甘肃省张掖市甘州区人民法院刑 事 判 决 书（2020）甘0702刑初310号公诉机关甘肃省张掖市甘州区人民检察院。被告人贾某，男，汉族，出生于甘肃省张掖市，小学文化，农民，户籍所在地张掖市，住张掖市。2014年9月19日因犯非法经营罪被甘肃省武威市凉州区人民法院判处有期徒刑两年，缓刑三年。因涉嫌非法经营罪于2020年10月12日被张掖市公安局甘州区分局刑事拘留，同年10月22日被逮捕。辩护人贺某，甘肃雪山律师事务所律师。张掖市甘州区人民检察院以甘区检刑检刑诉（2020）323号起诉书指控被告人贾某犯非法经营罪，于2020年12月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。甘州区人民检察院指派检察员马建新出庭支持公诉，被告人贾某及其辩护人贺某到庭参加了诉讼。现已审理终结。甘州区人民检察院指控，2016年，被告人贾某在未取得种子生产经营许可证的情况下，分别在甘州区上秦镇付家寨村八社、九社安排种植制种玉米696亩，在甘州区上秦镇高升庵村一社安排种植制种玉米435亩，合计1131亩，涉案金额282万元。针对上述指控，公诉机关出示了被告人贾某的供述，证人王某1、马某1、李某1等人的证言，受案登记表，人口信息，刑事判决书、种子生产合同书、种植制种玉米面积及兑付种子款确认表、玉米种子款确认表等证据。认为被告人贾某违反国家法律法规，在不具备种子生产经营资质的情况下进行玉米制种的生产经营活动，其行为已构成非法经营罪，建议本院依法惩处。被告人贾某对指控其犯非法经营罪的罪名和事实均无异议，自愿认罪认罚。其辩护人对指控被告人犯非法经营罪的罪名没有异议，辩称被告人进行玉米制种时，和农户签订了制种合同并进行了公证，有政府的制种准入手续和代繁种子的许可，被告人主管上没有非法经营的故意；刑法对非法生产、经营种子是否构成犯罪没有明确规定，对被告人以非法经营罪追究刑事责任法律依据不足；被告人已兑付了种植户的全部种子款，制种玉米流入市场的数量不大，被告人没有获利，其行为社会危害性不大；被告人主动到公安机关投案，如实供述了自己的犯罪行为，系自首。综上，建议对被告人适用缓刑。经审理查明：2016年，被告人贾某在未取得农作物种子生产经营许可证的情况下，向付某、杨某、李某1等人提供玉米亲本种子及前期投入，安排付某、杨某在甘州区上秦镇付家寨村八社、九社种植制种玉米696亩，安排李某1在甘州区上秦镇高升庵村一排种植制种玉米435亩，合计1131亩。种子收获后，被告人贾某收购了全部玉米种子，涉案金额282万元。案发后，被告人贾某付清了全部的种子款282万元。上述事实，有下列证据予以证实：1.被告人贾某的供述。其供称2016年3月，马某1、付某、杨某、李某1、李某2找我说想给我种制种玉米，我说我没有制种资质，马某1说他负责让我挂靠丰裕公司制种，并负责办理制种准入许可证，每亩地他收取50元的服务费。后丰裕公司和李某1、李某2、马某1、付某、杨某签订了玉米制种合同，但他们实际是给我制种，由我联系需要种子的上家客户、发放亲本、前期投入、田间管理、收购种子、兑付种子款等。我联系了吉林省公主岭市的天固种业公司，由我给他们公司繁育4个品系的玉米种子。2016年4月中旬，天固公司给我发来了玉米亲本，我让马某1等人种了1100多亩，给他们支付了前期投入，进行田间管理。制种玉米收获后，共生产了800多吨种子，天固公司收购了65吨。后我将部分玉米种子出售，给马某1他们支付了种子款，因我欠李某1、李某2的制种款没有付，他们将我起诉到法院，法院将玉米种子查封后抵顶了欠款，现我只欠杨某、付某的几万元制种款未付，其他人的制种款全部付清了。我没有成立公司，也没有种子生产经营许可证，我知道没有种子生产经营许可证种植制种玉米是违法行为，马某1他们种植的制种玉米是给我种的，与丰裕公司没有关系。2.证人王某1的证言。证明2016年我在张掖丰裕公司任生产经理，主要负责玉米制种的生产。2016年4月，公司负责人王某2让我和马某1谈种植制种玉米的事情，应马某1的要求，我代表公司和他签订了合同，后我发现马某1承包的地地力不行，我就告诉马某1我公司不在他的地里种植制种玉米了，但签订的合同公司没有收回，由马某1持有。我和马某1商谈种植制种玉米时，贾某没有参与，2016年我公司也没有让马某1或贾某挂靠公司从事玉米制种，也没有将公司制种资质借给他们使用，他们也没有向公司交过管理费。