山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终2853号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司即墨支公司，住所地青岛市即墨区。 负责人：庄乾顺，总经理。 委托诉讼代理人：刘超群，山东兆基律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈丽霞，山东兆基律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：隋中珉，女，1953年7月3日出生，汉族，住青岛市市北区。 原审被告：青岛城阳长松气体有限公司，住所地城阳区。 法定代表人：王可林，总经理。 原审被告：国志强，男，1995年11月10日出生，汉族，住青岛市即墨区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司即墨支公司（简称保险公司）因与被上诉人隋中珉，原审被告青岛城阳长松气体有限公司、国志强机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院（2020）鲁0214民初13856号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：1.请求依法撤销一审判决，改判上诉人赔偿被上诉人各项损失共计120194.68元，不服一审判决金额25000元。2.请求法院判决被上诉人承担一审、二审的诉讼费用。事实与理由：被上诉人隋中珉事故前66周岁，已经达到法定退休年龄，青岛圣洁伊甸园物业管理有限公司出具的误工证明与经办人穆文艳的陈述自相矛盾，被上诉人提交的误工证据不应被采信，其误工费不应支持。被上诉人的工作单位青岛圣洁伊甸园物业管理有限公司成立于2018年11月30日，其出具的误工证明记载被上诉人于2005年7月5日到该单位工作，明显与事实不符。同时，误工证明记载被上诉人每月工资5600元，该单位出具的工资表单位名称为青岛圣洁伊甸园物业管理有限公司，并加盖了该单位的公章，工资表上有基本工资、补贴、加班费、绩效工资、社保、实发工资等项目，但一审法官向工资表的制表人穆文艳询问时，其回复上述单位将被上诉人介绍给客户从事家政工作，由客户直接向被上诉人支付劳动报酬，该单位从中抽取佣金，该单位并不向被上诉人支付工资。可见，该单位出具的误工证明不具有客观性。同时，被上诉人发生交通事故时已经年满66周岁，在劳务市场中66周岁仍从事家政工作的情况并不多见，因老年人身体机能自然退化会导致行动不便，老年人无法进行擦玻璃等有一定危险性的工作，在擦地时滑倒受伤的可能性高于年轻人，所以劳务市场上从事家政服务的人员以三四十岁的人居多，而且家政服务一般采用计时收费，同样的工作老年人的工作时长要高于年轻人，正常情况下，客户选择被上诉人进行家政服务的可能性不高。为了维护上诉人的合法权益，特提起上诉，请求依法改判。 隋中珉辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。我没有出车祸之前一直在家政公司干钟点工，我在2013年在爱心大姐干的活，经理是2017年开的公司，我跟着经理工作到了现在，我是两个陪护，我们家亲戚陪护开不出发票，回家之后我的外甥和儿子在家照顾我，也开不出发票，我的腰恢复好了之后，我又在这个公司干钟点工。 青岛城阳长松气体有限公司、国志强均未答辩。 隋中珉向一审法院起诉请求：1.请求判令被告赔偿原告医疗费、伤残赔偿金、护理费、交通费、住院伙食补助费等经济损失171874.68元，由被告保险公司在交强险保险责任限额内优先赔付，不足部分由被告保险公司在商业第三者责任险限额内予以赔付，剩余部分由第一被告和第二被告连带赔偿。事实和理由：2019年8月12日9时30分，国志强驾驶登记车主为青岛城阳长松气体有限公司的鲁Ｂ3××××号车在乡村道路卓越蔚蓝群岛三期行驶，与隋中珉相撞，致隋中珉伤、电动自行车损，造成了隋中珉巨大的经济损失和精神痛苦。经青岛市公安局城阳分局交通警察大队认定，国志强承担此次事故的全部责任。青岛城阳长松气体有限公司在被告保险公司处投保了交强险和商业三者险。事发后，原告多次找被告保险公司等被告协商索要赔偿均无果，被告此举严重损害了原告的合法权益，现诉至贵院，请求依法判决。 