文书内容重庆自由贸易试验区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0192民初10367号原告（反诉被告）：张真福，男，1974年12月10日出生，汉族，住重庆市北碚区。委托诉讼代理人：高悠月，重庆索达律师事务所律师。被告（反诉原告）：重庆筷乐食光餐饮管理有限公司，住所地重庆市沙坪坝区小龙坎新街29号附58号1-1号，统一社会信用代码91500106086322245B。法定代表人：高东，总经理。委托诉讼代理人：王飞，重庆盟昇律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩迎春，重庆盟昇律师事务所律师。原告（反诉被告）张真福与被告（反诉原告）重庆筷乐食光餐饮管理有限公司（以下简称筷乐食光公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年10月23日立案后，依法适用普通程序，并于2020年12月29日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）张真福的委托诉讼代理人高悠月，被告（反诉原告）筷乐食光公司的委托诉讼代理人王飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）张真福向本院提出诉讼请求：1.判令解除原被告签订的《特许加盟合同书》；2.判令被告退还原告加盟费40000元；3.本案诉讼费由被告负担。事实及理由：2019年12月11日原被告双方签订《特许加盟合同书》约定：被告授权原告在特定范围内使用“仇婆”餐饮品牌并使用“仇婆”文字和相关图形商标、企业标志、专有技术等经营资源，被告根据原告加盟店的实际情况指派专业人员现场协助原告进行店铺开业的筹备和策划工作。原告于2019年12月11日向被告支付了40000元的加盟费，签订合同后全国疫情开始蔓延，2020年1月开始，新型冠状病毒导致的肺炎肆虐全国，包括重庆市在内的全国30个省、直辖市、自治区启动了重大突发公共卫生事件I级响应，重庆与湖北接壤，酒店、餐饮、交通等行业影响尤为严重，国家相关行政部门也颁布了对旅游、交通、餐饮、住宿、娱乐等方面的诸多禁令，新冠肺炎疫情属于不可抗力，导致原告无法履行加盟合同，时至今日，被告未向原告提供任何技术指导，原告也从未使用过被告“仇婆”相关的经营资源，双方签订的加盟合同并未实际履行，且继续履行合同对于原告明显不公平，不能实现合同目的，原告多次与被告协商解除合同退还加盟费事宜无果，特起诉来院。被告（反诉原告）筷乐食光公司辩称，一是《加盟意向书》、《特许加盟合同书》均系原被告双方的真实意思表示，依法成立的合同，应当受法律保护；二是根据涉案合同的内容和性质，新冠肺炎疫情并未达到无法实现合同目的的程度，原告主张因新冠肺炎疫情导致无法履行合同的说法并不能成立，双方签订的合同期限为3年，即使疫情按2个月计算，根据合同性质，是完全可以继续履行的，并未达到无法实现合同目的的程度；三是原告主张的双方未实际履行合同的说法与事实不符，事实上，原告存在多次违约行为，自双方签订合同后，被告为原告到陈家湾、上清寺、小龙坎车站、毛线沟等地进行了多次实地考察和提供选址指导意见，2020年1月18日，原告最终选定承租毛线沟的卓越中寰3栋104号的加盟店商铺，并于2020年1月18日向出租方缴纳了履约保证金8万元，2020年5月6日，原告单方退租并向出租方申请退回履约保证金，原告的行为构成违约，应当承担相应的违约责任。综上，原告的诉求，缺乏事实与法律依据，应当予以驳回。被告（反诉原告）筷乐食光公司向本院提出反诉请求：1.请求依法判令解除筷乐食光公司与张真福签订的《特许加盟合同书》；2.请求依法判令张真福支付违约金30000元；3.请求依法判令诉讼费由张真福承担。事实及理由：2019年11月29日，筷乐食光公司与张真福签订了《加盟意向书》，约定由张真福支付定金后即成为筷乐食光公司的意向加盟商，张真福在意向期限内即2019年12月31日前可与筷乐食光公司签订正式的《特许加盟合同书》，2019年12月11日，张真福与筷乐食光公司签订了《特许加盟合同书》，双方约定张真福向筷乐食光公司支付加盟费，取得加盟授权并承诺自签订合同之日起90日内加盟店开业，如逾期不能开业的，筷乐食光公司有权解除本合同，并由张真福承担违约责任。合同签订后，筷乐食光公司协助张真福对多个加盟店选址地点进行了市场调查、实地考察和提供指导意见，帮助其选定了加盟店开设地址，张真福应于2020年3月10日前加盟店开业，即使受新冠肺炎的短暂影响，但本案起诉前也未能开业，已严重违约，对此，筷乐食光公司根据合同约定提出解除申请，张真福应按合同约定承担相应的违约责任。