安徽省合肥市包河区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖0111民初705号 原告：合肥市同创建设工程有限公司，住所地安徽省合肥市包河区延安路1666号，统一社会信用代码91340100149222795C。 法定代表人：胡标，执行董事。 委托诉讼代理人：余健，安徽奥成律师事务所律师。 被告：姜奎，男，1971年1月14日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区。 被告：吴世华，女，1977年3月10日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区。 上述两位被告共同的委托诉讼代理人：陶雨童，北京德恒（合肥）律师事务所律师。 上述两位被告共同的委托诉讼代理人：梅林，北京德恒（合肥）律师事务所律师。 原告合肥市同创建设工程有限公司（以下简称同创公司）与被告姜奎、吴世华追偿权纠纷一案，向本院起诉，本院受理后，于2020年7月29日作出（2020）皖0111民初7250号民事判决书，同创公司不服该判决上诉于安徽省合肥市中级人民法院。安徽省合肥市中级人民法院认为事实不清以（2020）皖01民终7797号民事裁定书发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了此案。原告同创公司委托诉讼代理人余健、被告姜奎和吴世华共同的委托诉讼代理人陶童雨到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告同创公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令两被告立即给付原告代为偿还借款本金及利息等共计5350000元，并支付垫付款利息（以5350000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率4.75%计算，自2016年12月3日起，计算至款项付清之日止）；2、本案诉讼费用由被告承担。 事实与理由：2008年8月6日，同创公司与姜奎签订了一份《项目承包合同》，约定姜奎或直属分公司以同创公司名义承接所有项目，实行独立核算、自负盈亏、承包经营。同日，被告姜奎还出具承诺书一份，言明：承包经营过程中产生的一切债务均由本人承担，如同创公司为本人对外向第三人承担了民事责任，则本人自愿承担同创公司垫付的所有本金及利息。2012年至2013年，姜奎以直属分公司名义向徐建刚借款4500000元，后一直拖欠不还，徐建刚遂向合肥市包河区人民法院起诉同创公司直属分公司和同创公司要求偿还借款。合肥市包河区人民法院作出了（2013）包民二初字第1604号民事判决书、合肥市中级人民法院作出（2014）合民二终第186号民事判决书，判决同创公司直属分公司偿还借款4500000元及利息，同创公司直属分公司财产不足以清偿债务的由同创公司承担偿还义务。判决后，直属分公司一直未能偿还借款。2016年12月3日，徐建刚以该判决款项抵付了其在同创公司承包工程所应交纳的管理费。 两被告系夫妻关系，案涉合同的签订、履行均发生在夫妻关系存续期间，且在姜奎承包同创公司直属分公司期间，吴世华参与实际经营，其个人银行账户与直属分公司之间存在诸多资金往来，本案债务应当认定为夫妻共同债务，由被告吴世华承担连带清偿责任。 原告认为，被告在承包经营直属分公司期间未经同创公司同意以分公司名义从他人处借款，导致原告为其承担债务。原告为其代为偿还的款项理应由两被告承担。为维护自身的合法权益，诉至法院。 被告姜奎辩称：原告所谓的免除徐建刚应向原告缴纳的535万元管理费，来代被告偿还对徐建刚的债务，该种操作是违法的，属于以合法手段掩盖非法目的。 1、正如一审判决书所述，原告仅以其自己单方提供的确认函中提及的“扣应归还项目负责人535万元”，就认为已构成全面履行生效判决书的内容，显然是不成立的。原告应当举证证明山东曲阜项目已经实际竣工验收、已经决算，并证明该工程项目的实际造价、管理费的实际数额，以及徐建刚是否已经缴纳管理费等事实，为此原告应当提交相应的竣工验收报告、决算报告和转账凭证等证据，而不是只单方提供一份无法核实的确认函。 2、原告与被告之间存在大量债权债务关系，双方之间存在大量诉讼，被告有证据证明原告在十几年间拖欠了被告各类工程款、借款等合计两千余万元，原告无权在本案中主张追偿权。 3、在徐建刚作为被告经营的同创直属分公司项目经理的中央名园项目中，徐建刚尚欠直属分公司管理费2000多万，远多于186号案件中直属分公司向徐建刚的借款，因此直属分公司才暂时没有处理该案中对徐建刚的借款。该案中的借款根本轮不到原告来替直属分公司清偿。（2014）合二民终字第186号案件中，被告没有收到法院的执行通知，徐建刚也没有告知被告申请执行的情况。原告和徐建刚以申请执行后达成执行和解的方式，用违法的管理费进行抵扣，以法院执行的形式来把违法的管理费合法化，属于以合法方式掩盖非法目的。 被告认为，本案的真实情况可能是，山东曲阜项目实际没有竣工验收和决算，原告无法从徐建刚处取得管理费，于是便和徐建刚一起制造了一个虚假的所谓抵扣，转而从被告处要钱。 