山东省潍坊高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0791民初774号 原告：山东聚景市政园林工程有限公司，住所地：潍坊高新区新城街道山后徐家村B1号楼，统一社会信用代码91370700061967688N。 法定代表人：冯英英，总经理。 委托诉讼代理人：赵培喜，男，汉族，系该公司员工。 委托诉讼代理人：张晓平，山东汇海律师事务所律师。 被告：山东中沃优达物流有限公司，住所地：潍坊综合保税区高五路2号，统一社会信用代码913707000730296564。 法定代表人：罗东，总经理。 委托诉讼代理人：王伟，男，汉族，系该公司职工。 委托诉讼代理人：袁春永，山东诚公律师事务所律师。 原告山东聚景市政园林工程有限公司与被告山东中沃优达物流有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原、被告的委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告工程款215931元及违约金70000元；2.判令被告返还原告履约保证金20000元；3.请求解除合同，对剩余款项429916元进行结算（其中厂区绿化233158元，停车场196758元）；4.本案全部诉讼费用、担保费用由被告承担。事实和理由：1、2018年12月5日，原、被告签订《厂区绿化工程施工合同》，约定由原告承建被告的中俄冷链仓库物流项目厂区绿化工程，合同总价为565000元，同时对工期、工程价款及施工范围、质量等内容做了约定。该工程于2019年8月5日竣工验收，根据合同，被告应在2019年8月20日前支付原告方工程款95931元；对原告交纳的履约保证金，根据合同，被告在工程竣工验收合格后7日内应付清，但被告一直未付；根据合同，未按合同付款，每延误一日，甲方向乙方支付2000元违约金；因被告不能付款，严重违约，致使合同无法继续履行，因此，原告要求解除合同，支付剩余款项233158元。2、2019年7月15日，原、被告签订《停车场工程施工合同》，约定由原告承建被告的中俄冷链仓库物流项目小车停车场工程。合同总价400000元，同时对工期、工程价款及施工范围、质量等内容做了约定。该工程于2019年7月29日完成路基工程施工，8月15日前雨水井砌筑、旗杆底座浇筑、路面浇筑及管道安装等工作也已完成，停车位面层铺装完成55%，共计已完成造价约300000元，根据合同，被告应在2019年8月13日前支付进度款400000元×0.3=120000元；未按合同付款，每延误一日，甲方向乙方支付2000元违约金（最高不超过合同总额的5%），工期相应顺延；因被告不能付款，严重违约，致使合同无法履行，因此原告要求解除双方合同，支付剩余款项196758元。 被告辩称，原告要求支付工程款的数额没有依据，原、被告签订的《厂区绿化工程施工合同》和《停车场工程施工合同》所涉及的工程，原告均没有按照合同完成施工，被告所欠原告工程款数额应在原告按照合同完成工程施工后，根据完工工程量具实核算以确定准确的欠款数额。《厂区绿化工程施工合同》第六条付款方式中第2项约定，在原告完成两个阶段的工程施工经验收合格后付至已完工程量的60%，在全部工程完工后满一年且达到工程养护标准后付至工程总造价的80%。本案中，原告尚未按图纸完成第二阶段工程施工，且没有按照合同约定进行养护，被告只需付至第一阶段已完工程量的60%即完成付款义务，被告已支付原告工程款253806元，其余应付工程款可在双方对已完工程量进行结算后确定，原告要求被告支付215931元工程款，没有事实和法律依据。《停车场工程施工合同》第六条付款方式中第2项约定，在原告完成路基工程完工后15日内付至合同总额的30%，在全部工程完成并验收合格后15日付至工程总额的95%。本案中，原告尚未完成工程施工，对原告是否按照图纸完成路基施工，双方未进行验收确认，也没对已完工程量进行核算确认，并不具备付款条件。原告要求被告结算工程款的要求没有事实和法律依据。被告不存在违反合同义务的情形，原告要求被告承担违约金没有事实和法律依据，被告不承担违约责任。