青海省西宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）青01民终3号上诉人（原审原告、反诉被告）：青海江山圣火照明工程有限公司，统一社会信用代码：91630104MA755J4A0C（1-1），住所地：西宁市城西区西川南路76号2号楼1单元7层10723室。法定代表人：江山东，该公司总经理。委托诉讼代理人：谢治、沙建华，泰和泰（西宁）律师事务所律师。上诉人（原审被告、反诉原告）：青海新春兰国际大酒店有限公司，统一社会信用代码：91630000MA756R393A（2-2）,住所地：西宁市城北区朝阳西路20号6号楼19层。法定代表人：魏春生，该公司执行董事。委托诉讼代理人：莫玉琴、王康，青海诺格律师事务所律师。上诉人青海江山圣火照明工程有限公司（以下简称：江山圣火公司）因与上诉人青海新春兰国际大酒店有限公司（以下简称：新春兰酒店）建设工程施工合同纠纷一案，不服西宁市城北区人民法院（2020）青0105民初3578号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。江山圣火公司上诉请求：1.撤销（2020）青0105民初3578号民事判决中第二项，并依法改判由新春兰酒店向江山圣火公司支付自2018年2月11日至2019年8月20日的延期付款利息20328.42元（按照中国人民银行贷款基准利率4.75%计算）及2019年8月21日后的利息10242.28元，并承担自2020年7月31日起至工程款清偿止的利息（按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），利息合计30570.7元；2.本案一、二审诉讼费由新春兰酒店承担。事实与理由：江山圣火公司不存在违约情形，江山圣火公司按照合同约定及施工图纸对案涉工程进行了楼宇亮化、楼宇外置标识字及配电路控制系统的制作安装。虽然在合同履行过程中对案涉工程的选材有局部调整，但江山圣火公司完全是按照新春兰酒店要求且经新春兰酒店同意且双方达成一致的基础上予以调整。其次，2018年2月10日该工程完工后，新春兰酒店一直使用该工程至今，新春兰酒店陆续累计支付大部分工程款302400元，期间，新春兰酒店并没有提出过案涉工程存在质量瑕疵需要维修的要求，时至今日新春兰酒店也没有证据证明案涉工程存在质量瑕疵，故江山圣火公司不存在未全面履行维修义务。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”。“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日”。案涉工程于2018年2月20日竣工验收，并于当日江山圣火公司已经将工程实际交付新春兰酒店使用至今，新春兰酒店应从该日起承担欠款利息30570.7元。综上，请求二审法院查明事实，依法改判。新春兰酒店辩称，江山圣火公司诉称其完全履行了合同义务、2018年2月10日工程竣工验收实际交付及新春兰酒店没有提出质量瑕疵与本案事实不符，双方在一审中提交的微信记录里讨论因质量存在问题如何改进的情况，江山圣火公司违约的事实是存在的，请求二审法院驳回江山圣火公司的上诉请求。新春兰酒店上诉请求:1.撤销西宁市城北区人民法院的（2020）青0105民初3578号《民事判决书》第一项、第三项，并判令驳回江山圣火公司的诉讼请求，支持新春兰酒店的诉讼请求。2.判令本案一、二审全部诉讼费用由江山圣火公司承担。事实与理由：一审法院认定的江山圣火公司“完成施工任务” “也未竣工验收，但已交付被告使用” “工期顺延系双方的共同意思表示” 缺少事实依据。新春兰酒店提交《撤销鉴定申请书》是因为无法做鉴定，而不是由于新春兰酒店主观因素不做鉴定。新春兰酒店提交的现场效果照片和实拍图片、微信聊天记录均能证实量化工程质量不合格，且双方一直在沟通协商工程质量问题。一审法院对江山圣火公司存在的违约行为已认定，但是对于江山圣火公司违约责任的承担却与合同约定和法律规定不符。《新春兰国际大酒店楼宇亮化及处置字工程合同书》第二条约定：“按照甲方（反诉原告）要求于2018年2月10日前安装调试完毕交付甲方（反诉原告）使用，逾期一天按照合同约定总额的千分之三支付甲方违约金；按照甲方要求及其图纸设计内容施工、保证质量达到合格工程移交甲方验收；”《合同法》第一百零七条违约责任规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”综上，一审判决认定事实错误，请求二审法院查明事实，依法支持新春兰酒店的上诉请求。