四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川01民终1781号 上诉人（原审原告、反诉被告）：成都高赛尔股份有限公司，住所地：四川省成都高新区高朋大道3号东方希望科研楼B座101室。 法定代表人：尹芙蓉，总经理。 委托诉讼代理人：鲁雪，四川融谷律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、反诉原告）：深圳圣世文化珠宝有限公司，住所地：深圳市罗湖区翠竹街道翠锦社区田贝四路42号万山珠宝园2东莞七层07-6。 法定代表人：曾梓浩，执行董事。 委托诉讼代理人：张新河，北京市康达（深圳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘婷，北京市康达（深圳）律师事务所律师。 上诉人成都高赛尔股份有限公司（以下简称高赛尔公司）与被上诉人深圳圣世文化珠宝有限公司（以下简称圣世公司）承揽合同纠纷一案，不服四川省成都高新技术产业开发区人民法院（2020）川0191民初4216号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人高赛尔公司法定代表人尹芙蓉、委托诉讼代理人鲁雪、被上诉人圣世公司委托诉讼代理人张新河到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 高赛尔公司上诉请求：1.改判一审判决书第三、四项内容，改判圣世公司向高赛尔公司办理69套产品的退货，支付退货款66862元。圣世公司赔偿高赛尔公司损失66138元，并支付违约金、人员差旅费及律师费。圣世公司办理完毕退货及支付完毕各项费用后，高赛尔公司向圣世公司交付黄金49.93克及支付辅料费、加工费；2.本案一审本反诉诉讼费用、二审诉讼费用由圣世公司承担。事实和理由：1.高赛尔公司与圣世公司约定产品加工包括贵金属成品和包装辅料，因此本合同争议产品的价值应当包括金、辅料、加工费、设计费、打样费、模具费；2.圣世公司提供的产品推介方案并不是其为高赛尔公司制作的产品设计方案，而是向客户推销其产品制作的宣讲产品优缺点的讲解方案，因此双方实际交易形式系买卖合同关系；高赛尔公司一直以为涉案产品的红刚玉系天然，并不知晓其为合成品；圣世公司使用“红刚玉”名称属于不规范行为。圣世公司擅自更换产品材质，存在违约的事实和故意；3.因圣世公司提供的产品存在问题导致高赛尔公司无法进行商事交易，应当立即退货并退款；4.圣世公司认为其交付产品系遵循交易习惯，但无证据证明，应承担举证不能责任；5.一审法院适用法律错误，应适用产品质量法27条的相关规定。 圣世公司辩称，1.“红刚玉”为高赛尔公司产品定制时写明在产品设计方案中并由其确认后生产的；2.在国家标准中，“红刚玉”并非是指天然红宝石，一审提交的参考资料及一审查明的事实可以证明，且国家标准（GB/T16552-2017）并非强制性国家标准，而是推荐性国家标准；3.圣世公司未违反合同约定，双方达成协议时，对辅料的成色、材质没有任何要求。本案为承揽合同纠纷，并非买卖合同纠纷，高赛尔公司作为行业从业者，应当知晓该红刚玉名称的含义；4.高赛尔公司主张部分供应产品所采用的辅料为石榴石，圣世公司之所以供应20套石榴石辅料的产品，是因为高赛尔公司着急要货，且要求现货；5.圣世公司于2019年7月23日之后就未向高赛尔公司供货了，其送检产品的重量为1.6004克，圣世公司供应的产品质量为1.2-1.25克。因此其于2019年10月11日送检的产品并非圣世公司供应的产品。 高赛尔公司向一审法院起诉请求：1.判令解除高赛尔公司与圣世公司于2018年11月1日签订的《贵金属产品委托加工合同》；2.