广东省恩平市人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0785民初114号原告：恩平市华鸿资产管理有限公司，住所地：恩平市××××××××××（2楼），统一社会信用代码：914×××××××××××588E。法定代表人：陈斌强，总经理。委托诉讼代理人：吴炳健，广东协诚律师事务所律师。被告：恩平市化肥工业发电厂，住所地：恩平市恩城镇北郊工业区。注册号：440××××××××5345。法定代表人：胡根河，董事长。委托诉讼代理人：郑伟京，广东结信律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴雅雯，广东结信律师事务所实习律师。第三人：恩平恒力电池有限公司，住所地：恩平市恩城镇东郊工业区。统一社会信用代码/注册号：企合粤江总字第006140号。法定代表人：柳某1。原告恩平市华鸿资产管理有限公司与被告恩平市化肥工业发电厂、第三人恩平恒力电池有限公司清算责任纠纷一案，本院于2021年1月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人吴炳健、被告恩平市化肥工业发电厂委托诉讼代理人郑伟京、吴雅雯到庭参加诉讼，第三人恩平恒力电池有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告恩平市化肥工业发电厂对第三人恩平恒力电池有限公司在恩平市人民法院（2020）粤0785民初1430号民事判决书确定的应履行义务承担连带清偿责任；2.本案的诉讼费用由被告恩平市化肥工业发电厂承担。事实和理由：原告与第三人金融不良债权追偿纠纷一案，恩平市人民法院于2020年9月26日作出的（2020）粤0785民初1430号民事判决书判令第三人偿还借款本金3530000元及利息4904037.58元给原告，但第三人没有履行。经原告同意，恩平市人民法院以（2020）粤0785执2082号立案强制执行，但由于第三人无可供执行财产，法院于2020年12月21日终结本次执行程序。根据（2020）粤0785民初568号民事判决书认定的事实，第三人是被告与香港加富贸有限公司于1992年10月30日投资设立的有限责任公司，于2001年12月30日被吊销营业执照，至今未组织清算，公司主要财产、账册、重要文件等已灭失。原告认为，被告作为第三人的清算义务人，在第三人被工商部门吊销营业执照后，负有对第三人公司及时进行清算的责任。但被告怠于履行义务，导致第三人公司主要财产、账册、重要文件等灭失，致使原告对第三人的债权不能得到补偿。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条规定，被告应对第三人在恩平市人民法院（2020）粤0785民初1430号民事判决书确定应履行的义务承担连带清偿责任。被告恩平市化肥工业发电厂辩称，1.本案实际上是要求参照公司法人人格否认制追究清算义务人怠于履行清算义务的连带责任，但被告并不是第三人的清算义务人，理由如下：恩平恒力电池有限公司于2001年12月30日被江门市工商行政管理局吊销营业执照，《中华人民共和国公司法》（1999年修订）第十八条规定外商投资的有限责任公司适用本法，有关中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业的法律另有规定的，适用其规定。《中华人民共和国中外合资经营企业法》（2001年修订）规定第六条规定合营企业设董事会，其人数组成由合营各方协商，在合同、章程中确定，并由合营各方委派和撤换。董事长和副董事长由合营各方协商确定或由董事会选举产生。中外合营一方担任董事长的，由他方担任副董事长。董事会根据平等互利的原则，决定合营企业的重大问题。董事会的职权是按合营企业章程规定，讨论决定合营企业的一切重大问题：企业发展规划、生产经营活动方案、收支预算、利润分配、劳动工资计划、停业，以及总经理、副总经理、总工程师、总会计师、审计师的任命或聘请及其职权和待遇等。《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》（2001年修订）第三十条规定，董事会是合营企业的最高权力机构，决定合营企业的一切重大问题。因此，中外合资经营企业有别于一般的有限责任公司，其不设股东会，而设董事会作为权力机构。第三人作为中外合资经营企业，其清算义务人是公司的董事会。