贵州省贞丰县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)黔2325民初2305号 原告：伍江河，男，1996年02月05日出生，汉族，住贵州省贞丰县。 委托诉讼代理人：潘龙为，系贵州驰炫律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：贞丰元发建筑工程租赁有限公司，住所地：贵州省贞丰县珉谷街道办塔山村桥望组，统一社会信用代码：91522325MA6DM0JX0D。 法定代表人：付佳春，系该公司总经理。 被告：邓元发，男，1982年06月22日出生，汉族，住贞丰县。 共同委托诉讼代理人：彭丽娜，系贵州简曦律师事务所律师，代理权限为一般授权代理。 共同委托诉讼代理人：罗浪，系贵州简曦律师事务所实习律师，代理权限为一般授权代理。 原告伍江河与被告邓元发、贞丰元发建筑工程租赁有限公司（以下简称“元发公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年09月08日受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告伍江河及其委托诉讼代理人潘龙为到庭参加诉讼，被告邓元发到庭参加诉讼，二被告共同委托诉讼代理人彭丽娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告伍江河向本院提出诉讼请求：1、判决二被告共同赔偿原告残疾赔偿金、被扶养人生活费等各项损失364,679.53元（不包含医疗费）；2、本案诉讼费由二被告共同承担。原告在庭审中新增诉讼请求：增加701元的医疗费，将诉讼请求总金额变更为365,380.53元。事实及理由：2019年贵州进合益建筑有限公司租赁被告元发公司的吊机在贞丰益康医院工地上使用。2019年11月02日，邓元发雇佣原告到工地安装吊机，原告不幸从吊机上摔下，当日被送到贞丰坎贝尔医院住院治疗。原告共住院两次，2019年11月02日至2019年12月09日，2020年02月23日至2020年02月27日，总计住院41天。兴义市人民医院司法鉴定所2020年05月25日评定原告左关节为九级伤残、左前臂为十级伤残；后期取出内固定物手术医疗费为18,000元-25,000元；误工期为18-365天，护理期为30-150天，营养期为60-90天。原告此次受伤共遭受如下经济损失：1、医药费129,955.98元（被告邓元发已全部支付）；2、残疾赔偿金144,496.8元（34,404元/年×20年×21%）；3、被抚养人生活费125,843.76元（21,402元/年×28年×21%）;4、住院伙食补助费：4,100元（100元/天×41天）；5、误工费47,833.97元（58,198元÷365天×273天）；6、护理费10,755元（119.5元×90天）；7、营养费2,250元（30元×75天）；8、后续治疗费21,500元；9、鉴定费1,900元；10、精神抚慰金5,000元；11、交通费1,000元；上述各项经济损失共计494,635.51元，扣除被告邓元发已经支付的医疗费129,955.98元，二被告还应当支付原告364,679.53元。事故发生后，二被告拒绝就事故的合理损失进行赔偿，为此原告起诉到本院要求予以公正判决。 被告元发公司辩称：该事故的发生与元发公司无关系，因为事发当天是邓元发叫原告到工地安装吊机，该行为并不是公司的行为，公司并不知晓该情况，因此和公司无关。 被告邓元发辩称：是原告让我包给原告安装的，事发当天在下毛雨，我在现场让原告停止安装，后面我去公司开会了，原告私自安装才导致事故的发生，致原告从吊机上摔下，后面我接到电话到工地并把原告带到医院治疗，我已经支付了医疗费129,955.98元，之后我又用微信转了5,100元给原告。事故发生的原因是原告的操作不规范，当时安装的铁丝承重能力不足，所以导致原告受伤，原告应当自行承担责任。另外，原告的赔偿计算标准过高。原告的鉴定意见是单方委托不予认可。原告伍江河与被告邓元发是承揽合同关系而非雇佣关系。从受伤原因看，原告应承担大部分过错责任；邓元发已尽到该尽的责任，不应当再承担责任。 原告伍江河针对其诉讼请求向本院提交下列证据： 1、原告身份证复印件，拟证明原告的诉讼主体适格和身份信息。二被告无异议。 2、户口簿复印件一份，拟证明伍昌鑫（生于2014年09月28日）、伍昌鸿（生于2016年03月29日）系原告子女。二被告无异议。 3、贞丰坎贝尔医院病历一份，拟证明原告受伤情况及住院天数41天。被告元发公司对真实性无异议，但认为不能证明住院天数，不确定原告41天都在医院。