甘肃省皋兰县人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0122民初790号原告：魏孔斌，男，1976年10月8日生，汉族，住甘肃省皋兰县。被告：皋兰石洞金城百年传统牛肉面馆，住所地，甘肃省皋兰县石洞镇名藩大道1214号商铺。法定代表人：马巧萍，该店负责人。被告：马巧萍，女，1974年2月18日生，汉族，住甘肃省皋兰县。系皋兰石洞金城百年传统牛肉面馆负责人。被告：李太兴，男，1971年生，汉族，住甘肃省皋兰县。原告魏孔斌与被告皋兰石洞金城百年传统牛肉面馆（以下简称皋兰金城牛肉面馆）、马巧萍、李太兴提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月9日立案后,依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告魏孔斌、被告皋兰金城牛肉面馆法定代表人马巧萍、被告马巧萍到庭参加诉讼，被告李太兴经本院传票依法传唤后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告魏孔斌向本院提出诉讼请求:1.请求依法判令被告赔偿原告误工费(270天+31天)x160元=48160元，护理费150天x154元=23100元，营养费(60天+31天)x20元=1820元，伤残赔偿金32323.4元x20年x20%=129293.6元，鉴定费3700元，精神抚慰金3000元，总计209073.6元；2、案件受理费由被告承担。事实与理由：2019年1月份原告应聘至被告处上班，原告的工种为拉面师，被告每月支付原告工资4800元，按月结算。原告2020年5月23日上班时受伤，原告受伤后，被告送至兰州兰石医院救治，原告的伤情被诊断为：1.左手挤压伤；2.多发性、开放性、粉碎性指骨骨折；3血管、神经、肌腱损伤；4、软组织挫伤。原告住院治疗31天，于2020年6月23日出院，原告的伤情经过甘肃仁龙司法鉴定所司法鉴定意见书鉴定为：1.被鉴定人魏孔斌的伤残程度评定为九级伤残；2.被鉴定人魏孔斌的误工期评定为270天，护理期评定为150天、营养期评定为60天。原告的伤情目前仍没有好转，被告在原告住院期间给原告垫付了住院期间的医疗费，原告在被告处上班时受伤，被告应当赔偿原告的所有损失，特提起诉讼。被告皋兰金城牛肉面馆、马巧萍辩称:1.此次事故的发生是由原告疏忽大意造成的，应由其承担全部责任，且原告住院期间被告为其支付费用共计31080元；2.原告的伤情是由其自行委托鉴定的，不具备客观真实性；3.原告的误工期与护理期不存在。本院经审理认定事实如下：魏孔斌受雇于马巧萍负责经营的皋兰金城牛肉面馆，为该牛肉面馆的拉面师。2020年5月23日早6时许，魏孔斌在上班期间被揉面机挤伤左手，于当日被送往兰州兰石医院治疗，入院被诊断为：1.左手挤压伤；2.多发性、开放性、粉碎性指骨骨折；3.血管、神经、肌腱损伤；4.软组织碾挫伤。魏孔斌住院治疗31天，于2020年6月23日出院，出院医嘱：1.注意休息，患肢保暖，忌辛辣刺激食物；2.隔日换药一次，术后12天拆线；3.术后6周复查，适时取出内固定，行功能锻炼；4.定期复查，不适随诊。魏孔斌住院期间的医疗费共计23362.75元，已由马巧萍垫付。后魏孔斌委托甘肃仁龙司法鉴定中心对其伤残程度、误工期、护理期、营养期进行了司法鉴定，鉴定意见为：1.魏孔斌的伤残程度评定为九级伤残；2.魏孔斌的误工期评定为270日，护理期评定为150日，营养期限评定为60日。马巧萍认为上述鉴定报告系魏孔斌自行委托鉴定，于2020年11月27日向本院申请依法对魏孔斌伤情重新鉴定。本院受理后，依法委托甘肃三维司法鉴定所对魏孔斌伤残程度进行重新鉴定，鉴定意见为：魏孔斌之损伤致残程度分级评定为十级。本院认为，劳务关系是提供劳务一方为接受劳务一方提供劳务服务,接受劳务一方按照约定支付劳务报酬而建立的一种民事权利义务关系。本案中，魏孔斌受马巧萍雇佣为皋兰金城牛肉面馆从事拉面师工作，马巧萍为魏孔斌支付劳务报酬，双方之间形成雇佣劳务关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，魏孔斌系在从事雇佣活动中受到损害，马巧萍作为直接雇主应对魏孔斌在从事劳务过程中受到的人身损害承担赔偿责任，皋兰金城牛肉面馆应对魏孔斌的人身损害承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，魏孔斌作为具有完全民事行为能力的成年人，其在揉面过程中未对自身的人身安全尽到谨慎的注意义务，对其受伤存在一定的过错，自身亦应承担相应的责任。