四川省资阳市雁江区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川2002民初639号 原告：陈建华，男，1971年11月13日出生，汉族，住四川省资阳市雁江区。 委托诉讼代理人：张华德，资阳市雁江区南津法律服务所法律工作者。 被告：济南瑞亿建筑工程有限公司（曾用名济南奥内斯特建筑工程有限公司），住所地：山东省济南市天桥区蓝翔路57号泉利重配城20-128号，统一社会信用代码：91370105MA3MAEKC0Q。 法定代表人：罗毅，总经理。 被告：中铁十四局集团第三工程有限公司，住所地：山东省济南市长清区大学科技园紫薇路数娱大厦B座14楼，统一社会信用代码：91370882166086123X。 法定代表人：刘美良，董事长。 委托诉讼代理人：张锋，男，汉族，中铁十四局集团第三工程有限公司工作人员。 被告：刘本益，男，1966年6月23日出生，汉族，住四川省资阳市安岳县。 委托诉讼代理人：杨德志，资阳市安岳县通贤法律服务所法律工作者。 被告：杨长久，男，1971年4月10日出生，汉族，住四川省资阳市雁江区。 委托诉讼代理人：王杰，四川川源律师事务所律师。 原告陈建华与被告济南瑞亿建筑工程有限公司、中铁十四局集团第三工程有限公司、刘本益、杨长久提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年1月19日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈建华及其委托诉讼代理人张华德，被告中铁十四局集团第三工程有限公司的委托诉讼代理人张锋，被告刘本益的委托诉讼代理人杨德志，被告杨长久及其委托诉讼代理人王杰到庭参加诉讼，被告济南瑞亿建筑工程有限公司的法定代理人罗毅经本院合法传唤，逾期未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 陈建华向本院提出诉讼请求：1．依法判令被告济南瑞亿建筑工程有限公司参照《工伤保险条例》赔偿原告一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金、住院及出院期间的生活护理费、停工留薪期间工资、住院期间的伙食及营养补助、出院后营养补助、交通费、住宿费、鉴定费等各项损失共计131697.82元；2．被告中铁十四局集团第三工程有限公司、刘本益、杨长久对上述损失承担连带赔偿责任；3．本案诉讼费用由四被告共同承担。事实及理由：被告中铁十四局集团第三工程有限公司承包天府机场地铁高铁及隧道土建二标段工程后，将该工程部分管砼结构工程分包给借用原济南奥内斯特建筑工程有限公司（现更名为济南瑞亿建筑工程有限公司）资质的刘本益个人承建。后被告刘本益又将此工程防水劳务分包给被告杨长久个人，双方于2018年10月1日签订《防水劳务分包合同》，被告杨长久为完成所分包的劳务工程，承诺以200元/天的工资招用原告在此工程务工。2019年3月28日，原告到前述成都市简阳市草池镇天府国际机场的工地上班。4月19日16时许，原告站在解离墙的钢管架子上张贴自粘卷材时不慎摔伤。经送至资阳市雁江区人民医院住院进行治疗，出院诊断为：右尺桡骨远端骨折；左侧额顶部皮肤裂伤伴皮下血肿。同月30日出院，所产生的医疗费用已由被告杨长久垫付。经四川唯正司法鉴定所对原告伤残等级进行鉴定，评定为工伤十级伤残。赔偿明细为：1．一次性伤残补助金72000元／年（本人的工资）÷12×7个月﹦42000元；2．一次性伤残津贴、一次性医疗补助金：5942元／月×10个月﹦59420元；3．住院期间的生活护理费120元／天×60天﹦7200元；4．停工留薪期工资（及误工期间）72000元／年÷12÷21.75×120﹦11034.48元；5．住院期间的伙食、营养补助费90天×55元／天﹦4950元；6．交通费500元；7．鉴定费1800元。被告未安装防护网等安全保障措施，未尽到安全保障义务。因就相关赔偿多次与被告协议无果，为维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求依法裁决如前请求目的。 济南瑞亿建筑工程有限公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。 中铁十四局集团第三工程有限公司辩称，答辩人承建成都天府国际机场航站区地铁、高铁及相邻隧道土建工程二标工程，为推进项目进展，与原济南奥内斯特建筑工程有限公司签订了《中铁十四局集团第三工程有限公司天府机场地铁高铁及隧道土建二标项目部管廊硂结构工程工序劳务承包合同》，合同签订前原济南奥内斯特建筑工程有限公司向答辩人提供了相应资质文件，其作为独立法人具备劳务分包主体资格。