山西省太原市中级人民法院刑事裁定书（2021）晋01刑终302号原公诉机关山西省太原市杏花岭区人民检察院。上诉人（原审被告人）上官某，出生于浙江省苍南县，户籍住址：浙江省苍南县龙港镇咸园村553号，住浙江省杭州市富阳区。辩护人郑某，山西华祝律师事务所律师。原审被告人李某，出生于山西省太原市，户籍住址：山西省太原市杏花岭区小东门街8号11楼1单13户，住本市。山西省太原市杏花岭区人民法院审理山西省太原市杏花岭区人民检察院指控原审被告人上官某犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，原审被告人李某犯非法获取计算机信息系统罪一案，于2020年11月11日作出（2020）晋0107刑初387号刑事判决。原审被告人上官某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查证据材料，依法讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审查明，2017年至2019年11月，被告人上官某制作用于在淘宝（中国）软件有限公司（以下简称“淘宝”）网购平台秒杀商品的抢购软件，并通过网络提供给位于本市杏花岭区的被告人李某使用，收取购买费、使用费5.3万元。经福建中证司法鉴定中心鉴定，该软件具有软件登录时检测软件的使用权限；定时检测中控系统与服务器总控制系统的连接情况；在软件上通过扫码或账号密码登录的方式登录手机淘宝；定时下单；绕过淘宝接口sign签名算法校验；绕过淘宝防刷风控措施；使用批量服务器IP和批量淘宝账号进行批量下单，从而绕过淘宝防同一IP批量下单的风控措施等功能。2017年至2019年11月，被告人李某向上官某购买抢购软件，在其位于本市××区的家中，使用该软件在淘宝网站上通过“抢购”、“秒杀”等方式抢购限量版篮球鞋等商品，后将抢购的商品加价销售给他人，被告人李某从中非法获利约20万元。上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实，足以认定：⒈受案登记表、立案决定书，证实2019年11月10日，淘宝中国软件公司委托人马冰浩报案称，2019年11月8日淘宝公司统一接入服务线上陆续发生两台机器崩溃，造成直接经济损失120万元。经查，引发机器崩溃的原因是ip：39.100.1.88同一时间批量伪造下单请求导致系统崩溃。同日公安机关决定立案。太原市公安局杏花岭责任区刑警队出具的侦破报告、抓获经过，证实本案的侦破情况及公安民警于2019年11月10日经杭州市公安局富阳区分局城东派出所协助，在杭州市××区将被告人上官某抓获；同日在太原市××区将被告人李某抓获的事实。2.淘宝公司委托人马冰浩的陈述，我现任阿里巴巴集团安全部安全工程师。2019年11月8日12时许，我司淘宝（中国）软件有限公司统一接入线上陆续发生两台机器崩溃，经过我们系统内部调查，引发服务器崩溃的原因是IP：39.100.1.88，同一时间造成上千个账户同时发起下单请求，该请求的相关数据包为恶意修改生成，对我公司计算机系统进行侵入控制，造成我公司无法接受到正常用户的下单请求，全部为被此恶意数据包下单成功，因为大量的数据请求导致我公司的服务器崩溃，造成间接损失100余万元。加上后期维护等费用，还会造成20余万元的损失。按照我们系统内部检测，发现对方应该是利用订制软件实现批量下单，正常用户在完成一个下单的请求需要5到10秒，但是经过这个软件修改参数后，对方可以在毫秒内完成下单请求。同时因为对方使用该软件对我公司计算机系统进行间接控制，造成我公司无法接受正常用户下单，只能被动接受恶意数据包的下单。对方使用的软件目前无法确定。