江苏省南通市中级人民法院民 事 裁 定 书（2021）苏06民终1420号上诉人（原审原告）：顾建荣，男，1959年10月17日出生，住如东县。委托诉讼代理人：王宏兵，如东县求正法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：李卫，男，1973年9月2日出生，住如东县。上诉人顾建荣因与被上诉人李卫占有排除妨害纠纷一案，不服江苏省如东县人民法院（2020）苏0623民初3272号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2021年3月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。顾建荣上诉请求：撤销一审裁定，依法改判支持其诉请。事实和理由：如东县人民法院（1999）东执字第1984号案件已经执行完毕，其系案涉房屋所有权人，有权诉请无权占有人李卫排除妨害。李卫未答辩。顾建荣向一审法院起诉请求：判令李卫对位于如东县掘港镇弹琴路43号朝东的两间店面房（建筑面积43㎡）予以腾空房屋、排除妨害。一审法院认定事实：1999年3月26日，如东县人民法院对顾建荣诉王步冲借贷纠纷一案作出（1999）东掘民初字第245号民事判决，判决王步冲归还顾建荣人民币50000元，于该判决书生效后10日内履行。根据顾建荣的申请，如东县人民法院于1999年7月26日立案强制执行，案号为（1999）东执字第1984号。在本案执行过程中，如东县人民法院于1999年9月24日作出（1999）东执字第1984号民事裁定：扣押王步冲位于如东县掘港镇南市弹琴路43号朝东店面房两间，建筑面积43㎡。因该房产未办理产权登记，如东县人民法院于同日对该房产实施了扣押，并制作查封（扣押）财产清单一份，该清单明确载明“王步冲位于店面房两间，建筑面积43㎡予以扣押，以上财产不得转移、变卖等，否则追究法律责任”。同日，如东县人民法院组织顾建荣、王步冲进行谈话，双方一致同意，由王步冲将南市弹琴路43号两间店面房用于抵偿欠顾建荣的债务，王步冲于1999年12月偿还一部分债务，赎回一部分房屋，到2000年6月偿还剩余的债务，再将房屋全部赎回，若2000年6月不赎回的话，该房屋归顾建荣所有。同日，法院制作款物交接清单一份，该清单载明“王步冲以位于本县本镇南市弹琴路43号店面房贰间（建筑面积43㎡朝东）抵款人民币50000元整。”因王步冲未按约定赎回房屋，法院于2018年9月30日在如东县掘港镇弹琴路43号张贴（1999）东执字第1984号公告，该公告载明：“……在执行过程中双方当事人协商一致，由被执行人王步冲将位于如东县掘港镇弹琴路43号朝东的两间店面房（建筑面积43㎡）折抵本案标的50000元，并于1999年9月24日交付给申请执行人顾建荣且办理了交付手续，但未实际交付。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十条的规定，公告如下：责令被执行人王步冲及占有该财产的案外人自公告之日起15日内将上述房屋腾空并搬出。逾期不腾空搬出则强制执行，强制执行的损失和费用由被执行人和侵占人负担。”案外人李卫对本案执行标的提出异议后，如东县人民法院于2019年6月8日作出（2019）苏0623执异13号裁定，驳回案外人李卫的异议请求。李卫不服该裁定，向如东县人民法院提起执行异议之诉。经审理，该院于2019年12月17日作出（2019）苏0623民初3296号民事判决，判决驳回李卫的诉讼请求。李卫不服，上诉至本院。审理过程中，李卫书面提出撤回上诉的申请，本院于2020年5月26日作出（2020）苏06民终564号民事裁定书，准许李卫撤回上诉。一审另查明，1995年10月，王步冲经批准在自建居民住宅，1996年3月11日领取房产证，房屋所有权人为王步冲，证载房屋座落于掘港镇弹琴路35号，房屋建筑结构为砖混二层，建筑面积256.79平方米。1999年9月23日，如东县掘港镇南市居民委员会出具证明称，兹有掘港镇南市弹琴路43号，常住户王步冲，店面房两间，建筑面积肆拾平，是自建，至今房屋产权证书未领。