西藏自治区山南市中级人民法院   刑事裁定书   （2020）藏05刑终11号   原公诉机关西藏自治区山南市乃东区人民检察院。   上诉人（原审被告人）洛桑，男，1989年10月20日出生，户籍地西藏自治区山南市，藏族，大学本科，山南市司法局执行执法监督科副科长。因涉嫌犯危险驾驶罪于2019年9月10日被公安机关取保候审，2020年3月10日被检察机关取保候审，2020年7月9日被乃东区人民法院取保候审，2020年11月30日被本院继续取保候审。   辩护人王彦木，西藏泰和泰（拉萨）律师事务所律师。   西藏自治区山南市乃东区人民法院审理西藏自治区山南市乃东区人民检察院指控被告人洛桑犯危险驾驶罪一案，于2020年11月12日作出（2020）藏0502刑初42号刑事判决，认定被告人洛桑犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，缓刑二个月，并处罚金人民币一千元。宣判后，洛桑不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年12月18日、2021年2月1日公开开庭审理了本案。西藏自治区山南市人民检察院指派检察员次仁央宗出庭履行职务，上诉人洛桑及其辩护人王彦木，证人久米顿珠、贡嘎坚才等到庭参加诉讼。经西藏自治高级人民法院批准延长审理期限二个月。现已审理终结。   原审法院经审理查明：2019年9月9日，被告人洛桑酒后驾驶×××号小型轿车沿百日街由西向东行驶，当日06时06分许，该车在百日街工商局门口处与驾驶员于某驾驶的×××号小型轿车相撞，造成两车部分损坏的道路交通事故。交警部门接到报警后对被告人洛桑进行了呼气式酒精检测并将被告人洛桑带至山南市人民医院提取血样，经西藏自治区公安厅物证鉴定中心鉴定，送检的被告人洛桑血样中的乙醇含量为213.44mg/100ml,被告人洛桑属醉酒后驾驶机动车。被告人洛桑主动投案，并如实供述酒后驾驶机动车。   原审法院认定上述事实的证据有洛桑的免冠照片、基本身份信息、驾驶人员信息查询结果单、机动车信息查询结果单、受案登记表、立案决定书、扣押清单及发还清单、抽血照片、抽血视频资料、血管编号照片、收条及谅解书、公安机关的情况说明、被害人的陈述、证人证言、鉴定事项确认书、检验报告、鉴定意见通知书、被告人洛桑的供述等。   原审法院认为，被告人洛桑在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。西藏自治区山南市乃东区人民检察院起诉指控被告人洛桑犯危险驾驶罪的事实清楚，证据确实充分，罪名能够成立。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决：被告人洛桑犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，缓刑二个月，并处罚金一千元人民币。   上诉人洛桑上诉提出，原审判决认定事实错误，依法应予撤销并改判上诉人无罪。其理由：1.上诉人在一审过程中提交的证据在判决中未予体现，即血样提取登记表中当事人签字非洛桑本人所签，不应采信阿某的证言，要求笔迹、指纹鉴定；2.血样检材的提取、送检过程违法，无法保证检材的同一性和不被污染；3.检验报告不应作为定案根据。4.视频资料不具完整性，请求改判无罪。   其辩护人提出，1.本案血样检材的提取、送检过程违法，无法排除检材的同一性和被污染的合理怀疑；2.《检验报告》不应作为定案根据，请二审法院查明事实，改判洛桑无罪。   二审检察员认为，1.上诉人洛桑犯危险驾驶罪的事实清楚，证据确凿；2.原审法院对本案的定性准确，适用法律准确，量刑适当，应当予以维持。   经二审审理查明，2019年9月9日，上诉人洛桑醉酒后驾驶×××小轿车沿百日街由西向东行驶，当日06时06分许，该车行使至白日街工商局门口附近倒车时，与于某驾驶的×××号出租车发生碰撞，造成两车部分损坏的道路交通事故。于某报警后，交警部门对洛桑进行呼气式酒精检测，并将洛桑带到山南市人民医院抽取血样后当日送检。经西藏自治区公安厅物证鉴定中心鉴定，送检的洛桑血样乙醇含量为213.44mg/100ml,洛桑属醉酒后驾驶机动车。洛桑具有主动投案，并如实供述酒后驾驶机动车的行为。   