山东省海阳市人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁0687民初863号 原告：修桂苓，女，1961年4月17日出生，汉族，现租住于海阳市。 委托诉讼代理人：闫晓辉，山东宁欣英辉律师事务所律师。 被告：王晓斌，男，1984年9月22日出生，汉族，住海阳市。 委托诉讼代理人：李向东，山东环周（烟台）律师事务所律师。 原告修桂苓与被告王晓斌提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年1月26日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告修桂苓及委托诉讼代理人闫晓辉、被告王晓斌及委托诉讼代理人李向东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告修桂苓向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告各项损失3万元(待鉴定后确定具体损失)，诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告系被告的雇员，2020年3月12日早上6时许，原告在工作时，因地面湿滑导致原告摔倒，在勉强返回租住处后，被儿媳妇送至海阳市，经海阳市卫生院拍片检查为胸椎骨折，下午至海阳市中医医院检查，诊断为T12椎体爆裂性骨折，并于当日入院治疗。原告在从事雇佣工作时受伤，被告应当依法承担赔偿责任，因被告迟迟未对原告进行赔偿，现具状法院，请求依法判处。庭审中原告增加诉讼请求：请求法院判令被告赔偿原告医疗费4780.50元、误工费17970元、护理费7188元、残疾赔偿金174904元、住院伙食补助费1300元、营养费6000元，以上合计212142.50元。由被告承担鉴定费2080元及本案的诉讼费。 被告王晓斌辩称，本案的发生是原告自身的原因造成的，原告也不是在被告处受伤的，原告起诉的事实和理由均不成立，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下： 2018年10月起，原告为被告提供劳务，在被告经营的“妈妈的味道”快餐店中从事面案工作。2020年3月12日早上6时许，原告在工作时摔伤，随后至海阳市卫生院拍片检查为胸椎骨折，下午至海阳市中医医院检查，诊断为T12椎体爆裂性骨折，并于当日入院治疗。住院期间为2020年3月12日至2020年3月25日，花费医疗费8273.96元，其中医保统筹支付3493.46元，原告投保的人身意外保险报销2343.79元，个人负担金额为2423.71元。 原告主张2020年3月12日早上，其在被告店内厨房中工作时，因地面油污导致摔伤；被告主张原告系在自己家中摔伤，3月12日其店面未营业，原告也未上班。 原告为证实其主张，向本院提交下列证据： 证据一、银行借记卡账户明细清单一份，共两页，时间自2018.10.1至2020.9.7。证明被告在2020年4月15日向原告的银行账户支付了2020年3月份的工资，且被告店面于2020年3月份已经开始营业。 证据二、录音证据二份（光盘二张及录音整理资料二份），内容系2020年7月21日、2020年9月3日及2020年11月27日被告及被告的妻子与原告的电话录音，从录音中可以反映出原告受伤是因为厨房地面有油污导致原告滑倒受伤，在录音中双方对于原告在工作当中摔倒受伤的事实均有陈述，能够证明原告的受伤经过。 证据三、复工证明一份，系被告为原告出具的，从复工证明中能够反映出被告于2020年3月3日已经正式复工。 经质证，被告对证据一有异议，被告主张其向员工发放工资的惯例是晚发一个月的工资，因为疫情的原因被告店铺是在2020年3月14日开始营业，2020年4月15日的打款发放的是2020年1月份的工资。其他工人2020年3月14日至2020年4月14日的工资是在2020年4月15日发放的，原告因为过年及疫情的原因在2020年2月份起就不在被告处工作，其他的工人于2020年3月14日开始在被告处上班。