宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终4962号 上诉人（原审被告）：海某，住宁夏回族自治区银川市。 被上诉人（原审原告）：王某，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 上诉人海某因与被上诉人王某买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2020）宁0104民初5407号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月24日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2021年1月21日公开开庭进行了审理。上诉人海某及被上诉人王某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 海某的上诉请求：1.依法撤销宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2020）宁0104民初5407号民事判决书或改判上诉人向被上诉人返还原物；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院认定事实不清与实际情况严重不符。上诉人是被上诉人的代销人,2015年12月7日上诉人从被上诉人处拿走两块玉石代为销售,一块是玉石把件,一块是大的玉石籽料,之后玉石籽料被追回,首先,因上诉人仅仅为被上诉人一人代销,被上诉人将玉石把件交付给上诉人之后并不存在调包等情况；其次,被上诉人在一审庭审时向法庭出示的新疆岩矿宝玉矿品质量监督检验站出具的和田玉观音挂件证书上诉人根本就没有见过,因此被上诉人向上诉人交付的玉石把件与新疆岩矿宝玉矿品质量监督检验站出具的和田玉观音挂件证书严重不符；最后,上诉人认为动产的交付应当以实际交付的货物为准。另,因双方各执一词无法达成一致意见,导致未能通过鉴定确定玉石把件的价值,其根本原因就是被上诉人交付的玉石把件就是现在上诉人所持有的这一块,因其无法出售想要通过合法的途径强行将玉石把件出卖给上诉人。二、被上诉人提供的证据未能形成完整的证据链条,理应补充证据达到其证明的目的。被上诉人在一审法庭庭审时提交了新疆岩矿宝玉矿品质量监督检验站出具的和田玉观音挂件证书,按照交易习惯的确定,被上诉人在交付了玉石把件后应当将相关的附随义务一并交付。可是上诉人时至今日也未见过玉石把件的相关证书,另,被上诉人提交该证书的真实性、合法性以及关联性无法得到确认，更达不到其证明目的。因此,被上诉人应当补充证据证实其交付的玉石把件系证书上的一致。三、被上诉人应当返还上诉人支付的提货款3万元。2015年12月17日上诉人在银川市兴庆区北塔早市巷子内的今世缘宾馆拿走被上诉人让上诉人代销的两块玉石,因被上诉人提出玉石把件并不是其的物品,需要上诉人前期支付3万元,其回去好交差,上诉人同意,同日上诉人将3万元以现金的方式交付给了被上诉人,因双方是代销形式,上诉人在无法出售的情况下可以将被上诉人交付的玉石把件返还。但是相对的,被上诉人应当返还上诉人交付的提货款3万元,以达到将案件还原至最初形态。四、上诉人不应当向被上诉人支付利息。代销是一种民事法律行为。两个平等主体之间的代销协议的内容必须要合法,否则该协议无效。结合本案,上诉人在无法出售被上诉人交付的玉石把件后,应当将玉石把件退回被上诉人,不存在因上诉人无法售出就由上诉人购买玉石把件的事实,因此,既然不存在购买事实,那么就更不存在被上诉人所说产生的利息问题。另,被上诉人系完全民事行为能力人,在出售玉石时不可能不签订买卖合同,那么只有一种情况,就是被上诉人将玉石把件交付给上诉人代为销售,在成功售出后与真正的买受人在签订买卖合同。因此,上诉人只是代为销售,不应当支付被上诉人的利息。 王某辩称，一审判决认定事实清楚，上诉人要返还的不是原物，所以不同意上诉人返还。 王某向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告返还价值10万元的新疆和田玉籽料挂件(刻有观音,重量118克)一个,并赔偿原告经济损失23112元，或向原告返还玉石款10万元,并支付利息23112元(以10万元为基数,按年利率6%自2015年12月17日起暂计算至2019年10月23日),合计123112元,并按年利率6%向原告支付该10万元玉石款自2019年10月24日起至实际付清之日止的利息;2.判令被告向原告支付因原告追讨玉石支出的交通费11000元、住宿费2000元、伙食费15000元,合计46000元；3.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2015年12月7日，被告从原告处拿走两块玉石代为销售，一块为100多克的观音挂件，一块是大的玉石籽料。原告短信中告诉被告把件5万元赔钱，被告称别人给过5万元没法卖。后原告报案，大的玉石籽料被追回，鉴定价格为100000元，被告在公安机关供述：“小王说那个观音把件起价是6万块钱，那个大的籽料能卖几十万就卖几十万。那个观音把件我放到吴忠一个叫何兆军的男子那里帮我卖，后来因为我孩子生病我就从何兆军手里拿了一万块钱，那个观音把件就一直在何兆军手里”。 一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。原、被告对双方商定观音把件的价格以及交付的观音把件的实物各执一词，导致无法通过鉴定确定观音把件的价值，而原告所称商定价格为10万元被告也未认可。一审法院根据被告在公安机关供述的原告告诉其观音把件的起价为6万元确定观音把件的商定价格为6万元，被告作为代销人未能返还原物，应向原告赔偿该观音把件的商定价格6万元，并按中国人民银行公布的同期贷款年利率向原告支付该6万元自2015年12月17日起至2019年8月20日、按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）自2019年8月20日起至判决确定的付款之日止的利息。