湖北省石首市人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂1081民初279号原告：徐永珍，女，1946年9月3日出生，汉族，住石首市。委托诉讼代理人：张渊明，系石首市诚信法律服务所法律工作者。被告：胡慧，女，1991年11月13日出生，汉族，住石首市。被告：周仁文，男，1988年12月13日出生，汉族，住石首市。被告：中国人民财产保险股份有限公司石首支公司，住所地为石首市中山街15号。负责人：袁本义，系该公司经理。委托诉讼代理人：张勇，系湖北楚望律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘峰，系湖北楚望律师事务所律师。原告徐永珍与被告胡慧、被告周仁文、被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年2月2日立案受理后，依法适用简易程序,于2021年3月4日公开开庭进行了审理。原告徐永珍的委托诉讼代理人张渊明、被告胡慧、被告周仁文、被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司委托诉讼代理人刘峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告徐永珍向本院提出诉讼请求:1、判令三被告共同赔偿原告各项经济损失共计115047.11元，庭审中变更为120722.11元；2、判令被告胡慧承担本案诉讼费。事实与理由:2020年1月9日15时46分许，被告胡慧持“C1”证驾驶鄂Ｄ×××××号牌小型轿车沿石首市建宁大道由西向东行驶，当车行驶至建宁大道公安局门前路段，因超越前方同向行驶至此的董某某驾驶的金彭牌三轮电动车（载乘客徐永珍）后，未与被超车辆拉开必要的安全距离，致两车碰撞受损，董某某及原告徐永珍倒地受伤，事故发生。石首市交警大队对该起交通事故作出认定，被告胡慧负事故全部责任，董某某、徐永珍不负事故责任。原告受伤后当即被送往石首市人民医院住院治疗21天。经诊断为：1、左肱骨近端粉碎性骨折；2、右髂骨骨折；3、左侧髋臼前唇股骨折；4、左侧骶骨骨翼骨折；5、左耻骨下支骨折；6、多发肋骨骨折；7、左外踝远端骨折；8、多处浅表损伤。2020年10月19日复查，左肱骨骨折仍未完全愈合。2021年1月14日，原告伤情经石首正信法医鉴定所鉴定为：1、伤残程度为十级；2、后续治疗费10000元；3、护理期90天、营养期90天。被告胡慧所驾驶的车辆为被告周仁文所有，其为该车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司投保有交强险、商业三者险及覆盖该险种的不计免赔特别约定，本次事故发生在保险合同有效期内。被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司应当在保险范围内承担保险责任。为维护原告自身合法权益，根据相关法律规定，现向法院提起诉讼，请依法判决。被告胡慧辩称，对交通事故的发生及交警的责任认定无异议，事故发生后共计垫付医疗费20000元。被告周仁文辩称，对交通事故的发生及交警的责任认定无异议，车辆系答辩人所有，已为该车在被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司处投保交强险及商业三者险，应当由保险公司赔偿。被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司辩称，1、对事故的发生及责任认定无异议。2、答辩人在本案中的法律地位。本案是机动车交通事故责任纠纷，属于侵权责任纠纷，而答辩人不是侵权责任人，而是基于侵权责任人所驾驶的车辆在答辩人处投保了相应的保险，答辩人基于保险合同关系，然后依照法律规定、机动车交通事故强制责任保险条例和最高人民法院审理机动车交通事故相关司法解释的规定参加诉讼，因此，答辩人承担保险理赔责任的前提是答辩人与本案肇事车辆存在保险合同关系，且事故发生在保险期限内和属于保险合同约定的保险责任范围符合法律规定的损失，答辩人同意在保险限额内承担保险理赔责任。如属于保险责任范围，答辩人应当依照保险合同约定承担理赔责任。3、原告部分诉讼请求过高：⑴医疗费：应当扣除非医保用药。事故发生后答辩人为原告垫付医疗费10000元，应当在赔偿总额中予以扣除；⑵后续医疗费：10000元过高，应当以实际发生为准；(3)营养费：结合原告医嘱需加强营养，应当按照20元/天计算；(4)护理费：结合原告加强护理，继续卧床三周的医嘱，认可其按照居民服务业计算的住院期间及卧床三周的护理费；(5)误工费：原告已达法定退休年龄，且提供的误工损失的证据不能证明其存在误工损失，不应当计算；(6)精神抚慰金：5000元过高，建议按照2000元计算。4、诉讼费、鉴定费答辩人不应承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院在庭审中组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实,本院认定如下:关于医疗费中是否应当扣减非医保用药的问题。被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司抗辩应当扣减非医保用药，对此本院认为，第一、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款的规定，“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”。