山东省聊城市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁15民终1124号 上诉人（原审原告）：周长民，男，1965年4月2日出生，汉族，农民，住山东省东阿县。 委托诉讼代理人：许鸣心，东阿新城法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：青岛康滋餐饮管理有限公司，住所地：山东省青岛市保税港区北京路70号501室(B)。 法定代表人：魏希家，执行董事。 委托诉讼代理人：孙娟，女，1987年10月2日出生，汉族，该公司员工，住山东省青岛市。 委托诉讼代理人：张燕，女，1982年2月12日出生，汉族，该公司员工，住山东省青岛市黄岛区。 上诉人周长民因与被上诉人青岛康滋餐饮管理有限公司（简称康滋公司）劳动争议一案，不服山东省东阿县人民法院（2020）鲁1524民初2756号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 周长民上诉请求：依法撤销一审判决，发回重审或依法改判康滋公司给付上诉人6个月的二倍工资10225.8元和1个月的赔偿金3408.6元，共计13634.4元；二审诉讼费由康滋公司承担。事实和理由： 一审法院认定事实不清、进而导致适用法律错误。1.一审法院判决书第2页倒数最后一行“当日，原、被告签订了期限为2019年8月30至2020年8月29日的《劳动合同》。”实际上该《劳动合同》是根本不存在的。上诉人根本就没有签过或见过该《劳动合同》，再加上是互联网开庭，无法质证，而且一审法院明确告知康滋公司在庭审后将原件邮寄到法庭让上诉人质证，并且当庭上诉人向法院提出对该《劳动合同》的真伪进行鉴定申请。可是，一审判决书送达后，上诉人也没有见到该《劳动合同》，更没有质证和鉴定。一审判决认定事实不清，适用法律错误。事实上，康滋公司工资发放不及时、不给上诉人缴纳社保险费、不给上诉人签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，康滋公司理应依法支付上诉人6个月的二倍工资10225.8元。2.一审法院判决书第3页正数第4行第二个字“原告工作期间的月工资分别为：2020年9月1840元、10月1520元、11月1680元、12月1680元、2020年4月560元、5月2640元、6月1850元，原告月平均工资为1681.43元”是明显的认定事实不清。特别是“2020年4月560元”，只是上诉人7天的工资，能按一个月来算平均工资吗?实际上，上诉人的月平均工资为1704.3元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条等法律法规的规定，康滋公司理应依法给付上诉人1个月的赔偿金3408.6元。 被上诉人康滋公司辩称：（一）周长民因个人原因主动不再到康滋公司工作，康滋公司不存在违法解除劳动合同的情形，无需支付赔偿金。周长民工作时状态不佳，餐厅经理与其耐心谈话，谈话过程中周长民与餐厅经理发生口角争执，后周长民出手殴打餐厅经理。以上事实有餐厅监控记录为证。此后，周长民旷工数日，再未到康滋公司处工作。康滋公司从未主动辞退申请人，不存在违法解除劳动合同的情形，周长民不再上班系个人原因而非康滋公司原因，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条和第八十七条用人单位应向劳动者支付补偿金或赔偿金的情形，周长民主张的赔偿金请求缺乏事实和法律依据。据东阿县劳动监察部门反馈，周长民在过去两年时间当中多次向企业提出劳动诉求，获取相应补偿金。望法院综合周长民过往经历，核查事实，给予公正判决。（二）康滋公司于周长民入职的当天即与其本人签订书面劳动合同，故无需支付双倍工资。周长民于2019年8月30日到康滋公司处工作，并于当日签订了书面劳动合同，故周长民要求双倍工资无事实和法律依据。（三）餐厅经理在面试时即告知周长民工资为80元/天，周末不工作，月工资1700余元在合理的范围内，不构成对周长民权益的侵犯。2020年疫情过后学校五月份开学，工作时间由一餐调整为三餐，餐厅经理随之主动为员工调薪，由80元/天调整为100元/天。至于周长民所称的上下班指纹、刷脸签到则属于公司正常的考勤行为，没有任何违规之处。 周长民向一审法院起诉请求：1.