云南省富民县人民法院民 事 判 决 书(2021)云0124民初38号原告（反诉被告）：昆明汇云经贸有限公司。统一社会信用代码：91530102792880252B。住所地：云南省昆明市五华区圆通街**连云宾馆6302。法定代表人：李中洪，该公司董事长。委托诉讼代理人：李升友，昆明盈科（北京）律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：罗宗保，该公司员工。特别授权代理。被告（反诉原告）：富民薪冶工贸有限公司。统一社会信用代码91530124799853353R。。住所地：云南省昆明市富民县永定镇白沙坡法定代表人：张浩，该公司董事长。委托诉讼代理人：王珮，云南入世律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：李志杰，云南入世律师事务所律师。特别授权代理。原告昆明汇云经贸有限公司（以下简称汇云公司）与被告富民薪冶工贸有限公司（以下简称薪冶公司）买卖合同纠纷一案，本院于2021年1月13日立案，被告薪冶公司于2020年10月20日提出反诉，本案本诉与反诉合并审理，依法适用普通程序，于2021年1月26日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）委托诉讼代理人李升友、罗宗保，被告（反诉原告）委托诉讼代理人李志杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汇云公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告签订的《物资（煤炭）购销合同》，编号为：（标）YTXYGM焦炭集采2020-05-06；2.判令被告退还原告报价保证金150,000元；3.判令被告赔偿原告违约金：未履约部分货款总额的5%，即82,620元；4.判令被告赔偿原告直接经济损失278,280元；5.一切与本案有关的费用（不限于诉讼费、保全费）均由被告承担。事实和理由：2020年4月15日，被告上级单位（案外人中铜国际贸易集团有限公司）就被告所需冶金焦炭向原告询价，询价函明确了交货时间为2020年5月1日至2020年6月30日，按被告要求分批到货，原告收到询价函后就该交货周期内供应冶金焦炭做出报价。2020年4月23日，原、被告及案外人中铜国际贸易集团有限公司三方签订了《煤炭询价确认函》。2020年5月8日，原、被告签订《物资（煤炭）购销合同》，约定被告向原告采购“焦丁”900吨，含税13%，单价每吨1836元，交货时间：2020年5月6日至2020年6月30日工作日，工作时间内，按通知要求分批到货。合约签订后，原告立即委托《云南万海荣物流有限公司》向案外人《曲靖市盛凯焦化有限责任公司》订购900吨冶金焦炭并预付了100万元货款。2020年5月11日，原告为表示履约诚意通过中国银行向被告汇付150,000元作为履约保证金。截止2020年6月30日，被告没有执行该合同，并拒绝退还原告履约保证金。现诉至法院，请求解决。薪冶公司辩称：1.双方购销合同未约定汇云公司有解除权，其不享有约定解除权。同时本案不存在法定解除的情形，汇云公司请求解除合同，无事实及法律依据；2.汇云公司以答辩人未执行合同约定的履行义务为由，请求解除合同，与本案的基本事实不符。因为汇云公司未履行交付货物的主要义务，造成合同未履行，其拒绝交货，已构成根本违约；3.因焦炭价格上涨，汇云公司要求按最新报价格执行，否则解除合同，其拒绝按合同约定供货，答辩人要求依约供货，不存在任何拒收货物的行为；4.汇云公司无正当理由拒绝履行合同主要义务，已构成事实违约，依合同约定，汇云公司要求退还保证金及承担损失的请求，缺乏事实及法律依据；5.汇云公司以答辩人未执行合同为由请求解除合同，与答辩人相关函件当中，因不可抗力要求解除合同自相矛盾，严重违反本案的基本事实；6.2020年6月23日，答辩人向汇云公司发函变更交货时间，延期至同年8月30日，该行为符合合同的约定，双方之间变更了合同交货期限，之后于2020年7月10日通知向汇云公司交货的行为亦符合合同约定；7.