江苏省东海县人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0722民初366号原告：刘生华，男，1964年11月20日出生，汉族，住东海县。被告：江苏帝都建设工程有限公司,住所地东海县东开发区黄河路**。法定代表人：唐金利,董事长。委托诉讼代理人：徐兴春，江苏恒旭律师事务所律师。被告：连云港沃漫方景园实业有限公司，，住所地东海经济发区晶都大道**法定代表人：段俊洋，董事长。委托诉讼代理人：陈加伟，江苏恒旭律师事务所律师。被告：段俊洋，男，1970年12月30日出生，汉族，住东海县。原告刘生华与被告江苏帝都建设工程有限公司（以下简称帝都公司）、连云港沃某方某实业有限公司（以下简称沃某公司）、段俊洋建设工程合同纠纷一案，本院于2019年1月8日立案后，依法适用简易程序，后转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘生华，被告帝都公司的委托诉讼代理人徐兴春，被告沃某公司的委托诉讼代理人陈加伟，被告段俊洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘生华向本院提出诉讼请求：请求依法判令被告连带支付劳务工程款449761.2元及利息（从起诉之日起至实际付清之日止）并承担本案诉讼费。事实和理由：2014年6月，被告沃某公司将开发的沃某方某工程，重新发包给被告帝都公司承建，帝都公司在2014年8月将工程中的木工工程劳务承包给原告带工人承包施工。被告段俊洋在合同上签字担保。合同签订后，原告即依约组织人员、机械进场施工，工程施工至2015年2月经结算，原告班组完成工程量：主体支模14394.82平方米，二次结构12571.51平方米，拆模8447.9平方米，零星工程440平方米。根据合同约定，甲方应在乙方施工至第二个月约定对第一个月工程量的70%结算工程款，余款在工程竣工验收合格后付清。后被告方逐步借支部分工程款合计约904945元，剩余工程款444700元经多次催要未付。根据约定应支付相应的利息。被告沃某公司作为建设单位，应在欠付工程款范围内承担责任，被告段俊洋作为担保人，应承担连带给付责任。为维护原告合法权益，特诉求贵院支持诉讼请求。被告帝都公司辩称,一、原告提起本次诉讼，已超过诉讼时效。原告提起本次诉讼的时间为2019年1月，而据了解，原告是2015年1月擅自离场停止沃某方某小区的施工的。原告本次起诉，显然已超过诉讼时效。其起诉应依法驳回。二、原告与我公司之间不存在合同关系。我公司从来没有与原告签订过施工合同。原告与江苏帝都建设工程有限公司沃某方某一期工程项目部所签合同，我公司并不知晓，其法律后果不应当由我公司承担。三、原告诉状中所称施工工程量没有事实根据。根据原告与江苏帝都建设工程有限公司沃某方某一期工程项目部所签《工程承包合同书》第五.1条之约定，“承包费用按实际施工过程中双方及监理共同确认的建筑面积计算”。同时该合同第五.3条约定，原告索要承包费时，应持有我公司及监理单位确认的工程量的相关手续。原告所称工程量未经我公司认可，也没有经过监理确认，不能作为结算依据。四、我公司并不拖欠原告工程款。原告已先后支取款项902066元（原告诉状中自认904549元）2015年春节期间，经原告签字确认由其施工班组施工人员又领取了565070元。故我公司不再拖欠原告工程款。事实上，原告已超额领取工程款。五、原告施工的商铺存在严重质量问题。原告施工的商铺中有三套出现一、二层现浇面及沉重梁下沉现象。下沉10多厘米，造成层高不足，至今开发商没有销售出去。为此，开发商要求我公司重做，或出资购买该三套商铺，不然给予900万元的赔偿。我公司认为，即使我公司承担了相应的责任，我公司也有权向本案原告追偿。综上，原告所诉无事实法律依据。请依法驳回原告诉讼请求。被告沃某公司辩称，一、原告与我公司之间不存在建设工程施工合同关系，其无权向我公司主张工程款。二、我公司不欠江苏帝都建设工程有限公司工程款，原告要求我公司在欠付工程款范围内承担责任，无从谈起。三、原告诉状所称施工工程量及工程款等无事实根据。1、关于工程量。根据原告与江苏帝都建设工程有限公司沃某方某一期工程项目部所签《工程承包合同书》第五.1条约定，应经双方及监理共同确认，且根据该合同书第五.3条约定，原告在主张工程款时，应提交帝都公司及监理单位确认的工程量的相关手续。