重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）渝01民终501号上诉人（原审原告）：叶碧蓉，女，1974年10月20日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区华宇金沙港湾13号28-2，公民身份号码512925197410205747。委托诉讼代理人：谷九芬，重庆静航律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆海创物资回收有限公司，住所地重庆市沙坪坝区大杨公桥104号附12号22-3，统一社会信用代码91500106MA5U5CW82K。法定代表人：谭成龙，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：唐强，重庆盛世文辉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张小兰，女，1985年6月25日出生，汉族，住重庆市合川区燕窝镇鞍山村4组57号，公民身份号码500382198506259083。委托诉讼代理人：唐强，重庆盛世文辉律师事务所律师。原审被告：谭成龙，男，1985年7月18日出生，汉族，住重庆市合川区燕窝镇鞍山村8组57号附1号，公民身份号码500382198507189072。委托诉讼代理人：唐强，重庆盛世文辉律师事务所律师。上诉人叶碧蓉因与被上诉人重庆海创物资回收有限公司、张小兰、原审被告谭成龙民间借贷纠纷一案，不服重庆市沙坪坝区人民法院（2020）渝0106民初5694号民事判决，向本院起上诉。本院于2021年1月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人叶碧蓉的委托诉讼代理人谷九芬，被上诉人重庆海创物资回收有限公司、张小兰、原审被告谭成龙的共同委托诉讼代理人唐强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。叶碧蓉上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判重庆海创物资回收有限公司、张小兰与谭成龙共同承担偿还借款400000元并支付利息（利息以400000元为基数，从2019年4月17日起按月息2%计算至2020年8月19日止，从2020年8月20日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）的4倍计算至本金付清之日止）的连带责任；2.被上诉人与谭成龙承担一审和二审的诉讼费用。事实和理由：1.重庆海创物资回收有限公司的实际控制人和负责人谭成龙因公司经营需要，向上诉人借款400000元，款项直接汇入了重庆海创物资回收有限公司的账户，且实际用于了公司经营，因此，重庆海创物资回收有限公司应承担连带还款责任。2.借款发生期间，张小兰一直是重庆海创物资回收有限公司的法定代表人，虽然张小兰当时与谭成龙离婚，但一直是以夫妻名义生活，两人与重庆海创物资回收有限公司的财产也基本混同，张小兰也应当承担连带还款责任。重庆海创物资回收有限公司、张小兰、谭成龙辩称，一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。叶碧蓉提出诉讼请求：谭成龙、重庆海创物资回收有限公司、张小兰偿还叶碧蓉借款400000元及利息，利息以400000元为基数，从2019年4月17日起按月息2%计算至2020年8月19日止，从2020年8月20日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）的4倍计算至本金付清之日止。一审法院经审理查明，张小兰与谭成龙原系夫妻，2013年12月25日登记离婚。重庆海创物资回收有限公司的股东原系张小兰、谭成龙，其中张小兰持股比例为60%,谭成龙持股比例为40%，2020年5月7日，重庆海创物资回收有限公司的股权发生变更，变更后谭成龙持股100%，同时，该公司的法定代表人由张小兰变更为谭成龙。2019年4月16日，叶碧蓉委托重庆市广华物资回收有限公司支付至重庆海创物资回收有限公司的账户400000元。2020年1月14日，谭成龙出具借条，主要内容：今借到叶碧蓉现金400000元正，大写肆拾万元正，月利息3%计算。一审审理中，叶碧蓉陈述其要求谭成龙、重庆海创物资回收有限公司、张小兰承担共同还款责任，其中借款人是谭成龙，其系重庆海创物资回收有限公司的实际控制人和负责人，是其指示叶碧蓉将款项汇至重庆海创物资回收有限公司的账户，其借款时告知叶碧蓉借款用于重庆海创物资回收有限公司的经营，故谭成龙与重庆海创物资回收有限公司应承担还款责任，张小兰虽已和谭成龙离婚，但仍以夫妻关系一起居住，其基于夫妻共同债务应承担还款责任。因叶碧蓉之前也出借过款项给谭成龙，谭成龙按约定还款，故案涉借款出借当时没有出具借条，后叶碧蓉要求还款时才出具借条。叶碧蓉还申请了重庆市广华物资回收有限公司的法定代表人叶文华出庭作证，证人称其系叶碧蓉的父亲，重庆市广华物资回收有限公司是受叶碧蓉的委托向重庆海创物资回收有限公司转款400000元。