山东省肥城市人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁0983民初624号原告：李军庆，男，1978年1月2日出生，汉族，住山东省肥城市。委托诉讼代理人：王功利，肥城桃园法律服务所法律工作者。被告：贺甲和，男，1959年10月23日出生，汉族，住山东省肥城市。原告李军庆与被告贺甲和追偿权纠纷一案，本院于2021年1月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李军庆、被告贺甲和到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李军庆向本院提出诉讼请求：判令贺甲和支付李军庆垫付的款项63000元，并自起诉之日起至付清为止按照约定日万分之三支付违约金，本案全部诉讼费用由贺甲和承担。事实与理由：2016年12月10日7时许，马某驾驶普通二轮摩托车，沿安桃路由东向西行驶至安桃路桃园镇营里村东，与由北向南上路左转弯贺甲和无证驾驶的无牌拖拉机碰撞肇事，致马某受伤，车某。肥城市交警队出具肥公交认字[2016]第40151(5)号事故认定书，认定贺甲和承担事故主要责任，马某承担事故次要责任。贺甲和系李军庆雇佣的司机，事故发生时贺甲和系从事职务行为。经肥城市人民法院审理作出(2017)鲁0983民初67号民事判决书，判令李军庆赔偿马某各项损失共计140646.11元，贺甲和承担连带赔偿责任。案件受理费1680元，财产保全费820元，由贺甲和和李军庆连带负担2406元，马某负担94元。另外，在2017年10月31日，李军庆与贺甲和自愿达成了连带责任赔偿《协议书》，贺甲和自愿承担总判决额的63000元，其余赔偿额由李军庆承担。该判决书生效且进入执行后，李军庆向执行庭缴纳了执行款143052.11元。根据生效判决书和协议书约定，贺甲和如逾期不还，应承担日万分之三的违约金。贺甲和辩称，对起诉状中事实与理由部分关于63000元的形成过程没有异议，我确实应该支付李军庆63000元，但是已经转化为租赁款了，我没有违约。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的以下事实，本院予以确认：2016年12月10日7时许，贺甲和在李军庆雇佣期间，无证驾驶李军庆所有的无牌拖拉机与案外人马某发生碰撞，致马某受伤、车某。经肥城市公安局交通警察大队认定，贺甲和承担事故的主要责任，马某承担事故的次要责任。2017年1月3日，马某诉至肥城市人民法院，要求李军庆与贺甲和赔偿其各项损失；2017年5月25日，本院依法作出（2017）鲁0983民初67号民事判决书，判令李军庆赔偿马某各项损失共计140646.11元，贺甲和承担连带赔偿责任，李军庆与贺甲和连带负担案件受理费和财产保全费共计2406元。2017年10月31日，双方当事人在肥城桃园法律服务所法律工作者王功利的见证下签订《协议书》一份，约定：一、协议人依据判决书均承担72726.06元（140646.11元+2406元+2400元执行费），贺甲和自愿承担63000元，李军庆自愿放弃让贺甲和承担9726.055元；二、关于李军庆、贺甲和应承担的（2017）鲁0983民初67号判决书所确定之义务，从今日起，全部责任应由李军庆承担，与贺甲和无任何责任；三、贺甲和自愿让李军庆承租贺甲和所承包的张里村承包地3.47亩（北大桥1.95亩+红巴头1.52亩）；每亩地租金800元，每年2776元，预计承租还款20年；四、贺甲和自愿让李军庆承租贺甲和所承包的张里村承包地3.47亩，若无法履行合同，贺甲和应在3年内用现金付清后续欠款，若逾期不还，贺甲和应承担日万分之三的违约金；五、本次案件一次性处理完毕，双方别无其他纠葛。2018年4月3日，李军庆已全部履行完毕（2017）鲁0983民初67号判决书确定的义务。另查明，2014年10月7日，贺甲和与肥城市桃园镇张里村民委员会（以下简称张里村委会）签订《家庭土地承包合同》，约定：张里村委会将10块土地共计10.18亩发包给贺甲和，承包时间共30年，自1998年9月30日至2028年9月30日，贺甲和依法享有承包地使用、收益和土地承包经营权流转的权利，其中包括北大桥1.95亩、红巴头1.52亩；李军庆承租案涉土地主要用于存放玉米桔梗，存放时间为当年7月份至次年2、3月份，但《协议书》签订后，李军庆并未实际使用案涉土地。