云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）云03民终407号上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司重庆分公司，住所地重庆市江北区建新西路19号21-1至21-6。负责人：张怀志，该分公司总经理。被上诉人（原审原告）：许贵良，男，1976年4月10日出生，汉族，住云南省曲靖市陆良县。委托诉讼代理人：吴志娟，云南滇缅律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：重庆云驰物流有限公司，住所地重庆市长寿区凤中路5号1幢1-1号。法定代表人：李广喜，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：陈某，女，1989年9月10日出生，汉族，住云南省曲靖市罗平县。被上诉人（原审被告）：贺国玺，男，1965年9月11日出生，汉族，住云南省曲靖市罗平县。被上诉人（原审被告）：王美芬，女，1965年9月18日出生，汉族，住云南省曲靖市罗平县。被上诉人（原审被告）：贺某1，女，2013年8月22日出生，汉族，住云南省曲靖市罗平县。法定代理人：陈某（贺某1之母），女，1989年9月10日出生，汉族，住云南省曲靖市罗平县。被上诉人（原审被告）：贺某2，男，2019年2月15日出生，汉族，住云南省曲靖市罗平县。法定代理人：陈某（贺某2之母），女，1989年9月10日出生，汉族，住云南省曲靖市罗平县。上诉人渤海财产保险股份有限公司重庆分公司（以下简称渤海财保重庆公司）因与被上诉人许贵良、重庆云驰物流有限公司（以下简称云驰物流公司）、陈某、贺国玺、王美芬、贺某1、贺某2机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省陆良县人民法院（2020）云0322民初2479号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月2日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。渤海财产保险股份有限公司重庆分公司上诉请求：撤销原判，依法改判上诉人少承担10425.52元，一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：保险合同约定违反装载规定的，实行10%绝对免赔率，商业三者险保险金额为100万元，因此，本次交通事故商业三者险赔偿限额为90万元，一审判决商业三者险总计为935523.61元，超出赔偿限额35523.61元。保险合同约定律师费、未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费，保险人不承担，因此，案件受理费不应由上诉人承担。许贵良、重庆云驰物流有限公司、陈某、贺国玺、王美芬、贺某1、贺某2未答辩。许贵良向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告损失362135.25元；2.诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2019年9月8日23时1分许，贺佳驾驶渝Ｂ×××××号重型仓栅式货车沿陆良县境内国道324线由南向北行驶至324线Ｋ2428＋200米处时，其所驾车与对向行驶严建驾驶的云Ｄ×××××号重型半挂牵引车（牵引云Ｄ×××××号重型罐式半挂车）相撞后，渝Ｂ×××××号车所载货物散落又与其前方同向行驶许贵良驾驶的无号牌普通二轮摩托车（载陈艳平）相撞，造成贺佳当场死亡，许贵良、陈艳平、严建受伤，三车均有部分受损的道路交通事故。该事故经陆良县公安局交通警察大队认定，贺佳超载、超速行驶，承担此道路交通事故的全部责任；严建、许贵良、陈艳平不承担此道路交通事故责任。原告许贵良受伤后被送往陆良县人民医院救治，开支门诊医疗费2026.3元，后转院至云南省人民医院门诊治疗，开支门诊费用711.78元。2019年9月9日至11月12日，原告许贵良在云南中德骨科医院治疗，经诊断伤情为：1.右前臂及右手皮肤撕脱；2.右手中指、环指骨折；3.右肱骨外侧髁撕脱性骨折；4.左足第一跖骨、中间楔骨、舟状骨骨折；5.右侧肋骨6-10肋骨骨折。住院64天，开支住院医疗费102625.38元、门诊医疗费1758.34元，出院医嘱：建议休息4周，并出具《陪护证明》证实住院期间需有1人陪护。2020年3月30日，经昆明医科大学司法鉴定中心鉴定，许贵良此次损伤评定为九级伤残（贰处），需后期治疗费6000元，开支鉴定费1800元。另查明，贺佳驾驶的渝Ｂ×××××号车挂靠在被告云驰物流公司，该车在被告渤海财保重庆公司投保了机动车交强险和保险金额100万元的商业三者险，本案事故发生在保险期间。被告陈某与贺佳系夫妻关系，双方育有子女贺某1、贺某2，被告贺国玺、王美芬系贺佳的父母。原告许贵良与陈艳平系夫妻关系，双方育有子女许浩楠（2002年11月20日生）、许浩奇（2005年5月14日生）。原告许贵良自2017年3月9日在石林源丰石材厂从事解板工作，月工资4900元。一审法院认为，被侵权人有权请求侵权人承担赔偿责任。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。本案争议焦点一原告许贵良的损失，按照法院查明的事实，参照《2020年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》，依法认定如下：1.医疗费：107121.8元；2.住院伙食补助费64天×100元／天＝6400元；3.营养费，根据原告的伤残情况，酌情认定1500元；4.后期治疗费6000元；5.护理费，参照医院出具的证明“住院期间需1人陪护”及出院医嘱“休息4周”，认定92天×135元／天＝12420元；6.