河北省邯郸市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）冀04刑终52号 原公诉机关河北省邯郸市丛台区人民检察院。 上诉人（原审被告人）李顺峰，男，1981年9月25日出生于河北省邯郸市，汉族，高中文化，中共党员，捕前住邯郸市复兴区。2016年11月23日因犯故意毁坏财物罪被判处罚金人民币12000元。因涉嫌犯集资诈骗罪于2019年4月27日被刑事拘留，同年5月24日被逮捕，9月5日被取保候审，同年12月5日被刑事拘留，2020年1月10日被逮捕。现羁押于邯郸市第一看守所。 辩护人李治江，河北安兴律师事务所律师。 河北省邯郸市丛台区人民法院审理河北省邯郸市丛台区人民检察院指控原审被告人李顺峰犯非法吸收公众存款罪一案，于2020年12月21日作出（2020）冀0403刑终282号刑事判决，原审被告人李顺峰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，河北省邯郸市人民检察院指派检察员张书民、刘海明出庭履行职务，原审被告人李顺峰及其辩护人李治江等到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判决认定，2017年4月至7月期间，被告人李顺峰等人在本市丛台区百信大厦13层租用场地，以深圳鑫硒旺农业科技有限公司邯郸分公司（以下简称鑫硒旺公司）的名义，通过召开推介会、微信群发布信息、口口相传等方式对外宣传，承诺向该公司投资可获高额收益，非法向社会公众吸收资金共计1764744元，已付利息709011元，造成损失1055733元，融资款项主要用于购买茶叶、包装盒及开发网上商城、支付职工工资及房租。 认定上述事实的证据有证人周某、申某、王某1、刘某1、赵某、贾某、王某2、刘某2、孙某等人证言，邯郸长城会计师事务所邯长会专审字（2020）第033号审计报告，内资企业登记基本情况表、营业执照，集资参与人谷某、侯某、杨某、李某、郭某、李某、徐某、張某、張某2、呂某、張某3、李某2、裴某2、汲某、焦某、楊某2等人证明，银行转账记录、银行交易流水、微信转账记录、鑫硒旺公司收据、鑫硒旺衍硒系统动态奖金分析表，被告人李顺峰供述等。 关于被告人及辩护人所提应认定单位犯罪、辩护人所提被告人系从犯的意见，经查，被告人成立公司后以实施吸收公众存款为主要活动，依法不应认定为单位犯罪；被告人在犯罪活动中积极参与向客户介绍宣传吸收资金，起主要作用，依法不能认定为从犯。故以上辩解辩护意见不予采信。 原审法院认为，被告人李顺峰违反国家法律规定，非法吸收公众存款，扰乱金融秩序，数额巨大，其行为已构成非法吸收公众存款罪。案发后，被告人认罪态度较好，可酌情从轻处罚。辩护人所提以上意见，经查属实，予以采纳。在原审法院审理期间，被告人李顺峰等人赔偿了部分集资人损失326000元，并取得谅解，量刑时予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第一百七十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，认定被告人李顺峰犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年又三个月，并处罚金人民币50000元；违法所得729733元，予以追缴。 上诉人（原审被告人）李顺峰上诉及其辩护人辩护称，本案是以深圳鑫硒旺农业科技有限公司邯郸分公司名义吸收的资金，应认定为单位犯罪；吸收的钱款都用于公司，不应让其个人承担违法所得；邯郸长城会计师事务所仅有市场监管部门登记，没有司法行政部门备案，作出的审计报告不属于合法证据；审计报告认定的实际损失计算有误；其认罪态度好，取得被害人谅解，原判决量刑重，希望对其从轻处罚。 经审理查明，原判决认定，2017年4月至7月期间，被告人李顺峰等人在本市丛台区百信大厦13层租用场地，以深圳鑫硒旺农业科技有限公司邯郸分公司（以下简称鑫硒旺公司）的名义，通过召开推介会、微信群发布信息、口口相传等方式对外宣传，承诺向该公司投资可获高额收益，非法向社会公众吸收资金共计1764744元，已付利息709011元，造成损失1055733元，融资款项主要用于购买茶叶、包装盒及开发网上商城、支付职工工资及房租。 