湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘12民终210号上诉人（原审原告）：邹晓冬，男，1976年11月10日出生，汉族，住江西省赣州市宁都县。委托诉讼代理人：曾庆钧，怀化市鹤城区星光法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：湖南芭颉生态农牧股份有限公司，住所地湖南省怀化市鹤城区黄金坳镇尽远村和泥冲组岩山坑。法定代表人：陈雪峰，董事长。上诉人邹晓冬因与被上诉人湖南芭颉生态农牧股份有限公司（以下简称芭颉公司）合同纠纷一案，不服怀化市鹤城区人民法院（2020）湘1202民初3901号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案受理后，依法组成合议庭，经询问后不开庭审理了本案。本案现已审理终结。邹晓冬上诉请求：1.撤销怀化市鹤城区人民法院（2020）湘1202民初3901号民事判决，改判支持邹晓冬的诉讼请求或将本案发回重审；2.一、二审诉讼费由谢久付承担。事实与理由：2019年6月25日，当事人双方签订《合作协议》，邹晓冬依约履行了合同义务，但一审法院对邹晓冬237330出资入股的证据不采信，认定案件事实错误，判决结果不当。事实上，芭颉公司在2019年9月15日第三期出资期限届满前，未按合同约定出资735000元，构成违约，且至今未将入股资金缴纳到位，构成违约。芭颉公司未按合同约定完成13340平方米土地整平，也未签订土地租赁协议及发酵车间租赁协议，亦构成违约。同时，一审期间，邹晓冬在举证期间申请证人彭某出庭作证，一审法院未予准许，审理案件程序违法。芭颉公司辩称：《合作协议》约定2019年7月15日交纳入股资金，但当事人双方实际交纳入股时间为2019年8月5日，双方均有违反合同的情形。同时，邹晓冬单独支付50000元以上未经70%股东同意，违反合同约定，且芭颉公司从事的农牧事务属农业扶贫对象，合作事务财务管理混乱，未及时进行整改。第3期出资，芭颉公司实际已出资640000余元，邹晓冬提出芭颉公司尚欠735000元出资，与客观事实不符。合同约定芭颉公司提供13340平方米的土地，但实际为估算误差，并不是芭颉公司违约。芭颉公司出租发酵棚需收取300000元环境污染保证金，而邹晓冬不愿意交纳。邹晓冬是代表辽宁宇通沃公司与芭颉公司合作，由尹洪林教授进行技术指导，芭颉公司才同意给予邹晓冬750000元技术股份，但尹洪林教授从未到芭颉公司进行指导，邹晓冬花500000余元购买设备未能生产，才是双方发生矛盾和纠纷。邹晓冬向一审法院起诉请求：1.判令芭颉公司继续履行2019年6月25日签订的《合作协议》；2.判令芭颉公司向邹晓冬支付违约金300000元，并赔偿损失100000元；3.财产保全费、诉讼费用由芭颉公司承担。一审法院认定的事实：2019年6月25日，邹晓冬（甲方）与芭颉公司（乙方）签订《合作协议》，约定甲、乙双方在平等互利、公平自愿的原则下，共同出资建设有机肥厂，甲方出资货币1162500元加技术折价750000元入股，合计1912500元，占总股份51%。乙方出资1837500元,占总股份49%。入股资金交款时间为，2019年7月15日前，缴纳应缴股金的30%，即甲方缴纳348750元，乙方缴纳551250元。2019年8月25日前，缴纳应缴股金的30%，即甲方缴纳348750元，乙方缴纳551250元。2019年9月15日前,缴纳应缴股金的40%，即甲方缴纳465000元，乙方缴纳735000元。应缴股金延期20天内未足额缴清按应缴金额的0.2%每日缴纳滞纳金，应缴金额延期超过20天未足额缴纳按违约论处，并承担违约造成的全部损失。双方入股资金缴纳账户为湖南芭颉生态农牧股份有限公司有机肥分公司（以下简称芭颉公司有机肥分公司）对公账户或指定账户（户名:彭某，开户行:中国银行深圳罗湖支行，卡号:6217********）。芭颉公司有机肥分公司独立财务、独立经营、独立核算,所有债权、债务与芭颉公司无关。芭颉公司的所有债权、债务与芭颉公司有机肥分公司无关。芭颉公司有机肥分公司财务由甲方指派人员担任,具体公司运营由甲方负责，乙方负责监督。芭颉公司有机肥分公司重大事项（单笔支出5万元人民币以上）或战略性决策、主要人事任免和薪酬设计由股东会70%通过方可实施。违约的情形及责任：①甲方按约定时间缴纳10万元保证金，否则按违约论处。②乙方收取甲方保证金禁止挪用，仅做保证金存入，到时无条件归还甲方。