中华人民共和国 山东省滨州市滨城区人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）鲁1602执异60号 异议人（案外人）：东营农村商业银行股份有限公司，统一社会信用代码91370500MA3C83937J，住所地东营市东营区南一路**。 法定代表人：陈海，该公司董事长。 申请执行人：陈树森，男，1974年6月3日出生，汉族，住滨州市滨城区。 申请执行人：常森林，男，1954年3月28日出生，汉族，住滨州市滨城区。 申请执行人：王春晓，男，1982年3月10日出生，汉族，住滨州市滨城区。 申请执行人：魏振华，女，1960年4月3日出生，汉族，住滨州市。 申请执行人：封芳，女，1979年4月30日出生，汉族，住滨州市滨城区。 申请执行人：徐建敏，女，1965年3月20日出生，汉族，住滨州市。 本院在执行申请执行人陈树森、常森林、王春晓、魏振华、封芳、徐建敏与被执行人安徽省阜阳市威龙农业科技有限公司民间借贷纠纷六案中，异议人东营农村商业银行股份有限公司（以下简称东营农商行）提出书面异议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 异议人东营农商行异议称，请求依法撤销滨城区人民法院于2021年1月26日对异议人作出的《通知书》。事实和理由：2006年12月31日，异议人(曾名称为“山东东营胜利农村合作银行”)与东营市河口冬映红枣业有限公司（东营河口公司）签订《抵押合同》，约定东营河口公司以其自有的东营市河口区经济开发区辛河路以南、七号楼以北1幢、2幢房产为山东金瀚房地产开发有限公司的借款提供抵押担保。上述合同签订后，双方前往抵押登记部门办理了抵押登记，抵押权依法设立，异议人就借款对东营市河口区经济开发区辛河路以南、七号楼以北1幢、2幢房产享有优先受偿权。因山东金瀚房地产开发有限公司、东营河口公司、杨青山未能履行还款及担保责任，异议人起诉至东营市中级人民法院，该院经审理后作出(2009)东商初字第24号民事调解书，确认了三者的还款义务。因山东金瀚房地产开发有限公司、东营河口公司、杨青山未能履行生效法律文书确认的义务，异议人向东营市中级人民法院申请执行。2010年3月31日，四方在法院主持下达成执行和解，确认了还款计划及涉案房产为借款提供担保的事实，如还款义务人未按协议还款，异议人有权请求恢复执行。2020年10月12日，滨城区法院向异议人发出限期主张权利函，要求异议人在规定期限内主张权利。2020年10月13日，异议人向法院复函，同意拍卖价款中支付剩余利息后解除抵押。2021年1月26日法院作出《通知书》，要求异议人解除东营市河口区经济开发区辛河路以南、七号楼以北1幢、2幢房产的抵押。异议人认为，异议人的抵押登记行为发生于法院执行案件受理之前，抵押权的存在属于实体问题，而我国实施严格的“审执分离”的原则，法院不宜在执行程序中对抵押权是否存在、是否发生效力作出认定，否则便存在“以执代审”的嫌疑，违背了执行程序的基本原则。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条也规定：“对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人:(一)已登记的不动产，按照不动产登记簿判断……”在执行异议程序中，法院应当按照不动产登记簿来判断物权是否有效，不应在执行程序中直接认定已登记的物权无效。如申请执行人对异议人抵押权的效力存有异议，应当向有管辖权的人民法院提起诉讼，经过实体审理后，确认抵押权的效力，而非在作为程序审查的执行程序中直接主张抵押权无效，要求注销相关登记。况且，异议人已在诉讼程序中对抵押人东营河口公司提起诉讼并以其为被执行人申请法院执行，在执行和解之时也明确了抵押物的情况，异议人在诉讼时效内已主张了权利，抵押权始终有效。为维护自身合法权益，特提出异议申请。 申请执行人共同辩称，1、法院于2021年1月26日作出的《通知书》的通知内容一方面是对六答辩人及东营农商行多个债权人的案款分配方案;另一方面是要求东营农商行履行解除抵押登记的协助义务。《通知书》合法有效，应予维持。2、法院于2020年10月12日向东营农商行送达的(2020)鲁1602执恢54号函，该函将拍卖标的存在东营农商行抵押登记尚未解除的情形已经告知，但东营市中级人民法院卷宗记载，执行人员在与东营农商行工作人员王方福电话联系后，王方福表示案款已于2010年6月1日履行完毕。虽然东营农商行对王方福的回答有异议并向滨城区人民法院进行复函，但并没有提交实现抵押权的证据和生效法律文书。滨城区人民法院针对东营农商行《复函》和六答辩人《关于东营农商行要求在拍卖款项中支付利息事宜的异议函》作出执行案款分配方案符合法律规定。东营农商行没有依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条对执行标的提出书面异议，而是依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条对滨州市滨城区人民法院案款分配方案提出异议属于法律适用错误。