河北省丰宁满族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0826民初3739号 原告：佟树国，男，1976年3月4日出生，满族，职业，住河北省承德市丰宁满族自治县。 原告：河北超越房地产开发有限公司丰宁分公司，住所地河北省承德市丰宁县满族自治县汤河乡汤河乡，统一社会信用代码91130826347926005W。 负责人：佟树国，职务：经理。 委托诉讼代理人：张子华、张**，河北坤平律师事务所律师 被告：河北筑美房地产开发有限公司，住所地河北省承德市丰宁县满族自治县大阁镇航顺家园底商康宁福售楼部，统一社会信用代码91130863556091366U。 法定代表人：李锡章，职务：总经理。 委托诉讼代理人：武殿堂，男，1974年3月17日出生，汉族，住河北省丰宁满族自治县。 委托诉讼代理人：李阳，男，1982年9月28日出生，汉族，公司职工。 第三人：河北超越房地产开发有限公司，住所地河北省石家庄市新华区友谊北大街351号，统一社会信用代码911301055544886509。 法定代表人：刘德礼，职务：经理。 原告佟树国、河北超越房地产开发有限公司丰宁分公司（以下简称超越房地产公司丰宁分公司）与被告河北筑美房地产开发有限公司（以下简称筑美房地产公司）第三人河北超越房地产开发有限公司（以下简称超越房地产公司）退伙纠纷一案，本院于2020年12月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告佟树国、原告超越房地产公司丰宁分公司委托诉讼代理人张子华、张**、被告筑美房地产公司委托诉讼代理人武殿堂、李阳到庭参加诉讼、第三人超越房地产公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭。本案现已缺席审理终结。 原告超越房地产丰宁分公司、佟树国向本院提出诉讼请求：1.请求被告给付清算后的退货资金人民币105万元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年7月9日，原告佟树国经与第三人超越房地产公司协商，在丰宁注册成立超越房地产公司丰宁分公司，以分公司名义从事房地产开发业务，在砖厂沟进行房地产开发。后因资金不足，2016年7月9日引进被告筑美房地产公司合作开发，2017年3月25日，原告及第三人与被告终止了合作关系并签订终止协议，协议约定：通过清算被告向原告及第三人给付（入股资金）退伙资金总计人民币600万元，同时原告佟树国又和第三人签订补充协议，约定600万元退伙资金中应给付原告佟树国203万元，给付第三人397万元。被告已给付原告及第三人326万元，尚欠274万元未给付，其中欠原告退伙资金105万元，因被告以没钱为由多次推脱，故原告诉至法院，请求被告向原告履行欠款份额105万元。 被告筑美房地产公司辩称：一、我公司与原告之间没有房屋买卖合同关系，也未签署过房屋买卖合同，从原告的诉状来看也没有房屋买卖合同的事实。原告依房屋买卖合同纠纷的案由对我公司进行起诉，没有事实和法律依据，因此请求依法驳回原告的起诉；二、我公司和超越房地产公司丰宁分公司以及佟树国个人之间没有任何合作协议，所以也不存在欠付退伙资金的问题。原告第一项诉讼请求，要求被告向两原告支付退伙资金，原告是一自然人，原告二是公司，而这不能混为一谈，按照公司法的规定，公司财产不可能和个人财产混同，从这一点可以看出原告自己都没搞明白假如我公司欠付退伙资金，应该由那个主体来主张权益；三、二原告不具备诉讼主体资格。依据《公司法》的规定，公司可以设立分公司。分公司的性质为总公司的分支机构，是指总公司在其住所地以外设立的以自己的名义从事活动的机构，分公司不具有法人资格，其民事责任由总公司承担，其权益也应该由总公司主张在本案中，原告将超越房地产公司列为第三人，我公司认为不恰当。综上请求依法驳回原告的起诉。庭审中，筑美房地产公司对与超越房地产公司签署的终止协议书及应给付600万的经济赔偿予以认可，亦认可已支付给部分经济赔偿，具体金额待核实。对原告在庭审后提交的超越房地产公司的说明书经质证，认为超越房地产公司的说明书已超过举证期限，不应认定为证据采纳，对其真实性从证据的形式上亦不予认可；该说明书主要说明的是其公司内部资金分配问题，与本案主体是否合格没有关联性，也没有达到证明的目的。 第三人超越房地产公司辩称：2016年7月9日，我公司与佟树国经过协商，在丰宁注册成立超越房地产公司丰宁分公司，佟树国人任分公司经理，以分公司名义，在砖厂进行房地产开发，后因资金不足于2016年7月9日引进了筑美房地产公司合作开发。2017年3月25日，因种种原因，我公司及佟树国与被告终止了合作关系并签订了终止协议，我公司和佟树国退出。协议约定通过清算，被告向我公司及佟树国给付退伙资金总计人民币600万元，多次索要被告分批已给付326万元，下欠274万元。同时我公司又和佟树国签订了补充协议，协议约定600万元内部如何分配事宜。