安徽省宣城市宣州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1802民初3466号 原告：宣城皖南农村商业银行股份有限公司，住所地安徽省宣城市鳌峰东路180号，统一社会信用代码913418006106233525。 法定代表人：王锋，该公司董事长。 委托诉讼代理人：许志梅，安徽师阳安顺律师事务所律师。 委托诉讼代理人：程存宝。 被告：谷小明，男，1968年9月27日出生，汉族，住安徽省宣城市宣州区。 被告：谷小红，女，1970年9月9日出生，汉族，住安徽省宣城市宣州区。 委托诉讼代理人：刘育萌，安徽明泉律师事务所律师。 被告：黄克荣，男，1953年8月4日出生，汉族，住安徽省宣城市宣州区。 委托诉讼代理人：胡之堃，安徽明泉律师事务所律师。 被告：胡小青，女，1969年11月12日出生，汉族，住安徽省宣城市宣州区。 被告：杨朝晖，女，1971年2月23日出生，汉族，住安徽省宣城市宣州区。 原告宣城皖南农村商业银行股份有限公司（以下简称皖南农商行）诉被告谷小红、谷小明、黄克荣、胡小青、杨朝晖金融借款合同纠纷一案，本院于2020年8月21日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年11月3日公开开庭进行了审理。原告皖南农商行的委托诉讼代理人许志梅，被告谷小红的委托诉讼代理人刘育萌，被告黄克荣及其委托诉讼代理人胡之堃、被告胡小青到庭参加诉讼。被告谷小明、杨朝晖经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 皖南农商行向本院提出诉讼请求：1.谷小红、谷小明、黄克荣、胡小青归还皖南农商行抵押借款1400万元及截止贷款还清时的利息和罚息(截至2020年03月25日利息及罚息合计9173364.58元，自2020年3月26日起按合同约定利率支付罚息至借款还清之日止，)；2.如谷小红、谷小明、黄克荣、胡小青不能偿还贷款本息，请求对谷小明、杨朝晖的抵押物行使抵押权；3.谷小明承担连带担保责任；4.谷小红、谷小明、黄克荣、胡小青、杨朝晖承担本案诉讼费用。 事实与理由：2014年4月24日，宣城谷盛农资有限公司（以下简称谷盛公司）以宣城市盛天置业有限公司（以下简称“盛天公司”）所有的位于××街道××村出让土地［宁国用（2009）第498号］和谷小红、杨朝晖所有位于宣州区××路××室××室××室××室××室商业房作抵押，向皖南农商行申请最高额抵押借款2000万元，最高额借款合同期限为三年，单笔贷款期限为一年。2014年4月28日，谷盛公司贷款2000万元，按月付息，年利率10.20%，借款逾期年利率为15.30%，到期日2015年4月28日。到期后，办理了贷款展期一年，展期后到期日为2016年4月27日，展期后贷款年利率为9.775%，展期逾期年利率为14.6625%。该笔贷款已逾期，谷盛公司未履行还款义务。后谷盛公司的实际控制人谷小明于2018年7月12日归还了600万元贷款本息（原告将宣城市盛天置业有限公司所有的位于××街道××村出让土地［宁国用（2009）第498号］证返还给了谷小明），谷小明对尚欠贷款1400万元与皖南农商行签订保证合同，承诺按计划还款，但也未能履行还款义务。贷款存续期间，谷小红、谷小明偿还利息合计2912448.58元。截止2020年3月25日，谷盛公司欠贷款本金1400万元，累计欠利息及罚息9173364.58元，合计欠本息23173364.58元。皖南农商行在2019年11月份准备起诉时发现谷盛公司已注销，查询得知谷小红、谷小明、黄克荣、胡小青于2018年2月26日未经法定程序对谷盛公司进行清算便将公司予以注销。现诉至法院，请求判如所请。 谷小明提交书面答辩状辩称：对贷款事实无异议，贷款数额由法院依法审查；2018年7月，原告向答辩人催讨贷款时，就知道宣城市谷盛农资有限公司已经注销的事实，且明确不要求其他人承担还款责任，仅要求谷小明人担责，双方签订了《保证合同》，谷小明向原告出具了《还款承诺书》，原告诉请他人担责有违诚信；现资金周转困难，无力立即偿还借款，原告可以按规定对抵押物进行处置用于实现债权。 