辽宁省凌源市人民法院民 事 判 决 书（2015）凌民二初字第05490号原告：凌源市亨源建筑工程有限责任公司，住所地凌源市北大街。法定代表人：易祝国，经理。委托代理人：薄静如，女，1972年2月10日出生，汉族，凌源市亨源建筑工程有限公司法律顾问，住所地凌源市。委托代理人：郑玉春，男，1954年8月27日出生，汉族，凌源市亨源建筑工程有限公司员工，住所地凌源市。被告：凌源市艾绿菜业有限公司，住所地凌源市宋杖子镇**申村。法定代表人：许坡，经理。被告：苏中海，男，1973年4月19日出生，汉族，农民，住所地凌源市。委托代理人：苏玉苹（苏中海姐姐），女，1971年5月25日出生，汉族，农民，住所地凌源市。追加被告：苏中福，男，1966年3月13日出生，汉族，农民，住所地凌源市。原告凌源市亨源建筑工程有限责任公司（以下简称建筑公司）与被告凌源市艾绿菜业有限公司（以下简称菜业公司）、苏中海、追加被告苏中福建筑工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年3月4日、4月5日公开开庭进行了审理。原告凌源市亨源建筑工程有限责任公司法定代表人的委托代理人薄静如、郑玉春，被告凌源市艾绿菜业有限公司法定代表人许坡、被告苏中海及其委托代理人苏玉苹、追加被告苏中福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称:我公司曾为被告凌源市艾绿菜业有限公司施工。完工后，被告凌源市艾绿菜业有限公司共欠我工程款827,000元。2013年11月20日，我们双方就还款一事签订了协议，约定2013年春节前给付300,000元，余款于2014年7月还清。经我公司多次索要，被告仅于2013年末给付24,000元，余款至今未付。协议中约定用乙方所有的八间房子做抵押。现在被告凌源市艾绿菜业有限公司以及被告苏中海既未给付欠款也未给付房子，请求法院依法判令二被告负连带责任给付拖欠我公司的工程款803000.00元和约定利息258,024元及迟延履行期间的利息，由被告负担诉讼费。被告凌源市艾绿菜业有限公司辩称：原告与我公司之间不存在合同关系，原告诉我公司承揽合同关系主体不适格。我公司成立于2012年3月5日，而原告与苏中海的加工承揽合同签订、履行、结算均于2011年6月1日、9月29日、12月31日，而此时我公司尚未成立，因此不可能与原告之间建立合同关系。原告诉我公司拖欠承揽合同建筑工程款不属于我公司成立前债务，我公司亦未享受该合同的相关权利义务。该笔债务是苏中海盖商品楼拖欠的债务，是个人债务。我公司于2012年3月成立，是发起人苏中海全部现金出资，与该笔债务无任何关系，该合同中签章都不属于公司行为。该承揽合同虽有我公司签章，但是该签章是公司发起人苏中海为个人利益而借用公司名义签订的。该合同中建设的楼房和市场与我公司没有任何关系，也不属于本公司的经营范围。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第三条第二款明确规定：公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同，公司以此为由主张不承担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外。原告承建的楼房和市场都由苏中海个人出售，所得利益也全部归其个人所有，我公司财务中未涉及任何财产，因此让我公司承担相关义务没有任何法律依据。综上述，原告诉我公司、苏中海承揽合同纠纷一案，我公司不应承担任何责任，请求人民法院依法驳回原告对我公司的诉请。被告苏中海辩称：欠原告工程款属实，也出具了欠据。是我作为凌源市艾绿菜业有限公司的法定代表人的时候与原告签订的合同，当时筹建的是艾绿菜业公司，由原告公司在宋杖子镇平房村建蔬菜批发市场所用房屋。