山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁08民终207号上诉人（原审原告）：齐勇勇，男，1988年3月1日出生，汉族，住山东省邹城市。委托诉讼代理人：郭静，山东佳君律师事务所律师。上诉人（原审被告）：山东旺旺食品有限公司济南分公司，住所地：济南市历下区泉城路268号永安大厦12层，统一社会信用代码：913701006772620020。负责人：郑文琦，该公司总经理。委托诉讼代理人：谭明喆，系该公司员工，男，汉族，1980年8月31日出生，住。委托诉讼代理人：李静，系该公司员工，女，汉族，1997年4月4日出生，住。上诉人齐勇勇与上诉人山东旺旺食品有限公司济南分公司（以下简称旺旺济南分公司）劳动争议一案，不服山东省邹城市人民法院(2020)鲁0883民初6457号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。齐勇勇上诉请求：1、请求依法撤销邹城市人民法院(2020)鲁0883民初6457号民事判决第二项，依法改判旺旺济南分公司支付齐勇勇加班费159692元和年休假工资3171元，以上共计162863元。2、一、二审诉讼费及一切相关费用均由旺旺济南分公司承担。事实和理由：一、一审认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院予以纠正。1、一审法院认定齐勇勇为不定时工作制是错误的，实际上，齐勇勇属于标准工作制，有固定的上下班时间，旺旺济南分公司处也是按照公司规定的标准工作时间对齐勇勇进行考勤的，齐勇勇也是按照旺旺济南分公司的要求进行上下班，且经常存在加班现象，因此，齐勇勇在工作过程中经常加班，存在加班事实，旺旺济南分公司应当向齐勇勇支付加班费。2、齐勇勇在工作过程中，旺旺济南分公司未安排齐勇勇休年假，在一审庭审过程中旺旺济南分公司对此也明确予以认可，因此，旺旺济南分公司应当支付齐勇勇未休年假工资。旺旺济南分公司针对齐勇勇的上诉请求辩称，1、齐勇勇不存在加班事实，一审法院认定事实清楚，我方不应支付加班费。2、年假工资部分其应享受的已经全部享受，一审认定事实正确，不应支付该部分，应驳回其上诉请求。旺旺济南分公司上诉请求：一、依法改判我公司不支付齐勇勇经济补偿金48374元。二、齐勇勇承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一审判决认定事实错误。我公司与齐勇勇签订的《劳动合同》、《道德规范、保密义务和利益冲突排解协议》、解除通知函均明确约定了有关工作交接的内容，同时我公司有明确的工作交接流程，相应管理规章制度也明确约定了工作交接的表格和流程，齐勇勇作为业务人员，负责经销商的服务等内容，在其离职后应该按照双方的约定进行工作交接，但是一审法院单纯认为我公司具有优势地位，齐勇勇单方认为不需要交接，即认定齐勇勇不进行工作交接为合理的，判决我公司支付经济补偿金。而根据劳动合同法的规定，以及当事人双方的约定，齐勇勇有跟我公司进行工作交接的义务，在齐勇勇不履行工作交接义务的，我公司即有权不予支付经济补偿金。齐勇勇针对旺旺济南分公司的上诉请求辩称，一审判决对于经济补偿金部分认定事实清楚，适用法律正确，对该部分判决内容是正确的，关于旺旺济南分公司所述齐勇勇未进行工作交接，并以此来拒绝支付经济补偿金的理由显然不能成立。在一审庭审中，旺旺济南分公司主张齐勇勇需要交接客户名单、工作证等涉及齐勇勇销售工作内容的相关事项，其未提供证据证明齐勇勇需交接以上内容并且旺旺济南分公司明确认可该公司是通过旺旺系统与客户发生业务往来，业务员不收款，只负责送货，客户名单以及工作进展等信息属于该公司系统平台上能掌握到的内容，因此齐勇勇不存在交接内容，需要交接的内容旺旺济南分公司从其公司平台上都可以获取。因此其抗辩理由不能成立。齐勇勇向一审法院起诉请求：1.判令旺旺济南分公司给付齐勇勇经济补偿金45819元；2.支付齐勇勇加班费159692元；3.支付齐勇勇年休假工资3171元；4.诉讼费由旺旺济南分公司承担。诉讼过程中，齐勇勇又变更第1项诉讼请求经济补偿金的数额为：48374元。一审法院未对事实进行认定。