河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫06民终355号上诉人（原审原告）：张改妞，女，1956年6月17日出生，汉族，住河南省淇县。委托诉讼代理人：冯俊生，淇县高村镇法律服务所法律服务工作者。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司，住所地安阳市殷都区文峰大道中段。代表人：牛江良，该公司总经理。委托诉讼代理人：路永亮，大沧海律师事务所律师。委托诉讼代理人：苗红超，大沧海律师事务所律师。原审被告：刘配国，男，1975年12月16日出生，汉族，住河南省滑县。上诉人张改妞因与上诉人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司（以下简称人民财险安阳公司）、原审被告刘配国机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省淇县人民法院（2020）豫0622民初1827号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张改妞上诉请求：依法撤销原审判决第二项，改判支持张改妞误工费损失26161.03元或发回重审。一审、二审诉讼费由被上诉人负担。原审判决以已超过国家法定退休年龄为由，不支持张改妞的误工损失请求是错误的，超过法定退休年龄与无劳动能力不能等同，张改妞实际参加劳动，并且有劳动能力，应当支持其误工费。张改妞一审中提交了户口本和土地承包合同，该证据可以证明张改妞具有劳动能力。人民财险安阳公司辩称，张改妞的上诉没有事实和法律依据，一审判决对该项判决事实清楚，适用法律正确，依法应当驳回张改妞上诉请求。人民财险安阳公司上诉请求：1.依法查请事实后予以改判或发回重审。2.由张改妞承担诉讼费。事实与理由：1.张改妞骨盆骨折的事实不清。张改妞未能提供骨盆多发骨折的CT影像等关键证据，其是否存在因交通事故外伤导致其骨盆多发骨折的情形尚未查清。2.一审判决认定或酌定部分费用不具备关联性、合法性、合理性。张改妞提交的浚县小河镇郝村第一卫生室的医疗票据、淇县永升医药有限公司摘星大药房的收据不具备合法性、关联性，不应支持。张改妞就电动车维修费用2000元，未能提供合法评估意见，一审判决就据此酌定损失为1000元，不具有合理性。张改妞辩称，1.就其骨盆骨折的情况，在一审中张改妞已向对方代理人发送了骨盆骨折及其鉴定的相关手续。司法鉴定意见系法院对外委托有资质的鉴定机构所作出。2.张改妞家庭经济条件差，采取用膏药贴敷保守治疗。3.张改妞在摘星大药房购买的双拐，是必要费用。4.张改妞主张的电动车维修费是1250元，一审判决酌定为1000元，符合法律规定。因此，应驳回人民财险安阳公司的上诉请求。张改妞向一审法院起诉请求：1.判令刘配国、人民财险安阳公司赔偿张改妞医疗费、护理费等各项损失共计128472.19元；2.诉讼费用由刘配国、人民财险安阳公司承担。一审法院认定事实：2020年4月7日10时53分左右，刘配国驾驶豫Ｅ×××××重型半挂牵引车沿大海S222省道23公里由南向北行驶，行驶至大海S222省道与仙谈岗交叉口处时，与由西向东行驶的张改妞驾驶电动车发生碰撞，造成电动自行车损坏及张改妞受伤的交通事故。经淇县公安交通警察大队认定，刘配国负主要责任，张改妞负次要责任。豫Ｅ×××××重型半挂牵引车在人民财险安阳公司投保有交强险、商业三者险（责任限额100万元）及不计免赔率险，事故发生在保险期间内。事故发生后，张改妞即被送至淇县人民医院治疗，住院20天，住院期间需2人陪护。2020年11月6日，鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所作出鉴定意见：1.被鉴定人张改妞外伤导致骨盆多发骨折，其损伤程度构成十级伤残。2.被鉴定人张改妞外伤后误工期限6个月。3.被鉴定人张改妞出院后需要生活护理1人，护理期限为2个月。张改妞的合理损失为：1.医疗费19837.03元；2.营养费400元（20元/天×20天）；3.住院伙食补助费1000元（50元/天×20天）；4.护理费12837.81元（2019年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资46858元/年÷365天×20天×2人+46858元/年÷365天×60天×1人）；5.残疾赔偿金54721.55元（2019年度河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年×16年×10%）；6.精神损害抚慰金5000元（酌定）；7.残疾辅助器具费450元；8.交通费400元（20元/天×20天）；9.鉴定费2710元（2500元＋210元）；10.财产损失1000元（酌定）；合计98356.39元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：（一）同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险)的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，刘配国承担事故的主要责任，张改妞承担次要责任，豫Ｅ×××××重型半挂牵引车在人民财险安阳公司投保有交强险、商业三者险（责任限额100万元）及不计免赔率险，事故发生在保险期间内。故对张改妞的合理损失，应由人民财险安阳公司在交强险医疗费用分项范围内赔偿张改妞医疗费、营养费、住院伙食补助费共计10000元，在交强险伤残分项范围内赔偿张改妞护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费等共计76119.36元；在财产损失分项范围内赔偿张改妞电动车损失1000元。