因为我在银行有不良记录，所以把法定代表人转移到苏中福身上，让苏中福给借款，但是苏中福并没有借款，所以没有偿还原告。后来苏中福把公司法定代表人转移到许坡名下。蔬菜批发市场一直由许坡和苏中福经营，管理费也是由他们俩收取。现在我也无力偿还。所欠原告的债务应该由苏中福和许坡负责偿还。追加被告苏中福辩称：2014年7月29日，许坡找到我说苏中海欠他73万元债务多次不能归还，现在苏中海答应用他经营的市场抵顶，问我想买不，我说可以。就这样我、许坡、苏中海三人一同商量，签订了转让协议，约定以73万元将市场和经营权转移给我，后苏中海提出把公司也转给我，但公司债权债务不做移交，公司还是归苏中海经营管理，他是想借我做公司法人用公司贷款，因为他有不良记录，他名下的公司不能贷款。就这样我买下了市场的经营权，并和苏中海办理了公司法人更名。后来我知道该公司有纠纷，我就找到许坡，要求许坡处理这件事，许坡同意把公司转给他由他处理。这样我又把公司过户给了许坡。综上所述，市场及经营权是我以73万元购买的，属于我个人合法财产，法院查封不符合法律规定，请求依法解除查封。经审理查明，2011年6月1日原告（乙方）与被告凌源市艾绿菜业有限公司（甲方）签订工程承包合同，合同的主要内容为：一、甲方现有土地一块，座落在**申村平房组，建设厂房，因甲方资金紧张，寻找施工队伍，二、双方商定该地建设厂房面积3500平方米，六、乙方负责：1、负责筹集资金、委派施工队伍，工程所需的各种材料及各种机械设备保证工程正常施工。七、造价方式，1、承包甲方工程±0以上每平米造价为750元，地下室450元/㎡。3、付款方式，乙方基础完事付30%，主体完事付70%，验收后，工程完工后30天内一次性付清全部工程款。4、本工程定于2011年6月1日开工至2011年10月1日交工。原告委托代理人郑玉春在工程承包合同中乙方处签字，被告苏中海在工程承包合同中甲方处签字。合同签订后原告即组织人员、设备、材料等施工，为被告建综合楼上下两层门市房20间（包括地下室）。同年9月29日原、被告制作凌源市艾绿菜业有限公司工程验收结算表，结算表载明，综合楼及附加工程总造价2,275,504.08元，已付款1,156,000.00元，尚欠款1,119,504.08元。被告苏中海在工程质量合格验收人、甲方验收人员、建设方欠款负责人处签字。原告委托代理人郑玉春在施工方负责人处签字。2011年8月13日被告凌源市艾绿菜业有限公司与原告又签订一份凌源市艾绿菜业有限公司商业网点建筑施工合同，约定：甲方（菜业公司）将市场商业网点工程承包给乙方郑玉春施工，工程面积：1132平米；承包方式：包工包料。被告苏中海及原告委托代理人郑玉春在施工合同上签字。原告在综合楼工程竣工后，按施工合同的约定，为被告建库房28间，另建锅炉房一座。同年12月31日被告苏中海给原告出具凌源市艾绿菜业有限公司附加工程验收结算表一份，内容为：造价3,095,817.28元，已付款2,085,966元，尚欠款1,009,851元。同日，被告苏中海给原告出具欠据一份，内容为：欠工程款1,009,851元。并附说明为：因暂时甲方此款没有偿还能力，甲方负责乙方利息。被告苏中海于2012年3月5日在工商行政管理部门登记成立凌源市艾绿菜业有限公司，公司类型为有限责任公司（自然人独资），股东名称苏中海，认缴出资额50万元，持股比例100%。公司法定代表人为苏中海（执行董事），经理许坡（监事）。公司设立后，被告苏中海在上述与原告签订的工程承包合同、工程验收结算表、附加工程验收结算表、还款协议书及为原告出具的欠据中加盖了被告凌源市艾绿菜业有限公司的公章。2013年11月20日原告与被告凌源市艾绿菜业有限公司签订一书面欠款协议书，其内容为，甲方：凌源市亨源建筑工程有限公司，乙方：凌源市艾绿菜业有限公司。乙方欠甲方工程款捌拾贰万柒仟元（￥：827,000.00元），利息24个月贰拾伍万捌仟零贰拾肆元（￥：258,024.00元）。