湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘13民终484号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司，住所地湖南省衡阳市蒸湘区蒸湘北路27号。负责人：李霁，该公司总经理。委托诉讼代理人：李唐，湖南宇能律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈某1，女，2007年11月14日出生，汉族，住湖南省双峰县。法定代理人：陈某2（系被上诉人陈某1之母），1985年6月20日出生，汉族，住湖南省双峰县。被上诉人（原审原告）：陈某2，女，1985年6月20日出生，汉族，住湖南省双峰县。被上诉人（原审被告）：赵浩，男，1998年3月6日出生，汉族，住湖南省双峰县。被上诉人(原审被告)：众诚汽车保险股份有限公司湖南分公司，住所地湖南省长沙市天心区湘江中路二段36号华远华中心5号楼2804-09单元。法定代表人：史玉峰,该公司总经理。被上诉人（原审第三人）：双峰县中医医院,住所地湖南省双峰县永丰镇复兴路24号。负责作：李自强，该院院长。委托诉讼代理人：李建和，男，该院医务科科长。委托诉讼代理人：陈伟，湖南定胜律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司（以下简称“衡阳人民财保公司”）因与被上诉人陈某1、陈某2、赵浩、众诚汽车保险股份有限公司湖南分公司（以下简称“湖南众诚保险公司”）、双峰县中医医院机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省双峰县人民法院（2020）湘1321民初3750号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。衡阳人民财保公司上诉请求：一、依法撤销（2020）湘1321民初3750号民事判决书第二项中不合理部分，金额为25230.3元（50460.53元×50%）；二、由被上诉人承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：一审判决对损失分摊不合理。双峰县中医医院对陈某2的伤情存在漏诊，虽没有直接证据证明漏诊产生或加重了陈某2的损害后果，但根据常识，双峰县中医医院漏诊近一个月的时间，肯定会延误陈某2的治疗，陈某2也因没有及时得到适当的治疗，才感觉到右足疼痛难忍，并感到逐渐加重，才去双峰县工农医院就诊，而漏诊的直接后果是导致陈某2被延误治疗，其身体康复延缓，产生了更多的费用，在无法确定漏诊产生或加重了陈某2损害后果的情况下，根据公平原则，应平均分摊陈某2的损失。综上所述，请求二审法院依法改判。陈某1、陈某2未予答辩。赵浩未予答辩。湖南众诚保险公司未予答辩。双峰县中医医院辩称，陈某2骨折系因涉案交通事故所致，涉案司法鉴定的结论与同类伤情比较没有明显区别，属于正常范围，双峰县中医医院虽存在漏诊的行为，但没有加重陈某2的病情，也没有扩大损害后果，漏诊行为和扩大损害后果没有因果关系，双峰县中医医院不应对陈某2的损失承担赔偿责任。综上，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。陈某1、陈某2向一审法院起诉请求：1、判令撤销陈某2、陈某1与赵浩达成的赔偿协议书；2、判令赵浩、衡阳人民财保公司、湖南众诚保险公司赔偿陈某2、赵浩因交通事故造成的医疗费、后续医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、等各种损失共计51661元；3、本案诉讼费用由赵浩、衡阳人民财保公司、湖南众诚保险公司承担。一审法院认定事实：2019年12月7日11时许，赵浩驾驶湘ＤＫ××××小汽车沿Ｓ210省道从双峰县城区往花门方向行驶，途经双峰县凯迪发电厂路段，在超越同向行驶的由陈某2驾驶的湘ＫＩ××××摩托车（搭载陈某1）时，两车发生碰撞，造成陈某2、陈某1受伤，陈某2手镯损坏，两车受损的交通事故。双峰县公安局交通警察大队于2020年1月8日作出Ｊ（2019）03114号道路交通事故认定书，认定赵浩负事故主要责任，陈某2负次要责任，陈某1无责任。湘ＫＩ××××摩托车车主陈伟系陈某2丈夫。事故发生后，陈某2、陈某1被送往双峰县中医医院诊治，由赵浩支付了医疗费用1079.53元（其中陈某2792.78元、陈某1286.75元）；因双峰县中医医院漏诊，2019年12月9日，陈某2、陈某1与赵浩达成协议，由赵浩在承担医疗费用外另一次性赔偿陈某2、陈某1车辆及事故损失5000元。2019年12月26日，衡阳人民财保公司在交强险限额内支付赵浩5810元。由于受伤部位肿胀，陈某2于2020年1月6日到双峰县工农医院检查，经诊断为右根骨骨折，在双峰县工农医院治疗至2020年1月20日后出院，出院医嘱为：继续石膏外固定4周，定期复查，不适随诊。陈某2出院后在家门诊治疗。2020年7月24日，娄底市正中司法鉴定所对陈某2伤情给出如下鉴定意见：1、陈某2本次损伤未致残；2、建议陈某2误工期为180日，护理期60日，营养期90日；3、后续治疗费用凭正式有效发票请处理部门审查认定。