黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑01民终787号上诉人（原审被告）：哈尔滨乾佰纳生物药业有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市高新区科技创新城企业加速器6号楼巨宝一路668号1单元2层。法定代表人：高纳新，总经理。委托诉讼代理人：杨鹏澍，黑龙江佳旭律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：青岛杨森医疗器械有限公司，住所地山东省青岛市黄道区长江中路517栋办公19楼2203号。法定代表人：王鹏，总经理。委托诉讼代理人：宁雪，女，该单位工作人员。上诉人哈尔滨乾佰纳生物药业有限公司(以下简称乾佰纳公司)与被上诉人青岛杨森医疗器械有限公司(以下简称杨森公司)合同纠纷一案,不服黑龙江省哈尔滨市松北区人民法院（2020）黑0109民初3317号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人乾佰纳公司委托诉讼代理人杨鹏澍、被上诉人杨森公司委托诉讼代理人宁雪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。乾佰纳公司上诉请求：撤销黑龙江省哈尔滨市松北区人民法院作出的（2020）黑0109民初3317号判决,驳回被上诉人的诉讼请求；一审二审的诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:一审判决认定事实错误。上诉人与被上诉人于2019年3月6日签订《产品代理协议（电商）》，约定由被上诉人在京东自营线上平台销售上诉人的产品。在签订该份协议后，双方依协议内容分别履行其义务。2019年12月及2020年5月，被上诉人将产品进行了退货处理。双方协议中并没有约定允许退货，被上诉人私自退货的行为是违约行为。上诉人不应对被上诉人的违约行为承担退货责任。二、一审判决适用法律错误。一审法院认为上诉人应当支付被上诉人退货款21445.05元及市场销量保证金5000元，共计26445.05元。上诉人认为，被上诉人在合同履行期内违约，将产品退回给上诉人，并且很多产品已经超过保质期，其价值不应以实际价格为准，一审法院判决的数额存在错误，属于适用法律错误。杨森公司辩称：一审法院认定事实清楚，据以认定事实的证据充分，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。关于上诉人所称我方私自退货没有事实及法律依据，实际为上诉人因其公司调整经营方针，需要我方配合做产品清退，故将产品进行退回，上诉人联络人员也已在微信聊天中明确指出经品管部品检完毕后会在2020年6月初可以处理退款相关事宜，并退回被上诉人所交保证金5000元，但我方如期再次联系上诉人时，对方未予以正面回复，且2020年6月29日我方发出法务函建议上诉人应依法全面履行法定义务，以避免不必要的经济损失，但被告尚未给出正面答复。上诉人也未履行退还市场保证金、相应货款等义务。一审法院适用法律正确，上诉人也称尚有市场保证金5000元及21445.05元货款未结算，且在退货期间上诉人多次催促被上诉人尽快退回相关产品，我方亦积极配合上诉人进行产品清退，并提供相应产品明细，但当我方退回相应产品后上诉人联络员便删除我方联络员微信并拒绝提供其他联系方式。杨森公司向一审法院起诉请求：判令乾佰纳公司给付杨森公司欠款32,062.20元（含市场销量保证金5000元）并支付自2020年6月29日起至起诉之日止的货款利息154.38元（按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），共计32,216.58元；判令乾佰纳公司承担杨森公司因诉讼而产生的合理费用5000元；诉讼费由乾佰纳公司负担。一审法院认定事实：2019年3月6日，杨森公司与乾佰纳公司签订《产品代理协议（电商）》，约定杨森公司在京东自营线上平台销售乾佰纳公司的产品，合同期限为2019年3月6日至2020年3月5日，杨森公司应在首次提货前预交市场销量保证金5000元，该保证金将在合同终止后退还杨森公司。杨森公司按照约定向乾佰纳公司预交了市场销量保证金5000元，并自2019年3月8日至2019年6月25日期间，共计在乾佰纳公司进货78,692.50元。2019年12月以及2020年5月，杨森公司对部分产品进行了退货处理，乾佰纳公司对退回产品进行清点后确认该退回产品价值21,445.05元。现合同履行期限已经届满，乾佰纳公司未向杨森公司退还上述货款及保证金。一审法院认为，当事人协商一致，可以变更合同。杨森公司向乾佰纳公司支付货款，乾佰纳公司向杨森公司提供产品，双方签订的《产品代理协议（电商）》实为买卖合同。杨森公司在合同履行过程中及履行期限届满后，对乾佰纳公司的部分产品进行了退货处理，乾佰纳公司接受退回产品后对其进行清点，实为双方对《产品代理协议（电商）》进行了变更，乾佰纳公司接收杨森公司的退货及进行清点的行为，说明其对杨森公司的退货表示同意，其应当进行清点后确认金额后，及时为杨森公司办理退还。因杨森公司未举证证明其退货金额，乾佰纳公司自认退货价值21,445.05元，本院确认杨森公司退货价值21,445.05元。故杨森公司要求乾佰纳公司退还货款27,062.20元的诉讼请求，本院支持退款金额为21,445.05元。双方合同履行期限已经届满，且乾佰纳公司同意退还杨森公司保证金5000元，故杨森公司要求乾佰纳公司退还保证金5000元的诉讼请求，本院予以支持。履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。因杨森公司未证明给乾佰纳公司提供履行退款的必要时间，故杨森公司要求乾佰纳公司支付自2020年6月29日至2020年8月19日按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息154.38元的诉讼请求不符合法律规定，本院不予支持。杨森公司与乾佰纳公司未对因诉讼产生的费用进行约定，故杨森公司要求乾佰纳公司支付因诉讼产生的费用5000元的诉讼请求，本院不予支持。一审法院判决：一、乾佰纳公司于本判决生效之日起五日内给付杨森公司退货款21,445.05元及市场销量保证金5000元，共计26,445.05元；驳回杨森公司的其他诉讼请求。二审期间，上诉人提交退货货损照片9张作为一组证据，欲证明杨森公司将货物退回后，货物存在损毁消耗及过期的情况，导致货物不能按原定的价格计算，应当予以刨除4300余元。被上诉人对该组证据真实性、合法性不予认可，认为上诉人应该在收到货物第一时间录制开箱视频，并立刻与被上诉人联系，上诉人签收至今没有异议，应证明被上诉人产品合格。我院对该组证据认证意见为：该组证据系一审客观存在且上诉人已经掌握但未提交的证据，不应视为二审新证据；同时，上诉人在收到货物后怠于履行验收义务，且其所称4300元损失依据不够充分，不能完全证明其主张的待证事实,本院对该证据不予采信。被上诉人杨森公司未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，虽然杨森公司和乾佰纳公司《产品代理协议（电商）》未就退货进行约定，但是杨森公司对部分产品进行了退货处理，乾佰纳公司接受后对其进行清点，并在相当长的一段时间内未提出异议，应当视为双方对《产品代理协议（电商）》进行变更。乾佰纳提出的双方未约定退货的上诉主张，本院不予支持。乾佰纳公司上诉称对方退货造成自己货品损毁、过期，实际情况是其在接受货品后怠于履行对货品的验收、管护以及及时处置等义务，放任货品过期导致损失扩大，其应当对该损失负责，本院对乾佰纳公司该上诉主张不予支持。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，但应予维持；乾佰纳公司上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费730元（乾佰纳公司已预交），由上诉人哈尔滨乾佰纳生物药业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王琦玮审判员  荆 丛审判员  贾 楠（）二〇二一年三月三十一日书记员  赵宇航