原济南奥内斯特建筑工程有限公司委托刘本益为该项目现场负责人。答辩人和原济南奥内斯特公司是合法的劳务分包关系。原济南奥内斯特建筑工程有限公司才是原告的用人单位，根据合同相对性原则，原告向答辩人主张权利没有任何事实和法律依据。工程竣工后，答辩人已与原济南奥内斯特建筑工程有限公司最终结算并签订了结算协议，已将所有工程款支付完毕。请求驳回原告对答辩人的诉讼请求。 刘本益辩称，答辩人不是本案赔偿义务主体。被告中铁十四局集团第三工程有限公司承包了天府机场地铁高铁及隧道土建二标工程后，将该工程部分管硂结构工程分包给答辩人刘本益，答辩人于2018年10月1日将此工程防水劳务分包给被告杨长久，双方签订了《防水劳务分包合同》，明确约定：一切安全事故责任由承包人杨长久承担，陈建华是在给杨长久承包的工程提供劳务受伤，与答辩人无任何法律关系，杨长久才是赔偿责任主体；陈建华施工中未按规定戴安全帽、系安全带，陈建华高处跌落受伤自身存在过错，应减少赔偿义务人的赔偿责任；陈建华以工伤申请伤残鉴定，该鉴定不能作为本案提供劳务者受害责任赔偿依据，如原告按工伤进行诉讼已过诉讼时效；陈建华受伤出院后所产生的医疗费4792.82元，已经由中铁十四局集团第三工程有限公司购买的团体建工险赔偿了3629.60元，应在赔偿数额中减去。其主张的131697.82元赔偿数额于法无据。请求驳回原告对答辩人的诉讼请求。 杨长久辩称，对原告陈述的事实无异议。刘本益和答辩人签订的分包合同系违法分包合同，是无效的。请求法庭对赔偿标准依法认定，依照事实判决由谁承担赔偿责任。 各方当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方当事人经庭审质证对有关原、被告身份方面的证据无异议，本院予以采信并在卷作证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：中铁十四局集团第三工程有限公司承建成都天府国际机场航站区地铁、高铁及相邻隧道土建工程二标工程，中铁十四局集团第三工程有限公司于2018年8月31日与原济南奥内斯特建筑工程有限公司签订《劳务承包合同》和《安全生产协议书》，将管廊硂结构工程工序劳务分包给原济南奥内斯特建筑工程有限公司，刘本益为原济南奥内斯特建筑工程有限公司的现场负责人及委托代理人。刘本益的受委托人办理事项包括合同、补充协议及结算、工程款领取等等。2019年10月21日，双方签订《结算协议》，中铁十四局集团第三工程有限公司欠原济南奥内斯特建筑工程有限公司工程款1933020.11元，其中包括质量保证金533545.91元。2019年10月30日，中铁十四局集团第三工程有限公司向原济南奥内斯特建筑工程有限公司转账1399000元。2018年10月1日，刘本益与杨长久签订《防水劳务分包合同》，合同载明，工程地点为成都市简阳市草池镇天府机场地铁高铁及隧道土建二标工地内甲方指定位置；承包内容有铺设防水卷材等等。 陈建华从2019年3月28日起，到成都市简阳市草池镇天府机场地铁高铁及隧道土建二标工地为杨长久分包的防水工程提供劳务。工地上统一发放了安全帽和安全带。4月19日16时许，陈建华身系安全带，站在解离墙的钢管架子上张贴自粘卷材时不慎摔伤。原告当天被送至资阳市雁江区人民医院住院进行治疗，入院初步诊断为：右桡骨远端骨折。原告共计住院11天，于2019年4月30日出院。出院诊断为：右尺桡骨远端骨折；左侧额顶部皮肤裂伤伴皮下血肿。原告共产生住院期间的医疗费用4191.82元和门诊诊疗费601元，共计4792.82元。已由被告杨长久垫付。因中铁十四局集团第三工程有限公司向建信人寿投了附加建筑工程人员意外伤害团体医疗保险GCAM，建信人寿向原告赔付意外伤害医疗费3629.60元，该保险的受益人为陈建华。受原告委托，四川唯正司法鉴定所于2020年1月6日做出司法鉴定意见书，对原告所受损伤进行工伤致残等级鉴定，鉴定意见为：1．被鉴定人陈建华外伤致右尺桡骨远端骨折，为工伤十级伤残。2．误工期为120日，护理期为60日，营养期为90日，原告交申请鉴定费1800元。原告于2020年3月11日向成都高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请确认与原济南奥内斯特建筑工程有限公司之间存在劳动关系，因原告未提交原济南奥内斯特建筑工程有限公司系天府机场地铁高铁及隧道土建二标工程项目承包人的证据、未提交刘本益系原济南奥内斯特建筑工程有限公司单位员工的证据、也未提交原济南奥内斯特建筑工程有限公司委托杨长久向原告支付工资以及对其进行管理的证据，被裁定驳回申诉请求。 