宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院刑事判决书（2020）宁0202刑初285号公诉机关石嘴山市大武口区人民检察院。被告人张文俊，男，1986年1月4日出生于宁夏吴忠市，汉族，初中文化，无业，群众，住银川市兴庆区。2019年9月10日因涉嫌犯开设赌场罪被石嘴山市公安局大武口区分局刑事拘留，同年10月16日被石嘴山市公安局大武口区分局取保候审，2020年10月16日由石嘴山市大武口区人民检察院重新办理取保候审。2021年1月14日经本院决定，同年1月18日被石嘴山市公安局大武口区分局执行逮捕。现羁押于石嘴山市看守所。辩护人何惠平，宁夏平瑞律师事务所律师。被告人刘汉锐，男，1970年7月29日出生于宁夏同心县，汉族，高中文化，无业，群众，住吴忠市。2019年9月10日因涉嫌犯开设赌场罪被石嘴山市公安局大武口区分局刑事拘留，同年10月16日被石嘴山市公安局大武口区分局取保候审，2020年10月16日由石嘴山市大武口区人民检察院重新办理取保候审。2021年1月14日经本院决定，同年2月26日被石嘴山市公安局大武口区分局执行逮捕。现羁押于石嘴山市看守所。辩护人党平瑞，宁夏平瑞律师事务所律师。被告人董钊，男，1977年11月21日出生于宁夏吴忠市，汉族，高中文化，无业，群众，住吴忠市。2019年9月10日因涉嫌犯开设赌场罪被石嘴山市公安局大武口区分局刑事拘留，同年10月16日被石嘴山市公安局大武口区分局取保候审，2020年10月16日由石嘴山市大武口区人民检察院重新办理取保候审。2021年1月14日经本院决定，同年1月18日被石嘴山市公安局大武口区分局执行逮捕。现羁押于石嘴山市看守所。辩护人李海，宁夏平瑞律师事务所律师。指定辩护人闫雪萍，宁夏石诚律师事务所律师。石嘴山市大武口区人民检察院以石大检二部刑诉（2020）294号起诉书指控被告人张文俊、刘汉锐、董钊犯开设赌场罪，于2020年12月2日向本院提起公诉，于2021年1月18日以石大检二部刑诉（2021）1号变更起诉决定书变更起诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2021年3月16日公开开庭审理了本案。石嘴山市大武口区人民检察院指派检察员王浩林出庭支持公诉，被告人张文俊及其辩护人何惠平，被告人刘汉锐及其辩护人党平瑞，被告人董钊及其辩护人李海、指定辩护人闫雪萍到庭参加诉讼。现已审理终结。石嘴山市大武口区人民检察院指控，2011年冬季，被告人张文俊租赁大武口区盛鼎商务中心营业房经营大武口迈巴赫休闲会所，在迈巴赫休闲会所中设置两台具有赌博功能的捕鱼机（每台捕鱼机可同时供六人进行赌博活动）供参赌人员进行赌博，经营期间，被告人张文俊先后聘用被告人刘汉锐、董钊负责迈巴赫休闲会所的日常管理工作，2013年4月2日，参赌人员刘某某在迈巴赫休闲会所内喝农药自杀后被告人张文俊将迈巴赫休闲会所关停。公诉机关认为，被告人张文俊以营利为目的，在固定场所设置赌博机组织赌博活动，被告人刘汉锐、董钊明知张文俊利用赌博机开设赌场而参与赌场管理，该赌场引发参赌人员死亡的后果，情节严重，被告人张文俊、刘汉锐、董钊的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究三被告人的刑事责任。本案系共同犯罪，被告人张文俊系主犯，被告人刘汉锐、董钊在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，三被告人均系自首，且被告人刘汉锐、董钊认罪认罚，符合《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定。建议对被告人张文俊判处有期徒刑三年二个月，并处罚金；建议对被告人刘汉锐、董钊判处有期徒刑一年八个月，并处罚金。被告人张文俊对起诉书指控开设赌场罪没有意见，对于引发参赌人员死亡的后果，认定情节严重有异议。其辩护人认为：对起诉书指控被告人张文俊开设赌场的犯罪事实及认定的罪名无异议。但对因张文俊开设赌场引发参赌人员死亡的后果而认定情节严重有异议。1、变更起诉决定书指控张文俊开设赌场，引发参赌人员死亡的后果，缺乏充分的证据支持。