河南省栾川县人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0324民初288号原告：卫爱云，女，1969年7月15日出生，住所河南省栾川县。委托诉讼代理人：麦遂舟，系洛阳市栾川县蓝天法律服务所法律工作者。被告：张春发，男，1954年9月15日出生，汉族，住所郑州市金水区。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司，住所地郑州市金水区农业路72号国际企业中心A座5楼501、6-8楼以及1001、1808、2308室，统一社会信用代码：91410100683166332M。负责人：邓俊英，女，汉族，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李立柱，系河南豫龙律师事务所律师。原告卫爱云与被告张春发、中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称：太平洋财险）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年2月25日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人麦遂舟，被告中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司委托诉讼代理人李立柱到庭参加诉讼，被告张春发向法庭提交书面答辩状未到庭参加庭审。本案现已审理终结。原告卫爱云具体诉讼请求为：1．判令被告张春发赔偿原告医疗费、护理费等各项损失204222元。2．判令被告太平洋财险在保险范围内承担赔偿责任。3．案件受理费、鉴定费等由被告负担。事实和理由：2019年8月2日9时许，被告人张春发驾驶号牌为豫Ａ×××××号小型轿车在栾川县××××组路段与原告驾驶的二轮电动摩托车相撞，造成原告卫爱云多处受伤和骨折，车辆报废。原告卫爱云住院治疗70多天，2020年4月14日，经洛阳长安法医临床司法鉴定所鉴定，构成十级伤残。2020年8月，洛阳长安法医临床司法鉴定所对误工期限、护理人数及期限、营养期限进行鉴定，作出误工期限150天，护理期限、营养期限70天，护理人数1人的鉴定结论。经多次协调，双方无法达成共识，故起诉至法院。被告张春发辩称：1．对事故责任划分无异议，应由保险公司在保险范围内，按照法律规定进行赔偿。2．自己前期垫付6000元的医药费太平洋财险应予退还。被告太平洋财险辩称：1．原告适用的法律依据有误，事故发生于2020年9月18日之后的适用新的保险计算方式，本案属于新规定实施之前发生的事故，不应当适用最新的交强险限额标准，且应当按照交通事故认定书的主次责任划分确定相应的比例确定赔偿数额。2．误工费、护理费计算标准过高，应当按照省高院371号、372号文件予以计算。3．伤残赔偿金过高，应当按照法律规定予以计算。4．住院伙食补助费应按50元/天，营养费应按20元/天予以计算。5．对护理人员生活费不予认可。6．医疗费应减去被告张春发与保险公司垫付部分。7．对住院期间交通费、住宿费不予认可。8．精神抚慰金过高，应当按照5000元予以计算。9．鉴定费保险公司不承担，且对鉴定期间产生的其他费用不予认可。10．电动车的损失没有相应的鉴定报告或损失清单，施救费不应当由保险公司承担。11．诉讼费保险公司不予承担。12．其他索赔项目愿意在合法合理、有证据支持的情况下予以赔付。经审理查明，原被告对下列事实无争议，本院予以确认：1．事故发生的过程及原告受损害的事实。2．交警大队作出的原告卫爱云负事故次要责任、被告张春发负事故主要责任的事故责任认定。3．事故车辆在太平洋财险投保交强险和商业三者险20万。4．原告卫爱云构成十级伤残，误工期限150天，护理期限、营养期限70天，护理人数1人。5．被告张春发已垫付6000元，太平洋财险已支付10000元。对太平洋财险有异议的赔偿项目及计算标准、数额等本院逐项评析认定如下：1．医疗费30418.7元。2．误工费。原告主张其经营家庭宾馆，每天按400元计算，误工费共计60000元，并提供栾川县忠祥家庭宾馆个体工商户营业执照复印件一份，经营地址为老君山景区，被告不予认可。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入情况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案中，原告在景区内经营家庭宾馆，虽一天收入可能达到400元，但并非固定每天收入达到400元，故本院依法按河南省统计部门已公布的上一年度租赁和商务服务业日平均工资136.18元计算，则误工费为20427元（136.18元/天×150天）。3．护理费。原告主张由其丈夫王忠祥护理，按王忠祥日工资165.57元计算，被告不予认可，并要求按省高院、省公安厅、省司法部、银保监局印发的豫高法（2018）372号《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》规定，按上一年度居民服务业标准进行计算。本院对该主张予以采纳，则护理费为8986.6元（128.38元/天×70天）。4．交通费。原告主张1095元，被告太平洋财险提出交通费发票号码存在大量连号现象，请求法院酌定。本院酌情支持800元。