广东省肇庆市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）粤12刑终42号原公诉机关广东省四会市人民检察院。上诉人陈凌凌，男，1992年4月13日出生，公民身份号码350××××××××××××114，汉族，初中文化，户籍所在地福建省福州市永泰县×××××××××××。因本案于2019年4月12日被刑事拘留，同年4月26日被逮捕。现羁押于四会市看守所。肇庆市法律援助处指定辩护人蔡之华，广东国政（四会）律师事务所律师。广东省四会市人民法院审理广东省四会市人民检察院指控原审被告人陈凌凌犯诈骗罪、盗窃罪一案，于2020年12月4日作出（2020）粤1284刑初30号刑事判决。原审被告人陈凌凌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，审查上诉人陈凌凌的上诉材料，讯问上诉人陈凌凌，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理，现已审理终结。原判认定：一、诈骗罪。2018年8月，被告人陈凌凌结识被害人莫小玲并发展为男女朋友关系，被告人陈凌凌自称是开公司和做玉器生意的，后陈凌凌谎称其公司亏损，需要资金周转，多次哄骗莫小玲以莫小玲名义在你我贷、分期乐、百度钱包、拍拍贷、爱有米等软件上贷款给其使用；让莫小玲办理四张信用卡供其使用，陈凌凌使用四张信用卡消费、套现；还哄骗莫小玲向亲戚朋友借钱后交给自己。通过上述方式被告人陈凌凌共骗取被害人莫小玲人民币164812.09元，用于个人挥霍及偿还赌债。2018年10月底，被告人陈凌凌在QQ上删除被害人莫小玲并逃匿。二、盗窃罪。2018年11月，被告人陈凌凌结识被害人郭运飞并发展为男女朋友关系，后陈凌凌利用郭运飞信任在郭运飞手机录入自己指纹，在郭运飞不知情的情况下使用郭运飞手机从微信、支付宝花呗、借呗、招联金融、信用卡中将郭运飞的钱转走，共盗取郭运飞人民币69094元，用于个人挥霍及偿还赌债，且事后多番哄骗郭运飞。2019年1月10日，被害人郭运飞因钱财被盗，联系不上被告人陈凌凌，在四会市×××××会广场侧东城汇楼顶欲跳楼，后被民警解救。被告人陈凌凌和被害人郭运飞去到四会市公安局新江派出所说明案件情况。上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：扣押的苹果手机一部及扣押决定书、扣押清单等物证；受案登记表、立案决定书、抓获经过、接受证据材料清单、被害人郭运飞提供的转账照片截图11张、被害人莫小玲中国建设银行卡交易明细、被害人莫小玲四会农村商业银行卡交易明细及2018年8月-10月微信账单、中信银行信用卡、交通银行信用卡、广发银行信用卡2018年8月-10月账单流水、贷款平台贷款记录、微信转账截图、四会市市×监督管理局出具的证明、情况说明、户籍材料、前科证明等书证；现场勘验检查笔录、电子证物检查工作记录、辨认笔录；视听资料；被害人莫小玲、郭运飞的陈述；证人朱佳波、尹春艳等人的证言；被告人陈凌凌的供述与辩解。原判根据上述事实和证据认为，被告人陈凌凌无视国家法律，诈骗他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人陈凌凌还盗窃他人财物，数额巨大，其行为又构成盗窃罪，应予数罪并罚。被告人陈凌凌以谈恋爱为由，骗得女方信任后，用骗取、窃取的手段取得女方的金钱，以致被害人郭运飞欲跳楼自杀。其骗色、骗财、窃财的行为给被害人造成了极大的心理伤害，亦造成了极大的社会影响，其社会危害性及主观恶性较大，其动机卑劣，应予严惩。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十九条、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，作出判决如下：一、被告人陈凌凌犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金5000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金5000元，数罪并罚，执行有期徒刑八年，并处罚金10000元。二、责令被告人陈凌凌于本判决生效后十日内将诈骗的人民币164812.09元退赔给被害人莫小玲；将盗窃的人民币69094元退赔给被害人郭运飞。上诉人陈凌凌提出的上诉理由认为：原判认定事实不清、证据不足，其行为不构成犯罪。综上，请求二审法院改判其无罪。辩护人提出如下辩护意见：对原判认定的上诉人陈凌凌涉嫌犯诈骗罪、盗窃罪的犯罪事实部分持有异议。上诉人陈凌凌是主动到公安机关交待情况的时候被抓获的，其不认为自己的行为是犯罪只是对犯罪行为的辩解，不应影响如实供述的认定，应当认定为自首。原判量刑畸重，请求二审法院根据本案的实际情况在二审时予以调整。经审理查明，原判认定上诉人陈凌凌犯诈骗罪、盗窃罪事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。对于上诉人陈凌凌及其辩护人提出的上诉理由、辩护意见，综合评析如下：1.在案有扣押的苹果手机一部及扣押决定书、扣押清单等物证；被害人郭运飞提供的转账照片截图11张、被害人莫小玲中国建设银行卡交易明细、被害人莫小玲四会农村商业银行卡交易明细及2018年8月-10月微信账单、中信银行信用卡、交通银行信用卡、广发银行信用卡2018年8月-10月账单流水、贷款平台贷款记录、微信转账截图、四会市市×监督管理局出具的证明、情况说明等书证；现场勘验检查笔录、电子证物检查工作记录、辨认笔录；视听资料；被害人莫小玲、郭运飞的陈述；证人朱佳波、尹春艳等人的证言；被告人陈凌凌的供述与辩解等证据，证据确实、充分，已形成完整闭合的证据链条，足以证实上诉人陈凌凌先后骗取被害人莫小玲164812.09元、盗窃被害人郭运飞69094元的事实。上诉人陈凌凌无视国家法律，诈骗他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；其盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应数罪并罚。原判认定事实清楚、证据确实充分。上诉人陈凌凌及其辩护人认为原判认定事实不清、证据不足的上诉理由、辩护意见及上诉人陈凌凌请求二审法院改判其无罪的上诉意见理据不足。2.上诉人陈凌凌在被害人要求下到公安机关说明情况，但在公安机关对其进行讯问时其仅表示与被害人郭运飞存在借款关系，并未如实供述自己罪行，其行为不符合自首的构成特征，不属于自首。辩护人认为上诉人陈凌凌构成自首的辩护意见理据不足。3.上诉人陈凌凌犯诈骗罪、盗窃罪，依法应数罪并罚。上诉人陈凌凌作案动机、手段卑劣，主观恶性及社会危害性较大，依法应予严惩。原判根据上诉人陈凌凌上述情节，对其判处的量刑恰当，符合法律规定，并无不当。辩护人认为原判量刑畸重的辩护意见理据不足。本院认为，上诉人陈凌凌无视国家法律，以非法占有为目的，采取虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取他人数额巨大的财物，其行为已构成诈骗罪。此外上诉人陈凌凌还采取秘密窃取的手段，盗窃他人财物，数额巨大，其行为又构成盗窃罪，应数罪并罚。上诉人陈凌凌作案动机、手段卑劣，主观恶性及社会危害性较大，依法应予严惩。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性和适用法律正确，量刑恰当，审判程序合法。上诉人陈凌凌及其辩护人提出的上诉理由、辩护意见，经查理据不足，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 方仲伟审 判 员 孟智华审 判 员 余文涛二〇二一年三月二十九日法官助理 陈荣尧书 记 员 何焯韬附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。