文书内容重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）渝01民终1551号上诉人（原审原告）：北碚区渝菜香餐厅，住所地重庆市北碚区冯时行路**新世纪超市北碚万达店外1，统一社会信用代码92500109MA60QMG44E。经营者：高玖平，男，1971年8月30日出生，汉族，住重庆市綦江区。被上诉人（原审被告）：韩明，男，1982年8月15日出生，汉族，住重庆市涪陵区。上诉人北碚区渝菜香餐厅（以下简称渝菜香餐厅）与被上诉人韩明劳动争议一案，不服重庆市北碚区人民法院（2020）渝0109民初9653号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人渝菜香餐厅的经营者高玖平，被上诉人韩明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。渝菜香餐厅上诉状中请求：1、撤销一审判决确认渝菜香餐厅支付的8075.46元；2、判决韩明返还渝菜香餐厅所发3月18号至4月21号工资；3、判决韩明承担隐瞒未离职事实给我店造成的损失；4、判决韩明承担因旷工给渝菜香餐厅带来的经济损失;5、判决韩明缴纳渝菜香餐厅规定的旷工罚款；6、判决韩明缴纳工作期间住宿产生的水电气费用；7、判决韩明承担诉讼费。在二审询问时，渝菜香餐厅当庭宣读并提交了新的上诉状，请求：1、撤销（2020）渝0109民初9653号民事判决书；2、韩明承担3天无故旷工罚款1500元；3、韩明缴纳工作期间住宿产生的水电气费用；4、渝菜香餐厅支付韩明10天未发工资；5、韩明承担诉讼费。事实和理由：北碚区人民法院所作的(2020)渝0109民初9653号裁决内容显失公平正义，缺乏事实和法律依据。1、未签订书面劳动合同支付两倍工资差额不应成立:一审查明，韩明2020年4月22日才在原单位办理的离职，5月10日离开我店，10多天时间符合劳动合同法规定不予签订合同的时间范围。韩明3月18日来我店工作，期间渝菜香餐厅书面通知韩明提供离职证明，办理合同签订，这个期间没有形成劳动合同的签订责任在于韩明。2、判决渝菜香餐厅支付韩明加班工资缺少事实依据：韩明3--5月工作时间内上班，没有任何证据能证明韩明加过一次班;我单位2020年4月10员工会议制定实施的《北碚区渝菜香餐厅管理制度》，韩明也知晓同时也认同，未休息时间折算成工资需满一年且未违反公司相关管理制度才能享受。而且，劳动合同法同时规定，用人单位单位制定的规章制度受法律保护。3、韩明5月10天工资未发原因：依据我店制定实施的《北碚区渝菜香餐厅管理制度》，无故旷工要罚款并承担造成的损失，韩明2000元工资不够缴纳罚款;韩明未缴纳工作期间住宿产生的水电气费用;韩明还未赔偿因旷工给渝菜香餐厅带来的经济损失；韩明还未赔偿隐瞒未离职事实，让渝菜香餐厅错过最佳招聘人才的损失。法律依据：劳动合同法第三十七条劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。第九十条劳动者违反本法规定解除劳动合同，或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。第九十一条用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。综上所述，一审判决缺乏事实和法律依据。为维护法律的正确实施，维护渝菜香餐厅的合法权益，特向贵院提起上诉，请求依法判决!韩明辩称：我从3月18日入职一直到离职都没有给我签订劳动合同，没有保障我每周休息一天，未按时支付劳动报酬，根据劳动合同法的规定我有权随时解除劳动关系，所以就不存在旷工。水电气费应当据实承担，不包括我还没有入职之前的水电费，也不包括宿舍里面全部人的水电费由我一个人承担。第4个上诉请求明显不合理。第5项上诉请求以法院判决为准。渝菜香餐厅所说的规章制度我并不知情也不同意，而且该规章制度也不合理不合法。