甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0102民初5899号原告：甘肃中安消防装饰有限公司，住所地为甘肃省兰州市城关区中山路201-2号。法定代表人：包治学，系该公司总经理。委托诉讼代理人：祁桢镕，甘肃经邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜江，甘肃经邦律师事务所律师。被告：何峰贵，男，1979年3月4日出生，回族，诉讼××户籍登记信息查询结果登记户籍地址为新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区新建北三巷22号1幢101室。被告：徐海钢，男，1981年2月22日出生，汉族，诉讼××户籍登记信息查询结果登记户籍地址为新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区新建东一巷53号1幢102室。原告甘肃中安消防装饰有限公司与被告何峰贵、徐海钢股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人祁桢镕到庭参加了诉讼。被告何峰贵、徐海钢经本案依法送达开庭传票，无正当理由，未按时到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。甘肃中安消防装饰有限公司向本院提出诉讼请求：1、解除案涉《代理协议》；2、被告何峰贵、徐海钢返还原告已付款项140000元，并支付违约金22000元，共计162000元；3、本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2017年12月8日，兰州鸿冉企业信息咨询有限公司(以下简称“鸿冉公司”)成立。2018年3月13日，原告与鸿冉公司签订了消防资质二级升一级业务的《代理协议》，协议签订后至同年5月2日，原告向鸿冉公司付款140000元，但鸿冉公司代理的业务却无任何进展。且在这期间，鸿冉公司的办公地点多次迁移，工作人员也越来越少，负责人更是无法找到。2019年7月22日，鸿冉公司在没有通知原告的情况下突然注销，导致《代理协议》无法继续履行。原告无奈向法院起诉后，法院裁定因鸿冉公司不再具有民事诉讼主体资格，驳回了原告起诉。鸿冉公司股东何峰贵和徐海钢在市场监管部门办理注销登记时，承诺对公司债务承担责任，其怠于履行清算义务，二被告应承担还款责任。鸿冉公司未履行合同义务，应返还已经收取的款项并承担违约责任，公司注销给原告造成的损失依法应由被告承担。故原告状诉至法院。何峰贵、徐海钢经本院依法送达开庭传票，无正当理由，未按时到庭参加诉讼，亦未进行答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对当事人提供的证据进行了调查和审查。对原告提供的《代理协议》、收据、交通银行回单、关于甘肃中安消防装饰有限公司资质升级业务有关问题的函、内资企业基本信息、兰州鸿冉企业信息咨询有限公司章程、企业注销登记申请书、简易注销全体投资人承诺书、民事裁定书等证据，本院对于原告提供的上述证据经审查后认为，原告提供的证据能够证明原告与兰州鸿冉企业信息咨询有限公司签订《代理协议》，原告向鸿冉公司付款140000元、二被告是兰州鸿冉企业信息咨询有限公司股东，在尚未清偿公司债务、未经清算程序，将公司注销等的事实，本院对于上述事实予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年3月13日，原告(甲方、委托方)与兰州鸿冉企业信息咨询有限公司(乙方、代理方)签订《代理办议》,约定:甲、乙双方本着平等自愿，协商一致的原则，受甲方委托，乙方代办事项达成以下协议:项目名称:消防设施资质二升一（除甲方现有的资料外，其余都由乙方提供）；期限:上述委托事项要求甲方提交完整的资料之日起计算，乙方必须150个工作日内完成，(自主管部门受理之日起)。如遇机关单位学习或不可抗拒等法定情形，由甲、乙双方协商可延长至合理期限；价格与付款方式:本合同所涉及款合计贰拾贰万元整；协议签订日付款肆万元整，资料准备齐全后人员注册前再付拾万元整，剩余款项办完后一次结清；违约责任：双方任意方违约，须承担本合同费用总额10%违约金……合同签订后，2018年3月13日，原告向兰州鸿冉企业信息咨询有限公司支付现金40000元，兰州鸿冉企业信息咨询有限公司向原告开具收据；2018年5月2日，原告向兰州鸿冉企业信息咨询有限公司通过转账的方式支付100000元。2019年10月29日，原告向兰州鸿冉企业信息咨询有限公司发出“关于甘肃中安消防装饰有限公司资质升级业务有关问题的函”，该函件载明：“鸿冉集团:甘肃中安消防装饰有限公司于2018年03月13日，与贵公司旗下兰州鸿冉企业信息咨询有限公司签订正式合同，办理消防资质二级升一级业务，合同约定150个工作日内完成。