安徽省黄山市屯溪区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）皖1002刑初45号 公诉机关黄山市屯溪区人民检察院。 被告人姚德成，男，汉族，1976年12月16日出生，初中文化，黄山市鼎年餐饮有限公司法定代表人，户籍所在地安徽省黄山市屯溪区，住安徽省黄山市屯溪区。2003年7月因赌博被黄山市公安局屯溪分局行政拘留15日；2003年9月4日因赌博被黄山市公安局屯溪分局罚款2000元；2004年8月19日因赌博被黄山市公安局屯溪分局罚款1000元；2004年9月6日因赌博被黄山市公安局屯溪分局罚款1000元；2005年7月4日因赌博被黄山市公安局屯溪分局罚款3000元；2006年9月15日因赌博被黄山市公安局屯溪分局罚款500元；2008年11月因赌博被休宁县公安局罚款500元；2009年3月因赌博被歙县公安局拘留12日并罚款3000元；2011年3月14日因赌博被黄山市公安局屯溪分局行政拘留12日并罚款3000元；2011年7月20日因赌博被黄山市公安局行政拘留5日:2011年10月因赌博被黄山市人民政府劳动教养管理委员会劳动教养一年六个月；2017年6月因赌博被休宁县公安局行政拘留7日，罚款3000元；2018年1月22日因赌博被休宁县公安局行政拘留12日，罚款3000元。因涉嫌偷越国（边）境罪，于2020年6月12日被黄山市公安局屯溪分局刑事拘留，2020年7月10日被黄山市公安局屯溪分局决定取保候审。 辩护人谢晓剑，安徽地平律师事务所律师。 辩护人陈良杰，安徽地平律师事务所实习律师。 被告人鲍三宏，男，汉族，1984年9月21日出生，初中文化，保安，户籍所在地安徽省休宁县，住休宁县。曾因犯盗窃罪于2004年5月8日被黄山市屯溪区人民法院判处拘役五个月，并处罚金3000元；因吸食毒品于2012年7月20日被黄山市公安局屯溪分局决定行政拘留十日。因涉嫌偷越国（边）境罪，于2020年7月14日被黄山市公安局屯溪分局决定取保候审。 辩护人彭家国，安徽九邦律师事务所律师。 被告人史晓霜，女，汉族，1989年12月13日出生，专科文化，无业，户籍所在地安徽省淮南市谢家集区，租住安徽省黄山市屯溪区。因涉嫌偷越国（边）境罪，于2020年7月16日被黄山市公安局屯溪分局决定取保候审。 辩护人项婧玲，安徽英腾律师事务所律师。 黄山市屯溪区人民检察院以屯检刑诉﹝2021﹞Z20号起诉书指控被告人姚德成、史晓霜、鲍三宏犯偷越国（边）境罪，于2021年1月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2021年2月19日公开开庭审理了本案。黄山市屯溪区人民检察院指派检察官李娟出庭支持公诉，被告人姚德成及其辩护人谢晓剑、陈良杰，被告人史晓霜、鲍三宏及黄山市屯溪区法律援助中心接本院通知，分别指派的辩护人项婧玲、彭家国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄山市屯溪区人民检察院指控：2018年4月至8月间，被告人姚德成、鲍三宏、史晓霜在未使用出入境相关证件情况下，分别伙同孙某、张某、方某等人多次或一次多人从黄山市屯溪区到杭州萧山机场乘坐民航飞机到云南西双版纳景洪（嘎洒）机场，然后乘坐汽车到西双版纳勐海县，换乘摩托车到中缅边境，采用乘摩托车走山路或渡皮划艇等方式偷越至缅甸××特区小勐拉，后在小勐拉的威尼斯人赌场进行赌博。同时在上述期间内，姚德成、鲍三宏、史晓霜等人在赌场的安排下，从缅甸××特区小勐拉采用乘摩托车走山路或渡皮划艇等方式偷越至中国境内，然后乘坐摩托车躲、绕检查站到西双版纳市勐海县，乘坐汽车至景洪（嘎洒）机场乘民航飞机至杭州萧山机场，再回到黄山市屯溪区。被告人姚德成个人偷越国（边）境共计8次，史晓霜偷越国（边）境共计6次，鲍三宏偷越国（边）境共计6次。 针对上述指控，公诉机关在庭审中举出如下证据材料:户籍信息、到案经过、登机情况记录、前科材料等书证；证人余某、方某、胡某1等人的证言；被告人姚德成、鲍三宏、史晓霜的供述与辩解等。 