贵州省铜仁市碧江区人民法院民 事 判 决 书（2021）黔0602民初316号原告：唐某1，男，2014年06月23日出生，住。法定代理人：唐某2，男，1986年04月11日出生，住。委托诉讼代理人：唐仁进，男，汉族，1954年01月30日出生，住贵州省江口县，特别授权。被告：杨某1，男，侗族，2013年08月26日出生，住万山区。法定代理人：杨某2，男，1984年11月22日出生，住贵州省铜仁市万山区。委托诉讼代理人：袁松，贵州永飞律师事务所律师，特别授权。原告唐某1与被告杨某1侵权责任纠纷一案，本院于2021年01月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告唐某1法定代理人唐某2、委托诉讼代理人唐仁进到庭参加诉讼，被告杨某1法定代理人杨某2、委托诉讼代理人袁松到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决被告方赔偿唐某1各项损失费共84994.80元；2、请求法院判决被告方承担诉讼费。事实和理由：2020年07月15日19点多钟，原告在碧江区时代商汇骑自行车，被告看到后，立即跑过去，爬上车，让原告带他玩。车骑到有点坡度的地方，被告下了车在后面推到阶梯上沿。由于车速较快，没有刹住车，车冲下六级阶梯翻倒在地，造成原告左手骨折。被告跑到原告身边，抓住折断的手用力往上拉，导致原告折断的手二次受伤，伤势更加严重。后被原告委托代理人送至新中医院，产生车费50元。由于原告家里没有帮手，由亲戚周倩护理三个月取钢钉。手术后，医生叮嘱：不能吃酸、辣、燥及有刺激性的食物。因此，委托代理人回家煮了送去医院，家离医院1.5公里，每天送两餐，往返四次，车费28元。在医院住院9天，共花车费252元。原告委托代理人与周倩护理白天，法定代理人每天下班后从江口赶到医院护理。住院9天后回到家里康复治疗，因为害怕被别的孩子碰着，只能住下。孩子好动，周倩一分钟也不敢离开。每周要去医院复查一次，又不敢挤公交车，只能坐出租车。一次往返要35元，复查一次花去车费218元，住院及后续产生的医疗费用一共6294.89元。秋季开学了，原告在六完小上一年级。学校领导、老师看到原告的手，都很着急，委托代理人让周倩陪读，差点又酿成大祸。学校建议原告请长假，只好请了九月一个月长假，由法定代理人唐某2自己辅导学习。取了夹板后，原告受伤的手弯曲不直，医生叮嘱慢慢拉伸，原告委托代理人在乡下找了一个草药医生给原告作康复治疗，伤势恢复很快，消除了致死致残的隐患。原告手术时采用全身麻醉，他的脑神经受到很严重的伤害，常常出现糊涂现象。手骨折受制于人，精神极度恐慌晚上常常从恶梦中醒来，嚎啕大哭，不能入睡。伤虽然治好了，但他一生还得忍受因气候变化引起的疼痛折磨，其痛苦程度可想而知，可怜程度可想而知。原告委托代理人找到被告父亲杨某2，要求其承担点责任。他却蛮横无理，要我拿证人，没有证人，就是诬陷他。为了找到证据和获取杨某2的身份信息，委托代理人几经周折，跑法院、司法局、派出所等地，花车费100多元。最后，凉水井派出所的两位民警不辞辛苦花了两个多小时，调出了事发现场的监控视频，找到了证据。但是又不能带走，派出所要求法院或者律师去才能拿走监控视频。原告委托代理人找到了一位律师，她收取了1500元钱，这对受害人来说，更上雪上加霜。在此，请求法院为原告讨回公道。附：赔偿项目：1、医疗费6284.80元；2、伤残费50000元；3、律师调取监控和被告信息费1500元。4、鉴定费1300元；5、护理费12000元；6、误工费5400元（39天）；7、精神损失费5000元；8营养费3000元；9诉讼费；10、车费470元。为此，特提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。被告答辩称：原告骑车受伤的原因是因为自己在骑车玩耍的过程中，看见他人骑自行车下坎的行为主动调头进行模仿，在此过程中被告并未对其进行任何的教唆和指引，并没有在自行车下坎的时候施加外力，所以对原告受伤的结果不存在过错，不应该承担责任。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了庭审举证、质证。原告提交的证据：1号证据，铜仁市碧江区中医医院住院病案，证明：原告受伤的程度。被告质证：没有意见。2号证据，律师费收据及发票，证明：律师代理费咨询费1000元，律师差旅费500元。被告质证：对金额没有意见，该项目不属于侵权责任中法定的赔偿项目，不应当支持。3号证据，铜仁市碧江区中医医院住院发票及门诊发票，铜仁市碧江区国兴大药房有限公司处方笺，铜仁国兴药房购药小票，证明：原告住院费用5402.46元，加上门诊费用以及在国兴药房用药共计是6284.80元，医保报销金额为2800元。被告质证：对中医院发票真实性没有意见，对于有些发票医保已报销部分应当予以扣除，对14号票据报销金额15元、11号票据报销金额25元、2号和5号票据各报销25元、1号票据报销金额2866.24元。这几项之和应当予以扣除。4号证据，贵州彰正司法鉴定所司法鉴定意见书，证明：鉴定原告受伤的伤残级别、护理时间。被告质证：没有意见。5号证据，大众图文广告收款收据，证明：刻录光盘（事发监控视频）费用75元。被告质证：这笔费用不在原告起诉赔偿项目范围，与本案没有关系。