四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川01民终1876号 上诉人（原审被告）：成都金牛优曼诗医疗美容门诊部有限公司。住所地：四川省成都市金牛区长青路****。 法定代表人：陈安刚，执行董事。 委托诉讼代理人：桂阳旭，四川平伦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：余擎，四川平伦律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：北京瑞祥佳艺建筑装饰工程有限公司。住所地：北京市丰台区宋家庄路苇子坑149北厂****2069。 法定代表人：王桂琴，经理。 委托诉讼代理人：吴铁生，四川田珏律师事务所律师。 原审被告：汪浩，男，1979年9月24日出生，汉族，住四川省南部县。 委托诉讼代理人：李玉华，北京市中盾（成都）律师事务所律师。 上诉人成都金牛优曼诗医疗美容门诊部有限公司（以下简称优曼诗公司）因与被上诉人北京瑞祥佳艺建筑装饰工程有限公司（以下简称瑞祥佳艺公司）装饰装修合同纠纷一案，不服成都市金牛区人民法院（2020）川0106民初5151号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 优曼诗公司公司上诉请求：1.撤销成都市金牛区人民法院（2020）川0106民初5151号民事判决，改判由汪浩向瑞祥佳艺公司支付装修款13万元或发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由汪浩承担。事实与理由：一审法院适用法律错误。1.原审已查明，北京瑞祥佳艺建筑装饰工程有限公司成都分公司（以下简称瑞祥佳艺成都分公司）的合同相对方为汪浩，虽然案涉合同项目的实际受益人为优曼诗公司，但根据合同相对性原则，应当由合同实际签约人承担合同义务；2.优曼诗公司于2018年9月至2019年11月历经2次法定代表人变更，前任法定代表人从未提及授权汪浩全权负责装饰装修监理一事，对汪浩举证的2018年9月4日，优曼诗公司原法定代表人肖丽向瑞祥佳艺成都分公司出具的《授权委托书》真实性存疑；3.瑞祥佳艺成都分公司与汪浩签订施工合同并约定优曼诗公司支付工程价款的情形，符合当事人约定由第三人履行债务的情形，一审法院适用法律错误，本案应当适用《中华人民共和国合同法》第六十五条、第一百零七条。 瑞祥佳艺公司辩称，优曼诗公司的上诉理由不成立。首先，股东变更和法定代表人变更不影响优曼诗公司承担相应的义务；其次，汪浩作为优曼诗公司的员工，其签署合同是职务行为，故应由优曼诗公司承担合同义务。优曼诗公司实际享有了装修的权益，一审法院判令优曼诗公司承担支付装修款的义务并无错误。请求驳回上诉，维持原判。 汪浩述称，案涉工程施工合同是由优曼诗公司向汪浩出具授权委托书，授权汪浩代为签署，汪浩作为优曼诗公司的员工是在履行职务行为，案涉工程的所有权人也是优曼诗公司。案涉工程的总价款300万元，其中200多万元是由优曼诗公司全额支付，并不是汪浩支付，故优曼诗公司才是案涉装饰装修合同权利义务的承担主体。一审法院查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。 瑞祥佳艺成都分公司向一审法院提出诉请：1.判令汪浩和优曼诗公司向瑞祥佳艺成都分公司连带支付装修工程款13万元；2.判令汪浩和优曼诗公司向瑞祥佳艺成都分公司按照应付工程款每日千分之五支付违约金至实际付清工程款为止；3.本案诉讼费由汪浩和优曼诗公司承担。 一审法院认定事实：2018年9月4日，汪浩（甲方）与瑞祥佳艺成都分公司（乙方）签订《施工合同》，合同主要内容约定如下：1.工程项目：工程名称为优曼诗医疗美容装修设计工程，工程造价300万元；2.指派汪浩为甲方驻工地代表，负责合同履行。对工程质量、进度进行监督检查，办理验收、洽商、登记手续，签署文件、进行谈判、签订合同、协议和处理与之有关的一切事务；3.根据工期和使用需要，商定工程总工期为70天；4.