原告所称工程量未经江苏帝都建设工程有限公司认可，也未经监理确认，不能作为结算依据。2、关于工程款。原告已先后借支902066元（原告诉状中自认904549元）、原告施工班组施工人员领取的工资款为565070元。原告所领取的款项已超过其实际施工工程的对价。3、关于利息。一则不存在拖欠工程款事实，二则因原告不具备施工资质，其从江苏帝都建设工程有限公司转包、分包工程，属于违法行为，故其关于工程款利息之诉求不能成立。四、原告施工的商铺出现现浇面及承重梁下沉等严重质量问题。因原告不具备施工技术条件，再行转包他人违规操作，所建商铺中有三套出现一、二层现浇面及沉重梁下沉情况。下沉大约13-15厘米，导致该三套商铺层高不够，无法正常销售。因此给我公司造成了巨大的损失。我公司暂时保留追究总承包人江苏帝都建设工程有限公司民事责任，要求其重做或赔偿损失的权利。当然，原告作为具体施工主体，难辞其咎。五、原告起诉已超过诉讼时效，应驳回起诉。原告于2015年1月中旬停工，并于2015年2月8日进行结算，领取了工资。如果存在拖欠工程款之事实，原告应及时主张权利。而在其后长达四年的时间内，原告从来没有向我公司主张过权利，我公司为此曾多次联系施工，但均联系不到。原告提起本次诉讼的时间为2019年1月，显然已超过诉讼时效。综上，原告所诉无事实法律依据。请依法驳回原告诉讼。被告段俊洋辩称，合同担保时效期已过，其他意见与被告帝都公司、沃某方某公司一致。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。原告提交的证据如下：证据1：工程承包合同书。证明这是我在沃某施工，被告段俊洋担保的。证据2：工程量确认书。沃某公司的工程部总负责人夏某晓东、沃某公司的工程部施工员刘某的签字，证明工程量是属实的，里面有被告段俊洋的铅笔签字，百分之七十的工程量批示。对原告提交的证据，被告帝都公司的质证意见如下：对证据1：该合同不是我公司与原告所签，沃某项目部印章不是我公司刻制，如果是与公司存在承发包关系，应该与公司直接签订合同，该合同的签订我公司并不知晓；即使合同是客观真实的，根据5.1、5.3之约定，工程量应当由我公司与监理共同确认。对证据2：真实性有异议，其中的签字是否为夏某本人所签，且还有手写体，所以对真实性提出异议。即使是夏某签字，但是他不是被告帝都公司的员工，无权代表被告帝都公司对工程量进行确认。系复印件，应当提交原件以便质证，所以对真实性不予质证；即使提交的是原件也不能作为确认本案工程款的依据，因为根据双方所签合同5.1、5.3的约定，工程量必须由帝都公司和监理共同确认，所以无需鉴定，该证据不能作为确定工程量的依据。对原告提交的证据，被告沃某公司的质证意见如下：同被告帝都公司的质证意见。补充：担保人被告段俊洋的担保时效应该为六个月，现在已经超过了担保时效。对原告提交的证据，被告段俊洋的质证意见如下：对证据1：同被告帝都公司的质证意见。补充：即使该合同是真的，但是担保时效已经超过了。对证据2：工程量确认单不是我公司所出，夏某也无权出这份确认单，他只是一个普通员工。刘某我不记得。即使如原告所述，铅笔字是我写的，那么为何没有我的签名呢。至于该证据如何得来，我无从知晓。夏某不是被告帝都公司的员工也不能对工程量进行确认。夏某是否有工程师资质，我不清楚。被告帝都公司提交如下证据：关于连云港市经纬工程建设监理有限公司文件，关于成立东海沃某方某项目一期工程项目建立机构的决定。证明沃某方某小区的监理机构是连云港经纬工程建设监理有限公司。对被告帝都公司提交的证据，原告的质证意见如下：当时施工时不存在监理，退场之后才有的监理公司。对被告帝都公司提交的证据，被告沃某公司的质证意见如下：三性无异议，能够证明被告帝都公司的证明观点。对被告帝都公司提交的证据，被告段俊洋的质证意见如下：是真实有效的，当时房地产项目是政府参与的，在招标的时候监理就是缺一不可的，所有的房地产开发都要有监理。该房产不是小产权房，没有监理不能交房。被告沃某公司提交如下证据：证据1：相关的付款凭证，证明已经支付了原告工程款1637136元。证据2：东海县人民法院的判决书一份，（2019）苏0722民初367号，证明基于相同的事实和相同的证据，原告蒋雨合也已经提起了诉讼，被贵院驳回了诉讼请求。根据同案同判的原则，本案中原告的诉讼请求也不应得到支持。对被告沃某公司提交的证据，原告的质证意见如下：对证据1：收到了904945元。对证据2：与本案无关。