海南省第二中级人民法院   民事裁定书   （2021）琼97民申2号   再审申请人(一审被告)：羊峰玉，男，1975年10月21日出生，汉族，原住海南省儋州市，现住海南省儋州市那大镇群英路吉翔羽毛球馆（通畅驾校旁）。   委托诉讼代理人：邢关文，海南经纬律师事务所律师。   被申请人（一审原告）：黄介文，男，1964年12月5日出生，汉族，住海南省儋州市。   委托诉讼代理人：唐羚，女，住海南省儋州市，由海南省儋州市那大镇先锋社区居民委员会推荐。   再审申请人羊峰玉因与被申请人黄介文民间借贷纠纷一案，不服海南省儋州市人民法院(2020)琼9003民初464号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。   羊峰玉申请再审称：一、一审法院送达诉讼文书程序不当，导致羊峰玉未能参加一审开庭应诉和在法定期限内上诉，侵害了羊峰玉的诉讼权利。二、双方借贷关系不明确，一审缺席判决认定事实不清、适用法律错误。请求：1.撤销一审判决；2.依法改判或发回重审，驳回黄介文的诉讼请求；3.本案的诉讼费用由黄介文承担。事实和理由：一、一审法院送达地址错误。（一）一审法院通过邮政专递及公告送达诉讼文书的地址是儋州市那大镇胜利居委会胜利路104号，该地址是羊峰玉大学毕业后在儋州市公安局的集体户籍，不是羊峰玉居住地，羊峰玉从未在此处居住。羊峰玉的住所地是儋州市那大镇群英路吉翔羽毛球馆（通畅驾校旁），羊峰玉的相关诉讼案件均注明该住址，有（2016）琼9003民初2562号民事判决书和（2017）琼9003执52号执行裁定书为证。（二）羊峰玉没有接收到一审庭审信息，也未看到公告，对于开庭情况毫不知情，是法院执行查封了羊峰玉的帐户后才知晓一审判决的。黄介文与羊峰玉是朋友关系，黄介文经常到羊峰玉的住处儋州市那大镇群英路吉翔羽毛球馆打球，且双方一直有电话和微信通讯联系，但黄介文却从未向羊峰玉提及归还借款的事情，也没有向法院提供羊峰玉的真实住址。黄介文向一审法院提供其于2019年12月29日向羊峰玉邮寄了《借款逾期催款函》，也是以儋州市那大镇胜利居委会胜利路104号的地址寄的，羊峰玉并未知情。一审法院未通过其他方式核实真实情况即以羊峰玉下落不明作公告送达以及作出一审判决，侵害了羊峰玉的诉讼权利。（三）羊峰玉因生意周转找到黄介文借款并于2015年11月7日向黄介文出具了借条，黄介文当时虽口头同意但实际上并没有在当天向羊峰玉支付借款，该借条没有实际履行。黄介文以其妻子周文英于2015年6月7日和2015年7月2日的取款记录，作为2015年11月7日其向羊峰玉支付借款的依据，不符合常理。黄介文故意不向一审法院提供羊峰玉的联系方式，试图通过缺席审理的方式使羊峰玉未能参加诉讼，违反诚实信用原则，属于恶意诉讼，本案应予以再审。二、一审法院认定双方存在借贷关系，事实不清，证据不足，双方不存在真实的借贷关系。黄介文向一审法院提供羊峰玉于2015年11月7日出具的借条，内容为：“今向黄介文借款人民币贰拾伍万元整（250000元），借款人羊峰玉。”该借条是羊峰玉因生意周转及买房需要找黄介文借款出具的借条，但黄介文当时只是口头同意借款给羊峰玉，实际上并没有向羊峰玉支付借款，该借条没有实际履行。一审法院以黄介文妻子周文英的银行现金取款流水作为借款依据，取款时间与出具借条的时间不相符，且没有转帐记录，不符合交易常理。一审法院在没有分清双方是否存在真正的债权债务关系的前提下，以未经质证的证据来认定双方存在借贷关系，不符合客观事实，违反法定程序，适用法律错误。综上，一审法院送达程序不当，认定事实不清，适用法律错误。羊峰玉的再审申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第四项、第六项、第八项规定的情形，请求支持羊峰玉的再审请求。   黄介文答辩称，羊峰玉的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的再审情形，应予以驳回。2015年6月7日，羊峰玉因资金周转需要找黄介文借钱，黄介文就和羊峰玉一起到儋州市那大镇解放北路中国建设银行儋州建设支行支取50000元现金当面交给羊峰玉。2015年7月2日，羊峰玉说买铺面钱不够，再次向黄介文借款20万元。黄介文又和羊峰玉一起到儋州市那大镇解放北路中国建设银行儋州建设支行支取18万元现金，加上从家里拿的2万元共计20万元现金当面交给羊峰玉。因为双方关系较好，口头约定一个月归还借款，两笔借款都没有写借据。由于羊峰玉未能按时还款，在黄介文的催促下羊峰玉才于2015年11月7日向黄介文补写了借条。羊峰玉是学法律的，应该懂得写借条的法律责任。在2015至2016年间，羊峰玉是住在儋州市那大镇群英路吉翔羽毛球馆，但2017年后羊峰玉就离开了，也更换了电话号码，黄介文多次到儋州市那大镇胜利居委会胜利路104号和儋州市那大镇群英路吉翔羽毛球馆找羊峰玉催款，都联系不上羊峰玉，黄介文只能根据羊峰玉身份证上记载的住址向一审法院提起诉讼。   