广东省连州市人民法院民 事 判 决 书（2021）粤1882民初548号原告：连州市达成化工原料厂（以下简称达成厂）。住所地：连州市西江镇323线国道边。统一社会信用代码：914×××××××××××848X。投资人：梁仕初。委托诉讼代理人：唐贵团，广东北湖律师事务所律师。被告：连州市玉华建筑有限责任公司（以下简称玉华公司）。住所地：连州市××××××××××××××口。统一社会信用代码：91441882MA51K8AU79。法定代表人：周后聪，总经理。原告达成厂诉被告玉华公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年2月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人唐贵团、被告法定代表人周后聪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告因生产需要对旧厂房进行拆除并建造新厂房，经原、被告协商由被告承建原告新厂房，2020年9月10日，以原告为甲方，以被告为乙方，签订《工程承包合同》，合同主要内容：第一条承包项目：钢结构，承包内容：钢结构（天面，围边）工程单价为（以下工程合同数量及金额暂按图纸估计，工程完成按实际完成面积结算）：栋数1栋，单位㎡,数量3087,单价387元,金额1,126,755元,备注:不含水电，不含门窗。第二条付款方式:签订本工程合同，甲方应在合同签订三日内付乙方总款35%约394,367元，主钢结构进场付30%约338,029元，檀条安装完成付15%约169,014元，整体完工甲方得到通知7日内付17%约191,550元，剩余3%保质金约38,059元一年内付清。第三条工程地点及工期：l.工程地点连州市西江镇2.工期制作20个工作日，安装40个工作日。没有特殊原因延期超过一天500元的罚款。……第九条本合同自签订之日起生效，本合同在履行过程中发生争议，双方应协商解决，协商不成时，应提交乙方所在管辖人民法院诉讼。合同签订当日，原告支付合同约定的第一期进度款394,367元给被告，之后被告组织工人进场施工。2020年10月20日，工程主钢结构进场，原告又付被告合同约定的第二笔工程款338,029元。后因被告没有按照合同约定进度施工，之后完全停工，合同约定完工日期到期之后，原告的新厂房所完成的工程量不足60%。原告要求解除与被告签订的《工程承包合同》并赔付违约金及损失，但被告不愿意解除合同并要求继续履行合同，后经西江镇人民调解委员会调解，原告答应让被告继续施工，以完成原告新厂房施工建设。为了更好分清双方的责任，促使被告按时保质完成工程建设，原、被告双方在西江镇人民调解委员会的见证下于2020年12月28日签订《工程承包补充协议书》，补充协议约定：一、甲、乙双方继续履行工程承包建设合同。二、如乙方不能按照本协议约定时间完成全部工程量，甲方保留对2020年9月8日双方签订合同后，乙方施工工期逾期47天损失的追诉权。三、乙方承包甲方工程施工建设的工期双方重新约定，从2020年12月29日至2021年1月29日止，共计为三十天工期。乙方必须在规定的工期内全面完成建设厂房任务，如有违约延误工期，每延期一天完工则按总承包工程款总额的10%处罚违约金给甲方，逾期三天，甲方有权单方解除合同。同时，每延期一天造成甲方不能正常生产导致的损失，按去年同期生产量由乙方赔偿甲方损失，如无法计算损失，每天按10,000元计算。……九、原合同第九条中双方发生争议协商解决，协商不成应在甲方人民法院诉讼解决，同时任何一方违约，守约方有权要求违约方支付案件受理费、律师服务费、鉴定费等合理维权费用。十、本协议一式三份，甲乙双方各执一份，人民调解委员会存一份，并从甲乙双方签订之日生效，本协议与之前双方签订的合同不一致的地方，以补充协议为准。原、被告签订补充协议后，被告继续对原告新厂房施工，之后被告法定代表人周后聪向原告投资人借资7,000元用于发放工人工资。按照补充协议约定需要被告安装檀条完全完成并经甲方验收后三内付清第三期15%资金，但上述付款条件未成就时，被告经要求支付第三期款项及增补材料款20,000元，用于购买彩瓦。原告考虑到让被告尽快完成新厂房施工，因此于2021年1月30日把第三期款项169,014元及20,000元增补材料款共189,014元支付给被告，之后被告欠工人工资，被告工人于2021年2月3日停止施工，此时原告的新厂房檀条安装只完成85%工作量，天面及四周的面板（彩瓦）完全没有安装，总工程量完成不到80%。