湖南省益阳市赫山区人民法院刑 事 判 决 书（2021）湘0903刑初146号公诉机关益阳市赫山区人民检察院。被告人熊国锋，曾用名“熊亮”，男，1982年1月6日出生，汉族，湖南省汉寿县人，初中文化，无职业，户籍所在地为湖南省汉寿县，案发前住常德市玉霞街道永安社区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年6月6日被益阳市公安局朝阳分局刑事拘留，同年7月13日被执行逮捕。现押于益阳市看守所。辩护人莫平、李浩，湖南理定明律师事务所律师。被告人姚国军，男，1985年2月14日出生，汉族，湖南省益阳市人，初中文化，务工，住益阳市资阳区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年6月6日被益阳市公安局朝阳分局刑事拘留，同年6月19日经该局决定被取保候审，2021年2月18日经本院决定被重新取保候审，同年3月31日经本院决定被执行逮捕。现押于益阳市看守所。辩护人曹阳波，湖南弘一律师事务所律师。被告人陈卫平，男，1982年4月7日出生，汉族，湖南省益阳市人，初中文化，务工，住益阳市赫山区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年6月6日被益阳市公安局朝阳分局刑事拘留，同年7月13日被执行逮捕。现押于益阳市看守所。辩护人周海峰，湖南激扬律师事务所律师。益阳市赫山区人民检察院以益赫检刑检一刑诉〔2021〕103号起诉书指控被告人熊国锋、姚国军、陈卫平犯开设赌场罪，于2021年2月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。益阳市赫山区人民检察院指派检察员廖力平出庭支持公诉，被告人熊国锋、姚国军、陈卫平及其各自辩护人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。益阳市赫山区人民检察院指控：2018年10月，被告人熊国锋、姚国军、陈卫平共同出资，从淘宝网上购买赌博平台，建立了“新世纪”网络赌博网站，组织进行网络赌博活动。被告人熊国锋负责平台维护，兼职客服负责帮赌客充值、提现，姚国军、陈卫平负责通过微信二维码招揽赌客。自2018年11月至2020年6月，通过赌博网站接受龚某、林某、李某、张某、郭某等人的投注，三人共计非法获利76万余元，被告人熊国锋分得32万余元，姚国军、陈卫平各分得22万余元。2020年6月5日，被告人熊国锋、姚国军、陈卫平被公安机关抓获归案，到案后如实供述了上述事实。后公安机关依法扣押了陈卫平违法所得2万元、熊国锋违法所得1.4万元、姚国军违法所得25万元。针对上述指控，公诉机关提交了相关证据予以证明。该院认为，被告人熊国锋伙同姚国军、陈卫平，利用互联网、移动通讯终端等传输赌博数据，建立赌博网站接受他人投注，组织赌博活动，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究三被告人的刑事责任。三被告人在共同犯罪中均起主要作用，均是主犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款的规定，应按其参与的全部犯罪处罚。被告人熊国锋、姚国军认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处罚。建议判处被告人熊国锋有期徒刑四年六个月，并处罚金；判处被告人陈卫平有期徒刑四年五个月，并处罚金；判处被告人姚国军有期徒刑三年六个月，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提请本院依法判处。被告人熊国锋对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，当庭自愿认罪。其辩护人提出公诉机关对被告人熊国锋量刑过重，且被告人熊国锋的刑期不应是三被告人中最重的辩护意见。被告人姚国军对犯罪事实提出部分异议，提出没有招揽赌客。其辩护人提出如下辩护意见：1.对公诉机关指控被告人姚国军系主犯有异议，姚国军没有参与赌博网站的制作、购买、日常维护、运营和管理；赌博网站盈利由熊国锋统计，他不知情；在共同犯罪中起次要作用，系从犯。2.姚国军认罪态度好，有坦白情节，积极配合公安机关调查取证，并主动退赃。