辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民初2158号原告（案外人）：乔毅捷，女，1964年10月31日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：高孟非，辽宁恒敬律师事务所律师。被告（申请执行人）：盛京银行股份有限公司沈阳市亚明支行，住所地沈阳市皇姑区昆山中路100号。负责人：刘刚，该支行行长。委托诉讼代理人：丁竞华，该支行工作人员。第三人（被执行人）：沈阳凯城房产开发有限公司，住所地沈阳市于洪区洞庭湖街青海西路大卜巷。法定代表人：王威，该公司总经理。委托诉讼代理人：张硕文，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。第三人（被执行人）：赵春艳，女，1963年11月21日出生，住沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：张硕文，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。第三人（被执行人）：汤振英，男，1957年6月10日出生，住沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：张硕文，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。原告乔毅捷与被告盛京银行股份有限公司沈阳市亚明支行（以下简称“盛京银行沈阳亚明支行”）、第三人沈阳凯城房产开发有限公司（以下简称“凯城公司”）、赵春艳、汤振英案外人执行异议之诉纠纷一案，本院于2020年12月21日立案后，依法适用普通程序，于2021年2月22日公开开庭进行了审理。原告高铭鸿的委托诉讼代理人高孟非、被告盛京银行沈阳亚明支行的委托诉讼代理人丁竞华、第三人凯城公司、赵春艳、汤振英的委托诉讼代理人张硕文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告乔毅捷向本院提出诉讼请求，1、请求法院判令停止对沈阳市于洪区7门房产的执行，解除对该房产的查封；2、请求法院确认沈阳市于洪区7门房产归原告所有；3、请求由被告承担诉讼费用。事实和理由：因申请执行人盛京银行沈阳亚明支行与被执行人凯城公司借款合同纠纷执行一案中，沈阳中级人民法院将位于沈阳市于洪区7门房产房产查封，原告对于上述查封行为向贵院提出书面执行异议，贵院作出（2020）辽01执异1359号执行裁定书驳回原告的执行异议。但原告认为贵院做出的上述执行裁定书是错误的，理由如下：首先，原告在法院查封前已经与凯城公司签订《商品房买卖合同》购买上述房屋，并且全额支付了房款，原告随即占有使用房屋并一直使用至今。上述房屋由于开发商的原因至今未能给原告办理房产过户。另外，本案较其他案件具有一定的特殊性。原告在2007年10月24日便将全部房款直接支付给第三人凯城公司，由于开发公司违约，原告曾在于洪区人民法院起诉开发单位，法院认定双方签订的预定书具备合同效力，并判决开发单位将房屋交付给原告，且原告已经在被告申请法院查封前实际取得。基于上述情况，原告认为法院的判决书足以证明原告对房屋享有民事权利，且足以排除被告的强制执行。原告在判决胜诉后，通过法院强制执行实际取得了房屋，并一直占有使用房屋至今。基于上述情况，原告认为符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第28条规定，所提供的事实和理由可以证明原告对上述房屋享有实质性民事权利，足以排除法院的强制执行。其次，该执行裁定书适用法律错误，其认定原告购买并非住宅，不符合《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权的批复》，但原告认为本案符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第28条的规定，该规定是对一般购房者的规定，辽宁省高级人民法院在本小区其他案件的判决中已经对于该规定的法律适用进行了释明，并做出的大量的判例。故原告认为本案原告只要符合该条规定的情况就可以排除强制执行，因此法院所作出的执行裁定显然对法律规定的适用错误。第三，对于同样的案件不应有不同结果的裁决内容，作为门市房和住宅均属于个人的合法财产，均应受到法律的保护，不应根据此来区分案件的性质和结果。