湖北省公安县人民法院刑 事 判 决 书（2021）鄂1022刑再1号公诉机关公安县人民检察院。被告人张远国，男，1970年1月27日出生于湖北省某某县，汉族，初中文化，无固定职业，住公安县。2012年7月12日因吸食毒品被公安县公安局行政拘留十日；2019年5月17日因吸食毒品被公安县公安局行政拘留十五日；现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年5月30日被公安县公安局刑事拘留，6月25日被逮捕。现羁押于湖北省公安县看守所。辩护人王**，湖北荆辉律师事务所律师。公安县人民检察院以鄂公检一部刑诉（2019）108号起诉书指控被告人张远国犯贩卖毒品罪，于2020年1月20日本院判决被告人张远国有期徒刑四年，并处罚金人民币三千元的判决。2020年7月3日荆州市人民检察院提起刑事抗诉；2020年9月3日荆州市中级人民法院决定由公安县人民法院再审。本院受理后，依法另行组成合议庭，于2021年1月21日公开开庭审理了本案。公安县人民检察院指派检察员李大海出庭支持公诉，被告人张远国及辩护人王**到庭参加诉讼。现已审理终结。公安县人民检察院指控：2019年1月至5月，被告人张远国多次向袁某、周某、冯某贩卖毒品。具体犯罪事实分述如下：1、2019年1月，张远国以300元向冯某贩卖两颗麻果和冰毒。2、2019年3月，张远国以100元向冯某贩卖一颗麻果和少许冰毒。3、2019年3月，张远国以300元向冯某贩卖两颗麻果和少许冰毒。4、2019年4月的，张远国在家以300元向冯某贩卖两颗麻果和少许冰毒。5、2019年2月，张远国以300元向周某贩卖五颗麻果。6、2019年4月，张远国以100元向周某贩卖两颗麻果。7、2019年5月3日，张远国以100元向周某贩卖两颗麻果。8、2019年5月1日，张远国以400元向袁某贩卖毒品。9、2019年5月6日，张远国以300元向袁某贩卖毒品。10、2019年5月9日，张远国以300元向袁某贩卖两颗麻果和少许冰毒。11、2019年5月16日，张远国以300元向袁某贩卖一颗麻果和一袋冰毒时被抓获。民警在张远国家里提取并扣押可疑毒品麻果5.69克、可疑冰毒23克。后经鉴定，可疑麻果5.69克和可疑冰毒23克中均检出甲基苯丙胺。针对上述指控，公诉机关提交了行政处罚决定书等相关书证;证人袁某等人的证言；鉴定意见；被告人张远国的供述与辩解；辨认笔录；视听资料等证据。认为被告人张远国多次向多人贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。被告人张远国对公诉机关指控的第11起犯罪事实持有异议，对其他犯罪事实供认不讳，被告人张远国对公诉机关指控的2019年5月17日在其家里检查出的毒品矢口否认。其辩护人辩称,2019年5月16日被告人张远国向袁某贩卖毒品系特情引诱，且公安机关在被告人张远国住所中检查并查扣毒品，但进行检查、封存、扣押时没有被告人或家属在场，程序不合法；本案中被告人张远国住房的钥匙在检查前就被公安机关搜走，公安机关在张远国家搜查出毒品不具有唯一性。经审理查明，1、2019年1月的一天，张远国在自己家里以300元向冯某贩卖两颗甲基苯丙胺片剂(俗称麻果)和少许甲基苯丙胺粉末(俗称冰毒)。2、2019年3月的一天，张远国在自己家里以100元向冯某贩卖一颗麻果和少许冰毒。3、2019年3月的一天，张远国在自己家里以300元向冯某贩卖两颗麻果和少许冰毒。4、2019年4月的一天，张远国在自己家里以300元向冯某贩卖两颗麻果和少许冰毒。5、2019年2月的一天，张远国在自己家里以300元向周某贩卖五颗麻果。6、2019年4月的一天，张远国在自己家里以100元向周某贩卖两颗麻果。7、2019年5月3日，张远国在自己家里以100元向周某贩卖两颗麻果。8、2019年5月1日，张远国在公安县官沟码头以400元向袁某贩卖毒品。9、2019年5月6日，张远国在公安县官沟码头以300元向袁某贩卖毒品。10、2019年5月9日，张远国在公安县官沟堤上以300元向袁某贩卖两颗麻果和少许冰毒。