四川省岳池县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川1621民初751号 原告：岳池富鑫房地产开发有限公司，统一社会信用代码91511621553451709K。 住所：岳池县九龙镇九龙大街**。 法定代表人：刘华，该公司执行董。 委托诉讼代理人：张军，四川洪洲律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张宇，四川洪洲律师事务所律师。 被告：四川富胜建设工程有限公司，统一社会信用代码91511621MA62B1HN9Y。  住所：四川省广安市岳池县九龙镇师范街**/div> 法定代表人：杨兵，该公司执行董事。 被告：陈志勇，男，汉族，1972年3月16日出生，户籍地四川省岳池县，现住四川省岳池县。 二被告共同委托诉讼代理人：杨尚俊，四川国晴律师事务所律师。 原告岳池富鑫房地产开发有限公司与被告四川富胜建设工程有限公司、陈志勇建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年2月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告岳池富鑫房地产开发有限公司（以下简称“富鑫公司”）的委托诉讼代理人张军、张宇，被告陈志勇，被告四川富胜建设工程有限公司（以下简称“富胜公司”）和被告陈志勇的共同委托诉讼代理人杨尚俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告富鑫公司的诉讼请求：1、判令被告陈志勇返还其多领的工程款103,891.54元，被告富胜公司（原名四川省岳池富胜建设总公司）承担连带责任；2、判令被告陈志勇支付原告违约金325,560.83元，被告富胜公司承担连带责任；3、本案诉讼费由被告负担。事实及理由：2015年6月16日，被告富胜公司与原告签订了《工程劳务承包合同》，该合同约定了工程概况、承包范围及施工内容、工期、工程质量、计价及拨款方式、安全管理、违约等内容。根据合同约定：工期为从2015年6月16日至2016年4月16日，总工期为300天，且该工期为固定工期，不顺延；综合单价为每平方米328元；承包方式为劳务加辅材，机械、工器具，原告方仅提供一台塔式起重机及钢筋、水泥、砖等主材。该合同还约定了违约条款：“甲、乙双方必须严格按照合同条款执行，无论任何一方违约，均按合同总价的5％向守约方支付违约金，此款在结算时兑现。”富胜公司在上面加盖了公章，陈志勇以该公司代表的名义，在合同上签了字。协议签订后，陈志勇以富胜公司的代表名义组织工人进场施工，原告方也向陈志勇支付了部分工程款，从此，陈志勇成为该项目的实际施工人，富胜公司对此事也予以了可。但陈志勇在施工中屡次延误工期，虽多次承诺但并不按合同的约定如期完工，合同约定完工时间为2016年4月16日，但陈志勇直到2018年2月6日都未将合同约定的工程做完，甚至在工程未做完的情况下，就将工人及机械撤出了工地。原告被迫另找他人将其应做的工程做完，同时通知富胜公司与陈志勇与原告进行结算，但陈志勇拒不配合。至目前止，根据原告掌握的资料计算，如陈志勇如约完成合同约定的工程量，则原告方应支付陈志勇工程款6,511,216.56元，原告方已经支付给陈志勇的工程款6,197,435元，同时支付应由陈志勇完成的，原告方另找他人完成的工程量的款项467,675元。根据合同约定，因陈志勇违约，应向原告支付违约金325,560.83元，与应返还的质保金品迭后，陈志勇尚需返还原告429,452.27元。 原告为证明其主张，提供以下证据：1．被告陈志勇的身份证复印件，原被告营业执照复印件；2．《工程劳务承包合同》；3．《竣工验收备案书》；4．岳池成果农贸市场竣工面积复核图；5．房屋分层平面图；6．陈志勇2017年10月11日出具的《承诺书》；7．陈志勇2018年2月6日出具的未完成工作量清单；8．富鑫公司2018年8月16日向陈志勇发函；9．关于成果农贸市场土建增减工程量、延误工期的情况说明；11．富鑫公司2018年8月18日与冯刚签订《成果农贸市场装修劳务承包合同》；12．陈志勇工程款的借支单、银行转账记录、支付工资明细；13．证人冯某当庭证言。 被告富胜公司、陈志勇辩称，请求驳回原告的诉讼请求。1．陈志勇不是富胜公司员工，陈志勇不是承包是挂靠，《工程劳务承包合同》无效，因此，富鑫公司请求违约金不应得到支持。2．富胜公司委托四川瑞德测绘有限公司对案涉工程进行测绘，原告方少计算面积1000多平方米；冯某作证所做的工程部分不属于被告承包范围，且冯某施工部分是涉案工程竣工验收后的工程，冯某施工部分支出不应由被告承担。