湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)湘01民终2660号上诉人（原审被告）：刘义，男，1979年4月17日出生，汉族，住湖南省长沙市开福区。委托诉讼代理人：李军，湖南本章律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王冰辉，女，1957年2月11日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。委托诉讼代理人：李梦云，湖南云天律师事务所律师。委托诉讼代理人：扶招兵，湖南云天律师事务所律师。上诉人刘义因与被上诉人王冰辉生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院作出的（2020）湘0105民初9198号民事判决，提起上诉。本院于2021年2月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。刘义上诉请求：一、请求撤销一审判决,依法改判上诉人承担30%的责任或发回重审;二、本案二审诉讼费用、鉴定费等由被上诉人承担。事实与理由：一、一审遗漏必要诉讼当事人，一审未主动追加麻将馆老板作为本案必要诉讼当事人，程序违法。本案事故发生在麻将馆，麻将馆老板作为提供玩牌的经营场所，收取一定费用，依法应当保证顾客的人身安全，并保障牌馆内的安全及平稳秩序，特别是门口存在台阶等容易摔倒的地方，应尽善良和提醒义务，麻将馆老板应当对王冰辉的损失承担赔偿责任。故本案应当追加必要诉讼当事人参加诉讼。二、被上诉人王冰辉自身存在重大过错，依法应当自行承担70%的责任。上诉人并未将王冰辉推倒在地，一审法院认定事实明显错误。导致本案损害结果发生的主要原因是王冰辉占住门口，且麻将馆的门口存在台阶，被上诉人王冰辉因为劝架，根本未注意上诉人从旁经过，存在重大疏忽，导致其摔倒。在通常情况下，只要注意上诉人的经过，一定不会发生摔倒的事实及损害后果。所以，王冰辉自身存在过错，应当承担70%的赔偿责任。三、被上诉人王冰辉自行鉴定的结果存疑，上诉人对其鉴定结果不予认可，申请重新鉴定。被上诉人王冰辉私自向湖南省文成司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定的时间、经过及结果都是被上诉人王冰辉独自进行的，未邀请上诉人参与，也未在一审法院的主持下进行公开公正的司法鉴定，且鉴定的机构也不是经过认定的湖南省司法鉴定机构，上诉人对鉴定程序、方式及结果均不予认可。且根据被上诉人王冰辉提交的病历资料，只是存在左侧桡骨骨折，根据国家司法鉴定相关规则，被上诉人王冰辉不可能构成十级伤残，被上诉人王冰辉存在伪造证据并虚假鉴定，依法应当承担相关责任。故上诉人申请重新鉴定。王冰辉辩称，一审法院查明事实清楚，适用法律正确，依法应当维持原判。上诉人因侵权导致被上诉人摔伤，其要求被上诉人承担损失违反常理，被上诉人不存在去防备侵权人的故意行为。涉案鉴定意见是在有资质的鉴定机构作出，其鉴定结论合法有效，且被上诉人并非私自鉴定，因上诉人拒绝承担赔偿义务，且逃避责任，被上诉人无奈才一人去做鉴定。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。王冰辉向一审法院提出诉讼请求：1、判令刘义赔偿王冰辉医药费28214元、后期医药费12000元、营养费6731元、住院伙食补助费2300元、护理费11136元、误工费22272元、伤残赔偿金67731元、交通费2000元、精神损害赔偿金5000元、鉴定费2200元，各项损失共计159584元；2、判令刘义承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2020年6月7日，王冰辉前往开福区德雅路浏河村巷25号麻将馆打牌，在麻将馆门口发现林长庚与段有财正在吵架，王冰辉便去进行劝阻。刘义骑电动车上班途中途径该麻将馆时，发现有人吵架（段有财是其舅舅）并有人喊他名字，便停车前去查看相关情况并劝架，因急于进门将在正在门口劝架的王冰辉推倒在地，王冰辉倒地时后脑部、背部碰到了停放在旁边的电动车，头部当场流血受伤。受伤后王冰辉被送至长沙市第一医院住院接受治疗，被诊断为左侧桡骨骨折，头部外伤。经手术治疗后出院，共住院23天，花医药费28,214.58元。刘义在王冰辉住院时支付了800元。2020年9月24日，王冰辉委托湖南省文成司法鉴定中心对其伤残等级、后继治疗费、误工期、护理期、营养期进行了鉴定。2020年10月11日，湖南省文成司法鉴定中心出具了湘文成司鉴中心（2020）临鉴字第1018号《司法鉴定意见书》，其鉴定意见为：1、被鉴定人王冰辉因外伤所致左桡骨远端粉碎性骨折，左尺骨茎突撕脱骨折，左桡骨腕关节半脱位。2、被鉴定人王冰辉左桡骨远端粉碎性骨折累及关节面行内固定术治疗，目前遗留左腕关节创伤性关节炎，评定为十级伤残，并评定伤后误工期180日，护理期60日，营养期90日（含二期手术时间）；建议后续治疗费用12000元。王冰辉因鉴定支出鉴定费用2200元。报警后经公安机关调解未成，王冰辉遂诉至一审法院。另查明，王冰辉系益阳燃料公司退休职工，主要靠退休金生活。