广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0105民初29775号原告：黄泽森，男，1989年10月10日出生，住广东省汕头市潮阳区，委托诉讼代理人：刘天枢、刘伟芳，分别为广东明楷律师事务所律师、实习律师。被告：戴滨彬，男，1989年8月24日出生，住福建省长汀县，原告黄泽森诉被告戴滨彬合同纠纷一案，本院于2020年10月26日立案后，依法适用简易程序，由施海文独任公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘天枢、刘伟芳到庭参加了诉讼。被告下落不明，经本院公告送达起诉状副本及开庭传票期限届满，没有到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告向原告返还垫付款人民币324882元及支付实际损失80000元，合计404882元；2、被告承担本案诉讼费。事实和理由：原被告及广东维邦知识产权事务所有限公司（以下简称“维邦公司”）三方于2015年8月10日签订《公司及商城转让合同书》，约定被告对广州明漪贸易有限公司（下称“明漪公司”）持有的股权及其网店欣惠美旗舰店以190000元转让给原告，其中淘宝天猫商城及公司股权转让价格为80000元整，包括消费保证金及2015年度技术服务费共110000元整，扣除维邦公司的服务费10000元整，被告实际收到180000元整。合同第六条第一款第二款对明漪公司的债权债务作出约定：自公司全套资料交移之前所产生的债权债务如若未偿还，则由被告继续承担，此条包括由被告通过公司名义办理的信用卡、银行贷款、税局欠税及其他民间债务纠纷、民事及刑事纠纷。如因被告在签订本协议书时，未如实告知原告有关公司在股权转让前所负债务，致使原告成为公司股东后遭受损失的，原告有权向被告追偿。合同第四条第一款约定原被告一致确认，原告向被告购买股权的合同目的主要在于取得合营公司名下的网络店铺（旺旺名：欣惠美旗舰店，网店首页网址：https：//xinhuimel.tmall.com，下称“欣惠美旗舰店”）的经营控制权，如因被告原因导致原告的该合同目的无法实现，原告有权解除合同，并追究被告相应的违约责任。合同签订后，原告按照合同约定向被告支付了转让款，2015年8月11日完成工商变更登记为法定代表人，2015年12月交移公司全套资料。2015年11月20日，东莞市第二人民法院受理程波生诉广州明漪贸易有限公司、吴嘉欣、黄文威加工合同纠纷一案，其中程波生依据2015年6月18日与明漪公司、吴嘉欣、黄文威签订的《还货款协议》要求该案明漪公司、吴嘉欣、黄文威承担加工费等费用合计243567元。后东莞市第二人民法院作出(2015)东二法虎民二字初字第969号民事判决书判决明漪公司、吴嘉欣、黄文威向程波生支付货款206407元、逾期付款违约金及律师费20000元。因明漪公司、吴嘉欣、黄文威未履行判决规定的金钱给付义务，程波生向法院申请对明漪公司、吴嘉欣、黄文威强制执行，且限制明漪公司时任法定代表人黄泽森高消费。2020年4月17日，程波生与明漪公司达成执行和解，同日程波生向明漪公司出具收条已收到明漪公司委托黄泽森支付部分加工货款50000元整，且原告已垫付执行费6049元。被告转让明漪公司股权给原告前，因经营不善，拖欠赵新芝、马淑芳、钟永花、谢晓雯等18位员工工资，转让期间，赵新芝、马淑芳、钟永花、谢晓雯等18位员工向广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，原告正式受让并经营管理明漪公司后，就收到仲裁委员会作出的18份支持员工的仲裁申请的仲裁裁决，后18位员工向法院申请强制执行，执行终结后又申请恢复执行。2019年10月期间，黄泽森代明漪公司履行完毕赵新芝、钟永花18位员工的工资及经济补偿金265283元、执行费50元，共计265333元。综上，供应商货款和员工工资等费用均发生在被告转让明漪公司股权给原告前，且原告已先行代被告支付前述债务，按照合同约定，该期间的债务应该由被告负责承担。因明漪公司各项债务纠纷，导致原告无法继续经营网络店铺“欣惠美旗舰店”，2015年12月期间，该店铺已注销。另外被告在转让股权给原告前未付清其转让股东黄文威转让款3500元，留置财务章等印章在黄文威处，原告为了合法持有财务章，代被告向黄文威付清转让款3500元。原告因被告未偿还公司全套资料交移前产生的债务，导致原告未能实现合同目的，取得网络店铺经营权，因此原告有权按照合同第五条第二款约定要求被告向原告支付实际损失80000元。被告没有提出答辩意见和举证。经审理查明：原告（乙方）与被告（甲方），维邦公司（居间方）签订《公司及商城转让合同书》，约定：转让标的情况：网店账号：欣惠美旗舰店，消费者保证金50000元，2015年度技术服务费60000元，公司名称：广州明漪贸易有限公司；该淘宝天猫商城及公司股权转让价格为80000元，包括消费者保证金及2015年度技术服务费共计110000元及过户，共190000元；甲方应付给丙方中介费10000元，即甲方实际到手金额为180000元；乙方向甲方购买股权的合同目的在于取得欣惠美旗舰店的经营控制权，如因甲方原因导致乙方的该合同目的无法实现，乙方有权单方解除合同，并追究甲方的相应违约责任；“欣惠美旗舰店”实际转移由乙方控制后，乙方应独立承担在商城所属平台的经营行为所产生的一切风险；如甲方的原因致使乙方不能如期办理变更登记，或者严重影响乙方实现订立本协议的目的，甲方应按照乙方已经支付的股权转让款的百分之三十向乙方支付违约金，如因甲方违约给乙方造成损失，甲方支付的违约金金额低于实际损失的，甲方必须按照实际损失予以赔偿；自公司全套资料交接起之前所有产生的债权债务如若未偿还，则由甲方继续承担，此条包括由甲方通过公司名义办理的信用卡、银行贷款、税局欠税及其他民间债务纠纷、民事及刑事纠纷；如因甲方在签订本协议书时，未如实告知乙方有关公司在股权转让前所负债务，致使乙方在成为公司的股东后遭受损失的，乙方有权向甲方追偿；等。