江山圣火公司辩称，江山圣火公司按照合同约定于2017年12月31日进场施工，到2018年2月10日完全履行了合同的全部内容，新春兰酒店支付工程款302400元。江山圣火公司向一审法院提交微信聊天记录、案涉工程亮化图片等证据，足以证明涉案工程一直在使用。对剩余的工程款，江山圣火公司进行多次催讨，但新春兰酒店拒不支付，一审法院判决新春兰酒店向江山圣火公司支付拖欠的工程款277600元事实认定正确。 2010年9月18号新春兰酒店向一审法院申请对双方合同附件中约定的工程效果图与施工的事实效果是否一致进行司法鉴定，因该工程使用长达两年半之久，因消耗品的特殊性，使用过程中亮化工程肯定会有效果图与施工的实际效果差距，案涉工程亦不具备鉴定条件，新春兰酒店应当向交江山圣火公司支付剩余工程款及延期付款的利息。江山圣火公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令新春兰酒店向江山圣火公司支付工程款280000元；2.判令新春兰酒店向江山圣火公司支付延期付款2018年2月11日至2019年8月20日利息20504.17元（按照中国人民银行贷款基准利率4.75%计算）及2019年8月21日后的利息10330.83元，并承担自2020年7月31日起至工程款清偿止的利息（按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），利息合计30835元；.、本案诉讼费由新春兰酒店承担。新春兰酒店向一审法院提出反诉请求：1.判令江山圣火公司承担违约责任，支付违约金327120元；2.本案诉讼费由江山圣火公司承担。一审法院认定事实如下，2017年12月31日，江山圣火公司（乙方）与新春兰酒店（甲方）签订《新春兰国际大酒店楼宇亮化及外置字工程合同书》，双方约定：一、施工范围及地点：乙方就甲方位于城北区朝阳西路城北区政府对面新春兰国际大酒店外立面施工（包括西侧、西北侧、北侧三处门头雨棚灯具的安装）；工程内容包括：楼宇亮化及其外置标识字的制作安装（所有大楼外侧的亮化工程、具体情况见效果图）、配电路控制系统（微电脑时钟控制开关）；二、工期约定：在甲方城管手续办理完成后，于2017年12月31日乙方人员进场施工，按照甲方要求于2018年2月10日前安装调试完毕，交付甲方使用，逾期一天按照合同约定总额的3‰支付违约金。如因甲方手续不全，施工进度无法按照预约交付或天气原因导致无法施工的，竣工日期顺延；三、工程质量：1、按照甲方要求及其图纸设计内容施工、保证施工质量、达到合格工程移交甲方验收；2、工程完工调试正常后开始计算质保，质保期限为48个月。质保期内，如因产品质量或安装施工原因导致故障或损坏的由乙方无条件给予维修；3、质保期内如因甲方或其他管理方使用不当造成损坏的，由乙方出面维修，需要甲方付相应的维修费用；4、严格按照合同约定和效果图设计的内容施工，不增加签证费用等其他相关的施工费用；六、工程造价及付款方式：1、工程议价为58万元（此单价为亮化工程包干价）；2、合同签订后施工人员进场甲方支付乙方第一次付20%即116000元，货到现场经验收后第二次付款30%即174000元，安装完毕验收合格后第三次付45%即261000元；确保乙方能够顺利进场施工，按照工程进度支付，项目完工后最终结算支付所有工程款的95%；3、工程完工甲方验收合格后付完合同约定款，剩余合同造价5%作为质保金即29000元，质保期4年；4、报价清单不作为合同签定价格，最终以合同约定价格以第六项第一条为准。合同履行中，2018年3月12日江山圣火公司提出《新春兰国际大酒店标识字增加更改方案》，新春兰酒店监理同意对屋顶两组标识字钢结构骨架进行加固处理，双方约定的工程交付期限顺延。江山圣火公司依约完成了合同所约定的施工内容，对存在的质量瑕疵，未全面履行维修义务，也未竣工验收，但已交付新春兰酒店使用。庭审中，经双方对账确认，新春兰酒店已于2017年12月8日付50000元、2018年1月9日付66000元、2018年2月7日付50000元、2018年6月1日付50000元、2019年初春节期间付50000元、2019年12月29日付36400元，共付工程款302400元。