被告工人停止施工后，原告投资人多次联系被告的法定代表人周后聪，要求其按合同约定完成施工，开始时周后聪以各种理由推脱，后来不接原告投资人的电话。根据原、被告签订补充协议第二条约定，被告逾期完工三天，原告有权单方解除合同，现被告至原告起诉之日己逾期11天都未完成原告新厂房施工建设，同时又拒绝协商，因此原告请求单方解除双方签订的《工程承包合同》及《工程承包补充协议书》。另外，原告承包给被告的工程总款为1,146,755元（工程承包合同约定工程款1,126,755元，增材款20,000元），根据双方签订补充协议约定：每延误工期一天支付工程款总额的10%违约金，现被告己逾期十多天，因合同约定违约金过高，因此原告主动要求被告按工程款总额的30%违约金即344,026.50元，另外双方补充协议约定：违约方应承担守约方的律师服务费，故律师服务费15,000元也由被告承担。综上，由于被告多次严重违反合同约定，拒绝履行合同义务，为维护原告的合法权益，原告请求判令：一、解除原、被告于2020年9月10日签订《工程承包合同》及2020年12月28日签订《工程承包补充协议书》；二、被告支付工程延期完工违约金344,026.5元；三、被告承担原告为维护自己的合法权益之所垫付的律师代理费15,000元；四、被告承担本案诉讼费用。原告在举证期限内提交的证据有：1.原告营业执照复印件、原告投资人身份证复印件；2.被告的企业信用信息打印件；3.《工程承包合同》复印件；4.《工程承包补充协议书》复印件；5.收据（三张）及借条复印件；6.现场施工照片打印件；7.委托合同及律师所出具发票复印件。被告对原告举证的证据的质证意见为：对证据1、2、3、6、7没有异议；证据4是真实的，双方自愿签订的；对证据5没有异议，是真实的。虽然对上述证据没有异议，但是原告没有派代表到施工现场与我们交接，供电接电都是我们做的，并且原告没有按约定提供场地，所以造成工期延误。被告辩称：第一，原告对旧厂房进行拆除并建造新厂房，在建筑行业甲方必做到“三通一平”，甲方未拆除旧厂房，未平整场地。第二，我方只承包钢结构，未承包土建基础；2020年9月10日签订合同，原告在2020年10月21日才将工地现场交付我方施工，耽误了41天工期。第三，国家法定假日国庆、中秋双节放假8天，且原告在我们施工期间修改原建设方案的基础尺寸，耽误我方12天工期。第四，原告没有按照合同第四条第三款约定清理障碍物，至使我方无法施工。第五，在未拆除旧厂房的情况下施工，难度增加一半，计20天。第六，我方刚将大梁吊上，原告就要求将原方案单片梁改为双片梁，原告补材料款20,000元给我方，人工及吊车由原告支付，原告于2020年12月7日要求将原方案单片梁改为双片梁，但原告于2021年1月30日才将补材料款支付给我方购买材料，因原告没有及时支付材料款采购增补材料，耽误我方53天工期。第七，原告在我方施工过程中在下面安装机台，造成施工难度加大，施工安全难度大，应扣减工期。第八，根据国家规定，疫情期间，往返乡人员隔离l4天，我方员工大部分是外地人员，春节提前14天回家，返回工地又推后14天复工，春节7天国家法定假日，耽误工期35天。第九，春节后，我方工人到达连州，原告在未通知我方的情况下另找别的工人施工，希望原告给我方一个说法。第十，原告及国家法定假日占据我方工期169天，甲方应付我方星顶开孔费43,860元工钱，应付增补30%的更改劳务费40,000元，应付施工难度拖延费用120,000元（原告违反合同第四条第三款），合计203,860元。第十一，从合同签订到2021年3月1日共计170天，计122个工作日，减去169天，我方应该还有47个工作日。第十二，上述完全属实，如有虚假，我方愿承担所有责任。注明：原告到现在都没清除障碍物，没有搞定三通一平的场地。被告在举证期限内提交的证据有：1.工程材料增补单；2.中国建设银行单位客户专用回单；3.广东省连州市达成化工工程承包合同；4.甲方未拆除旧厂房，我方自行切割孔安装照片；5.高压线安全距离不够照片；6.障碍物阻挡正常施工照片；7.施工前，甲方未拆除障碍物（旧厂房）照片；8.甲方答应高压线停电施工，但一直高压线没停电，高压线与建筑物安全距离不够施工照片。被告在庭审后补充提交的证据有：1.达成工地（记工表）；2.