山西省忻州市中级人民法院民事判决书（2021）晋09民终347号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司代县支公司。住所地，代县城西关108国道西。负责人：贺少龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：宿某，山西卓阳律师事务所律师。上诉人(原审原告)：赵某，女，1959年12月7日出生，汉族，代县人。委托诉讼代理人：李某，山西励耘聚律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：郝某，男，1978年10月11日出生，汉族，代县人，现住代县。被上诉人(原审被告)：代县雁门出租汽车有限公司。住所地，代县雁靖大街西段。法定代表人：孟某，该公司经理。上诉人赵某、中国平安财产保险股份有限公司代县支公司因与被上诉人郝某、代县雁门出租汽车有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服代县人民法院（2020）晋0923民初913号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司代县支公司的委托诉讼代理人宿某，上诉人赵某的委托诉讼代理人李某，被上诉人郝某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司代县支公司上诉请求：改判上诉人不赔偿二次手术费、误工费、交通费、鉴定费等共计35824.6元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决认定二次手术费取上限无依据，根据司法审判实践及公平原则，应取鉴定中间值为12765元；2、一审判决认定误工费错误。上诉人赵某事发时已达到法定退休年龄，村委证明不足以证明其仍从事生产工作且实际收入因侵权行为而减少，被上诉人未提供从事具体工作及收入来源的相关证据，故依法不应其支持误工费；3、一审判决交通费过高；4、本案系侵权损害赔偿纠纷，鉴定费、诉讼费等间接损失不属于保险公司赔偿范围，应由侵权人承担。赵某上诉请求：1、要求上诉人中国平安财产保险股份有限公司代县支公司增加赔偿上诉人人民币13000元；2、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人赵某判决前属家庭户口，残疾赔偿属于今后的赔偿问题但一审法院作出的（2020）晋0923民初913号民事判决书按农村户口计算的赔偿数额，不公平不合理，加上精神损害少赔偿1000元。故此，请求忻州市人民法院作出公平判决，维护上诉人的合法权益。中国平安财产保险股份有限公司代县支公司辩称，赵某系农村居民，居住地在农村，一审按农村标准计算赔偿金符合事实。精神损害抚慰金，按原审原告主张的数额认定，且原审原告负事故次要责任，一审认定5000元相对合理。赵某辩称，针对保险公司的判决原判正确。不认可保险公司的上诉。郝某辩称，无答辩意见赵某向一审法院起诉请求：1.要求被告赔偿原告医疗费、误工费、营养费、伙食费、交通费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等人民币17.9万元；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年10月20日7时50分许，郝某驾驶×××小型轿车，沿国道108线由东向西行驶至国道108线468KM处，与横过公路的赵某驾驶的二轮电动车发生碰撞，造成赵某受伤、两车不同程度受损的道路交通事故。代县公安局交通警察大队作出第140923120190000166号道路交通事故认定书，认定郝某承担本次事故的主要责任，赵某承担本次事故的次要责任。当日原告赵某被送往代县人民医院医治，次日入住山西医科大学第二医院，2019年10月25日行“右股骨颈骨折闭合复位空心钉内固定、右肱骨近端骨折切开复位内固定术”，2019年10月31日出院，实际住院10天，出院诊断为：右股骨颈骨折、骨盆骨折、左肱骨近端骨折、头部皮肤裂伤、贫血，出院医嘱为：1.右下肢继续外展中立位，左上肢继续支具制动，适度功能锻炼；2.切口处定期换药，术后两周拆线；3.抗凝治疗至术后五周，预防血栓形成；4.加强营养及护理；5.规范检测及控制血糖；6.术后1个月门诊复查；7.门诊定期复查，不适随诊；若发生股骨头坏死，切口感染及骨髓炎、内固定断裂，二次手术治疗。本案诉讼中，原告赵某和被告中国平安财产保险股份有限公司代县支公司协商确定由山西嘉信司法鉴定中心进行司法鉴定，2020年12月1日山西嘉信司法鉴定中心作出晋嘉司鉴[2020]临鉴字第347号法医学鉴定意见书，鉴定意见为：1.赵某因交通事故致左肱骨近端骨折、右股骨颈骨折的后遗症分别构成十级、十级伤残。2.赵某人体损伤的误工期为365日，护理期为150日，营养期为180日。3.行左肱骨、右股骨颈内固定取出术费用约需人民币11587-13943元。×××小型轿车挂靠于代县雁门汽车出租有限公司，实际所有人为郝某，该车在中国平安财产保险股份有限公司代县支公司投有交强险和商业第三者险（保额为30万元），本期交通事故发生在保险责任期间内。原告赵某住院期间，被告郝某为原告垫付了医疗费用3000元，中国平安财产保险股份有限公司代县支公司垫付了医疗费用10000元。以上事实有当事人互相认可的陈述，第140923120200000166号道路交通事故认定书、病历、住院证、诊断建议书、用药清单及住院汇总单、住院费票据、门诊费票据、晋嘉司鉴[2020]临鉴字第347号法医学鉴定意见书。