山西省太原市中级人民法院民事判决书（2021）晋01民终1448号上诉人（原审原告）：上海卓创文化传播有限公司。法定代表人：李某,该公司执行董事。委托诉讼代理人：吴某1，上海汇业（常州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：太原侨冠置业有限公司。法定代表人：贺某，董事长。委托诉讼代理人：吴某2，山西杰力律师事务所律师。上诉人上海卓创文化传播有限公司与被上诉人太原侨冠置业有限公司合同纠纷一案，不服山西省太原市万柏林区人民法院（2020）晋0109民初5083号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人上海卓创文化传播有限公司的委托诉讼代理人吴某1，被上诉人太原侨冠置业有限公司的委托代理人吴某2到庭接受询问。本案现已审理终结。上海卓创文化传播有限公司上诉请求：1、撤销（2020）晋0109民初5083号民事判决书，发回重审或依法改判：支持上诉人的原诉讼请求；2、案件受理费用由被上诉人承担。一审判决认定事实不清，证据不足。上诉人与被上诉人于2019年6月3日签订《上海卓创文化传播有限公司广告服务委托合同》，合同约定为期一年的广告服务费总额为132万元，每月11万元，上诉人实际为被上诉人提供服务11个月，被上诉人理应支付上诉人11个月的服务费用合计121万。被上诉人诉称上诉人未完成合同中约定的相应内容也与事实不符（未提交任何证据），实际上，从上诉人与被上诉人之间微信聊天记录可以充分看出，上诉人完全是按照被上诉人的要求进行工作，双方已经以实际工作内容改变了合同中约定的工作内容，上诉人也都在被上诉人规定的时间内完成并通过微信等方式予以交付，被上诉人全额支付2019年6月，7月，8月的广告服务费。上诉人在为被上诉人服务过程中，也并未收到任何对工作内容、服务成果不满意的整改通知等。而一审法院判决被上诉人支付8个月的服务费仅44万元明显没有事实与法律依据。被上诉人是强大的央企，而上诉人是弱小的民营企业，一审的判决明显带有欺负弱小民营企业的行为。在疫情期间，上诉人都没有停止工作，而是组织大量工作人员加班加点积极为被上诉人工作，交付了大量工作成果，通过大量的微信聊天记录可以看出来，几乎没有休息日没有节假日没日没夜的加班。被上诉人太原侨冠置业有限公司辩称，请维持一审判决。上海卓创文化传播有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告支付结欠的广告服务费889000元并支付88000元违约金；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告上海卓创文化传播有限公司作为乙方与作为甲方的被告太原侨冠置业有限公司签订了《上海卓创文化传播有限公司广告服务委托合同》，合同没有载明签订时间，合同约定，被告委托原告进行太原煤气化1846#项目（以下简称项目）广告的创意、文案、软文撰写、设计、策划、广告推广、影视创意等相关事宜；合同期限从2019年6月3日起至2020年6月2日止，为期12个月；本合同自期限届满之日自动终止；本合同代理服务费总金额1320000元（含增值税），该价格包括广告策划服务费、广告创意服务费、广告推广服务费、驻场费用、增值税等一切履行本合同所需要的费用；每月服务费为110000元；本合同签订后，原告应在每月15日前向被告提交上月市场分析报告、策划方案、广告制作样稿及制作成品、意见反馈、月度总结报告等被告委托完成的当月全部文件作为结算材料，被告验收工作合格且原告提供等额有效增值税专用发票后45个工作日内向原告支付上月度服务费；服务沟通及驻场要求，原告根据被告的要求进行驻场（驻场期间，人数不得低于三人，驻场人员中应包括一名专职设计人员），小组成员应具备较高的专业素质，并保持相对稳定，以确保工作的延续性；若在合作期间内驻场次数或驻场时间不符合被告要求，被告有权选择解除合同并按照已付合同总价的百分之二十扣除服务费用；合作期间内的考核期具体要求是每一个月进行一次考核，具体考核标准以被告确认的实际服务情况和效果决定，并且被告有权根据考核结果对后期服务进行相应调整，原告予以同意和认可；工作内容，项目整体品牌形象塑造及阶段性延伸策略的制定与调整；为被告项目制定系列营销活动（阶段性促销活动）的策划及协助执行；定期向被告提供广告发布效果跟踪调查及信息反馈，定期进行竞争对手广告投放及信息收集，制作广告成本预算及费用监控；项目相关各类销售物料的设计，包括但不限于楼书、单张、展板、信封、信纸、工作证、室内指示系统、户外广告等；项目工地环境、销售现场包装设计、项目看楼路线包装设计；平面广告的创意、文案、设计、色系、图片运用等（报纸、杂志、单张、海报、道旗、折页、夹报等）；项目各推广阶段的系列形象、促销电视片或电台广播创意等（制作输出拍摄属第三方费用，如由原告承接，则由原被告双方另行签订单项合同），负责文案的编写、字幕、背景音乐、故事情节、拟定拍摄与制作要求；项目VI视觉识别体系设计（包括基础系统、应用系统）；户外广告的设计包括路牌、站牌、灯箱、车身广告、户外霓虹灯、各类旗帜、宣传条幅等；项目各期活动的物料设计及提供现场活动包装建议，包括背景板、整体布置、舞台布置、气氛布置等多项设计；自媒体推广建议服务和渠道拓客方案服务；被告与第三方签订的合同（包括制作、活动、印刷、喷画、拍摄等），其执行、监控和跟进工作由第三方负责，原告应协助被告提出制作工艺的建议，并配合第三方工作，以更好的实现创意和推广工作；原告须于每月25日前书面提交本月工作总结和下月工作计划，交由被告审定，原告按被告书面认可后的工作计划及被告提供的工作清单执行与控制；违约责任，在原告如约履行本合同项下的义务的前提下，如被告未能按本协议或各分项合同约定的时间付款，逾期三十日未按合同规定付款，则须自本协议或各分项合同约定的付款时间算起，每日按拖欠金额的万分之一向原告支付违约金，违约金总额不超过应付款额的10%；在合同期限内，若被告提出书面警告后原告的工作仍不能满足被告的要求，被告有权单方解除合同，原告收到被告的解除通知之时合同予以解除。