河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫06民终282号上诉人（原审被告）：安阳顺旺商贸有限公司，住所地河南省安阳高新区中华路南段王官屯村西头。法定代表人：侯海旺，该公司总经理。委托诉讼代理人：王宏伟，河南九明律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵恩渠，男，2016年11月18日出生，汉族，住河南省修武县。法定代理人：赵延延（赵恩渠之父），男，1991年5月28日出生，汉族，住河南省焦作市修武县。被上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司安阳分公司，住所地安阳市文峰区彰德路南段626号海悦名门商住小区9号楼1层9-S104、3层9-S302、9-S303。代表人：陈德敏，该公司总经理。上诉人安阳顺旺商贸有限公司（以下简称顺旺公司）因与被上诉人赵恩渠、太平财产保险有限公司安阳分公司（以下简称太平财险安阳分公司）违反安全保障义务责任纠纷一案，不服鹤壁市淇滨区人民法院（2020）豫0611民初3684号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。顺旺公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判驳回赵恩渠的诉讼请求或发回重审。2.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审判决认定基本事实不清，没有查清本案承担安全保障义务责任的主体。公共场所的管理人是万达商场，应当由万达商场对消费者承担侵权责任，顺旺公司已尽到安全保障义务，且没有过错不应承担责任。赵恩渠的监护人未尽到监护责任，具有重大过错，应当承担责任。一审法院遗漏认定赵恩渠住院挂空床的违规行为。2.一审判决适用法律错误。一审法院适用公众责任险条款错误，赵恩渠所受伤为右腿胫骨骨折，属于公众责任保险中的其他影响人身健康的损伤情形，故赵恩渠的损失应当以该公众责任保险赔偿。由顺旺公司承担所有损失份额，严重不公平。赵恩渠辩称，1.一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判。2.顺旺公司与万达商场签订的协议约定安全保障义务应由顺旺公司承担。3.赵恩渠受伤时年幼，不满三岁，伤情严重，住院是根据主治医师要求父母全程陪护，不存在挂床情形。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判。太平财险安阳分公司未作答辩。赵恩渠向一审法院起诉请求：１.顺旺公司、太平财险安阳分公司赔偿赵恩渠医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费各项损失共计62400.67元；2.诉讼费由顺旺公司、太平财险安阳分公司负担。一审法院认定事实：2019年7月27日，赵恩渠在家人的陪伴下，在鹤壁市淇滨区万达一楼玩耍顺旺公司经营的海洋球时受伤。事故发生后，赵恩渠于2019年7月27日至2019年11月1日在鹤壁市人民医院住院治疗97天，诊断为右侧胫骨骨折，支出医疗费6868.31元。事故发生后，顺旺公司向赵恩渠垫付医疗费6868.31元。顺旺公司与案外人万达儿童娱乐（霍尔果斯）有限公司鹤壁淇滨分公司签订《设备租赁合同（联营类）》1份，约定：“甲方：万达儿童娱乐（霍尔果斯）有限公司鹤壁淇滨分公司，法定代表人或授权代表：耿超，地址：河南省鹤壁市淇滨区华夏南路与闽江路交叉口鹤壁万达广场三层3F-A-A，电话：186××××9159，乙方：顺旺公司，法定代表人或授权代表：侯海旺，地址：安阳高新区中华路南段王官屯村西头，电话：151××××6766，……第六条：万达儿童乐园场地经营管辖，双方明确，甲方即万达儿童娱乐（霍尔果斯）有限公司鹤壁淇滨分公司租赁乙方即顺旺公司游乐设备，在（海洋球）区增设游乐项目。在实际经营过程中管理方为乙方顺旺公司，乙方顺旺公司在游乐服务中应保证设备运行安全，如在运行中发生安全事故给甲方万达儿童娱乐（霍尔果斯）有限公司鹤壁淇滨分公司、任何第三方（××）造成损失的，乙方顺旺公司应负责全额赔偿……”。顺旺公司在太平财险安阳分公司投保有公众责任险，保险期间自2019年7月26日零时起至2019年9月25日24时止，累计赔偿限额1500000元，每次事故赔偿限额500000元，每次事故人身伤亡赔偿限额250000元，其中每人每次赔偿限额120000元，每次事故财产损失赔偿限额250000元，每次事故每人医疗费免赔额100元或损失金额的10%，两者以高者为准，每次事故每人财产损失免赔额500元或损失金额的10%，两者以高者为准。公众责任保险条款（2019版）内容：“……第三十五条，除另有约定外，本合同的下列词语具有如下含义：……人身伤亡：是指死亡、肢体残疾、组织器官功能障碍及其他影响人身健康的损伤……”。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条第一款规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，赔偿义务人应当予以赔偿。赵恩渠在顺旺公司经营的海洋球玩耍时发生事故，造成赵恩渠受伤住院治疗。对赵恩渠的伤害顺旺公司应承担全部责任，赵恩渠应承担无责任。本案中，赵恩渠在顺旺公司经营的海洋球玩耍时，造成赵恩渠受伤住院治疗。顺旺公司在太平财险安阳分公司投保有公众责任险，且事故发生在保险期间，赵恩渠的损失应由太平财险安阳分公司在保险限额内进行赔偿，超出部分由顺旺公司赔偿。关于赵恩渠主张的各项损失：1.医疗费6868.31元，有相关票据予以证明，予以支持；2.护理费46802.36元，参照2019年度河南省居民服务业和其他服务业年平均工资46858元/年，对于合理部分46858元/年÷365天×97天×1人=12452.67元予以支持，超出部分不予支持；3.