安徽省马鞍山市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）皖05刑终3号 原公诉机关马鞍山市雨山区人民检察院。 上诉人（原审被告人）施建平,男,汉族，1963年7月18日出生于安徽省宣州市,大学文化,案发前系马鞍山市雨山区人大常委会、代表联络办公室,户籍地马鞍山市花山区,住马鞍山市雨山区。因涉嫌犯滥用职权罪、受贿罪,于2019年12月11日被马鞍山市雨山区监察委员会留置;2020年4月29日，经马鞍山市雨山区人民检察院决定,并于同日由马鞍山市公安局雨山分局执行刑事拘留;同年5月9日经马鞍山市雨山区人民检察院决定,并于同日由马鞍山市公安局雨山分局执行逮捕。现羁押于马鞍山市看守所。 辩护人吴捍东,广东卓建律师事务所律师。 马鞍山市雨山区人民法院审理马鞍山市雨山区人民检察院指控被告人施建平犯受贿、滥用职权罪一案，于2020年12月11日作出（2020）皖0504刑初138号刑事判决。宣判后，被告人施建平不服判决，提出上诉，本院受理后依法组成合议庭，于2021年2月20日公开开庭审理了本案，马鞍山市人民检察院指派检察员陈煜出庭履行职务，上诉人施建平及其辩护人吴捍东到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审判决认定：一、被告人施建平犯滥用职权罪的犯罪事实。2016年下半年,金鼎公司法定代表人汪某在未取得采矿许可证的情况下,为能在马鞍山市雨山区陶村境内采矿,以该公司需要进行安全隐患整治为名,向雨山区安监局提出《关于山体边坡存在安全隐患整改的请示》。2016年12月19日,时任马鞍山市雨山区安监局局长的被告人施建平明知汪某的上述申请是为了进行非法开采石子的情况下,批复该公司“应当先行消除安全隐患”。汪某拿到此项批文后,找到了时任雨山区农委主任某,申请从区农委获得临时占用林地的审批,后区农委要求汪某出具安全隐患整治方案,在对汪某提供的安全隐患整治方案评审中,被告人施建平提出隐患整治中的石子可让汪某自行加工成建筑石料出售,后中钢集团马鞍山矿山研究院有限公司依据施建平意见出具记载“岩石大部分厂区可自行加工成建筑石料”的马鞍山市金鼎建材公司拟建厂房北侧山体边坡安全隐患整治方案（审定稿）。随后，汪某据此申请到了相关部门的批文,以安全隐患治理为由,大肆开采山石,且以上述批复及相关批文、整治方案躲避政府相关职能部门的监管。经鉴定,被非法盗采山石价值人民币2243.033687万元,造成公共财产特别重大损失。 原审认定上述事实的证据有： 一、书证。 1.关于马鞍山市金鼎建材有限责任公司新型建筑材料生产线扩建工程项目立项备案的报告，证实：金鼎公司于2014年7月28日向雨山区发经委报告称，拟在现有厂址内扩建新型建筑材料生产线一条，扩建厂房7000平方米。 2.项目建议书及其他申请立项备案材料、批复，证实：金鼎公司于2014年7月编制该项目建议书，法定代表人为汪某，公司坐落于马鞍山市雨山区××镇××村村，在陶村规划用地面积约33520平方米。雨山区发展改革和经济技术委员会于2014年7月31日批复通过，要求金鼎公司按照建设项目管理程序和相关规定，办理建设、消防、安全生产等相关手续，手续完备后方可开工建设。 3.原料破碎车间改建及厂区平整项目建议书及通知，证实：该项目计划于2015年10月开工，改造项目占地6000平方米，改建原料粗破碎车间、原料细破碎临时车间，总建筑面积700平方米，厂区平整土石方工程量约28万立方，沿厂区山体修建总排水管、防护墙等。雨山区发展改革和经济信息化委员会于2015年10月12日准予该项目备案。 4.自查报告、情况说明，证实：雨山区发经委在2018年5月17日作出的自查报告以及在2018年11月26日作出的情况说明中称，在该项目备案过程中，严格执行有关要求，依法行政、无滥用职权、玩忽职守等情况发生，符合国家政策规定。在2018年11月22日的自查报告中称，根据安徽省发展改革委《关于印发安徽省企业投资项目核准和备案管理实施办法的通知》要求，企业投资项目只需进行项目备案，无需进行可行性研究报告的审批，我委未对金鼎公司任何项目进行可研报告的审批，我委未收到金鼎公司新增生产线的备案申请，未办理过相关生产线备案手续。 5.关于企业备案项目有关要求的说明、关于企业备案项目事中事后监管的说明，证实：雨山区发经委说明称，我委要求项目单位接文后，严格按照建设项目管理程序和相关法规，办理林业、规划、土地等相关审批手续，完备后方可开工建设，属于备案后办理程序，不是备案前置程序，并非在备案审查时涉及程序。关于事中事后监管，雨山区发经委称，我委没有执法职能和执法权，无专门监管执法队伍和经费，在项目审批过程中已对相关发展规划，产业政策，准入标准等进行了审查，企业自主投资的在建和未建备案项目相关建设手续的违法违规行为，主要依靠行业主管部门实施监管。 6.《安徽省地方政府核准的投资项目目录》、《安徽省企业投资项目核准和备案管理实施方案》，证实：项目备案机关是指地方政府投资主管部门，省政府投资主管部门是指省发展改革委，地方政府投资主管部门是指地方政府发展改革委（计委）、经（贸）委。项目核准和备案机关行业管理、城乡规划建设、国家安全、国土资源、环境保护、节能审查、金融监管、安全生产监管、审计等部门，应按照谁审批谁监管、谁主管谁监管的原则，采取在线监测、现场核查等方式，依法加强对项目的事中事后监管。 7.关于山体边坡存在安全隐患整改的请示及批复，证实：金鼎公司于2016年12月18日向雨山区安监局报告称，在进行《原料破碎车间改建及厂区平整项目安全预评价》评审时，专家组提出，一旦改建结束，北侧山体边坡对破碎车间厂房存在安全隐患，且受场地限制，无法进行施工整改。为此，公司制定整改方案，在改建前，对北侧山体边坡存在的安全隐患进行整改，及时消除隐患。雨山区安监局于2016年12月19日批复称，应当先行消除安全隐患。另附《安全预评估报告》。该评估报告中记载金鼎建材公司组织专家评审时提出要求补充山体边坡等外部环境对该项目的影响及对策措施建议，已经补充，提出对北侧山体进行全面护坡，降低坡度，栽种树木，保护生态。 8.马鞍山市金鼎建材有限公司原料破碎车间改建及厂区平整项目安全预评价专家评审意见，证实：2016年12月15日组织专家评审，专家建议补充山体边坡等外部环境对该项目的影响及对策措施建议。 9.马鞍山市金鼎建材公司拟建厂房北侧山体边坡安全隐患整治方案（送审稿），证实：由中钢矿院提供，该送审稿证实对于削破后的土石方通过挖掘机倒装至坡底，经运输至厂区内，用于厂区及周边道路建设。 10.马鞍山市金鼎建材公司拟建厂房北侧山体边坡安全隐患整治方案（审定稿）、审查意见，证实：由中钢矿院提供，马鞍山市金鼎建材公司拟建厂房北侧山体边坡安全隐患整治方案（2017年1月）目的是消除厂区北侧高陡边坡对拟建厂房存在的安全隐患，项目区现状描述时厂区北侧形成高陡边坡，北侧已揭露的边坡上部风化层，风化层下部至边坡底岩性主要为闪长岩。北面为凤凰山，西面为马山，用地类型为林地。削坡工程是采用自上而下水平分台阶进行处理，对边坡上部覆盖层进行剥离，采用中深孔爆破的方式对下部台阶进行开采，靠帮边坡采用控制爆破技术，开采剥离的表土、岩石主要利用挖掘机倒装至边坡底部进行装车，岩石大部分厂区可自行加工成建筑石料，表土用于场地低洼地带回填。削坡设计开挖工程量约409958.70立方米，约临时占用林地24.6亩。该方案说明，方案中的地质资料主要参考化工部马鞍山地质工程勘察院2007年2月提交的《马鞍山金鼎建材有限公司厂房及办公楼岩土工程勘察报告》，本次隐患整治的北侧边坡尚未进行相应的工程地质勘察工作，地质资料欠缺，后期项目在施工过程中，应根据实际揭露的地质条件适当调整边坡结构参数。2017年1月19日召开审查会，完善问题，同意报告通过评审。 11.雨山安监局工作职责，证实：其中包括负责监督检查职责范围内新建、改建、扩建工程项目的安全设施与主体工程同时设计、同时施工、同时投产使用情况。 12.《雨山区人民政府关于公布区政府权力清单和责任清单第二个动态调整结果的决定》，证实：区安监局仅对危险化学品经营许可以及烟花爆竹零售经营许可具有行政审批权。有权对一般生产安全事故调查处理、隐患排查治理。 13.关于全生产举报函办理情况的复函、报告、复函，证实：雨山区安全生产委员会办公室，于2018年3月13日回复市安委会办公室，将确保光大江东环保能源有限公司和金鼎公司生产设施安全，督促金鼎公司加强施工现场管理，严格进行山体边坡安全隐患整治。2018年5月10日，雨山区安全监管局聘请中钢集团马鞍山矿院专家到金鼎公司除险现场检查，认为局部台阶高度过大，不符合边坡安全隐患整治方案，要求责令立即停止施工作业。同年5月22日，雨山区安监局向区委区政府报告称，金鼎公司除险现场，局部台阶高度过大，不符合边坡安全隐患整治方案，存在安全隐患，下达书面指令责令立即停止除险作业，并建议由相关部门根据各自职责依法对其查处。区安监局对马鞍山市金鼎建材有限责任公司北侧山体边坡安全隐患整治安全监管情况的报告，证实2015年至2017年2月，施建平主持区安监局全面工作，而且主管一般工业企业安全监管。雨山区安监局在2018年5月29日复函雨山国土分局，称金鼎公司边坡治理项目，超出整治方案的设计范围，超出面积约35.59亩，应由国土部门依据职责依法处理。 14.马鞍山市金鼎建材有限责任公司拟建厂房北侧山体边坡安全隐患整治工程、治理现状与方案设计差异情况的说明，证实：工程已超出整治方案的设计范围超出面积约23726.82平方米，合计35.59亩。隐患整治施工的先后顺序与设计方案存有局部不符，存在局部台阶垂直高度达60米，边坡角过陡，未达整治方案设计要求。 15.任免通知、马鞍山市国土资源局主要职责、分工相关文件，证实：郑某自2014年3月4日任马鞍山市国土资源局雨山分局局长，国土资源局的职责包括负责矿产资源开发的管理监管，矿产资源勘探、开采活动，设花山分局、雨山分局等7个派出机构，主要职责受市国土资源局委托，负责辖区内国土资源管理工作。 16.关于向山镇环保突出问题交办单办理情况的报告，证实：马鞍山市国土资源局雨山分局2017年5月24日，向区委报告称金鼎公司边坡安全隐患整改临时占用林地，已经区林业局批准，并要求企业在期满一年内恢复森林植被，不构成非法占地行为。 17.马鞍山市国土资源局雨山分局办理与金鼎公司相关信访举报及上级交办事项的材料、情况说明，证实：2016年9月16日至2018年10月18日期间，多人多次向省厅反映金鼎公司非法采矿事件，雨山国土分局经委托，测绘公司现场实际测量和套合土地利用现状图该公司在安全隐患整治过程中，实际造成90.43亩林地毁坏，另据公安部门反映，该公司存在将边坡治理过程中产生的石料加工销售的情况。