工程价款的支付与结算：本合同签订后1日内，甲方支付给乙方合同金额40%的预付款，计120万元。施工隐蔽工程验收合格后1天内，甲方支付给乙方合同总金额40%的工程款，计120万元。工程竣工验收后7天内，甲方支付给乙方合同总金额的5%工程款，计15万元。工程竣工验收完毕后365天内，甲方支付给乙方合同总金额5%的质保金计15万元。如甲方拖欠工程款或尾款，应向乙方支付拖欠金额的日千分之五的违约金；5.工程竣工后，乙方按规定对工程实行保修，在保修期内因乙方施工造成的质量缺陷应由乙方无偿保修，保修时间自通过竣工验收之日算起，保修期1年。在合同落款处甲方一栏由汪浩签字捺印，法定代表人处由肖丽签字。同日，发包人肖丽与瑞祥佳艺成都分公司还签订了《智能化弱电系统工程合同》，工程造价13.5万元。在该合同落款处甲方栏由法定代表人肖丽签字捺印，委托代理人汪浩签字捺印，并注明单位地址“长青路88号金美国际3楼”。 《分部工程及观感质量验收记录表》载明，各分项验收合格，符合质量验收规范。《竣工验收移交单》载明开工日期为2018年9月20日，竣工日期为2019年1月25日，综合验收结论：此项目已按施工合同的要求完成，并验收合格，即日起该工程移交建设单位管理，并进入保修期。建设单位名称优曼诗医疗美容，单位负责人汪浩。 2019年1月25日，双方签订《工程决算单》，决算意见为：同意决算300万元，已付2745797元，剩余尾款104203元；质保金15万元，于2020年1月24日前付清。 一审另查明，一、2018年9月7日，优曼诗公司成立，法定代表人为肖丽；2019年6月21日，优曼诗公司法定代表人由肖丽变更为卜祥茹；2019年11月4日，法定代表人变更为陈安刚。 二、2018年9月4日，肖丽向瑞祥成都分公司出具《授权委托书》，内容载明：兹委托汪浩为其单位的委托代理人，就装修公司签署文件、进行谈判、签订合同、协议和处理与之有关的一切事务。其公司对授权人的签名负全部责任。在撤销授权的书面通知以前，本授权书一直有效。被授权人签署的所有文件（在授权书有效期内签署的）不因授权的撤销而失效，被授权人无转委权。汪浩及肖丽均在此《授权委托书》签字确认。 微信聊天记录显示，汪浩向优曼诗公司提出辞职申请，优曼诗公司于2019年5月7日同意其辞职申请。 一审法院认定上述事实采信了以下证据：当事人身份信息及工商登记信息、《施工合同》《智能化弱化电系统工程合同》《授权委托书》《分部工程及观感质量验收记录表》《竣工验收移交单》《工程决算单》、聊天记录及当事人的当庭陈述等证据。 一审法院认为，肖丽作为优曼诗公司的法定代表人向瑞祥佳艺成都分公司出具《授权委托书》，“委托汪浩为其单位的委托代理人，就装修公司签署文件、进行谈判、签订合同、协议和处理与之有关的一切事务，其公司对授权人的签名负全部责任”的行为，应认定汪浩在任职期间内代表优曼诗公司签订的《施工合同》《智能化弱化电系统工程合同》《工程决算单》等为职务行为，相关的法律责任应由优曼诗公司承担。 本案中，汪浩代表优曼诗公司与瑞祥佳艺成都分公司签订的《施工合同》《智能化弱化电系统工程合同》《工程决算单》是当事人真实意思的表示，未违反法律法规的禁止性规定，合法有效，双方当事人应按照合同履行相关的权利义务。案涉工程于2019年1月25日经双方竣工验收移交并进行决算，且合同约定的质保期届满，优曼诗公司应按照合同约定及《工程决算单》载明的金额履行相关付款义务。故瑞祥佳艺成都分公司主张优曼诗公司支付装修工程款13万元的请求，符合合同约定，一审法院予以支持。 虽《施工合同》中约定，如拖欠工程款或尾款，应按照应付工程款每日千分之五支付违约金，但结合优曼诗公司实际欠款金额及期限，本着公平原则，一审法院酌定优曼诗公司以欠付装修工程款13万元为基数，自2020年1月25日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日止。 优曼诗公司经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃举证、质证和辩驳的权利，并承担不利的法律后果。