湖南省会同县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘1225刑初3号 公诉机关湖南省会同县人民检察院。 被告人杨远祥（曾用名杨运祥），男，出生于湖南省会同县，侗族，初中文化，经商，户籍地会同县，现住会同县。曾因犯危险驾驶罪于2019年4月9日被靖州苗族侗族自治县人民法院判处拘役五个月，缓刑六个月。因涉嫌诈骗罪于2020年11月5日被刑事拘留，同年11月19日被逮捕，同年12月8日经会同县公安局决定被取保候审。 辩护人王国庆，湖南金锦律师事务所律师。 被告人刘阳元，男，出生于湖南省邵东县，汉族，初中文化，经商，户籍地邵东市，现住怀化市。因涉嫌诈骗罪于2020年11月24日被刑事拘留，同年12月3日经会同县公安局决定被取保候审。 湖南省会同县人民检察院以会检刑检刑诉〔2020〕214号起诉书指控被告人杨远祥、刘阳元犯诈骗罪，于2021年1月4日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判进行审理。本院决定转为普通程序后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省会同县人民检察院检察官万秀花、检察官助理李贵平、被告人杨远祥及其辩护人王国庆、被告人刘阳元均到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明：2020年9月18日，被告人杨远祥微信联系被告人刘阳元，以7000元的价格购买一台麻将机作弊器，约定当晚在会同县进行安装，并微信转给刘阳元1000元定金。次日凌晨1时许，刘阳元驾车来到会同县，杨远祥带刘阳元来到会同县西南大市场燕子麻将馆内安装麻将机作弊器后微信转给刘阳元5000元，两人离开现场。刘阳元驾车到达鹤城区后将麻将机作弊器的使用方式和下载链接通过微信发送给杨远祥，杨远祥将余款1000元通过微信转给刘阳元。之后，杨远祥来到会同县西南大市场燕子麻将馆内打麻将并使用麻将机作弊器，但麻将机作弊器不能正常使用。同年10月30日晚，杨远祥微信联系刘阳元，要刘阳元来会同县维修麻将机作弊器。在杨远祥微信转给刘阳元500元修理费后，刘阳元同意来会同县对之前安装的麻将机作弊器进行维修。同年10月31日凌晨1时许，刘阳元带着绰号叫“三哈”的人与杨远祥一同来到会同县西南大市场燕子麻将馆，刘阳元将麻将机作弊器修好后，三人离开现场。同年10月31日、11月1日，杨远祥在安装有麻将机作弊器的麻将机上与被害人粟某、黄某、张某未等人打麻将，通过操控麻将机两天内赢得粟某、黄某、张某未等人6300元。 另查明，杨远祥在公安机关立案侦查前如实供述上述事实；刘阳元归案后如实供述上述事实。案发后，杨远祥退赔被害人粟某、黄某、张某未损失并取得谅解。会同县司法局出具调查评估意见书：如对杨远祥适用社区矫正，可以在本辖区执行；怀化市鹤城区社区矫正工作局出具调查评估意见书：对刘阳元适用社区矫正社会危险性和对所居住社区的不良影响较小。 上述事实，被告人杨远祥、刘阳元在开庭审理过程中亦无异议，且有接报案登记表、归案经过、户籍信息、扣押决定书及清单和图照、公安行政处罚决定书、刑事判决书、刑事谅解书、通话详单，监控截图等视听资料，证人何某的证言，被害人粟某、黄某、张某未的陈述，认罪认罚具结书，现场勘验记录、辨认笔录及图照、指认笔录及图照和检查、提取笔录及图照等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人杨远祥、刘阳元以非法占有为目的，使用麻将机程序作弊器的欺诈手段控制赌局输赢结果，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，杨远祥起主要作用，系主犯，应当按照其参与或组织指挥的全部罪行处罚；刘阳元起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。杨远祥在公安机关立案侦查前如实供述其罪行，系自首，可以从轻处罚；其退赔被害人并取得谅解，可以酌定从轻处罚。刘阳元归案后如实供述其罪行，可以从轻处罚。综上，根据杨远祥、刘阳元犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人杨远祥犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。自裁判文书生效之日起十日内持刑事判决书到居住地司法行政机关报到，接受社区矫正）； 二、被告人刘阳元犯诈骗罪，判处拘役四个月，缓刑五个月，并处罚金人民币二千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。自裁判文书生效之日起十日内持刑事判决书到居住地司法行政机关报到，接受社区矫正）； 三、在案扣押的麻将机作弊器一台、华为手机一部、OPPO手机一部，由扣押机关会同县公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  刘平韬 审 判 员  王 勇 人民陪审员  曹 键 二〇二一年三月三十一日 代理书记员  张建发 附件： 《中华人民共和国刑法》： 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。