江苏省南通经济技术开发区人民法院行 政 判 决 书（2021）苏0691行初51号原告陈某某，女，1968年6月26日生，××族，住如皋市。委托代理人左建华，海安市洋蛮河法律服务所法律工作者。被告如皋市人力资源和社会保障局，住所地如皋市行政中心B座12楼。法定代表人胡晓勇，职务局长。应诉负责人周昌峰，职务副局长。委托代理人徐红卫，该单位工作人员。委托代理人周欣欣，江苏瀛联律师事务所律师。第三人如皋市某酒店，住所地如皋市如城街道。经营者蒋泰山。委托代理人丁少银，该单位工作人员。委托代理人朱亚军，如皋市东陈法律服务所法律工作者。原告陈某某诉被告如皋市人力资源和社会保障局（以下简称如皋人社局）劳动保障监察告知案，本院于2021年1月11日立案受理，并在法定期限内向被告如皋人社局送达了起诉状副本及应诉通知书,向第三人如皋市某酒店（以下简称某酒店）送达了起诉状副本及参加诉讼通知书。被告如皋人社局在法定期限内向本院提交了答辩状、证据和依据。本院依法组成合议庭，于2021年3月4日公开开庭审理了本案。原告陈某某的委托代理人左建华，被告如皋人社局应诉负责人周昌峰及委托代理人徐红卫、周欣欣，第三人某酒店委托代理人丁少银、朱亚军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。2020年9月18日，如皋人社局作出《劳动保障监察告知书》（皋人社察告字［2020］第08-05号），其内容为：对陈某某要求依法责令某酒店自2012年12月起至2020年8月为投诉人补缴各项社会保险（五险）的请求，因投诉人至2018年6月已达法定退休年龄和2020年8月邮寄投诉书，已超过2年劳动保障监察期限。根据《劳动合同法实施条例》第二十一条、《劳动保障监察条例》第二十条、《劳动和社会保障部办公厅关于劳动保障监察案件撤销立案事项的通知》（劳社厅发［2005］12号）第七项之规定，决定撤销立案，建议通过其他途径解决诉求。根据2019年1月31日《南通市委办公室、市政府办公室关于印发的通知》（通办［2019］5号），城镇职工医疗保险、生育保险等职能整合组建了如皋市医疗保障局，建议投诉人对医疗保险和生育保险的相关请求向如皋市医疗保障局反映。关于投诉人要求依法对某酒店予以处罚的请求，对照《劳动和社会保障部关于实施若干规定》第十八条规定，该请求不符合投诉受理事项。原告陈某某诉称，原告2012年12月入职第三人单位，从事客房工作，未与第三人签订劳动合同，第三人也未为原告缴纳各项社会保险。2020年7月原告因病请假休息，请假期间于2020年8月向被告邮寄了投诉书，要求被告责令某酒店为原告补缴2012年12至2020年8月的各项社会保险费，并对第三人处以罚款。但被告于2020年9月18日作出劳动监察告知书，认为原告投诉已超过2年的劳动保障监察期限，故撤销立案，对原告诉求不予处理。原告认为，法律未禁止劳动者达法定退休年龄后不能劳动，原告与第三人是事实劳动关系，且法律也未禁止超过50周岁的劳动者在社会保险费未缴满15年的情况下继续缴纳社会保险，即超过法定退休年龄的仍可缴纳社会保险。故被告所作劳动监察告知书错误，其不履行法定职责，严重损害了原告的合法权益。故原告诉至法院，请求法院判令：1.撤销如皋人社局皋人社察告字［2020］第08-05号劳动监察告知书；2.被告如皋人社局依法履职，责令第三人某酒店为原告补缴2012年12月至2020年8月的各项社会保险费用，并依法对第三人某酒店予以处罚；3.案件受理费由被告负担。原告陈某某向本院提交了以下证据：投诉书、劳动保障监察告知书、中国建设银行账户交易明细、就餐卡、工资单、排休表、医院病情处理意见书、请假条。被告如皋人社局辩称，案涉纠纷为履行法定职责纠纷，原告诉请中部分事项非被告法定职权范围内事项。根据2019年1月31日《南通市委办公室、市政府办公室关于印发的通知》（通办［2019］5号），城镇职工医疗保险、生育保险等职能整合组建了如皋市医疗保障局，故医疗保险及生育保险的处理职能已不属于被告。被告已依法履行法定职责。原告于2018年6月达到法定退休年龄，根据《劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达退休年龄的，劳动合同终止，故原告与第三人的劳动合同已于2018年6月终止。第三人从2018年7月开始不具为原告缴纳社会保险的义务。第三人的违法行为于双方终止劳动关系当日终了。