广东省吴川市人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤0883刑初47号公诉机关广东省吴川市人民检察院。被告人吴理辉，男，汉族，1982年4月26日出生，公民身份号码440××××××××××××118，广东省吴川市人，小学文化，户籍所在地及被捕前住址：广东省吴川市××××××××××。因涉嫌吸食毒品，于2020年8月11日被吴川市公安局民警抓获并对其处以行政拘留十五日，次日吴川市公安局对本案立案侦查，同年8月21日被告人吴理辉被吴川市公安局刑事拘留，同年9月2日被吴川市公安局执行逮捕，现羁押于吴川市看守所。指定辩护人李穗，广东梅江律师事务所律师。吴川市人民检察院以吴检二部刑诉〔2021〕Z8号起诉书，指控被告人吴理辉犯贩卖毒品罪、盗窃罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吴川市人民检察院指派检察员梁水洲出庭支持公诉，被告人吴理辉及其指定辩护人李穗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：贩卖毒品罪2020年8月9日下午18时许，被告人吴理辉在吴川市×××××××口贩卖230元毒品海洛因给李强。2020年8于10日，吴理辉贩卖300元毒品海洛因给李帝福，其根据李帝福的安排，在吴川市××××围栏勇美宜佳便利店将装有毒品海洛因的药盒交给董勇，由董勇再转交给李帝福。2020年8月11日，吴理辉按照上述方式贩卖200元毒品海洛因给李帝福，李帝福通过电话告知其将毒品海洛因交给在吴川市××××围栏勇美宜佳便利店等待的董勇，吴理辉带着毒品海洛因开摩托车前往吴川市××××围栏勇美宜佳便利店，开到肖山村小学附近时，被民警查获。民警在吴理辉后裤袋搜出一次性注射针筒一支并发现其抛弃在地上11小包疑似毒品（经称量，共2.51克）和一台墨绿色OPPO手机，民警在吴理辉的摩托车车兜内检查出电子秤一部，透明塑料袋五个、两部苹果手机、一次性注射针筒三支、黄色胶柄折叠小刀一把。经广东省湛江市××××××××检验鉴定：吴理辉被缴获的11小包疑似毒品均检出海洛因成分。盗窃罪2020年4月26日，被告人吴理辉路过吴川市×××××××××边时，发现被害人何佳萍的一辆紫色雅迪牌电动车上还插着钥匙，接着将该电动车盗走。经吴川市发展和改革局价格认证中心认定：证实被盗雅迪牌电动车价格为2986元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人吴理辉的供述与辩解；证人董勇、李强、欧李杏的证言；被害人何佳萍的陈述；辨认笔录；检查笔录；称量笔录；现场勘验笔录及现场照片；证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单；吸毒人员信息详情；调取证据清单；搜查笔录；接受证据材料清单；鉴定意见；受案登记表及立案决定书；户籍证明；归案情况说明及到案经过；现场检测报告书；违法犯罪记录查询情况说明；光盘12张等证据。公诉机关认为，被告人吴理辉违反国家关于毒品的管制规定，二次贩卖毒品既遂、一次贩卖毒品未遂；其以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪、盗窃罪追究其的刑事责任。被告人吴理辉认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。被告人吴理辉如实供述，有坦白情节，依法可以从轻处罚；有以贩养吸情节，依法可以从轻处罚；曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕五年内又故意犯有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。建议以其犯贩卖毒品罪判处其有期徒刑二年，并处罚金；以其犯盗窃罪判处其有期徒刑八个月，并处罚金，数罪并罚合并执行刑罚有期徒刑二年四个月，并处罚金。被告人吴理辉对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人认为被告人吴理辉在贩卖毒品过程中有一次属犯罪未遂，具有法定减轻、从轻情节；被告人吴理辉犯罪情节较轻，具有酌情从轻情节；被告人吴理辉能如实坦白，且已办理认罪认罚具结，具有酌情从轻情节，恳请法庭对被告人吴理辉从轻判处。经审理查明：一、贩卖毒品罪2020年8月9日下午18时许，被告人吴理辉在吴川市×××××××口贩卖230元毒品海洛因给李强。2020年8于10日，吴理辉贩卖300元毒品海洛因给李帝福，其根据李帝福的安排，在吴川市××××围栏勇美宜佳便利店将装有毒品海洛因的药盒交给董勇，由董勇再转交给李帝福。2020年8月11日，吴理辉按照上述方式贩卖200元毒品海洛因给李帝福，李帝福通过电话告知其将毒品海洛因交给在吴川市××××围栏勇美宜佳便利店等待的董勇，吴理辉带着毒品海洛因开摩托车前往吴川市××××围栏勇美宜佳便利店，开到肖山村小学附近时，被民警查获。民警在吴理辉后裤袋搜出一次性注射针筒一支并发现其抛弃在地上11小包疑似毒品和一台墨绿色OPPO手机，民警在吴理辉的摩托车车兜内检查出电子秤一部，透明塑料袋五个、两部苹果手机、一次性注射针筒三支、黄色胶柄折叠小刀一把。经广东省湛江市××××××××检验鉴定：吴理辉被缴获的11小包疑似毒品均检出海洛因成分，经称量，共2.51克。