上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0104民初1500号原告：秦莹，女，1995年5月5日出生，汉族，住陕西省。委托诉讼代理人：何树亮，北京市盈科律师事务所律师。委托诉讼代理人：张湛，上海金仕维律师事务所律师。被告：上海裕茶食品科技有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人：郭大勇，执行董事。委托诉讼代理人：程然，上海盈合汇律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈玲，上海盈合汇律师事务所律师。原告秦莹与被告上海裕茶食品科技有限公司(以下至主文前简称为裕茶公司)特许经营合同纠纷一案，本院于2021年1月21日立案，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》关于扩大独任制适用范围的有关规定，依法适用普通程序，由审判员一人独任审理。本院于2021年3月16日公开开庭审理了本案。原告秦莹的委托诉讼代理人何树亮，被告裕茶公司的委托代理人程然到庭参加诉讼，本案现已审理终结。秦莹向本院提出诉讼请求：1.确认其与裕茶公司于2020年9月26日签署的《上海裕茶食品科技有限公司与秦莹之技术许可协议》(以下至主文前简称为技术协议)及《服务合同书》(以下至主文前简称为服务合同)于2020年10月2日解除；2.判令裕茶公司向秦莹返还技术协议与服务合同的许可费共计120,000元。事实和理由：秦莹得知裕茶公司旗下“裕茶”餐饮招商加盟项目，经接洽于2020年9月26日与裕茶公司就前述加盟项目分别签署技术协议与服务合同，建立了特许经营合同关系，并依约支付了许可费共计120,000元。签约后，秦莹发现裕茶公司存在不具备“两店一年”特许经营资质及大量不实宣传等诸多隐情，加之考虑裕茶公司并未向秦莹交付特许经营资源，秦莹亦未实施任何利用的履行实际情况，便函告裕茶公司解除技术协议与服务合同，要求对已收取款项予以全额返还，但裕茶公司收函后至今未做任何回应，故诉至本院请求判如所请。庭审中，秦莹明确其发函主张解除技术协议与服务合同的依据为《中华人民共和国合同法》(以下至主文前简称为合同法)第九十四条及《商业特许经营管理条例》第十二条的规定。裕茶公司对签署技术协议与服务合同，双方之间建立了特许经营合同关系不持异议，但辩称：其已依约履行了相应的信息披露义务和告知义务。至于秦莹所发函件中没有明确解除技术协议与服务合同的意思表示，故不产生解除的法律效果。另，因秦莹已从其处收取了相关技术资料，故视为部分特许经营资源已然交付，不能适用《商业特许经营管理条例》第十二条的规定，请求驳回秦莹的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提交了证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并附卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年9月26日，秦莹作为乙方与甲方裕茶公司签订技术协议，该协议中所披露的甲方裕茶公司地址为上海市松江区九亭镇涞坊路XXX号丰柏众创工场B3栋2楼。技术协议载明，甲方在餐饮制作方面拥有创新技术，是此项技术的合法权利人。乙方希望在许可区域内，利用甲方的技术，生产、推广或销售技术产品。甲方所拥有的餐饮制作配方及技术，得到了市场的认可和推崇。采用此项技术，乙方将有能力向客户生产、推广或销售技术产品。甲方同意依照本协议约定许可乙方使用此项技术，乙方愿意接受此项授权，并按本协议约定使用此项技术。经双方友好协商，就甲方授权乙方使用专有技术事项，达成一致如下：甲方授权乙方使用的专有技术包括甲方自主研发或经合法授权并使用的餐饮方面的专有配方、制作技术及在许可期限内的甲方在原有基础上进行的更新及新研发或升级的配方或制作技术。受本协议条款的限制，自生效日(包括本日)起，甲方授予乙方在许可区域内将该技术用于技术产品(即餐饮产品,下同)的生产、推广或销售。甲方授权乙方使用专有技术的区域为陕西省西安市雁塔区，许可的方式为非独占的普通许可。乙方须在本协议签订当日一次性向甲方支付许可费60,000元，由于该项费用包含了餐饮技术服务项目的理论与实际操作技术培训等服务内容，因此一旦自乙方领取培训资料或参加授课培训后，即表明甲方为此项目投入了实际的经营指导与技术支持，乙方已获得甲方的核心秘密，乙方因任何情形出现导致合同的解除、终止，该项费用不予退还。自本协议签订之日起30个工作日内，甲方向乙方提供技术及技术手册，并为乙方指定人员(不超过3人)安排为期7日的培训课程。本条履行完毕，即为甲方向乙方完成技术交付。乙方应按甲方安排的时间参加培训课程，如有特殊情况无法参加,应至少提前3个工作日向甲方提出，经甲方同意后，可延后安排。乙方擅自不参与既定培训课程，视为乙方自动放弃培训。一方(违约方)违反本协议项下的义务、保证、承诺等，除本协议另有约定外，违约方需赔偿对方因违约方的违约行为所遭受的全部损失。乙方未按时足额支付本协议项下任何款项的，每逾期一日，应按应付款项金额的千分之三向甲方支付逾期滞纳金；逾期超过三十日，除逾期滞纳金外，乙方还应按应付款项金额的百分之二十向甲方支付违约金。