3．陈志勇认可还有些地方进行修补的工程量80000元，但原告没有提供证据实际产生。 富胜公司及陈志勇提供了以下证据：1．《工程劳务承包合同》；2．《建筑工程施工经宫内部管理合同书》；3．《竣工验收备案书》；4．四川瑞德测绘有限公司的《岳池县房屋面积测绘报告》；5．岳池县成果农贸市场建设工概况；6．竣工验收报告。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：富鑫公司为有限责任公司（自然人投资或控股），经营范围为房地产开发经营。富胜公司（原名四川省岳池富胜建设总公司）为有限责任公司（自然人独资），经营范围为房屋建筑工程，水利水电工程，施工劳务，建筑装修装饰工程，建筑防不工程，地基基础工程等。 2015年6月16日，富胜公司与富鑫公司签订《工程劳务承包合同》，富鑫公司将位于岳池县××镇××街岳池成果商业中心（成果综合农贸市场）项目的土建劳务及水电安装工程劳务发包给富胜公司，甲方处富鑫公司盖有公单，甲方代表处提开贵签名，乙方处富胜公司盖有公章，乙方代表处陈志勇签名。该合同主要约定：1．承包范围及施工内容（1）岳池成果商业中心建筑图、结构图、效果图所明确的所有分部分项工程及其内容（石材、幕墙、铝合金门窗、铁艺栏杆、轻钢玻璃雨篷、天棚吊顶、电梯、防水、消防工程除外）；（2）甲方除提供一台塔机外，其余设备均由乙方自备；（3）甲方除提供钢筋、水泥、砂、石子（含卵石）、砖、商砼、贴面材料外，其余材料均列入承包内容中，由乙方自行解决；（4）钢筋混凝土柱上的夹层预埋铁件及其他部位构件上的预埋铁件，隔墙砌砖、粉水（按追加图施工）均列入乙方承包范围内；（5）化粪池开挖制作及道路的硬化，贴步砖等附属工程。2．工期（1）开工日期2015年6月16日，竣工日期2016年4月16日；（2）合同工期，节假日、雨季及季节性（农忙）施工包括在工期内，不予顺延，如工期延迟，甲方有权对乙方进行处罚。3．工程价款及支付方式（1）本工程采用综合单价一次性包干，综合单价为328元／Ｍ2，综合单价已全面计入了土建、水电工程人工费，除甲方供应外的材料费，机械费，利润等，该单价一经签订，不受人、材、物价格涨跌影响，即价格在任何情况下均不予调整；（2）每层完成后按本层建筑面积所对应的工程价款的60％支付进度款，主体验收合格后按工程进度再支付20％，综合验收合格后再支付17％，余下的3％作为质量保证金待综合验收合格一年后无质量问题支付2％，二年后无质量问题付清全部工程价款。4．双方责任（1）工程变更，甲方应于相应工序施工前三天以书面形式通知乙方，甲方根据工程进度及时组织各类甲供材料进场，保障施工需要，工程完工后，甲方邀请有关部门七日内进行验收；（2）乙方编制施工组织设计，编制外脚手架等专项方案，报甲方和监理审批；（3）乙方根据工程进度编制月、周施工计划，并按计划组织施工，提前三日向甲方书面报送下周所需材料计划；（4）服从监理的监督检查，服从甲方的统一指挥。5．履约保证金乙方中标后，十日内缴纳质量安全履约保证金人民币陆拾万元给甲方。6．违约责任（1）甲乙双方必须严格按照合同条款执行，无论任何一方违约，均按合同总价的5%向守约方支付违约金，此款在结算时兑现；（2）合同签订后，乙方不得将工程转包或者分包给第三方，否则按违约论处。合同还约定了工程概况、工程质量、安全管理、文明施工等内容。 2015年8月19日，富胜公司与陈志勇签订《建筑工程施工工营内部管理合同》和《建筑工程施工安全生产目标管理责任书》。合同签订后，陈志勇对涉案工程进行施工，截止2018年2月13日，由陈志勇个人在富鑫公司借支或者富鑫公司转账支付给陈志勇个人工程款6,190,435元，该工程款一直未转入富胜公司账户。 2018年1月，经富鑫公司委托，岳池县三和测绘有限公司对涉案工程进行测绘，地下室各功能区面积统计为9591.09平方米，地上各功能区面积统计为10260.10平方米，共计19851.19平方米。2018年5月16日，该工程经竣工验收合格，2018年8月8日岳池县住房和城乡建设局同意备案，备案面积为19851.27平方米（其中地上面积为10260.16平方米）。2020年11月，经富胜公司委托，四川瑞德测绘有限公司对涉案工程进行测绘，地上各功能区面积统计为11348.18平方米。 陈志勇于2017年10月11日承诺，土建需完成工作：顶楼的补漏，收缩缝的沥青；地漏安装；电井的封顶；1楼的填平、打混凝土、贴地砖；负1楼的回填（需商管公司提供方案）、贴地砖、排水水槽等；负2楼的打混凝土、打金刚砂、做排水水槽等；车道的回填、打混凝土、拦水槽、大棚基础三方的补漏；整个主体的垃圾清运、清场，所有商铺摊位的定点放线。