湖南省邵阳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0523刑初223号 公诉机关湖南省邵阳县人民检察院。 被告人熊骏，男，1993年7月29日出生，汉族，邵阳县人，专科文化，原系湖南锦翔建设工程有限公司邵阳县分公司负责人，住邵阳县。因涉嫌职务侵占罪，2019年5月17日被长沙市公安局雨花分局刑事拘留，同年6月21日经长沙市雨花区人民检察院不批准逮捕，同年6月22日被长沙市公安局雨花分局取保候审。2019年11月12日，长沙市公安局雨花分局将本案移送至邵阳县公安局管辖。因涉嫌挪用资金罪，于2020年11月3日经邵阳县人民检察院批准逮捕，同年11月5日由邵阳县公安局执行逮捕。现羁押于邵阳县看守所。 辩护人周铁群，湖南真泽律师事务所律师。 湖南省邵阳县人民检察院以邵县检一部刑诉［2020］112号起诉书指控被告人熊骏犯挪用资金、诈骗罪，向本院提起公诉。本院于2020年11月12日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。湖南省邵阳县人民检察院指派检察员唐俭出庭支持公诉，被告人熊骏及其辩护人周铁群到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，本院审判委员会决定，现已审理终结。 公诉机关指控：一、挪用资金罪 2018年11月至2019年7月，被告人熊骏利用担任湖南锦翔建设工程有限公司邵阳县分公司负责人的职务便利，通过转账方式多次从其持有的公司基本存款账户（账号：×××17）挪用公款共计人民币3049800元（以下币种均为人民币），用于个人赌博活动。经鉴定，其本人账户支出的赌博金额为12631400元。具体犯罪事实如下： 1、被告人熊骏挪用邵阳县X077线金江乡至白仓镇新桥改造工程项目款项共计110000元； 2、被告人熊骏挪用邵阳县罗城乡扣子铺水利扶贫工程（山塘维修第一批）工程款项共计42000元； 3、被告人熊骏挪用谷洲罗塘村扶贫公路项目款项共计30000元； 4、被告人熊骏挪用邵阳县诸甲亭乡三杰村贫困村道路建设工程项目款项共计1697800元； 5、被告人熊骏挪用邵阳县东方红水厂至白仓镇补充水源工程项目款项共计1150000元。 二、诈骗罪、挪用资金罪 在2019年度邵阳县五峰铺镇界牌道路改造项目中，湖南锦翔建设工程有限公司将水泥材料款共计20000元支付给水泥经销商邓某。被告人熊骏以不再需要水泥为由，要求邓某退还上述材料款。邓某通过银行转账方式将上述款项退回被告人熊骏指定的个人账户内。被告人熊骏谎称没有收到款项，要求邓某再次转账20000元至被告人熊骏指定的个人账户。 2019年5月17日，长沙市公安局雨花分局民警将熊骏书面传唤至跳马派出所。 公诉机关针对指控的事实提供了相关证据。公诉机关认为，被告人熊骏利用职务上的便利，挪用本单位资金进行违法活动，数额巨大；诈骗私人财物，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二百七十二条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪、挪用资金罪追究其刑事责任。被告人熊骏在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚；到案后如实供述了自己的罪行，是坦白。对其应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，第六十九条第一款的规定。请依法判处。 被告人熊骏辩称，1、对其挪用资金的事实无异议，他是在知道总公司报警的消息后去公司对账时被抓获的，属于自首。2、他没有诈骗邓某，邓某第一笔二万元转账给他时，他当时确实没有收到钱，后面核对是银行支行填错了，因为要的比较急，邓某才进行了第二次转账，有手机聊天记录可以证明。其辩护人周铁群的辩护意见是，1、被告人熊骏不构成挪用资金罪。被告人熊骏与湖南锦翔建设工程有限公司之间系挂靠关系，不属于该公司的工作人员，不具备挪用资金罪的主体要件，熊骏不具备挂靠单位的职务，对被挂靠单位财物不具有主观经手上的便利，只是利用挂靠合同的便利条件；2、被告人熊骏不构成诈骗罪。