宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）宁0106民初233号 原告：祁凤龙，男，1967年11月7日出生，汉族，保安，住宁夏回族自治区银川市西夏区 委托诉讼代理人：冉立恒，宁夏宁银律师事务所律师。 被告：宁夏铁发保安服务有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。 法定代表人：王存荣，该公司总经理。 委托诉讼代理人：丁万林，男，1955年12月14日出生，汉族，该公司书记，住宁夏回族自治区银川市西夏区 委托诉讼代理人：徐志宁，男，1984年9月13日出生，汉族，该公司业务经理，住宁夏回族自治区银川市西夏区 被告：银川拓鑫物业服务有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。 法定代表人：刘海阳，该公司经理。 委托诉讼代理人：王瑞，北京浩天信和（银川）律师事务所律师。 原告祁凤龙与被告宁夏铁发保安服务有限公司（以下简称铁发公司）、银川拓鑫物业服务有限公司（以下简称拓鑫公司）劳动争议一案，本院于2021年1月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。原告祁凤龙及其委托诉讼代理人冉立恒，被告铁发公司的委托诉讼代理人丁万林、徐志宁，被告拓鑫公司的委托诉讼代理人王瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告祁凤龙向本院提出诉讼请求：1.解除祁凤龙与铁发公司之间劳动关系；2.由铁发公司支付祁凤龙因违法解除劳动合同的经济赔偿金13800元（2300元/月×3年×2倍）以及未提前30日通知祁凤龙解除劳动合同的代通知金4600元，并向祁凤龙支付自2019年5月23日至2020年3月18日期间的工作日、双休日及法定节假日的加班工资20061.8元，此项合计人民币38461.8元；3.由拓鑫公司向祁凤龙支付自2017年5月23日至2019年5月22日期间的工作日、双休日及法定节假日的加班工资48808.2元并对经济赔偿金以及代通知金承担向祁凤龙支付的连带责任；上述共计87270元。 事实与理由：2017年5月22日，拓鑫公司在聘用祁凤龙为银川文化城小区保安时，告知祁凤龙其不具有劳务派遣的资质，其与宁夏金沙龙保安服务有限公司（以下简称金沙龙公司）为劳务派遣合作关系，并称工资均是由拓鑫公司发放，祁凤龙与谁签订劳动合同都不影响合同正常履行，也不影响祁凤龙正常工作，遂要求祁凤龙与金沙龙公司签订《劳动合同》，合同约定祁凤龙每月工资待遇为2300元，工作制度为三班两倒制（白班11小时，夜班13小时）。合同签订时，拓鑫公司以合同统一保管为由将合同收走。合同签订后由拓鑫公司聘用的保安队长王清河负责安排保安的日常工作内容。2019年5月祁凤龙与金沙龙公司所签合同到期，拓鑫公司安排祁凤龙与铁发公司签订了与当初金沙龙公司劳动合同内容完全一致的合同，约定金沙龙公司原班人马均不做变动，工作内容也一致。自祁凤龙到拓鑫公司管理的银川文化城小区当保安至被辞退时已近三年，二被告从未向原告支付过公休日以及法定节假日的加班费，原告多次催促早日结清工作日、公休日及法定节假日的加班费，但二被告均置若罔闻，置之不理。 2020年3月17日祁凤龙在下夜班之时因家中有急事，向班长杨建忠请假，征得杨建忠批准后于06：17分离岗。3月18日祁凤龙去找拓鑫公司管理人员王清河说明事情缘由，但王清河不问青红皂白直接辞退祁凤龙，告知祁凤龙3月19日以后不用再来上班。3月19日下午，拓鑫公司通知祁凤龙去物业办公室，物业经理刘海洋让祁凤龙写检查并向全体保安宣读做出深刻检讨，其对王清河当众出言辱骂三班全体保安一事三缄其口、避而不谈。祁凤龙提出让王清河向三班全体保安就出言辱骂一事赔礼道歉，拓鑫公司未做任何表示仍支持王清河辞退祁凤龙的决定。现原告诉至法院，请求判如所请。 被告铁发公司辩称，请求依法判决祁凤龙的第一项诉求，驳回与我公司有关的其他诉请。祁凤龙的第一项诉请，虽未经过仲裁前置，却与仲裁诉求的第1、2项请求相互矛盾，但，提前三十日书面通知用人单位解除劳动合同，是法律赋予祁凤龙的权利，铁发公司只有被动接受，办理解除手续的义务。金凤区劳动争议仲裁裁决书事实认定清楚，适用法律正确。祁凤龙提出与用人单位的铁发公司解除劳动合同，又让铁发公司支付违法解除的赔偿金和未提前三十日通知原告的代通知金，既不合常理，也无法律依据。祁凤龙所述支付其2019年5月23日至2020年3月18日期间的加班工资两万多元，不知道是如何计算的。此间的超时和法定节假日加班工资已足额支付，不存在另行支付的事实依据。祁凤龙的第三项诉请，与被告铁发公司无关，且已经过仲裁时效。 被告拓鑫公司辩称，1.祁凤龙的前两项诉讼请求互相矛盾。祁凤龙第一项诉请要求解除与铁发公司的劳动关系，显然是祁凤龙主动要与铁发公司解除劳动关系，那么就不存在支付赔偿金、代通知金的情况。2.2019年5月至2020年3月的工资、加班费等已经全部支付完毕。3.对于有关2017年5月至2019年5月期间的诉讼请求均已超过时效。4.祁凤龙所列的诉讼请求与仲裁程序中的仲裁请求完全不一样，也就是说祁凤龙的诉讼请求均没有经过劳动仲裁的前置程序，换句话说法院不应当受理本案。