甘肃省榆中县人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0123民初2870号原告：吴某某。原告：赵某某。共同委托诉讼代理人：金永俊，甘肃维金律师事务所律师。被告：金某某。委托诉讼代理人：张宝心，甘肃中天律师事务所律师。被告：甘肃裕兴建筑实业集团有限公司，住所：甘肃省兰州市榆中县栖云北路271号，统一社会信用代码：91620100745867928K。法定代表人：张海军，系公司经理。委托诉讼代理人：郭某，女，系该公司员工。原告吴某某、赵某某与被告金某某、甘肃裕兴建筑实业集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年12月20日作出（2018）甘0123民初2848号民事判决，被告金某某、甘肃裕兴建筑实业集团有限公司向兰州市中级人民法院提出上诉，兰州市中级人民法院于2019年4月26日作出（2019）甘01民终625号民事裁定，裁定撤销甘肃省榆中县人民法院（2018）甘0123民初2848号民事判决，将本案发回榆中县人民法院重审。本院于2019年11月29日另行组成合议庭重审作出（2019）甘0123民初3568号民事裁定，裁定驳回原告吴某某、赵某某的起诉。原告吴某某、赵某某向兰州市中级人民法院提出上诉，兰州市中级人民法院于2020年4月28日作出（2020）甘01民终955号民事裁定，裁定撤销榆中县人民法院（2019）甘0123民初3568号民事裁定，指令榆中县人民法院审理本案。本院于2020年8月5日立案后，依法另行组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴某某、赵某某的共同委托诉讼代理人甘肃维金律师事务所律师金永俊，被告金某某的委托诉讼代理人甘肃中天律师事务所律师张宝心，被告甘肃裕兴建筑实业集团有限公司委托诉讼代理人郭某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴某某、赵某某向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告金某某与被告甘肃裕兴建筑实业集团有限公司立即连带支付原告工程款803693.23元及违约利息损失183960元，合计987653.23元；2.评估费3000元由二被告承担；3.本案的诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2015年3月被告金某某以被告甘肃裕兴建筑实业集团有限公司的名义承揽了榆中县龙泉乡人民政府(1)龙泉乡农贸场附属用房建设、围墙粉刷等项目，合同价为394640元；(2)龙泉乡农贸市场地坪硬化项目，合同价为366660元;(3)龙泉乡农贸市彩钢交易大棚建设项目，合同价为273500元；(4)龙泉乡影剧院装修项目，合同价为180000元；(5)戏楼的工程报批价是480000.00元等建设项目工程，合同签订后，被告金某某将以上除龙泉乡影剧院装修项目(合同价为180000元)外的四项工程转包给吴某某、赵某某二人施工，该项工程四份合同总价为1214800元。经被告金某某与二原告协商达成口头转包合同后，二原告依约按期完成了四份施工合同的全部施工内容，工程完工后，被告金某某与甘肃裕兴建筑实业集团有限公司将四项工程交付给了建设方，便民市场、影剧楼早已投入使用，据原告所知，被告金某某与甘肃裕兴建筑实业集团有限公司从建设方榆中县龙泉乡人民政府获得了1461016.86元的四项工程款，被告金某某仅向二原告支付了622300元工程款，对剩余部分不予支付，二原告多次找被告金某某协商结算，被告金某某借口工程款没有结出来为由推诿，二原告迫于无奈，只好向贵院于2018年3月7日依法起诉，贵院开庭审理后查明了该案的事实，并确认了二原告为该案的实际施工人，但因工程量不确定证据不足予以驳回了起诉。现二原告根据被告提供了工程量单据及四项合同工程的实际情况委托了甘肃泓瑞工程造价咨询有限公司对实际工程量进行了评估，评估价为1399053.23元，现二被告余欠原告工程款776693.23元，双方无法协商解决，再次酿成纠纷，根据法律规定，请依法判处前列请求。被告金某某的委托诉讼代理人称，1.本案已经在榆中县人民法院高崖法庭经过审理，并作出（2018）甘0123民初802号民事判决，因证据不足驳回原告诉讼请求。且兰州市中级人民法院认定原告现持证据并非新证据，且（2018）甘0123民初802号民事判决书判决正确，无任何实体和程序问题。故，在没有新证据的情况下，本案依然应当驳回原告的诉讼请求。2.不能因为发回之前一审法院认为没有超过诉讼时效就不在本次审理中进行认定。一审判决并未生效，且与本次审理是独立的，因此请法庭重新审理诉讼时效及全部的事实与证据。3.原告的证据并不能证明自己实际施工的工程量及工程价款，以不确定的标准单方作出的结算书是不正确的。