边坡安全隐患整治临时占用林地已经区林业局批准，根据谁批准谁监管的原则建议区安监局林业局对上述整治方案的实施加强监管。 18.区环保局关于马鞍山市金鼎建材有限责任公司情况说明，证实：2016年9月27日，雨山区环保局现场检查发现该公司擅自进行选矿生产，超出环评批复内容，后下达《责令改正违法行为决定书》，完善大气污染防治设施配套建设，整治工作于6月底已全面完成，9月通过第三方专家组验收。 19.关于拟建厂房北侧山体边坡安全隐患整治项目的情况说明及相关审批材料，证实：金鼎公司于2017年6月7日说明该项目的由来、实施及责任分工，并称对项目实施中产生的废石料加工成建材综合利用，彻底根除废石料堆放可能造成的安全隐患和对环境的不良影响。后附相关的审批资料。其中马鞍山市雨山区林业局于2017年2月4日批复，同意金鼎公司的山体边坡安全隐患整改项目临时占用向山镇陶村凤凰岭林地24.65亩，用于消除隐患。后附安全隐患整治方案、石方控制爆破施工方案、安全监理方案。 20.情况报告，证实：国土雨山分局阐述金鼎公司有关情况，并说明因无法区分2017、2018年度具体开采数量，取价值中间值计算，案值2712万元。 21.马鞍山市雨山国土分局查办金鼎公司边坡安全隐患治理非法占地案材料，证实：马鞍山市雨山国土分局曾因金鼎公司非法盗采矿产资源，于2017年5月18日向金鼎公司下达责令停止违法行为通知书。马鞍山市雨山国土分局接到相关部门通报，于2018年5月11日对金鼎公司涉嫌占地行为立案查处。马鞍山市国土资源局于2018年11月22日向金鼎公司下达行政处罚决定书，责令退还非法占用的51521.62平方米土地，将使用权交给原土地使用者，责令对非法占用的49407.48平方米土地恢复原状，并处罚款49.40748万元。金鼎公司山体边坡安全隐患整治及厂区平整项目水土保持方案的批复，证明2017年9月23日，雨山区水利局批复同意，并拨付水土保持补偿费5.27万元。本工程建设期总挖方41万立方米，其中剥离废石24.6万立方米，加工成石料作为建筑材料外售，剥离风化岩石15.58万立方米进行厂区平整，剥离表土0.82万立方米堆存表土堆场内，后期作为复垦覆土。 22.雨山国土分局查办金鼎建材公司边坡安全隐患治理涉嫌非法采矿案材料、金鼎公司采坑开采资源勘查地质报告，证实：马鞍山市雨山国土分局认定金鼎公司未经批准擅自开采矿产资源，涉嫌非法采矿事实成立，于2018年5月22日将金鼎建材公司非法采矿案移送公安机关，依法追究刑事责任。华东冶金地质勘查局综合地质大队，于2018年5月25日，对马鞍山市金鼎建材厂土石开采进行了现状地质勘查测算，估算形成现露采坑过程中，表土坡积层开采量136.44万吨/63.46万立方米，风化闪长岩开采量126.57万吨/53.86万立方米，新鲜闪长岩开采量108.6万吨/43.44万立方米。 23.金鼎公司临时占用林地申报及审批资料，包括“关于同意临时占用林地的批复”、“林木采伐许可证”、“关于同意临时占用林地的批复”、“金鼎公司临时占用林地讨论会”、“金鼎公司临时占用林地有关协议协调会”、“金鼎公司临时征占用林地申报及审批相关材料”、“金鼎公司山体边坡安全隐患整改项目临时使用林地可行性报告”、“金鼎公司山体边坡安全隐患整改项目临时使用林地森林植被恢复作业设计”，证实：雨山区林业局于2017年2月4日批复，同意金鼎公司临时占用向山镇陶村凤凰岭林地24.6亩，用于山体安全隐患消除，使用期限为2年，由戴皖生签发。另附《金鼎公司山体边坡安全隐患整改项目临时使用林地可行性报告》、《森林植被恢复作业设计》。 马鞍山市雨山区安全生产监督管理局的批复，证实雨山区安监局于2016年12月19日批复马鞍山市金鼎建材有限责任公司：针对这一情况应当先行消除安全隐患。 24.查某案起诉意见书、起诉书，证实：查明某因涉嫌受贿，于2019年1月21日被马鞍山市监察委移送市检察院审查起诉，当涂县检察院于2019年2月28日以受贿罪起诉查明某。 25.银行交易明细，证实：汪某的银行账户交易明细，反映该公司对外出售石子收入的情况。 26.刑事判决书，证实：汪某因犯非法采矿罪、非法占用农用地罪，于2019年4月28日被雨山区人民法院决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币70万元。 27.刑事判决书、刑事裁定书，证实：戴某因在汪某非法采矿过程中违规审批滥用职权，致使国家财产损失2000余万元被判处刑罚情况。 28.金鼎评审会（李某提供），证实：在评审会上提出削坡废石如何处理。 29.批复审批稿，证实：施建平在2016年12月19日审批雨安监【2016】47号批复，该批复正文为“马鞍山市金鼎建材有限责任公司报来《关于山体边坡存在安全隐患整改的请示》收悉，《请示》中就该项目在安全预评价时专家提出：因受场地限制，一旦原料破碎车间改建结束，其北侧山体边坡对原料破碎车间厂房存在安全隐患，又无法进行整改的意见。针对这一情况应当先行消除安全隐患。” 30.雨山区隐患排查治理体系建设及系统操作专题培训会，证实：雨山区隐患排查治理体系建设及系统操作专题培训会召开，监管部门做好监管和服务工作，深入排查隐患。区安监局局长对2015年隐患排查推进工作做部署。 二、证人证言。 1.张某证言，证实：2016年下半年，汪某通过其请施建平吃顿饭，让施建平在日常安全生产监督检查中多关照一下他的公司，吃饭时其向施建平主动转达了汪某想让区安监局在对金鼎建材公司日常安全生产监督检查中关照的意思表达，施建平也同意了。2016年下半年，汪某主动找到其，委托其制作他们公司原料破碎车间改建及厂区平整项目安全预评价报告。2016年12月15日，其作为安全生产专家应邀参加了马鞍山市金鼎建材有限责任公司原料破碎车间改建及厂区平整项目安全预评价专家评审会议，并参与评审活动。专家组一致认为马鞍山市金鼎建材有限责任公司如果开展原料破碎车间改建及厂区平整项目，北侧山体对破碎车间厂房存在安全隐患，建议金鼎建材公司找有资质的单位进一步进行确认。事后其知道汪某找了中钢矿院制作安全隐患整治方案。 2.胡某证言，证实：其系雨山区农业农村水利局工作人员。2016年11月份，汪某向其单位提出申请办理临时占用林地，原雨山区农委主任戴某要求其办理，随后其按照戴主任的要求在2016年11月至2017年2月期间帮汪某办理了临时占用林地的具体手续。在戴某跟其说后，汪某带着区发经委2015年的立项备案和一本黄色的安全预评价，说他准备建厂房的厂区范围外北坡有安全隐患，他要将陡峭山体削一下消除安全隐患，然后在山上建台阶后再植树，以此为理由申请临时占用林地。其在审核相关资料后，跟汪某说“不能你说有隐患就隐患，必须有要求除险的相关文件”。汪某走后其把情况汇报给了戴某。又过了一段时间，汪某拿出了雨山区安监局出具的可以先行消除安全隐患的批复，其再次向戴某汇报并经他同意后，通知汪某准备申报临时占用林地必备的林地可行性报告和森林植被恢复方案。后来汪某拿了一份安徽农业大学的林地可行性报告和森林植被恢复方案的送审稿，雨山区农委组织相关专家在春盛生态园召开临时占用林地的相关评审会。这次评审会原则上同意了林地可行性报告和森林植被恢复方案，但要求汪某必须提供安全隐患整治方案。随后汪某委托中钢矿院编制了安全隐患整治方案。2017年1月，中钢矿院编制的安全隐患整治方案送审稿在经过相应的评审，相关专家和我们政府部门代表发言。由于施建平是代表政府部门的，他在评审会上讲削坡产生的石头可以加工成建材对外销售，于是中钢矿院在该安全隐患整治方案审定稿中就增加了“岩石大部分厂区可自行加工成建筑石料”这段话。削坡产生的石头属于矿产资源，这样石头如何处理，应该由国土部门决定。施建平这样说，他是超越自己的职权了。在该安全隐患整治方案审定稿编制出来后，汪某将该安全隐患整治方案审定稿送给我们区农委，随后2017年2月我们区农委在经过相应的程序后审批汪某临时占用林地。 3.计某证言，证实：2017年2月担任雨山区安监局局长负责该局全盘工作。2017年5、6月份，光大发电公司举报汪某的金鼎建材公司放炮影响该公司厂房、设备运转，其到现场后汪某说他搞边坡安全隐患治理是有相关审批手续的，随后汪某提交了区安监局和区农委的批复，就是雨山区安监局在2016年12月19日给汪某公司出具的先行消除安全隐患的批复，当时雨山区安监局局长是施建平。因为其才到区安监局担任局长，其对这个事情也不是很懂，其就到施建平办公室问施建平这个批复是否有问题，施建平当时跟其说，这个批复是针对汪某提出的安全隐患治理所做的批复。汪某当时提供给区安监局的安全预评价报告中写了拟建厂房靠近山体，一旦发生山体崩塌、滑坡、滚石、泥石流，容易对厂房造成损害，汪某是以这个理由向区安监局申请消除安全隐患。山体崩塌、滑坡、滚石、泥石流是地质灾害，按照规定，地质灾害的治理部门应该是国土部门负责。因为这个批复是2016年前任区安监局局长批的，其作为后任安监局局长不适合对此批复是否合理进行审查。区安监局或者区安监局局长不能决定金鼎建材公司将边坡安全隐患治理产生的石头进行加工并对外销售。因为石头是矿产资源，按照政府职能划分，对于边坡安全隐患治理产生的石头如何处理是国土部门管的事情。其在担任区安监局局长后，在工作过程中才知道金鼎建材公司边坡安全隐患治理、事故处罚未到位等情况。 4.李某证言，证明：2009年10月其应聘到中钢矿院采矿工程研究所工作至今，主要负责安全预评价、采矿技术研究、采矿设计等工作。2017年1月汪某打电话给其说他准备在山边建厂房，但厂房太靠近山体，有山体崩塌、滑坡、泥石流、滚石等隐患，雨山区安监局同意他先行消除安全隐患，他想委托中钢矿院编制安全隐患整治方案。在其跟汪某洽谈后，其带人到现场查看了一下，发现他拟建厂房的位置确实离山体太近，如果厂房建好后，北侧山体发生崩塌、滑坡、泥石流等，会对厂房造成损害，于是中钢矿院就同意为汪某编制安全隐患整治方案，汪某出具了相应的委托书。该委托书中明确写明根据雨山区安监局【2016】47号文件，为了消除金鼎建材公司北侧山体边坡对拟建工程存在的安全隐患，请中钢矿院编制金鼎建材公司拟建厂房北侧山体边坡安全隐患整治方案编制工作。经过测算，这次安全隐患整治产生的石头量大概是41万立方米。2017年1月份的一天，金鼎建材公司在中钢矿院组织召开了该安全隐患整治方案的评审会。当时评审会参加人员有雨山区安监局施建平、雨山区农委胡某、汪某委托中钢矿院邀请的三名专家以及我们项目组相关人员，其作为项目负责人参加了这次评审会。