甘肃省定西市中级人民法院   刑 事 裁 定 书       （2021）甘11刑终70号      原公诉机关渭源县人民检察院。   上诉人（原审被告人）王加根，男，生于1983年9月8日，汉族，江苏省如皋市人，住江苏省如皋市。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪被渭源县公安局于2020年7月3日刑事拘留，同年8月7日逮捕。   指派辩护人常艳妮，甘肃培信律师事务所律师。   原审被告人黄波，男，生于1973年3月28日，汉族，福建省龙岩市人，户籍地福建省龙岩市，现住福建省福州市。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪被渭源县公安局于2020年7月4日刑事拘留，同年8月7日逮捕。   原审被告人王博，男，生于1998年2月27日，汉族，四川省阆中市人，住四川省阆中市。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪被渭源县公安局于2020年7月2日刑事拘留，同年8月7日取保候审。2020年11月16日被渭源县人民法院取保候审。   原审被告人陈金兰，女，生于1998年2月3日，汉族，福建省宁德市人，住福建省宁德市。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪被渭源县公安局于2020年7月3日刑事拘留，同年8月7日取保候审。2020年11月16日被渭源县人民法院取保候审。   原审被告人周健，男，生于1994年9月10日，汉族，福建省寿宁县人，户籍地福建省寿宁县，现住福建省寿宁县。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪被渭源县公安局于2020年7月3刑事拘留，同年8月7日取保候审。2020年11月17日被渭源县人民法院取保候审。   原审被告人央娜，女，生于1997年12月17日，藏族，四川省康定县人，户籍地四川省康定县炉城镇新市，现住四川省成都市金堂县。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪被渭源县公安局于2020年7月2日刑事拘留，同年7月21日取保候审。2020年11月16日被渭源县人民法院取保候审。   原审被告人林佳沅，女，生于1998年8月18日，汉族，福建省宁德市人，户籍地福建省宁德市，现住福建省宁德市。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪被渭源县公安局于2020年7月3日刑事拘留，同年7月17日取保候审。2020年11月16日被渭源县人民法院取保候审。   原审被告人郭成祥，男，生于1996年12月2日，汉族，山东省泗水县人，住山东省泗水县。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪被渭源县公安局于2020年7月3日刑事拘留，同年8月7日取保候审。2020年11月16日被渭源县人民法院取保候审。   原审被告人姜桂宁，女，生于1998年7月27日，汉族，山东省汶上县人，户籍地山东省汶上县，现住山东省济宁市。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪被渭源县公安局于2020年7月6日刑事拘留，同年7月21日取保候审。2020年11月16日被渭源县人民法院取保候审。   原审被告人彭君丽，女，生于1987年5月28日，汉族，湖北省天门市人，户籍地湖北省天门市，现住江苏省如皋市。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪被渭源县公安局于2020年7月3日刑事拘留， 7月7日取保候审。2020年11月11日被渭源县人民法院取保候审。   原审被告人董生娟，女，生于1995年2月13日，汉族，甘肃省渭源县人，户籍地渭源县，现住甘肃省渭源县。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪被渭源县公安局于2020年7月5日刑事拘留，同日取保候审。2020年11月11日被渭源县人民法院取保候审。   原审被告人郭娟娟，女，生于1995年1月6日，汉族，甘肃省渭源县人，住甘肃省渭源县。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪被渭源县公安局于2020年7月5日刑事拘留，同日取保候审。2020年11月11日被渭源县人民法院取保候审。   原审被告人王雪梅，女，生于1974年2月19日，汉族，甘肃省渭源县人，户籍地渭源县，现住甘肃省渭源县。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪被渭源县公安局于2020年8月19日刑事拘留，同日取保候审。