2018年03月13日当日在贵公司兰州办事处支付预付款现金4万元整；2018年05月02日……当日甘肃中安消防装饰有限公司财务通过网银转账支付10万元业务费……目前，距离我公司签订合同已有一年半之久，远远超出合同承诺的150个工作日，相关业务并未有丝毫进展，贵公司已存在严重违约行为。为此我公司特派员专程递交此函件，我公司意向是:一、贵公司制定出切实可行的解决方案，敦促工作人员与我公司办事员接洽，积极办理此事，力争年底完成该项业务。二、若贵公司办理该业务确有难度或无能力办理此业务，请安排退回我公司支付的费用。”现由于二被告未返还款项，原告故状诉至本院。另查，兰州鸿冉企业信息咨询有限公司的经营期限自2017年12月8日至2037年12月7日，于2019年7月22日注销。该公司的法定代表人系刘发生，职务系经理；何峰贵系监事，徐海钢系执行董事。该公司的股东(发起人)系何峰贵与徐海钢。再查，在庭审中，原告当庭放弃了要求解除案涉《代理协议》的诉请。在庭审中，原告提供的兰州鸿冉企业信息咨询有限公司、何峰贵、徐海钢向工商部门出具了“简易注销全体投资人承诺书”，载明：“现向登记机关申请兰州鸿冉企业信息咨询有限公司(企业名称)的简易注销登记，并郑重承诺:本企业申请注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完结，不存在未结清清算费用、职工工资、社会保险费用、法定补偿金和未交清的应缴纳税款及其他未了结事务，清算工作已经完结.....本企业全体投资人对以上承诺的真实性负责，如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任，并自愿接受相关行政执法部门的约束和惩戒。”全体投资人处有何峰贵、徐海钢的签字并加盖了私章及兰州鸿冉企业信息咨询有限公司公章。落款时间为2019年5月22日。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。本案中，原告与兰州鸿冉企业信息咨询有限公司签订的《代理办议》，系当事人真实的意思表示，且不违反国家法律、法规及各项政策的规定，依法确认为有效。被告何峰贵、徐海钢在向工商部门出具“简易注销全体投资人承诺书”后，即应按照上述承诺书中载明的内容，承担相应的法律后果和责任。现因兰州鸿冉企业信息咨询有限公司未履行义务，被告何峰贵、徐海钢亦未履行相应的义务，故二被告应承担相应的法律责任。被告何峰贵、徐海钢经本院依法送达开庭传票，无正当理由,未按时到庭参加诉讼，亦未进行答辩，故其应承担相应的法律后果。关于原告要求被告何峰贵、徐海钢承担向其返还已付款项140000元，并支付违约金22000元的诉请，首先被告何峰贵、徐自2017年至2018年期问，在兰州鸿冉企业信息咨询有限公司任职、工作；其次，工商信息显示，被告何峰贵在公司系监事、被告徐海钢系该公司的执行董事；最后，原告提供的兰州鸿冉企业信息咨询有限公司、何峰贵、徐海钢向工商部门出具的“简易注销全体投资人承诺书”明确载明，“……本企业全体投资人对以上承诺的真实性负责，如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任，并自愿接受相关行政执法部门的约束和惩戒。”又根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十条第二款规定:“公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。”兰州鸿冉企业信息咨询有限公司于2019年7月22日注销。根据简易注销全体投资人承诺书的内容，本案合同所涉及的内容未在申请注销登记前进行清算，故原告要求被告何峰贵、徐海钢返还代理费140000元的诉讼请求，本院予以支持；关于原告要求被告何峰贵、徐海钢支付违约金的诉请，因在庭审中,原告提供的其作为(甲方、委托方)与兰州鸿冉企业信息咨询有限公司(乙方、代理方)签订《代理办议》，明确约定:“……违约责任：双方任意方违约，须承担本合同费用总额10%违约金”，故本院对于原告的该项诉请亦予以支持。据此，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第三百九十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、第二条规定，判决如下：一、被告何峰贵、徐海钢于本判决生效后十日内向原告甘肃中安消防装饰有限公司返还已付款项140000元；二、被告何峰贵、徐海钢于本判决生效后十日内向原告甘肃中安消防装饰有限公司支付违约金22000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3540元，由被告何峰贵、徐海钢负担（于本判决生效后十日内向原告甘肃中安消防装饰有限公司支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 员  王雅茹审 判 员  郝辰光人民陪审员  陈作旺二〇二一年三月三十日书 记 员  周 鑫