北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0102民初23291号原告（被告）：张团结，男，1972年11月11日出生，汉族，住河南省夏邑县。被告（原告）：北京宣联停车服务有限责任公司，住所地北京市西城区天宁寺东里甲4号。法定代表人：司兆英，总经理。委托诉讼代理人：王泽云，女，北京宣联停车服务有限责任公司员工。委托诉讼代理人：杨艳红，女，北京宣联停车服务有限责任公司员工。原告（被告）张团结与被告（原告）北京宣联停车服务有限责任公司（以下简称宣联公司）劳动争议一案，本院于2020年7月29日受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，由本院审判员黄秋平独任审理。原告（被告）张团结，被告（原告）宣联公司委托诉讼代理人王泽云到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告（被告）张团结向本院提出诉讼请求：1.请求确认张团结与宣联公司从2012年6月1日至2020年1月13日存在劳动合同关系；2.请求判令宣联公司补交从2012年6月1日至2020年1月13日之间漏交38个月的社会保险金，或以现金形式补偿38个月应交金额48184元，补交社保所需要的滞纳金375850元；3.判令宣联公司补发2019年12月1日至2020年1月13日工资2709元；4.判令宣联公司支付解除劳动关系经济补偿金37800元；5.宣联公司承担诉讼费用。诉讼过程中，张团结放弃第二项、第三项诉讼请求。事实与理由：张团结于2012年6月1日经李瑞华介绍到宣联公司所属的友谊医院停车场上班，职务是停车收费管理员，约定工资每月4000元，并给上社会保险（当时北京市规定用人单位必须给员工上社会保险），每月25日工资以现金的形式发放，上班后公司发了统一工作服和工牌，编号：326，由于工作经验不足，用人单位也没有主动与张团结签订劳动合同，公司只要了身份证复印件，让张团结在所谓社会保险资料证明上填写身份证号码和住址，并签了字。张团结一直都在上夜班，两班倒，晚上六点半到早上六点半，一星期七天全部上班，无节假日，法定节假日也上班，不需要打卡，也不用考勤，两人换着上。在2016年8月份宣联公司拿来一份合同让张团结填写身份证号码，电话和住址，并签字，上面也没有写起止日期，也没有盖单位公章，而且只有一份合同填写好交回公司，过一段时间合同给了张团结，上面填写日期为2016年1月1日至2016年12月31日，从此以后再也没有签过合同。在2015年5月份张团结去单位拿社保卡去医院看病，在很多单位员工社保卡里面找了半天都没有找到自己的社保卡，工作人员在电脑上查了一下说没有给上社保，张团结问公司负责人为什么没有给上社保，公司负责人解释说张团结在别处有社保，电脑通不过，让张团结去原单位把社保撤掉才能给上社保，但是张团结在这之前从来没在任何单位上过班，也没有单位给其上过社保，给出这样的理由是说不过去的，宣联公司还规定每个人的社保卡由公司统一保存，只有在看病时才可以拿回来，看过病后还要交回去。张团结从2012年6月1日上班到2015年8月期间没有生过病，就没有去拿社保卡，所以不知道没有给上社保，公司既然给每个员工上了社保，办好以后就应该把社保卡发给每个员工手里，不应该由公司保存，公司这样做是认为员工多，流动性大，不一定在这个岗位上工作时间长，如果都给上了社保，干不长时间就走了，就是白浪费钱，所以没有全部给上社保，能节省一些支出，这就是不把社保卡发放到员工手里的原因。张团结五月份去的时候并没有拿到社保卡，2015年8月份公司给张团结上了社保，张团结也没有去别的单位撤保，公司就能给其交上社保，这就说明公司没有给上社保的理由是不存在的，在张团结到公司上班开始就没有给上社保，所以应该给补交，张团结也多次问过公司负责人以前的保险怎么办，其都是以各种理由推脱，张团结又在公司上着班也不想和公司闹翻，就一直拖着，公司给所有车场都规定了每个月交的钱数，只能多交，不能少交，规定的钱数就包括每个工人工资和社会保险金，公司应该把张团结的社保给补交上。2019年1月份公司开始把工资打在个人银行卡上，工资从原来的4000元降到3000元，2019年10月15日公司负责人把张团结叫到公司说把张团结调到禄长街小区上夜班，上班时间8个小时，工资降到北京市最低标准，每月2300元，还要扣除400多元的个人所交社会保险金，以前公司没让张团结个人交过，全部是公司交的，因为公司给每个车场规定的任务钱数包括工资和社保，在禄长街上了两个月的夜班，2019年12月份公司发短信通知张团结，让张团结去天宁寺小区停车场上班，否则就让张团结去公司签自动离职的申请，张团结没有去上班也没有去签字，2020年1月13日张团结就提起了仲裁。