西安铁路运输中级法院 民 事 判 决 书 （2021）陕71民终18号 上诉人（原审被告三）：太平财产保险有限公司渭南市分公司，住所地陕西省渭南市临渭区****及**门店**，统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXXXXE。 主要负车轰，责人：，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王涛，男，该公司工作人员。 被上诉人（原审原告）：杨富蹲，男，XXXX年XX月XX日出生，汉族，住西安市雁塔区，公民身份号码XXXXXXXXXX********。 委托诉讼代理人：蒋书丹，西安市雁塔区曲江法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告一）：张鸿刚，男，XXXX年XX月XX日出生，汉族，住西安市户县，公民身份号码XXXXXXXXXX********。 被上诉人（原审被告二）张宁侠，女，XXXX年XX月XX日出生，汉族，住西安市户县，公民身份号码XXXXXXXXXX********。 委托诉讼代理人：张鸿刚，（系原审被告二张宁侠之子），住陕西省西安市户县。 上诉人太平财产保险有限公司渭南市分公司（以下简称太平财险渭南分公司）因与被上诉人杨富蹲、张鸿刚、张宁侠机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安铁路运输法院（2020）陕7102民初731号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月8日立案后，依法适用独任制普通程序，开庭进行了审理。上诉人太平财险渭南分公司委托诉讼代理人王涛，被上诉人暨被上诉人张宁侠委托诉讼代理人张鸿刚到庭参加诉讼，被上诉人杨富蹲经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 上诉人太平财险渭南分公司上诉请求：1.请求医疗费扣除10%的非医保用药，4193.00元由被上诉人张宁侠承担;2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院对本案医疗费认定错误。被上诉人医疗费41930.90元，上诉人要求扣除非医保用药，申请做非医保鉴定，一审法院未采纳；二、一审法院对本案精神抚慰金认定错误。精神抚慰金:10000.00元，按多伤残等级计算方式，两处十级伤残等级系数为0.11，精神抚慰金计算应该附加计算5000*0.11=5500.00元;三、一审法院对本案后续治疗费认定错误。后续治疗费：1.原告所在医院的已有明确意见的后续治疗费15000.00元，应参考医疗机构意见，其后期费用的治疗更为实际准确，避免违背保险原则获利；2.无医疗费机构意见的，须申请第三方鉴定意见作为参考。四、一审法院对本案鉴定费认定错误。鉴定费：1.原告的伤残等级我司前期调解予以免鉴定认可，故原告鉴定属于社会资料的过度浪费，加重了当事人赔偿金额，不认可伤残等级鉴定费用；2.鉴定费不属于保险责任。 被上诉人杨富蹲提交书面意见辩称，1.本案中一审法院认定答辩人杨富蹲的医疗费为41930.9元，是以其治疗期间的医疗费票据为根据，且该笔费用是其实际支出。被答辩人主张扣除非医保用药并无法律依据。2.一审法院认定答辩人的精神抚慰金10000元并无不妥。此次交通事故给答辩人的身心造成了严重伤害。本案一审法院根据陕西省高级人民法院关于印发《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准(试行)》和《陕西省道路交通事故主要情形损害赔偿责任比例（试行)》的通知，第十六项关于精神损害抚慰金的计算方式为:“由当事人协商或者法院根据损害后果酌定（十级伤残为5千元计，依次逐级递增)。”本案中答辩人经陕西正义司法鉴定中心鉴定为经鉴定右膝部损伤属于十级伤残，左踝部损伤属于十级伤残。故一审法院认定答辩人的精神抚慰金为10000元并无不妥。3.本案一审法院根据陕西正义司法鉴定中心的鉴定认定答辩人后续治疗费为22000元是以答辩人的实际伤情所需的后续治疗为依据，完全符合客观事实。4.陕西省高级人民法院关于印发《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行)》和《陕西省道路交通事故主要情形损害赔偿责任比例（试行)》的通知中明确规定：鉴定费根据实际发生的人身损害伤残程度鉴定费用并结合票据实际计算,并该费用属于交强险分项内，应由保险公司在交强险限额内承担，本案中答辩人为明确赔偿细额通过专业鉴定机构进行鉴定，有鉴定费票据，属于合理的实际支出。故一审法院的认定并无不妥。 被上诉人张鸿刚辩称，一审判决正确，上诉人的上诉请求及理由不成立。 被上诉人张宁侠辩称，一审判决正确，上诉人的上诉请求及理由不成立，不应由被上诉人承担。 杨富蹲向一审法院起诉请求：1.依法判令被告三在保险范围内赔偿原告医疗费41930.9元、残疾辅助器具费427.97元、误工费18000元、护理费8224元、营养费1800元、住院伙食补助费2000元、交通费800元、伤残赔偿金79415.6元、精神抚慰金10000元、后续治疗费22000元、鉴定费2736元，以上共计187334.47元；2.依法判令被告一、被告二对第一项诉讼请求赔偿不足部分承担连带责任；3.本案的诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2019年11月5日12时20分，被告一驾驶被告二所有的陕AXXX**号小型客车，沿西安市春临二路春林小区内部道路由东向西行驶时，因观察不周，与行人原告发生刮撞，致原告受伤，车辆受损，造成交通事故。被告一负事故全部责任，原告无责任。被告一与被告二系母子关系。陕AXXX**号车辆在被告三处投保有机动车第三者责任强制保险及保险金额为500000元的第三者责任商业保险（含不计免赔），事故发生在保险期间内。经鉴定，原告右膝部损伤属十级伤残、左踝部损伤属十级伤残；后续治疗费用约需22000元；护理期限为80天、误工期限为150天、营养期限为60天。原告的损失应由被告方予以赔偿。