汇云公司三次发函给答辩人，认为富民县政府修路封堵属不可抗力，据此，要求解除合同退还保证金。该函以上内容违反事实及法律规定。本案108国道该路段施工不构成法律上规定的不可抗力；8.汇云公司未按合同约定履行供货义务，其诉请无事实及法律依据，其应自行承担单方违约给答辩人造成的损失。薪冶公司向本院提出反诉请求：1.判令解除双方于2020年5月8日签订的《物资（煤炭）购销合同》；2.判令汇云公司向薪冶公司支付违约金330,480元；3.判令汇云公司支付律师费40,000元；4.判令汇云公司承担本案的诉讼费保全费等一切费用。事实与理由：2020年5月8日，当事人双方签订《物资（煤炭）购销合同》，约定“薪冶公司向汇云公司采购冶金焦炭900吨。含税价格为1836元/吨。合同总价款为1,654,200元。交货时间为：2020年5月6日至2020年6月30日。通知要求分批交货，如需方交货时间变更，需方以通讯方式通知供方。合同第六条约定，供方不能履行合同的，应向需方支付不能履行部分货款总额的20%的违约金。其需方有权单方解除协议，守约方有权要求违约方承担经济损失，包括但不限于律师费、诉讼费、执行费等实现权利的费用”。2020年5月11日汇云公司向薪冶公司支付履约保证金150,000元。薪冶公司数次通知履行供货义务，汇云公司以不可抗力等无力理由拒绝履行供货主合同义务，已构成根本性违约，现薪冶公司依法提起反诉，主张汇云公司单方违约造成的损失，并支付相关的费用。综上，双方的签订购销合同真实有效，薪冶公司在合同期限内多次催促汇云公司供货，汇云公司拒绝供货，未执行合同。薪冶公司依法反诉，请求依法支持反诉请求。汇云公司辩称：1.答辩人未违反合同约定，合同签订后，薪冶公司未在合同约定的履行期限内按要求通知答辩人供货，仅于合同期限届满时，即2020年6月23日，以修路封闭施工为由，单方面要求将交货时间延长至同年8月30日。答辩人回函，明确超过原合同期限履行合同的话，按新的中标价格进行履行交货，才同意延期履行，不同意薪冶公司单方面延期。故合同因政府施工行为及反诉人未通知供货而未能履行，并非答辩人行为所致。薪冶公司提出的延期，不顾客观事实，不符合适当延长，不讲诚信，不按新的市场价格执行，因此导致本案诉讼，答辩人不构成违约；2.薪冶公司在合同期限届满后，其单方面提出延长，不符合合理期限，此新的要约行为，且强行要求答辩人按亏损价格履行合同。综上，系薪冶公司导致合同未能实际履行，而非答辩人违约行为。答辩人订立合同后，积极备货准备履行，不存在违约行为，反诉请求违背客观事实，不符合法律规定，应依法驳回。汇云公司围绕本诉请求及反诉抗辩提交以下证据：1.原、被告企业信用信息，欲证实双方主体适格；2.《煤炭询价函》《煤炭询价确认函》《焦炭采购合同》《收款凭据》各一份，欲证实涉案合同签订后，汇云公司积极履行合同；3.《物资（煤炭）购销合同》《安全协议》《付款凭证》各一份，欲证实涉案合同的订立情况；4.《解约通知函》《补充协议》各一份，欲证实因薪冶公司原因，涉案合同不能按约履行，并导致汇云公司经济损失；5.资讯一份、关于焦炭延迟供货的函及协商函共6份，欲证实封路施工及双方协商情况，系薪冶公司违约；6.中国焦炭价格指数、价格总汇表、《告知函》各一份，欲证实举步维艰案合同签订后，焦炭价格上涨，薪冶公司要求延迟交货，但不按市场价格支付货款，违反公平原则、市场交易规则，属强买强卖；7.音频资料一份，欲证实薪冶公司行为违反公平自愿原则、诚实信用原则，不正当的损害汇云公司合法权益，涉案合同已没有履行的必要；8.《委托代理合同》《发票》各一份，欲证实因本案诉讼产生费用由薪冶公司承担。薪冶公司围绕本诉抗辩及反诉请求提交以下证据：1.《供应商报价函》《焦炭询价确认函》各一份，欲证实双方为订立合同询价、报价及交纳保证金的事实；2.《物资（煤炭）购销合同》一份，欲证实双方订立的购销合同有效；3.《函》6份、《公证书》一份、短信截屏材料一组，欲证实汇云公司未履行合同约定的交货；4.《供应焦炭延迟供货的函》《联系函》《催款函》《复函》，欲证实薪冶公司按照合同约定发函变更交货时间，并表示应按照原合同价格执行；5.