东营农商行作为参与案款分配的申请人，应当依据《最高人民法院关于适用的解释》第五百五十一条之规定，应该当自收到分配方案之日起十五日内向执行法院提出书面异议。但东营农商行明知在法定期限内未提出书面异议的情况下，以在执行异议书中不书写异议时间的方式企图掩盖超过异议期限的目的不应受到法律支持。3、东营农商行作为拍卖标的抵押权人，明知应当在法定期限内行使抵押权，却不在法定期限内积极行使抵押权，这是对自己权利的放弃。法院依据《中华人民共和国民法典》第四百一十九条之规定，对东营农商行仅以存在抵押登记就要求享有优先受偿权的要求不予保护，适用法律正确。4、拍卖标的已经案外人竞购取得，法院为便于为竟购人办理过户手续，通知东营农商行解除抵押，系根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十一条之规定，要求东营农商行履行协助执行义务的执行行为。如东营农商行拒不履行协助义务，人民法院应当对其拒不履行协助义务行为给予制裁。综上所述，滨城区人民法院于2021年1月26日作出的《通知书》应予维持，应当驳回异议人的异议请求。 经审查查明，陈树森、常森林、王春晓、魏振华、封芳、赵延丽与阜阳威龙公司民间借贷纠纷五案，本院分别于2010年9月21日作出(2010)滨民三初字第108号民事判决，判令：一、安徽省阜阳市威龙农业科技有限责任公司于判决生效之日起十日内支付徐建敏315000元及利息（自2008年9月4日起，按银行同期贷款利率的四倍计算至2010年1月5日，自2010年1月6日起，按银行同期贷款利率计算至本院判决确定的履行之日止，但不超过100000元）。二、驳回徐建敏对王超英的诉讼请求。于2010年10月15日作出(2010)滨民三初字第109号民事判决，判令：一、安徽省阜阳市威龙农业科技有限责任公司于该判决生效之日起十日内支付原告魏振华借款130000元及利息（其中100000元自2008年8月27日起，按银行同期贷款利率的四倍计算至2008年11月27日，自2008年11月28日起，按银行同期贷款利率计算至本院判决确定的履行之日止；30000元自2008年9月4日起，按银行同期贷款利率的四倍计算至2010年8月5日，自2010年8月6日起，按银行同期贷款利率计算至本院判决确定的履行之日止。但利息总数不超过50000元）二、驳回魏振华对被告王超英的诉讼请求。于2011年7月18日作出(2010)滨杜民初字第269号民事判决，判令：一、安徽省阜阳市威龙农业科技有限公司于该判决生效后五日内支付原告陈树森借款200000元及利息（自2009年1月20日至2009年11月20日，按照中国人民银行同期贷款利率的四倍支付利息；到期后按照中国人民银行同期贷款利率的1.3倍支付逾期付款利息，至本判决确定的付款之日止）；二、驳回陈树森其他诉讼请求。于2011年7月18日作出(2010)滨杜民初字第270号民事判决，判令：一、安徽省阜阳市威龙农业科技有限公司于该判决生效后五日内支付常森林借款300000元及利息（其中200000元自2008年11月27日至2009年9月27日，按照中国人民银行同期贷款利率的四倍支付利息；到期后按照中国人民银行同期贷款利率的1.3倍支付逾期付款利息，至本判决确定的付款之日止。其中100000元自2009年1月20日至2009年11月20日，按照中国人民银行同期贷款利率的四倍支付利息；到期后按照中国人民银行同期贷款利率的1.3倍支付逾期付款利息，至本判决确定的付款之日止）；二、驳回常森林其他诉讼请求。于2011年7月18日作出(2010)滨杜民初字第272号民事判决，判令：一、安徽省阜阳市威龙农业科技有限公司于该判决生效后五日内支付王春晓借款1816800及利息540000元；二、驳回王春晓其他诉讼请求。于2011年7月18日作出(2010)滨杜民初字第292号民事判决，判令：一、安徽省阜阳市威龙农业科技有限公司于该判决生效后五日内支付王春晓、封芳借款901800元及利息240000元；二、驳回王春晓、封芳其他诉讼请求。 上述判决生效后，陈树森、常森林、王春晓、魏振华、封芳、徐建敏均向本院申请执行。立案案号为（2013）滨执一字第513号等6案。本院于2014年3月11日向东营市河口冬映红枣业有限公司（以下简称东营河口公司）作出履行债务通知书，主要内容为，东营河口公司、山东金瀚投资集团有限公司：本院在执行徐建敏、魏振华、常森林、陈树森、王春晓、赵延丽、孙会玲等申请执行阜阳威龙公司民间借贷纠纷8案中，被执行人阜阳威龙公司不能清偿债务。但根据山东省高级人民法院（2011）鲁民一终字第93号民事判决书，被执行人阜阳威龙公司对你两公司享有到期债权。因其没有申请对你二公司强制执行，本院经公告送达限期申请执行通知书，要求被执行人阜阳威龙公司自公告期满后十日内向有管辖权的人民法院申请强制执行。因被执行人阜阳威龙公司现仍怠于申请执行，徐建敏、魏振华、常森林、陈树森、王舂晓、王春晓、赵延丽、孙会玲等申请人于2014年3月10日向我院提出申请，要求执行被执行人对你们二公司的到期债权。