浙江省象山县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0225民初5069号 原告（反诉被告）：尹胜，男，1985年6月27日出生，汉族，住象山县。 委托诉讼代理人：庄允伟，浙江**宁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：麦豪豪，浙江远行律师事务所律师。 被告（反诉原告）：余峰，男，1984年8月13日出生，汉族，住象山县。 委托诉讼代理人：陈良种，象山县民信法律服务所法律工作者。 原告尹胜与被告余峰委托合同纠纷一案，本院于2020年8月5日立案后，被告余峰提起反诉，本院对其反诉依法予以受理，并与本诉进行了合并审理。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。因案情复杂，本院裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告尹胜及其委托诉讼代理人庄允伟，被告余峰的委托诉讼代理人陈良种两次开庭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告尹胜向本院提出诉讼请求：判令被告归还原告所有的款项361244.20元，并从起诉之日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付逾期付款利息损失。事实与理由：2016年7月，原告承建象山绿城兰园的水电安装工程。2017年1月，被告受原告委托，无偿为原告代付工程材料款等，因支付费用的需要，原告一张尾号为6466的招商银行卡一直放在被告处任由其转账支配。2017年1月26日始，原告的该银行卡共收入工程款3025900元，扣除支付给材料供应商冯乐倩15000元、戴欢南200000元、原告130000元，尚余2680900元被转入被告私人账户。截至2018年9月，扣除被告支付的人工费1445000元、楼雪莲材料款599000元、戴欢南材料款275655.80元，还剩361244.20元被告理应归还原告。经原告多次催讨无果，故提起诉讼，望判如所请。 为证明其诉称事实成立，原告尹胜在本院指定的举证期间内提供如下证据予以佐证： 1.（2020）浙0225民初557号民事判决书及庭审录音各一份，拟证明被告受原告委托支付材料款的事实； 2.交易明细单、通话录音及摘要各一份，拟证明原告的招商银行卡账户收到工程款3025900元，由被告支配的事实； 3.涉案账户资金支出明细一份，拟证明扣除材料款外，被告应归还原告361244.20元的事实； 4.考勤表、工资单及身份证复印件一组，拟证明工资单中没有陈某1、陈某2，该两人不是原告的员工，不存在被告代付陈某1、陈某2工资的情况； 5.兰园项目部出具的至2018年1月17日已签收各家首付及付款一份，拟证明被告是绿城兰园工程中二次结构的承包人，被告支付的陈某1、陈某2的工资系支付自己工程工人工资的事实； 6.企业信用信息一份、养老保险历年参保证明二份，拟证明陈某1系被告作为法定代表人的杭州汇镱峰商贸有限公司（以下简称汇镱峰公司）职工，汇镱峰公司的经营范围为建筑材料、金属材料、装潢材料、五金交电等，陈某2也为被告公司从事采购材料的事实； 7.证明及发货单各一份，拟证明防水套管系原告从楼雪莲处采购，无需由陈某2采购的事实； 8.支付宝支付凭证一份，拟证明被告支付其20000元，当日回付给被告的事实； 9.申请证人王某出庭作证，拟证明陈某1、陈某2只是代被告送材料，并不是保管员，没有收到过除证人签字外的材料的事实。证人王某陈述：证人从2016年7月始由原告雇佣其带班做水电项目，其为工地负责人，需要材料由证人报给原告，材料由陈某1、陈某2送来，陈某1、陈某2是送货的，需要的材料均由证人签字，考勤表由证人制作，陈某1、陈某2不是工地员工，也不是保管员，证人报多少材料签收多少材料，证人签收后不存在保管事宜，也不存在未签名收到材料的情况，水电项目需要管道、桥架、五金等，证人不知道供货商是谁。 被告余峰辩称，原、被告系亲戚，原告系象山绿城兰园水电工程承包施工人。2016年7月10日至2019年2月9日，原告委托被告管理绿城兰园水电工程，联系总包方事务，支付材料款、工资。在原告将银行卡交付被告前，被告为原告垫付材料款、工资。被告先后支付邱海常材料款62700元（原告未计入）、冯乐倩材料款48688元（原告未计入33688元）、楼雪莲材料款599000元、戴欢南材料款490655.80元（原告未计入15000元），支付保管员陈某1工资142500元、陈某2工资171000元，原告1605000元（原告未计入32040元），合计支付3121083.80元，扣除银行卡3025900元，被告为原告垫付95183.80元。