熊骏客观上未虚构事实、隐瞒真相，主观上不具有诈骗的故意，依法不构成诈骗罪。客观上，根据熊骏与邓某的聊天记录内容证实，2019年5月4日，熊骏建设银行尾号9594显示邓某第一笔转账二万元到账时间晚于熊骏第二次提供农村商业银行账号的时间，其向邓某提供农村商业银行的时间为9时58分，可以证明熊骏并非是在收到第一笔资金的情况下而谎称自己没有收到再要求邓某转账。3、如果认定被告人熊骏有罪，其明知锦翔公司已经报案仍主动前往公司，熊骏在2019年5月17日前往长沙锦翔公司前，公司的总经理帅某与熊骏多次沟通中已明确告知公司已报案，其到锦翔公司后主动配合公安机关调查，被告人熊骏的行为主观上表明其愿意接受司法机关的处理，其在知道公司报案的情况下主动到案，应认定为自首。 经审理查明:一、挪用资金 2018年3月30日，被告人熊骏与湖南锦翔建设工程有限公司（以下简称：锦翔公司）签订了《承包经营协议书》，双方约定：成立锦翔公司邵阳县分公司（以下简称：邵阳分公司），邵阳分公司负责人为熊骏，在邵阳县境内从事锦翔公司营业执照和资质证书范围内的经营管理活动；邵阳分公司不得私自签订施工合同，必须交由甲方签订；邵阳分公司财务由锦翔公司统一管理；员工及相关待遇由邵阳分公司选聘发放，员工花名册须上报锦翔公司。2018年6月27日，为适应地方政府对中标项目一定要在项目所在地开设财务独立核算的邵阳分公司的要求，锦翔公司下达了《邵阳分公司财务管理制度》，要求邵阳分公司必须配备专业会计人员负责邵阳分公司的账务、报税及对接总公司的相关事宜处理；邵阳分公司在项目地开设基本存款账户，基本账户的资金进出必须交由总公司财务部执行，邵阳分公司不得自行操控基本账户的资金进出。2018年6月28日，邵阳分公司取得营业执照，负责人为熊骏；2018年7月4日，邵阳分公司经许可在湖南昭阳农村商业银行股份有限公司城关分理处开设了基本存款账户（账号：×××17）。被告人熊骏外聘了邵阳县鹏盛财税咨询有限公司的员工林某为邵阳分公司的税务代理，没有聘请专职财务会计，从而掌控了邵阳分公司的基本账户及财务Ｕ盾。 2018年11月至2019年7月期间，被告人熊骏利用担任邵阳分公司负责人的职务便利，通过转账方式多次从其控制的邵阳分公司基本存款账户内（尾号：6817）挪用公司公款（以下币种均为人民币）至其私人账户，通过“一木棋牌”ＡＰＰ用于个人网络赌博活动。2020年10月18日，经邵阳县公安局委托邵阳益宏联合会计师事务所司法鉴定，被告人熊骏挪用公司公款六笔共计3049800元（含应缴税款50万元），其个人账户支出的赌博金额为12631400元。分别为，1、挪用邵阳县Ｘ077线金江乡至白仓镇新桥改造工程项目款项110000元；2、挪用邵阳县罗城乡扣子铺水利扶贫工程（山塘维修第一批）工程款项42000元；3、挪用谷洲罗塘村扶贫公路项目款项30000元；4、挪用邵阳县诸甲亭乡三杰村贫困村道路建设工程项目款项1697800元；5、挪用邵阳县东方红水厂至白仓镇补充水源工程项目款项1150000元；6、利用邓某挪用邵阳县五丰铺镇界牌村扶贫工路项目款项20000元。 二、诈骗 在2019年度邵阳县五峰铺镇界牌道路改造项目中，锦翔公司通过邵阳分公司账户将水泥材料款20000元误汇给水泥经销商邵阳县宏祥贸易有限公司（负责人：邓某）。2019年5月4日上午9时39分，被告人熊骏要求邓某退还上述材料款至其在建设银行开设的个人账户内（账号：6217××××9594）。邓某安排其公司人员刘满彩通过银行转账向被告人熊骏指定的个人账户内汇款20000元；9时58分，邓某询问被告人熊骏该卡是否为建行塘渡口支行的账户，熊骏回复该卡开户行为江苏昆山陆家支行，要求邓某将款项汇入其在邵阳昭阳农村商业银行的个人账户内（账号：6215××××5392），邓某安排其公司人员再次汇款20000元至熊骏指定的新账户；10时27分，邓某回复熊骏，公司人员向建行熊骏的账户内的首笔汇款转不过去；11时25分，熊骏询问邓某款项是否转出，他没有收到款项，邓某通过微信发送了银行卡扣款截图（尾号3074）,第一笔20000元于10时01分扣款，第二笔20000元于10时56分扣款，并说明已转了40000元，第一笔向建行转款的20000元可能会晚点到账，但第二笔向昭阳农商行的20000元应该到账了。