原告（反诉被告）张真福辩称，签订特许加盟合同后九十日内，当时正处于疫情期间，张真福无法履行合同义务，并且至今筷乐食光公司也未向张真福提供任何指导意见，张真福与筷乐食光公司没有签订加盟意向书，即便法院最终认定张真福违约，违约金也过高。原告（反诉被告）张真福向本院提交了《特许加盟合同书》、收据、淘宝付款截图一张等证据，被告（反诉原告）筷乐食光公司举示了第16853702号商标注册证、《加盟意向书》、《特许加盟合同书》、国家企业信用信息公示系统网页截图一张、微信名为福哥的微信聊天记录截图十一张、微信号为circle507的微信聊天记录截图两张、2020年1月18日收据一张、退租赁履约保证金申请书等证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷为据。对双方当事人有争议的证据，本院结合全案证据综合认定。本院经审理认定事实如下：2019年11月29日，筷乐食光公司（甲方）与张真福（乙方）签订《加盟意向书》，主要约定双方就“仇婆”文字及相关图形商标特许使用的加盟商资格签订意向书，乙方支付定金10000元，意向书有效期至2019年12月31日，加盟期限为3年，加盟费为3.8万元，如双方签订了正式的《特许加盟合同书》，定金冲抵加盟费。2019年12月11日，筷乐食光公司（特许人、甲方）与张真福（被特许人、乙方）签订《特许加盟合同书》，约定：“特许人为推广‘仇婆’品牌形象，被特许人为使投资经营计划能够切合实际，努力实现和产生良好的投资回报，双方同意由特许人指导、被特许人经营本合同约定授权范围的‘仇婆’餐饮品牌，由特许人授权被特许人使用‘仇婆’文字和相关图形商标、企业标志、专有技术等经营资源。被特许人完全同意并接受上述授权，并同意投资加盟店，愿意独自承担加盟店的投资盈亏风险，承诺维护并提升‘仇婆’品牌形象。基于上述目的及原则，本合同双方经友好协商达成以下合同条款。第一章定义……第二章特许经营权的授予……第三章甲方保证及责任03.01甲方保证以特许经营方式授予乙方使用的‘仇婆’如第01.01条款所述已在中华人民共和国取得合法商标注册证明，甲方已根据《商业特许经营管理条例》等相关法律法规向相关主管部门进行备案，并进行相关的特许经营信息披露。03.02本合同有效期内保护乙方的授权区域有效性，甲方承诺在授权区域不再授权第三方开设本合同第01.01条约定‘仇婆’品牌的加盟店。03.03甲方负责协助乙方筹建加盟店，包括对授权区域的市场调查、实地考察、加盟店CI形象设计、店铺设计、装修装潢布局、设备选购安装、人员培训、开业物资配备以及开业营销策划等提供筹建指导和方案，相关费用由乙方承担……第四章乙方保证及责任04.01乙方同意以加盟商的身份，接受甲方授权，并依甲方要求的方法，在本合同约定的加盟店铺使用授权商标、企业标志、相关全部营业象征性标志……04.05乙方承诺：自本合同签订之日起90日之内，正常开业。如果逾期不能正常开业的，甲方将对其加盟资格进行重新评估，并有权单方解除本合同，并由乙方承担违约责任……第五章特许经营费05.01加盟费，指乙方根据本合同取得甲方授权，作为回报，乙方支付甲方人民币¥3.8万元（大写：叁万捌仟元整），乙方应于本合同签订当日内向甲方一次性付清此款项。该加盟费一经缴纳，除非因甲方严重违约导致本合同解除的，概不退还……第七章合同的变更和终止07.01本合同须经双方协商，并在合同有关事项达成书面协议的情况下变更，还应遵循下列步骤：07.01.01提出变更要求一方须就变更事项向另一方书面申请，并就变更事项的初步方案一同告知。07.01.02甲乙双方就变更事项进行协商，如协商一致的，应签订相应的书面协议。07.02本合同在下列情况下终止：07.02.01合同期届满时，合同双方未就续约达成一致意见并办妥续约手续。07.02.02因合同一方违约，另一方依本合同约定单方解除合同的。07.02.03经合同双方协商一致，达成终止本合同的协议。07.02.04合同一方因另一方根本违约，使合同履行成为不可能（但解约方应在不可抗力时间发生后5个工作日内向守约方提交相关书面证据）……第八章不可抗力08.01如因下列情况导致不能履行或履行非常困难，可立即终止合同并不对合同项下的未履行义务承担责任（未付款的经济责任除外）。这些情况包括：天灾、战争、封锁、禁运、戒严、暴动、台风、洪水、原料短缺或其它任何合同双方控制之外的原因。协议双方同意以下方式处理不可抗力的情况：08.01.01本合同任何一方如遇上以上事件，应毫不迟延地书面通知对方，并应尽自己最大努力尽量减轻或排除不可抗力的影响。08.01.02遭受不可抗力的一方，应在不可抗力发生后5个工作日内书面通知对方，解释事情的发生并提供当地政府出具的关于不可抗力事件的证明。