在这次评审会上，三名专家对该单位编制的安全隐患整治方案送审稿进行评审，提出了相应的修改意见。在评审过程中，有专家提出此次安全隐患整治需要产生这么多的石头，如果这些石头堆放在金鼎建材公司的厂区内容易发生二次安全隐患，对于这些石头应当如何处理。雨山区安监局施建平局长提出，这些因为安全隐患整治出来的石头，汪某公司可以加工成建材对外销售。施建平这样说后，参会人员都没有意见。于是就根据这次开会大家提出的修改意见对该安全隐患整治方案送审稿进行修改，形成了安全隐患整治方案审定稿。在该安全隐患整治方案审定稿中写了“岩石大部分厂区可自行加工成建筑石料”这句话，这是根据雨山区安监局局长施建平所提后添加上去的。石头属于国家矿产资源，中钢矿院不能决定如何处置安全隐患整治过程中产生的国家矿产资源。施建平是雨山区安监局局长，他不是国土局局长，也无权决定处置安全隐患整治方案产生的石头。 5.张某证言，证实：其在雨山区安监局工作期间是根据领导的工作安排负责危险化学品企业、冶金工贸企业、民营爆炸物品生产储存企业、烟花爆竹销售点进行安全生产的日常监督检查工作，以及完成领导交办的其他工作。2016年下半年，区安监局局长施建平跟其说金鼎建材公司要新建个车间，安排其到现场进行察看。从现场回到单位后，其将察看情况向施建平汇报，汪某在靠近山体的位置建厂房，可能会存在山体滑坡、滚石、泥石流等风险隐患。过了一段时间，施局长安排其拟了一份消除安全隐患的批复，由他审核签发。其和施建平参加了汪某公司安全预评价报告的专家评审会。在其拟批复的时候，其没有看到金鼎建材公司或者其委托的第三方中介机构编制的安全隐患整治方案，也没有参加安全隐患整治方案评审会。 6.宗某证言，证实：其是雨山国土分局佳山所所长兼执法监察室主任，雨山国土分局主要负责贯彻执行国土资源法律法规，辖区内农用地转用、建设用地报批、辖区内矿产资源开发利用和保护工作，加大矿产资源监管力度，负责辖区内地质灾害防治和地质环境保护工作，调查辖区内的各类国土资源违法案件，矿产资源监管等。山体崩塌、滚石、泥石流、滑坡等是地质灾害，地质灾害的认定部门是国土部门，其他政府部门没有权限认定。2017年5月份时任雨山国土分局局长郑某安排其到现场进行检查，其发现金鼎建材公司在其厂房范围外的西北边进行削坡，非法开采矿石，并对矿石进行加工。随即向汪某下达了《责令停止违法行为通知书》，要求汪某停止非法盗采矿产资源的违法行为。但汪某提供了区经信委、区农委、区安监部门的相关审批文件，证明其进行边坡安全隐患治理是有合法手续的。雨山区安监局在对金鼎建材公司边坡安全隐患整改请示批复前，没有跟区国土分局进行沟通，金鼎建材公司厂区北侧的山体不是属于金鼎建材公司所有。在2017年5月份，汪某拿出该安全隐患整治方案，他特意将该安全隐患整治方案中“岩石大部分厂区可自行加工成建筑石料”这句话指给其看。岩石属于国家矿产资源。中钢集团马鞍山矿山研究院有限公司没有权力决定国家矿产资源处置事宜。2018年6月份其在调查金鼎建材公司非法采矿案件中才知道这个方案经过专家评审的，专家评审会是在2017年1月份召开的，雨山国土分局没有派人参加此次专家评审会。局领导安排其向上级国土部门汇报，市国土分局答复，既然是区安监局审批的，那区安监局应当对此进行监管。国土部门后来委托华东冶金地质勘查局综合地质大队现场勘测结果，测算出该公司非法开采矿石金额是2700多万元。 7.印某证言，证实：其在雨山国土分局负责卫片核查、国土资源违法案件调查等土地执法及地质灾害隐患点监管工作，2016年左右，宗某安排其核查涉及金鼎建材公司的非法采矿和私自挖山的一个举报件，到现场调查过。汪某提交了土地权证等文书。2017年发现存在非法采矿行为，下达了《责令停止违法行为通知书》要求立即停止非法采矿的违法行为，汪某向我们提供了一些部门批复和材料，其中安监部门审批了金鼎建材的一份边坡隐患治理方案，治理方案里提到开挖的石头可自行加工处理，于是没有再对汪某违法行为进行处理。 8.汪某证言，证实：金鼎建材公司位于雨山区向山镇。2015年其向雨山区发经委申请项目立项。在区发经委同意公司项目立项后，其分别向区国土局、区安监局和区农委咨询，并通过查某跟相关人员打招呼，最终区安监局和区农委给予其相关的行政审批，其通过施建平在雨山区安监局办理了先行消除安全隐患的批复，施建平在中钢矿院召开的其公司拟建厂房边坡安全隐患整治方案专家评审会上提出边坡安全隐患整治产生的石头其公司可以进行加工对外销售；其给施建平送了一些烟酒。随后其在2017年2月开始进行边坡安全隐患治理，并将边坡安全隐患治理过程中产生的石头进行加工并对外销售。2017年1月，安全隐患整治方案送审稿出来后，中钢矿院在其会议室组织相关人员对该安全隐患整治方案送审稿进行评审，当时区安监局施建平、区农委胡某以及相关专家参加此次评审，其作为金鼎建材公司的法定代表人也参加了这次评审会。在这次评审会上，有专家提出削坡产生的石头很多，大概有20多万方，如果堆放在金鼎建材公司厂区内容易形成二次安全隐患。当时施建平说金鼎建材公司是建材厂，可以将治理隐患过程中产生的石头进行加工成建材并对外销售，并说这个隐患本来应该是政府出钱治理的，现在其掏钱来治理隐患，其将治理隐患产生的石头对外卖可以弥补其削山支出的费用。因为施建平是代表区安监局的，他这样说，与会人员都没有提出反对意见，随后中钢矿院就将岩石大部分厂区可自行加工成建材这句话写进了安全隐患整治方案审定稿中去了。评审会结束后，中钢矿院根据此次评审会的情况对送审稿进行修改形成的安全隐患整治方案审定稿。在这份安全隐患整治方案审定稿中明确写明了岩石大部分厂区可自行加工成建筑石料，这是根据施建平在评审会上讲的话添加进去的。2016年11月份，其通过查某找到施建平，在施建平答应给其公司办理先行消除安全隐患的批复后没多久的一天，其带了四条细南京香烟（每条价值500元）在施建平办公室送给了施建平；2016年12月份施建平代表区安监局批复其公司先行消除安全隐患后，其自己掏了5000元钱给张某，委托张某请施建平吃饭、旅游，过了一段时间张某跟其说这5000元钱他已经花光了；在中钢矿院召开专家评审会讨论安全隐患整治方案前的一天，在施建平的办公室，其将四条细南京香烟（每条价值500元）送给施建平；2017年中秋节、春节前、2018年春节前，其每次都会在天柱山寨饭店请施建平吃饭，并在饭后每次送给施建平2瓶茅台酒和2条软中华香烟。 9.查某证言，证实：其收了汪某所送人民币50万元。其作为雨山区领导，其知道汪某想通过安全隐患治理的方式开采石子出售，其就给区里相关部门领导打招呼，汪某顺利的办下了安全隐患治理的手续，利用该手续开采石子对外销售，获利不少。之后汪某说施建平和戴皖生帮了大忙，公司搞隐患治理很顺利。 10.谢某证言，证实：汪某是金鼎建材公司的法人代表，其在经信委工作时按照时任雨山区政协主席查某的要求，帮助给汪某办过立项手续。 11.戴某证言，证实：其系原区农委主任。2016年春天，时任雨山区政协主席查某为汪某批林地的事情跟其说了好多次。他还带着时任区发经委主任谢某一道来其办公室，说汪某这个事情要赶紧办。汪某打着治理安全隐患的旗号，在施工中未按照整治方案及林地批复面积和范围使用林地，非法超面积使用林地，大肆开采矿石进行出售，赚取了数千万的利润，给国家造成重大损失。其明知汪某不符合用地条件，没有坚持原则，为其出具批复文件，也是因为查某原因，在对汪某使用林地的监管中没有积极履行督促责任，最终造成国家矿产资源损失，其对此是有责任的。其认为雨山区安监局的批复是有问题的，心里没底。一方面，这套批复来的手续不完善。因为正常的安全隐患治理流转程序是企业范围内的，企业可以自行申报；企业范围外的公共安全隐患，应该由乡镇发现后上报至区安委办（安全生产委员会办公室）或安监局，然后报区安委会或区政府批示后交相关部门办理，治理费用都应该由政府支持。汪某拿过来的批复属于企业区域外的公共安全隐患，既不是正规由区政府渠道转过的，也没有区政府领导的批示。另一方面，正规的批复应该还附有安全隐患整治方案，而他也没有。汪某真的通过关系把安监局的批复拿过来后，其就安排了已经挂职回来的林业站站长胡某和汪某对接。汪某根据要求，委托中钢矿院做了安全隐患整治方案，并组织召开了相应的专家评审会，这些评审专家都是拿汪某钱的，肯定代表汪某的利益为汪某讲话的。雨山区安监局、雨山区农委、雨山区国土局等部门都派人参加了此次专家评审会，区农委是派胡某参会的。汪某拿着经过专家评审确定的安全隐患整治方案（审定稿）后，按照农委办理临时占用林地程序要求，有区农委组织在春盛生态园召开了金鼎建材公司临时占用林地可行性报告和森林植被恢复设计方案评审会。这次方案评审会邀请了雨山发经委、雨山区安监局、雨山区国土局等部门参加，这些部门大都按惯例派副职以下工作人员参加了。记得这在评审会上，谢某或汪某提出过安全隐患整治产生的岩石由企业处理，谢某帮汪某讲了很多好话，要求跟各单位予以支持，通过评审，包括其在内，大家都没有提出反对意见。相关前置手续和方案准备齐全以后，区农委以林地审批专题会的形式同意给汪某金鼎公司临时占用林地。 12.郑某证言，证实：其系原国土局雨山分局局长。2015年查某让其参加一个饭局，吃饭时查某提到汪某想申请土地指标，能不能以自然灾害排险的角度申请。当时其和汪某说让他找安监、农委能不能有办法。之后也回复了查某。当时去现场查看汪某新建项目选址比较危险为什么非要选这么危险的地方建项目。查某是区里领导，和汪某关系不一般，查某想把汪某的事情办成，其不想得罪查某就踢了皮球给其他部门。汪某后来找了其他部门，安监局最终批准了汪某公司隐患整治处理，农委给汪某批了临时用地。2017年5月，对环保问题整治督查，有人举报汪某公司非法开采，进行了调查后下达了《责令停止违法行为通知书》。 13.汪某1的证言，证实：金鼎公司与陶庄村签订临时用地24.65亩。经初步核查，金鼎公司在边坡安全隐患施工过程中，超出雨山区林业批复范围，非法占用林地约65.83亩，涉嫌非法占用农用地罪，国土雨山分局于2018年5月22日将该线索移送马鞍山市公安局雨山分局。 14.丁某证言，证明：金鼎公司厂里两条破碎石头的生产线都是搞石头对外卖的，而不是在搞隐患整治，一遇检查就停产，所以其心里有数，汪某开采后山石头是犯法的，但当时其没考虑那么多，就去金鼎公司干活赚钱。汪某跟其讲过，开采后山石头是有期限的，到2019年2月4日止，也就是他说的隐患整治期限。其实汪某哪里是安全隐患整治，就是打着这个幌子，非法开采石头卖。 15.吴某证言，证实：金鼎建材公司成立于2006年，法人代表是汪某，其是2007年到该公司从事公司财务一职的。