河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫06民终285号上诉人（原审被告）：鹤壁美巢全屋家具智造有限公司，住所地河南省浚县产业集聚区经一路与湘江路交叉西北南。法定代表人：宁仁亮，该公司总经理。委托诉讼代理人：李凯，河南英协律师事务所律师。委托诉讼代理人：武阳，河南英协律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：理群山，男，1968年10月14日出生，汉族，住河南省西华县。委托诉讼代理人：李艳请，河南智举律师事务所律师。上诉人鹤壁美巢全屋家具智造有限公司（以下简称美巢公司）因与被上诉人理群山提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省浚县人民法院（2020）豫0621民初2775号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。美巢公司上诉请求：1.依法撤销一审判决第一项，改判驳回理群山的全部诉讼请求。2.一审、二审诉讼费由理群山承担。事实与理由：1.理群山是以劳动争议纠纷为案由起诉的。根据法律规定，若发生劳动争议，要提起诉讼，需先经过仲裁。2.理群山的起诉已经超过诉讼时效，应当依法驳回其诉讼请求。3.理群山提交的病历及司法鉴定意见书中显示的其被诊断的病情，明显系理群山自身因素造成。4.一审判决认定的理群山的各项损失无事实及法律依据，即使赔偿，因理群山是农村户口，有关赔偿标准不应按城镇居民标准计算。理群山辩称，1.理群山发生工伤事故后，美巢公司未在规定的时间内提出工伤认定申请，导致理群山错过了工伤认定期限，因美巢公司的原因理群山无法获得相应的赔偿，其合法权益不能因未作工伤认定而得不到保障，理群山有权依据侵权责任法的相关规定及《意外事故赔偿协议书》要求美巢公司进行全部赔偿。2.本案中理群山因在美巢公司车间发生事故伤害造成的病情严重，且多次住院治疗，截止目前最后一次出院的时间是2020年5月27日，没有超过诉讼时效。3.理群山在工作期间受伤，并通过法院委托的司法鉴定机构进行鉴定，美巢公司称理群山的伤害是其自身因素造成并申请做因果关系鉴定明显不符合客观事实，一审法院依法不予准许适用法律正确。4.理群山主张的赔偿项目，于法有据，于理相通，于情相符。理群山虽为农业户口，但其自2013年起一直在美巢公司工作，办理有城镇职工企业养老保险，因此按照城镇标准计算残疾赔偿金及相关赔偿数额符合规定。综上，一审法院事实认定清楚，法律适用正确，请求驳回上诉。维持原判。理群山向一审法院起诉请求：判令美巢公司向理群山支付医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费等暂计30000元，并向理群山支付鉴定费，残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费、精神抚慰金等费用。伤残鉴定作出后，理群山变更诉请为312707.32元。一审法院认定事实：理群山系美巢公司的电工维修工，美巢公司为理群山办理有城镇职工企业养老保险。2017年11月30日理群山在维修美巢公司二号车间电动门时,从叉车上端掉下来摔伤。随后，理群山被送至浚县人民医院治疗，主要诊断为左胫腓骨下端骨折，其他诊断为高血压2级、脑梗死个人史、胫腓韧带远端撕裂、骨质疏松。住院24天。出院后，理群山继续在美巢公司上班。2018年3月27日，理群山（乙方）与美巢公司（甲方）签订《意外事故赔偿协议书》，内容为，乙方于2017年11月30日在甲方公司车间发生伤害事故，经治疗后复查，现已进入康复期，为妥善解决乙方受伤事宜，双方本着平等自愿、互谅互让的原则，经友好协商达成如下协议：1.自乙方受伤之日起截止本协议签订之日所实际发生的和其它应当由甲方支付的医疗费、交通费等各项费用35097.64元，在本协议签订前已由甲方全部付清，协议签订后乙方不得再以任何理由向甲方主张前述期间发生的任何费用。在康复期内乙方需在公司正常上班指导维修工作，工资正常发放。二次手术发生的相关医疗费用由甲方承担。如乙方因该事故引起的后遗症按国家赔偿标准由甲方承担。2.本协议签订后，甲方向乙方支付4204.36元，于2018年2月12日付清。6.本协议为第一次手术期间终结处理协议，双方全面切实履行合同，不得再以任何理由纠缠。2019年4月10日，理群山入住浚县人民医院，取除骨折内固定装置，4月26日出院，美巢公司依照《意外事故赔偿协议书》的约定支付了二次手术住院期间产生的费用14335.7元。出院后，理群山继续在美巢公司上班至2020年1月。2020年2月10日，理群山以“左踝关节骨折术后感染，慢性骨髓炎”入住西华县人民医院，住院至2020年3月3日。当月5日，理群山入住河南省洛阳正骨医院，主要诊断为胫骨骨髓炎（左），陈旧性胫骨骨折（左），至2020年3月30日出院。2020年5月3日，理群山再次入住河南省洛阳正骨医院，主要诊断胫骨骨髓炎（左踝感染术后），至5月27日出院，住院24天。在未住院期间遵医嘱复查数次，截止庭审前，2020年共产生医疗费35251.22元。美巢公司于2020年6月2日向理群山支付了2020年以来的部分赔偿款30976.72元。