广东省肇庆市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）粤12刑终29号原公诉机关广东省怀集县人民检察院。上诉人（原审被告人）谢全剑，男，1976年10月1日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地广东省广宁县，住肇庆市鼎湖区。因本案于2020年3月2日被刑事拘留，同年3月26日被逮捕。现羁押在广东省怀集县看守所。肇庆市法律援助处指派的辩护人黄江波，系广东山丰律师事务所律师。广东省怀集县人民法院审理广东省怀集县人民检察院指控原审被告人谢全剑犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2020年10月30日作出（2020）粤1224刑初175号刑事判决。宣判后，原审被告人谢全剑不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人谢全剑，并听取了其辩护人的意见。认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、贩卖毒品罪1.2018年10月至2020年2月，被告人谢全剑在广宁县某1村和肇庆市鼎湖区某2路租住的一间六层出租屋302房内，多次贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给吸毒人员张某1。2.2020年1月至2月，被告人谢全剑在肇庆市鼎湖区某2路租住的一间六层出租屋302房内，多次贩卖毒品海洛因给吸毒人员谢某1。3.2020年1月至2月，被告人谢全剑在肇庆市鼎湖区某2路租住的一间六层出租屋302房内，多次贩卖毒品甲基苯丙胺给吸毒人员卢某1。4.2020年2月21日16时许，被告人谢全剑在肇庆市鼎湖区某3路口附近，以人民币21600元贩卖毒品海洛因30.29克给吸毒人员梁某1。同日，公安民警在怀集县怀集南高速收费站出入口抓获梁某1，并在其身上起获疑似毒品白色固体状物30.29克。5.2020年2月24日，被告人谢全剑在肇庆市鼎湖区某2路租住的一间六层出租屋302房内，以人民币400元贩卖毒品甲基苯丙胺给吸毒人员张某1，以人民币100元贩卖毒品海洛因给吸毒人员谢某1。2020年2月24日，公安民警在肇庆市鼎湖区某2路租住的一间六层出租屋302房内抓获谢全剑，并在该出租屋起获9包白色固体状物、1盒锡纸、1包封装袋、针筒23支、2台手机（1台紫黑色OPPO牌手机、1台白色Letv牌手机），1台电子秤、1个冰壶等物品。经称量，9包白色固体状物共净重86.19克。2020年2月25日，被告人谢全剑因吸毒被广东省怀集县公安局处以行政拘留十五日。经广东省肇庆市公安司法鉴定中心鉴定，在上述起获的9包白色固体状物中有4包检出海洛因成分，共净重22.73克；有3包检出甲基苯胺成分，共净重60.41克；有2包未检出常见毒品成分。在梁某1身上提取到的毒品包装袋表面擦拭物的STR分型与被告人谢全剑血样的STR分型相同，似然率为1.47×1029。在梁某1身上起获的疑似毒品白色固体状物中检出海洛因成分。二、容留他人吸毒罪2019年12月至2020年2月份期间，被告人谢全剑在其租住的位于肇庆市鼎湖区某2路租住的一间六层出租屋302房内，多次容留吸毒人员张某1、卢某1、谢某1、梁某1吸食毒品甲基苯丙胺、海洛因。上述事实，认定的证据有：（一）物证1台紫黑色OPPO牌手机、1台白色Letv牌手机、1台电子秤，证实：公安民警扣押被告人谢全剑的物品情况。（二）勘验、检查笔录现场勘验检查笔录、现场图及现场照片，证实：公安民警对各案发现场进行勘查及现场周边环境的情况。（三）鉴定意见1.肇公（司）鉴（化）字﹝2020﹞72号检验报告，证实：经广东省肇庆市公安司法鉴定中心鉴定，在被告人谢全剑出租房内查获的9包疑似毒品白色固体状物，其中4包共净重22.73克，均检出海洛因成分；其中3包共净重60.41克，均检出甲基苯丙胺成分。