甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）甘07民终89号 上诉人（一审原告、一审另案被告）：兰会林，男，汉族，1974年9月29日出生，甘肃省张掖市甘州区人，住甘州区和平乡兰家寨村二社，自由职业。 委托诉讼代理人：胡东，甘肃锦舒律师事务所律师。 被上诉人（一审被告、一审另案原告）：张掖祁连山水泥有限公司。公司地址：甘肃省张掖甘州区冶金建材产业园。 法定代表人:脱利红，该公司经理。 委托诉讼代理人：林泓羽，上海市汇业（兰州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨瑜平，该公司员工。 上诉人兰会林与被上诉人张掖祁连山水泥有限公司劳动争议纠纷一案，不服甘肃省张掖市甘州区人民法院（2020）甘0702民初10013号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年1月26日立案后，依法组成合议庭，经阅卷并充分听取双方当事人意见，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人兰会林上诉请求：1、依法撤销甘肃省张掖市甘州区人民法院（2020）甘0702民初10013号民事判决，依法改判被上诉人向上诉人支付解除劳动合同的经济补偿金65000元（6500元×10年）；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定双方之间的劳动关系因劳动合同期满而解除，不符合法律规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形，因而对上诉人主张的经济补偿金不予支持。该事实认定错误，且适用法律错误。上诉人在仲裁及一审诉讼阶段均主张因被上诉人未及时足额支付工资，导致上诉人被迫解除劳动合同，被上诉人亦认可存在未及时足额支付上诉人工资的事实，一审却认为上诉人提出解除劳动合同时没有明确该拖欠工资的理由，因此不支付经济补偿金，对此上诉人不能信服。虽上诉人没有证据佐证离开当时向被上诉人声明了拖欠工资的解除理由，但被上诉人未及时足额支付上诉人工资的事实已经查证，且上诉人随后向被上诉人发出的解除劳动合同通知书明确了该解除原因。根据《劳动合同法》第三十八条的规定，被上诉人应当向上诉人支付解除劳动合同的经济补偿金，依据劳动法及司法解释相关规定，还应当支付赔偿金。退一步讲，即便认定双方劳动关系因期满解除，根据《劳动合同法》第46条第五项“除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外”的规定，也应当支持上诉人关于支付经济补偿金的诉求。综上，请求二审法院公正判处。 兰会林向一审法院提出诉讼请求：1、被告向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金130000元（6500元×10年×2）；2、被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金65000元。6500元×10年）；3、被告向原告支付未休年休假的工资44827.59元（6500元/月÷21.75天×5天×10年3倍）。 一审法院认定事实：原告张掖祁连山水泥有限公司（以下简称“祁连山水泥公司”）原名称为甘肃张掖巨龙建材有限责任公司（以下简称“巨龙建材公司”），于2019年12月13日变更为现公司名称。 2009年8月，原告兰会林到被告祁连山水泥公司从事汽车驾驶员工作，双方建立劳动关系。2014年9月22日，原被告签订书面《劳动合同》一份，约定原告在被告物流中心工作，合同期限为2014年9月22日至2019年9月21日。2019年8月27日，原告离开被告公司，再未到被告处工作，亦未提出解除劳动合同的要求。 另查明，劳动关系存续期间，被告于每年冬季进行停产检修，停产期自每年年末至次年年初，持续2至3个月。自2015年起，被告于每年12月1日至次年3月期间进行错峰生产。错峰生产期间，被告安排公司物流班组人员继续进行货物的运送，按正常工资标准给原告发放了工资。至2019年9月21日，被告未安排原告年休假。 2017年1月至12月，被告给原告每月发放工资如下：3663.74元、1764.70元、4066.29元、4084.72元、3963.29元、3678.29元、3805.55元、3932.54元、3932.54元、4038.54元、3845.00元、4141.36元； 2018年1月至12月，被告给原告每月发放工资如下：4010.14元、3123.50元、4043.39元、4227.69元、4215.69元、4518.69元、4880.79元、4663.42元、4898.60元、4898.6元、4898.14元、4948.06元；此外，2019年发放2018年度预留工资16627.25元； 2019年1月至8月，被告给原告每月发放工资如下：6162.64元、5858.64元、6162.64元、6162.64元、6162.64元、6509.19元、3336.60元、3296.60元。 