合同还对其他事项进行约定。上述合同签订后，原告未按约定完成全部工作任务，对合同约定的市场分析报告、策划方案、意见反馈、项目整体品牌形象塑造及阶段性延伸策略的制定与调整、广告发布效果跟踪调查及信息反馈、竞争对手广告投放及信息收集、制定广告成本预算及费用监控、对后期制作材料和工艺给予专业建议等工作内容未进行。被告向原告支付了2019年6月、7月、8月的广告服务费，于2019年12月24日，被告太原侨冠置业有限公司向原告上海卓创文化传播有限公司的兴业银行开户行分两次汇入220000元，2020年3月27日，被告向原告的兴业银行开户行汇入110000元。2020年8月20日至2020年12月13日间，原告上海卓创文化传播有限公司共向被告开具发票共55万元。原告上海卓创文化传播有限公司用微信的方式向被告催要欠款，被告一直未付款。2020年5月8日，被告太原侨冠置业有限公司的太原华侨城成本部向原告上海卓创文化传播有限公司发出工作联系函，要求终止与原告签订的合同，并附有供应商一票否决表及供应商考评表（营销类）--过程评估，业务部门整体评价原告为履约能力一般，建议终止合作，成本部整体评价为服务成果较差，不满足我司要求。2020年5月9日，原告上海卓创文化传播有限公司向被告发出了回函。原告未进行最后一个月的工作。现原告因被告欠付8个月的服务费，向本院提起诉讼，要求被告支付广告服务费和违约金。上述事实有《上海卓创文化传播有限公司广告服务委托合同》、微信聊天记录、转账记录、发票、工作联系函、服务成果确认表、付款申请书、工作成果及当事人陈述等证据在案佐证。一审法院认为，原告上海卓创文化传播有限公司与被告太原侨冠置业有限公司签订《上海卓创文化传播有限公司广告服务委托合同》系双方当事人真实意思表示，合同有效。原告在履行合同过程中，未按合同约定进行全部工作，双方在合同中又未约定每项工作任务的价格，故本院酌情确定被告应付原告的服务费。被告已支付原告前三个月的服务费，原告未进行最后一个月的工作，对原告进行的第四个月到第十一个月的工作，本院酌情确定被告应支付原告服务费44万元。原告请求的违约金88000元，因原告未完成全部工作，故本院不予支持。原告诉求的被告委托原告制作的微信小程序，产生额外费用9000元，因该项费用不属于本案合同范围，双方可另行解决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条的规定，判决如下：一、被告太原侨冠置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告上海卓创文化传播有限公司支付广告服务费44万元。二、驳回原告上海卓创文化传播有限公司的其他诉讼请求。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，上海卓创文化传播有限公司与太原侨冠置业有限公司签订《上海卓创文化传播有限公司广告服务委托合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，各方均应依约履行，现上海卓创文化传播有限公司为太原侨冠置业有限公司进行了服务，太原侨冠置业有限公司未依约给付服务费，造成纠纷，责任在太原侨冠置业有限公司，故对上海卓创文化传播有限公司主张的合理费用，本院予以支持。上海卓创文化传播有限公司上诉称，太原侨冠置业有限公司应支付全额广告服务费，首先：其未向法庭提供证据证实其确实依照双方的合同约定履行了自己的全部义务；其次：上海卓创文化传播有限公司针对一审法院列明其未完成合同约定的工作（对合同约定的市场分析报告、策划方案、意见反馈、项目整体品牌形象塑造及阶段性延伸策略的制定与调整、广告发布效果跟踪调查及信息反馈、竞争对手广告投放及信息收集、制定广告成本预算及费用监控、对后期制作材料和工艺给予专业建议等工作内容未进行）也未向法院提交证据证实其确已完成，故对其的上诉请求不予支持。一审法院判令支付部分广告服务费44万元，并无不妥，本院予以维持。综上所述，上海卓创文化传播有限公司的上诉没有事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，不得有转移、隐匿财产等逃避执行行为，并不得有高消费及非生活或者经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，人民法院在受理执行申请后，依法可以立即对违反本条款规定内容的相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。二审案件受理费6785元，由上诉人上海卓创文化传播有限公司负担本判决为终审判决。审判长 张 燕审判员 吕 斌审判员 李翠萍二〇二一年三月二十六日法官助理 李漫妮书记员 王韦霄