如若原告要证明自己的工程量，应当举证自己工程的相关票据，而不是结算书。原告应当承担举证不能的不利后果。4.被告金某某已经按照双方口头约定付清所有工程款，并在原告无法向工人付款的情况下，不得不代替原告向工人及材料商付款。超付的款项已经20余万。被告甘肃裕兴建筑实业集团有限公司的委托诉讼代理人辩称，原告与我公司不存在合同关系。该涉案工程款我公司与被告金某某已经结算完毕，故我公司不承担任何责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，经审理本院认定事实如下：1.2015年5月被告金某某以被告甘肃裕兴建筑实业集团有限公司的名义与榆中县龙泉乡人民政府签订了《龙泉乡农贸市场地坪硬化项目》工程建设合同书，同年7月又签订了《龙泉乡农贸市场彩钢交易大棚建设项目》、《龙泉乡农贸市场附属用房建设、围墙粉刷项目》、《龙泉乡影剧院装修项目》等三份工程建设合同书，以上建设项目合同价1214800元。合同签订后被告金某某在双方没有签订书面施工合同的情况下将部分工程转包给了原告吴某某、赵某某具体施工，工程完工后，被告将工程交付龙泉乡政府进行验收并投入使用，龙泉乡政府按照合同价向被告甘肃裕兴建筑实业集团有限公司支付全部工程款，被告甘肃裕兴建筑实业集团有限公司在扣除相关费用后向被告金某某支付了工程款。之后，被告金某某陆续支付原告现金410000元、用车辆抵付130000元、代付材料款及人工工资82360元，合计支付二原告622360元。2.原告认为被告金某某支付的622360元并非全部工程款，被告金某某认为已经付清了所有的工程款还存在超付工程款的情形、双方对完成的工程量也存在较大争议，因此双方之间并未完成最终清算。2018年3月8日二原告将被告金某某、被告甘肃裕兴建筑实业集团有限公司诉至榆中县人民法院，请求二被告连带支付二原告工程款679003.51元及相关利息，2018年6月28日榆中县人民法院作出（2018）甘0123民初802号民事判决，以证据不足为由驳回原告的诉讼请求。判决作出后双方未上诉，该判决已发生法律效力。2018年8月20日原告在双方对工程量有争议的情况下单方面就涉案工程申请甘肃泓瑞工程造价咨询有限公司进行司法鉴定，并以该份鉴定报告为主要证据向本院提起诉讼，诉请二被告连带支付工程款803693.23元及相应利息，即为本案。上述事实，有原、被告各方的陈述、原告提交的工程合同书、施工完成后照片、甘肃泓瑞工程造价咨询有限公司工程结算书及评估费发票、（2018）甘0123民初802号民事判决书等证据，被告金某某提交的（2018）甘0123民初802号民事判决书、便签、对账单、龙泉乡人民政府证明等，被告甘肃裕兴建筑实业集团有限公司提交的付款凭证及合同等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定,本案中二原告与被告金某某在未签订书面涉案工程的承包合同的情况下，就组织施工队入场进行施工，在施工完成后双方对之间的工程量及约定的价款产生争议，现二原告单方面在施工范围(工程量)双方没有确认一致的情况下进行工程造价司法鉴定，并以该结果为主要依据提起诉讼请求二被告连带支付803693.23元，缺乏事实及法律的依据。纵观本案的历次诉讼，就单从二原告的诉讼请求所主张的工程量金额来看，2018年3月，二原告第一次诉讼时主张的工程款为679003.51元，到2018年9月5日本案起诉时主张的工程款为803693.23元，直至2020年11月本案重审过程中，在法庭询问二原告所主张的工程款803693.23元怎么得出时，二原告称诉状所载工程款金额存在笔误，实际主张的工程款金额为776693.23元，即为司法鉴定金额1399053.23元减去已付的622300元，此解释也不符合正常逻辑，不能令人信服。结合已经生效的（2018）甘0123民初802号民事判决所查明的事实及本案诉讼过程中二原告提交的证据来看，二原告所主张剩余工程款诉讼请求仍缺乏有效证据证明，故本院对二原告的诉讼请求依法不予支持，对二被告部分合理的答辩意见予以采纳。关于被告金某某辩称本案已经超过诉讼时效的问题，我国法律规定，诉讼时效期间届满时，权利人请求权被阻却，但实体权利并不消灭，其本质是丧失公力救济权，而非诉权。判断是否超过诉讼时效，首先必须明确须有请求权的存在。本案中因二原告提供的证据无法证明本案存在合法债权的事实，故本案讨论诉讼时效的前提不存在。综上所述，二原告的诉讼请求因证据不足，本院依法不予支持，二被告的合理的答辩意见本院予以采纳。依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告吴某某、赵某某的全部诉讼请求。案件受理费13706元，由原告吴某某、赵某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  高崇龙审 判 员  刘丽梅人民陪审员  孙立晶二〇二一年三月二十五日书 记 员  陶 晶