四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021)川01民终550号 上诉人（原审被告）：上海骏阅幕墙工程有限公司，住所地:上海市奉贤区星火开发区阳明路1号6幢4层1226室。 法定代表人：黄建伟，总经理。 委托诉讼代理人：张军，男，系该公司员工。 委托诉讼代理人：张红斌，四川明炬律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：四川金鑫达金属建材有限公司，住所地:四川省成都市金堂县成都-阿坝工业集中发展区成阿大道23号。 法定代表人：熊王记，职务不详。 委托诉讼代理人：周建明，男，系该公司员工。 委托诉讼代理人：苏明贵，男，系该公司员工。 上诉人上海骏阅幕墙工程有限公司（以下简称骏阅幕墙公司）因与被上诉人四川金鑫达金属建材有限公司（以下简称金鑫达建材公司）买卖合同纠纷一案，不服四川省金堂县人民法院（2020）川0121民初4670号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，本案适用独任制审理。本案现已审理终结。 骏阅幕墙公司上诉请求：一、撤销四川省金堂县人民法院（2020）川0121民初4670号民事判决,改判驳回金鑫达建材公司的全部诉讼请求或发回重审；二、本案一、二审案件受理费由金鑫达建材公司承担。事实与理由：1.本案双方合同约定工程数量为2500平方米，金额为475000元，而金鑫达建材公司主张工程数量为2603.1821平方米，金额为565732.39元，超出约定工程数量103.1821平方米，超出约定金额90732.39元，超出了骏阅幕墙公司订立合同时的预期以及双方达成的合意。本案系定作加工合同，金鑫达建材公司应当按照骏阅幕墙公司确认后的图纸进行加工，金鑫达建材公司擅自加工生产导致其生产过多超宽板、异形板，由此造成的损失应由金鑫达建材公司自行承担。2.金鑫达建材公司提交的送货单、出库单，均由“黄振”签名，黄振并非骏阅幕墙公司员工，也没有取得骏阅幕墙公司授权，其无权对送货单、出库单的数量与金额签字确认。金鑫达建材公司在送货时应当提供经骏阅幕墙公司确认的加工图，便于对比货物进行验收，但金鑫达建材公司未提供相应的加工图，故黄振的验收无效。黄振不清楚案涉合同内容，不清楚异形板，特殊异形板、超宽板，实际无法对案涉货物进行确认。3.根据金鑫达公司提交的送货明细，经计算，金鑫达公司多计算了工程量33平方米。 金鑫达建材公司辩称，一审判决事实清楚，法律适用正确，请求二审法院维持原判。1.根据合同第6条第2项（A）约定，说明当时签订合同的时候还没有进行测量，合同约定475000元系预估金额。2.在合同履行过程中，金鑫达建材公司按照对方确认的加工图进行加工，有金鑫达建材公司周建明与骏阅幕墙公司法定代表人黄建伟的弟弟微信记录为证，可以证明加工图纸经过确认，并非骏阅幕墙公司辩称的没有确认。虽然在收货过程中少了10张板，但是一审中金鑫达建材公司已按最大面积进行了扣除。3.骏阅幕墙公司称金鑫达建材公司没有按照合同约定履行交货义务不符合事实，送货单由黄振签名，不论黄振是否是骏阅幕墙公司员工，从骏阅幕墙公司于4月17日、5月4日、5月13日等日期的付款来看，其已经确认了黄振的签字是有效的。假如黄振没有代表骏阅幕墙公司签字，骏阅幕墙公司不会在5月4日、5月13日支付货款。安装结束后，6月11日金鑫达建材公司发送了对账单，骏阅幕墙公司并没有对签名提出异议，到7月份也没有提出异议，只是在催收余款的时候，超过了对方的预期，骏阅幕墙公司才提出异议。金鑫达建材公司于2020年6月11日就已经把对账单交给了骏阅幕墙公司，骏阅幕墙公司以总金额超过了他们所谓的预期为由拒绝对账，从而引发本案诉讼。请求法院依法裁决。 金鑫达建材公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令骏阅幕墙公司支付欠付货款265732元，及违约金11958元，合计277690元；2.本案诉讼费用由骏阅幕墙公司承担。 一审法院认定事实：2020年3月23日，金鑫达建材公司与骏阅幕墙公司签订一份编号为BX－201801-003合同。合同主要内容：供方：金鑫达建材公司；需方：骏阅幕墙公司；工程名称：汉中恒大帝景1-3#、6-7#、18-20楼商业铝板工程；工程地址：汉中市滨江新区；货物名称：建筑用铝型材；铝单板单价、面积及总货款：铝单板厚度2.5㎜，规格平板，数量约2500㎡，单价190元/㎡，合计475000元；以止价格为铝单板工件采用1400㎜*1400㎜的标准规格铝板加工。超宽板，宽度每超出100㎜在原单价基础上增加10元/㎡，宽度超出1700㎜不超出1800㎜在原单价基础上增加40元/㎡，宽度超出1900㎜单价另议。交货地点：需方工地；付款方式：合同签订后需方支付定金10万元，发第二车货前付第一车的货款，以此类推，最后一车货款在货到工地30天内结清。定金在最后一车货款内扣除。