经审查，本院认为，申执行人的申请符合法律规定……现通知你们二公司自收到本通知十五日内直接向申请执行人陈树森、常森林、王春晓、魏振华、封芳、徐建敏等履行你方对被执行人阜阳威龙公司所负的到期债务7264033元，并不得向被执行人清偿；逾期未履行上述义务的，本院依法强制执行……本院于2016年6月29日作出（2013）滨执一字第513号协助执行通知书：继续查封东营河口公司名下的东河股字第167-1号、东河股字第1××2号房产，查封期限三年。本院于2019年6月11日作出（2013）滨执一字第513、514号等6案执行裁定书，裁定：继续查封第三人东营河口公司名下所有的东营市房××东河股字第1××1号、东河股字第1××2号房产，查封期限三年。本院于2019年8月23日作出（2013）滨执一字第513、514号等6案执行裁定书，裁定：评估、拍卖第三人东营河口公司所有的位于东营市河口区××路××号路××宗，位于河口经济开发区××路××，六号路以南，七号路以北房产两处。后，买受人东营市曙脩建材贸易有限责任公司于2020年9月30日以7037115.40元拍的东营河口公司土地使用权及地上附着物（土地证号：东河国用【2002】字第**，房产证号：东营市房××东河股字第1××2号，东营市房××东河股字第1××1号）。 本院于2021年1月26日向东营农商行作出通知书，主要内容为：本院执行的王春晓等与安徽省阜阳市威龙农业科技有限责任公司民间借贷纠纷执行案件，执行中，拍卖了东营河口公司在你行抵押的房屋及土地，并于2020年10月12日向你行发出限期主张权利函，你公司回函主张我院在拍卖款中支付你行剩余利息1116493.20元后，同意对抵押房产进行解封。你行回函后，现申请人王春晓等提出1、《中华人民共和国物权法》第二百零二条规定，抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权;未行使的，人民法院不予保护。东营农村商业银行股份有限公司持有的东营市中级人民法院（2009）东商初字第24号民事调解书仅能证明你行向借款人及担保人主张了债权，执行中也并未向东营市中级人民法院主张对抵押物的优先受偿权并申请人民法院对抵押物进行评估拍卖。因而东营农村商业银行股份有限公司不再享有优先受偿权，东营农村商业银行股份有限公司在对滨州市滨城区人民法院的回函中主张在拍卖款中支付你行剩余利息1116493.20元后，同意对抵押房产进行解封是变相行使优先受偿权，没有法律依据;2、申请人王春晓等作为拍卖标的的查封申请人，依据《最高人民法院关于适用民事诉讼法若干问题的解释》第508条第2款之规定，对查封的财产拍卖后享有优先权。东营农村商业银行股份有限公司虽然没有撤销抵押登记，但因其超过法律规定的权利期限不再受到法律支持。经审查，本院认为，根据物权法及民法典之有关规定均明确“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权未行使的，人民法院不予保护”。因你行在有关的诉讼及执行中未对有关抵押物主张优先受偿权，申请人主张你行不再对相关抵押物享有优先受偿权观点成立，你行主张的剩余利息1116493.20元应为普通债权。现通知如下:请你行在收到该通知后5日内解除东营市河口区经济开发区辛河路以南、七号路以北1幢、2幢房产抵押（产权证号为东营市房××东河股字第1××2号）并及时将解除抵押结果告知我院。 另查明，涉案土地及房产于2006年11月29日办理了抵押登记，抵押权人为东营市东营区胜利农村信用合作社（现东营农商行）。 本院认为，本案争议的焦点为异议人对涉案拍卖款是否享有优先受偿的权利。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条规定，对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：（一）已登记的不动产，按照不动产登记簿判断；未登记的建筑物、构筑物及其附属设施，按照土地使用权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断……本案中，涉案土地及房产已于2006年11月29日抵押于异议人并办理了抵押登记，异议人对涉案土地及房产享有抵押权，其对涉案拍卖款项亦享有优先受偿的权利。故，异议人的请求符合法律规定，本院依法予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条之规定，裁定如下： 中止本院于2021年1月26日对异议人东营农村商业银行股份有限公司作出《通知书》的执行。 案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定书送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 审 判 长  吕 冰 审 判 员  贾凯华 审 判 员  袁晓燕 二〇二一年三月三十一日 法官助理  孔琳雪 书 记 员  牛瑞娟