08.01.03本合同项下未受不可抗力影响的义务部分，应继续按照双方在本合同中约定的条件和规定履行。08.01.04如果不可抗力情形持续3个月以上，收到不可抗力通知的一方有权向对方发出一份书面通知，立即终止本合同。第九章合同期限09.01本合同的有效期为2019年12月11日起至2022年12月10日止……第十章违约责任10.01甲方违反本合同第03.01条规定，授予乙方的‘仇婆’商标未经依法注册或经注册已失效，导致第三方对乙方追究商标侵权责任的，乙方有权单方解除本合同，甲方应赔偿乙方损失，甲方的赔偿损失总金额不超过本合同约定的履约保证金金额。10.01甲方违反本合同第03.02条规定，乙方有权要求甲方停止上述行为，并有权要求甲方支付违约金叁万元。10.03甲方违反本合同第03.03条、第03.04条、第03.05条、第03.07条、第03.08条、第03.09条规定之一的，乙方有权要求甲方继续履行，并要求其支付违约金叁万元。10.04乙方违反本合同第02.03条规定，包括但不限于乙方未向甲方提出书面申请并取得同意的，擅自对加盟店的授权区域位置、面积、商号作更改等行为，甲方有权要求乙方按本合同履行，或甲方有权单方面解除本合同，并要求乙方支付违约金叁万元。10.05乙方违反本合同第04.03条至第04.22条约定之一的，乙方应向甲方支付违约金叁万元，并甲方有权单方解除本合同……10.09如因乙方违约导致本合同解除，乙方缴纳的所有费用均不予退还（包括但不限于加盟费、履约保证金、品牌运营管理费等）……”筷乐食光公司在甲方处盖章，张真福在乙方处签字并捺印。张真福依约向筷乐食光公司以支付宝支付的方式支付了3.8万元加盟费，通过在名为“仇婆抄手”淘宝店铺上支付了2000元购买了1000元抵10000元礼包。2019年12月11日，筷乐食光公司出具收据一张，载明：“交款单位张真福收款方式刷卡支付宝人民币（大写）叁万捌仟元整收款事由加盟合作费注：2000元淘宝券抵20000.00元加盟费”。筷乐食光公司认可收到张真福支付的4万元。筷乐食光公司举示的与张真福的微信聊天记录载明：“2020年1月2日下午15:30张：仇总您好！我今天在陈家湾看了两个门面，位置还可以，你看后天有时间没有请你帮看看行不？仇：可以。明天可以不，4号没在重庆。张：明天我要上班，那今天晚上行吗？仇：可以晚上我7点半过来……2020年1月3日上午8:20张：仇总，你觉的昨天那个门面总体上怎么样，给他4万转让费值得不。他今天又联系我了，我给加到3.5万元，他还没有回话。仇：你一定要问一下公司可不可以做直营，费用3.5万差不多，如果要转要问清合同，可不可以让你转让，合同还有好久到期，续签这些，冰箱可以要……2020年1月10日下午13:40张：仇总你好，我今天看了上清寺一个门面，房租1.4万房东出租没有转让费你觉的怎么样……2020年1月14日上午11:21张：仇总你好，不知道毛线沟这边新门面你了解没有，有没有可能做呢？仇：不是很了解，看起来还可以……2020年1月16日上午8:48张：仇总你好，不知道你帮我问一下毛线沟卓越中环门面的情况没有。仇：没有问到……张：仇总，明天需要就找小郭美女，电话158******租售中心办公室里，有劳您了……2020年1月18日上午9:20张：仇总，你觉得小龙坎车站那个地方和毛线沟这个门面那个更好一些，给点中肯的意见哟，谢谢你！仇：我感觉毛线沟要好些……张：今天就定下来了，4号铺子，租金1.6万元，押2付3共8万元签合同了哟。2月份进场施工不算租子，等于多免一个月租金。仇：好的。张：我只能谈到这样了，没办法，后面就需要仇总大力支持了，争取一个月把它准备好在三月份开业啦，你看行吗……”2020年1月18日，卓越置业集团重庆两江有限公司出具收据一张，载明：“兹收到张真福交来租赁履约保证金（3幢商铺104）人民币捌万元¥：80000元。”2020年5月6日，张真福提交《退租赁履约保证金申请书》，载明：“本人交付了卓越中寰楼盘3幢104租赁履约保证金80000元，现申请退租赁履约保证金……”另查明，筷乐食光公司取得第16853702号仇婆商标注册证，核定使用范围为第43类：餐厅；餐馆等，有效期至2026年6月27日。2020年8月6日，张真福向重庆市沙坪坝区人民法院提起诉讼，2020年9月23日，重庆市沙坪坝区人民法院作出（2020）渝0106民初13062号民事裁定书，裁定将本案移送至本院处理。庭审中，双方均同意解除合同，均认可《特许加盟合同书》系筷乐食光公司提供的文本。张真福要求解除合同的理由系其认为筷乐食光公司未按照合同第3.03条履行，致使合同目的无法实现，构成根本违约，同时因不可抗力构成法定解除条件，再者是根据《商业特许经营管理条例》第十二条的规定，享有单方解除权。