根据《劳动保障监察条例》第二十条、《劳动和社会保障部关于实施若干规定》第十八条规定、《劳动和社会保障部办公厅关于劳动保障监察案件撤销立案事项的通知》（劳社厅发［2005］12号）第七项之规定，对于违反劳动保障法律、法规或规章连续性不作为的违法行为的追诉期限应从不作为终了之日起计算。故原告于2020年8月5日投诉已超过2年的追诉期限，被告不再进行查处，被告已书面告知原告撤销立案，并无不当，未侵犯原告的实体权利。故请求法院驳回原告的诉讼请求。被告如皋人社局向本院提交了以下证据：投诉书及邮寄回执、劳动保障监察告知书及邮寄回执、调查笔录、委托书、身份证复印件、应聘登记表、考勤记录、工资发放记录、请假条、诊断书、病情处理意见书、社保基金证明。法律法规依据：《劳动保障监察条例》第二十条、《劳动和社会保障部关于实施若干规定》第十八条规定、《劳动和社会保障部办公厅关于劳动保障监察案件撤销立案事项的通知》（劳社厅发［2005］12号）第七项。经庭审质证，原、被告对对方提供的证据真实性均无异议；第三人对原、被告提供的证据真实性亦无异议，本院予以确认。本院对双方无异议证据的证明效力予以认可。经审理查明，2012年12月26日，原告至第三人处从事客房服务工作，2020年7月原告向第三人请假，8月开始未再上班。第三人给原告工资发放至2020年7月。2020年8月5日原告向被告邮寄了投诉书，要求被告责令第三人为原告补缴2012年12月起至2020年8月各项社会保险，并对第三人予处罚。2020年8月7日被告立案，并开始调查，2020年9月14日向第三人人事部孙晓丽进行调查，后于2020年9月18日作出前述劳动监察告知书，并向原告送达。原告不服该劳动监察告知书遂诉至本院。另查明，原告从未参加过职工养老保险、工伤保险、失业保险，但已参加农村养老保险。根据各方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点:被告是否具备处理第三人未为原告缴纳社会保险（养老、工伤、失业、医疗、生育五个险种）的法定职责及第三人的违法行为否已超过2年的劳动监察追诉期限。本院认为，首先，被告具备处理第三人缴纳养老、工伤、失业保险的法定职责，对医疗保险、生育保险处理不再具备法定职责。根据《劳动保障监察条例》第十条规定，劳动保障行政部门实施劳动保障监察，履行依法纠正和查处违反劳动保障法律、法规或者规章的行为。第十一条规定，劳动保障行政部门对用人单位参加各项社会保险和缴纳社会保险费的情况实施劳动保障监察。第十三条规定，对用人单位的劳动保障监察，由用人单位用工所在地的县级或者设区的市级劳动保障行政部门管辖。故被告作为如皋劳动保障行政部门具有处理社会保险的法定职责。但基于机构职能的调整，2019年1月31日《南通市委办公室、市政府办公室关于印发的通知》（通办［2019］5号）规定，城镇职工医疗保险、生育保险等职能整合组建了如皋市医疗保障局，故医疗保险及生育保险的处理职能已不属于被告。但被告对社会保险中养老、工伤、失业三个险种未缴纳行为仍具有处理的法定职能。但是，本案中，第三人未缴纳社会保险的违法行为已过2年的追诉期限。《劳动保障监察条例》第二十条规定，违反劳动保障法律、法规或者规章的行为在2年内未被劳动保障行政部门发现，也未被举报、投诉的，劳动保障行政部门不再查处。前款规定的期限，自违反劳动保障法律、法规或者规章的行为发生之日起计算；违反劳动保障法律、法规或者规章的行为有连续或者继续状态的，自行为终了之日起计算。所谓违法行为的连续状态是指违法行为人连续实施了数个性质相同的违法行为，连续实施的违法行为应当认定为数个违法行为。所谓违法行为的继续状态，是指行为人持续实施了同一违法行为，违法行为呈持续状态的。对于前述规定中非连续或非继续状态从行为发生之日是比较容易判断的，但对于连续或继续状态的行为终了之日，如何判断存在不同的理解。要准确对连续或继续状态的行为终了之日进行判断，首先应对违法行为的状态是积极的、以作为形式表现的行为，还是消极的、以不作为形式表现的行为进行区分。对于积极的、以作为形式表现的行为，连续行为终了之日的当以最后一次行为的停止时间，继续状态行为终了之日当以违法行为持续状态结束时间。而对于连续性或继续性不作为的违法行为追诉时效从何时起计算，应从法律规定的作为义务期限届满的次日起算。基于社会保险费按月计算缴纳的特点，拖欠社会保险费的违法行为是消极的、以不作为形式表现的行为。故应以缴费主体从缴费义务法定期限届满之日作为未缴费行为的终了之日。