陕西省西安市中级人民法院陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)陕01民终4440号 上诉人（原审原告）：李佳晟，女，1979年9月6日出生，汉族，中国石油天然气股份有限公司长庆油田分公司第五采油厂员工，住西安市未央区。委托诉讼代理人：张振芳，北京市中银（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：余清平，北京市中银（西安）律师事务所律师。上诉人（原审原告）：许宗文，男，1980年4月13日出生，汉族，中国石油天然气股份有限公司长庆油田分公司第五采油厂员工，住西安市高陵县。委托诉讼代理人：张振芳，北京市中银（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：余清平，北京市中银（西安）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：邹庆，男，1986年8月21日出生，汉族，陕西泰阁食品有限公司总经理，住未央区。原审第三人：陕西泰阁食品有限公司，住所地西安市高新区。法定代表人：赵璐，该公司执行董事。上诉人李佳晟、许宗文因与被上诉人邹庆、原审第三人陕西泰阁食品有限公司(以下简称：泰阁公司)股东出资纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2020）陕0112民初8988号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李佳晟、许宗文上诉请求：1.撤销原判，改判解除李佳晟、邹庆签订的《股东出资合同书》；邹庆返还出资款94万元；邹庆承担因违约给李佳晟、许宗文造成的经济损失（以94万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率标准及全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息）；2.一、二审诉讼费由邹庆承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。（一）李佳晟、许宗文不是泰阁公司工商登记的股东、不是公司章程登记股东，与泰阁公司显名股东之间不存在股权代持书面协议或口头协议。泰阁公司未向李佳晟、许宗文签发过股东出资证明书，未向李佳晟、许宗文分过红利，也未报送过公司年度财务会计报告。李佳晟、许宗文出资的94万元未入泰阁公司账户，没有向泰阁公司出资，不是泰阁公司的隐名股东。2015年7月的股东会是邹庆虚构的假象。2019年4月21日的股东会是邹庆向许宗文和案外人推卸责任的通报会。一审认定李佳晟、许宗文是泰阁公司股东错误。（二）邹庆未按照约定履行足额出资408万元的义务，已构成违约，应向李佳晟、许宗文承担违约责任。二、一审适用法律错误。邹庆是否违约，应适用《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定。李佳晟、许宗文不是泰阁公司股东，不存在抽逃出资的前提，不适用《中华人民共和国公司法》第三十五条。李佳晟、许宗文与泰阁公司不是实际出资人与名义出资人的关系，不适用最高人民法院《关于适用若干问题的规定(三)》第二十四条规定。望判如所请。邹庆辩称，一、李佳晟、许宗文合同目的为与邹庆共同经营法式蛋糕类项目，邹庆已依约设立公司并实际开展经营活动，不存在李佳晟、许宗文合同目的无法实现的情形。李佳晟、许宗文一直知道并认可双方是以泰阁公司经营FIVEZ项目，李佳晟、许宗文未登记在泰阁公司股东名册中不足以否定其与泰阁公司之间的关系。二、李佳晟、许宗文合同目的已实现，其诉讼理由不成立，也不构成根本违约情形。李佳晟、许宗文多次陈述前后矛盾，多年以来并未质疑邹庆未按约设立公司，也未质疑过未将其登记为公司股东。李佳晟、许宗文的出资已用于泰阁公司的经营，其要求撤回实系抽逃出资。请求驳回上诉。泰阁公司述称，其同意邹庆的答辩意见。李佳晟、许宗文向一审法院提出诉讼请求：1.解除李佳晟、邹庆签订的《股东出资合同书》；2.邹庆返还出资款94万元；3.邹庆支付迟延返还款项利息损失（以94万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率标准，自2014年9月18日即涉案款项全部支付于邹庆之日起暂计算至2019年8月19日；此后的利息以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2019年8月20日起计算至判决生效之日止）；4.邹庆承担本案诉讼费。