我们通过对方请求的IP：39.100.1.88，发现租用这个服务器的阿里云账户是×××@qq.com，客户真实身份是李某，身份证号：×××，地址位于山西省太原市××区。对方在使用这款软件进行恶意下单请求时，我公司就无法接受正常用户的下单请求，我们只能在事后进行排查，但是不能及时性进行拦截，所以才会造成服务器崩溃。⒊证人证言⑴李强的证言节录，之前我哥李某在网上使用一个叫“SSZ”的软件在淘宝网上抢购商品。因为李某平日里上班没时间操作，2019年3月份左右我哥李某在我的电脑上也安装了“SSZ”软件，让我帮他在淘宝网上抢购商品。每次李某会将需要抢购的淘宝店铺商品的购物链接发给我，我打开“SSZ”软件把商品链接粘贴进去，然后在软件上设置好抢购时间，点击开始抢购。到了商品的发售时间后“SSZ”软件就会自动在淘宝店铺里去抢购商品。我们绝大部分抢购的是名牌的鞋，抢上之后我查看一共抢了多少件鞋，然后在淘宝网上完成付款。鞋收到后我帮李某收快递，然后帮李某在一个叫“毒”的鞋类交易软件上将鞋出售出去。“SSZ”软件就是代替人在淘宝店铺内抢购商品，抢购之前“SSZ”上软件登录了二、三百个淘宝网账户，我们提前在软件上设置成商品开售前的一秒。抢一场下来有时候就会一下抢到几十件商品，有时候一件也抢不到。因为每场商品的发售会限定数额，我们使用软件抢下商品后别人就抢购不上了。抢购商品的目的是为了将商品卖掉获利。因为一些知名的淘宝店铺会在特定的时间段发售一些门店内还没上的新款商品，我们在淘宝店铺抢购回来后再通过别的物品交易软件将商品出售。这些商品市面上还没有上新，我们会卖比购置的价格多，这样我们就可以赚取差价获利。从我参与至今我哥李某获利了十几万元。都又投入到抢购商品中去了。淘宝网账户有我和我哥李某自己注册的，也有李某和朋友处借到的。我自己买了三四十个左右的手机号码，使用手机号码注册了三四十个淘宝账户。我就是为了使用这些账户在“SSZ”软件上去抢购商品。淘宝网对于特定发售的商品一般都是一个用户只可购买一件商品。我把每个商品填写不同的收货地址及收货人，这些地址都在我家附近，收货人是我瞎编的。因为淘宝店铺有规定，同一个收货人及地址购买多件商品的话店铺不发货。所以我就填写了不同的收货人及收货地址。我租用的服务器进行商品的抢购，是我哥李某告诉我如何租服务器，我在网站上搜索一个叫“滴滴云”网站，然后在上面申请租用服务器。在我们需要在淘宝网上抢购商品时就租用服务器登录“SSZ”软件抢购商品。因为租用的服务器比我自己家里的网速快，更容易抢购成功商品。我使用的是笔记本电脑，炫龙牌，黑色。我哥使用的是机械师牌笔记本电脑，银灰色。我使用的是长城宽带，账号记不清了，是使用我的身份证或我爸的身份证办理的。最近一次使用“SSZ”软件抢购商品是2019年11月9日00点李某在我家登录“SSZ”软件在淘宝网的海澜之家店铺内抢购衣服，抢购结束后我们看见“SSZ”软件抢了40件衣服，这40件衣服至今还没有付款。再往前就是李某在2019年10月份使用“SSZ”软件抢购过鞋，鞋回来后我帮他在“毒”交易软件上卖过。张海燕知道我和李某使用“SSZ”软件进行抢购，知道我帮李某卖鞋，她在我们抢购成功后帮我们支付过商品钱款。具体我们如何操作的张海燕不清楚。⑵张海燕的证言节录，李某是我老公李强的表哥。李某大概是在2017年开始在淘宝网抢单购买商品的。在2018年夏天，李强没有工作后就开始干开了，跟着李某学的抢单。李强一般就是在我家中，有时候他们两人使用笔记本电脑在一起操作。具体怎么操作的我不清楚。今年2019年10月初，我在“毒”跟“NICE”两个电商平台上卖抢购下的鞋，大概卖了有五百双，在“毒”平台上的销量更高一些。基本上买的鞋都是每双799元到1299元，在每双鞋原价基础上加300元到500元。如果正常在淘宝上抢单这些运动鞋，两个月不能抢上500双。李某、李强这个月初抢了“NIKESB万圣节”款的运动鞋150双左右，这些鞋基本上都卖了。