公诉机关认为，被告人姚德成、史晓霜、鲍三宏违反国境管理法规，多次偷越国（边）境，情节严重，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百二十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以偷越国境罪追究其刑事责任。被告人鲍三宏、史晓霜经公安机关电话通知到案，如实供述犯罪事实，系自首；被告人姚德成到案后如实供述犯罪事实，系坦白，分别适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、第三款。被告人姚德成、鲍三宏、史晓霜自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。提请本院依法判处，并建议判处被告人姚德成拘役六个月，并处罚金；判处被告人史晓霜拘役四个月，并处罚金，可适用缓刑；判处被告人鲍三宏拘役五个月，并处罚金，可适用缓刑。 被告人姚德成、史晓霜、鲍三宏对公诉机关指控的犯罪事实及定性不持异议，自愿认罪认罚。但被告人姚德成对量刑建议有异议。 被告人姚德成的辩护人的辩护意见是：对起诉书指控被告人姚德成的犯罪事实及定性无异议，本案关键问题就是对被告人姚德成是否能够适用缓刑的问题，在检察院阶段我们也提出过适用缓刑的意见，缓刑只是一种刑罚执行方式，对认罪认罚量刑建议中拘役六个月的意见我们本身没有意见，但是怎么执行、是否适用缓刑我们有不同看法。辩护人希望法庭可以考虑对姚德成适用缓刑，被告人姚德成虽然有多次违法前科但是没有犯罪前科，所以他有再犯罪的危险是没有依据的。姚德成是民营企业家，按照相关法律政策规定，对于民营企业家涉嫌犯罪行为的可以给予特殊保护，能不判处实刑的，可以适用非监禁刑。综上，被告人姚德成具备适用缓刑的条件，希望法庭能够对其判处缓刑。 被告人史晓霜的辩护人的辩护意见是：鉴于被告人对起诉书指控的犯罪事实及定性无异议，量刑上：被告人史晓霜在接到公安机关的电话后主动到案，系自首，其在检察院阶段自愿签署认罪认罚具结书，且其在第一次偷越国边境的时候有办理护照，对检察院的建议量刑无异议。 被告人鲍三宏的辩护人的辩护意见是：对于本案的事实及定性无异议，量刑上：1.被告人鲍三宏犯罪过程中无暴力行为，情节轻微；2.被告人系自首；3.被告人如实供述犯罪事实并签署认罪认罚具结书，且在庭审时也表示认罪悔罪；4.被告人家中还有两个年幼的孩子，父母年迈，家庭重担都在被告人身上。综上，建议对被告人减轻处罚并适用缓刑。 经审理查明的事实与公诉机关指控的事实基本一致。 上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实： 一、书证 1.户籍信息，证明三被告人的身份信息及基本情况，各被告人具有完全刑事责任能力。 2.到案经过，证明被告人史晓霜、鲍三宏系公安机关电话通知后主动到案，被告人姚德成系被公安机关依法传唤到案的情况。 3.前科材料，证明被告人姚德成多次被行政处罚、鲍三宏有犯罪前科，被告人史晓霜无前科等情况。 4.调取证据清单、调取材料清单、登机情况记录，证明被告人姚德成到云南机场出入四次，史晓霜、鲍三宏出入均为三次的情况，以及有部分未查到的出入境情况。 5.受案登记表，证明公安民警在工作中发现后立案侦查的情况。 二、证人证言 1.证人孙某的证言，证明其两次偷渡到缅甸，其中两次是和姚德成、史晓霜等人一同偷渡的情况，均是乘坐飞机到云南后，然后乘坐汽车到西双版纳勐海县，换乘摩托车到中缅边境，采用乘摩托车走山路或渡皮划艇等方式偷越至缅甸××特区小勐拉，后通过缅甸赌场的人员返回云南的情况。 2.证人方某的证言，证明其与被告人等偷渡至缅甸赌博，其中被告人姚德成、鲍三宏承包赌台的情况。 3.证人张某的证言，证明其与三被告人及孙某等人一同偷渡至缅甸赌博、承包赌台以及将股份转给姚德成等情况。 4.证人余某的证言，证明其与部分被告人一同参与偷渡到缅甸赌博，姚德成、鲍三宏承包赌台的情况。 5.证人胡某2的证言，证明其与姚德成、史晓霜等偷渡到缅甸以及在赌场看赌台等情况。 6.