2.肇公（司）鉴（DNA）字﹝2020﹞376号鉴定书，证实：经广东省肇庆市公安司法鉴定中心鉴定，在梁某1身上提取到的毒品包装袋表面擦拭物的STR分型与被告人谢全剑血样的STR分型相同，似然率为1.47×1029。3.肇公（司）鉴（化）字﹝2020﹞71号检验报告，证实：经广东省肇庆市公安司法鉴定中心鉴定，在梁某1身上提取的白色固体状物均检出海洛因成分。（四）视听资料电子数据光盘1张，证实：被告人谢全剑与吸毒人员张某1、谢某1微信交易记录情况。（五）书证1.被告人谢全剑住处相关照片，证实：被告人谢全剑指认其住处及周围环境的情况。2.提取笔录，证实：公安民警于2020年3月20日提取被告人谢全剑的血样。3.行政处罚决定书，证实：广东省怀集县公安局于2020年2月25日对被告人谢全剑及吸毒人员张某1、谢某1处以行政拘留十五日。4.搜查笔录、扣押决定书、扣押清单和扣押物品图片、称量笔录、提取笔录、取样笔录，证实：公安民警对被告人谢全剑的住处等进行搜查及扣押、提取物品的情况，公安民警并对疑似毒品进行称量。5.通话记录清单，证实：被告人谢全剑与吸毒人员谢某1、张某1、卢某1、梁某1之间的通话记录情况。6.微信账号及聊天交易记录截图照片，证实：吸毒人员张某1、卢某1、谢某1分别指认被告人谢全剑的微信账号及向被告人谢全剑购买毒品的交易记录等情况。7.抓获经过，证实：公安机关于2020年2月24日抓获被告人谢全剑的经过。8.户籍证明，证实：被告人谢全剑的身份情况。（六）证人证言1.证人张某1的证言主要内容：我吸食的毒品“冰毒”是从一个叫“阿剑”的男子处购买的。2020年2月24日14时许，我用我的手机（号码为139×××××214）打电话给“阿剑”（号码为131×××××548），问他在不在肇庆市鼎湖区莲花镇，“阿剑”说在，叫我上来吧，我知道“阿剑”叫我上去就是有毒品“冰毒”，然后我自己一个人开一辆黑色的本田小轿车从佛山市南海区狮山镇家中经二广高速到达肇庆市鼎湖区莲花镇找“阿剑”，跟着“阿剑”的指引我来到了一个村里面，然后他说他老婆下楼了，过了一会我就看见“阿剑”老婆和他小孩，“阿剑”老婆就叫我上一栋房子的三楼，我就一个人上了三楼302房，“阿剑”就给我开了门，问我要多少，我说要400元，当时我一共转给“阿剑”450元，其中有50元是前两天问“阿剑”借的，400元是购买毒品“冰毒”的钱。“阿剑”收钱后，就叫我先坐下，之后“阿剑”拿出少量“冰毒”叫我试试，说是新拿回来的货，我就拿起一根吸管和放有毒品“冰毒”的锡纸，然后吸食。过了几分钟，有人打电话给“阿剑”，“阿剑”叫我下楼开门，开门后我就看见姓卢的男子，然后我们就一起去到“阿剑”的房间内，姓卢的那名男子就从裤袋里拿出六、七叠面额100元的人民币，每叠大概有1000元，放下钱后，姓卢的那名男子就拿起冰壶和“冰毒”吸食起来了。“阿剑”的老婆和小孩回来了，“阿剑”就说别说了，这时一个我不认识的男子也来到“阿剑”房间坐下。后来有人打电话给“阿剑”，接完电话后，“阿剑”就叫那名我不认识的男子下去开门，之后我听到“阿剑”给别人打电话叫对方给他装“四乘四”（不知道是指什么）、还有装“四仔”，“四仔”就是指毒品海洛因。没过多久公安民警就上来了。2020年2月24日，我已经把购买毒品的400元转账给“阿剑”了，但是还没有拿到毒品就已经被公安民警抓获了。我一共向“阿剑”购买过二十次左右的毒品，每次买的都是毒品“冰毒”，200元到600元不等，毒品“冰毒”是透明晶体，看着有点像碎冰糖，都是用一个透明的封口袋包装的。我向“阿剑”购买毒品“冰毒”基本上是以微信转账的方式，有一两次也向他支付过现金。我的微信昵称为“学bu会忘记”，“阿剑”微信昵称为“怜悯”，我备注“阿剑”为“健哥”。我就今天去过一次“阿剑”租住的302房吸食毒品。我见到“阿剑”一共有两个手机，和我联系时用手机号码为131×××××548，另外一个我不知道号码。