一审法院认定事实，2014年6月7日，李佳晟(乙方)与邹庆（甲方）签订《股东出资合同书》，就出资申请设立一个有限责任公司事宜达成如下约定：一、拟设立公司概况：公司名称：申请设立的有限责任公司名称为“得珈梧（Dejavu）有限公司”，并有不同字号的备选名称若干，公司名称最终以公司登记机关核准的为准；经营范围：公司主要经营食品类的生产与销售行业；注册资本：800万元；法定地址：公司住所拟设在西安市高新区，具体最终以公司登记机关核准的为准；法定代表人：拟定为邹庆。二、各方出资方式及占拟设立公司的股权比例、出资时间：甲方以货币作为出资，出资价值408万元，占公司注册资本的51%，出资时间为已入账；乙方以货币作为出资，出资价值104万元，占公司注册资本的13%，出资时间为2014年6月15日；上述出资不足拟成立公司注册资金的部分，由甲方负责另行筹集；出资各方以其出资额为限对拟成立的公司承担责任，拟成立的公司以其全部资产对公司的债务承担责任；出资各方按上述约定的时间将各自出资转入邹庆账户（该账户作为拟建公司的临时账户）。三、特别说明：本合同各方均清楚明白：各方是在充分考虑过各自的资产情况后，自愿出资筹建公司。筹建公司的事宜复杂，需投入大量的人力、物力及财力。所以各方本着诚信的原则及审慎的态度一致同意在拟建公司依法成立以前（即公司在申请设立期间），本合同各方均不会主动抽回出资，以保证公司的顺利成立。四、拟建公司的筹备：筹备人员组建：本协议签订之日起30个工作日内成立公司筹备组，由甲方负责组建并进行管理；筹备资金：筹建公司所产生的各项费用由甲方从本合同设定的临时账户中支取；筹备工作：由甲方领导拟建公司的筹备工作，组织起草申办设立公司的各类文件、负责申办公司的各项注册事宜、对办公场所进行装修等。五、筹建工作的停止及各方出资的处理：若因各种原因导致申请设立公司的行为无法继续的，经过半数（按出资比例）股东表决同意，可停止申请设立公司；决定停止申请设立公司的，公司筹备期间的各项花费按出资各方的出资比例予以分摊。七、违约责任：合同各方应按合同约定的数额和时间足额出资，否则视为违约，违约责任为：违约方向守约方支付其约定出资额的30%作为违约金；合同各方应保证其出资：合法有效，无任何瑕疵，不会涉及各类财产或权属纠纷，否则视为违约，违约责任为：违约方应积极消除不利影响，弥补损失以保证其出资的足额与合法。另外，违约方还应向守约方支付其约定出资额的30%作为违约金。合同另就其他事宜进行了约定。2014年7月28日、7月31日、9月17日，许宗文分别向《股东出资合同书》中约定的邹庆银行账户转账24万元、20万元、20万元。2014年7月30日，李佳晟向邹庆上述银行账户转账20万元。以上股东出资合计84万元。庭审中李佳晟、许宗文称其于2015年5月、6月左右又向邹庆转账10万元，但并未提供相应银行流水予以佐证。另查，合同签订后，邹庆通过西安豪庆工贸有限公司委托西安信诚知识产权代理有限公司办理公司注册事宜。西安豪庆工贸有限公司与西安信诚知识产权代理有限公司签订了《委托代理合同》，该合同附件1企业注册信息中企业名称部分共计5个备选名称，第一名称：得珈梧食品有限公司；第二名称：泰阁/泰格食品有限公司；第三名称：舒某某（瑞）；第四名称：帕缇丝；第五名称：安纳西；注册资金：800万元；营业范围：预包装食品兼散装食品的批发兼零售、食品、饮品研发及推广，网络营销及推广；注册地址：绿地中央广场领海********。拟申请注册的商标：FIVE Z Taste in you lips，中文名：五盎司。2014年12月10日，泰阁公司成立，法定代表人为邹庆之妻赵璐，股东为赵璐、赵璐之母周某某、葛铭三人；注册资本：800万元，经营范围：预包装食品的批发兼零售，食品、饮品的研发及技术服务；注册地址；注册地址：西安市高新区绿地中央广场-领海**第********年7月，泰阁公司在袁家村召开第一次股东会，会议就泰阁公司成立、经营理念等进行了说明。庭审中，邹庆称：泰阁公司每年召开一次股东会，第一次召开股东会的时候通知过李佳晟、许宗文及其他股东参会，后李佳晟、许宗文本人未参会，其以为案外人吴志鹏代李佳晟、许宗文来参加会议。此后的股东会因公司股东来自全国各地，故无法全部参会。并提交了泰阁公司第一次股东会议照片、微信群聊天记录（群名称：FIVE Z西安股东。群成员包括许宗文、邹庆邹庆等人）、2019年4月21日在甲叠茶室召开的股东会录音、邹庆与李佳晟的通话录音予以佐证。其中微信群聊天记录显示：2019年4月18日群内通知各位股东将于2019年4月21日在甲叠茶室召开FIVEZCAKE股东会，就公司现状及经营情况向大家做以说明，许宗文在群内回复“收到”。