对证据二的真实性无异议，对证明目的有异议，录音证实不了原告的主张，相反录音能够证实原告受伤后，其在海阳市医院治疗后转入市中医院治疗，与原告提供的病历相印证，能够说明原告是在自己家中所受伤而不是在被告的店中。此外，录音的形成时间是2020年11月27日，是在法院受理诉前案件电话通知被告进行调解之后形成的，对本案的事实应以庭审查明的事实和证据为准，而不应以调解或者协商做出的陈述为准。对证据三的真实性有异议，首先，该证明中公章虽系真实的，但不是被告出具的；其次，复工证明出具的日期是2020年3月12日，而原告提供的病历是2020年3月12日早晨六点左右在家中受伤，复工证明在当日出具并不能在那么早的时间交到原告手中，所以这份复工证明不但证明不了原告的主张，反而能够充分说明原告是在自己家中受伤的事实。 本院认定，通过原告提交的上述证据，其中2020年9月3日原告与被告妻子的录音中，原告说：“那天早晨王总（被告）把我拉起来啊，姜厨在眼前了，我老长时间一直没上来气，姜厨说不轻啊姨？我说挺严重的”，被告妻子说：“不是吧，那天是刘厨吧？”原告说：“姜厨啊，刘厨不在眼前了”，被告妻子说：“哦”。2020年11月27日原告与被告的录音中，被告说：“我的意思什么啊姨啊，我给你点赔偿，你感觉多少钱合适我给你个赔偿，……”、“你和俺叔商议商议吧，我的意思怎么了，我哪怕多赔给你两个，也行……”通过这些对话内容，可以看出被告及其妻子认可原告在其店内工作时摔倒受伤的事实，而被告主张的“入院病历中记载为‘在家中受伤’”的问题，原告也作出了合理的解释，且原告提供的医保报销、人身意外保险报销的事实可以佐证，结合复工证明等证据，可以认定原告系在被告店内摔倒受伤，本院对原告提交的上述证据予以采信。 被告为证实其主张，向本院提交下列证据： 证据一、原告在司法鉴定时提供的海阳市中医医院的入院记录，该记录中明确原告是在自己家中所受的伤，原告所受的伤与被告无关； 证据二、《海阳市关于恢复经济社会运营秩序的公告》的手机截屏、被告与海阳市市场监督管理局冷副局长的微信聊天截图，公告是公众号“海阳发布”2020.3.12日下午16:27发布的，该文件是海阳市市政府在2020.3.11日出具的。该公告明确被告在2020.3.12前未开业。 证据三、证明一份，证明2020年3月14日是被告处员工正式的上班时间。 经质证，原告对被告提供的证据一、二的真实性均无异议，但对证据一，关于病历中记载的“6点于家中摔伤”是原告在就诊时为了能够医保报销而做出的陈述，并不是实情。通过庭审中原告所提交的其他证据能够证实原告并不是在家中摔伤，而是在被告所经营的门店中摔伤；对证据二中陈述的开业指的是“堂食，一桌一椅间隔一米”，而实际上被告在3月2日就已经开始营业，其营业方式是网络点餐，在“饿了么”及“美团”接受外卖订餐，被告应当提交“饿了么”及“美团”账号交易记录，既然已经接受订餐，那么厨房就已经开始工作。所以被告提出的“没有正式营业、原告不可能在其厨房受伤”是不成立的。对证据三的真实性不予认可，作为证人应当出庭质证；该证据与原告之前所提交的录音和复工证明是相互矛盾的，说明该证明是不真实的，而且证明人与被告存在利害关系，该证据的证明力显然不足。 本院认定，原告对证据1、2的真实性无异议，本院予以认定，通过聊天截图可以看出，被告主张的3月14日的正式开业指的是“堂食，一桌一椅间隔一米”，被告仍需要提供证据证明其是否进行过外卖送餐。庭审中，本院当庭在网络上查询了被告经营的店铺在“饿了么”和“美团”中的订餐号，名称均为“妈妈饼”。被告自认该两大平台的结算方式并非实时结算，而是“美团”和“饿了么”扣除相应的点数后，将款项支付至被告的中国银行账户上，一般是当天营业额三天后予以支付。本院当庭限定被告在庭后三日内提供被告在中国银行账户的2020年2月1日至2020年4月30日流水明细，但被告未向法庭提供，对被告的抗辩主张，本院不予支持；对证据三，因证人未到庭质证，且证人曾某被告处工作，证人与被告存在利害关系，对该证据本院不予采信。 