成都市成华区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川0108民初5083号 原告：李兴旺，男，汉族，1975年8月2日出生，住成都市锦江区。 被告：首约科技（北京）有限公司，住所地北京市朝阳区枣营路甲3号2幢6016室。 法定代表人：魏东。 委托诉讼代理人：王艳梅，女，汉族，系该公司员工，特别授权。 被告：首约科技（北京）有限公司成都分公司，住所地成都市成华区迎晖路194号1栋1楼201室。 法定代表人：田野。 委托诉讼代理人：杜俊秀，女，汉族，系该公司员工，特别授权。 被告：北京天运达人力资源管理顾问有限责任公司，住所地北京市丰台区科学城。 法定代表人：李景华。 原告李兴旺与被告首约科技（北京）有限公司（以下简称首约有限公司）、首约科技（北京）有限公司成都分公司（以下简称首约成都分公司）、北京天运达人力资源管理顾问有限责任公司（以下简称天运达公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月22日受理，适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李兴旺，被告首约公司的委托诉讼代理人王艳梅，首约成都分公司的委托诉讼代理人杜俊秀均到庭参加诉讼，天运达公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院经缺席审判现已审理终结。 原告李兴旺向本院提出变更后的诉讼请求：1、判令申请向其支付解除劳动合同的经济补偿金9724.56元；2、判令申请向其支付提前30天通知解除劳动关系的代通知金3241.52元。事实和理由：因本人李兴旺与天运达人力资源管理顾问有限责任公司签订劳动合同于2017年7月12日至2020年7月11日终止。2019年10月9日天运达公司已严重违反用工单位的规章制度为由，解除劳动合同。本人在职期间按合同规章制度安排工作，不存在消极怠工等行为。 被告首约有限公司、首约成都分公司辩称，申请人于2017年7月12日与北京天运达人力资源管理顾问有限责任公司（以下称“天运达”）签署劳动合同，后被派遣至答辩人处用工，答辩人与申请人为用工关系。因在用工单位用工时刷单、挂时长、消极怠工等存在较为严重的违法违纪等行为。答辩人将申请人的用工情况通知其用人单位天运达，根据劳务派遣条例将其退回至用人单位，后由天运达与其解除劳动关系。答辩人依规章制度将其退回用人单位解除劳务派遣关系合法合规，无需支付经济补偿金。根据《网络预约出租汽车经营服务管理暂行办法》第18条网约车平台公司应当记录驾驶员、约车人在其服务平台发布的信心内容、用户注册信息、身份认证信息、订单日志、上网日志、网上交易日志、行驶轨迹日志等数据并备份。《中华人民共和国网络安全法》第七条建设、运营网络或者通过网络提供服务，应当依照法律、法规的规定和国家标准、行业标准的强制性要求，采取技术措施和其他必要措施，保障网络安全、稳定运行，有效应对网络安全事件，防范违法犯罪活动，维护网络数据的完整性、保密性和可用性。根据答辩人《首汽约车驾驶员管理手粗》4.1及4.2：刷单的情形包括“虚假注册”、“虚假订单”、“虚假定位”、“虚假的现场”以及“无故推单”等，刷单产生的虚假数据包括流水收入、工作时长、对应产生的不当所得包括“绩效提成”以及“基本工资”；若驾驶员实施刷单行为，公司有权追缴因刷单造成的不当所得，因刷单产生的流水与时长不计入绩效流水与工作时长。申请人存在刷单行为，具体如下：（1）虚假订单（完成订单型）申请人先通过自己的手机号码或串通他人的手机号码发送“即时叫车订单”，然后通过约车软件接下并完成该订单，以现实虚增流水收入和挂工作时长的效果。（2）虚假订单（取消订单型）申请人先通过自己的手机号码或串通他人的手机号码发送“预约订单”，并通过约车软件接下该订单。然后申请人提前数十分钟或数小时出发，在临近上车时间前取消订单，从而实现挂工作时长的效果。（3）无故推单，申请人在约车软件分派订单或抢到订单后停留在原地，不履行订单，逼迫乘客自行取消订单，从而实现挂工作时长的效果。（4）虚假定位，申请人通过约车软件的“回家模式”发出“回家订单”，而将回家地点设置为偏远地区（比如北京），在这种情况下约车软件不会派送匹配的乘客（因为实践中不会有人通过打车方式从成都到北京），从而实现挂工作时长的效果。根据答辩人《首汽约车驾驶员管理手册》7.7.1违反公司相关业务规定：经平台查证核实，驾驶员措辞存在本人或串通他人利用虚假注册、虚假订单、虚假定位、虚假的现场情形等手段故意欺骗公司，使其在包括但不限于流水收入、工作时长、异动里程、推单、价外费用等方面获取不当利益的行为的，除解除劳务派遣关系外，还须追缴因刷单产生的不当所得。