山西省朔州市中级人民法院民事判决书（2021）晋06民终162号上诉人(原审被告):大同煤矿集团同生安平煤业有限公司,住所地：朔州市山阴县马营乡马营村。法定代表人:杨建桥,职务：董事长。委托诉讼代理人:杨绪耀,男,群众,1991年7月13日出生,汉族,山西省怀仁市人,大同煤矿集团同生安平煤业有限公司法务,住山西省怀仁市晋和家具城1排第七个门。委托诉讼代理人:曹德敏,男,汉族,党员,1983年11月9日出生,山西省应县西街16号,现住山西省怀仁市南鑫园小区5号楼5单元202室,系该公司职工。被上诉人(原审原告):马宏,男,1959年2月23日出生,汉族,山西省山阴县人,打工,住山阴县马营乡马营村2区194号。委托诉讼代理人:武晋英,山西岱安律师事务所律师。上诉人大同煤矿集团同生安平煤业有限公司（以下简称大同安平煤业公司）因与被上诉人马宏劳动争议纠纷一案，不服山阴县人民法院(2020)晋0621民初958号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人大同安平煤业公司之委托诉讼代理人杨绪耀、曹德敏，被上诉人马宏之委托诉讼代理人武晋英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大同安平煤业公司上诉请求：请求撤销山阴县人民法院(2020)晋0621民初958号民事判决,依法改判上诉人不需支付一次性伤残就业补助金68476元、交通费1000元、医药费754元,职业病诊断费1200元,职业病诊断争议鉴定费(首次)3500元,市级劳动能力鉴定400元,合计75329元;二、依法判令被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一审法院认定事实不清,适用法律错误,判决错误。首先,一审法院判决上诉人支付一次性伤残就业补助金错误,被上诉人马宏1959年2月23日出生,2019年2月23日已经年满60周岁达到退休年龄,起诉时已经61岁,享受基本养老保险待遇。一审法院判决依据的《工伤保险条例》第三十七条“(二)劳动、聘用合同期满终止,或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的,由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”该条款明确是对“劳动、聘用合同期满终止,或者职工本人提出解除劳动、聘用合同”的相关规定;而本案是被上诉人已经达到了法定退休年龄,既不属于合同期满终止,也不属于解除。根据《山西省实施办法》第二十六条第六款规定“工伤职工达到退休年龄或者办理退休手续的,不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。”一审法院判决上诉人支付一次性伤残就业补助金是认定事实不清、适用法律错误。其次,一审法院查明认定上诉人已经给被上诉人缴纳了工伤保险费,但是却判决上诉人支付交通费、医药费,职业病诊断费,职业病诊断争议鉴定费(首次)、市级劳动能力鉴定费错误。根据《工伤保险条例》第三十条第三款“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的,从工伤保险基金支付。”第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费,以及经医疗机构出具证明,报经办机构同意,工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付,基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”《山西省实施办法》第二十条“初次劳动能力鉴定和确认所需费用,用人单位依法缴纳工伤保险费的,由经办机构从工伤保险基金中支付;未依法缴纳工伤保险费的,由用人单位承担。”因此,被上诉人的交通费、医药费,职业病诊断费,职业病诊断争议鉴定费(首次)、市级劳动能力鉴定费应当由经办机构从工伤保险基金中支付,一审法院判决上诉人承担属于适用法律错误,判决错误。综上所述,上诉人认为一审法院认定事实不清,适用法律错误、判决错误;为维护法律的公平、正义,特恳请贵院撤销一审判决书,依法改判上诉人不承担责任。马宏辩称，一、被上诉人于2018年感觉身体不适,到山阴县医院检查,被检查为疑似职业病。为了确证病情,马宏到朔州市中心医院申请职业病诊断,该医院要求出具劳动合同,而双方没有签订过劳动合同,上诉人也不配合。二、上诉人在60岁之前因职业病向山阴县劳动仲裁委提出过权力主张,该仲裁委已受理并审理。三、上诉人也未依据《中华人民共和国职业病防治法》第35条为被上诉人进行上岗前、在岗期间和离岗时职业健康检查,导致被上诉人进行诊断很难,提供不了诊断材料,一直拖延至2019年,故马宏在满60岁之前已经患职业病并主张权利,依据相关法律规定,用人单位理应支付相应的工伤待遇赔偿。上诉人的上诉请求没有事实依据和法律依据,应当被驳回。马宏向一审法院起诉请求：一次性支付各项工伤待遇共计:445166元。1.一次性伤残补助金:6833元/月×13个月=88829元;2.一次性工伤医疗补助金:6833元/月×24个月=163992元;3.一次性伤残就业补助金:6833元/月×15个月=102495元;4.停工留薪期工资:6833元/月×12个月=81996元;5.医药费754元;6.职业病诊断费:1200元;7.职业病诊断争议鉴定费:3500元;8.鉴定费:400元;9.交通食宿费:2000元。一审法院认定的事实：马宏于1959年2月23日出生,马宏自诉在1994年就在大同安平煤业公司工作,从事井下抽水,2019年4月3日马宏离岗,一直未办理退休手续,没有领取退休工资。2018年9月20日马宏在山阴县中医医院做肺功能检查,支出门诊费238元。2019年2月22日山阴县劳动人事争议仲裁委员会作出山劳人仲案字(2019)第4号案件受理通知书。2019年4月9日马宏在朔州市中心医院体检,支出体检费277元,2019年6月14日在朔州市中心医院支出门诊费115元,2019年7月10日马宏被朔州市中心医院诊断为煤工尘肺壹期,支出1200元。2019年9月18日在朔州市朔城区人民医院支出门诊费124元。2019年9月20日马宏支出职业病诊断争议鉴定费(首次)3500元,9月25日马宏被朔州市职业病诊断鉴定委员会诊断为煤工尘肺壹期。2019年12月17日山阴县人力资源和社会保障局作出山人社伤认决字(2019)第097号工伤认定决定书,认定马宏患职业病属于工伤。2020年7月1日朔州市劳动鉴定委员会作出山西省朔州市劳鉴(2020)156号初次鉴定结论书,鉴定结论为七级,支出鉴定费400元。