渝菜香餐厅向一审法院起诉请求：1、判决渝菜香餐厅不予支付韩明2020年4月18日至2020年5月10日二倍工资差额、2020年3月和4月的休息日加班工资以及2020年5月工资共计8137元；2、判决韩明因无故旷工给渝菜香餐厅造成的经济损失25000元；3、判决韩明支付渝菜香餐厅员工宿舍的水电气费571.43元；4、判决韩明支付渝菜香餐厅旷工罚款5000元。一审法院经审查认定事实如下：韩明于2020年3月18日到渝菜香餐厅上班，从事厨师工作，工作至2020年5月10日。双方未签订书面劳动合同。韩明领取了2020年3月工资2800元、4月工资6000元。渝菜香餐厅未向韩明支付2020年5月工资。韩明于2020年5月11日向重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除双方的劳动关系，由渝菜香餐厅支付韩明双倍工资差额11107元、5月工资2307元以及工作期间余假工资923元。该委于2020年8月19日作出碚劳人仲案字[2020]第543号仲裁裁决书，裁决渝菜香餐厅与韩明于2020年5月11日解除劳动关系；渝菜香餐厅支付韩明2020年4月18日至5月10日二倍工资差额、2020年5月工资、2020年3月及4月的休息日加班工资共计8137元。渝菜香餐厅对此不服，遂起诉来院。另查明，韩明在3月的出勤天数为14天，在4月的出勤天数为28天，在5月的出勤天数为10天。庭审中，渝菜香餐厅举示了温馨提示、微信聊天截图、通知书，拟证明渝菜香餐厅两次要求韩明提供健康证、离职证明便于签订合同，但韩明并未办理。韩明陈述没有收到过温馨提示和通知书，微信聊天记录看不清楚。韩明举示了电子邮件截图和离职证明打印件，拟证明韩明原来的单位已经开具了离职证明。渝菜香餐厅对证据的真实性无异议。从离职证明来看，韩明在2020年4月22日才办理离职，因此，渝菜香餐厅并不是不愿意与韩明签订合同。双方未签订合同的责任在韩明。韩明陈述其随时可以与原单位办理离职，之所以在4月21日到原单位办理离职是因为渝菜香餐厅没有安排替换韩明上班的人员。韩明完全是符合与渝菜香餐厅签订书面劳动合同的条件。渝菜香餐厅、韩明对双方劳动关系于2020年5月11日解除以及每月工资为6000元均没有异议；渝菜香餐厅认为月工资6000元的工作天数为30天，韩明认为月工资6000元的工作天数为26天。一审法院认为，渝菜香餐厅、韩明对双方劳动关系于2020年5月11日解除没有异议，一审法院予以确认。渝菜香餐厅认为月工资6000元的工作天数为30天，未举示证据证明，且该陈述内容不符合常理，一审法院不予采信。根据韩明的主张以及出勤时间，韩明要求渝菜香餐厅支付2020年5月工资2307元（6000元÷26天×10天），一审法院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”渝菜香餐厅举示的证据不能证明双方未能签订书面劳动合同的责任在韩明，故渝菜香餐厅未与韩明签订书面劳动合同应当承担支付二倍工资的责任。韩明于2020年3月18日入职，则渝菜香餐厅最迟于2020年4月17日与韩明签订书面劳动合同。渝菜香餐厅应当向韩明支付从2020年4月18日至2020年5月10日期间的二倍工资。韩明在2020年4月18日至4月30日期间的工资为2538.46元（6000元/月÷26天×11天）。故渝菜香餐厅应当支付韩明未签订书面劳动合同二倍工资差额为4845.46元（2538.46元+2307元）。根据韩明在2020年3月和4月的出勤时间，韩明主张3月和4月共计4天休息日工资，一审法院予以支持。韩明对仲裁委裁决的2020年3月和4月的休息日加班工资923元（6000元/月÷26天×4天）没有异议，且该计算方式未违反法律规定，一审法院予以支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条：“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提出诉讼。”的规定，渝菜香餐厅要求韩明支付因无故旷工给渝菜香餐厅造成的经济损失25000元、员工宿舍的水电气费571.43元以及旷工罚款5000元的诉讼请求，未经过仲裁前置程序，一审法院不予处理。