判令圣世公司立即与高赛尔公司就69套存在产品质量问题的转运猪办理退货，立即向高赛尔公司退还69套产品的货款68862元并赔偿高赛尔公司损失66138元、违约金109181元、人员差旅和咨询费9101元、维权律师费22000元。 圣世公司向一审法院反诉请求：1.判令高赛尔公司向圣世公司支付案涉产品辅料费、加工费5819.24元；2.判令高赛尔公司向圣世公司支付拖欠金料49.93克的现金价值22017.63元（计算依据：2020年8月6日上海黄金交易市场公布黄金交易价格为440.97元/克）。 一审法院查明如下事实： 第一、关于合同主体。 高赛尔公司成立于2000年11月14日，经营范围包含银、银制品及其它金属、金属制品（国家限制的除外）的开发、生产；黄金制品的开发、生产（限分支机构经营），销售本公司生产的产品；销售：珠宝首饰、工艺美术品、收藏品等。 圣世文化发展有限公司成立于2015年6月29日，经营范围包含金、银、珠宝首饰、礼品、收藏品、日用百货的零售批发；珠宝设计及品牌策划；经营电子商务；金、银、珠宝首饰、礼品、收藏品、日用百货的生产加工。2020年6月23日，该公司名称变更为深圳圣世文化珠宝有限公司，即本案被告。 第二、关于合同的签订与履行。 2018年11月1日，高赛尔公司与圣世公司签订《贵金属产品委托加工合同》，委托圣世公司为其研发设计、生产贵金属产品，双方约定：圣世公司根据高赛尔公司要求进行产品设计、打样，同时按照高赛尔公司订单生产要求进行大货生产；贵金属产品包括贵金属成品和包装辅料。本协议为框架协议，产品生产订单为该协议的补充协议，具体生产要求、费用等以产品生产订单为准。合作方式：1.来料加工：即高赛尔公司提供金银料供圣世公司进行产品生产加工，双方可用现金结算产品费用（包括产品工费、模具费及包装辅料等）或用金银原料冲抵产品费用（按出货当天上海黄金交易所原料价将金银原料折算为费用），若以现金方式结算费用则圣世公司要为高赛尔公司开具相应金额的增值税专用发票；2.现金结算：本合同双方就产品生产相关费用采用现金结算方式，包括金银料费、模具费、工费和包装辅料费等，圣世公司为高赛尔公司提供同等金额的增值税专用发票；3.双方的合作方式可根据产品的实际情况灵活选择，具体由双方协商后在产品生产订单上体现。合作细节：1.高赛尔公司定制产品：方式一为圣世公司根据高赛尔公司要求进行产品研发设计及修改，最终由高赛尔公司进行设计确认，方式二为圣世公司根据高赛尔公司提供的设计进行生产，若有修改需与高赛尔公司进行确认；……4.圣世公司根据高赛尔公司确认的产品设计效果图进行打样，并由高赛尔公司进行产品送检合格后进行封样；……6.圣世公司需保证产品符合国家标准、行业标准，且成色符合产品标识要求，克重为正公差；……12.产品验收：高赛尔公司将按样品标准进行验收，在收到货品后五个工作日内须完成货品验收，并将货品配送单签字后回传给圣世公司；……14.圣世公司应保证其供应的产品不侵犯任何第三方的知识产权及其他权益（不包含圣世公司根据高赛尔公司提供的设计所生产的产品），否则圣世公司须承担一切法律、经济责任，赔偿因此给高赛尔公司带来的一切经济损失。产品费用包括金银料、模具费、工费和包装辅料费四部分；金银料价格确认：高赛尔公司来料加工且用现金方式结算产品费用时勿须确认金银料价格；高赛尔公司来料加工但用金银料抵产品费用时，或高赛尔公司以现金与圣世公司结算金银料价时，金银料价格以高赛尔公司付款之日上海黄金交易所金银料价格为基础进行确认。产品生产订单签订7个工作日内，高赛尔公司须向圣世公司提供生产所需的金银料，生产完成后，货品经高赛尔公司验收合格待高赛尔公司收到全部发票后30个工作日内，高赛尔公司须向圣世公司支付或用金银原料冲抵产品生产工费、包装辅料等货款。