申请人违反规章制度，采用刷单行为骗取额外的劳动报酬，给用工单位造成重大损害的行为，答辩人不仅可以解除劳务派遣关系，还可以追缴因刷单产生的不当所得。答辩人对于申请人劳务派遣关系的终止、解除合法合规，不应向申请人支付经济补偿金。综上，申请人的诉讼请求没有事实和法律依据，答辩人请求法院依法裁决，驳回其全部诉讼请求。 被告天运达有限公司未答辩、未举证、未质证，庭前亦未提交书面答辩意见。 经审理查明，2017年7月12日，被告天运达公司（甲方）与原告（乙方）签订《劳动合同书》，并作了如下约定：二、劳动合同期限第三条：本合同为固定期限劳动合同。本合同于2017年7月12日生效，其中试用期至2017年10月11日止。本合同于2020年7月11日终止。甲方派遣乙方到用工单位的派遣期限自2017年7月12日开始。第四条甲方派遣到乙方工作单位名称首约科技（北京）有限公司。第五条、乙方同意根据用工单位需要，担任司机岗位工作。第六条根据用工单位的岗位（工种）作业特点，乙方的工作区域或工作地点为成都。根据用工单位的实际经营需要，乙方同意甲方或用工单位可以调整乙方的工作区域或工作地点。四、工作时间和休息休假第八条、用工单位安排乙方执行单位合法工时制度。乙方每天工作8个小时（即每天需登录用工单位的网约车平台并保持在线8小时），超过8小时乙方仍在线工作的，为乙方获取更多提成的自愿行为，不视为加班。第九条甲方和用工单位对乙方实行的休假制度享受用工单位相关管理规定。五、劳动报酬第十条甲方每月15日前以货币形式支付乙方工资，月工资不低于当地最低工资标准。乙方在试用期期间的工资不低于当地最低工资标准。甲乙双方对工资的其他约定按用工单位的管理制度奖励或扣发违纪、缺勤工资。八、劳动合同的解除、终止和经济补偿第十八条、甲乙双方解除、终止、续订劳动合同应当按照《中华人民共和国劳动合同法》及国家当地有关规定执行。第十九条、甲方应当在解除或者终止本合同时，为乙方出具解除或者终止劳动合同的证明，并在15日内为乙方办理档案和社会保险关系转移手续。第二十条、乙方应当按照甲方及用工单位的要求，办理工作交接。应当支付经济补偿的，在按要求办结工作交接后支付。九、当事人约定的其他内容第二十一条甲乙双方约定本合同增加以下内容：（一）乙方有下列情形之一的，甲方可以立即解除合同，并无需支付任何经济补偿：3、劳动者严重违反用人单位的规章制度，经用工单位提出批评后仍未改正的。该劳动合同还约定了其他内容。 2020年4月1日，被告首约公司（甲方）与被告天运达公司签订《劳务派遣服务协议》，并作了如下约定：鉴于：乙方是专业提供人力资源管理服务并具有劳务派遣资质的服务公司，具备劳务派遣经营许可资格，并取得了《劳务派遣经营许可证》，甲方因自身业务需要，希望乙方提供劳务派遣服务。第二章协议期限第二条、本协议期限自2020年4月至2021年3月31日止，协议期满后双方另行协商续签事宜。如协议期满，仍有劳务派遣员工派遣期限未届满的，该部分劳务派遣人员的劳务派遣期限自动顺延至派遣期限届满。第三条甲方享有以下权利（二）以下情况，甲方可以解除合同、终止与劳务派遣人员的用工关系，将人员退回乙方，但是须提前45日以书面形式通知乙方（或支付员工一个月工资作为代通知金）并提供充分的证据，且依法支付人员解除、终止工作关系的经济补偿金及赔偿金、医疗补助费及其他因退回所发生的费用。（三）对于存在下列情形之一的劳务派遣人员，经甲方查证属实且证据充分，可以解除用工关系退回乙方，且无须支付经济补偿。甲方应提前3-7个工作日（试用期内提前2-5个工作日）以书面形式通知对方，并向乙方提供充分的证据资料：2、严重违反甲方规章制度；第六章、费用承担第八条甲乙双方确认出现以下情况，导致任意一方向派遣员工赔偿相关案件赔付费用的，甲乙双方根据乙方提供相关证明（包括但不限于生效判决书、判决书、调解协议等）确定应向劳务司机或相关部门支付的经济补偿金、法定赔偿金、补助金、补交费用、欠付费用、罚款、仲裁诉讼费等费用金额），由甲乙双方按照赔付总金额的50%：50%的比例各自承担赔偿费用，且甲方有权在乙方支付的服务费中予以扣除。 2019年10月9日，天运达公司向原告发出《解除劳动合同通知书》，载明：姓名：李兴旺。身份证号：51010419750××××，因（解除劳动合同事由）严重违反用工单位的规章制度，公司决定于2019年10月9日解除与你签订的劳动合同。公司将根据《劳动合同法》等相关法律及公司《劳动合同》和相关制度的规定与你进行离职结算。特此通知。 另有原告《首汽约车驾驶员服务合同手册》的签收回执载明：原告已收到首约有限公司的《首汽约车驾驶员服务合同手册》，本人对该手册中规定的内容予以认可和接受，并承诺严格遵守。 