谷小红辩称：其对贷款具体情况不清楚，不是借款合同相对人，不对原告承担借款合同的直接还款责任；谷小红曾是宣城市谷盛农资有限公司股东，已经完成了对公司的出资义务；谷小红对公司注销情况不知情，也没有被分配任何款项，要求谷小红承担清算责任没有事实及法律依据。对原告主张债权数额、担保等事实请法庭依法审查，即使真实也超过诉讼时效或担保的除斥期间。综上，请求法院驳回原告对谷小红的诉讼请求。 黄克荣辩称：对谷盛公司向原告借款2000万元，并由法定代表人代为归还600万元事实无异议。黄克荣于2016年下半年就已经向公司辞去了会计工作，并向法定代表人谷小明交付了公司全部账册，职务行为已经终止，其虽受公司委托担任清算组成员，但对离职后贷款的归还情况并不清楚，清算报告是根据谷小明的安排由其填写的，根据公司法相关司法解释的规定，谷盛公司清算责任主体系股东谷小明、谷小红，黄克荣系履职行为，黄克荣不应承担清偿剩余贷款本息及罚息的责任。综上，请法庭查明事实，依法驳回原告对黄克荣的诉讼请求。 胡小青辩称：原告将胡小青列入被告与事实及法律不符；胡小青对谷盛公司被清算注销并不知情；胡小青没有在谷盛公司任何清算文件上署名。 杨朝晖向本院提交书面答辩意见辩称：对贷款具体事实不清楚，其不是借款合同相对人，不对原告承担直接的还款责任；抵押担保情况属实，但认为原告诉讼请求已超过诉讼时效或担保的除斥期间，请求驳回对答辩人诉请。 原、被告围绕诉讼请求依法向本院提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。皖南农商行、谷小红、胡小青、黄克荣相互发表了质证意见，谷小明、杨朝晖未发表质证意见。 综合各方当事人对证据的辩驳意见，本院审查认定本案证据的证明效力如下： 原告营业执照、负责人身份证明、谷盛公司营业执照、组织机构代码证、法人身份证明、各被告身份证复印件、借款申请、借款合同、抵押承诺书、抵押合同、借款展期协议、抵押物复印件、他项权利证书、借款借据、贷款支付委托书（提款申请书）、利息计算表、贷款催收通知书、保证合同转账凭证真实、合法，且与本案有关联，予以认定。谷小红虽对股东会借款协议、股东会展期决议签字真实性有异议，但经本院释明后其拒绝申请笔迹鉴定，故本院对该组证据真实性予以认定。皖南农商行所举证据有关谷盛公司清算材料、胡小青所举证据、胡小青及谷小红鉴定申请，均涉及清算责任法律关系，因本案涉及借款合同关系和清算责任纠纷两项基础法律关系，诉讼中本院向皖南农商行进行释明，皖南农商行主张按照借款合同关系进行处置，涉及清算责任纠纷事宜另行处理，故对谷盛公司清算注销的事实予以确认，对当事人提举相关证据的证明效力本案中不作认证；对胡小青、谷小红的鉴定申请，亦依法不予准许。 根据上述认定的有效证据，结合当事人陈述，本院查明的案件事实为：谷小明系原谷盛公司法定代表人，与谷小红均为该公司股东。2014年4月3日谷盛公司形成股东会借款决议，决定向皖南农商行申请授信抵押贷款2000万元。2014年4月24日，皖南农商行与谷小明、杨朝晖签订《最高额抵押（质押）合同》一份，约定以谷小明名下位于安徽省宣城市区××路××号××号××号××号××［权证号分别为：宣房地权证宣州字第0××2号、宣房地权证宣州字第0××5号、宣房地权证宣州字第0××8号、宣房地权证宣州字第0××4号等］商业房地产作抵押，为谷盛公司向皖南农商行申请最高额抵押借款人民币1400万元，担保主债权为贷款人自2014年4月24日至2017年4月24日向借款人提供的最高借款额度为1400万元，该笔贷款可周期性或分期发放，贷款发放金额、期限、利率等以借款凭证为准。谷小明、杨朝晖共同向皖南农商行出具一份承诺书，同意以上述房产为谷盛公司贷款提供抵押。另，盛天公司以其国有土地使用权为谷盛公司向原告借款600万元提供抵押担保。2014年4月26日，谷盛公司与皖南农商行签订一份《宣城皖南农村商业银行流动资金借款合同》（合同编号：皖南农商行流借字第5775682014130023），约定谷盛公司向皖南农商行借款2000万元，该笔借款为循环流动资金贷款，借款期限为36个月，借款额度有效期自2014年4月24日至2017年4月24日，在额度有效期终止时，未支用的借款额度自动失效。