广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）粤06刑终224号原公诉机关广东省佛山市三水区人民检察院。上诉人（原审被告人）蒙超斌，男，1992年3月9日出生，汉族，初中文化，务工人员，户籍地广西壮族自治区南宁市宾阳县××××××××××××××。因本案于2020年6月22日被刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现押于佛山市三水区看守所。广东省佛山市三水区人民法院审理广东省佛山市三水区人民检察院指控原审被告人蒙超斌犯贩卖、运输毒品罪一案，于2021年1月15日作出（2020）粤0607刑初468号刑事判决。原审被告人蒙超斌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2020年5月、6月期间，被告人蒙超斌多次贩卖毒品海洛因（俗称“白粉”）给吸毒人员山某某、吴某某夫妇，且运输毒品，并从中获利。具体情况如下：1.2020年5月11日，被告人蒙超斌向山某某、吴某某夫妇收取人民币1500元毒资，从他人（另案处理）处购入人民币800元的毒品海洛因，于5月13日在佛山市南海区×××××××××出租屋将毒品贩卖给山某某、吴某某，从中分食部分毒品，并分到部分毒品。2.2020年5月18日，被告人蒙超斌向山某某、吴某某夫妇收取人民币800元毒资，从蒙某某1（另案处理）处购入人民币760元的毒品海洛因，约定邮寄毒品，但未实际收到毒品。3.2020年5月30日，被告人蒙超斌向山某某、吴某某夫妇收取人民币1600元毒资，于5月31日乘坐动车从佛山市去至南宁市从“啊三”（另案处理）处购入人民币900元的毒品海洛因，途经佛山市三水区。被告人蒙超斌将毒品海洛因运输至佛山市，在佛山市南海区×××××××××出租屋将毒品海洛因贩卖给山某某、吴某某，从中分食部分毒品，并分到部分毒品。4.2020年6月8日，被告人蒙超斌向山某某、吴某某夫妇收取人民币1400元毒资，于6月9日乘坐动车从佛山市去至南宁市从“啊三”处购入人民币1000元的毒品海洛因，途经佛山市三水区。被告人蒙超斌将毒品海洛因运输至佛山市，在佛山市南海区×××××××××出租屋将毒品海洛因贩卖给山某某、吴某某，从中分食部分毒品，并分到部分毒品。6月10日，公安机关在佛山市南海区××××××某某铝制品厂抓获被告人蒙超斌，并从其处查获毒品海洛因0.58克。原判认定上述事实有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1.被告人蒙超斌的供述和辩解及辨认笔录。主要内容：我帮吴某某夫妇购买过四次毒品。第一次是2020年5月11日左右，吴某某通过微信转了1500元给我，叫我帮她买毒品海洛因，于是我搭高铁回广西南宁宾阳给800元现金（因要扣除车费等费用）“阿三”，购买了二小包海洛因，后在**五金厂吴某某夫妇宿舍与吴某某夫妇三人锁好门吸食了一小包，另一小包我与吴某某平分，各自带回去吸食，后我在宿舍的公共厕所里吸食了。第二次是5月18日左右，吴某某通过微信转了800元给我，叫我帮她买海洛因吸食，之后我通过微信转了700元（另100元是给我买烟买水的）给蒙某某1购买海洛因，当时讲好邮寄过来，但不知什么原因没有收到。第三次是5月30日左右，吴某某通过微信转了1600元给我（其中200元是借给我的），叫我帮她买海洛因吸食，于是我搭高铁回广西南宁宾阳给了900元现金（因要扣除车费等费用）“阿三”购买了二小包海洛因，后在吴某某夫妇宿舍与吴某某夫妇三人锁好门吸食了一小包，另一小包我与吴某某平分，后我在宿舍的公共厕所里吸食了。第四次是6月8日左右，吴某某通过微信转了1800元给我（其中400元是借给我的），叫我帮她买海洛因吸食，于是我搭高铁回广西南宁宾阳给了1000元现金（其它钱是车费等费用）“阿三”购买了二小包海洛因，后在吴某某夫妇宿舍与吴某某夫妇三人锁好门吸食了一小部分，剩余小包我与吴某某平分，我分到的海洛因放在钱包内，6月10日被警察抓获后，钱包内的海洛因也被扣押了。我帮吴某某购买毒品可以从中分得部分毒品吸食。