卖掉鞋的钱凑够整数，我就将平台的钱转到我支付宝上，我通过支付宝将钱转给李强，由李强去跟李某具体结算。从开始卖抢购的鞋到现在，我给李强转了不到20次钱。经辨认，张海燕辨认出被告人李某。⑶韩洁的证言节录，我跟李某是同事、朋友关系。李某现在在淘宝上抢购淘宝上限时特价销售的商品，李某用的什么样的秒杀软件我不知道。李某抢购的时候收货地址、支付宝账户（淘宝账户）、银行卡不够，就让我帮忙提供。李某2018年11月初开始用秒杀软件在淘宝上抢购限时特价商品的，使用的秒杀软件他告我说是从网上跟别人买的，使用软件具体怎么在淘宝上抢购我不知道。李某在他自己家中笔记本电脑上和李强在淘宝上抢购上限时特价商品。低价抢上高价卖掉，什么渠道卖的我不太清楚。我的两个支付宝账号，一个收货地址，我的四张银行卡，负责帮他收快递，偶尔付部分货款。付了多少货款不记得了，信用卡是李某用了后他来还款的。我提供给李某四张银行卡的情况是平安银行（额度5.6万）、招商银行（额度3.6万）、浦发银行（额度3.6万）、光大银行卡（额度8万），都是信用卡。最近李某让我看一下信用卡总共欠多少钱，把钱还了准备双十一，让我查了信用卡额度，我查了后最近一个月信用卡账期消费总额将近6万元，都是李某消费的。我觉得很多人都在用这个秒杀软件，不清楚是否合法。另外李某之前给我推荐了一个QQ群，是叫出货群，里面有便宜的商品，我感觉里面很多人都是在使用秒杀软件抢商品。经辨认，韩洁辨认出被告人李某。⑷陈瑞的证言节录，我初中时认识了李强，他现在可能给他哥打工。今天去李强家溜达、吃饭，李某和李强在操作电脑，就是抢东西了。看李强的电脑屏幕上显示好多小窗口。以前和李强聊天的时候，李强说他哥秒杀商品有软件能抢上。在天猫、淘宝上抢东西。李强用我的淘宝账号，就是我的手机号139XXXXXXXX。⒋书证⑴淘宝（中国）软件有限公司的报案材料及授权委托书，委托马冰浩处理淘宝统一接入服务线上陆续发生两台机器崩溃以及后续相关事宜。⑵淘宝（中国）软件有限公司2019年11月29日出具的情况说明：关于sign值加签算法本身是一个服务器验证请求合法的协议，作为淘宝平台的安全保护措施，破解sign值的目的就是实现非经授权可以批量发起下单请求，获取淘宝平台数据。针对秒杀软件类批量下单行为，在符合同一时间同一IP大量访问的请求时淘宝会采取对该IP封停的安全措施。⑶淘宝（中国）软件有限公司2019年11月17日出具的情况说明：业务线系统故障造成淘宝公司直接损失10万元。2019年11月8日12:00服务器出现系统崩溃现象原因为IP为39.100.1.88的服务器同一时间批量伪造下单请求，其中伪造的submitref字段耗费服务器大量资源对无解的方程进行解密运算，导致系统出现故障（附当时服务器错误日志）。⑷淘宝（中国）软件有限公司2020年7月14日出具的情况说明：①李某、李强使用软件下单时，正常客户无法下单；②秒单软件最终导致服务器崩溃，干扰淘宝平台计算机信息系统正常运行。③秒单过程中淘宝计算机系统会通过技术手段对异常请求进行识别并防控机器批量下单，对抢单账号封号，可以认定李某等人知道其利用抢单软件会对淘宝系统造成侵害；④软件具有批量和自动化抢购功能，大大提高抢购成功概率；⑤攻击造成损失51000元。⑸阿里云计算公司出具的说明：2019年10月31日13:36:00到2019年11月30日00:41:02期间IP：39.100.1.88服务器的实例id为：i-3u；租赁人为：个人姓名：李某，客户账号：×××@qq.com，客户手机：139XXXXXXXX⑹被告人上官某和李某的支付宝转账记录，证实2017年12月28日李某转账给上官某2万元，2019年6月22日李某转账给上官某1.3万元，转账记录已刻录光盘。⑺李某、上官某淘宝购物交易记录、支付宝账户信息，已刻录光盘。