山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁11民终882号上诉人（原审原告）：日照市恒赢木业有限公司，住所地日照市岚山区安东卫街道山东日照焦电公司院内，统一社会信用代码91371103MA3CM60T7L。法定代表人：张万春，总经理。委托诉讼代理人：代艳艳，日照岚山高兴法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：王占生，男，1966年6月2日出生，汉族，居民，住日照市岚山区。委托诉讼代理人：白彩霞，日照东港正律法律服务所法律服务工作者。上诉人日照恒赢木业有限公司因与被上诉人王占生劳动争议一案，不服日照市岚山区人民法院（2020）鲁1103民初2874号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月11日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。日照市恒赢木业有限公司上诉请求：依法改判上诉人无需支付给被上诉人各项工伤待遇254012.6元。事实与理由：上诉人对该判决认定的数额有异议，不予认可。综上，上诉人认为一审法院判决结果不当，故请求二审法院依法改判。王占生辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，依法请求驳回上诉，维持原判。日照市恒赢木业有限公司向一审法院起诉请求：其公司不向王占生支付各项工伤待遇共计254012.6元。一审法院认定事实：王占生于2017年8月17日到日照恒赢木业有限公司工作，岗位是二锯手。双方未签订劳动合同，日照恒赢木业有限公司亦未为王占生交纳社会保险。2017年8月21日6时30分许，王占生发生交通事故，被送往日照市岚山区人民医院住院治疗9天，后转至日照市人民医院住院治疗84天，经诊断为股骨、踝骨骨折，膝关节十字韧带损伤、半月板损伤、膝关节积液、右下肢深静脉血栓等。受伤后，王占生未再到日照恒赢木业有限公司工作。2018年8月10日，王占生向日照市岚山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认日照恒赢木业有限公司与王占生之间存在劳动关系，该委于2018年11月6日作出岚劳人仲案字[2018]第175号仲裁裁决，裁决驳回了王占生的仲裁请求，王占生不服该仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。一审法院于2019年5月22日作出(2018)鲁1103民初3599号民事判决书,判决确认王占生与日照恒赢木业有限公司之间存在劳动关系,日照恒赢木业有限公司不服该判决,提起上诉,本院于2019年10月28日作出(2019)鲁11民终1826号民事判决书,判决驳回日照恒赢木业有限公司的上诉,维持原判。2020年1月7日，日照市岚山区人力资源和社会保障局作出岚人社工认字[2020]010号认定工伤决定书，认为王占生受到的事故伤害属于工伤认定范围，并予以认定为工伤。同年6月9日，日照市劳动能力鉴定委员会作出日劳鉴[2020]70号初次鉴定结论书，鉴定结论：王占生劳动能力障碍程度为捌级，生活自理障碍程度为无生活自理障碍。后王占生向日照市岚山区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1.解除双方之间的劳动关系；2.日照恒赢木业有限公司支付王占生工伤保险待遇328458元；3.日照恒赢木业有限公司支付王占生经济补偿金6000元。该委审理后，于2020年8月20日作出岚劳人仲案字[2020]第174号仲裁裁决书，裁决双方之间的劳动关系于2018年3月21日解除；日照恒赢木业有限公司于该裁决书生效之日起十五日内一次性支付王占生停工留薪期工资40427.8元、一次性伤残补助金63529.4元、一次性工伤医疗补助金54480元、一次性伤残就业补助金87168元、伙食补助费1395元、护理费7012.4元，以上共计254012.6元；驳回了王占生的其他仲裁请求。日照恒赢木业有限公司不服上述仲裁裁决，向一审法院提起诉讼，致本案纠纷。关于王占生的工资发放情况，王占生主张其每月工资6000元，日照恒赢木业有限公司则主张王占生的月平均工资4000元，双方在庭审中均未举证证明。一审诉讼中，王占生明确其诉讼请求为：1.护理费7012.4元，按照日照市月最低工资标准1640元的标准计算93天；2.住院伙食补助费1395元，王占生住院93天，按每天伙食补助15元予以赔偿；3.停工留薪期工资40427.8元，停工留薪期为7个月，按照2017年山东省在岗职工月平均工资5775.4的标准计算；4.一次性伤残补助金63529.4元，王占生构成工伤八级伤残，需补助11个月工资，每月5775.4元；5.一次性工伤医疗补助金54480元，王占生构成工伤八级伤残，需以2017年度山东省职工月平均工资标准，补助10个月工资，即5673.4元/月×10个月，主张54480元；6.一次性伤残就业补助金87168元，王占生构成工伤八级伤残，需以2017年度山东省职工月平均工资标准，补助16个月工资，即5673.4元/月×16个月，主张87168元。以上合计254012.6元。一审另查明，山东省2017年度在岗职工月平均工资5775.4元，职工月平均工资为5673.42元。2017年6月起日照市最低月平均工资标准为1640元，2018年6月起最低月平均工资标准为1730元。