山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终824号 上诉人（原审原告）：青岛国疆物流有限公司，住所地山东省胶州市。 法定代表人：隋树爱，经理。 委托诉讼代理人：孙猛，胶州中云法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：赵振星，男，1963年12月30日出生，汉族，住山东省胶州市。 委托诉讼代理人：李刚，胶州胶州湾法律服务所法律工作者。 上诉人青岛国疆物流有限公司（以下简称国疆物流公司）因与被上诉人赵振星劳动争议纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2020）鲁0281民初6116号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 国疆物流公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判国疆物流公司与赵振星自2018年12月1日起不存在劳动关系；2.判决国疆物流公司不向赵振星支付2019年1月1日至2019年10月18日期间未签订劳动合同的二倍工资差额41920元；3.本案诉讼费用由赵振星承担。事实与理由：一审法院认定事实不清。国疆物流公司从事物流运输工作，因订单需要，有时国疆物流公司司机无法及时完成订单工作，国疆物流公司数次临时雇佣其他货车司机，故国疆物流公司临时雇佣赵振星从事货车司机运输工作，口头约定视运输距离远近按次结算劳务费、加油费、食宿费等。自2018年12月至赵振星提起劳动仲裁申请，国疆物流公司共雇佣赵振星10余次，双方形成劳务关系。国疆物流公司已按约定足额支付劳务费，劳务费的发放从时间、次数和发放数额均与工资发放形式明显不符。2019年10月，赵振星在从事雇佣工作中因违规操作致从车内掉出摔伤，国疆物流公司与赵振星沟通核实，垫付部分医疗费，并自愿从雇员意外险中予以赔偿。一审法院以国疆物流公司与赵振星结算的劳务费明细片面的认定系工资发放，从而判决双方存在劳动关系，认定事实不清。 赵振星辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，国疆物流公司的上诉理由不成立，请二审法院依法驳回。 国疆物流公司向一审法院起诉请求：1.判决国疆物流公司与赵振星自2018年12月1日起不存在劳动关系；2.判决国疆物流公司不向赵振星支付2019年1月1日至2019年10月18日期间未签订劳动合同的二倍工资差额41920元；3.本案诉讼费用由赵振星承担。 一审法院认定事实：国疆物流公司、赵振星均认可赵振星在国疆物流公司从事货运司机工作，但赵振星称双方系劳动关系，国疆物流公司称赵振星系其临时雇工。本案中，国疆物流公司未提交证据。赵振星提交的证据及国疆物流公司的质证意见如下：1.中国农业银行股份有限公司胶州小麻湾分理处银行卡/活期存折交易明细清单打印件一份，欲证明国疆物流公司股东孙桂欣自2018年12月3日起至2019年9月每月向赵振星支付工资。2.哈密市伊州区公安局交通管理大队、克拉玛依市公安局交通警察支队白碱滩大队处罚决定书打印件各一份，欲证明赵振星2019年7月、10月在国疆物流公司工作。国疆物流公司对证据1的真实性无异议，对证明事项有异议，称该证据仅能证明孙桂欣与赵振星之间的交易记录，赵振星系国疆物流公司雇工，其劳务费结算方式为视运输距离远近按次结算，且结算项目包含劳务费、食宿费、维修费、加油费等，该份证据亦证实上述事实，该证据的交易记录从时间、金额上均不符合工资发放形式。对证据2的真实性及证明事项均有异议，系复印件。 经一审法院询问，赵振星称其于2018年12月1日至2019年10月18日期间在国疆物流公司工作，工资实行绩效工资，按月发放，保证底薪3000元，但不固定具体日期。2019年10月18日，赵振星在工作期间受伤之后再未到国疆物流公司工作。 赵振星认可胶州市劳动人事争议仲裁委员会采信的其2019年1月1日至2019年8月31日的工资发放明细为：3000元、6300元、5100元、3000元、5400元、3000元、1000元、3000元、5400元。其中8月9日发放的1000元，赵振星称系上次发放工资时遗漏而后补发的绩效工资。 另查明，2020年1月2日，胶州市劳动人事争议仲裁委员会受理赵振星的仲裁申请，赵振星请求裁决：１.确认赵振星与国疆物流公司自2018年12月1日起存在劳动关系。２.国疆物流公司支付赵振星2019年1月1日至2019年11月30日未签订劳动合同的二倍工资差额77700元。2020年5月16日，胶州市劳动人事争议仲裁委员会作出胶劳人仲案字（2020）第213号裁决书，裁决：一、确认赵振星与国疆物流公司自2018年12月1日起存在劳动关系；二、国疆物流公司自裁决生效之日起十日内支付赵振星2019年1月1日至2019年10月18日期间未订立劳动合同二倍工资差额41920元；三、驳回赵振星的其他仲裁请求。 一审法院认为，劳动者的合法权益应受到法律保护。