天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津03民终113号上诉人（原审原告）：杨宪芬，女，1950年8月7日出生，汉族，住天津市东丽区。委托诉讼代理人：陈光，天津诺清律师事务所律师。上诉人（原审原告）：李志明，男，1951年9月26日出生，汉族，住天津市东丽区。委托诉讼代理人：陈光，天津诺清律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨华，男，1969年4月29日出生，汉族，住天津市东丽区。被上诉人（原审第三人）：天津银行股份有限公司兴科支行，住所地天津市南开区1895天大建筑创意大厦鞍山西道200号。主要负责人：胡郁，行长。委托诉讼代理人：陈志泉，男。委托诉讼代理人：丁凯，男。上诉人杨宪芬、李志明因与被上诉人杨华、天津银行股份有限公司兴科支行（以下简称天津银行兴科支行）排除妨害纠纷一案，不服天津市东丽区人民法院（2020）津0110民初4394号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。杨宪芬、李志明上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持杨宪芬、李志明的原审诉讼请求；2.一二审案件受理费全部由杨华、天津银行兴科支行承担。事实和理由：一、一审法院事实认定不清。杨宪芬、李志明在一审法院提交的证据4、证据5、证据7，均为此前的诉讼程序中各人民法院在查明案情的过程中固定的事实。上述事实能够证实：1.杨华在没有切实所有权的情况下将涉诉房屋签订抵押合同办理抵押权；2.天津银行兴科支行在抵押过程中严重违反工作流程，存在明显的过错。上述情况均可以证实杨华、天津银行兴科支行的行为均存在严重的过错，其抵押权的基础并非善意。法院未查明的事实：1.天津银行兴科支行所举证的天津市南开区人民法院的文书是否在诉讼过程中隐瞒本案所涉及的所有权纠纷，导致人民法院错误地判决优先受偿权；2.现该房屋被天津市南开区人民法院解封是依职权还是依申请。二、法律适用错误。人民法院依据《中华人民共和国物权法》第一百九十一条判决驳回杨宪芬、李志明的诉讼请求，杨宪芬、李志明认为法律适用错误。1.根据案件查明的事实，杨宪芬、李志明取得涉诉房产并非是基于转让等一切形式的继受取得，而是原始取得。法院应在原始取得的基础上考虑是否需要保护天津银行兴科支行的利益，杨宪芬、李志明认为杨华、天津银行兴科支行完全不构成善意。2.杨宪芬、李志明没有基础和义务偿还债务。杨宪芬、李志明并非因杨华的转让权利而取得房屋所有权，也就没有基础承担基于所有权转让而来的抵押债务。3.至于此前高院提及的过户会影响天津银行兴科支行判决的执行。（1）抵押权人和杨华行为导致的抵押权是否有效，杨宪芬、李志明不认可。权利基础没有，得到权利并非善意。（2）天津银行兴科支行如果存在向天津市南开区人民法院隐瞒重要事实，导致人民法院错误认定的判决书有效，杨宪芬、李志明不认可其效力。（3）就结果而言，天津市南开区人民法院现在解除查封，杨宪芬、李志明认为这也是重要的法律基础。一审适用《中华人民共和国物权法》第一百九十一条第二款，现物权法已经废止，《中华人民共和国民法典》于2021年1月1日开始施行，根据民法典第四百零六条规定，抵押期间抵押人可以转让财产，因此基于现行有效的法律规范，在房屋存有抵押权登记情况下，房屋存在办理产权登记手续的法律前提，因此本案应适用民法典相关条款，改判支持杨宪芬、李志明一审诉请。杨华辩称，同意一审判决，不同意过户。天津银行兴科支行辩称，同意一审法院判决。天津银行兴科支行严格按照贷款审批程序办理，不存在漏洞等问题。南开法院案件与本案是两个案件，与本案无关。杨宪芬、李志明向一审法院起诉请求：1.判令杨华协助杨宪芬、李志明办理坐落于天津市东丽区××花园××号房屋的产权变更手续；2.本案诉讼费及相关费用由杨华承担。一审法院认定事实：杨宪芬与李志明系夫妻关系，杨宪芬与杨华系同胞姐弟关系。2012年10月31日，杨华与天津银行兴科支行签订《个人（消费）贷款抵押合同》，约定杨华以登记在其名下的涉诉房屋作抵押向天津银行兴科支行贷款390000元，期限为240个月，自2012年10月31日起至2032年10月31日止，双方同时办理了抵押权登记手续。2013年2月22日，杨宪芬、李志明与杨华因涉诉房屋的权属发生争议，杨宪芬、李志明将杨华诉至一审法院。一审法院审理后，于2013年5月13日作出（2013）丽民初字第1239号民事判决书，确认登记在杨华名下的涉诉房屋归杨宪芬、李志明所有。判决生效后，天津银行兴科支行以原审判决认定事实不清且遗漏当事人为由向天津市人民检察院第二分院申诉，天津市人民检察院第二分院于2014年5月20日向天津市第二中级人民法院提起抗诉。