没有证据能够证明刘某某在迈巴赫休闲会所进行过赌博，公诉人提交的证据仅有被告人供述中对赌博机的陈述，没有司法鉴定机构对所谓的赌博机进行鉴定，也没有实物证据，没有公安机关进行拍照或录像做出的赌博机认定报告，也没有地市级以上公安机关出具的检验报告，迈巴赫休闲会所有自治区文化厅颁发的娱乐经营许可证，是电子游戏娱乐场所，经营范围是电子娱乐，会所中的大部分游戏机型也是文化部准入机型，不具有赌博功能，没有任何证据能够证明刘某某就是在迈巴赫休闲会所玩的是赌博机且导致身负巨额债务，因此，仅凭证人证言就认定刘某某在迈巴赫休闲会所进行赌博而导致服毒死亡，明显证据不足，请求法庭依法查明事实。2、公诉机关的量刑建议畸重，张文俊有自首情节，对刘学胜家属进行了全额赔偿且对公诉机关认定的罪名及开设赌场的事实认罪认罚。被告人刘汉锐对起诉书指控的犯罪事实及罪名没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人认为：对起诉书指控被告人刘汉锐开设赌场的犯罪事实及认定的罪名无异议。对因开设赌场引发参赌人员死亡的后果，认定情节严重有异议。刘汉锐仅在迈巴赫休闲会所干了四、五个月，在刘汉锐工作期间，并没有见到过刘某某在迈巴赫休闲会所出现过，因此刘某某服农药自杀的事实，与刘汉锐无关，请法庭予以充分考虑。对被告人刘汉锐从轻处罚，建议适用缓刑。被告人董钊对起诉书指控的犯罪事实及罪名没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人认为：对公诉人指控被告人董钊的犯罪事实及认定的罪名无异议，对引发参赌人员死亡的情节有异议。关于量刑，本案中被告人董钊并非投资人，也不是经营者，只是一个到店工作了几个月，领取着比服务员略高一点工资的底层管理人员，其主观恶性明显较低，所起作用较小，在量刑上也应当区别其他从犯。综上，恳请对其减轻处罚并适用缓刑。经审理查明，2011年冬季，被告人张文俊租赁大武口区盛鼎商务中心营业房经营大武口迈巴赫休闲会所，在迈巴赫休闲会所中设置两台具有赌博功能的捕鱼机（每台捕鱼机可同时供六人进行赌博活动）供参赌人员进行赌博，经营期间，被告人张文俊先后聘用被告人刘汉锐、董钊负责迈巴赫休闲会所的日常管理工作，2013年4月2日，参赌人员刘某某在迈巴赫休闲会所内喝农药自杀后被告人张文俊将迈巴赫休闲会所关停。上述事实，有石嘴山市大武口区人民检察院当庭提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：一、书证1、受案登记表、抓获经过，证实三被告人系电话传唤后到案，有自首情节，无立功情节。2、户籍信息，证实三被告人均已达刑事责任年龄。3、接处警登记表、110案件信息、报警记录表，证实群众多次向石嘴山市公安局大武口区分局报警称大武口区迈巴赫游戏厅有人赌博的情况；2013年4月2日，公安机关接到有人报警称有一名男子服药自杀，在医院抢救，该男子系刘某某，是120从盛鼎游戏厅内拉往医院的。4、查账情况、银行账户开户信息、银行转账交易流水，证实被告人张文俊、刘汉锐、董钊的银行账户及银行交易流水情况。5、违法犯罪前科查询说明，证实被告人张文俊、刘汉锐、董钊经全国违法犯罪系统查询无违法犯罪记录。6、个体工商户信息查询单、娱乐经营许可证，证实个人工商登记信息显示大武口区迈巴赫休闲会所成立于2012年5月9日，经营者是被告人刘汉锐，经营范围是茶艺，娱乐经营许可证显示大武口区迈巴赫电玩法定代表人是被告人张文俊，经营范围是电子游戏娱乐场所。7、护理记录单、危重病人抢救登记表、120出诊情况登记表、死亡医学证明书、死亡证明情况说明、遗体火化登记表，证实刘某某被送往医院抢救的情况及其死亡的原因为中毒，后遗体被送往大武口区殡仪馆服务中心火化。8、情况说明及游戏机摆放位置绘制图，证实石嘴山市公安局大武口区分局对每年现场勘查的案件信息及现场照片录入现场勘查系统内的事实，以及当时迈巴赫游戏厅游戏机摆放位置及台数，同时由被告人张文俊、刘汉锐、董钊进行确认并绘制。9、现场照片及尸体照片，证实2013年4月2日石嘴山市公安局大武口区分局对大武口区鸣沙路79号刘某某服毒自杀的现场迈巴赫游戏厅进行现场拍照，照片显示刘学胜服毒处有两台海洋之星捕鱼机，每台捕鱼机有六个口，可同时供六个人进行使用。