⑻李某持有的华为mate20手机内微信、QQ聊天记录固定在U盘内，李某QQ号×××（昵称“大同零售”），上官某QQ号×××（昵称“啥子东西哦”）。⑼二被告人的户籍证明。⒌搜查笔录、扣押清单，证实2019年11月14日太原市公安局杏花岭分局扣押上官某小米直板手机3部、苹果平板电脑2台、苹果手机六1部、黑色苹果直板手机1部、红色U盘1个、三星移动硬盘1个。2019年11月11日太原市公安局杏花岭分局扣押李某雷神牌便携机1台、炫龙牌便携机1台、华为mate10手机1部。扣押李强机械师牌便携机1台、华为mate20pro手机1部。⒍电子数据勘验工作记录，2019年11月18日，太原市公安局杏花岭分局网络安全保卫大队对上官某苹果笔记本电脑内软件进行勘验、固定。发现在笔记本电脑中C盘目录下存在VB.NET文件夹，其中子文件夹PU中存在软件程序ClientService、Service文件夹；C盘目录下存在VB.NET文件夹，其中存在软件程序GwLogin文件夹。聘请相关机构对程序ClientService、Service、GwLogin进行鉴定。对被告人李某的华为蓝色mate20pro手机、李强的华为黑色mate20pro手机内微信、QQ聊天记录等内容进行勘验、固定。将手机与美亚柏科FL-2000手机取证航母连接，通过取证软件对该手机进行取证，将微信、QQ聊天记录提取后导入U盘。⒎福建中正司法鉴定中心司法鉴定意见书（闽中正[2019]数鉴字第2583号）鉴定意见如下：送检光盘“ClientService”文件夹中的客户端、“GwLogin”文件夹中的服务器总控制系统、“service”文件夹中的中控系统文件夹内源代码工程编译后的软件具有以下功能：①在软件登录时检测软件的使用权限；②软件可定时检测中控系统与服务器总控制系统的连接情况；③在软件上用户通过扫码登录或帐号密码登录的方式登录手机淘宝，可实现使用Android设备通过扫码登录的方式登录手机淘宝的效果；④软件可设置定时下单，设置本地时间与淘宝时间一致，时间精确度为毫秒；⑤软件可绕过淘宝接口sign签名算法校验；⑥软件可绕过淘宝防刷风控措施；⑦使用批量服务器IP和批量淘宝帐号进行批量下单，从而绕过淘宝防同一IP批量下单的风控措施。⒏被告人供述⑴上官某供述节录（2019年11月11日），2018年5月份左右，我做了一个淘宝抢购的软件，做完之后就在网上找网友卖，当时就找了11个客户来买，每个客户收了2000元。这个软件一直运营到现在还在使用的，一直到刚才民警找到我之后，我把它停止了。买家真实身份不知道的，都是网友，有江西、浙江、南京、山西这个几个地方我是知道有的，他们身份信息我不知道。钱都是支付室转账给我的。我的支付宝账号是×××@qq.com。我用VB.NET这个开发工具做的。原理是模拟网络正常请求下单，可以定时自动抢的。我的软件是不合法的软件，对网络和服务器的损害我不知道。我觉得对商家的正常营销肯定是有影响的，别的我不清楚。2019年11月15日供述节录，我卖给过其他人秒单软件，我卖给过12个人，之前一个QQ昵称叫“好好”建了一个QQ群，群名叫“植物园”，当时“好好”把我拉进群里的，然后他又拉了几个他在别的群里面的好友进来，最后群里加我总共13人。加进我群里之后，他们都知道我是能做了秒单软件。这12个人，我和他们都是QQ好友，具体信息我不清楚。我当时告诉群里面的人要卖给他们一款秒单软件，正常客户下单需要3-5秒，用上我的秒单软件可以在3、4百毫秒下单，如果同时使用账户去抢单，那正常用户就无法下单抢不到，他们抢到的概率就非常大。卖给每个人的价格也不一样，因为进了群之后，每个人要抢上挣钱的商品也不一样，有的人抢鞋挣钱，有的人是抢生活用品。其中为了抢东西挣钱，也就是所谓的“黄牛”我的价格就高，软件卖价20000元，抢上为了日常用的价格就低点卖，卖价2000元。