广西壮族自治区梧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂04民终1581号 上诉人（原审原告）：李军，男，1974年12月6日出生，汉族，住所地广西梧州市长洲区。 委托诉讼代理人：欧江德，广西益远律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：广西梧州运龙港船机械制造有限公司，住所地广西梧州市万秀区沿江路2号，统一社会信用代码91450400763068089J。 法定代表人：胡彩凤，总经理。 上诉人李军因与被上诉人广西梧州运龙港船机械制造有限公司（以下简称运龙公司）劳动争议一案，不服广西壮族自治区梧州市万秀区人民法院（2020）桂0403民初1139号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。被上诉人运龙公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法对其缺席判决。本案现已审理终结。 上诉人李军上诉请求：1、撤销一审判决第四项，请求判决被上诉人向上诉人支付未按法律规定签订书面劳动合同的双倍工资未支付部分44055元（按4005元／月，从2018年6月12日计至2019年5月13日，共11个月）;2、撤销一审判决第四项，请求判决被上诉人向上诉人支付未足额依法缴纳社保解除合同离职的经济补偿金40050元(4005元／月×10年）;3、撤销一审判决第四项，请求被上诉人向上诉人支付在职期间休息日加班费差额87503元[(4005元／月÷21.75元×200%-25元／h×8h)×52周×10年](2009年7月至2019年5月）。事实和理由：一、一审法院认定自2016年1月1日起视为双方已经签订无固定期限劳动合同错误，对被上诉人在2018年5月12日至2019年5月13日没有签订劳动合同的行为认定错误，应当支付双倍工资。二、(2020）桂04民终348号民事判决书对解除劳动的定性不影响上诉人解除劳动合同并要求经济补偿金。三、一审法院对休息日加班费认定错误，应当补足休息日加班工资差额。上诉人月工资为3500元／月，被上诉人仅给予25元／小时的休息日加班费，低于加班费标准。四、对于带薪年休假、延时加班工资、法定节假日加班工资，服从一审判决。 被上诉人运龙公司向本院提交答辩状辩称，一、李军主张双倍工资的诉讼请求缺乏事实和法律依据，李军自入职后已连续与运龙公司签订了两次固定期限劳动合同，且李军2011年1月1日起至2019年5月13日期间一直在运龙公司工作，根据法律规定，双方已建立无固定期限劳动合同。二、李军主张未缴纳社保而解除合同的经济赔偿金与事实不符。李军在职期间从未要求运龙公司为其缴纳社保，且李军在2011年1月6日就因其已经在华基公司购买了15年养老保险所以主动提出不购买社保（“三金”）的申请，运龙公司尊重其意愿同意了该请求，运龙公司对不缴纳社保不存在过错。同时，李军辞职的真正原因是其与主管人员争吵斗气而自动离职，李军也没有提交证据证实其系因为运龙公司没有为其缴纳社保而离职。三、李军在梧劳人仲字〔2019」第526号案件庭审过程中明确其领取的工资已经包括了加班工资，运龙公司不存在拖欠加班工资的事实，且李军所主张2009年7月至2019年5月期间的加班费大部分已超过诉讼时效。四、李军的节假日加班及年休假等已经通过春节调休、安排休息等实现，运龙公司依法无需承担支付相关工资，且李军主张2009年7月至2019年5月的期间的加班费大部分已经超过诉讼时效。五、运龙公司依法无需支付所谓双倍工资、经济赔偿金等，但运龙公司认可一审判决。综上所述，李军的上诉请求无事实依据和法律依据，应依法驳回其上诉请求。 上诉人李军向一审法院起诉请求：1．判决被告向原告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额44055元（按4005元／月，从2018年6月12日计至2019年5月13日，共11个月）；2．判决被告向原告支付未足额依法缴纳社保解除合同的经济补偿金40050元（4005元／月×10年）；3．判决被告向原告支付在职期间休息日加班费差额87503元［（4005元／月÷21.75天／月×200％－25元／h×8h）×52周／年×10年］（2009年7月－2019年5月）；4．判决被告向原告支付带薪年休假工资18413.8元（4005元／月÷21.75天／月×5天／年×10年×200％）（2009年－2019年）；5．判决被告向原告支付在职期间延时加班费差额3305.52元；6．请求判决被告向原告支付在职期间节假日加班费差额506.9元；7.本案受理费由被告承担。 