安徽省六安市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）皖15刑终105号 原公诉机关六安市金安区人民检察院。 上诉人（原审被告人）张昌哲，男，汉族，1990年7月1日出生于安徽省金寨县，高中文化，厨师，户籍地金寨县，租住六安市裕安区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年7月5日被六安市公安局金安分局取保候审，同年11月25日被六安市金安区人民法院决定监视居住。 原审被告人赵礼兵，男，汉族，1979年11月19日出生于安徽省六安市，小学文化，厨师，户籍地六安市金安区，租住六安市金安区。因为赌博提供条件于2017年6月9日被六安市公安局金安分局行政拘留十日并处罚款500元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年1月7日投案，次日被六安市公安局金安分局刑事拘留；同年2月14日经六安市金安区人民检察院批准，当日由该分局对其执行逮捕。现羁押于六安市看守所。 原审被告人陈声海，男，汉族，1986年8月26日出生于安徽省六安市，初中文化，厨师，户籍地六安市裕安区，住六安市裕安区。因赌博于2016年11月28日被六安市公安局裕安分局罚款五百元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年1月7日被抓获，次日被六安市公安局金安分局刑事拘留；同年2月14日经六安市金安区人民检察院批准，当日由该分局对其执行逮捕。现羁押于六安市看守所。 原审被告人李涛，男，汉族，1988年7月19日出生于安徽省六安市，小学文化，无业，住六安市金安区。因赌博于2017年6月9日被六安市公安局金安分局罚款五百元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年1月7日到案，次日被六安市公安局金安分局刑事拘留；同年2月14日经六安市金安区人民检察院批准，当日由该分局对其执行逮捕。现羁押于六安市看守所。 原审被告人沈杰，男，汉族，1984年1月12日出生于安徽省六安市，初中文化，个体户，户籍地六安市金安区，住六安市金安区。因犯抢夺罪于2014年3月10日被上海市金山区人民法院判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年1月10日被六安市公安局金安分局刑事拘留；同年2月14日经六安市金安区人民检察院批准，当日由该分局对其执行逮捕。现羁押于六安市看守所。 原审被告人冯学勇，男，汉族，1975年8月26日出生于安徽省六安市，初中文化，个体劳动者，户籍地六安市金安区，租住安徽省六安市金安区。因赌博于2017年6月9日被六安市公安局金安分局罚款五百元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年7月5日被六安市公安局金安分局取保候审。 原审被告人齐亮亮，男，汉族，1984年12月6日出生于安徽省六安市，初中文化，厨师，住六安市裕安区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年9月6日被六安市公安局金安分局取保候审。 原审被告人吴长文，男，汉族，1991年7月23日出生于安徽省六安市，初中文化，务工人员，户籍地六安市裕安区，住六安市裕安区。因赌博于2018年2月24日被六安市公安局裕安分局行政拘留十日并罚款五百元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年1月17日被六安市公安局金安分局取保候审，同年11月10日经六安市金安区人民法院决定被取保候审。 原审被告人魏显豪，男，汉族，1992年9月18日出生于安徽省六安市，初中文化，个体户，住六安市裕安区。因赌博于2017年6月9日被六安市公安局金安分局罚款五百元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年1月20日被六安市公安局金安分局取保候审，同年11月10日经六安市金安区人民法院决定被取保候审。 原审被告人吕文奇，男，汉族，1971年5月12日出生于安徽省六安市，初中文化，从事蔬菜批发，户籍地六安市裕安区，租住六安市裕安区。因赌博于2015年11月11日被六安市公安局金安分局罚款五百元；因赌博于2019年10月14日被六安市公安局金安分局行政拘留十日并罚款五百元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年1月21日被六安市公安局金安分局取保候审，同年11月10日经六安市金安区人民法院决定被取保候审。 