二、证人证言1、证人刘某2证言，证实2013年4月2日中午，刘某2接到电话说是刘某某在第二医院抢救，其到医院后刘某某经抢救无效死亡，后其了解到刘某某是在盛鼎商务中心后面的一个赌博室被送到医院的，后赌博室的人过来谈赔偿，最后达成协议80万元，该钱全部还给了债主的情况。2、证人郑某证言，证实2013年4月2日，其接到电话称刘某某被送到医院了，后其到医院的时候刘某某因抢救无效死亡，后其了解到说是赌博机房的人将刘某某送到医院的，赌博机房的人后与刘某某的家人达成协议赔偿了80万元，该笔钱全部赔偿给了债主的情况。3、证人于某的证言，证实2013年3月20日中午，其来到大武口区盛鼎商务中心的“迈巴赫休闲会所”在赌博机上赌博，该会所一共两层摆放了大概四十多台的赌博机，其在该场所玩赌博机大概输了有1万多元，在每次去玩的时候该场所大概有十几个人或几个人在玩。4、证人徐某的证言，证实2013年2月16日凌晨1时许，其来到大武口区盛鼎商务中心“迈巴赫休闲会所”找刘某某，其看到游戏厅一楼和二楼摆放的全是各种赌博机，刘某某在玩赌博机，其就将刘某某拉到游戏厅的外面，刘某某告诉徐某其输了十几万元，后刘某某喝药自杀了，徐某听朋友说刘某某在该游戏厅输了一百多万元。5、证人刘某3的证言，证实2011年至2013年期间，其将位于大武口区游艺西街盛鼎商务中心房屋租给了一个姓陶的男子，当时约定租金每年3万元并签订了租房协议。三、被告人供述和辩解1、被告人张文俊的供述及辩解，证实2011年12月份的时候，在大武口区盛鼎商务中心租了一家上下两层的商业房开了一家“迈巴赫”休闲会所，并从互联网上购买了二十多台赌博机及娱乐机，该休闲会所是用被告人刘汉锐的身份证申领的营业执照，刘汉锐是会所的管理人员，负责日常管理，后刘汉锐辞职后，聘请了被告人董钊为管理人员并负责日常管理，其购买的赌博机有投币和退币的功能，2013年4月2日，刘某某在会所内服农药死了，其赔偿给其家属80万元，从营业到会所关门期间大概营利了有五十万左右。2、被告人刘汉锐的供述及辩解，证实2011年年底，被告人张文俊让其到大武口区的迈巴赫休闲会所帮忙，主要负责服务员的日常管理、日常物品采购、维修店内设施等工作，迈巴赫休闲会所主要是用赌博机进行赌博的场所，有28台赌博机，来游戏厅赌博的人大多数都在输钱，在其工作期间盈利大概有几十万，后张文俊安排其用自己的身份证注册了营业执照，该会所是张文俊经营的，在2012年11月份其辞职的事实。3、被告人董钊的供述及辩解，证实2012年10月份或是11月份的时候，被告人董钊应聘到大武口区迈巴赫休闲会所工作，负责服务员的日常管理、购买日常消耗品等工作，营业额由吴某负责保管，该休闲会所的老板是张文俊，该休闲会所为赌博场所，用于赌博的各类赌博机共46台，赌博机具有上分下分的功能，参与赌博人数最多的时候大概有二十几人，最高利润的时候一天一两万，2013年4月2日，刘某某到会所要求退还赌资未果后喝农药自杀了的情况。四、辨认笔录及照片1、辨认笔录及照片，证实公安机关组织被告人相互辨认，组织被告人对刘某某进行辨认的情况。2、案件现场辨认笔录及照片，证实公安机关组织被告人对案发现场进行辨认的情况。本院认为，被告人张文俊以营利为目的，在固定场所设置赌博机组织赌博活动，被告人刘汉锐、董钊明知张文俊利用赌博机开设赌场而参与赌场管理，该赌场引发参赌人员死亡的后果，情节严重，被告人张文俊、刘汉锐、董钊的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，量刑建议适当，应予支持。关于本案引发刘某某自杀死亡，是否构成情节严重。根据本案证据，可以证实刘某某系迈巴赫会所参赌人员，其于2013年4月2日在迈巴赫会所内喝农药自杀，因开设赌场造成参赌人员参与赌博，造成一人自杀死亡的后果，符合有关司法解释关于情节严重中其他情节严重的规定。故被告人张文俊及其三被告人的辩护人认为引发参赌人员死亡，缺乏证据支持，不应当认定情节严重的意见，本院不予采纳。关于本案是否存在赌博机，赌博机是否应当进行鉴定。