常州市金坛区人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0413民初1142号原告：江苏默元酒店管理有限公司，住所地江苏省常州市金坛区直溪镇天湖村委排年桥**。法定代表人：莫翠平，该公司执行董事。委托诉讼代理人：杨**，江苏剑群律师事务所律师。被告：陈雅，女，1990年7月28日出生，汉族，住浙江省杭州市余杭区。委托诉讼代理人：陈培荣，常州市金坛区金沙法律服务所法律工作者。原告江苏默元酒店管理有限公司（以下简称默元公司）诉被告陈雅劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月27日立案受理，依法适用简易程序于2021年2月23日公开开庭进行了审理，原告默元公司的委托诉讼代理人杨**，被告陈雅及其委托诉讼代理人陈培荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告默元公司向本院提出诉讼请求：1.判决原告无须向被告支付加班工资93234.58元；2.被告承担本案所有诉讼费。事实与理由：2019年6月1日，原、被告签订的劳动合同中约定被告岗位为琴艺师，工作岗位执行综合计算工时工作制，月工资标准为8000元，基本工资4800元，岗位工资3200元。原告免费提供被告午餐及晚餐，并提供就餐场所。被告工作时间较特殊，主要集中在客户就餐时间，其他时间根据原告需要临时提供劳动，因而被告在工作时间内并非全部在岗工作，且考勤中将被告合理用餐时间也计算在工作时间内，因此，原告实际每天在岗工作时间不足8小时，多数时间处于休息等待状态。根据被告实际工作内容、时间来看，劳动合同中的基本工资应是提供正常在岗的报酬，岗位工资实则是指加班工资，否则基本工资与岗位工资存在重合，正常时间完成基本工作却获得双份报酬明显对原告不公。原告系餐饮服务行业，工作时间不同于生产类型企业，有其特殊性。考虑到被告上班时间并非完全在岗工作，工作时间内并非一直处于工作状态，因而劳动合同约定执行综合计算工时工作制，这也是基于实际情况出发，况且原告己对被告进行调休，调休日也正常计发工资，因此原告无须支付加班工资。如需计算加班工资，也应当是按照基本工资的标准计算，不应按照基本工资与岗位工资总和计算。现请求法院查明事实，依法支持原告的诉讼请求。被告陈雅辩称，根据默元公司在仲裁阶段提供的考勤记录，并结合默元公司提供的2018年10月-2019年1月的工资表，被告在默元公司加班事实清楚，具体的工作日加班时间为536.5小时，休息的加班时间为927小时，法定节假日加班时间为201小时，而仲裁裁决书少算了被告的加班费用和工资，被告要求法院重新审查相关加班事实,被告计算的加班工资是149965元。另外，仲裁裁决书在计算少发工资时存在错误，被告计算的补发工资具体金额是17250.63元，也请求法院一并审查。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：陈雅于2016年9月至默元公司工作，双方签订了劳动合同。2020年12月4日，陈雅以默元公司为被申请人向常州市金坛区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，仲裁请求为：1.默元公司补发工资17250.63元；2.默元公司支付加班费149965元。仲裁委于2021年1月4日作出常金劳人仲案字〔2020〕第1116-1号仲裁裁决书，认定事实如下部分载明：默元公司与陈雅签订于2019年6月4日的劳动合同约定合同期限自2019年6月1日起至2021年6月1日止，工种为琴艺师，工资标准为8000元/月（基本工资为4800元/月，岗位工资为3200元/月），工作时间为早上10时至下午6时，上午上班及下午班时打卡，陈雅在合同期限内享有国家规定的该项休息、休假的权利，因工作需要确实不能休息的，陈雅依法享受酒店相应待遇；陈雅提交了2018年10月至2020年10月期间的加班时间明细表，证明其在上述期间加点时间共为536.5小时，休息日加班时间927小时，法定节假日加班201小时，其中2018年10月加点25小时，休息日加班41小时，法定休假日加班27小时，11月加点23小时，休息日加班38小时，12月加点2小时，休息日加班47.5小时，2019年1月加点22.5小时，休息日加班36小时，法定休假日加班9小时；根据默元公司提交的2019年2月1日至2020年10月4日期间的电子考勤记录显示，陈雅加点时间为238小时，休息日加班为134天，法定休假日加班19天，工作日休息72天；根据默元公司提交的工资表显示，陈雅在2019年1月前的工资标准为4000元/月，2019年1月起的工资标准为8000元/月，默元公司在2018年10月至2020年9月期间共支付了加班工资4616元；据工资表显示，陈雅2018年12月应出勤23.5天，实际出勤20.5天，扣款903.2元，2019年2月应出勤16.5天，实际出勤12天，扣款1285.71元，2019年3月应出勤25.5天，实际出勤24天，扣款387.1元，2019年4月应出勤23天，实际出勤21天，扣款533.33元，2019年11月应出勤24.5天，实际出勤23天，扣款400元，2019年12月应出勤19天，实际出勤17天，扣款516.13元；2020年2月至3月22日，默元公司因新冠肺炎疫情停工停产，默元公司支付了陈雅3月份工资2322.58元，在10月份补发了2月份工资2502.97元；陈雅主张默元公司补发上述时间克扣的工资。