另查明，洛桑的呼气式酒精检测血液酒精浓度为169.1mg/100ml。   再查明，2019年9月9日，于某从洛桑处收到车辆维修款4000元，于同月14日对洛桑予以谅解。   上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据予以证实：   1.免冠照片及基本身份信息、驾驶人员信息查询结果单，证明上诉人洛桑达到刑事责任年龄、具有驾驶机动车资质的事实。   2.机动车信息查询结果单，证明洛桑驾驶的机动车的基本信息。   3.案件查获经过、受案登记表、受案回执、立案决定书等，证明2019年9月9日凌晨，公安机关接到于某报警后派员处理事故现场并受理立案的事实。   4.扣押清单及发还清单，证明公安机关对事故车辆及洛桑、于某证件予以扣押、发还的事实。   5.抽血照片、抽血视频资料，证明公安机关于2019年9月9日带洛桑到山南市人民医院的抽血过程并进行录音录像、拍照的事实。   6.公安机关2020年7月6日出具的情况说明及血管编号照片，证明公安机关办案人员将洛桑带至市人民医院抽取血样，血样盛装容器编号分别为NO59816、NO61988的事实。   7.公安机关2020年12月16日出具的情况说明，证明洛桑被抽取的两管血样为每管3ml，因疏忽写成了5ml的事实。   8.公安机关2020年12月23日出具的情况说明和公安厅物证鉴定中心2021年1月7日出具的情况说明，证明2020年9月9日7时许，办案人员将洛桑带至山南市人民医院抽取编号为NO59816、NO61988的2份血样并低温保存，于当日10时许被送往公安厅物证鉴定中心鉴定，公安厅物证鉴定中心经审核相关检材符合规定并受理的事实。   9.收条、谅解书，证明于某从洛桑处收到车辆维修款4000元并对洛桑予以谅解的事实。   10.证人扎某的证言，证明2019年9月9日，扎某、旦某出警，到现场后主要是拍摄现场照片、对洛桑作第一次酒精呼气检测，后将洛桑、出租车司机及两辆车子带到乃东交警大队，扎某、旦某、贡嘎坚才对洛桑进行了第二次酒精呼气检测，之后扎某、贡嘎坚才带着洛桑到山南市人民医院进行抽血的事实。   11.证人旦某的证言，证明2019年9月9日，旦某、扎某出警，出警时旦某拍照并对洛桑作了酒精呼气检测，然后将车辆和人员带到交警大队，贡嘎坚才来了后，对洛桑再次作了呼气检测，之后贡嘎坚才、扎某带洛桑到山南市人民医院抽血的事实。   12.证人益某的证言，证明2019年9月的一天，益某与洛桑（司法局）、嘎某等人一起在吐蕃歌城喝了一箱啤酒，喝完就回去了的事实。   13.证人嘎某的证言，证明2019年9月的一天，嘎某与洛桑（司法局）、益某等人一起在吐蕃歌城喝过啤酒的事实。   14.证人久米顿珠的证言，证明乙醇含量鉴定委托书一式两份，一份交到公安厅物证鉴定中心，另一份因丢失后从电脑中打印补办装卷，当时未核对编号，所以出现不一致的情况。   15.证人成某的证言，证明2019年9月9日凌晨6点左右，其乘坐的出租车在乃东区白日街工商局门口与一辆车相撞的事实。   16.证人阿某的证言，证明2019年9月9日凌晨为被告人洛桑的抽血的人为自己，抽血时用的碘伏，每次对酒驾人员抽血时都是按照交警要求抽取的3ml，对血样做紫管盖的真空密封的事实。   17.证人巴某证言，证明2019年9月9日，巴某驾驶车辆送交警部门的人员到拉萨送血样，从乃东出发到公安厅刑侦总队院内都没有人碰过送检箱的事实。   18.被害人于某的陈述，证明2019年9月9日凌晨5点左右，其驾驶的×××车辆在乃东区白日街工商局门口与一辆车相撞，对方车辆驾驶员身上有酒味的事实。   19.鉴定意见登记表、乙醇含量检验委托书证明，2019年9月9日，洛桑的乙醇检验委托书编号为2019030，承办人为久米顿珠，当日自治区公安厅物证鉴定中心对（2019）第30号乙醇含量检验委托书中编号为NO59816、NO61988的血样予以受理，送检人员为久米顿珠、贡嘎坚才的事实。   20.呼气式酒精检测单，证明2019年9月9日6点41分，洛桑的呼气式酒精检测血液酒精浓度为169.1mg/100ml。   21.鉴定事项确认书、检验报告、鉴定意见通知书，证明2019年9月9日，洛桑的血样经自治公安厅物证鉴定中心检验，检验结果乙醇含量为213.44mg/100ml，检验结果依法告知洛桑的事实。   