文书内容江苏省无锡市惠山区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0206民初2781号原告：支晓平，男，1987年6月29日生，汉族，住江苏省无锡市惠山区。委托诉讼代理人：吴姗姗，北京市盈科（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张佳，北京市盈科（南京）律师事务所律师。被告：窦龙，男，1975年12月17日生，汉族，住江苏省无锡市梁溪区。被告：无锡伊泽网吧，统一社会信用代码91320206MA1NUGXR8Y，住所地无锡市惠山区钱桥街道青春商业中心D区1号二楼、三楼。经营者：窦龙，男，1975年12月17日生，汉族，住江苏省无锡市梁溪区。委托诉讼代理人：田祟景（受窦龙，无锡伊泽网吧共同特别授权委托），江苏法舟律师事务所律师。原告支晓平与被告窦龙、无锡伊泽网吧（以下简称伊泽网吧）合伙协议纠纷一案，本院于2019年4月24日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告支晓平及其委托诉讼代理人吴珊珊，被告窦龙、伊泽网吧的共同委托诉讼代理人田祟景到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告支晓平向本院提出诉讼请求：1、判令解除支晓平与窦龙2016年5月18日签订的伊泽网吧入股协议书；2、判令窦龙，伊泽网吧立即归还出资款269000元及利息（以269000元为本金，自2019年4月24日起至实际给付之日止，按银行同期贷款利率计算）。事实和理由：2016年5月28日，窦龙与支晓平签订伊泽网吧入股协议书，支晓平出资269000元，占股10%，自开业后网吧一直处于盈利状态，但支晓平未收到足额分红，其在合伙关系中的权益无法保障，故要求返还合伙款269000元。经催讨未果，遂诉至法院。被告窦龙，伊泽网吧共同辩称：1、支晓平与窦龙确实存在合伙关系，支晓平出资10%、窦龙出资90%，二人共同合伙经营伊泽网吧。2、现伊泽网吧已停止经营，应根据清算后扣除经营负责及资产折旧等成本，根据净资产的价值，按照出资比例进行返还。经审理查明事实如下：2016年，杨明与窦龙拟合作开设网吧，由杨明与无锡泓远商业管理有限公司（以下简称泓远公司）签订房屋租赁合同并支付了部分租金，由窦龙出资完成了网吧的装修及设备采购。2016年5月18日，支晓平交付给案外人杨明250000元，用于合伙开设网吧。装修完成后，窦龙方出具了手写的网吧投入成本清单，其上载明网吧总计投入2616386元，并告知了杨明与支晓平。杨明与支晓平并未就投入情况提出异议。杨明退出合伙经营后，将其10%的份额转让给了支晓平。2017年4月15日，伊泽网吧设立，并开始试营业。2017年9月1日，伊泽网吧正式营业。窦龙聘请案外人朱金芬进行网吧的实际经营管理。2017年11月3日，伊泽网吧第一次分红，经朱金芬结算，支晓平分红合计12835元，因网吧总投入为2616386元，故为达到10%的出资比例，支晓平尚欠出资10000元，故支晓平实际收到分红为2835元。朱金芬提出零食收入抵扣其每月工资5000元，但支晓平提出水吧装修投入80000元，其也投入了10%，故水吧、零食的收入也要计入分红收入。朱金芬同意从2017年11月份开始将零食收入记入分红收入，其每月5000元的工资算入网吧支出中。2018年8月份，支晓平与窦龙补签伊泽网吧入股协议书，约定伊泽网吧共计股金2690000元整（原投入为2616386元，后双方以分红重新投入方式追加部分设备投入后为2690000元），支晓平出资269000元整，占10%，窦龙出资2421000元，占90%，并一致确认双方已实际足额缴纳出资，同时约定双方按各自出资比例分享和承担利润和亏损，并约定由窦龙运营，双方均有审核财务以及运营流程的权利，对运营方有监督、建议权。2017年9月至2018年9月，支晓平共计收到分红38990元，另有19000元分红转为出资。