河南省永城市人民法院民 事 判 决 书（2021）豫1481民初234号原告：王传东，男，1967年12月25日出生，汉族，住河南省永城市。委托诉讼代理人：孙德申、刘释然，河南京港律师事务所律师，代理权限：一般代理。被告：王中效，男，1976年6月28日出生，汉族，住河南省永城市。委托诉讼代理人：夏磊、曾辉，河南旺达律师事务所律师，代理权限：一般代理。第三人：郝亚伟，男，1978年9月4日出生，汉族，住河南省永城市。原告王传东与被告王中效、第三人郝亚伟合伙合同纠纷一案，本院于2021年1月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王传东及其委托诉讼代理人孙德申、刘释然，被告王中效及其委托代理人曾辉到庭参加诉讼，第三人郝亚伟经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王传东向本院提出诉讼请求：判决王中效支付工程款404000元及利息（从2020年11月2日计算，按照同期贷款市场报价利率计算至付清之日止）。事实及理由：2013年3月，原、被告及第三人郝亚伟共同承包了位于龙岗镇卫生院北边路东侧的幸福家园工程，由被告王中效与发包方签订了建设施工合同。后因发包方欠我们工程款，我们以被告王中效的名义起诉发包方付英(曾用名崔永华)、张磊(曾用名崔晓华)。本案经过多次审理，商丘市中级人民法院作出了(2019)豫14民终1266号民事判决书，判决张磊给付王中效工程款1440019.92元及利息(利息按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至付清之日止)。该判决生效后，被告王中效收到履行款120万元，在我们以王中效之名与发包方诉讼的过程中，原告王传东、被告王中效、第三人郝亚伟、案外人刘殿法四人于2018年10月9日签订了《协议书》，约定原告王传东和郝亚伟多出资的部分按月息1分计息，如果胜诉所追回的资金先把原告和郝亚伟多出资的部分扣除，剩余部分由三合伙人平均分配。被告王中效收到了履行款120万元，原告和郝亚伟多出资的部分为129000元多，扣除多出资的部分和律师代理费，剩余部分原告、被告和郝亚伟平均分配，原告应当分得工程款404000元。原告多次向被告索要,被告拒不支付。综上所述，原告向贵院起诉，恳请依法判决支持原告的全部诉讼请求。被告王中效辩称，1、本案案由应为合伙协议纠纷，不是建设工程施工合同纠纷。2、本案合伙人共三人，王传东、王中效和案外人郝亚伟，三人关于合伙期间的事务和财务并没有算账和清算，王传东要求王中效给付其合伙财产分配款404000元及利息没有任何事实依据。3、根据王中效的算账，王传东应给付王中效款项1174803.66元，才能平衡合伙财产利益和负担。2013年3月20日，王中效代表三人与付英、张磊签订《建设工程合同》。2013年3月28日，王中效又代表三合伙人与王传东签订了《建设工程承包协议书》，将工程清包给王传东施工。由于王传东在施工中不按照建筑规范施工，出现工程质量问题，导致后来王中效代表合伙人起诉付英、张磊追要工程款，法院生效判决认定施工人应承担40%的责任，即5066699.87元×40%=2026679.9元；另外，由于王传东未按施工规范施工，判决中未判决的单列事项中的材料损失1802349.05元，间接费用及利润239139.5元，王传东多领取了承包费用526435元，多次诉讼的律师费用79000元，诉讼费用、鉴定费用96816元，诉讼中的其他花费346381元，合计5116737.30元÷3=1705579.1元，扣除王传东应得利益部分（包括已执行和未执行部分）530775.44元。王传东负担其中的三分之一为1174803.66元，应给付给王中效本人，王中效已经反诉。基于以上事实和理由，应驳回王传东的诉讼请求。第三人郝亚伟未答辩。经审理查明：王传东与王中效、第三人郝亚伟合伙投资承建龙岗镇幸福家园小区项目。2018年10月19日，王中效（甲方）与郝亚伟（乙方）、王传东（丙方）、刘殿法（丁方）签订《协议书》，约定：为处理甲、乙、丙三人投资承建的龙岗镇幸福家园小区项目的诉讼及后续事宜，经友好协商，达成如下协议：一、甲、乙、丙三方投资该项目的支出，依据三人在2017年4月13日以前结算为准，以后所有支出都有乙、丙两人共同出资，甲方不再出资，乙、丙所有支出以三人确认后签字为准。二、等崔永华、崔晓华的诉讼结束后，乙丙多出资的部分按月息0.1%计算，如果本案终审败诉，则乙、丙多出资的部分不计算利息，多出资部分三人平均承担。三、如果胜诉，所追回的资金，先把乙、丙多出资部分扣除，剩余资金有甲、乙、丙平均分配使用。四、所有的追回工程资金都有丁方刘殿法代为分配，同时作为证人，及有权扣除本人在本案中的律师代理费。五、本协议一式四份，甲、乙、丙、丁各一份，作为法律依据，四人签字后即生效。王中效、郝亚伟、王传东、刘殿法在协议底部签字认可。2018年9月27日，王中效诉付英（曾用名崔永华）、张磊（曾用名崔晓华）建设工程施工合同纠纷一案，本院作出（2017）豫1481民初994号民事判决：驳回原告王中效的诉讼请求。王中效不服，提起上诉，商丘市中级人民法院作出（2019）豫14民终1266号民事判决：一、撤销河南省永城市人民法院（2017）豫1481民初994号民事判决；二、张磊于本判决生效后十日内给付王中效工程款1440019.92元及利息（利息自2014年9月4日按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至付清之日止）；三、驳回王中效的其他诉讼请求。判决生效后，王中效收到张磊履行上述判决款120万元。因王传东、王中效对该款分割协商未果，原告诉至本院。另查明，王传东、王中效、郝亚伟均认可支付给刘殿法的代理费20000元应从王中效收到的120万元工程款中扣除。以上事实有王中效、王传东、郝亚伟签订的《协议书》、（2019）豫1481民终1266号民事判决书等证据材料在卷佐证。本院认为，王传东与王中效、郝亚伟合伙投资承建龙岗镇幸福家园小区项目，三人之间形成合伙关系，该合伙是当事人的真实意思表示，三人合伙以及三人于2018年10月19日签订的《协议书》，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。本案中，王中效收到合伙开发项目工程款120万元，按照协议约定，从该款项中扣除支出代理费20000元，剩余118万元，王中效与郝亚伟、王传东应平均分割，王传东应得393333.33元（118万元÷3，小数点后保留两位），因此对王传东要求被告王中效给付欠款393333.33元的诉讼请求,本院予以支持。王传东主张其多开支5.42万元，王中效对此不予认可。本院认为，根据协议约定，王传东、王中效所有支出以三合伙人确认后签字为准，王传东未提交有效证据证明三合伙人对其多开支5.42万元予以签字确认，故本院不予采信。王传东要求支付利息，于法无据，本院不予支持。王中效辩称，因王传东未按施工规范施工给合伙造成了损失，以及多领取了承包费等，并提出了反诉请求，但因其在本院依法送达交纳反诉费用通知后，未按期交纳案件受理费，本院按王中效撤回反诉处理，并另行作出了民事裁定书。王中效的答辩与本案并非同一法律关系，其可另行主张权利。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第一百五十三条之规定,缺席判决如下:一、被告王中效于本判决生效后十日内给付原告王传东合伙项目分割款393333.33元；二、驳回原告王传东的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3905元，保全费2770元，合计6675元，由原告王传东负担105元，被告王中效负担6570元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提供副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审判员  王莉二〇二一年三月十日书记员  龚政