2020年9月27日山阴县劳动人事争议仲裁委员会作出山劳人裁字(2020)第10号裁决书,裁决意见如下:1.由被申请人支付申请人一次性伤残补助金59345元.2.由被申请人支付申请人职业病诊断费1200元;职业病诊断争议鉴定费3500元;伤残等级鉴定费400元。3.驳回申请人其他仲裁请求。马宏对仲裁不服,于2020年10月19日提起诉讼。另查明,大同安平煤业公司为马宏缴纳工伤保险。现马宏已达法定退休年龄,没有办理退休手续,不能享受养老等保险待遇,不能领取职工退休金,马宏仍需要通过提供自己的劳动来维持生计。一审法院认为，本案的焦点为,关于马宏达到法定退休年龄,大同安平煤矿公司是否支付马宏相关待遇费用。大同安平煤矿公司辩称马宏已达退休年龄,不享受一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一审法院认为,马宏在未达法定退休年龄前,一直在大同安平煤矿公司工作,可以认定马宏与大同安平煤业公司存在劳动关系。马宏因工作被诊断为煤工尘肺壹期,被山阴县人力资源和社会保障局认定为工伤,被朔州市劳动鉴定委员会鉴定为七级。马宏的工伤系职业病,是其长期在煤矿井下作业身体逐步受到损伤而形成的工伤,现马宏虽已达法定退休年龄,没有办理退休手续,不能享受养老等保险待遇,亦不能领取职工退休金,马宏仍需要通过提供自己的劳动来维持生计,其因工伤产生的医疗困难以及劳动力下降带来的就业困难并无相应的弥补途径,故关于大同安平煤矿公司对马宏已达退休年龄,不享受一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金的抗辩,依法不予采信。关于马宏主张的一次性伤残就业补助金,根据《工伤保险条例》第三十七条的规定:(二)劳动、聘用合同期满终止,或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的,由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金。故大同安平煤业公司应支付马宏一次性伤残就业补助金,其标准参照《山西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条第二款的规定,其职工发生工伤的,经办机构在核定工伤保险待遇时,有本人工资的,以本人工资为基数;难以确定本人工资的,以统筹地区上年度职工月平均工资为基数,其天数依照《山西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条第二款第二项的规定,七级伤残为15个月的本人工资。本案中,马宏的月工资不确定,故应以统筹地区上年度职工月平均工资为基数,按15个月计算,即4565元/月×15月=68475元。关于马宏主张的停工留薪期工资,马宏未经劳动能力鉴定委员会鉴定确认,故对其该主张不予支持。关于马宏主张的交通食宿费2000元,一审法院认为,马宏虽未能提交相关费用的证据,但依照常理该项费用属于必然产生的费用,故酌情认定1000元。关于马宏主张的医药费754元,职业病诊断费1200元,职业病诊断争议鉴定费(首次)3500元,职工因工负伤致残申请市级劳动能力鉴定400元,依法予以支持。关于马宏主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金,因大同安平煤业公司为马宏缴纳工伤保险,根据《工伤保险条例》第三十七条的规定:(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金;(二)劳动、聘用合同期满终止,或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的,由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金。故马宏主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金,应由工伤保险基金予以发放,马宏可向工伤保险基金管理部门主张权利。综上所述,依照《工伤保险条例》第三十七条、《山西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条第二款第二项、第二十七条第二款的规定,判决：一、大同煤矿集团同生安平煤业有限公司于本判决生效之日起十日内支付马宏一次性伤残就业补助金68475元、交通食宿费1000元、医药费754元,职业病诊断费1200元,职业病诊断争议鉴定费(首次)3500元,职工因工负伤致残申请市级劳动能力鉴定400元,合计75329元。二、驳回马宏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元,由被告大同煤矿集团同生安平煤业有限公司负担(于本判决生效之日起十日内交纳)二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点:一次性伤残就业补助金及其它相关费用共计75329元应否由大同安平煤业公司负担。《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条之规定，对从事接触职业危害的作业的劳动者，用人单位应当按照国务院卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查。本案中，马宏在大同安平煤业公司执业活动中长期吸入生产性粉尘，导致其身体常感不适，在劳动关系存续期间，大同安平煤业公司一直未按上述规定对马宏进行过职业健康检查，未能及时确诊马宏是否患有职业病，马宏在劳动关系存续期间前往山阴县医院检查为疑似职业病，并向山阴县劳动仲裁委员会主张了权利,在超过法定退休年龄后，疑似职业病才经相关职能部门以“煤工尘肺壹期”认定为职业病、工伤、七级伤残。马宏于2019年4月3日已离职，但没有办理退休手续,不能享受养老等保险待遇,亦不能领取职工退休金,其向用人单位大同安平煤业公司追索工伤保险待遇对应的一次性伤残就业补助金及其它相关费用，符合《工伤保险条例》与《山西省实施〈工伤保险条例〉办法》的相关规定，依法应予维持。大同安平煤业公司上诉称一审法院认定事实不清,适用法律错误的理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，上诉人同生安平煤业的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由大同煤矿集团同生安平煤业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 华审判员 丰德胜审判员 曹日荣二〇二一年三月二十三日书记员 张海梅郭亮