河北省张家口市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀07民终53号 上诉人（原审被告）：河北左卫金沙滩体育育乐有限公司，住所地河北省怀安县左卫镇金沙滩林场内。 法定代表人：赵明，董事长。 委托诉讼代理人：武阳，河北郭建新律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：武志芳，女，1967年11月3日出生，汉族，住河北省怀安县。 委托诉讼代理人：刘建江，河北诉健律师事务所律师。 上诉人河北左卫金沙滩体育育乐有限公司（以下简称金沙滩公司）因与被上诉人武志芳劳动争议纠纷一案，不服河北省怀安县人民法院（2020）冀0728民初657号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人金沙滩公司的委托诉讼代理人武阳，被上诉人武志芳及其委托诉讼代理人刘建江到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 上诉人金沙滩公司上诉请求：1、撤销（2020）冀0728民初657号民事判决书，驳回被上诉人起诉；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由，一、本案属于劳动仲裁前置案件，且怀安县劳动人事争议仲裁委员会已经依法受理，并通知开庭，因此本案并不符合由怀安县人民法院直接受理的条件。被上诉人于2020年5月向怀安县劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，劳动仲裁委依法受理，但由于疫情期间，故暂缓案件审理。待疫情有所好转之时，便及时于2020年9月8日通知上诉人及被上诉人参加仲裁开庭。而被上诉人利用疫情期间送达的种种不便，以劳动仲裁委未在法定的5日内书面通知受理情况为由，越过劳动仲裁程序，径直向一审法院提起诉讼，严重违反了法定程序，剥夺了被上诉人的仲裁程序权利。因此，请贵院依法撤销一审判决，驳回被上诉人的起诉，建议被上诉人向劳动仲裁委提出劳动仲裁申请。二、一审法院在答辩期未满之时便组织开庭，剥夺了上诉人的诉讼权利。上诉人于2020年7月14日收到一审法院邮寄送达的规定15天答辩期的应诉通知书，答辩期从2020年7月15日至2020年7月29日。如上所述，上诉人经核实确认劳动仲裁委已经受理本案，便着手向一审法院提出管辖权异议申请，但由于上诉人公章在外地，收到盖好公章的《管辖权异议申请书》时已是2020年7月28日，欲在7月29日向一审法院提交。但29日当天早晨一审法院却告知上诉人9：00开庭，上诉人才知道一审法院在送达起诉状副本、应诉通知书、司法公开告知书等共计11页文书之中将传票置于第9页，以至于被上诉人翻看前几页以为仅为告知诉讼权利文书而未翻看到最后而不知开庭时间。上诉人当即向一审法院申请延期开庭，但遭到拒绝，理由是对方律师不同意，并作出缺席判决。上诉人认为，根据民诉法及民诉法司法解释之规定，答辩期间系法律给予当事人的诉讼权利，法院应该足额让当事人享受此诉讼权利，但一审法院却在答辩期未届满之时便组织开庭，缩减了上诉人的答辩期，剥夺了上诉人的诉讼权利，严重与法相悖，依法应当修正。三、上诉人已向被上诉人赔偿一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、一次性就业补助金，因上诉人被剥夺了诉讼权利，丧失了举证、质证等权利，进而导致一审法院重复判决这三项赔偿金，导致上诉人合法权益受到极大的损害。上诉人与被上诉人分别于2018年8月1日、2018年12月11日经协商一致，双方就一次性伤残医疗补助金、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金达成赔偿约定，并由上诉人向被上诉人支付总额为231000元赔偿款，被上诉人向上诉人出具了收款《收据》。但由于本案程序违法，剥夺了上诉人的诉讼权利，以致上诉人未能向法庭举证证明，导致一审法院在未查清事实的基础上，将上诉人已支付的赔偿款重复判决，严重侵害了上诉人的权益，依法应当予以更正。四、一审法院判决认定的护理费既没有法律依据，也违背了当事人之间意思自治原则。根据《工伤保险条例》第三十三条及《河北省工伤保险实施办法》第二十七条规定“经工伤职工或近亲属同意，用人单位也可以按照本单位上一年度职工月平均工资一人的标准支付护理费”，本案中，上诉人单位就业人员以工人为主，薪资标准普遍和被上诉人薪资等同即1500元/月，考虑到被上诉人受伤后所受身体及精神上的伤害，故在单位职工平均工资的基础上予以提高，并经被上诉人同意，达成12个月护理费30000元的约定并已经实际支付。