原审被告人李传兵，男，汉族，1966年10月14日出生于安徽省六安市，初中文化，务工人员，户籍地六安市裕安区，住六安市。因赌博于2013年10月26日被六安市公安局裕安分局罚款五百元；因赌博于2017年11月10日被六安市公安局金安分局罚款五百元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年1月21日被六安市公安局金安分局取保候审，同年11月10日经六安市金安区人民法院决定被取保候审。 原审被告人鲍丙志，男，汉族，1990年3月9日出生于安徽省六安市，初中文化，无业，户籍地六安市金安区，住六安市金安区。因殴打他人于2009年7月29日被六安市公安局裕安分局治安拘留十日；因吸毒于2013年11月8日被六安市公安局金安分局行政拘留五日；因吸毒于2015年2月2日被六安市公安局金安分局行政拘留十日并罚款一千元；因吸毒于2015年2月11日被六安市公安局金安分局决定责令社区戒毒三年；因吸毒于2015年3月19日被六安市公安局金安分局行政拘留十日；因吸毒成瘾严重于2015年3月27日被六安市公安局金安分局强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年7月8日被六安市公安局金安分局取保候审，同年11月10日经六安市金安区人民法院决定被取保候审。 六安市金安区人民法院审理六安市金安区人民检察院指控原审被告人赵礼兵、陈声海、李涛、沈杰、冯学勇、齐亮亮、吴长文、鲍丙志、张昌哲、魏显豪、吕文奇、李传兵犯开设赌场罪一案，于2020年11月30日作出（2020）皖1502刑初254号刑事判决。原审被告人张昌哲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：2017年至2018年，被告人赵礼兵、陈声海等人在本市金安区西商集团等地以网络投注的方式开设百家乐赌场，邀约他人参与赌博，非法获利100余万元，具体犯罪事实如下： 一、2017年3、4月份，被告人赵礼兵在本市金安区某某宾馆内租赁客房，伙同被告人冯学勇开设网投百家乐赌场，该赌场从上线鹿某1(另案处理)处拿分，并由被告人魏显豪负责点分，持续时间约20天，获利约5万元。其中被告人冯学勇参与约一周，获利1000元。2017年4月下旬，该赌场被六安市公安局金安分局三里桥派出所查获并对被告人赵礼兵等人处以行政处罚。 二、2017年5月，被告人赵礼兵于行政处罚执行完毕后伙同被告人陈声海、李涛继续在本市金安区某某宾馆开设网投百家乐赌场，后又将赌场搬至西商集团南门东侧。被告人沈杰、冯学勇相继加入赌场参与分红。该赌场从鹿某1处拿分，由被告人魏显豪、吴长文、张昌哲、鲍丙志负责点分。被告人吕文奇、李传兵明知赵礼兵等人租赁其所有的西商集团南门东侧开设赌场，仍提供场地并收取每月近1万元的高额租金。该赌场持续至2017年12月底，共获利约100万元。其中被告人冯学勇参与约一周，获利约4000元；被告人吕文奇获利近3万元；被告人李传兵获利约1.5万元。 三、2017年12月底至2018年年初，被告人赵礼兵、陈声海、李涛、沈杰搬至西商集团北门某楼继续开设网投百家乐赌场。该赌场从鹿某1处拿分，由被告人吴长文、张昌哲负责点分。持续时间约20天，获利约1万元。 上述网投百家乐赌场中，被告人吴长文共获利近3万元；被告人魏显豪共获利约2万元；被告人张昌哲共获利约2.4万元；被告人鲍丙志共获利约2.5万元。 四、2018年5月，被告人赵礼兵、陈声海、齐亮亮在本市金安区碧桂园天玺某楼开设网投百家乐赌场，持续时间约20天，获利约1.4万元。其中被告人齐亮亮、陈声海各获利约6000元，被告人赵礼兵中途因病退出，获利约2000元。 另查明：1.2017年4月24日至5月4日，被告人赵礼兵曾因在西商集团某某宾馆开设网投百家乐赌场被六安市公安局金安分局刑事拘留十日。2.被告人赵礼兵、冯学勇、齐亮亮、吴长文、魏显豪、鲍丙志、吕文奇、李传兵主动至公安机关投案，被告人李涛、沈杰经电话传唤到案，被告人陈声海、张昌哲被抓获归案，上述被告人到案后均如实供述犯罪事实。3.案发后，被告人赵礼兵退赃5万元，被告人陈声海退赃3万元，被告人吴长文退赃3万元，被告人魏显豪退赃2万元，被告人吕文奇退赃3万元，被告人李传兵退赃1.5万元，被告人鲍丙志退赃2.5万元，被告人张昌哲退赃1万元，被告人齐亮亮退赃1万元，被告人冯学勇退赃1万元。 原判依据相关书证、辨认笔录、证人证言、被告人供述等证据证明上述事实后认为，被告人赵礼兵、陈声海、李涛、沈杰、冯学勇、齐亮亮开设赌场，被告人吴长文、魏显豪、张昌哲、鲍丙志、吕文奇、李传兵明知他人开设赌场仍为赌场提供帮助，各被告人的行为均已构成开设赌场罪，其中被告人赵礼兵、陈声海、李涛、沈杰情节严重。