涉及高赛尔公司以现金结算费用或产品全部费用的，圣世公司应在收到开票指令后的三个工作日内提供相应金额的增值税专用发票。若圣世公司提供的产品质量不符合合同约定，圣世公司应在10天以内处理直至达到合同约定条件；如果圣世公司拒不处理、超过时限或者没有能力使产品达到合同约定条件，高赛尔公司有权解除合同退货并要求圣世公司在三个工作日内退回高赛尔公司已支付的所有货款，并要求圣世公司支付违约金，计合同总价款的10%。产品质量严重不合格，造成顾客重大损失的，无过错方可随时解除合同。 上述合同签订后，圣世公司向高赛尔公司提供《转运猪-鸿运当头》产品方案，内容显示：产品设计理念为“以生肖猪、天下第一福、铜钱、心形，并结合纳米微雕‘百福图’为创意来源，以黄金、K金、红刚玉等为材质，打造出一支胖嘟嘟的可爱萌猪，生动萌趣，寓意吉祥”，“转运猪-鸿运当头”有着可爱的心形耳朵，点着“红痣”的额头、弯成月牙的眼睛，藏着铜钱的尾巴，其中产品材质包含“3D硬足金＋纳米玻璃＋红刚玉”，金重约1-1.2g。 双方就上述产品方案达成一致后，高赛尔公司于2018年11月1日向圣世公司发送产品订单，载明合作方式为“原料料结、费用现结”，订单内容包含案涉产品“金猪送福-转运猪”950件及案外产品“金猪送福-掌上明珠”50件，其中每件“金猪送福-转运猪”成色为足金999、规格为1.2-1.25克、工费为含税（16%）121.916元，每件“金猪送福-掌上明珠”成色为足金999、规格为1-1.05克、工费为含税（16%）359.6元，该笔订单工费含税共计133800.2元；2019年4月1日，高赛尔公司再次向圣世公司发送产品订单，内容包含案涉产品“金猪送福-转运猪”95件，每件工费为含税（13%）118.76元，该笔订单工费共计11282.48元。 接到订单后，圣世公司分批次向高赛尔公司交付“金猪送福-转运猪”产品共计1094件、案外“金猪送福-掌上明珠”产品50件，并为此分别消耗金料1312.8克、50克。其中，“金猪送福-转运猪”产品《出库单》均载明每批次吊坠的金料成色与克重，并载明每个产品的“纳米/红刚玉”费用为44.5元、镶工费为60.6元，不含税价合计105.1元。 高赛尔公司分别于2019年6月6日、7月10日向圣世公司支付两批次订单载明的加工费133800.2元、11282.48元，并于2019年1月2日至7月16日期间，分批次向圣世公司交付金料1165.37克，此外，还通过案外人臻鑫福创意工坊（深圳）有限公司向圣世公司交付金料150.23克，其中112.75克用于生产“金猪送福-转运猪”产品50件、案外“金猪送福-掌上明珠”产品50件，剩余37.5克用于下批生产订单，即就“金猪送福-转运猪”产品共计交付金料1262.87克，尚欠49件“金猪送福-转运猪”产品的加工费及金料49.93克。 第三、关于高赛尔公司主张的违约事项。 2018年12月，高赛尔公司与中国银行股份有限公司（下称中国银行）签订《中银e商平台贵金属产品销售协议书》，以第三方店铺模式入驻中银e商平台，将包括案涉“金猪送福-转运猪”在内的数款贵金属产品以高赛尔公司名义开展线上销售，高赛尔公司为此向中国银行支付一定比例的电子支付服务费。其中明确“金猪送福-转运珠”的产品材质为“足金999”。双方同时约定，每件产品根据中国银行要求，高赛尔公司均应提供由国家级鉴定机构及/或中国人民银行下属的造币企业出具的鉴定证书，内容包括但不限于高赛尔公司企业名称、产品名称、编号、规格等，产品质量应符合相关法律、法规、监管规定的要求，以及相关国家及行业质量标准，且严格符合上述鉴定证书的鉴定内容。实际对外销售中，高赛尔公司标注“金猪送福-转运猪”的产品材质为足金999与红刚玉，产品规格为1.2克，零售价为998元/套。 