甘肃省皋兰县人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0122民初966号原告：王作翠，女，1968年8月13日生，汉族，住甘肃省皋兰县。委托诉讼代理人：李善明，甘肃凯来律师事务所律师。被告：魏周泰，男，1950年2月18日生，汉族，住甘肃省皋兰县。委托诉讼代理人：马乐兵，甘肃诚信律师事务所律师。被告：皋兰石洞三回头酒店，住所地，甘肃省皋兰县石洞镇北辰路。经营者：魏小波，该酒店负责人。原告王作翠与被告魏周泰、皋兰石洞三回头酒店（以下简称皋兰三回头酒店）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年10月20日立案后,依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王作翠及其委托诉讼代理人李善明、被告魏周泰及其委托诉讼代理人马乐兵、皋兰三回头酒店经营者魏小波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王作翠向本院提出诉讼请求:1.依法判令二被告赔偿原告损失104625.8元，其中：营养费5400元、误工费18480元、护理费9239元、伤残赔偿金64606.8元、鉴定费3400元、交通费500元、精神抚慰金3000元；2.案件受理费由二被告承担。事实与理由：2014年10月原告受雇于第二被告在皋兰三回头酒店从事餐饮工作，2020年5月7日10时许，原告在酒店后院门口搞卫生洒水时不慎将水洒在第一被告魏周泰身上，为此发生争议，第一被告将原告推到在地，致原告受伤，门诊予以保守治疗。原告伤情经甘肃三维司法鉴定所鉴定构成十级伤残；评定误工期120日，护理期60日，营养期90日。现双方因赔偿问题酿成纠纷，特提起诉讼。被告魏周泰辩称：原告所述与事实不符。2020年5月7日10许，魏周泰骑车到单位三回头酒店院内，原告拿自来水管向魏周泰身上洒水，魏周泰当时在摩托车上对原告说不要往其身上洒水，但原告不听劝阻，再次向魏周泰洒水，魏周泰从摩托车上下来想要夺取原告的自来水管，而原告为了躲避向后倒退不慎滑到，手掌着地导致自身损伤。综上所述，原告在工作期间故意拿水管向魏周泰洒水且不听劝阻，后因自身原因导致损伤，魏周泰并无任何过错，请法庭依法驳回原告对魏周泰的诉讼请求。被告皋兰三回头酒店辩称:第一，原告与皋兰三回头酒店经营者魏小波是劳务关系，而非劳动关系，原告只提供劳务服务，皋兰三回头酒店按月支付劳务报酬。第二，原告受伤与皋兰三回头酒店无关，原告在工作期间两次故意向同事魏周泰喷水，魏周泰和原告抢夺水管时致原告滑倒受伤，属二雇工之间的个人行为，与皋兰三回头酒店无关，皋兰三回头酒店不应承担任何民事赔偿责任。第三，皋兰三回头酒店在事发后多次将原告送往医院治疗并支付医疗费直到痊愈康复，已尽到了人道主义义务。本院经审理认定事实如下：王作翠与魏周泰均系皋兰三回头酒店雇员。2020年5月7日10时许，王作翠在门口搞卫生洒水时，使用水管对外出压面骑摩托车回店内的魏周泰身上浇水，魏周泰便下车阻止王作翠浇水并在夺取王作翠手中水管时致王作翠滑倒受伤。王作翠受伤后被送往甘肃省中医院治疗，初步诊断为：右侧桡骨远端及尺骨茎突骨折。处理意见为：1.右侧尺桡骨下段骨折手法复位；2.夹板外固定；3.损伤胶囊，依托考昔，消肿止痛。王作翠自行委托甘肃三维司法鉴定所对其伤残程度、误工期、营养期、护理期进行鉴定，鉴定意见为：1.王作翠的损伤致残程度评定为十级；2.综合评定王作翠的误工期为120日，护理期为60日，营养期为90日。魏周泰以王作翠单方委托鉴定程序违法且鉴定结论缺乏客观真实性为由向本院申请对王作翠的伤残等级重新鉴定，本院受理后依法委托甘肃集天司法鉴定所对王作翠伤残重新进行鉴定，鉴定结论为：王作翠之损伤为十级伤残。另查明，王作翠的医药费已由皋兰三回头酒店全部垫付共计2386.45元。其2020年5月之前的工资已由皋兰三回头酒店结清。本院认为，首先，造成他人人身损害的，应依法承担侵权责任；被侵权人对损害的发生有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，王作翠搞卫生洒水时故意手持水管向魏周泰身上浇水，魏周泰为阻止该行为在夺取王作翠手中水管时致王作翠滑倒受伤，魏周泰未注意到已经湿滑的地面，且其夺取水管的行为直接导致王作翠滑倒受伤，其作为直接侵权人应对王作翠的人身损害承担侵权责任；而王作翠在该事故中明显存在故意，其应对自身损害承担相应的过错责任，以减轻侵权人魏周泰的赔偿责任。