湖南省平江县人民法院刑 事 判 决 书（2021）湘0626刑初103号公诉机关平江县人民检察院。被告人徐爱平，男，汉族，小学文化，务农，户籍所在地湖南省平江县，现住户籍地。因涉嫌非法持有枪支罪、故意毁坏财物罪，于2020年11月24日被平江县公安局刑事拘留，同年12月8日经平江县人民检察院批准逮捕，次日由平江县公安局执行。现羁押在平江县看守所。平江县人民检察院以平检二部刑诉〔2021〕27号起诉书指控被告人徐爱平犯非法持有枪支罪、故意毁坏财物罪，于2021年3月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，独任审判，公开开庭审理了本案。平江县人民检察院指派检察官唐雷鸣、检察官助理钟琦出庭支持公诉，被告人徐爱平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平江县人民检察院指控：一、非法持有枪支罪2018年11月29日，平江县公安局童市派出所民警在工作中发现被告人徐爱平持有一把“鸟铳”并经常打猎，后民警在徐爱平位于平江县××镇排××村的住宅内依法查获“鸟铳”一支、疑似“鸟铳”子弹一包。经岳阳市公安局物证鉴定所鉴定：被告人徐爱平持有的“鸟铳”枪型物为前装式自制单管火药枪，以火药为发射动力，认定为枪支。二、故意毁坏财物罪被告人徐爱平位于平江县××镇排××村的菜地与徐某1的打米厂相邻。2020年11月，徐某1准备在该打米厂的地基上新建一个榨油厂，徐爱平认为该地基的阶基侵占了其菜地的面积，要求徐某1新建榨油厂时将地基的阶基缩进三米，双方多次协商未果，后徐某1开始施工并打好地梁。11月18日下午17时许，被告人徐爱平从家中拿了一把锄头先后两次将徐某1建好的榨油厂地梁挖坏，并将地梁中的钢筋和水泥撬离，致使该地梁东、南、西三向完全损毁。2020年11月23日经平江县价格认定中心认定该地梁被损坏的价格为6120元。案发后被告人家属已赔偿了被害人损失并取得了谅解。公诉机关针对上述指控，向本院提供了如下证据予以证实：1．户籍资料、接报案登记表、办案说明、谅解书等书证；2．被害人徐某1的陈述；3．证人徐某2、徐某3、陈某1等人的证言；4．被告人徐爱平的供述与辩解；5．鉴定意见；6．现场勘验笔录、检查笔录、提取笔录等笔录。7．案发现场视频、审讯视频等电子数据。公诉机关认为：被告人徐爱平违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射的枪支一支，另外故意毁坏他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条、二百七十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪和故意毁坏财物罪追究其刑事责任。被告人徐爱平一人犯两罪，应适用《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款。被告人徐爱平到案后能如实供述自己的犯罪事实，属坦白，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款。被告人徐爱平自愿认罪认罚，还应适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，建议判处被告人徐爱平有期徒刑一年，根据案件情节，结合平江县司法局社区矫正评估意见以及庭审情况，由人民法院决定是否适用缓刑。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人徐爱平对公诉机关指控的犯罪事实和定性均无异议。并在检察机关自愿签署认罪认罚具结书。本院经审理查明的事实与公诉机关指控的犯罪事实基本一致，并无出入，本院予以确认。另查明，2018年11月29日被告人徐爱平在平江县公安局交警大队民警查处其涉嫌交通肇事行政案件时主动交待其非法持有枪支、弹药的事实。上述事实，被告人徐爱平在法庭审理中亦无异议，并有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据：一、物证照片；二、户籍资料、到案经过、受案登记表、立案决定书、公安行政处罚决定书、回执、建房申请表、房屋出卖字据、情况说明、证据保全决定书、证据保全清单、扣押、移交物品、文件清单、认罪认罚具结书、谅解书等书证；三、证人徐某2、徐某3、罗某、徐某4、陈某2、徐某5、李某的证言；四、被害人徐某1的陈述；五、被告人徐爱平的供述和辩解；六、现场勘验、提取笔录、图、现场照片；七、岳阳市公安局物证鉴定书岳公物鉴（痕检）字（2019）55号、平江县价格认证中心平价认定（2020）245号价格认定书等予以证实，足以认定。本院认为，被告人徐爱平违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力，发射枪弹的非军用枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪，被告人徐爱平故意毁坏他人财物，数额较大，其行为已构成故意毁坏财物罪，均应予追究其刑事责任。被告人徐爱平一人犯数罪，应数罪并罚。到案后，被告人徐爱平主动交待非法持有枪支的犯罪事实，属自首，依法可从轻或减轻处罚；如实供述故意毁坏财物的犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚；在检察机关自愿认罪认罚，依法可从宽处理。2018年12月11日平江县公安局就被告人徐爱平非法携带枪支打猎行政拘留五日，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条的规定，违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期，故被告人徐爱平行政拘留的期间应予折抵刑期。公诉机关指控被告人徐爱平犯非法持有枪支罪、故意毁坏财物罪的罪名成立，提供的证据确实、充分，提请依法判处的公诉意见，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百七十五条、第六十七条第一、三款、第六十九条第一、二款，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输、枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第（二）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：被告人徐爱平犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月；犯故意毁坏财物罪，判处拘役四个月；决定合并执行有期徒刑十个月。刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人徐爱平的刑期自2020年11月24日起至2021年9月18日止（2018年12月11日至2018年12月16日行政拘留五日已折抵刑期）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  张有林二〇二一年三月二十二日法官助理欧阳双书记员陈彬彬附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。第二百七十五条故意毁坏公私财物，数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。第二款数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输、枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪的处罚：(二)非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。