山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁13民终885号上诉人（原审被告）：山东威普斯橡胶股份有限公司，住所地沂水县经济开发区冯家官庄村西南350米。法定代表人：刘继松，董事长。委托诉讼代理人：程大伟，山东成全律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王友香，女，1972年4月1日出生，汉族，居民，住沂水县。委托诉讼代理人：高玉栋，山东华正义律师事务所律师。上诉人山东威普斯橡胶股份有限公司因与被上诉人王友香劳动争议纠纷一案，不服山东省沂水县人民法院(2020)鲁1323民初5143号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年2月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人山东威普斯橡胶股份有限公司的委托诉讼代理人程大伟，被上诉人王友香的委托诉讼代理人高玉栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人山东威普斯橡胶股份有限公司的上诉请求：1、撤销沂水县人民法院（2020）鲁1323民初5143号民事判决，改判上诉人不向被上诉人支付经济补偿金；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：本案被上诉人未按法律规定提前三十日以书面形式通知上诉人解除劳动合同，被上诉人违反公司规定，脱离工作岗位，向上诉人邮寄解除劳动合同通知书，主动提出解除劳动合同，依据《劳动合同法》相关规定，上诉人无需向被上诉人支付经济补偿金。被上诉人王友香答辩服判。王友香向一审法院提出诉讼请求：1.依法判决原、被告之间自2014年5月21日至2020年8月12日期间存在劳动关系。2.依法判决被告支付原告一次性伤残补助金28548元、一次性工伤医疗补助金40329.1元、一次性伤残就业补助金69135.6元、护理费1531.4元、住院伙食补助费574.1元、停工留薪期待遇18923.4元。3.依法判决被告支付原告经济补偿金19347.9元、高温补助420元、带薪年休假工资4000元。4.依法判决被告为原告出具解除劳动关系证明、办理社会保险转移手续。一审法院认定事实：原、被告自2014年5月21日至2020年8月12日存在劳动关系。2018年11月9日，原告受伤。原告受伤后在临沂市中心医院住院治疗两次共计21天，医疗费用由被告支付。原告伤情被诊断为：桡骨下端骨折、尺骨茎突骨折、挤压伤、臂丛损伤。2018年12月17日，沂水县人力资源和社会保障局认定原告的此次受伤为工伤。2020年5月8日，原告回被告处工作。2020年7月28日，临沂市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论通知书，鉴定原告的劳动功能障碍程度为玖级，无生活自理障碍。2020年8月11日，原告以劳动关系存续期间被告未为原告缴纳社会保险、未及时足额支付劳动报酬为由通过EMS向被告邮寄解除劳动关系通知书，次日，被告收到该通知书，双方解除劳动关系。原告受伤前月平均工资3153.9元，原告与被告解除劳动关系前月平均工资2976.6元。2017年4月至2020年7月，被告为原告参加社会保险，缴纳社会保险费，其中包含工伤保险。因工伤保险待遇、经济补偿金纠纷，原告于2019年2月申请仲裁。沂水县劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月27日作出沂劳人仲案字[2019]第219号仲裁裁决书，裁决：申请人王友香与被申请人山东威普斯橡胶股份有限公司自2014年5月21日至2020年8月12日存在劳动关系；被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金27654.24元、停工留薪期待遇18923.4元、护理费1531.4元；被申请人支付申请人经济补偿19347.9元；被申请人支付申请人高温补助420元；被申请人于裁决书生效之日起5日内为申请人办理社会保险档案转移手续；驳回申请人的其他仲裁申请请求。后原、被告不服该仲裁裁决，依法诉诸本院。另，工伤保险基金已将原告因本次受伤所致的一次性伤残补助金及住院伙食补助费共计29122.1元支付给被告。一审法院认为，本案原告受伤被认定为工伤，其受伤时被告已为其加入了工伤保险，工伤保险费已缴纳至2020年7月，同时，工伤保险基金已将原告因本次受伤所致的一次性伤残补助金及住院伙食补助费共计29122.1元支付给被告，故被告应将上述款项支付给原告。根据《工伤保险条例》、《山东省贯彻实施办法》的规定，工伤职工被鉴定为7-10级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，用人单位已经参加工伤保险的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，一次性伤残就业补助金的标准为九级12个月。工伤职工与用人单位解除或终止劳动合同时，距法定退休年龄不足5年的，每减少1年一次性伤残就业补助金递减20%。