2019年10月31日，原告以本案被告为被申请人向成都市成华区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，申请请求为：1、裁决被申请人向其支付2017年7月12日至2019年10月9日期间应休未休年休假工资10000元；2、裁决被申请人向其支付解除劳动合同的经济补偿金24000元；3、裁决被申请人向其支付未提前30天通知解除劳动关系的代通知金8000元；4、裁决被申请人向其支付2017年7月12日至2019年10月9日绩效扣款1100元。仲裁裁决结果为：被告北京天运达人力资源管理顾问有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告李兴旺支付2018年7月12日至2019年10月9日期间未休年休假工资1788.42元，由被告首约科技（北京）有限公司承担连带赔偿责任。 以上事实有当事人陈述和下列证据在案佐证：1、当事人身份信息；2、《劳动仲裁协议》；3、《劳动合同书》；4、《劳动服务派遣协议》；5、招商银行账户历史交易明细表、中国工商银行借记卡账户历史明细清单；6、《首汽约车驾驶员服务合同手册》等。在案的其他证据不符合证据的真实性、关联性、合法性，本院在本案中不予认定。 本院认为，原告和被告签订合法有效的劳动合同，双方应当按照合同约定主张权利和履行义务。 关于支付解除劳动合同经济补偿金的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条规定，民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。故本案适用《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定处理相关问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十条，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十一条有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（一）依照企业破产法规定进行重整的；（二）生产经营发生严重困难的；（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。上述法律规定对于用人单位需要支付经济补偿金的情形明确规定。本案中根据查明的事实，2019年10月9日，天运达公司向原告发出《解除劳动合同通知书》，载明：姓名：李兴旺。身份证号：51010419750××××，因（解除劳动合同事由）严重违反用工单位的规章制度，公司决定于2019年10月9日解除与你签订的劳动合同。公司将根据《劳动合同法》等相关法律及公司《劳动合同》和相关制度的规定与你进行离职结算。特此通知。被告天运达公司以原告严重违反用工单位规章制度为由解除和原告的劳动关系，依照前述法律规定被告不应当支付经济补偿金。若被告天运达公司存在违法解除劳动合同情形，则应依法承担经济赔偿金责任，而非经济补偿金责任。故原告的该项诉讼请求因缺乏证据，本院不予支持。 二、关于支付解除劳动关系的代通知金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。故原告主张被告支付解除劳动关系的代通知金的诉讼请求不符合前述法律规定情形，于法无据，本院不予支持。 三、关于支付2018年7月12日至2019年10月9日期间未休年休假工资1788.42元以及连带责任问题。案涉仲裁裁决书裁决结果包括：被告北京天运达人力资源管理顾问有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告李兴旺支付2018年7月12日至2019年10月9日期间未休年休假工资1788.42元，由被告首约科技（北京）有限公司承担连带赔偿责任。本案的当事人并未对仲裁裁决的前述内容提起诉讼，视为认可仲裁裁决结果，故本院在本案中一并处理。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告北京天运达人力资源管理顾问有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告李兴旺支付2018年7月12日至2019年10月9日期间未休年休假工资1788.42元，由被告首约科技（北京）有限公司承担连带赔偿责任； 二、驳回原告李兴旺的全部诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告北京天运达人力资源管理顾问有限责任公司、被告首约科技（北京）有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  彭有志 二〇二一年三月十日 书记员  王加琦