文书内容重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝01民终10184号上诉人（原审原告）：秦廷明，男，1968年5月17日出生，汉族，住重庆市丰都县。委托诉讼代理人：刘小强，重庆渝强律师事务所律师。上诉人（原审被告）：重庆市京都建筑劳务有限责任公司，住所地重庆市梁平区梁山镇名豪商贸区30栋2单元7-2号，统一社会信用代码915002287874593089。法定代表人：朱高明，总经理。委托诉讼代理人：马茂霖，该公司安全员及劳资专员。上诉人秦廷明因与上诉人重庆市京都建筑劳务有限责任公司（以下简称京都公司）劳动争议一案，均不服重庆市北碚区人民法院（2020）渝0109民初5938号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月10日立案后依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人秦廷明，上诉人京都公司的委托诉讼代理人马茂霖参加诉讼。本案现已审理终结。秦廷明上诉请求：撤销一审判决第二项，改判京都公司支付秦廷明工伤保险待遇304760元:1、一次性伤残补助金：9个月×10000元/月=90000元；2、一次性医疗补助金：4个月×7500元/月=30000元；3、一次性伤残就业补助金：9个月×7500元/月=67500元；4、停工留薪期待遇：4个月40000元；5、鉴定费400元；6、住院期间护理费：27天×120元/天=3240元；7、住院期间伙食费：27元/天×60元/天=1620元，交通费2000元，后续医疗费10000元，生活津贴6个月×10000元/月=60000元；本案一、二审诉讼费用由京都公司负担。事实和理由：一审判决工伤待遇的工资标准过低。京都公司辩称，秦廷明主张工资10000元/月没有依据。京都公司上诉请求：撤销一审判决，改判秦廷明的一次性伤残补助金和停工留薪期工资均按实发工资5000元/月计算，而不是按6814元/月计算。秦廷明辩称，3个月领了27000元工资，有工单可以证明。秦廷明向一审法院起诉请求判令：一、解除秦廷明与京都公司之间的劳动关系；二、京都公司支付秦廷明工伤保险待遇304760元:1、一次性伤残补助金：9个月×10000元/月=90000元；2、一次性医疗补助金：4个月×7500元/月=30000元；3、一次性伤残就业补助金：9个月×7500元/月=67500元；4、停工留薪期待遇：4个月40000元；5、鉴定费400元；6、住院期间护理费：27天×120元/天=3240元；7、住院期间伙食费：27元/天×60元/天=1620元，交通费2000元，后续医疗费10000元，生活津贴6个月×10000元/月=60000元。一审法院认定事实：2019年7月17日，秦廷明在京都公司承建的北碚区蔡家岗镇街道嘉运大道中段美利花都三、四期项目工程折模时受伤，住院治疗27天。经重庆市北碚区蔡家医院2019年7月17日诊断为右胸第9、10肋骨骨折。2020年2月4日，重庆市北碚区人力资源和社会保障局作出碚人社伤险认字（2020）115号认定工伤决定书，认定秦廷明此次受伤为工伤。2020年4月16日，秦廷明申请劳动能力鉴定。2020年5月27日，重庆市北碚区劳动能力鉴定委员会作出北碚劳初鉴字（2020）240号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为：秦廷明伤残玖级，无生活自理障碍。另查明，建筑项目“首钢美丽花都三、四期总承包工程二标段”于2019年7月15日在北碚区社保局单位参保科为秦廷明参加了工伤保险。2020年6月16日，秦廷明以京都公司为被申请人申请劳动仲裁。重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月23日作出尚未立案的证明。京都公司拟证明秦廷明月平均工资不足5000元，举示工资转账记录。秦廷明的质证意见为对证据的三性不予认可。一审法院认为，秦廷明受工伤，要求解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项的规定，双方劳动关系于秦廷明要求解除的意思表示到达京都公司之日解除。双方均未举证证明仲裁申请书副本是否送达，一审法院以民事起诉状副本送达的时间即2020年7月16日作为双方劳动关系解除的时间。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，京都公司举示的转账凭证没有打卡日期，不能完整反映秦廷明受伤前的月平均工资，应承担举证不能的法律后果。秦廷明主张月平均工资10000元，金额高于平均工资，且未举证，一审法院不予采信。