6号证据，收条（周倩），证明：三个月护理费12000元，4000元／月，计算30天／月。被告质证：收条上载明的收款人是原告的亲戚，对收条上的金额不予认可，且超过法律规定的金额，应当按照法律规定的来计算。7号证据，收入证明（唐某2），证明：原告需要24小时护理，委托人唐仁进只能护理白天，晚上由唐某2护理，护理9个晚上后就出院了。还有30天是因为原告不能正常到学校上学，需要监护人陪护误工30天。被告质证：没有银行流水予以认证，对此金额不予认可。8号证据，光盘，证明：事情的发生经过。1.原告下坡摔伤是因为被告在推车，2.原告受伤后被告又拉原告受伤的那只手，受伤部位正好是左手。被告质证：原告的受伤主要是因为骑车摔倒导致，与被告手扶自行车的行为没有任何关系，在下坎的一瞬间被告并不存在推车行为，在视频中可以看出被告的手没有明显弯曲，所以被告不存在侵权行为。9号证据，发票，证明：打的车费470元。原告在住院期间，医生嘱咐原告不能吃辛辣酸甜食物，委托代理人唐仁进每天从家里做饭带去医院，往返产生的费用。2.在谢桥老家修养期间，原告需要去医院复查，往返产生的打车费。被告质证：超出必要限度，请法院酌情处理。本院针对原告提交的除2号证据、5号证据与本案无关外，其余证据与本案具有关联性，予以认定作为本案定案依据。本院经审理认定事实如下：2020年07月15日19点多钟，原告在碧江区时代商汇骑自行车，原被告共同在一起玩耍，原告骑自行车，被告在后面推自行车。原告摔伤前，原告骑自行车时，被告在后面推自行车，当原告骑行到台阶上沿，因原告想模仿前面已经骑行下台阶的小哥哥，由于车速较快，骑下台阶后侧翻倒在地，造成原告左手骨折被送往铜仁市碧江区中医医院治疗9天出院，经中医诊断原告损伤为：骨折病（气滞血瘀证）；西医诊断：1、左侧肱骨外髁骨折；2、左侧肱骨远端骨骺分离。出院医嘱：1、营养饮食，注意休息；2、出院后3-4天换一次药，术后14天拆线；3、术后3周我科门诊复查Ｘ片，根据复查结果决定是否拆除石膏外固定；4不适随诊。原告花去医疗费6284.80元，其中医保报销2956.24元。经贵州彰正司法鉴定所出具贵彰正司鉴【2020】法临鉴字第342号鉴定结果，鉴定意见为：1、被鉴定人唐某1之损伤致残等级评定为十级；2、被鉴定人唐某1的护理期限为60-90日、营养期为60-90日。原告诉称其受伤及出院期间由周倩及其法定代理人、委托代理人共同护理。上述事实有原告诉称及其提交的证据材料，被告辩称及本案庭审笔录等在卷佐证足以认定。本案争议焦点：一、原告应获得赔偿的金额是多少？二、被告对原告的损伤有无过错？是否构成侵权？现对上述焦点问题做如下分析：第一，原告应获得赔偿的金额是多少？根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称“《解释》”）第二十二条第二款规定“‘上一年度’，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”本案发生在2020年07月15日，法庭辩论终结前为2021年02月22日。原告因本次受伤产生的各项费用应参照上一年度2020年度贵州省统计局公布的相关行业标准进行计算，对原告的各项损失金额，本院认定如下：1、医疗费：《解释》第十九条规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”原告就治支出医疗费原告花去医疗费6284.80元，其中医保报销2956.24元，实际支出的费用为3328.56元，对该项费用本院予以确认。2、残疾赔偿金：根据《解释》第二十五条规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”原告损伤致残等级评定为十级，其主张要求被告赔偿的残疾赔偿金为50000元。根据规定，原告伤残赔偿金为72192元（36096元／年×20年×%10），对该项损失金额本院予以确认。3、鉴定费：原告主张1300元，被告无异议，对此金额，本院予以确认。4、护理费：根据《解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”原告主张护理期限为3个月，共计产生护理费12000元，其住院及术后康复期间由周倩、唐仁进及其法定代理人护理，原告对周倩职业未能举证予以证明，护理原则上为一人，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本院认为，原告的护理费应参照居民服务、修理和其他服务业标准计算，护理期限根据鉴定意见酌定为90日，该项费用为：46821元/年÷365天/年×90天=11545元（保留整数），超出部分金额，本院不予支持。5、误工费：根据《解释》第七条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”该项费用主要系指受害人误工问题，原告主张其法定代理人的误工费用5400元，因此，对该项费用本院不予支持。6、精神损害抚慰金：根据《解释》第二十三条规定“精神损害抚慰金适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第五条规定“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，但是法律另有规定的除外；（二）侵权行为的目的、方式、场合等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受理诉讼法院所在地的平均生活水平。”