《物资煤炭购销合同》、焦炭集采、《计量单》《结算表》《发票》《公证书》各一份，欲证实道路施工不符合不可抗力客观情况，此期间其他公司向薪冶公司进行供货的事实。另外，已明确告知汇云公司“修路期间供货不能停”。本案道路施工不构成法律上规定的不可抗力。薪冶公司针对反诉提交的证据与上述本诉抗辩一致，另补充提交《物资煤炭购销合同》、焦炭集采、《计量单》《结算表》《发票》《公证书》各二份，《委托代理合同》《律师费发票》《公证费发票》生一份，欲证实因汇云公司未按合同约定供货造成薪冶公司经济损失及费用共计253,565元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人对真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：汇云公司提交的第2组证据中的《焦炭采购合同》《收款凭据》及第4、6、7、8组证据，符合证据三性，予以采证；薪冶公司提交的第3组证据中的“短信”及针对反诉提供的第5组证据中的《物资煤炭购销合同》、焦炭集采、《计量单》《结算表》《发票》《公证书》各三份，符合证据三性，予以采证；关于上述证据的关联性及证明效力，本院将结合全案进行综合评判。案经庭审，本院认定如下事实：2020年4月15日，薪冶公司上级单位（中铜国际贸易集团有限公司）就薪冶公司所需冶金焦炭向原告询价，汇云公司收到询价函后就该交货周期内供应冶金焦炭向薪冶公司做出报价。询价函明确了交货时间、数量、含税单价等内容。另注明：（1）供应商在接到《焦炭询价函》后2个工作日内，须交纳报价保证金150,000元人民币至用货单位指定收款账户。若用货单位对供货单位有煤炭业务应付款项未支付，该款项可作为对应金额与报价保证金进行冲抵，供应商未按时交纳报价保证金，则视为不能供应货物。本次报价无效，并取消后续3次报价资格；（2）供应商如交纳报价保证金后不履行供货义务，用货单位无权全额扣除该款项；（3）供应商收到《焦炭询价函》后，应组织货源，充分备货与用货单位联系人联络，进行合同签订等事项。2020年5月8日，汇云公司与薪冶公司经协商后签订《物资（煤炭）购销合同》，约定“物资内容：薪冶公司向汇云公司采购冶金焦炭900吨，含税价格为1836元/吨，合同总价款为1,654,200元；物资交付：交货时间为2020年5月6日至2020年6月30日。通知要求分批交货，如需方交货时间变更，需方以通讯方式通知供方；物资质量、验收；结算方式；违约责任：供方不能履行合同的，应向需方支付不能履行部分货款总额的20%的违约金，且需方有权单方解除协议。供方按时按量按质供货，需方无下当理由拒不收货的，应向供方支付未支付货款总额的5%作为违约金。任何一方违约，守约方有权要求违约方承担经济损失（包括但不限于直接经济损失，以及律师费、诉讼费、执行费等实现权利的费用）”等合同内容，另为确保安全，双方签订《安全协议书》。2020年5月11日汇云公司依《焦炭询价函》约定向薪冶公司支付报价保证金150,000元。合同订立后，因薪冶公司门口108国道路段修路，2020年4月29日，薪冶公司微信告知汇云公司道路施工情况，并明确“修路期间，只要富民薪冶公司生产不停，供货也不能停”。薪冶公司于2020年6月4日通知汇云公司修路路段临时开放车辆通行，能否供货300吨？同年6月22日薪冶公司通知需供货200吨，汇云公司回复“时间太短。因多次推迟拉货，焦化厂把焦炭让其他客户拉走了，无现货可交付需排队等候，如生产急需使用，请想其他方案”。同年6月23日薪冶公司函告汇云公司，因修路道路间歇性开放，由于备货时间不足5个自然日，贵公司无法安排供货，导致合同仍未供货。因此，将交货时间延至2020年8月30日。同年7月2日，汇云公司回函称：“双方均未发生实质性违约。即止2020年7月1日焦炭价格已经历六轮涨价，限于道路施工及合同约定交付时间已过，建议双方按最新中标价格执行，若不要求继续供货，解除合同退回保证金”。同年7月6日薪冶公司去函告知据合同约定通知延期交货，但截止2020年7月1日仍未交货，且不同意按订报价格执行，须按原合同约定价格执行。