湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终1793号上诉人（原审被告）：长沙宝骏巴士有限公司。法定代表人：黄永科，董事长。委托诉讼代理人：李莉，公司员工。被上诉人（原审原告）：李卓娜。委托诉讼代理人：田治富，湖南中楚律师事务所律师。上诉人长沙宝骏巴士有限公司（以下简称宝骏巴士公司）因与被上诉人李卓娜机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院（以下简称一审法院）作出的（2020）湘0102民初4743号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月26日受理后，依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。宝骏巴士公司提出上诉请求：1、撤销一审民事判决第一项，依法改判；2、由李卓娜承担本案的诉讼费。事实和理由：一、李卓娜人身损害赔偿侵权纠纷应按照过错原则承担责任。事故发生时，宝骏巴士公司的车辆是正常行驶，不存在任何过错，不是直接的侵权主体，故对李卓娜的损失不应由宝骏巴士公司全部承担。宝骏巴士公司的车辆为合格车款，驾驶员具有相应的从业资格，遇红灯踩刹车，属于正常行驶，不存在任何过错。宝骏巴士公司不是本事故的侵权主体，且没有任何过错，故不应由宝骏巴士公司承担侵权责任。长沙市公安局交警支队芙蓉大队出具的交通事故认定书，没有实地调查取证或调取事故发生的视频，仅凭李卓娜的陈述认定。从程序上和法律上，该事故认定书不具合法性和客观性，不应作为责任划分的定案依据。本案应根据谁主张谁举证的原则，李卓娜应承担举证不利的后果。二、本案一审判决计算赔偿总数错误。医疗费4416.6元，由于李卓娜未提供相关病例予以佐证与本事故相关的治疗，一审法院不予认定，但在赔偿总金额并未予核减。三、一审法院判决部分标准过高，且没有法律依据。1、伤残赔偿金计算年限有误且过高。伤残赔偿金应从定残之日计算，李卓娜于1954年4月20日出生，其提供伤残鉴定意见是2020年1月14日出具的，定残之日年近66岁。则伤残赔偿金应为39842×14×0.1=55778.8元，一审法院计算63747.2元有误，多计算7968.4元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。故李卓娜的伤残应根据定残之日计算为年近66岁。伤残赔偿金不应按照事故发生的年龄计算。李卓娜已经退休，事故受伤也未影响其就业能力，可以相应的调整，故按照14年计算伤残赔偿55778.8元合法合理。2、护理费期过长，护理费过高。李卓娜经过长沙年轮骨科医院的治疗，四测正常，有生活自理能力。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。李卓娜经过住院治疗后就有生活自理能力，医嘱明确无需特殊的后续治疗。现李卓娜未提供护理费产生的事实证据和有效凭证，故李卓娜应承担举证不利的责任，护理期应按住院期间12天，120元/天计算。3、精神抚慰金没有依据。首先，李卓娜属于车上人员，现因承运合同引起的纠纷，不应计算精神抚慰金。综上所述，一审法院在本案认定部分事实不清，适用法律错误，恳请贵院查明事实，依法改判。维护李卓娜的合法权益。李卓娜辩称：一审判决事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。李卓娜向一审法院提出诉讼请求：1、判令宝骏巴士公司赔偿李卓娜医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等各项损失共计93283.01元；2、判令宝骏巴士公司承担本案诉讼费用。在诉讼过程中，李卓娜变更诉讼请求为：不主张后续治疗费，增加护理费918.74元，请求宝骏巴士公司赔偿李卓娜损失的金额为92201.75元。一审法院认定事实：2019年3月7日10时00分，郑孝辉驾驶湘Ａ09××**大型客车沿长沙市芙蓉区远大路由西向东行驶至龟山路口时，因前方信号灯变灯，郑孝辉采取紧急措施，致使乘客李卓娜摔倒，造成李卓娜受伤的交通事故。经交警部门认定郑孝辉在本次事故中承担全部责任，李卓娜不承担责任。事发当日，李卓娜至长沙年轮骨科医院住院治疗12天，伤情诊断为：右肩关节脱位手法复位术后；2、右肱骨大结节撕脱性骨折；3、右侧第2-3肋骨骨折；4、全身多处软组织挫伤；5、Ｔ12陈旧性压缩骨折。医疗费由宝骏巴士公司支付。李卓娜出院后在浏阳市中医医院继续进行门诊治疗，花费医疗费4416.6元。2020年1月14日，湖南省长沙市浏阳河司法鉴定所作出司法鉴定意见，评定李卓娜的伤残程度为十级；误工期180日，护理期60日，营养期60日；后续医疗费用2000元。