四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川01民终494号 上诉人（一审原告、被告）：卿大军，男，1980年7月16日出生，汉族，住四川省岳池县。 委托诉讼代理人：陈静，四川蜀都金丰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张龙，四川蜀都金丰律师事务所律师。 上诉人（一审被告、原告）：四川省仪蓥劳务有限公司，住所地：四川省仪陇县新政镇春晖路二段二号金源帝都一幢4-2号。 法定代表人：许玉国，总经理。 委托诉讼代理人：苏勇，四川公生明律师事务所律师。 一审第三人：刘继前，男，1963年11月13日出生，汉族，住四川省岳池县。 上诉人卿大军、上诉人四川省仪蓥劳务有限公司（以下简称仪蓥公司）因与一审第三人刘继前工伤保险待遇纠纷一案，均不服四川省金堂县人民法院（2020）川0121民初3657号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人卿大军上诉请求：1.撤销一审判决第一项，依法改判支持工伤保险待遇458884.49元；2.本案诉讼费用由仪蓥公司承担。事实和理由：卿大军在仪蓥公司从事木工工作时，仪蓥公司针对应付工资向卿大军出具结算单，明确记载2017年10月至2018年1月20日5人工资合计214609.18元，从结算单可以得出平均每人每月11600元，约为12000元，一审法院应当按照12000元/月的标准计算一次性伤残补助金；根据《成都市工伤职工停工留薪期管理办法（暂行）》分类目录规定，卿大军多处受伤，停工留薪期至少应计算12个月。 针对卿大军的上诉理由和请求，仪蓥公司答辩称，仪蓥公司未向卿大军出具过结算单，卿大军主张12000元/月的工资标准没有事实依据，一审法院按照职工平均工资认定卿大军的工资正确；停工留薪期应以出院医嘱等医院病历载明日期为准，卿大军的出院医嘱载明休息2个月，一审法院确定停工留薪期2个月正确。 上诉人仪蓥公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回卿大军的全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由卿大军负担。事实和理由：仪蓥公司与卿大军之间不存在劳动关系，卿大军应向其雇主主张权利，一审法院适用《工伤保险条例》审理本案适用法律错误。 针对仪蓥公司的上诉理由和请求，卿大军答辩称，卿大军在案涉工地上受伤，仪蓥公司作为用工单位应当承担用工主体责任，请求二审法院驳回仪蓥公司的上诉请求。 一审第三人刘继前未发表述称意见。 卿大军向一审法院起诉请求：1.解除卿大军与仪蓥公司之间的劳动关系；2.仪蓥公司支付卿大军各项工伤保险待遇458884.49元；3.诉讼费用由仪蓥公司承担。 仪蓥公司向一审法院起诉请求：仪蓥公司不承担卿大军的各项损失。 一审法院认定事实：仪蓥公司是成都恒大御景半岛六期二标段主体及配套工程的劳务承包单位。2017年8月24日，仪蓥公司将上述工程的模板制作安装分项工程劳务分包给刘继前。2017年9月26日，刘继前雇佣卿大军到案涉工地从事木工工作，约定按每平方米19元计算劳务费。2018年3月9日，卿大军在工作中受伤，被送往金堂县第一人民医院住院治疗，2018年3月28日出院。 2019年1月8日，经仲裁裁决：卿大军与仪蓥公司2018年3月9日存在劳动关系。2019年3月12日，一审法院作出（2019）川0121民初725号民事判决书，判决仪蓥公司与卿大军不存在劳动关系。 2019年5月16日，成都市人力资源和社会保障局对卿大军受到的事故伤害认定为工伤。2019年9月5日，成都市劳动能力鉴定委员会认定卿大军工伤致残程度为八级。 2019年11月25日，仲裁裁决：仪蓥公司支付卿大军医疗费1323.2元、一次性伤残补助金65362元、一次性医疗补助金47536元、一次性就业补助金106956元、停工留薪期工资11884元、住院期间生活护理费1520元、伙食补助费380元、劳动能力鉴定费300元；驳回卿大军其他仲裁请求。卿大军、仪蓥公司均不服仲裁，提起诉讼。 一审法院认定上述事实，采信了各方当事人身份证明、金劳人仲案（2019）678号仲裁裁决书、工伤认定书、劳动能力鉴定书、（2019）川0121民初725号民事判决书等证据，以及各方当事人的一致陈述。 一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项规定，用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。仪蓥公司是案涉工程的劳务承包单位，将分项工程劳务分包给刘继前，而刘继前雇佣卿大军到案涉工地从事木工工作，卿大军在从事雇佣活动中受伤。虽然卿大军与仪蓥公司不存在劳动关系，但由于仪蓥公司违反法律、法规规定将承包业务分包给不具备用工主体资格的刘继前个人，故仪蓥公司在本案中应当承担工伤保险责任。仲裁裁决的各项工伤保险待遇，符合法律规定，一审法院予以采纳。卿大军主张458884.49元，一审法院支持235261.2元，对超额部分不予支持。卿大军的其他诉请，证据不足，一审法院不予支持。仪蓥公司主张不承担卿大军的各项损失，无事实和法律依据，一审法院不予支持。 一审法院遂依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项规定，判决仪蓥公司在判决发生法律效力之日起7日内支付卿大军235261.2元；驳回卿大军的其他诉讼请求；驳回仪蓥公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由仪蓥公司负担。 各方当事人在二审限令的举证期限内，均未向本院提交证据。 二审经审理查明的事实与一审一致，对一审法院认定的事实，本院予以确认。 本院认为，归纳各方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点是：1.