综上请求对姚国军判处缓刑。被告人陈卫平对犯罪事实提出部分异议，认为没有招揽赌客。其辩护人提出如下意见：1.被告人陈卫平没有参与网站策划、成立和管理，没有参与网站结算，且没有证据证明陈卫平招揽到赌客，不能认定其起主要作用，为主犯，应认定其为从犯。2.陈卫平在庭审中并未实质性否认其出资的事实，而是供述的出资方式不一样，还是应认定其认罪认罚。3.陈卫平有坦白情节。经审理查明：2018年10月，被告人姚国军提议，与被告人熊国锋、陈卫平共同协商后，三人共同出资，由熊国锋联系从网上购买了“新世纪”网站赌博平台，组织进行网络赌博活动。被告人熊国锋负责赌博平台管理和赌资结算，兼职客服为赌客充值、提现。被告人姚国军、陈卫平两人负责通过推送微信二维码招揽赌客。自2018年11月至2020年6月，三人在该赌博网站接受了龚某、林某、李某、张某、郭某等人的投注，非法获利76万余元，其中熊国锋获利32万余元，陈卫平和姚国军均获利22万余元。2020年6月5日，三被告人均被抓获归案。同年6月6日，公安机关扣押了熊国锋的蓝色华为手机和紫色小辣椒手机各1台；同年6月7日扣押了熊国锋现金1.4万元，扣押了陈卫平现金2万元；同年6月19日，姚国军主动向公安机关退缴了25万元现金，已被扣押。上述事实,有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：1.证人龚某的证言，证明2019年8月6日，她通过手机无意间进了一个叫“新世纪”的赌博网站，并联系一个微信名叫“洋子”的客服，向其发红包，在里面进行赌博的事实。并提供了其微信聊天记录和新世纪网站截屏照片佐证其证言。2.证人林某的证言，证明2019年8、9月的样子，客服“洋子”、“甜甜”、“欧阳骥玮”加了他的微信，然后他扫这些人朋友圈发的二维码，进入新世纪网站玩彩票游戏。新世纪网站有澳门分分彩票、五星宏辉、澳门赛车、腾讯分分彩、马耳他飞艇等赌博项目。他通过向客服“洋子”、“甜甜”微信转账进行充值。并提供了微信交易记录、微信截屏照片佐证其证言。3.证人李某的证言，证明2019年6、7月份时，他在上海达丰电脑有限公司看到有人玩手机彩票游戏，明白了游戏规则后，就扫了对方的二维码开始玩新世纪网站里面的重庆时时彩游戏。他是找的一个微信名叫“金玉满堂”的新世纪网站客服进行充值。并提供其微信聊天记录佐证其证言。4.证人张某的证言，证明2019年10月份样子，他在上海达丰电脑有限公司看到有人玩手机彩票游戏，就扫了对方的二维码开始玩新世纪网站里面的重庆时时彩游戏。他是找的一个微信名叫“伦哥的人”和一个叫微信名叫“欧阳骥玮”的两个客服进行充值。他听说上海达丰电脑有限公司好多工友玩新世纪游戏里的项目。并提供其微信交易记录佐证其证言。5.证人郭某的证言，证明2020年1月份的样子，他通过扫朋友圈中的二维码，开始玩新世纪网站里面的重庆时时彩游戏，通过向一个微信名叫“欧阳骥玮”的人微信转账进行充值。并提供其微信交易记录佐证其证言。6.扣押决定书、扣押物品清单、非税收入一般缴款书、情况说明，证明公安机关于2020年6月6日扣押了熊国锋的蓝色华为手机和紫色小辣椒手机各1台；同年6月7日扣押了熊国锋现金1.4万元，扣押了陈卫平现金2万元；同年6月19日扣押了姚国军现金25万元。7.银行账户交易流水、微信交易记录、记账单，证明三被告人开设赌博网站抽头渔利及进行分赃的事实，佐证三被告人的供述。8.提取笔录、QQ聊天记录截屏，证明从2019年11月1日至2020年6月3日止该赌博网站的抽头渔利情况，及被告人熊国锋每天将赌博网站的盈利情况发给姚国军、陈卫平进行对账的事实。9.“新世纪”网站平台数据截屏，佐证三被告人建立赌博平台，组织赌博，非法获利的事实。10.微信聊天记录截屏、二维码照片，证明被告人熊国锋用其注册的“欧阳骥玮”、“金玉满堂”等多个微信名担任该网站客服，为赌客充值的事实。11.抓获经过说明，证明2020年6月5日，三被告人被抓获归案。12.常住人口信息登记表，证明三被告人的身份情况，均具有完全刑事责任能力。13.被告人熊国锋的供述，其供述称2018年9月通过陈卫平的推荐，在微信上认识了姚国军，姚国军让他做一个赚钱的网络平台。然后他花3万元在淘宝网上购买了新世纪网站赌博平台。10月初他去上海跟姚国军和陈卫平见面，商量好怎么搞后，这个平台就开始运营了。