一审法院认为，关于齐勇勇是否已与旺旺济南分公司办理工作交接，旺旺济南分公司应否支付经济补偿金，以及经济补偿金的计算年限和标准问题。一审法院认为，劳动合同法第五十条第二款规定：“劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。”为了避免劳动者拒不办理或者拖延交接情况的出现，法律规定在办结工作交接时支付经济补偿金。《劳动合同》第二十八条第二款约定：“乙方（齐勇勇，下同）应当按照双方约定，办理工作交接。应当支付经济补偿金的，在办结工作交接时支付。”《劳动合同补充协议》第二十四条约定：“本合同解除或终止时，乙方应当履行下列义务：（一）向甲方（旺旺济南分公司，下同）指定的人交接工作；（二）完好归还其占有的甲方的办公用品、文件、设备等有形或无形资产；（三）向甲方完整移交载有甲方重要信息的任何载体；（四）协助甲方清理双方之间的债权、债务；（五）完成甲方规定的离职流转程序，办理有关离职手续；（六）其他：/。”《道德规范、保密义务和利益冲突排解协议》第三部分《保密条款》3.资料的移交：“乙方应当于离职时，或者于甲方提出请求时，乙方及甲方关联公司需将在职期间的所有工作必须无任何形式遗留地转移给甲方，不以任何方式带走与甲方有关的一切文件（包含软体文件）、信函、印章、合同书、客户资料、授权书证明、名片、钥匙、图书、影音制品、以及以任何其他方式复制的其他记录（包括计算机软盘记录）等。”虽然《劳动合同》及其附件有上述约定，齐勇勇也未举证证明已完成工作交接，但是旺旺济南分公司作为用人单位具有较大优势，在决定与齐勇勇终止劳动关系后，应当通知所属相关部门，对齐勇勇工作交接内容进行呈报，列出清单，然后在通知与齐勇勇终止劳动关系时，一并对交接内容、交接时间、交接地点、接收人员和交接流程告知齐勇勇。旺旺济南分公司在向齐勇勇发出的《合同终止通知函》中，并无上述具体内容。旺旺济南分公司在法庭调查时主张需要齐勇勇交接客户名单、工作进展、工作证等涉及齐勇勇销售工作内容的相关事项，但是旺旺济南分公司明确承认公司通过旺旺系统与客户发生业务往来，业务员不收款，不直接负责送货，因此“客户名单”、“工作进展”等客户信息属于旺旺济南分公司系统平台应当掌握的内容。旺旺济南分公司主张交接工作“涉及齐勇勇销售工作内容的相关事项”不明确。“工作证（胸牌）”为齐勇勇的诉讼证据。齐勇勇因诉讼未终结暂不同意将工作证（胸牌）交付旺旺济南分公司，旺旺济南分公司可待诉讼终结后要求齐勇勇返还。因此，从旺旺济南分公司自认可以判断，双方并无实质性的工作交接内容。旺旺济南分公司在《合同终止通知函》中未告知应当支付经济补偿金及经济补偿金的数额、计算年限和计算标准。齐勇勇因经济赔偿金、加班费、未休年休假工资争议，于2020年7月8日向邹城市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请。如果齐勇勇确有应当交接而拒绝交接或者拖延交接的事项，旺旺济南分公司可以依照《劳动人事争议仲裁办案规则》（人力资源和社会保障部第2号令）第三十五条规定，向邹城市劳动人事争议仲裁委员会提出反申请。齐勇勇工作部门（单位）为“济宁分公司邹城营业所”，业务范围为邹城、兖州、曲阜、泗水，旺旺济南分公司于2020年7月23日通过短信通知齐勇勇“尽快至分公司”办理工作交接，不排除其为阻却支付经济补偿金而故意为之。在旺旺济南分公司未举证证明双方存在实质性交接内容和已按照合同约定指定人员与齐勇勇办理交接而齐勇勇拒不配合交接或者故意拖延交接的情况下，旺旺济南分公司以齐勇勇未办理工作交接为由拒付经济补偿金，对于齐勇勇有失公平。旺旺济南分公司应当依法向齐勇勇支付经济补偿金。劳动合同法第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第三款规定：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”依照上述规定，本案不存在劳动合同法第四十六条第五项规定的除外情形。自2011年6月10日至2020年6月30日，齐勇勇工作年限为9年零21天，经济补偿金应当按照9.5个月的标准计算。