交通费1940元，考虑到赵恩渠因事故必然产生一定的交通费用，结合赵恩渠的住院期间及公共交通计费标准，赵恩渠的诉求符合法律规定，予以支持；4.住院伙食补助费4850元，50元/天×97天=4850元符合法律规定，予以支持；5.营养费1940元，赵恩渠并未构成伤残，对此不予支持。以上共计26110.98元。赵恩渠的医疗费6868.31元，因该笔费用系顺旺公司垫付，故对赵恩渠请求的医疗费不予支持。因顺旺公司向赵恩渠垫付医疗费6868.31元，故太平财险安阳分公司应返还顺旺公司6181.48元（6868.31元-6868.31元×10%）。赵恩渠的护理费12452.67元、住院伙食补助费4850元、交通费1940元，共计19242.67元（12452.67元+4850元+1940元），因公众责任保险约定人身伤亡仅对死亡、肢体残疾、组织器官功能障碍及其他影响人身健康的损伤进行赔偿，故赵恩渠的护理费、住院伙食补助费、交通费共计19242.67元应由顺旺公司进行赔偿。一审法院判决：一、顺旺公司于判决生效后十日赔偿赵恩渠护理费、住院伙食补助费、交通费各项损失共计19242.67元；二、太平财险安阳分公司于判决生效后十日返还顺旺公司垫付款6181.48元；三、驳回赵恩渠的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1360元，减半收取680元，由赵恩渠负担470元，顺旺公司负担210元。二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。经审查当事人一审提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院审理查明确认的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，关于上诉人顺旺公司所提出的万达商场应承担对公众安全保障义务，顺旺公司已尽到安全保障义务，且没有过错不应承担责任，赵恩渠的监护人未尽到监护责任具有重大过错应承担责任，应认定赵恩渠住院挂床的违规行为的上诉理由。《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条第一款规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。本案中，顺旺公司作为案涉活动设施及场所的经营者，负有对经营服务对象的安全保障义务，赵恩渠在顺旺公司经营的游乐场所受伤，顺旺公司未尽到安全保障义务，存在过错，应承担相应责任。万达商场并非案涉活动设施及场所的管理人，顺旺公司主张应由万达商场承担责任，无事实和法律依据，本院不予支持。赵恩渠在事故发生时未满三周岁，对从事游乐项目存在的风险缺乏认知，赵恩渠的监护人未能有效预防和监管此类风险，应承担相应责任。综合本案案情，以顺旺公司承担因赵恩渠摔伤造成损失70%的赔偿责任为宜。一审判决由顺旺公司承担全部责任不当，本院予以纠正。顺旺公司主张赵恩渠在住院期间存在挂床现象，但未能提交证据予以证明，对该意见不予采纳。上诉人顺旺公司的该项上诉理由部分成立，本院对其合理部分予以支持。关于上诉人顺旺公司所提出的一审法院适用公众责任险条款错误，太平财险安阳分公司应承担赔偿责任的上诉理由。本案中，顺旺公司为分担其经营风险，在太平财险安阳分公司投保了公众责任险，承保区域为海洋球移动城堡，事故发生在保险期间，根据《公众保险责任条款（2019年版）》第三条约定，保险人对承保范围内，被保险人在经营活动中，由于意外事故造成人身伤亡承担赔偿责任。第三十五条约定：“除另有约定外，本合同的下列词语具有如下含义：……人身伤亡：是指死亡、肢体残疾、组织器官功能障碍及其他影响人身健康的损伤……”。赵恩渠在游乐场玩耍的过程中，因意外事故造成骨折，虽然赵恩渠受伤及治疗恢复情况并不符合伤残评定的标准，但是该损害对赵恩渠的人身健康造成了一定的影响，赵恩渠的伤情符合顺旺公司与太平财险安阳分公司签订的保险合同约定情形，顺旺公司承担的赵恩渠的损失应由太平财险安阳分公司在责任限额内承担赔偿责任。一审法院对保险合同有关条款理解不当，本院予以纠正。上诉人顺旺公司的该项上诉理由成立，本院予以支持。经重新核算，赵恩渠的医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费等各项损失共计26110.98元，根据顺旺公司应承担的责任比例及顺旺公司已支付的6868.31元医药费，由顺旺公司赔偿赵恩渠11409.38元（26110.98元×70%-6868.31）；该款项由太平财险安阳分公司承担。顺旺公司已垫付的医药费6868.31元，则由太平财险安阳分公司直接给付顺旺公司6387.53元（6868.31元-6868.31元×70%×10%）。综上，上诉人顺旺公司部分上诉理由成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，但是适用法律不当，判决结果不当，应予以纠正。案经调解无效。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销鹤壁市淇滨区人民法院（2020）豫0611民初3684号民事判决；二、太平财产保险有限公司安阳分公司于本判决生效后十日内赔偿赵恩渠医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费等各项损失共计11409.38元；三、太平财产保险有限公司安阳分公司于本判决生效后十日内返还安阳顺旺商贸有限公司垫付款6387.53元；四、驳回赵恩渠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1360元，减半收取680元，由赵恩渠负担510元，安阳顺旺商贸有限公司负担170元。二审案件受理费281元，由安阳顺旺商贸有限公司负担197元，赵恩渠负担84元（限于收到本判决十日内向本院交纳，逾期本院将强制执行）。本判决为终审判决。审判长  翁煜明审判员  王建霞审判员  苗国庆二〇二一年三月二十九日书记员  张亚楠