2019年8月，案外人陈玉梅等通过中银e商平台分批购买69件“金猪送福-转运猪”后，送至国家珠宝玉石质量检测中心鉴定，鉴定结果表明“金猪送福-转运猪”上镶嵌的红刚玉为合成红宝石，系人工合成产品，遂共同委托贾天玉以高赛尔公司、中国银行南阳分行以人工合成红宝石冒充红刚玉、对产品质量虚假描述、以次充好为由，向南阳市市场监督管理局进行投诉举报。 因前述投诉事宜，高赛尔公司于2019年8月8日向圣世公司发送微信询问“给我们最后一批是红刚玉吗？”，圣世公司回复“最后一批现货不是红刚玉是石榴石。7月11日和7月16日的2批20件货为库存货品，克重比较重材质为石榴石这批货是供周大福的，但是你们要现货就出给你们了。现在客人检测的是拿的哪件货品？检测辅石材质名称是以红刚玉还是石榴石？石榴石是天然的，红刚玉是人工加工过。”2019年9月4日，高赛尔公司称“供货及资料是出自你们，现在出投诉赔偿事件，理因共同承担责任”，圣世公司回复“订单写明了红刚玉，您没说要求更换”，高赛尔公司回复“对，订单为红刚玉，但是你给的并不是”。圣世公司回复“1.证书只做了金的证书；2.红刚玉本来也是合成的。争论点在宣传时没加合成2个字？”，高赛尔公司回复“对，现在就对方咬着这三个字”。 2019年10月11日，圣世公司委托国家金银饰品质量监督检验中心（天津）对其持有的“金猪送福-转运猪”进行检测，检测结果显示案涉产品的金含量为998.8‰。后又于2019年11月12日委托检测，结果显示产品为足金吊坠，金含量为999‰。 2019年10月28日，高赛尔公司与贾天玉签订退货退款的《和解协议书》，高赛尔公司据此向案外人支付了退货款68862元及补偿款66138元后，案外人撤回相应投诉。后，高赛尔公司与圣世公司就上述赔偿事宜进行协商，因双方未能达成一致意见，遂引发本案纠纷。 第四、与本案有关的其他事宜。 1.为处理前述投诉事宜，高赛尔公司工作人员前往河南省南阳市并产生交通费3040元、70元，餐饮费902元，咨询费用5089元。高赛尔公司委托四川法典律师事务所代为解决本案纠纷，2020年7月13日，高赛尔公司向四川法典律师事务所支付律师费22000元并取得发票。 2.合作期间，圣世公司还于2019年7月17日向高赛尔公司发送另一款产品“老鼠爱纳米转运珠”的报价明细，显示该款产品材质为足金，产品工艺为3D硬足金（无氰工艺），工费为35元/克，产品克重为1.205-1.25克，辅石为红刚玉，价格为6.5元，红刚玉加工费为5元，纳米为38元，加工费为10元，即产品辅料及工费共计103.5元（不含税）。 3.《中华人民共和国国家标准GB/T16552-2017珠宝玉石名称》列明如下标准：3.1“珠宝玉石”是对天然珠宝玉石和人工珠宝玉石的统称，可简称宝石；3.1.1天然珠宝玉石是由自然界产出，具有美观、耐久、稀少性，具有工艺价值，可加工成饰品的矿物或有机物质等，分为天然宝石、天然玉石和天然有机宝石；3.1.2人工宝石是完全或部分由人工生产或制造用作饰品的材料（单纯的金属材料除外），分为合成宝石、人造宝石、拼合宝石和再造宝石；5.1.2.1对天然宝石的定名，可直接使用天然宝石基本名称或其矿物名称，不必加“天然”二字。高赛尔公司认为，依据该推荐性国家标准，因圣世公司未在“金猪送福-转运猪”产品方案中标注辅石“红刚玉”材质为“天然”，亦未披露材质系人工合成，则应属于天然红刚玉。 上述标准同时列明：5.1.3.1对合成宝石的定名，应在对应的天然珠宝玉石基本名称前加“合成”二字，不应使用易混淆或含混不清的名称定名，如“鲁宾石”“红刚玉”“合成品”。圣世公司据此认为，红刚玉并非等同于红宝石，上述推荐性规范对合成宝石的定名规范恰好印证“红刚玉”确有“合成宝石”之意。 