广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤20民终2057号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司广州中心支公司，住所地广东省广州市天河区×××××××××××××××，统一社会信用代码914××××××××51087X3。主要负责人：李晓凝，该公司总经理。委托诉讼代理人：骆文娟，广东维纳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：夏建高，男，1965年2月16日出生，汉族，住四川省邻水县××××××××××××。委托诉讼代理人：高辉，广东奕春崇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄仁许，男，1980年12月2日出生，汉族，住广东省阳春市××××××××××××××。委托诉讼代理人：郭欣恩，广东丰邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈海欣，广东丰邦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中山市恒良物流有限公司，住所地广东省中山市×××××××××××卡，统一社会信用代码91442000MA521HN9XH。法定代表人：郑玲玲，该公司经理。委托诉讼代理人：郭欣恩，广东丰邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈海欣，广东丰邦律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司广州中心支公司（以下简称平安保险广州支公司）因与被上诉人夏建高、黄仁许、中山市恒良物流有限公司（以下简称恒良物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2020）粤2071民初30231号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。平安保险广州支公司上诉请求：撤销一审判决，依法对夏建高伤情进行重新鉴定并依鉴定结论予以认定损失金额。事实及理由：一、医院记载夏建高是左足跟骨结节骨折、左内外踝骨折，而鉴定报告认定是左踝内、外粉碎性骨折及左跟骨结节粉碎撕裂性骨折，两者存在明显差异，且鉴定结论是单方申请后作出的，平安保险广州支公司没有参与鉴定过程，鉴定结论不具有客观性和公正性，平安保险广州支公司向一审法院申请重新鉴定，但一审法院未予采纳，剥夺了平安保险广州支公司申请鉴定的权利，请求二审法院重新鉴定。二、黄仁许无法提供事故发生时真实有效的从业资格证，符合双方在签订保险合同中约定的免责情形。同时恒良物流公司作为特种车辆劳动企业，在审核驾驶员是否符合特种车辆驾驶资格时违反了相关规定，而平安保险广州支公司已经就保险条款的免责内容加粗提示，恒良物流公司未提出任何异议。平安保险广州支公司仅在交强险范围内承担赔偿责任，对商业险不应承担赔偿责任。三、一审法院认定夏建高误工天数有误，即使法院认定夏建高的伤残情况，误工天数也应计算到定残前一日即2020年7月7日，扣除重复及无医嘱天数后共计294天。夏建高辩称：一、平安保险广州支公司在限定时间内没有缴纳鉴定费，故不应重新鉴定。二、平安保险广州支公司没有就免责条款尽到告知和说明义务。三、一审法院认定误工费的事实清楚，适用法律正确。恒良物流公司、黄仁许辩称：一、平安保险广州支公司在诉前联调时提出重新鉴定的申请，但没有在限定时间内缴纳鉴定费，放弃了重新鉴定的权利。二、恒良物流公司没有收到特种车综合商业保险免责事项说明书或其他免责事由的告知书，对免责事项不知情，平安保险广州支公司没有就免责条款尽告知和说明义务。保险条款“国家有关部门核发的有效操作证、许可证或其他必备证书”并没有明确为从业资料证书，黄仁许持有相应驾驶资格证，可理解为前述约定的许可证书。夏建高向一审法院起诉请求：黄仁许、恒良物流公司、平安保险广州支公司赔偿医疗费5068.56元、护理费21600元（180元/天×120天）、营养费2000元、住院伙食补助费12000元（120天×100元/天）、误工费109800元（366天×300元/天）、残疾赔偿金211719.20元（48118×20×0.22）、交通费3000元、精神损害抚慰金12000元（在交强险限额内优先支付）、鉴定费2730元，共计379917.76元。诉讼中，夏建高申请将其主张的医疗费变更为5288.60元，交通费变更为3600元，总诉讼请求不变。一审法院认定事实：1.事发经过及责任认定：2019年9月10日，黄仁许驾驶粤T×××××号大型汽车行驶至中山市西区××××××加油站对开时，与夏建高驾驶无号牌三轮车发生碰撞，造成夏建高受伤。交警部门认定：黄仁许承担事故全责责任，夏建高不承担事故责任。2.工作情况：夏建高主张其于事故发生前在中山市东升医院工作，同时从事医疗垃圾运输工作，月薪9000元，并据此提供多份医疗垃圾转运协议书及中山市东升医院出具的个人收入证明，其中证明载明夏建高为其单位工勤人员，近12个月月均收入2600元。中山市社会保险基金管理局出具参保证明载明夏建高2007年6月至2020年5月在中山市东升医院参保记录。3.伤情及治疗情况：夏建高因伤住院共120天，医疗诊断为左跟骨结节粉碎撕裂性骨折，左踝内、外踝粉碎性骨折，左跟腱断裂伤，医生先后建议休息9月（其中1月重叠）。2020年6月23日，夏建高委托广东清竹司法鉴定所对其伤情进行鉴定。同年7月8日，该鉴定所出具粤清司鉴所[2020]临鉴字第143号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为夏建高左踝关节损伤及后遗症构成九级伤残；左跟骨损伤及后遗症构成十级伤残。