而一审法院却以上诉人未提交本公司上一年度职工月平均工资，故参照解除劳动关系时河北省上一年度在岗职工平均工资65266元/年的标准，计算12个月，认定护理费为65266元。此“参照”并没有任何法律依据，同时也助长了被上诉人不守诚信的不良之气。五、一审法院判决的交通费适用法律错误。交通费：一审法院根据被上诉人在我市二五一医院住院的天数，认定交通费为4740元，根据《工伤保险条例》第三十条第四款“工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”及《河北省工伤保险实施办法》第四条“（二）工伤职工到统筹地区以外就医的交通费用市内交通补贴15元/天/人”的规定可知，只有在工伤职工到统筹地区以外就医才享受交通补贴，因此，一审法院按照被上诉人在统筹地区之内的二五一医院住院天数核算的交通补贴系适用法律错误，应当予以更正。六、一审法院判决的陪护椅费用无法可依。纵观《工伤保险条例》及《河北省工伤保险实施办法》均没有关于陪护椅赔偿项目规定，上诉人认为此费用应当归属护理费范围之内，陪护椅系护理人员所使用，属于因护理所产生的相关费用，法律已经规定了护理费，因此不应再另行主张陪护椅费用。综上，上诉人在被上诉人受伤之后，本着以人为本的理念及遵规守法的信念，积极及时的向工伤部门申请认定工伤，向被上诉人支付了各项费用，并希望通过合法途径解决此事，但作为劳动仲裁前置程序的本案却出现程序错误，适用法律错误之瑕疵，严重的侵害了上诉人的合法权益。因此，恳请贵院依法撤销一审判决，驳回被上诉人的起诉。 被上诉人武志芳答辩称，1、一审认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。2、本案是仲裁前置，在一审中武志芳向法庭提交了向劳动仲裁委申请仲裁的凭证，依据劳动调解仲裁法第29条规定法院进行了审理，并非没有履行仲裁前置程序。3、上诉人在上诉状中所称的传票没有看见，是其没有尽到注意义务，而并非一审没有送达，故不存在程序不合法的情形，上诉人状中所称的已经进行了赔偿231000元的事实是不存在，对于上诉状中所称的护理费、交通费、陪护椅费都是有事实依据和法律依据，故应当予以支持。 武志芳向一审法院起诉请求，1.判令被告给付原告工伤保险待遇254151元，庭审中变更为325870.37元；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由，原告于2017年3月26日到被告处工作，岗位为杂工，主要从事修树剪草，月工资1500元。2017年9月4日，原告在工作途中受伤。伤后被告提出工伤认定申请，张家口市人力资源和社会保障局于2017年10月11日受理，并于2017年12月6日做出冀伤险认决字〔2017〕07280049号认定工伤决定书。认定原告受到的事故伤害属于工伤。伤情稳定后，原告提出劳动能力鉴定。2019年11月22日，张家口市劳动能力鉴定委员会做出张劳鉴2019年07011310号初次鉴定结论书，鉴定结论为柒级伤残。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条和《河北省工伤保险实施办法》第二十六条、第二十七条、第二十八条、第三十四条之规定，原告依法要求被告支付工伤保险待遇254151元，庭审中变更为325870.37元；其中工伤医疗费16817元（庭审中变更为医疗费13713.37元，陪护椅费用3106元）、住院伙食补助费18000元（庭审中变更为16980元）、外地就医交通费2000元（庭审中变更为6740元）和食宿费936元（庭审中变更为9300元）、一次性伤残补助金19500元（本人月工资1500元，七级13个月）、一次性伤残就业补助金59694元（2018年度河北省在岗职工年平均工资71633元，七级10个月）、一次性工伤医疗补助金155204元（2018年度河北省在岗职工年平均工资71633元，七级26个月）。被告拒不支付，原告于2020年5月1日向怀安县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，但是直到2020年5月31日，怀安县劳动人事争议仲裁委员会仍未书面通知原告是否受理，远远超过了法定五日内书面通知的期限。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十九条的规定，劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。因此，原告依法向贵院提起诉讼，敬请支持原告的诉讼请求。 金沙滩公司在一审中未答辩。 