湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂09民终90号上诉人（一审原告、一审被告）：赵园园，女，1990年6月15日出生，汉族，住湖北省汉川市。被上诉人（一审被告、一审原告）：湖北沃特威汽车销售服务有限公司。住所地：湖北省汉川市霍城大道17号广电大楼东侧。统一社会信用代码：91420984MA48BAUE4W。法定代表人：魏小鹰，该公司董事长。委托诉讼代理人：李黎明，该公司行政经理。上诉人赵园园因与被上诉人湖北沃特威汽车销售服务有限公司（以下简称沃特威公司）劳动争议一案，不服湖北省汉川市人民法院（2020）鄂0984民初350号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。赵园园上诉请求：1.依法撤销汉川市人民法院（2020）鄂0984民初350号民事判决；2.改判由沃特威公司支付赵园园解除劳动合同经济补偿金8025元；3.改判由沃特威公司支付赵园园2018年6月至2019年9月期间的休息日加班工资20906.6元，法定节假日加班工资4058.34元；4.改判由沃特威公司支付赵园园未签劳动合同的双倍工资补偿29425元；5.改判由沃特威公司向赵园园支付2019年10月20日至2020年7月10日期间的误工费、交通费共计6350元；6.由沃特威公司承担本案一、二审的全部诉讼费用。事实与理由：一、赵园园在沃特威公司被要求常年周末、节假日加班，沃特威公司并没有依法支付加班费。本案中，沃特威公司在仲裁、一审阶段也没有反驳赵园园存在加班的事实，庭审时对赵园园存有加班事实没有异议，只是认为赵园园提交的证据需要时间庭后核实。一审法院认定赵园园提交的加班证据不足没有依据，赵园园向一审提交的考勤明细、排班表能够证明在沃特威公司的加班事实。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条及《劳动争议调解仲裁法》第六条规定，对减少劳动报酬的争议事项由用人单位负举证责任；与加班费争议相关的工资记录、考勤记录等属于用人单位掌握的证据，依法应由用人单位承担举证责任；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中赵园园在沃特威公司工作时存有加班事实不容否认，沃特威公司不能向法院提供充分有效的证据证明其主张的，应当依法承担不利后果。沃特威公司二审辩称：1.赵园园要求经济补偿金过高，沃特威公司认同一审判决。2.沃特威公司从未安排工作人员加班，也没有出文书要求加班，法定节假日也安排了休息。3.沃特威公司与赵园园签订了劳动合同，只是沃特威公司的劳动合同原件在赵园园离职时，最后一页被撕毁了。沃特威公司已经在医保局调取了备案的合同原件，并加盖了医保局的公章。沃特威公司已经为赵园园缴纳了社保，因为社保不是公司在办理，是赵园园自己在办理。4.是赵园园自己提出离职，交通费、误工费不应由沃特威公司承担。赵园园一审起诉请求：1.判令撤销川劳人仲案字（2019）第179号裁决书；2.判令沃特威公司支付解除劳动合同经济补偿金12000元；3.判令沃特威公司为赵园园补缴2018年7月至12月的社会保险；4.判令沃特威公司支付未签订书面劳动合同经济补偿金96000元；5.判令沃特威公司支付加班工资7612元；6.判令沃特威公司支付2019年9月工资3000元；7.判令沃特威公司按最低工资标准补足工资6080元。一审庭审过程中，赵园园放弃第7项诉讼请求。沃特威公司一审起诉请求：1.判令沃特威公司不应向赵园园支付经济补偿金3976.5元；2.判令沃特威公司不应向赵园园支付2019年9月份工资2651元；3.本案诉讼费用由赵园园承担，一审认定事实：赵园园于2018年6月1日在沃特威公司入职任人事专员，并与沃特威公司签订了劳动合同。2019年9月30日，沃特威公司下发通知将赵园园的工作岗位调整为市场部市场专员。因与沃特威公司发生劳动争议，赵园园向汉川市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，因不服仲裁裁决，故提起诉讼。另查明，赵园园在沃特威公司工作期间，沃特威公司未为其缴纳2018年6月至12月的社会保险。赵园园于2019年10月19日以沃特威公司未与其签订劳动合同、不依法缴纳社会保险、拖欠工资为由，以书面形式向沃特威公司提出解除劳动合同。离职前，赵园园月平均工资为2675元，工资发放至2019年8月。上述事实，有劳动合同、入职申请表、调薪申请表、离职申请表、工资明细清单、汉川市劳动人事争议仲裁委员会裁决书及当事人当庭陈述在案佐证，足以认定。一审认为，劳动者的合法权益应受到法律保护。本案中，赵园园于2018年6月1日到沃特威公司入职，双方自用工之日起即建立了劳动关系。赵园园于2019年10月19日向沃特威公司提交了离职申请后未再到沃特威公司上班，故一审确认双方的劳动关系于2019年10月19日解除。对于赵园园要求沃特威公司为其补缴自2018年6月至2018年12月的社会保险费的主张，因缴纳社会保险费是法律规定的一种强制性行政义务，反映的是社会保险征缴部门与缴费义务主体之间的一种行政关系，不是劳动争议当事人之间的民事关系，不属于人民法院受理民事案件的范围，故对赵园园要求沃特威公司为其补缴社会保险费的诉请，未予处理。沃特威公司未依法为赵园园缴纳其全部工作期间的社会保险且拖欠其2019年9月工资，赵园园以此为由解除劳动关系并要求沃特威公司支付经济赔偿金，符合法律规定，依法予以支持，但经济赔偿金的数额应依法确定。赵园园要求沃特威公司支付双倍经济赔偿金，不符合法定条件，未予支持。赵园园在沃特威公司工作约一年零四个月，以其月平均工资2675元为标准，一审核定经济赔偿金应为4012.50元（2675元/月×1.5月）。2019年9月系赵园园工作期间，沃特威公司应依法向其发放该月工资。双方均未提交赵园园2019年9月工资计算依据，一审酌定按其月平均工资2675元计发。一审庭审过程中，沃特威公司提交了双方签订的劳动合同，赵园园当庭予以确认。故赵园园要求沃特威公司支付双倍工资的诉讼请求，未予支持。对于赵园园要求沃特威公司支付加班工资的诉讼请求，其提交的考勤记录表和排班表，均不能反映其加班的实际情况，一审依法未予确认。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，遂判决：1.