熊骏回复，他知道了，但他又查了下5392的卡，钱还没到账。 2019年5月4日10时53分，熊骏的建行卡（尾号9594）内汇入20000元；同日11时53分熊骏的长沙农商行卡（尾号4026）内汇入20000元；二笔款项均由邵阳县宏祥贸易有限公司（邓某）汇出（银行卡尾号3074）。熊骏于当日11时36分、11时40分，从其建行卡（尾号9594）分别转出5000元、15000元；于当日11时55分从其长沙农商行卡（尾号4026）通过支付宝转出20000元。此后，邓某要求熊骏返还多付的20000元未果后，因邵阳分公司还有其他项目在她那里买材料，就从熊骏转给她罗塘村公路项目的材料款中扣了20000元。 上述事实，有公诉机关当庭提交并经法庭举证、质证且查实的下列证据予以证实： 1、到案经过证明，2019年5月17日，被告人熊骏因职务侵占被传唤到跳马派出所，后被刑事拘留； 2、锦翔公司邵阳分公司的《承包经营协议书》、《邵阳分公司财务管理制度》证明，（1）2018年3月30日，甲方湖南锦翔建设工程有限公司与乙方熊骏签订邵阳分公司承包经营协议书，内容包括：邵阳分公司为湖南锦翔建设工程有限公司的非法人二级机构，在合同期间，由乙方（熊骏）为邵阳分公司经营负责人，在邵阳县行政区域内，从事甲方营业执照和资质证书的承包经营范围内经营管理活动，乙方不得私自签订施工合同，必须交由甲方签订，乙方对邵阳分公司的经营管理期间为三年，从2018年3月30日至2021年3月29日止，邵阳分公司的财务由甲方统一管理；（2）财务独立核算的邵阳分公司必须配备专业的会计人员负责邵阳分公司所有的账务处理，报税处理以及对接总公司的相关事宜处理。邵阳分公司在项目地开设基本账户，基本账户的资金所有进账、转账必须交由总公司财务部执行，邵阳分公司不得自己操控基本账户资金的所有进出； 3、营业执照证明，2018年6月28日，湖南锦翔建设工程有限公司邵阳县分公司成立，类型为有限责任公司。2018年6月28日登记负责人为熊骏；2019年7月1日在邵阳县市场监督管理局变更登记负责人龚某； 4、基本存款账户信息、开户许可证共同证明，湖南锦翔建设工程有限公司邵阳县分公司的基本银行账户为×××17；开户时间2018年7月4日，该公司符合开户条件，准予开立基本存款账户，开户银行：湖南邵阳昭阳农村商业银行股份有限公司城关分理处，法定代表人：熊骏，账号：×××17； 5、任免文件证明，2019年6月24日，湖南锦翔建设工程有限公司免去湖南锦翔建设工程有限公司邵阳县分公司负责人熊骏的职务；任命龚某为邵阳县分公司负责人； 6、法人代表人身份证明，证明龚某现为湖南锦翔建设工程有限公司邵阳县分公司的法定代表人； 7、报告材料证明，2019年4月3日，湖南锦翔建设工程有限公司出具了熊骏在担任邵阳分公司负责人期间，利用职务之便挪用资金情况的报案材料； 8、手机游戏软件下载截图证明，被告人熊骏在一款名为“一木棋牌”的手机ＡＰＰ软件上赌博，游戏账号×××30； 9、熊骏个人银行账户8101××××4026资金转出明细证明，2019年1月11日至2月1日，向郭秀英、张三兰的账户转入人民币情况，2018年10月18日至2019年3月29日，向李宁、王敏、文绍超、胡庆科、郭秀英等人的账户转入人民币情况； 10、鉴定意见书、鉴定情况说明共同证明，2020年10月18日经邵阳益宏联合会计师事务所出具的邵益鉴字［2020］审核字第00013号鉴定意见书，熊骏在任锦翔公司邵阳分公司负责人期间，利用职务之便侵占的公司资金共3049800元（鉴定情况说明：包含增值税款），分别为①邵阳县东方红水厂至白仓镇补充水源工程项目款1150000元；②邵阳县诸甲亭乡三杰村贫困村道路建设工程项目款1697800元；③邵阳县白仓镇新桥改造工程项目款110000元；④邵阳县罗城乡扣子铺水利扶贫工程项目款42000元；⑤谷洲罗塘村扶贫公路项目款30000元；⑥邵阳县××镇××村扶贫公路工程材料款20000元。