广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0105民初31278号原告：李嘉健，男，1992年4月14日出生，汉族，住所地广州市天河区，委托代理人：谌磊、肖武梁，分别为广东潮风律师事务所律师及实习律师。被告：谢天扬，男，1990年9月13日出生，汉族，住所地广州市海珠区，委托代理人：林援及，北京德和衡（广州）律师事务所律师。第三人：林智鹏，男，1983年8月7日出生，汉族，住所地广州市海珠区，第三人：何伟健，男，1977年6月8日出生，汉族，住所地广州市天河区，原告李嘉健诉被告谢天扬、第三人林智鹏、何伟健合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员独任审判，公开开庭进行了审理。原告李嘉健的委托代理人谌磊、肖武梁，被告谢天扬的委托代理人林援及均到庭参加了诉讼。第三人林智鹏、何伟健经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告李嘉健诉称：原告与被告、第三人系朋友关系。2020年5月15日，原告（丙方）与被告（甲方）、林智鹏（乙方）和何伟健（丁方）签订《股权合作协议书》（以下简称《协议书》），约定成立注册资金100万元的有限责任公司，经营酒店业务。被告谢天扬拟为法定代表人和执行董事，负贵办理公司设立登记手续。前期出资50万元作为启动资金，由被告谢天扬出资20万元，占比40%;第三人林智鹏出资15万元，占比30%;原告林嘉健和第三人何伟健各出资7.5万元，占比15%。各方按上述启动资金比例缴纳公司注册资本。在公司账户开立前，启动资金存放在原告、被告和第三人共同指定的被告个人银行账户中，公司开业后，再转入公司账户中。2020年5月22日，原告以支付宝转账方式向被告支付1万元；2020年5月25、27、28日，原来通过银行转账方式向被告累计支付了4万元；原告累计向被告转账5万元，作为酒店投资款项。自《协议书》签订、原告支付投资款至今，被告未按约定筹建公司、未履行合同任何义务。原告和第三人多次向被告要求退还巳支付的启动资金，但被告以各种理由拒接电话推脱。原被告已无信任基础，且两第三人已声明解除协议书，各方间的合作关系无法继续维系。因公司未能成立，公司并无住所地，本案应由被告谢天扬的居住地法院管辖。原告和第三人报警处理无果。2020年9月9日原告就《股东合作协议书》争议报警，被告派助理去派出所说愿意退钱，但怎样退钱双方未达成一致。为维护原告的合法利益，原告起诉要求判令：1、解除《股东合作协议书》;2、被告返还原告5万元并支付资金占用期间的利息，利息自2020年9月9日起按全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至全部清偿之日止；3、判令被告承担本案诉讼费用、财产保全费。被告谢天扬辩称：部分同意原告诉请。同意第一项诉讼请求，不同意第二项诉讼请求当中的5万元以及支付利息，认为5万元应当扣减租赁费用9245.22元。原告也是违约方，计付利息没有依据。第三人林智鹏、何伟健没有提出陈述意见。经审理查明：2020年5月15日，被告（甲方）与第三人林智鹏（乙方）、原告（丙方）和第三人何伟健（丁方）签订《股东合作协议书》。约定：甲乙丙丁四方因共同目的投资设立了有限责任公司，拟设立的公司名称有限责任公司，住所广州市越秀区东风西路132号1611-1612房16楼，法定代表人被告，注册资本100万元；公司启动资金50万元，甲方出资20万元，乙方出资15元，丙方出资7.5万元，丁方出资7.5万元；该启动资金主要用于公司前期开支，包括租赁、装修、购买办公设备等，如有剩余作为公司开业后的流动资金，股东不得撤回，在公司账户开立前，该启动资金存放于甲方尾号为8586的建设银行账户，公司开业后，该临时账户内的余款转入公司账户；注册资本100万元，甲乙丙丁分别出资40万元、30万元、15万元、15万元；甲方为公司执行董事，具体职责为办理公司设立登记手续；乙方为公司执行总经理，负责公司的日常经营管理；丙方、丁方担任公司监事；乙方工资报酬为3500元/月，均从临时账户或公司账户中支付；发生以下情形的，本协议终止：（1）公司因客观原因未能设立；（2）公司营业执照被依法吊销；（3）公司被依法宣告破产；（4）甲乙丙丁四方一致同意解除本协议。本协议解除后四方共同进行清算，必要时可聘请中立方参与清算，若清算后有剩余，甲乙丙丁四方须在公司清偿全部债务后方可要求返还出资，按出资比例分配剩余财产，若清算后有亏损各方以出资比例分担；等。2020年5月22日，原告向被告支付宝账户转账1万元，摘要为酒店项目投资款项。2020年5月25日、27日和28日，原告向被告尾号为8586的银行账户转账支付1万元、1万元和2万元。交易摘要均为酒店投资款项。