贵州省铜仁市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）黔06刑终3号 原公诉机关贵州省铜仁市碧江区人民检察院。 上诉人（原审被告人）白世成，曾用名田世成，男，1977年7月11日出生于贵州省印江土家族苗族自治县，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省安溪县，住安溪县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月5日被铜仁市公安局碧江分局刑事拘留，同年6月10日被依法执行逮捕。现羁押于铜仁市碧江区看守所。 上诉人（原审被告人）黄晓斌，男，1986年2月9日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省泉州市安溪县，住安溪县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月4日被铜仁市公安局碧江分局刑事拘留，同年6月10日被依法执行逮捕。现羁押于铜仁市碧江区看守所。 援助辩护人张海。 上诉人（原审被告人）王友堤，男，1990年3月3日出生于福建省永春县，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省永春县，住永春县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月4日被铜仁市公安局碧江分局刑事拘留，同年6月10日被依法执行逮捕。现羁押于铜仁市碧江区看守所。 援助辩护人杨浩。 原审被告人蔡豪，男，1998年2月24日出生贵州省印江土家族苗族自治县，土家族，初中文化，无业，户籍地印江土家族苗族自治县，住印江土家族苗族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月4日被铜仁市公安局碧江分局刑事拘留，同年6月10日被依法执行逮捕。现羁押于铜仁市碧江区看守所。 贵州省铜仁市碧江区人民法院审理贵州省铜仁市碧江区人民检察院指控原审被告人白世成、黄晓斌、王友堤、蔡豪犯开设赌场罪一案，于2020年12月21日作出（2020）黔0602刑初48号刑事判决。原审被告人白世成、黄晓斌、王友堤不服，提出上诉。本院依法组织合议庭，经过阅卷，于2021年1月15日分别讯问了黄晓斌、王友堤，接收了辩护人书面辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2018年5月份，被告人白世成、黄晓斌、王友堤共谋为网络赌博平台担任代理以此分红牟利。2018年底，三被告人先后取得“盛世国际”“ＴＫ彩票”两个网络赌博平台网络赌博平台的代理权。之后三被告人共同出资购买笔记本电脑、手机、Ｕ盘、电话卡等作案工具，先后租赁位于铜仁市碧江区为办公地点；先后招募被告人蔡豪以及王成、陈攀、任金琴、王嘉英、徐雯婧等人为客服人员，通过微信群、ＱＱ群推广上述赌博平台上的赌博项目，并联系参赌人员，以注册会员号、充值、下注等形式进行网络赌博。赌博平台上家财务人员每天按照参赌人员的赌资充值量进行统计，再将“参赌人员充值输赢流水表”发给白世成、黄晓斌、王友堤等三人，三人从参赌人员在赌博平台输的赌资中按一定比例抽取提成。其间，黄晓斌、蔡豪、王成等人为一组，由黄晓斌负责发展“盛世国际”赌博平台会员；王友堤、王嘉英、徐雯婧等人为一组，由王友堤负责发展“ＴＫ彩票”赌博平台会员。截至2019年5月3日，三被告人代理的“ＴＫ彩票”赌博平台共计接受投注2475405元，代理的“盛世国际”赌博平台共计接受投注6381558元；两个网络赌博平台共接受投注8856963元。 另查明：白世成于2019年5月5日主动投案；黄晓斌、王友堤、蔡豪于2019年5月3日被抓获归案。公安机关从黄晓斌处扣押小米手机53部、金色红米手机3部、黑色OPPO手机1部、华硕牌笔记本电脑17台、银行卡6张；从王友堤处扣押蓝色OPPO手机1部；从蔡豪处扣押蓝色vivo手机1部。 原判根据上述事实和相关证据，认为被告人白世成、黄晓斌、王友堤为赌博网站担任代理并接受投注；被告人蔡豪明知他人开设赌场而提供帮助，四被告人的行为均已构成开设赌场罪。白世成、黄晓斌、王友堤为赌博网站担任代理并接受投注，投注金额达到8,856,963元，属于情节严重；蔡豪明知他人开设赌场而提供帮助，其法定刑是三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。白世成主动投案并如实供述主要犯罪事实，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚；其自愿认罪认罚，并签署认罪认罚具结书，依法可从宽处理。黄晓斌、王友堤主动退缴违法所得，可酌情从轻处罚。蔡豪在共同犯罪中系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚；归案后如实坦白犯罪事实，依法可从轻处罚；自愿签署认罪认罚具结书，依法可从宽处理。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条，第二十六条，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百条第（一）项的规定，作出如下判决：1.被告人白世成犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十五万元。2.被告人黄晓斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万元。3.被告人王友堤犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万元。4.被告人蔡豪犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。5.