四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)川15民终598号 上诉人（原审原告）：广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司，住所地四川省宜宾市翠屏区旧州组团D-03-01地块江北五金机电汽配城1幢12层11号。 责任人：徐军，总经理。 委托诉讼代理人：王文东，四川胜邦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘应巧，四川胜邦律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：四川久万创禾科技有限公司，住所地四川省成都市成华区羊子山路68号4栋2单元20层30号。 法定代表人：刘刚。 被上诉人（原审被告）：刘刚，男，1978年3月2日出生，汉族，住四川省绵阳市涪城区。 上诉人广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司因与被上诉人四川久万创禾科技有限公司、刘刚借款合同纠纷一案，不服四川省宜宾市翠屏区人民法院(2020)川1502民初5384号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年3月4日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司的委托代理人刘应巧到庭参加诉讼，四川久万创禾科技有限公司、刘刚经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司上诉请求：1.撤销四川省宜宾市翠屏区人民法院(2020)川1502民初5384号民事判决；2.将本案发回重审或改判；3.一、二审诉讼费由四川久万创禾科技有限公司、刘刚承担。事实和理由：1.根据案涉《借条》载明借款的币种、金额、接受款项的账号等内容，本案应为民间借贷纠纷，且借款合同已实际履行，借款的用途并不影响借款合同的成立；2.《承诺书》的内容为债务加入，并非债权债务的转移，四川久万创禾科技有限公司、刘刚对广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司仍有还款责任。 四川久万创禾科技有限公司、刘刚未答辩。 广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司向一审法院起诉请求：1.判令四川久万创禾科技有限公司、刘刚返还广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司借款15万元；2.本案诉讼费用由四川久万创禾科技有限公司、刘刚承担。 一审法院认定事实：2015年9月30日，四川久万创禾科技有限公司、刘刚向广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司出具《借条》载明：“今借到广西五鸿集团宜宾分公司现金壹拾伍万圆正，打入指定账户酒泉市万**鑫农商贸有限责任公司。开户行：建行酒泉商贸支行，账号6200××××2468。用于支付广西五鸿集团宜宾分公司承接万**鑫钢结构项目提供担保。备注广西五鸿公司及罗刚负责人到甘肃酒泉项目正常施工时自动作废。”同日，陈长学接受广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司委托向酒泉万**鑫农商贸公司转款15万元。 2019年5月3日，酒泉万**鑫农商贸公司向广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司出具《承诺》载明：“酒泉市万**鑫农商贸有限责任公司于2015年9月30日签定一份建筑工程施工合同并收到罗刚（法定代理人）合同履约保证金壹拾伍万元和资料费贰万元，本公司承诺此款将于2019年7月底付清”。罗刚系广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司的工作人员。 庭审中，广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司认可因当时想做该工程，又害怕被骗，故借钱给四川帝赐缘网络科技有限公司，并委托陈长学向酒泉万**鑫农商贸公司转款15万元，借条中的借款15万元与承诺书中保证金15万元系同一笔款项，并陈述酒泉万**鑫农商贸公司未按承诺书的约定支付保证金15万元及资料费2万元。经法庭询问，广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司主张本案为借款合同纠纷。 另查明，四川帝赐缘网络科技有限公司于2017年7月22日更名为四川久万禾科技有限公司。 一审法院认为，四川久万创禾科技有限公司、刘刚于2015年9月30日向广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司出具了《借条》，该借条载明支付款项的事由系为广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司承接酒泉万**鑫农商贸公司的项目提供担保，广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司因担心承接工程被骗，进而借钱给四川久万创禾科技有限公司、刘刚，并委托陈长学直接将借款15万元支付至酒泉万**鑫农商贸公司账户，该借条虽名为“借条”，但其本质仅为防止受骗的担保，广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司与四川久万创禾科技有限公司、刘刚之间并未形成借贷合意。另，广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司将案涉款项支付给酒泉万**鑫农商贸公司后，酒泉万**鑫农商贸公司于2019年5月3日向广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司出具《承诺书》，认可还款并约定了还款期限，广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司自述酒泉万**鑫农商贸公司未按约定偿还款项，庭审中，广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司认可承诺书中款项与本案案涉款项系同一笔款项。