广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)粤13民初350号原告：龙门大厦酒店有限公司，地址广东省惠州市龙门县城。诉讼代表人：龙门大厦酒店有限公司清算组，地址惠州市江北文明一路3号中信城市×××××××。委托诉讼代理人：廖道明，广东伟伦律师事务所律师。被告：龙门县东贤阁饮食服务有限公司，地址龙门县×××××××。法定代表人：苏某1。委托诉讼代理人：赖斌芳，广东标远律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢鑫威，广东标远律师事务所实习律师。原告龙门大厦酒店有限公司（下称大厦公司）与被告龙门县东贤阁饮食服务有限公司（下称东贤阁公司）追收未缴出资纠纷一案，本院立案后，于2019年9月10日作出（2018）粤13民初237号民事判决，驳回原告的诉讼请求。原告不服，提出上诉。广东省高级人民法院于2020年8月4日作出（2019）粤民终2567号民事裁定，将本案发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人廖道明，被告的委托诉讼代理人赖斌芳、谢鑫威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告大厦公司向本院提出诉讼请求：1、确认被告名下位于龙门县×××××××××的房产(粤房地证字第C1280761号)第四层为原告的清算财产；2、确认被告名下位于龙门县×××××××××××产(粤房地证字第0005684、建筑面积4608.8×平方米)为原告的清算财产；3、确认被告名下位于龙门县××××××××的房产(粤房地证字第C1281582号、建筑面积576.52平方米)为原告的清算财产；4、确认被告名下位于龙门县×××××的房产(粤房地证字第C1280900号、建筑面积44.88平方米)为原告的清算财产；5、案件诉讼费由被告负担。事实与理由如下：1993年7月23日，被告与香港康亚实业有限公司、深圳市宝莱电子有限公司合资设立龙门大厦酒店有限公司，注册资本为1000万港币，其中被告以“龙门大厦酒店”7300平方米场地建筑面积及其原有设备、设施作价300万港币，占注册资本30％；香港康亚实业有限公司出资500万港币，占注册资本50％；深圳市宝莱电子有限公司出资200万港币，占注册资本20％。龙门大厦酒店有限公司经广东省人民政府批准，并经惠州市工商行政管理局核准登记成立。原告大厦公司成立后，被告未将作为出资的土地和房产过户至原告公司名下，至今还在被告名下。经查询，被告在相关材料中认可已交付给原告公司实际使用的房产为清算财产，实际交付使用的房产包括：1、酒店大厦主体，即位于龙门县×××××××××××产(粤房地×××××、建筑面积4608.8×平方米、共八层)。2、办公楼，即位于龙门县×××××××××的房产(粤房地证×××××号)第四层（建基面积213.99平方米）。3、大厦厨房，即位于龙门县××××××××的房产(粤房地证×××××2号、建筑面积576.52平方米)。4、柴房，即位于龙门县×××××的房产(粤房×××××号、建筑面积44.88平方米)。2007年12月26日，原告公司因未按规定年检，被惠州市工商行政管理局吊销营业执照。2014年9月18日，惠州市中级人民法院根据债权人的申请裁定受理大厦公司强制清算，并指定惠州市正大会计师事务所有限公司为清算组。原告认为，被告作为大厦公司的股东，应按法律和公司章程的规定将出资的财产过户至公司名下。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十二条的规定“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产”，现原告请求确认被告名下上述作为出资的房产为大厦公司清算财产依据充分，应予支持。被告东贤阁公司辩称：应以被告实际交付给原告使用的房产部分，作为大厦公司的清算财产。原告大厦公司向本院提交如下证据：1、惠州市中级人民法院作出的决定书，证明原告诉讼主体资格及惠州市中级人民法院裁定受理大厦公司强制清算。2、企业登记资料，证明被告的诉讼主体资格。3、企业机读档案登记资料、外商投资企业核准登记通知书，证明被告与香港康亚实业有限公司、深圳市宝莱电子有限公司合资设立大厦公司，注册资本为1000万港币。4、批复、大厦公司章程、中外合资经营改造更新“龙门大厦酒店”合同、验资报告，证明被告以“龙门大厦酒店”7300平方米场地建筑面积及其原有设备、设施作价300万港币，占注册资本30％。5、行政处罚决定书，证明大厦公司因未按规定年检，于2007年12月26日被工商部门吊销营业执照。6、不动产登记结果查询单、房产权属情况查询证明表，证明被告出资大厦公司的财产未办理产权过户手续，目前还在被告名下。7、关于确认并移交清算财产的通知书、对清算组发出两份通知的异议，证明涉案土地和房产为被告出资大厦公司的财产，清算组已向被告发出移交财产的通知。8、房地产评估报告，证明原、被告曾共同委托评估机构对涉案房产进行评估。