安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖08民终434号 上诉人（原审被告）：潜山县金松林化有限公司，住所地安徽省潜山市。 法定代表人：季昌田，该公司总经理。 委托诉讼代理人：汪恭文，潜山市彭岭法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：田张节，男，1968年2月18日出生，汉族，住安徽省潜山市。 委托诉讼代理人：邵新龙，安徽天柱律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：龚木森，男，1973年9月25日出生，汉族，户籍地浙江省松阳县。 被上诉人（原审被告）：章丽，女，1985年11月17日出生，汉族，户籍地四川省绵竹市，现住安徽省潜山市，系龚木森妻子。 上诉人潜山县金松林化有限公司（以下简称金松公司）因与被上诉人田张节、龚木森、章丽民间借贷纠纷一案，不服安徽省潜山市人民法院（2020）皖0824民初2769号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人金松公司的法定代表人季昌田及其委托诉讼代理人汪恭文到庭参加诉讼。被上诉人田张节、龚木森、章丽经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 金松林化公司上诉请求：撤销原判，改判驳回田张节对金松公司的诉讼请求。事实与理由：一审法院已经查明，案涉借款均是案外人陈品祥个人所借，该笔借款从未用于过金松公司的经营需要。从借条内容“今向田张节借到人民币164000元整……到时不还，以龚木森持有金松公司15%股份抵押给田张节”可看出，该笔债务是龚木森、章丽个人所借，未还款后果由龚木森个人承担，实际上，前期也确是由龚木森、章丽个人在还款，龚木森曾在庭审中表示过,后期其之所以未继续还款是因房租问题产生争议，金松公司从未支付过分文的本金及利息，加盖金松公司财务专用章完全是公司出纳章丽擅自所为，未告知金松公司法定代表人季昌田，金松公司对转移债务毫不知情，且公司财务专用章只能用于公司财务结算方面的票据上，不能代表公司对外借款，本案不适用表见代理规定，案涉借款从借款到还款均与金松公司无任何关系，原审认定案涉借款转移至金松公司名下无事实及法律依据，金松公司无义务承担与公司无关的案涉债务。 田张节书面辩称，一、金松公司在借条借款人处加盖印章，龚木森作为金松公司经理、实际经营者，代表公司在公司印章处另行签名，能够表明金松公司与龚木森、章丽均是案涉借款的借款人。二、2017年之前，金松公司将田张节欠其的房租冲抵本案借款利息的行为，也能表明金松公司是案涉借款的债务人。三、即使金松公司对债务转移不知情，龚木森作为经理和实际经营者在借条借款人处加盖金松公司财务专用章并签名的行为，也符合表现代理规定，金松公司应当承担案涉借款的还款责任。四、参照最高人民法院既往案例，对于加盖财务专用章的借贷关系均持有效观点。 田张节向一审法院起诉请求：一、判令金松公司、龚木森、章丽立即偿还其借款164000元，并按月利率2%付息至借款还清之日止；二、判令本案诉讼费用由金松公司、龚木森、章丽共同承担。 一审法院认定事实：金松公司2006年成立，龚木森任经理，主持公司的生产经营管理工作。期间该公司经过多次变更股东和法定代表人。至2011年4月26日，陈品祥、龚木森、毛国庆三人为公司股东，法定代表人为毛国庆。2015年4月8日法定代表人变更为季昌田，股东为李成龙、龚木森、季昌田。2015年4月30日李成龙退出，股东为龚木森、季昌田2人。2012年11月2日，金松公司股东陈品祥向田张节借款400000元，由田张节妻子吴芙蓉通过银行转账向陈品祥妻子陈仙娇支付。后经双方结算，尚欠借款164000元。2016年，该笔债务经田张节同意，转移由金松公司、龚木森、章丽偿还，并更换借据。2017年1月1日再次换据。借条注明：（换2016年的条据）今向田张节借到人民币164000元，利息2%，于2017年8月30日之前还清。到时不还以龚木森持有金松公司15%股份抵押给田张节。借款人龚木森、章丽，并加盖金松公司财务专用章。2017年11月5日，章丽通过农业银行向田张节支付5万元。余款至今未归还。 一审法院认为：《中华人民共和国合同法》第八十四条规定：“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”田张节与案外人陈品祥之间的债务，经田张节同意转移给金松公司、龚木森、章丽，该转移行为符合法律规定。金松公司、龚木森、章丽未按约还款，已构成违约，应依法承担归还借款的责任。田张节要求金松公司、田张节、章丽归还借款本金并支付利息的请求依法应予支持。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定：“出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。”本案借条上约定的利息虽为2％，但依据上述规定，该笔借款利息应当以合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍计算。龚木森系金松公司股东，在公司经营期间向田张节出具借条，且在该借条借款人处加盖了金松林化公司财务专用章。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”。根据上述规定，龚木森的行为应当视为公司的行为。金松公司辩称其不是本案适格主体不符合法律规定，该辩称意见依法不予采纳。龚木森、章丽辩称已归还5万元，应当为借款本金。《安徽省高院关于审理民间借贷纠纷案件若干问题的指导意见》第十七条规定：“借贷双方对本金、利息的偿还顺序有约定的从其约定，没有约定的按照先息后本的顺序认定。超过应付利息数额的部分，应当抵扣本金。”