黑龙江省佳木斯市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）黑08执复4号复议申请人（原审异议人、利害关系人）：葛印宝，男，1971年12月2日出生，汉族，现住黑龙江省佳木斯市郊区。申请执行人：邢吉福，男，1953年9月13日出生，汉族，户籍所在地黑龙江省佳木斯市向阳区。被执行人：郑云庆，男，1965年4月23日出生，汉族，户籍所在地黑龙江省佳木斯市向阳区。被执行人：王金玉，女，1975年9月5日出生，汉族，户籍所在地黑龙江省佳木斯市向阳区，系郑云庆之妻。在佳木斯市郊区人民法院（以下简称郊区法院）执行邢吉福与郑云庆、王金玉借款合同纠纷一案中，葛印宝对不准其参与分配不服，于2019年7月16日向郊区法院提出书面异议。郊区法院于2019年8月6日作出（2019）黑0811执异62号执行裁定书，裁定驳回葛印宝的异议请求。葛印宝不服，向本院申请复议。本院于2019年12月9日作出（2019）黑08执复52号执行裁定书，裁定撤销郊区法院（2019）黑0811执异62号执行裁定，发回郊区法院重新审查。郊区法院于2020年10月20日作出（2020）黑0811执异26号执行裁定，裁定驳回葛印宝的异议请求。复议申请人葛印宝不服郊区法院（2020）黑0811执异26号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。复议申请人葛印宝请求：1.撤销郊区法院（2020）黑0811执异26号执行裁定和（2018）黑0811执恢执行决定书。2.准许申请人参与对郑云庆、王金玉财产（案涉房屋）的分配，并依法按分配比例给付申请人执行款。事实与理由：一、申请人申请参与分配有法可依。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》（以下简称规定）第90条明确规定“被执行人为公民或其他组织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，在被执行人的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配。”本案中，郑云庆和王金玉的财产不足以清偿邢吉福与申请人的债务，且申请人申请参与分配时郑云庆和王金玉的财产未被执行完毕，故申请人有权参与分配，且执行法院应当按参与分配比例分割郑云庆、王金玉的财产。二、邢吉福系案涉房屋的首封，但不享有优先权。案涉房屋因邢吉福与郑云庆、王金玉之间的债务纠纷申请执行，依邢吉福的申请，被郊区法院于2016年6月21日查封。依复议申请人的申请，佳木斯市向阳区人民法院分别于2016年8月15日和2017年3月27日查封案涉房屋。邢吉福和申请人均是依据法院裁判，于执行阶段申请查封案涉房屋，邢吉福享有的也不是抵押权，因此对案涉房屋查封在先并不当然享有优先权，郊区法院适用法律错误，应予纠正。三、邢吉福拍得或者代偿取得案涉房屋并不能剥夺申请人参与分配的权利。首先，申请人的参与分配申请符合法律及司法解释的相关规定，且在被执行财产执行完毕前进行的申请，必然享有参与分配的权利。因此，无论被查封财产被谁购买，均不影响申请人参与分配的权利。邢吉福是申请执行人，但在其竞买案涉房屋时，其身份仅是竞买人，不能因其竞买到案涉房屋，就剥夺申请人的参与分配权。否则，如是申请人竞买到案涉房屋，邢吉福也无权参与分配。故郊区法院以邢吉福拍得案涉房屋为由，剥夺申请人的参与分配权无法律依据。其次，郊区法院以邢吉福代偿取得案涉房屋为由，剥夺申请人参与分配权利是错误的，郊区法院在确定以代偿贷款的方式取得案涉房屋情形下，应当将该情况向所有申请执行人进行通报，各申请执行人均享有同等的通过代偿而取得案涉房屋的机会，而不应直接指定邢吉福为代偿人。只有其他申请执行人明确放弃代偿，仅有邢吉福一人同意代偿的情形下，方可由其代偿贷款并取得案涉房屋。第三，无论是拍卖还是代偿，在有参与分配本人的情形下，所得款项均应货币化，而不应直接抵债。以货币化的拍卖和代偿差额所得在参与分配的申请执行人中按债权比例分配。四、郊区法院适用法律错误，无论是拍卖还是代偿，均不是剥夺申请人参与分配的法定理由，郊区法院对申请人参与分配的唯一理由，是对本案应当适用规定第88条1款还是适用第90条的选择。如果在执行程序中完全按照第88条的规定，依据采取执行措施的先后顺序，那么第90条的关于“参与分配”的规定也就没有存在的意义。之所以在第88条规定之后，又做的第90条的规定，就是为了在“无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的”，且“被执行人的财产未被执行完毕”的情形下，给其他顺序在后的申请人“参与分配”的机会。