记工表；3.工人购买保险单。原告对被告举证的证据的质证意见为：对证据1，增加20,000元钱的材料费是真实的，对其他内容不认可；对证据2，真实性、合法性、关联性没有异议，证明我们已经支付了款项；对证据3，三性没有异议；对证据4、7真实性没有异议，关联性不认可，因为我们新厂房就是在旧厂房上面盖的，是盖好新厂房才拆的；对证据5、6、8真实性没有异议，关联性不认可，这不是不能按期完工的理由。对被告庭审后补充提交的三组证据不认可，与本案没有关联，证据真实性由法院核实。经审理查明：被告玉华公司系经工商登记注册成立的有限责任公司，具备建筑资质，经营范围包括土木建筑承包、钢结构厂房承包、水电安装承包、道路建设承包等项目。2020年9月10日，原、被告签订《工程承包合同》，约定由被告为原告在原告旧厂房上承建钢结构新厂房，合同载明：“承包项目：钢结构，承包内容：钢结构（天面、围边），工程单价：每平方米365元，数量：3087平方米，总金额：1,126,755元（不含水电、门窗）；付款方式：合同签订三日内付被告总款35%约394,367元，主钢构进场付30%约338,029元，檀条安装完成付15%约169,014元，整体完工原告得到通知7日内付17%约191,550元，剩余3%保质金约38,059元一年内付清；工期：制作20个工作日，安装40个工作日，无特殊原因延期超过一天罚款500元；工期延误：由于原告提出设计变更或工程增加，一周内因停电累计八个小时，原告不能在约定期限提供场地、清除障碍物、疏通进场道路和接通施工用水、用电，火灾、大雨、地震等不可抗力，原告借故不予安排而影响下一工序进度等原因造成竣工日期延误，施工工期顺延”等主要条款。同日，原告按合同约定支付了第一笔预付款（按总款的35%计）394,367元给被告，被告出具《收据》给原告；2020年10月20日，原告按合同约定支付了第二笔预付款（按总款的30%计）338,029元给被告，被告出具《收据》给原告。2020年12月，原告认为被告逾期未能完成承建工程与被告产生纠纷，原告要求与被告解除合同。为此，双方共同请求连州市西江镇人民政府调处，案经连州市西江镇人民调解委员会、连州市司法局西江司法所共同调解，原、被告于2020年12月28日自愿签订《工程承包补充协议书》，协议的主要内容为：双方签订合同后，被告逾期47天没有完成承建工程，现由被告继续施工，施工工期从2020年12月29日起至2021年1月29日止共30天，如被告不能在30天的工期内完成全部承建工程，原告保留对被告前期施工逾期47天损失的追诉权，且被告每延期一天完工按承包工程款总额10%处罚违约金，逾期三天，原告有权单方解除合同。同时，每延期一天造成原告不能正常生产导致的损失，按去年同期生产量由被告进行赔偿，如无法计算损失，每天按10,000元计算。付款方式改为檀条安装完成经原告验收后三天内付清第三期15%资金，工程整体完工后被告通知原告并经验收后七天内付清17%工程款，剩余3%质保金在工程完工经验收后一年内付清。被告必须确保每天有8个工人施工，由被告自行解决施工工人的吃住问题。任何一方违约，守约方有权要求违约方支付案件受理费、律师费、鉴定费等合理维权费用。2021年1月27日，被告的法定代表人周后聪出具向原告借支工程款7,000元用于支付工人工资的《借条》给原告。2021年1月30日，被告出具主要内容为“今收到达成化工厂第三次购买彩瓦款169,014元，屋面梁增补材料款20,000元”的《收据》给原告。因被告没有在《工程承包补充协议书》约定的30天工期内完成全部承建工程，原告遂支付律师代理费15,000元聘请律师提起本诉，认为被告逾期超过3天仍未完成全部承建工程，至2021年2月3日停工时仅仅只完成总工程量不到80%，请求解除合同；被告则辩称至2021年2月6日才停工的，已完成的总工程量达到了85%，以上述“被告辩称”答辩理由不同意解除合同。庭审后，原告自愿撤回要求被告支付违约金344,026.5元的诉讼请求（但保留追偿权），被告对此没有异议。本院根据案情需要到连州市司法局西江司法所、连州市西江镇人民调解委员会进行了调查，连州市司法局西江司法所、连州市西江镇人民调解委员会出具：“原告因新建厂房的需要，与被告于2020年9月8日签订《工程承包合同》、双方约定工期为60天，工程款为1,126,755元。随后，双方因被告逾期未能完成工程产生纠纷。2020年12月28日，双方就此事前来西江镇人民政府申请调解。