证人曹某、胡某1、金某达等人的证言均证明他们先后与三被告人偷渡至缅甸赌博并承包赌台等情况。 三、被告人的供述与辩解 被告人姚德成、史晓霜、鲍三宏的供述与辩解，均证明2018年4月至8月间，三被告人在未使用出入境相关证件情况下，分别伙同孙某、张某、方某等人多次或一次多人从黄山市屯溪区到杭州萧山机场乘坐民航飞机到云南西双版纳景洪（嘎洒）机场，然后乘坐汽车到西双版纳勐海县，换乘摩托车到中缅边境，采用乘摩托车走山路或渡皮划艇等方式偷越至缅甸××特区小勐拉，后在小勐拉的威尼斯人赌场进行赌博。并在赌场的安排下，从缅甸××特区小勐拉采用乘摩托车走山路或渡皮划艇等方式偷越至中国境内，然后乘坐摩托车躲、绕检查站到西双版纳市勐海县，乘坐汽车至景洪（嘎洒）机场乘民航飞机至杭州萧山机场，再回到黄山市屯溪区。被告人姚德成本人供述三次偷渡情况。 四、黄山市公安局调取的离港数据，证明姚德成偷渡来回共计8次，史晓霜偷越国境来回共计6次，鲍三宏偷越国境来回共计6次等事实。 以上证据予以证实充分，符合证据三性，具有证明力，足以认定。 本院认为：被告人姚德成、鲍三宏、史晓霜违反国境管理法规，与他人结伙偷越国境，情节严重，其行为已构成偷越国境罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人姚德成、鲍三宏、史晓霜犯偷越国境罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。案发后，被告人姚德成能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚；被告人鲍三宏、史晓霜犯罪后自动投案，如实供述自己罪行，系自首，依法可以从轻处罚；被告人姚德成、鲍三宏、史晓霜自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。关于被告人姚德成可适用缓刑的辩护意见，因被告人的行为不符合《中华人民共和国刑法》第七十二条规定的适用缓刑的条件，依法不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百二十二条、第六十七条第一款、第三款、第四十二条、第五十二条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人姚德成犯偷越国境罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币四千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。所判罚金应于本判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人鲍三宏犯偷越国境罪，判处拘役五个月，缓刑九个月，并处罚金人民币三千元； 三、被告人史晓霜犯偷越国境罪，判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币二千元。 （上述二被告人的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判罚金于本判决生效后十日内缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  许春里 审 判 员  方 斅 人民陪审员  余春雷 二〇二一年三月十日 书 记 员  琚丹雅 附：相关法律条文 1.《中华人民共和国刑法》 第三百二十二条违反国（边）境管理法规，偷越国（边）境，情节严重的，处一年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；为参加恐怖活动组织、接受恐怖活动培训或者实施恐怖活动，偷越国（边）境的，处一年以上三年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 2.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。