宁夏回族自治区中卫市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）宁05民终53号 上诉人（原审被告）：宁夏塞上江南农业科技有限公司。 法定代表人：李某。 委托诉讼代理人：尹某1、尹某2，宁夏君元律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。 被上诉人（原审原告）：谢某,住宁夏回族自治区中卫市。 上诉人宁夏塞上江南农业科技有限公司（以下简称塞上江南公司）因与被上诉人谢某劳动争议一案，不服宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2020）宁0502民初1245号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月8日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷、询问当事人的方式，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 塞上江南公司上诉请求：1.撤销原判，改判谢某向塞上江南公司退付占用资金6749.82元及三年利息1457.96元，并向塞上江南公司交接财务手续、账目凭证和财务软件，不予移交财务软件时赔偿5000元及经济损失5000元，或将本案发回重审；2本案诉讼费用由谢某负担。事实和理由：一审法院未依法通知塞上江南公司缴纳反诉费用，程序违法。公安机关已受理谢某涉嫌职务侵占一案，本案应中止审理。塞上江南公司一审提交的仲裁调解书能够证实谢某在2017年2月28日之前与宁夏神聚钢结构安装工程有限公司存在劳动关系，且谢某提交的劳动合同复印件系其利用职务便利伪造形成，不应采信。谢某在塞上江南公司工作期间工资为每月5000元，一审仅依据谢某陈述认定双方劳动关系起始时间为2016年12月、谢某月工资每月6000元错误。塞上江南公司已向谢某付清工资，谢某应退回其占用的塞上江南公司资金，并承担占用期间利息。谢某离职时未依法合规移交财务手续、账目凭证及软件，应向塞上江南公司赔偿相应损失。 谢某以认可一审判决结果为由进行了答辩。 谢某向一审法院起诉请求：1.请求判令塞上江南公司立即支付谢某2018年2月至6月共计5个月的拖欠工资2.17万元(其中2018年2月欠付1700元、3月欠付6000、4月欠付6000元、5月欠付6000元、6月欠付2000元)；2.塞上江南公司支付谢某代其垫付的嫁接工方红嫦车费5000元；3.塞上江南公司给谢某补缴2018年4月份养老保险和失业保险费661元。 一审法院认定事实：谢某于2016年12月1日进入塞上江南公司工作，同日双方签订《劳动合同》1份，约定谢某工作岗位为塞上江南公司会计，谢某工资标准为每月6000元。劳动合同签订后，谢某一直在塞上江南公司工作，期间大部分工资已由塞上江南公司支付。自2018年2月份，塞上江南公司开始拖欠谢某工资，其中欠付2018年2月份工资1700元、3月份工资6000元、4月份工资6000元、5月份工资6000元、6月份工资2000元(当月1日至11日)。因塞上江南公司未按时足额发放工资，谢某自行做主，利用塞上江南公司资金缴纳了应由谢某个人承担的社会保险费4715.16元，并为自己缴纳了2016年10月、11月、12月共计3个月的社会保险2034.66元（每月678.22元）。2018年6月11日，谢某对塞上江南公司拖欠工资的行为不满，于当日离开塞上江南公司。同年6月27日，谢某与塞上江南公司财务人员陈学森办理了财务账目移交手续。另查明：塞上江南公司未缴纳谢某2008年4月份养老保险和失业保险费（661元）。2020年4月17日，谢某向中卫市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，劳动仲裁委以谢某“仲裁请求超过一年的仲裁时效”为由作出卫劳人不字（2020）第30号《不予受理通知书》。 一审法院认为，谢某与塞上江南公司之间的劳动关系客观存在，有双方于2016年12月1日签订的《劳动合同》为证，对谢某到塞上江南公司工作的开始时间为2016年12月1日的事实予以认定。对谢某离开塞上江南公司的时间，因塞上江南公司作为用工单位，对谢某离开其公司的具体时间不能举证证明，依法采纳谢某的主张，认定谢某离开塞上江南公司的时间为2018年6月11日。对谢某的工资标准，根据谢某当庭陈述，结合双方签订的《劳动合同》相关内容，完全能够认定谢某的工资标准为每月6000元。