该借款合同对借款利率、逾期罚息、还款方式、违约责任等均进行了明确约定。2014年4月25日，双方对上述抵押房产依法办理了抵押登记，皖南农商行取得宣房地产他证宣州他字第0××8号房地产他项权证。2014年4月28日，谷盛公司向皖南农商行出具提款申请书，确认该笔借款指定收款账户为安徽省吉发化工有限公司。当日，皖南农商行按约向安徽省吉发化工有限公司账户汇入2000万元，借款借据载明借款到期日为2015年4月28日，合同年利率10.20%。上述借款到期后，谷盛公司未按期偿还，仍欠借款本金2000万元及相应利息。2015年4月20日，谷盛公司股东会决议前述2000万元贷款申请展期一年，并继续以宣城市盛天置业有限公司所有国有土地使用权和谷小明所有的房产提供抵押。2015年4月27日，谷盛公司、宣城市盛天置业有限公司与原告签订《宣城皖南农村商业银行借款展期协议》一份，约定将皖南农商行流借字第5775682014130023号2000万元借款展期一年，借款到期日为2016年4月27日，借款年利率9.775%。2018年7月11日，皖南农商行向谷盛公司发出《贷款催收通知单》，要求谷盛公司及时归还贷款本息，否则将依法诉讼处理，谷盛公司法人谷小明在通知书上签字并加盖谷盛公司公章。同日，谷小明与皖南农商行签订一份《保证合同》（合同编号：×××23），约定谷小明自愿向皖南农商行提供保证担保，担保的主债权为编号：皖南农商行流借字第5775682014130023的借款合同，皖南农商行依据与谷盛公司签订的借款合同而享有的对债务人的债权；保证方式为连带责任保证，保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、评估费、公告费、执行费、差旅费等）；主债权存在物的担保的，无论物的担保是由债务人提供还是第三人提供，皖南农商行均有权要求保证人先承担保证责任或要求保证人与物的担保人同时履行担保责任，保证人不因此而提出抗辩。截止2020年3月25日，尚欠借款本金1400万元，利息及罚息9173364.58元。 另查明：2018年2月26日，宣城市工商行政和质量技术监督管理局分别出具了编号为（宣）登记企销字[2018]第74号准予注销登记通知书，准予谷盛公司注销登记。在谷盛公司清算过程中，原告未收到任何申报债权的通知。 本院认为：本案所涉《宣城皖南农村商业银行流动资金借款合同》、《宣城皖南农村商业银行借款展期协议》、《最高额抵押（质押）合同》、《保证合同》等均系各方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，上述合同依法成立并合法有效，本案各方当事人均应恪守信用，严格执行并遵守合同约定。谷盛公司未能按约归还借款本息，其行为已构成违约，应当承担相应的法律责任。本案中，谷小明自愿为皖南农商行与谷盛公司订立的2000万元借款合同项下的贷款本息及债权实现费用等提供连带责任担保，并在保证合同中约定皖南农商行在物保和人保并行时，有权要求保证人先承担保证责任或要求保证人与物的担保人同时履行担保责任，保证人不因此而提出抗辩，故皖南农商行诉请谷小明对谷盛公司所负债务承担连带保证责任，符合双方约定，本院依法予以支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第二条规定：民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持。民法总则于2017年10月1日开始实施。本案借款原到期日为2015年4月28日，后经各方协商展期至2016年4月27日，2018年7月11日，原告向谷盛公司发出《贷款催收通知书》，原谷盛公司法定代表人谷小明进行了签收，本案按照民法通则两年诉讼时效计算到期日为2018年4月28日，在民法总则实行之日，尚未超过两年诉讼时效期间，应按照民法总则关于三年的诉讼时效期间规定，故对被告辩称主债权已经超过诉讼时效期间的辩解意见不予采信。 关于皖南农商行以谷小明、杨朝晖的抵押房产优先受偿案涉借款合同项下的债权问题。