二、盗窃罪2020年4月26日，被告人吴理辉路过吴川市×××××××××边时，发现被害人何佳萍的一辆紫色雅迪牌电动车上还插着钥匙，接着将该电动车盗走。经吴川市发展和改革局价格认证中心认定：证实被盗雅迪牌电动车价格为2986元。另查明，吴川市公安局民警于2020年8月12日依法扣押了被告人吴理辉的手机（墨绿色OPPO手机）一台、摩托车（灰色女装杂牌摩托车）一台、疑似毒品海洛因十一小包、电子秤（长约12厘米）一部、小刀（长约10厘米）一把、苹果5手机（白色）一部、苹果6手机（玫瑰金色）一部、塑料袋（透明）五个、针筒（一次性注射针筒）四支。又查明，被告人吴理辉曾因犯抢劫罪于2001年2月21日被吴川市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金二千元，刑期自2000年1月5日起至2003年1月4日止；曾因犯抢劫罪于2006年12月18日被吴川市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金二千元，刑期自2006年7月17日起至2010年7月16日止；曾因犯盗窃罪于2018年7月25日被吴川市人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元，刑期自2017年12月12日起至2019年10月11日止。上述事实，被告人吴理辉在开庭审理过程中均无异议，且有由公诉机关提供并经庭审举证、质证的被告人吴理辉的供述与辩解；证人董勇、李强、欧李杏的证言；被害人何佳萍的陈述；辨认笔录；检查笔录；称量笔录；现场勘验笔录及现场照片；证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单；吸毒人员信息详情；调取证据清单；搜查笔录；接受证据材料清单；鉴定意见；受案登记表及立案决定书；户籍证明；归案情况说明及到案经过；现场检测报告书；违法犯罪记录查询情况说明；判决书、光盘12张等证据足以证实。本院认为，被告人吴理辉违反国家对毒品的管制规定，三次贩卖毒品给他人吸食，其中二次犯罪既遂，一次犯罪未遂，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人吴理辉以非法占有为目的，盗窃他人财物，财物价值2986元，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应依法数罪并罚追究其刑事责任。公诉机关的指控成立。辩护人的辩护意见与本案事实相符，本院予以采纳。被告人吴理辉曾于2018年7月25日因犯盗窃罪被吴川市人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元，刑期自2017年12月12日起至2019年10月11日止，其在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属于累犯，应当从重处罚。被告人吴理辉具有前科，对其酌情从重处罚。被告人吴理辉在2020年8月11日贩卖毒品过程中因意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚，决定对被告人吴理辉从轻处罚。被告人吴理辉到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。被告人吴理辉在贩卖毒品时，自己也吸食毒品，具有“以贩养吸”情节，对其查获的毒品数量，在量刑时酌情予以处罚。公诉机关的量刑建议适当。根据被告人吴理辉犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第二百六十四条、第二十三条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人吴理辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币六千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年8月12日起至2022年12月11日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起30日内交纳。）二、对在现场查获的毒品海洛因共2.51克予以没收，由公安机关予以销毁。三、对公安机关扣押被告人吴理辉的手机（墨绿色OPPO手机）一台、摩托车（灰色女装杂牌摩托车）一台、疑似海洛因十一小包、电子秤（长约12厘米）一部、小刀（长约10厘米）一把、苹果5手机（白色）一部、苹果6手机（玫瑰金色）一部、塑料袋（透明）五个、针筒（一次性注射针筒）四支予以没收，由公安机关依法处理。四、责令被告人吴理辉退赔给被害人何佳萍人民币2986元，该款限被告人吴理辉于本判决发生法律效力后30日内退赔给被害人何佳萍。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  钟小燕人民陪审员  蔡慧蓉人民陪审员  吕 英二〇二一年三月十六日法官 助理  龙凌云书 记 员  李诗田附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃的、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金;没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。