被告人蒙超斌辨认出吴某某、蒙某某1、山某某，并指认了佛山市南海区狮山镇**五金厂就是他贩卖毒品给山某某、吴某某的地方，还指认出其吸食毒品的位置。2.证人吴某某的证言及辨认笔录。主要内容：2015年4月我曾因吸食毒品被强制戒毒两年，2017年1月释放。2020年5月11日前，我都没有再吸食毒品，5月11日向蒙超斌购买海洛因后，才又开始吸食海洛因。我一共向蒙超斌购买了四次海洛因，第一次是2020年5月11日，我通过微信转账给蒙超斌1500元，然后蒙超斌通过他的一个老乡从广西把毒品带过来佛山，之后蒙超斌就把毒品交给山某某。第二次是2020年5月18日，我通过微信转账给蒙超斌800元，蒙超斌说从广西邮寄过来，但邮递出事了，没有成功。第三次是2020年5月30日，我通过微信转账给蒙超斌1600元，蒙超斌自己坐高铁往返广西与佛山，把毒品带回来，然后交给山某某。第四次是2020年6月8日，我通过微信转账给蒙超斌1800元，蒙超斌自己再次坐高铁往返广西与佛山，把毒品带回来，然后交给山某某，这次蒙超斌是在6月9日上午回去广西，晚上回到工厂。证人吴某某辨认出蒙超斌、山某某。3.证人山某某的证言及辨认笔录。主要内容：我于2017年解除强制戒毒后没有吸食过毒品，直到2020年5月初得知旁边宿舍的蒙超斌也吸食毒品后，我一共向蒙超斌购买过四次毒品海洛因，并四次容留蒙超斌在我宿舍吸食毒品。第一次是5月10日、11日前后，我找蒙超斌帮忙购买毒品。5月11日，我叫妻子吴某某转账1000多元给蒙超斌。5月12日，蒙超斌的一个老乡从广西把毒品带回来，我和蒙超斌在我的宿舍一起吸食，剩下的还分了一点给蒙超斌。第二次是5月18日，我通过吴某某向蒙超斌转账800元购买毒品，蒙超斌说从广西邮寄过来，但这包毒品出事了，一直没收到。第三次是5月30日，我通过吴某某向蒙超斌转账1000多元，蒙超斌自己回广西老家购买毒品海洛因，当晚在佛山坐高铁回广西，31日返回佛山，后在我宿舍交给我两小包毒品海洛因，我和蒙超斌在宿舍吸食了一部分毒品。6月3、4日前后的晚上，蒙超斌来我宿舍，我们一起把剩下的毒品吸食完毕。第四次是6月9日，我通过吴某某的微信向蒙超斌转账毒资。蒙超斌早上请假回广西老家买毒品，晚上回到厂里在我宿舍把毒品海洛因交给我，我们一起在宿舍吸食了一次。证人山某某辨认出蒙超斌、吴某某，并指认了其与吴某某共同居住的宿舍房间截图。4.搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及照片。证实民警于2020年6月10日对被告人蒙超斌、证人吴某某进行搜查并扣押相关物品的情况。5.称量笔录、取样笔录及照片。证实公安人员对扣押的疑似毒品进行称量、取样的情况。6.蒙超斌、吴某某手机微信截图。证实被告人蒙超斌与证人吴某某之间关于毒品交易的微信聊天记录情况及二人之间关于毒品交易的转账记录情况。被告人蒙超斌和证人吴某某、山某某均对手机截图进行了辨认。被告人蒙超斌经辨认其手机截图，确认吴某某转账给他购买海洛因的微信交易记录有：2020年5月11日转给他1500元用于购买海洛因，5月18日转账800元用于购买海洛因，5月30日转账1600元用于购买海洛因，6月8日转账1800元，其中1400元用于购买海洛因，400元是借给他的。证人吴某某经辨认其手机截图，确认她微信转账给蒙超斌购买毒品海洛因的交易记录有：2020年5月11日转账1500元，5月18日转账800元，5月30日转账1600元，6月8日转账1800元，其中1400元用于购买毒品海洛因，400元是借给蒙超斌的。7.高铁行程记录和班次截图、说明材料。证实从被告人蒙超斌手机上提取的关于其铁路12306账号及2020年5月30日、5月31日、6月9日往返佛山西站-宾阳站的车票购买记录，途经三水南站高铁站。被告人蒙超斌对相关截图进行了辨认。8.接受证据清单、职工档案登记表等书证。证实证人山某某、吴某某的职工档案登记材料显示吴某某月工资2900元，山某某入职时间为2019年10月。9.现场勘验检查笔录。证实涉案现场广东省佛山市南海区××××××××××××××洗手间及两个房间内的概貌。10.