另查明，中铁十四局集团第三工程有限公司天府机场项目部制作的《2019年7月济南奥内斯特建筑工程有限公司（结构七队）工资代发表》中，陈建华、杨长久等人的实发工资为5000元，其中含计件工资、基本养老保险、失业保险、医疗保险等项。工地上统一向工人发放了安全带、安全帽等。原济南奥内斯特建筑工程有限公司于2020年5月28日工商登记更名为济南瑞亿建筑工程有限公司，被告济南瑞亿建筑工程有限公司经本院于2021年1月31日传票传唤，逾期无正当理由未到庭参加诉讼。 上述事实，有当事人的陈述，原、被告的身份信息，原告提供的成都高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月10日做出的成高劳人仲案（2020）00830号《仲裁裁决书》、刘本益与杨长久于2018年10月1日签订的《防水劳务分包合同》、资阳市雁江区人民医院病历和费用结算票据、四川唯正司法鉴定所于2020年1月6日做出的（2019）临鉴字1137号《鉴定意见书》和发票、杨长久的用工说明、事故发生地照片，被告中铁十四局集团第三工程有限公司提供的成都天府国际机场建设指挥部与中铁十四局集团有限公司签订的《合同协议书》、中铁十四局集团第三工程有限公司天府机场地铁高铁及隧道土建二标项目部与原济南奥内斯特建筑工程有限公司签订的《劳务承包合同》、中铁十四局集团第三工程有限公司天府机场地铁高铁及隧道土建二标项目部于2019年10月21日与原济南奥内斯特建筑工程有限公司签订的《结算协议》和原济南奥内斯特建筑工程有限公司出具的《授权委托书》、中铁十四局集团第三工程有限公司天府机场地铁高铁及隧道土建二标项目部于2019年10月25日向原济南奥内斯特建筑工程有限公司转账凭证、《2019年7月济南奥内斯特建筑工程有限公司（结构七队）工资代发表》，被告刘本益提供的刘本益与杨长久签订的《防水劳务分包合同》（与原告提供的相同）、建信人寿的《团险理赔结案通知书》，被告杨长久提供的照片四张（与原告提供照片相同）等证据予以证实，上述证据能与各方当事人陈述相互印证共同证明上述事实，具证据三性，本院依法予以采信并在卷佐证。原告为证明被告未尽到安全防护责任，申请了证人黄某和张某1出庭作证，被告刘本益为证明己方尽到了安全防护、提示义务，原告未按规定系安全带，提供了未出庭证人李某的证词和申请了证人安某、张某2出庭作证，上述证人证言经庭审质证有异议，经审查各证人均未亲眼见证原告摔落的过程，对原告摔落当时是否按规定系安全带的陈述均存在主观性，本院依法不予采信。 本院认为，本案的争议焦点主要为，被告济南瑞亿建筑工程有限公司是否应当参照《工伤保险条例》的有关规定承担用人单位的工伤保险责任？其他被告是否应该承担连带责任？具体损失如何认定？ 一、关于责任的认定。中铁十四局集团第三工程有限公司将其承包的建设工程劳务分包给具有劳务分包资质的原济南奥内斯特建筑工程有限公司，不违反法律、法规的规定，且已结清全部工程款，不应承担责任。原济南奥内斯特建筑工程有限公司向刘本益出具的授权委托书中，明确授权刘本益作为现场负责人，有合同、补充协议及结算，工程款领取等权利，且也是刘本益代表原济南奥内斯特建筑工程有限公司与中铁十四局集团第三工程有限公司签订的《劳务承包合同》，《中华人民共和国民法典》第一百六十二条规定“代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。”故刘本益与杨长久签订《防水劳务分包合同》的行为，应认定为原济南奥内斯特建筑工程有限公司将劳务分包给没有劳务分包资质的个人，违反了法律、法规的规定。与建设工程施工行为具有高度关联性的人身损害法律关系的调整，不同于其他情况下的人身损害法律关系的调整。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》[劳社部发（2005）12号]第四条规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”；《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项规定：“用工单位违反法律、法规将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因公伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。”本案中，原告系在为原济南奥内斯特建筑工程有限公司违法分包给杨长久的工程提供劳务时受伤，根据《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第七条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12号）之规定，原济南奥内斯特建筑工程有限公司作为该项目的承包单位，虽然与原告没有直接的用工关系，仍然应当依法承担用工单位主体责任；被告刘本益自认系挂靠原济南奥内斯特建筑工程有限公司。