金鼎建材公司2016年以前做过砖厂、做过选矿厂，2016年2、3月份金鼎建材公司开始从事石头开采，开采的石头就来源于金鼎建材公司后面的山，马鞍山市金鼎建材有限责任公司在石头开采业务方面，汪某是公司的法人代表，负责所有业务。2017年6、7月份金鼎建材公司在厂房里面又投入了一台破碎石头的生产线，投资了700多万元，2017年11月投入使用的。2017年11月份至今，金鼎建材公司就一直是两台生产线从事开采石头破碎生产，每条生产线一天满负荷生产的话能产生四、五千吨石子（小碎和瓜子片）。（2015）92号关于马鞍山金鼎建材有限责任公司“原料破碎车间改建及厂区平整”项目备案的通知，其已经看过。2015年下半年金鼎公司打算转型做水稳材料生意申请的“原料破碎车间改建及厂区平整”项目备案文件，公司实际上一直都没有做，后期借着这个项目的幌子爆破开采金鼎建材厂周围的山石对外出售。金鼎公司开采石头的事情是不合法的。 16.汪某2、钱某、印某的证言，证实：2016年初边坡整治项目批复下来后，金鼎公司着手进行已经建设完成护坡建设1／5左右，山脚排水沟和搅拌厂一直未开工，这些年，金鼎公司主要经营在开采买卖石子上，在边坡整治项目投入很少，边坡整治、搅拌场建设项目其实是一个幌子，骗取开山资质，实际上是非法开采买卖石子。 17.汪某2证言，证实：金鼎公司边坡隐患治理项目有发改委、林业区、环保局、水利局、国土局、农业局出过相关文件，国土区、安监局等部门来检查过，但都是例行公事，没有指出开采超出范围。 18.谢某、黄某、丁某、李某的证言，证实：汪某经营的金鼎公司内部职工责任、职责划分以及后山开挖矿石并破碎石子对外出售的情况。 19.汪某3的证言，证实：金鼎公司不具备矿产销售资质，也不能从高村铁矿厂拿废弃石料，于是和兴国贸易有限公司签订协议，以兴国公司的名义从高采购买原材料，委托给金鼎加工，再以兴国公司名义对外销售。加工废弃石的矿粉归兴国公司，石子和废渣归金鼎公司。 20.韩某的证言，证实：其于2010年去金鼎建材公司工作，一开始是负责在外面的磅房过磅，后来选矿生产线停止。磅房里面过磅的都是从公司里拉石子的货车。磅房有一台电脑是和门口的地磅连着的，电脑上有软件，输入车牌号，地磅数据就打印出来了。磅房一共有六个人，可以相互调班。 21.孙某的证言，证实：其从金鼎建材买过石子，每次都是向汪某尾号1678的银行账户和他儿子尾号9676的银行账户打款后，安排车子拉货。 22.经某的证言，证实：金鼎公司搞石子生意很多年了，还搞选矿，其去的时候看到公司后山有挖机。 23.张某2、陈某、郭某、张某3、鲍某、李某2、夏某、韦某、谷某、郭某2、刘某、李某3、牟某、张某4、周某、芮某、葛某、印某2的证言，证实：他们曾在汪某经营的金鼎公司购买过石子。 三、被告人施建平的供述，证实：雨山区安监局是雨山区政府下辖的职能部门之一，负责辖区内的企业安全生产，具体管理重点行业领域比如非煤矿山、民用爆炸物品、危险化学品、烟花爆炸等的安全生产工作。其作为局长负责该局全盘工作。2016年11月份左右的一天，金鼎建材公司法人汪某来到其办公室，跟其说他想在厂区北侧靠近山的位置盖个厂房，但厂房盖好后有隐患，他想通过削山的方式将隐患消除掉，其当时没有答应。在汪某通过时任雨山区政协主席查某出面跟其打招呼说情后，其违规给汪某出具了同意先行消除安全隐患的批复，在此之后汪某拿着其出具的批复到区农委办理了占用林地的批复，大肆开挖山体，将开采出来的石子进行加工并对外销售，给国家造成重大经济损失。期间，汪某带了四条细南京香烟（每条价值500元）到其办公室送给其；2017年1月份前的一天，在中钢矿院召开专家评审会前，汪某到其办公室送给其四条细南京香烟（每条价值500元）；2017、2018年中秋节、春节，汪某都会在天柱山寨饭店请客吃饭，在吃饭结束后送两瓶茅台酒和两条软中华香烟给其。汪某通过查某把其和戴某、郑某都喊着一起吃饭，很明显汪某是想把他采石子的事情办成。汪某在靠近山体位置盖厂房，如果因为下大雨等自然原因导致山体崩塌、滑坡、滚石等，按照地质灾害治理的原则，如果是自然原因导致山体崩塌、滑坡、滚石，应当由国家出钱治理，汪某为什么要花大价钱去治理本不该由他承担的费用，汪某应该是有其它目的。其那时候已经答应查某尽力去办，但又不想承担责任，就想着通过专家意见的方式给自己规避责任，于是在其听完张存文的汇报后，其跟汪某说区安监局可以给他批治理隐患的批复，但前提是汪某必须要搞个安全预评价报告和专家评审意见，安全预评价报告和专家评审意见都要有存在安全隐患需要治理之类的内容。汪某委托中钢矿院制作的拟建厂房北侧山体边坡安全隐患整治方案，一直到2017年1月份送审稿才出来。汪某应其要求搞的安全预评价报告出来后，汪某请张某的马鞍山安质环科技咨询服务有限公司组织专家对该安全预评价报告进行评审。其作为区安监局局长参加了此次项目评审会。在此次评审中，这些专家都是汪某请的，专家基本按照有利于汪某提的意见，最终该安全预评价报告中写有“为了减少因厂区平整给生产作业带来安全影响，必须对北侧山体进行全面护坡，降低坡度，栽种树木，保护生态”这句话。其签发同意该公司消除安全隐患的批复。边坡垮塌、滑坡、滚石等的性质应该是地质灾害，按照规定，地质灾害的认定应当由国土部门来认定。对于属于自然原因造成的地质灾害，应由国家来出钱治理；如果是非自然原因造成的地质灾害，应由地质灾害引起的单位来出钱治理。雨山区安监局在做出上述批复前，没有跟雨山区发经委、国土部门沟通。2017年1月份，金鼎建材公司在中钢矿院组织召开了金鼎建材公司拟建厂房北侧山体边坡安全隐患整治方案审查会，当时参加会议的人员有区农委、中钢矿院、相关专家和其。在评审的时候，有专家提出该安全隐患整治会产生大量的石头，这些石头堆在那里容易产生二次安全隐患。其在会上说，这些石头可以加工成建筑石料对外销售。汪某说他是建材公司，有建材销售的资质。其说本来这个隐患应该是政府出钱治理，但汪某愿意掏钱出来治理安全隐患，这些石头汪某进行加工成建筑石料拿出去对外卖，可以弥补汪某治理隐患的费用。相关专家也没有提出反对的意见，于是就将“岩石大部分厂区可自行加工成建筑石料”写到安全隐患整治方案中去了。最终形成了安全隐患整治方案的审定稿。其在调离雨山区安监局时，没有跟后任雨山区安监局局长交待金鼎建材公司安全隐患整治的事情。 四、鉴定意见。 1.马鞍山市价格认证意见,证实：马鞍山市价格认证中心于2018年7月16日作出关于金鼎公司闪长岩（原矿）矿山资源的价格认定，2017年度闪长岩（原矿）的认定价格为12元/吨，2018年度闪长岩（原矿）的认定价格为14元/吨；2018年8月22日作出关于金鼎公司开采的浮土及风化闪长岩矿产资源的价格认定，2017年度浮土认定价格为3元每吨，风化闪长岩的认定价格为6元/吨，2018年度浮土认定价格为4元每吨，风化闪长岩的认定价格为7元/吨。 2.安徽永涵司法鉴定所司法鉴定意见，证实：金鼎建材公司2017年2月至2018年5月期间销售石料2430562.98吨，所对应的矿产资源金额为2243.033687万元。该金额不包含浮土的矿场资源价格，也未考虑石料加工过程中的损耗。在鉴定意见中明确由于金鼎建材公司销售的石料无法区分新鲜和风化岩石，本次鉴定用地质报告中两类岩石的权重占比确定各年度综合单价，2017年综合单价为8.77元每吨，2018年综合单价为10.23元每吨。 二、被告人施建平犯受贿罪的犯罪事实。 2007年至2018年,被告人施建平在担任马鞍山市雨山区市容局局长、安监局局长期间,利用其职务之便,多次收受他人贿赂共计人民币21.6万元,购物卡2.1万元,并为他人谋取利益。具体犯罪事实为: （一）2007年至2009年,被告人施建平在担任马鞍山市雨山区市容局局长期间,利用其在合同签订、合同款支付等方面的职务之便,收受彭某、刘某、王某人民币1.6万元,购物卡0.7万元,为他人在相关业务方面谋取利益。具体犯罪事实为: 1、收受马鞍山市春天保洁有限公司负责人彭某所送的人民币1.6万元、购物卡0.3万元的事实。2007年春节前的一天,施建平在其雨山区市容局办公室,收受彭某所送的1000元购物卡;2008年春节前的一天,施建平在其雨山区市容局办公室,收受彭某所送的0.1万元购物卡;2008年4月的一天,施建平在其雨山区市容局办公室,收受彭某所送的人民币1.6万元;2009年春节前的一天,施建平在其雨山区市容局办公室,收受彭某所送的0.1万元购物卡。 2、收受马鞍山市欣华清扫服务保洁有限公司负责人刘某所送的购物卡0.2万元的事实。2008年春节前的一天,施建平在其雨山区市容局办公室收受刘某所送的0.1万元购物卡;2009年春节前的一天,施建平在其雨山区市容局办公室收受刘某所送的0.1万元购物卡。 3、收受马鞍山市钢城清扫保洁有限公司负责人王某所送的购物卡0.2万元的事实。2008年春节前的一天,施建平在其雨山区市容局办公室收受王某所送的0.1万元购物卡;2009年春节前的一天,施建平在其雨山区市容局办公室收受王某所送的0.1万元购物卡。 （二）2012年至2018年,被告人施建平在担任马鞍山市雨山区安监局局长期间,利用其在安全生产日常监管、尾矿库安全生产许可证延期、安全隐患治理批复、基础设施建设延期、变更设计等职务之便,收受胡某、帅某、齐某、何某1、徐某所送的人民币20万元、购物卡1.4万元、香烟14条、酒6瓶,为他人在相关业务方面谋取利益。具体犯罪事实为: 1、与特定关系人邢某共同收受小南山公司负责人胡某所送的人民币17万元,购物卡0.5万元的事实。2013年4月的一天,被告人施建平和邢某在马鞍山市一饭店附近,收受胡某安排其公司工作人员赵某所送的0.5万元购物卡;2013年5月的一天,邢某在南京市妇幼保健院,收受胡某安排其公司工作人员赵某所送的人民币1万元;2013年7月的一天,邢某收受胡某通过银行转账方式所送的人民币3万元;2013年12月的一天,邢某收受胡某通过银行转账方式所送的人民币10万元;2014年1月的一天,邢某收受胡某通过银行转账方式所送的人民币2万元;2014年6月的一天,邢某收受胡某通过银行转账方式所送的人民币1万元。被告人施建平在2015年得知特定关系人邢某收受了小南山公司给予的钱财后并未要求邢某予以上交或者退还。 2、2012年年底、2013年年初的一天,施建平在其雨山区安监局办公室,收受马鞍山市向山区徐山选矿厂负责人帅某所送的人民币1万元。 3、收受马鞍山市联友矿业有限责任公司工作人员齐某所送的购物卡0.4万元。2013年春节前的一天,施建平在其雨山区安监局办公室,收受齐某所送的0.2万元购物卡;2014年春节前的一天,施建平在其雨山区安监局办公室,收受齐某所送的0.2万元购物卡。 