这一规定并未将医药费的赔偿范围限定在医保用药的范围，中国人民财产保险股份有限公司石首支公司主张原告徐永珍用药不合理或是没有必要，应该承担举证责任；第二、现实中，伤者并非医学专业人士，在医院治疗过程中，用药的选择权一般都掌握在医生手中，在某些情况下，选择非医保用药是治疗过程中的合理的、必要的费用，交通事故发生后，抢救生命为第一要务，危难之时不必顾忌医保用药与非医保用药之分；第三、保险合同是保险公司与投保人之间的保险合同约定，不能对抗善意第三人，且中国人民财产保险股份有限公司石首支公司没有举证证明关于非医保用药的扣除问题对投保人履行了明确的告知义务，也未就原告医疗费中超出国家基本医疗保险同类医疗费用标准的部分进行举证。综上，本院对被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司应扣减非医保用药的辨解意见不予采纳。关于后续医疗费如何计算的问题。被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司认为原告主张的后续治疗费过高，应当以实际发生为准。本院认为，后续治疗费可以待实际发生后另行主张，但根据医疗机构证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经实际发生的医疗费一并赔偿，故对原告主张赔偿后续医疗费的请求予以支持。被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司虽对石首正信法医司法鉴定所的鉴定意见有异议，但并未向本院申请对该项目进行重新鉴定，也无其他相反证据予以推翻，故本院根据鉴定结论认定原告徐永珍后续医疗费为10000元。关于护理费如何计算问题。被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司认可其在住院期间加卧床三周的护理费，计算标准为居民服务业标准。本院认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。本案中，原告徐永珍因本次交通事故发生导致左肱骨近端粉碎性骨折、右侧第5、6、7肋骨等多处骨折，伤情较重，原告徐永珍的出院医嘱中亦载明“加强护理”，结合石首正信法医司法鉴定所“护理期为90日”的鉴定意见，本院认定原告徐永珍的护理期为90日，其护理费可参照居民服务、修理和其他服务业标准计算。关于误工费如何计算的问题。1、误工标准的计算。被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司认为，原告提交的社区证明无证明人签字，形式要件存在瑕疵，土地承包土地经营权证户名非原告本人，且原告在本案交通事故发生时已达法定退休年龄不应当计算为误工费。本院认为，误工费是指受害人在误工时间内因无法从事正常工作而减少的收入，以补偿性为原则。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，误工费的主张是以受害人有无收入来源为评判标准。我国法律虽然规定劳动者退休年龄为男60周岁、女55周岁，但并没有规定达到退休年龄的人不应从事劳动、创造社会价值、获得劳动报酬。对达到退休年龄的受害人，只要有证据证明其仍在从事劳动获取报酬的，其误工费理应得到支持。本案中，原告徐永珍向本院提交了土地流转合同书、农村土地承包经营权证、户籍信息及石首市高基庙镇肖家岭社区居民委员会证明一份。经本院核实，董爱平系原告之子，作为户主与石首市高基庙镇肖家岭社区居民委员会签订土地流转合同书，承包集体土地从事虾稻养殖，原告作为家庭成员共同经营。原告提交的上述证据能够互相印证，已形成了完整的证据链，故本院认定原告收入来源于其家庭土地承包经营。又因原告并未向本院提交其收入证明，可参照相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。结合原告从事行业性质，可参照农、林、牧、渔业计算其误工损失。2、误工时间的计算。本院认为,误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告于2020年1月9日出院，其医嘱中载明：三月内患肢勿负重，勿再次外伤。定期外六科门诊复查（术后1月、2月、3月、6月、1年等），根据X线拍片情况及骨折愈合情况决定康复治疗计划，特别是何时行患肢负重、行有限的功能锻炼及二次手术取出内固定物取出等，说明原告仍在康复之中，尚不能进行正常的生产劳动，故根据原告的伤情及其尚需行内固定物取出术，参照司法鉴定机构原告构成十级伤残的鉴定意见，原告的误工期可计算至定残前一天即2021年1月17日计374天。原告请求按369天计算误工费并无不当，本院予以支持。经审理查明，2020年1月9日15时46分许，被告胡慧持“C1”证驾驶鄂Ｄ×××××号牌小型轿车沿石首市建宁大道由西向东行驶，当车行驶至建宁大道公安局门前路段，因超越前方同向至此的董某某驾驶的金彭牌三轮电动车（载乘客徐永珍）后，未与被超车辆拉开必要的安全距离，致两车碰撞受损，董某某及原告徐永珍倒地受伤，事故发生。原告受伤后当即被送往石首市人民医院住院治疗21天。经诊断为：1、左肱骨近端粉碎性骨折；2、右髂骨骨折；3、左侧髋臼前唇股骨折；4、左侧骶骨骨翼骨折；5、左耻骨下支骨折；6、多发肋骨骨折；7、左外踝远端骨折；8、慢性支气管炎伴肺气肿；9、肺部感染；10、多处浅表损伤；11、脊柱侧弯；12、神经性头痛；13、原发性急性闭角型青光眼。出院医嘱为：1、加强营养，加强护理，继续卧床休息3周，积极诊治基础疾患；2、3日后切口门诊拆线，三月内患肢勿负重，勿再次外伤；3、建议转眼科专科诊治；4、定期外六科周五门诊复查（术后1月、2月、术后1月、2月、3月、6月及1年等）；5、根据X线拍片情况及骨折愈合情况决定康复治疗计划，特别是何时行患肢负重、行有限的功能锻炼及二次手术取出内固定物等，建议后期系统康复治疗；6、如有不适，随时复诊。