江苏省徐州市云龙区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0303民初4846号原告：江苏天达建筑工程有限公司，住所地徐州市云龙区绿地商务城商务办公楼**楼1-608。法定代表人：贾继森，该公司总经理。委托诉讼代理人：毛曼，江苏恒邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：李恒，江苏恒邦律师事务所律师。被告：厦门毅佳睿建筑工程咨询有限公司，住所地厦门市集美区园博商务中心**楼****。法定代表人：甘敏，该公司总经理。被告：甘敏，男，1991年6月8日生，汉族，住福建省厦门市同安区。原告江苏天达建筑工程有限公司（以下简称天达公司）与被告厦门毅佳睿建筑工程咨询有限公司（以下简称毅佳睿公司）、甘敏合同纠纷一案，本院于2020年9月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告江苏天达建筑工程有限公司的委托诉讼代理人毛曼、李恒到庭参加诉讼，被告毅佳睿公司、甘敏经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天达公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告厦门毅佳睿建筑工程咨询有限公司、被告甘敏连带返还股权转让订金30万元；2判令被告毅佳睿公司支付违约金36万元；3.诉讼费、律师费、交通费由被告承担。事实和理由：原告与被告毅佳睿公司于2020年7月21日签订《公司股权转让协议》，约定协议签订当日原告向被告厦门毅佳睿建筑工程咨询有限公司支付订金36万元，被告厦门毅佳睿建筑工程咨询有限公司保证在原告提供资料5日内完成控股。双方签字盖章后，原告通过手机银行向被告毅佳睿公司的指定账户转账36万元。后被告毅佳睿公司未能按协议约定时间内完成股权转让，因此应承担违约责任。《公司股权转让协议》第七条第二款约定，乙方不继续履行合同内容，则应无条件退回己收款项，并以订金作为对甲方的赔偿。原告多次要求被告毅佳睿公司返还订金并承担违约责任，而被告毅佳睿公司屡次无故推脱。原告于2020年8月6日前往厦门索要相关费用，被告甘敏作为被告毅佳睿公司法定代表人，自愿偿还订金6万元并出具30万元欠条一张，约定2020年8月10日前全部还清所欠订金；欠条到期后，原告向被告甘敏索要欠款，发现其己失联。被告甘敏作为被告毅佳睿公司的法定代表人，其出具欠条的行为，应与被告毅佳睿公司承担连带返还订金责任。被告毅佳睿公司未能在约定时间内完成股权转让，并拒绝继续履行合同，应承担违约责任。特诉请法院，请求判令被告毅佳睿公司、被告甘敏连带返还订金30万元；被告厦门毅佳睿建筑工程咨询有限公司支付违约金36万元。被告毅佳睿公司、甘敏未作答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，因被告未到庭，视为其放弃质证的权利。对于原告提交的证据，本院经审查予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年7月21日，原告天达公司（甲方）与被告毅佳睿公司作（乙方）签订《公司股权转让协议书》一份，约定乙方同意将其所持有的目标公司（后补）名下的建筑工程施工总承包二级资质分立转移至甲方指定的目标公司（后补）。一、基本情况（一）乙方同意将其持有的建筑工程施工总承包二级资质的100%股权转让给甲方所有。整体转让过程由甲方全额控股乙方的目标公司，乙方应积极办理相关事宜，甲方同时有积极配合乙方的义务。（二）乙方在签订本协议时应确认其对上述建筑工程施工总承包二级资质拥有完全所有权。二、支付方式转让价款总价共计180万元，分三次付清。（一）本协议签订当日内，甲方向乙方支付订金36万元到乙方指定的银行账号。……（四）乙方代收款账号信息。开户银行：厦门市农业银行城南支行；银行账号：62×××75；开户人名称：程超。三、甲乙双方权利义务1、乙方应及时配合甲方完成股权转让工作。……3、在乙方协助甲方公司将其所持有的建筑工程施工总承包二级资质分分立到甲方目标公司后7个工作日内，甲方需将乙方公司100%股权转让给乙方指定的公司。4、在整个资质分立过程中，所产生的费用由乙方承担。5、甲方需在签订合同后5各工作日内完成对乙方目标公司建筑工程施工总承包二级资质的控股事宜。