原济南奥内斯特建筑工程有限公司工商登记已变更为济南瑞亿建筑工程有限公司，故济南瑞亿建筑工程有限公司应依法承担用工单位主体责任；被告杨长久作为不具备用工主体资格的承包人对劳动者的损失应当承担连带赔偿责任；被告刘本益自认系《劳务承包合同》的实际承包人，与原济南奥内斯特建筑工程有限公司系挂靠单位，故对劳动者的损失应当承担连带赔偿责任。陈建华要求被告济南瑞亿建筑工程有限公司参照《工伤保险条例》赔偿损失和要求刘本益、杨长久承担连带赔偿责任的诉讼请求理由正当，本院依法予以支持。本案虽对原告的损害赔偿标准和责任主体参照《工伤保险条例》的有关规定确定,但本案诉讼的性质仍然属于提供劳务者受害责任纠纷，《中华人民共和国民法典》第一千一百七十三条规定：“被侵权人对同一损害的发生或者扩大有过错，可以减轻侵权人的责任。”关于陈建华是否对损害的发生存在过错，原、被告所举的证人证言均不足以证明自己的事实主张。陈建华在诉状中称站在解离墙的钢管架子上张贴自粘卷材时不慎摔伤，依照证据规则，应认定为陈建华的自认。庭审中查明陈建华在摔下时身上系有安全带，如果陈建华在作业中按照规定固定好安全带，即使脚下踩空亦不会摔落地面，由此可见陈建华在作业时未按规定固定好安全带，未对自身安全尽到注意义务，对损害的发生存在一定的过错，可以减轻相对方相应的责任。故酌情陈建华对自身的损害承担30%的责任，即相对方承担70%的责任。本案无需先进行工伤认定，被告刘本益辩称已过工伤诉讼时效的理由不正当。 二、关于具体损失的认定。原告于2019年12月24日自行委托四川唯正司法鉴定所进行鉴定，对四川唯正司法鉴定所做出的鉴定意见书，被告济南瑞亿建筑工程有限公司未到庭进行质证，视为放弃其质证权利；被告中铁十四局集团第三工程有限公司、刘本益、杨长久的质证意见均为不应该参照工伤进行赔偿，经本院提示后均表示不申请重新鉴定。经审查，该鉴定意见书系有资质的鉴定机构和鉴定人员作出，故本院依法将该鉴定意见书作为计算具体损失的依据。原告的具体损失为：1．医疗费用4792.82元，虽保险公司进行了赔偿，但保险受益人为原告，故不应将保险赔偿金在医疗费用里予以抵扣。2．鉴定意见确定自受伤之日起误工期120天、护理期60天、营养期90日护理费。对停工留薪期间工资的确定，中铁十四局集团第三工程有限公司提供的证据证明原告的月工资按30天出勤为5000元，原告经庭审质证无异议，故停工留薪期间工资为5000元÷30天×120天﹦20000元；护理费参照本院当地护工劳务报酬标准计算，即60天×80元／天﹦4800元；住院伙食补助费为11天×30元／天﹦330元。3．一次性伤残补助金为5000元×7个月﹦35000元。4．一次性伤残津贴、一次性医疗补助金参照四川省2019年城镇职工年平均工资计算为69267元÷12×10﹦57722.5元。5．原告未提供交通费票据，交通费酌定为200元。5．鉴定费1800元。上述共计124645.32元。被告济南瑞亿建筑工程有限公司应赔偿原告陈建华各项损失124645.32元的70%，即87251.72元，扣除杨长久垫付的医疗费用4792.82元，为82458.9元；被告刘本益、杨长久对被告济南瑞亿建筑工程有限公司的全部赔偿金额承担连带赔偿责任。 综上所述，原告陈建华的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民法典》第一百六十二条、第一千一百七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告济南瑞亿建筑工程有限公司在本判决生效之日起十日内赔偿原告陈建华各项损失共计82458.9元； 二、被告刘本益、杨长久对上述第一项判决确定的赔偿金额承担连带赔偿责任； 三、驳回原告陈建华的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2934元，减半收取1467元（已由原告陈建华向本院缴纳）。由原告陈建华负担548元，被告济南瑞亿建筑工程有限公司、刘本益、杨长久负担919元（被告济南瑞亿建筑工程有限公司、刘本益、杨长久在本判决生效之日起十日内向原告陈建华给付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省资阳市中级人民法院。 本案判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  陈芳 二〇二一年三月三十一日 书记员  蒋凤