文书内容重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）渝01民终2128号上诉人（原审被告）：重庆永辉超市有限公司渝北区香城故事分公司，住址重庆市渝北区舟济路15号附16号17号18号19号，统一社会信用代码91500112MA60C6JF36。负责人：周淼。被上诉人（原审原告）：黄守玉，女，1964年8月2日出生，汉族，住址重庆市渝北区。委托诉讼代理人：李泽源，重庆市渝北区两路法律服务所法律工作者。上诉人重庆永辉超市有限公司渝北区香城故事分公司（以下简称永辉香城故事分公司）因与被上诉人黄守玉劳动争议一案，不服重庆市渝北区人民法院（2020）渝0112民初13681号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2021年2月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理，永辉香城故事分公司及黄守玉以书面陈述方式参加了本案诉讼，现本案已审理终结。永辉香城故事分公司上诉请求：一、撤销（2020）渝0112民初13681号民事判决书；依法改判；二、本案诉讼费由黄守玉承担。主要事实和理由：一审法院应当按照黄守玉的基本月工资2600元标准计算其一次性伤残补助金，计算九个月为23400元，一审法院按照6814元的60%计算，明显偏高。永辉香城故事分公司在黄守玉受伤后一直向其正常支付工资，故不应当支付鉴定期间的生活津贴，一审法院判决需要支付鉴定期间的生活津贴错误。黄守玉辩称，请求维持一审判决，驳回永辉香城故事分公司的上诉。黄守玉向一审法院起诉请求：1.解除黄守玉与永辉香城故事分公司之间劳动关系；2.判决永辉香城故事分公司支付黄守玉九级工伤保险待遇，包括一次性伤残补助金36795.6元（9个月×6814元/月×60%）、一次性工伤医疗补助金27256元（4个月×6814元/月）、鉴定期间生活津贴3765元（2600元/月÷21.75天/月×45天×70%）、医疗费2227.5元、鉴定费400元、鉴定检查费726元和交通费500元。一审法院认定事实：2019年7月5日，黄守玉在永辉香城故事分公司单位上班时摔伤。2019年10月28日，黄守玉向重庆市渝北区人力资源和社会保障局申请工伤认定。2019年11月11日，该局出具《认定工伤决定书》，主要载明：黄守玉于2019年7月5日受到的伤害，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤，由重庆永辉超市有限公司渝北区香城故事分公司承担工伤主体责任。2019年12月18日，黄守玉向重庆市渝北区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。2019年12月30日，该委作出《初次鉴定结论书》，鉴定结论为：伤残九级，无生活自理障碍，黄守玉为此支出鉴定费400和鉴定检查费726元。2020年5月8日，黄守玉以永辉香城故事分公司为被申请人向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：被申请人支付申请人九级工伤保险待遇77614.5元，该委于当日出具《不予受理通知书》，主要理由为：达到法定退休年龄。2020年5月26日，黄守玉向一审法院提起诉讼。庭审中，原永辉香城故事分公司双方均认可黄守玉平均工资为2600元/月。一审法院认为，根据前述查明的事实，黄守玉在永辉香城故事分公司单位工作中受伤，现黄守玉受伤性质已被认定为工伤，永辉香城故事分公司应依法向黄守玉承担工伤主体责任，参照《工伤保险条例》向黄守玉支付相关工伤保险待遇。由于黄守玉已过法定退休年龄，永辉香城故事分公司与黄守玉之间不存在劳动关系。因此，黄守玉请求解除双方之间的劳动关系，一审法院依法不予支持。根据黄守玉主张的赔偿项目，一审法院认为：1.一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，黄守玉属于九级伤残，其享受的一次性伤残补助金标准为9个月的本人工资。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款之规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案中，黄守玉平均工资为2600元/月，一审法院酌定以2018年职工月平均工资（6814元/月）的60%计算其一次性伤残补助金共计36795.6元（6814元/月×60%×9个月）；2.