因双方争议问题，涉及珠宝玉石有关专业知识，本院对中国珠宝玉石首饰行业协会进行了咨询、调查，查明：（1）刚玉，系矿物学名称，宝石学上具备宝石条件的刚玉称红宝石、蓝宝石，即天然红宝石属于刚玉，但红刚玉并非等同于红宝石，还存在未达到宝石级别的红刚玉；（2）关于珠宝玉石定名，如果材质属于天然的红宝石，则直接标注“红宝石”，如果系合成材质，则应当标注“合成红宝石”，因刚玉非属珠宝玉石规范用名，故商家对外售卖产品时标注辅料为“红刚玉”确属不规范行为；（3）类似本案，在产品介绍中标注材质为“红刚玉”，又经后期鉴定系合成红宝石，确实是珠宝玉石行业现存的一种情况，即将通过水热法合成的红宝石统称为“红刚玉”，该类合成红宝石颜色比较统一而价格相对较为便宜，多作为辅材用于批量生产金、银饰产品；（4）就案涉较小尺寸的红刚玉，行业内多采批发方式售卖，具体价格上，较好材质的人工合成红宝石与同尺寸较差颜色、净度的天然红宝石在价格上存在一定区间的重叠。 4.因高赛尔公司就反诉辩称应按《贵金属产品委托加工合同》有关“原料料结、费用现结”的约定方式交付剩余金料，庭审中经本院询问，圣世公司对以实物方式结料不持异议。另查，2020年8月6日，上海黄金交易市场公布黄金交易价格为440.97元/克。 5.因双方存在案涉争议，圣世公司至今未就剩余49套产品的辅料费、加工费向高赛尔公司开具双方约定的增值税专用发票。经本院询问，圣世公司在庭审中明确其可以就案涉款项向高赛尔公司开具符合双方约定的发票。 一审法院认为：高赛尔公司与圣世公司签订《贵金属产品委托加工合同》，委托其代为研发设计、生产贵金属产品，并以“原料料结、费用现结”的方式支付分批订单产品及加工费用，双方据此形成承揽合同关系。前述合同系双方当事人真实意思表示，内容不存在《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的违法情形，应属合法有效。合同签订后，双方以订单下货、批量提货的方式履行，现高赛尔公司诉请解除合同，圣世公司对于解除合同不持异议，一审法院予以确认。结合双方本反诉诉辩意见，一审法院对案件的争议焦点依次评论如下： 一、高赛尔公司主张的违约行为是否成立及责任承担。高赛尔公司主张圣世公司存有以下违约行为，即：第一、就“金猪送福-转运猪”产品设计方案中载明辅料“红刚玉”系合成材质未尽如实披露义务，致使高赛尔公司在实际销售过程中因受消费者投诉产生赔偿损失；第二、部分“金猪送福-转运猪”未采用合同约定辅料红刚玉，而以石榴石替代；第三、产品金料经检验未达到“足金999”标准。 就高赛尔公司主张的第一项违约行为，一审法院认为，“金猪送福-转运猪”的产品设计方案由圣世公司提交，高赛尔公司予以确认，此后即按此履行，故双方就产品辅石为“红刚玉”达成一致。就该“红刚玉”属天然材质还是合成材质，合同并未明确约定，根据《中华人民共和国合同法》第六十一条、第六十二条第（一）项规定，合同生效后，如果当事人就质量等内容没有约定或约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。仍不能确定的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。本案中，首先，依据红刚玉与红宝石的名词定义，可以明确的是，红刚玉外延大于天然红宝石，亦非属珠宝玉石规范用名，故不能仅依产品方案未载明“天然”二字，则依照高赛尔公司提供的推荐性国家标准，当然认定圣世公司提供的红刚玉材质应属天然，一审法院对高赛尔公司该项主张不予采纳；其次，结合前述法律规定，本案中有必要对相关交易习惯进行认定，以合理确定双方权利义务。交易习惯，是指不违反法律、行政法规强制性规定的，在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采取并为交易对方订立合同时所知道或应当知道的做法，或者当事人双方经常使用的习惯做法。