2012年7月6日，如东县人民法院对李卫诉王步冲、蒋桂兰民间借贷纠纷一案作出（2012）东洋民调初字第0004号民事调解书，协议内容为：1.王步冲偿还李卫借款人民币70万元，于2012年9月30日前履行。2.蒋桂兰对王步冲的上述债务承担连带清偿责任。案件受理费减半收取5400元，财产保全费4020元，合计9420元，由王步冲负担。根据李卫的申请，法院于2012年6月28日作出（2012）东民诉保字第0080号民事裁定，查封王步冲、蒋桂兰所有的位于如东县掘港镇弹琴路43号的房屋中价值人民币70万元的部分。同年7月2日，法院向如东县城镇房地产产权监理所送达协助执行通知书，要求其对上述事项予以协助。如东县城镇房地产监理所在送达回证上备注系轮侯查封。2012年7月6日，法院告知李卫，“本院已依法查封了王步冲在弹琴路43号的房产，在此之前是顾建荣申请查封、你属轮侯查封。”根据李卫的申请，如东县人民法院于2012年12月25日对李卫诉王步冲、蒋桂兰民间借贷纠纷一案立案强制执行，案号为（2013）东执字第0003号。在执行过程中，法院收到落款为王步冲、蒋桂兰、王小燕的授权委托书一份，主要内容为“本人王步冲，系如东县掘港镇弹琴路43号房产的所有权人（共有人蒋桂兰、王小燕）。因民间借贷纠纷一案，本人、蒋桂兰与李卫在如东县人民法院主持下达成调解协议，约定于2012年9月30日之前归还李卫人民币70万元整。我们并承诺，如果不能在2012年9月30日之前归还上述欠款，我们将以如东县掘港镇弹琴路43号房产（包括土地及房产证上没有记载的该土地上的所有建筑物）抵算上述欠款。我们放弃对该房屋遇拆迁、国家征用土地、调换土地等由此产生的拆迁权益、征用权益、调整权益等。上述权益由李卫享受……”如东县人民法院于2013年1月14日作出（2013）东执字第0003号民事裁定，法院执行认为，王步冲、蒋桂兰没有履行能力，自愿将其所有的房屋及相关权益抵偿债务，并出具了“授权委托书”一份。由于该房屋所属土地为集体土地，依法不能转让给李卫，故法院不能出具裁定办理过户事宜。故该案暂难执行到位，且李卫同意终结执行。故裁定：1.该案终结执行。2.申请执行人李卫如发现被执行人有可供执行的财产线索时，可随时向本院申请执行。现涉案房产由李卫控制、使用。一审法院认为，位于如东县掘港镇弹琴路43号朝东的两间店面房（建筑面积43㎡）目前由李卫控制、使用。顾建荣提起本诉，系请求法院判令李卫从上述房屋中搬离。而法院于2018年9月30日发出的（1999）东执字第1984号公告就是责令被执行人王步冲及占有该财产的案外人（即李卫）自公告之日起15日内将上述房屋腾空并搬出，逾期不腾空搬出则强制执行。虽然李卫对此不服，已经向法院提起执行异议及执行异议之诉，但均被驳回。故从（1999）东执字第1984号公告内容可以看出，顾建荣与王步冲民间借贷纠纷一案[（1999）东掘民初字第245号]尚在执行程序中，顾建荣的诉讼请求包含在执行公告内容当中，可以通过执行程序予以解决，无须提起本起诉讼。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（三）项规定，裁定：驳回顾建荣的起诉。顾建荣已经预交的案件受理费法院予以退还。经审理查明，一审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为：如东县人民法院于2018年9月30日在案涉房屋张贴公告，要求王步冲及占有人将案涉房屋腾空并搬出，逾期不腾空搬出则强制执行。李卫虽提出异议但未得到支持。因顾建荣与王步冲民间借贷纠纷一案[（1999）东掘民初字第245号]尚在执行程序中，该案执行内容亦包含其排除妨害的诉请，一审因此认定案涉纠纷应通过执行程序解决，无需提起本起诉讼解决，而裁定驳回起诉，并无不当。综上，顾建荣的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审 判 长 顾晓威审 判 员 曹 璐审 判 员 卢 丽二〇二一年三月三十日法官助理 刘 婷书 记 员 唐颖琦