11、2019年5月16日，公安机关在处理袁某吸毒治安案件时，袁某在公安机关的安排下电话联系张远国要求其送毒品，张远国在公安县天天超市附近以300元向袁某贩卖一颗甲基苯丙胺片剂和一袋甲基苯丙胺时被抓获。见证人付某的见证系当场从被告人张远国身上查获可疑毒品麻果一颗，少量冰毒，大唐锡纸一盒，现金人民币10791元，港币300元，美元4元，澳元100元，银行卡5张，华为手机一部。并予以封存均由被告人张远国签字认可。2019年5月17日，被告人张远国因吸食毒品被公安县公安局行政拘留十五日，并处罚款1800元（已缴纳）。同日公安机关民警刘某、付某、付某、郑某持检查证在没有被告人张远国和家属在场的情况下，在见证人文某1见证下对被告人张远国家里进行检查，扣押手机二部、笔记本两个、可疑毒品麻果2颗、可疑冰毒一袋、棉袄一件。并予以封存。2019年5月21日公安机关对两次封存的毒品予以称重，扣押可疑甲基苯丙胺片剂5.69克、可疑甲基苯丙胺23克。经鉴定，可疑甲基苯丙胺片剂5.69克和可疑甲基苯丙胺23克中均检出甲基苯丙胺。共计甲基苯丙胺28.69克。2019年5月31日公安机关将扣押的毒品照片交被告人张远国确认，被告人矢口否认。上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：1、证人冯某、袁某、周某的证言；2、公安县公安局检查笔录、提取笔录、封存笔录、称重笔录、扣押物品清单、检查视频资料、照片及毒品移交清单；3、公安机关侦查人员郑某、付某、刘某、付某的证词及见证人文某1的证词；4、公安县公安局公公（斑）行罚决字（2019）1976、1972号行政处罚决定书及罚款缴款凭证、违法犯罪记录查询证明；5、被告人张远国与周某的微信转帐记录；6、证人周某、冯某指认张远国的辨认笔录；7、被告人张远国的手机通话记录；8、荆州市公安司法鉴定中心（荆）公（司）鉴（毒）字（2019）140号毒品检验报告；9、被告人张远国的身份信息及供述与辩解。本院认为，被告人张远国违反国家法律规定，非法向他人多人多次贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人的罪名成立。被告人及其辩护人关于检查过程搜查出的毒品不能认定为其贩卖毒品数量的辩护意见，经查，公安机关在被告人张远国已经归案的情况下，没有被告人张远国本人或者家属在场对其住所进行检查，检查不符合法定程序，存在一定瑕疵，但公安机关已经对被告人采取拘留措施，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百三十八条的规定，在执行逮捕、拘留的时候，遇有紧急情况，不另用搜查证也可以进行搜查。第一百三十九条规定，在搜查的时候，应当有被搜查人或者他的家属，邻居或者其他见证人在场。因此，被告人张远国及其亲属没有在场，但有公安县白马垱村支部书记文某1在场以见证人的身份查获毒品，搜查的全程录音录像也可以证实查获毒品的事实，侦查员郑某、付某、刘某、付某及文某1的证词可以证实该事实，可以认定。对被告人张远国及辩护人的意见，不予采纳；被告人张远国多次向他人贩卖毒品应增加相应刑罚量之毒资应予追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第四百七十二条第二款的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、撤销本院（2019）鄂1022刑初字396号刑事判决。二、被告人张远国犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元（罚金于本判决书生效后十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年5月30日起至2027年5月29日止）。三、对被告人张远国所获取的毒资2500元予以追缴，上缴国库。四、对被收缴的毒品甲基苯丙胺片剂5.69克和甲基苯丙胺23克予以没收，由公安机关予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长  李 政人民陪审员  欧阳彪人民陪审员  陈金海二〇二一年三月十九日书 记 员  杜小曼