本案审理过程中，经原告申请，本院依法委托烟台衡信司法鉴定中心对原告的伤残等级、误工时间、护理期限及人数、营养期进行法医学鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人修桂苓外伤致胸12椎体爆裂性骨折，椎管内骨性占位，综合评定为《人体损伤致残程度分级》九级伤残。2、综合评定建议被鉴定人误工时间150日，1人护理60日（均含住院时间），营养期限60日。经质证，原、被告对上述鉴定报告均无异议。 原告诉请的损失数额为：医疗费4780.50元、误工费17970元（43726元÷365天×150天=17970元）、护理费7188元（43726元÷365天×60天=7188元）、残疾赔偿金174904元（43726元×20年×20%=174904元）、住院伙食补助费1300元（100元×13天=1300元）、营养费6000元（100元×60天=6000元），以上合计212142.50元。原告要求被告承担全部赔偿责任。 原告主张要求被告赔偿医疗费4780.50元，该费用系扣除医保报销后的数额，原告虽然自己投保了一份人身意外保险，报销医疗费2343.79元，但该费用不应当扣除。原告向法庭提供门诊病历一份、住院病历一份、报告单一宗、收费票据一张、住院费用明细两张、诊断证明一份。被告对原告提供的证据没有异议，但对证明事项有异议，认为该组证据中没有医疗费发票，原告应当提供医疗费发票，否则对医疗费其不认可。原告称医疗费经医院医保报销后的单据就是原告提供的收费票据，对于医疗费总额，在用药明细中也有相应的数额。 原告主张要求被告赔偿误工费17970元，按照2020年度山东省城镇居民人均可支配收入每年43726元计算，误工时间按鉴定意见书为150日。被告对此提出异议称，原告已超过退休年龄，不应当再计算误工费。法律虽允许已超过退休年龄的人再打工，但我方认为不应当按照城镇居民的人均纯收入计算误工费，原告应提供收入证明。 原告主张要求被告赔偿护理费7188元，主张其住院期间及出院后护理人员均为原告的丈夫祁树祺，按照2020年度山东省城镇居民人均可支配收入每年43726元，护理时间按鉴定意见书为60日。被告主张要求原告提供护理人员完整的身份证及户口本，经法庭核对无误后，对此无异议，对计算方法也没有异议，但认为不应当承担赔偿责任。 原告主张要求被告赔偿伤残赔偿金174904元，根据鉴定意见书其伤情构成九级伤残，按照2020年度山东省城镇居民人均可支配收入每年43726元，计算20年，赔偿比例为20%，计款174904元。被告对计算方法无异议。 原告主张要求被告赔偿住院伙食补助金1300元，按照每天100元，住院13天计算。被告对此无异议。 原告主张要求被告赔偿营养费6000元，按照每天100元，营养期按鉴定意见书为60天。被告对此提出异议称，对该项费用虽有鉴定意见书，但我方认为每天100元过高。 原告向本院提供鉴定费单据一张，要求被告支付鉴定费2080元。被告对此无异议。 本院认为，原告自2018年10月起在被告经营的快餐店中从事面案工作，为被告提供劳务，被告向原告支付劳务费，双方之间形成劳务合同关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第35条规定，个人之间形成劳务关系，……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案的焦点问题为：一、原、被告各自应当承担何种责任。二、原告主张的各项费用是否应当支持。 对于焦点问题一，本院认为，根据庭审及举证、质证情况，第一，原告向法庭提供了复工证明一份，被告认可该复工证明中的印章系真实的，视为被告对复工证明内容的认可，被告虽抗辩称复工证明不可能那么早交到原告手中，但其主张没有事实及法律依据，对其抗辩主张本院不予支持，因此可以认定被告经营的快餐店于2020年3月3日正式复工。第二，原告向法庭提供了三份录音证据，该三份录音证据的内容均为事故发生后，被告及妻子与原告对赔偿事宜进行协商，且对事发当天询问病情的是姜厨还是刘厨进行了确认，能够证实原告是在被告快餐店内厨房中受伤，被告抗辩其未在原告受伤当日（即3月12日）营业，正式开业时间系3月14日，本院认为，被告提供的微信截图内容为“现在允许堂食了，一桌一椅，间隔一米，不准面对面”，因此可以认定，2020年3月3日被告的快餐店开始营业，2020年3月14日被告的快餐店允许堂食。