重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝01民终10140号上诉人（原审被告）：成都珠江润景房地产开发有限公司。法定代表人：罗宪宇，总经理。委托诉讼代理人：黄志刚，男，公司员工。委托诉讼代理人：肖钞全，女，公司员工。被上诉人（原审原告）：章宇星，男，汉族。委托诉讼代理人：陈芳勇，重庆振云律师事务所律师。委托诉讼代理人：熊涛，重庆振云律师事务所实习律师。上诉人成都珠江润景房地产开发有限公司（以下简称珠江公司）与被上诉人章宇星劳动争议一案，不服重庆市沙坪坝区人民法院（2019）渝0106民初23373号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本院根据劳动争议案件的特点和简便、快捷的要求，采用劳动案件要素式问卷调查的方式对本案进行了审理，双方当事人以书面回复的方式接受了本院询问。本案现已审理终结。珠江公司上诉请求：1、撤销（2019）渝0106民初23373号民事判决，依法改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认为上诉人在西南区域的平台公司撤销为可能发生的情况与事实不符。西南区域平台公司被撤销为既定事实，当事人双方知晓且认可，上述事实无需举证。2、一审法院认为上诉人在未经协商、调岗的情况下单方解除与被上诉人的劳动关系与事实不符。2019年5月6日，上诉人口头通知被上诉人到公司协商如何履行劳动合同，因被上诉人拒绝接受协商，上诉人于2019年5月31日将书面《解除劳动关系告知书》送达至被上诉人。被上诉人为西南区域平台公司的高级管理人员，西南区域的平台公司是否撤销、何时撤销、何时出现问题，被上诉人应当十分清楚。庭审中，被上诉人也承认双方劳动关系于2019年5月31日解除，但其一直拒绝办理工作交接直至2019年7月。因被上诉人一直拒绝与公司进行协商，上诉人才依法解除双方的劳动关系。3、一审法院适用法律错误。上诉人在被上诉人就职的西南区域平台公司撤销后，因被上诉人拒绝协商，提前30日向其送达了《解除劳动关系告知书》。上诉人的行为未违反《劳动合同法》及相关法律关于违法解除的规定，不应适用违法解除的法律后果，也不应适用《劳动合同法》关于赔偿金的规定。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：......（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”，本案符合前述规定。章宇星辩称，1、上诉人没有举示证据证明已履行事先通知工会并征求工会意见的法律程序，因此上诉人单方解除劳动合同属于违法解除。2、上诉人没有提前三十日以书面形式通知被上诉人，也没有额外支付被上诉人一个月工资。上诉人于2019年5月30日向被上诉人邮寄《关于西南区域平台公司在岗人员解除劳动关系告知书》，上诉人主张2019年5月31日双方劳动关系解除。上诉人单方解除劳动合同并不满足提前30天书面通知或额外支付一个月工资的法定条件。3、上诉人作为用人单位，其单方解除劳动关系应当对解除事由承担举证责任。上诉人没有举证证明劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行。上诉人与被上诉人签订的劳动合同约定被上诉人工作地点为集团公司经营场所范围内，上诉人也未予被上诉人法律规定的协商权利，而是直接解除劳动合同。本案中上诉人单方解除劳动合同是因为自身的主观原因，而非劳动合同法规定的签订劳动合同时社会客观因素的重大变更。章宇星向一审法院起诉请求：一、判决珠江公司支付章宇星违法解除劳动合同的赔偿金75000元；二、判决珠江公司支付拖欠章宇星2019年6月、7月报酬50000元。三、判决珠江公司补缴2019年6月、7月的社会保险。一审法院认定事实：2018年3月19日，章宇星（乙方）与珠江公司（甲方）签订书面《劳动合同》载明，乙方章宇星住址为重庆市渝北区鲁能星城四街区13-3-6-1，联系电话18983889823。一、合同期限从2018年3月19日至2021年3月18日止。二、工作内容和工作地点，乙方的工作岗位为，业务类岗位；乙方工作地点为集团公司经营场所范围内；乙方应服从甲方的岗位及工作地点调整安排。四、劳动报酬，乙方正常工作时间的工作标准按照基本工资8750元/月的形式执行。甲方可根据乙方绩效考核情况或岗位变更情况等重新评估乙方薪酬水平，按需调增或调减乙方薪酬额度。甲方年度绩效奖金制是在生产经营状况良好时对员工的一种奖励制度，甲方有权决定乙方年度绩效奖金的发放时间及额度。九、本合同的解除，甲乙任何一方提出解除劳动合同，必须完成终止或解除合同手续并办理工作移交后，乙方才可离职，如乙方未办理工作交接或未全部交接的，甲方有权暂缓发放乙方的工资及相应经济补偿。解除劳动合同时，双方对解除劳动合同相关事宜持有异议未能达成一致的，并不影响乙方工作交接和离职审批手续等义务的履行。十一，其他，乙方提供以下地址作为甲方寄出文书的收件地址，与本合同提供的现住地址相同。若乙方变更邮寄地址，应在变更之日起3日内书面通知甲方，否则，甲方将通知文书送达至该地址，即视为送达。乙方提供的通讯地址不准确，导致甲方文书未能被乙方实际接收的，以邮寄送达回执上注明的当地收寄日为送达之日。2019年3月11日，珠江公司出具工作证明一份，载明，兹证明章宇星为我司驻重庆职工，每月工资为25000元，为办理个人信用卡，特出此工作证明。2019年5月6日，珠江公司作出《关于西南区域平台公司在岗人员解除劳动关系告知书》载明，西南区域平台公司各位同事（含重庆及昆明办事处）章宇星：鉴于公司组织框架调整及战略发展收缩等客观因素，可能产生平台撤销情况出现。