一审中当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，因金沙滩公司未到庭参加诉讼，法院未能组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，法院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，原审法院认定如下：1.关于一次性伤残补助金和一次性伤残就业补助金计算标准的认定。《工伤保险条例》第三十七条规定：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。《河北省工伤保险实施办法》第二十七条规定：“……一次性工伤医疗补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的44个月至8个月工资，其中：……七级26个月……；一次性伤残就业补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的22个月至4个月工资，其中：……七级10个月……”。本案中，双方之间没有签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系，金沙滩公司已经认可劳动关系，并主动为武志芳申请工伤认定，工资发放到2018年8月底。武志芳主张的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均属于双方解除劳动关系时计算的项目，故双方解除事实劳动关系时间为2018年9月。一次性伤残补助金和一次性伤残就业补助金应参照解除劳动关系时河北省上一年度在岗职工月平均工资65266元/年的标准计算。2.关于护理费的认定。《工伤保险条例》第三十三条规定：“……停工留薪期一般不超过12个月……生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”。《河北省工伤保险实施办法》第二十七条规定：“……生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由用人单位指派专人护理。经工伤职工或者近亲属同意，用人单位也可以按本单位上一年度职工月平均工资一人的标准支付护理费”。本案中，武志芳多处骨折及撕裂伤，确需护理，金沙滩公司未提供本公司上一年度职工月平均工资，故本院参照解除劳动关系时河北省上一年度在岗职工平均工资65266元/年的标准，计算12个月。金沙滩公司已经预先给付的护理费30000元应予以扣除。3.关于伙食补助费的认定。《工伤保险条例》第三十条规定：“……职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”。故仅工伤职工享有伙食补助费，护理人员不享有伙食补助费。伙食补助费参照《河北省人力资源和社会保障厅〈关于贯彻落实新修订工伤保险条例有关问题的通知〉的通知（冀人社发〔2011〕4号）》第四条规定的标准计算。 一审法院认定事实，2017年3月26日，武志芳到金沙滩公司处开始工作，岗位为杂工，主要从事修树剪草，月工资1500元。2017年9月4日，武志芳乘坐单位拖拉机到15号球道施肥，爬坡途中突然溜车，导致武志芳摔伤。摔伤当天，武志芳被救护车送至中国人民解放军第二五一医院救治，诊断为：1、骨盆骨折，1.1、双侧耻骨上、下支骨折，1.2、骶骨骨折；2、失血性休克；3、左股骨上端开放粉碎性骨折；4、创伤性尿道损伤；5、创伤性阴道裂伤；6、会阴部开放性外伤；7、胸部损伤，7.1、创伤性湿肺；8、腰5侧横突骨折；9、盆腔积血；10、颈椎骨质增生；11、颈项韧带钙化；12、上颌窦炎；13、盆底感染。2017年9月8日至2017年10月31日在中国人民解放军第二五一医院住院治疗，共住院57天。2017年10月31日至2017年11月28日在中国人民解放军第二五一医院住院治疗，共住院28天。2017年11月28日至2017年12月18日在中国人民解放军第二五一医院住院治疗，共住院20天。2017年12月20日至2018年1月10日在中国人民解放军第二五一医院住院治疗，共住院21天。2018年1月10日至2018年2月6日在中国人民解放军第二五一医院住院治疗，共住院27天。2018年2月8日至2018年2月13日在中国人民解放军第二五一医院住院治疗，共住院5天。2018年2月22日至2018年4月11日在中国人民解放军第二五一医院住院治疗，共住院48天。2018年4月11日至2018年7月25日在中国人民解放军第二五一医院住院治疗，共住院105天。2019年7月13日至2019年7月18日在中国人民解放军第二五一医院住院治疗，共住院5天。