湖南省邵阳市大祥区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0503民初374号原告：湖南和旺置业集团有限公司，住所地邵阳市大祥区敏洲路华夏星园****门面，统一社会信用代码：91430500567690874B。法定代表人：李红军，系该公司经理。委托诉讼代理人：徐爱荣，湖南湘誉律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘谋煌，湖南湘誉律师事务所律师。被告：张学中，男，1960年12月25日出生，汉族，住湖南省邵阳市大祥区。委托诉讼代理人：邹国华，湖南森力（邵阳）律师事务所律师。原告湖南和旺置业集团有限公司（以下简称和旺公司）与被告张学中劳动争议纠纷一案，本院于2021年3月4日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告和旺公司的诉讼代理人徐爱荣、被告张学中及其诉讼代理人邹国华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告和旺公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告无需依据《工伤保险条例》与《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》的相关标准向被告支付工伤保险待遇；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：1、邵阳市劳动人事争议仲裁委员会认定被告平均工资4889元／月明显错误。在工伤认定及仲裁阶段，原告已提供证据证明公司已将邵阳市双清区金星佳苑项目附属工程的维修工程给案外人申海峡做，被告受申海峡的雇请到该工地做工，（2019)湘0511行初56号行政判决书对该事实予以认可。被告在工作的过程中，工作报酬是按天计算，而且他也是从事一些短暂性的、辅助性的工作，并未参与工地基础设施的建设，按被告的工作性质与受伤时相似岗位的工作薪资标准，其月工资根本不能达到2017年度邵阳地区职工平均工资4889元／月。被告工资应按2017年度被告受伤时相似岗位的工作薪资标准计算。2、邵阳市劳动人事争议仲裁委员会适用《工伤保险条例》与《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》的相关待遇对被告进行计算属适用法律错误。在现实生活中，建设工程用工单位需要雇佣大量的临时性人员完成一些辅助性的工作，这种工作形式是辅助性的、短暂的、以完成一定工作量为目的的，在大量司法实践中，更多的是将这种关系认定为劳务关系而非劳动关系，且在（2019)湘0511行初56号行政判决书本院认为中“第三人（被告）虽然与原告不存在劳动关系”，认定原告与被告不存在劳动关系。对于被告的损失，应适用最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》为标准进行计算，而非以《工伤保险条例》与《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》的标准向被告支付工伤保险待遇。被告张学中辩称：1、关于工资标准问题，由于在仲裁开庭时，原、被告均未能向仲裁庭提交被告的工资收入标准，仲裁委员会按照被告受伤时的上一年度即2017年度邵阳市在岗职工平均工资4889元/月计算被告的工资标准，符合相关法规；2、被告工伤认定已经邵阳市人社局以及邵阳市北塔区人民法院、邵阳市中级人民法院的生效文书予以确认，该项请求不应当在本案中予以审理。综上，原告提起的诉请及事实与理由缺乏法律依据不应当得到支持。经审理查明：原告和旺公司将由其公司开发的邵阳市双清区金星佳苑项目附属工程的维修工程发包给自然人申海峡，被告张学中受申海峡雇请到该工地做工。原告未为张学中缴纳工伤保险。2018年7月19日下午2时许，张学中在维修金星佳苑下水道时，因土方坍塌，当即致张学中右尺骨上段骨折、头部外伤。邵阳市人力资源和社会保障局于2019年5月8日作出邵工伤认字［2019]02096号《认定工伤决定书》，认定张学中为工伤，原告不服，向邵阳市北塔区人民法院提起行政诉讼，要求撤销上述《认定工伤决定书》，邵阳市北塔区人民法院于2019年7月3日作出（2019）湘0511行初56号行政判决书，驳回了和旺公司的诉讼请求，和旺公司上诉后，邵阳市中级人民法院维持原判。2020年4月7日，经邵阳市劳动能力鉴定委员会鉴定申请人构成伤残拾级。因和旺公司拒绝向张学中支付工伤保险待遇，张学中于2020年6月30日向邵阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，张学中提交仲裁申请，要求和旺公司支付医疗费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等费用合计125490.52元，该会于2020年12月24日作出邵市劳人仲案字（2020）第151号仲裁裁决书，裁决和旺公司向张学中支付医疗费180元及工伤保险待遇61107.12元。和旺公司不服，于法定期限内向本院提起诉讼。双方当事人在仲裁过程及诉讼过程中均未就被告张学中的工资标准提供有效证据。上述事实，有双方当事人的陈述、工伤认定书、行政判决书、仲裁裁决书等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，本案系工伤保险待遇纠纷。本案的争议焦点是原告是否应该向被告张学中支付工伤保险待遇及张学中应享受的工伤保险待遇如何认定计算。关于原告是否应向被告张学中支付工伤保险待遇的问题。被告张学中受伤经邵阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经两级人民法院审理，均认定为工伤。