诉讼前，经理群山申请，一审法院委托安阳维权法医临床司法鉴定所对理群山的伤残程度、误工期、营养期、护理期限与人数、护理依赖程度进行评估，2020年11月16日，该所出具（2020）125号司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人理群山因外伤致左踝关节功能位强直被评为九级伤残。关于误工期、营养期、护理期限、人数与护理依赖程度，评估意见为：被鉴定人理群山的误工期限酌定为365天；营养期限酌定为180天；护理期限酌定为180天，受伤后前90天需2人护理，后90天需1人护理；理群山受伤后前三个月为完全性护理依赖，后三个月为部分护理依赖。支付鉴定费2020元。同时，经理群山申请，一审法院委托德林义肢矫形康复器材（武汉）有限公司江西分公司对理群山的残疾辅助器具费用、更换周期、维护保养费进行鉴定。2020年10月19日，该公司出具（2020）343号鉴定意见书，鉴定意见为：1.选配国产普及型免荷式踝足矫形器，价格为1500元，该产品使用寿命约为叁年，每叁年需更换壹次。2.选配国产普及型轮椅，价格为1600元，该产品使用寿命为肆年，每肆年需更换壹次。3.选配国产普及型腋杖，价格为220元，该产品使用寿命约为肆年，每肆年需更换壹次。5.被鉴定人理群山，鉴定辅助器具各需要配置贰次。6.残疾辅助器具费用的计算：理群山装配免荷式踝足矫形的次数：（按2次计算），费用3000元；装配轮椅的次数：（按2次计算），费用3200元；装配腋杖的次数：（按2次计算），费用440元，合计费用6640元。支付鉴定费3000元。美巢公司原名河南聆海整体家具有限公司，2019年4月变更为美巢公司。理群山在美巢公司的月薪标准5000元，扣除保险统筹个人部分，2019年平均月实发工资4749.08元，理群山上班至2020年1月，理群山的工资亦全额发放至1月。2020年2月至9月份，美巢公司持续为理群山交纳养老保险外，为理群山实发的工资为9853.28元。2020年8月25日，理群山提出劳动仲裁申请书，要求美巢公司赔偿各项损失。当日，浚县劳动人事争议仲裁委员会以“已超过法定仲裁时效”作出不予受理通知书。同日，理群山申请工伤认定，浚县人力资源和社会保障局以“超过申请时效”为由，不予受理。理群山有姐弟五人，需理群山扶养的人有其母亲李梅荣，1936年6月出生，其次子理豪爽，2006年6月出生，均生活在农村。另查明，2019年度河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年，居民服务业和其他服务业就业人员平均工资为46858元/年（128.38元/天），农村居民人均消费支出为11545.99元/年。一审法院认为，美巢公司根据双方在2018年3月27日签订的《意外事故赔偿协议书》中“二次手术发生的相关医疗费用由甲方承担，及本协议为第一次手术期间终结处理协议，双方全面切实履行合同，不得再以任何理由纠缠”的约定，已向理群山全额支付了第一、二次手术期间产生的相关费用，故根据意思自治原则，对该部分不再处理。关于理群山的其他损失。理群山为美巢公司公司职工，美巢公司至今还为理群山交纳城镇职工企业养老保险，双方存在劳动关系。理群山在工作中受伤并致残，美巢公司负有相应的法律责任。理群山的工伤认定申请已被浚县人力资源和社会保障局以超过法律规定的期限为由不予受理，进而引发诉讼。理群山、美巢公司怠于行使申请工伤认定的权利，导致理群山错过了工伤认定期限，但理群山在为美巢公司工作的过程中受伤，其合法权益不能因未作工伤认定而得不到保障，现理群山以提供劳务者受害责任纠纷提起诉讼，予以准许。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。理群山作为成年人，在安全措施不到位的情况下，在高处作业摔下致伤，未尽到谨慎注意义务，自身存在一定的过错，应适当减轻美巢公司作为雇主的赔偿责任，由美巢公司承担因理群山摔伤造成损失的80%的赔偿责任为宜。理群山本次诉讼的损失有：1.医疗费用35251.22元、住院伙食补助费3550元（50元/天×71天）、营养费1420元（20元/天×71天）；2.关于残疾赔偿金，因理群山长期在美巢公司工作，收入来源于城镇，故残疾赔偿金应参照2019年度城镇居民人均可支配收入34200.97元/年的标准予以计算，共计136803.88元（34200.97元/年×20年×20%）；3.关于误工费，因理群山受伤后除住院期间外，仍在美巢公司上班，美巢公司亦按约定向理群山全额支付了劳动报酬至2020年1月，结合理群山自2020年2月10日以“左踝关节骨折术后感染，慢性骨髓炎”再次住院，及后来持续治疗的实际情况，误工时间自2020年2月10开始起算，计算至理群山定残前一日，计9个月。理群山在2019年扣除保险统筹后月平均工资4749.08元，故误工费为42741.72元（4749.08元×9个月），因美巢公司在此期间已向理群山支付了9853.28元，扣除该部分后误工费应为32888.44元（42741.72元－9853.28元）；4.护理费9114.98元（128.38元/天×71天×1人）；5.残疾辅助器具费6640元；6.交通费573元；7.