甘肃省张掖市甘州区人民法院民 事 判 决 书（2021）甘0702民初133号原告：张某，男，汉族，1956年8月4日出生，甘肃省张掖市人。委托诉讼代理人：花荣，甘肃正峰律师事务所律师。被告：吴某，男，汉族，1974年9月13日出生，甘肃省张掖市人。委托诉讼代理人：陈旺泉，甘肃金寅律师事务所律师。第三人：张掖正龙防水材料有限责任公司。法定代表人：谢堂，该公司经理。住所：甘州区经济技术开发区循环经济示范园金五路。原告张某与被告吴某、第三人张掖正龙防水材料有限责任公司（以下简称正龙公司）案外人执行异议之诉一案，本院于2021年1月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张某及其委托诉讼代理人花荣，被告吴某委托诉讼代理人陈旺泉到庭参加诉讼。被告正龙公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。原告张某向本院提出诉讼请求：1.撤销（2020）甘0702财保137号民事裁定书；2.判令立即停止对（2020）甘0702财保137号民事裁定书的强制执行，并解除对锅炉1台、搅拌罐3个、环保布袋除尘器1台、电扑1台、沥青池1个、石粉罐1个、燃烧机2台、导热油循环泵1个、变压器1个、空调用离心风机2台、订卷机1台的查封；3.要求被告承担本案诉讼费用。庭审中，原告撤回第一项诉讼请求，并放弃第二项中对变压器查封的诉讼请求。事实与理由：原告与第三人系合伙关系。2019年3月21日，原告与第三人签订《合伙协议》，约定由原告与第三人入股，共同经营张掖市甘州区正龙防水材料厂，由原告负责生产、销售、管理。合同第五条第一款约定：2019年3月30日之前的债权及债务由谢堂承担。另外，第三人谢堂欠原告79990元，已由第三人向原告出具欠条。同时，原告与第三人协议约定，由第三人将上述财产抵押给了原告，作为欠款担保，并向原告实际交付了上述财产。本案中，被告与谢堂之间的债权债务关系产生于2018年12月21日，是由谢堂个人向被告出具欠条，未加盖第三人公章，属于谢堂的个人债务，依法应该有谢堂个人清偿。被告起诉第三人并申请保全第三人的公司财产，系主体错误，依法应予驳回。原告作为正龙公司的经营者，与第三人签订《合作协议》是双方真实意思表示，该协议不违反法律行政法规的强制性规定，属合法有效，同时上述财产一直原告实际占有使用，原告对上述财产享有合法的所有权及抵押权，被告申请人民法院查封张掖市甘州区正龙防水材料厂财产的行为严重侵害了原告的财产权益。被告吴某辩称：原告所诉查封的财产系原告与第三人签订协议前，第三人就合法拥有的财产，并非第三人正龙公司法定代表人谢堂的个人财产，且第三人为有限责任公司，对公司财产的处分应该通过股东会议讨论决定。法院查封在先的财产不能设立抵押，该抵押也不能办理抵押登记，故该抵押无效。同时，原告虽然是第三人正龙公司的合作者，但法院的查封措施并未影响正龙公司的正常经营。另外，原告与第三人法定代表人谢堂之间签订的合作协议，并没有在工商登记备案，故该协议的真实性无法确定。综上，原告不具有排除执行的合法权益，请法院驳回原告的诉讼请求。第三人正龙公司经本院送达开庭传票，未到庭参加诉讼，在本院向其电话了解案件情况时称，与原告签订合作协议属实，出具变卖设备的协议及欠条的情况均属实。同意原告诉讼请求。原告张某围绕其诉讼请求依法提供了以下证据：1.欠条一份；2.（2020）甘0702财保137号民事裁定书及查封财产清单一份；3.原告与甘州区正龙防水材料厂签订的合作协议一份；4.甘州区正龙防水材料厂向原告出具的欠条及谢堂书写的协议一份；5.甘州区正龙防水材料厂营业执照复印件一份。被告吴某提交诉状一份、案件受理通知书一份。第三人正龙公司未提交证据。本院依法出示（2020）甘0702执异228号执行案件中内资企业信息表一份。本院组织当事人进行了证据交换和质证，被告对原告提交的证据1的真实性无异议，但认为谢堂的行为系职务行为，债务应为公司债务；对证据2、5的真实性、合法性无异议；对证据3、4的真实性不予认可，认为合作协议未在工商部门做变更登记，抵押权亦未做抵押登记。原告对被告提交的受理案件通知书无异议，但认为被告提交的诉状中的诉讼主体不适格。