其实就是建立一个单独的赌博网站，再购买一个微信公众号，将微信公众号上的二维码推送给赌客，赌客扫描二维码后进入赌博网站，向他投注后进行赌博。他负责“向东平台管理系统”，姚国军和陈卫平负责招募赌客，再推送赌客加他微信，找他充值。他们网站大约有70人至80人的样子，主要来自姚国军和陈卫平在上海的朋友及一些推手推送出去的朋友。赌客通过微信转账找他充值，他微信绑定的是一张6236××××9819的建设银行卡。他们通过概率盈利，在购买新世纪赌博网站平台时，就已经设置好了概率值，无论别人输赢多少，他们最终赢3%。从2018年10月至2020年6月，网站共计盈利76万余元。他们三人的获利是在扣除平台开支后平均分配。平台开支一是给他维护平台费用，在2018年10月至2019年7月是200元／天计算，2019年8月至今按照400元／天计算；二是每月给网络公司1500元维护费。他们三人建立了一个ＱＱ群每天进行对账，姚国军和陈卫平的获利部分，基本上是他先打到姚国军一张工行卡上，有时也通过支付宝或微信转账。因为他管理平台每月有单独的工资，所以他比姚国军和陈卫平要多获利10万元，即他共计获利32万，姚国军和陈卫平都获利22万元。他的微信号经常变化，他用过微信名有“洋子”、“伦哥的人”、“欧阳骥玮”、“金玉满堂”、“文文”等。14.被告人姚国军供述与辩解，其供述称2018年9、10月份左右，他通过朋友介绍认识熊国锋和陈卫平，三人商量后，由熊国锋购买了一个网络平台经营，购买平台的钱是在平台运营后赚的钱中扣除的，每人扣了一万元。该网站从2018年10月开始运营至今，就是建立的单独赌博网站，再购买一个微信公众号，通过微信公众号上的二维码，推送给赌客扫描后进入赌博网站，接受赌客投注，组织赌博。平台运营后，他和陈卫平以及客服推荐二维码，招募赌客，然后再找熊国锋充值，熊国锋负责后台管理与金额结算。他们通过概率盈利，在购买新世纪赌博网站平台时，就已经设置好了概率值，无论别人输赢多少，他们最终赢3%。赚的钱都是由熊国锋管理，熊国锋每天会把网站的数据和输赢情况发到他们三人建立的QQ群里，扣除平台开支，剩余的钱都是他们三人平分，熊国锋每隔几天会把他和陈卫平的钱转到他的工行卡里，他再通过微信转给陈卫平该得部分。熊国锋管理平台每天有工资，在2019年6月前是200元/天，6月后是400元/天。从2018年10月至2019年6月，他们三人共计获利76万元左右，他和陈卫平分别获利22万元，熊国锋加上其管理平台的工资共计获利32万元左右。15.被告人陈卫平的供述与辩解，其供述称2018年10月份，姚国军因为经常在网上赌博，提出建立一个赌博网站，正好熊国锋说他能买到相关的软件，也能找到技术支持，所以他就入伙了。2018年11月，姚国军说网站的事情已经搞好，问他要不要加入，如果加入的话就需要投2万元。他考虑了两天就答应了，并通过微信或支付宝转给了熊国锋2万元。他们建立的网站叫“新世纪”，熊国锋负责技术方面，他和姚国军通过推送微信二维码招募赌客，赌客再找熊国锋兑换积分，用积分在“新世纪”网站的任意项目赌博。他们三人约定扣除熊国锋的工资外，剩余利润三人均分。因为熊国锋收取赌资，所以刚开始得200元/天的工资，后来涨到400元/天，另外软件维护每月还有1500元。熊国锋每天通过一个QQ群跟他和姚国军对账，然后再把他和姚国军的分成部分先打给姚国军，姚国军再通过微信转给他。他们共计获利76万元左右，他和姚国军分别获利22万元左右，熊国锋获利32万元左右。针对被告人熊国锋的辩护人提出的公诉机关对熊国锋量刑过重，且其刑期不应是三被告人中最重的辩护意见，经查，公诉机关提供的证据能够证明三被告人建立的赌博网站抽头渔利共计76万余元，被告人熊国锋联系购买了该赌博网站，并对该赌博网站进行日常管理，充当客服，在共同犯罪中所起作用相对被告人姚国军、陈卫平较大，且其非法获利也高于两人。被告人熊国锋犯罪情节严重。故对上述辩护意见，本院不予采纳。考虑被告人熊国锋到案后如实供述了犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。