上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0112民初6866号原告：赵国清，男，1970年4月24日出生，汉族，户籍地河南省。委托诉讼代理人：杜爱民，上海海贝律师事务所律师。被告：张伟，男，1988年10月16日出生，汉族，户籍地江苏省泰兴市。被告：中兴建设有限公司，住所地江苏省泰兴市。法定代表人：倪道仁，总经理。委托诉讼代理人：秦利平，上海融力天闻律师事务所律师。委托诉讼代理人：王司南，上海融力天闻律师事务所律师。原告赵国清与被告张伟、中兴建设有限公司(以下称中兴公司)提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年2月8日立案后，依法适用简易程序，于2021年3月10日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人杜爱民、被告张伟、被告中兴公司的委托诉讼代理人王司南到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵国清向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告医疗费3,525元、住院伙食补助费300元、营养费4,200元、护理费16,500元、误工费102,000元、残疾赔偿金138,884元、精神损害抚慰金5,000元、被抚养人生活费66,697元、家属处理事故费用2,600元、交通费2,308元、鉴定费2,850元和后期治疗费50,000元,共计394,864元;2.判令被告承担原告律师费30,000元;3.判令两被告承担连带责任;4.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告是一名木工，常年在建筑行业工作。2019年7月7日起，原告经人介绍开始在被告张伟分包的位于安徽省马鞍山市湖东南路东一百米处的工地上工作，该工地是被告中兴公司承包的新城璟玥施工工地。2019年11月22日，根据被告张伟的指示，原告来到上海市闵行区浦江镇方隅公寓工地继续工作，该工地的业主是上海骏献房地产开发有限公司，建设工程的承包人是被告中兴公司，被告张伟是分包商。根据双方约定，原告的工作按日计酬，每日340元。2019年12月10日夜里，原告受被告张伟指派加班拆除2M层的楼梯口封闭墙。因工地没有照明和防护设施，原告在工作过程中踏空，从二层摔至地面受伤，被送医救治后诊断为多处受伤。2020年1月13日，原告和被告张伟及被告中兴公司在浦江镇方隅工地的负责人陈总协商赔偿问题，因原告的伤情尚未痊愈，未谈妥。经协商，被告张伟向原告出具了一份承诺书并结清了拖欠原告的工资和之前的误工费、车费等款项共计36,832元。被告张伟向原告承诺，原告在其承包的方隅工地施工中发生摔伤的工伤事故，在上海交通大学第九人民医院住院后，年前治疗康复阶段的误工费、治疗费、路费由其本人承担已全部结清，年后产生的误工、护理及医疗的费用仍将由其本人承担。2020年11月23日，经鉴定，原告构成XXX伤残，伤后需休息期270日、营养期90日、护理期150日，择期行内固定拆除术，需休息期30日、营养期15日、护理期15日。原告的配偶杨天菊于2016年8月16日离家出走至今未归，原告的儿子赵俊易、赵星烁均未成年，由原告一人扶养。原告的母亲魏景花，生于1931年10月18日，有原告等兄妹8人。原告认为，原告与被告张伟系雇佣关系，原告在工作时受伤，被告张伟应当承担赔偿责任；被告中兴公司作为该工地的承包商，将建设工程分包给没有资质的被告张伟，应当与被告张伟承担连带责任。为维护自身合法权益，原告遂诉至法院。被告张伟辩称，原告系朋友介绍到其承包的闵行区方隅工地工作，在工作过程中受伤的情况属实。其本人从被告中兴公司处承包了工地上砸墙、砌墙等的施工，无需相关资质。其认为，原告在工作过程中横穿尚未完工的楼面前往施工地点，未注意安全，对事故的发生具有过错，应承担50%的责任。事发后其已为原告垫付了医疗费和误工费等共计150,000元。对原告的主张的赔偿项目及金额认为：医疗费无依据；误工费认可340元/日；被抚养人生活费不认可；律师费过高，认可3,000元；其余项目由法院依法判决。被告中兴公司辩称，原告要求其公司承担连带责任缺乏法律依据，主张的诉请金额过高，原告本人至少应自行承担50%的责任。对原告主张的赔偿项目及金额认为：医疗费不认可，认为原告未提供病历和支付凭证；住院伙食补助费认可300元；营养费认可20元/天；护理费，计算标准不认可，认为应按当地护理行业的职工工资标准计算；误工费不认可，认为原告属于无固定收入人员，应按照原告最近三年的平均收入计算，如无法提供则应按照同行业上一年度职工平均工资计算；残疾赔偿金认可138,884元；精神损害抚慰金认可5,000元；被扶养人生活费不认可，认为原告未达到丧失劳动能力的程度且有其他扶养人；家属处理事故费用不认可，认为缺乏依据；交通费不认可，认为应提供实际就医的费用票据；鉴定费认可2,850元；后续治疗费不认可，无依据；律师费过高。