不足部分11237.03元，由人民财险安阳公司在商业三者险范围内按事故责任比例80%赔偿张改妞即8989.62元，张改妞自行承担20%的责任。人民财险安阳公司辩称应扣除与本次事故无关的医疗费用及扣除20%的非医保用药，但其未提供相应的证据和依据，故不予采纳。张改妞的合理损失，人民财险安阳公司已足额赔偿，刘配国不再另行承担赔偿责任。一审法院判决：一、人民财险安阳公司于判决生效之日起十日内赔偿张改妞医疗费等各项损失共计96108.98元；二、驳回张改妞的其他诉讼请求。如未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1434.72元，由刘配国负担1076元，张改妞负担358.72元。二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。张改妞提交淇县庙口镇北史庄村委会证明一份，拟证明：张改妞有劳动能力，平时从事农业生产，农闲时从事藤椅编织等工作。人民财险安阳公司质证认为，该证据不是新证据，出具人未署名，形式不符合证据要件，村委会并非所发工资的单位，无法证明其务工收入来源，对该证据不予认可，一审判决未支持其误工费正确。本院认为，当事人是否具有劳动能力不是以年龄进行划分，经本院调查核实，张改妞在事故发生前从事农业生产劳动及从事藤椅编织等工作，对该证据证明力本院予以确认。刘配国、人民财险安阳公司均未提交新证据。经审查当事人一审提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院审理查明所确认的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，关于上诉人张改妞所提出的其虽已过60周岁但仍具有劳动能力，应支持其误工费的上诉理由。误工费是具有劳动能力受害人本应获得，却因侵权人的侵害行为无法得到实际误工的损失。本案中，张改妞在事故发生时虽已63岁，但其系淇县庙口镇北史庄村村民，在该村有承包土地，村民委员会亦出具证据证明其在事故发生前具有劳动能力并长期从事农业劳动及藤椅加工等工作。上诉人人民财险安阳公司未提交充分有效证据印证其上诉主张。因此，张改妞主张合理的误工费应予支持。一审判决未支持张改妞的误工费不当，本院予以纠正。上诉人张改妞的上诉理由成立，本院予以支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”规定，张改妞合理的误工费为25902.47元[2019年度河南省农、林、牧、渔业平均工资47272元/年÷365天×（20+180）天]。在交强险伤残分项范围内赔偿张改妞护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费等共计105021.83元，未超过交强险分项限额，则由人民财险安阳公司支付张改妞的合理损失共计122011.45元。关于上诉人人民财险安阳公司所提出的张改妞骨盆骨折的事实不清，一审判决认定或者酌定的部分费用不具备关联性、合法性、合理性的上诉理由。本案中，刘配国驾驶重型半挂牵引车与张改妞驾驶电动车发碰撞，造成电动自行车损坏及张改妞受伤的交通事故。经张改妞申请，一审法院委托鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所进行鉴定，其评定意见为：被鉴定人张改妞外伤后致1.骨盆多发骨折（右侧髋臼、双侧坐骨）；2.第2胸椎骨折；3.腰4.5椎体挫伤；4.右足多发骨折……由于原始伤情较重，出院时原始伤情尚未完全康复……。鉴定意见为：被鉴定人张改妞外伤导致骨盆多发骨折（右侧髋臼、双侧坐骨）。其损失伤致残程度构成十级伤残……。本案司法鉴定意见鉴定程序合法，鉴定人具有鉴定资格，鉴定意见客观真实，一审法院结合张改妞受伤情况和病历，采信鉴定意见并无不当。人民财险安阳公司虽提出该鉴定意见缺乏依据，但并未提交充分有效证据足以推翻该鉴定意见。张改妞受伤后住院20天后出院，出院时原始伤情尚未完全康复，张改妞为进行康复治疗支付一定费用，并提供了相关票据，一审判决支持张改妞在浚县小河镇郝村第一卫生室治疗费用并无不当。张改妞因交通事故多处骨折，其购买必要的辅助器具符合客观事实，一审判决支持张改妞在淇县永生医药公司摘星大药房支出费用并无不当。张改妞的电动自行车因案涉交通事故损坏，一审判决根据车辆受损及维修情况，酌定1000元损失并无不当。上诉人人民财险安阳公司的各项上诉理由均不能成立，本院不予支持。综上，上诉人张改妞的上诉理由成立，本院予以支持。上诉人人民财险安阳公司的各项上诉理由均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，判决结果不当，应予以纠正。案经调解无效。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销河南省淇县人民法院（2020）豫0622民初1827号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿张改妞医疗费等各项损失共计122011.45元；三、驳回张改妞的其他诉讼请求。如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取1434.72元，由刘配国负担1363元，由张改妞负担71.72元。二审案件受理费2203元，由中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  翁煜明审判员  王建霞审判员  苗国庆二〇二一年三月二十九日书记员  张亚楠