内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院   民事判决书   （2021）内29民终30号   上诉人（原审原告）：内蒙古利元科技有限公司。   法定代表人：童绪刚。   委托诉讼代理人：史有刚。   委托诉讼代理人：顾俊卫，北京盈科（武汉）律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：杨国柱，现住宁夏回族自治区中卫市。   委托诉讼代理人：武克良，宁夏宝中律师事务所律师。   上诉人内蒙古利元科技有限公司因与被上诉人杨国柱劳动争议纠纷一案，不服内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院（2020）内2921民初2786号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月7日受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人内蒙古利元科技有限公司的委托诉讼代理人史有刚、顾俊卫，被上诉人杨国柱委托诉讼代理人武克良到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   内蒙古利元科技有限公司上诉请求：1.判决撤销内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院(2020)内2921民初2786号民事判决，改判为上诉人与被上诉人之间的劳动关系于2017年7月底终止；2.被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实和理由：一审判决适用法律错误，依法应予改判。一审判决认定“2017年7月杨国柱开始不在上诉人处上班工作”，又依据《劳动合同法》第四十二条认定劳动关系存续至今，适用法律错误。杨国柱主动解除与上诉人之间的劳动合同，一审判决认定及仲裁程序中杨国柱的陈述均足以证明：2017年7月之后，杨国柱不到上诉人处工作，不再向上诉人提供正常劳动、不再履行劳动者的义务，应当认定杨国柱主动解除与上诉人之间的劳动合同关系。一审判决将《劳动合同法》第四十二条适用于本案明显不当。该规定是限制用人单位解除疑似职业病患者劳动合同的规定，用人单位不得因患病超过医疗期、不能胜任工作、客观情况发生重大变化以及经济性裁员等原因解除与疑似职业病患者的劳动合同，该条规定与本案情形并不相符。同时该条规定对用人单位以其他合法理由，或者疑似职业病患者主动解除与用人单位的劳动合同的情形并未限制。杨国柱自2017年7月之后即未履行劳动者义务，上诉人未向其支付劳动报酬，劳动合同关系明显已不复存在，而一审判决认定双方劳动关系存续至今，与社会通常认识不符。   杨国柱辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应驳回上诉人的上诉理由，维持原判。2017年7月上诉人通知杨国柱回家待岗至今，之后并没通知其到岗或者是处理相关的劳动关系，也没有为被上诉人进行职业病鉴定，致使被上诉人至今无法从事其他工作。根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条、五十六条的相关规定，对于疑似职业病从事接触职业病危害的劳动者应当调离原岗位妥善安置。但是上诉人对杨国柱未进行任何的安置。上诉人只是通知被上诉人回家待岗未采取任何法律规定应尽的义务。   内蒙古利元科技有限公司向一审法院起诉请求：1.判决确认内蒙古利元科技有限公司与杨国柱双方劳动关系已于2017年7月底因杨国柱自动离职而终止；2.请求判决确认杨国柱的劳动争议仲裁请求已超过时效。   一审法院认定事实：2015年1月8日，杨国柱应聘到内蒙古利元科技有限公司工作，双方签订了3年固定期限书面劳动合同，合同期限自2015年1月8日起至2018年1月8日止。杨国柱入职前内蒙古利元科技有限公司未对其进行岗前健康检查。杨国柱工作岗位先后在芒硝车间操作岗位、综合车间室外绿化及卫生岗位工作，其中芒硝车间操作岗位接触粉尘。2015年4月22日，杨国柱在中卫市疾控中心体检诊断为双肺纹理间质性改变。2016年、2017年，杨国柱在乌海市职业疾病防治医院做检查均被诊断为双肺散在少量小点样阴影。2017年6月24日，内蒙古利元科技有限公司向杨国柱出具2017年度在岗期间职业健康检查结果告知书，载明内容为：杨国柱双肺散在少量小点样阴影，余（一）。杨国柱和内蒙古利元科技有限公司负责人签名，并盖内蒙古利元科技有限公司印章。2017年7月7日，乌海市职业病防治院向内蒙古利元科技有限公司出具杨国柱《乌海市职业病防治院疑似尘肺病通知书》，载明内容为杨国柱为接触粉尘工作岗位的疑似尘肺病，依法到职业病诊断医疗机构进行职业病诊断。内蒙古利元科技有限公司将有关检查内容通过面谈形式告知杨国柱本人，其后未安排杨国柱到职业病诊断机构进行诊断。2017年7月杨国柱开始不在内蒙古利元科技有限公司处上班工作。