2020年2月24日，公安民警在肇庆市鼎湖区莲花镇“阿剑”租住的302房查处，我见到地上有一小包用透明封口袋包装的毒品海洛因，大概有1克左右，有一包用透明袋包装的毒品“冰毒”，重约零点几克，还在客厅见到一包用透明塑料袋包装的毒品“冰毒”，重约50克，其它的我没注意。在2018年10月份的一天，我、罗某锋和“鬼仔”一起玩，罗某锋提出买毒品“冰毒”来吸食，“鬼仔”就带我和罗某锋一起去到“阿剑”的家里（广宁县宾亨镇）购买毒品“冰毒”。后来我就一人个去到“阿剑”家里，向他购买毒品“冰毒”，并向“阿剑”要了电话号码。经张某1辨认，指出一组照片中6号的人就是“阿剑”的妻子，即欧某1；一组照片中3号的男子就是“阿剑”，即被告人谢全剑；一组照片中4号的男子就是“卢姓”男子，即卢某1；一组照片中10号的男子就是不知名男子，即谢某1。2.证人谢某1的证言主要内容：我吸食的是毒品海洛因（俗称白粉）。平时我除了在家中吸食毒品海洛因，还在“妹头”出租屋里吸食过毒品海洛因，约有十多次。印像中是2020年2月3日开始到“妹头”出租屋房间里吸食毒品海洛因，中午的时候，首先通过电话联系好，之后我驾驶日产牌黑色小车到“妹头”出租屋找其购买毒品，见面后“妹头”就带我进入出租屋一房间里，我就向“妹头”购买100元毒品海洛因，之后我就一个人留在“妹头”房间里吸食毒品海洛因。之后都是每隔一、两天向“妹头”购买毒品海洛因，之后就留在其房间里吸食毒品海洛因。直到2020年2月24日最后一次到“妹头”出租屋里找其购买毒品，见面后“妹头”带我进入房间，我就见到两名不认识的男子也在房间内（一名身穿白色短袖衫，一名身穿蓝色牛仔外套），我跟“妹头”说要购买100元毒品海洛因，说完我就通过微信转账方式支付给“妹头”70元，我说先欠他30元（我转账70元，“妹头”还没来得及收款就被民警抓获了），紧接着“妹头”的电话响了，他就叫我下楼帮他去开门，我下到一楼打开门就被民警控制住了。通常是我一个人留在“妹头”房间里吸食毒品，也有两、三次“妹头”与我一起在其房间吸食毒品，2020年2月24日，我看见有两名男子在他房间跟他一同吸食毒品。我们进行毒品交易方式是不定的，有时候现金交易，也有时候是通过手机微信转账方式进行支付的，我以往微信转账毒资给“妹头”（微信名：怜悯）的转账记录都删除了，害怕被家人看见知道，就只有两次给他转账的记录我没有来得及删除，一次是2020年2月24日的70元，以及2020年2月20日的两笔50元。我记得第一次是2020年1月22日中午，首先通过电话联系好，之后我驾驶小车到“妹头”出租屋找其购买了100元毒品，其余的购买毒品时间忘记了，但都是隔一、两天向“妹头”购买一次毒品海洛因的。“妹头”出租屋位于肇庆市鼎湖区某2路，是一幢六层钢筋结构套间民宅，而“妹头”出租屋是三楼302房。“妹头”出租屋共住有三人，一个是“妹头”的老婆，一个年龄约10岁的小朋友。经谢某1辨认，指出一组照片中6号的人就是身穿蓝色牛仔衫的男子，即张某1；一组照片中9号的男子穿白色衣服的男子，即卢某1；一组照片中2号的人就是“妹头”老婆，即欧某1；一组照片中7号的人就是“妹头”，即被告人谢全剑。3.证人卢某1的证言主要内容：我于2020年2月24日在肇庆市鼎湖区某2路一间六层出租屋302房内因涉嫌吸食毒品被派出所民警口头传唤到怀集县公安局，一起的还有“阿妹”、一个身穿浅蓝色牛仔衫的男子、一个身穿红色卫衣男子。我吸食的是俗称“冰毒”的毒品，是从一名叫“阿妹”的男子处购买得来的，我向“阿妹”购买了四次毒品“冰毒”。我每次都是用电话137×××××504打通“阿妹”的电话说需要购买毒品“冰毒”，我就驾驶汽车去到“阿妹”出租屋302房找到“阿妹”，一手交货一手交钱。我第一次向“阿妹”购买毒品“冰毒”是于2020年1月27日凌晨，第二次是于2020年1月28日晚上，第三次是于2020年2月22日下午，第四次就是2020年2月24日下午，我也是事先打电话给“阿妹”问有没有货，他说有我才从家里驾车过去“阿妹”的出租屋准备购买毒品冰毒的，我去到“阿妹”的出租屋见到他的房间里还有一点点毒品“冰毒”，我就先把剩下的一点点毒品“冰毒”吸食了，约过了5分钟就被公安机关抓获了，我们还没有交易成功。