本案三名被告人及相关证人的言词证据均印证迈巴赫设置的游戏机具有上分下分功能，能以现金作为奖品兑换，是具有赌博功能的赌博机，根据相关司法解释的规定，结合本案证据，除言词证据外，还有公安机关出警时拍摄的照片可以显示迈巴赫设置了海洋之星捕鱼机，已经固定了证据，故本案中并非出现涉案赌博机难以认定的情况，故无需经市一级公安机关鉴定。故对被告人张文俊、刘汉锐的辩护人关于本案赌博机应当进行鉴定的意见不予采纳。关于本案被告人刘汉锐、董钊在共同犯罪中所起作用。开设赌场是一个整体的持续的行为，造成参赌人员刘某某服毒自杀，被告人刘汉锐应当为该后果承担刑事责任。关于被告人董钊是否系在赌场内负责日常管理的问题，结合董钊及张文俊所做供述可以认定其参与赌场管理。起诉书指控二被告人系从犯符合开设赌场罪共犯的认定，故二被告人辩护人的意见，本院不予采纳。本案系共同犯罪，被告人张文俊系出资人，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人刘汉锐、董钊在共同犯罪中起辅助作用，系从犯。被告人张文俊有自首情节，依法可从轻处罚。被告人刘汉锐、董钊系从犯，依法应从轻处罚；有自首情节，依法可从轻处罚；且自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。本院为维护社会公共秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决如下：一、被告人张文俊犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币30000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年1月18日起至2024年2月9日止；罚金于判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。二、被告人刘汉锐犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币10000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年2月26日起至2022年9月18日止；罚金于判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。三、被告人董钊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年1月18日起至2022年8月11日止；罚金于判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向石嘴山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审判长 王 珏审判员 樊冠青人民陪审员 王建宁二〇二一年三月三十一日书记员 周海斌附相关法律条文：1、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。2、《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。3、《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。4、《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。5、《中华人民共和国刑法》第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。6、《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。7、《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。8、《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。9、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。10、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。