贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)黔01民终2216号上诉人（原审原告）：汤福芳，女，1936年8月30日出生，汉族，住贵阳市云岩区。委托诉讼代理人：韩娣，贵州胜腾律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱江，贵州胜腾律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：蔡丽，女，1990年6月10日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。被上诉人（原审被告）：李雅文，女，1990年6月10日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。委托诉讼代理人：张国风，贵州元朗律师事务所律师。委托诉讼代理人：鲁军，贵州元朗律师事务所律师。上诉人汤福芳与被上诉人蔡丽、李雅文申请执行人执行异议之诉一案,不服贵州省云岩区人民法院(2020)黔0103民初11230号民事裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理，本案现已审理终结。上诉人汤福芳上诉请求：1、撤销原裁定；2、支持上诉人一审全部诉讼请求，即继续执行被上诉人李雅文名下的位于贵阳市云岩区房屋；三、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、原审认定事实不清，法律适用错误，上诉人要求继续执行涉案房屋的诉讼请求，完全符合申请人执行异议之诉的起诉条件，第一、被上诉人蔡丽与李雅文系母女关系，蔡丽因资金周转向上诉人借款150万元，因蔡丽未归还借款，上诉人遂向贵阳市云岩区中级人民法院提起诉讼，贵阳市云岩区法院作出的（2019）黔0103民初8219号民事判决书，判决蔡丽归还上诉人借款本金1500000元及以未偿还借款为本金为基数，按月利率2%支付自2016年6月9日起至付清本息时止期间的利息。因判决生效，被上诉人蔡丽仍未还款，上诉人向贵阳市云岩区人民法院申请强制执行，执行过程中查封了被上诉人李雅文位于贵阳市云岩区房屋，李雅文为此提出异议，贵阳市云岩区人民法院作出（2020）黔0103执异48号《执行裁定书》裁定中止对上述房屋的执行，并载明如不服本裁定，可在本裁定送达之日起十五日内向本院提起诉讼，上诉人在规定时效内提起诉讼。二、根据《民事诉讼法》第119条以及《最高人民法院关于适用的解释》第306条规定，本案完全符合申请执行人提起执行异议之诉的条件，案外人李雅文提出执行异议申请，贵阳市云岩区人民法院裁定中止执行，上诉人申请执行被上诉人蔡丽一案中，另一被上诉人李雅文在该执行案件中系案外人，且对执行其名下财产提出执行异议申请，贵阳市云岩区人民法院作出《执行裁定书》裁定中止对李雅文房屋的执行；本案有明确的对执行标的的继续执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关，上诉人原审诉讼请求为继续执行李雅文名下的位于贵阳市云岩区房屋，并且该诉讼请求与原判决、裁定无关；同时，上诉人自执行异议裁定送达之日起十五日内提起执行异议之诉，贵阳市云岩区人民法院作出的（2020）黔0103执异48号《执行裁定书》送达上诉人之后，上诉人于法律规定的十五日内向贵阳市云岩区法院提起执行异议之诉。综上，原有的判决在执行过程中，被案外人依法提出执行异议申请，并被法院裁定中止执行，申请执行人有权提出执行异议诉讼。被上诉人李雅文辩称，上诉请求缺乏法律事实及依据，根据法律规定，本案中涉案房屋登记在李雅文的名下，系李雅文个人财产与蔡丽无关，上诉人在执行中申请查封涉案房屋查封错误，上诉人认为中止执行的裁定错误应当向上一级人民法院申请复议，上诉人的起诉行为违反法律规定，一审裁定应当予以维持。被上诉人蔡丽经本院合法传唤后未到庭参与诉讼，也未向本院提交书面意见。汤福芳向一审法院提出诉讼请求：一、继续执行李雅文名下的位于市贵阳云岩区房屋；二、案件受理费由被告承担。一审法院经审查认为，汤福芳申请执行蔡丽执行案件中，李雅文非被执行人。现涉案房屋登记在李雅文名下，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二条第三款：“对于第三人占有的动产或者登记在第三人名下的不动产、特定动产及其他财产权，第三人书面确认该财产属于被执行人的，人民法院可以查封、扣押、冻结”之规定，未经李雅文书面同意，人民法院不应执行查封该房屋。李雅文提出异议后，本院（2020）黔0103执异48号《执行裁定书》裁定中止对涉案房屋的执行。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第一款第一项：“当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查：（一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施……”故原告认为人民法院中止执行的执行行为错误，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条：“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议”的规定处理。本案中，原告要求继续执行涉案房屋的诉讼请求，不符合申请人执行异议之诉的起诉条件。且原告就涉案标的已于2020年7月6日向被告蔡丽、李雅文提起债权人撤销之诉，一审法院也已受理并另案处理中。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第（三）项、第二百二十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定如下：驳回钟雁的起诉。案件受理费60元，全额退还。本院二审期间，当事人均未向本院提交新证据。本院认为，本案中，被采取执行措施的标的物系被预告登记在被上诉人李雅文名下的涉案房屋，该公示具有一定的物权效力，而上诉人申请执行所依据的生效判决是(2019)黔0103民初8219号民事判决，该案系上诉人与蔡丽之间的借款合同纠纷，在该案的生效判决中，被上诉人李雅文并非是责任承担主体，现上诉人依据其与蔡丽之间的生效判决，请求执行登记在被上诉人李雅文名下的涉案房屋，在李雅文亦明确提出异议的情况下，该主张不符合《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二条第三款规定的“对于第三人占有的动产或者登记在第三人名下的不动产、特定动产及其他财产权，第三人书面确认该财产属于被执行人的，人民法院可以查封、扣押、冻结”的规定内容；同时，依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第一款第一项：“当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查：（一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施……”故原告认为人民法院中止执行的执行行为错误，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条：“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议”之规定，上诉人应采取申请执行复议的方式行使权力，而非直接提起本案诉讼，故，一审法院以此认为上诉人不符合提起申请人执行异议之诉的起诉条件并裁定驳回上诉人的起诉，并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人汤福芳的上诉主张不能成立，本院不予支持。原裁定适用法律正确，裁决结果正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  吴永霞审判员  冯文婷审判员  柳 凡二〇二一年三月三十日书记员  赵 妍