湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初16360号原告：于译杰，男，1990年8月19日出生，汉族，住湖南省常德市武陵区。委托代理人：杨雪花，北京浩天信和（长沙）律师事务所律师。委托代理人：鄢剑波，北京浩天信和（长沙）律师事务所律师。被告：瓜子汽车服务（天津）有限公司，住所地:天津市武清区京津电子商务产业园综合办公楼1319室。法定代表人：曹士军，执行董事。委托代理人：张振华，广东连越律师事务所律师。委托代理人：何俊成，广东连越律师事务所实习律师。原告于译杰诉被告瓜子汽车服务（天津）有限公司（以下简称“瓜子汽车”）劳动合同纠纷一案，本院于2020年12月9日立案受理后，依法适用简易程序由审判员郭庆栋独任审理，书记员王金辉担任法庭记录。原告于译杰的委托代理人杨雪花，被告瓜子汽车的委托代理人张振华均到庭参加诉讼。本案现已经审理终结。原告于译杰向本院提出如下诉讼请求：1.请求判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金共89975.13元;2.请求判令被告向原告支付未休年休假工资8864.54元;3.请求判令被告向原告一个月工资的代通知金12853.59元;4.请求判令被告向原告支付原告加班费50823.39元；5.被告承担本案诉讼费。原告向本院列举如下事实和理由：原告于2017年7月18日进入被告业务部门工作，工作地点在长沙，驻地位于长沙市岳麓区，即被告长沙分公司所在地。2020年7月18日，双方续签劳动合同，约定合同期限至2023年7月17日。但就在双方续签劳动合同未满一个月的2020年8月11日，原告就突然收到被告下发的《劳动合同解除通知书》，宣布单方面解除与原告的劳动合同，且不支付任何经济补偿或赔偿。原告认为，被告单方面解除与原告的劳动合同没有任何事实和法律依据，属于违法解除劳动合同，且未提前一个月通知解除违反了法律规定，依法应当支付原告赔偿金和一个月工资的代通知金。同时，原告自入职以来，经常在休息日、节假日应业务需要和公司要求加班出差，却从未收到过被告发放的加班工资，而且原告被迫离职前尚有7.5天带薪年休假未休，依据相关法律规定，被告应当依法支付原告加班工资和未休年休假工资。据此，为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求支持全部诉求。被告瓜子汽车辩称：瓜子汽车解除与于译杰之间的劳动关系因于译杰存在严重违纪行为。瓜子汽车并非违法解除，无需向于译杰给付赔偿金及代通知金。于译杰确认已知悉《瓜子二手车直卖网业务体系员工管理制度》等公司制度，并承诺同意遵守。于译杰违反《瓜子二手车直卖网业务体系员工管理制度》A类违规第五条第1款，“利用公司资源或职务便利，交易、倒卖公司资源，为自己或他人谋取私利，侵害公司利益的行为”，同时在工作过程中存在重大失误，管理失职。瓜子汽车提供了多份访谈录音、微信聊天记录截图，均证明于译杰在招商过程中向车商收取好处费，并且知晓其触犯A类违规的后果。此外，于译杰不但自己向车商收取好处费，同时伙同瓜子汽车的员工汪东阳教唆瓜子汽车其他地区员工钱磊、刘亭以及李盛等向车商收取好处费。相关人员录音及聊天记录的证据能够相互印证，事实清晰明确，于译杰的行为有违职业操守，严重损害瓜子汽车的信誉，系严重违反瓜子汽车规章制度，严重损害公司利益。瓜子汽车有权依据相关规定解除与于译杰间的劳动关系，无需支付赔偿金及代通知金。另，于译杰也不存在未休年假，瓜子汽车无需支付未休年假工资。受疫情影响，于译杰于2020年2月19日才复工。期间，瓜子汽车已统一安排于译杰的年休假假期，于译杰己无剩余年休假天数。同时，于译杰主张2017-2019年的年假已过仲裁时效，不应得到支持。另外，于译杰未举证其存在未休年假或未取得未休年假的工资，应承担举证不能的不利后果。于译杰不存在加班情形，其请求瓜子汽车支付加班费无事实依据。依据《员工手册》规定，加班需履行申请及批准手续，但于译杰未举证证明其有加班，应承担举证不能的不利后果。经审理查明：2017年7月19日，于译杰入职案外人金瓜子科技发展（北京）有限公司处（以下简称“金瓜子公司”），并与之签订为期三年的书面劳动合同。2017年11月1日，经于译杰、金瓜子公司、瓜子汽车三方协商一致，共同签订《劳动合同变更协议》，约定：于译杰的用人单位变更为瓜子汽车，瓜子汽车认可于译杰与金瓜子汽车之间已经履行的劳动关系期限，并承担用人单位的相关责任，负责缴纳社保。上述劳动合同到期后，原、被告双方又签订了自2020年7月18日至2023年7月31日的劳动合同。