被告人赵礼兵、陈声海、李涛、沈杰在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；但被告人李涛、沈杰相对情节较轻，可酌情对其从轻处罚。被告人冯学勇、齐亮亮、吴长文、魏显豪、张昌哲、鲍丙志、吕文奇、李传兵在共同犯罪中起次要或辅助作用，系从犯，依法应从轻处罚。被告人赵礼兵、李涛、沈杰、冯学勇、齐亮亮、吴长文、魏显豪、鲍丙志、吕文奇、李传兵构成自首，被告人陈声海、张昌哲属坦白，依法分均可对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决:被告人赵礼兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币十万元；被告人陈声海犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币八万元；被告人李涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元；被告人沈杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币四万元；被告人冯学勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元；被告人齐亮亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元；被告人吴长文犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元；被告人魏显豪犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元；被告人吕文奇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元；被告人李传兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万；被告人张昌哲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；被告人鲍丙志犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元；退缴在案的被告人赵礼兵违法所得五万元、被告人陈声海违法所得三万元、被告人吴长文违法所得三万元、被告人魏显豪违法所得二万元、被告人冯学勇违法所得一万元、被告人齐亮亮违法所得一万元、被告人吕文奇违法所得三万元、被告人李传兵违法所得一万五千元、被告人张昌哲违法所得一万元、被告人鲍丙志违法所得二万五千元，予以没收，上缴国库。 张昌哲上诉主要提出：其在共同犯罪中系从犯、坦白、自愿认罪，主观恶性不深，要求二审法院对其从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明：上诉人张昌哲为他人开设赌场提供帮助的事实已被一审判决书所列各项证据证实，且所列证据均经一审庭审举证、质证，并能相互印证，张昌哲亦无异议，本院予以确认。 另查明，原审被告人赵礼兵曾因在西商集团某某宾馆开设网投百家乐赌场，于2017年4月24日至5月4日被六安市公安局金安分局刑事拘留。 本院认为：原审被告人赵礼兵、陈声海、李涛、沈杰、冯学勇、齐亮亮开设赌场，上诉人张昌哲及原审被告人吴长文、魏显豪、鲍丙志、吕文奇、李传兵明知他人开设赌场仍提供帮助，其行为均构成开设赌场罪，其中赵礼兵、陈声海、李涛、沈杰情节严重，对上诉人及各原审被告人均应依法惩处。在共同犯罪中，赵礼兵、陈声海、李涛、沈杰起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚，其中李涛、沈杰犯罪情节相对较轻，酌情从轻处罚；冯学勇、齐亮亮、吴长文、魏显豪、张昌哲、鲍丙志、吕文奇、李传兵起次要或辅助作用，系从犯，依法从轻处罚。赵礼兵、李涛、沈杰、冯学勇、齐亮亮、吴长文、魏显豪、鲍丙志、吕文奇、李传兵构成自首，陈声海、张昌哲属坦白，均依法从轻处罚。原判对张昌哲所具有的从轻处罚情节已予认定并从轻处罚，故张昌哲提出原判量刑过重，要求改判并适用缓刑的上诉理由不能成立、不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  刘 艳 审 判 员  王 欣 审 判 员  王世春 二〇二一年三月十五日 法官助理  毛志强 书 记 员  李 钰 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；