甘肃省榆中县人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0123民初3960号原告：甘肃名城房地产开发有限公司，住所地：甘肃省兰州市兰州高新区东部科技新城城投大厦308室，统一社会信用代码：91620100076768438R。法定代表人：陈峰，该公司总裁。委托诉讼代理人：岳丽萍，女，汉族，1989年6月18日出生，甘肃省榆中县，该公司员工。被告：王志魁，男，汉族，1979年6月15日出生，甘肃省天水市麦积区。原告甘肃名城房地产开发有限公司与被告王志魁追偿权纠纷一案，本院于2020年11月6日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告甘肃名城房地产开发有限公司的委托诉讼代理人岳丽萍到庭参加了诉讼，被告王志魁经本院传票传唤无正当理由未到庭应诉，本案现已审理终结。原告甘肃名城房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告代垫的全部按揭款及相关款项295854.44元；2、判令被告向原告支付违约金63607.75元；3、本案诉讼费、财产保全费（含保函费用）由被告承担。事实与理由：被告2014年10月24日与原告签署《商品房买卖合同》，被告以按揭付款的方式购买原告开发的位于兰州市高新区榆中园区东部科技新城兰州××幢××单元××号的房产，总房价506946元。合同签署后，其中购房款350000元由被告以银行按揭贷款方式向原告支付。2015年1月19日被告与中国建设银行股份有限公司甘肃省分行签署了《个人住房借款合同》，向银行贷款350000元，原告作为保证人。然因被告未按照合同约定按期向银行偿还借款，2020年3月30日，中国建设银行股份有限公司甘肃省分行划扣原告全额贷款余额295854.44元，给原告造成了经济损失。经原告多次催告后，被告仍逃避责任拒不履行偿款义务。根据原、被告双方签订的《商品房买卖合同》附件四第三条第一款第四项约定“买受人同意在获得贷款后，应按《个人住房借款合同》之约定定期归还贷款本息，因买受人未及时还本付息而导致贷款银行向出卖人扣收贷款本息及费用.....买受人应以出卖人垫付的全部款项为基数，按日万分之十的比率向出卖人支付违约金，直至买受人归还全部款项。”据此，被告的行为构成违约，原告有权要求被告承担违约责任，故为维护原告的合法权益，诉至法院。被告王志魁未提交书面答辩意见。对原告提供的证据的认定：1、《商品房买卖合同》一份，证明依据原、被告签订的《商品房买卖合同》约定，若被告未能支付按揭款项，原告有权要求被告以原告垫付的全部款项为基数，按日万分之十的比率向原告支付违约金，直至归还全部款项。对该份证据的真实性及证明目的，本院予以确认。2、《个人住房借款合同》一份，证明被告向中国建设银行股份有限公司甘肃省分行贷款350000元，原告作为担保人进行担保。对该份证据的真实性及证明目的本院予以确认。3、贷款结清证明及贷款还款凭证，证明因被告逾期还款，中国建设银行股份有限公司甘肃省分行划扣原告保证金295854.44元，造成原告损失。原告提供的贷款结清证明及贷款还款凭证相互印证，足以证明中国建设银行股份有限公司甘肃省分行划扣原告保证金295854.44元的事实，故对原告提交的该组证据，本院予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院查明的事实如下：2014年10月24日，原、被告签订《商品房买卖合同》，被告以按揭付款的方式购买原告开发的位于兰州市高新区榆中园区东部科技新城兰州××幢××单元××号的房产，总房价506946元，其中350000元购房款由被告以银行按揭贷款方式向原告支付。合同签订后，被告于2014年12月18日与中国建设银行股份有限公司甘肃省分行签订《个人住房借款合同》，被告向中国建设银行股份有限公司甘肃省分行贷款350000元用于支付原告剩余房款，原告作为担保人在《个人住房借款合同》上签字、盖章。后因被告逾期偿还借款本息，中国建设银行股份有限公司甘肃省分行于2020年3月30日通过原告保证金账户扣划本金及利息合计295854.44元。本院认为，原、被告及案外人中国建设银行股份有限公司甘肃省分行签订的《个人住房借款合同》是三方当事人真实意思的表示，内容合法有效，应受法律保护。合同签订后被告却未按照约定履行向中国建设银行股份有限公司甘肃省分行按期偿还借款本息的义务，因原告甘肃名城房地产开发有限公司作为担保人为被告王志魁向中国建设银行股份有限公司甘肃省分行借款350000元提供了担保，且原、被告及中国建设银行股份有限公司甘肃省分行共同约定原告对被告的借款350000元承担连带保证责任，故中国建设银行股份有限公司甘肃省分行有权请求原告承担连带保证责任。中国建设银行股份有限公司甘肃省分行按照《个人住房借款合同》约定从原告账户中将被告尚未偿还的借款本息及逾期利息直接扣划，实际由原告代替被告履行了全部偿还借款本息的义务，原告在承担了向中国建设银行股份有限公司甘肃省分行偿还借款本息的义务后，即成为被告的债权人有权向被告追偿其代为垫付的银行借款本息。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。原告代被告偿还银行借款本息合计295854.44元，原告有权请求被告偿还，故对原告主张被告偿还垫付银行借款本息295854.44元的诉讼请求，本院予以支持。原告要求被告支付违约金63607.75元，但在借款合同中，被告作为借款人未按期偿还借款，构成对出借人违约，但不构成对保证人违约，保证人行使追偿权的范围应当限于其承担保证责任的限额及由此造成的损失。原、被告签订的《商品房买卖合同》附件四第三条第一款第四项约定，被告未按期偿还银行按揭贷款，原告有权要求被告以原告垫付的全部款项为基数，按日万分之十的比率向原告支付违约金，该条关于违约责任的约定明显过高，且原告行使追偿权的前提是在借款合同中，借款人未按期向出借人偿还借款，保证人承担保证责任。在《个人住房借款合同》中，原告与被告系借款人与保证人的关系，不存在违约法律关系，故对原告要求被告支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。对原告的损失应当按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，从2020年3月31日算至判决生效之日止。因被告不按约定期限向银行偿还按揭贷款致使原告的资金被银行扣划造成经济损失，原告为维护自己的合法权益诉讼至法院并申请诉讼保全缴纳保险费用，该费用是由被告的违约行为给原告造成的损失，被告应当承担该笔费用，故对原告要求被告向其支付申请诉讼保全时缴纳的诉讼保全保险费456元本院予以支持。被告王志魁经本院合法传唤未到庭应诉，也未向本院提交书面答辩意见，其行为视为对自己诉讼权利的放弃，由此产生的法律后果由其自己承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告王志魁给付原告甘肃名城房地产开发有限公司代偿款295854.44元，承担利息损失从2020年3月31日算至判决生效之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，于本判决书生效后十日内履行完毕。二、驳回原告甘肃名城房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3345元（已减半收取），保全费2317元，诉讼保全保险费456元，合计6118元，由被告王志魁承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  贾常玲二〇二一年三月二十九日书记员  张哲铭