针对被告人姚国军的辩护人提出的被告人姚国军在共同犯罪中起次要作用，系从犯，有坦白情节，主动退赃，应对姚国军适用缓刑的辩护意见，经查，被告人熊国锋和陈卫平均供述了系姚国军提议建立该赌博网站，且姚国军参与该赌博网站投资，为该赌博网站招募赌客，每日与熊国锋对账，与熊国锋、陈卫平平均分配该赌博网站非法获利的事实，被告人姚国军在本案共同犯罪中起主要作用，应认定为主犯；被告人姚国军未供述其系建立该网站的发起者，且当庭否认其招揽赌客的犯罪事实，不能认定其具有坦白情节；该赌博网站抽头渔利共计76万余元，被告人姚国军的犯罪情节严重，不能适用缓刑；综上，对辩护人提出的姚国军在共同犯罪中起次要作用，系从犯，有坦白情节，应对姚国军适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。被告人姚国军已主动向公安机关退缴了全部违法所得，可以酌情从轻处罚，对辩护人提出的姚国军主动退赃的辩护意见，本院予以采纳。针对被告人陈卫平的辩护人提出被告人陈卫平没有参与网站策划、成立、管理和结算，公诉机关没有证据证明陈卫平招揽到赌客，不能认定其起主要作用，应认定其为从犯，其认罪认罚，有坦白情节的辩护意见，经查，被告人熊国锋和姚国军及被告人陈卫平在公安机关均供述了陈卫平参与协商建立该赌博网站并出资、为该赌博网站招募赌客，每日与熊国锋对账，与熊国锋、姚国军平均分配该赌博网站非法获利的事实，被告人陈卫平在本案共同犯罪中亦起了主要作用，应认定为主犯；被告人陈卫平当庭否认其在公安机关供述的部分犯罪事实，不能认定其认罪认罚，具有坦白情节。故对上述辩护意见，本院不予采纳。本院认为，被告人熊国锋、姚国军、陈卫平利用互联网、移动通讯终端等传输赌博数据，建立赌博网站并接受他人投注，组织赌博活动，情节严重，三被告人的行为已构成开设赌场罪。本案系共同犯罪，三被告人在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，均应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人熊国锋到案后如实供述其犯罪事实，当庭认罪，依法可以从轻处罚。被告人姚国军到案后主动退缴了全部违法所得，可以酌情从轻处理。对公安机关扣押的熊国锋的蓝色华为手机和紫色小辣椒手机各1台，予以没收；扣押的熊国锋现金1.4万元、姚国军22万元、陈卫平现金2万元予以没收，上缴国库。本案发生在《中华人民共和国刑法修正案（十一）》实施之前，根据从旧兼从轻的原则，应适用之前的法律。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第十二条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人熊国锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金四万元。二、被告人姚国军犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金三万元。三、被告人陈卫平犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金三万元。（刑期从判决执行之日起计算,判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人熊国锋的刑期自2020年6月5日起至2024年9月4日止；被告人姚国军已先行被羁押十四日，其刑期自2021年3月31日起至2024年9月16日止；被告人陈卫平的刑期自2020年6月5日起至2024年6月4日止；未缴纳的罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）四、对公安机关扣押的蓝色华为手机和紫色小辣椒手机各一台，予以没收；扣押的熊国锋现金一万四千元、姚国军二十二万元、陈卫平现金二万元予以没收，上缴国库。（由公安机关执行）五、对于被告人熊国锋违法所得三十万零四千元、陈卫平违法所得二十万元继续予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  向 颖人民陪审员  曹德辉人民陪审员  汤月娥二〇二一年三月三十一日法官助理廖益萍书记员符丽附录：《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第十二条第一款中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律;如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。