被告邓元发的质证意见与被告元发公司一致。 4、兴义市人民医院司法鉴定意见书复印件一份，拟证明：原告左关节评定为九级伤残，左前臂评定为十级伤残；后期取出固定物手术医疗费为18,000-25,000元；误工期为180-365天、护理期为30-150天、营养期为60-90天。被告元发公司对真实性不予认可，该鉴定是原告自行委托鉴定的。被告邓元发的质证意见与被告元发公司一致。 5、病员费用分类清单、医疗发票两张，拟证明医疗费为130,656.98元，其中129,955.98元系被告邓元发支付，所以原告没有医疗发票，原告自己支付的是701元。被告元发公司对真实性认可，但是因对鉴定意见不予认可，所以两张发票我们不予认可；对病员费用分类清单予以认可，没有异议。被告邓元发的质证意见与被告元发公司一致。 6、发票原件一张，拟证明鉴定费1,900元。被告元发公司质证称鉴定是原告私自委托，和本案无关联性。被告邓元发的质证意见与被告元发公司一致。 7、证人罗某的证言，拟证明原告受伤的时候，罗某在现场，是邓元发在事发当天早上将安装的工具提供给原告，邓元发和原告存在雇佣关系。被告元发公司对真实性没有异议。被告邓元发没有异议。 8、微信转账记录一份，拟证明原告在2019年11月13日上午08时22分45秒收到邓元发转账的2,600元，其于2019年11月13日上午08时24分19秒将这2,600元支付给贞丰坎贝尔医院。被告邓元发对微信转账记录无异议，称医疗费129,955.98元全部是我支付的，有部分是直接支付给医院的，有部分是支付给伍江河由伍江河支付给医院的，就是这2,600元。被告元发公司质证称是的，是事实，无异议。 被告元发公司未向本院提交证据。 被告邓元发针对其辩称向本院提交下列证据： 1、微信转账记录复印件五张，拟证明邓元发在原告发生事故以后一共给原告转款5,100元。原告对真实性无异议，原告确实收到5,100元的费用，但是其中有2,600元是治疗费，是包含在129,955.98元医疗费里面的，另外2,500元是邓元发给原告的生活费。被告元发公司无异议。 2、原告发生事故当天干活的视频一份，拟证明原告是从2020年07月份就已经开始上班了，原告计算的误工期时间太长。原告对真实性无异议，该视频拍摄于2020年10月28日，我们主张的误工费是从受伤之日开始计算，和我们主张的误工时间不矛盾。被告元发公司无异议。 3、证人付某的证言，拟证明是邓元发让原告喊人来一起施工的，所以原告和邓元发是承揽关系；事发当天因为天气不好，邓元发让原告不要安装了，但是邓元发去开会以后，原告自行安装。原告认为证人证言相互矛盾，不客观真实。被告元发公司无异议。 二被告申请对原告伤残程度予以重新鉴定，经本院委托，贵阳市人民医院法医司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》评定：原告左肘关节功能障碍评定十级伤残；左前臂神经损伤遗留肌力减退为十级伤残；余损伤经治疗后均未构成伤残；鉴定费700元。原告对鉴定结果无异议。二被告对鉴定报告的真实性、合法性无异议，认为由于鉴定报告没有反映后续治疗费及误工期、护理期、营养期，因此原告主张这些费用没有法律依据，请求法院依法驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提交的第3号证据、第5号证据二被告对证明目的有异议，经审查这两组证据客观真实、来源合法、与本案相关联，本院予以采纳作为本案的定案依据；对原告提交的4号证据，该鉴定意见是原告单方委托、鉴定材料未经质证本院不予采信；对被告邓元发提交的第1号、第2号证据，原告对真实性无异议但对证明目的有异议，经审查这两组证据客观真实、来源合法、与本案相关联，本院予以采纳作为本案的定案依据；对被告邓元发提交的第3号证据，原告对该证人证言的真实性不认可，也无其他证据能佐证，因此对该证据本院不予采信；对贵阳市人民医院法医司法鉴定所《司法鉴定意见书》，本院予以采纳作为本案的定案依据。 本院根据采信的证据，并结合当事人的陈述，确认以下法律事实： 2019年09月15日被告元发公司与贵州进合益建筑工程有限公司签订塔吊租赁协议，被告元发公司租赁塔吊给贵州进合益建筑工程有限公司。后被告邓元发雇佣原告伍江河到工地上安装塔吊。2019年11月02日，因当天下雨，原告在安装吊机的过程中不慎踩滑从吊机上摔下，当日就被送到贞丰县坎贝尔医院住院治疗。原告于2019年11月02日至2019年12月09日（37天）、2020年02月23日至2020年02月27日（4天）在贞丰坎贝尔医院住院治疗，原告共住院41天，产生医疗费用共计129955.98元。被告邓元发已经代原告支付了医疗费用129955.98元。