第四，被告银行因无法明确具体设定抵押权时间，且其抵押支以经过多次变更，而原告在2007年10月份就已经通过预定房屋并支付全款取得了房屋的权利，原告的权利应优先于被告。综上，原告认为根据上述事实和法律规定，贵院所作出执行裁定错误，严重侵犯了原告的合法权益。现为维护原告的合法权益，特向贵院申请解除对上述房产的查封，并不得对上述房产进行执行。被告盛京银行亚明支行辩称，答辩人认为本案原告陈述的事实与理由不足以排除答辩人对案涉房屋的强制执行，原告对涉案房屋主张权利不能对抗答辩人对房屋享有的优先受偿权。一、案涉房屋是答辩人的抵押物，自2008年起抵押给答辩人，答辩人的抵押权从未间断。2015年答辩人申请强制执行，查封了案涉房屋，因凯城公司不能偿还贷款本息，答辩人申请评估拍卖案涉房屋，主张优先受偿权。二、原告不属于商品房消费者，根据九民会议纪要相关精神，原告对案涉房屋的权利不能对抗银行的抵押权。第一，案涉房屋不是原告的唯一住房，原告名下在沈阳市有其他房屋用于居住；第二，原告购买该案涉房屋的用途为商用，不是住宅，为一种投资行为，不是消费行为，不符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第29条的规定。三、原告主观上存在过错。原告与第三人凯城公司签订《商品房买卖合同》时，已知案涉房屋是商业网点，作为一种投资，原告应对此投资行为的风险具有清晰的认识，原告应保障自己的权益，应办理网签和备案登记等措施，原告没能采取措施，主观上具有过错。四、原告的物权期待权不能优于被告的抵押权被告对案涉房屋的抵押权设立时间为2008年，此后抵押权一直持续存在，没有间断过。原告因《商品房买卖合同》没有办理网签和备案登记，与第三人凯城公司仅为债权债务关系，仅仅具有物权期待权，不具有物权。被告的抵押权为担保物权，而原告为债权，物权具有优先效力，在同一物上有数种权利并存时，物权优先于债权。第三人凯城公司、赵春艳、汤振英述称，凯城公司已经实际收取原告支付的全部购房款，并已经将房产交付原告且原告占有使用，未能及时办理产权登记的原因是由于房屋存在在建工程抵押。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院根据当事人陈述和经审查确认的证据认定事实如下：经生效判决认定，凯城公司向盛京银行沈阳亚明支行借款,以包括涉案房屋在内的多套房屋设立在建工程抵押担保偿还借款，经本院到沈阳市房产局查询，涉案房屋在建工程抵押最早设立登记日期为2009年，此后进行过60余次变更登记。盛京银行沈阳亚明支行与凯城公司、赵春艳、汤振英于2014年6月25日签订《固定资产借款合同》、《借款抵押合同》、《保证合同（个人承担连带责任保证）》，沈阳市皇姑区公证处于2014年8月8日依法出具（2014）沈皇证银经字第1号《公证书》。结合执行异议卷宗内抵押权证记载，凯城公司以包括涉案房屋在内的789套住宅、315套网点和25套车库设立在建工程抵押，抵押面积共计105589.06平方米，抵押债权数额121850000元，抵押权登记日期2014年12月17日。上述合同签订后，凯城公司未按合同约定履行还款义务，截止2015年9月6日拖欠累计欠款本金及罚息合计117422838.40元。盛京银行亚明支行于2015年9月6日向沈阳市皇姑区公证处提出强制执行公证申请，申请强制执行债务人、抵押人凯城公司、担保人赵春艳、汤振英向其偿还上述欠款，并承担由于欠款引发的其他费用等。沈阳市皇姑区公证处于2015年9月22日作出（2015）沈皇证银经字第4号执行证书，认为上述合同内容清楚，权利义务关系明确。根据《中华人民共和国公证法》的规定，经过公证证明具有强制执行效力的债权文书，债务人应当履行，否则债权人持该执行证书向有管辖权的人民法院申请执行。盛京银行沈阳亚明支行据此向本院申请强制执行，本院于2015年11月3日作出（2015）沈中执字第609号执行裁定书，预查封包括涉案房屋在内凯城公司名下多套房屋。2020年9月7日，乔毅捷作为案外人对预查封涉案房屋提出执行异议申请，本院于2020年10月16日作出（2018）辽01执异1359号执行裁定，裁定驳回案外人乔毅捷的异议。乔毅捷不服，提起本案诉讼。另查，2014年6月11日乔毅捷诉凯城公司商品房预售合同纠纷一案，沈阳市于洪区人民法院作出（2014）于民二初字第00783号民事判决，该判决认定2007年10月13日，原告与凯城公司签订预定书，预定吉利街A区F单元1层7号，建筑面积为76.53平方米，房款为676200元。