因为原告没有按照合同约定履行合同义务，且提前解除合同，原告在履行合同过程中存有过错，履约保证金应予以没收。合同约定，保证金是在全部工程验收合格后七日内一次性付清，故现在没有达到支付保证金的条件。原告要求返还保证金无依据。双方并没有约定解除合同的条款，被告即便存在部分未按期支付工程款的情况，但并不存在致使合同无法履行的情形，原告也没有提前告知被告要求解除合同，原告应继续履行合同，原告要求解除合同没有事实和法律依据。原告施工的两个工程均没有按期完成，严重影响了被告的使用，被告保留追究原告逾期施工违约责任的权利。涉案两个工程前期均由原告施工，由原告继续完成施工有利于实现合同目的，不存在阻碍继续施工的客观条件，如果强行解除合同，会对被告额外造成巨大损失，也不利于实现合同法所追求的维护市场交易活动稳定性的基本价值。被告主张原告继续完成施工，在施工完成后与原告进行工程价款结算。 当事人围绕其诉讼请求提供了证据，本院组织双方进行了质证：对于当事人双方没有争议的事实及证据，本院予以确认。 根据当事人陈述及审查认定的证据，本院经审理认定事实如下： 一、2018年12月5日，原、被告签订《厂区绿化工程施工合同》一份，约定由原告承建被告的中俄冷链仓库物流项目厂区绿化工程，工程内容为项目厂区内土方回填、换填，苗木采购种植和养护管理，花架架设和休闲道路铺装等。承包方式为包工包料。工程造价按全费用固定综合单价清单报价。清单报价金额565000元。总工期50日历天，第一施工段自2018年12月6日起至2018年12月20日止，第二施工段自2019年3月8日起至2019年4月21日止。付款方式为：第一施工段完工并验收合格后15内付至实际完成工程量的60%工程款；第二施工段完工并验收合格后15日内付至该部分工程量60%的工程款，全部工程完工满一年且工程质量达到养护管理职责标准15日内付至合同总价80%，全部工程完工满两年且工程质量达到养护管理职责标准15日内付清余款。履约保证金自工程验收合格后7日内一次性支付(无息)。甲方未按合同付款，每延误一日，甲方向乙方支付2000元的违约金，工期相应顺延。养护期为两年，自工程验收合格后第二天起算。养护期内发生的费用由原告负担。该合同附《工程量清单报价表》，其中楸树（胸径15公分）每棵2300元。 2019年8月5日，被告出具《工程竣工验收单》，载明：开工日期：2018年12月6日，竣工日期：2019年4月20日。验收意见一栏：楸树1株需更换，3#、4#库间和4#库西侧绿篱未种植，3#库东侧地被及绿篱长势不旺，部分需要更换，其余合格，按合同约定进入养护期，开始日期2019年8月5日。同时双方形成绿化工程量清单，已完成价值合计582895元，其中，楸树规格加大每棵增加费用400元。 关于该合同的付款情况，被告于2019年7月11日支付253806元；2019年8月18日，原告向被告提交《付款申请》，载明：绿化工程除3号库与4号库周边因土建工作面影响无法施工外其余工作已全部完成并于2019年8月5日验收，实际已完成工程造价60余万元，根据合同第六条第2项约定应付至工程量的60%，现申请该工段的工程款106194元。但被告未付款。 关于养护情况，原告主张，楸树已经更换，3#、4#号库周边绿植未施工是被告原因导致。原告一直按约定进行养护，并提供了部分养护的照片。被告主张，工程未完工，应扣除未养护期间的费用。 另，2018年11月，原告在该合同投保时，向被告交纳投保保证金2万元，招标文件载明：该款在定标后，转为履约保证金，工程完工验收合格后7日内无息返还。 二、2019年8月5日，原、被告签订《停车场工程施工合同》一份，约定原告承包被告的中俄冷链仓储物流项目小车停车场工程，工程内容为：小车停车场道路硬化、植草砖铺装、雨水井等工程。承包方式为包工包料。工程造价按全费用固定综合单价清单报价，清单报价金额400000元。总工期30日历天，自2019年7月15日起至2019年8月13日止。付款方式为：路基工程(含砂石垫层)完成后15日内付至合同总额的30%；全部工程完成并验收合格后15日内付至合同总额的95%，余款5%作为质保金，工程验收合格满一年且无质量问题15日内一次性付清(无息)。