综上，案涉款项系广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司为其想做项目而指定陈长学向酒泉万**鑫农商贸公司账户支付的保证金，四川久万创禾科技有限公司、刘刚出具的借条仅为防止广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司受骗的保证，结合庭审查明，酒泉万**鑫农商贸公司认可退还案涉款项的事实，广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司主张其与四川久万创禾科技有限公司、刘刚存在借款关系，请求四川久万创禾科技有限公司、刘刚返还借款15万元，证据不足，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：驳回原告广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司的诉讼请求。案件受理费3300元，减半收取计1650元，由原告广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司负担。 二审中，广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司向本院提交了2015年9月30日广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司与四川久万创禾科技有限公司签订的《借款协议》复印件，拟证明：广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司将借款借给四川久万创禾科技有限公司的事实；甘肃酒泉项目的保证金是四川久万创禾科技有限公司承诺由四川久万创禾科技有限公司先行支付，到这个工程正常开工甲方入场后，才转为广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司支付。在此之前，四川久万创禾科技有限公司负有支付保证金的义务；广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司并没有就案涉工程项目正常进场施工，所以应当由四川久万创禾科技有限公司承担借款的还款责任。本院审查认为，上述证据在一审庭审中，已经出示，但广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司明确表示不作为证据提交。现二审中再次提交该份证据，本院对该份证据的真实性予以采信，对是否达到其证明目的，将结合一、二审查明的事实进行认定。 对一审查明的双方当事人无争议的事实，本院予以确认。 二审另查明，2015年9月30日，广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司（甲方）与四川久万创禾科技有限公司（乙方）签订的《借款协议》载明“乙方因甲方与甘肃酒泉万**鑫农商贸有限公司可降解地膜工程资金的合作涉及30万元保证金问题。甲方担心合作双方的真实性和资金安全，乙方属于该工程介绍人（中间人），承诺该工程项目真实可靠。故甲方向甘肃方支付的保证金由乙方暂时提前支付，鉴于乙方近期资金困难，乙方现向甲方借款壹拾伍万元整，用于支付甘肃方的一半的保证金。待工程开工，甲方入场后，转为甲方支付。若甲方不能正常进场或保证金被骗，由乙方承担全部责任，本借款壹拾伍万元由乙方归还给甲方”。 本院认为，广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司在二审中提交的《借款协议》与一审中提交的《借条》出具时间均为2015年9月30日，内容均表述了广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司为承接酒泉万**鑫农商贸公司的项目需缴纳保证金，广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司因担心承接工程被骗，进而借钱给四川久万创禾科技有限公司、刘刚，并委托陈长学直接将借款15万元支付至酒泉万**鑫农商贸公司账户这一事实。借款合同应当是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。根据上述《借款协议》《借条》中载明的内容，不能认定四川久万创禾科技有限公司、刘刚有向广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司借款的意思表示，其实质应当是防止广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司受骗的保证。一审中广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司提交了酒泉万**鑫农商贸公司出具的《承诺函》，该《承诺函》中酒泉万**鑫农商贸公司认可了收到保证金15万元并承诺了退还案涉款项，在广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司尚未向酒泉万**鑫农商贸公司主张权利的情况下，其向四川久万创禾科技有限公司主张权利没有法律依据。故广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司上诉认为与四川久万创禾科技有限公司、刘刚存在借款关系的上诉请求，与查明事实不符，本院对其上诉请求，不予支持。 综上所述，广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3300元，由广西五鸿建设集团有限公司宜宾分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王付兵 审 判 员 陈 曦 审 判 员 龙 雨 二〇二一年三月二十九日 法官助理 王倩影 书 记 员 邱 洁