《工资支付暂行规定》(劳部发〔1994〕489号)第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”《山东省企业工资支付规定》（省政府令〔2006〕188号）第十九条第二款规定：“工资支付表应当按照国家会计档案管理的规定至少保存15年的时间备查。”《劳动合同》第十一条第二款约定：“甲方应书面记录支付乙方工资的时间、数额、项目、签字等情况，并向乙方提供工资清单。乙方有权查询本人的工资支付记录，甲方应当及时提供相关资料。”参照上述规定和劳动合同约定，旺旺济南分公司应当提供与齐勇勇终止劳动合同前12个月的工资发放详单或者凭证。旺旺济南分公司在齐勇勇已提供《招商银行户口交易明细表》和《参保信息详情》，且在对证据无异议的情况下，要求齐勇勇“应补充提供2020年6月份工资发放情况”，并主张“工资以银行流水为准”，显然无理。《参保信息详情》虽未记载参保人员身份信息，但所记载的月度缴费基数能够与《招商银行户口交易明细表》记载的到账工资相对应（基本形成映射关系，还可以佐证缴费基数与上月应发工资相对应）。齐勇勇以2019年7月至2020年6月12个月的月度缴费基数计算平均工资为5092元，小于一审法院按照齐勇勇2019年7月5日至2020年6月5日12个月到账实发工资倒推折算应得平均工资数额，说明齐勇勇实际应发工资高于对应月度缴费基数，齐勇勇应发工资中包含有未计入缴费基数的成分。齐勇勇主张以5092元/月作为平均应得工资计算经济补偿金，对于旺旺济南分公司并无不利，一审法院予以照准。据此计算，一审法院认定旺旺济南分公司应当支付齐勇勇经济补偿金为48374元（5092元/月×9.5个月＝48374元）。关于齐勇勇是否为不定时工作制以及旺旺济南分公司应否支付齐勇勇加班费问题。2011年6月10日《劳动合同》第二条约定乙方从事营销岗位（工种）工作。2014年7月1日《劳动合同》第二条约定乙方从事业务岗位（工种）工作。两份《劳动合同》第六条第一款均选择适用（三），即约定乙方所在岗位实行不定时工作制。旺旺济南分公司证据4可以证明旺旺济南分公司营销（业务）人员经行政许可执行不定时工作制。齐勇勇证据6中的《加班明细》，属于当事人陈述，不能单独作为作为认定案件事实的依据。齐勇勇证据6中的《考勤记录》第1-3页，考勤时刻介于上午8时0分至8时30分之间，无中午和下午考勤记录。其中2020年5月法定工作日为19天，有考勤记录的天数为16天；2020年6月法定工作日为21天，有考勤记录的天数为20天。齐勇勇证据6中的《考勤记录》第4-5页，虽然载明有应上、下班的时间，但相应“旷工（小时）”、“公出（小时）”、“出勤（小时）”、“加班（小时）”、“请假（小时）”、“迟到/早退（次）”、“忘记打卡（次）”等项，均未作统计。齐勇勇证据6中的《内联申请单》，实际上是旺旺济南分公司关于假期安排的通知。上述证据不能证明在劳动合同履行中实际执行的是标准工时工作制。齐勇勇证据9《考勤管理办法》第4条对不定时工时制的定义是：“不定时工时制是指每一工作日没有固定的上下班时间限制的工作时间制度。它是针对因生产特点、工作特殊需要或职责范围的关系，无法按标准工作时间衡量或需要机动作业的员工所采用的一种工时制度。”对实行不定时工时制人员规定是：“公司委二职等以上之员工、业务人员及其他取得审批人员执行不定时工时制，对于实行不定时工时制的员工，参照标准工时制核定工作量并采用弹性工作时间等适当工作方式和休息时间。”对标准工时制的定义是：“标准工时制，也称为标准工作制度，是由立法确定一昼夜中工作时间长度，一周中工作日天数，是普遍实行的基本工时制度。”对实行标准工时制人员规定是：“执行标准工时制员工根据国家规定，每日工作8小时，每周工作40小时。具体上下班的作息时间由各单位根据实际情况由当地人力资源部门指定实施。”齐勇勇证据6中的《考勤记录》第1-3页记载的有考勤的天数少于法定工作日天数；第4-5页虽然有上午上班时的考勤记录，但是并无中午下班和下午上、下班的考勤记录，也未有相关事项记载。齐勇勇岗位为营销（业务），符合行政许可人员范围，符合《考勤管理办法》第4条对不定时工时制的定义和对实行不定时工时制人员规定。据此一审法院对双方在劳动合同履行过程中实际也是执行的不定时工作制，予以认定。