2020年5月27日，被告（乙方、承租人）与广州轻工工贸集团有限公司房产物业经营管理分公司（甲方、出租人）签订《广州市房屋租赁合同》及《之补充合同》，约定甲方同意将坐落在广州市越秀区东风西路132号之四1611房、1612房的房地产出租给乙方做住宅用途使用，建筑面积分别为73.09、84.52平方米；1611房2020年6月1日至2020年6月30日月租金1023元，2020年7月1日至2021年5月31日月租金3070元，2021年6月1日至2022年5月31日月租金3162元，2022年6月1日至2023年5月31日月租金3257元；1612房2020年6月1日至2020年6月30日月租金1183元，2020年7月1日至2021年5月31日月租金3550元，2021年6月1日至2022年5月31日月租金3657元，2022年6月1日至2023年5月31日月租金3767元；为保证甲方可以将越秀区东风西路132-1号1611房、1612房及越秀区东风西路132号之四1611房、1612房单元整体出租，乙方同意如果谢天扬提前终止与甲方签订的关于租赁越秀区东风西路l32-1号1611房、1612房及越秀区东风路132号之四1612房单元的租赁合同，乙方承诺将按照甲方与谢天扬签订的租赁合同约定的条件，在关于租赁越秀区东风西路l32-1号1611房、1612房及越秀区东风路132号之四1612房单元的租赁合同提前终止当天，与甲方同时签订租赁合同承租越秀区东风西路132-1号1611房、1612房及越秀区东风西路132号之四1612房单元，或者一并提前终止乙方承租的越秀区东风路132号之四1611房单元的租赁合同；等。此后，广州轻工工贸集团有限公司向被告出具了相应的房屋租金及物业管理费发票。2020年9月9日，原告因要求被告退还上述5万元而向公安机关报警。2020年10月23日、26日，第三人林智鹏、何伟健分别在《解除合作协议书声明》上签字。《解除合作协议书声明》内容为“2020年5月15日，甲（谢天扬）、乙（林智鹏）、丙（李嘉健）和丁（何伟健）签订了‘股东合作协议书’，因甲方未实际履行该协议，导致投资的公司未能设立和启动，根据原‘股东合作协议书’的七条约定，解除该协议。特此声明！”。2020年11月3日，原告提起本案诉讼及申请财产保全。本院依法采取了财产保全措施。另查，原告提供的天眼查查询结果显示，被告系广州天祺协同智能设备有限公司、广州信发俊业投资控股有限公司股东，两公司成立日期均为2020年7月，注册地址分别为广州市越秀区东风西路132号之一1611房、1612房。诉讼中被告陈述：2020年9月9日在派出所处理的情况是，当时被告同意退股，但原告应支付当时已经支付的场地费用；被告没有购买办公设备和装修，公司没有实际成立和注册；被告尾号为8586银行账户中的款项没有与被告本人使用款项区分，该账户中只有几千元，被告履行出资有瑕疵，第三人没有出资；132号之一1611、1612两间房与132号之四1611、1612两间房是相对独立的，四间房屋面积相同；签订租赁合同及支付租金后，各方不断发生争议，被告为减少损失利用已租赁的两间房屋另行设立公司（未实际运行），至少两间一直空置的房屋应由各方按比例承担，被告已支付61634元除以2为30817元，原告应支付15%即4622.55元。本院认为：原、被告及第三人签订的《股东合作协议书》是各方真实的意思表示，其内容没有违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。现《股东合作协议书》中的公司未实际成立，原告要求解除《股东合作协议书》，符合《股东合作协议书》的约定。根据本案现有证据，《股东合作协议书》涉及四方当事人，原告解除合同的通知于2020年9月9日到达被告，两第三人作为合同当事人分别于2020年10月23日、26日声明解除合同。故本院确认涉案《股东合作协议书》于2020年10月26日解除。原告诉请被告返还出资款5万元，合法有据，本院予以支持。关于被告以越秀区东风西路132号之一1611、1612和132号之四1611、1612房屋的租金属于其履行《股东合作协议书》的必要费用为由，主张原告应按股份比例分担的问题。根据本案查明的事实，被告没有实际进行《股东合作协议书》中拟成立公司的注册工作。《股东合作协议书》约定的公司地址不明确，与上述房屋地址无法一一对应。现有证据不足以证明前述四间房屋的租金属被告履行《股东合作协议书》的必要费用。结合被告在越秀区东风西路132号之一1611、1612设立两家公司的事实及被告称132号四间房屋相对独立的陈述，对被告抗辩要求原告分担租金的意见，本院不予采纳。关于利息，因被告未及时向原告退费，将造成原告产生资金被占用的损失，故原告主张自报警处理之日即2020年9月9日起支付利息损失有理，本院对此予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条之规定，判决如下：一、确认原被告和第三人于2020年5月15日签订的《股东合作协议书》于2020年10月26日解除。二、被告谢天扬在本判决生效之日起十日内向原告李嘉健返还出资款5万元，并按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付自2020年9月9日起至款项实际清偿之日止的利息给原告。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费535元、财产保全费528元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  茹锐红二〇二一年三月一日书记员  郭世文谭钰钿