误工费，误工期算至定残日前一天，误工费标准按照原告的工资收入实际，认定202天×4900元／月＝32926元；7.残疾赔偿金36238元／年×20年×23%＝166694.8元；8.被抚养人生活费，许浩楠23455元／年×1年÷2×23%＝2697.33元，许浩奇23455元／年×4年÷2×23%＝10789.3元；9.交通费，鉴于原告就医实际，酌情认定500元；10.鉴定费1800元；11.施救费530元，合计349379.23元。关于原告主张赔偿精神损害抚慰金的请求，其已主张了残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条规定“精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神抚慰金。”故其请求不予支持。原告主张赔偿财产损失费的请求，其提供的证据不能证明该项损失，故不予支持。被告辩解原告的残疾赔偿金应参照农村居民标准计算的意见，与法院查明的原告在事故发生前三年均未在本村从事农业生产，且其收入来源并非农业，参照农村居民标准计算其残疾赔偿金不符合事实，故其辩解意见不予采纳。本案争议焦点二，本案责任如何承担。本案系交通事故引起的损害赔偿，依法应当由被告渤海财保重庆公司在保险范围内承担赔偿责任，超出保险范围的，由贺佳的法定继承人即被告贺国玺、王美芬、陈某、贺某1、贺某2在对贺佳的遗产继承范围内承担赔偿责任，被告云驰物流公司作为贺佳驾驶的车辆所挂靠的公司，应当承担连带赔偿责任。被告云驰物流公司以挂靠合同约定了免责抗辩不予承担责任的意见，不符合法律规定，不予采纳。被告渤海财保重庆公司辩解，本案事故中贺佳存在超载违法行为，属于保险合同约定的免责事由，应扣减10%的免赔率，其提供了有投保人云驰物流公司签章的投保单和投保声明予以证实其对免责事由作出了提示和说明义务，被告云驰物流公司以被告渤海财保重庆公司未履行提示说明义务提出抗辩，但其并未对被告渤海财保重庆公司提供的证据提出实质性否定意见，也没有提供相应的证据证明其抗辩主张，故对被告渤海财保重庆公司的辩解意见予以采纳，对被告云驰物流公司的抗辩意见不予采纳。被告渤海财保重庆公司辩解原告的医疗费中应按保险合同约定扣减20%，但其未举证证明原告医疗费中的20%系合同约定的超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分，故其辩解主张不予采纳。本案系多车发生交通事故，严建驾驶的车辆无事故责任，经本院释明后，原告许贵良坚持不起诉无责任车辆方，故应就原告交强险无责限额内的损失予以扣除（12000元）。因本案事故的其他受害人已另案提起诉讼，故各受害人应在保险限额内按损失比例分摊保险金额。综上，被告渤海财保重庆公司在交强险医疗费项赔偿限额内赔偿原告许贵良的损失为（121021.8-1000）÷359568.09×10000＝3338元，在交强险伤残项赔偿限额内赔偿原告许贵良的损失为（226027.43-11000）÷370252.63×110000＝63883元，在商业三者险范围内赔偿许贵良的损失为（349379.23-12000-3338-63883）×90%＝243142.43元。原告超出保险范围的损失349379.23-12000-3338-63883-243142.43＝27015.8元，由被告陈某、贺国玺、王美芬、贺某1、贺某2在贺佳遗产继承范围内与被告云驰物流公司承担连带赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定判决：一、由被告渤海财产保险股份有限公司重庆分公司在交强险医疗费项范围内赔偿原告许贵良损失3338元；二、由被告渤海财产保险股份有限公司重庆分公司在交强险伤残项范围内赔偿原告许贵良损失63883元；三、由被告渤海财产保险股份有限公司重庆分公司在商业三者险范围内赔偿原告许贵良损失243142.43元；四、由被告陈某、贺国玺、王美芬、贺某1、贺某2在贺佳遗产继承范围内与被告重庆云驰物流有限公司连带赔偿原告许贵良损失27015.8元；五、驳回原告许贵良的其他诉讼请求。诉讼费1660元，减半收取830元，由被告渤海财产保险股份有限公司重庆分公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任的，先由承保机动车强制保险的保险人在强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保机动车商业保险的保险人按照保险合同的约定予以赔偿；仍然不足或者没有投保机动车商业保险的，由侵权人赔偿。实行10%绝对免赔率是指交强险赔偿后，不足部分按事故责任比例所承担的数额免赔10%，而不是指商业三者险的保险金额免赔10%，保险金额不因有无免赔率或其他因素而发生变化，本案商业三者险的保险金额为100万元，保险公司应在100万元的责任限额内予以赔偿，因此，上诉人渤海财产保险股份有限公司重庆分公司上诉认为本次交通事故商业三者险赔偿限额为90万元的上诉理由不能成立。诉讼费用不属于诉讼争议的事项，诉讼费用由人民法院决定由当事人负担，而不是由当事人约定由谁负担，因此，上诉人渤海财产保险股份有限公司重庆分公司上诉认为保险合同约定律师费、未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费，保险人不承担，案件受理费不应由上诉人承担的上诉理由不能成立。综上所述，渤海财产保险股份有限公司重庆分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费1660元，由渤海财产保险股份有限公司重庆分公司负担。本判决为终审判决。本判决送达双方当事人即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向一审法院申请强制执行。审判长  李连毅审判员  毕丽萍审判员  胡蓉仟二〇二一年三月十五日书记员  朱远建