违约责任：如需方不能按合同要求支付货款，则视为需方违约，逾期每天按应付款的1‰罚款给供方等。合同签订后，金鑫达建材公司按照合同约定向骏阅幕墙公司提供了铝单板，骏阅幕墙公司于2020年4月7日向金鑫达建材公司支付了定金10万元。截至2020年6月11日，金鑫达建材公司出库送货的铝单板金额为565732元，对方收货发现铝单板少供货10张货款金额为4858.91元，因此实际供货金额560873.09元。以上货款，骏阅幕墙公司于2020年5月11日向金鑫达建材公司支付了货款10万元、5月18日支付了10万元，共计已支付货款20万元，尚有货款360873.09元。一审法院认定上述事实有当事人工商信息、合同、销售出库单、工地送货单，及当事人在庭审中的陈述等证据。 一审法院认为，金鑫达建材公司与骏阅幕墙公司签订的合同，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应严格遵守。金鑫达建材公司履行了合同约定的交付货物义务，但骏阅幕墙公司未支付全部货款。关于违约金问题。金鑫达建材公司最后一次送货时间2020年6月11日，根据双方合同“最后一车货款在货到工地30天内结清”的约定，骏阅幕墙公司应在2020年7月12日前结清货款。骏阅幕墙公司未在约定的期限内结清货款故存在违约，应承担约定违约责任。合同约定“逾期每天按应付款的1‰”支付违约金明显过高，可以未付货款金额为基数，按中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率的4倍计算。关于货款、定金问题。根据双方合同“定金在最后一车货款内扣除”的约定，未付货款金额应扣除定金10万元，因此扣除定金后实际未付货款金额为260873.09元（360873.09元－10万元）。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条第一款、第一百四十八条第一、二、三款规定，判决：一、上海骏阅幕墙工程有限公司于判决发生法律效力后十日内支付四川金鑫达金属建材有限公司货款260873.09元，及违约金（违约金，以货款260873.09为基数，从2020年7月12日起至货款付清之日止，按中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率的4倍计算）；二、驳回四川金鑫达金属建材有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2733元，由上海骏阅幕墙工程有限公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：1.本案是买卖合同纠纷还是承揽合同纠纷；2.金鑫达建材公司交付的货物金额;3.双方约定的违约金是否偏高？ 买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同，而承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，金鑫达建材公司交付的为标的物的所有权，因此，认定案涉双方为买卖合同法律关系较为符合双方当事人的真实意思表示。骏阅幕墙公司关于本案系承揽合同纠纷的主张，不能成立。 当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。本案中，案涉合同第五条“产品验收标准”第2项约定，每车货到工地，需方（骏阅幕墙公司）对此车货的数量、尺寸、颜色验收；第六条“双方责任”第B项，（需方）负责现场卸货及验收。因此，案涉货物到现场，骏阅幕墙公司应当即时对数量进行验收，并且对于数量完全可以当时验收。金鑫达建材公司最后一次送货时间2020年6月11日，骏阅幕墙公司并未举证证明其在合理期限内对案涉货物数量提起异议，应当视为标的物的数量符合约定。对于骏阅幕墙公司辩称金鑫达公司多计算了工程量33平方米，对此金鑫达公司抗辩称系异型板与普通铝板的计算方法不同，故存在33平方米的差异，本院对金鑫达公司的抗辩理由予以采纳。骏阅幕墙公司关于签收人黄振并非其公司员工，无权代为签收货物，但其并未举证其在合同履行中另行指定了货物签收人，故对该上诉理由，本院不予采纳。 对于违约金。约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。本案中，双方约定的违约金为每日千分之一，一审法院酌定为全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率的4倍计算，并无不当。 综上所述，骏阅幕墙公司的上诉理由不成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5466元，由上海骏阅幕墙工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  董荣昌 二〇二一年三月三十一日 书记员  甘万丹