谷小明、杨朝晖与皖南农商行签订《最高额抵押（质押）合同》一份，约定以谷小明名下的房产作为抵押物，并办理了抵押登记，皖南农商行依法取得涉案房产的抵押权。虽然案涉抵押房产登记期限为2014年4月24日至2017年4月24日，但依据《担保法》第五十二条关于抵押权与债权同时存在的规定，该登记抵押限期对案涉抵押权的效力不发生影响。故皖南农商行在谷盛公司不履行主合同到期债务时，依法有权对涉案抵押物折价款或变卖、拍卖所得价款在最高额抵押合同约定的担保范围内优先受偿。最高额抵押权所担保的债权，应当以约定的最高额为限度，在该限度内的实际债权额为优先受偿债权额；超出最高额的，超出部分的实际债权额则不受最高额抵押权的担保。因此，皖南农商行要求对谷小明抵押担保的房产应在主债权1400万元及担保范围内享有优先受偿权。 另，谷盛公司已经清算注销，皖南农商行依据清算责任关系诉请谷小红、黄克荣及胡小青承担案涉债务损失的主张，与本案非属同一法律关系，本院确定上述诉请事项不在本案中作出处理，皖南农商行可依法另行主张。被告谷小明、杨朝晖经本院合法传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审判。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十三条、第三十四条第一款（一）项、第四十六条、第五十三条、第五十九条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十条第一款（二）项、第一百八十七条、第二百零三条第一款，《中华人民共和国公司法》第一百九十条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告谷小明对《宣城皖南农村商业银行流动资金借款合同》（合同编号：皖南农商行流借字第5775682014130023）项下原告宣城皖南农村商业银行股份有限公司尚未受偿的借款本金1400万元及相应利息（截至2020年3月25日为9173364.58元，自2020年3月26日起按合同约定的利率标准计算至实际清偿之日止）承担连带清偿责任。 二、原告宣城皖南农村商业银行股份有限公司以被告谷小明、杨朝晖提供的房地产（宣房地产他证宣州他字第0××8号）折价或者以拍卖、变卖该房产所得的价款在主债权1400万元及担保范围内优先受偿； 三、驳回原告宣城皖南农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费157667元，由被告谷小明负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。 审 判 长  陈章健 人民陪审员  童 俊 人民陪审员  吴晏萍 二〇二一年三月八日 书 记 员  尚雅茹 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 …… 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 …… 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 第三十四条下列财产可以抵押： （一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物； …… 第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。 抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 第五十九条本法所称最高额抵押，是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： （一）建筑物和其他土地附着物； …… 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。 …… 《中华人民共和国公司法》 第一百九十条…… 清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。