原劳动部《关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见》（劳部发〔1995〕309号）第67条规定：“经批准实行不定时工作制的职工，不受劳动法第四十一条规定的日延长工作时间标准和月延长工作时间标准的限制，但用人单位应采用弹性工作时间等适当的工作和休息方式，确保职工的休息休假权利和生产、工作任务的完成。”《工资支付暂行规定》(劳部发〔1994〕489号)第十三条第一款规定：“用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150％支付劳动者工资；（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200％支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300％支付劳动者工资。”第二款规定：“实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应根据上述规定的原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150％、200％、300％支付其工资。”第三款规定：“经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。”第四款规定：“实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定。”《山东省企业工资支付规定》（省政府令〔2006〕188号）第二十三条规定：“实行不定时工作制的企业，不适用本规定有关加班工资的规定。”参照上述规定，旺旺济南分公司对齐勇勇实行的是不定时工作制，齐勇勇请求旺旺济南分公司支付加班费，一审法院不予支持。另外，齐勇勇证据6也不能证明齐勇勇实际存在加班的事实。关于齐勇勇未休年休假工资问题。一审法院认为，《职工带薪年休假条例》（国务院令第514号）第七条规定：“单位不安排职工休年休假又不依照本条例规定给予年休假工资报酬的，由县级以上地方人民政府人事部门或者劳动保障部门依据职权责令限期改正；对逾期不改正的，除责令该单位支付年休假工资报酬外，单位还应当按照年休假工资报酬的数额向职工加付赔偿金；对拒不支付年休假工资报酬、赔偿金的，属于公务员和参照公务员法管理的人员所在单位的，对直接负责的主管人员以及其他直接责任人员依法给予处分；属于其他单位的，由劳动保障部门、人事部门或者职工申请人民法院强制执行。”《企业职工带薪年休假实施办法》（人力资源和社会保障部令第1号）第十五条第一款规定：“县级以上地方人民政府劳动行政部门应当依法监督检查用人单位执行条例及本办法的情况。”第二款规定：“用人单位不安排职工休年休假又不依照条例及本办法规定支付未休年休假工资报酬的，由县级以上地方人民政府劳动行政部门依据职权责令限期改正；对逾期不改正的，除责令该用人单位支付未休年休假工资报酬外，用人单位还应当按照未休年休假工资报酬的数额向职工加付赔偿金；对拒不执行支付未休年休假工资报酬、赔偿金行政处理决定的，由劳动行政部门申请人民法院强制执行。”依照《职工带薪年休假条例》，并参照《企业职工带薪年休假实施办法》，一审法院已向齐勇勇行使释明权，告知齐勇勇对于其未休年休假工资的诉讼请求，已超出人民法院审理劳动争议案件的受案范围，齐勇勇可以寻求行政救济，由劳动行政部门予以处理，对拒不执行劳动行政部门支付未休年休假工资报酬、赔偿金行政处理决定的，由劳动行政部门申请人民法院强制执行。一审法院对于双方有涉该项诉讼请求的相关证据，亦不再予审查。因齐勇勇对于该项仲裁裁决有异议，一审法院在判决主文中亦不再予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项、第四十六条第五项、第四十七条第一款和第三款、第五十条第二款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《山东省劳动合同条例》第二十八条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定，判决：一、山东旺旺食品有限公司济南分公司给付齐勇勇经济补偿金48374元，限判决生效后十日内履行；二、驳回齐勇勇请求山东旺旺食品有限公司济南分公司支付加班费159692元的诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由山东旺旺食品有限公司济南分公司负担（齐勇勇已垫付，限山东旺旺食品有限公司济南分公司于判决生效后十日内给付齐勇勇）。