9、合作经营龙门酒店合同，证明被告交付给原告使用的具体房地产情况。10、答辩状（另案），证明在清算组提起的另案（已撤案）诉讼中，被告答辩认可已交付给原告使用的房地产为清算财产。11、房地产权证，证明该房产四楼已交付给原告使用，但还在被告名下，未办理过户手续。12、广东省高级人民法院（2003）粤高法民四终字第13号民事判决书，证明被告未以龙门大厦酒店7300平方米场地建筑面积及原有设备、设施折价出资的事实已经另案生效判决查明并确认。13、惠州市中级人民法院（2000）惠仲法经终字第260号民事判决书，证明被告应当将涉案争议财产作价出资的事实已经另案生效判决查明并确认。被告东贤阁公司发表质证意见如下：证据1-7，三性均无异议。证据8，该房地产评估报告显示委托人为被告与案外人亿达金属回收有限公司，该报告与本案无关。证据9，关联性有异议，该合同恰恰证明了当年是以合作承包模式经营大厦公司，享受龙门县外引内联企业的优惠政策，实为假合资真承包。证据10，答辩状是被告基于对案件初步事实的理解，法律适用的认识的局限性所作出的陈述，不符合民事诉讼证据要求，不是证据不予质证。证据11，对三性均无异议，对证明内容有异议，该证据恰恰证明了原告所称房产四楼一直在被告名下，由被告经营管理。证据12-13，三性均无异议。被告东贤阁公司向本院提交如下证据：1、房地产估价报告，证明龙门县饮食服务公司、龙门县亿达金属回收有限公司曾经在2015年共同向惠州市翰华土地房地产评估有限公司对酒店房产进行评估。2、粤房×××××号《房屋所有权证》，证明龙门大厦酒店所有权为被告所有，因为其他原因房产证不慎遗失，被告已在龙门县房产局挂失。3、粤房×××××号《房屋所有权证》，证明原西林旅店，今为商铺(龙城镇文化路17-20号)房产为被告所有。4、粤房×××××号《房屋所有权证》，证明原西林旅店，今为商铺(龙城镇文化路17-20号)房产为被告所有。5、粤房×××××号《房屋所有权证》，证明原西林旅店，今为商铺(龙城镇文化路17-20号)房产为被告所有。证据3-5共同证明原西林旅店所有权归属于被告。6、粤房地证字第C1280761号《房地产权证》，证明龙门县×××××××××今用作被告办公室的房屋是被告所有。7、龙×××××1号《国有土地使用证》及红线图，证明该土地使用者属于被告所有以及红线图显示面积范围。8、龙门县人民法院出具的(1999)龙法民房地初字第5号民事判决书；9、惠州中院出具的(2000)惠中法民二终字第18号民事判决书，证据8-9共同证明出资土地范围及原告对于龙门大厦酒店底层60平方米的商铺仍需缴交每月600元的租金给被告的事实，说明该商铺地块并没用作出资。10、《合作经营龙门酒店合同》，证明被告提供与深圳市宝莱电子有限公司合资经营酒店的房产面积等情况。11、《房屋租赁合同》，证明原告所称房屋场地一直由被告管理、对外经营，并未交付给原告使用。12、收据，证明原被告之间是承包经营关系，并非合资关系。原告大厦公司发表质证意见如下：证据1，关联性不认可。证据2，三性认可。证据3-6，三性不认可。证据7，三性认可。证据8、9、10，真实性无异议，关联性有异议。证据11，关联性有异议，该证据只能证明大厦主体一楼部分商铺由被告对外出租，但一楼商铺与大厦为整体建筑，在房地产权证中未独立划分，无法进行分割，应当一并作为清算财产。证据12，关联性有异议，该收据只能证明原告以租金的形式向被告支付了合资公司的利润。生效判决已经认定双方的合资合同合法有效。经审理查明，1993年6月18日，龙门县饮食服务公司（被告东贤阁公司之前身）与香港康亚实业有限公司、深圳市宝莱电子有限公司签订了《中外合资经营改造、更新“龙门大厦酒店”合同》，并订立《龙门大厦酒店有限公司章程》，约定合资设立大厦公司，注册资本为1000万元港币，其中香港康亚实业有限公司出资500万元港币，占注册资本50%；深圳市宝莱电子有限公司出资200万元港币，占注册资本20%；龙门县饮食服务公司出资300万港元，以龙门大厦酒店7300平方米场地建筑面积及原有设备、设施折价投入，占注册资本30％。1993年7月23日，大厦公司在惠州市工商行政管理局注册成立。2007年12月26日，大厦公司因未按规定年检，被惠州市工商行政管理局吊销营业执照。2014年9月18日，本院作出（2014）惠中法民二清（算）字第1号民事裁定书，裁定受理大厦公司强制清算，并指定惠州市正大会计师事务所有限公司为清算组。2017年10月30日，大厦公司清算组向被告东贤阁公司发出《关于确认并移交清算财产的通知书》，通知被告在收到通知书之日起15天内书面确认以下龙门大厦酒店7300平方米场地及建筑面积为大厦公司的清算财产，并移交给清算组处置，具体包括：(1)土地产权：“龙府国用(1996)第132×××××630号”，面积2718平方米，“龙府国用(×××××32号”，面积187平方米；(2)房屋资产：“粤房地证字×××××号”，建筑面积4608.84平方米(包括后加建面积)，“粤房地×××××号”，建筑面积877.75平方米。