根据上述规定，因原告构成十级伤残，原告主张5000元精神损害抚慰金，结合我省生活水平，本院酌定支持4000元。7、营养费：根据《解释》第十一条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”原告主张营养费：鉴定营养期是90天，100元/天，计算得出金额为9000元，实际主张3000元。结合原告伤残情况，根据医嘱，需加强营养，本院认为，应按照50元/天×90天=4500元计算，对该项金额本院支持金额为4500元。8、交通费：根据《解释》第九条规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”原告虽提供相关正规发票，部分属于护理人员乘车产生，不属于原告就医或者转院产生，与就医时间、地点、人数并未完全符合，但鉴于原告因此次交通确实产生了一定的费用，根据原告伤情及本地区交通费用行情，本院酌情予以支持200元。综上所述，根据《中华人民共和国民法典》第一千一百七十九条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿辅助器具费和残疾赔偿金；造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”原告因本次受伤，共计产生的损失金额为医疗费3328.56元+残疾赔偿金72192元+鉴定费1300元+护理费11545元+精神损害抚慰金4000元+营养费4500元+交通费200元=97066元（保留整数）。第二，被告对原告的损伤有无过错？是否构成侵权？首先，被告对原告的损伤有无过错问题。原被告共同在案发地玩耍，理应在双方监护人的保护之下进行。一方面涉案事发地并非属于可骑自行车玩耍的地方，玩耍是小孩子的天性，不可厚非。原告从台阶往下骑行，主要是因为其想模仿前面已经成功骑行下台阶的人，自己主动骑车下台阶，被告在车后推着原告骑行的自行车，根据《中华人民共和国民法典》第一千一百七十六条第一款规定的“自愿参加具有一定风险的文体活动，因其他参加者的行为受到损害的，受害人不得请求其他参加者承担侵权责任；但是，其他参加者对损害的发生有故意或者重大过失的除外。”，被告对原告的损伤无过错，属于双方在玩耍中出现的意外事件，但该事件与原被告而言具有一定因果关系。根据《中华人民共和国民法典》第一千一百八十六条规定“受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，依照法律的规定由双方分担损失。”因原告主动骑自行车下台阶，被告在后助推自行车，通过视频可以清楚看出双方均没有过错，结合骑车的起因，经过及结果，本院酌定原告在本案中分担85%的损失，被告分担15%的的损失，即承担支付原告损失14560元（保留整数）。根据《中华人民共和国民法典》第一千一百八十八条规定“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护职责的，可以减轻其侵权责任。”因被告没有财产，故，由被告法定代理人杨某2承担原告的损失14560元。对原告诉请超出部分请求金额，本院不予支持。另，根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款、第二款之规定“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉，部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”原告诉讼请求金额为84994.80元，应收取案件受理费962元,本院支持原告金额为14560元，该部分金额应收取案件受理费82元，因此，由被告法定代理人杨某2负担；由原告自行负担880元。综上所述，依据《中华人民共和国民法典》第一千一百七十六条第一款、第一千一百八十六条、第一千一百八十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条，第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条第二款、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第九条第一项、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款、第二款之规定，判决如下：一、被告杨某1的法定代理人杨某2于本判决生效之日起十日内支付原告唐某1分担损失费14560元。二、驳回原告唐某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。本案案件受理费收取962元，由被告杨某1的法定代理人杨某2负担82元，原告唐某1自行负担880元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。审判员  李枝彬二〇二一年三月二日法官助理徐华书记员杨令红