4、2013年上半年的一天,施建平在其雨山区安监局办公室,收受马鞍山市罗卜山铁矿负责人何某1所送的人民币2万元。 5、收受马鞍山市向龙选矿厂负责人徐某所送的购物卡0.5万元。2013年春节前的一天,施建平在其雨山区安监局办公室,收受徐某所送的0.3万元购物卡;2014年春节前的一天,施建平在其雨山区安监局办公室,收受徐某所送的0.2万元购物卡。 6、收受马鞍山市金鼎公司法定代表人汪某所送8条细南京香烟、6瓶茅台酒、6条软中华香烟。2016年11月的一天,施建平在其雨山区安监局办公室,收受汪某所送的4条细南京香烟;2017年1月份的一天,施建平在其雨山区安监局办公室,收受汪某所送的4条细南京香烟;2017年春节前的一天,施建平在马鞍山市雨山区天柱山寨酒店,收受汪某送的茅台酒2瓶和软中华香烟2条;2017年中秋节前的一天,施建平在马鞍山市雨山区天柱山寨酒店,收受汪某送的茅台酒2瓶和软中华香烟2条;2018年春节前的一天,施建平在马鞍山市雨山区天柱山寨酒店,收受汪某送的茅台酒2瓶和软中华香烟2条。 被告人施建平于2019年12月11日经马鞍山市雨山区监察委员会电话通知到案,其到案后未如实供述该委已经掌握的其受贿罪、滥用职权罪的犯罪事实。 原审认定上述事实的证据有： 一、书证。 1.立案决定书，证实：2019年7月3日，施建平涉嫌严重违纪违法被立案调查。邢某于2019年11月28日被立案调查。 2.留置决定书，证实：2019年12月11日施建平被采取留置措施。 3.批准延长留置时间决定书，证实：施建平被延长留置时间三个月，从2020年3月11日至6月10日。 4.情况说明，证实：2019年12月11日，马鞍山市雨山区纪委监委工作人员电话通知施建平到雨山区纪委监委谈话点接受调查，施建平到案后，未能如实交代雨山区纪委监委已掌握的其受贿罪、滥用职权罪的犯罪事实；后经办案人员耐心细致的思想教育，施建平如实供述了其犯罪事实。在电话通知施建平时，雨山区纪委监委已经掌握其涉嫌受贿、滥用职权的犯罪事实。 5.关于给予施建平开除党籍、公职处分的决定，证实：2020年4月28日施建平被开除党籍和公职处分。 6.查封扣押通知书、查封扣押财物、文件清单，证实：2019年12月12日，从邢某处扣押了Ｕ盘一个。2020年1月12日从邢某处扣押家属退缴的人民币3万元。 7.处理查封扣押财物、文件决定书、处理查封扣押财物、文件清单，证实：将邢某处扣押的财物移送检察机关审查处理。 8.中共雨山区委关于施建平工作职务的通知，证实：2019年12月31日，免去施建平区人大常委会委员、代表联络室主任职务。 9.关于接受施建平辞职请求的决定，证实：2020年4月28日，马鞍山市雨山区人民代表大会常务委员会雨人常【2020】12号文件，接受施建平辞去雨山区第十四届人民代表大会职务的请求。 10.中共雨山区委关于免去施建平职级的通知，证实：2019年12月31日，雨秘【2020】6号免去施建平区人大常委会机关四级调研员职级。 11.解除留置决定书，证实：2020年4月29日施建平被解除留置措施。 12.扣押财物、文件清单，证实：从施建平家属处扣押退缴赃款人民币2万元。 13.户籍材料，证实：被告人施建平已年满十八周岁，具有完全刑事责任能力。 14.干部任免审批表、党员登记表，证实：施建平的任职履历情况。 15.雨山区人民政府办公室印发《关于进一步加强城市市容管理工作实施方案》的通知，证实：雨政办【2006】39号文件证实区行政执法局成立区行政执法大队，负责对市容市貌进行管理。 雨组干【2006】27号（2006年7月27日）、雨政人【2006】8号：施建平任市容（行政执法）局局长；雨组干【2009】20号（2009年3月29日）、雨政人【2009】3号：施建平任民政局局长；雨秘【2012】31号：提名施建平同志任区安全生产监督管理局局长；雨秘【2017】6号（2017年1月16日）：施建平任区人大常委会代表联络办公室主任；雨山区人民发表大会公告第一号（2016年12月26日）证明：施建平为雨山区第十四届人民代表大会常务委员会委员；雨秘【2017】18号（2017年1月22日）：免去施建平通知区安全生产监督管理局局长职务。 关于印发《雨山区安全生产监督管理局职责机构和人员编制规定》的通知，证明：雨山区安全生产监督管理局承担全区安全生产综合监督管理责任、承担工矿商贸安全生产监督管理责任、承担非煤矿山、危险化学品、烟花爆竹企业安全生产准入管理责任、组织并指导相关安全生产准入等、负责组织大检查和专项督查。 16.关于申请批准马鞍山市××期及主要负责人变更的请示、向龙选矿厂的现场检查记录，证实：雨安监【2012】59号（2012年12月27日）文件名称为“关于申请批准马鞍山市××期及主要负责人变更的请示”，证实马鞍山市向龙选矿厂向区安监局递交了尾矿库安全生产许可证延期及主要负责人变更的申请报告及对应的资料。雨山区安监局在审核通过上述资料后，向市安监局作了上述请示。 17.马鞍山市罗卜山铁矿9.10事故调查情况（批复、请示、调查报告）、关于申请批准马鞍山市××期的请示（2012.2.20）、罗卜山铁矿选矿厂和罗卜山铁矿的现场检查记录，证明：现场检查记录、现场处理措施决定书（2012年至2016年），证实：对罗卜山铁矿安全生产监督检查形成的相关资料，市罗卜山铁矿“9.10”高处坠落事故调查的相关资料，证明（2013.12.20请示、调查报告）是罗卜山铁矿2013年9月10日发生高处坠落事故的相关资料（安监局调查，施建平签发请示），组成事故调查组对该起事故进行调查，决定对罗卜山铁矿予以罚款10万元。 18.马鞍山市鸿运矿石加工厂的雨山区安全生产行政执法文书，现场检查记录、现场处理措施决定书（2012年至2016年），证实：区安监局派人到齐某公司进行日常安全生产监督检查情况。 19.关于审批批准马鞍山市向山区××期及主要负责人变更的请示、徐山选矿厂的现场检查记录，证实：2012年10月23日，雨安监【2012】47号，文件名称为关于审批批准马鞍山市向山区××期及主要负责人变更的请示，证实帅某公司向区安监局递交了尾矿库安全生产许可证延期及主要负责人变更的申请报告及对应的资料。雨山区安监局在审核上述资料后，向市安监局作了请示。 徐山选矿厂的现场检查记录，证实区安监局派人到齐某公司进行日常安全生产监督检查。 20.马鞍山市玉江机械化工有限公司2014年6月工亡事故相关资料（张某5），证明：2014年8月26日，安监局对马鞍山市玉江机械化工有限公司事故调查请示情况。 21.马鞍山市春天保洁有限公司在雨山区市容局承接业务的相关协议、雨山区市容局向春天保洁公司支付的相关财务付款凭证，证实：马鞍山市春天保洁有限公司与雨山区环境卫生管理所从2006年至2009年签订道路清扫、保洁承包协议并予以付款的情况，证实在2018年4月1日至2009年3月31日共计签订了3份协议，金额分别为71.136万元、60.336万元、32.472万元。财务付款凭证上有施建平签字。 22.马鞍山市欣华保洁公司在雨山区市容局承接业务的相关协议、支付相关财务付款凭证，证实：马鞍山市欣华保洁有限公司与雨山区环境卫生管理所，从2007年至2009年签订道路清扫、保洁承包协议并予以付款的情况。财务付款凭证上有施建平签字。 23.马鞍山市钢城保洁公司在雨山区市容局承接业务的相关协议、支付相关财务付款凭证，证实：马鞍山市钢城保洁有限公司与雨山区环境卫生管理所，从2007年至2009年签订道路清扫、保洁承包协议并予以付款的情况。付款凭证上施建平有签字。 24.关于申请延长马鞍山市××南山矿业有限公司90万吨／年采矿扩建工程项目工程基建期的请示、关于审查马鞍山市××南山矿业有限公司90万吨／年采矿工程补充设计的请示、关于马鞍山小南山矿业有限公司变更原安全设施设计的请示、关于转报马鞍山小南山矿业有限公司90万吨／年原矿采矿扩建项目的请示、关于马鞍山小南山矿业有限公司安全区级监管主体的通知、马鞍山小南山矿业有限公司安全生产许可证申请材料、马鞍山小南山矿业有限公司现场检查记录、关于马鞍山市××南山矿业有限公司变更相关设计及安全专篇的请示、关于同意马鞍山小南山矿业有限公司基建施工的批复、关于同意小南山矿业有限公司基建施工的批复、关于同意小南山矿业公司基建施工确定土场地的函、关于小南山公司有关问题会议纪要、关于延长马鞍山××期的复函、关于同意马鞍山小南山矿业有限公司基建施工的批复、关于马鞍山小南山矿业有限公司小南山铁矿（整合）90万吨／年露天开采工程环境影响报告书的批复、关于马鞍山小南山矿业有限公司请求复工的回复、关于延长马鞍山小南山矿业有限公司90万吨／年采矿工程基建期的请示、斌勇公司三板桥菜场的雨山区安监局安全生产检查资料、马鞍山小南山矿业有限公司的雨山区安监局安全生产检查资料、马鞍山小南山矿业有限公司拒不执行安全监管监察指令案件案卷、关于停止小南山矿业有限公司基建作业的通知、关于马鞍山市××南山矿业有限公司变更相关设计及安全专篇的请示、关于同意马鞍山小南山矿业有限公司基建施工的批复、关于马鞍山小南山矿业有限公司马鞍山小南山铁矿90万吨／年采矿技改扩建工程初步设计二次变更审查意见的函、关于延长马鞍山小南山矿业有限公司90万吨／年采矿工程基建工期的复函、关于马鞍山小南山矿业有限公司90万吨／年采矿工程初步设计变更的批复、关于马鞍山小南山矿业有限公司90万吨／年采矿扩建工程初步设计的批复、关于同意核准马鞍山小南山矿业有限公司90万吨／年采矿扩建工程项目的批复、胡某的判决书、关于说明马鞍山小南山矿业有限公司未能如期完成基建工作的报告、马鞍山小南山矿业有限公司债务统计、关于马鞍山小南山矿业公司债务清理工作的报告、马鞍山小南山矿业有限公司工商注册资料、公司章程、斌勇公司工商注册资料、关于马鞍山小南山矿业有限公司安全区级监管主体的通知、马鞍山小南山铁矿90万吨／年采矿技改扩建安全设施设计二次变更的批复、关于同意马鞍山小南山矿业有限公司恢复菜场基建施工的回复等资料，证实：2013年小南山矿业公司向雨山区安监局申请基建延期报告，2014年第一次基建延期到期办理变更设计的情况。施建平所在的安监局与南山矿业公司存在业务上的制约关系。 25.企业基本注册信息查询单，证实：马鞍山市向龙选矿厂法定代表人为王玉林、马鞍山市春天保洁有限公司法定代表人为胡兆明，马鞍山市钢城清扫保洁有限公司法定代表人为王某，马鞍山市欣华清扫保洁有限公司法定代表人刘某；马鞍山市鸿运矿石加工厂个人独资投资人周忠红，马鞍山市罗卜山铁矿前后法定代表人陈仕財、何某1，马鞍山市雨山区鸿运矿石加工厂经营者为周忠红，马鞍山市向山徐山选矿厂个人独资投资人为吴某2。 26.