经过双方协商，无法就岗位调解达成一致，双方劳动合同无法继续履行，故此，于2019年5月6日以电话、口头及此书面方式提前告知：预计在此文件签发日（2019年5月6日）一个月后，将与西南区域平台公司在岗所有同事正式解除劳动关系。特此告知如上。2019年5月30日，珠江公司通过EMS向章宇星邮寄《关于西南区域平台公司在岗人员解除劳动关系告知书》，2019年5月31日，由章宇星居住小区的速递柜签收。另，章宇星2018年6月至2019年5月应付工资为25000元/月（其中2019年1月工资为24970元），代缴公积金为14766元，代扣社保费21250.25元，代扣税金23442.57元。2019年9月25日，章宇星向重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年10月9日，该委以超过五个工作日未作出受理决定作出2019-640号说明书。庭审中，双方确认劳动关系已于2019年5月31日解除，解除的原因系重庆区域平台已经撤销，合同无法继续履行合同。章宇星表示，珠江公司并未与章宇星协商调岗的事情，即使平台撤销珠江公司也没有与章宇星进行协商调岗。珠江公司表示，双方解除的原因是重庆平台撤销，无法继续履行劳动合同。双方分歧较大，调解未成。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十七条，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，珠江公司单方解除劳动关系缺乏合理依据，构成违法解除，理由主要有：一、珠江公司在解除劳动关系告知书中载明“鉴于公司发展等因素，可能产生平台公司撤销”等内容，珠江公司载明的内容只是可能发生的事情，并且珠江公司提供的证据也不足以证明西南区域平台已经被撤销，珠江公司此时就依据平台已撤销的理由解除双方的劳动关系，明显缺乏合理的事实依据；二、即使珠江公司将西南区域平台撤销，造成该事实的原因系珠江公司自身发展原因造成，并且珠江公司公司仍然在生产经营，珠江公司可以对章宇星进行调岗或者双方就新的岗位进行协商，双方仍然存在继续履行劳动合同的可能性，此时珠江公司在未经协商、调岗的情况下就单方解除与章宇星的劳动关系，明显缺乏合法的依据。综上，珠江公司单方解除双方的劳动关系，违反了法律的规定，属于违法解除，应当向章宇星支付赔偿金。因章宇星的工资水平已超过2018年重庆市上年度职工月平均工资三倍，对于赔偿金的计算基数按照20442元/月的标准进行计算。从双方建立劳动关系至解除之日超过一年未满一年半（2018年3月19日至2019年5月31日），故一审法院支持章宇星的赔偿金为61326元（20442元/月×1.5个月×200%）。对于章宇星主张的2019年6月、7月工资，因双方劳动关系已于2019年5月解除，故对章宇星要求支付劳动关系解除之后的工资，一审法院不予支持。对章宇星要求珠江公司补缴社会保险及公积金，不属于法院受理范围，故对该项请求，一审法院亦不予支持。据此，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条之规定，判决：“一、限被告成都珠江润景房地产开发有限公司于本判决发生法律效力后5日内支付原告章宇星赔偿金61326元。二、驳回原告章宇星的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半交纳5元（原告已预交），由成都珠江润景房地产开发有限公司负担”。二审中，珠江公司对一审判决下列认定事实提出异议：1、一审判决书第五页第三行“被告表示……调解未成”应为“被告表示，双方解除合同原因是原告拒绝与被告协商调岗，双方无法继续履行劳动合同，被告合法解除双方签订的劳动合同”；2、一审判决第六页第二段关于章宇星的工资并未超过2018年度重庆市职工月平均工资3倍，章宇星离职前12个月月平均工资为18992.36元。珠江公司提出的第一项事实认定异议，其并未举示证据证明系章宇星拒绝调岗导致劳动关系解除；珠江公司提出的第二项事实认定异议系针对一审本院认为部分，且以扣除社保费、个人所得税、住房公积金之后的实发工资净额计算章宇星离职前12个月月平均工资并不构成有效抗辩。综上，前述事实认定异议均不成立。二审中，双方当事人均未举示新证据。本院二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，综合双方诉辩主张，本案二审争议焦点为珠江公司是否违法解除与章宇星之间的劳动关系。珠江公司以《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款“……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”为由主张其单方解除劳动关系行为具有合法性，然而，珠江公司既未证明与劳动者协商过程，又未证明在其经营范围之内已无继续雇佣章宇星的岗位可能性、经济可能性从而导致原合同无法继续履行，一审法院据此认定珠江公司违法解除劳动关系并无不妥。关于经济赔偿金问题，离职前12个月月平均工资应当以应发工资而非扣除税费之后的实发工资作为计算基数，章宇星离职前12个月月平均工资超过2018年重庆市职工月平均工资的三倍，一审法院计算的违法解除劳动关系赔偿金正确。综上所述，成都珠江润景房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人成都珠江润景房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。（此页无正文）审 判 长  陈 瑜审 判 员  乔 艳审 判 员  吴学文二〇二一年三月四日法官助理  吴小忠书 记 员  董昫顗