对于塞上江南公司欠付谢某工资的具体数额，因塞上江南公司在庭审时认可拖欠谢某工资的事实，但对拖欠谢某工资的具体数额不能提交证据证明，按照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”之规定，结合《劳动合同》约定谢某工资标准为每月6000元的数额，依法采纳谢某主张的欠付数额，认定塞上江南公司欠付谢某2018年2月份工资1700元、3月份工资6000元、4月份工资6000元、5月份工资6000元、6月份工资2000元(当月1日至11日)，合计欠付21700元。对于谢某主张塞上江南公司还欠其2016年兼职工资5000元，因谢某不能提交足以证明其在2016年12月1日之前入职塞上江南公司的相关证据，故对谢某这一诉讼请求不予支持。鉴于谢某在庭审时认可使用塞上江南公司资金缴纳了应由其个人承担的社会保险费4715.16元的数额及事实，故该费用4715.16元应该从谢某工资中予以扣减。另外，谢某认可使用塞上江南公司资金为自己缴纳了2016年10月、11月、12月共计3个月的社会保险2034.66元（每月678.22元）的金额及事实，鉴于双方签订的《劳动合同》能够证明2016年12月份谢某已经入职塞上江南公司，故谢某2016年12月份的社会保险费应由塞上江南公司承担，但因2016年10月、11月份谢某尚未入职塞上江南公司，故2016年10月、11月份的社会保险费1356.44元应由谢某个人承担，故对谢某利用塞上江南公司资金为其缴纳2016年10月、11月（2个月）的社会保险费1356.44元费应该从谢某工资中予以扣减。如此计算，塞上江南公司实际应支付谢某工资数额为15628.40元（21700元-4715.16元-1356.44元）。对于谢某主张由其代付嫁接工方红嫦车费5000元的诉讼请求，因不属于本案劳动争议处理范围，谢某可通过诉讼或其他途径另行解决。对于谢某主张塞上江南公司应为其补缴2018年4月份的养老保险和失业保险费661元的诉讼请求，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条之规定，国家将征缴社会保险的权力依法赋予相关行政机关，征缴社会保险不属于人民法院民事案件受理范围。按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第七条“劳动争议仲裁委员会仲裁的事项不属于人民法院受理范围，当事人不服，依法向人民法院起诉的，裁定不予受理或者驳回起诉”之规定，应依法驳回谢某要求本院处理有关补缴其社会保险的起诉。对于塞上江南公司提起反诉的问题，因塞上江南公司在法庭限定的期限内没有交纳反诉费，应视为放弃反诉。判决：一、塞上江南公司于判决生效之日起7日内向谢某支付工资款15628.40元；二、驳回谢某的其他诉讼请求。如塞上江南公司未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由谢某负担2元，塞上江南公司负担8元。 二审中，塞上江南公司提供的证据有：证据一，受案回执1份，证明经塞上江南公司控告，公安机关已就谢某涉嫌职务侵占一案立案侦查，本案应中止审理。证据二，招收转入职工备案登记表1份，证明塞上江南公司与谢某正式确定劳动关系的时间为2017年4月5日。证据三，工资发放表及网银转账凭证各5份、银行交易明细1份，证明谢某在塞上江南公司的工资为每月5000元。证据四，银行转账凭证1份，证明2017年11月8日谢某未经塞上江南公司同意，利用职务便利使用公司账户向其重复支付2017年10月份工资。谢某质证认为，对证据一真实性认可，但其已向公安机关说明情况并提交相应材料；对证据二不认可，谢某实际于2016年12月到塞上江南公司工作，且塞上江南公司一审提交的账务核查报告中也记录谢某任职期间为2016年11月至2018年4月；对证据三真实性认可，但其在塞上江南公司的工资为每月6000元，制作的工资表中谢某工资只有5000元系出于避税考虑，其余1000元通过现金、发票报销的方式支付；对证据四认可。 谢某提供的证据有：微信聊天记录、账目明细表（打印件）各1份，证明谢某工资为每月6000元。塞上江南公司质证称，对该证据不认可，微信聊天记录中聊天对方的身份信息无法确认，且账目明细表未加盖塞上江南公司签章，系谢某在职期间自行制作，其工资应当以实际发放数额为准。 对塞上江南公司提供的证据，本院认定如下：证据一能够证实公安机关已受理塞上江南公司法定代表人李某对谢某涉嫌职务侵占一案的报案，对该部分事实予以采信。证据二，招收转入职工备案登记表显示，谢某与塞上江南公司劳动合同期限为2017年1月1日至2019年12月31日，塞上江南公司加盖印章予以确认，对该部分事实予以采信。证据三，工资发放表均由谢某签字确认，谢某亦认可相应网银转账款项系补发其2017年8-12月工资，能够证实谢某工资为每月5000元，予以采信。证据四谢某认可，能够证实塞上江南公司于2017年11月8日向谢某转账支付2017年10月份工资5000元，对该事实予以采信。