常金劳人仲案字〔2020〕第1116-1号仲裁裁决认为部分载明：默元公司应当向陈雅补发的工资为7214.91元；对陈雅的其他仲裁请求，仲裁委以分别仲裁的方式另行处理。裁决：自本仲裁裁决生效之日起十日内，默元公司一次性支付陈雅工资7214.91元。本仲裁裁决为终局裁决。劳动者如对本裁决不服，可以自收到本仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院起诉。被申请人有证据证明本裁决有《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定情形之一的，可以自收到本仲裁裁决书之日起三十日内向当地中级人民法院申请撤销裁决。仲裁委于2021年1月4日作出常金劳人仲案字〔2020〕第1116-2号仲裁裁决书，裁决：自本仲裁裁决生效之日起十日内，默元公司一次性支付陈雅加班工资93234.58元。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条规定，当事人如对本仲裁裁决不服，可在收到本仲裁裁决书之日起十五日内向常州市金坛区人民法院起诉；不起诉的，本仲裁裁决书发生法律效力。常金劳人仲案字〔2020〕第1116-1号仲裁裁决已生效。默元公司不服常金劳人仲案字〔2020〕第1116-2号仲裁裁决而依法提起本次诉讼。默元公司在诉讼中陈述：关于陈雅的工作时间，实际上包含午餐、晚餐的就餐时间，该就餐时间不属于工作时间，每次就餐按照0.5小时计算，整天有1小时不属于工作时间，所以仲裁裁决扣除1小时的就餐时间后认定的工作时间为8小时是正确的。陈雅在诉讼中陈述：对默元公司提交的电子考勤记录无异议；陈雅部分工作日的时间是每天9小时，但仲裁裁决认定的是8小时，这与默元公司在陈述的陈雅上班的具体起始时间是矛盾的。以上事实，有当事人陈述，仲裁裁决书、劳动合同、电子考勤记录、考勤表、工资表等在卷佐证。本院认为，关于加班加点工资，根据《江苏省工资支付条例》第二十条、第六十四条的规定，用人单位安排劳动者加班加点，应当按照下列标准支付劳动者加班加点的工资：（一）工作日延长劳动时间的，按照不低于本人工资的百分之一百五十支付加点工资；（二）在休息日劳动又不能在六个月之内安排同等时间补休的，按照不低于本人工资的百分之二百支付加班工资；（三）在法定休假日劳动的，按照不低于本人工资的百分之三百支付加班工资。默元公司在诉讼中未提交陈雅自2018年10月至2019年1月期间的考勤记录，应当承担举证不能的不利后果，本院对陈雅主张的该期间的加班事实予以采信。陈雅的工作时间包括午餐、晚餐时间，默元公司要求扣除1小时就餐时间后计算加班加点时间的主张并无不当，本院予以支持。结合已生效的常金劳人仲案字〔2020〕第1116-1号仲裁裁决，可以认定陈雅自2018年10月至2018年12月期间工作日加点为50小时、休息日加班为16天、法定休假日加班为3天，陈雅2019年1月至2020年10月4日期间工作日加点为260.5小时、休息日加班为66天（已扣除工作人调休的72天）、法定休假日加班为20天。默元公司、陈雅对计算加班加点工资的标准未予约定，根据默元公司提交的工资表，本院认为陈雅在2019年1月前的加班加点工资按4000元/月计算，陈雅自2019年1月起加班加点工资按8000元/月计算。综上，本院确定陈雅自2018年10月至2020年10月4日期间的加班加点工资为97850.58元（其中，自2018年10月至2018年12月期间的加班加点工资为9264.37元，自2019年1月至2020年10月4日期间的加班加点工资为88586.21元），扣除默元公司已经支付的加班工资4616元，默元公司尚应支付93234.58元。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第五条、《江苏省工资支付条例》第二十条、第六十三条第一款、第六十四条、第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、驳回原告江苏默元酒店管理有限公司的诉讼请求；二、原告江苏默元酒店管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告陈雅2018年10月至2020年10月4日期间的加班加点工资共计93234.58元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半收取），由原告江苏默元酒店管理有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院。审判员  张金钱二〇二一年三月十五日书记员  祝一茹