因秦廷明和京都公司均未举证证明秦廷明的工资标准，一审法院以2018年重庆市社平工资6814元/月作为秦廷明本人工资标准计算工伤保险待遇，予以支持。因2019年重庆社平工资尚未公布，秦廷明主张以7500元/月计算一次性伤残就业补助金，一审法院不予采信。秦廷明受工伤，伤残等级九级，其所在项目为秦廷明参加了工伤保险，根据《重庆市工伤保险实施办法》第十条规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费、交通费由工伤保险基金审核计发。秦廷明要求京都公司支付上述费用，不符合法律规定，一审法院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十七条、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条，秦廷明已于2020年5月17日年满52周岁，一次性伤残就业补助金按照70%计算。京都公司应支付秦廷明一次性伤残就业补助金6814元/月×9个月×70%=42928.2元。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十一条，《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》S22.4，秦廷明的停工留薪期为4个月，京都公司应支付秦廷明停工留薪期工资4个月×6814元/月=27256元。京都公司抗辩发放过停工留薪期工资，但未举证，一审法院不予采信。《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条规定，京都公司并未举证证明在劳动能力鉴定期间秦廷明可以从事工作，也未安排秦廷明从事工作，京都公司应支付秦廷明鉴定期间生活津贴6814元/月×70%×1.37个月（2020年4月16日至2020年5月27日）=6534.63元。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款规定，秦廷明主张住院治疗期间护理费,一审法院酌情参照100元/天的标准，计算为27天×100元/天=2700元。一次性工伤医疗补助金系对解除劳动关系之后继续医疗的补偿，秦廷明已经主张了一次性工伤医疗补助金，其再主张续医费，属于重复主张，一审法院不予支持。综上，京都公司应支付秦廷明一次性伤残就业补助金42928.2元、停工留薪期工资27256元、鉴定期间生活津贴6534.63元、住院治疗期间护理费2700元，以上共计79418.83元。据此，一审法院根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、原告秦廷明与被告重庆市京都建筑劳务有限责任公司之间的劳动关系于2020年7月16日解除；二、被告重庆市京都建筑劳务有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告秦廷明一次性伤残就业补助金42928.2元、停工留薪期工资27256元、鉴定期间生活津贴6534.63元、住院治疗期间护理费2700元，以上共计79418.83元；三、驳回原告秦廷明的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆市京都建筑劳务有限责任公司负担。二审中，当事人未举示新的证据，双方对一审判决工伤待遇的工资标准有异议外，其他计算项目、标准、方式及金额无异议。京都公司申请法院调取秦廷明工资发放银行记录，本院认为，工资发放凭据属京都公司应掌握的依据，其申请不符合法律规定，本院不予准许。本院二审认定的其他案件事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，依据双方的诉辩意见，本案双方二审争议焦点为秦廷明受伤前的本人工资金额标准。依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案秦廷明主张其受伤前平均工资为1万元，京都公司主张秦廷明受伤前平均工资为5000元，双方均未举示相应证据证明，依法应承担举证不能的不利法律后果，本院均不予采信其工资标准。一审适用2018年度重庆市社平工资标准计算工伤待遇，保护了伤者的基本权利。除工资标准外，双方对秦廷明工伤待遇的其他计算项目、标准、方式及金额无异议，本院予以确认。综上所述，秦廷明和京都公司的上诉请求及事实和理由，均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由秦廷明和重庆市京都建筑劳务有限责任公司各负担5元。本判决为终审判决。审判长 万 怡审判员 邓 山审判员 朱华惠二〇二一年三月五日书记员 江 波