本院经审理查明事实如下：中骏上海闵行区浦江镇芦恒路1-2-10项目建筑安装工程(方隅公寓)工地系由被告中兴公司承包，后被告中兴公司将敲墙等部分工程分包给被告张伟。原告受被告张伟雇佣，在该工地从事敲墙等工作，按日计酬，每日340元。2019年12月10日夜里，原告受被告张伟指派对工地上的相关楼梯口封闭墙进行拆除作业。原告在第2M层拆除该层第一个楼梯口封闭墙后，徒步经由该层楼面(尚未完成施工)前往拆除另一个楼梯口封闭墙。因事发楼面留有施工的空洞且无防护和照明设施，原告不慎从空洞处坠落受伤。原告受伤后被送往上海交通大学医学院附属第九人民医院等进行救治，于次日住院，后于2019年12月24日出院。2020年1月14日，原告和被告张伟进行了结算并形成结算单一份，载明原告在马鞍山的工资12,920元、在马鞍山的工伤补助4,000元、在上海的工资15,912元(46.80工日*340元/工日)以及上海工地2020年前工伤误工及路费共计10,000元，在扣除借款6,000元后，余款为36,832元，该年度工资及工伤误工费及其他费用已全部结清。同日，被告张伟向原告出具《承诺书》一份，载明：“因河南叶县辛店镇民工赵国清在我承包的上海市闵行区方隅工地施工中发生摔伤的工伤事故，在上海交通大学第九人民医院出院后，在年前治疗康复阶段的误工费、治疗费、路费由我本人承担，已全部结清。但因其伤事没有完全恢复自理能力，年后我会因其伤事恢复情况下所产生的误工、护理及治疗费用都仍将由我本人所承担：误工按每月陆仟元计算，护理费按每月贰仟元计算(计算时间从2020年正月工地开工时间为准)。赵国清本人回家后必须按照医生所交待的康复期间对自己的各项本能训练，不能因赵国清本人自身原因或其它外界原因对原受伤处产生再次损伤，若出现以上情况一切责任将由赵国清本人自行承担”。被告张伟在承诺人处签字，另有案外人叶民和原告分别在见证人处和认可人处签字。因赔偿事宜协商未成，原告遂诉讼来院。另查明，1.原告为居民家庭户口。2.被告张伟于事发后为原告垫付了医疗费13万元左右(具体金额不详，不包括原告在本案中主张的医疗费)，双方均认可该部分医疗费已结清并不在本案中处理。3.被告张伟于出具承诺书后又支付给原告误工费17,000元。4.2020年11月30日，根据本院的依法委托，上海宋慈法律咨询有限公司出具司法鉴定意见书一份，鉴定结论为：“被鉴定人赵国清因高坠致左股骨粗隆间骨折，左桡骨小头骨折，左肱骨下端骨折，左尺骨上端骨折，肘外侧副韧带损伤，现左髋关节活动功能受限，评定XXX残疾。酌情给予伤后休息期270日，营养期90日，护理期150日。择期行内固定拆除术，酌情给予休息期30日，营养期15日，护理期15日。赔偿时应酌情考虑该项后续治疗费”。原告为此鉴定，支付了鉴定费2,850元(原、被告对该鉴定结论均无异议)。5.2020年1月12日，河南省叶县辛店乡赵寨村民委员会出具证明一份，主要内容为原告的家庭有6人，妻子外出多年没有音讯，长子20岁，次子13岁，女儿10岁，母亲89岁，家庭开支全靠原告的工资维系。2020年12月16日，该村民委员会又出具证明一份，主要内容为原告的妻子杨天菊于2016年8月16日离家出走没有音讯。6.原告为本案诉讼聘请律师，支付了律师费30,000元。以上事实，由原告提供的承诺书、工资清单、原告和工友小胡的通话录音、原告及儿子赵俊超、被告张伟的谈话录音、工商银行卡交易明细、出院小结、诊断报告、施工合同、处方笺、电子票据凭条、交通费发票、司法鉴定意见书及鉴定费发票、户口本，证明、律师费合同及发票、录音光盘及文字整理稿以及原被告陈述等证据材料所证实。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原、被告均确认原告系受雇于被告张伟在事发工地进行施工作业，故原告与被告张伟之间形成劳务关系。根据原、被告的陈述，被告张伟指派原告在夜间对相关楼层的楼梯口封闭墙进行拆除作业，原告在工作过程中因事发地点无防护和照明设施而从楼层空洞处坠落受伤，双方应根据各自的过错承担相应的责任。被告张伟作为接受劳务一方，应合理安排施工时间、提供相对安全的施工环境并提供必要的安全保障措施，但其指派原告在夜晚、在尚未完成楼面施工具有一定危险性的楼层工作，对原告的坠落受伤具有一定过错；原告作为提供劳务一方，自述常年在建筑行业工作，应具有相当的建筑施工经验，对可能存在的安全风险也应有清醒的认识，在施工时理应对施工安全有合理的注意义务。但其在夜晚光线较差、缺少照明和安全防护的未完工楼层施工时，在前往施工地点的过程中未合理选择安全路线和尽到妥善的注意义务致发生坠落，自身也具有一定过错。