广东省江门市新会区人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤0705刑初97号公诉机关江门市新会区人民检察院。被告人邓社祥，男，1945年11月5日出生于广东省江门市，公民身份号码4407×××××××，汉族，中专文化，原任江门市新会区某某村委会委员，户籍所在地江门市新会区××××××××××。因本案于2018年11月22日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月28日被逮捕，2020年1月22日被决定取保候审。辩护人赵俊斌，是广东贯虹律师事务所律师，由江门市新会区法律援助处指派。江门市新会区人民检察院以新检公刑诉〔2019〕445号起诉书指控黄金好犯非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪，黄国柱、黄启贤、黄德兴、黄仲华和被告人邓社祥犯职务侵占罪，于2019年8月22日向本院提起公诉。在该案的审理过程中，江门市新会区人民检察院于2020年1月21日向本院送达《对犯罪嫌疑人、被告人变更强制措施（予以释放）建议书》，认为被告人邓社祥患有严重疾病，能如实供述自己罪行，且自愿签署认罪认罚具结书，建议本院对该被告人予以释放（变更强制措施）。次日，本院决定对被告人邓社祥取保候审。此后，被告人邓社祥的家属提供病历等资料反映该被告人被取保候审后病情再次反复不定，无法参与该案庭审。为避免对该案同案人黄金好等人的迟延审判，本院于2020年5月11日依法作出（2019）粤0705刑初451号刑事裁定书，裁定中止对被告人邓社祥的审理，待中止原因消失后再对其另案处理。江门市新会区人民检察院于2021年2月19日以被告人邓社祥目前身体状况基本稳定，可以参与庭审活动为由，向本院提出建议对该被告人恢复审理。本院依法组成合议庭，于同年3月5日公开开庭审理了本案。江门市新会区人民检察院指派检察员卢怡出庭支持公诉，被告人邓社祥及辩护人赵俊斌均到庭参加诉讼。现已审理终结。江门市新会区人民检察院指控黄金好、黄国柱、黄启贤、黄德兴、黄仲华和被告人邓社祥在任江门市新会区某某村委会“两委”干部期间，经密谋后，于2008年11月，在出租某某村村委会的“拦路九”（土名）的土地的过程中，利用职务上的便利，采取将租地款项截留部分不入账的手段，侵占某某村村委会人民币（以下币种均为人民币）20万元。其中黄金好分得3万元、黄国柱分得3万元、黄启贤分得1万元、被告人邓社祥分得3万元、黄德兴分得1万元、黄仲华分得1万元、出纳黄某寅分得1万元（已故）、驻村干部黄某贺（另案处理）分得3万元，剩余4万元用于村委会的开支。并提供黄金好、黄国柱、黄启贤、黄德兴、黄仲华及被告人邓社祥的供述和辩解，证人余某伟等人的证言，现场勘查笔录、辨认笔录及照片，有关书证等证据予以佐证。认为被告人邓社祥的行为已构成职务侵占罪。建议在法定量刑幅度内对其判处一年六个月以下有期徒刑。被告人邓社祥对指控的罪名和犯罪事实均无异议，且自愿签署认罪认罚具结书，在庭审时自愿认罪。其辩护人对本案的定性不持异议，同时提出该被告人是初犯、偶犯，归案后如实供述自己的罪行，主动认罪认罚并签署认罪认罚具结书，有悔罪表现，另外，鉴于其身体状况极差，不能适应监所改造，建议对该被告人判处一年六个月以下有期徒刑并适用缓刑。经审理查明：2008年11月，古井某某化工仓储有限公司（以下简称“某某公司”）以每年每亩租金500元的价格租赁某某村委会“拦路九”（土名）4亩土地用作停车场，租赁期限为50年，一次性支付租金10万元。黄金好召集黄国柱、黄启贤、黄德兴、黄仲华、黄某寅（已故）及被告人邓社祥等人召开村“两委”干部会议商量土地出租事宜，另外，黄金好在会上提议将租金定为每年每亩1500元，但按每年每亩租金500元签订合同，即合计10万元记入村委会账目；增加的每年每亩租金1000元不写入租地合同，相应的租金20万元由村委会以赞助款的形式向某某公司收取，作为村委会干部的奖金进行分配，与会人员均同意。黄金好与某某公司商量上述租赁合作方案并取得对方同意后，将租赁土地、签订合同的情况告知驻村干部黄某贺。某某公司将其中10万元租金支付给某某村委会，并由该村委会开具“收取某某公司交来2009年至2058年租赁费10万元”的收据，该10万元已记入村委会账目。期间，黄金好先后四次到某某公司收取现金共20万元，并由该村委会开具“收到某某公司赞助费20万元”的收据，但该20万元未记入村委会账目。2008年12月，黄金好经与黄国柱商量确定20万元的分配方案，其中，黄金好、黄国柱、黄某贺及被告人邓社祥每人分得3万元，黄启贤、黄德兴、黄仲华和黄某寅每人分得1万元，剩余的4万元用于村委会的日常开支。归案后，黄金好、黄国柱、黄某贺已分别退回非法所得3万元；黄启贤、黄德兴、黄仲华已分别退回非法所得1万元。