原、被告对内资企业信息均无异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据上述证据，本院认定事实如下：2019年3月21日，原告与张掖市甘州区正龙防水材料厂签订合作协议一份，约定原告入股20万元、谢堂入股20万元，合作期间为2年，由原告负责原材料、工人及现金管理，谢堂负责生产销售、记账管理等，设备改造由谢堂承担，维修及耗材由双方承担，2019年3月30日之前的债权、债务由谢堂承担等。2020年9月25日，谢堂向原告出具欠条一张，欠款金额为79990元；同日，双方签订协议一份，约定谢堂于2021年8月25日前偿还全部欠款，若不能偿还，则原告有权变卖厂房设备锅炉1台、搅拌罐3个、环保布袋除尘器1台、电扑1台、沥青池1个、石粉罐1个、燃烧机2台、导热油循环泵1个、订卷机1台。被告吴某与第三人正龙公司买卖合同纠纷一案，被告吴某于2020年9月18日向本院申请诉前财产保全，请求对第三人正龙公司院内的设备予以查封，本院审查后，同日作出（2020）甘0702财保137号民事裁定书，裁定查封被申请人张掖市正龙防水材料有限责任公司院内设备：锅炉1台、搅拌罐3个、环保布袋除尘器1台、电扑1台、沥青池1个、小型装载机1台、石粉罐1个、燃烧机2台、导热油循环泵1个、空调用离心风机2台、订卷机1台。之后，原告以所查封财产在第三人所欠原告债务中已抵押原告，且原告系正龙公司合作经营者为由，向本院提出执行异议。本院受理后，于2020年12月30日作出（2020）甘0702执异228号执行裁定书，裁定：驳回张佰林的异议请求。第三人正龙公司于2015年12月8日成立，企业类型为有限责任公司，法定代表人为谢堂。谢堂于2017年3月15日登记领取了张掖市甘州区正龙防水材料厂个体工商户营业执照。谢堂认可张掖市甘州区正龙防水材料厂与第三人正龙公司均由其经营管理，是同一实体领取了两个营业执照。本院认为，对于本案原告提出解除案涉设备查封的诉求，应依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条的规定，审查原告张佰林是否就案涉执行标的享有足以排除强制执行的民事权益。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条规定：“对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容：（一）案外人是否系权利人；（二）该权利的合法性与真实性；（三）该权利能否排除执行。”对原告在庭审中陈述的谢堂对被告所负债务为个人债务与第三人公司无关，故被告吴某无权要求查封第三人公司财产的主张，因原、被告均认可，本院诉讼保全时所查封财产系第三人正龙公司所有的财产。本院根据被告的诉讼保全申请对第三人公司的财产予以查封，符合法律规定，并无不当。被告吴某是否存在诉讼主体错误，或者申请诉讼保全错误的行为，应在本院对吴某诉正龙公司买卖合同案作出判决后进行认定。即使真的存在诉讼保全错误的情形，若造成相应的损失，那么也应由被告向第三人正龙公司承担相应的责任，与原告无关。其次，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十四条规定，依法被查封、扣押、监管的财产不得抵押。对本院于2020年9月18日所查封在先的财产，再不得以该查封财产设立抵押权。综上所述，原告未能证明其就案涉执行标的享有足以排除强制执行的民事权益，故对原告要求停止执行解除查封的诉讼请求不予支持。第三人正龙公司经本院送达开庭传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状及相关证据，应视为其放弃应诉、抗辩的权利，由此可能造成的不利后果，应由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国物权法》第一百八十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条第一款（二）项、《最高人民法院法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：驳回原告张某的诉讼请求。案件受理费70元，由原告张某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审 判 长  任鹏飞审 判 员  葛小芳人民陪审员  崔建业二〇二一年三月十七日法官 助理  万 英书 记 员  李维佳