湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂09民终89号上诉人（原审原告、被告）：池雪，女，1975年10月10日出生，汉族，住湖北省汉川市。被上诉人（原审被告、原告）：湖北沃特威汽车销售服务有限公司。住所地：湖北省汉川市霍城大道17号广电大楼东侧。统一社会信用代码：91420984MA48BAUE4W。法定代表人：魏小鹰，董事长。委托诉讼代理人：李黎明，该公司人事行政部经理。上诉人池雪因与被上诉人湖北沃特威汽车销售服务有限公司（以下简称沃特威公司）劳动争议一案，不服湖北省汉川市人民法院（2020）鄂0984民初351号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。池雪上诉请求:1.请求依法撤销湖北省汉川市人民法院(2020)鄂0984民初351号民事判决。2.改判由沃特威公司支付池雪解除劳动合同经济补偿金22400元。3.改判由沃特威公司为池雪补缴2017年3月至2018年12月的社会保险金，并支付因未依法为池雪缴纳2017年3月至2018年12月的五险，导致池雪无法正常领取失业险的赔偿金6000元。4.改判由沃特威公司支付池雪2017年3月至2019年9月期间的休息日加班工资42632元，法定节假日加班工资11826元。5.改判由沃特威公司向池雪支付未签订书面劳动合同经济补偿金198400元。6.改判由沃特威公司支付池雪2019年9月份工资3200元。7.改判由沃特威公司向池雪支付2019年10月20日至2020年7月10日期间的误工费、交通费共计7361.56元。8.由沃特威公司承担本案一、二审的全部诉讼费用。事实及理由:一、一审法院对本案事实认定不清，证据不足，适用法律错误，应当撤销其作出的判决书，依法改判，支持池雪的上诉请求。理由如下:池雪在沃特威公司处被要求常年周末、节假日加班，而沃特威公司并没有依法支付加班费。本案中，沃特威公司在仲裁、一审阶段也没有反驳池雪存在加班的事实。庭审时沃特威公司对池雪在单位工作存有加班事实没有异议，只是觉得池雪提交的证据需要时间庭后核实。池雪向法庭提交的考勤明细、排班表能够证明沃特威公司的加班事实。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第6条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第6条规定，对减少劳动报酬的争议事项由用人单位负举证责任;与加班费争议相关的工资记录、考勤记录等属于用人单位掌握的证据，依法应由用人单位承担举证责任;用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，池雪在沃特威公司处工作时存有加班事实不容否认，沃特威公司不能向法院提供充分有效的证据证明其主张的，应当依法承担不利后果，一审法院不能仅因证据不足而不查清事实、忽略有效证据，并罔顾法律规定、枉法判决驳回池雪的诉求。综上，请求二审法院依照法律法规规定，严格恪守法律对用人单位举证责任的要求，在沃特威公司没有充分有效的证据反驳池雪加班的事实依据的，应当撤销一审判决，依法支持池雪的上诉请求。二、关于未签订劳动合同的双倍工资一审认为超过仲裁时效，此判定适用法律错误，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第27条第4款明确规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，适用特殊时效，即该1年起算点是从劳动者离职之日起计算。三、关于2019年9月份工资根本没发放，一审对事实认定不清，证据不足，而且一审已查明池雪月平均工资3180.78元，并不是2466元，而且池雪有提供银行流水，沃特威公司至今没有发放九月份工资的事实依据。四、关于未依法足额缴纳社保，池雪在沃特威公司处工龄为31个月，而沃特威公司仅仅只为其缴纳了9个月的社保，导致池雪无法正常领取失业金，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释(三)》第一条规定，要求用人单位赔偿经济损失。恳请中院严格按国家相关的法律法规认真审理此案，依法作出公正合理的判决。以维护劳动者弱势群体的利益。沃特威公司辩称：1.对于池雪要求支付解除劳动合同经济补偿金22400元，公司是不同意。按照法律规定，一年是补偿一个月工资，三年是补偿3个月公司，三年也仅是9000元。2.对于池雪要求补缴2017年3月至2018年12月的社保金，公司已经为其缴纳。3.关于池雪上诉请求第四项，池雪提交的考勤表和排班表不足以证明他们加班，因为考勤表、排班表是由池雪和赵园园保管，他们离职时是删除了部分。4.池雪是公司的行政专员，其工作内容主要是职工入职、档案管理等，他们在离职的时候，撕毁了他们劳动合同的最后一页。我公司曾到医保局调取了劳动合同的原件，证明公司是与其签订了劳动合同。5.关于池雪2019年9月份的工资，公司已经支付。6.公司对池雪请求误工费、交通费不予认可。池雪一审诉讼请求：1.判令撤销川劳人仲案字（2019）第178号裁决书；2.