再查明，2019年10月11日，原告作为申请人，将被告列为被申请人，向甘州区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，并变更仲裁申请为：一、确认双方劳动关系解除，并且由被申请人出具解除劳动关系的证明；二、被申请人支付拖欠的2018年补发工资10000元；2018年月考核预留工资3000元；2018年年考核预留工资14300元；2019年2月-5月工资26000元；三、被申请人支付违法解除劳动合同经济赔偿金130000元；四、被申请人支付解除劳动合同经济补偿金65000元；五、被申请人支付未休年休假工资44827.59元；六、被申请人退还安全风险抵押金2000元；七、被申请人承担2018年2月开始的社会保险部分，以及2018年2月开始的住房公积金部分。2020年11月4日，该委作出甘区劳人仲裁字（2019）第560号裁决书，裁决：一、申请人与被申请人的劳动关系自2019年10月6日解除；二、被申请人向申请人支付解除劳动合同经济补偿金38000元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。仲裁期间，被告向原告补发拖欠的工资并返还押金。庭审中，原告撤回仲裁时要求被告支付拖欠工资、退还押金、补缴社会保险费及住房公积金的请求。 一审法院认为，关于原被告劳动合同的解除问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；……（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；……”根据原被告所签《劳动合同》约定，合同期限为2014年9月22日至2019年9月21日，即到2019年9月21日劳动合同期满并终止。原告虽于2019年8月27日离开被告公司，但根据原告的陈述，其本人离开公司时并未提出因被告拖欠工资而解除或被迫解除劳动合同，故不能认定原被告系因被告拖欠工资而解除劳动关系的事实。另，被告于2019年9月30日作出解除与原告的劳动关系的决定时，双方劳动合同已经终止，故对被告辩称因原告违反单位规章制度而解除劳动关系的理由本院不予采信。综上，可认定原被告劳动合同于2019年9月21日因期满而终止。另，根据《劳动合同法》第五十条的规定，被告应当向原告出具终止劳动合同的证明。 关于原告主张的解除劳动合同经济补偿金及违法解除劳动合同的经济赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；……”现原被告劳动合同因期满而终止，并非被告被依法宣告破产、或被吊销营业执照、责令关闭、撤销、或提前解散，原告的请求不符合上述法律规定中用人单位应当支付经济补偿金的情形，故不予支持。另，在被告下发与原告解除劳动合同的决定之前，双方劳动合同已经终止，且没有继续建立劳动关系的意思表示，亦不存在被告违法解除劳动合同的事实，故对原告主张的违法解除劳动合同经济赔偿金，亦不予支持。 关于原告主张的未休年休假工资问题。《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定：“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假，具体办法由国务院规定。”国务院《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。”原告自2009年8月起在被告处工作，连续满一年后，即从2010年8月起，原告每年应当享受5天的带薪年休假。故对原告主张的2010年7月之前的带薪年休假工资不符合法律规定，不予支持。另，国务院《职工带薪年休假条例》第五条规定：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。”依据上述法律规定，被告每年未休年休假应获得年休假工资报酬的时间从第二年的12月31日起算，因此未休年休假的工资报酬应当适用仲裁时效“宽松一年时效说”。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。原告于2019年10月11日申请仲裁，主张的2016年度之前的带薪年休假工资已超过一年的仲裁时效期间，故不予支持。此外，根据被告委托诉讼代理人的陈述及证人朱某、段某21段某2段某2、刘某21刘某2刘某2的证言，可证实2017年至2019年8月期间，原告未享 受年休假，被告亦没有安排原告在本年度或者跨年度享受年休假的事实，故被告应当向原告支付未休年休假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条的规定，原告按照其日工资300%的标准主张未休年休假工资时应当扣除已经发放的工资。