谭成龙、重庆海创物资回收有限公司、张小兰认可谭成龙系公司的实际控制人和负责人，并表示张小兰未参与过公司经营，只是挂名作为法定代表人。公司只是案涉借款的收款人，但借款实际用于了谭成龙的个人开支，并未用于公司经营，因谭成龙已被羁押于看守所，故无法提供银行流水。一审法院认为，合法的借款关系应当受到法律保护。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条规定，借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还时一并支付的；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还时一并支付。第二百零六条规定，借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确的，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。本案中，叶碧蓉举示的证据能够证明叶碧蓉与谭成龙的借贷关系成立，且叶碧蓉已实际履行，叶碧蓉已实际出借400000元，虽未明确约定还款期限，但在本案起诉状副本送达后，谭成龙仍未还款，也未按约定支付利息，已构成违约，应承担违约责任，对于叶碧蓉要求谭成龙偿还借款本金400000元并支付利息，利息以400000元为基数，从2019年4月17日起按月息2%计算至2020年8月19日止，从2020年8月20日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）的4倍计算至本金付清之日止，一审法院予以支持。对于叶碧蓉要求重庆海创物资回收有限公司承担还款责任，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条规定，企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或第三人的，人民法院应予准许。企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。对于企业法人来说，其法定代表人以法人名义从事民事活动，代表法人行使职责。对于非法人组织来说，是由其负责人代表其行使职责。本案中，虽当事人均认可谭成龙系重庆海创物资回收有限公司的实际控制人和负责人,案涉款项也直接汇入了重庆海创物资回收有限公司的账户，但重庆海创物资回收有限公司系有限公司，系法人组织。而在叶碧蓉主张的借款行为发生期间，谭成龙一直都不是重庆海创物资回收有限公司的法定代表人，不适用法律规定的企业法定代表人以个人名义与出借人签订民间借贷合同的情形，而适用负责人的条件则是法人之外的其他组织。且叶碧蓉也不能举示证据证明谭成龙曾代表重庆海创物资回收有限公司对外借款，故叶碧蓉要求重庆海创物资回收有限公司对谭成龙所负案涉债务承担共同还款责任的诉讼请求于法无据，一审法院不予支持。对于叶碧蓉要求张小兰承担还款责任，借款时张小兰虽系重庆海创物资回收有限公司的法定代表人，但现无证据证明案涉借款用于了张小兰个人使用，且在借款发生时，张小兰与谭成龙早已离婚多年，现叶碧蓉仍要求张小兰基于夫妻共同债务承担还款责任，于法无据，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：“一、被告谭成龙自本判决生效之日起三日内返还原告叶碧蓉借款本金400000元并支付利息，该利息以尚欠本金为基数，从2019年4月17日起按月息2%计算至2020年8月19日止，从2020年8月20日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）的4倍计算至本金付清之日止；二、驳回原告叶碧蓉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3650元，由被告谭成龙负担。保全费3230元，由被告谭成龙负担。”本院二审期间，各方当事人均未向本院举示证据。本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，叶碧蓉上诉所涉及的全部问题，一审法院均已逐一进行了详细评述并作出了明确的处理意见。本院的处理意见及具体理由与一审法院一致，在此不再赘述。另，叶碧蓉向本院申请调取重庆海创物资回收有限公司2019年4月16日起至今的银行流水，以证明案涉借款用于了公司经营。本院认为，重庆海创物资回收有限公司与谭成龙是不同的民事主体，案涉款项是谭成龙向叶碧蓉所借，虽然款项打入重庆海创物资回收有限公司账户，但在无证据证明谭成龙代表重庆海创物资回收有限公司对外借款的情形下，即使款项用于了公司经营，也不能作为重庆海创物资回收有限公司承担还款责任的依据。故对于该调查申请本院不予准许。综上所述，叶碧蓉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7300元，由上诉人叶碧蓉负担。本判决为终审判决。审 判 长 罗太平审 判 员 赵 青审 判 员 李菊霞二〇二一年三月十六日法官助理 潘国伟书 记 员 王 娜