武志芳在中国人民解放军第二五一医院治疗期间大部分医疗费均由金沙滩公司支付，武志芳支出医疗费13133.37元。2018年7月27日至2018年8月31日在北京丰台右安门医院住院治疗，共住院35天。2018年11月14日至2018年12月11日在北京丰台右安门医院住院治疗，共住院27天。武志芳在北京丰台右安门医院治疗期间大部分医疗费也由金沙滩公司支付，武志芳支出医疗费580元。武志芳受伤后，金沙滩公司于2017年9月29日提交工伤认定申请，张家口市人力资源和社会保障局于2017年10月11日受理，并于2017年12月6日做出冀伤险认决字〔2017〕07280049号《认定工伤决定书》，认定武志芳受到的事故伤害属于工伤认定范围，认定为工伤。伤情稳定后，武志芳提出劳动能力鉴定，2019年11月22日，张家口市劳动能力鉴定委员会做出张劳鉴2019年07011310号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为：柒级伤残，无护理依赖。2020年5月3日，武志芳向怀安县劳动人事仲裁委员会提出工伤保险待遇申请仲裁，但是直到2020年5月31日，怀安县劳动人事争议仲裁委员会仍未书面通知武志芳是否受理。 一审法院认为，发生劳动争议后，当事人可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。劳动争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起五日内，认为符合受理条件的，应当受理，并通知申请人，认为不符合受理条件的，应当书面通知申请人不予受理，并说明理由。对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。本案中，武志芳向怀安县劳动人事仲裁委员会提出工伤保险待遇申请仲裁后，该仲裁委员会在法定期限内未书面通知原告是否受理，故武志芳可以向人民法院提起诉讼。 职工因工作遭受事故伤害进行治疗，享受工伤医疗待遇。本案中，金沙滩公司与武志芳之间虽未签订书面劳动合同，但形成事实劳动关系。武志芳所受事故伤害为工伤，其要求一次性得到工伤赔偿的请求符合《工伤保险条例》的相关规定，本院予以支持。根据《工伤保险条例》、《河北省工伤保险实施办法》等相关规定，具体项目为： 1.医疗费：经核对医疗费票据，武志芳在中国人民解放军第二五一医院共住院316天，支出医疗费13133.37元；在北京丰台右安门医院共住院62天，支出医疗费580元。共计支出医疗费13713.37元。 2.伙食补助费：在中国人民解放军第二五一医院住院期间的伙食补助费为20元／天/人×316天×1人＝6320元；在北京丰台右安门医院住院期间的伙食补助费为35元／天/人×62天×1人＝2170元。共计8490元。 3.交通费：市内住院交通费为15元／天/人×316天×1人＝4740元；从北京右安门医院返回原告住所地的救护车费用为2000元。共计6740元。 4.外地就医食宿费：150元／天/人×62天×1人＝9300元。 5.护理费：参照双方解除劳动关系时河北省上一年度在岗职工平均工资65266元/年的标准，计算12个月，应为65266元。 6.一次性伤残补助金：参照武志芳本人工资计算，应为1500元/月×13个月＝19500元。 7.一次性工伤医疗补助金：参照双方解除劳动关系时河北省上一年度在岗职工平均工资65266元/年的标准计算，应为65266元/年÷12个月×26个月＝141409.7元。 8.一次性伤残就业补助金：参照双方解除劳动关系时河北省上一年度在岗职工平均工资65266元/年的标准计算，应为65266元/年÷12个月×10个月＝54388.3元。 9.陪护椅费用：经核对中国人民解放军第二五一医院辅医中心出具的陪护椅使用费收据，确认陪护椅费用为3106元。 以上各项费用共计321913.37元，扣除金沙滩公司已经实际支付的30000元护理费，金沙滩公司应向武志芳实际支付各项工伤保险待遇费用共计291913.37元。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第二十九条，《工伤保险条例》第二条第二款、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《河北省工伤保险实施办法》第二十七条、第二十八条、第三十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定判决，一、河北左卫金沙滩体育育乐有限公司于本判决生效后十五日内支付武志芳医疗费、伙食补助费、交通费、外地就医食宿费、护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金和陪护椅费用共计291913.37元；二、驳回武志芳的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交证据有，证1、怀安劳动仲裁委办案人员短信，拟证明怀安劳动仲裁委员会已经受理本案并通知开庭，并非被上诉人诉状中称的逾期不受理，并且疫情原因属于合理事由，不属于不予受理或逾期不做决定。