本院审理查明：齐勇勇于2011年6月10日前往旺旺济南分公司工作，双方签订劳动合同，约定合同期限为2011年6月10日至2014年6月30日。2014年7月1日齐勇勇与旺旺济南分公司续签了劳动合同，约定合同期限为2014年7月1日至2020年6月30日。2020年6月8日，旺旺济南分公司向齐勇勇发出合同终止通知函向齐勇勇告知，2020年6月30日劳动合同到期后，旺旺济南分公司将与其终止劳动关系。后双方发生争议，齐勇勇向邹城市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求：1、旺旺济南分公司支付齐勇勇经济赔偿金91638元；2、支付齐勇勇加班费159692元；3、支付齐勇勇（未休）年休假工资2574元。邹城市劳动争议仲裁委员会于2020年9月2日作出邹劳人仲字［2020］第254号仲裁裁决书，裁决：一、旺旺济南分公司支付齐勇勇2019年2天的带薪年休假工资639.2元；二、齐勇勇的其他仲裁申请，不予支持。本院认为，本案在二审阶段的焦点问题是：旺旺济南分公司应否向齐勇勇支付经济补偿金、加班费、应休未休带薪年休假工资。关于旺旺济南分公司应否向齐勇勇支付经济补偿金的问题。首先，虽然旺旺济南分公司与齐勇勇签订的劳动合同、劳动合同补充协议及道德规范、保密义务和利益冲突排解协议中包含员工劳动关系终止后需办理工作交接的约定，但是旺旺济南分公司在向齐勇勇发出的《合同终止通知函》中，并未包含要求齐勇勇办理工作交接的相关内容，旺旺济南分公司亦未提供其他证据证明其就办理工作交接事宜向齐勇勇提出要求且齐勇勇未按其要求办理工作交接。其次，旺旺济南分公司在一审法庭调查时主张需要齐勇勇交接客户名单、工作进展、工作证等涉及齐勇勇销售工作内容的相关事项，但是旺旺济南分公司明确承认公司通过旺旺系统与客户发生业务往来，业务员不收款，不直接负责送货，因此“客户名单”、“工作进展”等客户信息属于旺旺济南分公司系统平台应当掌握的内容，与其关于齐勇勇需就该事项向其进行交接的主张相悖。再次，退一步讲，齐勇勇因案涉劳动争议，于2020年7月8日向邹城市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，如果齐勇勇确有应当交接而拒绝交接或者拖延交接的事项，旺旺济南分公司完全可以向邹城市劳动人事争议仲裁委员会提出反申请，要求裁决齐勇勇向其履行工作交接的合同义务，但其并未提出该申请。综上，旺旺济南分公司未举证证明就其主张的工作交接内容向齐勇勇提出了办理交接的要求，同时亦未举证证明齐勇勇存在拒不配合交接或者故意拖延交接的情况，且旺旺济南分公司关于需进行交接的工作内容陈述前后矛盾，亦未采取其他救济措施，故旺旺济南分公司以齐勇勇未办理工作交接为由拒绝向齐勇勇支付经济补偿金，没有事实依据，本院不予支持。关于旺旺济南分公司应否向齐勇勇支付加班费的问题。旺旺济南分公司与齐勇勇签订的两份合同中均约定对齐勇勇所在的岗位实行不定时工作制，旺旺济南分公司对于营销（业务）人员执行不定时工作制已经取得行政许可。齐勇勇岗位为营销（业务），符合上述行政许可人员范围，亦符合旺旺济南分公司《考勤管理办法》中对不定时工时制的定义和对实行不定时工时制人员规定。齐勇勇虽主张旺旺济南分公司系按照标准工作制对其考勤，但其提供的考勤表中仅有每天早上的考勤记录，没有中午和下午考勤记录，考勤记录中的月考勤天数亦少于月法定工作日天数，齐勇勇提交的证据不足以证明旺旺济南分公司系按照标准工作制对其考勤，亦不足以证明其存在加班事实。原劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》（劳部发〔1995〕309号）第67条规定：“经批准实行不定时工作制的职工，不受劳动法第四十一条规定的日延长工作时间标准和月延长工作时间标准的限制，但用人单位应采用弹性工作时间等适当的工作和休息方式，确保职工的休息休假权利和生产、工作任务的完成。”