公司先两次降工资又两次调动工作岗位，由夜班调到白班，张团结认为公司是想与张团结解除劳动关系，用降薪、频繁调动不适合的工作岗位，来让张团结自己提出解除劳动合同关系，如果是张团结自愿离职，公司就能少付一些解除合同的违约金。虽然对方没有给张团结送达解除通知，但张团结认可对方2020年1月8日跟张团结解除劳动关系，应是违法解除，单位确实口头通知了张团结如果1月2号不到岗，就开始视为旷工，因为张团结之前签过禄长街那边的转岗通知，里面提到7天不到岗的话，就视为自行辞职，所以张团结也担心单位视张团结为自行辞职。张团结已向北京市西城区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称西城区仲裁委）申请了劳动仲裁，仲裁结果张团结不同意。故张团结诉至法院。被告（原告）宣联公司向本院提出诉讼请求并答辩如下：请求判令宣联公司无须支付张团结解除劳动关系经济补偿金15000元。事实与理由：裁决书要求宣联公司向张团结支付解除劳动关系经济补偿之认定，系由于“宣联公司未能交据以做出解除决定所依据的规章制度依据，故其公司应就此承担举证不能的不利后果。”而宣联公司已向仲裁庭提交了由张团结本人亲自签字确认的转岗通知，张团结已明确服从宣联公司的转岗安排，并对宣联公司的规章制度予以认可和服从。但张团结在转岗工作一段时间后，由于其个人从事其他工作等原因导致无法继续在宣联公司安排的工作岗位上工作而自行选择离职，其行为已构成旷工，宣联公司只是口头通知他从禄长街调到天宁寺，没有书面的证据，之前通知他从友谊转到禄长街是有转岗通知书的，但是宣联公司认为应该按照之前转岗通知书的记载，逾期七天不到岗，就视为自行辞职，故宣联公司认为张团结从2020年1月8日离职。宣联公司在张团结已旷工超过7天，且无法与其取得联系的情况下，解除与张团结的劳动关系，符合劳动合同法第三十九条之规定内容，同时依照劳动合同法第四十六条之规定内容，宣联公司无须因此向张团结支付解除劳动关系经济补偿。故宣联公司诉至法院。原告（被告）张团结辩称：答辩意见同起诉意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据和事实，本院认定如下：张团结提交的停车收费员上岗证载明，姓名为张团结，编号000313，单位宣联停车，监督电话12328，有效期为2015年2月1日至2016年1月31日，发证机关为北京市交通委员会运输管理局，监督部门为西城区交通委。张团结还提交了两张停车收费员上岗证照片，其中显示单位均为宣联公司，日期分别为2013年1月1日至2013年12月31日、2014年1月1日至2014年12月31日。宣联公司仅认可有效期为2015年2月1日至2016年1月31日的停车收费员上岗证，对于其他上岗证以无原件为由不予认可。本院认为，停车收费员上岗证照片无原件供核实，宣联公司不予认可的情况下，本院不予采信。张团结提交的劳动合同书载明，其与宣联公司2016年1月1日签订劳动合同，合同终止时间为2016年12月31日，岗位为占道停车收费员。张团结提交的社会保险个人权益记录显示，宣联公司自2015年8月起为张团结缴纳社会保险，截至2019年12月。张团结还提交了印有宣联公司名称的工牌，但其上无发放时间。宣联公司认可该证据的真实性，称记不得发放时间，丢了可以随时去补。张团结还提交了转交人员清单照片，日期为2012年9月7日；还提交了李瑞华2020年6月2日出具的书面证言和王永全等人的书面证明。宣联公司对于转交人员清单照片和证人证言均不认可。本院认为，转交人员清单照片无原件供核对，且无对方盖章，来源亦无法核实，本院不予采信。证人证言均为书面形式，证人均未出庭作证，在无其他证据佐证的情况下，上述证言不能作为定案根据，本院不予采信。2019年10月25日，宣联公司向张团结发出转岗通知书，其中载明友谊停车场由于政策等原因于2019年10月16日停止经营，宣联公司将张团结的工作地点调整为禄长街停车场，工作岗位及待遇不变，通知其于2019年11月1日前到岗上班，如逾期不到岗超过7日，公司按期自行辞职处理。张团结在该通知书上签字确认。宣联公司提交的员工守册中载明，对于无故旷工或未经批准请假期满违规者，给予开除处分。