山东省青岛市崂山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0212民初30718号 原告：青岛起辰工贸有限公司，住所地青岛市市北区。 法定代表人：金涛，职务：总经理。 委托代理人：王钊，山东金彩律师事务所律师。 委托代理人：吕静雯，山东金彩律师事务所律师。 被告：王秀秀，女。 原告青岛起辰工贸有限公司诉被告王秀秀劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人吕静雯，被告王秀秀到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院撤销青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会青崂劳人仲案字[2020]第138号裁决书第一、第二项裁决，依法判令原告不承担未签订书面合同的二倍工资差额37564.17元、终止劳动关系经济补偿金4238.48元，共计41802.65元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告于2018年11月7日签订了《崂山丽达CASIO店员工作职责及工资标准》，被告到原告处工作。该协议约定了工作时间、工作地点、工作内容、劳动报酬等劳动合同的基本内容，符合《劳动合同法》第十七条之规定，应当视为原告已与被告签订了书面劳动合同，不存在因未签订书面合同而应当支付被告二倍工资的情形。青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会青崂劳人仲案字[2020]第138号裁决书裁决原告支付二倍工资给被告缺乏事实和法律依据。2019年8月28日原告与被告解除劳动合同，系因被告在原告向其明示了规章制度后，仍然违反商场管理规定，致使原告受到罚款2000元的处罚，给原告造成了经济和商誉的双重损失。被告的行为及造成的后果，符合《劳动合同法》第三十九条第（二）（三）项之规定，原告与其解除劳动合同且不支付经济补偿金于法有据。青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会依据《劳动合同法》第三十八条、第四十七条裁决原告应承担经济补偿金明显适用法律错误。综上所述，为维护原告的合法权益，现具状起诉，请依法判决。 被告王秀秀辩称，不承认与原告签过劳动合同，仅签订了一份未加盖公章的协议，且入职十个月一直未办理正式手续，十个月后商场要求被告办理入职才去办的手续，被告在原告处工作期间无故扣工资，辞退也是当天的口头辞退。要求原告按照劳动仲裁裁决书的内容足额支付工资及补偿金。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原、被告均认可对其在进行劳动仲裁时提交证据的举证和质证意见，原、被告双方对仲裁中查明的事实均无异议。原告认为其与被告签订的《崂山丽达CASIO店员工作职责及工资标准》应视为劳动合同。 本案诉讼前，被告向青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动争议仲裁，要求裁决：1、被申请人向申请人支付解除劳动合同经济补偿金7926元（3963元×2个月）；2、被申请人向申请人支付2018年11月至2019年9月未签订劳动合同的二倍工资差额79260元。 2020年4月16日，该委作出青崂劳人仲案字〔2020〕第138号裁决书：一、被申请人青岛起辰工贸有限公司自本裁决生效之日起十日内支付申请人王秀秀2018年12月7日至2019年8月28日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额37564.17元。二、被申请人青岛起辰工贸有限公司自本裁决生效之日起十日内支付申请人王秀秀终止劳动关系的经济补偿4238.48元。三、驳回申请人王秀秀的其他仲裁请求。原告不服，向本院提起诉讼。 对当事人无争议的事实，本院确认如下： 被告在原告处从事销售员工作，工作地点为崂山丽达商场CASIO专柜，双方未签订劳动合同，原告为被告缴纳了2019年2月至2019年8月期间的社会保险费，被告于2018年11月7日入职在原告处工作至2019年8月28日，双方已终止劳动关系。 对有争议的证据，本院认定如下： 被告在青崂劳人仲案字[2020]第138号仲裁案件提交的交通银行个人客户交易清单、网银截图显示：2018年12月27日跨行汇款2663元、2019年1月29日跨行汇款3538元、2019年2月26日代发工资3754元、2019年3月26日代发工资3569元、2019年4月29日代发工资3172元、2019年5月27日汇款入账3172元、2019年6月26日跨行汇款1386元、2019年6月26日汇款入账3589元、2019年7月26日汇款入账3505元、2019年8月27日汇款入账3108元、2019年9月25日跨行汇款4339元、2019年9月26日跨行代发90元。2019年6月26日朱玥转账发放的1386元系2019年5月提成。春节发放过节费200元系被申请人发放，且通过现金发放的，不含在工资中。经质证，原告称真实性无异议，证明事项有异议，2019年6月26日仅发放了一笔工资为3589元，另外一笔并非原告向被告发放的工资。且原告最后一笔工资发放时间为2019年9月25日，证明被告在原告处工作至2019年8月28日，对其他发放的工资时间及数额无异议，原告每月下旬发放上月全月工资，春节及中秋过节费含在工资中了，200元至500元不等。