通常来说，交易习惯、通常标准与特定领域的民事习惯密不可分，因为这些民事习惯对于均在某行业的双方当事人而言，构成了交易时的重要基础事实。本案中，双方当事人均为珠宝玉石行业从业主体，故考察二者在订立合同时对于材质的认知标准，应当异于普通消费者的判断标准，即高赛尔公司在理解产品方案中“红刚玉”的含义并订立合同时，参照的应是珠宝玉石行业中通常理解的红刚玉，遵守的亦是与之有密切联系的本行业交易习惯。根据前述名词定义及本院调查情况，作为同行业的双方应当清楚知晓“红刚玉”不等同于天然红宝石，并在业内实为“未达到宝石级别的天然红色刚玉”与“人工合成红宝石”的混淆概念。同时，案涉承揽合同的主要内容在于加工金饰，圣世公司就合作期间的不同金饰产品都有选用定价及规格统一的红刚玉作为辅石，而双方均未对该辅石的颜色、净度作出约定，即合同的实际履行表现为批量生产金饰时选用颜色统一的辅石作为装饰，且该辅石非属决定产品价格的主要因素，符合业内采用人工合成红宝石的行业习惯。综上，基于交易习惯及合同实际履行，案涉合同约定的“红刚玉”应为人工合成红宝石，高赛尔公司主张圣世公司未尽如实披露义务不成立，一审法院不不予支持。至于高赛尔公司向社会公众公开售卖案涉产品，确应依据国家标准规范定名、如实披露材质，但其因此产生的损失不应当然归因于圣世公司，一审法院对其诉请圣世公司承担相应违约责任均不予支持。 关于高赛尔公司主张的其他违约行为，一审法院认为，根据高赛尔公司提交的微信聊天记录，圣世公司已供部分产品所用辅石系石榴石，不符合双方约定的辅石材质。对此，《贵金属产品委托加工合同》约定，若圣世公司提供的产品质量不符合合同约定，圣世公司应在10天以内处理直至达到合同约定条件；如果圣世公司拒不处理、超过时限或者没有能力使产品达到合同约定条件，高赛尔公司有权解除合同并要求圣世公司退款及支付违约金，但高赛尔公司知悉相应辅石系石榴石后，并未要求圣世公司进行更换处理，本案中高赛尔公司诉指退货退款的69套产品并亦不包含上述产品，故其主张圣世公司承担违约金的条件不成立。同时，基于双方来料加工与原料料结并存的合作方式，仅凭检测报告显示饰品金含量为998.8‰不足以证明系圣世公司违约所致，本院对高赛尔公司该项主张亦不予支持。 二、圣世公司的反诉请求是否成立 《贵金属产品委托加工合同》明确约定，产品生产订单签订7个工作日内，高赛尔公司须向圣世公司提供生产所需的金银料。现高赛尔公司确认圣世公司已交付1094件“金猪送福-转运猪”产品，故其应向圣世公司交付剩余金料，一审法院对经双方核算并确认的应付金料克重及实物交付方式予以确认。同时，结合双方合同约定，如高赛尔公司未按本判决指定方式交付剩余金料，则圣世公司有权要求其按提起反诉之日（2020年8月6日）上海黄金交易市场公布的黄金交易价格折算现金价值支付对应款项。关于剩余产品辅料及加工费的支付，案涉合同约定，生产完成后，货品经高赛尔公司验收合格待高赛尔公司收到全部发票后30个工作日内，高赛尔公司须向圣世公司支付或用金银原料冲抵产品生产工费、包装辅料等货款。涉及高赛尔公司以现金结算费用或产品全部费用的，圣世公司应在收到开票指令后的三个工作日内提供相应金额的增值税专用发票。前述要件为双方自愿约定的付款前提条件，应予遵守，现截止一审辩论终结圣世公司尚未开具发票，故高赛尔公司应在收到圣世公司开具的符合约定的发票后约定期限内支付合同约定的含税尾款，该款项按双方订单载明方式计价应为5819.24元。 综上所述，一审法院对高赛尔公司的诉讼请求部分予以支持，对圣世公司的反诉请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十一条、第九十三条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决，1.