证2、法院专递邮件详情单、传票、举证通知书，拟证明上诉人于2020年7月14日下午收到举证通知书等相应材料，举证期15日。则举证期届满日为2020年7月29日。开庭期限最早只能是30日，一审法院侵犯了当事人举证权利。为保障当事人的权利，程序错误。证3、借款单三张，拟证明上诉人已经向武志芳以出借方式支付576182.49元。证4、伤残补助金收据、伤残就业补助金收据、工伤医疗补助金收据，拟证明经双方协商，对于一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，已经一致确认第三组证据中出借方式支付的款项中已经包含。证5、护理费收据30000元，拟证明上诉人已经实际支付武志芳护理费30000元。武志芳质证认为，对证1短信不能说明问题，在一审中我们已经向法庭提交了劳动仲裁委申请仲裁的凭证，依据劳动调解仲裁法第29条规定法院进行了审理，并非没有履行仲裁前置程序。对证2，一审法官在7月8日给上诉人送达过，7月14日之前上诉人收到的快递，一审法院的送达程序很明确。证明目的不认可。举证通知书有铅笔标明的7月10日收到的。证3是垫付的医疗费，是由上诉人直接转到医院的，武志芳没有收到过这笔钱。借款单两张是复印件，需要与原件核对。证4两张原件，医疗补助金一张复印件，这三张收据武志芳都没有收到。证5护理费30000元我们已经收到，一审法院已经扣除了。 本院认为，被上诉人武志芳于2017年3月26日到上诉人金沙滩公司工作，岗位为杂工，2017年9月4日武志芳在工作中摔伤，此后，武志芳先后到中国人民解放军第二五一医院、北京丰台右安门医院住院治疗，治疗期间大部分医疗费均由金沙滩公司支付，2017年12月6日武志芳经工伤认定部门认定属于工伤。2019年11月22日，经张家口市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。因双方未达成赔偿事宜，武志芳随于2020年5月3日向怀安县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，但是直到2020年5月31日，怀安县劳动人事争议仲裁委员会仍未书面通知原告是否受理，超过了法定五日内书面通知的期限，因此，武志芳依据《劳动争议调解仲裁法》第二十九条的规定，向原审法院提起诉讼。原审法院依法受理此案并进行了审理，对此，上诉人金沙滩公司上诉主张本案应经过仲裁程序，但是根据《劳动争议调解仲裁法》第二十九条的规定，劳动者在五日内没有收到仲裁委的书面答复可以向人民法院提起诉讼，故本案虽然没有经过仲裁程序，但是并没有影响上诉人在诉讼中行使其权利，故对上诉人金沙滩公司该上诉主张，本院不予支持。关于上诉人称的答辩期未满之时便组织开庭，剥夺了上诉人的诉讼权利，理由不能成立。原审法院对护理费、交通费的认定，事实清楚，论理明确，适用法律得当，本院予以确认。关于陪护椅费用，该费用属于必要的费用，应予认定。 二审中，上诉人金沙滩公司提交了被上诉人武志芳借款单三张及伤残补助金收据、伤残就业补助金收据、工伤医疗补助金收据，主张上诉人金沙滩公司已经给付了被上诉人一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金。对此，被上诉人武志芳称，所打的借款单及收据，并没有实际收到款项，而是金沙滩公司将款直接给付了医院，用于武志芳住院的医疗费用。经查，被上诉人所陈述事实成立，在被上诉人住院期间，由被上诉人给上诉人出具借据和收据，上诉人将款直接支付给医院作为被上诉人的医疗费用。因此，上诉人并没有给付被上诉人一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金。故对上诉人金沙滩公司的该上诉主张，本院不予支持。 综上所述，上诉人金沙滩公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元由河北左卫金沙滩体育育乐有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王艳龙 审判员  牟 键 审判员  赵 亮 二〇二一年三月十九日 书记员  常晓梅