对谢某提交的证据，本院认定如下：该证据无其他证据印证，且账目明细表未加盖塞上江南公司印章，塞上江南公司亦不认可，不予采信。 本院二审查明，涉案劳动合同首页载明合同签订日期为2016年12月1日，签字页载明签订日期为2017年4月1日，双方约定劳动合同期限为2017年4月1日至2019年12月31日、谢某工资为每月6000元。塞上江南公司提交的加盖其印章的招收转入职工备案登记表显示，谢某在塞上江南公司的劳动合同期限为“2017.01.01-2019.12.31”。谢某一审陈述，其在塞上江南公司任职期间，公司职工工资表由其制作，经该公司法定代表人确认后由其发放工资。塞上江南公司提交的2017年8-12月该公司职工工资表显示谢某工资为每月5000元，谢某签字予以确认。2017年11月8日，塞上江南公司向谢某转账支付2017年10月份工资5000元。2018年1月18日，塞上江南公司向谢某支付2017年8-12月期间工资共计4万元。2020年10月26日，中卫市公安局沙坡头区分局经济犯罪侦查大队受理塞上江南公司法定代表人李某对谢某涉嫌职务侵占一案的报案。除此之外，本院对一审法院查明的其他事实予以确认。 本院认为，涉案劳动合同虽为复印件，但谢某与塞上江南公司一审中均认可其真实性，且双方对一审认定的谢某离职时间均未提出异议，本院予以确认。 关于谢某与塞上江南公司劳动合同关系起始时间。谢某提出应以涉案劳动合同首页载明的签订日期即2016年12月1日为准，但该合同签字页载明签订日期为2017年4月1日，内容显示双方约定劳动合同起始时间为2017年4月1日，与谢某主张的合同成立时间相矛盾，且除该劳动合同外，谢某亦未提交其他证据证实其主张。塞上江南公司主张应以2017年4月5日为准，但与其向劳动行政部门提交的招收转入职工备案登记表中自行报备的劳动合同关系起始时间不一致。综上，鉴于招收转入职工备案登记表系塞上江南公司向劳动行政部门关于本公司职工劳动合同关系报备的资料，更具严格性、真实性，应以该登记表中塞上江南公司自认的2017年1月1日作为双方劳动关系起始时间。一审将涉案劳动合同首页签订时间认定为双方劳动合同关系成立时间错误，本院予以纠正。 关于塞上江南公司欠付谢某工资数额。涉案劳动合同约定谢某工资为每月6000元，但依据谢某本人制作并签字确认的职工工资表及相应银行转账明细，能够认定谢某工资为每月5000元。经核，塞上江南公司欠付谢某2018年2月份工资700元、3月份工资5000元、4月份工资5000元、5月份工资5000元、6月份工资1667元(当月1日至10日)，核减谢某在塞上江南公司重复领取2017年10月份工资5000元、使用塞上江南公司资金缴纳应由其个人承担的社会保险费4715.16元、使用塞上江南公司资金为其缴纳劳动合同关系形成前（2016年10-12月）社会保险费2034.66元，塞上江南公司欠付谢某工资5617.18元（700元+5000元+5000元+5000元+1667元-5000元-4715.16元-2034.66元）应予支付。塞上江南公司在一审中提出反诉后，未按照要求及时交纳反诉费，视为放弃反诉，其关于判令谢某向其退付占用资金及利息、交接财务手续、账目凭证和财务软件、赔偿经济损失的上诉请求不属于本案审理范围，不予支持。公安机关虽已受理塞上江南公司法定代表人李某控告的谢某涉嫌职务侵占一案，但相关案件审理结果并非本案裁判依据，并非本案中止审理的理由，故对塞上江南公司关于本案应中止审理的主张亦不予支持。 综上，因二审出现新的证据，致使一审认定事实发生变化，塞上江南公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条第一款第五项、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2020）宁0502民初1245号民事判决； 二、宁夏塞上江南农业科技有限公司于本判决生效之日起7日内向谢某支付工资款5617.18元； 三、驳回谢某的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，由谢某负担5元，宁夏塞上江南农业科技有限公司负担5元；二审案件受理费10元，由谢某负担5元，宁夏塞上江南农业科技有限公司负担5元。 本判决为终审判决。 审判长  吕广飞 审判员  拓明娟 审判员  马博文 二〇二一年三月十二日 书记员  王娜娜 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百五十条有下列情形之一的，中止诉讼： （五）本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的； 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。