每层桉电井、水井的地平。若建设局要求做隔墙，就需要做隔墙等。软件备案资料。综合验收备案。三方车道的混凝土。2017年10月31日前完成。2018年2月6日，陈志勇与原告方的刘克平共签陈志勇未完工程事项：1．负二层盖板、水沟清理、打磨，2．负一层回填、做水沟、水泥砂浆、防水、水泥打平、10公分混凝土、打磨、画线界钉，3．一层前后门市隔断，4．二、三、四楼补漏，5．综合验收，6．备案、配合，7．如果不要求做隔墙暂不做。2018年8月16日，陈志勇认可未做完的工程量为80,000元。 陈志勇不是富胜公司员工。2018年8月8日，富鑫公司成果商业中心项目部与冯某签订《成果农贸市场装修劳务承包合同》，签订后冯某主要做了涉案工程的地下室垫层，卖菜的菜台及菜台面瓷砖，卖水产品处做瓷砖及防水，二次结构的钢筋制作、绑扎、木模制作，混凝土浇筑，整个地面的地板砖安装，隔墙，电梯井洞完善，地下室厕所完善，广告架角钢木条子等，结算工程价款为32万元左右。 本院认为，本案双方主要争议焦点：1．原被告签订的《工程劳务承包合同》是否有效？2．被告陈志勇是否按照《工程劳务承包合同》约定多领取了103,891.54元工程款。3．关于违约金问题。 关于原被告签订的《工程劳务承包合同》是否有效问题。虽然《工程劳务承包合同》甲方处富鑫公司盖有公单，甲方代表处提开贵签名，乙方处富胜公司盖有公章，乙方代表处陈志勇签名，富胜公司又与陈志勇签订《建筑工程施工工营内部管理合同》，但陈志勇不是富胜公司员工，陈志勇却组织人员进行施工，涉案工程款富鑫公司也一直都是支付给陈志勇个人，富鑫公司也未举示据证实富胜公司指定将涉案工程款支付给陈志勇，工程2018年已竣工验收，富胜公司也未过问此事，由此可以证实富鑫公司知道《工程劳务承包合同》是陈志勇借用富胜公司资质与富鑫公司签订。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当依据民法典第一百五十三条第一款的规定，认定无效：…（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；…”规定，原被告于2015年5月16日签订的《工程劳务承包合同》无效。如因合同无效造成了损失，原被告可通过另案途径解决。 被告陈志勇是否按照《工程劳务承包合同》约定多领取了103891.54元工程款问题。虽然《工程劳务承包合同》无效，但根据《中华人民共和国民法典》第七百九十三条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格的，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人”规定，富鑫公司仍应按照约定支付陈志勇工程款。现按原告方举示的建筑面积为19851.27平方米计算，涉案工程部价款为6511216.56元（19851.27平方米×328元），质保金为195336.50元（6511216.56元×3%），被告陈志勇已领取工程款6190435元，扣除质保金，陈志勇还应领工程款为125445.06元（6511216.56元-6190435元-195336.50元）。庭审中原告方申请的证人冯某证实其所做工程原告方为此支出32万余元，但冯某证实所做工程项目中包含了不是《工程劳务承包合同》中约定的项目，且各项目的工程量及价格本案原告也未举示证据进行具体分开计算造价，也就是说原告未举示充分证据证实陈志勇未完工程量是多少，未完工程量的造价多少。因此，富鑫公司现请求被告返还按照《工程劳务承包合同》约定多领取的103891.54元工程款的证据不充分，本院不予支持。 关于违约金问题。本案《工程劳务承包合同》系无效合同，至始无效，合同中约定的违约金条款亦应无效。因此，原告主张违约金的诉请求，本院不予支持。 综上，为保护当事人的合法权利，依照《中华人民共和国民法典》第七百九十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告岳池富鑫房地产开发有限公司的诉讼请求。 本案案件受理费3,871元，由原告岳池富鑫房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院或广安市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。 审判员  粟海燕 二〇二一年三月十一日 书记员  李红彬