广西壮族自治区来宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）桂13民终194号 上诉人（原审被告）：黄仕松，男，1965年9月11日出生，壮族，住广西来宾市兴宾区。 上诉人(原审被告)：合山市天子山泉水有限责任公司，住所地广西合山市北泗镇灵台村北恒桥边，统一社会信用代码：91451381070601565G。 法定代表人：黄仕松，该公司执行董事。 被上诉人（原审原告）：谭勇正，男，1971年3月15日出生，壮族，住广西柳州市柳北区。 委托诉讼代理人：韦雅扬，广西宝洁律师事务所律师。 上诉人黄仕松、合山市天子山泉水有限责任公司（以下简称天子山泉公司）因与被上诉人谭勇正民间借贷纠纷一案，不服合山市人民法院（2020）桂1381民初408号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月4日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人黄仕松、天子山泉公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一、天子山泉公司是在2011年2月10日由黄仕桃和黄仕杨、黄仕敏三人发起并出资成立，于2013年5月29日办理了工商登记，法定代表人为黄仕桃，公司股东为黄仕桃、黄仕杨、黄仕敏等三人。2019年11月5日，因法定代表人黄仕桃死亡，公司聘任黄仕松为公司新的法定代表人，股东变更为黄民权、黄仕杨、黄仕敏等三人，黄仕松不是公司股东。二、被上诉人谭勇正伪造《天子山泉资源开发协议书》、《天子山泉股东投资情况表》、《终止协议合同书》、《借款协议书》等合同，以欺骗的手段骗取黄仕松、黄仕桃在合同上签字，谭勇正既不是公司股东，也不是公司合伙人或公司投资者，无权处分公司的股份，上述合同未经公司股东会讨论决议通过，违反公司章程及《中华人民共和国公司法》的相关规定，谭勇正伪造的系列合同不能成立。 被上诉人谭勇正辩称，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请二审法院驳回上诉，维持原判。天子山泉公司实际是黄仕松、谭勇正、黄仕桃三人协议成立，协议约定以黄仕桃名义成立，在具体成立过程中三人同意黄仕桃找亲戚黄仕杨、黄仕敏作为名义股东，实际股东是谭勇正、黄仕松与黄仕桃。出资表等合同并不是谭勇正伪造，在出资成立公司之前，三人就已合伙种植林木、经营沙场，之后，经营该公司又向他人借款，上述几份合同是几方的真实意思表示，天子山泉公司也在相应的合同上盖章确认，因此合同有效。 被上诉人谭勇正向一审法院起诉请求：1.判令黄仕松偿付借款本金1547448元和相应利息1152075.03元[以尚欠款本金为基数分段计算至还清款时止（2020年5月28日起利息按月利率1.5%计算），暂计至2020年5月27日利息为1135826.83元；2016年1月1日至2016年5月27日利息为77372.4元(1547448元×1%/月×5个月）、2016年5月28日至2017年5月27日利息为222832.51元(1547448元×1.2%/月×12个月）、2017年5月28日至2020年7月2日利息为875081.84元(1547448元×l.5%/月×37个月）]共计2699523.03元；2.判令天子山泉公司对黄仕松第一项偿付义务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费用和诉讼保全费5000元由黄仕松和天子山泉公司承担。一审诉讼过程中，谭勇正减少诉讼请求200000元，变更原诉讼请求本息标的为2499523.03元。 一审法院认定事实：2011年3月23日，黄仕松、谭勇正、黄仕桃经协商，签订了《天子山泉水资源开发协议书》，约定：共同投资（用三人合伙种植的林木收益分配比例黄仕松占40%、谭勇正占40%、黄仕桃占20%作为投资，不足部分另行筹集）开发天子山泉水资源项目，以黄仕桃名义注册成立天子山泉公司。2015年5月28日，黄仕松、谭勇正、黄仕桃又签订了《终止协议合同书》，约定：同意谭勇正退出前述项目经营，黄仕松、黄仕桃继续经营管理，自负盈亏；经营期间所欠李玲、吴文飞的借款和利息由谭勇正负责偿还；确认谭勇正投资的资金为1547448元，黄仕松、黄仕桃退还给谭勇正，因二人资金困难，谭勇正同意将自己所投资的资金以借款的方式出借给黄仕松、黄仕桃（另行签订借款协议书）。同日，谭勇正（称甲方）与黄仕桃、黄仕松（称乙方）依前述约定，签订了《借款协议书》，约定乙方因天子山泉公司天然饮用水项目需要，经与甲方协商，甲方同意将投资开发天子山泉水项目款1547448元转为借给乙方款项；借款期限为5年，即从2015年5月28日起至2020年5月27日止；借款利息：第一年自2015年5月28日至2015年12月31日不计利息、2016年1月1日至2016年5月27日按月利率1%计利息；第二年(2016年5月28日至2017年5月27日）按月利率1.2%计利息;第三、四、五年（2017年5月28日至2020年5月27日）按月利率1.5%计利息，计算方式：本金×月利率×借款月数（满15天计1个月，以下相同）；双方针对利息支付问题约定：借款期第一年利息（1547448×1%×5个月）+第二年利息（1547448×1.2%×12个月），可到借款期满时支付；乙方从第三年（2017年5月28日）开始必须每年（满周年之日起15天内）支付一次利息。合同还对其他事项进行了约定。