时至今日，下欠金额中尚有我公司169万元，下欠佟树国105万元，被告以没钱为由推脱给付。在庭审后，第三人向本院提交说明书一份，认可被告筑美房地产公司拖欠超越房地产公司的105万元退伙资金归佟树国注册的分公司所有，由佟树国及其注册的超越房地产公司丰宁分公司单独主张权利，该笔资金归佟树国所有，公司无异议。 本院经审理认定事实如下：2016年7月9日，原告佟树国经与第三人超越房地产公司协商，在丰宁满族自治县注册成立超越房地产公司丰宁分公司，以分公司名义从事房地产开发业务，在丰宁满族自治县砖厂沟进行房地产开发。后因资金不足，2016年7月9日引进被告筑美公司合作开发，2017年3月25日，第三人超越房地产公司与被告筑美公司终止了合作关系并签订了终止协议，协议约定：“甲方：筑美房地产公司乙方：超越房地产公司河北承德丰宁县砖厂片区旧城改造项目，自甲乙双方2016年7月9日签订合作协议至今，已完成项目土地收储工作。因乙方合作入股资金不到位，应乙方要求退出该项目合作，经甲乙双方协商达成协议如下：一、自签订协议之日起，超越房地产公司及其法人刘德礼。以及超越房地产公司丰宁分公司负责人佟树国退出丰宁县砖厂旧城改造项目的开发建设，该项目由甲方独立开发建设，乙方对甲方或该项目不再主张任何权益。双方之前签订的所有协议一并作废。二、甲方付给乙方项目合作终止资金（包含乙方的入股资金、项目前期投入、项目收益及其他全部费用）总计人民币600万元整。1、...2、付款方式：（1）签订本协议，手续变更、交接完成之日起甲方七日内支付人民币200万元整；（2）若甲方没能成功摘牌取得该项目土地所有权，则甲乙双方共同向摘牌公司要回双方应得收益（乙方400万元）；（3）若甲方按预期顺利完成该项目土地整体挂牌转让，甲方取得该项目土地证7日内支付乙方人民币200万元整；（3）甲方取得该项目商品房预售许可证，甲方支付乙方协议剩余尾款200万元整...甲方：筑美房地产公司（盖章）李锡章（签字捺印）乙方：超越房地产公司（盖章）刘德礼（签字捺印）。”后被告筑美房地产公司按照终止协议给付超越房地产公司退伙资金326万元，尚欠274万元未给付。2020年4月23日，超越房地产公司出具说明书一份：“关于超越房地产公司丰宁分公司负责人佟树国诉筑美房地产公司退货协议纠纷一案，拖欠超越房地产公司的105万元退伙资金归佟树国注册的分公司所有，由佟树国及其注册的超越房地产公司丰宁分公司单独主张权利，该笔资金归佟树国所有，我公司无任何异议。特此说明超越房地产公司（盖章）刘德礼（签字捺印）2021年4月23日” 另查明，2020年1月19日，超越房地产以请求被告筑美房地产给付退伙资金169万元为由向向本院提起诉讼，经本院主持调解2020年4月9日，双方达成调解协议，被告筑美房地产分两次给付超越房地产退伙资金169万元。 本院认为，本案的争议焦点是，原告超越房地产公司丰宁分公司及原告佟树国的诉讼主体是否适格。依据《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司，设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条规定：“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼，其他组织由主要负责人进行诉讼。”其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但不具备法人资格的组织，其中包括“依法设立并领取营业执照的法人的分支机构。”本案中，原告超越房地产公司丰宁分公司经依法登记后，领取了营业执照，虽不具有法人资格，但仍具有相对独立性，在开发丰宁县砖厂旧城改造项目过程中履行了一定的责任和义务，具有一定的民事责任能力，因此可以作为适格的原告向被告主张自己的权利。被告筑美房地产公司认可与超越房地产公司签订的终止协议，按照协议内容，履行了部分给付义务，所欠剩余退伙资金274万元中，欠超越房地产公司的退伙资金169万元，在超越房地产提起诉讼后经本院主持调解已达成给付协议；尚欠退伙资金105万元，超越房地产公司在答辩意见及出具的说明书中均认可，该退伙资金105万元归原告超越房地产丰宁分公司及佟树国所有，故对原告超越房地产公司丰宁分公司及佟树国请求被告筑美房地产公司给付退伙资金105万元的诉请，本院予以支持。对被告的辩解不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 被告河北筑美房地产开发有限公司于本判决生效后十日内一次性给付原告原告河北超越房地产开发有限公司丰宁分公司、佟树国退伙资金105万元。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14250.00元，减半收取7125.00元，由被告被告河北筑美房地产开发有限公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。 审判员  史冬梅 二〇二一年三月三十一日 书记员  马艳欣