认定上述事实的证据有： 1、邯郸长城会计师事务所邯长会专审字（2020）第033号审计报告载明，李顺峰非法吸收公众存款案共有报案人员27人，融资本金共计1764744元，已付利息709011元，实际损失合计1055733元，融资款主要用于购买茶叶和包装盒、开发网上商城、支付职工工资及房租，共计支出1515928元。 2、内资企业登记基本情况表、营业执照等载明，深圳市鑫硒旺农业科技有限公司邯郸分公司成立于2017年7月27日，法定代表人王某2，住所地为邯郸市丛台区。 3、证人周某证明，2017年5月5日左右，程淑英让其到她供职的东环立交桥北侧路东百信大厦13层的鑫硒旺公司办公室，负责人刘某2、李顺峰向其介绍投资收益项目，存入他们公司49888元，每天返息500元，共返240天，并赠送同等价值的茶叶礼包，每介绍一人参与，按投资数额给相应的推荐奖金及动态收益日分红。后其通过该公司的刷卡机刷卡付款49888元，鑫硒旺公司开了收据，其得到15天返息后就停止了。刘某2在公司曾经给过其一张鑫硒旺衍硒系统的动态奖金分析图，还通过微信传了鑫硒旺衍硒系统奖金制度表。其介绍了申某加入。 4、证人申某证明，其通过周某介绍向鑫硒旺公司投资16888元，公司给其开具了收据。其得到了10余天的返钱。该公司接待客户的负责人是李顺峰、李庆海、程淑英，公司产品以茶叶为主，其拿过几盒。其介绍过刘某1投了16888元,得到推介奖2000元。 5、证人王某1证明，其听说往鑫硒旺公司投钱安全，后其和丈夫申某及周某一同到百信大厦13楼的鑫硒旺公司办公室听刘某2讲课，其就决定投资了。2017年5月11日，其向该公司刷卡投资16888元，得到了20多天返利。该公司接待客户的负责人是李顺峰。 6、证人刘某1证明，其和丈夫经申某介绍，于2017年5月10日到位于东环路立交桥北侧路东百信大厦13楼的鑫硒旺公司办公室通过刷卡向公司投资两份16888元，5月12日又投资两份5888元，公司开具了收据。鑫硒旺公司接待客户的负责人是李顺峰，李顺峰、刘某2给其上课，程淑英动员其往公司介绍人。 7、证人赵某证明，2017年5月23日，王新升说有个项目，让其到发展银行楼上（具体层数记不清了），给其介绍认识了公司的几个员工（后来知道是公司的头儿刘某2、李顺峰、楊某2），并到隔壁会议厅看了宣传片及相关资料，第二天，其到该公司，刘某2、李顺峰将其介绍到会计室，其投资了49888元，约定每天返息500元，后其又被邀请参加该公司在金龙大酒店召开的大型招商会，他们介绍这个项目好，安全可靠。其共得到返款5000元。 8、证人贾某证明，2017年5月的一天，其几个熟人吃饭时听说有个投资项目不错，就一起到了位于东环立交桥附近的百信大厦楼上的鑫硒旺公司，叫刘某2和李顺峰的人接待并介绍说这个投资项目不错，每天返利，本金3个月回来，存入49888元，每天返500元，共返240天，每介绍一人还有推荐奖及动态收益日分红，第二天，其到该公司，李庆海和李顺峰都在办公室，刘某2接待其，从其银行卡刷了99776元，投资了2单，后得到返利19776元。 另有集资参与人谷某、侯某、杨某、李某、郭某、李某、徐某、張某、張某2、呂某、張某3、李某2、裴某2、汲某、焦某、楊某2等人证明向鑫硒旺公司投资的情节与审计报告相一致。 并有银行转账记录、银行交易流水、微信转账记录、鑫硒旺公司收据、鑫硒旺衍硒系统动态奖金分析表等在卷佐证。 9、证人王某2证明，2017年7月，刘某2、李顺峰借其身份证注册了深圳市农业科技有限公司，位于邯郸市丛台区，其是公司法定代表人，李顺峰和刘某2是实际操作人。其不知道公司的运营、销售方式，只知道公司卖茶叶。 10、证人刘某2证明，2017年4、5月份，其在鑫硒旺公司做前台，主要负责接待客户，李顺峰是公司负责人。该公司是实体经营模式，就是客户来店内购买一定金额的产品成为会员，享有一定的会员权益。李庆海是公司的总经理，负责主持公司日常的大小会议。 