2019年6月26日仅发放的1386元并非工资，系提成，朱玥是被申请人处财务。 被告在青崂劳人仲案字[2020]第138号仲裁案件提交的微信转账记录显示：2019年1月转账-来自陈前35.84元、2019年1月微信红包-来自陈前84元、2019年2月微信红包-来自青花瓷100元、2019年2月转账-来自陈前399元、2019年3月转账-来自青花瓷300元、2019年4月转账-来自青花瓷569元、2019年5月转账-来自青花瓷431元、2019年7月转账-来自青花瓷3066元、2019年7月转账-来自青花瓷100元、2019年7月微信红包-来自青花瓷30元，每月工资一部分通过银行转账发放，一部分通过微信转账发放，微信转账发放的均为当月提成。经质证，原告称真实性无异议，但系品牌方CASIO给被告工作业绩的鼓励，并非提成，该款项系品牌方CASIO把钱转给原告，由原告代发。 本院认为，本案的争议焦点在于原、被告双方是否签订书面劳动合同。 原告提交的《崂山丽达CASIO店员工作职责及工资标准》中虽然有工作时间、地点、内容、请假、培训、考核及薪酬标准等方面的约定，但并未约定具体的起止期限，也并未约定其他签订劳动合同应当必备的条款，因此，原、被告签订的《崂山丽达CASIO店员工作职责及工资标准》并不属于劳动合同，可以认定原、被告双方未签订书面劳动合同。因此依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，原告应给予被告2018年12月7日至2019年8月28日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额。 关于被告的工资，根据《关于工资总额组成的规定》第四条“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（奖金）；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。第六条第三项“计件工资是指对已做工作按计件单价支付的劳动报酬。包括按营业额提成或利润提成办法支付给个人的工资”之规定，由于提成系工资的组成部分。因此故对原告在仲裁中称2019年6月26日发放的提成1386元并非工资的辩解意见不予采纳，原告亦未提交证据证明微信转账记录并非工资，故对被告在仲裁中提交的交通银行个人客户交易清单及微信转账记录予以确认。原告应向被告支付2018年12月7日至2019年8月28日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额37564.17元（3538元÷21.75天×17天＋3754元＋3569元＋3172元＋3172元＋1386元＋3589元＋3505元＋3108元＋4339元＋90元＋35.84元＋84元＋100元＋399元＋300元＋569元＋431元＋3066元＋100元＋30元）。 关于解除劳动合同经济补偿金，依据《青岛市中级人民法院青岛市劳动争议仲裁委员会青岛市人事争议仲裁委员会转发鲁高法（2010）84号文件进一步做好劳动人事争议处理工作的通知》第二十三条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同期间，用人单位提出终止劳动关系，或劳动者根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定提出终止劳动关系的，用人单位应按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定向劳动者支付经济补偿”之规定以及《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”之规定，本案双方未订立书面劳动合同，原告与被告终止劳动关系，故其应支付被告终止劳动关系的经济补偿。由于被告2018年11月份并非全勤，故其终止劳动关系前的月平均工资应以2018年12月至2019年7月期间的工资予以计算。申请人在被申请人处工作已满半年未满一年，其经济补偿应为1个月的工资，因此被申请人应支付申请人经济补偿4238.48元〔（3538元＋3754元＋3569元＋3172元＋3172元＋1386元＋3589元＋3505元＋3108元＋35.84元＋84元＋100元＋399元＋300元＋569元＋431元＋3066元＋100元＋30元）÷8个月×1个月〕。 综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、驳回原告青岛起辰工贸有限公司的诉讼请求； 二、原告青岛起辰工贸有限公司自本判决生效之日起十日内支付被告王秀秀2018年12月7日至2019年8月28日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额37564.17元； 三、原告青岛起辰工贸有限公司自本判决生效之日起十日内支付被告王秀秀终止劳动关系经济补偿金4238.48元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5元，由原告青岛起辰工贸有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 根据《诉讼费用交纳办法》第22条规定，上诉人应于上诉期内到本院预交案件受理费，最迟可以在上诉期届满后七日内预交案件受理费，在上诉期届满后七日内仍未预交的，本院将不再催收，按未提起上诉处理。案件登记号：。 审 判 员 朱翠玮 二〇二一年三月三日 法官助理 邓 凯 书 记 员 杨佳丽