平安保险广州支公司以该鉴定与夏建高的伤情不符为由申请重新鉴定，一审法院经摇珠后委托广东科平司法鉴定所对夏建高的伤情进行重新鉴定，因平安保险广州支公司未在指定期间内缴纳鉴定费，该鉴定所终止鉴定工作。一审庭审中，夏建高确认其两次住院产生的治疗费共69974.10元已由平安保险广州支公司、恒良物流公司分别支付42000元、27974.10元。此外恒良物流公司还通过微信支付15000元，该15000元同意在本案中予以扣减。4.车辆保险情况：黄仁许系恒良物流公司员工，事故发生时在履行职务。粤T×××××号大型汽车在车辆管理机关登记的车主及投保人均系恒良物流公司，该车在平安保险广州支公司投保了交强险及限额1000000元的第三者责任险（含不计免赔险），其中交强险各项赔偿限额为死亡伤残金赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元，事故发生在有效的保险期间内。平安保险广州支公司抗辩黄仁许未持有从业资格证属第三者责任险免责情形，并据此提供《特种车综合商业保险免责事项说明书》，其中第二十四条载明：“在上述保险责任范围内，下列情况下，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿：…㈡驾驶人有下列情形之一者…6.使用被保险机动车无国家有关部门核发的有效操作证、许可证书或其他必备证书……”。一审法院判决：一、平安保险广州支公司于判决生效之日起七日内赔偿285801.95元给夏建高；二、驳回夏建高其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6998元，减半收取3499元（夏建高已预交3499元），由夏建高负担867元，平安保险广州支公司负担2632元并在支付上述款项时迳付给夏建高。本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。本院另查明：夏建高在2019年9月10日至2019年11月7日在东升医院住院58天。从2019年11月7日至2020年1月6日在小榄人民医院住院60天，医嘱出院后休息3月。2020年4月3日小榄人民医院医嘱继续休息2月。2020年6月10日至2020年6月12日在小榄人民医院住院2天，医嘱出院后休息3月。一审法院查明的其他基本事实清楚，本院予以认定。本院审理期间询问了平安保险广州支公司的委托诉讼代理人是在何种情况下签订保险合同，其回答“在汽车销售公司，应该在购车时，当时保单上的车牌号码没有固定下来。”是否面对面签约？其回答“代理人也不清楚。”平安保险广州支公司称免责条款的内容以加黑加粗进行提示，恒良物流公司在投保后也没有提出异议，因此已经尽了提示和说明义务。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条规定，“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”对于平安保险广州支公司的上诉请求及理由，本院评判如下：一、鉴定意见书是当事人所提交的证据的一种，并不必然要求通过双方当事人参与或法院依职权决定进行鉴定，只要当事人所提供的鉴定意见书具有法律规定的能作为证据使用的情形，则可以作为定案的依据。本案中，平安保险广州支公司以其没有参与鉴定过程而否定夏建高提交的鉴定意见书的效力，但没有提交证据证实该鉴定意见书具有法律规定的不能作为证据使用的情形，故该鉴定意见书可以作为定案的依据。另外，医院记载的夏建高的受伤情况与鉴定机构记载的受伤部位的损伤情况相符，只是表述方法不同。且平安保险广州支公司在一审法院审理期间以此为由申请重新鉴定，一审法院同意重新鉴定并依法重新确定鉴定机构，因平安保险广州支公司在限定时间内没有预交鉴定费用，导致没有重新进行鉴定。现平安保险广州支公司以此为由再次要求重新鉴定的理由不成立，本院不予支持。二、本院询问平安保险广州支公司的委托诉讼代理人是在何种情况下签订保险合同，其回答“在汽车销售公司，应该在购车时，当时保单上的车牌号码没有固定下来。”是否面对面签约？其回答“代理人也不清楚。”在此情况下，平安保险广州支公司连签订合同的具体情形也不清楚，更没有提交证据证实其已经就免责条款进行了提示和说明义务，因此，其应承担举证不能的法律后果。一审法院判决平安保险广州支公司在第三者责任保险限额内承担赔偿责任并无不当，本院予以维持。三、根据法律规定，夏建高因伤残持续误工，误工时间可以计算到定残日前一天。因此，夏建高的误工时间应计算到定残日前一天的2020年7月7日，经计算其误工时间为294天，故误工费为38758.06元（48118元/年÷365天×294天）。一审法院计算误工时间有误，本院予以纠正。当事人未上诉的其余部分，本院不作审查。综上，上诉人平安保险广州支公司的上诉理据充分部分，本院予以支持，理据不足部分，本院不予支持。一审判决认定部分事实不清，适用法律及处理不当，应予纠正。为此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销广东省中山市第一人民法院（2020）粤2071民初30231号民事判决；二、上诉人中国平安财产保险股份有限公司广州中心支公司于本判决发生法律效力之日起七日内赔偿277101.16元给被上诉人夏建高；三、驳回被上诉人夏建高的其他诉讼请求。一审案件受理费6998元，减半收到为3499元（已由被上诉人夏建高预交），由上诉人中国平安财产保险股份有限公司广州中心支公司负担2552元，被上诉人夏建高负担947元。二审案件受理费4042元（已由上诉人中国平安财产保险股份有限公司广州中心支公司预交），由上诉人中国平安财产保险股份有限公司广州中心支公司负担3854元，被上诉人夏建高负担188元。上述案件受理费相抵，上诉人中国平安财产保险股份有限公司广州中心支公司于本判决发生法律效力之日起七日迳付2364元给被上诉人夏建高。本判决为终审判决。审 判 长 梁以劲审 判 员 章文佳审 判 员 吴合波二〇二一年三月十九日法官助理 王冰钰书 记 员 刘粤湘