根据查明的工资数额，原告2017年度月平均工资为3743.05元[（3663.74元+1764.70元+4066.29元+4084.72元+3963.29元+3678.29元+3805.55元+3932.54元+3932.54元+4038.54元+3845.00元+4141.36元）÷12个月]，日工资为172.09元（3743.05元÷21.75天），未休年休假工资为1720.9元（172.09元/天×5天×2倍）；2018年度月平均工资为5829.50元[（4010.14元+3123.50元+4043.39元+4227.69元+4215.69元+4518.69元+4880.79元+4663.42元+4898.60元+4898.6元+4898.14元+4948.06元+16627.25元）÷12个月]，日工资为268.02元（5829.50元÷21.75天），未休年休假工资为2680.2元（268.02元/天×5天×2倍）；原告2019年1月至8月平均工资为5456.45元[（6162.64元+5858.64元+6162.64元+6162.64元+6162.64元+6509.19元+3336.60元+3296.60元）÷8个月]，日工资为250.87元（5456.45元÷21.75天），原告该年度应享受带薪年休假天数为3.3天（241天÷365天×5），未休年休假工资为1655.74元（250.87元/天×3.3天×2倍）；以上未休年休假工资共计6056.84元，被告应当向原告支付。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第九条、第十条、第十一条、第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告（另案被告）兰会林与被告（另案原告）张掖祁连山水泥有限公司之间的劳动合同于2019年9月21日终止；二、被告（另案原告）张掖祁连山水泥有限公司于本判决生效后十五日内向原告（另案被告）兰会林出具劳动合同终止的证明；三、被告（另案原告）张掖祁连山水泥有限公司向原告（另案被告）兰会林支付未休年休假工资6056.84元，于本判决生效之日起十五日内履行完毕；四、被告（另案原告）张掖祁连山水泥有限公司不向原告（另案被告）兰会林支付解除劳动合同经济补偿金及违法解除劳动合同经济赔偿金。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案案件受理费共计20元，减半收取10元，由被告（另案原告）张掖祁连山水泥有限公司负担。预收原告（另案被告）兰会林的案件受理费退还10元。 二审中，双方当事人均未提交新证据。经二审审理查明的事实与一审查明认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人兰会林与被上诉人签订的《劳动合同书》约定的劳动合同期限为2014年9月22日至2019年9月21日，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；……”，上诉人兰会林在劳动合同期限尚未期满之前，于2019年8月27日再未到被上诉人处上班，虽然上诉人兰会林于2019年10月5日给被上诉人邮寄了解除劳动合同通知书、被上诉人于2019年9月30日作出了解除与上诉人劳动关系的决定，但上诉人发出解除劳动合同的通知、被上诉人作出解除劳动合同的决定时，双方的劳动关系已经终止，即应当认定双方劳动关系因劳动合同期限届满而终止。对于劳动关系终止情形下，用人单位应否向劳动者支付经济补偿金的问题。本院认为，《劳动合同法》规定的经济补偿，是指在劳动合同解除或终止后，用人单位依法一次性支付给劳动者的经济上的补助，包括因用人单位违反劳动合同而支付的经济赔偿金和用人单位合法解除劳动合同的经济补偿金。根据《劳动合同法》第四十六条第（六）项“除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的”这一规定，终止固定期限劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，除非用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订。本案中，上诉人在双方劳动合同期限尚未届满终止之前，已自行离开公司达20余日，且无证据表明其在劳动合同期满后有继续与被上诉人建立劳动关系的意思表示或行为，可以认定为上述用人单位维持劳动合同约定条件而劳动者不同意续订的情形，故被上诉人无须给上诉人支付经济补偿金。 综上所述，上诉人兰会林的上诉请求不能成立，应予驳 回；一审判决认定事实清楚，判处适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人兰会林负担。 本判决为终审判决。 审判长 张文清 审判员杨祝续 审判员高彩虹 二〇二一年三月十五日 书记员 房岳丽 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。 （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。