原审法院认定事实：李军于2009年8月起在运龙公司处跟班做学徒，运龙公司每月给予李军部分现金补贴。2011年1月1日，李军与运龙公司签订第一份书面《劳动合同书》，合同约定期限为2011年1月1日至2013年12月31日，李军在运龙公司机装分厂岗位担任钳工工作，工资为计件工资。上述合同到期后，双方于2014年1月1日再次签订了一份期限为2014年1月1日至2015年12月31日的书面《劳动合同书》。上述第二份劳动合同期限届满后，双方未再签订书面合同，原告自2016年1月1日起继续在被告处原岗位工作，工资薪酬的构成不变。2019年5月13日，李军与运龙公司经营部部长胡华金因工作沟通发生争执，胡华金口头对李军讲“今晚不加班，明天不用来了，回去休息”，李军则表示“我做到下午5时30分不加班，不要我做，我就不做了”。李军自2019年5月14日起便没有回到运龙公司上班。2019年6月6日运龙公司电话通知李军回公司上班，李军接通知后未回运龙公司上班。2019年8月1日，梧州市劳动人事争议仲裁委员会立案受理李军作为申请人与运龙公司作为被申请人的双倍工资差额、违法解除劳动合同赔偿金劳动争议一案，李军请求运龙公司支付2009年8月6日至2010年7月6日期间未签订劳动合同的双倍工资差额38500元并支付违法解除劳动合同的赔偿金70000元。梧州市劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月27日作出梧劳人仲字〔2019〕第526号仲裁裁决，驳回李军的仲裁请求。李军不服该裁决，遂于2019年10月18日向本院提起本案诉讼，本院于同日以（2019）桂0403民初1464号案件立案受理。在该案庭审过程中，李军陈述运龙公司是在非法解除双方的劳动合同后再叫其回去上班。运龙公司则表示其没有书面或口头向原告提出过解除劳动合同，相反一直通知李军回公司上班。运龙公司没有向李军出具过书面的解除劳动合同通知书。后本院于2019年12月6日作出（2019）桂0403民初1464号民事判决，驳回李军的全部诉讼请求。李军不服上述判决，上诉至梧州市中级人民法院。梧州市中级人民法院经审理，于2020年4月26日作出（2020）桂04民终348号民事判决，驳回上诉，维持原判。后李军又向梧州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决运龙公司：1.支付2018年6月12日至2019年5月13日共11个月未签订书面劳动合同的双倍工资差额44055元；2.支付未足额缴纳社会保险解除劳动合同的经济补偿金40050元；3.支付2009年7月至2019年5月延时加班工资差额26896元；4.支付2009年7月至2019年5月休息日加班工资差额63356元；5.支付2009年7月至2019年5月法定节假日加班工资差额31103元；6.支付2009年7月至2019年5月带薪年休假工资18413.8元。梧州市劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月21日立案受理，并于2020年7月10日作出梧劳人仲字〔2020〕第201号《仲裁裁决书》，裁决：“一、被申请人广西梧州运龙港船机械制造有限公司在本裁决书生效之日起十日内一次性支付给申请人李军2017年4月至2019年5月13日期间的延时加班工资差额3305.52元；二、被申请人广西梧州运龙港船机械制造有限公司在本裁决书生效之日起十日内一次性支付给申请人李军2017年4月至2019年5月13日期间的法定节假日加班工资差额506.9元；三、驳回申请人李军的其他仲裁请求”。后李军不服上述裁决书，在法定期限内向本院提起诉讼，本院于2020年7月30日立案受理。另查明，原告每周周日休息，每月休息4天。根据被告提供的2017年4月至2019年5月期间的《考勤公示表》反映，2017年4月至12月期间原告延时加班共649小时，2017年4月至12月平均工资为3234.94元/月；2018年1月至12月期间延时加班共318小时、三月三法定节假日加班10小时，2018年平均工资为3374元/月；2019年1月至5月期间延时加班共63小时、三月三法定节假日加班6小时,2019年1月至4月平均工资为3143.38元/月。被告按25元/小时的标准向原告支付加班工资。原审诉讼中，原、被告对梧劳人仲字〔2020〕第201号《仲裁裁决书》第一、第二项裁决内容均无异议；被告对该裁决书中认定的事实均无异议，原告除对该裁决书第六页中认定其2019年1月至4月、2018年1月至12月的平均工资数额有异议，对其余认定的事实没有异议。 原审法院认为，原、被告双方自2008年8月6日起至2019年5月13日止存在劳动关系，双方的劳动关系已于2019年5月14日解除。