2017年11月13日，东贤阁公司向大厦公司清算组发出《对清算组发出两份通知的异议》，对清算组通知移交的财产提出异议。为此，原告于2018年7月12日向本院提起本案诉讼。诉讼中，被告东贤阁公司提出以下房产为实际交付给原告大厦公司使用的房产，认可作为大厦公司的清算财产：1、酒店大厦主体，即位于龙门县×××××××××××产(粤房地×××××、建筑面积4608.8×平方米)中第2层至顶层、第一层大堂（长15.4m*宽12.8m）。2、办公楼，即位于龙门县×××××××××的房产(粤房地证字×××××)第四层。3、大厦厨房，即位于龙门县××××××××的房产(粤房地×××××号)。4、杂物间，即位于龙门县×××××的房产(粤房×××××号)。本院在审理过程中，由于粤房×××××房地产权证项下第一层大堂（长15.4m*宽12.8m）具体位置不明确，经组织当事人双方现场确认，双方一致确认如下：大堂现经营店名为中国移动龙粤通讯授权店、花花公子品牌折扣店，面对大楼从左往右该房地产权证基底6m处起算15.4m作为大堂的长度，宽度12.8m与该房地产权证记载基底宽度（该栋楼深度）相同。本院认为，本案系强制清算衍生诉讼案件，案由为追收未缴出资纠纷。人民法院审理案件应围绕当事人的诉讼请求以及当事人诉辩、陈述的事实和理由来展开。根据双方当事人的诉辩意见，本案争议的焦点为：原告大厦公司主张被告东贤阁公司名下粤房地×××××号、粤房×××××号、粤房地×××××项下房产及粤房地证字×××××下第四层房产属于原告的清算财产，依据是否充分？本院评析如下：被告东贤阁公司为原告大厦公司的股东，以“龙门大厦酒店”7300平方米场地及原有设备、设施折价300万元港币作为出资的事实，有原告的企业登记资料及原告公司各股东订立的《中外合资经营改造、更新“龙门大厦酒店”合同》《龙门大厦酒店有限公司章程》为据，本院予以确认。被告至今并未将“龙门大厦酒店”相关房地产出资部分过户登记到原告名下，现本院已裁定受理大厦公司强制清算，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十二条第一款“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产……”的规定，被告出资的相应房地产依法应作为原告公司的清算财产。原告主张被告名下××××××××××两本房地产权证项下全部房产及×××××号房地产权证项下第四层房产属于原告的清算财产，被告予以认可，本院予以支持。关于被告名下粤房地证字第0005684号房地产权证项下的房产归属问题，被告提出该房地产权证项下楼房第2层至顶层以及第一层大堂（长15.4m*宽12.8m）才属于清算财产，第一层其余铺面仍属于被告财产，对此原告予以认可，故本院确认被告名下粤房地×××××号房地产权证项下楼房第2层至顶层以及第一层大堂属于清算财产。对于被告东贤阁公司名下粤房×××××4号房地产权证项下第一层大堂的位置界定问题，本院按双方共同确认的位置即“大堂现经营店名为中国移动龙粤通讯授权店、花花公子品牌折扣店，面对大楼从左往右该房地产权证基底6m处起算15.4m作为大堂的长度，宽度12.8m与该房地产权证记载基底宽度（该栋楼深度）相同”予以确认。综上，原告的诉讼请求成立部分予以支持，不能成立部分予以驳回。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十二条第一款的规定，判决如下：一、确认被告龙门县东贤阁饮食服务有限公司名下位于龙门县×××××××××、房地产权证号×××××号项下房产中第四层为原告龙门大厦酒店有限公司的清算财产。二、确认被告龙门县东贤阁饮食服务有限公司名下位于龙门县××××××××××、×××××项下房产中第2层至顶层、第一层大堂（长15.4m*宽12.8m，大堂现经营店名为中国移动龙粤通讯授权店、花花公子品牌折扣店，面对大楼从左往右该房地产权证基底6m处起算15.4m作为大堂的长度，宽度12.8m与该房地产权证记载基底宽度相同）属于原告龙门大厦酒店有限公司的清算财产。三、确认被告龙门县东贤阁饮食服务有限公司名下位于龙门县××××××××、房地产权证号粤房地证字第×××××下房产为原告龙门大厦酒店有限公司的清算财产。四、确认被告龙门县东贤阁饮食服务有限公司名下位于龙门县×××××、房地产权证号粤房地证字第×××××下房产为龙门大厦酒店有限公司的清算财产。五、驳回原告龙门大厦酒店有限公司的其他诉讼请求。案件受理费××××××××××××××××××××××××××××××如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审 判 长 陈金升审 判 员 白 雪审 判 员 胡毅妹二〇二一年三月十七日法官助理 胡显锋书 记 员 吴 耿附相关法条：《中华人民共和国公司法》第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十二条公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。