云南省大理白族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）云29民终406号上诉人（原审原告）：罗丹，女，1993年9月26日生，汉族，贵州省贵阳市人，住贵州省贵阳市南明区。委托诉讼代理人：张祥，贵州惟思律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：刘杰，贵州合敬律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：云南欧亚乳业有限公司，住所地云南省大理白族自治州大理市大理经济开发区春华路，统一社会信用代码915329007452722621。法定代表人：彭金国，董事长。委托诉讼代理人：范垒，云南千一律师事务所律师，特别授权代理。上诉人罗丹因与被上诉人云南欧亚乳业有限公司劳动争议纠纷一案，不服云南省大理市人民法院（2020）云2901民初4582号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月25日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。罗丹上诉请求：一、撤销云南省大理市（2020）云2901民初4582号民事判决，依法改判或发回重审；二、判决被上诉人支付上诉人2018年7月17日至2020年5月31日加班工资58620元；三、判决被上诉人支付上诉人解除劳动关系补偿金7683元；四、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审中，上诉人并未要求确认解除劳动关系的时间，一审法院却判决确认上诉人与被上诉人劳动关系于2020年5月31日解除，一审法院的判决超出上诉人诉讼请求，属于严重的程序违法，依法应当发回重审。2.上诉人在一审中主张加班工资，并向一审法院提交了证明上诉人加班的365APP打卡数据的截屏。因上诉人与被上诉人解除劳动关系后，被上诉人关闭了365APP打卡软件，上诉人无法进入打卡系统而无法提供打卡记录的原始数据。一审法院责令被上诉人提供，被上诉人出具《情况说明》，认可考勤打卡软件为365APP，但因与软件开发方南京掌控网络科技有限公司合作终止而不能提供打卡原始数据。一审开庭后，上诉人的代理人向一审法院请求出具律师调查令调取由被上诉人和南京掌控网络科技有限公司控制的365APP打卡原始数据，一审法院出具了不予调查的通知书。一审法院在判决书中认可上诉人提交的365APP打卡软件截屏的真实性，却否认打卡数据所体现的加班事实，从而驳回上诉人关于加班工资的诉请，认定事实不清。且根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，上诉人提交的打卡数据截屏和被上诉人提交的《情况说明》足以证明原始数据由被上诉人掌握，被上诉人拒绝提供应当承担不利后果，一审法院将举证责任分配给上诉人，适用法律错误。3.关于解除劳动合同经济补偿金，虽然上诉人签署了辞职报告，但系被上诉人以不发放2020年5月工资为由逼迫上诉人签署的，且被上诉人一直未向上诉人支付加班工资，未依法为上诉人缴纳2018年7月至2019年5月的社会保险费，符合《劳动合同法》第三十八条、第四十六条应当给予经济补偿的规定，被上诉人应向上诉人支付解除劳动合同经济补偿金。云南欧亚乳业有限公司辩称，1.上诉人未提供有效证据证实其存在加班事实，应承担举证不能的不利后果，其主张加班工资58620元无事实和法律依据。2.被答辩人于2020年5月10日提交离职报告，载明“我于2018年7月17日入职至今，在职一年多的时间一直都认真努力完成工作，现特向公司申请辞职，离职时间为2020年5月31日，望领导批准为谢”，系上诉人主动提出辞职，并非答辩人违法解除劳动关系，上诉人主张经济补偿金缺乏事实依据。双方系合法解除劳动关系，不符合劳动合同法第四十六条规定的情形，答辩人无需向上诉人支付经济补偿金。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的全部上诉请求。罗丹向一审法院起诉请求：1.判决撤销大理白族自治州劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“州仲裁委”）作出的大劳人仲案字（2020）第230号裁决书第三项；2.判决被告支付原告2018年7月17日至2020年6月1日的加班工资58,620元；3.判决被告支付原告未签订劳动合同双倍工资差额42,544元。4.判决被告支付原告解除劳动关系补偿金7683元。审理中，原告放弃第1项诉讼请求；第4项诉讼请求变更为4602元。一审法院认定事实：被告云南欧亚乳业有限公司系自然人投资或控股的有限责任公司；2003年1月8日成立；经营范围为牛奶生产、收购、加工、销售，液体乳、乳粉、奶酪、冷饮、饮料的加工、销售等业务。原告于2018年7月17日到被告处工作，被告在原告入职初期未与原告签订书面劳动合同，未为原告缴纳社会保险。双方于2019年4月19日签订《云南省劳动合同书》，载明：合同期限自2019年5月1日至2020年3月31日止；原告工作岗位为文员；工作地点为贵阳；因生产工作需要，双方协商一致，可以变更岗位（工种）以及工作地点；执行标准工时制，每日工作时间不超过八小时，平均每周不超过四十小时；被告支付给原告的工资为每月3000元；被告依法为原告缴纳各种社会保险。合同期限届满后，双方于2020年3月31日再次签订《云南省劳动合同书》，约定内容除合同期限自2020年4月1日至2023年3月31日止及工作地点在贵州外，其余内容与之前签订的合同内容基本一致。合同签订后被告为原告缴纳了社会保险。被告依据《考勤管理制度》对原告进行考勤管理，原告通过手机365APP进行上下班打卡。原告2018年7月-12月份工资分别为：1548元、3406元、5728元、5728元、5728元、6019元；原告2019年1月-12月份工资分别为6892元、6814元、6814元、6804元、6523元、5691元、1731元、6071元、6021元、5671元、6121元、6158元；原告2020年1至5月份工资分别为：5700元、1351元、4091元、4981元、4881元。2020年5月10日，原告向被告提交《辞职报告》，之后未再到被告处上班。2020年6月30日，原告向大理白族自治州劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，仲裁请求为：1.裁决解除申请人与被申请人之间的劳动关系；2.裁决被申请人支付申请人2018年7月17日至2020年6月1日的加班工资58,620元；3.裁决确认被申请人为申请人缴纳2018年7月至2019年4月社会保险；4.