另鉴定，熊骏个人账户共收入赌资261000元，支出赌资为12631400元； 11、被告人熊骏的供述与辩解证明，（1）他在审查起诉阶段供述其到案情况：2019年5月17日，他给公司帅某打电话就去了湖南锦翔建设工程有限公司总部和帅某对账，在对账的过程中跳马派出所的民警就来将他带至跳马派出所，事前他没有接到民警的电话，民警直接到公司将他带至派出所的；（2）2018年3月30日，他与锦翔公司签订了《承包经营协议书》。2018年6月28日，他被任命为锦翔公司邵阳分公司的负责人；他负责邵阳分公司的一切事物，有一个兼职会计林某，主要负责开具发票及税务申报，还有罗俊夫及龙某两名公司文员，主要负责公司做资料及标书方面；邵阳分公司的财务是独立的，自负盈亏，工资发放由邵阳分公司负责，邵阳分公司的所有账目及款项都是他自己负责。2018年开设了邵阳分公司基本账户及Ｕ盾，几天后他就拿到了邵阳分公司账户及Ｕ盾，但没有按总公司规定邵阳分公司的财务制度执行，当时总公司问他邵阳分公司的密钥是否办好，他说办好了，然后让他上交密钥，他说暂时没有款项进来，后来密钥就一直放在他这里。他在担任邵阳分公司负责人期间，侵占了湖南锦翔建设工程有限公司的款项分别有：（1）邵阳县东方红水厂至白仓镇补充水源项目的工程款1150000元；（2）邵阳县诸甲亭三杰村贫困村道路建设项目工程款1697800元；（3）邵阳县白仓镇新桥改造工程款110000元；（4）邵阳县罗城乡扣子铺水利扶贫工程款42000元；（5）邵阳县谷洲镇罗塘村扶贫公路项目款30000元；（6）邵阳县××镇××村扶贫公路项目款40000元；（7）500000元的增值税款；（8）以邵阳分公司的名义向唐改平借了200000元。他把这些钱都在一个叫“一木棋牌”的ＡＰＰ上用来赌博了； 12、被害人龚某的陈述证明，2018年6月28日湖南锦翔建设工程有限公司邵阳县分公司成立以后，每个月总公司都会问熊骏邵阳分公司账户是否开好，熊骏每次都说还没有办好。2019年3月21日，熊骏以挪用公司资金无法及时缴纳增值税为由，向总公司借款50万元用于缴税，3月24日，她和总公司财务一起到邵阳县查账才知道邵阳分公司账户早就已经开好，便要熊骏将密匙上交至总公司财务。熊骏侵占了以下项目款资金：（1）邵阳县诸甲亭三杰村贫困村道路建设工程项目款1697800元；（2）邵阳县东方红水厂至白仓镇补充水源工程项目款1150000元；（3）邵阳县白仓新桥改造工程款110000元；（4）邵阳县罗城乡扣子铺水利扶贫工程项目款42000元；（5）邵阳县谷洲镇罗塘村扶贫公路工程项目款30000元；（6）邵阳县××镇××村扶贫公路工程项目款20000元；（7）邵阳分公司增值税500000元；（8）以邵阳分公司名义向唐改平借贷了200000元，被熊骏私人侵占开支了。 总公司与邵阳分公司的法律关系是，总公司与熊骏签订合同，熊骏在邵阳县行政区域内从事总公司营业执照和资质证书范围的经营活动，总公司有财务支配权，邵阳分公司无财务支配权。按正常的程序，工程款的支付是发包方支付到邵阳分公司账户上，再由熊骏支付给项目施工方。熊骏为了侵占公司项目款，就独自掌控邵阳分公司的财务支出。熊骏一个人掌控邵阳分公司账务但总公司没有干预这是财务制度上的一个漏洞，太相信他，所以没有干预邵阳分公司的账务； 13、证人帅某的证言证明，他是总公司的经理。（1）2020年11月3日他陈述熊骏是如何归案的：2019年5月17日，他电话通知熊骏到公司对账，熊骏到公司以后，跳马派出所民警就来到公司，然后就把熊骏带到派出所了。他们没有告诉熊骏当时他们已经通知公安机关了；（2）熊骏作为湖南锦翔建设工程有限公司邵阳分公司的负责人，他有参与财务的职责，使用他持有的一个Ｕ盾向总公司申请项目款项的拨付，按照合同约定他不能管理财务，因为邵阳分公司的财务归总公司管理，实际上邵阳分公司熊骏一人持有两个Ｕ盾，对于审核Ｕ盾一直隐瞒，不上缴总公司，总公司也问过邵阳分公司的财务人员林某，她跟我们说自己是邵阳分公司的财务，后来总公司才知道林某是会计公司的从业人员，而不是邵阳分公司的专职财务;（3）对于Ｕ盾的问题。总公司问过熊骏几次，熊骏一直答复没有办好基本账户，后来熊骏说已经办好了，但是又坏了，需要重新办理。