江西省南昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）赣01民终581号上诉人（原审原告）：孙金园，女，汉族，1979年2月28日生，住江西省樟树市。委托诉讼代理人：李星，江西听讼律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：南昌维也纳酒店管理有限公司（以下简称维也纳酒店），住所地：江西省南昌市西湖区站前路**，统一社会信用代码：91360103589240743B。法定代表人：宋兴才。委托诉讼代理人：蒋小红，女，汉族，户籍地：江西省丰城市，该公司员工。委托诉讼代理人：邓为正，男，汉族，该公司员工。上诉人孙金园因与被上诉人维也纳酒店劳动争议纠纷一案，不服南昌市西湖区人民法院（2020）赣0103民初6646号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月18日立案受理后，依法组成合议庭，以询问，不开庭方式对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人孙金园上诉请求：1．依法撤销南昌市西湖区人民法院（2020）赣0103民初6646号民事判决；2．依法改判被上诉人维也纳酒店向上诉人支付2019年9月工资差额3,663.03元；3．依法改判被上诉维也纳酒店人向上诉人支付2019年10月的工资3,025.52元；4．依法改判被被上诉人维也纳酒店向上诉人支付2019年4月15日至2019年9月10日以及2019年10月5日至2019年10月21日的加班费14,148.42元；5．依法改判被上诉人维也纳酒店向上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金8,775.78元。本案诉讼费用由被上诉人维也纳酒店负担。事实和理由：一审法院已经查明因为被上诉维也纳酒店人违法罚款300元，上诉人拒绝缴纳，被安排回家待岗，直到10月15日才通知上诉人上岗，被上诉人维也纳酒店应支付9月份的待岗工资。关于加班工资，一审法院已经查明了每周加班一天的事实，但是却采纳了岗位工资包括了加班费的意见，导致了加班费的错误扣除，应当直接以2400为基数计算加班费。关于延长加班的问题，从上诉人提交的考勤记录可以显示每天的工作时间为9个小时，存在加班事实，应当支付相应加班费。本案中，用人单位解除劳动合同是对劳动者生存权的剥夺，应当举证证明存在严重违反规章制度的行为。被上诉人所谓的品质红线并不明确，未提供充分证据证明严重违反规章制度，且相关制度并未经过民主制度制定并告知、公示，不应当对上诉人适用。且没有证据证明通知了工会组织，属于违法解除双方之间的劳动合同，依法应当支持经济赔偿金。被上诉人维也纳酒店答辩称，上诉人孙金园2019年9月只上班6天，无故旷工24天，不应当支付该月工资。10月份工资已经发放3,174.45元，由于未办理离职手续未发放，不存在无故拖欠。上诉人孙金园上班时间是早上8点到晚上5点，但是中间午餐时间为11点到12点半，每天工作时间未超过8小时。每周六的加班工资已经包括在岗位工资中。上诉人孙金园严重违反公司规章制度，答辩人依法解除双方之间的劳动合同，且已经通知了工会，不应当支付经济赔偿金。上诉人孙金园向一审法院起诉请求：1、判决被告支付违法克扣原告2019年9月的工资3,663.03元（4,387.89元-724.86元）；2、判决被告支付拖欠原告2019年10月的工资4,236.58元（4,387.89元/月÷21.75天/月×21天）；3、判决被告支付原告2019年4月15日至2019年9月10日以及2019年10月5日至2019年10月21日的加班费14148.42元；4、判决被告返还违法收取原告的罚款300元；5、判决被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金8,775.78元（4,387.89元/月×1个月×2）；6、本案诉讼费由被告承担。一审法院经审理查明：2019年4月15日，原告入职被告处，担任客房服务员。同日，双方签订书面劳动合同，约定：合同期限4年，从2019年4月15日至2023年4月14日止；工作时间为标准工作制，每周工作40小时。2019年10月9日，原告签署《承诺书》，载明“本人孙金园多次违规未按标准制定流程规范操作，导致严重品质红线问题产生，按规章制度本应辞退处理，感谢公司给予最后一次机会，本人接受最后警告，在此承诺如若再犯不改正，本人自愿接受处罚，按规章制度辞退处理。