本案中被执行人仅有案涉房屋作为财产且不足清偿全部债务，案涉房屋并未被执行，完全符合第90条的规定，因此申请人有参与分配的权利。申请人认为，本案应当适用规定第90条的规定，申请人有权利参与分配案涉房屋，郊区法院的执行裁定书和执行决定书适用法律错误，应予撤销。复议申请人葛印宝未向本院提交证据。申请执行人邢吉福、被执行人郑云庆、王金玉无答辩意见和证据提供。郊区法院查明，邢吉福与郑云庆、王金玉借款合同纠纷一案，本院于2015年11月19日作出（2015）郊民商初字第479号民事调解书，调解书生效后邢吉福于2016年1月7日向本院申请执行。本院执行立案后，于2016年1月8日查封被执行人郑云庆所有坐落在佳木斯市常青花园××＃××单元××楼××区九州花园社区房屋，面积86.80平方米及坐落在佳木斯市××区志同社区房屋，面积143.90平方米，产权证号为佳字第2008003332号。2017年2月21日被查封两处房屋经佳木斯中强资产评估事务所进行评估作价，其中面积86.80平方米房屋价格为244005.70元、面积143.90平方米房屋价格为652932.00元。因两处评估房屋在银行均有抵押贷款而导致房屋未继续进行拍卖处理。于2016年6月29日作出（2016）黑0811执58-2号执行裁定书终本结案。该案又于2018年2月5日恢复执行，申请执行人邢吉福于2018年3月10日作为债权人没有交纳保证金而参与网拍，而后，邢吉福以物抵债方式取得佳木斯市常青花园××＃××单元××楼××区九州花园社区房屋，面积86.80平方米（价格244005.70元）、佳木斯市××区志同社区房屋，面积143.9平方米，产权证号为2008003332号（价格652932.00元）两处房屋合计价款为896937.70元。本院于2018年4月11日作出（2018）黑0811执恢9号、（2018）黑0811执恢9-1号执行裁定书确认案涉房屋的所有权及相应的其他权利归邢吉福所有。其中面积86.80平方米房屋已于2018年更名过户到邢吉福名下，另一面积143.90平方米房屋因欠银行贷款，刑吉福还在代偿中，没有办理过户登记。异议人葛印宝通过佳木斯市向阳区人民法院向本院提交参与分配申请，本院作出（2018）黑0811执恢9号执行决定书不准予葛印宝参与分配。又查明，申请执行人邢吉福于2016年3月3日始对案涉的两处房屋原抵押贷款进行了代偿(已还款额30余万元，至今还在还款中)。再查明，异议人于2017年3月28日书写参与分配申请书，经佳木斯市向阳区人民法院于2017年4月18日制作函件移送本院，经查阅卷宗，本院收到此移送函件的具体日期无法确定。本院于2019年7月2日作出（2018）黑0811执恢9号执行决定书，不准予异议人葛印宝参与分配。案涉房屋于2018年4月11日已实际交付申请执行人邢吉福。2018年8月10日（2018）黑0811执恢9号案件终结执行。郊区法院认为，申请执行人邢吉福系案涉房屋的首封，又对案涉房屋的原抵押贷款进行了代偿，综合本案实际情况，申请执行人在本案中应依法享有优先受偿权，且已于2018年4月11日通过以物抵债的方式取得了涉案房屋所有权，房屋已执行完毕。本院（2018）黑0811执恢9号执行决定书依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第八十八条一款之规定作出“不准予异议人葛印宝参与分配”的决定，并无不当。裁定驳回异议人葛印宝的异议请求。本院查明的事实与郊区法院查明的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第五百零九条规定：“参与分配申请应当在执行程序开始后，被执行人的财产执行终结前提出。”本案中，被执行人的财产（案涉房屋）因（2018）黑0811执恢9号、（2018）黑0811执恢9-1号两份执行裁定书以物抵债给了买受人邢吉福，《最高人民法院关于适用的解释》第四百九十三条规定：“拍卖成交或者依法定程序裁定以物抵债的，标的物所有权自拍卖成交裁定或者抵债裁定送达买受人或者接受抵债物的债权人时转移。”故案涉房屋所有权已自抵债裁定送达邢吉福时转移，从现有证据来看，无法证明复议申请人的参与分配申请系在被执行人的财产执行终结前提出，而案涉房屋所有权现已转移给邢吉福，故复议申请人的复议申请不能成立，本院不予支持。裁定如下：驳回复议申请人葛印宝的复议请求。维持佳木斯市郊区人民法院（2020）黑0811执异26号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长 何 璇审判员 周金星审判员 赵 昱二〇二一年三月十日书记员 陶禹衡