甲方未按合同付款，每延误一日，甲方向乙方支付2000元的违约金(最高不超过合同总额的5%)，工期相应顺延。保修期为一年，从工程验收合格后第二天开始算起。 至2019年8月2日，原告已完成砼地面的混凝土浇筑工作。原告要求被告支付工程进度款，被告未按约定支付，原告停止施工。被告主张，因涉嫌犯罪，公司账户被查封，财务资料被扣押，导致无法支付款项。为此双方形成纠纷。 审理过程中，原告申请对绿化工程一年期间的养护费用及停车场工程已完工部分及剩余材料造价进行司法鉴定。本院依法委托山东富润工程造价咨询事务所有限责任公司进行鉴定。该鉴定机构出具鉴定意见为：绿化工程一年期间的养护费用鉴定值为27273.93元；停车场工程已完工部分及剩余材料鉴定值为294195.83元。原告为此支出鉴定费10000元。 关于违约金，原告主张，按日2000元计算，绿化工程合同违约金约60万元，原告按5万元主张；停车场合同按最高额2万元计算。 本院认为，原、被告签订的绿化工程施工合同及停车场工程施工合同，均是双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，双方均应遵照履行。 关于绿化工程施工合同，根据被告2019年8月5日出具《工程竣工验收单》载明，竣工日期为2019年4月20日，除部分不具备施工条件及需更换的外，已经完工。根据合同约定，被告应在验收合格后15日内付至该部分工程量60%的工程款，但被告未支付，构成违约，并且被告也自认无法支付相应款项，故原告的合同目的无法实现，原告要求解除该合同，于法有据，本院予以支持。合同解除后，双方应根据合同据实结算。经双方确认，该合同已完成的价值合计为582895元。被告已支付的253806元应予扣除。关于楸树，原告虽主张已更换，但被告提供的照片显示楸树仍是死株，应当扣除该棵楸树的费用2700元。关于养护期，根据竣工验收单，被告同意从2019年8月5日进入养护期，合同约定的养护期为两年。根据原告提供的证据，其已履行了一定的养护职责，现已超出了养护期，但根据实际的养护情况来看，存在死株未及时更换等情况，未完全按照合同履行，故本院酌情扣减半年的养护费，即13636.97元（27273.93元÷2）。 该绿化施工合同剩余应付工程款为312752.03元（582895元-253806元-2700元-13636.97元）。 关于履约保证金，合同约定自工程验收合格后7日内一次性支付，现已符合返还的条件，被告应予返还。 关于停车场工程施工合同，被告未按合同约定付款，构成违约，原告要求解除该合同，理由正当，本院予以支持。合同解除后，双方应根据合同据实结算。经司法鉴定，该合同已完工部分及剩余材料鉴定值为294195.83元，被告应当支付。 关于违约金，本院综合考虑原告的损失、合同的履行情况及当事人的过错程度等因素，酌情支持30000元。 关于保全担保费，该项费用并非必要支出，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下： 一、解除原告山东聚景市政园林工程有限公司与被告山东中沃优达物流有限公司签订的《厂区绿化工程施工合同》及《停车场工程施工合同》； 二、被告山东中沃优达物流有限公司于本判决生效后十日内支付原告山东聚景市政园林工程有限公司绿化工程施工费用312752.03元； 三、被告山东中沃优达物流有限公司于本判决生效后十日内支付原告山东聚景市政园林工程有限公司履约保证金20000元； 四、被告山东中沃优达物流有限公司于本判决生效后十日内支付原告山东聚景市政园林工程有限公司停车场工程施工费用294195.83元； 五、被告山东中沃优达物流有限公司于本判决生效后十日内支付原告山东聚景市政园林工程有限公司违约金30000元； 六、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11158元，由原告负担1196元，被告负担9962元。保全费4199元，由被告负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  孙希佳 人民审判员  范肇伟 人民审判员  齐昌宗 二〇二一年三月十四日 书 记 员  王彦平