宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终4597号 上诉人（原审被告）：宁夏大捷建设工程有限公司。 法定代表人：潘某。 委托诉讼代理人：刘某1，宁夏辅德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：鲍某，宁夏辅德律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：宁夏银晨散热器有限公司。 法定代表人：王某。 委托诉讼代理人：丁某，宁夏宁人律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙某，宁夏宁人律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘某2，住宁夏回族自治区银川市。 上诉人宁夏大捷建设工程有限公司（以下简称大捷公司）因与被上诉人宁夏银晨散热器有限公司（以下简称银晨公司）、刘某2买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2019）宁0106民初14770号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查、询问当事人、核对案件事实及证据，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 上诉人大捷公司上诉请求：1.依法撤销金凤区人民法院作出的(2019)宁0106民初14770号民事判决；2.依法裁定发回重审，或改判驳回银晨公司对上诉人的诉讼请求；3.判令由被上诉人承担本案一、二审相应诉讼费用。事实与理由：一审法院认定的基本事实不清、适用法律错误。1.关于上诉人是否能够成为合同主体的问题。从商事活动应遵循的法律规则上，签订合同应当使用公章或合同专用章，这是作为商事主体应当明知的规范，从建设工程的实务中分析，被上诉人银晨公司对于被上诉人刘某2实际施工人的身份是明知的，更是明知案涉合同的买方和付款方均是刘某2本人，起诉上诉人是因为被上诉人刘某2失去了偿付的能力，无法给付货款;从案件事实分析，一是上诉人与被上诉人刘某2签订了《工程内部承包经营合同》，约定了上诉人只提供一枚资料专用章供刘某2在案涉工程使用且不能用于经济往来，本案出现的项目部印章显然系刘某2私刻。二是被上诉人银晨公司是否实际供货并没有查明。案涉买卖合同中，约定的付款时间是:提货时一次性付款。本案中如果实际供货，为何不及时主张支付款项。并且被上诉人银晨公司提供的证据《银晨散热器产品销售清单》上，刘某2本人签名与案涉买卖合同中签名明显不是同一人所写，销售清单的真实性存疑。2.一审法院适用法律错误。案涉买卖合同系2014年4月签订，合同中约定了提货时一次性付清货款，银晨公司又主张其于2014年5月16日供货。但时至2019年11月才向上诉人主张权利，即便认为上诉人需要承担付款责任，但银晨公司提起诉诉讼时效早已超过。被上诉人银晨公司用其公司的员工陈丽琴出庭作证。此证人的证言本身就不具有客观性，不应认定其证明内容的真实性。被上诉人银晨公司在本案起诉前从未向上诉人主张权利，而本案涉工程早已于2016年前结算完毕，如果上诉人是合同相对方，应当承担合同责任，为什么不及早主张权利，而在多年工程早已结算完毕后，在刘某2多次被列入失信执行人且不知所踪后才向上诉人主张权利。一审法院认定上诉人成为合同主体错误，进而判决上诉人应当承但付款责任没有事实及法律依据。 被上诉人银晨公司辩称，原审判决认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，依法应予维持。本案中，案涉合同的签订方为银晨公司与上诉人大捷公司梅花井项目部、刘某2。因上诉人系案涉工程承包方，其原审庭审中当庭自认其承接了梅花井相关项目，并将工程转包给刘某2实际包工包料施工，刘某2对外以上诉人项目部名义与被上诉人签订案涉买卖合同并进行结算，故上诉人系案涉合同的主体，其应承担案涉货款支付责任。上诉与刘某2之间虽签订有《工程内部承包经营合同》，但系其内部关系流转，并不影响上诉人对外责任的承担。因此，上诉人关于其并非案涉合同的主体，不应承担责任的上诉理由不能成立。对于本案是否超过诉讼时效期间的问题，《宁夏银晨散热器有限公司散热器供货合同》虽然约定了提货时一次性付清剩余货款，但2014年9月29日刘某2也仅支付了部分货款，且原审中被上诉人申请的证人证言足以证明自2014年9月29日后被上诉人多次向刘某2及上诉人催要，上诉人的负责人王平并未表示不履行义务或拒绝偿还欠款的意思表示，且原审庭审中，上诉人也认可王平系上诉人的负责人。据此，本案应视为诉讼时效中断，从每一次催要后的次日重新计算。故，上诉人主张的本案已超过诉讼时效于法无据。上诉人的上诉请求缺乏事实依据及法律依据，恳请法庭在查明事实的基础上，依法驳回其诉讼请求，以维护被上诉人的合法权益。 被上诉人刘某2在本院指定时间未到庭接受询问，也未提交书面意见。 银晨公司向一审法院起诉请求:1.依法判令二被告向原告支付拖欠货款48542元；2.依法判令二被告向原告支付逾期付款利息12335元（以中国人民银行同期贷款利率为基础，参照逾期罚息利率标准上浮50%计算，期限自2016年5月17日暂算至2019年11月21日，实际计算至欠款全部付清之日止）。以上第1、第2项共计60877元。3.本案诉讼费用由二被告承担。 一审法院经审理认定事实如下：2014年4月24日，被告刘某2以被告大捷公司（甲方）的名义与原告银晨公司（乙方）签订《宁夏银晨散热器有限公司散热器供货合同》，合同约定：“甲、乙双方对甲方所开发建设的梅花井库房项目所需银晨散热器产品，经过充分协商，达成下列供货合同条款，双方一致遵行：乙方向甲方提供产品型号规格及销售价见下表：产品型号：YCGLF601中心距mm：900mm管径mm：1寸色号：白色单价（元/片）：51元数量（片）：1442片合计（元）：73542元合计：1442片；73542元总金额（大写）：柒万叁仟伍佰肆拾贰元整配件：本产品每组免费所附配件为：堵头（1个），跑风堵头（1个）及挂具。