2019年4月21日许宗文参加了上述会议，会议中邹庆多次提及在袁家村召开的第一次股东会一事，许宗文均未提异议，且在会议中称：前两年的时候，17年18年的时候，咱们一直这么弄的话肯定是赚不了钱，并建议弄加盟或培训挣钱。邹庆与李佳晟的通话录音中李佳晟称：因为当时是用我的名义入股的，我签字的，许宗文都给我说了，合同也都在我这边，这没有啥不承认的。李佳晟、许宗文称：邹庆仅通知过其第一次在袁家村举行的股东会和2019年4月21日在甲叠茶室举行的所谓“股东会”，且2019年4月21日的会议只有许宗文、邹庆、案外人康鹏参加，三人均不是泰格公司股东，所以该次会议并非股东会；上述通话录音是李佳晟在受到邹庆威胁情况下说出的，但并未举证证明威胁一事。一审法院认为，《股东出资合同书》系李佳晟与邹庆双方自愿签订，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。双方均应按照合同约定全面履行各自义务。合同签订后，李佳晟、许宗文以向《股东出资合同书》中约定的邹庆银行账户转账的方式履行了股东出资义务，而邹庆亦通过西安豪庆工贸有限公司委托西安信诚知识产权代理有限公司办理了公司注册事宜，2014年12月10日泰阁公司成立。《股东出资合同书》中虽约定申请设立的公司名称为得珈梧有限公司，但同时又约定公司名称最终以公司登记机关核准的为准。后西安信诚知识产权代理有限公司在办理企业注册登记信息时5个备选企业名称中第一名称即为得珈梧食品有限公司，第二名称方为泰阁/泰格食品有限公司。后注册成功的名称为陕西泰阁食品有限公司。庭审中，泰阁公司亦认可李佳晟、许宗文的股东身份。且2015年7月泰阁公司召开第一次股东会之前邹庆曾通知李佳晟、许宗文参会。此外，许宗文为公司西安股东微信群成员之一，亦参加了2019年4月21日在甲叠茶室召开的股东会，并在会议上对公司经营提出了建议。而李佳晟在电话中亦认可以自己名义入股。故李佳晟、许宗文知悉泰阁公司成立、其为公司股东的事实。综上，对李佳晟、许宗文关于《股东出资合同书》签订以来，邹庆并未依约进行资金筹备、人员组建，导致公司至今未成立，致使其合同目的无法实现，邹庆构成根本违约的诉称不予采信，对李佳晟、许宗文关于解除其与邹庆签订的《股东出资合同书》及邹庆返还其出资款94万元并支付其经济损失的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于适用若干问题的规定(三)》第二十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第九十条之规定，判决：驳回李佳晟、许宗文的全部诉讼请求。案件受理费15588元（李佳晟、许宗文已预交），由李佳晟、许宗文负担。本院经审理查明，原审查明的事实属实，本院依法予以确认。另查明，二审中，李佳晟、许宗文称其行使法定解除权，依据《中华人民共和国民法典》第五百六十三条第一款第（四）、（五）项规定，基于邹庆迟延履行向其签发股东确认书、载入股东名册、在公司章程上以股东身份签名、在工商部门登记股东身份、合同约定的邹庆入账408万元未履行到位而根本违约，要求解除合同。本院认为，本案争议焦点问题是：1.李佳晟、许宗文是否具备泰阁公司的股东身份；2.涉案《股东出资合同书》应否解除；3.邹庆应否向李佳晟、许宗文承担违约损失。本案中，李佳晟、许宗文按照涉案《股东出资合同书》约定履行了出资84万元的义务，邹庆通过案外人代办注册设立了目标公司泰阁公司。在泰阁公司成立后，许宗文曾于2019年4月以股东身份参加了泰阁公司的股东会。泰阁公司对于李佳晟、许宗文出资的事实予以确认，基于李佳晟、许宗文出资84万元的行为以及许宗文曾参与泰阁公司经营管理事务的事实，应认定李佳晟、许宗文已具备泰阁公司股东资格。李佳晟、许宗文未被登记为泰阁公司股东、未实际获得分红、邹庆违约等均不能否认李佳晟、许宗文已取得泰阁公司的股东身份，李佳晟、许宗文签订《股东出资合同书》的合同目的已实现，其要求解除合同依据不足，不应支持。因涉案《股东出资合同书》不应解除，李佳晟、许宗文向邹庆转款84万元系履行其出资义务，故其要求邹庆返还其出资、支付出资的利息损失无事实依据，一审法院驳回其诉请并无不当，应予维持。至于李佳晟、许宗文是否要求登记为泰阁公司的股东、确认股权比例、行使股东知情权，以及认为其他股东未足额缴纳出资而损害泰阁公司利益或股东利益的，可另案主张。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费15588元，由上诉人李佳晟、许宗文负担。本判决为终审判决。   审 判 长  张   熠审 判 员  臧 振 华审 判 员  侯 林 泉 二○二一年三月二十三日 法 官助 理  郑   蓉书 记 员  华 罗 庚1