2019年11月13日至2020年02月20日期间，被告邓元发通过微信六次转账合计5100元给原告伍江河，其中有2600元是支付给贞丰坎贝尔医院的医疗费，这2600元是包含在医疗费129955.98元里面的。原告于2020年05月25日通过贵州驰炫律师事务所委托兴义市人民医院对其伤残程度、后期医疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定，兴义市人民医院法医司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》评定：原告左肘关节功能丧失50%为九级伤残；原告左前臂正中神经、桡神经损伤，遗留相应肌群肌力4级，为十级伤残；后期取出内固定物手术医疗费约18000元-25000元；误工期180-365天、护理期30-150天、营养期60-90天；本次鉴定产生检查费用701元、鉴定费用1900元。二被告对兴义市人民医院法医司法鉴定所《司法鉴定意见书》有异议，申请对原告伤残程度予以重新鉴定，经本院组织和委托，贵阳市人民医院法医司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》评定：原告左肘关节功能障碍为十级伤残；左前臂神经损伤遗留肌力减退为十级伤残；余损伤经治疗后均未构成伤残；鉴定费700元。2021年02月19日被告邓元发、元发公司在本院询问时表示对兴义市人民医院法医司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》中的误工期、护理期、营养期的鉴定意见无异议。被告邓元发于2020年12月08日通过微信转账2000元给原告伍江河作为到贵阳市人民医院做伤残等级鉴定的费用及路费和吃住的费用。现原告就赔偿事宜与二被告协商不成后起诉到本院提出前述诉讼请求。 另查明，被告元发公司的股东为邓元发、付佳春，邓元发持有80%股份，付佳春持有20%，元发公司法定代表人是付佳春。被告邓元发与付佳春是夫妻关系。 再查明，原告伍江河的父亲是伍仕学，1973年12月04日生；原告伍江河的母亲是余小米，1969年12月06日生；原告伍江河的妻子是罗小菜，1995年10月28日生；原告伍江河与罗小菜共同生育有两个子女伍昌鸿和伍昌鑫，伍昌鸿为2016年03月29日生，伍昌鑫为2014年09月28日生。 本院依据确认的法律事实，结合当事人的陈述和辩解，归纳本案的争议焦点为：1、原告与被告邓元发之间存在什么法律关系？2、被告邓元发是否存在过错，原告自身是否存在过错？3、被告元发公司在本案是否应承担赔偿责任？ 本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 针对本案争议焦点一，被告邓元发辩称原告伍江河与被告邓元发是承揽合同关系而非雇佣关系，但被告邓元发并未提交证据证明其该项辩称，被告邓元发应承担举证不能的法律后果。依据本案查明的事实，被告邓元发雇佣原告伍江河到工地上安装塔吊，工资按天结算，每天200元，双方并未签订书面合同，被告邓元发与原告伍江河之间存在雇佣关系而非承揽合同关系。 针对本案争议焦点二，被告邓元发辩称因事故当天下雨其在现场让原告停止安装后就去公司开会，原告私自安装且操作不规范所以导致原告受伤，原告应当自行承担责任。邓元发提交了证人付某的证言证明其辩称，但是原告对该证人证言不认可，被告邓元发未提交其他的证据对证人证言进行佐证，被告邓元发提交的证据不足以证明其该项辩称，被告邓元发应承担举证不能的法律后果。本院认为，被告邓元发雇佣原告安装塔吊，被告邓元发应对现场的安全施工进行管理，被告邓元发未管理好现场安全施工也未在施工前对原告进行安装注意事项等安全意识培训，被告邓元发对事故的发生具有过错，其应承担主要责任，即赔偿责任的80%。原告伍江河明知下雨天不适宜施工，仍然在下雨的时候安装导致踩滑从吊机上摔下，原告作为完全民事行为能力人且长期从事建筑行业，其应当认识到危险，因此对于事故的发生其自身存在过错，原告伍江河应自行承担20%的损失。 针对本案争议焦点三，原告要求被告元发公司与被告邓元发承担共同赔偿责任；被告元发公司辩称是邓元发雇佣原告安装吊机，该行为并不是公司的行为，公司不承担赔偿责任；被告邓元发辩称其与被告元发公司是挂靠关系，安装的塔吊属于被告邓元发所有，与元发公司无关。本院认为，被告邓元发以自己的名义雇佣原告，根据合同相对性原则，应由被告邓元发单独承担民事责任，且被告元发公司不存在过错，因此被告元发公司在本案不承担责任，故对原告要求被告元发公司共同承担赔偿责任的诉讼请求本院不予支持。 