据企业信息查询得知，明漪公司成立日期为2012年1月17日，原法定代表人为被告，2015年8月11日法定代表人变更为原告，股东情况为钟培彦持股40%、戴滨彬持股60%；2018年12月6日法定代表人变更为钟培彦，2019年1月3日变更为黄汉钗；因无正当理由超过6个月未开业，2020年6月12日该公司被依法吊销营业执照。另查，程波生因加工合同纠纷曾起诉明漪公司、吴嘉欣、黄文威，东莞市第二人民法院作出（2015）东二法虎民二初字第969号民事判决书判决明漪公司、吴嘉欣、黄文威向程波生支付加工款206407元及逾期付款违约金、律师费等。上述判决查明：程波生主张与明漪公司存在加工合同关系，从2014年开始有交易往来，明漪公司通过电子邮件下订单，原告根据明漪公司的要求加工定作服装，生产好后由黄文威签收；2015年4月这笔加工货款没有支付；2015年6月18日，原告与明漪公司、吴嘉欣、黄文威签订了《还货款协议》。原告提供了如下证据：1、银行流水明细及维邦公司出具的《情况说明》，证明原告依约向被告支付了18万元转让款；2、程波生与明漪公司签订的《执行和解协议书》，载明：明漪公司向程波生支付5万元，程波生同意申请解除对黄泽森的限制高消费；3、程波生2020年4月17日出具的《收条》，载明收到明漪公司委托黄泽森汇入的5万元部分加工货款；4、向东莞市第二法院转账支付的6049元执行费的银行流水；5、2019年10月向海珠区人民法院支付的执行款200000元及执行费50元的转账凭证；案外人王史超代原告向海珠区法院转账61283元执行款的银行凭证及情况说明；6、向曾佳华支付的劳动赔偿金4000元的转账凭证；7、黄文威2015年11月27日向原告出具的《证明》，载明因为被告及钟培彦没有结清转让款，故明漪公司的财务章仍留置，待余款3500元给付之日再交割；8、淘宝页面，证明已无法搜索到欣惠美旗舰店。被告没有对上述证据发表质证意见。原告明确其实际损失80000元是指购买被告的公司和网店，但实际上都无法使用造成的损失，即转让淘宝店铺及公司股权转让的80000元；根据合同第五条第二款约定，严重影响原告订立本协议的目的，被告应按股权转让款30%向原告支付违约金，如因被告违约给原告造成损失的，被告支付的违约金低于实际损失，被告必须按实际损失予以赔偿，故要求被告赔偿该80000元。本院认为：原告与被告签订《公司及商城转让合同书》是双方的真实意思表示，双方应切实履行。上述合同约定：乙方向甲方购买股权的合同目的在于取得欣惠美旗舰店的经营控制权，如因甲方原因导致乙方的该合同目的无法实现，乙方有权单方解除合同，并追究甲方的相应违约责任；“欣惠美旗舰店”实际转移由乙方控制后，乙方应独立承担在商城所属平台的经营行为所产生的一切风险；如甲方的原因致使乙方不能如期办理变更登记，或者严重影响乙方实现订立本协议的目的，甲方应按照乙方已经支付的股权转让款的百分之三十向乙方支付违约金，如因甲方违约给乙方造成损失，甲方支付的违约金金额低于实际损失的，甲方必须按照实际损失予以赔偿；自公司全套资料交接起之前所有产生的债权债务如若未偿还，则由甲方继续承担，此条包括由甲方通过公司名义办理的信用卡、银行贷款、税局欠税及其他民间债务纠纷、民事及刑事纠纷；如因甲方在签订本协议书时，未如实告知乙方有关公司在股权转让前所负债务，致使乙方在成为公司的股东后遭受损失的，乙方有权向甲方追偿。现原告提交的证据表明其代明漪公司向法院交纳了劳动仲裁执行的执行款共265283元及执行费50元，向程波生支付了50000元加工货款及执行费6049元。而原告与被告签订的转让合同书中明确约定转让之前的债权债务由被告承担。原告表示因财务章留置在案外人处，原告为取回财务章支付了3500元至案外人处，被告没有发表否定抗辩应承担不利后果，故原告要求被告支付该3500元有理，本院予以支持。故原告要求被告向其支付上述款项共计324882元符合合同约定，本院予以支持。至于原告要求被告赔偿实际损失8万元即指的是淘宝店铺及公司股权转让的8万元。根据本案的证据来看，原告清偿债务的转款记录均在2019年10月之后，此前原告已经受让公司及淘宝店铺几年的时间，此期间无论原告是否经营及经营如何也属于原告自行应承担的经营风险。原告已经提起本案诉讼要求被告归还相关款项，已经弥补了原告的实际损失。原告要求被告赔偿8万元系认为被告因违约要支付的违约金超出了给原告造成的损失，结合本案实际情况，故本院酌情认定被告按公司股权转让款8万元的30%即24000元向原告支付违约金即可，原告要求被告赔偿受让公司及淘宝店铺的8万元依据不足，本院不予支持。综上所述，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款，第一百一十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告戴滨彬在本判决生效之日起10日内向原告黄泽森支付款项324882元；二、被告在本判决生效之日起10日内向原告支付违约金24000元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3687元，由原告负担510元，由被告负担3177元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  施海文二〇二一年三月三日书记员  李敬钊吴越鸣