张团结称其不知晓公司规章制度。本院认为，宣联公司未提交证据证明员工守册经过职工代表大会讨论通过或者对张团结进行了通知和培训，张团结知晓和同意员工守册内容，双方亦未在合同中对遵守员工守册相关内容进行约定，故宣联公司提交的员工守册对张团结不发生效力。宣联公司在仲裁阶段答辩称，其要求张团结2020年1月2日前到岗，但张团结明确表示不会到岗，其在张团结旷工满7日后，按照公司规章制度予以开除处理；在本案审理中其称曾口头通知张团结调岗至天宁寺，张团结未按照通知到岗，逾期七天不到岗，应视为自动辞职，故宣联公司认为张团结2020年1月8日自动离职。张团结称未收到解除通知，单位通知其转岗至天宁寺小区停车场，其不同意，担心单位让其自动离职，提起劳动仲裁，单位系违法解除劳动关系。双方均认可劳动关系于2020年1月8日解除。双方均认可张团结2019年1月至2019年12月月平均工资为2825元。张团结向西城区仲裁委申请仲裁，要求1.确认其与宣联公司自2012年6月1日至2020年1月13日期间存在劳动关系；2.宣联公司支付解除劳动关系经济补偿金37800元。2020年3月10日，西城区仲裁委裁决确认双方于2015年2月1日至2020年1月8日期间存在劳动关系，宣联公司支付解除劳动关系补偿金15000元，并驳回张团结其他仲裁请求。张团结、宣联公司均不服仲裁裁决，于法定期限内提起诉讼。本院认为：对于张团结与宣联公司在2012年6月1日至2020年1月13日期间是否存在劳动关系，本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。本案中，张团结提交的证据能够证明其自2015年2月1日即持有占道停车收费员上岗证，上岗证载明单位为宣联停车，收费停车业务为宣联公司的核心业务，结合张团结提交的社保记录等证据，本院确认此期间双方存在劳动关系，双方均认可劳动关系解除时间为2020年1月8日，本院对此不持异议，故本院确认双方自2015年2月1日至2020年1月8日期间存在劳动关系。对于此前双方是否存在劳动关系，本院认为，张团结提交的证据尚不能证明其于2015年2月1日前向宣联公司提供了劳动，不能证明此前双方存在劳动关系，故本院对张团结的该部分主张不予支持。对于宣联公司是否应当支付张团结经济补偿金，本院认为，宣联公司在仲裁阶段认可其以张团结旷工为由，依据规章制度对张团结进行开除处理，据此，应当认定系宣联公司提出解除劳动关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十七条规定，建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。本案诉讼中，宣联公司明确表示其对于张团结劳动关系的解除未通知工会，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条的规定，本院认定为违法解除劳动合同，宣联公司应支付张团结违法解除劳动合同的赔偿金，鉴于张团结仅要求支付经济补偿金，综合考虑劳动者对于经济补偿金和赔偿金性质认识局限问题，本院对其该项主张予以支持。关于经济补偿金数额，本院将按照张团结在宣联公司的工作年限及双方解除劳动关系前12个月的平均工资进行核算，对符合本院计算范围内的数额予以支持，超出部分予以驳回。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十三条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认原告（被告）张团结与被告（原告）北京宣联停车服务有限责任公司自2015年2月1日至2020年1月8日期间存在劳动关系；二、被告（原告）北京宣联停车服务有限责任公司支付原告（被告）张团结经济补偿金14125元；三、驳回原告（被告）张团结的其他诉讼请求；四、驳回被告（原告）北京宣联停车服务有限责任公司的全部诉讼请求。如果被告（原告）北京宣联停车服务有限责任公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由原告（被告）张团结负担10元（已交纳）；由被告（原告）北京宣联停车服务有限责任公司负担10元（已交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 员 黄秋平二〇二一年三月二十二日法官助理 高 天书 记 员 赵成慧