广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0306民初35749号原告：路华电子科技（汕尾）有限公司，住所地陆丰市河西镇路华工业园，统一社会信用代码91441500761570753G。法定代表人：陈本骏。委托代理人：张斌，北京市康达（深圳）律师事务所律师。委托代理人：郝亚丽，北京市康达（深圳）律师事务所实习律师。被告：深圳市酷米云智能科技有限公司，住所地深圳市龙华区观澜街道桂花路109号美安工业园1-2楼南，统一社会信用代码91440300MA5ELM7K1M。法定代表人：张继周。委托代理人：罗红，广东林贤律师事务所律师。被告：张继周，男，汉族，1979年10月26日出生，身份证住址哈尔滨市香坊区。委托代理人：罗红，广东林贤律师事务所律师。被告：深圳市赛博宇华电子科技有限公司，住所地深圳市南山区西丽街道阳光社区松白路1008号企航科创研发产业园F栋401，统一社会信用代码91440300769158851T。法定代表人：易涛。原告路华电子科技（汕尾）有限公司诉被告深圳市酷米云智能科技有限公司（以下简称酷米云公司）、张继周、深圳市赛博宇华电子科技有限公司（以下简称赛博宇华公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人张斌和郝亚丽，被告酷米云公司和张继周的共同委托代理人罗红到庭参加了诉讼,被告深圳市酷米云智能科技有限公司经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉请：1、被告酷米云公司向原告支付货款200268.15元及违约金72697.34元（违约金按照未付款金额每日0.6‰，从最后一次还款日2019年11月30日暂计至2020年7月31日止，共605日。后期违约金计算至实际支付之日止）；2、被告酷米云公司承担原告为实现债权支出的律师费13611元；3、被告张继周、被告赛博宇华公司对上述债务承担连带清偿责任；4、本案全部诉讼费用由三被告承担。被告酷米云公司、张继周共同答辩称，对于起诉的金额确认，但对于担保被告认为担保协议的签订时间是2018年3月签订，货款产生的时间及订单合同产生的时间及送货、收货发生的时间都是在担保协议签订后产生的，因此在担保协议签订时债权并未发生，担保协议也未约定具体担保的金额，也未约定担保的方式为最高额，形式为最高额担保，也未确定最高额债权的数额是多少。因此，担保协议不属于独立担保，在主债权还未成立时，担保协议也未成立，它也不符合最高额保证合同的形式要件，因此对于担保的成立被告认为还未成立，担保人无须承担担保义务。本案相关情况2018年3月29日，原告（供方）与被告酷米云公司（需方）签订《产品购销合同》，约定供方依据本合同向需方提供产品和服务。协议还约定：“本合同有效期自2018年3月12日至2018年12月31日……付款方式为月结60天（即1月份货款3月底前支付），授信额度为200万元，超出部分需支付现金……供方按照交货期交货，需方须按照合同按期付款。若拖延付清货款按当笔订单金额每日1‰支付违约金给供方，同时支付供方为实现债权而支出的费用（包括但不限于差旅费、律师费、诉讼费等）……”。同日，被告张继周（保证人）、赛博宇华公司（保证人）分别与原告（债权人）、被告酷米云公司（债务人）签订《担保协议》，均约定保证人在原告和被告赛博宇华公司买卖关系中为被告酷米云公司提供连带责任担保，保证范围包括货款、利息、违约金、损害赔偿金以及原告为实现债权而支出的费用（包括但不限于差旅费、律师费、诉讼费等），以上款项包括原告与被告酷米云公司买卖关系存续期间的全部债务，不以原告与被告酷米云公司每年更新签署合同为限；保证期间自签订本协议之日起至担保协议担保范围内的全部债务清偿完毕之日止；保证人同意债权与债务人签订的具体买卖合同、订单、送货单、结算单等，不需报经保证人书面同意，保证人亦应承担保证责任。原告主张被告酷米云公司拖欠原告2018年4月至10月期间货款共计200268.15元，故于2020年7月22日提起本案诉讼。被告酷米云公司、张继周庭审中确认原告主张的欠款金额200268.15元。另查，被告赛博宇华公司的工商登记信息显示，公司于2004年11月18日成立，性质为有限责任公司，2016年5月9日至2020年8月27日期间法定代表人为易涛、股东为许微（持股比例40%）、易涛（持股比例60%）。以上事实，有原告、被告酷米云公司、张继周当庭陈述及经庭审举证的证据在卷为凭，本院予以确认。判决结果被告赛博宇华公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自愿放弃对原告提交的证据进行质证和对原告提出的诉讼请求进行抗辩的权利。原告向被告酷米云公司供应货物，被告酷米云公司向原告支付货款，双方买卖关系成立，依法应受法律保护。双方对于欠款200268.15元的事实均无异议，本院予以认定。现原告要求被告酷米云公司立即支付欠款200268.15元及逾期付款违约金，本院予以支持。逾期付款违约金，结合本案的事实及原告的主张，酌定以200268.15元为基数，按月息1%的标准从2019年11月30日起开始计算。关于原告诉请律师费13611元，有合同依据，本院予以支持。关于被告张继周的责任问题。被告张继周作为保证人，应对被告酷米云公司的债务承担连带清偿责任。关于被告赛博宇华公司的责任问题。被告赛博宇华公司在《担保协议》加盖被告赛博宇华公司公章，但没有其他公司代表人员签名，所担保的主债权为被告酷米云公司欠原告的货款。《中华人民共和国公司法》第十六条第一款的规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。原告不能举证证明被告赛博宇华公司的股东会同意被告赛博宇华公司为涉案债务提供担保，代表被告赛博宇华公司的签约代表人未出具股东会决议同意担保的决定文件，原告应知悉该签约代表人以被告赛博宇华公司名义在《担保协议》承诺提供担保超越了代理权限，原告未尽审查义务，不属于善意相对人。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条规定，主合同有效而担保合同无效……债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。本案中，原告与被告赛博宇华公司对涉案担保条款无效均存在过错，综合考虑双方当事人过错，被告赛博宇华公司应对被告酷米云公司不能清偿的涉案债务的二分之一向原告承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第十六条、第六十三条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下:一、被告深圳市酷米云智能科技有限公司自本判决生效之日起十日内向原告路华电子科技（汕尾）有限公司支付货款200268.15元；二、被告深圳市酷米云智能科技有限公司自本判决生效之日起十日内向原告路华电子科技（汕尾）有限公司支付逾期付款违约金（以200268.15元为基数，自2019年11月30日起按月息1%的标准计算至清偿之日止）；三、被告深圳市酷米云智能科技有限公司自本判决生效之日起十日内向原告路华电子科技（汕尾）有限公司支付律师费13611元；四、被告张继周对第一至三项判项确定的债务向原告路华电子科技（汕尾）有限公司承担连带清偿责任；五、被告深圳市赛博宇华电子科技有限公司应对被告深圳市酷米云智能科技有限公司不能清偿本判决第一至三项确定的债务的二分之一向原告路华电子科技（汕尾）有限公司承担赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5599元，由被告深圳市酷米云智能科技有限公司、张继周、深圳市赛博宇华电子科技有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院审判员 胡  慧  玲二〇二一年三月二十二日书记员 龙姝玥（兼）书记员 施  丽  凤附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。