综上，祁凤龙所诉没有事实及法律依据，请求驳回原告诉请。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 拓鑫公司与案外人宁夏金沙龙保安服务公司存在劳务派遣关系。2017年5月22日，案外人宁夏金沙龙保安有限公司收取祁凤龙服装押金365元。祁凤龙在拓鑫公司提供服务的银川文化城小区担任保安。2019年4月1日，铁发公司与拓鑫公司签订《保安派遣服务协议书》，期限自2019年4月1日至2020年3月31日止。同日，铁发公司与祁凤龙签订《劳动合同》，合同期限自2019年4月1日至2021年3月31日止。2020年3月17日拓鑫公司的工作人员与祁凤龙发生摩擦。2020年3月18日后，拓鑫公司未让祁凤龙到银川文化城上班。拓鑫公司未按照相关规定向铁发公司通知该事项。2020年8月14日，祁凤龙向银川市金凤区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法裁决：1、依法裁决拓鑫公司单方面开除祁凤龙的行为无效；2、依法裁决铁发公司单方面解除劳动合同的行为无效；3、裁决铁发公司向祁凤龙支付自2019年5月23日至2020年3月18日期间的工作日、公休日及法定节假日的加班工资20061.8元；4、依法裁决铁发公司单方面解除劳动合同应向祁凤龙支付13800元的经济补偿金以及提前30日通知祁凤龙代通知金2300元；5、拓鑫公司对加班工资、经济补偿金以及代通知金承担向祁凤龙支付的连带责任；6、仲裁产生的所有费用由拓鑫公司、铁发公司承担。银川市金凤区劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月3日作出银金劳人仲裁字[2020]188号仲裁裁决书，裁决驳回祁凤龙的仲裁请求。祁凤龙对该仲裁裁决不服，引起诉讼。 另查明，2018年9月30日，银川市人力资源和社会保障局下发银人社发（2018）533号《关于宁夏铁发保安服务有限公司实行不定时工作制和综合计算工时工作制的批复》文件，该文件同意铁发公司对部分工作岗位人员实行不定时工作制和综合计算工时工作制。该文件第三项规定“你公司保安员、监控员等岗位，因工作特点需连续作业，适用轮班工作制。同意采用轮班工作，实行综合计算工时工作制”；第四项规定“实行综合计算工时工作制的，职工在综合计算周期内的总实际工作时间每年不应超过250天，超过部分应视为延长工作时间并按《劳动法》第四十四条第一款的规定支付工资报酬，其中法定休息日安排劳动者工作的，按《劳动法》第四十四条第三款的规定支付工资报酬”。 本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定，劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。本案中，铁发公司是祁凤龙的劳务派遣单位即用人单位。本案的争议焦点在于：一、祁凤龙与铁发公司之间的劳动关系是否解除还是解除无效，铁发公司是否向祁凤龙支付经济赔偿金及代通知金。本案中，祁凤龙在仲裁委中关于解除劳动关系的诉求是确认解除无效，在法院起诉的诉求是解除劳动关系；同时祁凤龙在仲裁委及法院的第二项诉求是要求铁发公司支付违法解除劳动关系的赔偿金，故祁凤龙的本意在于铁发公司应支付其相应的违法解除赔偿金。通过庭审查明，祁凤龙在用工单位即拓鑫公司工作期间与其工作人员产生摩擦后，2020年3月18日拓鑫公司与祁凤龙双方协商未果，拓鑫公司未让祁凤龙继续在银川文化城上班，祁凤龙自己也没有去；故铁发公司不存在违法解除情形，现祁凤龙主张与铁发公司解除劳动合同，铁发公司当庭同意解除，本院予以支持，故祁凤龙要求铁发公司支付其经济赔偿金及代通知金无事实及法律依据，本院不予支持。2019年4月1日铁发公司与祁凤龙签订了《劳动合同》，其与拓鑫公司不存在劳动关系，其要求拓鑫公司支付其违法解除经济赔偿金及代通知金，无事实及法律依据，本院不予支持。二、关于祁凤龙要求铁发公司支付2019年5月23日至2020年3月18日工作日、公休日、法定节假日的加班工资问题。祁凤龙岗位系保安，铁发公司提交的银川市人力资源和社会保障局下发银人社发（2018）533号文件已确定该公司对于保安实行综合计算工时工作制，且铁发公司自2019年5月23日至2020年3月18日向祁凤龙支付的每月工资中已含有固定加班工资及其他加班工资，祁凤龙也未提交证据证实铁发公司存在欠付其加班工资的事实，故本院对该诉讼请求不予支持；祁凤龙要求拓鑫公司支付2017年5月23日至2019年5月22日期间的加班工资未经过仲裁前置，本院不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、解除原告祁凤龙与被告宁夏铁发保安服务有限公司之间的劳动关系； 二、驳回原告祁凤龙的其他诉讼请求。 案件受理费5元（已减半收取），由原告祁凤龙负担。 如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。 审判员  马桂香 二〇二一年三月十五日 书记员  马旭元 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》 第四十二条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。