湖南省衡阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘04民终501号 上诉人(原审原告)：衡阳市恒星物业管理有限公司。住所地：衡阳市石鼓区黄沙湾进步村三组。 法定代表人：胡超，经理。 委托诉讼代理人：肖锴,湖南弘一（衡阳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐唯佳，湖南弘一（衡阳）律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：高志上，男，1994年11月27日出生。 上诉人衡阳市恒星物业管理有限公司（以下简称恒星公司）因与被上诉人高志上劳动争议一案，不服湖南省衡阳市石鼓区人民法院（2020）湘0407民初1407号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月21日立案后，依法组成合议庭，进行了询问。本案现已审理终结。 恒星公司上诉请求：1、撤销湖南省衡阳市石鼓区人民法院（2020）湘0407民初1407号民事判决，依法改判上诉人无需向被上诉人支付双倍工资差额及加班工资。2、本案一审、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、原审法院适用法律不当。上诉人在一审中提交的相关证据能够相互印证，形成完整的证据链，对待证事实可以达到“高度可能性”的证明标准，一审法院认为上诉人未就本案争议焦点提供足够证据显失公平。2、原审法院认定事实存在错误。被上诉人2019年11月1日入职上诉人公司担任形象保安一职，上诉人于2019年12月1日与被上诉人签订劳动合同，并将合同扫描上传到电脑。一审认定上诉人未与被上诉人签订书面劳动合同，应支付双倍工资差额明显错误。3、上诉人与被上诉人明确约定每月休息4天，且安排被上诉人加班后均安排其补休或发放了加班费。一审认定上诉人未安排被上诉人补休、未发放加班费与事实严重不符，上诉人无需向被上诉人支付加班工资。请求查明事实，支持上诉人的上诉请求。 高志上辩称，被上诉人与恒星公司劳动关系存续期间，双方从未签订书面劳动合同，依法应支付双倍工资差额。上诉人主张签订劳动合同的时间前后矛盾，且不能提供书面合同。上诉人提供了几份同期员工劳动合同部分明显是补签的。请求查明事实，依法判决。 恒星公司向一审法院起诉请求：1、撤销衡石劳人仲字（2020）100号仲裁裁决书第一、二项，判决恒星公司无需向高志上支付双倍工资差额28850.83元及加班工资3813.61元；2、本案诉讼费由高志上承担。 一审法院认定事实：2019年10月29日，高志上向恒星公司提交了入职申请表，岗位为保安部形象岗。2019年11月1日，高志上入职恒星公司，试用期2个月，2019年12月31日高志上经恒星公司法定代表人胡超批准转正。2020年7月23日高志上离职。恒星公司、高志上劳动关系存续期间，恒星公司未与高志上签订书面劳动合同，高志上转正后基础工资为每月3500元。恒星公司规定，劳动者每天工作时间为8小时，每周只能休息1天。高志上在恒星公司工作期间，于2020年春节上班2天（1月24-25日，每天12小时，共计24小时，其中法定节假日为1月24日）、清明节上班2天（4月4日-5日，其中法定节假日为4月4日）、五一劳动节上班4天（5月1日-3日及5月5日，其中法定节假日为5月1日），端午节上班两天（6月26日-27日，端午节法定节假日为6月25日）。高志上离职后，以恒星公司未发放其工资3076元、未与其签订书面劳动合同、未给其购买保险且节假日未支付加班工资为由申请衡阳市石鼓区劳动争议仲裁委员会（以下简称“石鼓区劳动仲裁委”）仲裁裁决衡阳市恒星物业管理有限公司支付拖欠其工资3076元、未签订书面劳动合同双倍工资33385元、春节、清明节、劳动节、端午节节假日加班工资5376元。2020年11月20日，石鼓区劳动仲裁委作出衡石劳人仲字（2020）100号仲裁裁决书，裁决主文为“一、被申请人支付申请人双倍工资差额28850.83元。二、被申请人支付申请人加班工资3813.61元。三、驳回被申请人其他仲裁请求。”，并于2020年11月25日送达给恒星公司。恒星公司不服该裁决，于2020年12月7日诉至一审法院。 一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系……。”第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，恒星公司、高志上已于2019年11月1日建立劳动关系，但恒星公司未提交其已与高志上签订书面劳动合同的证据，且恒星公司自2019年12月1日至2020年7月23日高志上离职前均未与高志上签订书面劳动合同，恒星公司应支付高志上2019年12月2日至2020年7月23日双倍工资差额28858.24。故一审法院对恒星公司请求无需向高志上支付双倍工资差额的诉讼请求不予支持，对高志上辩称恒星公司应支付其双倍工资差额的答辩意见予以采纳。恒星公司庭审中提出高志上已在2019年10月29日“入职申请表”上签名，该“入职申请表”背面有“入职说明”，该“入职说明”具备劳动合同的主要条款，应视为恒星公司已与高志上签订劳动合同。一审法院认为，“入职说明”不具备劳动合同主要条款，如劳动关系主体、合同期限、任职岗位等，且高志上也未在“入职说明”上签名，所以该“入职说明”不是劳动合同。