熊骏以各种理由没有上缴基本账号的审核Ｕ盾，也告知总公司基本账户没有进入项目资金的情况；（4）他在处理邵阳分公司的后续事宜时发现，熊骏对以下几个项目资金进行了侵占：①邵阳县东方红水厂至白仓镇补充水源工程项目款1150000元，该项目的实际承包人是吕某；②邵阳县诸甲亭乡三杰村贫困村道路建设工程项目款1697800元，该项目的实际承包人是唐某1；③邵阳县白仓镇新桥改造工程项目款110000元，该项目的承包人是蒋某，当时熊骏用了12万元，后来蒋某多次问熊骏，熊骏给了蒋某1万元，实际侵占了11万元。总公司后来付了4万元，实际欠蒋某7万元；④邵阳县罗城乡扣子铺水利扶贫工程项目款42000元，该项目的承包人是李某；⑤谷洲罗塘村扶贫公路项目款30000元，该项目的承包人是朱伍平；⑥邵阳县××镇××村扶贫公路工程材料款20000元，该项目的承包人是唐某2，这个项目开始实施时，总公司已经对邵阳分公司接管了，熊骏当时已经停职，总公司通过邵阳县邵阳分公司账户把20000元材料款误打给材料供应商邓某，本来要打给另外一个材料供应商的，他们就跟邓某讲，要她这钱转到邵阳县邵阳分公司账户，后来向邓某了解才知道，熊骏当时跟邓某讲邵阳分公司转不进钱，要她把钱转到熊骏私人账户上，邓某就相信了把钱转到熊骏账户上，转了钱后，熊骏跟邓某讲，没有收到钱，要邓某再转一遍，邓某就再转了一遍，一共转了40000元到熊骏私人账户，这40000元有20000元是邵阳分公司的项目资金，有20000元是邓某私人的钱，熊骏把这40000元钱私自侵占了，一直没有退还给公司及邓某；⑦熊骏私自侵占邵阳分公司项目资金，造成增值税498329.99元无法缴纳，总公司出于无奈，又借了500000元给熊骏私人用于缴纳增值税； 14、邵阳县X077线金江乡至白仓镇新桥改造工程项目中标通知书证明，2018年6月15日，邵阳县农村公路管理所通知湖南锦翔建设工程有限公司，在邵阳县X077线金江乡至白仓镇新桥改造项目中标； 15、X077线结算对账单证明，该工程于2018年10月23日到款30万元，于2018年11月9日到款金额28万，于2018年12月20日到款金额20万，于2019年9月10日，到款金额371115万，合计1151115元； 16、银行交易明细证明，湖南锦翔建设工程有限公司邵阳县分公司尾号6817的账号，2018年12月20日自邵阳县会计核算局转入20万；11月9日，自邵阳县财政局零余额专户转入28万元；10月23日，自邵阳县财政局零余额专户转入30万元；均标识为蒋某； 17、银行交易单证明，2019年10月31日，付款单位湖南锦翔建设工程有限公司邵阳县分公司，收款单位：蒋某，付款金额40000元，付款用途白仓镇新桥改造工程款； 18、证人蒋某的证言证明，他是邵阳县白仓镇新桥桥梁改造项目（Ｘ077线）班班长，2018年9月份的时候，熊骏打电话要他到公司去，他到了公司后熊骏和他说邵阳县白仓镇新桥村桥梁改造项目工程的事。谈好做完一个工期就付一个工期的钱，在做完第一期的时候付了26万元给他，第二期完工的时候总共30万元，但熊骏只给了他18万，说其余的12万作为税款留在公司，后期材料款跟工资款都是付完了的。工地完工以后他就找熊骏开完税证明，但熊骏没有钱去开税了，他就自己开了税，那12万元熊骏也没有给他。2019年10月份时他找到总公司经理帅某，帅某拿了4万元给他，其余让他问熊骏要，12月份时他去问熊骏，熊骏拿了1万元给他，余款7万元未付； 19、成交通知书证明，2018年11月22日，锦翔公司中标了邵阳县罗城乡扣子铺水利扶贫工程（山塘维修第一批）； 20、证人李某的证言证明，罗城乡山塘维修项目结款分三次付，第一次结款是2019年1月份，原结款金额是300000元，但实际结款是258000元，还有42000元没有结清。当时熊骏要他开税票以后再结款，但他开了税票后，依然没有给他结款，然后他找到总公司才知道熊骏私自把工程款挪用了； 21、中标通知书证明，2019年1月16日，锦翔公司中标谷洲罗塘村扶贫公路工程项目； 22、中标通知书证明，2018年9月10日，锦翔公司中标邵阳县诸甲亭乡三杰村贫困村道路建设工程项目； 23、银行流水证明，2019年1月25日，熊骏尾号为（4026）的银行卡内由锦翔公司邵阳县分公司账号（尾号6817）转入1697800元； 24、证人唐某1的证言证明，他承接的邵阳县诸甲亭乡三杰村贫困村道路建设工程项目工程款被拖欠。