5．住院伙食补助费和营养费本院确认为4900元（50元/天×70天＋20元/天×70天）。6．残疾赔偿金。原告自行拟按2019年城镇居民人均可支配收入增长10％计算不当，河南省统计局已于2021年1月19日公布了上一年度城镇居民人均可支配收入，则残疾赔偿金为69500.68元（34750.34元/年×10％×20年）。7．残疾辅助器具费。拐杖67.7元，关节支具费2575元，本院予以确认。8．被扶养人生活费。卫爱云母亲现年88岁应计算五年被扶养人生活费，其母有五个子女，则确认为2197.15元（21971.5元/年×5年÷5人×10％）。9．原告主张的陪护人住宿费2800元，生活费3500元，已计算有护理费，原告此主张无法律依据，不予支持。10．两轮电动车施救费200元予以确认，电动车损害原告主张已报废，但未提供相应照片或报废证明，但车辆损坏是事实，本院酌情支持1000元，计1200元。11．精神损害抚慰金。原告主张10000元，本院酌情支持5000元。因上述可由太平洋财险赔付的法定赔偿项目及数额已超过交强险可赔付的限额34872.83元（146072.83元-111200元），超出部分应按责任比例进行负担，本院酌情按3：7比例划分责任，原告应自负10461.89元，被告张春发负担的24410.98元可以从商业保险中予以赔付，被告张春发已垫付的6000元应予抵扣。12．鉴定费及因鉴定产生的相关费用。本院确认并支持数额如下，两次鉴定费1900元，鉴定检查费1298.7元，交通费300元，生活费150元，误工费两次总计三天为408.54元，合计4057.24元。被告太平洋财险提出此项费用其不予承担，本院予以采纳，则该部分费用应由原告和被告张春发，按本事故责任比例予以承担，即被告张春发应承担2840.07元，减去已支付的6000元，下余3159.93元，从减轻当事人诉累的角度，可由保险公司直接支付给张春发。综上，依照《中华人民共和国民法典》第一千二百一十三条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条第一款之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司于本判决生效之日起15日内在交强险范围内赔付原告卫爱云101200元。（111200-10000元）。二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司于本判决生效之日起15日内在商业三责险范围内赔付原告卫爱云18410.98元。三、被告中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司于本判决生效之日起15日内在商业三责险范围内退付被告张春发3159.93元。四、驳回原告卫爱云其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费775元，由原告卫爱云负担310元，被告张春发负担465元。（原告已垫付，待执行中一并返还）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必须的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  鲁方黎二〇二一年三月二十六日书记员  高 洋附：法律条文及上诉须知《中华人民共和国民法典》第一千二百一十三条机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任的，先由承保机动车强制保险的保险人在强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保机动车商业保险的保险人按照保险合同的约定予以赔偿；仍然不足或者没有投保机动车商业保险的，由侵权人赔偿。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2021.1.1）第十三条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当依照民法典第一千二百一十三条的规定，确定赔偿责任。上诉须知当事人如果对本判决不服，在法定上诉期限内欲上诉，按下列程序进行：一、应向本院立案庭提交如下材料：1、上诉状副本为被上诉人数另加六份。（若上诉案件中对一审部分当事人无意见，则这部分当事人一审是什么地位，上诉状就列什么地位。如一审原告XXX，但应将其计算在上诉人数范围内，并为其准备上诉状副本）2、加盖送达时间的一审判决书。3、上诉人是公民的，应提交身份证复印件；上诉人是法人或其他组织的，应提交加盖公章的营业执照复印件、组织机构代码复印件、法定代表人身份证明书及法定代表人身份证复印件。4、若由律师办理上诉，还应提交律所公函、委托书及律师执业资格证复印件；若由其他公民办理上诉，还应提交推荐函、委托书；若由近亲属办理上诉，还应提交委托书、身份关系证明材料。二、上诉人或委托代理人应到立案庭填写送达地址确认书并领取上诉缴费通知单。上诉人持上诉缴费通知单于7日内到洛阳市中级人民法院缴费，逾期视为放弃权利。附：上诉材料邮寄地址：河南省洛阳市栾川县兴华中路73号收件人：河南省栾川县人民法院立案庭（收）联系电话：0379-63158020若未按上述程序办理上诉手续，由当事人自行负担不利后果。