关于高志上加班工资问题：依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条“（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”《全国年节及纪念日放假办法》第二条“全体公民放假的节日：（一）新年，放假1天（1月1日）；（二）春节，放假3天（农历正月初一、初二、初三）；（三）清明节，放假1天（农历清明当日）；（四）劳动节，放假1天（5月1日）；（五）端午节，放假1天（农历端午当日）；（六）中秋节，放假1天（农历中秋当日）；（七）国庆节，放假3天（10月1日、2日、3日）。”《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》劳社部发［2008］3号“二、日工资、小时工资的折算……日工资、小时工资的折算为：日工资：月工资收入÷月计薪天数；小时工资：月工资收入÷（月计薪天数×8小时）。月计薪天数=（365天-104天）÷12月=21.75天。……”高志上在恒星公司处任职期间，在法定节假日上班共计3.5天（1月25日上班12小时、4月4日、5月1日），休息日上班共计7.5天（（1月25日12小时、4月5日、5月2日、5月3日、5月5日、6月26日、6月27日），恒星公司未安排高志上补休，也未按法律规定支付工资报酬。恒星公司制作的高志上工资条上基础工资为3500元，恒星公司应支付高志上法定节假日、休息日加班工资4103.45元（3500÷21.75×3.5天×300％＋3500÷21.75×7.5×200％＝4103.45元）。恒星公司提出除安排高志上补休外，已对未补休的加班发放工资。经查，高志上在恒星公司工作期间，每日工作8小时，每周休息日为1天。依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条“国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。”的规定。恒星公司没有对高志上上述法定假以外的加班安排补休，也没有证据证明恒星公司对上述加班发放加班工资。故一审法院对恒星公司请求无需向高志上支付双倍加班工资的诉讼请求不予支持，对高志上辩称恒星公司应支付其加班工资的答辩意见予以采纳。关于恒星公司衡阳市恒星物业管理有限公司请求撤销衡石劳人仲字（2020）100号仲裁裁决书第一、二项的诉讼请求。因该仲裁裁决并非法律规定的终局裁决，恒星公司也已在法定期间内向一审法院起诉，该裁决依法不生效。另根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定，申请撤销已生效的仲裁裁决应向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请。故一审法院对恒星公司该项诉讼请求不予审理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条第一款、第十条、第四十四条第（二）、（三）项、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据规则的若干规定》第二条之规定、判决：一、驳回衡阳市恒星物业管理有限公司的诉讼请求。二、衡阳市恒星物业管理有限公司向高志上支付未签订书面劳动合同双倍工资差额28858.24元。三、衡阳市恒星物业管理有限公司向高志上支付加班工资4103.45元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由衡阳市恒星物业管理有限公司负担。 本院二审期间，上诉人恒星公司提供了劳动合同扫描件储存情况，拟证明2020年1月2日双方签订劳动合同后将劳动合同上传至电脑的事实。被上诉人高志上认为，上诉人主张劳动合同原件丢了而复印件还在不符合常理。本院认为，上述证据不能达到上诉人的证明目的，本院不予采信。对一审法院查明的基本事实，本院予以确认。 本院认为，本案二审争议的焦点是：一、上诉人与被上诉人是否签订书面劳动合同。根据双方当事人的陈述及相关证据证明，被上诉人高志上自2019年11月入职恒星公司，岗位为形象保安。2020年7月23日离职。在二审审理期间，上诉人虽提供了双方签订书面劳动合同（从公司电脑下载的），但高志上予以否认。因此，该证据不足以证明双方签订了书面劳动合同的事实。本院认为，上诉人与被上诉人未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，恒星公司依法应承担向高志上支付每月二倍的工资。故上诉人的该主张无事实和法律依据，本院不予支持。 二、上诉人是否应当支付被上诉人加班工资。上诉人安排被上诉人每周休息一天，每天工作8小时虽属实，但现无证据证明上诉人已经安排了被上诉人每天仅工作8小时没有超过法律规定以及法定节假日补休的事实。因此，本院认为，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二、三项规定，（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于百分之三百的工资报酬。故上诉人依法应支付上诉人超时及法定节假日加班工资。一审处理并无不当。上诉人的该主张依据不足，本院亦不予支持。 三、一审适用法律是否正确。如前所述，一审法院根据民事诉讼证据的相关规定而认定本案事实并无不当，再结合劳动相关法律、法规进行裁判是妥当的。因此，一审法院适用法律正确，处理恰当。上诉人的该主张于法无据，本院不予支持。 综上所述，衡阳市恒星物业管理有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费予以免收。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘文斌 审 判 员 周文慧 审 判 员 邱翼龙 二〇二一年三月二十六日 法官助理 洪汇涓 书 记 员 欧亚超