本案中即第三人为原告缴纳养老保险、失业保险、工伤保险的法定义务期限届满之日作为第三人不作为的行为终了之日。关于养老保险，根据江苏省劳动保障厅印发的《＜江苏省企业职工基本养老保险规定＞实施意见》（苏劳社险[2007]24号）第二条规定，参保人员首次参加企业职工基本养老保险的年龄不超过国家和省规定的退休年龄。根据国务院《关于工人退休、退职的暂行办法》（国办发[1978]104号）规定：全民所有制企事业单位和党政机关、群众团体的工人男性年满60周岁，女性年满50周岁，并且累计工龄满10年的应该退休。《劳动和社会保障部办公厅关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函》（劳社厅函[2001]125号）规定：国家法定的企业职工退休年龄是指国家法律规定的正常退休年龄，即：男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。所以首次参加职工养老保险人员女工人不能超过50周岁。而本案中原告至2018年6月已满50周岁，不能再参加职工基本养老保险，不能参加养老保险情况下，就谈不上进行补缴。关于失业保险，根据《失业保险条例》（国务院令第258号）第一条，为了保障失业人员失业期间的基本生活，促进其再就业，制定本条例。《江苏省失业保险规定》第十八条，失业人员符合下列条件的，可以领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经按照规定缴纳失业保险费满一年；（二）在法定劳动年龄内非因本人意愿中断就业；（三）已经进行失业登记，并且有求职要求。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。从上述行政法规、规章可以看出，失业保险保障适用的对象是在法定劳动年龄内的失业者，故缴纳该保险费亦应在法定劳动年龄内。关于工伤保险，根据《南通市工伤保险暂行办法》（通政规［2015］3号）第九条规定，建设工程施工企业（含在统筹区外注册的施工企业），在本市行政区域内从事生产经营期间，应为所使用的未超过法定退休年龄的人员办理工伤保险参保手续。超过法定退休年龄的人员可办理超龄人员从业伤害保险。2020年12月江苏省人力资源社会保障厅、省财政厅、省教育厅、省税务局出台了《江苏省超过法定退休年龄和实习生参加工伤保险办法》（苏人社规［2020］6号），该办法第六条第二款规定，用工单位未按本办法为超龄就业人员、实习生参加工伤保险或未及时办理续签协议手续延长工伤保险参保关系的，社保经办机构不受理其补缴申报和补缴申请。本案中原告投诉时，已超过法定退休年龄，不能办理工伤保险参保手续，亦不能再进行补缴。本案的第三人为原告缴纳养老保险、失业保险、工伤保险的法定最后期限是2018年6月26日，即第三人违法行为的终了之日系2018年6月26日。故从该日次日起算至原告投诉之日即2020年8月5日已超过《劳动保障监察条例》规定的两年期限，被告不再查处符合相关法律规定。根据《劳动保障监察条例》第十七条规定，劳动保障行政部门对违反劳动保障法律、法规或者规章的行为的调查，应当自立案之日起60个工作日内完成；对情况复杂的，经劳动保障行政部门负责人批准，可以延长30个工作日。《劳动和社会保障部关于实施若干规定》第十八条规定，对违反劳动保障法律的行为发生在2年内的投诉，劳动保障行政部门应当在接到投诉之日起5个工作日内依法受理，并于受理之日立案查处。劳动和社会保障部办公厅《关于劳动保障监察案件撤销立案事项的通知》（劳社厅发[2005]12号）规定，劳动保障行政部门劳动保障监察案件立案后经调查，对违反劳动保障法律、法规或者规章的行为发生超过2年的，可以撤销立案。被告在接到原告投诉后在5个工作日内予以立案，并进行调查核实，在查清相关事实后撤销了立案，且在法定期限内向原告作出劳动监察告知书，被告的行政行为认定事实清楚，适用法律法规正确，亦符合法定程序，所以本院予以认可。综上，原告主张不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：驳回原告陈某某的诉讼请求。案件受理费人民币50元，由原告陈某某负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，并按照《上诉费缴纳通知单》向该院预交上诉案件受理费50元。（此页无正文）审 判 长  王锦辉人民陪审员  曹 钤人民陪审员  周袁芳二〇二一年三月九日书 记 员  徐 烨