江西省抚州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）赣10民终514号上诉人（原审被告）：吴震，男，1974年5月25日出生，汉族，住江西省鹰潭市余江县，委托诉讼代理人：罗贤逸，广东深大地律师事务所律师，代理权限为特别授权。上诉人（原审被告）：吴火才，男，1963年12月12日出生，汉族，住江西省鹰潭市余江县，委托诉讼代理人：罗贤逸，广东深大地律师事务所律师，代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：江西省佳乐服饰有限公司，住所地：江西省抚州市金溪县秀谷镇工业园区B区。法定代表人：余丽霞，该公司总经理。上诉人吴震、吴火才因与被上诉人江西省佳乐服饰有限公司承揽合同纠纷一案，不服江西省金溪县人民法院（2020）赣1027民初1475号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月24日立案后，依法组成合议庭，对双方当事人庭询后书面审理了本案。本案现已审理终结。上诉人吴震、吴火才上诉请求：1.依法撤销江西省金溪县人民法院(2020)赣1027民初1475号民事判决；2.依法改判；3.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实错误。上诉人没有拖欠被上诉人衣服加工费113460元，只欠30000元。1.被上诉人特意于2019年1月19日、20日来广州和上诉人吴震就衣服加工费进行协商，双方达成一致：每件减5元，均价为30元一件，上诉人欠被上诉人加工费60000元；2.被上诉人在2019年1月25日通过微信语音，向上诉人吴震催要加工费60000元；3.被上诉人在2019年2月3日通过微信，再次催要剩下的6万元加工费，要求上诉人吴震出具一份欠条；4.在2019年2月3日的微信聊天中，被上诉人也确认上诉人退回衣服452件(退回的衣服不应当计算加工费)。双方当时只是对452件衣服折抵多少钱没有达成一致。上诉人主张折抵30000元，被上诉人不同意。但被上诉人在这次起诉时，又同意折抵30000元。因此，上诉人只欠被上诉人30000元加工费。以上证据，充分证明双方就拖欠6万元加工费达成了一致，一审判决认为未达成一致与事实不符。而且，本案是被上诉人第二次起诉，第一次起诉时，当时主审法官要判上诉人需付给被上诉人30000元。被上诉人马上撤诉。被上诉人辩称，一审法院判决事实清楚，上诉人所说没拖欠11.3万元服装加工费仅欠3万元是无稽之谈。江西省佳乐服饰有限公司向一审法院起诉请求：1.判决吴震、吴火才支付江西省佳乐服饰有限公司衣服加工费113460元及利息（从2020年7月9日开始按6%计算到付清日止的利息）；2.诉讼费用由吴震、吴火才负担。事实和理由：吴震与吴火才（各持股50%）于2014年8月15日成立鹰潭市舞震服饰织造有限公司，法定代表人为吴震。2019年7月2日，鹰潭市舞震服饰织造有限公司注销。2018年9月，江西省佳乐服饰有限公司为鹰潭市舞震服饰织造有限公司加工棉衣，双方约定加工费38元/件，运费2元/件，裁剪费4620元。江西省佳乐服饰有限公司先后加工了棉衣5866件（总加工款234640元，再加上剪裁费4620元）。双方约定江西省佳乐服饰有限公司留下252件折抵加工费，剩余5614件分两次发给鹰潭市舞震服饰织造有限公司，有收条为证。后鹰潭市舞震服饰织造有限公司又退回江西省佳乐服饰有限公司200件棉衣，再加上前面所述的252件棉衣合计452件棉衣。经江西省佳乐服饰有限公司与鹰潭市舞震服饰织造有限公司法定代表人吴震协议折抵3万元加工费。后鹰潭市舞震服饰织造有限公司支付了90000元的加工费、代江西省佳乐服饰有限公司支付的两台设备款5800元。故鹰潭市舞震服饰织造有限公司实际拖欠江西省佳乐服饰有限公司加工费113460元。鹰潭市舞震服饰织造有限公司现已注销，根据法律规定设立鹰潭市舞震服饰织造有限公司的两个股东应对应鹰潭市舞震服饰织造有限公司注销前的债务承担民事责任，故诉请一审法院判令吴震、吴火才支付拖欠江西省佳乐服饰有限公司的衣服加工款113460元及利息、诉讼费由吴震、吴火才承担。一审法院认定事实：2014年8月15日，鹰潭市舞震服饰织造有限公司成立，股东为吴震、吴火才，公司法定代表人为吴震。2018年9月，江西省佳乐服饰有限公司为鹰潭市舞震服饰织造有限公司加工棉衣，双方约定加工费40元每件（含2元运费），裁剪费和场地费4382.5元。江西省佳乐服饰有限公司先后为鹰潭市舞震服饰织造有限公司加工了棉衣5866件。江西省佳乐服饰有限公司将棉衣5613件分两次发给鹰潭市舞震服饰织造有限公司，留下253件折抵加工费，后鹰潭市舞震服饰织造有限公司又退回江西省佳乐服饰有限公司210件棉衣（其中10件棉衣冲抵运费）。