黄仕松、黄仕桃均在合同乙方栏上签名并按上指印，天子山泉公司作为担保方在合同上盖章确认，黄仕桃还在天子山泉公司法定代表人栏签名。之后，黄仕松、黄仕桃未能按约定支付借款本金及利息义务。谭勇正因多次追索借款无果，遂诉至一审法院，同时向一审法院申请财产保全，请求依法查封、冻结黄仕松、梁耀玲、天子山泉公司价值2700000元的财产，并支付了财产保全费5000元。一审法院于2020年7月28日作出（2020)桂1381民初408号民事裁定书，额度查封、冻结黄仕松、梁耀玲、天子山泉公司的财产。 一审诉讼中，谭勇正申请撤回对黄仕桃妻子梁耀玲的起诉，一审法院裁定予以准许，经一审法院释明，谭勇正当庭表示放弃追加黄仕桃儿子为本案被告承担责任，放弃以黄仕桃在柳州的一套房子偿还本案债务，同时减少追索本案20万元债务。另查明，2019年11月5日，黄仕桃死亡，黄仕桃与梁耀玲原系夫妻关系，双方于2001年9月29日在合山市民政局办理结婚登记，双方婚后生育有两个儿子。谭勇正、黄仕松、黄仕桃三人之间系亲戚关系（谭勇正的父亲与黄仕松、黄仕桃的母亲系同胞兄妹关系），2011年2月10日，黄仕桃和黄仕杨、黄仕敏制定《天子山泉公司章程》，2013年5月29日成立天子山泉公司，并办理了《营业执照》，法定代表人为黄仕桃。2019年11月5日，因黄仕桃死亡，公司股东根据《公司章程》选举聘任黄仕松为公司新的法定代表人。谭勇正主张逾期部分的利息计算875081.84元(1547448元×l.5%/月×37个月）有误，少于上述按合同约定计息范围。 一审法院认为，谭勇正与黄仕松、黄仕桃、天子山泉公司签订的《借款协议书》为双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。涉案借款的形成过程系谭勇正退出与黄仕松、黄仕桃合伙经营，经结算后将其合伙投资款1547448元变更为涉案借款，从合伙关系转变为借贷关系，有天子山泉水资源开发协议书、终止合同协议书、银行转账单、天子山泉公司谭勇正股东投资情况表等证据证实。黄仕松、黄仕桃未按借款协议书约定偿还借款本息，构成违约，应承担相应的违约责任，谭勇正要求黄仕松偿还借款本金1547448元，应予支持，请求支付1152075.03元，不超过双方约定的计息范围，合法有据，予以支持。黄仕桃去世后，除了柳州有一套房子其妻子和小孩居住外，并无证据证明尚有其他遗产可供其妻子和小孩继承，诉讼中，谭勇正要求撤回对黄仕桃妻子梁耀玲的起诉和放弃追加黄仕桃儿子为本案被告承担责任及放弃以该套房子偿还本案债务，同时减少追索本案20万元债务，系其在法律规定的范围内自行处分自己的民事权利和诉讼权利，黄仕松、天子山泉公司亦无异议，予以支持。天子山泉公司为涉案借款提供担保时，对保证方式没有约定，谭勇正要求天子山泉公司对该笔借款承担连带责任，符合法律规定，理由正当，一审法院予以支持。黄仕松提出上述涉案合同系谭勇正伪造并以欺骗的手段骗取其在合同上签字，并无证据证明，一审法院不予采信。根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款、第三十八条第三款规定，申请保全费可以列入诉讼请求要求由败诉方负担。谭勇正提出申请保全费5000元的诉讼请求，合法有据，予以支持。 一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条,《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款、第三十八条第三款规定，判决：一、黄仕松于本判决生效之日起三十日内偿还谭勇正借款本金1347448元及利息1152075.03元(暂计至2020年7月2日止，之后利息以尚欠借款本金为基数，按照月利率1.5%自2020年7月3日起计算至还清款项之日止）；二、黄仕松于本判决生效之日起三十日内支付谭勇正保全申请费5000元；三、合山市天子山泉水有限责任公司对上述债务承担连带偿还责任，并在承担担保责任后有权向黄仕松追偿。案件受理费26796元，由黄仕松、合山市天子山泉水有限责任公司共同负担。 二审期间，当事人均未提交新证据。 经审理查明，一审法院查明的案件事实正确，本院予以确认。 本院认为，上诉人黄仕松认可《天子山泉水资源开发协议书》、《合山市天子山泉水有限责任公司谭勇正股东投资情况表》、《终止协议合同书》、《借款协议书》上的签字和捺印系本人所为，上诉人天子山泉公司亦在相关合同上盖章确认，《借款协议书》又明确地载明将谭勇正投资款转为借款，黄仕松作为完全民事行为能力人，在签订上述合同时应能预见签字的法律后果，现主张上述合同系谭勇正以欺骗方式骗取其签字，却未能提供相应证据证明，本院不予采信。一审法院根据双方签订的合同，判决黄仕松向谭勇正偿还借款本金1347448元及相应利息正确，本院予以确认。至于黄仕松主张的公司成立以及工商登记的股东等问题，系另外的法律关系，与本案的民间借贷法律关系并无关联，本院不予评判。 综上所述，上诉人黄仕松、天子山泉公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费26836元，由上诉人黄仕松、合山市天子山泉水有限责任公司共同负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 侯永魁 审 判 员 黄月秀 审 判 员 韦玉娟 二〇二一年三月二十四日 法官助理 蒙巧玲 书 记 员 方 玉 附相关的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。