就上述江门市新会区人民检察院新检公刑诉〔2019〕445号起诉书的指控，本院已于2020年5月18日作出（2019）粤0705刑初451号刑事判决书，依法对黄金好、黄国柱、黄启贤、黄德兴、黄仲华作出判决，黄金好不服该判决而提出上诉，其后又撤回上诉，江门市中级人民法院于2020年8月15日作出（2020）粤07刑终229号刑事裁定书，裁定准许黄金好撤回上诉。现（2019）粤0705刑初451号刑事判决已发生法律效力。另查明，被告人邓社祥因身患疾病于2020年1月22日被取保候审后，同年2月6日至13日在江门市新会区人民医院住院治疗，经诊断患有心脏瓣膜病、心律失常、快速型心房颤动、心功能不全、肺部感染、类风湿关节炎、高尿酸血症、低蛋白血症；于同年4月17日至24日在江门市新会区某镇卫生院住院治疗，经诊断患有急性冠脉综合症、心房颤动、慢性心功能不全、肺部感染、双膝关节炎、慢性胃炎、双肾结石、胸腔积液；于同年4月24日至5月7日在江门市中心医院住院治疗，经诊断为重叠综合症（类风湿关节炎+系统性红斑狼疮）、心脏瓣膜病、二尖瓣重度反流、三尖瓣重度反流、主动脉瓣中度反流（1）心功能Ⅲ级（2）心房颤动、肺部感染、高尿酸血症、低白蛋白血症、肺动脉高压中度、肝功能损害。于2020年5月15日至2021年2月26日期间，该被告人多次在江门市中心医院门诊治疗。再查明，经本院委托，江门市新会区司法局对被告人邓社祥社会危险性和对所居住社区的影响进行调查评估，并于2021年3月12日出具调查评估意见书，认为被告人邓社祥可适用社区矫正。以上犯罪事实，有公诉机关当庭宣读、出示并经法庭质证的人口信息资料、无犯罪记录证明书、抓获经过、破案经过、被告人的任职证明、租地协议书、收款收据、地块权属地类审查表及宗地地类审查表、某镇农村集体三资规范管理办公室出具的关于2008年11月至2009年3月期间未查找到某某公司赞助某某村委会款项20万元的入账账单的说明、江门市新会区某镇某经济联合社专项审计报告、退款证明、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、刑事判决书、刑事裁定书等书证，证人余某伟、余某玲、黄某贺、吴某文的证言，被告人邓社祥的供述和辩解，同案人黄金好、黄国柱、黄启贤、黄德兴、黄仲华的供述和辩解，辨认笔录，现场勘验笔录及照片以及被告人邓社祥当庭宣读、出示并经法庭质证的病历资料等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人邓社祥利用其任村民委员会委员的职务便利，将村民委员会财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立。在本案共同犯罪中，黄金好是犯意的提起者和犯罪行为的决策者，在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人邓社祥与同案人黄国柱、黄启贤、黄德兴、黄仲华在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人邓社祥归案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，并在法庭上自愿认罪，可以从轻处罚。另外，本案的职务侵占款项20万元应退缴给某某村委会，鉴于本案职务侵占犯罪属被告人邓社祥与同案人黄金好、黄国柱、黄启贤、黄德兴、黄仲华的共同犯罪，上述6人应共同对本案承担法律后果，故尚未退回的非法所得8万元，应由上述6人连带退缴。公诉机关提出的量刑建议恰当，予以采纳，但考虑到被告人邓社祥现已年满75周岁，且身患疾病，同时经江门市新会区司法局调查评估认为对被告人邓社祥可适用社区矫正，因此，可对该被告人适用缓刑。辩护人提出对被告人邓社祥从轻处罚的意见，与查明事实相符，予以采纳。根据犯罪事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度以及被告人的认罪悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条，第七十二条第一款、第七十三条第二款及第三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人邓社祥犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年九个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、责令被告人邓社祥自本判决生效之日起十日内与同案人黄金好、黄国柱、黄启贤、黄德兴、黄仲华对（2019）粤0705刑初451号刑事判决书第六项中尚未退缴的非法所得人民币80000元，承担连带退缴责任。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长 赵淑云审 判 员 陈晓建审 判 员 容嘉敏二〇二一年三月十七日法官助理 温玉娜书 记 员 王振潮