判令沃特威公司支付解除劳动合同经济补偿金22400元；3.判令沃特威公司为池雪补缴2017年3月至2018年12月的社会保险金；4.判令沃特威公司支付未签订书面劳动合同经济补偿金198400元；5.判令沃特威公司支付加班工资29072元；6.判令沃特威公司支付2019年9月工资3200元；7.判令沃特威公司按最低工资标准补足工资11120元。沃特威公司一审诉讼请求：1.判令沃特威公司不应向池雪支付解除劳动关系经济补偿金9366元；2.判令沃特威公司不应向池雪支付2019年9月份工资3122元；3.本案诉讼费用由池雪承担。一审经审理认定事实如下：池雪于2017年3月2日在沃特威公司入职任行政专员。2019年9月30日，沃特威公司下发通知将池雪的工作岗位调整为客服部客服专员。因与沃特威公司发生劳动争议，池雪向汉川市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，因不服仲裁裁决，故提起诉讼。另查明，池雪在沃特威公司工作期间，公司未为其缴纳2017年3月至2018年12月的社会保险费。池雪于2019年10月19日以沃特威公司未与其签订劳动合同、不依法缴纳社会保险、拖欠工资为由，以书面形式向沃特威公司提出解除劳动合同并离职。离职前，池雪月平均工资为3180.78元。离职后，池雪于2019年10月30日签名领取了9月工资2466元。上述事实，有入职申请表、调薪申请表、离职申请表、工资明细清单、汉川市劳动人事争议仲裁委员会裁决书及当事人当庭陈述在案佐证，足以认定。一审法院认为，劳动者的合法权益应受到法律保护。本案中，池雪于2017年3月2日到沃特威公司入职，双方自用工之日起即建立了劳动关系。池雪于2019年10月19日向沃特威公司提交了离职申请后未再到沃特威公司上班，故确认双方的劳动关系于2019年10月19日解除。对于池雪要求沃特威公司为其补缴自2017年3月至2018年12月的社会保险费的主张，因缴纳社会保险费是法律规定的一种强制性行政义务，反映的是社会保险征缴部门与缴费义务主体之间的一种行政关系，不是劳动争议当事人之间的民事关系，不属于人民法院受理民事案件的范围，故对池雪要求沃特威公司为其补缴社会保险费的诉请，本案未予处理。沃特威公司未依法为池雪缴纳其全部工作期间的社会保险且拖欠其2019年9月工资，池雪以此为由解除劳动关系并要求沃特威公司支付经济赔偿金，符合法律规定，一审法院依法予以支持，但经济赔偿金的数额应依法确定。池雪要求沃特威公司支付双倍经济赔偿金，不符合法定条件，未予支持。池雪在沃特威公司工作约二年零七个月，以其月平均工资3180.78元为标准，核定经济赔偿金应为9542.34元（3180.78元/月×3月）。经庭审核实，池雪2019年9月工资已于2019年10月30日签名领取，故池雪要求沃特威公司支付其2019年9月工资的诉讼请求，未予支持。对于池雪要求沃特威公司支付未签订劳动合同双倍工资的诉讼请求，因超过法律规定的仲裁时效，未予支持。对于池雪要求沃特威公司支付加班工资的诉讼请求，其提交的考勤记录表和排班表，均不能反映其加班的实际情况，依法未予支持。池雪的每月的实发工资均超过最低工资标准，对于其要求按最低工资标准补足其基本工资的诉讼请求，于法无据，依法未予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决：一、沃特威公司于判决生效后十日内向池雪支付经济补偿金9542.34元；二、驳回池雪的其他诉讼请求。本案件受理费10元由沃特威公司负担。本院二审期间，池雪向本院提交了证据，沃特威公司未提交证据。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。池雪提交的证据：2019年6-8月工资条、证人罗某、陈某的证言，拟证明周末和节假日加班沃特威公司没有支付加班工资。沃特威公司质证意见：工资条是池雪自己打印的，不是真实的。罗某、陈某作为四个案件中的当事人，本来就是一起的案件，不应该互相作证。针对池雪提交的证据，本院认证意见：工资条真实性无法核实，不予采信。陈某、罗某均参与了池雪案件一审的法庭调查，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十二条第二款“证人作证前不得旁听法庭审理”之规定，故本案对其证人资格不予认可、对其证言不予采信。经审理查明，一审查明的事实属实，本院依法予以确认。另查明，池雪向汉川市劳动人民争议的仲裁委员会申请中，要求：1.要求支付2019年份无故克扣的劳动报酬及拖欠报酬的百分之五十的经济补偿金642元，2.要求支付2019年10月份拖欠的劳动报酬及拖欠工资报酬的百分之五十的经济补偿金3972元，3.要求支付2019年10月1、2日法定节假日的三倍加班工资及10月5日和10月12日周末加班的二倍加班工资1472元,4.要求该单位补缴2019年10月份的五险。汉川市劳动人民争议的仲裁委员会于2020年7月21日作出裁决：1.沃特威公司支付池雪2019年10月份工资2009元。2.沃特威公司支付池雪2019年10月份加班工资861元。以上裁决事项，于判决书生效之日起二十日内履行。