四川省南充市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）川13刑终48号 原公诉机关四川省阆中市人民检察院。 上诉人（原审被告人）胡正勇，男，1970年1月3日出生，汉族，初中文化，四川省阆中市人，户籍地阆中市，住阆中市。2018年1月8日自动投案，同日被取保候审，2019年8月26日被逮捕。现羁押于阆中市看守所。 原审被告人赵干，男，1971年7月2日出生，回族，初中文化，四川省阆中市人，户籍地阆中市。2015年12月23日因犯盗窃罪被判处有期徒刑十一个月，缓刑一年，并处罚金人民币1.5万元。2017年12月8日因本案被抓获，次日被刑事拘留，2018年1月15日被逮捕，2020年1月15日被取保候审，同年12月23日被逮捕。现羁押于阆中市看守所。 四川省阆中市人民法院审理四川省阆中市人民检察院指控原审被告人赵干、胡正勇犯抢劫罪一案，于2019年8月27日作出（2018）川1381刑初141号刑事判决。原审被告人赵干、胡正勇不服，提出上诉。本院于2019年12月20日作出（2019）川13刑终321号刑事裁定，撤销阆中市人民法院（2018）川1381刑初141号刑事判决，发回阆中市人民法院重新审判。阆中市人民法院于2020年12月23日作出（2020）川1381刑初22号刑事判决。原审被告人胡正勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。合议庭通过阅卷，审查上诉人（原审被告人）胡正勇的上诉意见，讯问胡正勇，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2017年9月至12月期间，被告人赵干、胡正勇在阆中市非法获取他人财物并予以平分。具体犯罪事实如下： 1.2017年9月8日上午，被告人赵干、胡正勇欲以“丢包诈骗”的方式非法获取他人财物，后在阆中市XXX路XX队车站附近选定被害人何某1（时年62周岁）为作案目标，后胡正勇上前搭讪，在得知何某1到计生办盖章后，谎称认识计生办盖章的人，可以带何某1去盖章，将何某1带至阆中市XX路XX号X单元楼楼道内，佯装捡到钱包，然后赵干佯装失主寻找钱包，后二被告人相互配合从何某1处翻出现金700元和一张农商银行卡，并骗得何某1的银行卡密码，后赵干以验证是谁的银行卡为由拿着现金和银行卡离开，胡正勇以若是何某1的卡就帮忙拿回为由离开，后二被告人在XX宾馆工商银行ＡＴＭ取款机上从何某1的卡内取走现金12500元（另系统扣取费用37元）。 2.2017年11月2日上午，被告人赵干、胡正勇再次作案，选定被害人廖某（时年74周岁）为作案目标，胡正勇冒充熟人以让廖某带东西回去为由，将廖某骗至阆中市XX路XX号X单元楼楼梯内，后赵干到该地称掉了钱，钱上有蓝墨水，要查看廖某是否捡到钱，后二被告人相互配合从廖某的包里搜出现金5080元后拿着钱就跑了。 3.2017年12月2日上午，被告人赵干、胡正勇再次作案，选定被害人何某2（时年77周岁）为作案目标，胡正勇冒充熟人以让何某2拿低保本回去为由，将何某2骗至阆中市XXXX巷X号XX小区一单元楼楼梯内，赵干到该地称掉了钱，钱上有蓝墨水，要查看胡正勇和何某2是否捡到钱，后二被告人相互配合从何某2身上搜出500元一起跑了。 同时查明，2017年12月8日，民警从被告人赵干处扣押白色摩托车一辆（带红色遮阳伞）、黑色框架眼镜一副、棕色ＨＯＮＯＲ手机一部、现金336元。2018年8月16日，二被告人分别向一审法院案款专户退赃9409元。2018年8月24日，二被告人的家属代为向被害人廖某、何某2退赔，取得谅解。 原判认定上述事实，有经庭审举证、质证并经合议庭确认的受案登记表、立案决定书，拘留证、逮捕证、取保候审决定书，人口信息、到案经过，扣押决定书、扣押清单，银行明细，辨认笔录、勘验笔录，刑事判决书，被害人何某1、廖某、何某2的陈述，证人马某的证言，被告人胡正勇、赵干的供述和辩解等证据予以证实。 原判认为，被告人赵干、胡正勇以非法占有为目的，相互配合骗取被害人何某1银行卡密码，后虚构理由骗取何某1的银行卡和现金700元，继而利用银行自助取款机取走账户内现金12500元（另系统扣费37元），数额较大，其行为均已构成诈骗罪。赵干、胡正勇以非法占有为目的，相互配合从被害人廖某、何某2身上搜出并抢夺走财物，数额较大，其行为均已构成抢夺罪。