综合考虑本起事故发生的原因、经过和双方的过错程度，本院认定原告的合理损失应由被告张伟承担70%的赔偿责任，其余损失由原告自行承担。至于被告张伟在承诺书中的承诺，系以原告履行承诺书中的义务为前提，因无证据证明该承诺书的后续履行情况，应故不宜根据该承诺书认定被告张伟应承担的赔偿责任的大小。对于原告要求被告中兴公司承担连带责任的诉请，本院认为：根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告诉称被告中兴公司作为事发工地的承包商，将部分工程分包给被告张伟且在分包时未审核被告张伟的相关资质，但并未提供相应证据；诉讼中，也无任何证据证明被告张伟对承包的相关工程需具有相关资质；加之，原告在被告张伟出具的承诺书中认可其损失由被告张伟个人承担。因此，对于原告的该项诉请，本院难以支持。对原告的赔偿项目和金额，应以填平损失为原则，以合理为限。据此，本院认为：1.医疗费，原告仅提供了部分医疗费的处方笺和电子票据凭条，未提供相应病历资料，难以认定其主张的医疗费金额及与本案事故之间的关联性，本院不予支持；2.住院伙食补助费，本院根据原告的住院情况酌情支持280元；3.营养费和护理费，根据原告的伤情、鉴定意见、承诺书中约定的标准以及双方的庭审意见，本院酌情分别支持4,200元(40元/日*105日)和11,000元(2,000元/月*165日)。4.误工费，诉讼中，原告主张根据事发前340元/日的收入标准计算，被告张伟无异议，本院予以支持；对期限，原告和被告张伟于2020年1月14日进行了对账并结清了该年度的工资、误工费及其他费用，故本院根据鉴定意见书给予的休息期300日，减去自事发次日至2020年1月14日共35日后，对剩余期限265日，酌情按38周、每周工作5日予以计算，计64,600元。5.残疾赔偿金，原告系居民家庭户口且主要收入来源于城镇，本院根据事故发生的时间、原告的年龄和伤残情况，认为其主张的计算标准和金额尚属合理并予以支持，计138,884元。6.精神损害抚慰金，原告根据其伤残等级主张5,000元尚属合理，本院予以支持；7.被抚养人生活费，原告的伤情构成XXX伤残，并未达到丧失劳动能力或部分丧失劳动能力的程度，本院难以支持；8.交通费，经审核，原告提交的票据主要系其本人于2020年11月22日来沪工作和其本人及儿子赵俊召于2021年3月9日来沪开庭的票据，并非因治疗伤情产生的交通费用，故本院考虑其就诊的实际需要酌情支持1,000元。9.家属处理事故费用，并非法定赔偿项目，也无证据证明该费用产生的客观性、必要性和合理性，本院难以支持。9.鉴定费，系为查明原告伤情的必要支出，本院凭票据支持2,850元。11.后期治疗费，尚未实际产生，被告也不认可，本院难以支持，原告可待实际产生后另行主张。12.律师费，系原告为维护自己合法权益的必要支出，结合律师行业收费标准及本案的具体案情和标的等，本院酌情支持8,000元。综上，原告因本起事故造成的损失：住院伙食补助费280元、营养费4,200元、护理费11,000元、误工费64,600元、残疾赔偿金138,884元、精神损害抚慰金5,000元、交通费1,000元、鉴定费2,850元、律师费8,000元，共计235,814元。上述损失，依法应由被告张伟按70%的责任比例赔偿原告165,069.80元，其在出具承诺书后又支付给原告误工费17,000元，故还需赔偿148,069.80元。据此，依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款以及2009年《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告张伟于本判决生效之日起十日内赔偿原告赵国清因提供劳务身体受伤造成的各项损失共计148,069.80元；二、驳回原告赵国清的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7,672.96元，减半收取计3,836.48元，由原告赵国清负担2,499.48元，被告张伟负担1,337元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员 苏洪勇二〇二一年三月二十九日法官助理 赵骏杰书 记 员 王文莲附：相关法律条文一、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条……民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。……二、2009年《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。