据调查了解，双方产生纠纷的主要原因是被告逾期47天未能按照合同工期完成工程。在调解过程中，原告负责人梁仕初表示，由于被告在实际施工过程中，经常人员不到位，施工进度缓慢，逾期未能完成工程，给原告造成很大的损失，要求双方解除合同，原告另外再请施工队完成余下的工程，并保留追究被告相关责任的权利。被告法定代表人周后聪表示，工程逾期是多方面原因造成的，希望能和原告继续合作下去，并保证春节前一定能将工程完工。了解基本情况后，西江镇人民政府工作人员和双方当事人共同来到施工现场了解具体情况，并和原告沟通，是否继续与被告合作，将工期完成。梁仕初表示，继续合作可以，但被告必须在十五天内完成余下的工程，并且双方需要重新签订一份协议。周后聪表示，由于新厂房的搭建是在旧厂房的基础上进行的，还有考虑到厂房上空的高压线、天气等等原因，十五天时间太短了，无法按照要求完成余下工程。随后梁仕初退一步，将时间放宽到二十天。周后聪仍表示二十天时间不够。最后，经双方协商，充分考虑到厂房上空高压线、旧厂房等给施工带来的困难，天气给施工造成的延期、施工工人是否充足等等因素，并达成一致意见：将施工工期定为三十天，且周后聪承诺在规定的时间内完成余下的工程。随后，在西江镇人民调解委员会的主持下，双方签订了《工程承包补充协议书》。在协调过程中，双方都将影响施工工期的因素考虑进去，并自愿签订补充协议。”的《关于连州市达成化工原料厂与连州市玉华建筑有限责任公司因建设钢结构厂房问题产生纠纷以及该纠纷调解过程的情况说明》给本院。本院依法将《调查笔录》和《关于连州市达成化工原料厂与连州市玉华建筑有限责任公司因建设钢结构厂房问题产生纠纷以及该纠纷调解过程的情况说明》出示给原、被告质证，原告经质证后予以认可，被告对连州市司法局西江司法所、连州市西江镇人民调解委员会出具《关于连州市达成化工原料厂与连州市玉华建筑有限责任公司因建设钢结构厂房问题产生纠纷以及该纠纷调解过程的情况说明》提出异议，认为该情况说明反映的情况不够全面，还有很多问题没有提及。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷，综合原、被告的诉辩内容，归纳本案争议焦点为：一、合同是否予以解除；二、原告聘请律师的15,000元律师代理费是否应当由被告承担。一、关于合同是否予以解除的问题1.原、被告自愿签订的《工程承包合同》、《工程承包补充协议书》，没有违反我国强制性规定，合法有效，具有法律约束力，是本案的定案依据。2.被告在2020年12月28日与原告签订的《工程承包补充协议书》中确认其在与原告签订《工程承包合同》后逾期47天仍没有完成承建工程，证明被告在连州市西江镇人民调解委员会、连州市司法局西江司法所介入调解前已经存在逾期没有完成承建工程的违约事实。3.原告因被告违约逾期47天不能完成承建工程要求解除合同，经连州市西江镇人民调解委员会、连州市司法局西江司法所调解后，双方才达成由被告继续承建的协议，签订《工程承包补充协议书》，约定被告必须在2020年12月29日至2021年1月29日共30天的工期内完成全部承建工程，只要被告逾期三天没有完成全部承建工程，“原告有权单方解除合同”。被告至原告提起本诉时仍未能完成全部承建工程，无论是原告主张至2021年2月3日停工时被告已完成承建工程的总工程量不到80%，还是被告抗辩称至2021年2月6日停工时被告已完成承建工程的总工程量为85%，被告逾期没有完成承建工程的违约事实客观存在，因此，双方约定解除合同的事由已经发生，原告请求解除合同，符合《中华人民共和国民法典》第五百六十二条第二款关于“当事人可以约定一方解除合同的事由。解除合同的事由发生时，解除权人可以解除合同。”的规定。4.被告答辩提出了12个抗辩理由，但是，根据《关于连州市达成化工原料厂与连州市玉华建筑有限责任公司因建设钢结构厂房问题产生纠纷以及该纠纷调解过程的情况说明》的材料反映，原、被告于2020年12月28日签订《工程承包补充协议书》前，双方已经充分考虑到被告在施工过程中可能遇到的种种困难，最终才将被告继续承建完成全部工程的工期约定在2020年12月29日至2021年1月29日共30天，也就是说，《工程承包补充协议书》约定被告必须克服种种可能出现的一切困难阻力在30天的工期内完成全部承建工程。由此可见，被告的抗辩理由均不能对抗双方在《工程承包补充协议书》中的约定。