江苏省南京市浦口区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0111民初5905号 原告：徐兴魁，男，汉族，1977年3月6日出生，住重庆市巫溪县。 被告：杨建全，男，汉族，1964年9月16日出生，住重庆市开县。 被告：南京深海物资回收有限公司，住所地江苏省南京市浦口区林山乡红星村南埂组。 法定代表人：孙多海，该公司总经理。 原告徐兴魁诉被告杨建全、南京深海物资回收有限公司（以下简称深海公司）提供劳务者受害纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告徐兴魁，被告深海公司到庭参加诉讼，被告杨建全经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告徐兴魁向本院提起诉讼请求：1、判令二被告赔偿原告医疗费：25959.15元；后续治疗费：10000元；住院伙食补助费：600元；营养费：2700元；误工费：52500元；护理费：8000元；交通费：300元，上述费用共计人民币100059.15元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由:2019年6月23日，原告徐兴魁经人介绍，到被告杨建全承接的被告深海公司的项目工作，工作地点为南京宁旭船舶有限公司（宁旭公司）厂区内，工作岗位为焊割操作工，工资为350元每天。2019年6月28日上午7:20左右，原告在废铁切割操作过程中被堆在旁边的废铁砸到左脚脚面，后被送到桥林街道社区卫生服务中心就诊，当天又转院到南京市浦口区中心医院，确诊为左足第2、3开放性跖骨骨折。原告多次找到二被告协商赔偿事宜，二被告均拒绝赔付，为维护原告合法权益，特诉至贵院，望判如所请。 被告杨建全书面辩称，本案的用人单位是宁旭公司和深海公司，公司对工人签订劳务合同，购买保险，进行培训。安全责任不可转移，应负主要责任。我本人和受伤工人应负次责任。而一句“安全由乙方负责”属霸王条款应该无效。公司以走法律途径为挡箭牌实施拖、赖手法恶意逃避责任，刁难我本人和受伤者，公司与受伤者是劳动关系是事实存在不容辨。其实解决此案只需公司帮忙（或协助），申请“工伤意外险”（伤者在宁旭公司工作时有二份意外险），不足部分按责任补贴出也用了多少，但公司拒绝，才有此案，使伤者和我本人受害颇深。公司订合同时有利诱、欺骗行为，并单方违约，既不结算工作量或付工人工资（只垫付伤者医疗贰万元整）不给任何说法，使用吓唬、威胁手段将我和工人驱赶出现场，再未付分文。关于伤者医疗费是公司付贰万元，我付一万多，存在重复计算康复期间是拿最低生活保障而非工资，康复时间长短要有依据，康复期间不是生活长期不能自理非要请护工，护理费存疑。诉讼费应由宁旭船厂或深海公司承担。 原告为证明其主张，向法庭提供以下证据： 证据一、（2019）第377号仲裁裁决书、废钢加工承包合同，证明原告到被告杨建全承接的被告深海公司的项目工作，2019年6月28日原告在工作中受伤； 证据二、门诊病历、出院记录、诊疗证明书、医疗费票据、住院费用清单，证明原告受伤后的治疗情况； 证据三、护理费发票，证明原告因受伤需要护理支出的费用； 证据四、建筑施工特种作业操作资格证、发工资的微信聊天记录，证明原告具备建筑焊割工资格，每天工资是350元。 被告杨建全、深海公司未向法庭提供证据。 被告深海公司对原告提供证据质证意见：原告提供证据与被告深海公司无关，被告杨建全给原告买过保险的，赔偿金应当都给原告了，被告杨建全也赔偿原告了。 本院认证意见：被告杨建全无正当理由拒不到庭发表质证意见，应承担相应法律后果。原告提供证据真实、合法、与本案相关，本院对原告提供证据三性予以确认。 经审理查明，2019年6月23日，被告杨建全与被告深海公司签订废钢加工承包合同，合同约定：深海公司因生产业务需要，委托杨建全将深海公司指定的废钢进行加工。深海公司每月按时下达生产任务，配合现场管理人员，协助杨建全抓好安全生产、文明生产。质量指导等各项管理工作，杨建全应根据深海公司的生产计划自行招聘管理人员及员工，并做好安全卫生的教育工作，确保按时完成深海公司下达的工作任务；杨建全必须遵守甲方的各项规章制度，并根据杨建全的实际情况制定必要的规章制度及现场生产的安全操作规程和奖惩制度；杨建全应切实抓好安全生产工作，并提供相应的劳动保护措施，杨建全员工发生的一切工伤事故由乙方自行承担。 原告徐兴魁经介绍承接被告杨建全整理废钢、装车等业务，第一次工作时间为2018年12月13日至2019年1月16日。杨建全出资以被告深海公司名义为其手下的工人购买了团体意外险，其中包括原告，保险期限自2018年12月16日至2019年12月16日。被告杨建全与被告深海公司按280元/吨结算费用，原告工资也是按吨位结算。原告工作期间，由被告杨建全支付生活费，年底被告杨建全与被告深海公司结算后，由被告杨建全支付原告工资。原告的工作安排和日常管理由被告杨建全负责。