由于赵振星未在法定期限内提起诉讼，应视为对劳动仲裁裁决结果的认可，因此，对于赵振星的其他仲裁请求，一审法院不予评判。本案争议的焦点一是国疆物流公司与赵振星是否存在劳动关系，二是国疆物流公司应否支付赵振星未签订劳动合同的二倍工资。 关于焦点一：赵振星提交的银行交易明细清单打印件载有孙桂欣于2018年12月3日至2019年9月10日期间，先后10次向赵振星转存款项的记录，国疆物流公司庭审中认可孙桂欣系其股东，负责财务工作，工人工资及劳务费均由其负责发放，但辩称该记录系劳务费结算记录，该记录从发放时间、发放数额来看均不符合工资发放形式。一审法院认为，劳动者的工资发放时间是否规范取决于用人单位而非劳动者，仅凭发放时间不连续不能推断该款项的性质，至于款项每笔数额不同，与赵振星庭审所称的绩效工资并不矛盾。国疆物流公司亦未举证证明该款项为劳务费，故其该项抗辩意见，一审法院不予采信。基于国疆物流公司、赵振星均符合劳动关系主体资格，结合庭审查明赵振星在国疆物流公司工作之事实，赵振星作为劳动者的初步举证责任已完成。故赵振星主张其与国疆物流公司之间存在劳动关系，一审法院予以采信。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”对于入职时间，赵振星称其于2018年12月1日入职国疆物流公司，国疆物流公司仅简单否定，未提交证据证明自己的主张，故一审法院采信赵振星的主张，依法确认赵振星与国疆物流公司之间自2018年12月1日起存在劳动关系。 关于焦点二：根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”之规定，结合一审法院确认赵振星与国疆物流公司自2018年12月1日起建立劳动关系，国疆物流公司应于2019年1月1日起与赵振星订立书面劳动合同。基于国疆物流公司对赵振星的管理义务，其对双方劳动合同订立情况负有举证责任而未举证，应当承担不利后果。结合庭审中，赵振星称其在国疆物流公司工作至2019年10月18日之事实，故其主张国疆物流公司支付2019年1月1日至2019年10月18日期间未订立书面劳动合同二倍工资的请求，于法有据。赵振星庭审中称国疆物流公司为其发放工资至2019年8月，基于国疆物流公司对赵振星的管理义务，其对赵振星工资发放情况负有举证责任而未举证，应当承担不利后果。故赵振星该项主张，一审法院予以采信。以赵振星提交的银行交易明细清单载明的赵振星工资数额计算，一审法院支持其2019年1月1日至2019年8月31日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额35200元（3000元+6300元+5100元+3000元+5400元+3000元+1000元+3000元+5400元），2019年9月1日至10月18日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额6720元（35200元÷8个月+35200元÷8个月÷22.75天×12天），以上合计41920元。 综上，一审法院根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、确认国疆物流公司与赵振星自2018年12月1日起存在劳动关系；二、国疆物流公司自判决生效之日起十日内支付赵振星2019年1月1日至2019年10月18日期间未订立劳动合同二倍工资差额41920元；三、驳回国疆物流公司的其他诉讼请求；四、驳回赵振星的其他仲裁请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由国疆物流公司负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。 二审查明的事实与一审一致。 本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题为国疆物流公司与赵振星之间是否建立了劳动关系。根据本案查明事实，赵振星在国疆物流公司担任货运司机，根据国疆物流公司的安排进行工作，国疆物流公司向其发放报酬，双方之间的关系具备劳动关系的基本特征。国疆物流公司上诉称其与赵振星之间系劳务关系，其应对此承担举证责任。因国疆物流公司在本案审理中并未提交证据证明其与赵振星之间系劳务关系，故本院对其该上诉理由不予采信。一审法院认定国疆物流公司与赵振星之间建立了劳动关系，并无不当，本院予以确认。国疆物流公司作为用人单位未依法与赵振星签订书面劳动合同，其应支付赵振星未签劳动合同二倍工资差额。一审法院对于国疆物流公司应支付赵振星的未签劳动合同二倍工资差额计算正确，本院予以维持。 综上，国疆物流公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由青岛国疆物流有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  刘昭阳 审判员  李 蕾 二〇二一年三月十九日 书记员  张 恬 书记员  王 越