经过总公司调查，发现熊骏把总公司应支付给他的1697800元工程款挪用了，他本人也找过熊骏七、八次，但每次都被熊骏以借口推脱了，后来熊骏电话也不接了，到目前为止，他一分钱工程款都没拿到； 25、中标通知书证明，锦翔公司于2019年1月24日向邵阳县白仓镇人民政府递交的邵阳县东方红水厂至白仓镇补充水源工程项目被接受，被确定为中标人； 26、银行流水证明，2019年2月3日，熊骏尾号为（4026）的银行卡内由锦翔公司邵阳县分公司账号（尾号6817）转入1150000元； 27、证人吕某的证言证明，他负责东方红水厂至白仓镇补充水源的工程。2019年1月30日，因为该工程快要完工，他就向甲方邵阳县白仓镇人民政府申请拨付工程款115万元人民币，甲方同意后，就直接将这笔115万元工程款直接打到湖南锦翔建设有限公司邵阳县分公司的账户上。后他多次找熊骏，每次都被熊骏以各种借口拖。到了2019年3月16日，他跟总公司说明情况。后来公司核查账目才知道他的工程款和另外一个169万元的工程款都被熊骏挪用了； 28、微信聊天记录截图证明，吕某就“东方红水厂到白仓镇补充水源”工程向熊骏追要工程款的聊天记录； 29、税收完税证明发票证明，锦翔公司邵阳分公司于2019年2月22日缴纳2019年1月1日至1月31日的增值税金额为498329.99元； 30、借款承诺书、借款担保承诺书、建行单位客户专用回单共同证明，熊骏因挪用邵阳分公司资金导致不能及时向邵阳县国税局缴纳增值税伍拾万元，于2019年3月21日向锦翔公司借款伍拾万元（月息2%），保证于2019年8月31前归还。其母何某自愿为该伍拾万元借款承担连带保证责任。2019年3月21日，锦翔公司向熊骏尾号为（9594）的建行卡内打款50万元； 31、证人伍某的证言证明，他是邵阳县国税务局第二分局局长。证明熊骏拖欠498329.99元税款，因一直催收无果后，最后由湖南锦翔建设工程有限公司垫付； 32、证人龙某的证言证明，他是锦翔公司邵阳分公司的办公室文员，熊骏是邵阳分公司负责人。邵阳分公司的所有资金来往账目都是熊骏负责，邵阳分公司有对公账户，由熊骏负责管理； 33、证人林某的证言证明，她是锦翔公司邵阳分公司的税务代理。邵阳分公司基本账户及公司Ｕ盾都在熊骏自己手上，她只是邵阳分公司的税务会计，并不是专职会计，她只负责邵阳分公司税务方面的事情； 34、邵阳县贫困村道路建设施工合同协议书证明，2019年1月8日，邵阳县五峰铺镇人民政府与湖南锦翔建设工程有限公司签订协议，工程名称为邵阳县贫困村道路建设项目，地址在五峰铺镇界牌村； 35、现金缴款单证明，2019年4月18日，付款单位湖南锦翔建设工程有限公司邵阳县分公司，收款单位为邵阳县宏祥贸易有限公司。付款金额为2万元，提交人为熊骏，付款用途为五峰铺镇界牌村扶贫公路水泥款； 36、证人邓某的证言证明，她是做水泥生意的，邵阳县很多的道路改造项目都在她那里拿水泥。但那些项目承包商都挂靠在锦翔建设有限公司邵阳县分公司，所以承包商在她那里买材料的钱都是先经过锦翔建设有限公司邵阳分公司，然后再由锦翔建设有限公司邵阳分公司转给她，她再发水泥材料给承包商。在邵阳县××镇××村道路改造项目中，当时一个承包商把2万元买水泥的材料款打给锦翔公司，然后总公司又把2万元钱打给了她，她当时收到钱有一两个月了，承包商一直没有要她发水泥。后来接到邵阳分公司负责人熊骏电话说这个项目的承包商不在她那里拿水泥了，公司要求退款，然后熊骏提供了私人银行卡账号给她，因为她跟熊骏有过合作当时也没多想，就把2万元转到了熊骏提供的银行卡号上。但熊骏打电话跟她说，钱没有转成功，又提供了另外一个银行卡号给她，也是熊骏私人银行卡，她没有多想，又转了一次2万元到熊骏提供的另一张卡上。后来她发现第一次转的2万元熊骏也收到了，并且分两次取走了。