要求依法解除原告与康滋公司的劳动关系；2.要求康滋公司依法支付原告6个月的二倍工资10225.8元；3.要求康滋公司依法支付原告1个月的赔偿金3408.6元；4.以上二项共计13634.4元；5.一切诉讼费用由康滋公司承担。 一审法院认定事实： 2019年8月30日，周长民开始在康滋公司从事面食制作工作，工资约定为80元/天，当日，双方签订了期限为2019年8月30日至2020年8月29日的《劳动合同》。该合同最后一页中第17条规定：“本劳动合同一式二份，甲乙双方各执一份。本劳动合同自甲乙双方签字、盖章之日起生效。”周长民于2020年6月24日离职。周长民工作期间的月工资分别为：2019年9月1840元、10月1520元、11月1680元、12月1680元、2020年4月560元、5月2640元、6月1850元，周长民月平均工资为1681.43元。 2020年7月7日,周长民（申请人）向东阿县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请,要求康滋公司（被申请人）支付经济补偿金、双倍工资、返还罚款。东阿县劳动人事争议仲裁委员会分别以东劳仲案字[2020]第96-1号、96-2号仲裁裁决书裁决：申请人与被申请人之间的劳动关系于2020年6月24日解除;被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金3362.86元;对申请要求被申请人支付二倍工资的请求不予支持。 一审法院认为，周长民开始在康滋公司工作的当日,双方即签订了《劳动合同》，周长民作为完全民事行为能力人，在该合同的最后一页签名确认，其应当知悉签字确认为《劳动合同》，并且清楚双方约定的内容。因此，对周长民要求康滋公司支付二倍工资的请求，法院不予支持。对于周长民的离职原因，双方各执一词。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”据此，康滋公司对周长民因个人原因辞职或用人单位决定开除、除名、辞退或解除劳动关系负有举证责任。因康滋公司未提供相应证据，法院认定康滋公司未按法律规定解除或终止劳动关系，康滋公司应当向周长民支付经济赔偿金3362.86元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四规定，判决：一、原告周长民与被告青岛康滋餐饮管理有限公司于2020年6月24日解除劳动关系；二、被告青岛康滋餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内向原告周长民支付经济赔偿金3362.86元；三、驳回原告周长民的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告青岛康滋餐饮管理有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院二审查明的其他事实同一审查明的一致。 本院认为:关于双方当事人是否曾于2019年签订过书面《劳动合同》的问题。周长民在东阿县劳动人事争议仲裁委员会东劳仲案字[2020]第96-1号仲裁案件中认可《劳动合同》最后一页的签字系其本人所签，但主张最后一页与前几页不是相同纸张。一审卷宗中的《劳动合同》，从内容上看前后衔接，纸张上也并未有明显不同。周长民主张其向一审法院口头申请过对《劳动合同》进行鉴定，但未并提交书面的鉴定申请。故周长民在本案中主张《劳动合同》不存在并要求康滋公司支付其二倍工资，缺乏事实依据，本院不予支持。 关于康滋公司与周长民解除劳动合同之前12个月的月平均工资应是多少，康滋公司应给付的赔偿金数额是多少的问题。周长民在一审中提交了两份借记卡账户历史明细清单，一审法院依据此清单计算周长民于2020年6月24日解除劳动合同之前12个月的月平均工资，合法有据。上述清单中显示2020年4月康滋公司发放给周长明的工资数额为560元，周长民主张其4月份的工资数额并非这个数目，但并未提交充分证据证明，故对其主张，本院不予采信。 综上所述，周长民的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人周长民负担。 本判决为终审判决。 审判长  孙久强 审判员  石 鑫 审判员  孔繁奎 二〇二一年三月二十九日 法官助理马征 书记员肖天一