山东省郓城县人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁1725民初1400号 原告：郓城金园建筑工程有限公司，住所地郓城县唐塔街道办事处无名山侯庄。 法定代表人：李贺贺，经理。 委托诉讼代理人：郭海善，山东思雅律师事务所律师。 被告：李思恩，男，1980年10月14日出生，汉族，居民，住郓城县。 委托诉讼代理人：陈立保，郓城顺民法律服务所法律工作者。 原告郓城金园建筑工程有限公司（以下简称金园公司）与被告李思恩工伤保险待遇纠纷一案，本院于2021年2月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金园公司的委托诉讼代理人郭海善、被告李思恩的委托诉讼代理人陈立保到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金园公司向本院提出诉讼请求：1.请求撤销郓劳人仲案字［2020］第208号裁决书的第二、三项内容，判决原告对被告无赔偿义务；2.案件受理费由被告承担。诉讼过程中，原告将第一项诉讼请求明确并变更为：请求撤销郓劳人仲案字［2020］第208号裁决书中支付一次性伤残就业补助金87320元的内容，并对护理费依法予以修正。事实和理由：2021年1月21日，郓城县劳动人事争议仲裁委员会作出郓劳人仲案字［2020］第208号裁决书，该裁决书未查清事实，适用法律错误。特别是在护理人数认定上，在无证据证明的前提下，仅依据一级护理认定需二人护理存在错误。在护理费计算标准上存在错误，该裁决书采用除以21.75天的计算方式确定每天护理费，与法律相悖。庭审中，锦园公司补充了以下事实和理由：依据《中华人民共和国劳动合同法》第十六条规定，《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条规定，本案原告只是在被告受伤后出于人道主义及依照其参保的工伤保险的约定为其制作了一份劳动合同，但本案李思恩并没在劳动合同上签字，本案所涉劳动合同不是李思恩的真实意志表示下所签订的，违背了法律和行政法规的规定，属于无效的劳动合同，无效的合同自始无效，无需解释。也就是说，李思恩在申请仲裁时，提出解除劳动合同并要求支付一次性伤残就业补助金，无事实依据和法律依据。 李思恩辩称，李思恩在2020年3月15日为完成金园公司指派的工作时受伤属于工伤，已经郓伤认决［2020］74号认定书认定为工伤，为此，应当按照工伤标准和规定进行赔偿。金园公司主张按照一般人身伤害标准赔偿不符合法律规定。金园公司提出应当依据《中华人民共和国劳动合同法》第十六条、第二十六条的规定，该理由与本案没有关联。郓城县人力资源和社会保障局在2020年4月24日作出了郓伤认决（2020）74号工伤决定书，该决定书已经向原告送达，原告没有在法定时间内提起起诉，这证明原、被告之间存在劳动合同关系，被告的伤属于工伤，原告引用法律条款错误。根据《工伤保险条例》和有关行政法规定及相关的法律规定，只有解除劳动合同，才能提起赔偿请求。为此，原告的陈述没有事实和法律依据，原告的补充理由与本案没有关联，也不是同一个法律关系。李思恩明确要求金园公司支付：1.解除劳动合同补偿金54000元（6个月×9000元/月）；2.住院伙食补助费11700元（117天×100元）；3.交通费4000元；4.抚养费108261元（27×26731×30%除以2）；5.停工留薪期工资65490元；6.护理费50183.91元；7.一次性伤残就业补助金87320元，合计380954.91元。 本院经审理认定事实如下： 金园公司于2020年4月7日向郓城县人力资源和社会保障局提出李思恩工伤认定申请，郓城县人力资源和社会保障局于2020年4月24日作出郓伤认决［2020］74号认定工伤决定书，该认定工伤决定书核实：2020年3月15日，李思恩工作中不慎坠入电梯井，造成脊髓骨折、腰3椎体爆裂性骨折并椎管受压、腰3椎弓根骨折、腰2、3椎体左侧横图骨折、左跟骨粉碎性骨折。根据《工伤保险条例》第十四条第（一）项在工作时间和工作场 所内，因工作原因受到事故伤害的规定，对郓城金园建筑工程有限公司于2020年4月7日提出的李思恩于2020年3月15日受到脊髓、腰部、左跟骨伤害的工伤认定申请，所作出的决定为工伤。 菏泽市劳动能力鉴定委员会于2020年9月28日作出菏劳鉴［2020］600号初次鉴定结论书，根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014),经劳动能力鉴定专家组鉴定，李思恩目前的伤残情况，符合八级14条、九级24条，使用从重原则综合评定为八级。鉴定结论为：劳动功能障碍程度：捌级。生活自理障碍程度：无生活自理障碍。后李思恩就与金园公司关于工伤赔偿一案向郓城县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，李思恩请求：1.解除劳动合同；2.金园公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、交通费、后续治疗费、抚养费、康复费等各项工伤保险待遇计1101850元。2021年1月21日，郓城县劳动人事争议仲裁委员会作出郓劳人仲案字［2020］第208号裁决书，裁决：金园公司支付给李思恩一次性伤残就业补助金（87320元）、停工留薪期工资（65490元）、护理费（50183.91元）等工伤待遇总额为202993.91元，驳回李思恩的其他仲裁请求。该裁决书作出后，金园公司于2021年2月8日向本院提起诉讼，请求撤销该裁决书部分内容。李思恩未在法律规定的期间内提起诉讼。 诉讼中，金园公司对支付李思恩停工留薪期工资65490元的裁决内容没有异议，对护理费按照每月5457.5元计算无异议。 另查明，李思恩受伤后住院治疗117天，其中一级护理83天、二级护理34天。2019年菏泽市城镇非私营单位就业人员年平均工资为65490元/年（5457.5元/月）；李思恩于2020年12月1日向郓城县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁时提出解除劳动合同。 本院认为，金园公司与李思恩之间存在劳动关系，李思恩在工作时受伤，被郓城县人力资源和社会保障局认定为工伤，后李思恩就与金园公司关于工伤赔偿一案向郓城县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，郓城县劳动人事争议仲裁委员会作出郓劳人仲案字［2020］第208号裁决书，金园公司对该仲裁裁决书不服，提起诉讼。