贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔05民终141号上诉人（原审原告）：黄训伦，男，1978年3月30日出生，汉族，住赫章县。被上诉人（原审被告）：赫章县优能财神镇青松煤矿有限公司，住所地贵州省赫章县财神镇大山村，统一社会信用代码91520000MA6DT6UU01。法定代表人：黄彬，该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：万国明，贵州万驰律师事务所律师。委托诉讼代理人（一般授权）：唐玲，贵州万驰律师事务所律师。上诉人黄训伦因与被上诉人赫章县优能财神镇青松煤矿有限公司（以下简称“青松煤矿”）劳动争议纠纷一案，不服贵州省赫章县人民法院(2020）黔0527民初3118号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人黄训伦上诉请求：1.撤销原审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求或者发回重审。一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1.一审判决按照被上诉人关于上诉人与被上诉人间劳动关系未终止，被上诉人欢迎上诉人回到公司继续上班的主张认定被上诉人没有违法解除劳动合同，认定事实不清，导致判决结果错误。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十七条之规定，因被上诉人降低工资，又未依法为上诉人缴纳社会保险费，上诉人可以解除劳动合同，即使上诉人作了“如果每月只发放10000.00元上诉人不能接受，让被上诉人另外找人好了”的表述，也应当得到补偿或者赔偿。2.根据《中华人民共和国社会保险法》第二条、第十条、第二十三条、第三十三条、第四十四条、第五十三条等之规定，用人单位应当为职工缴纳基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险费。再根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。结合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，被上诉人未为上诉人办理社会保险，应当赔偿损失。被上诉人青松煤矿答辩称：1.答辩人与被答辩人之间的劳动关系并未终止。从答辩人与被答辩人管理人的微信及短信聊天记录可以看出，2020年3月30日，被答辩人依然通知答辩人领取工资，答辩人工资处于正常发放状态，答辩人因为嫌弃工资低单方面离开工作岗位，并明确告知被答辩人去找别人替代。故答辩人所称的经济赔偿金没有事实基础，双方没有解除劳动合同，更不存在违法解除，且上诉人主张的经济赔偿金工资标准虚高，计算错误。2.答辩人请求被答辩人赔偿缴纳的基本养老保险费、基本医疗保险费、失业保险费146694.24元，没有事实和法律依据，根据《中华人民共和国保险法》第十六条和最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，被答辩人年龄为42岁，养老保险只要连续交满十五年就可以依法享受基本养老保险待遇，不存在不能补办导致无法享受保险待遇的情况，损失并未实际发生。是否缴纳养老保险是社会保障部门与用人单位之间的行政监督关系，社会保险金是由单位或个人向社会保险机构缴纳，单位不替职工交纳社会保险金，职工应当向社会保险机构反映，社会保险机构认为单位应当为职工缴纳的，由单位补缴应当缴纳的部分，而不是由单位直接赔偿给个人，应由社会保险机构作出处理。3.答辩人严重违反用人单位的规章制度，已达到用人单位可以开除的程度，但被答辩人依然没有开除。双方劳动合同第三条约定：“乙方应按甲方的要求，按时完成规定的工作数量，达到规定的质量标准”，贵州优能（集团）矿业股份有限公司赫章县财神镇青松煤矿文件青矿字【2020】11号关于青松煤矿矿领导下井带班的规定第3条：“下井带班领导须按带班计划下井带班，并且下井带班时间必须达到8小时以上”，第13条：“各带班矿领导。各部门科室严格执行文件精神，如违反以上文件要求一律开除处理”。根据答辩人2020年2月20日至2020年2月28日期间的6天的下井时间，上井时间、时长等记录，答辩人并没有完成井下8小时的带班制度，达到工作要求的只有两天。鉴于合同约定和公司制度，被答辩人可以根据劳动合同法第三十九条的规定辞退答辩人。然而即便如此，被答辩人依然没有辞退答辩人。被答辩人欢迎答辩人随时回来上班，如若答辩人执意离开，也应当是双方愉快的结束劳动合同关系。原审原告黄训伦一审起诉请求：1.判令被告支付原告经济赔偿金286000元（11000元/月,共计13个月）从2006年12月至2020年3月；2.判令被告承担解除劳动合同的离岗健康体检相关费用；3.判令被告补发2020年2月直至被告退还原告安全资格证书止的工资；4.判令被告补发原告2014年至2019年春节期间加班工资；5.