根据陕西省2020年度道路交通事故人身损害赔偿标准，原告损失共计186861.73元，其中医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费共计67730.9元，由被告三在其承保的第三者责任商业保险赔偿限额内支付；残疾辅助器具费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计119130.83元，由被告三在其承保的机动车第三者责任强制保险赔偿限额内支付110000元，剩余9130.83元在其承保的第三者责任商业保险赔偿限额内支付。对于原告主张被告一、被告二承担连带责任，于法无据，不予支持。 一审法院认为，杨富蹲因本案交通事故遭受的损失如下：1.医疗费41930.9元（医疗费票据，原告因此次交通事故受伤治疗共产生医疗费51930.9元，其中原告自付41930.9元，被告三垫付10000元，被告认为应当扣除非医保用药，因无相关证据证明，故本院对其意见不予采信）；2.住院伙食补助费2000元（原告住院20天，标准按100元/天计算）；3.营养费1800元（经鉴定，原告的营养期限为60天，标准按30元/天计算）；4.后续治疗费22000元（经鉴定，原告的后续治疗费用约需22000元）；5.残疾辅助器具费427.97元（助行器发票及轮椅发票，原告花费427.97元购买助行器、轮椅，被告认可轮椅发票，但认为助行器发票名称写错了，存在瑕疵，故不认可，本院认为，结合原告伤情，其购买助行器并无不当，虽然发票存在瑕疵，但该费用系原告实际支出，故予以支持）；6.误工费17867.26元（经鉴定，原告的误工期限为150天，因其未提交证据证明其有固定收入，故其误工费标准按照2019年度陕西省城镇私营单位就业人员年平均工资43477元计算）；7.护理费8224元（经鉴定，原告的护理期限为80天，原告由其家属进行护理，因其未提供证据证明其家属因护理导致收入减损，故其护理费标准按照2019年度陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业年平均工资37522元计算）；8.交通费460元（酌定）；9.伤残赔偿金（该项应为残疾赔偿金）79415.6元（经鉴定，原告右膝部损伤属十级伤残、左踝部损伤属十级伤残，伤残赔偿系数为11%，其定残时年满54周岁，按照2019年陕西省城镇居民人均可支配收入36098元计算20年）；10.精神抚慰金（该项应为精神损害抚慰金）10000元（经鉴定，原告右膝部损伤属十级伤残、左踝部损伤属十级伤残，本院酌定10000元）；11.鉴定费2736元（鉴定费票据，原告支付鉴定费2736元）；合计186861.73元。被告三已支付10000元（原告认可）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定，判决：一、被告三太平财产保险有限公司渭南市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨富蹲医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、残疾辅助器具费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计186861.73元；二、驳回原告杨富蹲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2023元，由被告一张鸿刚负担，因原告杨富蹲已预交，故被告一张鸿刚于本判决生效之日起十日内将该费用直接支付给原告杨富蹲。 本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。二审经审理查明的事实与一审相同，本院予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点为一审法院认定的医疗费、精神抚慰金、后续治疗费、鉴定费是否适当。 关于上诉人主张医疗费应扣除非医保用药的问题。经查，被上诉人杨富蹲治疗用药是由医院根据其伤情需要决定的,非本人所能控制，上诉人在一、二审中均未提交其在承保过程中向被保险人对非医保用药不予赔偿进行提示或者明确说明的证据，且亦未提交证据证明被上诉人杨富蹲治疗用药中存在非医保用药的种类、数量、具体金额等情形，因此，上诉人应承担举证不能的法律后果。本院对其该项主张不予支持。 关于上诉人主张精神损害抚慰金认定数额错误的问题。本案中，被上诉人张鸿刚对案涉交通事故负全部责任，被上诉人杨富蹲无责任，且被上诉人杨富蹲因交通事故受伤构成两处十级伤残,对其自身及家庭造成一定的精神损害,一审法院综合考虑侵权情节、事故导致的后果等因素,酌定精神损害抚慰金为10000元并无不当。故本院对上诉人该项主张不予支持。 关于上诉人主张后续治疗费认定错误的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条第二款规定：“……器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”经查，上诉人未对案涉《司法鉴定意见书》提出异议，该司法鉴定意见鉴定被上诉人杨富蹲的后续治疗费用约需人民币22000元的，为减轻当事人诉累,一审法院认定被上诉人杨富蹲的后续治疗费为22000元并无不当，且上诉人亦未提交证据证明其主张，故本院对该项主张不予支持。 关于上诉人主张鉴定费认定错误的问题。经查，本案事故发生后，被上诉人杨富蹲为确定其伤残等级、后续治疗费用、护理期限、误工期限等所支出的鉴定费属于必要的、合理的费用,一审认定鉴定费由上诉人承担并无不当，本院对上诉人的该项上诉意见不予支持。 综上所述，上诉人太平财险渭南分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费300元（上诉人太平财产保险有限公司渭南市分公司已预交），由上诉人太平财产保险有限公司渭南市分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 员 刘宇红 二〇二一年三月三日 法官助理 陈靖音 书 记 员 王玉荣 1