一开始的时候有3个两万，剩下的9个人是两千元，总共收到7.8万元，当时收的7.8万是2018年使用软件的全年费用。到了2018年的时候，不知道是谁带动的，做“黄牛”的就多了，其中10个人就主要抢鞋挣钱，然后，我定的每人交2万元，剩余2个人为了抢日常用品，全年一次性交的2000元，其余人是半年一付。2018年年底，10个人每人付了10000元，付的是2019年上半年的软件使用费。另外两个两千就是一次性付了全年的。2019年上半年的时候，我和他们说2019年下半年的软件使用费涨价了，变成了半年1.3万元，10个人在2019年6月份的时候通过支付宝每个人付了1.3万元。其实建这个群之前，这些好友们就都是在找这样的秒单软件，可以不受淘宝系统的控制，买到想买的商品，然后卖出去挣钱。我们是2017年年底左右建群，具体时间我记不得了。谈的情况，就是我告诉他们使用我的秒单软件能实现什么样的效果，他们在使用的过程中就能发现账户越多秒杀到的概率就越大，而且虽然我没有直接告诉他们正常用户下单需要3-5秒，使用我的软件下单可以到几百毫秒，但是他们进群之前都清楚，使用软件可以提速，因为大家进群之前就是为了更快秒单，让淘宝计算机系统无法控制下单时的速度。至于他们购买我软件的费用是我自己定的。我们通过一个QQ好友建群，将要购买软件的人拉进去。我们在群里谈好。他们在进群之前就知道购买这样的软件，是避开淘宝的风控策略，进行秒抢，他们购买上我的软件，使用之前，我会让他们每个人把他们使用电脑的IP告诉我，然后我对他们的电脑实行远程控制，将他们购买的我的秒单软件嵌入到他们电脑中，告诉他们怎么使用，怎么操作。正常的使用就不需要更新，更新是免费的，他们每年使用需要交钱。按照软件的卖价，半年收取一次，他们通过支付宝给我转账。他们在使用中有不会的告诉我之后，我有时间的话会通过QQ远程操作告诉他们怎么操作。软件的源代码之类的东西我不会和他们说，但是如何使用软件绕过风控策略会给他们操作。我当时没有明确告诉他们软件绕过淘宝安全风控策略，但是他们在操作过程中就会发现如果使用一个账号高频秒单就会被淘宝封杀账号，然后想要秒单就需要绕过淘宝安全风控申请新的账号进行下单。我当时卖给他们软件的时候就告诉过他们一个IP一小时内秒单不能超过20单，1分钟内淘宝最多登录3个号，我从后台发现不按规定后，就会停止他们软件使用权1个月。一是为了防止淘宝后台风控策略发现，二是如果他们不按我说的做也会增加黄牛的成本。他们都知道我和他们说的是什么意思。黄牛一般是租上服务器，申请上特别多的淘宝账号，登录淘宝号，然后通过神单软件找到要秒的商品，然后复制链接后放在软件里，设置时间直接秒抢。软件不需要设置参数，秒单开始的时间黄牛自己设置，没有验证码。完成秒单不太要求计算机环境，每一个黄牛需要购买一个服务器或租一个服务器，然后把IP告诉我，我给每一个黄牛提供给我的唯一的一个IP授权软件，这个黄牛如果在绑定同一IP情况下，线下使用多台电脑需要我通过QQ远程授权，总控在他们租用的阿里云服务器上，中控需要和总控的端口一致，中控在控制秒单软件。总控只有一个服务器，设定一个IP，中控可以有多个服务器，但是需要绑定总控IP，然后通过中控控制秒单软件抢单。我11月10日在杭州驾车回家的时候，“好好”在QQ群里面说联系不上微信昵称叫“大同”（后来我知道了他是山西人，叫李某），然后我就进入我的软件后台看了操作日志，发现软件有异常登录，当时我设置如果不是我授权的电脑登录软件，我的软件就会后台报警。我觉得他应该是被公安抓了。一是我给他们的软件是要绕过阿里风控策略，二是他们都是黄牛，现在公安机关都打击黄牛。知道后，我就在群里说经过数据分析，“大同”的数据有认为篡改记录，为了我的家庭，我决定选择现在退出，后来我被抓了当时的群就解散了。我和李某说过，万一公安机关发现，让他不要提软件，说不知道，一是知道他秒杀的量大怕他出事，二是我和李某聊天多就告诉他了。