判令被告为原告补交2006年12月至2020年3月的五险一金。诉讼中原告变更诉讼请求：1.判令被告赔偿原告违法解除劳动合同的经济赔偿金305200元（10900元×14年×2）、应由被告缴纳的基本养老保险费、基本医疗保险费、失业保险费146694.24元[（645.54+203.86+23.78）×12×14]、体检费227元;2.案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：原告于2006年10月开始至今一直在被告处工作，每年签一次劳动合同。2020年2月26日，因听说被告给原告的工资以后按每月10000元发放，原告发微信向被告的黄总求证，若是被告只发每月10000元的工资，那就是降原告的工资，原告认为自己是对被告最忠诚的，如果每月只发放10000元不能接受，让被告另外找人好了。被告2020年3月30日通知原告来公司领取工资。2020年3月16日后，原告因工资问题与被告发生纠纷，原告未到被告处上班。原告认为被告违法解除原、被告间的劳动合同关系，向赫章县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求由被告支付原告经济赔偿金、2014年至2019年春节加班工资、离岗体检费以及为原告缴纳2006年12月至2020年3月的五险一金等。赫章县劳动人事争议仲裁委员2020年6月22日作出赫劳人仲案字[2020]第0046号仲裁裁决书，驳回原告的仲裁请求。一审法院认为，原、被告之间从2006年10月至今存在劳动关系，从原、被告的微信、短信聊天记录中可以看出，被告2020年3月30日通知原告来公司领取工资，原告嫌弃工资低，并且明确告知被告另外找人，可见被告并没有违法解除劳动合同。从被告提供的证据能看出原告出于工资较低自己离开公司。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违法解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中被告与原告劳动关系至今存在，并不存在被告违法解除或者终止，原告主张的违法解除劳动合同的经济赔偿金，没有事实依据，不予支持。根据《社会保险费征缴暂行条例》第二十三条规定“缴费单位未按照规定办理社会保险登记、变更登记或者注销登记，或者未按照规定申报应缴纳的社会保险数额的，由劳动保障行政部门责令限期改正。”第二十六条规定“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院强制征缴。”及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”本案被告作为原告的用人单位，未为原告缴纳社会保险费，根据《中华人民共和国劳动法》、《社会保险费征收暂行条例》的有关规定，征收社会保险费是社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，原告应先行向社会保险费征缴部门请求解决，原告关于由被告赔偿基本养老保险费、基本医疗保险费、失业保险费的诉讼请求，不属于本案的处理范围。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条，《社会保险费征缴暂行条例》第二十三条、第二十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审法院判决：驳回原告黄训伦的全部诉讼请求。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由原告黄训伦负担。五、二审经审理查明的事实及证据经审理查明：本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为：本案是上诉人以被上诉人违法解除劳动合同为由提起的仲裁及诉讼，但通过上诉人给被上诉人发送的短信及被上诉人3月底还在通知上诉人领取工资的事实，一审认定被上诉人未违法解除双方的劳动合同，对上诉人主张的赔偿金不予支持并无不当，本院予以确认。上诉人上诉主张即使不能给付赔偿金，但因被上诉人未给其交纳社会保险其可以解除劳动合同，被上诉人应当支付经济补偿，本院认为上诉人主张经济补偿的请求及理由与其提起本案的仲裁及一审诉讼的请求及理由完全不一，违反了劳动劳动争议仲裁前置规定，故本院对此请求不予处理。上诉人主张被上诉人未为上诉人办理社会保险，应当赔偿损失，但是上诉人所举证据不能证实社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇，不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”之规定，一审对该项请求不予处理并无不当，本院予以确认。综上，上诉人的上诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人黄训伦负担。本判决为终审判决。审判长 王 云审判员 胡伟科审判员 郭少华二〇二一年三月二十九日书记员 赵 莉