对被告沃某公司提交的证据，被告帝都公司、段俊洋的质证意见如下：无异议。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告沃某公司将开发的沃某方某工程，发包给被告帝都公司承建。2014年8月22日，被告帝都公司（甲方）将上述工程中的沃某方某小区一期（二标段）木工工程分包给原告刘生华（乙方）实际施工，双方签订了《工程承包合同书》。该合同书同时约定：四、工程质量。本工程项目必须达到甲方与建设单位签订的主合同质量要求，符合国家颁发的《建筑安装工程施工及验收规范》和《建筑安装工程质量检验评定标准》的要求。如果工程质量不合格，或达不到主合同约定的质量等级，甲方可要求乙方停工或返工，返工费用由乙方承担，由此造成之材料浪费及经济损失全部由乙方负责赔偿，工期不予顺延。五、承包费用及支付办法。1、承包费用按实际施工过程中双方及监理共同确认的建筑面积计算，每平方米为88元。2、支付办法：甲方在乙方进场施工至第二个月月底对第一个月的工程量按实际施工过程中双方确认的工程价款的70%支付进度款；余款在工程竣工验收合格后支付。3、乙方在向甲方索要承包费时应持有甲方及监理单位确认的工程量的相关手续。十一、违约责任。1、当发生下列情况之一时，甲方应承担违约责任：(1)、甲方不按时向乙方支付承包费的，按中国人民银行公布的同期货款利率支付利息。(2)、甲方不履行或不按约定履行合同义务的其他情况，根据相关约定承担违约责任。合同甲方处盖有江苏帝都建设工程有限公司沃某方某一期工程部章，原告刘生华在合同乙方处签名。被告段俊洋在合同担保方处签字。合同签订后，原告进场实际施工至2015年初。庭审中，原告刘生华申请对涉案工程的工程量进行鉴定，后其于2019年3月4日撤回了该申请，确认不申请鉴定工程量。另查明，被告刘生华无相应的建设工程施工资质。上述事实，有原、被告的当庭陈述及《工程承包合同书》等证据予以证实。庭审中，原告提供4份工程量确认单，分别为《2014年木工班组工程量确认单（主体支模）》、《2014年木工班组工程量确认单（二次结构）》、《2014年木工班组工程量确认单（拆模）》，被告沃某公司员工夏某在上述确认单项目部负责人处签字，其中二次结构、拆模、零星工程量三张确认单审核人处有刘某签字，三被告认为上述确认单因缺少被告帝都公司及监理单位确认而不予认可。本院认为，原告刘生华无个人无建筑施工资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，其与被告帝都公司之间的建设工程合同系无效合同。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告刘生华提供4份工程量确认单以确认其实际施工的工程量并以此要求被告支付工程款，但根据原告刘生华与被告帝都公司签订的《工程承包合同书》约定“乙方在向甲方索要承包费时应持有甲方及监理单位确认的工程量的相关手续”，现原告提供的工程量确认单上并无监理单位盖章确认，该工程量确认单不符合合同约定，被告对工程量确认单亦不予认可，工程量确认单的表述中有“注：还有458.04㎡没算”、“暂缓计算”、“先按9元计算，如不够可以按10元计算”等等字样，含义不清，无法准确确认工程量的具体数额。故原告提供的工程量确认单不足以证明其实际施工的工程量。又因原告撤回了对工程量的鉴定申请，并书面确认不申请鉴定工程量，但其未提供其它的证据证明工程量，原告应承担举证不利的责任。综上，关于原告要求被告支付工程款及利息的诉讼请求，因证据不足，本院不予支持。原告刘生华若有其他能够证明其实际施工的工程量的证据，可以另行提起诉讼。被告称原告多年来没有追索过工程款，称诉讼时效已经超过，该抗辩与事实不符，不予采信，本案没有超过诉讼时效。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告刘生华的诉讼请求。案件受理费8046元，由原告刘生华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  曹 建人民陪审员  王庆贵人民陪审员  杨 凡二〇二一年三月二十九日法官 助理  孙妮娜书 记 员  葛志洁法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（二）《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。