一审法院认为：刘义在前去劝架的过程中未尽注意义务，将正在劝架的王冰辉推倒在地致王冰辉受伤，侵害了王冰辉健康权、身体权，应对王冰辉所造成损失承担全部赔偿责任。刘义致使王冰辉受伤，王冰辉据此起诉要求赔偿相关损失，符合事实且依法有据，对其合理部分一审法院予以支持。结合湖南文成司法鉴定中心《司法鉴定书》的鉴定意见，一审法院对王冰辉主张的各项损失认定如下：1、王冰辉主张的医药费28,214元，有住院发票为证，予以认定，但刘义已支付800元，应予剔除，剔除后为27414元。2、根据《司法鉴定书》的鉴定意见，王冰辉因后续定期复查、促进骨折愈合、内固定取出二次手术、康复费用需进行后续治疗，王冰辉主张的后继治疗费12000元，有司法鉴定意见书为证，予以认可。3、住院伙食补助费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”。王冰辉住院23天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算住院伙食补助费，一审法院按60元/天×23天认定1380元，王冰辉诉请超出部分，不予支持。4、营养费。司法鉴定建议王冰辉营养期为90日（含二期手术时间），一审法院酌情按40元每天认定3600元，王冰辉诉请超出部分，不予支持。5、残疾赔偿金，王冰辉为城镇退休职工，受伤定残时已满63周岁未满64岁，应按17年计算其残疾赔偿金。按2019年城镇居民人均可支配收入39842元的标准，结合王冰辉的十级伤残、年龄进行计算，为39842元×17年×10%＝67731元，王冰辉诉请67731元，予以认可。6、精神损害抚慰金5,000元。根据王冰辉的伤残程度，一审法院酌情认定为5000元。7、误工费。王冰辉为退休职工并已领取退休金，王冰辉未举证证明其退休后仍在工作并有工资收入，故王冰辉主张误工费没有事实依据，不予支持。8、护理费。王冰辉未举证证明为其护理人员的职业及工资收入情况，一审法院参照2019年城镇私营单位从业人员中居民服务、修理和其他服务业39552元的年收入标准，并结合鉴定报告中误工期为60日的鉴定意见，计算王冰辉护理费为39552元÷365天×60天=6502元，王冰辉诉请超出部分不予支持。9、交通费。考虑王冰辉因受伤治疗、鉴定、后续定期复查、二次手术、康复等事项确有交通支出，一审法院对王冰辉诉请2000元予以认可。10、王冰辉主张因司法鉴定花鉴定费用2200元，有《司法鉴定意见书》及鉴定费用发票为证，予以认可。以上合计，王冰辉各项损失认定为127827元。刘义经一审法院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未向一审法院提交答辩状和证据，应承担不应诉、不举证、不质证的法律后果。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，判决：一、刘义在本判决生效之日起十日内赔付王冰辉各项损失共计人民币127827元；二、驳回王冰辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费549元（已减半收取），由刘义承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，有庭审笔录在卷为凭。对当事人提交的证据，本院认证如下：对刘义提交的证据《报警案件登记表》的真实性、合法性予以确认，但能否达到上诉人的证明目的，本院将结合其他证据进行综合分析认定。本院二审查明的事实与一审法院一致。本院认为，本案的争议焦点为：一、本案侵权责任的承担问题。综合接处警案（事）件登记表、开福区东风路派出所对刘义的询问笔录及当事人的庭审陈述等证据可以认定，刘义因急于去麻将馆劝架，不慎将在门口劝架的王冰辉推到，导致王冰辉受伤。刘义在去劝架过程中未尽注意义务，不慎将王冰辉推到，存在过错，依法应当对王冰辉的损失承担赔偿责任。王冰辉在本次事故中不存在过错，刘义要求减轻其赔偿责任的理由不能成立。本案系刘义与王冰辉之间的直接侵权纠纷，不存在需要追加必要诉讼当事人的情形。二、王冰辉一审提交的鉴定意见能否采信以及是否应准许刘义的重新鉴定申请。本案中，王冰辉一审提交的鉴定意见，虽系王冰辉单方委托湖南省文成司法鉴定中心出具，但根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条的相关规定，当事人有权单方委托鉴定。且该鉴定意见是由湖南省文成司法鉴定中心在分析王冰辉的病历资料、影像资料，以及对王冰辉进行现场检查的基础上，并依据《人体损伤致残程度分级》的规定而出具的鉴定意见，其关于伤残等级、误工期、营养期、护理期的认定亦符合评定规范，该鉴定意见内容真实、鉴定程序合法，鉴定人员及机构均具有鉴定资质，且依据的技术标准和检验方法符合相关规范。刘义对此虽有异议，但并未提供充分的证据或理由予以反驳，其申请鉴定的理由不充分。故一审法院对该份鉴定意见书的证明力予以认定并无不当，本院予以维持。综上所述，刘义的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费1098元，由刘义负担。本判决为终审判决。审判长  刘应江审判员  高 进审判员  常晓华二〇二一年三月十日书记员  梁 樱附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。