山西省朔州市中级人民法院刑事裁定书（2021）晋06刑终68号抗诉机关朔州市朔城区人民检察院。上诉人（原审被告人）尹某，户籍所在地朔州市，捕前住朔城区李家河村。2008年3月10日曾因犯贩卖毒品罪，被原审法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。2014年7月4日曾因犯贩卖毒品罪，被原审法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元，并于2015年5月25日刑满释放。2018年10月28日因吸食毒品被朔州市公安局朔城分局决定强制隔离戒毒二年。2020年9月17日因涉嫌犯贩卖毒品罪被朔州市公安局朔城分局刑事拘留；同年10月20日经朔州市朔城区人民检察院批准，于同年10月22日被朔州市公安局朔城分局执行逮捕，现羁押于朔州市看守所。朔州市朔城区人民法院审理朔州市朔城区人民检察院指控原审被告人尹某犯贩卖毒品罪一案，于2021年2月2日作出（2021）晋0602刑初23号刑事判决。判后，原审被告人尹某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅本案卷宗材料，审查上诉人的上诉状及提讯意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2018年10月27日9时许，朔州市公安局朔城分局民警在朔城区北邢家河村发现多名疑似吸毒人员，经询问调查尹某有贩毒嫌疑，并从尹某身上查获土制海洛因2.18克。1.2018年10月8日8时许，被告人尹某在××区附近以100元的价格向吸毒人员田某贩卖土制海洛因约0.04克；2018年10月22日8时许，被告人尹某在北邢家河村体校西侧以每包100元的价格向吸毒人员田某贩卖土制海洛因约0.04克。2.被告人尹某分别于2018年10月8日、10月13日、10月17日、10月22日20时许，在朔城区李家河村北新修的路上分别以每包100元的价格向吸毒人员落伟贩卖土制海洛因4次，共0.16克左右；于2018年10月26日20时许，在朔城区北邢家河村戏院附近的一处民房以100元的价格向吸毒人员落伟和吸毒人员落志峰贩卖土制海洛因约0.04克。3.被告人尹某于2018年10月26日16时许，在××区以100元的价格向吸毒人员荣某贩卖土制海洛因0.04克左右。证实上述事实的证据有：一、书证1.常住人口基本信息、犯罪嫌疑人基本情况证实，被告人尹某的基本信息情况。2.到案经过证实，2018年10月27日9时许，朔州市公安局北旺庄派出所在北邢家河村查获吸毒人员尹某，并于2018年10月28日对尹某强制隔离戒毒二年，后经办案民警侦查发现尹某多次出售毒品。3.吸毒现场检测报告书及尿样检测报告证实，被告人尹某于2020年9月17日经尿液检测结果呈现阴性；吸毒人田某、落伟、落志峰、荣某于2018年10月27日经尿液检测结果均呈现阳性。4.朔州市公安局朔城分局行政处罚决定书、朔州市公安局朔城分局强制隔离戒毒决定书证实，吸毒人员荣某、田某于2018年10月28日均因吸食毒品被朔州市公安局朔城分局决定行政拘留十五日并处罚金人民币二千元；被告人尹某及吸毒人员落伟、落志峰于2018年10月28日均因吸食毒品被朔州市公安局朔城分局决定强制隔离戒毒二年。5.（2008）朔刑初字第38号刑事判决书、（2014）朔刑初字第121号刑事判决书、刑满释放证明书证实，被告人尹某于2008年3月10日曾因犯贩卖毒品罪，被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；于2014年7月4日曾因犯贩卖毒品罪，被判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元，并于2015年5月25日刑满释放。二、证人证言1.证人荣某的证言证实，其在2018年10月26日许给“四背锅”打电话，向他购买100元约0.08克土制海洛因，他就把毒品送到自己家楼下。2.证人落志峰的证言证实，2018年10月26日，落伟给“四背锅”打电话购买毒品，“四背锅”让落伟到北邢家河村西南。20时许，其和落伟在北邢家河村西南的路上找到“四背锅”，自己给了落伟100元，落伟给了“四背锅”后，“四背锅”给了落伟一小包的毒品。3.证人田某的证言证实，其向一个尹姓男子购买过毒品，人们都叫他“四背锅”，每次购买一小包大约0.04克到0,05克。2018年10月8日8时许，其在张辽路北新校区附近转悠，遇上“四背锅”后就问他有没有毒品，他说有，自己就给了他100元，然后他就给了其一小包毒品。2018年10月22日8时许，其在北邢家河村瞎转悠，在体校西面遇到“四背锅”，问他有没有毒品，他说有，自己就给他100元，他给了自己一小包毒品。4.证人落伟的证言证实，其向尹某购买过五次毒品，一小包100元大概0.04克到0.05克。2018年10月8日20时许，其电话联系尹某购买毒品，他让自己到李家河村北面新修的路上等他，自己等尹某过去就给了他100元，他给了自己一小包毒品。