乙方未按本协议的约定履行其在本协议解除或终止后的任何一项义务的，乙方应向甲方支付违约金200,000元，违约金不足弥补甲方受到的损失时，甲方有权继续追偿。本协议期限为12个月，始于生效日。通知的地址向甲方出的通知应发送至：上海市松江区九亭镇涞坊路XXX号丰柏众创工场B3栋2楼。一方通信信息发生变更时，应立即按照本条通知约定将变更信息通知对方，在变更信息送达对方之前，向原通信地址作出的通知仍应视为有效送达。同日，秦莹作为乙方与甲方裕茶公司签订服务合同，该协议首页中所披露的甲方裕茶公司地址为上海市松江区九亭镇涞坊路XXX号丰柏众创工场B3栋2楼。其上载明，乙方因自身发展和投资的需要，拟投资餐饮项目并从事经营活动,同时，乙方有意寻求有运营管理经验的服务方为其提供专业的管理咨询指导服务。甲方致力于中小型餐饮项目运营管理领域的研究与实践，有能力为餐饮项目投资者提供专业的运营管理指导及咨询服务，帮助投资者建立餐饮项目，防范经营风险，提高投资成功率。乙方在认可和接受甲方服务能力的基础上，委托甲方就本合同约定的餐饮项目的运营管理提供指导及咨询服务。为此，甲乙双方本着公平、自愿、诚信、有偿的原则，根据《中华人民共和国合同法》的有关规定,经协商一致，达成本合同条款，以兹共同信守。乙方承诺，在本合同签订后九十日内依法设立经营餐饮业务的法律主体(以下称“餐饮经营主体”)，用以经营本合同项下甲方许可乙方开设的品牌餐饮店。前述期限届满，因乙方原因导致餐饮经营主体未能依法设立的，甲方有权书面通知乙方解除本合同，且有权要求乙方承担相当于本合同期限内约定的许可费的20%的违约金。如餐饮经营主体依法设立，乙方应促使餐饮经营主体与其共同作为乙方，加入并签署本合同。如乙方未能促使餐饮经营主体在本合同上签署的，则本合同仍由乙方向甲方继续履行本合同，而甲方向餐饮经营主体履行的相关义务视为向乙方履行了相关合同内容；因餐饮经营主体未按本合同约定履行相关义务的，甲方有权追究乙方的责任。本合同和其他任何合同均不会在双方之间建立一种委托或代理关系。双方之间各自独立，均独立对外享受权利、承担义务与责任。乙方是独立法律主体，其独立开展经营活动，自主经营、独立核算、自负盈亏、自担风险。双方确认，乙方可在发展区域为陕西省西安市雁塔区/县设立许可餐饮店，名称为：裕茶(以下称：“该项目”)餐饮店。为协助乙方开展业务，甲方许可乙方使用甲方特有的餐饮店经营体系相关知识产权，包括甲方特有的AI视觉设计方案(包含特有的装修、装潢设计风格等)，为履行本合同之目的，甲方向乙方提供的任何能够体现独创性的智慧成果。为协助乙方开展业务，甲方为乙方餐饮项目提供的服务，具体包括运营指导和管理培训两方面内容，其中运营指导包括选址服务、营建服务、开店服务、管理服务、软件使用及店面后续运营等方面的运营指导和咨询。管理培训包括经营管理、操作流程、物品采购、设备使用、软件使用等方面的理论和实操培训。本合同期限为一年，自2020年9月26日起至2021年9月25日止。履约保证金，乙方应于本合同签订当日一次性支付甲方人民币10,000元作为其履行本合同的保证金。如乙方于本合同项下有任何积欠款项(包括但不限于许可费、管理服务费、货款、违约金),甲方可从履约保证金中直接予以抵扣。甲方扣除后应通知乙方,乙方应在接到甲方书面通知后5个工作日内补足保证金，如乙方逾期10个工作日不予补足的,甲方有权立即解除本合同，乙方应向甲方支付人民币200,000元(大写：贰拾万圆整)的违约金。许可费用，本合同项下许可费为人民币60,000元(大写：陆万圆整)，乙方应于本合同签订当日一次性支付给甲方。除本合同因甲方违约被解除外，在任何情况下，乙方已支付的许可费不予退还。本合同项下的任何书面通知应发至合同首页记载的一方联系地址。任何一方联系地址或联系电话发生变更时，应及时书面通知另一方，在书面通知到达另一方之前，向原联系地址发出的书面通知应视为以有效送达被通知方。本合同自双方签署之日起生效。同日，秦莹还与裕茶公司签署《品牌信息披露确认书》《承诺函》《运营指导通知书》等文件。其中由秦莹签署并按捺的《运营指导通知书》载有：“现在您已经是裕茶食品的合作客户了……我们对合同中关于运营指导的规定作如下通知：……运营服务中所有核心内容，文字版资料均已在云盘资料中体现。作为项目的核心资料的重要组成部分，请您详细阅读。包括：店面运营管理手册、电子版技术手册、产品图片、装修效果图、项目VISI等资料……”，其下附有“客户资料领取登记表”，表格中载有“签约姓名：秦莹，签约日期：2020.9.26，签约项目：裕茶，签约区域：西安市雁塔区，签约店型：白金店，培训人数：3，配送清单：1份，合同协议：一套，技术手册：1本，云盘资料：1个，定制优盘：1个，定制抱枕：2个，马克杯：1对，充电宝：1个宣传吊旗：10张，大礼包盒：1个”。庭审中，裕茶公司确认除将云盘链接当场交付给秦莹外，其他“客户资料领取登记表”所列实物嗣后均以大礼包形式快递给了秦莹，但已被退回。秦莹则表示，其当场未收到云盘链接，至于快递的大礼包其已拒收。秦莹分别于2020年9月24日、2020年9月25日、2020年9月26日分四次向裕茶公司合计交纳120,000元。裕茶公司确认已全额收讫上述款项。