3.驳回池雪的其他仲裁请求。池雪一审提交了其在公司上班期间的考勤表，沃特威公司认为考勤记录不完整，但未提供应由用单位掌握的完整的考勤记录，应当承担不利后果。故一审未予采信池雪提交的考勤表存在不当，应予纠正。另根据《全国年节及纪念日放假办法》，法定假日包括元旦1天、春节3天、清明节1天、劳动节1天、端午节1天、中秋节1天、国庆节3天共计11天。据此，二审另查明，2017年4月4日清明节加班1天，2017年5月1日劳动节加班1天，2017年5月30日端午节加班1天，2017年10月2日-3日国庆节加班2天，2018年1月1日元旦节加班1天，2018年2月18日春节加班1天，2018年4月5日清明节加班1天，2018年6月18日端午节加班1天，2018年10月1日-3日加班3天，2019年1月1日元旦节加班1天，2019年9月13日加班1天，2017年4月至2019年9月期间池雪法定节假日加班14天，沃特威公司未向池雪支付法定节假日加班工资。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条的规定，本案二审针对上诉人的上诉请求进行审理。本案二审争议焦点：池雪的上诉请求是否成立。关于焦点问题，本院认为：一、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，没满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”池雪在沃特威公司工作约二年零七个月，一审以其月平均工资3180.78元为标准，核定经济赔偿金应为9542.34元（3180.78元/月×3月），并无不当，本院予以维持。池雪上诉主张沃特威公司应向其支付22400元经济补偿，不符合上述法律规定，本院对超出的部分不予支持。二、缴纳社会保险费争议不属于人民法院受理民事案件的范围，故一审对池雪该项诉讼请求未予审理并无不当，本院依法予以确认。关于“无法正常领取失业险的赔偿金”的上诉请求，超出了本案一审的诉讼请求，二审不予处理。三、1.《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度”。第三十八条规定：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日”。池雪与沃特威公司约定每周休息1日，不违反上述法律规定。本案中，池雪提交的考勤表不足以证明其双休日系加班的事实，故其请求沃特威公司支付休息日加班工资42632元，本院不予支持。2.《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项规定：“法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资300%的工资报酬。”经审理查明，池雪法定节假日工作共计14天，故沃特威公司应向池雪支付法定节假日加班工资6142元（3180.78÷21.75×3×14天≈6142元）。四、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。池雪于2017年3月2日入职沃特威公司，但沃特威公司未与池雪签订书面劳动合同,故应自2017年4月2日起向池雪支付二倍工资至2018年3月2日。但，未签订劳动合同二倍工资的差额属于惩罚性赔偿，不属于劳动报酬，故追索未签订劳动合同二倍工资差额的仲裁时效为“从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起一年”。池雪应于2019年3月2日前申请劳动仲裁，其于2019年10月18日提起劳动仲裁已超过一年的仲裁时效,一审未予支持池雪该项诉讼请求符合上述法律规定，本院依法予以确认。五、池雪9月份工资已于2019年10月30日通过现金领取的方式发放且经其本人签字确认，现池雪主张该2466元不是九月份工资但未能提供足以反驳的证据，故该项上诉请求本院亦不予支持。六、池雪上诉主张的误工费、交通费既超出了一审的诉讼请求，亦超出了劳动仲裁的仲裁请求，本院不予处理。综上所述，池雪的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖北省汉川市人民法院（2020）鄂0984民初351号民事判决第一项：即湖北沃特威汽车销售服务有限公司于本判决生效后十日内向池雪支付经济补偿金9542.34元；二、撤销湖北省汉川市人民法院（2020）鄂0984民初351号民事判决第二项；三、湖北沃特威汽车销售服务有限公司于本判决生效后十日内向池雪支付法定节假日加班工资6142元；四、驳回池雪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依法依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由被上诉人湖北沃特威汽车销售服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 胡 红审判员 汪书力审判员 张杨玉二〇二一年三月八日书记员 董艳乐