一次性工伤医疗补助金。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条之规定，五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按九级4个月计发。本案中，黄守玉向永辉香城故事分公司主张一次性工伤医疗补助金，依法应予支持，由于黄守玉已超法定退休年龄，原永辉香城故事分公司双方之间不存在劳动关系，一审法院酌定以劳动能力鉴定结论作出之日的本市上年度职工月平均工资（6814元/月）为基数计算，故永辉香城故事分公司应支付黄守玉一次性工伤医疗补助金27256元（6814元/月×4个月）；3.鉴定期间生活津贴。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条：“停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇。”本案中，黄守玉申请劳动能力鉴定期间为2019年12月18日至30日，永辉香城故事分公司应支付黄守玉鉴定期间生活津贴共计753元（2600元/月÷21.75天/月×9天×70%，四舍五入到元）；4.医疗费。黄守玉主张医疗费2227.5元，永辉香城故事分公司当庭表示对医疗费金额没有异议，故永辉香城故事分公司应支付黄守玉医疗费2227.5元；5.鉴定费及鉴定检查费。黄守玉申请劳动能力鉴定，支出鉴定费400元和鉴定检查费726元，有相应票据佐证，一审法院依法予以支持；6.交通费。黄守玉主张交通费500元，根据《工伤保险条例》第三十条第四款之规定，黄守玉对其诉求的该笔费用没有证据证明是经医疗机构出具证明并报经办机构同意到统筹地区以外就医所发生的，故一审法院依法不予支持。综上，一审法院判决：一、重庆永辉超市有限公司渝北区香城故事分公司于本判决生效之日起五日内支付黄守玉一次性伤残补助金36795.6元、一次性工伤医疗补助金27256元、鉴定期间生活津贴753元、医疗费2227.5元、鉴定费400元及鉴定检查费726元；二、驳回黄守玉其他诉讼请求。如未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由重庆永辉超市有限公司渝北区香城故事分公司负担。二审中，本院根据劳动争议案件的特点和简便、快捷的要求，采用劳动案件要素式问卷调查的方式对本案进行了审理，永辉香城故事分公司、黄守玉以书面回复的方式接受了本院询问。二审中，黄守玉向本院提交了时间为2021年2月25日的《放弃诉讼请求事项申请书》，请求放弃鉴定期间生活津贴项目。本院查明的事实与一审认定事实相同。本院认为，本案争议的主要问题为:应当如何确定黄守玉的一次性伤残补助金。由于黄守玉受伤时已经达到法定退休年龄，虽然双方不存在劳动关系，但黄守玉受伤已经认定为工伤，其有权参照工伤保险条例主张工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第六十四条的规定，结合查明的事实，由于黄守玉的月工资为2600元，低于统筹地区职工平均工资的60%，应当按照上述规定，以2018年重庆市职工平均工资的60%作为其本人工资标准计算黄守玉应当获得的工伤保险待遇，一审法院据此确定黄守玉的一次性伤残补助金没有不当。由于黄守玉在二审中明确表示放弃鉴定期间的生活津贴，是其对自己权利的处分，本院予以准许。其他认定同一审。泽鹏公司由项目团重庆分公司但渡桐木煤矿义务，综上所述，因黄守玉在二审中放弃部分请求的新事实，导致永辉香城故事分公司的部分上诉请求成立，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销重庆市渝北区人民法院（2020）渝0112民初13681号民事判决；二、重庆永辉超市有限公司渝北区香城故事分公司于本判决生效之日起五日内支付黄守玉一次性伤残补助金36795.6元、一次性工伤医疗补助金27256元、医疗费2227.5元、鉴定费400元及鉴定检查费726元；三、驳回黄守玉的其他诉讼请求。如未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取计5元，由重庆永辉超市有限公司渝北区香城故事分公司负担；二审案件受理费10元，由重庆永辉超市有限公司渝北区香城故事分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈娅梅审 判 员 赵文建审 判 员 刘家秀二〇二一年三月十日法官助理 杨浩江书 记 员 廖婧伊