安徽省池州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖17民终236号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司，住所地安徽省安庆市菱湖南路**，统一社会信用代码9134080085133974XJ。 负责人：孙涛，该公司总经理。 被上诉人（原审原告）：雷国平，男，1955年1月9日出生，汉族，住安徽省池州市贵池区。 被上诉人（原审被告）：沈杨育，男，1991年11月20日出生，汉族，住安徽省安庆市宜秀区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司（以下简称安庆人保公司）因与被上诉人雷国平、沈杨育机动车交通事故责任纠纷一案，不服池州市贵池区人民法院（2020）皖1702民初5189号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月7日立案受理后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 安庆人保公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判上诉人对雷国平的损失少赔付27121.2元；2、本案一、二审诉讼费用均由被上诉人承担（含纳入一审诉讼费用中的鉴定费）。事实与理由：一审判决未支持上诉人的商业险免赔主张错误。根据上诉人与投保人签订的《机动车综合商业保险条款》中的约定，本案驾驶员在驾驶证实习期内驾驶主挂车属于保险合同中约定的商业险免赔情形。一审确定的赔偿金额过高，判决上诉人承担商业险无合同依据，请求二审法院依法改判支持上诉人的上诉请求。 雷国平、沈杨育在二审中未答辩。 雷国平向一审法院起诉请求：1、请求判令沈杨育、安庆人保公司赔偿其因不幸遭遇道路交通事故而导致的损失136653元（含医疗费39521.5元[其中住院费30435.5元、门诊费86元、后续医疗费9000元]、误工费23137.2元、护理费12198.6元、营养费2700元、住院伙食补助费1050元、交通费300元、残疾赔偿金56310元、精神抚慰金5000元、鉴定费2090元、车辆损失费2000元，损失合计144307.3元，索赔总额136653元）；2、由沈杨育、安庆人保公司承担本案诉讼费用。 一审法院查明：2020年4月24日9时10分，沈杨育驾驶车牌号为皖Ｈ0××××的重型半挂牵引车（皖Ｈ××××挂），沿237国道行驶至237国道772公里0米时，与横过道路的雷国平驾驶的电动自行车相撞，致雷国平受伤及车辆损坏的一起道路交通事故。该事故经池州市公安局交通警察支队二大队认定，沈杨育负事故的主要责任，雷国平负次要责任。 当日，雷国平被送往池州市贵池秋浦医院就诊，入院诊断为：右胫腓骨下端骨折（粉碎性），右第1、2趾骨骨折，右足舟骨骨折。于2020年5月29日出院，实际住院35天。2020年7月24日，雷国平委托安徽秋江司法鉴定所对其伤残程度、后续手术费及损伤后“三期”进行鉴定。2020年7月31日，该鉴定所作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：雷国平因道路交通事故受伤后，目前遗留右踝关节活动受限的后遗症，构成十级伤残。雷国平右胫腓骨内固定物取出手术费用现评估为9000元。雷国平损伤后误工（休息）期限应设180天，护理期限应设90天，营养期限应设90天为宜。 一审法院另查明：沈杨育是皖Ｈ0××××重型半挂牵引车的登记所有人，该车在安庆人保公司投保交强险和100万元商业三者险，并不计免赔率。沈杨育是皖Ｈ××××挂重型普通半挂车的实际车主，该挂车登记所有人为安庆市宇达运输有限公司，无交强险和商业三者险。事故发生后，沈杨育已垫付雷国平医药费31065.5元。 一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，雷国平主张赔偿因交通事故致身体受伤的相关损失，依法有据，予以支持。安庆人保公司应依照保险合同约定赔偿雷国平损失。为避免当事人诉累，沈杨育垫付的医药费31065.5元，在本案中一并处理。根据公安部门出具的事故认定书，确定雷国平超出交强险部分的损失，由对方承担80%的赔偿责任。安庆人保公司辩称驾驶员沈杨育在驾驶证实习期内驾驶主挂车，商业险不承担赔偿责任，但该公司未提供证据予以证明，无事实和法律依据，对该辩解意见不予采纳。 雷国平的诉请，核定如下： 1、医疗费依票据确定31151.50元。其中沈杨育支付雷国平输血费630元是事实，雷国平予以认可，予以支持。雷国平因伤致右胫腓骨内固定物尚未取出，必然产生内固定物取出手术费用，故雷国平依据安徽秋江司法鉴定所《司法鉴定意见书》主张后续医疗费9000元，依法有据，予以支持。安庆人保公司未提供非医保用药的具体项目和数额，对其要求扣除10%-15%的非医保用药的抗辩，不予支持。 2、雷国平实际住院35天，住院期间护理费按135.54元/天计算，出院后护理费按80元/天计算；营养费、住院伙食补助费按30元/天计算。即住院伙食补助费1050元、营养费2700元、护理费9143.90元。 3、雷国平系农民，虽年满65周岁，但现有证据能证明其仍然从事农业生产并以此为主要生活来源，参照农、林、牧、渔行业年平均工资128.54元/天计算雷国平的误工费。误工期算至定残前一日为97日。即误工费12468.38元。 4、雷国平主张的残疾赔偿金56310元，依法有据，予以支持。 5、精神抚慰金按责确定为4000元。 6、交通费酌定300元。 7、雷国平车辆因交通事故损坏是事实，但未提供相关维修票据加以证明其实际损失，酌定1500元。 8、鉴定费2090元。 以上合计129713.78元。由安庆人保公司在交强险及商业三者险限额内赔偿122933.48元【交强险10000元+医疗费项目（医疗费31151.50+住院伙食补助费1050元+营养费2700元+后续治疗费9000元-10000元）×0.8+伤残赔偿及车辆损失项目85812.28元】。雷国平应返还沈杨育垫付费用30523.87元【垫付费用31065.5元-诉讼费541.63元】。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司于判决生效之日起十日内赔偿雷国平交通事故各项损失92409.61元；二、中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司于判决生效之日起十日内返还沈杨育垫付款30523.87元；三、驳回雷国平其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1083.26元，减半收取541.63元，由沈杨育负担（此款已返还给雷国平）。 二审中,各方均无新证据提交。对一审查明的事实，本院予以确认。 本院认为，商业三者险保险合同对于法律、行政法规所禁止的情形约定免责的，保险人举证证明其对此已充分履行提示义务的，应确认该免责条款产生效力。商业三者险保险合同对于法律、行政法规中未做禁止性规定的情形约定免责的，保险人举证证明其对此已充分履行提示和说明义务的，应确认该免责条款产生效力。对于安庆人保公司以事发时沈杨育处于实习期要求免除其商业险内相应赔偿责任的主张，安庆人保公司需证明对相关免责条款已充分履行提示和说明义务，然安庆人保公司在一、二审中均未能提供充足证据证明已就实习期概念、是否包含增驾实习期及相关法律后果等向投保人充分履行了提示和说明义务，故一审法院判决安庆人保公司在商业险范围内承担相应赔偿责任并无不当。另，鉴定费2090元系受害人雷国平为确定其伤情及相关赔偿金额所支出的必要的合理费用，一审支持雷国平此项诉请并确定由安庆人保公司予以相应赔付并不违反法律规定。 综上所述，安庆人保公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费300元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 徐学明 审 判 员 余加胜 审 判 员 向 奚 二〇二一年三月三十一日 法官助理 查妙甜 书 记 员 彭 媛