云南省师宗县人民法院民 事 判 决 书（2021）云0323民初188号原告：李兴华，男，汉族，1965年8月6日生，农民，小学文化，云南省师宗县人，住师宗县。委托诉讼代理人：焦鹏贤，云南鹏贤律师事务所律师，特别授权委托代理。被告：耿自国，男，汉族，1956年1月6日生，退休教师，大专文化，云南省师宗县人，住师宗县，现住师宗县。被告：肖政全，男，汉族，1974年7月25日生，农民，小学文化，云南省罗平县人，住罗平县，现住师宗县。原告李兴华诉被告耿自国、肖政全农村建房施工合同纠纷一案，本院于2021年1月13日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告李兴华及其委托代理人焦鹏贤、被告耿自国、肖政全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李兴华向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判决二被告立即支付下欠原告建房款43864元；2.判决本案诉讼费由二被告承担。原告李兴华诉称：我与被告肖政权以前就认识，并在一起从事农村民房建盖工程多年。2020年5月份一天，被告肖政权找到我，叫我来建盖被告耿自国位于师宗县上的房屋，双方口头约定，工程包括房屋主体、砌砖、钢筋制作安装、浇灌、支模板、水电安装、墙体内粉刷、贴地板砖（一层二层不贴地板砖）、外墙粉刷等，承包方式为包工不包料，单价为326元／平方米，造价以最后收方面积确定。后我从6月份开始动工，因为肖政权事情太多，他偶尔有时间来看看我们建房。工程完工后，被告耿自国支付了我140000元建房款后，剩余建房款一直没有支付，我多次向耿自国索要，但其一直拒绝支付，要叫肖政权去找他结算。2020年12月13日，我与被告肖政权一起找到被告耿自国对建房面积进行丈量结算，经丈量建房总面积564平方米，单价为326元／平方米，工程总价款183684元，除已支付的140000元，剩余43864元未支付。综上所述，被告迟迟不支付下欠的房屋建房款，致使原告下欠的工人工资款不能结算，被告的行为已经严重损害了原告的合法权益，原告特依据《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律规定依法提起诉讼，请依法判如诉请。被告耿自国辩称：合同我是与肖政全签订的，我与原告没有任何书面、口头的约定，工程期间我都是与肖政全联系，也曾多次联系过双方询问工程是否是转了，但是两人都是说只是朋友，所以请法庭依法驳回原告的诉讼。被告肖政全辩称：当时是耿自国找我签订合同建房，后我跟原告李兴华一起去与耿自国签的合同，签完我都没看就把合同给了李兴华了，我还问了李兴华多少钱可以盖，李兴华说280元/平方米可以盖，我说就将耿自国给的价格包给李兴华，当时说如果能赚点钱的话就给我点电话费，不能赚就不用给了。第一次付工程进度款，是耿自国亲自给我，我们三个人都在，我跟着就给李兴华了，之后耿自国打过电话跟我说看我也忙，他就直接付款给李兴华，我就没有参与他们双方之间的事，是后来原告打电话给我说没有付工程款，耿自国也打电话说工期拖长了我才知道这件事情。原告李兴华针对其诉讼主张，向本院提交了以下证明材料：1.原告的身份证复印件，欲证明原告的自然人身份情况；2.建房工程承包协议书复印件一份，欲证明该案劳务款是326元/平方米，原告的施工面积564平方米。经质证，被告耿自国、肖政全对原告所举证明材料均无异议。被告耿自国针对其抗辩主张，向本院提交了以下证明材料：1.建房工程承包协议书复印件一份，欲证明其对单价和面积没有意见，认为合同对验收和超期违约有约定，双方没有经过验收，原告也没有按期完成工程；2.图纸复印件一份，欲证明原告没有严格按照图纸来施工。经质证，原告李兴华对被告耿自国所举证明材料1的真实性、合法性不持异议，但对被告的证明目的不予认可，认为工程已经交由原告使用视为验收；对证明材料2的真实性、合法性不持异议，但认为不能证明原告没有按图纸施工。被告肖政全对被告耿自国所举证明材料无异议。被告肖政全无证明材料向本院提交。本院对原、被告提交的证明材料经审核后，作如下认证：原告所举证据客观真实、与本案具有关联性，且被告经质证后无异议，故本院依法对其三性予以采信。被告所举证明材料客观真实，原告质证后对其真实性、合法性无异议，但被告所举证明材料不能证实其欲证明的内容，本院对其证明目的不予采信。根据庭审和举证、质证，本院确认如下法律事实：2019年4月27日，被告耿自国与被告肖政全签订建房工程承包协议书，约定被告肖政全为被告耿自国建设位于师宗县，承包方式为包工不包料，双方约定以每平方米326元的单价标准，依据实际浇筑面积计算建房款。被告肖政全承包后，又将其承包的该工程转包给原告李兴华,双方未签订书面合同，口头约定按照耿自国与肖政全所签订的建房工程承包协议书的全部内容履行。后原告李兴华进行施工，施工期间，被告耿自国向原告李兴华共计支付过工程款140000元。现原告李兴华以被告未支付下欠工程款43864元为由向本院起诉被告耿自国、肖政全，要求被告立即支付建房款43864元并承担案件受理费。另查明，工程完工后，原告李兴华与被告耿自国未进行过收方、验收，被告耿自国对房屋已实际使用。庭审中，被告耿自国对原告主张的实际浇筑面积564平方米予以认可。本院认为，依法成立的合同受法律保护。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。当事人对自己提出的诉讼请求或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有提供证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被告耿自国与被告肖政全所签订的建房工程承包协议书、被告肖政全与原告李兴华口头约定的建设工程转包合同均系在双方自愿、平等的基础上达成的，且系双方当事人的真实意思表示，对双方当事人具有约束力。被告耿自国的自建房虽未由其发包的合同相对人肖政全施工完成，但从被告耿自国后期直接向原告李兴华支付工程款的行为来看，应视为对肖政全向李兴华转包工程的认可。原告李兴华为被告耿自国建设房屋，被告耿自国应依约给付工程款。因被告耿自国对原告主张的实际浇筑面积564平方米予以认可，故本院确认案涉合同产生的施工款为183864元（326元/平方米×564平方米），扣除被告耿自国已支付原告的140000元，现下欠原告的施工款为43864元。关于被告耿自国抗辩原告没有严格按照图纸施工、质量有问题的抗辩主张，因耿自国已实际接受使用了房屋，且其提交的证明材料不足以证明其抗辩主张，故本院不予支持。关于庭审中被告耿自国提出原告施工延期的主张，原告李兴华亦认可推迟了工期，原告李兴华应当按照合同约定承担违约责任，但双方认可的延迟期间不一致，又无任何证据证实工程具体完工时间，且按照合同关于发包方逾期支付工程款应支付违约金的约定，被告耿自国亦应当按照合同约定承担违约责任，结合本案实际，因双方均对对方构成违约，故对本案合同约定的违约金主张不予支持。因没有证据证明肖政全在向李兴华转包工程的过程中有获利行为或存在过错，故肖政全在本案中不应承担责任。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第四百六十五条、第四百六十九条、第五百零二条、第五百零九条、第五百七十七条、第五百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告耿自国于本判决生效之日起三十日内支付原告李兴华施工款43864元；二、驳回原告李兴华对肖政全的诉讼请求。如未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费897元，由被告耿自国负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为两年。审 判 长  李 想人民陪审员  严瑞琼人民陪审员  蔡承锡二〇二一年三月十一日书 记 员  郭芷妤