筷乐食光公司要求解除合同的理由为张真福违反合同约定，未在承诺期间开业，符合约定解除条件，同时因张真福已退租，向法院提起诉讼要求解除合同符合《中华人民共和国民法典》第五百六十三条第四项的规定，构成法定解除条件。本院认为，涉案合同的成立时间系在民法典实施之前，且本案系因民法典施行前履行合同发生的争议，故本案适用合同法及相关司法解释。《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定：“本条例所称商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动”。第十四条规定：“特许人应当向被特许人提供特许经营操作手册，并按照约定的内容和方式为被特许人持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务”。本案中，张真福与筷乐食光公司签订的《特许加盟合同书》约定筷乐食光公司授权张真福使用‘仇婆’文字和相关图形商标、企业标志、专有技术等经营资源，张真福同意投资加盟店。前述合同符合《商业特许经营管理条例》关于商业特许经营的规定，合法、有效，张真福与筷乐食光公司应当按照合同约定履行自己的义务并享有相应的权利。当事人协商一致，可以解除合同。庭审中，张真福与筷乐食光公司均同意解除合同，故本院予以尊重。双方未对解除合同的法律后果进行协商，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。故本院根据合同的实际履行情况、双方的过错等来确定双方是否应当承担相应的责任以及责任的大小。张真福与筷乐食光公司签订《特许加盟合同书》后依约缴纳了相应的加盟费用，张真福为了履行该合同，与筷乐食光公司沟通并确定了加盟门店地址，虽因新冠肺炎疫情的影响，但根据《特许加盟合同书》第八章第08.01条的规定，张真福应当在不可抗力发生后5个工作日内书面通知对方，但张真福并未按照合同约定向筷乐食光公司书面通知对方，而是在2020年5月9日提交《退租赁履约保证金申请书》，要求退还租赁保证金，以其实际行动不履行《特许加盟合同书》，并于2020年8月6日向重庆市沙坪坝区人民法院起诉要求解除合同，该行为构成违约，应当承担相应的违约责任。张真福以筷乐食光公司未按照《特许加盟合同书》第03.03条履行为由要求筷乐食光公司承担相应违约责任，但未举示相应的证据证明，且根据筷乐食光公司举示的微信聊天记录，张真福在选址时与筷乐食光公司进行了相应的沟通，筷乐食光公司也据此提供了相应的意见，故，对张真福据此为由要求筷乐食光公司承担相应违约责任的诉讼请求，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”如前所述，张真福的行为构成违约，应当承担相应的违约责任，根据《特许加盟合同书》第十章10.10的约定，如因张真福违约导致合同解除，张真福所缴纳的所有费用均不予退还（包含但不限于加盟费、履约保证金、品牌运营管理费等），张真福的行为构成违约，按照该约定，张真福向筷乐食光公司缴纳的加盟费4万元不予退还。故对张真福要求筷乐食光公司退还加盟费的诉讼请求，本院不予支持。根据该条约定，该条款系具有违约性质的条款，且该金额已经弥补了筷乐食光公司的损失，筷乐食光公司基于其他违约条款要求张真福支付违约金3万元的诉讼请求，不应再予以主张，故对筷乐食光公司要求张真福支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条，《商业特许经营管理条例》第三条第一款、第十四条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百五十二条之规定，判决如下:一、原告（反诉被告）张真福与被告（反诉原告）重庆筷乐食光餐饮管理有限公司于2019年12月11日签订的《特许加盟合同书》于2020年12月29日解除；二、驳回原告（反诉被告）张真福的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）重庆筷乐食光餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费800元，由原告（反诉被告）张真福负担；反诉案件受理费550元，由被告（反诉原告）重庆筷乐食光餐饮管理有限公司负担。如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  贺海艳审 判 员  蓝 燕人民陪审员  张建平二〇二一年三月二十五日法官 助理  李 麟书 记 员  程 爽