原告从事工程施工承包经营，不可能无偿委托被告参与管理，应支付被告最低工资31个月，每月1650元，计51150元。为此，被告提起反诉，请求原告（反诉被告）返还垫付款95183.80元，支付被告（反诉原告）报酬51150元。庭审中，被告对陈某1、陈某2工资变更为支付陈某1工资277500元、陈某2工资82000元，故对第一项请求变更为，原告（反诉被告）返还垫付款141183.80元。 被告（反诉原告）余峰向本院提供以下证据： 1.邱海常、余峰、陈某1签名的领付款凭证三份、送货单37份，拟证明被告在原告交付银行卡前垫付邱海常套管材料款62700元，陈某1在原告处的工作项目为收取材料的事实； 2.陈某1、尹胜等人签名的销货清单18份、戴欢南、陈某1、陈某2签名的领付款凭证四份，拟证明向戴欢南购管件材料572329.50元，除原告承认的200000元外被告代原告支付戴欢南铸铁管件材料款290655.80元的事实； 3.销货清单三份、领付凭证二份，拟证明除原告承认的15000元外被告代原告支付冯乐倩材料款33688元的事实； 4.陈某1、陈某2签名的领付凭证八份、交易详情19份，拟证明被告代原告支付陈某1工资277500元，支付陈某2工资82000元的事实； 5.被告的银行交易记录12份、招商银行交易流水26份，拟证明被告支付邱海常材料款62700元，支付戴欢南材料款490655.80元，支付冯乐倩材料款33688元，支付原告1607040元的事实； 6.销货清单三份、领付款凭证三份、陈某2与楼雪莲微信记录二份，拟证明原告认可的材料供应商楼雪莲的货物由陈某1、陈某2联系、结算、退货，陈某1、陈某2为原告签收货物的事实； 7.入库单九份、发货单六份，其中原告所购材料由陈某1以保管员身份签名，拟证明自2016年7月起原告确认陈某1签收材料的事实； 8.被告为原告工程收入支出清单一份，拟证明原告尚欠被告垫付款141183.80元的事实； 9.申请证人陈某1、陈某2出庭作证，拟证明陈某1、陈某2为原告工程签收、保管材料，收取被告代原告向其支付工资的事实。证人陈某1陈述：证人系被告妻子的表弟，之前不认识原告，2016年7月至2018年6月，由被告叫去与被告一起为原告采购、管理材料。原告工地需要材料，由现场带班负责人王某或者原告通知证人，证人联系材料商，材料商拿来材料，证人清点数量，确认后签字。王某不在时，由证人签字后将材料给王某，就没有相关王某的签字手续。除采购材料外，证人不做其他活。证人工资为12000元／月，是被告定的，因为证人之前跟被告做工程，从事材料采购及工程管理，也是12000元一个月工资，约20来万元工资由被告打给证人老婆陈雪（陈雪是被告的财务）。原告没有叫证人去干活，也没有说过工资情况，工资是被告发的，证人开始不知道承包合同是谁签，老板是谁，证人听从被告的指示。每个月证人与供货商对账，材料款由被告支付给供货商。供货单上材料都用于原告工地，包括证人代签没有王某签字的，当时手续没有那么明晰，反正想着都是在这个工地的。被告的二次结构工程保管员是陈某2，被告的二次结构工程并不需要水电材料。证人陈某2陈述：证人是由被告于2016年6月初叫去做兰园工程施工管理，二次结构工程结束后，再去从事水电工程管理，2018年11月离开，当时证人认为工程都是被告的。原告与王某叫证人去联系材料，有时候王某人不在，就由证人在送货单上签字，材料拿到清点数目后，都交给王某了，收到的材料都用到兰园水电项目。证人是做施工管理的，每月15000元，去做水电工资也一样，水电的工资是8万多元，由被告付清。 当事人围绕诉讼请求依法提交了上述证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，以下事实本院予以认定： 2016年7月，象山绿城兰园合院区水电工程由原告实际施工，承包方式为包工包料（暂定价款400万元，工程未决算），王某系原告带班施工负责人。被告系象山绿城兰园1＃、2＃、18＃、20＃二次结构实际施工人，陈某1、陈某2系被告雇佣的工人，陈某2从2016年6月起为被告二次结构工程进行施工管理。合院区水电工程材料由被告指派陈某1、陈某2采购（2018年6月前由陈某1采购，之后陈某1离职，陈某2接上采购），将材料送至原告工地。2017年1月前，部分材料款由被告支付。2017年1月，以原告名义用于领取工程款的尾号为6466的招商银行卡由被告支配，原告的工程开支向被告领取支付，材料款也由被告支付。