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，一审法院判决：一、优曼诗公司于判决生效之日起十日内向瑞祥佳艺成都分公司支付装修工程款13万元；二、优曼诗公司于判决生效之日起十日内向瑞祥佳艺成都分公司支付违约金（以13万元为基数，自2020年1月25日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至全部款项实际付清之日止）；三、驳回瑞祥佳艺成都分公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1750元，由优曼诗公司负担。 二审中，双方均未提交新证据。 二审另查明，瑞祥佳艺成都分公司于2020年7月7日办理工商注销登记。 2021年1月25日，瑞祥佳艺公司向本院提交《参加诉讼申请书》，以瑞祥佳艺成都分公司在一审庭审结束后办理工商注销登记为由，申请由作为总公司的瑞祥佳艺公司作为瑞祥佳艺成都分公司的法定权利义务承继人参加本案诉讼。 本院经审理查明的其余案件事实与一审法院查明一致，本院予以确认。 二审中，优曼诗公司对一审法院查明事实及案涉工程未支付款项为13万均不持异议。 本院认为，瑞祥佳艺成都分公司系瑞祥佳艺公司设立的不具有法人资格的分支机构，瑞祥佳艺成都分公司注销后，其与优曼诗公司之间的民事权利、义务应由瑞祥佳艺公司承继。二审中，针对瑞祥佳艺公司提交的《参加诉讼申请书》，优曼诗公司、汪浩均不持异议，本院依法予以准许。根据各方的诉辩意见，本案二审争议焦点为：与瑞祥佳艺公司建立合同关系的相对方是优曼诗公司还是汪浩。对此，本院评述如下： 本院认为，案涉《施工合同》载明的发包方虽为汪浩，但优曼诗公司的法定代表人肖丽在《施工合同》尾部法定代表人处签字捺印，肖丽向瑞祥佳艺成都分公司出具的《授权委托书》也明确载明汪浩系优曼诗公司委托代理人，有权代表优曼诗公司就装修工程签署文件、进行谈判、签订合同、协议和处理与之有关的一切事务，故汪浩与瑞祥佳艺成都分公司签订《施工合同》的行为系履行职务行为，相应的法律责任应由优曼诗公司承担。案涉《智能化弱化电系统工程合同》载明的发包方为肖丽，汪浩仅在负责人处签字，肖丽作为优曼诗公司的法定代表人，代表优曼诗公司与瑞祥佳艺成都分公司签订《智能化弱化电系统工程合同》的行为亦属履行职务行为，相应的法律责任应由优曼诗公司承担。根据肖丽出具的《授权委托书》，汪浩有权代表优曼诗公司与瑞祥佳艺成都分公司就案涉装修工程办理结算，优曼诗公司在二审期间亦对案涉工程尚余13万元未支付的事实不持异议，故一审判令优曼诗公司向瑞祥佳艺成都分公司支付装修工程款13万元并支付相应利息并无不当，本院予以维持。 综上，优曼诗公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但因瑞祥佳艺成都分公司已经注销，相应权利义务由瑞祥佳艺公司承继，本院做相应变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十二条第一款之规定，判决如下： 一、撤销成都市金牛区人民法院（2020）川0106民初5151号民事判决； 二、成都金牛优曼诗医疗美容门诊部有限公司于本判决生效之日起十日内向北京瑞祥佳艺建筑装饰工程有限公司支付装修工程款13万元； 三、成都金牛优曼诗医疗美容门诊部有限公司于本判决生效之日起十日内向北京瑞祥佳艺建筑装饰工程有限公司支付违约金（以13万元为基数，自2020年1月25日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至全部款项实际付清之日止）； 四、驳回北京瑞祥佳艺建筑装饰工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费按原判确定的负担方式执行；二审案件受理费2900元，由上诉人成都金牛优曼诗医疗美容门诊部有限公司负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  田 笛 审 判 员  张卫敏 审 判 员  龚 耘 二〇二一年三月十五日 法官助理  刘方祺 书 记 员  廖 敏