关于被告是否应支付解除劳动关系经济补偿金的问题。原告主张其于2019年5月13日与被告的经营部部长胡华金因工作沟通发生言语冲突而认为被告存在违法解除劳动关系的事实。对此应认为，胡华金并非被告的法定代表人，其亦未获得被告的授权，因此无权代理被告解除与原告的劳动关系，其口头辞退原告的行为属效力待定，需经被告追认方产生解除劳动关系的法律效力。但被告从未出具正式的解除劳动关系的通知给原告且后来也通知原告回去上班，而原告自2019年5月14日起不再回被告处工作。基于此，本院认定系原告单方解除劳动关系，并且其在仲裁庭审时自认在解除劳动关系前从未因被告未为其购买社会保险而提出解除劳动关系，因此原告要求被告支付经济补偿的诉讼请求不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位向劳动者支付解除劳动关系经济补偿的情形，本院对原告上述主张不予采纳，进而对其提出的要求被告支付违法解除劳动关系的经济补偿金的请求不予支持。关于被告是否应支付2018年6月12日至2019年5月13日期间未订立书面劳动合同双倍工资差额的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”，从上述规定可知，用人单位须支付未依法签订劳动合同二倍工资差额的情形包括两种：第一种是用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的；第二种是用人单位应当与劳动者订立无固定期限劳动合同，但违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的。第二中情形中的“本法规定”，是指《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定的三种情形：“（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的”。本案中，原、被告已签订了两次固定期限劳动合同，且原告没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，被告应与原告签订无固定期限劳动合同，而根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”的规定，已视为被告于2017年1月1日起与原告订立了无固定期限劳动合同，本案并非《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定用人单位支付未依法签订劳动合同二倍工资差额的情形。综合上述，原告要求被告支付2018年6月12日至2019年5月13日期间未订立书面劳动合同双倍工资差额的请求于法无据，本院不予支持。关于被告是否应向原告支付2009年7月至2019年5月期间休息日加班费差额87503元的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条的规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。本案中，原、被告双方签订的劳动合同约定原告每月可休息4天且被告亦按此约定执行，未违反上述法律规定。原告虽提供其自行书写的加班记录欲证实其休息日加班的事实，但被告对此不予认可，其亦未提供其他证据予以佐证；而双方签订劳动合同亦约定加班费并入计件（时）工资内，不另行计付和补休，且原告每月均会对被告公示的加班表进行核对，如原告对被告发放的工资存在异议，不可能在如此长的时间内都没有向被告提出异议，因此原告要求被告支付2009年7月至2019年5月期间休息日加班费差额87503元的请求没有事实与法律依据，本院不予支持。 关于带薪年休假工资差额的问题。从被告提供的近两年考勤公示表来看，原告在2018年1月1日至2019年5月13日期间确实没有享受带薪年休假，其2017年4月至12月平均工资为3234.94元/月，2018年平均工资为3374元/月，因此根据《职工带薪年休假条例》及《企业职工带薪年休假实施办法》相关规定，被告需支付2018年度未休年休假工资差额1487.33元（3234.94元/月÷21.75天/月×5天×200%），2019年1月至5月13日未休年休假工资差额565.26元（3374元/月÷21.75天/月×133天÷365天×5天×200%）给原告，以上合计2052.59元。因带薪年休假工资报酬属于劳动者未休假的带补偿性质的福利待遇，是对用人单位应安排劳动者休假而没有安排的惩罚性补偿，因此带薪年休假工资报酬应适用一般的仲裁申请时效，本院对被告提出原告2017年之前在职期间年休假工资已过仲裁申请时效的抗辩意见予以采纳，对原告请求被告支付该部分带薪年休假工资的请求不予支持。