22.上诉人洛桑的供述，证明2019年9月9日凌晨，洛桑和几个朋友在吐蕃歌城喝酒后打车回家，到白日街工商所门口时，发现家里的钥匙落在车里，之后就到市委附近的小巷将车辆开到白日街工商所，在白日街工商所门口转向倒车时，与一辆出租车发生碰撞的事实。   综合考虑上诉人、辩护人、检察员的意见及一、二审查明的事实和证据，本院评判如下：   1.关于洛桑提交的全部证据在一审中未予体现的问题。经查，凡是能够证明案件事实的材料，都属证据。洛桑酒后在道路上驾驶机动车发生交通事故，办案人员将其带回交警大队进行呼气式酒精检测，后带至山南市人民医院抽血并及时对血样乙醇含量委托鉴定，整个过程有呼气式酒精检测单、抽血视频、紫管盖真空密封血样照片编号和数量、相关证人证词、检验报告、情况说明等证据证明，犯罪事实清楚，足以认定。一审法院对查明的《当事人血样（尿样）提取登记表》、检察机关对洛桑所作的笔录等证据予以排除，并根据现有证据对洛桑的犯罪事实予以认定，并无不当，故该上诉理由不成立。   2.关于血样检材的提取、送检过程是否违法及检材的同一性和不被污染的问题。经查，洛桑被带至山南市人民医院抽血过程，有视频资料、抽血数量及紫管盖真空密封血样照片和编号，证人阿某、巴某、办案人员证词及侦查机关的情况说明等佐证，证明2019年9月9日从洛桑处提取2管3ml血样与检验单位接受的血样数量及编号均一致。抽血后民警久米顿珠、贡嘎坚才在24小时内将检材送至公安厅物证鉴定中心鉴定，公安厅物证鉴定中心经审核后认为检材符合相关规定并受理，出具检验报告，鉴定送检血样的乙醇含量为213.44mg/100ml，该事实有2管紫色抗凝管编号照片、乃东公安鉴定意见登记表、乙醇含量检验委托书、鉴定事项确认书、检验报告、久米顿珠和贡嘎坚才的证言、公安厅物证鉴定中心的情况说明等证据证实，能形成完整证据链。虽然本案在侦办过程中存在2份血样登记表被原审法院排除、血样未封装、侦查卷中送检委托书编号与实际送检委托书编号不一致等问题，相关部门及办案人员均做了合理解释，检验报告乙醇含量与呼气检测结果并不矛盾，检材的同一性、被污染性等合理怀疑可以排除，故该上诉、辩护意见，本院不予采纳。   3.关于检验报告能否作为定案依据的问题。经查，本案检验报告的鉴定机构、人员资质、鉴定程序等符合法律规定，可作为定案依据，且鉴定意见于2019年9月10日告知洛桑，洛桑并未提出异议，故该上诉、辩护意见，本院不予采纳。   4.关于抽血视频资料完整性的问题。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》相关规定，公安机关在查处醉酒驾驶机动车的犯罪嫌疑人时，对查获经过、呼气酒精含量检验和抽取血样过程应当制作记录；有条件的，应当拍照、录音或者录像；有证人的，应当收集证人证言。本案中，洛桑的抽血过程进行了录音录像，二审当庭播放了该视频，视频录制完整，并收集了抽血护士阿某、办案民警的证词，现有证据能相互印证，反映抽血整个过程，故该上诉、辩护意见，本院不予采纳。   本院认为，上诉人洛桑在道路上醉酒后驾驶×××小轿车与于某驾驶的×××出租车发生碰撞，造成两车部分受损的道路交通事故，构成危险驾驶罪。洛桑血液中乙醇含量为213.44mg/100ml，依法从重处罚；案发后主动投案并如实供述，具有自首情节，依法从轻处罚；积极赔偿被害人损失并取得谅解，酌情从轻处罚。一审法院虽然对洛桑具有自首、血液乙醇含量为213.44mg/100ml、积极赔偿及取得被害人谅解的法定、酌定情节予以了查明或列明，但未予评价，本院予以纠正。综合全案并考虑上诉不加刑原则，本院对洛桑的量刑不作调整。综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。二审检察员的出庭意见，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，经本院审判委员会讨论决定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。   审 判 长 马 金 龙   审 判 员 次  珍   审 判 员 张 养 军   二〇二一年三月二十九日   法 官 助 理 周  萍   书 记 员 洛桑旦增