鉴定费用2200元。在案件审理过程中，宝骏巴士公司向本院申请对李卓娜的伤残等级、护理期及后期医疗费进行重新鉴定，李卓娜与宝骏巴士公司通过一审法院委托湖南省湘雅司法鉴定中心进行鉴定，湖南省湘雅司法鉴定中心于2020年8月11日作出司法鉴定意见，评定李卓娜右侧肩部外伤遗留右侧肩关节活动受限构成十级伤残。护理期2个月。后期无特殊治疗。鉴定费2690元（宝骏巴士公司已支付）。另查明，涉事车辆系宝骏巴士公司所有，郑孝辉是宝骏巴士公司驾驶员。一审法院认为：本案系因道路交通事故引发的人身损害赔偿纠纷，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。郑孝辉在本次事故中负全部责任，应向李卓娜承担100%的赔偿责任。郑孝辉在工作过程中致人损害，应由用人单位宝骏巴士公司承担全部赔偿责任。据此，宝骏巴士公司称其不存在过错的抗辩理由，一审法院不予采信。经庭审查明的事实及依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，确认李卓娜的各项损失为：1、医疗费4416.6元，李卓娜提交的未有病历相佐证的医疗费发票，一审法院不予认定；2、住院伙食补助费720元；3、营养费1000元；4、护理费7200元；5、残疾赔偿金63747.2元;6、精神损害抚慰金5000元；7、交通费，本院酌情认定500元；8、鉴定费用2200元，上述各项损失共计84783.8元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定,一审法院判决：一、长沙宝骏巴士有限公司于本判决生效之日起五日内一次性赔偿李卓娜医药费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、护理费、交通费、鉴定费等损失共计84783.8元；二、驳回李卓娜其他诉讼请求。本案受理费减半收取733元，由长沙宝骏巴士有限公司负担。本案二审中，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案二审的争议焦点为：1、责任的承担问题；2、损失的认定问题。关于责任的承担问题。宝骏巴士公司与李卓娜之间成立城市公交运输合同关系，宝骏巴士公司在履行合同义务过程中致李卓娜受伤，李卓娜可以选择要求宝骏巴士公司承担违约责任或者侵权责任。本案中，李卓娜选择要求宝骏巴士公司承担侵权责任。现长沙市公安局交通警察支队芙蓉大队作出的《道路交通事故认定书》，宝骏巴士公司的驾驶员郑孝辉在本次事故中承担全部责任，李卓娜在本次事故中不承担责任。一审法院根据该事故认定书确定的责任判决由宝骏巴士公司承担全部责任并无不当，应予确认。关于宝骏巴士公司上诉称该道路交通事故认定书从程序上和法律上不具合法性和客观性的意见，因宝骏巴士公司在收到该道路交通事故认定书后并未提出行政复核，在本案二审中亦未提出足以反驳该道路交通事故认定书的证据，故对该上诉意见不予采纳。关于损失的认定问题。分述如下：1、医疗费。一审法院根据李卓娜提交的医药费票据及病历资料认定医疗费4416.6元，并无不当。宝骏巴士公司关于一审法院对该部分医疗费未予认定但又计算至总损失中的意见，系对一审判决行文理解有误，故对该上诉意见不予采纳。2、残疾赔偿金。李卓娜于1955年4月20日出生，定残时未年满65周岁，一审法院按照16年计算李卓娜的残疾赔偿金并无不当，应予确认。宝骏巴士公司上诉称李卓娜于1954年4月20日出生，故残疾赔偿金应只计算14年，因与事实不符，故不予采纳。3、护理费。湖南省长沙市浏阳河司法鉴定所评定李卓娜因伤所需护理期限为60日。宝骏巴士公司对此申请重新鉴定，湖南省湘雅司法鉴定中心评定的护理期限亦为2个月。现一审法院参照司法鉴定机构的意见，按照护理期60日，护理费120元/天计算李卓娜的护理费符合法律规定，应予确认。宝骏巴士公司主张护理期限过长、护理费过高的意见，因无事实和法律依据，故不予采纳。4、精神损害抚慰金。根据法律规定，在侵权案件中，被侵权人如精神遭受严重损害可以向侵权人主张精神损害抚慰金。本案中，李卓娜因本次事故致十级伤残，确给其精神带来严重损害，故一审法院支持其主张的精神损害抚慰金符合法律规定，本院予以确认。综上所述，宝骏巴士公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费648元，由长沙宝骏巴士有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  盛知霜审判员  王晓虹审判员  曾 明二〇二一年三月十六日法官助理周丽花书记员毛娟附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。