江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏06民终1298号上诉人（原审被告）：大家财产保险有限责任公司江苏分公司，住所地南京市鼓楼区湖南路街道中山北路30号39层。负责人：魏炜，该公司副总经理。委托诉讼代理人：王友琪，该公司员工。被上诉人（原审原告）：徐某，女，1947年5月5日出生，住启东市。委托诉讼代理人：季红英（系徐某女儿），住启东市。委托诉讼代理人：季红燕（系徐某女儿），住启东市。上诉人大家财产保险有限责任公司江苏分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人徐某机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省启东市人民法院（2020）苏0681民初7151号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销原判，依法改判；诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院判决支持二次手术费及二次手术期间的误工费、护理费、营养费不合理。徐某已73岁，事故发生至今一直未取内固定，上述费用应待实际产生后再行处理。2.徐某虽提供土地承包合同，但其远超务工年龄，应视为丧失劳动能力，一审支持误工费依据不足。3.徐某主张家人护理，未提供银行流水证明因护理徐某导致收入减少，护理标准偏高，依据不足。4.尿不湿、担架费为间接损失，不应计入医疗费。徐某未答辩。徐某向一审法院起诉请求：1、判令保险公司赔偿其道路交通事故损失171945.95元（已扣除保险公司支付的10000元）；2、诉讼费由保险公司承担。一审法院认定事实：2018年10月12日6时42分许，徐某驾驶电动自行车沿启东市东海镇互爱三路由东向西行驶至与东惠线交叉路口左转弯时，与沿东惠线由南向北行驶通过启东市东惠线与东海镇互爱三路交叉路口由孙超驾驶车牌号为苏Ｆ×××××号轻型普通货车发生碰撞,致徐某受伤，两车受损。启东市交警大队于2018年10月29日作出事故认定书，徐某与孙超负同等责任。事故发生后，徐某被送往启东市人民医院治疗，用去医疗费若干。另查明，1、肇事车辆苏Ｆ×××××号轻型普通货车在保险公司处投有交强险和商业三者险100万元（含不计免赔），事故发生于保险期间。2、2020年6月30日，法院摇号确定由苏州市广济医院司法鉴定所对徐某精神状态及精神病因果关系进行鉴定，同年8月21日，该鉴定所出具鉴定意见书，其鉴定意见为：徐某××障碍，日常生活有关的活动能力轻度受限；目前精神状态与本次车祸受伤存在直接因果关联。为此，徐某用去鉴定费3480元。3、2020年9月4日，法院摇号确定由南通三院司法鉴定所对徐某进行伤残、三期鉴定。同年9月30日，该所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：徐某因交通事故致左胫骨平台粉碎性骨折、左腓骨头骨折、左胫骨中下段粉碎性骨折、骶椎骨折、左耻骨上支骨折、双侧多发性肋骨骨折、蛛网膜下腔出血、双侧额叶脑挫伤、右侧颞骨骨折、右侧额顶部皮下血肿、枕部皮下血肿，日常生活有关的活动能力轻度受限评定为十级伤残、肋骨骨折评定为十级伤残。误工期限以240日为宜，护理期限以90日为宜（其中2人护理30日，1人护理60日），营养期限以90日为宜。徐某用去鉴定费2100元。4、2020年11月11日，法院摇号确定由南通三院司法鉴定所对徐某进行取内固定费用鉴定，同月26日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：取内固定费用约10000元。取内固定误工期以45日为宜，护理期以15日为宜（1人护理），营养期以15日为宜。徐某用去鉴定费720元。5、事故发生后，保险公司先行赔付了10000元。一审法院认为，公民的人身权、财产权受法律保护。徐某因交通事故受伤，依法有权主张并获得赔偿。因交通事故造成人身、财产损失，首先由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内进行赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同约定予以赔偿；仍有不足的，由侵权人按责予以赔偿。结合本案证据及诉辩意见，对徐某主张的损失，核定如下：1、医疗费，徐某请求97287.2元（含担架费、救护车费）和二次手术费10000元，尿不湿等费用367.8元，有相应票据佐证，保险公司抗辩要求扣除10%非医保用药，但未明确指出徐某用药中具体属于非医保范围的药品明细，也未能提供医保范围内的可替代用药，且未能举证扣除的合法性，对该意见不予采纳；尿不湿的使用，减少医疗辅材支出，法院予以支持，故支持医药费107655元；2、伙食补助费522元，保险公司无异议,予以确认；3、营养费1050元，保险公司无异议,予以确认；4、误工费，徐某提供了土地承包证，证明其从事农业生产，无其他收入，在交通事故发生后，确有收入减少，法院依据鉴定意见，酌定支持17000元；5、护理费，徐某在交通事故治疗过程中，由其女儿看护，符合常理，亦体现良好家风，其女季红燕在上海公司工作，月收入5000元，由其单位出具的工资表、误工证明等证据证实，故酌定支持护理费19699.88元（166.66元/天×67.5天+125.19元/天×67.5天）；6、残疾赔偿金40394.32元，保险公司无异议,予以确认；7、精神抚慰金，酌定支持3300元；8、残疾辅助器具费1389元，保险公司无异议,予以确认；9、交通费，酌定支持1000元；10、物损600元，保险公司无异议,予以确认;11、鉴定费合计6300元，列入诉讼费处理。综上，第1-3项合计109227元，4-10项合计83383.2元，由保险公司赔偿152919.4元[（109227-10000）×60%+10000元+83383.2元]，扣除保险公司已赔付的10000元，还需赔偿142919.4元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于道路损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、保险公司于判决发生法律效力之日起三十日内赔偿徐某因交通事故造成的损失142919.4元；二、驳回徐某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1236元，减半收取618元，鉴定费6300元，合计6918元，由徐某负担1148元，保险公司负担5770元。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为一审法院认定的徐某因本起事故造成的误工费、护理费、医疗费及二次手术相关费用的损失是否具有依据。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。虽事发时徐某已年满71周岁，但其户尚有承包田约4.2亩，该户成员仅为徐某与其配偶。现保险公司亦未举证证明该户承包田由他人耕种或者抛荒，故一审法院参照行业标准并考虑徐某的年龄，酌情支持误工损失，合法有据。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。事发后，徐某由其女儿护理，符合常情。徐某提交了其女儿所在单位出具的误工证明及事发前四个月的工资表证明护理费损失，一审法院据此作为护理费计算标准，亦无不当。后续治疗费赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉，但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。南通三院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书中明确，徐某目前左胫骨平台及中下段存在内固定物，后期内固定需取出。此外，保险公司在一审中亦认可二次手术费8000元，故一审法院根据徐某伤情及鉴定意见对二次手术费及相关费用一并支持，具有依据。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证结合病历和诊断证明等相关证据确定。虽徐某主张的尿不湿、担架费非由医疗具体出具收款凭证，但根据发生的时间看，确系因徐某受伤后支出。考虑到徐某因交通事故致多处骨折，使用担架亦是为了减少就医过程中发生二次伤害。尿不湿的使用，亦减少了相应医疗辅材支出，故一审法院将上述两项费用计入损失，亦无明显不当。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1236元，由上诉人大家财产保险有限责任公司江苏分公司负担。本判决为终审判决。审判长  顾晓威审判员  卢 丽审判员  曹 璐二〇二一年三月二十六日书记员  张佳琦