山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁11民终462号上诉人（原审原告）：吴立光，男，1976年1月25日出生，汉族，居民，住日照市莒县。委托诉讼代理人：吕德花，山东聚祥律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：泰山财产保险股份有限公司临沂中心支公司，住所地临沂市经济开发区沂河东路创业服务中心大楼西侧临沂软件园(金科财税大厦)B区9楼，统一社会信用代码91371300590315431C。主要负责人：郭玉伟，经理。委托诉讼代理人：董越，北京市盈科（临沂）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李俊升，男，1989年7月29日出生，汉族，居民，住临沂市沂南县。被上诉人（原审被告）：沂南县博睿物流有限公司，住所地临沂市沂南县大庄镇官庄社区，统一社会信用代码91371321MA3CDPQX8C。法定代表人：张晓，经理。上诉人吴立光因与被上诉人李俊升、沂南县博睿物流有限公司（以下简称沂南博睿公司）、泰山财产保险股份有限公司临沂中心支公司（以下简称泰山财险临沂公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省莒县人民法院(2020)鲁1122民初5319号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月1日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。吴立光上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判误工费数额为56119元、护理费12720元、上诉金额为53466元；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审认定上诉人误工期为90天不符合法律规定和案件事实。上诉人的伤情为右膝后交叉韧带断裂，第一次在莒县人民医院住院16天，当时住院期间因无人照看，做完手术后马上就出院在家康复，后在2020年3月27日因受伤的地方未恢复好，一直无法正常行走，又去医院康复治疗，当是正值疫情期间，上诉人住院两天后又回家康复。通过上述治疗经过可看出上诉人至少在2020年3月27日还不能正常行走，应当按照误工计算，上诉人的评残日期为2020年6月11日，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。上诉人的伤情因住院天数较少，一直未恢复好，多次去法医门诊询问鉴定伤残事宜，法医告知需再恢复一段时间做鉴定，所以上诉人于2020年6月11日进行鉴定，应按照220天计算误工时间。一审按照90天计算不符合上诉人的实际情况，上诉人第二次住院时就已经过去了5个月，当时还不能正常行走，所以上诉人主张误工期限按照220天计算，符合法律规定和上诉人的实际情况。二、一审按照农村居民标准计算误工费，不符合法律规定。上诉人的职业是驾驶员，一审时上诉人提供了驾驶证、行驶证、上岗证、发生事故时车辆的道路运输证、事故车辆所在单位的营业执照及单位法定代表人的身份证复印件等证据，上述证据足以证实上诉人的职业是驾驶员，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定，上诉人按照交通运输行业主张误工费，符合法律规定，一审不予支持错误。三、一审判决上诉人的护理期限为75天不符合实际情况。上诉人第一次住院期间16天，都是一级护理，按照规定每天应由两人护理，实际情况是当时每天由三人护理，当时动完手术根本不能动，所以上诉人主张住院期间16天按照两人护理符合实际情况。根据上诉人的伤情并参照公安部的人身损害误工期、护理期、营养期的评规范第10.4的规定，上诉人出院后的护理期限应为90日，因此上诉人的护理费应为第一次住院期间16天两人护理每天120元的标准计算，总的护理期限按照90日计算，护理费总额应为12720元，一审法院认定为9000元，不符合实际情况。泰山财险临沂公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。李俊生、沂南博睿公司均未答辩。一审法院认定：2019年10月31日3时50分许，李俊升驾驶鲁Ｑ×××××号牌轻型仓棚式货车沿孟双线由北向南行驶至孟双线77公里800米处时，与由南向北吴立光驾驶的鲁Ｑ×××××/鲁Ｑ×××××号牌重型半挂牵引车发生碰撞，致吴立光受伤、双方车辆受损。该事故经交警莒县大队认定，李俊升与吴立光承担事故同等责任。吴立光伤后至莒县人民医院住院治疗18天，伤情诊断为右膝后交叉韧带断裂、脑震荡、多处软组织伤。吴立光支出医疗费26224.32元。吴立光另支出复印费44元。经鉴定，吴立光的损伤构成十级伤残，其支出鉴定费1200元。事故车辆鲁Ｑ×××××号牌轻型仓棚式货车登记车主为沂南博睿公司，李俊升系其雇佣的驾驶员，事故车辆在泰山财险临沂公司投保交强险、商业三者险100万及不计免赔各一份，事故发生在保险期间。一审法院认为，本案事实清楚，莒县公安局交通警察大队的该事故的责任认定正确，予以采纳。