我每次向“阿妹”购买了毒品后都是在“阿妹”的出租屋吸食了一点毒品“冰毒”，剩下的毒品我是带回家里或者在自己的车内偷偷吸食的。我于2020年2月22日和24日均看到那名穿红色衣服的男子也在“阿妹”的出租屋内注射毒品。我知道“阿妹”和欧梅、一个小孩居住在“阿妹”的出租屋302房，房间内是两房一厅，“阿妹”住在靠近厨房的房间，欧某1和小孩住另外那个房间，我们平时都是在“阿妹”的房间里吸食毒品。“阿妹”和欧某1是男女朋友关系。我拿过5600元现金以及微信转账14400元给谢全剑，这两笔钱是谢全剑让别人转到我手上，然后再让我转给谢全剑的，我估计这些钱是谢全剑贩卖毒品的钱。经卢某1辨认，指出一组照片中10号的男子就是“阿妹”，即被告人谢全剑；一组照片中10号的男子就是穿红色衣服的男子，即谢某1；一组照片中12号的女子就是欧某1，即欧某1；一组照片中10号的男子就是穿蓝色牛仔衣服的男子，即张某1。4.证人梁某1的证言主要内容：2020年2月21日10时许，我发现自己吸食的毒品海洛因快吸食完了，我就打电话给叫“阿妹”的广宁县人，问他有没有货（指毒品海洛因），“阿妹”说有，就问我要多少，我和他说30克，“阿妹”说行啊，每克720元，我说好的，之后他叫我去鼎湖区莲花镇某村路口等，并叫我到了路口给他打电话。吃了午饭后，我就一个人从怀集县家里出发，当时我是开一辆蓝色北京现代小轿车，在怀集南收费站上的二广高速，然后在鼎湖区莲花收费站下高速去到莲花镇某村路口，到了之后我给“阿妹”打电话跟他说我到路口了，过了20分钟左右，“阿妹”打电话给我说他到路口了，问我在哪，之后我就下车和“阿妹”见面，“阿妹”见路口没人就从他的裤袋里将三包用透明封口袋包装的毒品海洛因递给我，并和我说每袋10克，这里一共30克，每克720元，一共21600元，于是我从左侧裤袋里拿出21600元交给他.我向“阿妹”购买完毒品海洛因后，“阿妹”带我去到某村一个空房子里一起吸食了毒品海洛因，吸完之后我就开车带着购买的毒品海洛因按原路线返回怀集，到怀集南高速收费站就被公安民警抓获了。5.证人谢某2的证言主要内容：谢全剑是我的亲生父亲。我知道他之前因吸食毒品被公安机关处理过三次。我和他很少联系的，最近一次联系是在2020年1月15日。我的手机号码是136×××××270，谢全剑的手机号码是131×××××548，我不知道他什么开始使用这个手机号码，但是我最早和他用这个手机号码联系是在2018年7月20日，至今我们打电话都是通过这个手机号码联系的。6.证人欧某1的证言主要内容：位于鼎湖区莲花镇某2路一间六层出租房302房是我以每月650元的价格租的。这间302房是二房一厅的，谢全剑住在靠近阳台那间房，我和我儿子欧某2住在靠近楼梯那间房。谢全剑经常在他的房间内吸毒，我虽然知道他经常在他的房间内吸毒，但我与他只是普通朋友关系，且我之前也有劝说过他不要吸毒，但他不听，我碍于大家是朋友关系，所以我只能默许他在我租住的房子内吸毒。除了谢全剑外，还有“家华”和“荣炎公”两人在出租屋里谢全剑的房间吸食过毒品。7.证人欧某2的证言主要内容：因公安机关今天（2020年2月24日）在我住的肇庆市鼎湖区某2路一六层出租屋302房内发现了有人吸毒的违法行为，我当时与我妈妈欧某1也在现场，一起被警察带到派出所。今天下午，我在出租屋302房内玩手机游戏，谢全剑叫我到楼下拿东西上来，于是我就跑到一楼后门的菜地处，将一包东西拿上三楼住处，刚上到三楼就发现有很多警察在我的住处，我还看到警察将屋内的三个叔叔全部抓起来了，然后我将手上的一包东西放到靠近口的沙发上面。然后我就和我妈妈一起坐在出租屋客厅内，接着警察就将我们屋内的全部人都带回派出所调查了。警察在出租屋302房内发现了一包用透明封口袋包装的毒品，一把秤以及几台手机，这包毒品是我今天从楼下屋后的菜地旁拿上来的。