2017年1月26日始，该银行卡共收入工程款3025900元。被告于2016年12月20日、2017年1月27日、2018年2月12日支付邱海常30000元、15000元、17700元，合计62700元；于2018年8月11日、6月21日、9月17日支付冯乐倩15000元、30000元、3688元，合计48688元；于2016年12月20日、2018年6月16日、7月3日、8月11日、9月17日支付戴欢南40655.80元、80000元、70000元、200000元、100000元，合计490655.80元；支付楼雪莲599000元。原告确认被告支付邱海常材料款45317元、冯乐倩材料款15000元、楼雪莲材料款599000元、戴欢南材料款475655.80元，支付原告1585000元，合计2720711.80元。 2020年1月14日，象山阿虎管道经营部（以下简称阿虎经营部，经营者楼雪莲）以尹胜、余峰合伙承建绿城兰园工程向其购买工程材料尚欠材料款，向本院提起诉讼，要求尹胜、余峰支付材料款102000元及逾期付款利息损失。余峰辩称原、被告系亲戚，原告做水电工程，需要被告协助一下，帮他跑跑材料什么的，总包方收到工程款之后交付给被告，被告支付材料款，被告收到款项后没有截留，不存在不付款的情况，并不存在合伙承包施工的事实，请求驳回对其的诉请。本院认为阿虎经营部及尹胜提出的涉案工程由余峰合伙承包无证据佐证，对此不予支持，于2020年3月18日作出（2020）浙0225民初557号民事判决，判令尹胜给付阿虎经营部材料款102000元及逾期付款利息损失，驳回阿虎经营部的其他诉讼请求。 另查明，汇镱峰公司于2013年11月4日成立，2019年9月20日注销，法定代表人余峰，占股98.2072%，经营范围：经销建筑材料、金属材料、有色金属、黑色金属、装潢材料、五金交电、电子产品、文化办公用品、通讯设备、消防器材、机械设备等。陈某1在2014年5月至2019年7月职工基本养老保险由汇镱峰公司缴纳。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 双方争议的焦点是：一、被告的报酬承担即被告采购材料支付款项是有偿委托还是无偿委托；二、陈某1、陈某2的工资是否应由原告承担；三、供应的材料数量及付款金额。 关于争点一，被告认为其不可能无偿为原告参与管理，应支付其工资51150元。本院认为，有偿委托是指在合同中约定委托人要向受托人支付报酬的委托合同。无偿委托是指在合同中没有对是否需要支付报酬作出约定或者约定不支付报酬的委托合同。本案中，原、被告并没有对是否需要支付报酬作出约定，被告在（2020）浙0225民初557号案中辩称，被告是因与原告存在亲戚关系而协助原告帮其跑跑材料以及支付材料款，现被告没有证据证明其系有偿为原告采购材料及付款，本院据此认定为无偿委托行为，故被告要求原告支付其报酬的请求，本院不予支持。 关于争点二，被告认为陈某1、陈某2为原告采购、保管材料，支付陈某1为12000元／月、陈某2为15000元／月的工资应由原告承担。原告认为原、被告系合伙，鉴于法院判决非合伙关系而提起本案诉讼，其从未雇佣陈某1、陈某2，两人也不是原告工程项目的保管员，该两人系被告雇佣为被告工程工作，仅按被告指令送一下材料，其工资不应由原告承担。本院认为，首先，陈某1、陈某2非原告雇佣，陈某1的养老保险由被告开办的汇镱峰公司交纳，陈某2系被告二次结构工程的管理人员，两人均确认听从被告指示，可以认定两人系被告的工作人员，且没有证据证明两人作为材料保管员在原告的工地上按日上班。其次，被告从未向原告提及要支付两人的工资报酬，未对该工资报酬作出约定，被告为原告采购材料系委托行为，受托人应当按照委托人的指示处理委托事项，而支付两人工资未征得原告同意，超出原告委托采购材料及支付材料款的委托事项范围。再次，被告虽提供支付陈某1、陈某2款项的银行凭证，但据陈某2陈述其于2018年6月才接受材料采购，故被告提供的在此之前支付陈某2工资的证据均与本案无关，即使被告提供2019年2月2日支付陈某2妻子沙丽燚50000元的证据并主张该款为陈某2工资，但基于陈某2系其二次结构工程管理人员，工资支付又未按月清偿结清，本院无法判断被告所付款项系支付陈某2何时何地的工资。原告提供支付陈某1工资的证据，其中大部分支付给陈某1妻子陈雪，而陈雪系被告的财务人员，其与被告存在经济往来，也无法判断系支付陈某1的工资。综上，本院对被告提供的证据4的证明力及陈某1、陈某2证明为原告工程进材料领取原告每月12000元或15000元工资的事实不予认定，并据此对被告要求扣除支付两人工资359500元的主张不予支持。 