湖南省长沙市天心区人民法院刑 事 判 决 书（2021）湘0103刑初155号公诉机关长沙市天心区人民检察院。被告人杨佳和，曾用名杨佳，男，1988年1月6日出生于湖南省，汉族，高中肄业文化程度，无职业，住湖南省双江口镇长兴村大塘湾组21号。因涉嫌诈骗罪，于2020年11月17日被长沙市公安局天心分局刑事拘留；同年12月24日经本院批准，于次日被长沙市公安局天心分局逮捕；2021年2月5日经长沙市天心区人民检察院决定，于2021年2月7日被长沙市公安局天心分局取保候审。现在居住地候审。辩护人刘腊梅，湖南众铭律师事务所律师。被告人姚明辉，男，1984年7月14日出生于湖南省长沙市，汉族，高中文化程度，个体经营户，住湖南省长沙市望城区茶亭镇大龙村新屋组260号。因涉嫌诈骗罪，于2020年11月17日被长沙市公安局天心分局刑事拘留；同年12月24日经长沙市天心区人民检察院批准，于次日被长沙市公安局天心分局逮捕；2021年2月5日经长沙市天心区人民检察院决定，于2021年2月7日被长沙市公安局天心分局取保候审。现在居住地候审。辩护人胡霞，湖南韬略律师事务所律师。长沙市天心区人民检察院以长天检刑一检刑诉〔2021〕85号起诉书指控被告人杨佳和、姚明辉犯诈骗罪，于2021年2月20日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长沙市天心区人民检察院指派检察员李利军出庭支持公诉。被告人杨佳和、姚明辉均到庭参加诉讼。现已审理终结。长沙市天心区人民检察院指控：2020年下半年的一天，被告人姚明辉、杨佳和两人商议用作弊工具进行赌博活动，所得收益对半分成，随后两名被告人在长沙市火车站购买了相关的作弊工具。2020年11月8日晚，被告人姚明辉、杨佳和与吴某、罗某、“行长”（均另案处理）等五人在本市天心区新开铺“新福酒店”8327房用扑克牌“炸金花”进行赌博，期间被告人杨佳和、姚明辉通过使用特制的牌具及戴“博士伦”透视眼镜进行“出千”诈骗，共计骗得被害人罗某、吴某、“行长”等人共计人民币32400元，不久该作弊手段被被害人当场识破，二名被告人退赔给被害人共计41700元。2020年11月16日，被告人杨佳和、姚明辉主动到公安机关投案并如实供述了自己的罪行。2020年12月9日，被告人杨佳和、姚明辉家属退赔被害人罗某、吴某63000元，两被害人均对两名被告人的行为均予以谅解。该院以作案工具照片、被告人亲笔悔过书、谅解书、收条、被害人吴某、罗某的陈述等证据为佐证，指控被告人杨佳和、姚明辉以非法占有为目的，采取欺骗方法骗取他人财物，数额较大，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究其刑事责任。本案系共同犯罪，被告人杨佳和、姚明辉均系主犯，均适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款。被告人杨佳和、姚明辉均主动投案并如实供述自己的罪行，若其在法庭审理期间仍能如实供述自己的罪行，可认定具有自首情节，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款。被告人杨佳和、姚明辉自愿认罪认罚，适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条。被告人杨佳和、姚明辉赔偿被害人，取得被害人谅解，均具有酌定从轻处罚情节。故该院建议对被告人杨佳和、姚明辉犯诈骗罪分别在有期徒刑十个月左右予以量刑，并处罚金，均建议适用缓刑。被告人杨佳和、姚明辉对公诉机关指控的犯罪事实无异议，对公诉人当庭出示和宣读的证据，表示没有异议，亦没有辩解意见。被告人杨佳和的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名无异议，但提出以下意见：一、被告人杨佳和主动投案并如实供述自己的罪行，构成自首；二、被告人杨佳和犯罪情节较轻，不属于暴力犯罪；三、被告人杨佳和无犯罪前科，自愿认罪认罚，认罪态度好；四、被告人杨佳和的家属已赔偿被害人，取得其谅解。综上，建议对其适用缓刑。被告人姚明辉的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名无异议，但提出以下意见：一、被告人姚明辉主动投案并如实供述自己的罪行，构成自首；二、被告人姚明辉犯罪情节较轻，当场退还了被害人被骗钱财，后又赔偿了被害人，取得了其谅解；三、被告人姚明辉无犯罪前科，自愿认罪认罚，认罪态度好；综上，建议对其适用缓刑。经审理查明，被告人杨佳和、姚明辉对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，自愿认罪认罚。被告人杨佳和、姚明辉在开庭审理过程中亦无异议。上述事实有作案工具照片，接报案登记表，到案经过，扣押物品、文件清单，转账截图，指认照片，公安行政处罚决定书，被告人亲笔悔过书，谅解书，收条，户籍资料，被害人吴某、罗某的陈述，被告人杨佳和、姚明辉的供述和辩解证实，本院予以确认。本院认为，被告人杨佳和、姚明辉以非法占有为目的，采取欺骗方法骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关对其犯罪的指控成立，对其行为本院依法应予以惩处。本案系共同犯罪，被告人杨佳和、姚明辉均系主犯；被告人杨佳和、姚明辉均主动投案并如实供述自己的罪行，且其在法庭审理期间仍能如实供述自己的罪行，可认定具有自首情节，依法可以从轻处罚；被告人杨佳和、姚明辉自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人杨佳和、姚明辉赔偿被害人，取得被害人谅解，可以酌定从轻处罚。被告人杨佳和、姚明辉的辩护人分别提出的二被告人具有从轻处罚情节，建议适用缓刑的意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。鉴于被告人杨佳和、姚明辉系初犯，无犯罪前科，有认罪悔罪表现，对其适用非监禁刑不具有社会危害性，可以对被告人杨佳和、姚明辉适用缓刑。公诉机关的意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：一、被告人杨佳和犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金已缴纳。）二、被告人姚明辉犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金已缴纳。）限被告人杨佳和、姚明辉自本判决生效之日起十日内，持本刑事判决书到居住地司法局报到，接受社区矫正。根据规定，社区服刑人员未在规定期间内报到，脱离监管一个月以上的，应当撤销缓刑，收监执行。如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  袁 勇人民陪审员  李建湘人民陪审员  李继忠二〇二一年三月三十日法官助理钟真书记员卿作英附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。