本案原告于2020年8月提出与被告解除劳动合同关系，距法定退休年龄不足2年，其工伤保险待遇应以临沂市2019年度职工月平均工资5761.3元为基数递减40%，故被告应支付给原告一次性伤残就业补助金40026.4元（5761.3元×12个月×40%）。对于原告要求被告支付一次性工伤医疗补助金的诉讼请求，本院不予支持。同时，工伤职工在住院期间需要护理的，由所在单位负责。本案原告受伤后住院21天，且其认可仲裁裁决，故被告应支付原告住院期间护理费1531.4元（5278元÷21.75天×30%×21天）。《工伤保险条例》第三十三条的规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”；《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》确定“尺骨、桡骨下端的骨折S52.46个月”，原告受伤前月平均工资3153.9元，且其认可仲裁裁决，因此，原告的停工留薪期工资18923.4元（3153.9元×6个月）应由被告支付。本案中，原、被告自2014年5月21日存在劳动关系，被告自2017年4月始为原告缴纳社会保险费，被告存在未依法为劳动者缴纳社会保险费的事实，故原告以被告未依法为其缴纳社会保险为由解除劳动关系属于支付经济补偿金的法定情形，对于原告主张被告支付经济补偿金的诉讼请求，本院予以支持。解除劳动关系前原告月平均工资2976.6元，且认可仲裁裁决，故被告应支付原告经济补偿金19347.9元（2976.6元×6.5个月）。原告于2018年11月9日受伤，享受6个月停工留薪期后，直至2020年5月8日回被告处工作，在此期间原告已休假11个月有余，故对于原告要求两年带薪年休假工资的诉讼请求，本院不予支持。根据劳动者劳动保护的有关规定，用人单位应当对劳动者发放夏季防暑降温费，全年按6月、7月、8月、9月共4个月计发。原告2019年未提供劳动，2020年5月至8月在被告处工作，且被告未提供证据证明已向原告支付防暑降温费，原告认可仲裁裁决，故对于原告要求被告支付2020年6月至8月高温补助费的诉讼请求，本院予以支持；对于原告要求被告支付2019年高温补助费的诉讼请求，本院不予支持。被告应支付原告的防暑降温费金额为420元（140元×3个月）。用人单位为劳动者办理社会保险转移手续系其法定义务，故对于原告要求被告给予办理社会保险转移手续的诉讼请求，本院予以支持。原告要求被告出具解除劳动关系证明不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，本院不予处理。经调解未成，故依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条第二款、第三十七条、第六十四条，《山东省贯彻工伤保险条例实施办法》第十条、第十一条、第二十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《职工带薪年休假条例》(国务院令第514号)第四条，《企业职工带薪年休假实施办法》第六条，《山东省高温天气劳动保护办法》第九条，《山东省劳动和社会保障厅关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》第一条之规定，判决：一、原告王友香与被告山东威普斯橡胶股份有限公司自2014年5月21日至2020年8月12日存在劳动关系；二、被告山东威普斯橡胶股份有限公司支付原告王友香一次性伤残补助金及住院伙食补助费共计29122.1元（上述款项工伤保险基金已支付给被告）、一次性伤残就业补助金27654.24元、护理费1531.4元、停工留薪期待遇18923.4元；三、被告山东威普斯橡胶股份有限公司支付原告王友香经济补偿金19347.9元、防暑降温费420元；四、上述款项共计96999.04元，于本判决生效之日起十日内一次性付清；五、被告山东威普斯橡胶股份有限公司于本判决生效之日起十日内为原告王友香办理社会保险转移手续；六、驳回原告王友香的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告山东威普斯橡胶股份有限公司负担。二审时，双方当事人均未提交新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，最高人民法院《关于〈适用中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人主张系被上诉人违反公司规定，脱离工作岗位，被上诉人主动提出解除劳动合同，上诉人无需向被上诉人支付经济补偿金，但上诉人的该主张与一审法院查明的事实不符，且上诉人在一二审时亦未提交证据予以证实，因此，根据上述法律规定，上诉人应承担举证不能的法律后果，对上诉人的上诉请求和理由，本院不予支持。综上所述，上诉人山东威普斯橡胶股份有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东威普斯橡胶股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 滨审判员 张凤芝审判员 蒋文静二〇二一年三月四日书记员 宋 莹