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，原告赵某因本起交通事故受伤，×××小型轿车在中国平安财产保险股份有限公司代县支公司投有交强险和商业第三者责任险（保额为30万元），本起交通事故发生在保险责任期间内，故该保险公司应当对原告赵某的合理损失先在交强险分项限额内予以赔偿，不足部分在商业第三者责任险保额内按照70％的责任予以赔偿。确定原告赵某的损失为：住院费用为42546.81（1740＋40806.81）元；门诊费用为6860.15（1516.05＋5344.1）元；原告主张外购药和医疗器械为1596.9（786.9＋810）元，其提供的2支发票载有商品明细并附医嘱单，一审法院予以支持；考虑到原告的损伤和年龄等实际情况，一审法院支持原告主张的二次手术费用13943元；住院伙食补助费为1000元；营养费为9000元；护理费为18000（120×150）元；代县上馆镇五里村委会出具证明，证实在本起交通事故发生前原告农忙时种植，农闲时打短工，一审法院采信该村委会的证明，其误工费为29200（80×365）元；本案交通事故发生于2019年10月20日，原告系代县五里村农民，经常居住地为本村，其左肱骨近端骨折、右股骨颈骨折的后遗症两处均构成十级伤残，伤残赔偿金为54312元［（12902＋9728）×20×12％］；原告因本起交通事故身体两处构成十级伤残，其精神必然遭受痛苦，一审法院支持其主张的精神损害抚慰金5000元；鉴定费3500元系原告赵某为确定损失支出的必要费用，予以支持；原告提供了三支收据和一支收条用于证明其住院、转院、出院、门诊复查支出租车费用5000元，收条、收据并非正规票据，原告赵某提供了过路费票据和油款用于证明其支出交通费3336元，前述票据部分与原告住院、出院时间、医院地点不相符，一审法院难以支持其该主张，但考虑到原告受伤去代县人民医院和山西医科大学第二医院医治、复查，其和必要的陪护人员客观上会支出交通费用，一审法院酌情支持4300元；原告赵某提供了住宿费结账凭证一支金额130元，该凭证载有原告姓名、时间，一审法院予以支持；原告赵某提供了代县新星商城售后服务卡一张，记载其于2018年4月6日购价值1551元的赛克电动车一辆，一审法院结合交通事故认定书确认的二轮电动车受损的事实，酌情确定二轮电动车损失为1000元。以上损失总计为190388.86元。为鼓励发生交通事故后，积极救治伤者，一审法院对被告郝某和中国平安财产保险股份有限公司代县支公司为原告垫付的医疗费用予以核减。被告中国平安财产保险股份有限公司代县支公司在交强险伤残分项赔偿限额内赔偿原告赵某11万元；在交强险财产损失分项赔偿限额内赔偿原告赵某1000元；在商业三者险保额内按70％的责任赔偿的金额为48572.202［（190388.86-121000）×70％］元，核减被告郝某垫付的3000元后为45572.202元；三项合计为156572.202元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》六十四条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司代县支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告赵某156572.202元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司代县支公司于本判决生效之日起十日内支付被告郝某3000元；三、驳回原告赵某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1940元，由原告赵某负担194元，由被告郝某负担50元，由被告中国平安财产保险股份有限公司代县支公司负担1696元。二审审理期间，各方均未提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是一审法院对赵某二次手术费、误工费、交通费、残疾赔偿金等的认定是否适当？经代县人民法院委托，山西嘉信司法鉴定中心对赵某的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行了鉴定，中国平安财产保险股份有限公司代县支公司未对该鉴定意见提出异议，一审法院依据该鉴定意见认定二次手术费符合法律规定。误工费是指道路交通事故发生后，遭受人身损害的受害人需要接受诊治以恢复健康，无法正常参加工作或者从事日常经营活动，因此而造成的经济收入的减少。本案中，赵某事故发生时尚虽满60周岁，村委出具证明其仍有劳动能力，原审法院按照每天80元计算误工费正确。交通费是被上诉人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，一审法院酌定为4300元适当。关于残疾赔偿金问题。赵某未提交涉案事故发生时其已在城镇居住一年以上的相关材料，一审法院根据村委证明按照农村标准计算其残疾赔偿金并无不当。山西嘉信司法鉴定中心鉴定意见为赵某构成十级伤残，一审法院认定5000元精神损害抚慰金符合法律规定。关于上诉请求的鉴定费和诉讼费，鉴定费属于为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用；根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，诉讼费用由败诉方负担，原审人民法院据此做出判决并无不当。综上所述，赵某、中国平安财产保险股份有限公司代县支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费821元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司代县支公司负担696元，由上诉人赵某负担125元。本判决为终审判决。审判长 王俊玲审判员 张胜利审判员 孙艳红 二〇二一年三月二十六日书记员 王华云