四川省高县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）川1525刑初47号 公诉机关四川省高县人民检察院。 被告人赵云，男，1986年11月21日生于四川省高县，汉族，小学文化，农民，户籍地四川省高县，住所地四川省高县。因犯盗窃罪,于2009年4月1日,被本院判处有期徒刑一年;因犯贩卖毒品罪,2016年9月19日被本院判处有期徒刑三年;因吸毒,2019年7月27日被高县公安局行政拘留十日；又因吸毒，2020年6月3日被高县公安局行政拘留十五日;再因吸毒，2020年8月10日被高县公安局强制隔离戒毒两年。因本案，经本院决定于2021年3月5日被逮捕。现羁押于高县看守所。 被告人钟平,男,1996年12月6日出生四川省高县,汉族,小学文化,无业，住四川省高县。因犯抢劫罪,2014年12月31日被本院判处有期徒刑一年六个月;因犯寻衅滋事罪,2017年6月8日被本院判处有期徒刑九个月;因吸毒，2019年11月28日被高县公安局行政拘留十日;因犯开设赌场罪、故意伤害罪,2020年11月19日被本院判处有期徒刑二年,并处罚金1000元（即自2020年10月16日起至2022年10月15日止）。因本案,2020年6月8日被抓获。次日被高县公安局刑事拘留,同年7月7日变更强制措施为监视居住。现羁押于高县看守所。 四川省高县人民检察院以高县检一部刑诉〔2021〕34号起诉书指控被告人赵云、钟平犯贩卖毒品罪，于2021年2月23日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，适用简易程序，于2021年3月19日公开开庭进行了审理。四川省高县人民检察院指派检察官吴萍出庭支持公诉，被告人赵云、钟平均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控，2019年11月11日,被告人赵云与钟平,乘坐王某驾驶的川Ｑ××××大众车到珙县××镇购买毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）,在珙县××镇客运站附近一个外号叫老妈的（未查明身份）手中购买了2克甲基苯丙胺,在返回高县的途中,张某打电话给钟平欲购买200元的甲基苯丙胺,经征得赵云的同意后,赵云要求对方先转款,并把自己的微信名为“×××”的二维码转账码发给钟平,再由钟平转发给张某付款。在收到张某200元购买毒品的资金后,赵云将购买的2克毒品（甲基苯丙胺）分出一点装在“玉溪”香烟盒内,让钟平拿去放在高县××镇××站屠场内,并把放置毒品的位置拍照发给张某自己去取,张某收到放置位置图片后,前往将甲基苯丙胺取出后交给办案民警,经现场称重净重为0.15克。 2019年11月21日,高县公安局民警在高县××镇××路将钟平抓获,其身上查获白色晶体状物一包(净重0.13克),经鉴定,其中检测出甲基苯丙胺成分。 公诉机关认为，被告人赵云、钟平不知道是假毒品当做毒品贩卖，应当以贩卖毒品罪（未遂）追究其刑事责任。被告人赵云、钟平在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；被告人赵云、钟平自愿认罪认罚，可以从宽处理；被告人钟平一人犯数罪，应当数罪并罚。建议对被告人赵云判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元；对被告人钟平判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元。公诉机关提交了受案登记表、立案决定书、案件来源说明、归案说明、现场勘验笔录、现场图、现场照片、视频截图、辨认笔录、辨认说明、扣押清单、毒品称重笔录、检查笔录、毒品现场提取送检笔录、理化检验鉴定报告、鉴定意见通知书、张某手机微信转账提取笔录、证人证言、被告人赵云及钟平的供述、赵云强制隔离戒毒决定书、刑事判决书、认罪认罚具结书、户籍证明等证据证实。 被告人赵云、钟平对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，公安机关扣押了粉红色晶体0.15克（未检测出甲基苯丙胺）、白色晶体0.13克、黑色OPPO手机一部。 本院认为，被告人赵云、钟平不知道其贩卖的不是毒品而当做毒品进行交易的行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以采纳。被告人赵云、钟平已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人钟平判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，数罪并罚。被告人赵云、钟平在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；二被告人到案后均能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条和《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十三条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条之规定，判决如下： 一、被告人钟平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚人民币二千元；与前罪判处的有期徒刑二年，并处罚金人民币一千元，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币三千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月16日起至2022年12月7日止。罚金限期于本判决生效的第二日起十日内缴清。） 二、被告人赵云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年3月5日起至2021年9月4日止。罚金限期于本判决生效的第二日起十日内缴清。） 三、对扣押在案的粉红色晶体0.15克、白色晶体0.13克、黑色OPPO手机予以没收（均未移交），由扣押机关高县公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省宜宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李丽霞 人民陪审员  赵 健 人民陪审员  宋晓琴 二〇二一年三月十九日 书 记 员  李文林 练春梅 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 …… 第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 …… 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 …… 第六十七条…… 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。