2020年7月份杨国柱向阿拉善盟劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，申请确认双方劳动关系，支付工资。阿拉善盟劳动人事争议仲裁委员会2020年9月8日阿劳人仲裁字（2020）55号《仲裁裁决书》裁决内容为：一、确认杨国柱与内蒙古利元科技有限公司2015年1月8日起至今存在劳动关系。二、杨国柱第二项仲裁请求不予支持。原告内蒙古利元科技有限公司不服上述仲裁裁决，起诉至一审法院。   一审法院认为，2015年1月8日，杨国柱与内蒙古利元科技有限公司签订的3年固定期限书面劳动合同，系双方自愿协商订立，其内容不违反相关法律规定，固认定该劳务合同系有效合同，内蒙古利元科技有限公司做为用人单位与杨国柱做为劳动者均应依照该劳务合同的约定履行义务。杨国柱在2017年6月24日确定患有疑似尘肺病后，根据《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条规定，内蒙古利元科技有限公司未遵守该条款规定；《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第（一）款规定用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除合同。（一）从事接触职业病危害工作的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的。由于内蒙古利元科技有限公司未按照上述规定予以执行，杨国柱依法与内蒙古利元科技有限公司之间存在劳动关系；对于内蒙古利元科技有限公司第二项诉讼请求，劳动争议仲裁请求的时效为一年，应与从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案双方当事人签订的是固定期限劳动合同，但因为内蒙古利元科技有限公司在该合同约定的固定期限之内未依法对杨国柱是否确实患有职业病进行确诊检查，2018年1月8日上述劳动合同到期后，内蒙古利元科技有限公司也不得解除与杨国柱之间的劳动关系，故杨国柱的劳动争议仲裁请求权应当从其向阿拉善盟劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁裁决之日为双方劳动争议发生之日。故对内蒙古利元科技有限公司第二项诉讼请求不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第（一）款之规定，判决：一、内蒙古利元科技有限公司与杨国柱从2015年1月起至今存在劳动关系；二、驳回内蒙古利元科技有限公司其他诉讼请求。案件受理费5元，由内蒙古利元科技有限公司负担。   二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审法院审理查明的事实一致，本院予以确认。   本院认为，本案的争议焦点为内蒙古利元科技有限公司与杨国柱自2015年1月起至今是否存在劳动关系。双方对自2015年1月8日起建立劳动关系的事实无异议。对于劳动关系终止，首先用人单位与劳动者协商一致可以解除劳动合同。本案中双方并未达成协商解除劳动合同的合意。其次，是否存在劳动者主动解除劳动合同情形。结合本案双方提交的证据，杨国柱并未主动通知过解除劳动合同，内蒙古利元科技有限公司也未提交相应证据证明杨国柱主动解除劳动合同的事实。再次，用人单位是否通知解除劳动合同。2017年7月7日，乌海市职业病防治院向内蒙古利元科技有限公司杨国柱出具《乌海市职业病防治院疑似尘肺病通知书》，载明内容为杨国柱为接触粉尘工作岗位的疑似尘肺病，依法到职业病诊断医疗机构进行职业病诊断。杨国柱自2017年7月后未在内蒙古利元科技有限公司处上班工作，但内蒙古利元科技有限公司无证据证明其存在以书面通知杨国柱解除劳动合同的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第一款的规定，从事解除职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查的，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的，用人单位不得依照该法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。因此，一审法院根据上述法律规定认定内蒙古利元科技有限公司与杨国柱从2015年1月起至今存在劳动关系具有事实及法律依据，本院予以确认。   综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，裁判结果正确，对内蒙古利元科技有限公司的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元，由上诉人内蒙古利元科技有限公司负担。   本判决为终审判决。   审 判 长 马 卫 国   审 判 员 范 海 锋   审 判 员 哈斯塔娜   二〇二一年三月二十四日   书 记 员 策丽格尔