依据上述规定，因双方对已归还5万元的偿还顺序未作约定，该款应认定为金松公司、龚木森、章丽向田张节支付的利息，已支付的利息应当在总利息中予以扣除。龚木森辩称因田张节拖欠其房屋租金导致没有归还借款的理由不能成立，双方之间的房屋租赁关系应另案处理，该意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十九条、第八十四条、第八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，遂判决：一、潜山县金松林化有限公司、龚木森、章丽立即归还田张节借款164000元及利息，利息以合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍计算，时间自2017年1月1日至该款还清之日止，已支付的5万元应在总利息中扣除；二、驳回田张节的其他诉讼请求。一审案件受理费2150元，由潜山县金松林化有限公司、龚木森、章丽共同负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 除一审查明“2016年，该笔债务经田张节同意，转移由金松公司、龚木森、章丽偿还，并更换借据”外，对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为,法定代表人是公司最基础的意志代表机关，法定代表人以外的其他人以公司名义对外为民事法律行为需要由法定代表人代表公司进行授权，适用有关委托代理的法律规定。鉴于本案借条非由金松公司法定代表人季昌田签字盖章，也没有证据表明季昌田事前授权龚木森、章丽代表公司承担案涉债务，季昌田事后也明确否认并拒绝追认，龚木森、章丽显属无权代理。关于龚木森、章丽在案涉借条中加盖财务专用章的行为是否构成表见代理。根据相关规定，合同法第四十九条规定的表见代理制度不仅要求代理人的无权代理行为在客观上形成具有代理权的表象，而且要求相对人在主观上善意且无过失地相信行为人有代理权。合同相对人主张构成表见代理的，应当承担举证责任，不仅应当举证证明代理行为存在诸如合同书、公章、印鉴等有权代理的客观表象形式要素，而且应当证明其善意且无过失地相信行为人具有代理权。具体到本案，首先，案涉借款并非金松公司所借，亦未用于金松公司生产经营，借条载明借款到期未还，由龚木森以其在金松公司股份抵押，且后期仍由龚木森、章丽偿还借款，金松公司并未履行还款义务；其次，案涉借条中系加盖金松公司财务专用章，而非该公司公章；最后，本案借款系2012年金松公司股东陈品祥向田张节借款400000元，由田张节妻子吴芙蓉通过银行转账向陈品祥妻子陈仙娇支付，后经双方结算，尚欠借款164000元。2017年换据时龚木森、章丽在借条上加盖为金松公司财务专用章，二人并非金松公司法定代表人，田张节对其加盖财务专用章能否代表金松公司意志未尽到审核义务，不能认定其主观上善意且无过失地相信行为人有代理权。故龚木森、章丽在借条上加盖金松公司财务章的行为不构成表见代理，该行为对金松公司不发生效力。根据相关规定，出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。借贷行为发生在2019年8月20日之前的，可参照原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍确定受保护的利率上限。故对田张节诉请的借款利息自2017年1月1日起，按其起诉时2020年8月发布的一年期贷款市场报价利率的四倍计算至款项付清之日止。综上所述，金松公司的上诉请求成立，应予改判。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十八条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省潜山市人民法院（2020）皖0824民初2769号民事判决； 二、龚木森、章丽于本判决生效之日起十日内偿还田张节借款164000元并支付利息（利息以164000元为基数，自2017年1月1日起，按照2020年8月公布的一年期贷款市场报价利率四倍计算至款项付清之日止，已支付的50000元应从总利息中扣除）； 三、驳回田张节的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2150元，由龚木森、章丽共同负担；二审案件受理费3580元，由龚木森、章丽共同负担。 本判决为终审判决。 审判长 程 顺 审判员 张秀珍 审判员 刘梦灵 二〇二一年三月二十九日 法官助理丁娟 书记员朱彤 附本案所适用相关法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第九十条合法的借贷关系受法律保护。 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《中华人民共和国合同法》 第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 第四十八条第一款行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。 前款所称“一年期贷款市场报价利率”，是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率。 第三十二条本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。 借贷行为发生在2019年8月20日之前的，可参照原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍确定受保护的利率上限。 本规定施行后，最高人民法院以前作出的相关司法解释与本解释不一致的，以本解释为准。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；