后双方结算，江西省佳乐服饰有限公司部分让利，棉衣加工费按216658元计算（4616×38元+1250×33元），裁剪费和场地费为4380元，共计221000元。经江西省佳乐服饰有限公司与吴震协商一致：用上述453件（253件+200件）棉衣折抵3万元加工费。后鹰潭市舞震服饰织造有限公司支付了90000元的加工费、代江西省佳乐服饰有限公司支付的两台设备款5800元。至今，鹰潭市舞震服饰织造有限公司实际拖欠江西省佳乐服饰有限公司加工费95200元（221000元-30000元-90000元-5800元）。一审另查明，2019年7月2日，鹰潭市舞震服饰织造有限公司注销。鹰潭市舞震服饰织造有限公司与江西省佳乐服饰有限公司的资金来往是通过案外人吴振一（公司管理人员）个人银行账户、吴震的个人微信转账，从未使用公账。一审法院认为，江西省佳乐服饰有限公司按照鹰潭市舞震服饰织造有限公司的要求加工棉衣，鹰潭市舞震服饰织造有限公司支给付加工费，双方形成承揽合同关系。在江西省佳乐服饰有限公司完成棉衣加工后，鹰潭市舞震服饰织造有限公司应支付加工费。经双方结算后，鹰潭市舞震服饰织造有限公司应支付尚欠的加工费95200元。由于吴震、吴火才是鹰潭市舞震服饰织造有限公司注销前的股东，鹰潭市舞震服饰织造有限公司与江西省佳乐服饰有限公司的资金往来从未使用公账，都是使用个人银行账户或者微信转账，股东个人资产与公司资产混同。现鹰潭市舞震服饰织造有限公司于2019年7月2日注销，吴震、吴火才作为公司的股东理应承担上述欠款的付款责任。由于双方未约定逾期付款利息，故对江西省佳乐服饰有限公司主张利息的诉讼请求，不予支持。对于吴震、吴火才主张江西省佳乐服饰有限公司应赔偿延期交货造成的损失，其未能提供证据予以证实，对该项主张不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国公司法》第二十条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，一审判决如下：一、吴震、吴火才应在本判决生效之日起十五日内给付江西省佳乐服饰有限公司加工费95200元；二、驳回江西省佳乐服饰有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2569元，由吴震、吴火才负担。本院二审期间，双方当事人未提供新证据。经审理查明，除上诉人对一审经审理查明事实中的“至今，鹰潭市舞震服饰织造有限公司实际拖欠原告加工费113460元”有异议，认为总欠款应该是3万元不是113460元，双方当事人对原审经审理查明的其他事实没有异议，本院对以上无争议事实予以确认。关于上诉人尚欠被上诉人江西省佳乐服饰有限公司加工承揽费的问题。本院认为，从二审上诉人提供的吴震于2019年9月15日与被上诉人法定代表人余丽霞微信聊天记录看，被上诉人法定代表人余丽霞于2019年9月15日12点43分发出文字记录为“总共是帮你加工了5866件衣服，加工费本来是说好了含运费40块一件，但是后来在广州跟你对账时是按216658元算的（4616×38元+1250×33元），另加裁床费4380元共221000元！付了9万元现金和453件衣服，卖了（153×80+91×50），余下209件！接下来你那边还有多少件衣服拿过来，付多少钱，你把这些列一个总单，我们一起把账算清楚”，该记录后上诉人吴震并未回复最终协商结果，也未按之前协商内容向被上诉人出具6万元欠条，以上证据和一审双方当事人提供的微信记录可证明至2019年9月15日双方就最终结算未达成最终一致意见，上诉人主张双方就加工承揽方达成一致结算意见最后尚欠3万元加工费与以上事实不符，对其上诉请求不予支持。从双方当事人聊天记录看，双方于2019年9月15日12点43分的微信聊天记录文字为双方就本案价格协商的最后信息，双方对该记录的真实性无异议，故本案加工费总金额以被上诉认法定代表人余丽霞认定的金额221000元为宜，故鹰潭市舞震服饰织造有限公司实际拖欠被上诉人加工费95200元（221000元-30000元-90000元-5800元）。吴震、吴火才是鹰潭市舞震服饰织造有限公司注销前的股东，鹰潭市舞震服饰织造有限公司与江西省佳乐服饰有限公司的资金往来从未使用公账，都是使用个人银行账户或者微信转账，股东个人资产与公司资产混同。现鹰潭市舞震服饰织造有限公司于2019年7月2日注销，两上诉人作为公司的股东理应承担付款责任。原审判决正确，应予维持。综上所述，本院认为，上诉人吴震、吴火才的上诉请求不能成立，不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1430元由上诉人吴震、吴火才负担。本判决为终审判决。审判长  万燕飞审判员  王一敏审判员  黎 璆二〇二一年三月二十三日法官助理张俊书记员鄢雅萍