法院经审查，对陈某2、陈某1的损失作出如下认定：1、医疗费用5412.83元（含陈某1医疗费286.75元），有相关的诊断证明、医疗费用发票、住院、出院记录等佐证，且已实际发生，应予认定；2、住院伙食补助费，实际住院11天，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元／天计算为1100元；3、营养期限依据鉴定意见为90天，根据其伤情及治疗情况以30元／日的标准酌情认定营养费为2700元；4、误工费参照农、林、牧、副、渔业标准计算180天应认定为26764.2元；5、护理费参照司法鉴定意见（护理期60天）以居民服务、修理和其他服务业标准66816元／年计算为10983.6元，陈某2主张10983.5元；6、交通费与住宿费依据其提供的票据酌情认定为1500元；7、车辆维修费500元、手镯损失3280元，财产损失合计3780元；8、鉴定费用1600元，有正式票据为凭证，可予认定。以上陈某2、陈某1受伤的损失合计53840.53元，按当事人的赔偿协议，衡阳人民财保公司支付了5810元，赵浩支付269.53元，合计已支付6079.53元。一审法院认为，在此次交通事故中，赵浩违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款：“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”和《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十七条：“机动车超车时，应当提前开启左转向灯、变换使用远、近光灯或者鸣喇叭。在没有道路中心线或者同方向只有1条机动车道的道路上，前车遇后车发出超车信号时，在条件许可的情况下，应当降低速度、靠右让路。后车应当在确认有充足的安全距离后，从前车的左侧超越，在与被超车辆拉开必要的安全距离后，开启右转向灯，驶回原车道。”的规定，应负事故主要责任；陈某2违反《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第四款：“驾驶人应当按照驾驶证载明的准驾车型驾驶机动车；”第二十二条第一款：“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”的规定，应负事故次要责任；陈某1无责任。双峰县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定正确，双方当事人应当承担相应责任。赵浩驾驶的车牌号为湘ＤＫ××××小轿车在衡阳人民财保公司投保了机动车交通事故责任强制保险，在湖南众诚保险公司投保了第三者商业责任险，且本次事故发生在保险期间内，衡阳人民财保公司、湖南众诚保险公司应当在保险范围内承担赔偿责任。本案陈某2、陈某1与赵浩达成的赔偿协议系在双峰县中医医院对陈某2伤情存在漏诊的情况下达成的，并非当事人的真实意思表示，符合《中华人民共和国合同法》第五十四条规定的可撤销合同的情形，故对陈某2、陈某1要求撤销与赵浩达成的赔偿协议的请求予以支持。本案中，双峰县中医医院虽然对陈某2的伤情存在漏诊，但从陈某2在双峰县工农医院的治疗情况来看，漏诊并没有产生或加重陈某2的损害，且无证据证明漏诊行为与陈某2的进一步损失存在因果关系，故双峰县中医医院对陈某2在此次交通事故中的损失不承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、撤销陈某2、陈某1与赵浩于2019年12月9日签订的赔偿协议书；二、中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额内赔偿陈某2护理费、交通费、误工费39247.7元，在医疗费用赔偿限额内赔偿陈某29212.83元（含陈某1医疗费286.75元），在财产损失赔偿限额内赔偿2000元；合计50460.53元，中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司已付5810元，下应赔偿44650.53元；三、众诚汽车保险股份有限公司湖南分公司赔偿陈某2财产损失1246元；四、赵浩负担鉴定费1120元，折抵垫付医疗费269.53元，还应付陈某2850.47元；五、陈某2自行承担损失534元和鉴定费480元。六、驳回陈某2、陈某1的其余诉讼请求。上述款项限于判决生效之日起十日内汇入双峰县人民法院账户7603××××1275（开户行：华融湘江银行股份有限公司双峰县支行），并注明一审案号（2020）湘1321民初3750号。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，由陈某2负担120元，赵浩负担280元。二审中，各方当事人均未向本院提交新的证据。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案当事人争议的焦点问题为：一审判决对涉案损失的划分是否正确，双峰县中医医院对陈某2的损失是否应承担赔偿责任。上诉人主张在没有直接证据证明被上诉人双峰县中医医院对陈某2的伤情漏诊加重了陈某2损害后果的情况下，根据公平原则，应平均分摊陈某2的损失。根据民事诉讼中谁主张谁举证的原则，上诉人未举证证明双峰县中医医院漏诊导致产生或加重了陈某2的相应损害，以及漏诊行为与陈某2的损失之间存在因果关系，故一审判决认定双峰县中医医院对陈某2在此次交通事故中的损失不承担赔偿责任，并无不当，上诉人的此一主张无事实依据，本院不予支持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘黎平审判员  俞永清审判员  谭 芳二〇二一年三月十九日法官助理李芳丽书记员周昂附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。