2018年，甘州区新起点农民种植合作社将我公司起诉到法院，诉称我公司欠他们2016年的制种款未付，出庭应诉时，我才知道我公司没有在马某1的地里制种，但马某1以我公司的名义让贾某制种，因贾某没有支付制种款，甘州区新起点农民种植合作社提起了诉讼。后经法院调解，由贾某支付制种款，我公司不承担责任。3.证人王某2的证言。证明我是张掖市丰裕农业科技有限责任公司的法定代表人，2016年马某1给我说他有几百亩地要给我公司种植制种玉米，我让公司的王某1和马某1商谈，后面怎么谈的我不清楚，2016年，付某、李某1、马某1三人是否给我公司制种我也不清楚。2018年马某1将我公司起诉到法院，让我公司支付2016年的制种款。我公司律师出庭应诉后对我说马某1起诉的事情与公司无关。2016年，我公司没有将制种玉米资质借给马某1或贾某使用过，他们也没有给公司交过管理费。4.证人马某1的证言。证明2016年初，我和杨某、付某流转了上秦镇付家寨村的700亩土地，我介绍杨某、付某给贾某种植制种玉米。2016年4月左右我代表付某、杨某和丰裕公司签订了玉米种植合同，因李某1也给贾某种植了1200亩的制种玉米，他也和丰裕公司签订了合同，但他们给贾某种植的制种玉米与丰裕公司没有关系。种子收获后，因贾某没有付清杨某、付某、李某1的制种款，由我出面代表他们向法院起诉，他们的制种款到现在都没有付清。5.证人李某2的证言。证明2016年3月贾某让我和李某1给他和马某1种植制种玉米，贾某负责前期投入、收购，马某1负责办理制种的资质，我们在当年给他们种植了1200亩制种玉米，马某1给李某1付了20万元的前期投入，玉米收获后，贾某和马某1再没有给我们付制种款，我和李某1于2017年12月将贾某起诉到法院，后经法院执行，贾某给我们抵顶了300吨玉米种子，写了一张40万元的欠条。6.证人付某的证言。证明2016年我和马某1、杨某承包了700亩土地，后马某1让我们给贾某制种，我和杨某负责种植，他负责向贾某要钱。因贾某没有制种资质，他就借用了丰裕公司的资质，2016年4月中旬我们和丰裕公司签订了制种合同，我们给贾某种了696亩制种玉米。种子收获贾某收购后，他只给我们付了20万元制种款，我和杨某委托马某1向法院起诉了贾某，现贾某将174万元制种玉米款全部付清了。7.证人李某1的证言。证明我是甘州区新起点农民种植合作社的负责人，2016年，我在上秦镇高升庵村承包了435亩地，马某1介绍我给贾某种植制种玉米，马某1给贾某找了张掖市丰裕公司的制种资质，每亩地他收取50元的好处费。后甘州区新起点农民种植合作社和张掖市丰裕公司签订了玉米种子生产合同，我给贾某种植了435亩制种玉米，种子收获后贾某全部收购并付清了108万元的种子款。8.证人杨某的证言。证明2016年马某1介绍我和付某给贾某种植制种玉米，因贾某没有制种资质，他就拿丰裕公司的资质和我们签了合同。当年我和付某给贾某在上秦镇付家寨村八社、九社种植了696亩制种玉米，种子收获后，贾某给我们付清了全部的种子款174万元。9.证人王某3的证言。证明2016年贾某在上秦镇付家寨村制种，付某、杨某、马某1给贾某种植了约700亩制种玉米。10.证人马某2的证言。证明贾某于2015年4月至2017年4月租赁了张掖火车站储运公司的仓库堆放玉米。11.农作物品种审定证书、品种转让协议书、协议书、农作物种子经营许可证、合格证。证明吉林农大科茂种业有限责任公司将其公司选育的吉单198、吉农大588玉米品种权转让给吉林省天固种业公司。12.委托书、承诺书。证明吉林省天固种业公司委托张掖市丰裕种业有限公司在张掖市甘州区代繁吉单198、吉农大588两个玉米杂交种。13.土地流转合同。证明付某、杨某在2016年承租上秦镇付家寨村八社、九社的土地，甘州区新起点农民种植合作社在2016年承租上秦镇高升庵村一社的土地。14.种子生产面积申请表、玉米制种基地准入证。证明张掖市丰裕农业科技有限公司获准于2016年在甘州区上秦镇付家寨村、高升庵村种植玉米制种。15.玉米种子生产合同、公证书。证明甘州区新起点农民种植合作社、李某1、付某、马某1与张掖市丰裕农业科技有限责任公司在2016年签订《玉米种子生产合同》，合同经公证属实。16.玉米制种进度表。证明被告人贾某于2016年在上秦镇付家寨村八社、九社，高升庵村一社种植制种玉米。17.情况说明。证明被告人贾某未在甘州区办理过农作物种子生产经营许可证，2016年未对在上秦镇付家寨村八社、九社，高升庵村一社生产的制种玉米进行备案。