其次，雇员在从事雇佣活动中致人损害以及遭受人身损害的，雇主均应当承担赔偿责任。“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。本案中，王作翠搞卫生洒水以及魏周泰外出压面回店内均属履行职务的劳务活动，且魏周泰阻止王作翠向其洒水客观上也是为了避免劳务成果受损，在此过程中，二人抢夺水管的行为虽超出了雇主授权，但皋兰三回头酒店作为雇主，疏于对雇员进行管理教育，应对雇员王作翠的人身损害承担相应的赔偿责任。结合本案当事人过错情况，本院认定对王作翠的人身损害由魏周泰承担45%的赔偿责任，由皋兰三回头酒店承担10%的赔偿责任，由王作翠自行承担45%的责任。本案中，两次司法鉴定对王作翠的伤残等级均评定为十级，本院予以认定。因被告魏周泰及皋兰三回头酒店未对王作翠的误工期、护理期、营养期申请重新鉴定，故王作翠误工期、护理期、营养期以甘肃三维司法鉴定所鉴定意见为准，即王作翠误工期评定为120日，护理期为60日，营养期为90日。对王作翠主张的赔偿标准、赔偿范围及数额作如下认定：1.营养费。参照《甘肃省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》，涉残的营养费包括在残疾赔偿金中，不再另行计算。2.误工费。因皋兰三回头酒店向王作翠结清的仅为其上班期间的工资，根据甘肃三维司法鉴定所的鉴定意见，王作翠误工期为120日，故其关于误工费的诉讼请求应予支持。因王作翠未举示证据证明其有固定收入，参照《甘肃省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》，王作翠误工费以餐饮业在岗职工上一年度平均工资41593元/365天*误工天数计算为：41593元/365天*120天=13674.41元。3.护理费。参照《甘肃省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》，王作翠护理期为60日，因其未提供护理人员收入，护理人员参照上一年度居民服务和其他服务业人均工资（45012元/年）计算，护理费为45012元/365天*60天=7399.23元。4.伤残赔偿金。参照《甘肃省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》，残疾赔偿金应以受诉法院所在地、受害人经常居住地或户籍地上一年度城镇居民人均可支配收入标准（就高原则）*20年*伤残赔偿指数计算。王作翠为十级伤残，故伤残赔偿金为32323.4元*20年*10%=64646.8元。5.鉴定费。王作翠自行委托鉴定费3400元，有鉴定机构出具的发票为凭，本院予以认定。6.交通费。因王作翠就医期间由皋兰三回头酒店负责人送往医院就医，不应产生交通费，且王作翠未向本院提供交通费票据，故对该项费用本院不予支持。7.精神抚慰金。王作翠主张3000元的精神损害赔偿金过高，本院酌情调整为1000元。以上王作翠的各项损失为90120.44元。因皋兰三回头酒店已为王作翠垫付全部医药费2386.45元，王作翠对此无异议，该部分医药费应计入其人身损害赔偿标准范围内，故本案王作翠人身损害赔偿数额共计92506.89元，由魏周泰承担45%的赔偿责任即41628.1元，皋兰三回头酒店承担10%的赔偿责任即6864.24元（扣除其已支付的2386.45元），由王作翠自行承担45%的责任即41628.1元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十六条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会通过）第九条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下:一、被告魏周泰本判决生效后二十日内赔偿原告王作翠各项损失41628.1元；二、被告皋兰石洞三回头酒店于本判决生效后二十日内赔偿原告王作翠各项损失6864.24元；三、驳回原告王作翠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1196元，由被告魏周泰负担598元，由原告王作翠负担598元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员 白 种 明二〇二一年三月二十五日书记员 ??胡吉娟