2020年9月30日，秦莹委向裕茶公司发出《解除函》，表示因裕茶公司不具备特许经营资质等违反《商业特许经营管理条例》规定等原因，表示：“……鉴于上述情况，本人敦促贵司在收到本解除函后10日内，及时和本人联系，尽快返还已付款项……本人在正式向法院起诉之前，出于贵司品牌影响的考虑，向您发送正式解除函，相信贵司能够充分考虑彼此的情况，及时返还款项。如有延迟，本人将通过诉讼途径，维护自身合法权益……”该《解除函》寄送的地址即为裕茶公司于技术协议与服务合同中的指定通讯地址，相应快递物流信息显示该函件于2020年10月2日被签收。本院认为，商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标识、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可被特许人使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，秦莹与裕茶公司签署的技术协议与服务合同，明确约定由裕茶公司将其拥有具备知识产权性质的系列经营资源授予秦莹使用，并由秦莹在裕茶公司支持下，以统一经营模式使用上述经营资源并支付费用，故该合同的性质应当认定为特许经营合同。有关技术协议与服务合同的解除。《商业特许经营管理条例》规定，特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。上述“冷静期”规定，是为了保护被特许人的切身利益，缓冲被特许人的投资冲动，而赋予了被特许人在一定条件下可作反复的权利。因此即便在特许经营合同签订时双方当事人未约定此条款，被特许人符合特定条件，仍可据此单方解除合同。至于对于前述一定期限的合理判断，一般以特许人的核心经营资源尚未被被特许人实际利用时为宜。本案中，无证据表明技术协议与服务合同签署至今秦莹曾实际使用或实际掌握了由裕茶公司依据技术协议与服务合同应予提供的特许经营资源，故可视为秦莹处于“冷静期”内，其享有单方解除技术协议与服务合同的权利。合同法规定，解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。鉴于《解除函》中已明确载有秦莹解除技术协议与服务合同的意思表示，且已向技术协议与服务合同所披露的裕茶公司地址进行了送达并被签收，故在裕茶公司未提交相反证据的情况下，本院推定秦莹解除技术协议与服务合同意思表示已于2020年10月2日到达裕茶公司。考虑到至本案立案前，尚无任何证据佐证裕茶公司在收讫该意思表示后三个月内曾以提起诉讼的方式对此提出过异议，故可以认定技术协议与服务合同已于2020年10月2日解除。有关许可费的返还。合同法规定，合同解除后，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施。根据《运营指导通知书》所附“客户资料领取登记表”的签收记录，结合当时双方的庭审陈述。本院认为除“云盘资料”可以推定为由秦莹所签收之外，其余所附“大礼包中”的若干资料并未实际交付秦莹。据此，本院综合考量裕茶公司并未依约定将应由其提供的技术培训、运营指导服务等主要特许经营资源实际交付并由秦莹享有、利用等事实，参考技术协议与服务合同的性质、目的和实际履行，以及秦莹已获得云盘部分材料等实际情况，根据公平原则作必要扣减后酌情对合同服务费予以返还。综上所述依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，1999年《中华人民共和国合同法》第九十四条第五项、第九十六条第一款、第九十七条，以及《商业特许经营管理条例》第十二条规定，判决如下：一、确认原告秦莹与被告上海裕茶食品科技有限公司于2020年9月26日签署的《上海裕茶食品科技有限公司与秦莹之技术许可协议》及《服务合同书》于2020年10月2日解除；二、被告上海裕茶食品科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告秦莹许可费119,800元；三、驳回原告秦莹的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,700元，由被告上海裕茶食品科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海知识产权法院。审 判 员 于是二〇二一年三月三十一日法官助理 袁杨书 记 员 袁杨附：相关法律条文一、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条……民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。……二、1999年《中华人民共和国合同法》（已废止）第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。……第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。三、《商业特许经营管理条例》第十二条特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。