18.民事调解笔录、民事调解书、执行通知书、民事裁定书、查封财产清单、协议书。证明被告人贾某拖欠甘州区新起点农民种植合作社制种款1847390元，马某1制种款90万未付，甘州区新起点农民种植合作社和马某1向本院提起诉讼，要求被告人贾某及张掖市丰裕农业科技有限责任公司偿付制种款，经本院主持调解，由贾某偿付甘州区新起点农民种植合作社制种款1847390元，偿付马某1玉米制种款90万元，张掖市丰裕农业科技有限责任公司不承担责任。调解书生效后，贾某未履行付款义务，经本院强制执行，查封了被告人贾某所有的玉米种子426吨，后贾某将查封的玉米抵顶了欠甘州区新起点农民种植合作社的制种款。19.种植制种玉米面积及兑付种子款确认表。证明2016年付某、杨某在甘州区上秦镇付家寨村八社、九社给被告人贾某种植制种玉米696亩，兑付种子款174万元，李某1在上秦镇高升庵村一社给被告人贾某种植制种玉米435亩，兑付种子款108万元。20.刑事判决书。证明被告人贾某犯非法经营罪，于2014年9月19日被武威市凉州区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金10000元。21.到案经过。证明2019年9月6日张掖市公安局甘州分局立案侦查贾某涉嫌非法经营罪案，贾某积极配合案件前期侦查，2020年9月1日，侦查人员电话通知贾某到公安机关接受讯问，贾某按时到案，如实供述了犯罪事实。22.户籍证明。证明被告人贾某的基本身份信息。23.线索受理及移交、送办通知书、受案登记表、立案决定书。证明公安机关于2019年9月6日立案侦查被告人贾某涉嫌非法经营案。以上证据经法庭调查举证、质证属实，能够相互印证，足以证明被告人贾某的犯罪事实，本院予以确认。本院认为，被告人贾某违反《中华人民共和国种子法》的规定，未取得种子生产经营许可证生产经营种子，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。公安机关在立案侦查被告人贾某涉嫌非法经营案时，办案民警电话口头通知被告人贾某到公安机关接受讯问，被告人贾某按时到公安机关接受讯问，如实供述了其犯非法经营罪的犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。被告人贾某自愿认罪认罚，依法可从宽处理。被告人贾某在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，合并执行。被告人的辩护人辩称被告人贾某系自首，自愿认罪认罚，可以从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采信。辩护人辩称被告人贾某没有非法经营的故意，与查明的案件事实不符，本院不予采信。辩护人辩称法律没有明确规定非法生产、经营种子是否构成犯罪，对被告人以非法经营罪定罪处罚法律依据不足的辩解理由，与法律规定不符，本院不予采信。据此，本院为维护市场秩序，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第七十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、撤销甘肃省武威市凉州区人民法院（2014）凉刑初字第337号刑事判决书对被告人贾某判处的缓刑部分；二、被告人贾某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金二万元，与甘肃省武威市凉州区人民法院（2014）凉刑初字第337号刑事判决书判处有期徒刑二年，并处罚金一万元合并执行，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月12日起至2023年4月11日止；罚金于判决生效之日一次性缴纳，上缴国库。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省张掖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  张勤铭审 判 员  马彩琴人民陪审员  马建荣二〇二一年三月二十五日书 记 员  郭 娜附：【本案所适用的法律法规】《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。