被扶养人李梅荣的被扶养人生活费2309.20元（11545.99元/年×5年×20%÷5人），被扶养人理豪爽的被扶养人生活费4618.40元（11545.99元/年×4年×20%÷2人）；8.鉴定评估费5020元。以上费用合计238189.12元，根据美巢公司应承担的责任比例，由美巢公司赔偿190551.30元（238189.12元×80%），美巢公司已支付的30976.72元，应从中扣除。理群山诉请的精神损害抚慰金，结合理群山的伤残程度及当地经济状况，酌定10000元。理群山诉请过高部分，不予支持。关于美巢公司辩称理群山的骨髓炎、骨质疏松、高血压系自身因素造成，与美巢公司无关，并申请因果关系鉴定的意见。理群山在美巢公司工作时受伤是事实，其自身体质虽然可能导致损害治愈时间的延长，但这并非导致事故发生的原因力，不属于理群山对损害扩大存在过错的法定情形，不应减轻美巢公司的赔偿责任，故该辩称意见不能成立，不予采纳，其因果关系鉴定的申请，不予准许。一审法院判决：一、美巢公司于判决生效后十日内赔偿理群山各项损失共计169574.58元；二、驳回理群山的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5990元，减半收取2995元，由理群山负担1371元，美巢公司负担1624元。二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。经审查当事人一审提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院审理查明确认的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，关于上诉人美巢公司所提出的理群山是以劳动争议纠纷为案由起诉的，应先经过劳动仲裁的上诉理由。《工伤保险条例》第十七条规定，职工发生事故伤害后，所在单位应当自事故伤害发生之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。本案中，理群山与美巢公司存在劳动关系，在案涉事故发生后，美巢公司有义务向劳动部门提出工伤认定的申请，美巢公司怠于履行有关义务；理群山也未在法定期限内向劳动部门提出申请。2020年8月25日，理群山提出劳动仲裁申请，要求美巢公司赔偿各项损失，浚县劳动人事争议仲裁委员会以“已超过法定仲裁时效”不予受理；同日，理群山申请工伤认定，浚县人力资源和社会保障局以“超过申请时效”为由不予受理，理群山已经丧失了通过工伤认定和劳动能力鉴定程序获得工伤赔偿的权利。理群山向一审法院提起赔偿诉讼，一审法院以提供劳务者受害责任纠纷处理本案并无不当。上诉人美巢公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人美巢公司所提出的理群山病历及鉴定意见显示其诊断病情是其自身因素造成的，理群山的损失应按农村居民标准计算的上诉理由。本案中，安阳维权法医临床司法鉴定所2020年11月16日出具的（2020）125号司法鉴定意见书显示：1.被鉴定人理群山2017年11月30日外伤史确切，系被摔伤所致。2.被鉴定人因外伤致（1）左胫骨远端粉碎性骨折……（3）左胫骨骨髓炎……3.被鉴定人理群山左胫骨远端粉碎性骨折，二年后发生左胫骨骨髓炎……理群山左踝关节功能位强直已构成九级伤残。从该鉴定意见来看，理群山从2017年11月30日受伤导致左胫骨远端粉碎性骨折，到两年后发生左胫骨骨髓炎，进而形成九级伤残，××部位、病因相吻合，前面受伤的事实与最后的伤残等级存在事实上的因果关系。对于理群山骨质疏松、××症并非导致事故发生的原因力，不属于理群山对损害扩大存在过错的法定情形，不应减轻美巢公司的赔偿责任，一审法院未准许美巢公司申请的因果关系鉴定并无不当。理群山长期在美巢公司从事电工相关工作，其收入来源于城镇，美巢公司主张理群山是农村户口，有关损失计算标准不应采用城镇标准计算的理由没有事实和法律依据。上诉人美巢公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人美巢公司所提出的理群山起诉超过诉讼时效的上诉理由。《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。”第一百九十五条规定：“有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：(一）权利人向义务人提出履行请求；（二）义务人同意履行义务……”案涉事故发生在2017年11月30日，理群山向一审法院起诉时间是2020年11月2日，同时2018年3月27日理群山与美巢公司签订《意外事故赔偿协议书》，符合诉讼时效中断的情况，从上述时间节点计算均不超过三年的诉讼时效期间。上诉人美巢公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，上诉人美巢公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3691元，由上诉人鹤壁美巢全屋家具智造有限公司公司负担。本判决为终审判决。审判长  翁煜明审判员  王建霞审判员  苗国庆二〇二一年三月二十三日书记员  张亚楠