其介绍姑姑汲某和姐姐刘运红分别购买了公司价值49888元的茶叶产品，该投资款打到了其银行卡上，李顺峰让其转给了供货商用于公司会议、置办公司办公用品。 11、证人孙某证明，2017年5月初，鑫硒旺公司邯郸分公司负责人李顺峰让其开发团队为该公司开发农产品多用户商城平台，其团队先后收到该公司项目开发费41万元。 12、贾某的询问笔录、收条及谅解书，证实刘某2家属退还其现金55000元，其对刘某2、李顺峰等人予以谅解。 13、杨会应出具的收条及谅解书，证实刘某2退还其40000元，其对刘某2、李顺峰等人予以谅解。 14、裴某2出具的收条及谅解书，证实收到鑫硒旺退还其欠款16000元，其对刘某2、李顺峰等人予以谅解。 15、焦某的询问笔录、收条及谅解书，证实刘某2家属退还其10000元，其对刘某2、李顺峰等人予以谅解。 16、王岳峰出具的收条及谅解书，证实收到刘某2等人现金30000元，其对刘某2、李顺峰等人予以谅解。 17、李某2出具的收条及谅解书，证实刘某2退还其40000元，其对刘某2、李顺峰等人予以谅解。 18、被告人李顺峰供述其以深圳市鑫硒旺农业科技有限公司邯郸分公司名义，面向社会公众以投资办理会员方式吸收资金的情节与证人证言、审计报告相一致。 上述证据均经二审法院庭审质证，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）李顺峰违反国家法律规定，非法吸收公众存款，扰乱金融秩序，数额巨大，其行为已构成非法吸收公众存款罪。上诉人（原审被告人）李顺峰上诉及其辩护人辩护称，本案是以深圳鑫硒旺农业科技有限公司邯郸分公司名义吸收的资金，应认定为单位犯罪，吸收的钱款都用于公司，不应让其个人承担违法所得的理由，经查，依照《最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第二条规定，个人为进行违法犯罪活动而设立的公司实施犯罪的，或公司成立后，以实施犯罪为主要活动的，不以单位犯罪论处。深圳鑫硒旺农业科技有限公司邯郸分公司以吸收公众存款为主要活动，故不属于单位犯罪。原判决让其承担违法所得并无不当，对该上诉理由和辩护意见不予采纳；所提邯郸长城会计师事务所仅有市场监管部门登记，没有司法行政部门备案，作出的审计报告不属于合法证据的理由，经查，邯郸长城会计师事务所是受邯郸市公安局丛台分局委托，由邯郸市丛台区工商行政管理局登记并颁发营业执照，河北省财政厅颁发会计师事务所执业证书，该会计师事务所作出审计报告的鉴定意见合法有效。故对该上诉理由及辩护意见不予采纳；所提审计报告认定的实际损失计算有误的理由，经查，该审计报告是根据邯郸市公安局丛台区分局提供的报案人报案资料和收款收据计算得出，认定实际损失合法有据，故对该上诉理由及辩护意见不予采纳；所提其认罪态度好，取得被害人谅解，原判决量刑重，希望对其从轻处罚的理由，经查，二审审理期间，同案人刘某2家属退还部分集资人损失191000元，部分集资人对李顺峰等人予以谅解。根据原审被告人李顺峰的犯罪事实、危害后果、认罪态度、退还集资人部分存款并取得谅解等情节，原判决对其判处有期徒刑三年三个月的量刑显重，故对该上诉理由及辩护意见予以采纳。原判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）（二）项、第二百四十四条之规定，判决如下： 一、维持河北省邯郸市丛台区人民法院（2020）冀0403刑终282号刑事判决对原审被告人李顺峰的定罪部分。 二、撤销河北省邯郸市丛台区人民法院（2020）冀0403刑终282号刑事判决对原审被告人李顺峰的量刑部分。 三、上诉人（原审被告人）李顺峰犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年l2月5日起至2022年7月26日止。罚金自本判决生效后十日内一次性缴纳）。 四、违法所得538733元，予以追缴。 本判决为终审判决。 审 判 长 王建平 审 判 员 夏魁利 审 判 员 谢 珂 二〇二一年三月十八日 法官助理 王 唯 书 记 员 孟 元