每次分红，均由朱金芬通知支晓平，由朱金芬出示其手写的网吧经营状况对账后分红。2018年9月，支晓平对朱金芬手写的账目中电费支出20000多元提出异议，之后双方未有对账与分红。另查明，2019年2月14日，案外人哈尔滨广瀚动力传动有限公司（以下简称广瀚公司）诉至本院，要求判令解除其与泓远公司、伊泽网吧签订的《租赁价款协议》，并判令伊泽网吧立即从广瀚公司所有的争议商铺迁出，判令泓远公司支付自2018年8月28日起至伊泽网吧实际迁出之日的租金，返还公共维修基金44463.6元。本院于2019年8月30日作了判决，一、确认广瀚公司与泓远公司、伊泽网吧签订的《租赁价款协议》于2019年6月18日解除，伊泽网吧于本判决生效后3个月内迁出广瀚公司位于青春商业中心D区9-119、9-120、9-121、9-123、9-125、9-126、9-127的房屋;二、泓远公司于本判决生效后立即将伊泽网吧已经支付的租金中的152438.26元交付给广瀚公司;三、泓远公司于伊泽网吧实际迁出后立即支付广瀚公司自2019年6月11日起至实际迁出之日按照年收益194013.1元（已扣除物业管理费）计算的租金及占用期间使用费;四、驳回广瀚公司的其他诉讼请求。泓远公司不服该判决，上诉至江苏省无锡市中级人民法院，该院二审确认伊泽网吧已于2019年12月31日从诉争的8套商铺迁出，并判决，一、维持无锡市惠山区人民法院（2019）苏0206民初912号民事判决第一、二项；二、撤销无锡市惠山区人民法院（2019）苏0206民初912号民事判决三、四项；三、无锡泓远商业管理有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向广瀚公司支付租金4252.3元；四、驳回哈尔滨广瀚动力传动有限公司的其他诉讼请求。本院于2020年1月10日组织双方对伊泽网吧的经营资产进行现场勘查并制作了笔录与物品清单。本院另至中国电信股份有限公司无锡分公司调取伊泽网吧2017年5月至2020年7月的宽带费用缴费明细，至公安网吧收费系统调取了伊泽网吧2017年5月1日至2020年1月10日上机收入（显示伊泽网吧最后经营收入至2020年1月10日），至泓远公司财务调取了伊泽网吧2017年5月1日至2020年1月10日的水费与电费的缴费清单。窦龙向本院提交了惠山区钱桥铙祥家电经营部出具的伊泽网吧二手收购清单二份，证明处理部分设备价格为8750元、31600元，提交了南长区华之欣电脑经营部出具的伊泽网吧电脑价格核算清单一份，证明处置电脑资产价格为444360元。本院为查明案件事实，依法委托无锡瑞华会计师事务所有限公司对伊泽网吧2017年5月至2020年1月10日的净资产结余情况了审计。无锡瑞华会计师事务所有限公司出具了锡瑞会内专审B【2020】第1157号专项审计报告，审计意见伊泽网吧净资产结余为556414.74元，其中上机收入为2434848.40元（根据法院调取的公安局收费系统月报表统计），零食收入61576.80元（仅统计2017年11月至2018年9月，其余部分记录不完整），投资收入2690000元，资产处置收入484710元，收入合计5671135.20元;房屋租金支出560000元，宽带费用支出146377.46元，短信费及PE维护费支出160000元，人员工资支出736400元，伙食支出40500元，水费支出8442元，电费支出125348元，设备，家具等支出1405546元，装修费支出678300元，其他费用支出787900元，对外负债-结欠租金257333元。诉讼中，双方均向本院提交了朱金芬手写的投入明细及2017年11月至2018年9月的收支明细，其中投入明细中载明投入总额为2616386元，每月收支明细中列明网费收入及水、电费、伙食、短信、租金支出，朱金芬工资、六名员工工资支出、卫生员工资支出、做饭员工资支出、系统维护人员工资。窦龙主张网吧经营早中晚三班各两个员工，朱金芬负责管理，另外一个打扫卫生，另一个负责做饭，另有一个外包的系统维护人员，并提供了徐静、顾建明、盛叶红、苗孝楠、刘绍翠、毛丽琴、金琦、华强的书面证言。