一审法院认定事实：2019年8月12日9时30分，被告国志强驾驶鲁Ｂ3××××号小型客车在，沿小区内南北道路由南向北行驶至社区卫生服务中心门口处开车门时，与顺向行驶的隋中珉所驾电动自行车相撞，致隋中珉伤、电动自行车损。事故发生后，青岛市公安局城阳分局交通警察大队依法做出第370214420190012859号道路交通事故认定书（简易程序），认定国志强承担本次事故的全部责任，隋中珉在本次事故中不承担责任。事故发生后，原告于2019年8月12日被送往青岛市城阳区人民医院急救，后入青岛市市立医院接受治疗，实际住院29天，医疗费共计41385.48元。被告保险公司质证称原告提交的门诊费发票（结算号xxxx）中原告服用的蒲地蓝消炎口服液是治感冒用的，应当从原告主张的医疗费中予以扣除，并主张扣除13573.44元的自费药。2020年9月3日，青岛青大司法鉴定所接受一审法院委托，对原告隋中珉的伤残等级、后续治疗费、护理期限与护理人数等事项进行鉴定，并依法作出青大司法鉴定所［2020］临鉴字第1221号司法鉴定意见书，鉴定意见为“（一）被鉴定人隋中珉因外伤致脊柱损伤为伤残十级。（二）被鉴定人隋中珉目前后续无特殊治疗。（三）被鉴定人隋中珉护理期限建议为60-90天。护理人数建议住院期间2人护理，出院后1人护理。”原告为此支出鉴定费2860元。鲁Ｂ3××××号车实际车主为青岛城阳长松气体有限公司，该车辆已在被告保险公司处投保交强险、商业三者险100万元及不计免赔。事故发生在保险期间。被告青岛城阳长松气体有限公司于事故发生后为原告垫付15000元，被告保险公司在交强险医疗限额内为原告垫付10000元。原告的诉请数额中包含被告青岛城阳长松气体有限公司垫付的15000元和被告保险公司垫付的10000元。原告向本院提交原告隋中珉的误工证明一份、青岛圣洁伊甸园物业管理有限公司营业执照复印件一份、用工合同协议书一份、工资表6张，证明原告在事故发生前在青岛圣洁伊甸园物业管理有限公司从事家政工作，因事故而误工。被告均质证称原告的工资标准高于青岛市同岗位工资，原告事故发生时已经66周岁，每月领取五千多元的工资不合理。原告提交陪护证明一份、陪护人员孙芝夏的身份证复印件一份、陪护合同一份、李沧区良心家政服务部营业执照一份、陪护发票一份，主张陪护费6720元；提交陪护人员隋彬身份证复印件、劳动合同协议书一份、中交一航局第二工程有限公司证明一份、隋彬银行流水一份，主张陪护费15000元。被告均质证称根据隋彬的银行流水，该所称的护理期间工资并未停发，隋彬不因陪护产生损失。经一审法院释明，原告未在法院指定期间内进一步补充证据。原告提交轮椅发票一张，主张残疾辅助器具费4680元。被告均认为原告主张金额过高。 一审法院认为，本案系机动车道路交通事故责任纠纷，第370214420190012859号道路交通事故认定书（简易程序）认定事实清楚，适用法律准确，法院予以采信。根据该认定书，被告国志强承担事故的全部责任。事故发生时，被告国志强履行的是职务行为，故被告青岛城阳长松气体有限公司应承担赔偿原告损失的责任。因涉案车辆在被告保险公司处投保交强险、商业三者险100万元及不计免赔。依照相关法律规定，原告的损失应由被告保险公司先在交强险限额内予以赔付；不足部分由被告保险公司在商业三者险限额内依据保险合同约定赔付；仍有不足的，由被告青岛城阳长松气体有限公司赔付。 关于原告的诉讼请求，一审法院认定如下：1.原告主张医疗费41385.48元，证据确实充分，予以支持。被告保险公司关于蒲地蓝消炎口服液应当从原告主张的医疗费中予以扣除的主张，一审法院认为，蒲地蓝消炎口服液具有消炎抗炎作用，不排除原告有服用该药物消炎的可能，故法院对被告保险公司扣除该费用的主张不予认可。2.原告主张医疗器械费4680元，法院经过查询类似医疗器械价格，认为原告主张标准过高，酌情支持其3000元。3.原告主张误工费33600元证据不足，法院酌情按照月工资5000元的标准支持原告误工费，结合《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范规定》（GAT-1193-2014）9.1.2脊柱骨折手术治疗误工期120-180日的规定，酌情支持原告误工期为150天，误工费支持25000元（5000÷30×150）。