⑵被告人李某供述节录（2019年11月10日），我使用抢购软件在淘宝上抢购商品。正常客户需要几秒钟才可能抢购到淘宝的商品，我下载上这个抢购软件后，很快就能抢购到商品。2016年底的时候，我在网上通过QQ聊天和一名QQ网名叫“老大”的人购买的，他当时和我说使用他的软件基本上能秒抢淘宝商品，通过使用软件能够无形中控制了下单量。当时我问他软件需要多钱，当时“老大”建了一个QQ群，里面10个人，“老大”说软件需要20万，然后我们一个人给“老大”转了2万。“老大”应该是浙江的。我买上后，就先研究的，不懂的地方我就问他，他会QQ上教我怎么用，他教了我之后。第一次的时候，我是在自己的电脑上先打开软件，然后在天猫上找见抢购链接，随后把链接复制到软件之中，定好时间后点开始，软件自动抢购，下单抢商品的数量由我来控制决定。遇到限购的情况，为了抢的商品更多我就买了大概2000左右的淘宝账号，账号也是在QQ上通过专门卖号的人购买的。为了更多的抢商品，我通过阿里云租用了900多个服务器，其中800多个用着，然后我通过远程桌面连接把配置好的链接还有我购买下的2000多个淘宝账号复制到阿里云服务器上，我再根据淘宝上的抢购时间在服务器上设置好时间，到时间后就自动抢购。双十一前，因为软件有些问题，我想让他更新软件，双十一就可以使用软件进行抢购。这个软件每年给他支付2万元。我一般是抢购的限量版和市面上按照原价买不下的商品，主要是耐克AJ限量篮球鞋，然后通过其他渠道销售赚钱。使用抢购软件进行商品抢购时，抢购一件商品的速度和时间我没有算过，但是使用软件抢购的速度会比正常速度快很多。因为速度快，基本上下单的商品都抢购到后，正常的客户无法下单抢购。我通过抢购软件设置数量和时间。一般我抢购的商品都是数量是一件。这种恶意的抢购淘宝肯定不会同意。我使用该软件一共获利总共大约二十多万。2019年11月11日供述节录，看了手机后我知道上家“老大”的叫上官某，浙江人，已经支付宝实名认证了，我以前没有注意。我QQ里面标注的“老大”的号码是×××，是上官某的号。一开始和上官某联系上是2016年底，但是当时没有卖给我，2017年初的时候，我和他买软件当时我付了2万元。2018年的时候，我付给他2万更新费。今年他说更新费涨成2.6万元了，我在6月份先付了他一半，1.3万元。先后付了5.3万元。2020年8月19日供述节录，通过过正常的淘宝账号抢购商品的流程是打开淘宝主页，登录淘宝账号，快到抢购时间的时候选好商品，点击立即购买，然后点击提交订单。正常抢购成功的话会显示下单成功。快到抢购时间，提前十几秒一直手动点击立即购买。正常抢购的话一般使用一个账户抢购一件商品。使用软件抢购的操作流程是先用我的电脑IP登录其他的阿里云服务器，然后从电脑桌面上打开服务器上的抢购软件，然后每个软件登陆三个淘宝账号，通过远程桌面控制打开阿里云服务器，打开软件，每个软件最多登陆三个淘宝账户密码，在软件上输入抢购商品的链接，这个软件可以自动设定启动时间提前50毫秒，抢购时间一到，软件就会自动抢购，同时软件和淘宝的时间是完全一致的，通过这种方式登陆几百个至上千个淘宝账户，共同实施抢购的行为，抢购成功后商品的数据会自动显示到软件上，软件会自动确认代付，我可以从手机上查看代付信息，从支付宝上支付。软件可以设置定时下单，与淘宝时间一致，到抢购时间自动启动。在抢购过程中不需要手动点击立即购买和确认下单，省略了抢购步骤。通过一台电脑，可以以便捷的方式大量登陆淘宝账户，同时软件输入地址可以自动设置多个附近地址，便于发货。聊天中所说的“盾”是“八卦盾”，淘宝能控制我们下单，一单也下不了。开始抢购以后的订单，抢购成功的就成功了，没抢购成功的就显示在软件上了，可以从软件上查看，一开始我看了，后来就没看过了，只从手机看代付信息。