陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书   （2021）陕01民终1038号 上诉人（原审原告）：赵伟。被上诉人（原审被告）：西安小六饮食（集团）股份有限公司（原西安小六汤包餐饮股份有限公司）。法定代表人：张安新，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：张波，男，，该公司人才发展中心总监。委托诉讼代理人：关康英，女，该公司人事经理。上诉人赵伟因与被上诉人西安小六饮食（集团）股份有限公司（以下简称小六饮食公司）劳动争议纠纷一案，不服西安市未央区人民法院(2020)陕0112民初9787号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年1月11日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。赵伟上诉请求：1．变更一审判决第一项为小六饮食公司支付其2018年、2019年度未休年休假工资21682.8元；2．撤销一审判决第二项；3．改判小六饮食公司支付其2017年工作日加班费24050.25元、周末加班费25439.82元、年休假未休薪资11972.31元；4．改判小六饮食公司支付其2018年工作日加班费12846.71元、周末加班费32504.66元、节假日加班费1710.24元；5．改判小六饮食公司支付其2019年工作日加班费9599.48元、周末加班费13251.04元；6．本案诉讼费由小六饮食公司承担。事实与理由：一、一审法院对其是否存在加班、加班费支付情况事实认定不清，适用法律错误，且对举证责任分配错误。其已经证明加班事实，小六饮食公司未提供考勤表、工资表，仅以《机关人员离职申报表》否认原始加班事实，应承担不利后果。二、小六饮食公司规定的工作时间违反法律规定，周六工作应支付加班费，加班费计算标准、换休制度不符合法律规定，一审法院认定错误。小六饮食公司《关于员工中午休息时间的管理规定》关于工作时间的规定，虽然未高于国家规定的工作时间，属用人单位自身要求劳动者履行劳动义务权利的处分，但对周六上班时间的规定不代表约定周六系工作日，故小六饮食公司安排其周六上班为加班，应向其支付加班工资。按照法律规定，只有休息日加班才可以安排补休而不支付工资，其余均应支付加班工资。小六饮食公司辩称，一、同意一审判决结果。二、赵伟主张的工作日加班费不能成立。小六饮食公司为餐饮服务行业，对员工加班采取了换休方式。赵伟离职时OA系统小六饮食公司换休申请表显示结余换休时间105小时，未执行换休，且在离职申报表中与考勤员进行了出勤核对，在当月工资中已按照换休支付了赵伟5731元。三、赵伟主张的周末加班费不能成立。根据小六饮食公司《关于员工中午休息时间的管理规定》，小六饮食公司采取9点上班，17点下班。周一、周三、周五及上班日的周六午休时间为1小时30分钟，周二、周四午休时间为1小时，按照标准工作时间制，每天工作不超8小时，每周不超过40小时。四、赵伟主张的2017年、2018年、2019年休假未休薪资不能成立。小六饮食公司已经执行未休年休假制度，赵伟未提交第三方能够证明工龄的证明，缺乏事实依据，所以赵伟的请求不能成立。综上，赵伟与其属于协商一致解除劳动合同关系，其也支付了赵伟人民币30407元经济补偿金，赵伟也签署声明且提报签字确认了离职申报表，声明手续全部交接完毕，考勤完全属实，自此公司与员工双方无任何纠纷，正式解除劳动关系，该申请表有赵伟签字，属真实的意思表达。赵伟的上诉请求不应被支持。赵伟向一审法院起诉请求：1．小六饮食公司按照社保规定（以工资基础为标准）补缴2017年5月至8月共计4个月社保；2．小六饮食公司支付其2017年工作日加班费24050.25元，周末加班费25439.82元，年休假未休薪资11972.31元，共计61462.38元；3．小六饮食公司支付2018年工作日加班费12846.71元，周末加班费32504.66元，节假日加班费1710.24元，年休假未休薪资12648.30元，共计59709.91元；4．小六饮食公司支付2019年工作日加班费9599.48元，周末加班费13251.04元，年休假未休薪资9034.50元，共计31885.02元。一审法院认定事实：赵伟于2017年4月17日入职小六饮食公司，任财务部经理一职，签订书面劳动合同，合同期限自2017年4月17日至2020年4月16日，试用期2017年4月17日至2017年7月16日，赵伟工作时间为标准工时制，小六饮食公司因工作（生产）需要，可依法安排赵伟延长工作时间、休息日或节假日加班；赵伟延长工作时间或加班须征得小六饮食公司确认同意；赵伟试用期工资为主体薪酬×0.8元/月，试用期满薪资标准为主体薪酬等。入职记录表载明转正工资为12400元/月。