一审法院认为，通过王占生提供的(2018)鲁1103民初3599号民事判决书、(2019)鲁11民终1826号民事判决书、认定工伤决定书、初次鉴定结论书能够证实其与日照恒赢木业有限公司之间存在劳动关系，日照恒赢木业有限公司主张应按临时雇工向王占生支付相应的赔偿款，一审法院不予采纳。关于劳动合同的解除问题。王占生自受伤后一直未到日照恒赢木业有限公司上班，但双方均未提出解除劳动合同，不能视为劳动合同自停工留薪期结束后自动解除，王占生在仲裁申请书中提出解除双方的劳动关系，双方解除劳动关系的时间应以日照恒赢木业有限公司收到该仲裁申请书为准，即双方劳动关系于2020年7月23日解除。根据《工伤保险条例》并参照《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》的规定，工伤保险基金用于治疗工伤的医疗费用和康复费用、住院伙食补助费、经批准到统筹地区以外就医、配置辅助器具的交通食宿费、一次性伤残补助金等工伤保险待遇。因日照恒赢木业有限公司未为王占生缴纳工伤保险，相关费用应由日照恒赢木业有限公司按上述条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付。关于王占生主张的住院伙食费、护理费的诉讼请求。日照市岚山区劳动人事争议仲裁委员会作出的岚劳人仲案字[2020]第174号仲裁裁决书中关于住院伙食补助费及护理费的计算符合法律规定，一审法院予以确认，故日照恒赢木业有限公司的住院伙食补助费为1395元，护理费为7012.4元。关于王占生的工资发放情况，王占生及日照恒赢木业有限公司均未能提供证据证实王占生的工资情况，加之王占生系入职后四天就受伤，王占生的工资参照山东省2017年度在岗职工月平均工资5775.4元计算。关于王占生的停工留薪期工资待遇。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。事故发生后，日照恒赢木业有限公司未向王占生支付工资，王占生要求日照恒赢木业有限公司支付相应的工资待遇，符合法律规定，应予支持。关于停工留薪期，参照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》之规定，股骨（除多发性骨折）骨折（S72）的停工留薪期为7个月，踝骨骨折的停工留薪期为5个月，膝关节和韧带脱位、扭伤（S83）的停工留薪期为3个月，王占生主张7个月的停工留薪期，予以支持。故王占生的停工留薪期工资为40427.8元（5775.4元/月×7个月）。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为七至十级的，有权获得一次性伤残补助金；劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，还有权获得一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。王占生一次性伤残补助金为其本人11个月的工资即63529.4元（5775.4元/月×11个月）。根据《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条之规定，工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。王占生伤情构成八级伤残，一次性工伤医疗补助金的具体标准为10个月，一次性伤残就业补助金的具体标准为16个月，2017年度山东省职工月平均工资为5673.4元，故日照恒赢木业有限公司应支付王占生一次性工伤医疗补助金56734元（5673.4元/月×10个月），日照恒赢木业有限公司主张54480元，系其对自身权利的处分，一审法院予以支持。一次性伤残就业补助金90774.4元（5673.4元/月×16个月），日照恒赢木业有限公司主张87168元，系其对权利的处分，一审法院予以支持。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、日照恒赢木业有限公司与王占生之间的劳动关系于2020年7月23日解除；二、日照恒赢木业有限公司于判决生效之日起七日内支付王占生住院伙食补助费为1395元，护理费7012.4元、停工留薪期工资40427.8、一次性伤残补助金63529.4元、一次性工伤医疗补助金54480元、一次性伤残就业补助金87168元，合计254012.6元；付款义务人如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由日照恒赢木业有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，王占生所受伤害为工伤，业经有权机关作出的生效文书予以认定，日照恒赢木业有限公司未为王占生缴纳工伤保险，其应按工伤保险例的相关规定支付王占生相应的工伤保险待遇。《工伤保险条例》第二十一条至二十九条对职工发生工伤后进行劳动能力鉴定的等级、鉴定机关及程序等进行了明确规定，《工伤保险条例》及《山东省贯彻实施办法》及《山东省停工留薪期管理办法》对于工伤保险基金及用人单位应支付的各项工伤保险待遇的支付标准、范围均进行了明确规定。在双方均未举证证实工资标准的情况下，一审根据上述规定，参照山东省2017年度在岗职工月平均工资标准，确认日照恒赢木业有限公司应向王占生支付的各项工伤保险待遇并无不当，本院予以支持。综上所述，日照恒赢木业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人日照恒赢木业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘玉玉审判员  刘 芳审判员  宋海红二〇二一年三月二十五日书记员  付志娟