关于争点三，被告认为原告未计入邱海常材料款17383元、冯乐倩材料款33688元、戴欢南材料款15000元以及原告收取22040元，并提供证据1、2、3、5予以佐证，原告对有原告、王某及其雇佣的其他员工签名的送货单或销货清单予以认可，对仅有陈某1或陈某2签字或未签名的送货单或销货清单均不认可，故此对被告主张支付相应款项也不认可，对于被告支付原告的22040元，原告提供通过支付宝回付被告20000元的凭证，并陈述另2040元系被告向其购买的香烟款。本院经审查，邱海常材料送货单其中有原告方签名确认计款44858元，234元未有原告方签名（其中124元无人签名，110元由陈某1签名），另由王某签名2017年3月22日计款1510元送货单记载“退产品名称165×300数量12”，其余款项被告未提供送货单；冯乐倩的15508元送货单，原告承认支付15000元，另桥架计款33180元由陈某1签收；戴欢南送货单572329.50元，其中原告认可其及员工签收449738.10元，未有原告及员工签名的单据有122551.50元（其中44085.20元无人签名，陈某1、陈某2签名78466.30元）。本院认为，鉴于被告的受托行为系无偿委托，《合同法》第四百零六条第一款规定：“有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。”在无偿合同中，受托人为委托人办理委托事务并无报酬，要求受托人承担过重的注意义务似乎对其过于苛刻，受托人只有在故意或者重大过失造成委托人损害的情况下，才需要承担损害赔偿责任。被告提供的送货单中的地址为兰园工地，材料均系水电材料，而被告的二次结构工程无需水电材料，且陈某1、陈某2为采购送货人，原告亦没有证据证明被告及陈某1、陈某2存在故意或者重大过失给其造成损失的行为，本院依据证据的高度盖然性，对陈某1、陈某2签收的货物清单予以认定，故对被告支付冯乐倩材料款48688元、戴欢南材料款490655.80元予以认定。对于邱海常的货款，2017年3月22日计款1510元送货单记载“退产品名称165×300数量12”应当理解为给原告货物计款1510元，退回货物12件，该货物比较类似货物单价定为26元，故应扣除款项为312元，虽然被告支付邱海常62700元，但有部分因无送货单及无签收人，本院无法对此作出判断，故本院认定被告为原告支付邱海常材料款为46166元（44858＋110＋1510-312＝46166）、冯乐倩材料款48688元、戴欢南材料款490655.80元、楼雪莲材料款599000元，合计1184509.80元。对于被告支付原告的22040元，原告已提供回转被告20000元的证据并对2040元作出合理解释，本院采纳原告的主张。 本院认为，原、被告合伙承包涉案工程项目已在（2020）浙0225民初557号案被判决驳回，原告以委托关系进行诉讼，被告对此未提异议，原、被告委托合同关系成立。受托人应当按照委托人指示处理委托事项，受托人处理委托事务取得了的财产，应当转交给委托人。被告取得工程款3025900元，扣除已支付材料款1184509.80元及原告1585000元，尚余256390.20元应当返还给原告。原告要求被告归还余款及从起诉之日起计付逾期付款利息损失本院予以支持。被告（反诉原告）主张支付其与陈某1、陈某2工资，因缺乏充足证据证明，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第三百九十六条、第四百零四条、第四百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）余峰于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）尹胜256390.20元，并支付利息损失（自2020年8月5日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款项付清之日止）； 二、驳回原告（反诉被告）尹胜的其他诉讼请求； 三、驳回被告（反诉原告）余峰的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6719元，反诉费3226元，合计9945元，由原告（反诉被告）尹胜负担1572元，被告（反诉原告）余峰负担8373元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 长  陈 瑛 审 判 员  翁 羽 人民陪审员  鲍锦绣 二〇二一年三月二十四日 代书 记员  张丹珍 8 1