一审法院查明：2015年6月7日，羊峰玉向黄介文借款50000元，黄介文从其妻子周文英名下3527309980100560788的账户中支取50000元现金，通过现金的方式将款项借给羊峰玉。2015年7月2日，羊峰玉又向黄介文借款200000元，黄介文从妻子周文英名下3527309980100560788的账户中支取180000元现金以及从家里拿20000元现金，共200000元，通过现金的方式将款项借给羊峰玉。2015年11月7日，羊峰玉向黄介文出具一张《借条》，载明：“今向黄介文借款人民币贰拾伍万元整（250000元），借款人羊峰玉。”双方未约定还款期限及利息。借款期间，羊峰玉未曾偿还过本金给黄介文。   一审法院认为，合法的借贷关系依法应受法律保护。羊峰玉向黄介文借款250000元，黄介文从其妻子周文英的账户支取现金交付给羊峰玉，符合常理，黄介文诉请羊峰玉偿还借款250000元，有借条为凭，证据充足，债权债务关系明确、合法，一审法院予以支持。经一审法院公告送达开庭传票，羊峰玉无正当理由拒不到庭参加诉讼，一审法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条关于缺席判决的规定，以合法的借贷关系受法律保护，债务应当清偿为由，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条之规定，判决羊峰玉偿还黄介文借款本金250000元。   本院经审查认为,一、关于一审法院是否存在诉讼文书未经合法送达，违法缺席判决，剥夺羊峰玉辩论权利的问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。”的规定，法院公告送达是指被告下落不明，其他送达方式无法送达，法院通过公告将诉讼文书有关内容告知受送达人的一种方式。经查，儋州市那大镇群英路吉翔羽毛球馆是羊峰玉的临时住所地，羊峰玉在2017年后已离开该住所地，黄介文2020年以羊峰玉身份证记载的地址向一审法院起诉并无不当。一审法院通过法院邮政专递于2020年3月6日向羊峰玉身份证记载的地址邮寄送达法律文书,因邮件被退回，在邮寄送达无果的情况下,一审法院公告送达法律文书，在公告期满后开庭审理并作出判决符合法律规定。二、关于羊峰玉与黄介文之间借贷行为是否实际发生的问题。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条第二款“被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明的，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。”的规定，黄介文为证明羊峰玉向其借款的真实性，向一审法院提供其妻周文英的建行账户交易明细表，综合判断黄介文具备出借25万元给羊峰玉的能力，结合羊峰玉出具给黄介文的借条,可认定双方借贷关系成立。羊峰玉否认收到黄介文的25万元借款，但未能提供未收到黄介文25万元借款的相关证据,应承担举证不能的法律后果，故对羊峰玉的再审请求不予支持。综上，再审申请人羊峰玉的申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的再审事由。   依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第二款之规定,裁定如下:   驳回羊峰玉的再审申请。   审判长 陈海珍   审判员 符嘉华   审判员 杨 舟      二〇二一年三月三十日   法官助理 胡 晶   书记员 符莲菲   附：本案适用的相关法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第二百零四条人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。   因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理，但当事人依照本法第一百九十九条的规定选择向基层人民法院申请再审的除外。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审，也可以交原审人民法院再审。   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》   第三百九十五条当事人主张的再审事由成立，且符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定再审。   当事人主张的再审事由不成立，或者当事人申请再审超过法定申请再审期限、超出法定再审事由范围等不符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定驳回再审申请