我平时拿上来的时候有见谢全剑打开过，见过谢全剑房间内有人吸食的东西跟我拿上来的是同一种物品。8.证人李某的证言主要内容：欧某1是租住在我位于肇庆市鼎湖区莲花镇某2路三楼南向302房的出租屋。欧某1是2019年11月30日开始租住在我的302房的，她跟我说租用302房是打算和她老公、儿子共三人在那里居住的。我不知道欧某1在我出租屋里容留他人吸毒的事，我平时除了收租外，极少到欧某1租住的302房的。（七）被告人供述被告人谢全剑在公安机关供述的主要内容：我是于2020年2月24日15时许在肇庆市鼎湖区某2路一间六层出租屋的302房内因涉嫌吸食毒品被民警抓获。在我居住的出租屋有谢某1、卢某1、张某1、欧某1、欧某2和我一共六个人被民警抓获。民警在我出租屋查获了毒品海洛因及“冰毒”，在靠近阳台的房间内一小木桌上的铁盒内查获了4小包外用透明封口袋包装的疑似毒品的白色固体物经民警称量净重分别为1.20g、5.77g、4.88g、1.93g；地板上的一黑色塑料袋中查获了1小包外用透明封口袋封装好的疑似毒品白色固体物，净重1.12g；一小木桌上一黄色烟盒内查获了2小包外用透明封口袋包装的疑似毒品的白色固体物，净重分别10.01g、9.92g；地板上一铁盒盖旁查获了1小包外用透明封口袋封装好的疑似毒品白色固体物净重为1.60g；客厅门口左边一沙发上查获了1包外用透明封口袋包装的疑似毒品的白色固体物，净重为49.76g。2020年2月24日，我和女朋友欧某1及她儿子欧某2三人在出租屋内，然后张某1、谢某1、卢某1三人陆续来到我居住的出租屋302房靠阳台的房间内一起吸食毒品，过了一两分钟一个叫“高佬”的男子打电话来叫我下楼去拿货（指的是拿毒品），之后我就叫我的女朋友欧某1去楼下拿毒品，欧某1就叫她的儿子欧某2去楼下拿毒品，接着一个叫“阿木”的男子打电话给我说上来我房间吸食毒品，我就叫谢某1下一楼去开门，谢某1下去没多久，民警就来到我居住的出租屋302房将我们查获了。接着欧某2就拿着1包疑似毒品“冰毒”的毒品上来，见到警察后欧某2就将毒品“冰毒”放在了客厅门口左边的沙发上（经称量净重49.76g）。民警在我房间查获的毒品均是我向“高佬”购买得来的，其中欧某2下楼拿上来的毒品“冰毒”价值8000元，黄色烟盒内2小包疑似毒品的白色固体物（经民警称量净重分别为10.01g、9.92g）是我以9000元向“高佬”购买的，剩下的是我之前向“高佬”购买得来吸食剩下的毒品。我没有贩卖毒品给谢某1、张某1、卢某1，他们只是来我出租屋处吸食毒品，我没有收他们钱，因为我有时候要用到他们的车，谢某1、张某1、卢某1等人在我出租屋内吸食有三四次毒品，“阿木”来过两三次。我居住的出租屋是我叫我女朋友欧某1租的，她知道我们吸食毒品。原判根据上述事实与证据认为，被告人谢全剑无视国家法律，向他人贩卖毒品海洛因53.02克、甲基苯丙胺60.41克，以及多次提供场所容留他人吸食毒品，其行为已分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，应数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第二款第（一）项、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条之规定，判决：一、被告人谢全剑犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。总和刑期十六年，没收财产人民币五万元，罚金人民币三千元。决定执行有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元，罚金人民币三千元（均未缴）。二、扣押并随案移送的被告人谢全剑的1台紫黑色OPPO牌手机、1台白色Letv牌手机、1台电子秤，予以没收，存档备查。上诉人谢全剑上诉提出：1.证人梁某1的亲属在公安机关任职，其所做的证言不实，谢全剑没有向梁某1贩卖过毒品；2.