泰山财险临沂公司应首先在交强险赔偿范围及限额内赔偿吴立光的损失，不足部分由该公司在商业三者险范围及限额内根据保险合同约定赔偿损失。仍有不足的由车主沂南博睿公司承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释）》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，一审判决：一、泰山财险临沂公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额及范围赔偿吴立光医疗费10000元，残疾赔偿金84658元（42329元/年×20年×10％），护理费9000元（120元/天×75天）、误工费6373.8元（70.82元/天×90天）、交通费1000元、精神损害抚慰金1000元，以上共计112031.8元；二、泰山财险临沂公司于判决生效后十日内在机动车第三者责任保险赔偿范围及限额内赔偿吴立光各项损失9162.16元{[医疗费16224.32元（26224.32元-10000元）＋住院伙食补助费900元（50元/天×18天）＋鉴定费1200元]×50％}；三、沂县博睿公司于判决生效后十日内赔偿吴立光复印费22元（44元×50%）；四、驳回吴立光对李俊升的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3330元，减半收取计1665元（立案时已减半收取），由吴立光负担650元，由泰山财险临沂公司负担915元，沂南博睿公司负担100元。综上，泰山财险临沂公司应支付121193.96元（112031.8元+9162.16元）；沂南博睿公司应支付22元。上述泰山财险临沂公司、沂南博睿公司将各自应支付款项均打入吴立光在中国农业银行股份有限公司莒县支行账号为62×××63的账户内。二审中，上诉人提交其发生事故之前三个月通过微信形式发放的工资明细，证实上诉人在发生事故之前三个月的平均工资为14202元，请求二审法院按照上诉人实际平均工资或按照交通运输行业的平均工资支持上诉人的误工费。经质证，泰山财险临沂公司对上述证据的真实性、关联性、合法性均有异议。称上诉人应提交证据的原始载体，如不能提供，则对于真实性不予认可；从上诉人提交的证据看，不能证实微信聊天中的转款属于上诉人的工资，转款明细中并未备注转款用途；微信相对方赵虎应出庭接受咨询以核实证据的真实性；即便该转款真实，也不能证明上诉人从事交通运输业，上诉人还应提交从业资格证。本院认证，对上诉人提交的证据，本院将结合其一审提交的证据综合认定。本院认为，关于误工费、护理费问题。一审法院根据上诉人实际伤情，参照公安部“三期”标准，认定其误工期为90天，护理期为75天并无不当。上诉人主张其误工费应按驾驶员行业标准计算，在一审中提交了驾驶证、行驶证、上岗证、发生事故时车辆的道路运输证等证据，二审中又提交了微信记录，结合其一、二审提交的证据，可以认定上诉人从事驾驶员工作，对其误工费应按交通运输行业标准计算，一审法院按照农村居民标准计算不当，本院予以纠正，上诉人的误工费应为22950元（93108元÷365天×90天）。护理人员原则一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数，本案中上诉人并未提交证据证实其实际需要的护理人员情况，一审认定一人护理并以此计算护理费并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山东省莒县人民法院(2020)鲁1122民初5319号民事判决第三项、第四项；二、变更山东省莒县人民法院(2020)鲁1122民初5319号民事判决第一项为“泰山财产保险股份有限公司临沂中心支公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额及范围赔偿吴立光医疗费10000元，残疾赔偿金84658元（42329元/年×20年×10％），护理费9000元（120元/天×75天）、、误工费14342元、交通费1000元、精神损害抚慰金1000元，以上共计120000元”；三、变更莒县人民法院(2020)鲁1122民初5319号民事判决第二项为“泰山财产保险股份有限公司临沂中心支公司于本判决生效后十日内在机动车第三者责任保险赔偿范围及限额内赔偿吴立光各项损失13466.16元{[医疗费16224.32元（26224.32元-10000元）＋误工费8608元（22950元-14342元）＋住院伙食补助费900元（50元/天×18天）＋鉴定费1200元]×50％}”；四、驳回吴立光本案其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3330元，减半收取计1665元（立案时已减半收取），由吴立光负担615元，由泰山财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担950元，沂南博睿公司负担100元。二审案件受理费1137元，由吴立光负担642元，泰山财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担495元。本判决为终审判决。审判长  刘玉玉审判员  刘 芳审判员  宋海红二〇二一年三月十二日书记员  付志娟