七、违约责任2、如签订合同并甲方已向乙方支付订金后，乙方不继续履行合同内容或与其他人再次签订《资质分立与股权收购协议书》，则乙方应立即无条件退回已经收取的所有款项，并以订金作为对甲方的赔偿。合同还对其他事宜进行了约定。合同签订当日，原告指示其公司员工向合同约定的收款账户转账36万元。后被告毅佳睿公司未按照约定履行合同义务，经催要，被告甘敏暨被告毅佳睿公司的法定代表人向原告偿还6万元并出具欠条一份。欠条载明：“因本人甘敏（身份证号码）自身原因，无法按约定履行合同，兹欠天达公司人民币300000元。经双方友好协商，约定甘敏于2020年8月10日前全部还清欠款。如逾期未还清，每月按银行同期贷款利率的两倍支付利息。双方约定由债权人住所地人民法院管辖，债权人因为追偿此债务产生的律师费、诉讼费、保全费、交通费、误工费等全部由债务人承担。双方一致同意本协议具有法律效力，立此为据。欠款人：甘敏2020年8月6日。”欠条出具后，甘敏未按约定时间支付剩余欠款30万元。原告为本案诉讼与江苏恒邦律师事务所签订《委托代理合同》，委托该所代理本案一审程序并约定在签订本合同时一次性支付代理费20000元。2021年1月31日，原告向江苏恒邦律师事务所开具江苏省增值税普通发票（No73220715），发票显示律师代理费为20000元。本院认为，股权转让系有限责任公司股东将其持有的股份相互转让的行为，该有限责任公司应为具体而确定的，是股权转让合同必不可少的要素之一。原、被告之间签订的《公司股权转让协议书》虽名为股权转让，但协议书对原告想要控股的目标公司的名称却并未约定，合同内容与合同名称明显不符。《公司股权转让协议书》约定：“乙方同意将其所持有的目标公司（后补）名下的建筑工程施工总承包二级资质分立转移至甲方指定的目标公司（后补）”，可以认定该协议书主要内容为转让建筑工程施工总承包二级资质。且协议书第三条第3款约定：“在乙方协助甲方公司将其所持有的建筑工程施工总承包二级资质分分立到甲方目标公司后7个工作日内，甲方需将乙方公司100%股权转让给乙方指定的公司”。该约定进一步印证了“股权转让”是用以掩盖“转让建筑工程施工资质”的合法外衣。根据《中华人民共和国建筑法》第十三条的规定,建筑施工企业资质是国家建设行政管理部门以建筑行业从业标准为依据,对建筑施工企业的人员素质、管理水平、资金数量、技术装备和建筑工程业绩等条件进行审查,并颁发证书许可从事建筑施工活动的一种从业资格,依法取得资质是相关企业进入建筑市场的准入条件。企业资质等级是其综合实力和能力的体现,直接决定建设工程的质量水平,而建设工程质量的优劣直接关系着社会公共利益及人民的生命财产安全。因此,法律禁止建筑施工资质转让行为。本案中,双方意图通过资质分立与股权转让相结合的方式让原告取得目标公司的建筑工程施工总承包二级资质,虽然资质分立和公司股权转让两个法律行为单独评价均为合法,但上述行为实质是为了完成建筑施工企业资质的转让,违反了《中华人民共和国建筑法》第六十六条的规定。原、被告通过签订《公司股权转让协议书》以合法形式掩盖非法目的,合同应认定无效。合同无效的,因合同取得的财产应予返还,故原告已支付的订金30万元,被告毅佳睿公司应予返还。被告甘敏作为被告毅佳睿公司的法定代表人，其向原告出具欠条的行为应视为债务加入的意思表示，故其应与被告毅佳睿公司连带返还原告订金30万元。关于原告主张的违约金36万元及律师费2万元,是基于合同有效前提下的违约责任,因案涉合同无效,故本院不予支持该项主张。且即使合同无效后原告有损失存在,因双方均有过错,应各自承担相应责任。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第十三条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告厦门毅佳睿建筑工程咨询有限公司、甘敏应当于本判决发生法律效力之日起十日内向原告江苏天达建筑工程有限公司连带返还订金30万元；二、驳回原告江苏天达建筑工程有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10400元，由被告甘敏、厦门毅佳睿建筑工程咨询有限公司负担8000元，由原告江苏天达建筑工程有限公司负担2400元；公告费560元，由被告甘敏、厦门毅佳睿建筑工程咨询有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  赵莉人民陪审员  张芹人民陪审员  张玉二〇二一年三月十九日书 记 员  杨林