不同意解除合同，若按约定供货则退还报价保证金。同年9月23日，汇云公司复函称：“因修路属于不可抗力事件，致无法全部或部分履行合同义务，建议解除合同退回保证金”。同年11月16日，汇云公司向薪冶公司发《催款函》，以薪冶公司违约为由，要求归还其保证金150,000元。同年11月19日，薪冶公司复函称：修路并非不可抗力，不构成拒绝履行合同理由，因此造成物资供应、生产及经济损失，已构成事实违约，拒绝解除合同，并保留相关权利。另查明，因涉案合同未履行，汇云公司于2020年6月10日至8月14日期间，三次以不同单价向云南玖牛贸易有限公司购买焦炭876.187吨，并产生不同价差，同涉案合同相比，多支付货款209,565元。本院认为，根据《中华人民共和国民法典》第七条，“民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺”的规定。民事主体应以善意、合法方式行使权利。不得以损害他人和社会利益的方式来获取私利。在合同履行中，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，恪守承诺，不擅自毁约，并遵循诚信原则。当事人双方签订的《物资（煤炭）购销合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，且进行备案登记，合法有效，依法成立的合同对当事人具有约束力，双方均应按合同约定履行各自义务。一、关于汇云公司主张涉案合同的解除问题。本案双方当事人均主张涉案解除合同。本案汇云公司以薪冶公司未执行合同及不可抗力导致合同无法履行为由，请求解除合同。经查，涉案合同未约定汇云公司享有解除权，证据亦无法证实薪冶公司违反合同约定，并构成违约，另汇云公司所主张的道路施工亦不属于不能预见、不能避免并不能克服的不可抗力事件。汇云公司提出交货时间变更应在2020年5月6日至2020年6月30日期间内，薪冶公司未在合同约定的履行期限内按要求通知答辩人供货，若按新的中标价格进行履行交货，才同意延期履行，不同意薪冶公司单方面延期，薪冶公司已构成违约，并应解除合同的主张及抗辩理由，因不符合交易习惯及合同约定，缺乏合同及法律依据，不予采纳。二、关于汇云公司主张由薪冶公司退还报价保证金，赔偿违约金、直接经济损失及承担律师费的问题。保证金的作用在于约束汇云公司按报价保证完全履行合同。双方签订的《焦炭询价函》明确注明：煤炭业务应付款项未支付，该款项可作为对应金额与报价保证金进行冲抵，供应商如交纳报价保证金后不履行供货义务，用货单位无权全额扣除该款项。因该保证金不属于定金，双方约定的冲抵条件并未产生，即本案未产生煤炭业务应付款项，薪冶公司亦未主张该保证金对违约金等款项进行冲抵，故薪冶公司应依约返还报价保证金150,000元，对该主张，因有合同的约定，于法不悖，予以支持；另外，汇云公司提出由薪冶公司赔偿违约金、直接经济损失及费用的主张，根据“谁主张谁举证”原则，当事人对自己的主张有责任提供证据加以证明。证据无法证实薪冶公司提出延期交货行为违反合同约定，并构成违约，亦无法证实薪冶公司无正当理由拒收货物，并导致约定的违约条件上成立，其在举证不能的情况下依法应承担相应的不利后果，故本院对该请求不予支持。根据《中华人民共和国民法典》第五百七十七条规定，因汇云公司不履行合同约定的交货义务，构成当然违约。汇云公司提供的证据不能证明合同存其主张在法律规定的法定解除条件，也不属合同无效，其主张薪冶公司因违约承担违约金、赔偿直接经济损失及律师费，因证据不足，缺乏合同及法律依据，本院不予支持。三、关于薪冶公司反诉主张解除合同，并由汇云公司承担违约金的问题。根据《中华人民共和国民法典》第五百六十二条“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的事由。解除合同的事由发生时，解除权人可以解除合同”。本案中，汇云公司未按合同约定及约定的通知变更交货时间交付货物，薪冶公司延期交货行为符合合同的约定，出卖人没有履行给付义务，致使买受人不能实现合同目的，具备合同约定一方解除合同的事由，薪冶公司按合同约定有权单方解除合同。