山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁13民终1377号 上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司，住所山东省临沂市兰山区北城新区茶山路与武汉路交汇处美佳商业街。 负责人：焦晓伟，经理。 委托诉讼代理人：孟凡坤，山东法未然律师事务所律师。 委托诉讼代理人：左仕英，山东法未然律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：赵京兰，女，1957年3月23日出生，汉族，住山东省平邑县。 委托诉讼代理人：吴艳，山东上开律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：郝玉珍，女，1984年1月1日出生，汉族，住山东省平邑县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人赵京兰、郝玉珍机动车交通事故责任纠纷一案，不服平邑县人民法院(2020)鲁1326民初6754号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：1.撤销一审判决,依法改判；2.由被上诉人承担本案的上诉费用。事实和理由：一、被上诉人赵京兰的伤情并不构成十级伤残。本案虽然有一审法院委托临沂民信法医司法鉴定所，鉴定赵京兰右眼损伤程度构成八级伤残，但是根据临沂民信法医司法鉴定所的司法鉴定许可证，其并无视觉功能鉴定的资质，因此该鉴定报告不具备法律效力，应委托具有鉴定资质的鉴定机构对其视觉功能进行鉴定。二、被上诉人赵京兰已经年满60周岁，不应再支持误工费用。 赵京兰辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审原判。 郝玉珍未答辩。 赵京兰向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、护理费、车损等暂定346690.78元;2.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年10月2日18时00分许，郝玉珍驾驶车牌号为鲁Ｑ×××××号小型轿车，行驶至省道240线平邑县岐山小学路段时与步行着推着手推车的赵京兰发生碰撞，至赵京兰受伤，车辆受损，造成道路交通事故。临沂市公安局交通警察支队平邑大队作出道路交通事故认定书认定郝玉珍负事故的全部责任，赵京兰无责任。郝玉珍驾驶的车辆在保险公司投保有交强险及商业三者险100万元含不计免赔。事故发生在保险期间。 事发当日，赵京兰被送往平邑县人民医院住院治疗77天，支付住院收费40372.49元，花费门诊费用1572.7元。2019年12月5日在山东省医学影像学研究所支付门诊收费273.6元。2020年4月15日在平邑县人民医院支付门诊费1085.1元。2020年6月2日在临沂市人民医院支付门诊收费373.36元。赵京兰的护理人员为妹妹赵志美（其与丈夫咸会云在邑博园购有房产一套，商品房买卖合同编号：GF-2000-0171）。保险公司在交强险限额内垫付医疗费10000元。郝玉珍为原告垫付26572.7元。 依据赵京兰申请，经一审法院委托，2020年6月29日临沂民信法医司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：赵京兰的损伤构成八级、九级伤残，误工期150日，护理期、营养期以实际住院天数为准，后续治疗费以实际产生为准。赵京兰支付鉴定费2000元。 一审法院认为，双方对交通事故的发生、车辆投保情况均无异议，予以确认。根据双方诉、辩观点及庭审调查，一审法院对双方争议的问题分析如下： 保险公司并未举证证明赵京兰使用了非医保用药，对其要求剔除非医保用药的请求，不予支持。预交金收据非正式发票，对该98元一审法院不予支持。一审法院结合原告住院地点、住院时间、伤残等级酌定交通费1000元。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。赵京兰在定残之日（2020年6月29日）已年满63周岁，故伤残赔偿金应按17年进行计算。赵京兰虽已年满60周岁，但结合其系农村居民以及伤残等级，对于其误工费一审法院酌定40元/天。司法鉴定意见书中未载明护理人数，护理人数应按一人护理。 对赵京兰因该次交通事故产生的损失，结合原告诉求，综合认定如下： 伤残费用项下损失：伤残赔偿金230269.76元（42329元×17年×0.32）、误工费6000元（40元／天×150天）、护理费8929.69元（115.97元／天×77天）、精神抚慰金3200元、交通费1000元；医疗费用项下损失：医疗费42201.99元、住院伙食补助费2310元（30元／天×77天）、营养费2310元（30元／天×77天）；其他费用：鉴定费2000元，复印费97元。一审法院判决：一、原告赵京兰伤残费用项下损失：伤残赔偿金230269.76元、误工费6000元、护理费8929.69元、精神抚慰金3200元、交通费1000元，合计249399.45元，由被告中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司245199.45元（交强险11000元、商业三者险139399.45元）；二、原告赵京兰医疗费用项下损失：医疗费42201.99元、住院伙食补助费2310元、营养费2310元，合计46821.99元，由被告中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司在商业三者险范围内赔偿36821.97元（已经扣减垫付的10000元）；三、原告赵京兰支付的鉴定费2000元，复印费97元，合计2097元，由被告郝玉珍赔偿2097元；四、驳回原告赵京兰的其他诉讼请求。案件受理费减半收取3250元，由郝玉珍负担2887元，由赵京兰负担363元。郝玉珍垫付款为26572.7元，扣除其应承担的数额为4984元（鉴定费2000元、复印费97元、案件受理费2887元），原告应返还21588.7元。为减少诉累，并征求当事人意见，由保险公司将21588.7元直接支付至郝玉珍账户。上述判决所含给付内容，在判决生效后十五日内履行，由中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司支付至赵京兰264632.72元（开户行：山东平邑农村商业银行岐山支行，账号62×××44）；付至郝玉珍21588.7元（开户行：中国邮政储蓄银行股份有限公司平邑县支行，账号：62×××19）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审查明的事实与原审查明的事实相一致，予以确认。 本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对保险公司上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。 关于临沂民信法医司法鉴定所作出的鉴定意见能否作为定案依据的问题。被上诉人赵京兰因此次事故造成损伤，经临沂民信法医司法鉴定所鉴定，赵京兰右眼损伤构成八级伤残。上诉人对鉴定机构是否具备相应鉴定资质提出异议，经审查，临沂民信法医司法鉴定所的业务范围为：法医临床鉴定（损伤程度及相关事项鉴定、伤残程度及相关事项鉴定）。本案中，临沂民信法医司法鉴定所经一审法院委托对赵京兰的伤残程度进行鉴定，属于法医临床鉴定中的伤残程度鉴定，案涉鉴定意见书具备合法性、真实性和关联性，可以作为本案的定案证据使用，一审法院采信上述鉴定结论确认伤残等级符合法律规定，本院予以确认。 关于误工费的认定问题。误工费是受害人如未遭受人身侵害而本应获得却因侵权人的侵害行为无法得到或者无法完满得到的利益。误工费属于具体损失，即受害人实际发生的损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”该条规定明确了误工费由误工时间和收入状况确定，而非以年龄为评判标准。年满60周岁的人仍可以创造社会价值、获取劳动报酬。本案中，被上诉人赵京兰事故发生时虽然年满62周岁，但并未丧失劳动能力，一审法院酌定误工费为40元/天并无不当。上诉人主张不存在误工损失的理由不成立，本院不予支持。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6500元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  邵泽毅 审判员  马 骏 审判员  李大军 二〇二一年三月十日 书记员  李 敏