解除高赛尔公司与圣世公司于2018年11月1日签订的《贵金属产品委托加工合同》。2.高赛尔公司于收到圣世公司开具的合法有效的金额为5819.24元的增值税专用发票之日起三十个工作日内向圣世公司支付辅料费、加工费共计5819.24元。3.高赛尔公司于本判决生效之日起十日内向圣世公司交付黄金49.93克（如逾期未履行，则圣世公司有权按折算现金价值22017.63元申请强制执行）。4.驳回高赛尔公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费2715元、反诉案件受理费124元，共计2839元，由高赛尔公司负担。 二审期间，高赛尔公司提交以下新证据： 证据1-1.公开转让说明书（复印件），拟证明2016年高赛尔公司行业划分为非珠宝首饰行业，属于贵金属行业，主要从事银行收藏金银销售； 证据1-2.《关于成都高赛尔股份有限公司所属行业分类的说明》，拟证明高赛尔公司从2016年至2019年期间仍然属于贵金属行业，非一审法院及圣世公司主张的“收拾珠宝行业从业者”，从2016年起主营产品均为“投资类贵金属（金条、银条类）”，非珠宝玉石企业； 证据2.检测报告,拟证明该产品从外观及组成上与圣世公司向高赛尔公司提供的产品基本一致，售价与案涉产品一致为998元／套。该产品出现本案的目的在于与案涉产品做对比。犇开心额头的红色配石大小形状小于案涉产品，但结合第二组证据可知，该配石可以检测出材质，为“红宝石”，白色部分为“和田玉（白玉）”。案涉产品在发生投诉事件时，圣世公司告诉高赛尔公司案涉产品配石不能检测，投诉人提供的检测报告系真实，误导高赛尔公司，并在整个供货过程中，存在多次欺诈及违约行为。检测报告委托单位系“北京泉盛至今文化发展有限公司”即犇开心的生产厂商，根据该厂商的陈述，其向销售商出售产品前必须对产品各项材质进行检测，并且披露给销售商，避免出现不必要的争议。任何一种宝石前面未注明“合成”，那么意味着系天然宝石； 证据3.产品购销合同、增值税专用发票、合成红刚玉实物，拟证明高赛尔公司通过市场零采（非批发）的方式向案外人深圳市兴隆行珠宝有限公司采购1000粒合成红刚玉，大小与本案圣世公司提供给高赛尔公司的红刚玉大小一致，花费费用为含税202元，单粒单价0.2元，产品名称为：1.5mm合成红刚玉，高赛尔公司采购行为真实合法，与具有关联性。市面针对合成红场与的采购可按粒采购，与一审法院查证的按照批发的方式进行销售言论不一致；合成红岗在市面进行销售时价格非常低廉，圣世公司作为首饰珠宝的双产上在采购合成红刚玉时应为大量方式进行采购，价格理应比高赛尔公司通过零采的方式购买价格更低廉。圣世公司在一审中陈述其供应给高赛尔公司的红刚玉单价为6.5元的价格，高赛尔公司只能以该价格购的合成与红岗的观点明显不符；市面近些红刚玉销售时，若为合成，均在产品前面标注“合成”字样。圣世公司在向高赛尔公司进行产品推介及供货时从未披露其产品为合成红刚玉，明知而未披露属于故意隐瞒； 证据4.产品购销合同、出库单、增值税发票、检测报告,拟证明高赛尔公司通过市场零采的方式向深圳市润镁珠宝首饰有限公司购得8克拉1.5mm红宝石。共计支出含税价3480元，共计547粒，单粒单价：6.36元，一克拉有68.375粒。天然红宝石的市场单价在6.36元左右，低于圣世公司主张的供货于高赛尔公司的合成红刚玉的价格与圣世公司在一审中主张售卖的6.5元的单价仅能购买合成宝石的观点与事实不符。恰与高赛尔公司主张的观点相印证；检测报告系国家金银饰品质量监督检验中心（天津）做出，与犇开心产品及圣世公司在一审中提供检测报告单位一致。鉴定上诉人的红宝石系天然的，非合成的，高赛尔公司购买红宝石的行为真实有效； 证据5.