支晓平对此不予认可，认为朱金芬实际就是合伙人，不应发放工资，其他人员工资也缺少转账记录。本院认为：非法人组织解散的，应当依法进行清算。支晓平与窦龙签订的《伊泽网吧入股协议书》实际为本案双方出资合伙经营伊泽网吧并按照出资比例承担盈亏的合伙协议。在本案诉讼及委托鉴定机构进行审计清算的过程中，法院判决解除了伊泽网吧的租赁合同并要求伊泽网吧从经营房屋中迁出，伊泽网吧的相关经营设备设施也已经变卖，并于2020年1月11日开始实际停止经营，则双方事实上已终止履行该份《伊泽网吧入股协议书》，故对于支晓平要求退出合伙的诉讼请求，已失去基础，双方无需再另行解除合伙协议书，可确认案涉协议已于2020年1月11日终止。支晓平出资的269000元已实际投入伊泽网吧，在合伙协议终止时应对合作经营的伊泽网吧进行清算后并依据清算结果共担盈亏。支晓平要求窦龙、伊泽网吧返还投资款269000元，实质上是要求就伊泽网吧清算后分配资产。对于伊泽网吧的净资产结余，本院依法认定如下：1、对于审计报告中载明的上机收入为2434848.40元，投资收入2690000元，资产处置收入484710元，依据充分，本院予以认定。2、对于零食收入61576.80元，因仅统计2017年11月至2018年9月，其余部分因记录不完整无法统计，对于2017年11月份前的零食收入已由双方在第一次分红进行了结算，抵扣朱金芬的工资，对于其他部分零食收入，本院酌情依据往年相同时期零食收入，计算有记录部分每月平均零食收入为6841.78元，结合上机收入情况，酌情认定无记录部分的零食收入为111749.07元，零食收入合计为173325.87元。3、对于房屋租金支出、宽带费用支出、短信费及EP维护费支出、水费、电费、分红支出，依据充分，本院予以认定。4、对于伙食支出、人员工资支出，虽缺少相应的支出凭证，但人员数量与费用合理，且在之前的对账分红时有过明确记载，支晓平在平时分红时亦未提出异议，对该部分费用本院予以认定。对于窦龙主张的2017年6月至9月的人员工资，因该期间为试营业，且2017年7月份网费收入为0，2017年8月份网费收入仅为2532元，故对该部分工资，本院酌情认定为36000元。5、对于设备、家具等支出，装修费用支出、其他费用支出，均系网吧原始投入支出，因窦龙已在网吧成立时向支晓平出示相应的支出明细，支晓平未提出异议，且在之后分红与补签的入股协议中多次对网吧的原始总投入情况进行了确认，故本院对该部分支出亦予以认定。6、对于对外负债-结欠租金部分，因未实际支出，故该部分债务由双方按比例负担为宜。综上，伊泽网吧的净资产结余为889496.81元（5671135.2-4857387.46+111749.07-36000元，不包括对外租金负债），双方在合伙经营过程中财务管理等原因产生纠纷，双方均有过错，产生的必要的审计清算费用50000元，尚结余839496.81元，支晓平按照10%比例应得的分配款为83949.68元。净资产虽投入在伊泽网吧名下，但窦龙作为经营者实际掌管伊泽网吧的资产，无法明确区分两者的财产，应共同承担分配款的付款责任。对于租金负债，因尚未实际清偿，由双方按比例负担，任何一方清偿后依法另行主张权利。据此依照《中华人民共和国民法总则》第九十条，《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第55条之规定，判决如下：一、无锡伊泽网吧、窦龙应于本判决发生法律效力之日起十日内向支晓平支付分配款83949.68元；二、驳回支晓平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2667.5元，保全费1865元，合计4532.5元，由无锡伊泽网吧、窦龙负担1800元，由支晓平负担2732.5元。该款已由支晓平预交，无锡伊泽网吧、窦龙应负担的诉讼费用于本判决生效后直接支付支晓平。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审判员 金 民二〇二一年三月九日书记员 程慧宏