二被告人犯数罪，依法应当数罪并罚。在共同犯罪中，二被告人虽各有分工，但相互配合，地位、作用相当，不宜区分主从犯。二被告人专门寻找老年人作为犯罪对象、赵干有犯罪前科，在量刑时酌情考虑。案发后，二被告人退赃、退赔，取得被害人廖某、何某2的谅解，可酌情对二被告人从轻处罚。同时，对二被告人退缴的赃款以及扣押的赵干的财物依法予以处理。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十七条、第六十九条、第六十四条之规定，判决：一、被告人赵干犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币8000元；犯抢夺罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币8000元；决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币1.6万元；二、被告人胡正勇犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币6000元；犯抢夺罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币6000元；决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币1.2万元；三、被告人赵干退缴的9409元，向被害人何某1退赔6618.50元，剩余的2790.5元执行财产刑，扣押的被告人赵干336元执行财产刑；被告人胡正勇退缴的9409元，向被害人何某1退赔6618.50元，剩余的2790.5元执行财产刑；对扣押的供被告人赵干犯罪所用的摩托车、眼镜等，依法予以没收，上缴国库（未随案移送的财物由扣押机关负责处理）。 上诉人（原审被告人）胡正勇所提上诉意见是：1.被害人主动交出财物，其并未强行夺取，不构成抢夺罪。2.其主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，且积极退赃，取得被害人的谅解，原判量刑过重。 二审审理查明的事实和确认的证据与一审法院判决认定一致。 本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，上诉人（原审被告人）胡正勇、原审被告人赵干以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪；胡正勇、赵干以非法占有为目的，强行夺取他人财物，数额较大，其行为均已构成抢夺罪。胡正勇、赵干一人犯数罪，依法应当数罪并罚。胡正勇、赵干针对老年人实施犯罪、向部分被害人退赔损失并取得谅解，赵干有前科，均作为量刑情节予以考虑。胡正勇关于“被害人主动交出财物，其并未强行夺取，不构成抢夺罪。”的上诉意见。经查，被害人廖某、何某2的陈述、胡正勇的供述相互印证，证实胡正勇采取欺骗的手段将被害人骗至案发地点后，胡正勇或赵干强行搜取被害人随身财物，并逃离现场，二人取得财物的方式属于公然夺取，而非被害人因受到欺骗行为自愿交出，二人的行为应当定性为抢夺罪。胡正勇关于“其主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，且积极退赃，取得被害人的谅解，原判量刑过重。”的上诉意见。经查，胡正勇虽然自动投案，但其在一审庭审中翻供，未如实供述主要犯罪事实，其行为依法不构成自首；原判在量刑时已经考虑其积极退赃、取得被害人谅解的情节，并对其给予了从轻处罚，二审不再重复评价；根据其犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度以及法定、酌定的量刑情节，原判量刑并无不当。综上，胡正勇所提上诉意见与查明事实不符，不予采纳。原判认定事实和定性正确，判处恰当，审判程序合法，应予以维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；”之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 尹 林 审判员 张怡丹 审判员 李碧英 二〇二一年三月十二日 书记员 陈耔麟 书记员 范云荣