原审认为，被告人上官某以牟利为目的，提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具，情节特别严重，其行为已构成提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪；被告人李某违反国家规定，侵入计算机信息系统，获取该计算机信息系统中存储、处理或传输的数据，情节特别严重，已构成非法获取计算机信息系统数据罪。公诉机关指控罪名成立。被告人上官某、李某归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，予以从轻处罚。被告人李某主动退缴违法所得20万元，体现其悔罪表现，可对其适用缓刑。被告人上官某的辩护人的辩护意见予以采纳。被告人李某的辩护人关于李某的行为不构成犯罪的辩护意见，经查，被告人李某使用从被告人上官某处购买的秒杀软件程序，侵入“淘宝”公司计算机信息系统，非法获取该计算机信息系统中处理、传输的订单信息等数据，其行为已构成非法获取计算机信息系统数据罪，辩护人的辩护意见不予采纳。综上，根据被告人上官某、李某的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度及认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第二、三款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十一条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》第一条第二款之规定，判决一、被告人上官某犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五万元；二、被告人李某犯非法获取计算机信息系统数据罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金三万元；三、被告人李某退缴的违法所得20万元，予以没收，上缴国库。继续追缴被告人上官某违法所得5.3万元，予以没收，上缴国库；四、扣押在案的手机、电脑等物品，由侦查机关依法处理。上诉人（原审被告人）上官某的上诉意见：对原审判决认定的事实及定罪均无异议，只是觉得量刑过重，希望能判处缓刑。上诉人（原审被告人）上官某辩护人的辩护意见：对罪名没有异议，上官某认罪悔罪，能如实供述涉嫌的犯罪事实，希望能判处缓刑。经二审审理查明的事实及证据与一审相同，本院予以确认。另二审审理期间，经本院依法委托浙江省龙港市司法局出具（2021）温龙港矫调评字第17号调查评估意见书，意见为上官某不具备社区矫正监管条件，不同意在该辖区适用社区矫正。本院认为，上诉人（原审被告人）上官某以牟利为目的，提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，情节特别严重，其行为构成提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪；原审被告人李某违反国家规定，侵入计算机信息系统，获取该计算机信息系统中存储、处理或传输的数据，情节特别严重，构成非法获取计算机信息系统数据罪。原公诉机关指控罪名成立。关于量刑，经查，原审对其相关坦白、自愿认罪认罚等情节均予以认定，并在量刑时予以考量，故原判已综合考量了上诉人在本案的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度等，量刑适当，本院不再重复评价。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 孙 鹏审判员 赵 鹏审判员 董超格二O二一年三月十日书记员 闫 彬