之后因为邵阳分公司其他项目在她那里买材料，她就从熊骏转给她罗塘村公路项目的材料款中扣了2万元出来； 37、证人唐某2的证言证明，他是挂靠在锦翔公司邵阳分公司名下，接到的工程是邵阳县五峰铺镇界牌道路改造项目，他打了2万元给总公司买材料，但总公司没有帮他买也没有退还，后来是总公司帅某承担了这2万元； 38、中国建设银行个人活期账户交易明细证明，熊骏尾号9594的银行卡于2019年5月4日收到邵阳县宏祥贸易有限公司转入的20000元； 39、建行客户交易详细信息证明，(1)被告人熊骏尾号为9594的建行银行卡交易信息，交易时间为2019年5月4日10时53分22秒转入2万元（第一笔），对方户名：邵阳县宏祥贸易有限公司（尾号为3074的银行卡）；(2)被告人熊骏尾号为9594的银行卡交易信息，交易时间为2019年5月4日11时40分32秒转出15000元，对方户名：李银龙；被告人熊骏尾号为9594的银行卡交易信息，交易时间为2019年5月4日11时36分59秒转出5000元，对方户名：李银龙； 40、存款账户金融交易明细证明，熊骏尾号为4026的银行卡于2019年5月4日11时53分20秒收到邵阳县宏祥贸易有限公司转入的2万元（第二笔），熊骏于当日11时55分2秒通过支付宝转出2万元； 41、熊骏提交的手机及微信聊天记录证明，其与邓某在2019年5月4日的微信聊天记录，2019年5月4日上午9时39分，熊骏要求邓某退还邵阳县五峰铺镇界牌道路改造项目中公司误汇给她的水泥款2万元，要求将2万元汇入其在建设银行开设的个人账户内（账号：6217××××9594）。邓某同意退款，指示其公司人员刘满彩通过银行转账向熊骏指定的个人账户内汇款2万元；9时58分，邓某询问熊骏该卡是否为建行塘渡口支行的账户，熊骏回复该卡开户行为江苏昆山陆家支行，要求邓某将款项汇入其在昭阳农商行的个人账户内（账号：6215××××5392），邓某安排其公司人员再次汇款2万元至熊骏指定的新账户；10时27分，邓某回复熊骏，公司人员向建行熊骏的账户内的首笔汇款转不过去；11时25分，熊骏询问邓某款项是否转出，他没有收到款项，邓某通过微信发送了银行卡扣款截图（尾号3074）,第一笔2万元于10时01分扣款，第二笔2万元于10时56分扣款，并说明已转了4万元，第一笔向建行转款的2万元可能会晚点到账，但第二笔向农商行的2万元应该到账了。熊骏回复，他知道了，但他又查了下5392的卡，钱还没到账； 42、户籍资料证明，被告人熊骏出生于1993年7月29日，犯罪时已达到完全刑事责任年龄。 本院认为，被告人熊骏利用担任湖南锦翔建设工程有限公司邵阳县分公司负责人的职务便利，从其掌控的邵阳分公司基本账户中直接转出本单位资金或利用他人退还应属本单位的资金到其私人账户的方式，挪用本单位资金3049800元用于违法赌博活动，数额巨大，其行为构成挪用资金罪。公诉机关指控被告人熊骏犯挪用资金罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，依法应追究被告人熊骏的刑事责任，在三至十年的区间内量刑。 被告人熊骏及其辩护人周铁群提出，熊骏“明知公司已报警仍前往公司对账，并接受传唤如实供述罪行，应认定为自首”。经查，被告人熊骏就到案问题向公诉机关的交代，与时任锦翔公司经理的证人帅某在公诉机关的陈述一致，均认可在2019年5月17日熊骏到案之前，锦翔公司没有向熊骏告知公司已经报警，故2019年5月17日熊骏接受传唤到案的行为不能认定为自首。被告人熊骏到案后如实供述了自己的罪行，应认定为坦白，依法可以从轻处罚。 被告人熊骏的辩护人周铁群还提出，熊骏“挂靠锦翔公司，不属于该公司的工作人员，不具备挪用资金罪的主体要件”，不构成挪用资金罪的意见。经查，自2018年6月28日至2019年6月24日期间，被告人熊骏是锦翔公司邵阳县邵阳分公司的登记负责人，在其任职期间，熊骏对内负责邵阳分公司的管理及与总公司的工作衔接，对外以锦翔公司的名义从事经营活动，产生的民事责任亦由锦翔公司承担，应当认定熊骏为锦翔公司的工作人员；该辩护意见缺乏事实及法律依据，本院不予采纳。 关于诈骗罪。公诉机关认为，被告人熊骏谎称没有收到邓某所汇的第一笔2万元，要求邓某再次转账2万元至其指定的个人账户，构成诈骗罪。