原告于2019年6月23日到被告杨建全承接的案涉项目工作，工作地点为宁旭公司厂区内，工作岗位为焊割操作工。原告于2019年6月28日在工作中受伤，被送往南京市浦口区中心医院治疗。2019年7月4日，被告杨建全出具书面承诺书，承诺书内容为因原告在被告深海公司承接的宁旭公司工地受伤，在浦口中心医院治疗，被告杨建全授权由被告深海公司负责原告在医院所有的医疗费、护理费以及个人生活费和营养补助费的垫付。 南京市浦口区中心医院出院记录载明原告左足第2、3开放性跖骨骨折，左足挫伤，入院日期2019年6月28日，手术日期2019年7月3日，手术日期2019年7月17日，出院医嘱为：继续卧床休息，避免下地活动。骨科门诊随诊，休息四周后复诊。后原告前往巫溪县人民医院复诊，巫溪县人民医院出具诊疗证明书，意见为：现术后两月余，复查DR（9月6日）见第二、三跖骨骨折线清晰，建议两月内避免负重，每月复查DR，随访。在南京市浦口中心医院治疗期间，共计花费医疗费25959.15元。住院期间，被告杨建全垫付原告27000元。 2019年11月13日，南京市浦口区劳动人事争议仲裁委员会作出宁浦劳人仲案字（2019）第377号仲裁裁决书，对原告徐兴魁要求确认与被告深海公司存在劳动关系的请求不予支持。 原告于2018年4月12日初次领取了建筑施工特种作业操作资格证。原告与被告杨建全聊天记录显示其工资为350元/天，实干6.5天按7天计2450元。 本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。 一、关于责任承担问题，原告与被告杨建全之间存在劳务合同关系，个人之间形成劳务合同关系的，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。被告杨建全作为原告的雇主，应当为原告提供充分安全的工作条件，如为原告佩戴安全护具，清除其工作范围内的安全隐患等，被告杨建全未提供安全护具，也未采取其他安全防护措施，存在安全防护措施不到位的情况，对原告人身损害结果的发生存在疏于管理的过错，应承担相应的赔偿责任。原告持证施工，对工作环境明知有别于一般工作，在没有足够防护措施，没有其他人员陪同的情况下施工，对施工环境中的隐患疏于观察，未尽到必要的谨慎注意义务，故原告对自身损害存在一定的过错，应承担相应的责任。被告深海公司将案涉工作发包给被告杨建全，但被告杨建全未能尽到审慎注意义务，为原告提供安全作业环境，，深海公司负有选任过失，应承担相应的赔偿责任。 二、关于赔偿项目与数额。 原告主张医疗费25959.15元，有相应病例、发票予以证明系本次事故发生的医药费，本院予以支持； 原告主张后续治疗费10000元，该笔款项原告未提供证据证明，本案不予处理，可待实际发生后再行主张； 原告主张住院伙食补助费600元、营养费2700元，根据原告住院天数及医嘱休息天数，本院予以支持； 原告主张护理费8000元，根据发票以及出院记录，本院酌定护理费为4000元+100元/天*30天=7000元； 原告主张误工费52500元，根据医院出院记录，本院根据原告与被告杨建全聊天记录以及原告的工作性质，原告持有建筑施工特种作业操作资格证，操作类别为建筑焊割（操作工），可以认定为建筑业（其他单位）从业人员，故本院酌情按照2019年城镇私营单位建筑业年平均工资54167元计算，原告未就误工期间申请鉴定，本院根据医嘱以及原告的伤情，酌定误工期限为4.5个月，误工费为20313元； 原告主张交通费300元，根据原告受伤部位、治疗等因素，本院予以支持。 综上，原告徐兴魁因工作中受到损害的实际经济损失为医疗费25959.15元、住院伙食补助费600元、营养费2700元、护理费7000元、误工费20313元、交通费300元，合计56872.15元。 根据各自的过错，本院酌定原告自行承担20%损失，被告杨建全承担损失的60%共计34123.29元，因被告杨建全为赔偿义务人且已垫付医药费27000元，故被告杨建全尚需赔偿原告7123.29元，被告深海公司承担损失的20%即11374.43元。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，判决如下： 一、被告杨建全于本判决生效后十日内赔偿原告徐兴魁7123.29元； 二、被告南京深海物资回收有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告徐兴魁11374.43元； 三、驳回原告徐兴魁其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费减半收取600元，由原告徐兴魁负担120元，被告杨建全负担360元，被告南京深海物资回收有限公司负担120元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审判员  张海霞 二〇二一年三月二十五日 书记员  程姗姗