山东省聊城市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁15民终676号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司，住所地聊城市柳园南路62号。 负责人：赵培东，总经理。 委托诉讼代理人：耿国勇，山东德鼎律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘贵福，男，1986年8月10日生，汉族，居民，住临清市。 委托诉讼代理人：康潜，山东君在律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：彭兆北，男，1983年4月11日生，汉族，居民，住临清市。 被上诉人（原审被告）：聊城市腾飞物流有限公司，住所地聊城市站前街北头路西。 法定代表人：王继师，经理。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司（以下简称人民财险聊城分公司）因与被上诉人刘贵福、彭兆北、聊城市腾飞物流有限公司（以下简称腾飞物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省临清市人民法院（2020）鲁1581民初4429号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 人民财险聊城分公司上诉请求：1.依法撤销一审民事判决，改判上诉人少承担30,000元；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律错误。一、根据保险条款的规定：超出《道路交通事故受伤人员临床诊断指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分，保险人不负责赔偿，被上诉人刘贵福医疗费数额过高，应当扣除10%的非医保用药。二、一审中被上诉人刘贵福仅提交营业执照来证明产生的误工损失，不符合法律的规定，被上诉人至少提供他是从事该行业并有收入的证明。被上诉人刘贵福的护理人员也仅提供营业执照来证明其护理费用，没有提供银行流水及因护理使收入减少的证明，一审法院按行业标准支持，于法无据。三、在投保人投保时，上诉人已经明确告知鉴定费属于间接损失，不予赔偿。在本次事故中，被上诉人彭兆北一方负事故的主要责任，就意味着被上诉人彭兆北是有一定过错的一方，应当承担责任。鉴定费不应由上诉人承担。 被上诉人刘贵福辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决正确，上诉人上诉理由不成立，请求二审法院依法驳回上诉。 被上诉人彭兆北、腾飞物流公司均未答辩。 刘贵福向一审法院起诉请求：1.要求被告赔偿原告误工费、护理费、伤残赔偿金、车辆损失等共计100,000元，后变更为402,242.76元；2.本案的诉讼费及实际支出费用由被告承担。 一审法院认定事实：一、2019年11月19日14时56分许，彭兆北驾驶鲁ＰＮ××××号重型半挂牵引车、鲁Ｐ××××挂号重型仓栅式半挂车沿省道315线永馆路由西向东行驶至317公里＋200米松林禄坦肉食店门口处时，与对向刘贵福驾驶的鲁Ａ9××××号轻型普通货车发生碰撞，造成刘贵福受伤、两车损坏的道路交通事故。该事故经临清市交警大队事故科现场勘查、分析认定：彭兆北承担此事故的主要责任，刘贵福承担此事故的次要责任。二、在诉前调解阶段，根据原告的申请，经临清市人民法院委托，对原告的伤情、车损进行了司法鉴定。聊城市人民医院司法鉴定中心于2020年8月27日出具司法鉴定意见书，意见为：刘贵福伤情构成五处十级伤残；误工期限自受伤之日至伤残评定时止；护理期限为6个月，住院期间为2人护理，其余时间为1人护理；营养期限为6个月；二次手术费用为35000元至45000元；二次手术期间误工期限为2个月；二次手术护理期限为1个月，住院10天期间为2人护理，出院后20天为1人护理；营养期限为1个月。聊城正信旧机动车鉴定评估有限公司于2020年8月17日出具机动车评估报告书，评估结论为：该车辆损失为20500元。三、原告受伤后在聊城市第二人民医院住院治疗53天，期间人民财险聊城分公司为原告垫付10000元。原告要求的赔偿项目：1、医疗费183284.67元（提交单据6张）；2、误工费63646.65元（189.99元／天×335天，原告的误工期限应为到评残前一天，原告从事制造业生产经营，2019年制造业的人均纯收入69346元，提交原告营业执照、户口本、身份证；3、护理费48012.51元（住院期间由原告妻子李海霞、原告哥哥刘贵才2人护理，出院后由原告妻子李海霞1人护理，63天×2×175.87元／天＋147天×175.87元／天，提交护理人员营业执照、户口本、身份证）；4、伤残赔偿金152384.40元（原告有五处10级伤残，42329元／年×20年×18%）；5、二次手术费40000元（根据鉴定意见）；6、住院伙食补助费1890元（63天×30元／天）；7、交通费3000元（无证据）；8、营养费6300元（210天×30元／天）；9、鉴定费4600元（提交单据2张）；10、精神抚慰金10000元；11、施救费5300元（单据3张）；12、车辆损失20500元（根据鉴定意见，提交原告驾驶证、行驶证），以上共计538918.23元，其中，保险公司在交强险限额范围内赔偿原告112000元，余款428918.23元的70%即300242.76元由保险公司在商业险限额内赔偿原告，保险公司应赔偿共计412242.76元。