原告主张的交通费、住宿费和伙食费于法无据，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零五十九条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：海某于判决生效之日起十日内向王某赔偿6万元，并按中国人民银行公布的同期贷款年利率向王某支付6万元自2015年12月17日起至2019年8月20日、按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）支付6万元自2019年8月20日起至判决确定的付款之日止的利息。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3682元，已减半收取1841元，由海某负担939元，由王某负担902元。 二审期间，双方均未提交新证据。 二审查明事实同一审法院查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，双方均认可海某系代王某销售两块玉石，超过定价部分为海某的报酬，如未能售出，海某应将原物退回，故代售期间标的物的所有权不发生转移，本案应系行纪合同纠纷，一审认定系买卖合同纠纷并适用买卖合同相关法律不当，本院予以纠正。王某委托海某代售时，双方未就两块玉石的性状进行固定，现海某退还其中一具观音把件时，所退把件是否原物双方发生争议，致使原物无法退还。一审以委托代售时双方约定的观音把件底价6万元为准判令由海某赔偿并无不当。关于王某主张的利息，因双方约定如玉石未能售出则海某退还原物，并未约定海某代售期间需向王某支付利息，且王某一审提起诉讼时，亦先主张退还原物，故本案利息应自原物确定无法退还之日起算。本院确定原物确定无法退还之日为一审法庭辩论终结之日即2020年9月24日，一审判令从王某主张的2015年12月17日起算不当，本院予以纠正。关于海某主张的由王某返还提货款3万元，非本案审理范围，本院不予处理。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律错误，判决结果不当。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第四百一十四条、第四百一十六条、第四百二十三条、第四百零六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、撤销宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2020）宁0104民初5407号民事判决； 二、上诉人海某于本判决生效后十日内向被上诉人王某支付赔偿款6万元，并按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算支付6万元自2020年9月24日至本判决确定的给付之日的利息； 三、驳回被上诉人王某一审其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3682元，减半收取1841元，由上诉人海某负担650元，由被上诉人王某负担1191元；二审案件受理费1300元，由上诉人海某负担。（实际收取3682元，退还上诉人海某2382元。） 本判决为终审判决。 审判员  何玲 二〇二一年三月十七日 书记员  陈静 附本案适用相关法律条文： 《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》 为进一步优化司法资源配置，推进案件繁简分流、轻重分离、快慢分道，深化民事诉讼制度改革，提升司法效能，促进司法公正，第十三届全国人民代表大会常务委员会第十五次会议决定： 授权最高人民法院在北京、上海市辖区内中级人民法院、基层人民法院，南京、苏州、杭州、宁波、合肥、福州、厦门、济南、郑州、洛阳、武汉、广州、深圳、成都、贵阳、昆明、西安、银川市中级人民法院及其辖区内基层人民法院，北京、上海、广州知识产权法院，上海金融法院，北京、杭州、广州互联网法院，就优化司法确认程序、完善小额诉讼程序、完善简易程序规则、扩大独任制适用范围、健全电子诉讼规则等，开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作。 试点期间，试点法院暂时调整适用《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第二款，第四十条第一款，第八十七条第一款，第一百六十二条，第一百六十九条第一款，第一百九十四条。试点工作应当遵循民事诉讼法的基本原则，充分保障当事人诉讼权利，促进提升司法效率，确保司法公正。试点具体办法由最高人民法院牵头研究制定，报全国人民代表大会常务委员会备案。试点期限为二年，自试点办法印发之日起算。 最高人民法院应当加强对试点工作的组织指导和监督检查。试点过程中，最高人民法院应当就试点情况向全国人民代表大会常务委员会作出中期报告。试点期满后，对实践证明可行的，应当修改完善有关法律；对实践证明不宜调整的，恢复施行有关法律规定。 本决定自2019年12月29日起施行。 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 《中华人民共和国合同法》 第四百一十四条行纪合同是行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同。 第四百一十六条行纪人占有委托物的，应当妥善保管委托物。 第四百二十三条本章没有规定的，适用委托合同的有关规定。 第四百零六条有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。 受托人超越权限给委托人造成损失的，应当赔偿损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定; (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更; (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判; (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。