江山圣火公司遂变更第一项诉讼请求为支付工程款277600元，利息应以277600元为基数作相应调整。经江山圣火公司多次催讨余款未果，江山圣火公司起诉主张权利。新春兰酒店则认为，工程效果与双方确认的施工图不一致，江山圣火公司不履行工程存在的维修义务，提出反诉，并对合同附件中约定的工程效果图与施工的实际效果是否一致申请司法鉴定，2020年9月27日新春兰酒店以为了纠纷尽快审结，申请撤销鉴定。一审法院认为，本案的争议焦点：一、江山圣火公司主张的工程款是否达到付款条件？延期付款利息是否应当支持？江山圣火公司与新春兰酒店签订的《新春兰国际大酒店楼宇亮化及外置字工程合同书》，系双方当事人的真实意思表示，合法有效，应受法律保护，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持……”之规定，江山圣火公司完成亮化工程施工任务后，虽对存在的质量瑕疵，未全面履行维修义务，也未竣工验收，但已交付新春兰酒店使用。对江山圣火公司主张的工程款277600元从中扣除合同造价5%的质保金即29000元，尚欠248600元，事实清楚，债权债务关系明确，一审法院予以支持。鉴于新春兰酒店已支付大部分工程款，双方约定的工程交付期限因酒店标识字增加更改顺延，且江山圣火公司自身存在违约情形，故江山圣火公司主张的延期付款利息，不予支持。二、新春兰酒店的反诉请求是否成立？新春兰酒店在工程交付使用后，未按约支付剩余工程款，工期顺延系双方的共同意思表示。新春兰酒店对工程效果图与施工的实际效果是否一致申请司法鉴定后又撤销鉴定，其反诉请求举证不足，应承担举证不能的法律后果，不予支持。遂判决：一、青海新春兰国际大酒店有限公司于判决生效之日起十日内给付青海江山圣火照明工程有限公司工程款248600元；二、驳回青海江山圣火照明工程有限公司的其他诉讼请求；三、驳回青海新春兰国际大酒店有限公司的反诉请求。本诉案件受理费5964元，减半收取2982元，由青海江山圣火照明工程有限公司负担597元，青海新春兰国际大酒店有限公司负担2385元；反诉案件受理费3136元，由青海新春兰国际大酒店有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明事实一致，本院仍予确认。本院认为，依法成立的合同，受法律保护，对当事人亦具有法律约束力，当事人应当按照协议约定履行自己的义务。江山圣火公司与新春兰酒店签订的《新春兰国际大酒店楼宇亮化及外置字工程合同书》约定涉案亮化工程包干价580000元。合同造价5%为质保金，质保期4年。合同签订后，江山圣火公司进行了案涉工程的施工。现新春兰酒店诉称江山圣火公司未履行施工工程中存在的维修义务，工程亮化效果与施工图不一致，工程质量不合格。但新春兰酒店对该说辞在一二审中均未提交确实有效的证据证明，且该工程交付后，新春兰酒店在实际使用过程中亦无证据证明涉案工程存在质量问题并向江山圣火公司提出质量异议的事实。新春兰酒店的上诉理由无事实依据，本院不予支持。江山圣火公司在二审中诉称其不存在违约情形，新春兰酒店应向其支付2018年2月11日后的利息合计30570.7元，经查，涉案合同约定江山圣火公司需在2018年2月10日前安装调试完毕，交付新春兰酒店使用。案涉合同履行过程中因江山圣火公司提出《新春兰国际大酒店标识字增加更改方案》，工程交付期限随之顺延，江山圣火公司并未完全在合同约定期限内交付涉案工程，且对工程款延期支付利息双方亦无任何协议约定。江山圣火公司的上诉理由与事实不符，本院亦不予采信。综上，江山圣火公司与新春兰酒店的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9100 元，由青海新春兰国际大酒店有限公司负担8536元,由青海江山圣火照明工程有限公司负担564 元，青海新春兰国际大酒店有限公司预交案件受理中退还该公司564元。本判决为终审判决。审 判 长  张洁琼审 判 员  李宏宁审 判 员  靳 玲 二○二一年三月四月一日书 记 员 姚燕燕附：审理本案所依据的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决，裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条 第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。1