依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，按照城镇标准计算，原告因本次事故造成的损失有： 1、医疗费129,955.98元，有贞丰坎贝尔医院《病员费用分类清单》证明，双方均认可，本院予以确认。 2、残疾赔偿金 ⑴残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，原告的伤残程度经鉴定为左肘关节功能障碍十级伤残、左前臂神经损伤遗留肌力减退十级伤残，伤残赔偿金计算为：34,404元/年×20年×11%=75,688.80元； ⑵被扶养人生活费，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算，被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁，原告的被扶养人有伍昌鸿和伍昌鑫，对伍昌鸿和伍昌鑫负有抚养责任的有原告及原告妻子罗小菜，因此被扶养人生活费计算为（21,402元/年÷2×2人×12年＋21,402元/年÷2人×2年）×11%=30,604.86元； 被扶养人生活费计入残疾赔偿金，因此伤残赔偿金总共为75,688.80元＋30,604.86元=106,293.66元。 3、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，100元/天×41天=4,100元。 4、误工费，参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，二被告对误工期180-365天的鉴定意见无异议，因此误工期认定为273天，原告长期从事建筑行业，2019年建筑行业平均工资为72,739元/年，原告仅主张按照58,198元/年计算，此为原告对自身诉权的处分本院予以确认，误工费计算为：58,198元/年÷365天×273天=43,522.18元。 5、护理费，原告之伤经鉴定为两处十级伤残，二被告对护理期30-150天的鉴定意见无异议，护理期本院认定为90天，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算护理费为：46,821元/年÷365天×90天=11,544.90元，原告仅主张10,755元，此为原告对自己诉权的处分，护理费确定为10,755元。 6、营养费，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，贞丰坎贝尔医院出具的两次出院医嘱均要求“加强营养”，二被告对营养期60-90天的鉴定意见无异议，营养期认定为75天，营养费计算为50元/天×75天=3750元，原告仅主张2,250元，此为原告对自己诉权的处分，营养费本院确定为2,250元。 7、后续治疗费，后续治疗费待实际产生后原告再另行主张，本案中不予处理。 8、鉴定费，原告自行委托兴义市人民医院法医司法鉴定所进行鉴定，产生检查费用701元、鉴定费用1900元，因该次鉴定是原告单方委托且被告有异议，本院未采用，因此兴义市人民医院法医司法鉴定所鉴定产生检查费用701元、鉴定费用1900元由原告自行负担，本院不支持；经本院组织并委托贵阳市人民医院法医司法鉴定所鉴定，产生鉴定费700元，因此鉴定费本院确定为700元。 9、精神抚慰金，原告之伤经鉴定为两处十级伤残，因此精神损失费本院酌情确定为4,400元。 10、交通费，原告并未向本院提交交通费票据，但考虑到原告两次住院治疗且到贵阳市人民医院法医司法鉴定所鉴定确实产生了交通费用，因此对交通费本院酌情确定为300元。 原告伍江河因本次事故造成的损失合计为302,276.82元，被告邓元发应承担80%，即241,821.46元。被告邓元发已经支付的134,455.98元（医疗费129,955.98元＋2,500元微信转账＋2,000元鉴定费用）应当扣除，因此被告邓元发实际还应支付107,365.48元给原告伍江河。 据此，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十六条、第十七条之规定，判决如下： 一、由被告邓元发在本判决生效之日起十五日内支付原告伍江河因事故造成的损失共计107,365.48元； 二、驳回原告伍江河的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费3,385元，由被告邓元发负担1,224元，由原告伍江河自行负担2,161元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审判员  魏祥英 二〇二一年三月四日 法官助理 邵 艳 书记员 罗婷文