从黄晓斌处扣押小米手机53部、金色红米手机3部、黑色OPPO手机1部、华硕牌笔记本电脑17台、银行卡6张，从王友堤处扣押蓝色OPPO手机1部，从蔡豪处扣押蓝色vivo手机1部，依法予以没收，由扣押机关上缴国库；其余扣押物品由扣押机关依法处理。 宣判后，被告人白世成、黄晓斌、王友堤不服，提出上诉。 上诉人白世成于2020年12月29日书面提出上诉后，又于次日书面申请撤回上诉。 上诉人黄晓斌提出：1.本人没有参与“盛世国际”赌博平台出资入股，不是共同代理，只是听白世成安排进行管理，起辅助作用；2.没有参与“TK彩票”赌博平台的操作和管理，不应对该部分事实承担刑事责任；3.“盛世国际”赌博平台接受投注6381558元的数据来源不真实；4.自己系从犯，又有坦白情节，原判量刑高于主犯白世成，量刑过重且不公平。请求二审发回重审或依法改判。 其辩护人提出：黄晓斌系从犯，初犯、偶犯，又具有坦白情节，且“盛世国际”赌博平台接受投注6381558元的数据来源不真实，部分事实不清，请求二审予以从轻处罚。 上诉人王友堤提出：1.自己系受白世成邀请加入负责“TK彩票”赌博平台其他人员管理工作，对流水充值数额不清楚；2.没有参与“盛世国际”赌博平台的操作管理，对该部分事实不应承担刑事责任；3.自己是从犯，且在一审庭审中当庭认罪，原判量刑过重且不公平。请求二审减轻处罚。 其辩护人提出：王友堤系从犯、初犯、偶犯，又有坦白情节，同时其家庭面临严重困难，请求二审给其一个改过自新的机会。 经审理查明：原判认定2018年底，上诉人白世成、黄晓斌、王友堤经共谋并先后取得“盛世国际”、“TK彩票”网络赌博平台代理权后，共同出资购买笔记本电脑等作案工具，租赁办公地点，招募原审被告人蔡豪以及王成、陈攀、任金琴、王嘉英、徐雯婧等人为客服人员联系参赌人员，以注册会员号、充值、下注等形式进行网络赌博，白世成、黄晓斌、王友堤从参赌人员在赌博平台输的赌资中按一定比例抽取提成，其间，黄晓斌、蔡豪、王成等人为一组，由黄晓斌负责发展“盛世国际”赌博平台会员；王友堤、王嘉英、徐雯婧等人为一组，由王友堤负责发展“TK彩票”赌博平台会员，截止2019年5月3日，三上诉人代理的“TK彩票”、“盛世国际”赌博平台分别接受投注2,475,405元、6,381,558元，共计8,856,963元的事实；以及三上诉人及原审被告人的归案情况和公安机关扣押涉案物品的事实清楚。 认定上述事实的证据已经一审举证、质证，查证属实，且上诉人及辩护人二审期间未提供新的证据，应予确认。 关于上诉人黄晓斌、王友堤及辩护人针对案件事实和在本案中的作用、地位提出的上诉理由和辩护意见。经查：1.三上诉人在公安机关均供述，三人于2018年5月即共谋代理赌博平台牟利，后又于2018年底再次共谋并分别投资、约定各自分工以及盈利分成，且黄晓斌、王友堤分别直接管理“盛世国际”赌博平台和“TK彩票”赌博平台，即三上诉人系共谋并分工合作实施犯罪，对从两个赌博平台参赌人员所输赌资中抽取的提成按约定比例分红，均系本案主犯；2.原判认定的数额是根据从王友堤电脑及U盘中提取的每日赌资结算数据，并将“TK彩票”赌博平台2018年12月31日至2019年5月2日作为统计期间；“盛世国际”平台2019年3月31日至4月28日作为统计期间进行统计计算的，且统计时间明显有利于三上诉人。故黄晓斌、王友堤及辩护人针对案件事实和在本案中的作用、地位所提上诉理由和辩护意见不能成立，不予支持。 本院认为，上诉人白世成、黄晓斌、王友堤以营利为目的，通过为赌博网站担任代理接受投注的行为，以及原审被告人蔡豪明知他人开设赌场而提供帮助的行为，均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款“开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的规定，已构成开设赌场罪，均依法应负刑事责任。在共同犯罪中，三上诉人均系主犯，依法应对全部犯罪事实承担责任；原审被告人蔡豪明知他人开设赌场而提供帮助，系从犯，依法应予应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第（三）项、第二款第（二）项的规定，上诉人白世成、黄晓斌、王友堤为赌博网站担任代理并接受投注，投注金额达到8,856,963元，属于情节严重，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。上诉人白世成具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚；自愿签署《认罪认罚具结书》，依法可从宽处理。上诉人黄晓斌、王友堤主动退缴违法所得，可酌情从轻处罚。原审被告人蔡豪系从犯，归案后如实坦白，自愿认罪认罚，依法可从宽处理。黄晓斌、王友堤否认与白世成共谋代理网络赌博平台的关键事实，不具有坦白情节。即黄晓斌、王友堤及辩护人所提二上诉人具有坦白情节的上诉理由和辩护意见不能成立，不予支持。原判根据案件事实、性质、社会危害性，并综合考虑三上诉人及原审被告人各自具有的法定、酌定量刑情节依法判处刑罚，量刑结果并无不当。即黄晓斌、王友堤所提原判量刑过重、不公平的上诉理由不能成立，不予采信。关于辩护人所提黄晓斌、王友堤系初犯、偶犯，王友堤家庭面临严重困难的辩护意见。经查，黄晓斌、王友堤伙同白世成开设赌场的持续时间较长，不属于初犯、偶犯，且家庭困难不属于法定量刑情节。故此辩护意见不能成立，不予采纳。 原判事实清楚，证据确实、充分，定性准确、审判程序合法，量刑适当，应予维持。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”、第二百四十四条“第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款关于“上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉”的规定，裁定如下： 一、准许上诉人（原审被告人）白世成撤回上诉。 二、驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  杨军 审判员  李娟 审判员  陈波 二〇二一年三月二十九日 法官助理肖艳飞 书记员杨红