2019年10月21日，被告做出《员工违纪通知书》，以原告未能履行岗位职责及义务，多次触犯客房品质红线，严重违反《全面质量管理制度》为由，解除与原告的劳动合同。2019年10月22日，被告向原告送达解除通知。2020年1月，原告向南昌市西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1．裁决维也纳酒店支付违法克扣孙金园2019年9月的工资3,663.03元；2．裁决维也纳酒店支付孙金园2019年10月的工资4,236.58元；3．裁决维也纳酒店支付孙金园2019年4月15日至2019年9月10日以及2019年10月5日至2019年10月21日的加班费14148.42元；4．裁决维也纳酒店返还违法收取孙金园的罚款300元；5．裁决维也纳酒店支付孙金园违法解除劳动合同的赔偿金8,775.78元。2020年8月17日，南昌市西湖区劳动人事争议仲裁委员会做出西劳人仲字〔2020〕第035号仲裁裁决书，裁决如下：一、维也纳酒店于本裁决生效之日起十日内一次性支付孙金园9月工资差额及10月工资合计3,147.45元；二、驳回孙金园其他仲裁请求。孙金园不服仲裁，故诉诸法院，提出如前之诉。另查明：原告的月平均工资为4,387元，其中月基本工资为2,400元。原告在被告处工作期间，每周工作六天，被告发放加班费情况为：2019年4月加班工资520元、5月加班工资520元、6月加班工资520元、7月加班工资617.93元、7月加班工资617.93元。2019年9月，原告上班6天，被告发放工资724.86元。2019年10月，原告上班13天，被告未发放工资。又查明：2019年8月31日，被告对原告的违纪行为罚款300元。因原告拒绝，被告并未收取原告300元罚款。再查明：2020年8月26日，被告按照赣劳人仲字〔2020〕第035号仲裁裁决书的裁决内容，向原告支付了2020年9月工资差额及10月工资合计3,147.45元。一审法院认为：被告并未收取原告300元罚款，故原告要求被告返还罚款300元的诉请，与事实不符，法院不予支持。2019年9月及10月，原告上班19天，被告应发放2019年9月工资差额及10月工资3,107.46元［（4,387元÷21.75天×19天）-724.86元］，原告诉请超出部分，法院不予支持。用人单位安排劳动者在休息日工作，而不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200%支付劳动者工资。本案中，原告每周工作六天，2019年4月15日至2019年10月21日期间，原告休息日工作21天，被告应付加班费4,634.48元（2,400元÷21.75天×21天×200%），减去原告已支付的加班费2,795.86元（520元×3月＋617.93元×2月），被告还应支付原告休息日加班费1,838.62元。原告提供的证据不足以证明其工作期间超8小时加班是被告安排的及工作期间超8小时存在加班的事实。故原告要求被告支付原告工作期间超8小时加班费的诉请，法院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……”本案中，被告制定的《全面质量管理制度》经过民主程序，被告已经组织原告学习该制度，该规章制度制定程序合法。且该规章制度未违反法律强制性规定，内容合法。原告多次触犯客房品质红线，严重违反被告规章制度的事实存在，被告解除劳动合同，不属于违法解除，不应支付经济赔偿金。原告要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金8,775.78元的诉请，于法不符，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，判决如下：一、被告南昌维也纳酒店管理有限公司于本判决生效后十日内支付原告孙金园2019年9月工资差额及10月工资共计3,107.46元。二、被告南昌维也纳酒店管理有限公司于本判决生效后十日内支付原告孙金园休息日加班工资1,838.62元。三、驳回原告孙金园的其他诉讼请求。上述一、二项合计为4,946.08元，减去被告南昌维也纳酒店管理有限公司已支付的2019年9月工资差额及10月工资3,147.45元，被告南昌维也纳酒店管理有限公司还应支付原告孙金园款1,798.63元。本案由原告预交的案件受理费10元，由被告维也纳酒店承担，限随上述款一并偿付。二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院二审查明其他事实与一审法院一致，本院对此予以确认。