2020年11月16日被渭源县人民法院取保候审。   渭源县人民法院审理渭源县人民检察院指控原审被告人黄波、王加根、王博、陈金兰、周健、央娜、林佳沅、郭成祥、姜桂宁、彭君丽、董生娟、郭娟娟、王雪梅犯帮助信息网络犯罪活动罪一案，于2020年12月30日作出（2020）甘1123刑初120号刑事判决。宣判后，原审被告人王加根不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。   原审判决认定，2019年年初，被告人黄波利用微信先后创建“2020群”、“梅峰收件群”等群后，大量收集实名办理的电话卡，被告人王博通过微信及QQ在群内发布信息及操作流程，并承诺每提供一张激活的电话卡可赚取65元至70元不等的人民币，各群主再将刷单文件转发逐级扩散，办卡报酬由黄波转给王博，王博从中赚取一定比例费用后再逐级转向办卡人。陈金兰以客服名义指导办卡人办卡，并转发王博、黄波提供的邮寄地址，发展好友林佳沅帮其收取快递、中转话费等。王博发展郭成祥等人后发送办理电话卡、刷单等文件，郭成祥又发展姜桂宁等群成员继续推广业务，期间王博女友央娜帮助其统计群内任务的完成情况。办卡人将卡邮寄到客服提供的地址后，黄波雇用专门取快递的周健等人收取快递，再将快递转寄给黄波，后黄波将电话卡全部出售给魏各滨、孙棚棚（均另案处理）等人。2017年5月，被告人彭君丽加入“小乐儿互助6群”，在拼多多、淘宝网上刷单赚取佣金，2018年7月其交纳了3000元入职费后升为客服，先后建立“麟麟派单群”、“AU218”等群从事发展会员刷单、微信解封、办理电话卡等业务，并将群成员郭娟娟、董生娟等人推荐给其夫王加根。后被告人王加根在其“小酥烟做单群”内向群成员派送用真实身份信息办理电话卡、解封微信、解冻微信、注册国税账号的任务，从而赚取相应差价。被告人董生娟、郭娟娟在拼多多、淘宝网、京东等网站按照彭君丽派送的任务用实名购物，付款成功后领取佣金，拍下的商品不实际发货，物流显示送达后对所购商品进行好评，郭娟娟被彭君丽命名为“艺萱客服”；郭娟娟依照王加根派送的任务用其身份证解封微信，注册闲鱼、国税账号、抖音等。2020年5月依照群内 “福州移动” 文件的操作董生娟加入了被告人王博创建的“福建移动欢乐多4群”等微信群后，在该微信群管理员的指导下办理了八张电话卡并通过王博微信群、客服陈金兰提供的地址发往湖北、福建等地，其中198XXXXXXXX的电话卡于2020年5月13日被他人使用冒充淘宝客服在重庆骗取陈美明的7700元。2020年5月被告人王雪梅交了300元的入职费后被拉进郭娟娟的“艺萱刷单群”，按王加根发送的流程办理的“130XXXXXXXX、131XXXXXXXX”电话卡被寄往黄波处，黄波贩卖后被他人使用涉嫌电信诈骗72954元，同时王雪梅用自己的身份信息注册国税号、解封微信号等。在非法买卖电话卡、刷单、解封微信、注册账号过程中，被告人黄波获利10万余元、王加根获利7万余元、王博获利4万余元、陈金兰获利1万余元、周健获利0.47万元、央娜获利1.2万余元、林佳沅获利500余元、郭成祥获利1.1万元、姜桂宁获利1万余元、彭君丽获利2万余元、郭娟娟获利1.3万余元。   原审法院认定上述事实的主要证据有受案登记表、通知、现场勘验笔录、搜查笔录、扣押和提取笔录、电子数据取证记录、证人证言及被告人黄波等19人的供述等。   原审法院认为，被告人黄波、王加根、王博、陈金兰、周健、央娜、林佳沅、郭成祥、姜桂宁、彭君丽、董生娟、郭娟娟、王雪梅侵犯国家对正常信息网络环境的管理秩序，明知他人利用信息网络实施犯罪，仍为其犯罪提供有效电话卡，帮助他人解封微信、刷单等欺骗消费者，有帮助他人实施网络犯罪的主观故意，客观上实施了办理、贩卖电话卡等行为，情节严重，且该团伙办理的电话卡已涉嫌诈骗犯罪，其行为均已构成帮助信息网络犯罪活动罪，公诉机关指控的罪名成立。各被告人均由公安机关依法传唤到案，故黄波辩护人辩解其具有自首情节的理由不能成立。被告人黄波、王加根、王博组建微信群并派送任务，安排、组织其他群成员实施违法犯罪，系共同犯罪的主犯，故被告人王加根辩护人的辩护理由不能成立。被告人陈金兰以客服身份指导业务；周健、央娜、林佳沅收取货物、统计数据；郭成祥、姜桂宁、彭君丽、董生娟、郭娟娟、王雪梅按接到的任务刷单、办卡并发展其他成员，在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，对于从犯，应当从轻处罚。被告人姜桂宁已达到刑事责任年龄，完全能够辨认其行为的违法性，但仍将用其身份信息办理的电话卡、注册的账号交于他人使用，对未实际购买的物品点击好评欺骗消费者，并帮助他人解封微信，有帮助他人实施犯罪的主观故意，其行为构成犯罪，故其辩护人的辩解理由不能成立。但上述被告人到案后均能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对各被告人及其辩护人在量刑方面的辩护意见，结合各被告人的犯罪事实及认罪态度予以充分考虑。