甘肃省兰州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）甘01刑终131号原公诉机关兰州市城关区人民检察院。上诉人（原审被告人）曹达鑫，男，汉族，1983年5月22日出生，汉族，大学文化，甘肃文旅产业集团有限公司员工，户籍所在地兰州市城关区，住兰州市城关区。因本案于2020年1月7日被刑事拘留，同年1月10日被取保候审，2021年1月15日经兰州市城关区人民法院决定被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。辩护人王跃昌，北京市齐致（兰州）律师事务所律师。兰州市城关区人民法院审理兰州市城关区人民检察院指控原审被告人曹达鑫犯危险驾驶罪一案，于2021年1月18日作出（2020）甘0102刑初907号刑事判决。原审被告人曹达鑫不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，审查上诉理由，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年12月27日23时36分许，被告人曹达鑫饮酒后驾驶甘Ａ2××**号小型轿车，行驶至兰州市城关区天水路高速公路收费站入口时，被执勤民警当场查获。经鉴定，被告人曹达鑫血样中酒精含量为201.59ｍｇ／100ｍｌ，属醉酒驾驶机动车。原判认定上述事实，有抓获、破案经过,物证照片，机动车驾驶证，机动车查询结果单，血样提取登记表，司法鉴定意见书，被告人曹达鑫的供述等证据证实。原审法院认为，被告人曹达鑫违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。被告人曹达鑫血样中的酒精含量为201.59mg/100ml，且驾驶车辆欲上高速公路，故应当从重处罚。被告人曹达鑫归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第三款之规定，以被告人曹达鑫犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金3000元。上诉人（原审被告人）曹达鑫提出如下上诉理由：1.其驾驶车辆刚达到危险驾驶罪关于酒精含量200mg/100ml的立案标准，未造成任何损害后果，犯罪情节轻微，认罪态度好，签署认罪认罚具结书，且缴纳了罚金。2.现场呼气式酒精检测结果（124.2mg/100ml）与兰州市公安司法鉴定中心所做血液酒精检验报告结果（201.59mg/100ml）相差太大；3.原判对其量刑过重。请求二审法院依法改判，判处其缓刑。辩护人提出如下辩护意见：1.上诉人所驾驶为私家车，车况良好，且驾驶距离短，驾驶时间在深夜，无其他违章行为，未造成其他损害后果，认罪态度好，认罪认罚，原审判决对上诉人量刑过重；2.现场呼气式酒精检测结果与血液酒精检验报告结果相差过大，《当事人血样提取登记表》记载的血样提取量有涂改，与鉴定文书记载的检材含量记录不一致，鉴定过程是否合法存疑，据此认定酒精含量证据不足；3.上诉人驾车欲上的公路曾是高速公路，但兰州交通规划调整后该路已不是高速公路入口，认定上诉人欲上高速公路有误；4.没有任何证据证明上诉人在取保候审期间违反相关规定，一审法院径行决定对上诉人予以逮捕，违反法律规定。建议二审法院对本案发回原审法院重新审判。经审理查明，2019年12月27日23时36分许，上诉人曹达鑫饮酒后驾驶甘Ａ2××**号小型轿车，行驶至兰州市城关区天水路高速公路原收费站入口时，被兰州市交通警察支队盐场堡高速公路大队执勤民警当场查获。经鉴定，曹达鑫血样中酒精含量为201.59ｍｇ／100ｍｌ，属醉酒驾驶机动车。上述事实，由下列主要证据证实：1.案件来源、抓获经过、破案经过、物证照片，证明2019年12月27日23时36分许，上诉人曹达鑫饮酒后驾驶甘Ａ2××**号小型轿车，行驶至兰州市城关区天水路高速公路原收费站入口时，被执勤民警当场查获。2.常住人口信息查询、驾驶证、行驶证复印件、驾驶人、机动车信息查询结果单，证明上诉人曹达鑫身份及所持Ｃ1驾照，驾驶车辆为福克斯牌小型轿车，车号为甘Ａ2××**等情况。3.现场酒精检测结果单，证明2019年12月27日23时36分，曹达鑫呼气检测酒精含量为124.2mg/100ml，判定结果为醉酒状态。4.血样密封袋、血样提取登记表，证明2019年12月28日零时19分，曹达鑫于兰州市第二人民医院提取血样A、B两管，样本量各3ml,盛装容器编号均为310190010780。5.鉴定事项确认书、兰州市公安司法鉴定中心检验报告、血液中乙醇定性定量分析检验记录表，证明兰州市公安司法鉴定中心于2019年12月28日受理塑料密封袋包装贮血管血液3ml（储血管编号310190010780），进行血样中的乙醇定性及定量分析。