2018年10月13日20时许，其电话联系尹某购买毒品，他让自己到李家河村北面新修的路上等他，自己等尹某过去就给了他100元，他给了自己一小包毒品。2018年10月17日20时许，其电话联系尹某购买毒品，他让自己到李家河村北面新修的路上等他，自己等尹某过去就给了他100元，他给了自己一小包毒品。2018年10月22日20时许，其电话联系尹某购买毒品，他让自己到李家河村北面新修的路上等他，自己等尹某过去就给了他100元，他给了自己一小包毒品。2018年10月26日20时许，其电话联系尹某购买毒品，他让自己到北邢家河村戏院附近等他，自己在戏院附近一处民房找到尹某后，就给了他100元，他给了自己一小包毒品。四、被告人供述与辩解被告人尹某在侦查阶段供述，其因本人吸食毒品，且身体残疾没有劳动能力，所以自己一边吸食毒品一边贩卖毒品，贩卖毒品所挣的钱再次购买毒品，一部分自己吸食一部分进行售卖，再用赚来的钱购买毒品，以此循环。其向三四个人出售过毒品，但不知道买毒品人的名字，只是见过这些人，知道他们是吸毒的，能认出这些人来，自己一般不卖给陌生人。其吸食的土制海洛因一般一克分十二小包，卖给别人一般一克毒品装二十五六小包，自己以100元一小包卖吸毒人员。其向“毛东”购买过两次毒品，第一次是2018年5月份以每克900元的价格买了两克后自己烫吸了；第二次是2018年10月份以每克900元的价格买了5克，自己烫吸了一部分，被公安机关抓获时查获了一部分，剩下的都卖给别人了。其还向体育小区一个尿毒症女子和阳方口“刘三”购买过毒品。五、鉴定意见（朔）公（司）鉴（毒品）字[2019]7号检验报告证实，从送检的四份可疑土褐色颗粒中均检出海洛因成分。六、检查笔录朔州市公安局北旺庄派出所扣押物品及文件清单、称重及取样笔录、疑似土制海洛因称重及取样记录、扣押物品及称重照片、赃物收缴登记表证实，2018年10月27日9时许，朔州市公安局北旺庄派出所民警在朔州市朔城北邢家河村发现多名吸毒人员，经询问调查发现尹某有贩卖毒品嫌疑，且当场从其身上查获褐色颗粒疑似毒品4包，分别编号1-1，总重量0.92克，净重0.62克，取样0.1克；编号1-2，总重量1克，净重0.96克，取样0.07；编号1-3，总重量0.21克，净重0.19克，取样0.19克；编号2号，总重量0.98克，净重0.41克，取样0.1克，剩余毒品全部予以收缴。七、辨认笔录1.证人田某的辨认笔录证实，被告人尹某就是向其出售毒品的人。2.证人落伟的辨认笔录证实，被告人尹某就是向其出售毒品的人。以上证据，经当庭宣读、质证、认证，予以确认。原审法院认为，被告人尹某违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而多次向多人进行贩卖，共贩卖海洛因重约2.5克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人的犯罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人当庭辩称起诉书指控的内容均不是事实，现场查获的毒品不是从其身上收缴的，自己也没有向任何人贩卖过毒品，经查，在案有书证、被告人在侦查阶段的供述、证人证言及辨认笔录证实被告人实施贩卖毒品的事实，故对该辩解，不予采纳。被告人尹某曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑之刑罚，在刑罚执行完毕五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且系毒品再犯，应当从重处罚。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十六条、第六十五条、第六十四条、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定,判决：被告人尹某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币五千元。原审被告人尹某上诉称，其只是向固定人员出售毒品，社会危害性小，其以贩养吸，身体有病，原判量刑重。经二审审理查明的事实、采信的证据与原判相同，且证据已经原审当庭举证、质证，本院依法予以确认。本院认为,上诉人尹某多次向多人贩卖毒品海洛因，数量达2.5克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人尹某所提原判量刑重的相关上诉意见，经查，原审法院根据尹某贩卖毒品的事实，考虑其贩卖毒品数量，毒品再犯、累犯情节，结合其认罪态度及社会危害程度，对其科以刑罚，量刑基本适当，该上诉意见，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 郭军民审判员 赵晓燕审判员 张向阳二〇二一年三月三十一日书记员 张 花