2.被告不是第三人的清算义务人，不应对第三人的债务承担连带清偿责任。3.被告通过多方努力，现已找到第三人1992年至1999年的财务总账和明细账，因此本案不属于《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条规定的情形，被告对第三人的债务无需承担连带清偿责任。第三人恩平恒力电池有限公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：恩平县化肥工业公司[企业名称变更过程：恩平县化肥工业公司→恩平市恒力企业公司→恩平市化肥工业发电厂（本案被告）]和香港加富贸易公司于1992年9月23日签订《合资经营恩平恒力电池有限公司合同书》，合营设立恩平恒力电池有限公司（本案第三人）。1992年10月30日，恩平恒力电池有限公司经原江门市工商行政管理局核准登记成立，领取企业法人营业执照，具有法人地位。股东名称：恩平县化肥工业公司、香港加富贸易公司；企业类型：有限责任公司（台港澳与境内合资）；注册资本370万美元；经营范围：生产经营：可充式镉镍电池，产品百分之七十外销。第三人恩平恒力电池有限公司于2001年12月30日被原江门市工商行政管理局吊销营业执照，该公司至今未组织清算。原告恩平市华鸿资产管理有限公司对本案第三人恩平恒力电池有限公司的借款债权经本院（2020）粤0785民初1430号生效民事判决书（判决主文内容：恩平恒力电池有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还借款本金3530000元及利息4904037.58元给恩平市华鸿资产管理有限公司）所确认，并经本院执行[（2020）粤0785执2082号案]，因恩平恒力电池有限公司无财产可供执行而未得到清偿。另查明，香港特别行政区律师邓启明出具《法律意见书》证明香港加富贸易公司于2009年前已经结业或解散，该公司不再存在。本院认为，本案原告主张被告恩平市化肥工业发电厂作为第三人恩平恒力电池有限公司的股东怠于履行清算义务，导致恩平恒力电池有限公司无法清算，诉请股东对公司债务承担连带清偿责任，本案为清算责任纠纷。《中华人民共和国公司法》第一百八十条和第一百八十三条规定，公司因被吊销营业执照而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”的规定，本案中，原告提交证据主张被告作为清算义务人在恩平恒力电池有限公司被吊销营业执照后怠于履行清算义务导致恩平恒力电池有限公司主要财产、账册、重要文件等灭失而无法进行清算，被告所提交的第三人恩平恒力电池有限公司1992年至1999年期间的部分财务会计账册凭证资料并不能反映和证明第三人恩平恒力电池有限公司总资产和总负债情况等公司主要财务账目信息，并且被告在本案中未能在举证期限内作出合理解释和说明恩平恒力电池有限公司的其它财产、帐册、文件及人员的去向情况，也未提供恩平恒力电池有限公司1999年之后的会计帐簿、交易文件等能够证明恩平恒力电池有限公司可以进行清算的初步证据，应认定被告怠于履行清算义务导致恩平恒力电池有限公司无法进行清算，原告诉请被告对恩平恒力电池有限公司在本院（2020）粤0785民初1430号生效民事判决书中确认的应履行的义务承担连带清偿责任，理据充分，应依法予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条规定，判决如下：被告恩平市化肥工业发电厂应当对截止本判决生效时止，第三人恩平恒力电池有限公司在本院（2020）粤0785民初1430号生效民事判决书中对原告恩平市华鸿资产管理有限公司所负的债务（包括返还款项的本息）中未实际获得清偿的部分承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费70838.26元（已由原告恩平市华鸿资产管理有限公司预交69605.56元），由被告恩平市化肥工业发电厂负担。原告恩平市华鸿资产管理有限公司多预交的案件受理费69605.56元由本院予以退回。被告恩平市化肥工业发电厂应向本院补交案件受理费70838.26元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 长  任爱武人民陪审员  李燕欣人民陪审员  黄慧源二〇二一年二月五日法官 助理  杨林涛书 记 员  郑秀媚