另根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第十九条、第二十条：“出卖人没有履行或者不当履行从给付义务，致使买受人不能实现合同目的，买受人主张解除合同的，人民法院应当根据民法典第五百六十三条第一款第四项的规定，予以支持；买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照民法典第五百八十五条第二款的规定处理”的规定。因本案汇云公司未履行合同主要义务，薪冶公司依约解除合同，具有合同及法律依据，予以支持。本案涉案合同因违约而解除后，薪冶公司主张继续适用违约金条款的，本院予以支持。汇云公司违约行为致使薪冶公司履行不了合同，并因此产生实际损失，当然应由汇云公司承担合同未能履行的法律后果，其应按照合同约定承担违约责任。汇云公司不履行合同义务是由自身原因引起的，并且没有法律规定或者约定的免责事由，根据双方签订的合同，其应依约支付违约金，薪冶公司要求汇云公司承担违约责任的诉讼请求本院予以支持。但约定的违约金过高，本案因汇云公司针对反诉请求提出免责抗辩，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条，“买卖合同当事人一方以对方违约为由主张支付违约金，对方以合同不成立、合同未生效、合同无效或者不构成违约等为由进行免责抗辩而未主张调整过高的违约金的，人民法院应当就法院若不支持免责抗辩，当事人是否需要主张调整违约金进行释明”的规定。经本院释明后，汇云公司坚持称其无责，不承担违约金，亦不请求调整。经查，汇云公司完全不履行根据合同应负有的义务，考虑汇云公司单方放弃交付货物过错程度等因素，结合薪冶公司依证据主张的实际损失，依照公平、等价交换、填平损失和过错责任原则及违约相对方不能因此获利等因素予以综合确定汇云公司的违约责任。并本院依职权对本案约定过分高于实际损失的违约金进行调整，酌情调整为支付不能履行部分货款总额的15%的违约金，即支付违约金1,654,200元×15%=248,130元。四、关于薪冶公司主张律师费、公证费、保全费的问题。薪冶公司所主张的上述费用是为实现债权及查明案件事实所支付的必要的、合理的费用，双方合同约定的承担条件已成立，且有委托代理事实、公证书及发票相佐证，系薪冶公司已垫付的因本案引发诉讼所产生的必要费用，应由汇云公司承担，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第七条、第五百六十二条、第五百六十三条、第五百六十六条、第五百七十七条、第五百八十五条、第五百九十五条、第五百九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）昆明汇云经贸有限公司与被告（反诉原告）富民薪冶工贸有限公司于2020年5月8日的签订《物资（煤炭）购销合同》；二、由被告（反诉原告）富民薪冶工贸有限公司返还原告（反诉被告）昆明汇云经贸有限公司报价保证金150,000元，该款于本判决生效之日起十日内付清；三、驳回本诉原告昆明汇云经贸有限公司其他诉讼请求；四、由反诉被告昆明汇云经贸有限公司支付反诉原告富民薪冶工贸有限公司违约金248,130元，以及律师费40,000元、公证费4000元、保全费5000元，共计297,130元，该款于本判决生效之日起十日内付清；五、驳回反诉原告富民薪冶工贸有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费减半收取计4455元（本诉原告已预交），由本诉原告负担3147元，由本诉被告负担1308元；反诉案件受理费3482元（本诉原告已预交），由本诉原告负担389元，由本诉被告负担3093元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长 宣 云人民陪审员 唐 涛人民陪审员 唐长平二〇二一年三月三十日书 记 员 火有明