2018年至2020年，贺甲和在案涉土地上均种植了玉米，2020年霜降后，贺甲和在案涉土地上另种植了小麦，目前尚未到收获期。庭审中，李军庆明确表示不同意继续履行《协议书》第三条的约定。对双方当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：1.贺甲和提交与李军庆的通话录音一份，欲证实其不存在违约行为，并同意由李军庆继续使用案涉土地。本院认为，李军庆虽对录音的证明目的有异议，但该录音通话的主要内容是对案涉土地的使用问题进行协商，且李军庆对录音的真实性并无异议。对该组证据，本院予以认定。2.贺甲和申请证人郭某出庭作证，欲证实案涉土地在李军庆需存放玉米桔梗期间一直处于闲置状态以及收获玉米后将玉米桔梗砍倒的事实。李军庆对证人证言的真实性不予认可。本院认为，根据贺甲和的陈述，贺甲和自认2018年、2019年均在案涉土地上种植了玉米，与郭某陈述并不一致，对郭某的证人证言，本院不予认定。本院认为，承包方可以自主决定依法采取出租（转包）、入股或者其他方式向他人流转土地经营权。本案中，李军庆代贺甲和向马某赔偿63000元，双方当事人均无异议，本院予以确认。事后双方签订《协议书》，实质系同意以贺甲和自有承包地的租金抵顶李军庆代付的赔偿款，该约定不违反法律规定，本院予以确认。但对其中约定的“预计承租还款20年”超出案涉土地的剩余承包期限，超出部分无效，本院不予认定。关于李军庆要求贺甲和返还63000元的主张，本院认为，李军庆与贺甲和虽就债务抵顶订立了协议书，但贺甲和对李军庆债务的免除应当以协议书的全面履行为前提。贺甲和虽主张种植玉米已经李军庆同意，李军庆亦主张多次要求贺甲和交付土地，但双方均无有效证据证实；实际上，贺甲和确实一直未能完全履行交付义务，李军庆从未使用过案涉土地，双方在《协议书》中约定的以出租土地经营权的租金抵顶代付款的约定并未履行。另，贺甲和自认现已在案涉土地上种植玉米，该土地仍无法正常交付，李军庆亦不同意继续履行该约定。结合该约定的履行情况和案涉土地的使用现状，李军庆要求贺甲和返还待付款63000元，不损害贺甲和利益，亦不违反法律规定，本院予以支持。关于违约金，本院认为，案涉协议书违约金条款的适用以合同无法履行为前提，且双方约定了在合同无法履行情况下贺甲和的付款期限为三年。根据庭审调查，李军庆在双方签订《协议书》时对贺甲和在案涉土地上种植玉米且未到收获期一事是知情的，李军庆并未立即要求贺甲和交付土地，说明李军庆对种植玉米一事是默许的；李军庆虽主张多次要求贺甲和交付土地，但其自认在2020年8月份方向贺甲和明确表示如再不履行将采取诉讼手段，贺甲和因协议书第三条无法履行衍生出的付款义务履行期限应自2020年8月起，付款期限尚未届满，李军庆要求贺甲和支付违约金，不符合协议约定，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零八条，《中华人民共和国农村土地承包法》第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、贺甲和于本判决生效之日起十日内，返还李军庆63000元；二、驳回李军庆的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1376元，减半收取计688元，由贺甲和负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。本判决生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人应当按期履行生效法律文书确定的义务，并不得有转移、隐匿、毁损财产及高消费等妨害或逃避执行的行为。本条款即为执行通知，本案执行立案后，人民法院可依法对被执行人的财产采取执行措施，对相关当事人采取纳入失信被执行人名单、限制消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  武艳艳二〇二一年三月五日书记员  张晓敏