因此，被告的违约行为致使原告尽快建成使用新厂房的目的不能实现，原告请求解除合同，符合《中华人民共和国民法典》第五百六十三条第一款第四项关于“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的规定。应当指出的是，原告诉求解除《工程承包合同》、《工程承包补充协议书》的诉讼目的，实质是请求解除双方的工程承包关系。综上，原告请求解除合同（解除工程承包关系）具有充分的事实和法律依据，本院应当予以支持；被告的抗辩理由不成立，本院依法不予采纳。二、关于原告聘请律师的15,000元律师代理费是否应当由被告承担的问题。原、被告在《工程承包补充协议书》中约定“任何一方违约，守约方有权要求违约方支付案件受理费、律师费、鉴定费等合理维权费用”，本案争议焦点一已经认定合同效力，并认定被告的行为已经构成违约，被告应当承担违约责任，赔偿原告因维权聘请律师支付律师代理费损失。因此，原告请求被告承担原告聘请律师且已经实际支付的律师费15,000元，符合《中华人民共和国民法典》第五百零九条第一款关于“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”和第五百七十七条关于“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，本院依法予以支持。此外，原告自愿撤回要求被告支付违约金（但保留追诉权）的诉讼请求，属于当事人自主处分自己民事权利的行为，且被告对此没有异议，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款关于“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。”的规定，本院依法予以准许，原告今后在诉讼时效期间内可以根据自己的意愿另行主张权利。依照《中华人民共和国民法典》第四百六十五条、第五百零九条第一款、第二款、第五百四十三条、第五百六十二条、第五百六十三条第一款、第五百六十三条第一款第四项、第五百七十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条、第二百五十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告连州市达成化工原料厂与被告连州市玉华建筑有限责任公司于2020年9月10日签订《工程承包合同》以及2020年12月28日签订《工程承包补充协议书》（解除双方的工程承包关系）；二、被告连州市玉华建筑有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付律师代理费15,000元给原告连州市达成化工原料厂。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,685.40元，适用简易程序减半收取3,342.70元，由原告负担3,203.04元，被告负担139.66元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 员 熊  兴二〇二一年三月十八日法官助理 蔡 志 聪书 记 员 欧阳国杰附相关法条：一、《中华人民共和国民法典》第四百六十五条依法成立的合同，受法律保护。依法成立的合同，仅对当事人具有法律约束力，但是法律另有规定的除外。第五百零九条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚信原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。当事人在履行合同过程中，应当避免浪费资源、污染环境和破坏生态。第五百四十三条当事人协商一致，可以变更合同。第五百六十二条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的事由。解除合同的事由发生时，解除权人可以解除合同。第五百六十三条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。以持续履行的债务为内容的不定期合同，当事人可以随时解除合同，但是应当在合理期限之前通知对方。第五百七十七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。