仪蓥公司应否承担本案工伤保险赔偿责任？2.一审判决确定的一次性伤残补助金和停工留薪期工资金额是否正确？针对前述争议焦点，本院评述如下： 一、关于仪蓥公司应否承担本案工伤保险赔偿责任的问题 《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条规定：“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：（一）职工与两个或两个以上单位建立劳动关系，工伤事故发生时，职工为之工作的单位为承担工伤保险责任的单位；（二）劳务派遣单位派遣的职工在用工单位工作期间因工伤亡的，派遣单位为承担工伤保险责任的单位；（三）单位指派到其他单位工作的职工因工伤亡的，指派单位为承担工伤保险责任的单位；（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；（五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿。”本案中，仪蓥公司将承包的成都恒大御景半岛六期二标段主体及配套工程的劳动工程违法分包给不具有用工主体资格的刘继前，刘继前雇佣的卿大军在案涉工地从事木工工作中因工受伤，依据前述司法解释的规定，仪蓥公司应当承担工伤保险责任。仪蓥公司关于与卿大军之间不存在劳动关系，故不应承担本案工伤赔偿责任的上诉理由不能成立。 二、关于一审判决确定的一次性伤残补助金和停工留薪期工资金额是否正确的问题 1.一次性伤残补助金 《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”依据前述行政法规的规定，一次性伤残补助金应当按照工伤职工的本人工资计算。卿大军在本案中提交的“卿大军方量结算单”载明的结算金额214609.18元系根据提供劳务完成的工作量计算，且“卿大军方量结算单”上备注为5人共有，该结算单并不能证明卿大军关于其月工资标准为12000元的事实主张。因卿大军不能提供证据证明本人工资标准，参照《工伤保险条例》第六十四条关于“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”的规定，卿大军的一次性残疾补助金应当按照成都市2018年城镇全部单位就业人员平均工资标准计算为65358元（71300元/年÷12个月×11个月）。卿大军关于其一次性伤残补助金应当按照12000元/月的标准计算的上诉意见，没有事实依据。 2.停工留薪期工资 《成都市工伤职工停工留薪期管理办法(暂行)》第二条规定：“停工留薪期由用人单位根据工伤协议医疗机构出具的诊断证明，按照《成都市工伤职工停工留薪期分类目录》(以下简称《目录》)确定。”依据卿大军提交的金堂县第一人民医院于2018年3月28日出具的出院病情证明书记载，卿大军因工受伤后的出院诊断为：1.左腕软组织挫裂伤伴皮肤软组织缺损；2.左尺侧屈腕肌肌腱断裂；3.左掌长肌腱、指浅深屈肌腱断裂；4.左尺动静脉断裂；5.左正中神经、尺神经断裂；6.左腕关节开放性脱位；7.左尺骨开放性粉碎性骨折。按照《成都市工伤职工停工留薪期管理办法(暂行)》第三条关于“工伤职工多部位、多组织器官受到伤害的，以对应的各停工留薪期中最长的期限作为确定该职工停工留薪期的期限”的规定，结合《成都市工伤职工停工留薪期分类目录》内容，卿大军“前臂开放性伤口”的停工留薪期为1个月，“尺骨干骨折”的停工留薪期为3个月，“前臂水平的尺神经损伤”、“前臂水平的正中神经损伤”的停工留薪期均为12个月，卿大军的停工留薪期应当以各停工留薪期中最长的期限确定为12个月。卿大军的停工留薪期工资应当计算为71300元（71300元/年÷12个月×12个月）。一审判决确定卿大军的停工留薪期期限错误，导致确定的停工留薪期工资金额错误，本院予以纠正。 综上，卿大军的上诉理由部分成立，本院对其相应的上诉请求予以支持；仪蓥公司的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。依据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，对各方当事人未上诉提出异议的一审判决部分，本院不作调整。一审判决认定事实基本清楚，但适用法律部分错误，应予纠正。据此，依照《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第二百零七条、第三百二十三条，参照《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条，《成都市工伤职工停工留薪期管理办法(暂行)》第二条、第三条的规定，判决如下： 一、维持四川省金堂县人民法院（2020）川0121民初3657号民事判决第三项，即“驳回四川省仪蓥劳务有限公司的诉讼请求”； 二、撤销一审判决第一项、第二项，即“四川省仪蓥劳务有限公司在本判决发生法律效力之日起7日内支付卿大军235261.2元”、“驳回卿大军的其他诉讼请求”； 三、四川省仪蓥劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起7日内赔偿卿大军医疗费1323.2元、一次性伤残补助金65358元、一次性医疗补助金47536元、一次性伤残就业补助金106956元、停工留薪期工资71300元、住院期间生活护理费1520元、住院期间伙食补助费380元、劳动能力鉴定费300元，合计294673.2元； 四、驳回卿大军的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费，按照一审判决确认的方式负担；二审案件受理费20元，由卿大军负担5元、四川省仪蓥劳务有限公司负担15元（卿大军多预交的二审案件受理费15元、四川省仪蓥劳务有限公司多预交的二审案件受理5元，本院均予以退还）。 本判决为终审判决。 审判长 邱 寒 审判员 陈良谷 审判员 徐苑效 二〇二一年三月三十一日 书记员 王 丹 庭审书记员郭入玲