湖南省资兴市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1081民初1853号原告（被告）：资兴市锦绣缘生态大酒店，经营场所湖南省资兴市东江街道东江大道百汇中心**。法定代表人：周道才，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱龙彬，湖南宇剑律师事务所律师。被告（原告）：梁军，男，1983年2月4日出生，汉族，住河南省光山县。委托诉讼代理人：李志华，资兴市金鑫法律服务所法律工作者。原告（被告）资兴市锦绣缘生态大酒店（以下简称锦绣缘酒店）与被告（原告）梁军劳动争议一案，本院于2020年11月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）锦绣缘酒店的委托诉讼代理人朱龙彬，被告（原告）梁军的委托诉讼代理人李志华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）锦绣缘酒店向本院提出诉讼请求：判决被告与原告之间不存在劳动关系，原告无需向被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额28469元。事实与理由：2019年10月18日，被告到原告酒店找工作，担任烤鸭师傅。考虑到被告系新手，且不会使用柴火烤鸭，原告与被告口头协商，被告在原告处临时性做一段时间烤鸭，工资根据生意情况定，底薪1350元。2020年疫情期间，原告未开业，被告另行找工作就业。疫情后，被告又陆续到原告处担任烤鸭师傅。被告在担任烤鸭师傅期间，没有上班的固定时间，想来就来，想走就走，对原告的生意造成了很大影响。后被告就自行离开了资兴，被告离开资兴后就以双倍工资为由提起劳动仲裁。原告认为，原告与被告之间不存在劳动关系，是一种临时的雇佣关系，双方没有管理与被管理的关系。资兴市劳动人事争议仲裁委员会的裁决书将雇佣关系认定为劳动关系明显错误，故原告起诉至法院，望判如所请。被告（原告）梁军答辩并向本院提出诉讼请求：1．判令原告支付被告解除劳动合同的经济赔偿金13000元；2．原告支付被告自2019年10月18日到2020年8月9日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额65000元；3．原告支付被告2019年10月18日到2020年8月9日的加班工资16250元；4．原告支付被告2020年8月份欠付的9天工资600元；以上合计94850元。事实与理由：被告于2019年10月18日起与原告建立了事实劳动关系，被告在原告的酒店从事的工作是担任烤鸭师傅。当时原告给被告约定的工资为每个月6500元，实际原告给被告发放的工资也是每个月6500元。直至2020年8月9日止，原告都没有与被告签订书面劳动合同，也没有为被告缴纳社会保险。被告在原告的酒店担任烤鸭师傅期间大部分都是上一个整月的班，很少有休假，但是原告从来没有给被告计算和发放过加班工资，更让人气愤的是在解除与被告的劳动关系时原告还故意克扣了600元工资。被告于2020年9月8日向资兴市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2020年11月6日作出资劳人仲案字（2020）第105号仲裁裁决书，被告不服，故起诉至法院。原、被告双方围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于被告（原告）梁军提交的证据1被告的身份信息相关资料、证据2原告的工商注册登记信息资料，及本院依职权调取的资兴浦发村镇银行工资发放账户情况、仲裁庭审笔录，当事人没有异议，本院予以确认并在卷佐证。对于原告（被告）锦绣缘酒店提交的微信转账记录，被告（原告）梁军对数额无异议，对证明方向有异议，认为是酒店转给梁军的工资，按6500元一月的工资，8月还少发了600元，本院对该证据的真实性予以认定，对证明方向综合全案事实和证据予以认定。对于被告（原告）梁军提交的证据3转账记录，原告（被告）锦绣缘酒店对真实性无异议，但认为酒店支付的劳资只有酒店举证注明的工资，而爱尚纳公寓支付的不是替酒店发放的工资，且事实上梁军是两边都在做事，财务是分开的；本院对该证据的真实性予以认定，结合本院调取的资兴浦发村镇银行工资发放账户情况，因锦绣缘酒店通过银行发放给梁军的工资均是通过郴州爱尚纳康养服务有限管理公司东江福老年公寓的账户发放，故本院对锦绣缘酒店的质证意见不予采信。对于被告（原告）梁军提交的证据4工资条，原告（被告）锦绣缘酒店对三性均有异议，认为酒店从未发放过工资条，梁军的举证无原件，无法核实来源；对于被告（原告）梁军提交的证据9微信聊天记录，原告（被告）锦绣缘酒店对三性均有异议，认为恰好证明了给梁军打了4446元但不是发放的工资，如果是工资在聊天记录中应当有体现，关于陈会计的聊天，因陈会计早已不在原告处上班，无法核实，即便是真实的，聊天记录中也未体现得到了法人的认可，且聊天记录也不一定是真实的。本院认为，结合该两份证据及庭审查明的事实，本院对工资条及微信聊天记录的真实性予以认定。对于被告（原告）梁军提交的证据5证明，原告（被告）锦绣缘酒店对合法性及证明内容有异议，认为该证明是梁军为了办理银行卡要公司出具的证明，证明落款时间是2019年7月8日，而证明内容是10月上班，不符合常理，且法定代表人并不知情，是梁军找财务盖的章，本院认为该证明盖有原告的公章，只是落款时间打印错误，且锦绣缘酒店认可梁军入职时间为2019年10月18日，故对该证据的真实性及该证据证明的梁军于2019年10月18日开始在锦绣缘酒店上班的事实予以认定。对于被告（原告）梁军提交的证据6考勤表，原告（被告）锦绣缘酒店对三性均有异议，认为其并未进行过考勤，考勤表上是谁考勤都不知道，且有多处涂改，本院认为该考勤表没有原件，没有加盖公司公章亦没有考勤人员签名，故对该证据不予认定。