第三，被告自认其在“饿了么”及“美团”接受外卖订餐，经营收入一般是当天营业额三天后予以支付。本院当庭限定被告在庭后三日内提供其中国银行账户的2020年2月1日至2020年4月30日流水明细，但被告未向法庭提供，并主张该证据与本案无关。本院认为，被告名下的中国银行账户流水明细能够验证其在2020年3月3日起是否营业，是否接受订餐，而被告未向法庭提供，本院可以推定该证据不利于被告，因此可以认定被告已于3月12日前营业。综上所述，可以认定原告系在被告处提供劳务过程中受伤入院，应对原告的受伤承担赔偿责任。但是，原告作为完全民事行为能力人，自2018年10月起便在被告处从事面案工作，且原告提供的录音中自认“我之前在那里滑倒过，这次主要是东面那里太滑了”、“……这个地怎么能这么样，怎么能不擦净了……”说明原告明知地面比较滑，更应当尽到谨慎的注意义务，因自身疏忽导致摔伤，对损害发生存在较大的过错，本院酌情认定原告承担70%的责任，被告承担30%的责任。 对于焦点问题二，关于原告主张的损失数额，本院认为，第一，原、被告对烟台衡信司法鉴定中心的鉴定意见书均无异议，本院予以认定。第二，原告主张的医疗费，其提供的病历等证据能够证实受伤住院的事实，且收费票据中也加盖了海阳市中医医院的印章，该票据中的医疗费数额与住院结算费用明细中的数额相一致，被告虽抗辩称该票据并非医疗费发票，但该票据中“医保基金已支付”的印章说明海阳市中医医院已进行了医保报销，因此对被告的抗辩主张本院不予支持。此外，根据《中华人民共和国保险法》第46条规定，原告在接受其投保的人身意外险的保险公司赔偿的保险金后，仍有权请求第三人赔偿。因此保险公司赔偿的2343.79元医疗费，不应当予以扣除，原告的医疗费为4780.5元。第三，原告主张的误工费，其虽已超过退休年龄，但仍在被告处工作，被告亦向原告支付劳务费，因此原告要求被告支付误工费，于法有据，应予支持。但原告计算标准有误，应当参照事故发生前3个月的平均工资计算，经查，事故发生前原告的平均工资为2319.77元[(1835.3元+2594.5元+2529.5元)÷3]，误工时间按鉴定意见书为150日，误工费应为11598.85元（2319.8元÷30天×150天=11598.85元）。第四，原告向法庭提供的护理人员完整的身份证及户口本真实有效，本院予以认定，被告对原告主张的护理费没有异议，本院认定护理费为7188元。第五，原告计算的残疾赔偿金，被告无异议，本院认定残疾赔偿金为174904元。第六，被告对原告主张的住院伙食补助费无异议，本院认定住院伙食补助费为1300元。第七，原告计算的营养费6000元，符合法律规定，被告虽有异议，但未提供证据证实其主张，本院不予支持。第八，原告主张的鉴定费2080元，被告没有异议，本院予以认定。综上，原告的合理损失为：医疗费4780.5元、误工费11598.85元、护理费7188元、残疾赔偿金174904元、住院伙食补助费1300元、营养费6000元，合计205771.35元。由被告承担30%，计款61731.41元。 综上，依照《中华人民共和国民法典》第一千一百七十九条、第一千一百九十二条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国保险法》第四十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告王晓斌于本判决生效后十日内赔偿原告修桂苓医疗费、误工费、伤残赔偿金等损失61731.41元； 二、驳回原告修桂苓其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取2241元、鉴定费2080元，合计4321元，由原告修桂苓负担3025元，被告王晓斌负担1296元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。 审判员  马巾力 二〇二一年三月二十三日 书记员  邢海燕