乙方按合同此款在2011年12月31日前付清，付不清工程款有此房抵顶，至今款没归上，甲方想将乙方八间房子作为抵押工程款，工程款付清以后房子归回乙方，乙方在2014年前付不清工程款，甲方有权按合同承包价出售此房，乙方还清所欠的工程款和利息，房子归还乙方；2013年春节前乙方付甲方叁拾万元（￥：300,000.00元），其余欠款2014年7月还清。原告及被告凌源市艾绿菜业有限公司在欠款协议书上盖章，原告代理人郑玉春及被告苏中海签字。2013年年末被告苏中海给付原告工程款24,000元。2013年10月22日被告苏中海与许坡签订协议，协议的主要内容为：今从许坡手借款陆拾万元整，经双方协商利息2分。到2014年5月1日还本息叁拾柒万元（本金叁拾万元，利息柒万元）。余30万元本金到2015年5月1日，再还本息叁拾陆万元。如果到期不还款，苏中海无条件把市场交给许坡，并负责把苏中海名下的凌源市艾绿菜业公司过户到许坡名下。此协议经双方签字生效。市场边一切建筑物交给许坡顶欠款。被告苏中海在协议中甲方处签名捺印，许坡在协议中乙方处签名捺印。2014年6月15日许坡与追加被告苏中福签订协议，协议的主要内容为：甲方许坡，乙方苏中福。经甲乙双方协议，许坡从苏中海处顶账要过来的市场（凌源艾绿菜业有限公司）过户给苏中福。苏中福负责偿还（2014年5月苏中海应付许坡的欠款37万元，和2015年5月到期的36万元）共计73万元，市场中的一切建筑物（库房、控斤房、地泵和土地）归苏中福所有。本协议签订后，苏中福先付给许坡37万元，待2015年5月再付36万元，以收条为准。许坡在协议中甲方处签名捺印，追加被告苏中福在协议中乙方处签名捺印。2015年12月4日许坡与苏中福签订协议书，内容为：甲方许坡，乙方苏中福。经甲乙双方协议，许坡和苏中福第一份签完的协议，截至到2015年12月4日苏中福特从许坡处顶账门市房，市场款全部付清，共计73万元（柒拾叁万元整），市场的一切建筑物（库房、地秤和土地）归苏中福所有，苏中福负责管理和经营。由于凌源艾绿有限公司即无场房无机械设备，无任何固定资产，苏中福放弃，过户给许坡。特此协议双方签字后生效。许坡在协议书中甲方处签名捺印，追加被告苏中福在协议书中乙方处签名捺印。自2014年追加被告苏中福占有、经营、管理该蔬菜批发市场。另查明，原、被告在欠款协议书中约定的欠款利息，系因原告欠工人工资，原告委托代理人郑玉春通过老乡郑会军、赵俊龙等人在中国邮政储蓄银行凌源市支行贷款，该笔贷款的借款利息为年利率15.3%。又查，工程竣工后，2013年8月27日被告苏中海将原告承建的综合楼的8套门市房办理房屋所有权证，其房屋所有权人登记为苏中海，共有情况登记为吕桂军（苏中海妻子）。被告苏中海于2014年7月用该房在凌源银行抵押贷款800,000元。再查，因被告苏中海在银行有不良记录，无法办理贷款。经被告苏中海与追加被告苏中福协商将被告凌源市艾绿菜业有限公司法定代表人变更为追加被告苏中福，再以凌源市艾绿菜业有限公司名义在银行办理贷款。2014年7月29日凌源市艾绿菜业有限公司在工商行政管理部门变更登记，将法定代表人变更为苏中福（执行董事），经理许坡（监事）。后贷款未能办理。2015年12月7日追加被告苏中福又将该公司法定代表人变更为许坡（执行董事兼总经理），监事苏中福。本案于2014年11月21日受理，同年12月1日原告申请对被告的财产进行诉讼保全，本院于2014年12月1日作出（2014）凌三民初字第04455号民事裁定书，裁定：查封被告凌源市艾绿菜业有限公司、苏中海所有的位于凌源市宋杖子镇北房申村平房组蔬菜批发市场院门口的地动衡一个及磅房一间，蔬菜批发市场院内南侧库房9间、西侧库房10间、北侧库房9间，共计28间库房。上述事实，有原、被告的陈述、工程承包合同、凌源市艾绿菜业有限公司工程验收结算表、凌源市艾绿菜业公司商业网点建筑施工合同、凌源市艾绿菜业有限公司附加工程验收结算表、欠据、欠款协议书、协议、协议书、收据、房屋所有权证复印件、小额贷款合同、凌源市工商行政管理局登记表、核准变更登记通知书等在卷为凭，并经庭审质证和本院审查，具有证明效力，可以采信。