证人张某1、谢某1、卢某1的证言不实，其没有向该三人贩卖过毒品；3.公安机关对其提取血样及进行DNA化验不合法；4.公安机关扣押其的财物没有清单，判决书也没有注明。综上，其不构成贩卖毒品罪，原判对其量刑过重。谢全剑的辩护人提出：对于原判认定上诉人谢全剑的罪名没有异议，但原判在认定谢全剑贩卖毒品的数量时，没有考虑谢全剑个人吸食毒品的因素，致对其犯贩卖毒品罪的量刑过重。请求二审从轻处罚。经审理查明，原判认定上诉人谢全剑犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实、充分，本院依法予以确认。对于上诉人谢全剑及其辩护人的上诉、辩护意见，综合评判如下：1.关于本案证人证言的采信问题上诉人谢全剑提出本案证人梁某1、张某1、谢某1、卢某1的证词均不实，不应采信的意见，经查：首先，梁某1有关其向谢全剑购买毒品的数量以及过程的证言，有梁某1与谢全剑的通话记录以及梁某1对谢全剑住处等毒品交易地点的指认照片等证据予以印证，且公安机关还在查获梁某1购买毒品的外包装上检测出了谢全剑的生物痕迹，上述证据足以证实梁某1证言的真实性；其次，证人张某1、谢某1、卢某1三人是案发当日在谢全剑住处吸收毒品时被当场抓获，对于该三人有关各自均多次向谢全剑购买毒品的证言，他们均提供了各自与谢全剑进行毒品交易的微信转账记录，均对谢全剑及其微信账号、手机号码进行了指认、确认，虽然谢全剑拒不供认贩卖毒品的事实，但各证据之间能够相互印证，足以证实三名证人证言的真实性。故上诉人谢全剑的该项意见，理据不足。2.关于本案对血样提取及司法鉴定的合法性问题上诉人谢全剑提出本案公安机关对其提取血样及DNA化验不合法的意见，经查：根据在案的提取笔录证实，公安机关在看守所内提取谢全剑的血样一枚，提取笔录有谢全剑的签名确认，提取程序合法；该份血样的DNA检验比对亦有司法鉴定机构出具的鉴定书予以证明，鉴定机构的资质及程序均有相应的依据，鉴定结论合法有效。故上诉人谢全剑的该项意见，理据不足。3.关于对谢全剑财物的扣押上诉人谢全剑提出公安机关扣押其财物没有清单，原审判决未罗列的意见，经查：根据在案的扣押决定书、扣押清单以及原审判书证部分引用的搜查笔录、扣押清单等证据显示，本案公安机关在扣押谢全剑的财物时均依法登记、入册，做制作的扣押物品清单均有谢全剑亲笔签名确认。故上诉人谢全剑的该项意见，理据不足。4.关于谢全剑贩卖毒品罪的量刑上诉人谢全剑的辩护人提出原判未考虑谢全剑用于自己吸收毒品的数量，对其量刑过重的意见，经查：首先，谢全剑到案后拒不供认自己的罪行，无认罪悔罪以及其他可以从轻处罚的量刑情节；其次，除去谢全剑贩卖毒品的次数，仅其单次贩卖毒品海洛因的数量以及从其住处查获的毒品数量就达110余克，已经远超刑法所规定的50克应处有期徒刑十五年的量刑标准。因此，原判根据谢全剑贩卖毒品的数量对其判处有期徒刑十五年，已经是判处了最低刑罚，量刑恰当。故谢全剑辩护人的该项意见，理据不足。本院认为，上诉人谢全剑向他人贩卖毒品海洛因53.02克，贩卖甲基苯丙胺60.41克，其行为构成贩卖毒品罪；同时，上诉人谢全剑在其住处多次容留多人吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪，对谢全剑应予数罪并罚。原判认定的事实清楚，证据确实充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人谢全剑及其辩护人的上诉、辩护意见，经查理据不足，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  钟 庆审 判 员  颜国军审 判 员  余文涛二〇二一年三月十七日法官助理  林淑萍书 记 员  汤靖雯附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判。（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。