2017年10月14日，原告交付了676200元，凯城公司向乔毅捷出具了收款收据。收款事由为网点款A区F单元1-7号。该判决主文第一项为“沈阳凯城房屋开发有限公司于本判决发生法律效力后30日内向原告乔毅捷交付位于沈阳市于洪区网点。第二项为“沈阳凯城房屋开发有限公司于本判决发生法律效力后30日内协助原告乔毅捷办理沈阳市于洪区网点产权登记手续。”再查明，凯城公司于2009年2月3日取得案涉房屋所在楼宇的预售许可证。上述事实，有当事人陈述，（2015）沈中执字第609号执行裁定书、土地使用权抵押和在建工程抵押手续、沈阳市于洪区人民法院作出（2014）于民二初字第00783号民事判决等证据材料，经庭审质证及本院审查，予以确认，在卷佐证。本院认为，本案为案外人执行异议之诉，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条规定“案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任”，审查焦点为案外人乔毅捷就涉案房屋是否享有足以排除强制执行的民事权益，涉案房屋能否继续执行的问题。盛京银行沈阳亚明支行于2015年9月6日向沈阳市皇姑区公证处提出强制执行公证申请，是依据（2014）沈皇证银经字第1号《公证书》，即盛京银行沈阳亚明支行与凯城公司、赵春艳、汤振英于2014年6月25日签订《固定资产借款合同》、《借款抵押合同》、《保证合同（个人承担连带责任保证）》，此时房屋早已建成并实际出售给购房人乔毅捷并交付使用，据此执行的（2015）沈皇证银经字第4号执行证书并未认定盛京银行沈阳亚明支行对案涉房屋享有优先受偿权。盛京银行沈阳亚明支行申请法院强制执行，涉案房屋预查封日期为2015年11月3日。在此之前，乔毅捷已于2007年10月13日与凯城公司签订《“吉利街”预定书》购买案涉房屋，根据（2014）于民二初字第00783号民事判决主文第一项“沈阳凯城房屋开发有限公司于本判决发生法律效力后30日内向原告乔毅捷交付位于沈阳市于洪区网点及第二项“沈阳凯城房屋开发有限公司于本判决发生法律效力后30日内协助原告乔毅捷办理沈阳市于洪区网点产权登记手续。”能够证明乔毅捷实际占有使用房屋。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条之规定，“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。”乔毅捷作为买受人，在法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；已合法占有涉案房屋，已支付全部房款；非因乔毅捷自身原因未办理过户登记。据此，本案能够认定案外人乔毅捷就涉案房屋享有足以排除强制执行的民事权益，故应判决不得执行案涉房屋。由于凯城公司在设定抵押和出售房屋过程中明显存在过错，是导致本案纠纷产生的主要责任方，故应当承担本案诉讼费用。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十一条、第三百一十二条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条之规定，判决如下：一、不得执行位于沈阳市于洪区7门的房屋；二、驳回原告乔毅捷的其他诉讼请求。本院（2020）辽01执异1359号执行裁定于本判决生效时自动失效。案件受理费10562元，由被告沈阳凯城房屋开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。审判长 曹 岩审判员 姜会军审判员 赵 智二〇二一年三月二十四日书记员 杨佳玉本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条：执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条：案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。第三百一十二条：对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条：金钱债权执行中,买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。