四、鲁ＰＮ××××号重型半挂牵引车、鲁Ｐ××××挂号重型仓栅式半挂车登记车主系腾飞物流公司，肇事司机系彭兆北，其有Ａ2准驾证。涉案车辆投保交强险、100万元商业险并投保不计免赔，事故发生在保险期间内。上述事项中，双方有争议的事项为第二项、第三项，其他事项双方无争议。综上所述，结合一审法院认定的事实，原告的损失应首先由人民财险聊城分公司在交强险责任限额内承担赔偿责任，不足部分由人民财险聊城分公司在商业险限额内按照70%比例承担赔偿责任，再不足部分由彭兆北、腾飞物流公司按70%比例承担赔偿责任。就伤情司法鉴定意见书的效力问题，原、被告方虽然提出异议，但在一审法院规定的期限内没有提交重新鉴定的书面申请，也没有提交其他书面证据，应视为举证不能，对于该司法鉴定意见书的效力予以确认。就医疗费部分，被告保险公司要求扣除10%的非医保费用，但没有提交书面证据或书面鉴定申请，应视为举证不能。根据原告提交的住院病历、诊断证明书、医疗费单据（6张），原告医疗费金额应为183284.67元。就误工费部分，根据原告提交的证据并结合司法鉴定意见书的意见，原告可按2019年制造业67071元／年标准计算误工费，误工时间应计算至定残日前一天，原告误工费可计算为51820.32元（183.76元／天×282天）。就二次手术期间的误工费部分，鉴于原告已构成伤残，不再另行计算。就护理费部分，根据原告提交身份证、户口本、营业执照，护理人员李海霞、刘贵才可按2019年批发和零售业63413元／年标准计算护理费，结合司法鉴定意见书意见，其护理费可计算为47428.29元（63天×2×173.73元／天＋147天×173.73元／天）。就营养费部分，结合司法鉴定意见书意见，原告要求并无不当，予以支持。就交通费部分，酌定1000元。就住院伙食补助费部分，按实际住院53天计算，住院伙食补助费金额应为1590元（30元／天×53天）。就精神损害抚慰金部分，酌定5000元。就施救费部分，根据原告提交的证据，其要求并无不当，予以支持。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支出的必要的、合理的费用，由保险人承担。鉴定费4600元系原告确定其损失程度的合理费用，应由保险公司承担。原告要求的其余损失并无不当，予以支持。因此原告的损失如下：医疗费183284.67元、残疾赔偿金152384.4元、误工费51820.32元、护理费47428.29元、精神损害抚慰金5000元、营养费6300元，住院伙食补助费1590元、施救费5300元、车损20500元、二次手术费40000元、交通费1000元、鉴定费4600元，上述合计519207.68元。首先由人民财险聊城分公司在交强险限额内承担122000元（在医疗费限额内承担医疗费10000元（已给付），在死亡伤残限额内承担误工费、护理费、精神损害抚慰金等计款110000元，在财产损失限额内承担车损计款2000元），余额397207.68元由人民财险聊城分公司在商业险限额内承担70%赔偿责任计款278045.38元。彭兆北、腾飞物流公司不应再赔偿原告。一审法院认为，据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司在交强险限额内赔偿原告刘贵福误工费、护理费、精神损害抚慰金、车损等计款112000元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司在商业险限额内赔偿原告刘贵福医疗费、残疾赔偿金、施救费、鉴定费等计款278045.38元；三、驳回原告刘贵福的其他诉讼请求。案件受理费减半收取3667元，由原告刘贵福承担16.66元，由被告彭兆北、聊城市腾飞物流有限公司承担3650.34元。 二审中，当事人均未提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”上诉人人民财险聊城分公司主张根据保险条款约定，应当扣除10%的非医保用药，且不应赔偿鉴定费。但是，上诉人一二审中均未提交相关保险条款，也未提交就相关免责条款向投保人尽到提示和明确说明义务的证据。上诉人请求扣除10%非医保用药且不赔偿鉴定费的主张，没有事实根据，本院不予支持。 一审中，被上诉人刘贵福提交了其本人投资的个人独资企业的营业执照、护理人员李海霞为经营者的济南市天桥区榆瑞轩家具商行的营业执照和护理人员刘贵才独资设立的山东万润家具有限公司的营业执照。一审依据上述证据依照国家有关部门公布的相关行业收入确定刘贵福的误工损失和护理费损失，并无不当。 综上所述，上诉人人民财险聊城分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费550元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 孟凡利 审 判 员 陈正飞 审 判 员 于景涛 二〇二一年三月三日 法官助理 徐营营 书 记 员 李云娇