广西壮族自治区梧州市长洲区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）桂0405刑初34号 公诉机关广西壮族自治区梧州市长洲区人民检察院。 被告人李敏玮，女，1995年2月20日出生于广西壮族自治区合浦县，汉族，中专文化，务工，住广西北海市银海区（户籍所在地广西合浦县）。因涉嫌犯制作、传播淫秽物品牟利罪，于2020年12月17日被梧州市公安局长洲区分局刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现羁押于梧州市看守所。 梧州市长洲区人民检察院以梧长检刑诉（2021）30号起诉书指控被告人李敏玮涉嫌犯制作、传播淫秽物品牟利罪，于2021年3月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2021年3月25日公开开庭审理了本案。梧州市长洲区人民检察院指派检察员陈荣昌出庭支持公诉，被告人李敏玮到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年10月中旬，“MM直播”平台代理人（微信昵称为“MY-太子”）将被告人李敏玮发展为色情女主播，约定被告人李敏玮在该平台直播所得利润各得50%。被告人李敏玮在直播期间以“黄段子”等性诱惑语言、动作吸引大量注册会员，并以发送“福利视频”的方式，吸引注册会员在直播间刷送价值超过159元“跑车”、“城堡”等虚拟礼物。在注册会员刷送上述虚拟礼物后，被告人李敏玮通过微信、蝙蝠等聊天软件将自己制作的本人裸体、自慰视频文件发给他们。期间被告人李敏玮还私下与注册会员微信联系，通过微信转账、微信红包的方式收取注册会员金钱，再将其制作好的裸体、自慰视频文件传播给他们牟利。经鉴定，涉案视频均为淫秽视频。案发前，被告人李敏玮为牟利共制作了22个淫秽视频文件，传播给146个微信好友共计1232个（次）淫秽视频文件。 公诉机关认为，被告人李敏玮以牟利为目的，制作并传播其本人的裸体、自慰淫秽视频文件，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以制作、传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。建议判处被告人有期徒刑六个月，并处罚金。公诉机关提交了户籍证明、抓获经过、受案登记表、情况说明、接受证据材料清单、认罪认罚具结书、搜查笔录、扣押清单、调取证据清单、个人账户信息、个人活期明细信息、委托书,证人张某、唐某、庾某的证言,被告人李敏玮的供述和辩解,淫秽物品审查鉴定书,辨认笔录及指认照片、现场勘察笔录及指认照片,电子数据检查笔录及电子数据光盘,认罪认罚具结书等证据证实。 被告人李敏玮对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。 另查明：1.被告人李敏玮通过制作、传播淫秽视频共获利39500元人民币；2.案发时，公安机关扣押了李敏玮持有的作案工具VIVOX23手机一台、iphone7Plus黑色手机一台、iphone7Plus白色手机一台、直播支架、表演工具、纸质笔记本二本，以及中国建设银行卡1张、中国邮政储蓄银行卡1张、中国农业银行卡1张、交通银行卡2张。 本院认为，被告人李敏玮构成制作、传播淫秽物品牟利罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人归案后如实供述其犯罪行为，有认罪认罚表现，可以依法从宽处理。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释(一)》第一条第一款第（一）项、第（六）项，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人李敏玮犯制作、传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元; （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年12月17日起至2021年6月16日止；罚金于本判决生效后一个月内缴交，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、追缴被告人李敏玮违法所得人民币39500元，上缴国库; 三、本案扣押被告人李敏玮持有的作案工具VIVOX23手机一台、iphone7Plus黑色手机一台、iphone7Plus白色手机一台、直播支架、表演工具、纸质笔记本二本，予以没收；5张银行卡内存款，予以追缴违法所得及折抵罚金。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区梧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 员 周思文 二〇二一年三月二十五日 法官助理 刘清华 书 记 员 辛璧如 附适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百六十三条第一款以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释(一)》 第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚： （一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的； （二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的； （三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的； （四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的； （五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的； （六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的； （七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的； （八）造成严重后果的。 利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。