策的规定，乙方不符合经济补偿的规定，公司不再向你发给其他款项。工作交接完毕后领取并办理相应的签收手续等。菁华园学校足额向梁晓林发放了2020年7月份薪酬。2020年11月16日，梁晓林以菁华园学校为被申请人向郴州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请内容：1.菁华园学校支付梁晓林解除劳动合同经济补偿金：56815.2（3550.95元/月×8个月×2倍）；2.菁华园学校支付梁晓林假期加班工资16289元（3550.95元÷21.8天/月×80天×125%）。次日，郴州市劳动人事争议仲裁委员会作出（2020）湘郴劳人仲案不字第29号《不予受理通知书》送达梁晓林，该通知书载明：“本会决定不予受理，主要理由是：依据《劳动争议调解仲裁法》第二十九条，《劳动合同法》第四十四条第二款之规定，申请人已依法享受基本养老保险退休待遇，不符合立案受理条件。请申请人收到本通知书十五日内向有管辖权的人民法院提起诉讼。”2020年11月20日，梁晓林诉至一审法院。一审法院认为，本案系劳动争议。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。本案梁晓林、菁华园学校于2012年8月5日至2019年7月1日签订《郴州市菁华园学校教职工聘任合同》时，梁晓林已于2004年11月办理退休手续，且依法享受基本养老保险退休待遇，双方之间的关系属于劳务关系，并非劳动关系。且梁晓林、菁华园学校于2020年7月31日签订《终止劳动合同协议书》，其劳务关系已经解除，该协议书明确约定“根据《劳动法》、《劳动合同法》以及其他相关法规政策的规定，乙方不符合经济补偿的规定，公司不再向你发给其他款项”，该协议合法有效。梁晓林诉请要求菁华园学校“支付梁晓林解除劳动合同经济补偿金：56815.2元（3550.95元/月×8个月×2倍）”，于法无据，本院不予支持。另梁晓林主张假期加班工资16289元，未举证证明加班事实，依法予以驳回。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二条第一款、第七十九条、第八十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：“驳回原告梁晓林的诉讼请求。本案案件受理费减半收取5元，由原告梁晓林负担。”二审中，梁晓林提交了三份新证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认证认为，证据1菁华园学校放假安排，大部分无学校公章，其真实性无法确认，且也无法证明梁晓林加了班，不能达到证明目的，本院不予采信；证据2菁华园学校中学部生活老师2020年7月份工资发放表及其他项目明细，与梁晓林诉请的2013年9月至2018年7月期间的加班费无关联性，本院不予采信；证据3梁晓林2013年10月至2019年11月工资条，并无学校相关人员的签字或盖章，梁晓林当庭自述生活老师的工资表均是由其自己造表再上报学校审核，而该表内容上并无加班的记录，如果梁晓林确实加班，自己又不将加班工资造表，与常理不符，不能达到其证明目的，本院不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系劳动争议。二审争议焦点为：1.菁华园学校是否应支付经济补偿金；2.菁华园学校是否应支付加班工资。关于焦点一。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”本案中梁晓林原系湘永煤矿职工，2004年11月退休，享受基本养老保险退休待遇，梁晓林、菁华园学校于2012年8月5日至2019年7月1日签订《郴州市菁华园学校教职工聘任合同》，双方之间的关系属于劳务关系，并非劳动关系。梁晓林、菁华园学校于2020年7月31日签订《终止劳动合同协议书》，其劳务关系已经解除，该协议书中明确约定“根据《劳动法》、《劳动合同法》以及其他相关法规政策的规定，乙方不符合经济补偿的规定，公司不再向你发给其他款项”，该协议合法有效，梁晓林诉称该协议不是真实意思表示，无相关事实依据和证据支持，本院不予采信。梁晓林诉请要求菁华园学校支付解除劳动合同经济补偿金，于法无据，本院不予支持。关于焦点二。梁晓林主张加班费,应当就加班事实的存在承担举证责任。梁晓林既未举证证明存在加班的事实，亦未举证证明菁华园学校掌握加班事实存在的证据却拒不提供,应由梁晓林承担举证不能的后果，故一审不支持梁晓林主张的假期加班费16289元，处理正确。综上，梁晓林的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费予以免收。本判决为终审判决。审 判 长 谢末钢审 判 员 廖 军审 判 员 雷金梅二〇二一年三月二十五日法官助理 许 晶书 记 员 聂莎莉附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。