二、供货价款及结算方式：1、经协商确定，本合同签订后，甲方向乙方支付15000元整为预付款，提货时一次性付清剩余货款即人民币58542元整。三、交货日期即运输费用本合同签订后，从乙方收到甲方预付款之日起，乙方承诺20天内将全部货物发运至甲方指定工地，运费由乙方负责支付、九、其他：不开发票开收据”。合同还约定了验收标准及验收办法、保质期及赔偿办法、安装、违约责任等内容。合同落款甲方处有刘平、刘某2签名并加盖宁夏大捷建设工程有限公司梅花井项目部印章，乙方处有陈惠忠签字并加盖宁夏银晨散热器有限公司合同专用章，并附有开户行及账户信息。合同签订后，原告依约向被告供货。2014年4月25日，原告公司销售员陈惠忠通过合同中载明的银行账户即宁夏银行向原告银晨公司现金存款15000元，现金缴款单中载明“摘要：梅花井库房预付款”。2014年9月29日，原告公司销售员陈惠忠通过招商银行账户向原告银晨公司现金存款10000元，客户回单中载明：“现金来源：商品销售梅花井库房散热器货款”。后二被告再未向原告支付货款，故原告将二被告诉至法院。 另查明，被告大捷公司当庭自认其承接了梅花井相关项目，工程转包给刘某2实际包工包料完成。 一审法院认为，被告刘某2以被告大捷公司梅花井项目部名义与银晨公司签订的《宁夏银晨散热器有限公司散热器供货合同》系双方真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，对各方当事人均具有约束力，双方应严格按照合同履行相应的义务。原告依约履行了供货义务，被告刘某2作为涉案工程的实际施工人应当履行支付货款的义务。故原告主张的要求被告刘某2支付剩余货款48542元的诉讼请求，予以支持。关于原告主张要求被告支付逾期付款利息12335元（以中国人民银行同期贷款利率为基础，参照逾期罚息利率标准上浮50%计算，期限自2016年5月17日暂算至2019年11月21日，实际计算至欠款全部付清之日止）的诉讼请求，酌情支持逾期付款利息（以欠付货款48542元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的基础上加收30%计算，自2019年11月22日至判决确定的给付之日止）。被告大捷公司将涉案工程承包给刘某2，刘某2系个人，亦非大捷公司职工，其承揽施工任务并未取得相应资质，却持有宁夏大捷公司梅花井项目部印章，故大捷公司与刘某2之间系挂靠关系，即刘某2挂靠大捷公司对涉案工程进行施工，故被告大捷公司应对刘某2欠付原告的货款及逾期付款利息承担共同付款责任。被告大捷公司辩称，本案原告主张权利已超过诉讼时效，原告银晨公司申请证人所作证人证言能够证实原告于2017年、2018年向被告大捷公司提出过履行支付欠款的请求，发生诉讼时效中断的法定事由后诉讼时效期间重新计算，原告主张权利并未超过诉讼时效，故对被告大捷公司的辩解意见，不予采纳。被告刘某2经法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃其相应的诉讼权利，其应承担相应的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条之规定，判决：被告大捷公司、刘某2于判决生效后十日内向原告银晨公司支付货款48542元，支付逾期付款利息（以欠付货款48542元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的基础上加收30%计算，自2019年11月22日至本判决确定的给付之日止）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1322元，由被告大捷公司、刘某2负担；公告费560元，由被告刘某2负担。 二审中，双方当事人均未提交新的证据。 二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为,本案系买卖合同纠纷，因各方当事人对刘某2应向银晨公司支付货款48452元及相应利息均未提起上诉，本院予以确认。双方二审争议焦点为：上诉人大捷公司是否应当承担付款责任。根据已查明的事实,大捷公司承接梅花井项目后，将工程转包给刘某2，双方之间系内部承包关系，涉案合同系刘某2同时以大捷公司项目部及其个人名义对外签订，故一审判决大捷公司及刘某2共同承担货款支付责任并无不当。一审法院以大捷公司与刘某2之间系挂靠关系，认定大捷公司应对刘某2欠付银晨公司货款及利息承担共同付款责任虽有不当，但处理结果正确。上诉人称其不应当承担付款责任的上诉理由不能成立。关于诉讼时效问题，因刘某2并未到庭对诉讼时效问题进行抗辩，且被上诉人一审已经提交证人证言证实其向上诉人主张过权利，故本院对上诉人大捷公司关于银晨公司向其主张权利已经超过诉讼时效的上诉理由不予采纳。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决适用法律存在瑕疵，但处理结果并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条、第一百七十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1322元，由上诉人宁夏大捷建设工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 杜 欣 审判员 程改焕 审判员 何 玲 二〇二一年三月十七日 书记员 王丽蓉 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； …… 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百三十四条原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持。