云南省临沧市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）云09民终122号上诉人（原审被告）：云南正滇建筑工程有限公司。统一社会信用代码：915309025688419XJ。法定代表人：阴涛，该公司经理。委托诉讼代理人：王顺新，云南硕欣律师事务所律师。执业证号：15301201410892492。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：段黎明，云南硕欣律师事务所律师。执业证号：15301201810020476。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审原告）：杨德才，男，1973年5月17日生，汉族，住云南省临沧市永德县。被上诉人（原审被告）：杨永振，男，汉族，1971年4月19日生，户籍地址：湖南省邵东县，现住临沧市永德县。上诉人云南正滇建筑工程有限公司（以下简称云南正滇公司）因与被上诉人杨德才、杨永振合同纠纷一案，不服云南省永德县人民法院（2020）云0923民初1362号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月26日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条的规定进行了审理。本案现已审理终结。上诉人云南正滇公司上诉请求：1.撤销云南省永德县人民法院（2020）云0923民初1362号民事判决，改判由被上诉人杨永振向杨德才支付货款及施工费427062元；2.全部诉讼费由杨永振承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，杨永振和云南正滇公司之间不是委托代理关系而是挂靠关系。2016年底，杨永振委托案外人刘兴明进行案涉项目的中标事宜，双方签订《工程居间协议》，支付给刘兴明居间费用180000元。最终在2017年2月8日，杨永振挂靠云南正滇公司，以云南正滇公司名义中标。中标后，杨永振组织人员和材料进行案涉项目的施工，聘请施工班组、和施工班组的结算、向材料供应商采购材料、材料款的结算等等，均是杨永振自己联系和负责，云南正滇公司从未签字或盖章进行过确认。为了方便杨永振向业主方办理领取工程款的手续，2017年9月13日云南正滇公司向业主方出具了《授权委托书》，授权杨永振办理“永德县2017年建制村畅通工程库外项目第二标段相关事宜”。对“相关事宜”则没有明确，应当视为约定不明，而不能笼统的概括为是所有的事宜，只能按一般授权处理。2017年10月10日，为了书面固定杨永振和云南正滇公司的权利和责任，双方签订《项目部承包经营责任书》，涉案工程由杨永振自行筹集资金完成工程的所有内容，该工程实行独立核算、自负盈亏，在经营期间的对外欠款均系个人行为，若发生诉讼，该约定的内容作为杨永振的最后陈述。该协议系双方真实意思表示，未违反任何规定，并且杨永振在每次领取工程款时也再次出具《承诺书》，承诺保证及时支付本工程项目的农民工工资和材料款及该工程的一切费用。如有拖欠农民工工资及材料款等工程系列费用而发生的一切经济纠纷法律责任均由本人承担等。为了进行案涉工程成本的冲抵，都是杨永振先行将款项汇给云南正滇公司，再由云南正滇公司将款项汇给杨永振采购材料的公司。以上事实充分证实杨永振与云南正滇公司之间是挂靠关系，根据合同的相对性原则，杨永振向杨德才购买材料而拖欠的货款，应当由杨永振自行承担。被上诉人杨德才答辩称：材料是杨永振向赊购，工程已经交付，杨永振和云南正滇公司不管谁支付，支付就可以了。被上诉人杨永振答辩称：其和云南正滇公司之间是委托关系，不是挂靠关系，款项应该都由正滇公司支付。杨德才向一审法院起诉请求：1.判决杨永振和云南正滇公司支付材料款及施工费427062元；2．由此产生的诉讼费用由杨永振和云南正滇公司承担。一审认定事实：云南正滇公司于2017年3月中标永德县建制村通畅工程库外项目建设施工招标（第2标段）工程，该工程施工地点为大山乡玉华村。云南正滇公司中标后即对该工程对杨永振进行了委托和授权，内容为施工的相关事宜、时段为至工程结束；并签订了工程项目施工协议，由杨永振负责工程实施并保证质量等。工程开始后，杨永振向杨德才赊购工程需要的材料，杨德才供给的材料一直到2018年8月3日，后经双方结算，杨永振向杨德才赊购的材料款共计935552元，期间支付了510000元货款，尚欠425552元，经催要，杨永振于2018年10月11日通过微信转账支付4000元，尚欠421552元至今未付；2019年3月，杨永振找到杨德才，请求杨德才对上述工程进行路面修复，工程完工后，经双方结算，应当给付的施工费为6510元；以上两项应支付给杨德才货款及施工费共计428062元。一审法院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。当事人一方不支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。本案中，云南正滇公司委托杨永振负责《永德县2017年建制村通畅工程库外项目第二标段》相关事宜，至工程结束。本案杨德才与杨永振达成买卖合同及施工协议，杨德才按约定履行了供货义务及施工义务，将货物交由杨永振使用并进行结算，同时将施工成果进行了交付。杨永振与杨德才结算了余欠货款421552元，应付施工费6510元，两项共计428062元；本案中杨德才主张427062元少于实际应付的428062元，因杨德才仅主张427062元，系杨德才自愿放弃1000元，不违反相关法律的规定，予以确认；云南正滇公司的委托代理人杨永振以结算、实际付款和当庭确认的方式对杨德才主张的货款、施工费进行了认可，故杨德才请求支付上述欠款的主张有事实和法律依据，应予以支持；而杨永振作为云南正滇公司的委托代理人，对涉案工程进行施工管理，对外责任应由云南正滇公司承担，即杨德才尚未获得的货款和施工费共计428062元，杨德才主张427062元应由云南正滇公司承担支付责任。