4.关于原告主张护理费21720元，经法院审查有关证据，对住院期间护工护理6720元予以支持。根据护理人员隋彬的工资发放流水，事故发生前隋彬的月工资数额不固定，事故发生后隋彬的用人单位中交一航局第二工程有限公司依旧为其发放工资，且经法院释明原告未进一步补充证据，故法院对原告所主张的隋彬的护理费不予支持。5.原告主张住院伙食补助费2800元，于法有据，证据充分，予以支持。6.原告主张交通费1000元，数额过高，酌情支持其600元。7.原告主张精神损害抚慰金3000元，法院认为数额过高，酌情支持其2000元。8.原告主张残疾赔偿金70829.2元，于法有据，证据充分，予以支持。9.原告主张鉴定费2860元，于法有据，证据充分，予以支持。综上，一审法院支持原告的合理损失有：医疗费41385.48元、医疗器械费3000元、误工费25000元、护理费6720元、住院伙食补助费2800元、交通费600元、精神损害抚慰金2000元、残疾赔偿金70829.2元、鉴定费2860元，共计155194.68元。原告医疗费41385.48元、住院伙食补助费2800元，共计44185.48元，已经超出交强险医疗10000元的限额，应由被告保险公司在交强险医疗限额内先予赔付10000元，剩余34185.48元应由被告保险公司在商业三者险限额内予以赔付。被告保险公司已先行赔付10000元，应予扣除。原告医疗器械费3000元、误工费25000元、护理费6720元、交通费600元、精神损害抚慰金2000元、残疾赔偿金70829.2元、鉴定费2860元，共计111009.2元，超出交强险死亡伤残110000元的限额，应由被告保险公司先在交强险死亡伤残限额内先予赔付110000元，剩余1009.2元由被告保险公司在商业三者险范围内予以赔付。被告保险公司主张扣除13573.44元的自费药，但未提交投保单、保险合同、投保人免责声明等证据证明自费药属于保险合同约定的免赔范围，应承担举证不能的法律后果。被告保险公司在商业三者险范围内共计应赔付原告隋中珉35194.68元（34185.48元+1009.2元）。判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司即墨支公司在交强险死亡伤残限额内赔付原告隋中珉110000元（由被告青岛城阳长松气体有限公司领取15000元）；二、被告中国平安财产保险股份有限公司即墨支公司在商业三者险范围内赔付原告隋中珉35194.68元，于本判决生效后十日内付清；三、被告青岛城阳长松气体有限公司、被告国志强在本案中不再对原告隋中珉承担赔偿责任；四、驳回原告隋中珉的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人提交微信转账复印件若干，证明被上诉人通过提供钟点工每天劳动报酬约七八百元。上诉人质证称，对于微信转账真实性不予认可，微信转账的转账人并非同一人，且不清楚转账的事由，与原一审时提交青岛圣洁伊甸园物业管理有限公司出具的误工证明并记载被上诉人在该单位工作，事实相矛盾。 本院对一审法院查明的其他事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，本案争议的焦点是：被上诉人隋中珉的误工费是否应该支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。本院认为，青岛圣洁伊甸园物业管理有限公司出具的误工证明虽有瑕疵，但隋中珉提交的其他证据可以证明其受伤前从事服务工作。隋中珉发生事故时已经年满66周岁，但法律并未禁止该年龄人外出工作，原审法院判决支持被上诉人隋中珉误工费符合法律规定，本院予以维持。 综上，上诉人中国平安财产保险股份有限公司即墨支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费425元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司即墨支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 杨海东 审 判 员 袁金宏 审 判 员 牛珍平 二〇二一年三月十六日 法官助理 吕 菲 法官助理 朱文雪 书 记 员 王 倩 书 记 员 于 雪