③乙方在＿天以内推平约13340平方米的场地供芭颉公司有机肥分公司建设使用，所产生的费用由乙方负责，逾期按违约论处，因天气原因顺延。④未履行本合同约定的相关义务，按违约论处。⑤芭颉公司有机肥分公司建设时期由邹晓冬，彭某，陈雪峰三人共同成立筹建委员会，具体事宜共同协商处理，工厂正式投产的同时筹建委员会自动解散。⑥违约责任：甲乙双方任何一方未履行本协议，支付给对方违约金300000元。并赔偿对方其他经济损失。甲方2019年9月15日前，缴纳应缴股金的40%即甲方缴纳465000元。因特别原因，双方同意甲方顺延100天缴纳250000元。合同签订后，当事人双方依法申请登记成立了“湖南芭颉生态农牧股份有限公司怀化分公司”（以下简称芭颉公司怀化分公司）。后双方因分公司的经营和财务监督等问题发生矛盾，邹晓冬遂以芭颉公司未按合同约定履行缴纳入股资金等构成违约为由诉至法院，形成纠纷。一审法院认为：2019年6月25日，邹晓冬与芭颉公司签订的《合作协议》，系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，系有效合同，双方应当按合同约定履行义务。现该《合作协议》的权利义务尚未终止，故对邹晓冬要求芭颉公司继续履行《合作协议》的诉讼请求，该院予以支持。当事人对自己起诉主张成立的事实，应当提供证据加以证明。邹晓冬起诉主张芭颉公司未完全支付入股资金违约，要求芭颉公司支付违约金300000元，并赔偿损失100000元，应对其自身已经按照合同约定履行出资义务，属于守约一方进行举证。本案中，邹晓冬并未举出充分的证据证明其已经按照合同的约定履行了缴纳入股资金的义务，应承担举证不能的不利法律后果，故对邹晓冬要求芭颉公司支付违约金并赔偿损失的诉讼请求，该院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、芭颉公司继续履行与邹晓冬2019年6月25日签订的《合作协议》；二、驳回邹晓冬的其他诉讼请求。案件受理费7300元，减半收取3650元，由邹晓冬负担。二审期间，当事人双方未提交新证据，一审法院查明的案件事实，本院予以确认。本院认为：本案系合同纠纷。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，请求相对方承担违约责任的合同主体，应当是已履行了合同义务的守约方。邹晓冬请求芭颉公司承担违约责任，首先应完成已履行合同义务的举证责任。本案中，当事人双方签订《合作协议》，约定共同出资设立芭颉公司有机肥分公司，芭颉公司有机肥分公司独立经营、独立核算。虽然当事人双方设立的芭颉公司怀化分公司与合同约定的“芭颉公司有机肥分公司”名称不一致，但芭颉公司怀化分公司实质为当事人双方约定设立的目标分公司。鉴于当事人双方约定芭颉公司怀化分公司为独立核算单位，邹晓冬在管理、经营芭颉公司怀化分公司期间，应参照《中华人民共和国公司法》第一百六十四条“公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并依法经会计师事务所审计。财务会计报告应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定制作”、第一百六十五条“有限责任公司应当依照公司章程规定的期限将财务会计报告送交各股东”的规定，建立完整的会计工作组织体系，独立编制财务收支计划和资金平衡表，厘清双方实际出资，并将经营期间收支载入会计账册。虽然邹晓冬提供了银行转账及费用开支凭证，但未建立正式会计账册将出资入账，不足以证明邹晓冬已完全履行了合同约定的出资义务，邹晓冬应承担举证不能的不利后果。此外，《合作协议》约定芭颉公司提供“约13340平方米”的土地建分公司生产厂房，但该面积仅是估算面积，与实际建厂房用地面积有出入合理，且邹晓冬在建厂房时亦未提出异议，芭颉公司不构成违约。发酵车间已交付邹晓冬使用，当事人双方是否签订书面合同对合同履行并无实质影响，不能以未签订书面租赁合同认定巴颉公司违约。综上所述，邹晓冬的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，判决结果恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5800元，由邹晓冬负担。本判决为终审判决。审判长  舒易成审判员  杨立平审判员  胡海雄二〇二一年三月四日法官助理张朗书记员王**