（2014）万刑初字第141号判决书、质量单位换算截图（复印件），拟证明该判决书中记载60公斤红刚玉人造宝石石料的价值43800元，折算一斤为365元一斤。按照质量单位换算一斤等于2500克拉的标准，红刚玉人造宝石一颗拉为0.146元，每粒价值0.002元／粒。 圣世公司质证认为，证据1非新发现的证据，高赛尔公司完全可以在一审时提交，所以对该份证据不予质证。本案中高赛尔公司实际是销售了珠宝首饰的产品，完全可以认定其为珠宝首饰从业者，虽然经营范围只是贵金属，但其实际一直在销售珠宝首饰；对证据2真实性、合法性予以认可，但关联性、证明目的不予认可。高赛尔公司陈述的产品售价998元的价格无任何事实依据，且该产品的重量与本案产品不一样，这个产品小于案涉产品的重量；对证据3、4、5真实性、合法性予以认可，但关联性、证明目的不予认可。 对一审法院查明的事实，除高赛尔公司不认可一审承办法官对中国珠宝玉石首饰行业协会所做的咨询、调查外，各方当事人对一审查明的其余部分事实均无异议，本院予以确认。 本院认为，鉴于双方均对解除案涉合同及高赛尔公司向圣世公司交付黄金、支付辅料费等不持异议，本案二审的争议焦点在于圣世公司是否存在违约行为、应否向高赛尔公司承担相应的违约及损失赔偿责任。本院综合分析评判如下： 第一、高赛尔公司因贾天玉等案外人投诉与之达成的和解协议对圣世公司无法律约束力，高赛尔公司对案外人的赔偿并不当然地对圣世公司产生追诉力，不能以此作为确定本案双方权利义务的依据。 第二、按合同约定来审查。首先，案涉委托加工合同、产品方案及产品订单均未对辅料系使用天然红宝石进行约定，双方事后就此又未达成补充协议，高赛尔公司也从未向圣世公司要求或明确应使用天然红宝石。 其次，根据《中华人民共和国国家标准GB/T16552-2017》规定，红刚玉确非规范用名，其材质多样。据高赛尔公司代理人在本案二审诉讼中陈述：“红刚玉分为天然、人工、合成三种”，可见其亦认可红刚玉并非专指天然红宝石。而我国法律法规对于贵金属及珠宝玉石行业从业主体之间使用上述用名订立相关合同并无禁止性规定。 再次，根据案涉委托加工合同约定：“圣世公司根据高赛尔公司确认的产品效果图进行打样，并由高赛尔公司进行产品送检合格后封样”、“高赛尔公司将按样品标准进行验收，在收到货品后五个工作日内完成货品验收，并将货品配送单签字后回传给圣世公司”，高赛尔公司作为定作人对产品享有送检权利的同时也负有验收义务，但高赛尔公司在合理期限内从未向圣世公司主张过产品辅料问题。 第三、高赛尔公司主张的其它违约行为。案涉委托加工合同约定，若圣世公司提供的产品质量不符合合同约定，圣世公司应在10天以内处理直至达到合同约定条件；如果圣世公司拒不处理、超过时限或者没有能力使产品达到合同约定条件，高赛尔公司有权解除合同并要求圣世公司退款及支付违约金。但圣世公司向高赛尔公司披露更换辅料为石榴石后，高赛尔公司并未要求圣世公司予以处理，且案外人的索赔事件也不包含上述石榴石产品。对于产品含金量问题，圣世公司对于2019年10月11日委托检测的产品来源进行了说明，并非为高赛尔公司所生产产品。且2019年11月12日的委托检测结果即为金含量999‰。 综上，高赛尔公司主张圣世公司存在违约行为缺乏证据支撑，不能成立。其要求圣世公司向其承担违约损失无事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，高赛尔公司的上诉请求均不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费负担方式不变，二审案件受理费5847元，由高赛尔公司负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长 范 伟 审判员 毛 星 审判员 苏 展 二〇二一年三月三十日 书记员 罗丹丹