综上，渝菜香餐厅支付韩明未签订书面劳动合同二倍工资差额、2020年5月工资以及2020年3月、4月休息日加班工资共计8075.46元（4845.46元+2307元+923元）。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：“一、原告北碚区渝菜香餐厅与被告韩明之间的劳动关系于2020年5月11日解除；二、原告北碚区渝菜香餐厅于本判决生效之日起10日内支付被告韩明未签订书面劳动合同二倍工资差额、2020年5月工资以及2020年3月、4月休息日加班工资共计8075.46元；三、驳回原告北碚区渝菜香餐厅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告北碚区渝菜香餐厅负担。”本院二审审理查明：二审中，渝菜香餐厅称，仲裁裁决我要支付2020年3月、4月休息日的加班工资8137元，我已足额支付了加班工资；对原判查明的其余查明事实无异议。韩明对原判查明的事实无异议。根据双方陈述，本院对原判查明的事实予以确认。二审中，韩明称，渝菜香餐厅在一审中举示了北碚区渝菜香餐厅综合数据表4月、5月，庭后经我向在表上签字的马翔核实，他告诉我那不是他签的字，举示微信截图，可以随时联系马翔询问。渝菜香餐厅称，过了举证期限，不予认可，而且表上是马翔签字。因韩明未举示该证据的原始载体进行核对，且该证据的形式属于证人证言，而马翔未依法到庭接受质询，因此，本院对该证据真实性和证明目的均不予采信。本院认为，对于韩明的月工资应按韩明陈述的26天6000元，而非按渝菜香餐厅陈述的30天6000元的问题，一审法院评判正确，本院不再赘述。对于渝菜香餐厅应否支付韩明2020年3、4月份加班工资的问题。不论是按韩明还是按渝菜香餐厅对韩明月工资的陈述，均能证明韩明每月工作的天数超过了法定的工作天数，一审法院根据韩明的陈述，只主张了4天的加班工资，是合法合理的。渝菜香餐厅认为根据《北碚区渝菜香餐厅管理制度》，未休息时间折算成工资需满一年且未违反公司相关管理制度才能享受。但是，该管理制度是对劳动者权利的重大限制；渝菜香餐厅并未举证证明该管理制度经过民主程序制定，且向员工进行公示；因此，本院认为该管理制度不能作为确定双方权利义务的依据。对于双方未签订书面劳动合同的责任是在渝菜香餐厅还是在韩明的问题。从渝菜香餐厅举示的证据和陈述来看，从韩明2020年3月18日到渝菜香餐厅开始，渝菜香餐厅就清楚韩明尚未与之前的用人单位办理离职手续。韩明未办理离职手续这一情况，并未影响韩明在渝菜香餐厅的工作时间，韩明在2020年3月18日入职当月就出勤了14天，4月出勤了28天。如果渝菜香餐厅认为韩明必须要提交与上一家用人单位的离职手续才能与韩明签订劳动合同，就应当不招聘韩明来工作，或者在韩明入职将满一个月仍未能提供离职证明时，解除与韩明的劳动关系；而不是在韩明2020年4月22日办理完与上一家用人单位的离职手续后，直到2020年5月11日双方发生争议时仍未签订书面劳动合同。因此，本院认为未签订书面劳动合同的责任在渝菜香餐厅，一审法院对于渝菜香餐厅应支付给韩明的未签订书面劳动合同的二倍工资差额的计算，是符合法律规定的。对于渝菜香餐厅应否支付韩明2020年5月工资的问题。渝菜香餐厅对此提出了依据《北碚区渝菜香餐厅管理制度》韩明应当缴纳罚款，及韩明应当支付工作期间住宿产生的水电费，韩明应当赔偿渝菜香餐厅损失的主张；在渝菜香餐厅提交的第一份上诉状中，还要求韩明返还已发的3月18日至4月21日的工资。渝菜香餐厅的这一系列主张，实际都是认为在抵扣韩明给渝菜香餐厅的款项后，不应当再向韩明支付工资。但是，工资是劳动者提供劳动而获得的报酬，不论韩明应否支付渝菜香餐厅主张的款项，渝菜香餐厅均应向韩明支付工资。本案的仲裁前置程序是韩明申请渝菜香餐厅支付款项而提出；渝菜香餐厅在一审中提出的第2、3、4项诉讼请求，未经过仲裁前置程序，一审法院不予处理是正确的。综上，渝菜香餐厅的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北碚区渝菜香餐厅负担。本判决为终审判决。审判长 陈 瑜审判员 乔 艳审判员 吴学文二〇二一年三月十日书记员 李 娜