2014年12月17日，天津市第二中级人民法院作出（2014）二中民提字第8号民事判决书，维持了天津市东丽区人民法院（2013）丽民初字第1239号民事判决书。2013年9月10日，杨宪芬、李志明向一审法院提起诉讼，要求确认杨华与天津银行兴科支行签订的个人（消费）贷款抵押合同无效。2013年10月28日，一审法院作出（2013）丽民初字第5027号民事判决书，驳回了杨宪芬、李志明的诉讼请求。杨宪芬、李志明不服，向天津市第二中级人民法院提起上诉，天津市第二中级人民法院作出（2014）二中民四终字第146号终审判决，驳回杨宪芬、李志明的上诉，维持原审判决。后杨宪芬、李志明向天津市高级人民法院申请再审，天津市高级人民法院作出（2014）津高民申字第784号民事裁定书，驳回了杨宪芬、李志明的再审申请。另查，2015年，天津银行兴科支行起诉杨华金融借款合同纠纷一案，要求杨华偿还借款本息，并按照抵押合同约定拍卖涉诉房屋用于偿还借款本息。2015年8月18日，天津市南开区人民法院于作出（2015）南民初字第1965号民事判决书，判决杨华向天津银行兴科支行偿还借款本金385689.79元，支付利息47569.23元、罚息5243.13元，同时判决如杨华未按期履行给付义务，天津银行兴科支行有权申请对涉诉房屋依法拍卖或变卖，并对所得价款享有优先受偿权。该案现已进入执行程序。还查，一审法院于2019年1月11日受理杨宪芬、李志明与杨华、天津银行兴科支行排除妨害纠纷一案，于2019年6月11日作出（2019）津0110民初618号民事判决书，判决杨华于判决生效之日起十日内协助杨宪芬、李志明办理坐落于天津市东丽区××花园××号房屋的产权变更手续。后杨华及天津银行兴科支行不服提起上诉，天津市第三中级人民法院于2019年9月12日作出（2019）津03民终1056号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。天津银行兴科支行申请再审，天津市高级人民法院于2020年5月13日作出（2019）津民申2110号民事裁定书，指令天津市第三中级人民法院再审。天津市第三中级人民法院于2020年7月20日作出（2020）津03民再7号民事裁定书，指定一审法院重审。一审法院认为，抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。本案中，李志明、杨宪芬虽取得房屋所有权，但并不同意代为清偿债务以消除第三人设置的抵押权，此时办理产权变更登记将会影响天津银行兴科支行抵押权的行使，故对李志明、杨宪芬诉讼请求不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国物权法》第一百九十一条第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十三条第一款第（五）项规定，判决：驳回原告李志明、杨宪芬的诉讼请求。案件受理费80元，由原告李志明、杨宪芬负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明的事实与一审法院一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案为排除妨害纠纷。二审的争议焦点为：杨华是否应当协助杨宪芬、李志明办理坐落于天津市东丽区××花园××号房屋的产权变更手续。根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第五条规定，民法典施行前已经终审的案件，当事人申请再审或者按照审判监督程序决定再审的，不适用民法典的规定。本案系对民法典施行前已经终审的案件按照审判监督程序决定再审的案件，不适用民法典。故杨宪芬、李志明主张本案应适用民法典相关规定的理由缺乏依据。根据《中华人民共和国物权法》第一百九十一条规定，抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。本案中，李志明、杨宪芬虽取得房屋所有权，但并不同意代为清偿债务以消除第三人设置的抵押权，此时办理变更产权变更登记将会影响天津银行兴科支行抵押权的行使，故一审法院对李志明、杨宪芬诉讼请求未予支持，处理正确，本院予以维持。综上所述，杨宪芬、李志明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费80元，由上诉人杨宪芬、李志明负担。本判决为终审判决。审判长 王 欣审判员 郭小峦审判员 何日升二〇二一年三月十日法官助理王飞凡书记员翟畅附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……3.《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第五条：民法典施行前已经终审的案件，当事人申请再审或者按照审判监督程序决定再审的，不适用民法典的规定。