本院认为，根据上诉人孙金园的上诉请求并结合被上诉人维也纳酒店的答辩意见，本院归纳本案争议焦点并分别评判如下：一、被上诉人维也纳公司是否欠付上诉人孙金园2019年9月工资、10月工资差额及具体金额的问题。上诉人孙金园2019年9月、10月共正常出勤19天，被上诉人维也纳公司应当支付正常出勤期间工资3,832.32元（4,387元÷21.75天×19天）。上诉人孙金园在2019年9月虽然实际出勤只有6天，缺勤24天，但导致上诉人孙金园未出勤的原因是被上诉人维也纳公司违法对上诉人孙金园处罚300元，上诉人孙金园拒绝情况下，被上诉人维也纳公司要求上诉人孙金园停职、待岗，表明缺勤的原因并非上诉人孙金园个人原因导致，用人单位仍然应当按照岗位工资2,400元每月支付待岗期间的工资，一审法院已经计算了正常出勤期间6天的工资，被上诉人维也纳公司应当补足2019年9月剩余24天工资1,920元［2,400元×（24天÷30）］。由于被上诉人维也纳公司已经分别支付2019年9月、10月工资724.86元、3,147.45元，故被上诉人维也纳公司还应当补足2019年9月工资1,880.01元（3,832.32元＋1,920元-724.86元-3,147.45元）。二、被上诉人维也纳公司是否应当支付上诉人孙金园2019年4月15日至2019年9月10日以及2019年10月5日至2019年10月21日加班费及具体金额的问题。关于工作日是否存在一个小时加班的问题，根据上诉人孙金园提供的考勤记录可以反映其工作时间从早上8点到晚上5点，有9个小时，但是该期间内包括了午餐休息1个多小时，不应当认定为加班时间，上诉人孙金园提供的证据不足以证明其每日存在1小时加班事实，一审法院据此不支持上诉人孙金园该期间加班费诉请，处理恰当。至于双休日加班费计算标准的问题，上诉人孙金园与被上诉人维也纳酒店签订的劳动合同中明确约定了工资报酬2,400元中包括了星期六的加班费，该约定并未违反强制性法律规定，是双方真实意思表示，合法有效，计算加班费时应当作为依据。一审法院根据上诉人孙金园双休日加班时间为21天，并结合其工资标准确定被上诉人维也纳公司另行支付加班费1,838.62元，并无明显不当，本院对此予以维持。三、被上诉人维也纳公司是否应当支付上诉人孙金园违法解除劳动合同经济赔偿金的问题。上诉人孙金园提供客房清扫服务，保证客房的干净整洁，是其工作的基本职责、要求。被上诉人维也纳公司制定的《全面质量管理制度》是企业行使自主经营权，保障服务质量、保证正常运营制定的合理标准，未违反法律强制性规定，且已经告知了上诉人孙金园该项制度并组织了学习，该规章制度合法有效，对于上诉人孙金园具有约束力。但是上诉人孙金园在工作期间仍然多次严重违反该规章制度，被上诉人维也纳公司据此解除双方之间签订的劳动合同，并无不当。被上诉人维也纳公司在审理中表示已经履行了通知工会的义务，承认该集团公司已经成立工会，与本院在该集团公司网站上查实的事实一致，本院对此予以确认。但被上诉人维也纳公司未提供充分证据证明解除劳动合同后，依法按照程序通知了被上诉人集团公司工会，或者上诉人维也纳公司所在地工会，明显违反了法律规定，应当依法支付经济赔偿金。故根据被上诉人孙金园的平均工资、工作时间，被上诉人维也纳公司依法应当向上诉人孙金园支付违法解除劳动合同经济赔偿金8,775.78元（4,387.89元/月×1个月×2）。综上所述，上诉人孙金园的上诉请求部分成立，依法应当予以支持；一审判决认定事实错误，处理不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第三十条、第四十条、第四十四条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九、第四十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销南昌市西湖区人民法院（2020）赣0103民初6646号民事判决；二、南昌维也纳酒店管理有限公司于本判决生效后十日内支付孙金园2019年9月、10月工资差额共计1,880.01元；三、南昌维也纳酒店管理有限公司于本判决生效后十日内支付孙金园休息日加班工资1,838.62元；四、南昌维也纳酒店管理有限公司于本判决生效后十日内支付孙金园违法解除劳动合同经济赔偿金8,775.78元；五、驳回原审原告孙金园的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费20元，由上诉人孙金园负担10元，由被上诉人南昌维也纳酒店管理有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  姜伟杰审判员  周朝阳审判员  魏日华二〇二一年三月十一日法官助理周燕书记员陈思思