2020年8月11日，瓜子汽车向于译杰出具《劳动合同解除通知书》，以于译杰在工作中违反《瓜子二手车直卖网业务体系员工管理制度》A类违规第五条第1款之规定，利用公司资源或职务便利，交易、倒卖公司资源，为自己或他人谋取私利，侵害公司权益的行为，以及在工作过程中存在重大失误，管理失职为由解除与其劳动关系。原告此后遂向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁定被告支付违法解除劳动合同赔偿金89975.13元、未休年休假工资177299.09元、代通知金12853.59元、加班工资50823.39元，以及要求瓜子汽车继续履行《2017年股权激励计划》和《期权授予通知书》，该仲裁委于2002年11月17日裁决瓜子汽车支付于译杰赔偿金89975.13元、未休年休假工资3545.82元，对其他仲裁请求不予支持。于译杰不服该裁决，故诉至本院，形成本诉。瓜子汽车亦不服同一仲裁裁决诉至本院，本院受理案号为（2020）湘0104民初16512号。另查明：1.依据于译杰提交的工资记录，于译杰2019年8年至2020年3月的工资构成为基本工资7350元+绩效，自2020年4月后的工资构成变更为基本工资3900元+绩效工资+业绩提成。2.原、被告均认可前十二个月的平均工资为12853.59元。上述事实，有于译杰提交并经庭审质证予以认可的《劳动合同变更协议》（瓜子汽车亦作为证据提交）、《劳动合同解除通知书》及邮寄记录（瓜子汽车亦作为证据提交）、工资明细截图、长劳人仲不字（2020）第1461号《仲裁裁决书》，瓜子汽车提交的《劳动合同》等证据，以及当事人陈述在卷佐证。本院认为，于译杰于2017年7月19日入职金瓜子公司处，双方自此成立劳动关系，此后三方协商一致，由瓜子汽车承接金瓜子公司与于译杰的劳动关系，于译杰的用人单位变更为瓜子汽车。2020年8月11日，瓜子汽车以于译杰违反《瓜子二手车直卖网业务体系员工管理制度》A类违规第五条第1款之规定的利用公司资源或职务便利，交易、倒卖公司资源，为自己或他人谋取私利，侵害公司权益的行为，同时在工作过程存在重大失误，管理失职为由，解除了与于译杰的劳动合同，但瓜子汽车所提交证据系录音及微信聊天记录，且录音、微信聊信聊天记录中的人员也未出庭作证，本院无法核实上述证据内容的真实性，瓜子汽车亦也并未提交其他证据佐证于译杰存在上述违纪和管理失职行为，故本院认定瓜子汽车解除与于译杰劳动合同的行为应属违法，依据《劳动合同法》第八十七条之规定，瓜子汽车应向于译杰支付赔偿金，参照于译杰的工作年限，具体计算为89975.13元(12853.59元/月＊3.5个月＊2倍)。关于未休年休假工资，双方均未提交证据予以证明，参照《工资支付暂行规定》第六条之规定，用人单位应当对是否实际让劳动者享受带薪年休假或者提供相应待遇负有两年的举证责任。对此，用人单位并未有效证明，应支付劳动者2019年、2020年的未休年休假工资差额。依据《职工带薪年休假条例》第三条之规定，劳动者2019年年休假计算为5天，2020年计算为3天，总共的年休假合计为8天。又因2020年涉及疫情，根据《湖南省人民政府办公厅关于延迟我省企业复工和学校开学的通知》，于译杰春节假期从2020年1月24日至2020年2月9日止，总共为16天，而当年春节法定的假期天数为9天，故于译杰享受了超过7天的假期，该期间应视为于译杰已经享受了带薪年休假，故瓜子汽车还应支付1天的未休年休假工资差额，年休假工资应以基本工资为计算基数，具体计算为358.62元（3900元/21.75＊1天2＊倍）。关于加班工资，依据于译杰提交出差记录，其自2018年起存在于休息日或法定休假日出差的事实，但结合于译杰的工作性质，应区别于提供正常劳动的加班时间，该时间系为工作做准备的时间，于译杰亦未提供证据证明其在出差期间的休息日或法定休假日存在提供劳动的事实，且于译杰在职期间并未主张该费用，而在两年后离职时又主张该费用，显然与常理相悖，故对于于译杰要求瓜子汽车支付加班工资的请求，本院不予支持。代通知金的诉求，无法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、限被告瓜子汽车服务（天津）有限公司自本判决生效之日起五日内向原告于译杰支付违法解除劳动合同赔偿金89975.13元；二、限被告瓜子汽车服务（天津）有限公司自本判决生效之日起五日向原告于译杰支付带薪年休假工资差额358.62元；三、驳回原告于译杰的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告瓜子汽车服务（天津）有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  郭庆栋二〇二一年三月九日法官助理龙志宇书记员王金辉