马鞍山空港商务酒店住宿结账单，证实：邢某在2015年5月16日、6月2日下午、7月15日下午在马鞍山空港商务酒店开房。 27.马鞍山市晨霖跑腿劳动服务有限公司章程、私营企业基本注册信息查询单、基本注册信息查询单，证实：马鞍山市晨霖跑腿劳动服务有限公司法定代表人为邢某，股东有施璐晨。马鞍山市景腾绿化景观设计制作服务部经营者邢某。 28.南京市妇幼保健院住院病历资料，证实：邢某于2013年5月6日至5月11日在南京市妇幼保健院住院。 29.协助查询财产通知书、银行流水明细，证实：董某建设银行流水明细证实尾号0705交易流水显示，2013年7月18日胡某转账3万元；2013年12月13日丁某转账10万元；2013年8月9日至15日在山东乳山支行取款情况。尾号7701银行流水证明，2015年7月28日现金存入5万元、1万元、1万元。工商银行尾号4350交易流水证明：2014年1月31日转入2万元，2014年4月23日转入10万元。邢某建设银行尾号2653银行卡证明，2014年6月23日丁某往邢某的账户转账1万元。 二、证人证言。 1.邢某的证言，证实：2009左右已和施建平保持情人关系，并为施建平怀过两次孕做了人流手术。小南山公司胡某找到其，请其出面跟施建平打招呼说情，请求施建平在小南山公司基建延期申请报告等安监手续办理上关照一下，在其出面跟施建平打招呼后，施建平很快予以办理。小南山公司分几次送给其和施建平共计财物价值17.5万元。在收到上述款项后其跟施建平说了收取小南山公司好处费的情况，但施建平当时以及事后都没有让其把这些钱退给小南山公司，更没有让其把钱主动上交给纪检部门。2013年3、4月份的一天，小南山公司负责人胡某通过张某1找到其，想通过其出面，请施建平尽快将该公司的基建延期申请报告办理完毕并报送到市安监局。随后其请施建平关心一下，施建平答应了。此后没多久的一天，其出面帮小南山公司约施建平一起在本市一个饭店吃饭，施建平、胡某、赵某和陈某在场。吃饭结束后，我们走到饭店门口，小南山公司的赵某分别送给其和施建平装有烟和购物卡的袋子，施建平看到袋子里装有购物卡，就直接将购物卡退还给了赵某，说他卡不能要，烟收下了。其准备将购物卡也退给赵某时，赵某硬将购物卡给其了，袋子里装了5000元购物卡。2013年5月份，其到南京市妇幼保健医院住院做手术时，小南山公司赵某在该医院病房里送给其1万元现金。2013年7月份的时候，小南山公司基建延期申请报告已经递送到市安监局，其准备在青岛给施建平过个生日，胡某主动提出给其3万元钱给施建平过生日，随后胡某安排人将3万元钱汇到其女儿董某的建设银行账户里。2013年12月份的一天，其以自己店里经营需要资金周转为由向胡某提出借10万元，胡某又安排人将10万元汇到其女儿董某的建设银行账户。这10万元是好处费，不是借贷关系，因胡某在2014年6月经济困难的时候都没要过这10万元。其在找胡某借10万元时他没有提到要还2013年的10万元事情。2014年春节期间，胡某以拜年的名义通过董某的工商银行账户转汇了2万元给其。2014年6月份的一天，小南山公司第一次基建延期到期，小南山公司向雨山区安监局申请办理变更设计，雨山区安监局予以审核通过并上报到市安监局。在此过程中，小南山公司胡某安排人员汇了1万元到其的建设银行账户。2015年夏天，其和施建平在本市东方明珠附近的一个宾馆开房的时候，其将小南山公司送给的好处费17.5万元的情况告诉施建平了，施建平当时没有吭声，随后我们就聊了其它方面的事情。上述17.5万元没有交给施建平，施建平没有让其将上述17.5万元予以退还或者上交，17.5万元都被其用于日常消费、做生意投资等。 2.胡某的证言，证实：2012年小南山公司外方投资者跟其签订了委托经营协议，聘任其担任该公司总经理，全权负责该公司的经营活动，其作为小南山公司总经理负责跟安监、国土、环保等政府部门沟通协调，办理矿山开发企业的基础设施建设、安全生产证、环保等相关事宜。为了小南山公司相关安监手续的办理，其通过邢某向施建平打招呼说情，在邢某打招呼说情后，施建平审核了小南山公司的安监手续，在此过程中其给邢某和施建平送了共计价值人民币17.5万元的财物（给付每笔财物的时间、地点、数额及情形，与邢某所述一致）。2014年6月份小南山公司停产，同年7、8月份其公司经营困难、资金紧张，在那时候起，其陆续到邢某处拿过几次钱，从刚开始的几千元到后来的每次二、三万元不等。刚开始的几千元钱其都很快还了，但后来的每次二、三万元没有归还，大概有七、八万元左右。2014年底、2015年上半年其陆续向邢某共计借了15万元，这15万元其还了8万元现金给她，通过银行转账的方式还了5万元。其自己盘算了一下，其从邢某处拿的七、八万元没还、从邢某处借了15万元还了13万元，邢某从其这借了10万元，这样算下来，其和邢某之间账基本相平。 3.张某1的证言，证实：邢某是其朋友。胡某在接手马鞍山小南山矿业有限公司后通过其找到邢某，帮马鞍山小南山矿业有限公司办理安监方面的手续，其听邢某说胡某拿了一笔钱给雨山区安监局施建平局长。2013年8月份左右的时候，其开车送邢某以及她店里女店员到山东威海乳山、青岛的路上，其听邢某说施局长过生日，胡某拿了点钱给邢某，让邢某买点东西送给施局长。其陪邢某在青岛商场逛，邢某购买了一块男士浪琴手表，花了七八千元左右。第二天邢某跟其说施局长马上快要到青岛了。随后其就自己买票回马鞍山了。 4.殷某的证言,证实：在胡某担任小南山公司总经理期间，其主要是协助胡某开展工作，从事小南山公司内部的经营管理；2015年8月份胡某自首后，其受胡某的委托负责小南山公司的经营活动，2016年10月其担任法定代表人后负责小南山公司的全盘工作。邢某曾向其讨要小南山公司原总经理胡某出具欠条的15万元欠款，在小南山公司归还了七、八万元给邢某后，邢某又带着胡某出具的300多万元的借条到小南山公司来登记，但这次小南山公司没有给邢某钱。邢某为了这15万元欠条中剩下的一半钱，多次到其办公室。其知道邢某跟施建平是情人关系，毕竟以后小南山公司还要在雨山区安监局办理变更设计或者基础设施建设等相关手续，为了不跟施建平关系搞僵，在无法判断这15万欠条是否真假的情况下，其跟张某2商量后，就同意将七、八万元给了邢某，具体是七万元还是八万元现在记不清了。 5.张某2的证言，证实：在小南山公司经营过程中，胡某给邢某出具了15万元欠条一张，邢某凭着这15万元欠条在胡某被抓后到小南山公司来要钱，在殷某跟邢某谈了几次后，殷某给了邢某7万元；在小南山公司登记债务期间，邢某曾拿着胡某给他出具的300多万元的借条到公司来，但小南山公司没有付邢某这笔钱。邢某要钱的时候，殷某跟其叨咕了一句“邢某是雨山区安监局局长施建平的情人”。小南山公司在变更设计、专家评审、安监局审核等程序方面，需要到雨山区安监局办理基建复工的申请手续，我们不能因为这15万元钱的事情得罪邢某和施建平。 6.赵某的证言,证实：2013年3月份左右胡某从鲁本昭手中正式接手小南山公司后，其负责办理小南山公司安监审批手续的事情。在找到时任雨山区安监局局长施建平的情人邢某后，经过邢某的出面打招呼，2013年5月份雨山区安监局很快就予以审核并将其公司的基础设施建设延期申请资料报送到市安监局。经过省经信委同意后，2013年8月份市安监局做出同意其公司基础设施建设延期申请的批复，基础设施建设延期到2014年6月。2014年5月份，其公司基础设施建设延期快要到期了，由于低品位矿加工利用的报告虽然经过了省经信委评审，第二次基础设施建设延期就没有报到安监部门了，直至2016年6月份小南山公司才获得审批同意基础设施建设施工的批复。为了得到以及感谢时任雨山区安监局局长施建平的关照，期间其根据胡某安排给了一些购物卡、现金给邢某以及从胡某控制的银行账户转了一些款子到邢某指定的账户。吃饭时也送了施建平两条中华香烟和5000元购物卡，但5000元购物卡施建平未收。 7.何某2的证言,证实：其负责该公司员工的工资发放、日常费用报销以及完成领导交办的其它工作。2013年其到公司应聘的时候，胡某让其在公司里只听他和赵某的，他们安排其做一些比如银行转账之类的事。绝大部分转账都是从胡某或者胡某控制的，如丁某等人的个人银行账户进出资金，而且这些个人的银行账户每天资金进出很多。当时胡某将这些人包括他本人的银行卡和密码、网银等之类的都交给其和赵某。在转账前，胡某会将需要转多少钱到谁的银行账户通过短信或者电话的方式告诉赵某，赵某再跟其说，有时候胡某也直接安排其转账。2013年7月18日从胡某尾号2878的银行账户转了3万元到董某的建设银行账户；2013年12月13日，从丁某尾号9518（中海公司控制的银行账户）转了10万元到董某的建设银行账户，转账备注的业务费应该是胡某或者赵某吩咐备注的；2014年1月31日从胡某银行账户尾号8990转款2万元给董某；2014年4月23日从丁某（中海公司控制的银行账户）的银行账户尾号9518转款10万元至董某的工商银行账户；2014年6月23日从丁某银行账户尾号9518转款1万元至邢某的建设银行账户。 8.董某的证言，证实：其系邢某女儿。尾号0705是其名下建设银行卡，2013年7月18日胡某银行账户转账存入3万元到该银行账户里；2013年12月13日，从丁某的尾号9518银行账户转账存入10万元到其建设银行账户里。尾号7701是其建设银行卡，2015年7月28日现金存入5万元到该建设银行账户；2015年7月28日当天在建设银行自助服务中心陆续存了三个1万元，但又陆续取了1.5万元，这到底是什么情况其不清楚。2014年1月31日从尾号8990账户转款2万元到其工商银行尾号4350账户；2014年4月23日从尾号9518银行账户汇入10万元到其的工商银行账户。其名下徽商银行卡自己没有什么印象。这些银行卡都是其母亲邢某在使用，具体这些钱的性质是什么，她应该清楚，其搞不清楚。 9.陈某的证言，证实：邢某是其表妹。2010年左右的时候其听邢某说过施建平这个人，她跟其聊了她和施建平交往的情况。2013年春节期间，邢某到其芜湖家来看望其。在聊天的过程中，她主动提到她怀孕六、七个月了，孩子是施建平的。2013年上半年，邢某喊其和施建平在马鞍山的一个饭店一起吃饭，其才第一次见到施建平本人，当天在一起吃饭的还有马鞍山市××南山矿业有限公司的总经理胡总和他手下一个女的。吃饭结束后，那个女的从车里拿出两个纸袋子，分别送给施建平和邢某。邢某的经济条件一直比较差，她肯定没有钱借给马鞍山市××南山矿业有限公司，也不会投钱到马鞍山市××南山矿业有限公司。至于她是否向马鞍山市××南山矿业有限公司借过钱，其就不清楚了。 10.洪某的证言，证实：2012年至2015年，邢某找其多次借钱，邢某还了一部分欠款，还欠其22万元。 