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条规定，当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼;期满不起诉的，裁决书发生法律效力。金园公司于法定期间内向本院提起诉讼请求撤销、变更仲裁书裁决内容，但是李思恩在法定期间内对仲裁裁决书未提起诉讼，应视为对该裁决内容的认可，故李思恩在本案答辩时提出仲裁裁决书中未予以支持的仲裁请求，于法无据，本院不予支持。此外，李思恩在答辩意见中较仲裁请求中增加要求支付解除劳动合同补偿金54000元、住院伙食补助费11700元的请求，李思恩未能提交对该两项请求已经向劳动仲裁委员会申请仲裁的相关证据，且未明确提出反诉，故本院不予审理。李思恩向郓城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时提出关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的仲裁请求，双方当事人对于该两项请求应当按照工伤保险基金的相关政策执行的处理方式，均无异议。 对于一次性伤残就业补助金问题。金园公司于诉讼中提交了劳动合同一份，主张该劳动合同并非李思恩本人签订，违背了李思恩的真实意思表示，违背法律、行政法规的强制性规定，属于无效劳动合同，因此，金园公司不应当支付李思恩提出解除劳动合同应当支付的一次性伤残就业补助金。对于金园公司的上述主张，本院认为，李思恩在工作中受伤后，金园公司于2020年4月7日向郓城县人力资源和社会保障局提出李思恩工伤认定申请，应视为双方对存在劳动关系的事实无异议。无论是金园公司提交的劳动合同是否是李思恩本人签订，均不能改变金园公司曾认可与李思恩存在劳动关系的事实，李思恩对双方当事人之间存在劳动关系的事实亦始终无异议。《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条规定，下列劳动合同无效或者部分无效：(一)以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；(二)用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；(三)违反法律、行政法规强制性规定的。金园公司陈述其提交的劳动合同违背了李思恩的真实意思表示，但金园公司未能提交存在欺诈、胁迫的手段或者乘人之危的证据，同时，金园公司陈述该劳动合同违背了法律、行政法规的强制性规定，现有证据无法予以认定，综上，金园公司主张与李思恩的劳动合同无效，没有事实根据和法律依据，本院不予采信。本案中，李思恩因工伤构成八级伤残，李思恩在申请劳动仲裁时提出解除劳动合同，郓城县劳动人事争议仲裁委员会作出郓劳人仲案字［2020］第208号裁决书对李思恩的该请求未作处理，但在本案诉讼中，本院应依法作出处理。李思恩提出解除劳动合同，于法有据，应当在裁判结果中予以明确。依照《工伤保险条例》第三十七条第二款以及《山东省人民政府关于印发山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法的通知》（鲁政发〔2011〕25号）第25条规定，金园公司应当支付李思恩一次性伤残就业补助金87320元（5457.5元/月×16个月）。 对于护理费问题。首先，金园公司主张郓城县劳动人事争议仲裁委员会作出郓劳人仲案字［2020］第208号裁决书中一级护理按照两人护理计算没有依据，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。本案中，李思恩未能举证医疗机构或者鉴定机构对其住院时一级护理期间需要两人护理出具了明确意见的证据，故李恩思住院时一级护理期间的护理费应当按照护理人数一人计算。其次，对于护理费计算标准问题。金园公司对于护理费按照每月5457.5元计算没有异议，但对于每天护理费提出异议，金园公司认为每天护理费为应当为181.9元（5457.5元/天月÷30天），依照《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发〔2008〕3号）的规定，月计薪天数为21.75天，故每日护理费应当为250.9元/天（5457.5元/月÷21.75天）。综上，李思恩因工伤住院所产生的护理费为29357.58元（5457.5元/月÷21.75天×117天），该护理费应当由金园公司承担。 金园公司虽对郓城县劳动人事争议仲裁委员会作出郓劳人仲案字［2020］第208号裁决书提起诉讼，但是对金园公司应当支付李思恩停工留薪期工资65490元无异议，本院应将该结果予以列明，故金园公司应当支付李思恩停工留薪期工资65490元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第五十条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条第二款，《山东省人民政府关于印发山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法的通知》（鲁政发〔2011〕25号）第十条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条第一款、第一百三十四条第一款,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、原告郓城金园建筑工程有限公司与被告李思恩之间的劳动合同于2020年12月1日解除； 二、原告郓城金园建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告李思恩一次性伤残就业补助金87320元； 三、原告郓城金园建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告李思恩停工留薪期工资65490元； 四、原告郓城金园建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告李思恩护理费29357.58元； 五、原告郓城金园建筑工程有限公司不支付被告李思恩交通费、抚养费、康复费、后续治疗费； 六、驳回原告郓城金园建筑工程有限公司对被告李思恩的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4344元，减半收取计2172元，由原告金园公司负担2012元，由被告李思恩负担160元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。 审判员  郭科永 二〇二一年三月十八日 书记员  付 豪 注：本判决书发生法律效力后，义务人逾期不履行判决书中所确定的义务，权利人向人民法院申请执行的期限为二年。