本院认为，被告凌源市艾绿菜业有限公司的综合楼及院内的库房工程系原告建筑公司承建。双方签订的工程承包合同中虽无原告的公章及法定代表人的签字，只有原告公司委托代理人郑玉春的签字，但在工程竣工后，双方签订的欠款协议中，甲方为建筑公司，乙方为菜业公司，均加盖了双方公司的公章，并有甲方代理人郑玉春签字及被告苏中海签字，可视为债务人对债权人享有债权的认可。故原、被告签订的工程承包合同系双方当事人的真实意思表示，并已实际履行完毕，应视为合法有效。依据合同的相对性原则，原告有权向被告凌源市艾绿菜业有限公司请求偿还拖欠的工程款。因原、被告在2013年11月20日签订的欠款协议中已明确约定欠工程款827,000元，24个月的利息258,024元，合计1,061,024元。该协议所确定欠款及利息并不违反法律规定，本院应予确认。故原告要求被告凌源市艾绿菜业有限公司偿还拖欠的工程款及利息的诉讼请求，本院应予支持。被告凌源市艾绿菜业有限公司辩称原告诉我公司主体不适格，原告与被告苏中海签订合同时，被告凌源市艾绿菜业有限公司尚未设立，此债务是被告苏中海个人债务，承包合同中虽有公司公章，但属于苏中海为个人利益而借用的公司名义签订的，此债务与公司无关。但是因被告苏中海在被告凌源市艾绿菜业有限公司依法登记成立前已以公司名义与原告签订了承包合同，且公司依法登记成立后亦担任法定代表人，并在承包合同等相关协议中加盖了公章，属于对被告凌源市艾绿菜业有限公司发起人被告苏中海原个人行为的追认，并不违反法律规定，不应因公司法定代表人的变更而影响公司应该承担的法律责任，故其辩解理由不能成立，本院不予支持。被告苏中海所登记成立的凌源市艾绿菜业有限公司，系自然人独资企业，其作为该公司原法定代表人担任公司执行董事期间，存在将被告凌源市艾绿菜业有限公司所有的房产办理在自己名下的情形，且被告苏中海未提供证据证明自己财产独立于公司财产，故被告苏中海应当对被告凌源市艾绿菜业有限公司债务承担连带给付责任。追加被告苏中福与被告苏中海就被告凌源市艾绿菜业有限公司的法定代表人作出变更登记，但二人之间并不存在对公司股权及财产的实质性交易，仅在工商行政管理部门登记变更法定代表人，故其不应对被告凌源市艾绿菜业有限公司拖欠的工程款承担给付责任。关于原告要求被告给付迟延履行期间的利息应自2013年11月20日双方达成欠款协议次日起按中国人民银行同期同类贷款利率给付欠款利息。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百六十九条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《中华人民共和国公司法》第二十条、第六十三条，最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第二条、第三条第一款之规定，判决如下：一、被告凌源市艾绿菜业有限公司于本判决生效后十日内给付所欠原告凌源市亨源建筑工程有限责任公司工程款803,000元及利息258,024元，合计人民币1,061,024元。二、被告凌源市艾绿菜业有限公司自2013年11月21日起按中国人民银行同期同类贷款利率给付原告凌源市亨源建筑工程有限责任公司欠款803,000元的利息，至欠款付清时止。三、被告苏中海对上述给付款项承担连带给付责任。案件受理费14,350元，保全费1,920元，合计16,270元，由被告凌源市艾绿菜业有限公司负担8,170元，由苏中海负担8,100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于朝阳市中级人民法院。审 判 长  张 连代理审判员  李冬雷审 判 长  许 维二〇一六年七月二十五日书 记 员  李庆宜