佛公（司）鉴（化）字〔2020〕06011号检验报告。证实经检验，从被告人蒙超斌处扣押的疑似毒品中检出海洛因成分。11.现场检测报告书。证实2020年6月10日经检测，被告人蒙超斌的尿液检测呈吗啡阳性反应；2020年6月11日经检测，证人吴某某、山某某的尿液检测呈吗啡阳性反应。12.行政处罚材料。证实被告人蒙超斌，证人吴某某、山某某因吸毒被行政处罚的情况。13.电子数据检查工作记录。证实公安机关对被告人蒙超斌、证人吴某某的手机进行检测的情况。14.受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书。证实案件的来源及公安机关立案侦查的情况。15.抓获经过。证实被告人蒙超斌到案的过程。16.户籍证明、前科情况查询表。证实被告人蒙超斌的身份情况与上列的一致，无违法犯罪前科。另外，被告人蒙超斌在原审庭审时对其运输毒品的犯罪事实无异议。根据上述事实和证据，原判认为，被告人蒙超斌多次向他人贩卖毒品海洛因，且运输毒品海洛因，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。在第二起贩卖毒品的犯罪事实中，被告人蒙超斌已着手实行犯罪，因意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。被告人蒙超斌归案后如实供述其运输毒品的犯罪行为，依法可对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第二十三条，第六十七条第三款，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人蒙超斌犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币三万元。二、扣押的疑似毒品一包，予以没收销毁；黑色直板触屏，背面印有“iPhone”字样手机一台，予以没收，上缴国库。宣判后，原审被告人蒙超斌上诉提出，他不知自己行为构成贩卖毒品罪，其没有主动贩卖毒品，是山某某、吴某某夫妇找他帮忙购买毒品，他没有从中获利的目的；他是初犯、偶犯，且认罪悔罪，请求二审法院从轻改判。经审理查明，原判认定上诉人蒙超斌犯贩卖、运输毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。对于上诉人蒙超斌提出其无获利目的，其行为不构成贩卖毒品罪的上诉意见，经查，上诉人蒙超斌的供述，证人山某某、吴某某的证言，微信转账记录、微信聊天记录，现场检测报告书等证据可相互印证，证实上诉人蒙超斌帮山某某、吴某某夫妇购买毒品，并从中获得金钱或分得部分毒品吸食，属于从中牟利，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人蒙超斌提出的该上诉意见理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人蒙超斌贩卖、运输毒品海洛因，情节严重，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。在第二起贩卖毒品的犯罪事实中，上诉人蒙超斌已着手实行犯罪，因意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，对该起犯罪依法可以比照既遂犯从轻处罚。上诉人蒙超斌归案后如实供述其运输毒品的犯罪行为，依法可对其从轻处罚。原判根据上诉人蒙超斌的犯罪的事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照刑法的有关规定在法定幅度内量刑，并无不当，上诉人蒙超斌提出其行为不构成贩卖毒品罪的上诉意见理据不足，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 林永春审 判 员 古加锦审 判 员 唐毅军二〇二一年三月二十四日法官助理 赖思敏书 记 员 郑婉莹附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。