山西省阳泉市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）晋03民终73号 上诉人（原审被告）：山西宏厦第一建设有限责任公司，住所地山西省阳泉市矿区桥西街**。 法定代表人：李子长，董事长。 委托诉讼代理人：侯国栋，男，1983年6月7日出生，汉族，山西宏厦第一建设有限责任公司工伤管理部职工，住山西省阳泉市。 委托诉讼代理人：范丽丽，女，1980年11月15日出生，汉族，山西宏厦第一建设有限责任公司人力资源部职工，住山西省阳泉市。 被上诉人（原审原告）：赵补双，男，1966年9月6日出生，汉族，原山西宏厦第一建设有限责任公司矿建项目部职工，住山西省忻州市定襄县。 上诉人山西宏厦第一建设有限责任公司（以下简称宏厦一建）因与被上诉人赵补双劳动争议纠纷一案，不服山西省阳泉市矿区人民法院（2020）晋0303民初542号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人宏厦一建的委托诉讼代理人侯国栋、范丽丽，被上诉人赵补双到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宏厦一建上诉请求：撤销原判，改判从我公司应支付赵补双的经济补偿金中扣除替赵补双交纳的各项保险费用7491.62元。事实和理由：2018年5月至2020年5月，赵补双未在我公司工作，我公司为其垫付各种保险费用7491.62元，该费用应从赵补双的经济补偿金中予以扣除。 赵补双辩称，2018年5月至2020年5月，本人在温州兴安矿山建设有限公司驻宏厦一建项目部工作，该项目部也属于上诉人管理，故上诉人给本人交纳的保险费用不应在经济补偿金中扣除。 赵补双向一审法院起诉请求：1.判令解除本人与被告宏厦一建的劳动合同；2.判令被告支付原告经济补偿金136000元。 一审法院认定事实：自2003年1月起，原告赵补双开始在“温州兴安矿”井下掘进队工作（（地址位于晋中市昔阳县，期间原告与温州兴安矿每年签订一次一年期固定期限劳动合同。2010年6月1日，原告赵补双与被告宏厦一建签订一劳动合同书，合同期限自2010年6月1日至2013年5月31日。后应阳煤集团政策要求，原告赵补双与阳泉煤业（集团）有限责任公司劳动力管理中心又于2011年4月1日签订一农民工劳动合同书，约定由阳泉煤业（集团）有限责任公司劳动力管理中心派遣原告赵补双到被告宏厦一建处工作，合同期限自2011年4月1日至2014年4月1日。从2010年6月1日与被告宏厦一建签订劳动合同起，原告赵补双一直在晋中市昔阳县从事井下掘进工作，工作执行排班轮休制度，报酬实行计件工资制度，原告的工资发放以及社会保险的代扣、代缴均由被告宏厦一建负担。2014年4月1日合同到期前，被告宏厦一建为原告赵补双安排了离岗前体检，体检结果为“正常”。但原告对该体检结论提出异议，后经阳泉市疾控中心诊断，原告被列为（尘肺病）观察对象。因此，本应于2014年4月1日期满的劳动合同一直续延。从2015年到2018年，原告赵补双在每年复检中均被认定为“复查对象”。直至2019年12月21日，原告赵补双被阳泉市职业病诊断鉴定委员会认定“无尘肺”。2020年5月29日，山西省职业病诊断鉴定委员会维持了阳泉市职业病诊断鉴定委员会的“无尘肺”结论。2020年5月30日，被告宏厦一建为原告赵补双出具了终止劳动合同告知书，并通过邮件、短信方式通知原告，要求其于2020年6月15日前办理终止合同相关手续。原告收到终止劳动合同告知书后，未予办理相关手续，而是于2020年6月11日，以本案诉讼请求为请求事项，向阳泉市劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请，仲裁委以不符合受理条件为由作出阳劳（人）仲案字【2020】138号不予受理通知书，后原告提起诉讼。经查，阳泉煤业（集团）有限责任公司劳动力管理中心已于2015年9月24日依法注销。原告赵补双在被告宏厦一建处正常工作至2016年4月，之后原告未再出勤继续工作。