关于节假日和休息日加班工资的问题。因原、被告均认可梧劳人仲字〔2020〕第201号《仲裁裁决书》中第一、第二项确认的延时加班工资差额及法定节假日加班工资差额数额，本院直接予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十条、第三十一条，《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，原审法院判决如下：一、被告广西梧州运龙港船机械制造有限公司应于本案判决生效之日起十日内一次性向原告李军支付2018年1月1日至2019年5月13日期间未休年休假工资差额2052.59元；二、被告广西梧州运龙港船机械制造有限公司应于本案判决生效之日起十日内一次性向原告李军支付2017年4月至2019年5月13日期间的延时加班工资差额3305.52元；三、被告广西梧州运龙港船机械制造有限公司在本案判决生效之日起十日内一次性向原告李军支付2017年4月至2019年5月13日期间的法定节假日加班工资差额506.9元；四、驳回原告李军的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元（原告李军已预交），由原告李军负担3元，被告广西梧州运龙港船机械制造有限公司负担2元。 二审期间，上诉人李军没有向本院提交新证据。被上诉人运龙公司未出庭举证和质证，依法视为其放弃举证和质证的权利。 原审法院对原审在案证据认证正确，本院予以确认。 经本院审理查明，原审判决查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人李军与被上诉人运龙公司二审时的诉、辩意见表明，本案的争议焦点是：一、运龙公司是否需要向李军支付没有签订书面劳动合同的双倍工资；二、运龙公司是否需要向李军支付因未足额缴纳社会保险而离职解除劳动合同的经济补偿金；三、运龙公司是否需要向李军支付休息日加班费的差额问题。 关于运龙公司是否需要向李军支付没有签订书面劳动合同的双倍工资问题。在案证据和事实表明，李军已连续与运龙公司签订了两次固定期限劳动合同，合同期满后李军继续留在运龙公司工作至2019年5月13日，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第三十四条的规定，应视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，因此，不符合法定支付二倍工资的情形，原审法院不予支持李军该项诉讼请求正确，本院予以维持。 关于运龙公司是否需要向李军支付因未足额缴纳社会保险而离职解除合同的经济补偿金问题。在案证据和事实表明，李军因其与原所在部门负责人发生争执而自行离职，并非运龙公司解除其劳动关系；同时，李军未提供充分证据证明其因单位不足额缴纳社会保险而单方提出解除劳动合同，应承担举证不能的法律后果；再者，李军在原审法院（2019）桂0403民初1464号案件及该案二审时均主张运龙公司口头违法解除双方劳动合同，而在本案中其又另以未足额缴纳社会保险为由请求支付经济补偿金，李军关于其与运龙公司之间解除劳动关系的原因的主张前后不一致，因此，本院不予支持李军关于支付经济补偿金的上诉请求。 关于运龙公司是否需要向李军支付休息日加班费差额问题。李军与运龙公司签订的涉案《劳动合同书》约定，李军为计件的多劳多得工资待遇，执行计件（工资）制的，加班费并入计件工资内，不另行计付和补休，可见李军加班期间的工资已按照计件工资计算，不应重复计算；且李军未提交证据证明运龙公司安排其周末加班，因此，原审法院不予支持李军关于休息日加班费差额的诉讼请求正确，本院予以维持。 综上所述，上诉人李军的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第三十四条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（上诉人李军已预交），由上诉人李军负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李友齐 审 判 员 周松贤 审 判 员 黄 俊 二〇二一年三月二十九日 法官助理 黄楚恩 书 记 员 聂银冰 驻庭书记员宋萍清 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》 第三十四条劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应予支持。 根据劳动合同法第十四条规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系。