公诉机关的量刑建议适当。依据《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之二第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决：（一）、被告人黄波犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元;被告人王加根犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元;被告人王博犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元;被告人陈金兰犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元;被告人周健犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币五千元;被告人央娜犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币五千元;被告人林佳沅犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币五千元;被告人郭成祥犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币五千元;被告人姜桂宁犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币五千元;被告人彭君丽犯帮助信息网络犯罪活动罪，单处罚金人民币五千元;被告人董生娟犯帮助信息网络犯罪活动罪，单处罚金人民币五千元。罚金于判决发生法律效力后立即缴纳;被告人郭娟娟犯帮助信息网络犯罪活动罪，单处罚金人民币五千元;被告人王雪梅犯帮助信息网络犯罪活动罪，单处罚金人民币五千元。罚金于判决发生法律效力后立即缴纳。(二)、随案移交的黄波违法所得0.21万元、王加根的0.6万元、王博的4万元、陈金兰的1万元、周健的0.47万元、央娜的1.2万元、林佳沅的0.05万元、郭成祥的1.1万元、姜桂宁的1万元、彭君丽的2万元予以没收，上缴国库；被告人黄波的违法所得9.79万元、王加根的6.4万元、董生娟的0.2万元、郭娟娟的1.3万元、王雪梅的0.2万元继续追缴后上缴国库；随案移交的手机23部、电脑、无线路由器、快递单、电话卡、银行卡、卡槽、充电器、读卡器等涉案财物予以没收。   上诉人王加根的上诉请求及辩护人的辩护意见: 撤销甘肃省渭源县人民法院( 2020)甘 1123刑初 120号刑事判决,从轻或减轻对上诉人的处罚,并适用缓刑。（1）、一审法院认定上诉人系共同犯罪的主犯事实不清，上诉人并不是犯意的发起者和组织者,更非共同犯罪的主犯；（2）、一审认定上诉人的违法所得数额与实际情况不符，且证据不足；（3）、上诉人王加根具有从轻、减轻处罚的量刑情节,一审对上诉人量刑过重。   经审理查明的事实与原审认定的事实一致。原审法院对认定本案事实的证据，已经当庭宣读、出示、并质证，本院审查属实,予以确认。各被告人对犯罪事实亦供认。   本院认为, 原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。关于上诉人王加根及辩护人提出的一审法院认定上诉人系共同犯罪主犯事实不清的上诉意见，经审理，王加根在共同犯罪中组建微信群并派送任务，安排、组织其他群成员实施违法犯罪，其在犯罪中起组织、领导作用，应认定为主犯，该上诉理由与辩护意见不能成立，不予支持。关于上诉人王加根及辩护人提出的一审法院认定上诉人的违法所得数额与实际情况不符，证据不足的上诉意见，经审理，有被告人供述等证据证实，事实清楚，该上诉理由与辩护意见不能成立，不予支持。关于上诉人王加根及辩护人提出的王加根具有从轻、减轻处罚的量刑情节,一审量刑过重，请求从轻或减轻处罚,并适用缓刑的上诉意见，经审理，原审判决已根据上诉人王加根认罪态度、悔罪表现等情节综合进行了评判，该上诉理由及辩护意见亦不能成立，不予支持。综上，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项、第二百四十四条之规定，裁定如下：    驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。       审判长 张昱东    审判员 孔 军    审判员 何光凯   二○二一年三月二十四日                                                                                                                                 书记员 宋玉婷         1