原告提出自己与张学中不存在劳动关系，故原告不应向其支付工伤保险待遇的观点，本院分析如下：《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项规定，“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”，《湖南省实施《工伤保险条例＞办法》第三十二条第三款亦规定，“用人单位将生产经营权、劳务工程等施工权违法转移或者承包给没有经营资质的单位或者个人的，工伤保险责任由用人单位承担”，本案原告将自己负责的附属维修工程转包给不具备相应资质、不具备用工主体的自然人申海峡，根据上述法律规定，张学中的工伤保险责任，依法应由原告公司承担。因原告未为张学中缴纳工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”故原告应按《工伤保险条例》和《湖南省实施办法》规定的工伤保险待遇项目和标准向张学中支付相关费用。关于张学中应享受的工伤保险待遇如何认定计算的问题。因原、被告双方均未提交有效的工资发放依据，故张学中的计算工伤待遇的月工资标准宜参照其受伤上年度即2017年度邵阳地区职工平均工资4889元／月计算。张学中经鉴定为伤残拾级，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，原告应支付被告张学中一次性伤残补助金34223元（4889元／月×7月）。张学中于2020年6月30日提交仲裁申请，其仲裁申请项目中包括一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，因主张解除劳动关系方可享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，故可视为张学中于当日主动解除与被申请人的劳动关系，张学中解除与原告的劳动关系时已年满59周岁，参照《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十六条、第二十七条之规定，原告应支付张学中一次性工伤医疗补助金5866.8元（4889元／月×6月×20%)、一次性伤残就业补助金5866.8元（4889元／月×6月×20%)。被告张学中受工伤，造成右尺骨上段骨、头部外伤，参照《湖南省关于工伤保险工作若干问题的意见》（湘劳社政字（2004)20号）第四条及《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》（湘劳（1997)169号）之规定，结合张学中的伤情，可认定其停工留薪期为3个月，根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，原告应支付张学中停工留薪期待遇14667元（4889元／月×3月）。参照《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》第九条之规定，原告应支付张学中劳动能力鉴定费483.52元。据此，依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项，参照《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》（湖南省人民政府令第267号）第九条、第二十六条、第二十七条第一款，第三十二条第三款之规定，判决如下：一、原告湖南和旺置业集团有限公司于本判决生效后十日内向被告张学中支付一次性伤残补助金34223元；二、原告湖南和旺置业集团有限公司于本判决生效后十日内向被告张学中支付一次性工伤医疗补助金5866.8元；三、原告湖南和旺置业集团有限公司于本判决生效后十日内向被告张学中支付一次性伤残就业补助金5866.8元；四、原告湖南和旺置业集团有限公司于本判决生效后十日内向被告张学中支付停工留薪期待遇14667元；五、原告湖南和旺置业集团有限公司于本判决生效后十日内向被告张学中支付劳动能力鉴定费483.52元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案减半收取案件受理费5元，由原告湖南和旺置业集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。审判员  刘玉红二〇二一年三月二十九日书记员  陈璧漩附相关法律条文：《工伤保险条例》第三十条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条第二款……依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。……《最高人民关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：……（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；……《湖南省实施办法》（湖南省人民政府令第267号）第九条下列因工伤发生的费用和用于工伤保险的费用，依照国家规定从工伤保险基金支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金；（七）一级至四级工伤人员伤残津贴；（八）终止或者解除劳动（聘用）合同时应当享受的一次性医疗补助金；（九）因工死亡职工的遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金；（十）工伤认定调查和劳动能力鉴定费用；（十一）工伤预防宣传和培训费用。第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九缎伤残为8个月的本人工资，十缎伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第二十七条第一款五级至十级伤残工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20％，但最高减除额不得超过全额的90％。第三十二条第三款用人单位将生产经营权、劳务工程等施工权违法转移或者承包给没有经营资质的单位或者个人的，工伤保险责任由用人单位承担。