被告人熊骏及其辩护人周铁群提出，熊骏“并非是在收到第一笔资金的情况下而谎称自己没有收到再要求邓某转账，其在当天9时58分要求邓某再次转账2万元时，第一笔2万元没有到账，不构成诈骗罪”。经查，邓某所退还的款项是邵阳县××镇××村扶贫公路的工程材料款，证人帅某在其陈述中说明，“总公司通过邵阳县分公司账户把2万元材料款误打给材料供应商邓某”，并要求邓某退还。同时，根据被告人熊骏与邓某两人在2019年5月4日的微信聊天记录及相关银行交易明细证明，熊骏要求邓某退还水泥材料款2万元，并于当日上午9时39分向邓某提供尾号为9594的个人银行账户，邓某随后指示其公司工作人员向熊骏转账；9时58分，邓某询问熊骏提供银行账户的开户行是否为塘渡口支行，在得到否定答案后，熊骏于9时58分提供了其在农村商业银行的另一个私人账户要求邓某转账。根据熊骏尾号为9495的银行卡交易明细显示，邓某安排其工作人员第一笔转账2万元的到账时间是10时53分，第二笔转账至农村商业银行2万元的到账时间是11时53分；因此，在案证据不能证实被告人熊骏虚构事实、隐瞒真相，谎称其未收到第一笔2万元后再次要求邓某支付第二笔2万元，公诉机关指控熊骏犯诈骗罪的证据不足，本院不予支持。但被告人熊骏利用职务之便，要求邓某将应退给公司的资金2万元汇入其个人账户，属于利用他人实施挪用资金行为的间接正犯，其行为构成挪用资金罪。被告人熊骏在收到邓某的第二笔2万元汇款后，明知是该款是错汇却仍然即行转出，至今仍未返还，其主观上体现了占有的故意，客观上利用了邓某对其职务身份的信任，其行为属于职务侵占，因未达到职务侵占罪的入罪数额，认定职务侵占的违法犯罪行为类型，在本案量刑时予以考虑。另，被告人熊骏的违法所得3069800元依法追缴返还被害单位。 综上，根据被告人熊骏的犯罪情节、社会危害性及认罪、悔罪表现，本院决定对其从轻处罚，但从轻幅度适度从严把握。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款，第六十四条，第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院》第五条第一款第（一）项，第十一条第二款之规定，判决如下： 一、被告人熊骏犯挪用资金罪，判处有期徒刑五年； 二、追缴被告人熊骏的违法所得3069800元返还被害单位湖南锦翔建设工程有限公司。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人熊骏的刑期自2020年11月5日至2025年9月28日。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院（立案庭）或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  谭 刃 审 判 员  唐 军 人民陪审员  廖益平 二〇二一年三月十二日 书 记 员  吴 慧 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院》 第五条挪用公款归个人使用，进行非法活动，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百八十四条的规定以挪用公款罪追究刑事责任；数额在三百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”： （一）挪用公款数额在一百万元以上的； （二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在五十万元以上不满一百万元的； （三）挪用公款不退还，数额在五十万元以上不满一百万元的； （四）其他严重的情节。 第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。 刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。 刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。