沃特威公司于判决生效后十日内向赵园园支付经济补偿金4012.50元；2.沃特威公司于判决生效后十日内向赵园园支付2019年9月工资2675元；3.驳回赵园园的其他诉讼请求。一审案件受理费10元由沃特威公司负担。二审期间，赵园园向本院提交了证据，沃特威公司未提交证据。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。赵园园提交的证据：2019年6月-8月工资条、证人陈某的证言。拟证明：周末和节假日加班沃特威公司没有支付加班工资。沃特威公司质证意见：工资条是赵园园自己打印的，不是真实的。陈某作为四个案件中的当事人，本来就是一起的案件，不应该互相作证。针对赵园园提交的证据，本院认证意见：工资条真实性无法核实，不予采信。陈某参与了赵园园案件一审的法庭调查，故赵园园二审申请陈某作为本案的证人出庭作证，违反了《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十二条第二款“证人作证前不得旁听法庭审理”之规定。故本院对赵园园的证人出庭作证申请予以驳回、对陈某在本案中的证人资格不予认可、对其证言不予采信。经审理查明，一审查明的事实属实，本院依法予以确认。因与沃特威公司发生劳动争议，赵园园向汉川市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。汉川市劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月21日作出川劳人仲案字[2019]第179号裁决书，裁决：1.沃特威公司支付赵园园经济补偿金3976.5元。2.沃特威公司支付赵园园2019年9月份工资2651元。沃特威公司依法为申请人缴纳2018年7月至2018年12月期间的社会保险费。以上裁决事项，于裁决书生效之日起二十日内履行。4.驳回赵园园的其他仲裁请求。另查明，赵园园一审提交了其在沃特威公司工作期间的考勤表，沃特威公司认为考勤记录不完整，但未提供应由用人单位掌握的完整考勤记录。根据《全国年节及纪念日放假办法》规定，法定节假日包括元旦1天、春节3天、清明节1天、劳动节1天、端午节1天、中秋节1天、国庆节3天共计11天。依据赵园园提交的考勤表记载，2018年6月1日至2019年10月19日期间赵园园2018年9月24日（中秋节）、2018年10月1日-3日（国庆节）、2019年1月1日（元旦）、2019年5月1日（劳动节）、2019年9月13日（中秋节）均在上班，共计7天。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条的规定，本案二审针对上诉人的上诉请求进行审理。本案二审争议焦点：赵园园的上诉请求是否成立。一、根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”赵园园在沃特威公司工作约一年零四个月，一审以其月平均工资2675元为标准，核定经济补偿金应为4012.50元（2675元/月×1.5月），并无不当，本院予以维持。赵园园上诉主张沃特威公司应向其支付8025元经济补偿金，不符合上述法律规定，本院对超出的部分不予支持。二、缴纳社会保险费争议不属于人民法院受理民事案件的范围，故一审对赵园园该项诉讼请求未予支持并无不当，本院依法予以确认。关于“无法正常领取失业险的赔偿金”的上诉请求，超出了本案一审的诉讼请求范围，二审不予支持。三、1.《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日。本案中，赵园园提交的考勤表不足以证明双休日加班的事实，故其请求沃特威公司支付休息日加班工资20906.6元，本院不予支持。2.赵园园一审提交了其在沃特威公司工作期间的考勤表，沃特威公司认为考勤记录不完整，但未提供应由用人单位掌握的完整考勤记录，应当承担举证不能的法律后果。一审未予采信赵园园提交的考勤表存在不当，应予纠正。根据赵园园提交的考勤表记载，其在沃特威公司工作期间法定节假日加班7天。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项规定：法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资300%的工资报酬。故沃特威公司应向赵园园支付法定节假日加班工资2583元（2675÷21.75×3×7天≈2583元）。四、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。赵园园入职沃特威公司后，双方签订了书面劳动合同,故赵园园主张沃特威公司应向其支付未签订劳动合同的双倍工资无事实和法律依据。一审未予支持赵园园该项诉讼请求符合上述法律规定，本院依法予以维持。五、赵园园上诉主张的误工费、交通费既超出了一审的诉讼请求，亦超出了仲裁的仲裁请求，本院不予支持。综上所述，赵园园的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审判决“经济补偿金4012.50元”是正确的，但在一审“本院认为”中表述为“经济赔偿金”应属于笔误，本院予以纠正。经合议庭评议，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖北省汉川市人民法院（2020）鄂0984民初350号民事判决第一项：即沃特威公司于本判决生效后十日内向赵园园支付经济补偿金4012.5元；二、维持湖北省汉川市人民法院（2020）鄂0984民初350号民事判决第二项：即沃特威公司于判决生效后十日内向赵园园支付2019年9月工资2675元；三、撤销湖北省汉川市人民法院（2020）鄂0984民初350号民事判决第三项；四、湖北沃特威汽车销售服务有限公司于本判决生效后十日内向赵园园支付法定节假日加班工资2583元；五、驳回赵园园的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依法依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由被上诉人湖北沃特威汽车销售服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 胡 红审判员 汪书力审判员 张杨玉二〇二一年三月十二日书记员 董艳乐