经鉴定，所送检材检出乙醇成分，含量为201.59mg/100ml。6.上诉人曹达鑫的供述与辩解，证明2019年12月27日22时许，其于兰州市城关区雁西路鑫亿城家中喝酒后，其打算从天水路上高速到兰州东下高速，到东岗兰州东出口对面大学老师家中接对方去医院看病。因怕酒后驾车被抓，故等到23时20分左右从家里出来驾驶甘Ａ2××**号福特牌小轿车行至天水路高速公路收费站入口处被执勤民警查获。上述证据，已在一审开庭审理时当庭出示、宣读并质证，上诉人未提出异议。在二审期间上诉人及其辩护人未提出新的证据，经审查上述证据来源合法，内容客观、真实、有效，本院依法予以确认。关于上诉人及其辩护人所提的上诉理由和辩护意见，本院综合评判如下：1.上诉人曹达鑫从被查获到提取血样全过程均有执法记录仪拍摄取证，血样抽取及保存规范、无污染。虽公安机关在相关记录上有涂改痕迹，但并不能因此否定其执法的合法性，兰州市公安司法鉴定中心严格按照程序操作，所作出的检验报告合法、有效。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》（以下简称《意见》）规定，在道路上驾驶机动车，血液酒精含量达到80mg/100ml以上的，属于醉酒后驾驶机动车，依照刑法规定，以危险驾驶罪定罪处罚；血液酒精含量达到200mg/100ml以上的，从重处罚。本案中，上诉人曹达鑫血样酒精含量经鉴定为201.59mg/100ml，达到法律规定关于危险驾驶罪中酒精含量80mg/100ml定罪标准以上，应以危险驾驶罪定罪处罚，且应从重处罚。2.危险驾驶罪不以造成严重后果为构成要素，本案中不论上诉人所驾车辆车况如何、运营与否、驾驶距离和时间长短，只要上诉人醉酒驾驶机动车，对他人的生命、财产安全实际上具有造成危险的可能性，符合危险驾驶的行为要件即构成犯罪。上诉人酒后驾驶机动车辆在兰州市天水路高速公路原收费站出入口处被查获，进入该路口即高速公路，再无其他道路。根据交通规划，该出入口收费站虽已被取消，但相关路段仍为封闭高速公路（匝道），相关部门仍继续按照相关法律、法规及规定予以严格管理。原审判决认定上诉人“驾驶车辆欲上高速公路”情节符合客观事实，认定准确。上诉人曹达鑫驾驶机动车欲上高速公路，该情节有查获经过及上诉人的稳定供述予以证实。高速公路车辆流量大、车速快，一旦发生交通事故，后果较发生于普通道路上的事故严重，社会危害性相对较大。上诉人曹达鑫醉驾行为具有《意见》中第二条关于醉酒驾驶机动车从重处罚的情节，其血样酒精含量为201.59mg/100ml，应对其从重处罚，原审法院予以判处拘役三个月，并处罚金3000元，量刑并无不当。3.关于上诉人曹达鑫呼气式酒精测试结果与血样酒精含量鉴定结果差距过大问题。本案中，上诉人被查获后接受呼气式酒精检测，其酒精含量为124.2mg/100ml,随后公安民警依照法定程序将其带至医院进行抽血，经法医鉴定，上诉人血样酒精含量为201.59mg/100ml,属醉酒驾驶。根据《甘肃省公安交通管理部门办理醉酒驾驶刑事案件若干规定》第二十一条规定，血样酒精含量鉴定结论与呼气式酒精测试结果不一致的，应当以血样酒精含量检验鉴定结论为准，故本案认定上诉人曹达鑫案发时血样酒精含量应以201.59mg/100ml的结果为准。虽上诉人在公安侦查阶段对该鉴定结论提出异议并申请重新鉴定，但经公安机关审查，从查获上诉人曹达鑫到提取上诉人血样全过程有执法记录仪拍摄取证，血样抽取、保存规范，血样无污染并有效，鉴定机构及鉴定人员具有鉴定资质，鉴定仪器严格定期检测标定，鉴定程序合法、规范、有效，公安机关据此不同意重新鉴定并告知上诉人，上诉人对此无异议。上诉人在审查起诉阶段及原审法院审理过程中对其酒后驾驶机动车，血样酒精含量为201.59mg/100ml的事实及罪名不持异议。4.上诉人曹达鑫因本案于2020年1月7日被刑事拘留，同年1月10日被取保候审，共羁押4日。原审法院根据上诉人的犯罪事实、情节、社会危害性及认罪态度等，对其不适用缓刑并无不当。同时2021年1月15日原审法院决定对上诉人予以逮捕并交付执行刑罚，原审法院已将先行羁押的时间予以折抵刑期，刑期计算并无不当，并未剥夺上诉人的相关权利。综上，上诉人及辩护人所提上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，原审判决认定上诉人曹达鑫犯危险驾驶罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  陈 健审 判 员  邵军梅审 判 员  杨 静二〇二一年三月二十四日法官助理  战 涛书 记 员  闫荣霞