裁决被申请人支付申请人未签订劳动合同双倍工资差额42,544元；5.裁决被申请人支付申请人解除劳动关系补偿金7683元。大理白族自治州劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月17日作出大劳人仲案字第〔2020〕第230号《仲裁裁决书》。原告对仲裁裁决第三项不服，诉至法院。一审法院认为，合法的劳动关系受法律保护。关于被告是否应支付原告解除劳动关系补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”本案中，在案证据证明原告于2020年5月主动向被告提交《辞职报告》后即未再到被告处上班，庭审中双方对解除劳动关系的时间为2020年5月31日均无异议，确认双方劳动关系于2020年5月31日解除。原告系主动提出辞职，其辞职原因不属于上述法律规定的情形，因此，原告要求被告支付其解除劳动关系补偿金4602元的诉请，不符合法律规定，不予支持。关于被告是否应支付原告双倍工资差额的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第四款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。……应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”原告于2018年7月17日入职被告公司，双方未签订书面劳动合同；被告自2019年4月19日起先后与原告签订过两份《云南省劳动合同书》。原告认为被告未于2018年7月17日入职后至2019年4月18日期间与其签订书面劳动合同而要求被告支付二倍工资差额，根据上述法律规定，原告应在入职后的次月起一年内申请仲裁，即2019年8月17日前，而原告于2020年6月才申请仲裁，已超过仲裁时效，且原告不存在不可抗力等情形，因此，原告的该项诉请，不予支持。关于被告是否应支付原告2018年7月17日至2020年6月1日期间的加班工资的问题。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”原告主张加班费，应对其加班事实承担举证责任。本案中，原告不能提供证据证明其加班的事实，因此，应由其承担举证不能的后果，对原告主张加班的事实，不予采信，其要求被告支付加班费的诉请，不予支持。关于被告是否应为原告补缴社会保险费的问题。原告申请仲裁时要求裁决被告为其缴纳2018年7月至2019年4月的社会保险。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”。根据该规定，社会保险费的征收系行政职权范畴，不属于法院受案范围，因此，原告要求被告为其补缴2018年7月至2019年4月期间的社会保险的诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款及第四款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十二条、第六十四条的规定，判决：一、原告罗丹与被告云南欧亚乳业有限公司的劳动关系于2020年5月31日解除；二、驳回原告罗丹的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告罗丹负担。二审中，当事人没有提交新证据，对一审认定事实本院予以确认。二审查明，大理白族自治州劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月17日作出大劳人仲案字〔2020〕第230号《仲裁裁决书》裁决：一、本委确认双方劳动关系于2020年5月31日解除；二、被申请人自裁决书生效之日十五日内为申请人补缴劳动关系存续期间的社会保险费，具体补缴险种、金额及期限由社会保险经办机构核定，其中个人部分由申请人承担，单位部分由被申请人承担；三、驳回申请人其他仲裁请求。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十七条“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对仲裁中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力”的规定，上诉人于2020年6月30日向大理白族自治州劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，其第一项仲裁请求即为“解除申请人与被申请人之间的劳动关系”，上诉人虽然在一审起诉请求中未主张解除劳动关系，但根据上述规定，人民法院应对仲裁裁决项目一并审查处理，且一审庭审中双方对解除劳动关系的时间为2020年5月31日均无异议，一审法院确认双方劳动关系于2020年5月31日解除正确，本院予以维持。上诉人关于其一审未主张解除劳动合同、一审判决超出其诉讼请求程序违法的上诉理由，与上述法律规定及自认案件事实不符，本院不予支持。关于被上诉人应否支付上诉人2018年7月17日至2020年5月31日期间的加班工资问题。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定。本院认为，加班是指用人单位在法定工作时间之外，安排劳动者工作的情形。上诉人以安装在其本人手机上可以自主登陆的外勤365APP上的打卡数据主张加班工资，但未举证证实被上诉人安排其加班及加班的具体内容，结合本案上诉人系外勤人员及被上诉人发放上诉人月工资报酬远超劳动合同约定的3000元/月的实际。同时，上诉人在职期间对工作待遇、工作性质、工作强度及工作时间均有明确认知，而在工作期间也从未提出异议的本案实际。现上诉人主张加班工资，无事实及法律依据，本院不予支持。关于被上诉人应否支付上诉人解除劳动关系经济补偿金的问题。本案中，上诉人向被上诉人出具的《辞职报告》未载明其申请辞职缘由，在案双方对此各持己见，上诉人未提供合法有效的证据证实用人单位存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，及其主张的该《辞职报告》系被上诉人以不发放2020年5月工资为由胁迫签署的事实，同时被上诉人已经为上诉人发放了上述工资。故上诉人主张解除劳动关系经济补偿无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，罗丹的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人罗丹负担。本判决为终审判决。审判长  左丽梅审判员  李晓丹审判员  沈春梅二〇二一年三月二十四日法官助理屈艳祥书记员祁小月