双方均认可2018年8月涨薪至13100元/月。双方于2019年5月20日协商解除劳动合同,2019年5月31日正式签订《机关人员离职申报表》载明，2019年5月1日至5月31日，公休9天，换休6.5天，在职期间欠休105小时。同时声明手续全部交接完毕，考勤情况完全属实。自此公司与员工无任何纠纷，正式解除劳动关系。同日赵伟给小六饮食公司出具声明一份载明，经双方协商，小六饮食公司支付赵伟人民币30407元，双方解除劳动关系，此款于2019年6月15日打入个人账户。审理中，双方均认可小六饮食公司对于员工加班采取换休制度，赵伟离职时OA系统截图中显示结余欠休时间为105小时，且在当月工资中已按照欠休时间支付了赵伟5731元。后赵伟申请劳动仲裁，2020年5月19日，西安市劳动人事争议仲裁委员会作出市劳人仲案字〔2019〕第711号裁决书，裁决：1.裁决生效后10日内，小六饮食公司为赵伟补缴2017年5月至8月期间的养老保险、医疗保险、生育保险、工伤保险、失业保险（企业应缴部分、个人应缴部分分别由各自承担，具体数额以社保经办机构核算为准）；2. 裁决生效后10日内，小六饮食公司支付赵伟2018、2019年度带薪年休假工资报酬4818.39元。赵伟不服，诉至一审法院。因双方因各执己见，致庭审调解不能。另查，赵伟2018年已休3天年休假，2019年未休年休假。庭审中，赵伟主张周末单休时加班费补偿,小六饮食公司以西安总字（15）18号《关于员工中午休息时间的管理规定》为依据认为公司的做法并未违反法律规定而不予认可。赵伟主张其已工作满10年，应当按照此标准来休年休假，但未能提供证据。一审法院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者提供的证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，赵伟与小六饮食公司双方均签字认可的《机关人员离职申报表中》明确载明,欠休105小时，考勤属实。现赵伟主张其2017年加班404小时，2018年加班493小时，2019年加班173小时一节，未提供有效证据证明，故对加班费一节不予支持。小六饮食公司提交的《关于员工中午休息时间的管理规定》能够证明劳动者工作时间符合法律规定，故对赵伟主张的周末加班工资不予支持。赵伟主张其已有10年工龄，应当按照此标准来计算年休假，但未能提供相应证据加以证明，故对此不予采信。职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假，赵伟2017年入职小六饮食公司，因此赵伟可在2018年、2019年享受带薪年休假待遇，每年5天。2018年已休3天，剩余2天；2019年应休年休假时间为2天（151天÷365天×5天），因此小六饮食公司应支付赵伟应休未休年休假工资4818.39元（13100元÷21.75天×4天×200%）。劳动者与用人单位因补办、补缴社会保险发生的争议，不属于人民法院民事案件受案范围，故赵伟请求法院判令小六饮食公司补缴2017年5月至8月社保一节，不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条之规定，判决：一、被告西安小六汤包餐饮股份有限公司于判决生效十日内支付原告赵伟2018、2019年度未休年休假工资4818.39元；二、驳回原告的其余请求。案件受理费10元,由原告负担。经审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。另查明，西安小六汤包餐饮股份有限公司于2020年7月7日将企业名称变更为西安小六饮食（集团）股份有限公司。上述事实，有营业执照在卷佐证。本院认为，小六饮食公司员工加班通过OA审批、实行换休制度。赵伟与小六饮食公司于2019年5月20日协商解除劳动合同，2019年5月31日赵伟出具声明一份载明，经双方协商，小六饮食公司支付赵伟人民币30407元，双方解除劳动关系。同日，双方签订《机关人员离职申报表》，该表及赵伟离职时OA系统截图中均显示赵伟结余欠休时间105小时，小六饮食公司在支付赵伟离职当月工资中支付了赵伟加班费。《机关人员离职申报表》载明，考勤情况属实，自此公司与员工无任何纠纷正式解除劳动关系，赵伟在该表上签字确认。综上，赵伟主张加班费的请求无事实依据，本院不予支持。赵伟主张其累计工作已满10年，享受10天带薪年休假，应按照该标准来计算其未休年休假工资，但赵伟未提供充分有效证据予以证实，本院不予支持。综上，赵伟的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人赵伟负担。本判决为终审判决。   审 判 长  王   峰审 判 员  范 水 艳审 判 员  刘 春 梅 二○二一年三月二十九日   法 官 助 理  郭 振 祥书 记 员  师   丹   1