云南正滇公司抗辩本案其他当事人有可能相互恶意串通损害他人利益的主张没有相应证据证实，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零九条、第一百三十条、第二百五十一条，《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条、第一百七十六条，《中华人民共和国民法通则》第六十三条的规定，判决：云南正滇公司应当于判决生效之日起十日内一次性将拖欠杨德才的货款及施工费共计427062元支付给杨德才。案件受理费减半收取3853元，由云南正滇公司负担。本案中双方当事人对以下问题存在争议：云南正滇公司和杨永振应由谁向杨德才承担支付责任？本院二审期间，上诉人云南正滇公司向本院提交以下证据：银行转账记录18份，用以证明向材料供应商支付材料款时，都是杨永振先将款项汇给云南正滇公司，云南正滇公司才将相应款项支付给供应商，证明了杨永振是挂靠云南正滇公司，杨永振拖欠的材料款与云南正滇公司无关。被上诉人杨德才质证认为：银行转账记录与其没有关系。被上诉人杨永振质证认为：认可支付流程，最后都是其和公司结算。被上诉人杨德才、杨永振在二审中均未向本院提交证据。本院认为，上诉人云南正滇公司提交的18份银行转账记录，来源合法，内容客观真实，能证明杨永振通过云南正滇公司向材料供应商支付款项的事实，本院予以采信。本院经二审审理，并结合原审案件的在案证据、庭审笔录所记载的当事人陈述和自认，查明如下法律事实：2016年12月25日，杨永振与案外人刘兴明签订《工程居间协议》，约定由杨永振委托刘兴明负责就永德县建制村通畅工程库外项目建设施工招标（第2标段）工程，一旦中标，杨永振支付刘兴明居间费180000元。2017年2月8日，云南正滇公司中标永德县建制村通畅工程库外项目第2标段工程。2017年2月21日，刘兴明出具《收条》，载明收到杨永振支付的居间费180000元。2017年9月13日，云南正滇公司出具《授权委托书》，授权杨永振以云南正滇公司的名义办理永德县2017年建制村通畅工程库外项目第2标段相关事宜，委托期限至工程结束。2017年10月10日，杨永振与云南正滇公司签订《项目部承包经营责任书》，约定由云南正滇公司指派杨永振为永德县2017年库外路纸厂线工程项目的管理负责人，担任项目部负责人，并由杨永振承包经营项目部。在施工过程中的相应款项的支付，由杨永振委托云南正滇公司对外支付。在施工过程中，杨永振向杨德才赊购工程需要的建筑材料。2018年8月3日，经杨德才与杨永振结算，杨永振向杨德才赊购的建筑材料款共计935552元，在2017年3月2日至2018年6月13日期间支付了510000元货款，尚欠425552元。经催要，杨永振于2018年10月11日通过微信转账支付4000元，尚欠421552元至今未付。2019年3月，杨永振找到杨德才，请求杨德才对上述工程进行路面修复，修复工程完工后，杨德才与杨永振进行了结算，杨永振应当给付的施工费为6510元。针对上述争议焦点，本院评判如下：本院认为，本案中，云南正滇公司中标承建永德县2017年建制村通畅工程库外项目第2标段工程，成立相应项目部，并出具《授权委托书》，授权杨永振以云南正滇公司的名义办理永德县2017年建制村通畅工程库外项目第2标段相关事宜。同时，云南正滇公司与杨永振签订《项目部承包经营责任书》，约定由云南正滇公司指派杨永振为永德县2017年库外路纸厂线工程项目的管理负责人，并由杨永振承包经营项目部。在施工过程中，杨永振向杨德才赊购建筑材料，并与杨德才达成施工协议，后经双方结算，杨永振对拖欠杨德才的货款及施工费进行了确认，并向文波出具了《杨德才原材料清单》及《路面修复确认单》。杨永振作为项目部负责人，对案涉建设工程进行施工管理，足以使相对人杨德才相信杨永振系代表施工单位进行赊购建筑材料、协议施工及结算活动，无论云南正滇公司与杨永振之间是挂靠关系，还是内部承包经营关系，均是云南正滇公司与杨永振之间的内部关系，对外对杨德才不产生约束力，均不能对外阻断杨德才对杨永振对外赊购建筑材料、协议施工及结算活动正当性的信赖，即杨永振向杨德才出具结算单行为的法律后果对外应由工程项目的中标施工单位云南正滇公司承担。故云南正滇公司作为中标施工单位对外应当承担向杨德才支付材料款及施工费的法律责任。另，由于杨永振在向杨德才出具结算单时，以欠款人的身份签名、捺印，应视为确认同意承担支付责任，已经构成债的加入，故案涉款项应由云南正滇公司与杨永振共同承担支付责任。云南正滇公司上诉认为杨永振系借用云南正滇公司的建筑资质挂靠承包案涉建设工程，应由杨永振向杨德才承担支付责任的上诉意见，无事实及法律依据，不能成立，本院不予支持。综上所述，原审审判程序合法，但对杨永振的责任承担认定处理错误，本院予以改判。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销云南省永德县人民法院（2020）云0923民初1362号民事判决；二、云南正滇建筑工程有限公司、杨永振应当于本判决生效之日起十五日内一次性支付杨德才货款及施工费共计427062元。一审案件受理费3853元，由云南正滇建筑工程有限公司、杨永振负担。二审案件受理费6880元，由云南正滇建筑工程有限公司、杨永振负担。本判决为终审判决。如果负有义务的当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后两年内向原审云南省永德县人民法院申请强制执行。审判长  李世兰审判员  周付翠审判员  张 丽二〇二一年三月五日法官助理李梅书记员帕莹李