《工资支付暂行规定》(劳部发〔1994〕489号)第十三条第四款规定：“实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定。”《山东省企业工资支付规定》（省政府令〔2006〕188号）第二十三条规定：“实行不定时工作制的企业，不适用本规定有关加班工资的规定。”根据上述规定，旺旺济南分公司对齐勇勇实行的是不定时工作制，齐勇勇请求旺旺济南分公司支付加班费，一审法院不予支持，并无不当。关于旺旺济南分公司应否向齐勇勇支付应休未休带薪年休假工资的问题。《职工带薪年休假条例》第八条规定：“职工与单位因年休假发生的争议，依照国家有关法律、行政法规的规定处理。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条第（四）项规定：“中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：……（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议”。根据上述法律规定，用人单位和职工因带薪年休假发生争议的，属于劳动仲裁和人民法院受理劳动争议案件的范围，一审法院以带薪年休工资问题不属于法院受理范围为由，对齐勇勇的该项诉讼请求不予处理，明显不当，本院依法予以纠正。《职工带薪年休假条例》第五条第三款规定：“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”本案二审中，齐勇勇明确其诉讼请求为要求旺旺济南分公司支付其2019年、2020年的应休未休年休假工资，同时齐勇勇与旺旺济南分公司均认可齐勇勇应休未休年休假的时间为2019年2天、2020年2天，对于上述应休未休年休假工资本院予以支持。齐勇勇主张其2019年度的月平均工资为4500元左右、2020年度的月平均工资为5092元，旺旺济南分公司虽主张齐勇勇月平均工资为3400元，但承认3400元为基本工资，未包含绩效和奖金，且其未提供齐勇勇应发工资数额的相关证据，结合一审法院以齐勇勇2019年7月至2020年6月月平均工资5092元作为标准计算齐勇勇的经济补偿金，旺旺济南分公司未对此提出上诉的事实，本院认为按照齐勇勇主张的2019年度月平均工资4500元、2020年度月平均工资5092元作为标准计算齐勇勇的应休未休年休假工资，对旺旺济南分公司并无不利。综上，因旺旺济南分公司未安排齐勇勇享受带薪年休假，但已向齐勇勇发放其未休带薪年休假期间的正常工资，应当再向齐勇勇支付未休带薪年休假工资中的法定补偿（200%部分）。齐勇勇所主张的2019年度应休未休带薪年休假工资应为827.59元（月平均工资4500元/月÷平均工作天数21.75天×2天×200%）。齐勇勇所主张的2020年度应休未休带薪年休假工资应为936.46元（月平均工资5092元/月÷平均工作天数21.75天×2天×200%）。综上所述，山东旺旺食品有限公司济南分公司的上诉请求不能成立，齐勇勇的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条第（四）项、《职工带薪年休假条例》第五条第三款、第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项规定，判决如下：一、维持山东省邹城市人民法院(2020)鲁0883民初6457号民事判决第一项、第二项；二、山东旺旺食品有限公司济南分公司于本判决生效之日起十日内支付齐勇勇2019年度应休未休带薪年休假工资827.59元、2020年度应休未休带薪年休假工资936.46元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由山东旺旺食品有限公司济南分公司负担；二审案件受理费20元，由山东旺旺食品有限公司济南分公司负担15元，齐勇勇负担5元。本判决为终审判决。审判长 扈 琳审判员 史海洋审判员 张思平二〇二一年三月四日法官助理刘洪信书记员计涵