对于被告（原告）梁军提交的证据7资劳人仲案字（2020）第105号仲裁裁决书，原告（被告）锦绣缘酒店对真实性无异议，本院对该证据的真实性依法予以认定。对于被告（原告）梁军提交的证据8郴州爱尚纳康养服务管理有限公司东江福老年公寓注册登记资料，原告（被告）锦绣缘酒店对真实性无异议，但对证明方向有异议，认为是两个法律主体，本院对该证据的真实性予以认定。本院经审理查明：梁军于2019年10月18日起在锦绣缘酒店上班，从事烤鸭师傅工作，双方未签订书面合同，锦绣缘酒店未为梁军缴纳社会保险，按月给梁军发放工资，以梁军的实际出勤天数计算工资。梁军的工资由郴州爱尚纳康养服务有限管理公司东江福老年公寓（以下简称爱尚纳老年公寓）通过银行转账和微信转账的方式发放。爱尚纳老年公寓与锦绣缘酒店的法人系同一人周道才。2020年7月中旬，梁军对锦绣缘酒店的经理说不想做了，要他们找个人来顶替他。8月9日，锦绣缘酒店经理告诉梁军说找到人了，他可以不用再来上班了。梁军表示同意，并从8月11日起未再到锦绣缘酒店处上班。当天，梁军去财务结算工资，锦绣缘酒店以梁军在8月实际出勤9天、150元／天给其发放了8月份工资1350元。另锦绣缘酒店的法定代表人于8月11日向梁军微信转账4446元。另查明，梁军在2020年疫情期间1月、2月未上班，锦绣缘酒店亦未实际给梁军发放工资。锦绣缘酒店给梁军发放工资情况如下：2019年11月2952元、6000元。2019年12月7182元，2020年3月2006元，2020年4月3545元，2020年5月2113元，2020年6月6290元，2020年7月5983元，2020年8月1350元，共计发放8个月工资计37421元。本院认为，本案系劳动争议，双方的争议焦点为：一、原、被告之间是否存在劳动关系；二、梁军的诉讼请求是否应当得到支持。关于第一个争议焦点。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招工劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格。（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动。（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，原、被告均符合法律法规规定的主体资格，梁军在锦绣缘酒店工作，锦绣缘酒店对梁军进行管理和安排，梁军所提供的劳动是锦绣缘酒店的业务组成部分，锦绣缘酒店为梁军按月发放工资，因此，原、被告之间形成了事实劳动关系。锦绣缘酒店主张双方系临时性的雇佣关系，梁军会在锦绣缘酒店没有生意的时候去爱尚纳老年公寓帮忙，但因梁军的工资大多由爱尚纳老年公寓通过银行发放，锦绣缘酒店的该主张证据不足，本院依法不予采信。关于第二个焦点问题。对于梁军主张的解除劳动合同的经济赔偿金，因本院在庭审中查明，梁军系主动离职而不是锦绣缘酒店违法解除劳动关系，因此，梁军主张解除劳动合同的经济赔偿金没有事实和法律依据，本院依法不予支持。对于梁军主张的未签订书面劳动合同的双倍工资差额，因梁军于2019年10月18日入职锦绣缘酒店至2020年8月11日离职，双方一直未签订书面劳动合同，因此，锦绣缘酒店应当自2019年11月18日起支付梁军未签订书面劳动合同的双倍工资。本院计算双倍工资差额为37421元－2952元－6000元＝28469元，对于锦绣缘酒店法定代表人于2020年8月11日微信转账给梁军的4446元，锦绣缘酒店主张系借给梁军的款项，梁军主张系工资，本院认为，梁军离职当天已经找财务结算了工资，且梁军并未提供证据证明法定代表人转账的该笔款项系工资，故对该4446元不予计入工资数额。对于梁军主张的加班工资。因梁军未提供充分有效证据证明加班事实的存在，也未提供证据证明梁军掌握加班事实存在的证据，故本院对梁军的该主张依法不予支持。对于梁军主张的2020年8月少付的工资。因双方未签订书面劳动合同，原、被告均未提供证据证明梁军的月工资，仅以工资流水来体现，而锦绣缘酒店每月发放给梁军的工资金额不同，因此，无法确认梁军的日工资，梁军未能提供证据证明锦绣缘酒店尚欠其2020年8月份工资600元，故本院对梁军的该请求依法不予支持。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第八十二条第一款、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、驳回原告（被告）资兴市锦绣缘生态大酒店的全部诉讼请求；二、原告（被告）资兴市锦绣缘生态大酒店于本判决生效之日起十日内支付被告（原告）梁军未签订书面劳动合同的双倍工资差额28469元；三、驳回被告（原告）梁军的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元予以免收。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审判员  王飞燕二〇二一年三月十九日法官助理蒋钰菊书记员任彩霞附相关法条：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典实施前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条当事人双方不服劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，均向同一人民法院起诉的，先起诉的一方当事人为原告，但对双方的诉讼请求，人民法院应当一并作出裁决。当事人双方就同一仲裁裁决分别向有管辖权的人民法院起诉的，后受理的人民法院应当将案件移送给先受理的人民法院。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条用人单位招工劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。