马巧萍和皋兰金城牛肉面馆作为雇主在魏孔斌提供劳务过程中未尽到合理的安全保障义务，未提供相应的安全装备，对魏孔斌的受伤存在主要过错。故结合本案当事人的过错情况，本院酌情认定魏孔斌受伤的赔偿责任由其自行承担10%，由马巧萍承担90%，皋兰金城牛肉面馆对马巧萍承担的份额承担连带赔偿责任。魏孔斌未向本院提供李太兴与本案有任何关联性的证据，亦未能提供证据证明李太兴系其雇主，故李太兴无需对魏孔斌的损伤承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第四款规定：重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据。故本案魏孔斌的伤残等级应以甘肃三维司法鉴定所鉴定意见为准，即魏孔斌为十级伤残；因被告马巧萍未对魏孔斌的误工期、护理期、营养期申请重新鉴定，故魏孔斌误工期、护理期、营养期以甘肃仁龙司法鉴定中心鉴定意见为准，即魏孔斌误工期评定为270日，护理期评定为150日，营养期限评定为60日。对魏孔斌主张的赔偿标准、赔偿范围及数额作如下认定：1.误工费。参照《甘肃省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》，魏孔斌误工费以餐饮业在岗职工上一年度平均工资41593元/365天*误工天数计算为：41593元/365天*270天=30767.42元。2.护理费。参照《甘肃省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》，魏孔斌护理期为150日，本案医疗机构没有明确医嘱表明护理人员应为多人，故护理人员按1人计算为宜，参照上一年度居民服务和其他服务业人均工资45012元/年计算，护理费为45012元/365天*150天=18498.08元。3.伤残赔偿金。参照《甘肃省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》，残疾赔偿金应以受诉法院所在地、受害人经常居住地或户籍地上一年度城镇居民人均可支配收入标准（就高原则）*20年*伤残赔偿指数计算。魏孔斌为十级伤残，故伤残赔偿金为32323.4元*20年*10%=64646.8元。4.营养费。参照《甘肃省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》，涉残的营养费包括在残疾赔偿金中，不再另行计算。5.鉴定费。因第一次鉴定系魏孔斌自行委托进行,而马巧萍不予认可,且重新申请鉴定,并垫付了鉴定费用,故对此不予支持。6.精神抚慰金。魏孔斌主张3000元的精神损害赔偿金较高，本院酌情调整为2000元。综上，魏孔斌的各项损失共计115912.3元。由马巧萍承担90%的赔偿责任即104321.07元，皋兰金城牛肉面馆承担连带赔偿责任；由魏孔斌自行承担10%的责任即11591.23元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第三十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第七条、第八条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下:一、被告马巧萍于本判决生效后二十日内赔偿原告魏孔斌各项损失共计104321.07元；二、被告皋兰石洞金城百年传统牛肉面馆对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告魏孔斌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2218元，由被告马巧萍负担1107元，由原告魏孔斌负担1111元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员 白 种 明二〇二一年三月五日书记员 ??胡吉娟