该起交通事故经石首市公安局交通警察大队第4210811202000000251号《道路交通事故认定书》认定:被告胡慧负事故的全部责任，原告徐永珍及案外人董某某不负负事故责任。2021年1月18日，原告徐永珍伤情经石首正信法医司法鉴定所鉴定为：1、徐永珍伤残程度为十级；2、后续治疗费为10000元；3、护理期90日、营养期90日。另查明，被告胡慧与被告周仁文系夫妻关系，鄂Ｄ×××××号牌小型轿车登记在被告周仁文名下，其为该车在中国人民财产保险股份有限公司石首支公司投保了交强险和保额为1000000元商业第三者责任保险及不计免赔险,该起交通事故发生在保险期间。再查明，事故发生后，被告胡慧为原告徐永珍垫付医疗费20000元，被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司垫付医疗费10000元，二被告同意将垫付费用在本案中一并处理。该起交通事故的另一伤者董某某受伤较轻，向本院提交承诺书表示自愿放弃主张权利。又查明，原告徐永珍系石首市高基庙镇肖家岭社区居民，其子董爱平承包4.8亩土地从事家庭虾稻种养殖，其本人为土地承包经营权共有人之一。徐永珍定残时年满75周岁。根据原告的请求，参照2020年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，原告的损失核定为：医疗费33821.55元（按医疗机构出具的票据予以确定）；住院伙食补助费1050元（50元/天×21天=1050元）；营养费2700元（30元/天×90天=2700元）；后续治疗费10000元；误工费36251.97元（35859元/年÷365天×369天＝36251.97元）；护理费10523.09元（42677元/年÷365天×90天＝10523.10元。原告主张10523.09元，系其对自身权利的处分，本院予以认可）；残疾赔偿金18800.50元（37601年×5年×10%=18800.50元）；精神损害抚慰金5000元；财产损失675元；鉴定费1900元。各项损失合计:120722.11元。本院认为，公民享有生命健康权。被告胡慧驾驶鄂Ｄ×××××号牌小型轿车致原告徐永珍受伤的交通事故,现交警部门认定被告胡慧对该起交通事故负全部责任合法有据,应以此作为本案定责依据，故被告胡慧对原告的损失承担赔偿责任。因被告胡慧所驾肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司投保了交强险及保险限额为1000000元商业第三者责任保险及不计免赔险，且事故发生在保险期内，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定,被告胡慧所应承担责任先由被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司在交强险限额内承担赔偿责任,不足部分再由该公司在第三者责任险限额内赔付。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》的相关规定，交强险医疗项下的赔偿项目为：医药费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费；交强险伤残赔偿项下的赔偿项目为：残疾赔偿金、护理费、误工费、精神损害抚慰金等。按照上述分项，原告徐永珍在交强险医疗费项下的损失为47571.55元（33821.55元+1050元+2700元+10000元）；伤残赔偿金项下的损失为70575.56元（18800.50元+10523.09元+36251.97元+5000元），财产损失项下的损失为675元。上述损失，被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司应当在交强险范围内医疗费用项下赔偿10000元，伤残赔偿金项下赔偿70575.56元，财产损失项下赔偿675元。交强险医疗费用项下不足部分37571.55元（47571.55元-10000元），由中国人民财产保险股份有限公司石首支公司在第三者责任险限额内赔付，合计应当赔偿118822.11元（10000元＋70575.56元＋37571.55元+675元），扣减其前期垫付的10000元，尚应赔付108822.11元。鉴定费1900元，由被告胡慧承担。被告胡慧在事故发生后为原告徐永珍垫付20000元，扣减其应承担的鉴定费1900元及诉讼费1300.50元后，剩余垫付款16799.50元，由原告徐永珍在获赔后向其返还。被告周仁文在本次交通事故中无过错，其不应当承担赔偿责任。视此，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，以及《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：被告中国人民财产保险股份有限公司石首支公司在保险限额内赔偿原告徐永珍各项损失共计108822.11元（已扣减前期垫付款10000元）；二、原告徐永珍返还被告胡慧垫付款16799.50元，原告徐永珍实际获得赔偿款为92022.61元；三、驳回原告徐永珍的其他诉讼请求。以上给付义务在本判决生效之日起十日内履行。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2601元，适用简易程序减半收取1300.50元，由被告胡慧负担（已在判项中予以扣减）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审判员  朱文二〇二一年三月十六日书记员  刘佳