期间，被告宏厦一建曾于2019年7月25日出具长期不在岗人员通知单，约谈了原告赵补双，要求其回单位报到，原告亦书面保证会正常上班，但此后原告仍长期不上班，直至劳动合同终止。另查明，原告赵补双2016年5月前12个月正常出勤的月平均工资为3702.35元。2016年5月至2018年4月，被告宏厦一建每月定期为原告发放生活费1300元左右。自2018年5月起至2020年5月，被告宏厦一建每月支付原告平均工资为274.58元。 一审法院认为，我国法律规定，一个人不能同时签订两份及以上的全日制用工劳动合同。原告赵补双2010年6月1日与被告宏厦一建签订的劳动合同，在2011年4月1日原告赵补双与案外人阳泉煤业（集团）有限责任公司劳动力管理中心签订农民工劳动合同书后，应视为已自行解除。原告赵补双此后虽仍在被告宏厦一建处从事井下掘进工作，并由被告宏厦一建为其发放劳动报酬，但被告宏厦一建仅是用工单位，阳泉煤业（集团）有限责任公司劳动力管理中心才是用人单位。2014年4月1日合同期满前，原告赵补双被列为（尘肺病）观察对象，案外人阳泉煤业（集团）有限责任公司劳动力管理中心因此未与原告赵补双解除劳动合同。2015年9月24日阳泉煤业（集团）有限责任公司劳动力管理中心被依法注销后，被告宏厦一建作为用工单位，仍然依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条的规定，维持了与原告赵补双的劳动关系。2020年5月29日，山西省职业病诊断鉴定委员会最终维持阳泉市职业病诊断鉴定委员会的“无尘肺”结论后，劳动合同应当续延的情形已经消失，被告宏厦一建于2020年5月30日为原告出具终止劳动合同告知书，终止与原告间的劳动关系，符合法律规定，应予以确认。原告赵补双称被告宏厦一建系因其身体原因违法解除劳动合同，不符合客观事实。原告赵补双要求用判决形式解除原、被告的劳动合同于法无据，不予支持。因本案不存在原告赵补双不同意续订劳动合同的情形，故被告宏厦一建应依法向原告赵补双支付相应的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。因庭审已查明，原告在被告宏厦一建处的工作年限为2010年6月1日至2020年5月30日，原告终止劳动合同前十二个月的平均工资为274.58元，且上年度山西省一类地区职工月最低工资标准为1700元。故被告宏厦一建需向原告支付的经济补偿金为1700元×10=17000元。原告赵补双提出的，经济补偿金应按其正常上班的前十二个月平均工资7000元计算12个月，并按该经济补偿金数额的50%支付额外经济补偿金之主张，缺乏事实和法律依据，依法不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十五条、第四十六条第五项、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，判决：被告山西宏厦第一建设有限责任公司于判决生效后十日内向原告赵补双支付经济补偿金17000元。案件受理费10元（判决生效后减半收取），由被告山西宏厦第一建设有限责任公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。赵补双提交温州兴安矿山建设有限公司驻宏厦一建项目部出具的《赵补双2019年工资明细》一份，拟证明其工作的项目部也归宏厦一建管理。宏厦一建质证称，赵补双提交的证据可以证明其2018年5月至2020年5月不在我公司工作，故我公司替其交纳的保险费用应当从补偿金中予以扣除。 本院认为，本案系劳动者主张与用人单位解除劳动合同，要求支付经济补偿金的劳动争议纠纷。宏厦一建要求赵补双返还垫付的保险费用个人部分，不属于本案审理范围，宏厦一建可另行主张权利。 综上所述，宏厦一建的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人山西宏厦第一建设有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张卫华 审判员  王世明 审判员  贾志强 二〇二一年三月十七日 书记员  刘 旭