11.彭某的证言，证实：马鞍山市春天保洁有限公司是从2003年开始成立的，其和其前妻尹某负责经营，她是办公室主任，其是公司负责人，公司主要在马鞍山市承接道路清扫保洁、垃圾清扫收集等业务。雨山区市容局2006年成立后，春天保洁公司在雨山区市容局承接的业务量大概是每年30万元左右。2006年8月份左右，施建平担任雨山区市容局局长，其给施建平送过一些现金、购物卡，2007年、2008年、2009年，每年春节前，其都会来到雨山区市容局施建平的办公室，以拜年的名义送1000元超市购物卡给施建平，共计3次，合计3000元购物卡。2008年4月其公司在雨山区市容局承接160万多元的道路清扫保洁业务后没多久的一天，其来到雨山区市容局施建平办公室，掏出事前准备好的1.6万元送给施建平，并说感谢他这次在道路清扫保洁业务承接上给予的关照，这是其按照承接业务量百分之一的比例给他的钱，施建平跟其推辞了一下就收下了。 12.刘某的证言，证实：其公司是2003年注册成立的，公司主要从事市政道路清扫保洁等。2007年至2009年期间，其公司在雨山区××路××太白大道等路段的道路清扫保洁工程。2008、2009年春节前，其来到施建平位于雨山区市容局的办公室，分别送了1000元购物卡给施建平。2009年春节前的一天，我来到施建平位于雨山区市容局的办公室，在跟他讲了一会话，在走的时候我送给施建平1000元购物卡。希望在其公司道路清扫保洁款支付上得到施建平的关照。 13.王某的证言，证实：马鞍山市钢城清扫保洁有限公司的经营范围主要从事道路清扫、垃圾清理、绿化养护等工作。其是公司法定代表人，2006年左右，其公司在雨山区市容局承接道路清扫业务，当时施建平担任雨山区市容局局长。2008、2009年春节前，每次送给施建平1000元购物卡，共计2次，合计2000元购物卡。为了得到以及感谢施建平在业务上给予的关照。 14.帅某的证言，证实：徐山选矿厂原来是向山镇落星村徐山自然村的村集体企业，经营者叫陈某2，其侄子吴某2在2008年9月左右花500多万元从陈某2手里购买了徐山选矿厂，继续从事选矿业务，并在2009年重新注册了工商相关信息。2012年下半年，徐山选矿厂尾矿库安全生产许可证快要到期了，于是我们就按照规定将尾矿库安全生产许可证延期相关申请材料递交给了雨山区安监局。2012年年底2013年年初的一天，其在施建平位于区安监局的办公室送他1万元人民币，施建平稍微客套了一下就收下了。在其公司将尾矿库安全生产许可证延期申请资料报送到区安监局后，施建平很快就予以审核并层报到市安监局，没有刁难过公司；区安监局作为我们公司安全生产监督主管单位，平时会不定期的到公司进行日常安全生产监督检查，区安监局没有刻意的为难过公司，检查出的安全隐患大多是让其公司限期整改，很少让公司停业停产，这样就大大的减少了我们公司的损失。其和其侄子吴某2是一家人，公司挣的钱都是两人分，其送给施建平的上述钱款就是自己掏的。 15.齐某的证言，证实：马鞍山市联友矿业有限责任公司（以下简称联友公司）位于向山镇原向硫矿塌陷区，2004年成立，企业法定代表人、总经理都是鲁某，主要经营范围是生产、加工、销售矿石。2010年10月份联友公司收购了马鞍山市鸿运矿石加工厂，两公司自此合并经营，其作为鲁某的助理，日常工作就是跟政府相关职能部门沟通协调，报送手续材料等，直到2014年下半年退休。2013年和2014年春节前，其到施建平位于区安监局的办公室，以拜年的名义，分别送他2000元购物卡，总共2次，合计4000元购物卡。施建平作为区安监局一把手，每次他带队或者指派区监局其他工作人员到我们单位来进行日常安全生产监督检查，都没有刻意为难过我们公司，针对检查出的安全隐患大多是让我们限期整改，很少让我们停业停产，减少了我们的损失。 16.徐某的证言，证实：马鞍山市向龙选矿厂位于本市雨山区××镇××村，是1997年注册成立的，法定代表人是其妻子王玉林，但其是实际负责人。公司的主要经营范围是矿石的生产、采选、销售。2013、2014年春节前，其来到施建平位于区安监局的办公室，以拜年的名义分别送他3000元、2000元购物卡。是为了得到以及感谢施建平对我们公司的关照。 17.何某1的证言，证实：马鞍山市罗卜山铁矿（以下简称罗卜山铁矿）位于向山镇陶村，主要是从事开采、加工铁矿石以及选矿等业务。其是罗卜山铁矿法定代表人。2013年上半年的一天，其来到施建平位于区安监局办公室，掏出事前准备好的2万元人民币，并说罗卜山铁矿如果环保手续办下来，到时候办理安全生产许可证等安监手续的时候请他关照，施建平答应了并收下这2万元人民币。 三、被告人施建平的供述，证实：其于1999年10月至2003年3月在雨山区××室任副主任；2003年3月至2007年8月在雨山区采石街道办事处先后任主任、书记；2007年8月至2009年12月在雨山区城管局（市容局）担任局长；2009年12月至2012年2月在雨山区民政局任局长；2012年2月至2017年2月份在雨山区安监局担任局长；2017年2月至今在雨山区××委××室主任。雨山区市容局负责辖区内的环境卫生，雨山区城管局负责辖区内的摊点、维护道路畅通、拆除违法建设等工作。其作为雨山区市容局（城管局）局长，负责该局全盘工作。雨山区安监局负责辖区内的企业安全生产、非煤矿山、民爆、烟花爆竹等，作为该局局长负责该局的全盘工作。2009年夏天至2015年8月，其和邢某保持着情人关系，这期间邢某先后三次怀孕均引产，虽然向妻子保证不跟情人联系，但是依然继续保持情人关系直至2015年8月份。2013年4月份，小南山公司向雨山区安监局报送了基建延期的相关申请资料。雨山区安监局在审核办理小南山公司基建延期过程中，小南山公司的人知道邢某是其情人，遂通过邢某出面跟其打招呼请其出来吃饭。2013年4月份的一天，其和邢某、胡某、赵某、陈某（邢某表哥）在本市一家饭店吃饭，在吃饭的时候，胡某请其在该公司基建延期手续办理上给予关照，其当时答应了。在吃饭结束后，小南山公司分别送给其和邢某一个袋子，里面装了香烟和用信封装的购物卡。其将装有购物卡的信封退给了小南山公司，香烟其收下了，但邢某收下了装有香烟和购物卡的袋子。在此之后，邢某多次打电话过问其小南山公司安监手续办理的情况，跟其打招呼说情，让其尽快将小南山公司相关安监手续予以审核上报。其跟邢某认识多年，以其对邢某的了解，她不是那种积极的人，邢某应该是拿了小南山公司给予的钱款，要不然她不可能为了小南山公司在雨山区安监局安监手续办理多次跟其打招呼说情。2015年夏天的时候，邢某在本市东方明珠附近的一个宾馆和其一起开房，在宾馆房间里邢某告诉其她收取小南山公司好处费的情况，金额还不少。其当时和事后都没有让邢某退还小南山公司好处费。因为邢某跟其毕竟那么多年，她为其做了很多事，其觉得有愧于她，其也就没有让邢某将这些钱款退还给小南山公司或者上交给相关职能部门。其还分别收受了马鞍山市春天保洁公司的负责人彭某给付的合计3000元购物卡；钢城清扫保洁公司的负责人王某，给付的合计2000元购物卡；马鞍山市欣华保洁有限公司的负责人刘某，给付的合计2000元购物卡；以及向龙选矿厂负责人徐某、马鞍山市鸿运矿石加工厂负责人齐某、徐山选矿厂负责人帅某、马鞍山市罗卜山铁矿负责人何某1、马鞍山市斌勇矿产有限公司（以下简称斌勇公司）负责人曾某、马鞍山市蓝焰工业气体有限公司杨美君、马鞍山市超强气体有限责任公司安全负责人（具体叫什么名字其不知道）、马鞍山市玉江机械化工有限公司负责人张某5、南山实业公司办公室人员、文天学院教育培训中心员工（具体叫什么名字其不知道）、马鞍山安质环科技咨询服务有限公司张某、中钢矿院理化所所长华绍广送的钱卡等。 四、视听资料。Ｕ盘1个，证实：在2013年8月14日施建平和邢某在青岛的情况，与供述能相印证。证实施建平与邢某之间的情人关系。 原审对被告人及其辩护人所提辩解、辩护意见的审查意见是： 1、滥用职权罪方面。 根据滥用职权罪的构成要件来分析，从犯罪主观方面看，被告人施建平作为雨山区安监局局长，明知金鼎建材公司新建厂房尚未建成、金鼎建材公司厂区范围外的山体北侧尚未发生的山体崩塌、滑坡、滚石、泥石流等隐患，且山体崩塌、滑坡、滚石、泥石流是地质灾害，按照规定应当由国土部门治理。对于厂区外的安全隐患应当由区政府作出具体行政行为或授权区政府相关职能部门而为之。施建平明知汪某有开采石子的目的，且在认为汪某开采石头应由其他部门监管的情况下，其仍超越职权、违规审批，做出同意金鼎建材公司先行消除安全隐患的批复，其主观上是放任的心态。施建平的主观明知，其有明确供述，感觉汪某是冲着山上的石头去的，其对于自己的认识的分析完全符合客观实际。其一开始没有答应审批，后来在查某的招呼下予以审批，与其供述是吻合的。是否开采石头属于国土部门其不管而已，在审批时明知而放任了这一结果。不否认存在安全隐患应当报安监部门，但是对于安全隐患类型是如何处理，是有明确规定的。审批应当明确是否属于自己职权范围内，省市文件已经明确以及证人证言均证实了厂区外的隐患治理并非安监局的职权范围，很显然汪某的厂房不属于安监部门的职权，应当上报或者移送线索，但是施建平直接予以批复。 从审批的程序来看，安监部要求消除隐患就要出具整治方案，督促指导整治方案，有安全预评价报告就应该有安全隐患整治方案，既然是全面护坡应当有整治方案，请示中提及有，但是施建平没有要求汪某予以提供，在未见整治方案的情况下，直接予以审批，而且是审核当日申请次日审批。在评审会上并非是施建平个人行为，其行为代表的是安监部门意见。其对于自己发言可能导致的后果是有明确认知的。施建平参会以及发言的证言确实充分，不同人员不同部门的三名人员均证实，与施建平的供述能够印证。 从犯罪客观方面看，虽然区安监局审批同意金鼎建材公司先行消除安全隐患的批复中，没有明确写明采取何种方式治理隐患。从请示的时间来看，金鼎建材公司于2019年12月18日请示，同年12月19日区安监局即作出批复；从请示内容看，依据调取的证据及言词证据，证实金鼎建材公司没有整改方案就予以批复；从批复的草稿来看，仅有签发人没有拟稿人，也不符合行政机关内部审批程序规定。这些均反映施建平知道汪某非法开采石子，其仍然同意金鼎建材公司采取削坡的方式治理安全隐患，甚至在金鼎建材公司安全隐患整治方案评审会上提出汪某可以将安全隐患整治过程中产生的石头对外加工并销售。 综上，施建平超越职权、违规处理公务，越权审批金鼎建材公司先行消除安全隐患的批复，并在2017年1月份中钢矿院组织的金鼎建材公司边坡安全隐患整治方案专家评审会上，越权决定金鼎建材公司安全隐患整治过程中产生的石头，金鼎建材公司可以加工成建材对外销售，致使金鼎建材公司在未取得采矿证的情况下，以安全隐患整治为名，将以安全隐患整治过程中产生的石头加工成建材并对外销售，给国家造成重大经济损失，其行为已构成滥用职权罪。 