4、186号判决书判决直属分公司向徐建刚偿还借款，若直属分公司的财产不足以清偿的，才由原告清偿。也就是说，原告承担的是补充责任，而非直接责任。但如上所述，本案中并不存在直属分公司的财产不足以清偿的情形，轮不到原告承担责任。原告主动免除徐建刚的管理费，转而向被告追偿，没有事实和法律依据。 5、山东曲阜项目中，原告将项目整体转包给徐建刚属于违法行为，对管理费的约定也是违法的，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条的规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效，人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。因此，原告对徐建刚的管理费属于非法所得。原告免除对徐建刚的非法债务，又来向被告追偿，无异于利用法院程序，为其非法债务裹上合法的外衣，使非法债务合法化。 6、管理费属于违法所得，通过合法途径本身应当是不能获得，或者不能全额获得的。在原告和其他实际施工人的建设施工合同纠纷案件中，法院酌定的原告应得的管理费和税金的比率和税率基本相当，其实就相当于没有支持管理费。但本案中，原告却通过所谓的代直属分公司还款的方式，意图全额取得违法的管理费，该种操作不应当获得法院认可，原告的诉请不符合法律规定。 被告吴世华辩称：同意姜奎的答辩意见，并补充一点，《项目承包合同》为姜奎和原告所签，吴世华不是合同主体，吴世华也没有参与项目。该项目中的一切债权债务均与吴世华无关。综上，应驳回原告诉请。 经审理查明：2008年8月6日，同创公司与姜奎签订了一份《项目承包合同》，约定姜奎或直属分公司以同创公司名义承接所有项目，实行独立核算、自负盈亏、承包经营。同日，被告姜奎还出具承诺书一份，言明：承包经营过程中产生的一切债务均由本人承担，如同创公司为本人对外向第三人承担了民事责任，则本人自愿承担同创公司垫付的所有本金及利息。2012年至2013年，姜奎以直属分公司名义向徐建刚借款4500000元，后一直拖欠不还，徐建刚遂向合肥市包河区人民法院起诉同创公司直属分公司和同创公司要求偿还借款。合肥市包河区人民法院作出了（2013）包民二初字第1604号民事判决书、合肥市中级人民法院作出（2014）合民二终第186号民事判决书，判决同创公司直属分公司偿还借款4500000元及利息，同创公司直属分公司财产不足以清偿债务的由同创公司承担偿还义务。上述判决生效后，在合肥市同创建设工程有限公司直属分公司未履行义务的情况下，徐建刚向本院申请强制执行。在执行过程中，2016年12月3日，同创公司与徐建刚达成协议，徐建刚以该判决款项抵付了其在同创公司承包工程所应交纳的管理费535万元，本院遂执结本案。 另查明:两被告系夫妻关系，案涉合同的签订、履行均发生在夫妻关系存续期间，且在姜奎承包同创公司直属分公司期间，吴世华参与实际经营，其个人银行账户与直属分公司之间存在诸多资金往来。 以上事实，有当事人提供的民事判决书、承包合同、执行笔录及双方陈述等所证实，事实清楚，证据确实、充分，足以认定属实。 本院认为：原、被告之间签订的项目承包合同系双方真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效，应受法律保护。被告应按承诺内容承担承包经营过程中产生的一切债务。徐建刚以该判决款项抵付其在原告承包工程所应交纳的管理费535万元经生效法律文书确认并经法院执行，应认定为原告已代被告履行了还款义务。故对原告要求被告偿还代付的款项及利息的诉请，本院予以支持。生效法律文书确认原告与姜奎之间的债权债务发生在姜奎与吴世华的婚姻关系存续期间，且吴世华知晓并在一定程度上参与了案涉经营事务，应认定为夫妻共同事务。故对原告要求吴世华承担责任的诉请，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条之规定，判决如下： 被告姜奎、吴世华于本判决生效之日起十日内支付原告合肥市同创建设工程有限公司垫付款5350000元，并支付垫付款利息（以5350000元为基数，自2016年12月3日起至2019年8月19日按中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起至款清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 如未按指定的期间履行给付金钱义务的,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取26997元，由被告姜奎、吴世华负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于合肥市中级人民法院。 审 判 长 郑 波 人民陪审员 陈 瑾 人民陪审员 徐峰松 二〇二一年三月三十一日 书 记 员 汪 聪 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。/ 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。