其次，施建平应当对造成的国家损失2200余万元予以负责。施建平作为安监局局长，对隐患治理进行批复时并未让公司出具安全隐患整治方案，其批复对于后期可能导致的后果应当有一个预见。其在明知他人有非法目的的情况下仍然予以审批。对于汪某花费如此大的精力，来竭力促成此事，其对自己的行为应当具有预见性，只是因为是国土部门主管不是自己主管而予以审批。但国土部门主管却是受限于安监审批部门未能行使主管职责。召开安全隐患整治方案时施建平同意该整治方案中占用林地以及土石方量。施建平提出开采的石头金鼎公司可对外销售，后整治方案审定稿依据施建平的发言将该意见写入了方案中，由此导致了汪某2017年5月后在各部门的检查中拿着安监局的批复以及该整治方案躲避检查，并一直在大肆开采。施建平的行为与汪某的非法采矿行为之间因果关系密切。按照谁审批谁监管的原则，安监局应当进行监管，施建平在离职时并未对继任者交代予以监管。施建平的行为为汪某打开了方便的大门，滥用职权行为与损害后果之间因果关系明确而且清晰，其应当对2200余万元损失承担刑事责任。对于其后期调离岗位没有监管的条件，应当系在量刑上予以考虑。 2、受贿罪方面。 施建平在担任雨山区安监局局长期间，小南山公司为了在基础设施建设延期等安监手续办理得到施建平的关照，2013年4月份该公司负责人胡某请施建平和邢某在本市一个饭店吃饭，饭后分别送给施建平和邢某装有0.5万元购物卡和一些烟酒。虽然施建平没有收取购物卡，但邢某将购物卡等财物收下。在此之后，邢某为了小南山公司在雨山区安监局基础设施建设延期、变更设计等安监手续办理上多次向施建平打招呼。施建平明知邢某收取了小南山公司的好处费，且在施建平和邢某保持情人关系期间，施建平自认没有给邢某什么钱，觉得有愧于邢某，便有了利用职权为邢某谋利的想法。随即施建平利用职权为小南山公司在基建设施建设延期、变更设计等安监手续上谋取利益，其具有受贿的主观故意。2015年夏天，邢某在本市东方明珠附近的一个宾馆房间里告诉施建平其收取小南山公司好处费。施建平对于其情人邢某收取小南山公司胡某所送的钱卡共计价值人民币17.5万元具有受贿主观故意，应当对此承担相应的刑事责任。 邢某与胡某之间存在民间借贷关系。邢某供述与辩解证实，2014年4月邢某因为亮眼视力服务中心经营，需要向胡某借款10万元；2014年7月以后，胡某因为小南山公司资金紧张陆续向邢某借款八、九万元，没有归还。2014年底胡某向邢某借款7万，2015年上半年胡某归还邢某8万元借款，2015年夏天胡某向邢某借款7万元，2015年七、八月份小南山公司归还邢某5万元。邢某自己算了一下，其和胡某之间的借款往来账款基本抵销了。胡某陈述证实，2014年6月小南山公司停产，2014年七、八月小南山公司经营困难、资金紧张，胡某陆续到邢某处拿过几次钱，从刚开始的几千元到后来的每次二、三万元不等。刚开始的几千元钱都很快还了，但后来的每次二、三万元胡某都没有归还，胡某从邢某处拿钱没还的钱，胡某自己算了一下大概有七、八万元左右。2014年年底、2015年上半年胡某陆续向邢某借了15万元，这15万元胡某还了8万元现金给邢某，通过银行转账方式还了5万元给邢某。邢某供述和胡某陈述能够基本印证，证实上述款项是邢某与胡某之间的借款经济往来，不是行受贿关系，且在2013年以及2014年6月存在业务上的制约关系，具有谋利事项，与施建平供述的谋利行为相一致。现实生活中确实存在先行受贿，后关系熟悉又相互借款的情形存在，但本案中受贿行为与借款行为能够明确界分。 从法律角度来分析，自2010年至2015年8月施建平与邢某多次发生不正当性关系并保持情人关系。根据2007年7月8日印发的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》的相关规定，“特定关系人”为与国家工作人员有近亲属、情妇（夫）以及其他共同利益关系的人，故邢某属于国家工作人员施建平的特定关系人。根据2016年4月18日公布施行的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，特定关系人索取、收受他人财物，国家工作人员知道后未退还或者上交的，应当认定国家工作人员具有受贿故意。该解释第十六条关于共同受贿故意的认定，属于一种推定的故意，实质上是将“通谋”的认定时间向后延伸了。国家工作人员与特定关系人具有共同的利益关系，其对特定关系人利用影响力所实施的犯罪行为，应具有监督义务。同时，作为具有共同利益关系的整体，特定关系人收受他人财物的行为应当被认为是“利益共同体”的整体行为，国家工作人员知晓后，应当责令特定关系人退还或上交财物。不要求退还或上交的，便可推定国家工作人员对特定关系人实施的不法行为承担共同责任。本案中，被告人施建平应情人邢某的要求为请托人胡某基建延期以及变更设计提供帮助，事中得知收受购物卡，事后得知收受钱财情况。从主观上看，施建平所收受财物的性质有明确的认识，知道该钱款是其先前利用职权为胡某谋利行为的回报。施建平得知情人邢某收受钱财后，没有要求邢某退还的意思表示，更没有积极敦促、要求特定关系人退还财物，对收受请托人财物持默许、认可和接受的态度。施建平当然应对这种客观上未退还的不法后果担责。 原审判决认为：被告人施建平身为国家机关工作人员，违反规定处理公务，致使公共财产遭受重大损失，情节严重；被告人施建平还利用职务便利，多次非法收受他人贿赂款物，共计价值人民币23.7万元，数额巨大，并为他人谋取利益。其行为已分别构成滥用职权罪、受贿罪。被告人施建平犯有二罪，应当数罪并罚。被告人施建平部分退赃，可酌情从轻处罚。原审依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款，第三百九十七条第一款，第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（一）项、第二款，第六十九条，第六十四条，第五十二条，第五十三条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款之规定，判决：一、被告人施建平犯滥用职权罪，判处有期徒刑三年；犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十八万元。二罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二十八万元。二、将马鞍山市雨山区人民检察院扣押的赃款人民币5万元，予以没收，上缴国库；随案移送的Ｕ盘一个附卷保存；责令被告人施建平退缴其违法所得人民币18.7万元。 上诉人施建平上诉提出：1、其主观上没有滥用职权的故意，批复行为与汪某造成的后果之间没有必然的因果关系，不能认定其构成滥用职权犯罪，具体理由为：（1）认定其明知汪某提出申请是为了进行非法开采石子没有实施依据；（2）批复没有越权也没有违法；（3）后期发生的行为不应当认定为其代表安监局违法越权；（4）不能认定其在整治方案评审会上违法行使职权；（5）批复与汪某所造成的后果之间没有必然的因果联系，认定其对汪某盗采山石2243万余元承担责任无事实和法律依据。2、认定其受贿部分事实不清、证据不足，具体理由为：（1）认定三起受贿价值13万元的事实缺乏关键证据，银行转账人均非胡某本人，有两起是丁某转账的，但案件卷宗中没有丁某的证据，还有一起账号也不是胡某本人持有的，没有调查笔录，不能认定是胡某的账户；（2）邢某收受10万元实为借款，不能计入其受贿数额；（3）其并不清楚邢某收受他人钱财情况，不能认定为受贿。请求二审改判。其辩护人提出的辩护意见与上诉理由基本相同。 出庭检察员出庭意见认为：1、本案犯罪事实清楚，证据确实充分，审理程序合法；2、一审判决定性准确，量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。 经审理查明，原审判决认定被告人施建平违规处理公务致使公共财产遭受重大损失以及利用职务便利收受他人贿赂等事实有原审判决所列证据在卷予以证实，证据确实充分，本院二审予以确认。 本院认为：上诉人施建平身为国家机关工作人员，违反规定处理公务，致使公共财产遭受重大损失，情节严重；被告人施建平还利用职务便利，多次非法收受他人贿赂款物，共计价值人民币23.7万元，数额巨大，并为他人谋取利益。其行为已分别构成滥用职权罪、受贿罪。上诉人施建平犯有二罪，依法应当进行数罪并罚。 关于上诉人施建平及其辩护人所提出的上诉理由、辩护意见，本院综合评判如下： 1、关于案件事实认定。邢某与胡某之间存在民间借贷关系以及邢某收受胡某10万元的性质问题、三起事实中转账人并非胡某本人、受贿事实不清、证据不足的意见，辩护人在一审中已经提出，一审法院已经进行了专门审查，审查意见正确；证人邢某证词证实其与施建平是情人关系，胡某多次直接或者安排人汇款到其女儿银行账户合计17.5万元，其让施建平关照胡某的公司，并在2015年将收受胡某钱的事告诉了施建平，施建平并没有要求其返还给胡某，并明确其中10万元不是借款关系，其证词得到了证人胡某证言和被告人施建平在侦查阶段供述的印证；虽然侦查机关没有搜集丁某的证言，但对案件事实的认定并没有实质性的影响。因此，本院对相关上诉理由和辩护意见不予采纳。 2、关于滥用职权罪的认定。该上诉理由和辩护意见，辩护人在一审已经提出，一审法院已经进行了专门审查，审查意见正确。本案被告人供述、证人证言等证据能够证实施建平知道汪某申请边坡治理、消除隐患的真实目的，仍然违规批复同意，并在专家评审会上建言汪某对治理过程中的石头加工成建筑材料后对外销售，导致汪某以进行边坡治理消除隐患为名行非法采矿的目的实现，给国家造成2243万余元的损失，其行为符合滥用职权罪的犯罪构成要件。因此，本院对有关不构成滥用职权罪的上诉理由和辩护意见不予采纳。 原审根据被告人的犯罪情节、犯罪后果及其所具有的量刑情节，所确定的刑罚也是恰当的。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予以维持。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  杨诗超 审判员  朱静平 审判员  王红伟 二〇二一年三月二十三日 书记员  刘 嘉 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；