河北省廊坊市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）冀10刑终45号 原公诉机关河北省文安县人民检察院。 上诉人（原审被告人）韩娟，女，1984年9月21日出生，汉族，初中文化，户籍所在地河北省廊坊市文安县，住文安县，农民。2020年1月19日因涉嫌犯开设赌场罪被文安县公安局取保候审，同年9月24日被文安县人民检察院批准逮捕（因怀孕未执行），同月26日被文安县公安局监视居住。同年10月14日被文安县人民检察院取保候审，同年11月6日经文安县人民法院决定被监视居住。 原审被告人高岩刚，男，1982年4月17日出生，汉族，初中文化，户籍所在地河北省廊坊市文安县，住文安县，农民。2020年1月19日因涉嫌犯开设赌场罪被文安县公安局取保候审，同年10月14日被文安县人民检察院取保候审，同年11月6日经文安县人民法院决定被取保候审。 原审被告人田袆，曾用名田祎、田伟，男，1994年1月14日出生，汉族，初中文化，户籍所在地河北省廊坊市文安县，住文安县，农民。2019年10月10日因涉嫌犯开设赌场罪被文安县公安局刑事拘留，同月12日被取保候审，2020年10月12日被文安县人民检察院取保候审，同年11月6日经文安县人民法院决定被取保候审。 原审被告人高俊成，男，1989年1月4日出生，汉族，初中文化，户籍所在地河北省廊坊市文安县，住文安县，农民。2019年10月10日因涉嫌犯开设赌场罪被文安县公安局刑事拘留，同月12日被取保候审，2020年10月12日被文安县人民检察院取保候审，同年11月6日经文安县人民法院决定被取保候审。 原审被告人李然，女，1989年4月25日出生，汉族，初中文化，户籍所在地河北省廊坊市文安县，住文安县，农民。2020年5月18日因涉嫌犯开设赌场罪被文安县公安局取保候审，同年10月14日被文安县人民检察院取保候审，同年11月6日经文安县人民法院决定被取保候审。 原审被告人窦然，女，1992年7月16日出生，汉族，初中文化，户籍所在地天津市静海区，住天津市静海区，农民。2020年6月17日因涉嫌犯开设赌场罪被文安县公安局刑事拘留，当日被取保候审，同年10月14日被文安县人民检察院取保候审，同年11月6日经文安县人民法院决定被取保候审。 原审被告人邓小青，男，1993年7月3日出生，汉族，初中文化，户籍所在地河北省廊坊市文安县，住文安县，农民。2019年11月4日因涉嫌犯开设赌场罪被文安县公安局刑事拘留，同月6日被取保候审，2020年10月14日被文安县人民检察院取保候审，同年11月6日经文安县人民法院决定被取保候审。 原审被告人辛孟，男，1985年8月6日出生，回族，初中文化，户籍所在地河北省廊坊市文安县，住文安县，农民。2019年12月9日因涉嫌犯开设赌场罪被文安县公安局刑事拘留，同月11日被取保候审，2020年10月14日被文安县人民检察院取保候审，同年11月6日经文安县人民法院决定被取保候审。 河北省文安县人民法院审理文安县人民检察院指控原审被告人韩娟、高岩刚、田袆、高俊成、李然、窦然、邓小青、辛孟犯开设赌场罪一案，于2020年12月30日作出（2020）冀1026刑初274号刑事判决。原审被告人韩娟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定：1、2019年1月至2019年8月期间，被告人韩娟、高岩刚夫妇伙同刘红莲、张彪夫妇（二人已判刑），以营利为目的，通过下载“天天向上”、“鑫鑫互娱”、“双天棋牌”三个网络赌博平台，发展下线代理或直接组织多名参赌人员在网络上以推牌九的方式赌博，利用微信转账和二维码收款交易。其中，被告人韩娟、高岩刚与刘红莲、张彪直接收取参赌人员赌资441962元，通过下级代理马紫军（已判刑）、张硕（已判刑）、高俊成、田袆、李然、窦然、邓小青、辛孟收取参赌人员赌资1363392元。被告人韩娟、高岩刚涉案赌资总计1805354元，二人从中非法获利10000余元。 2、2019年1月至2019年7月期间，被告人田袆以营利为目的，在被告人韩娟、高岩刚与刘红莲、张彪组织的“天天向上”、“鑫鑫互娱”网络赌博平台担任马紫军下级代理，组织参赌人员以推牌九的方式赌博，共收取赌资231833元；2019年8月间，在“七星互娱”网络赌博平台担任马紫军下级代理，组织参赌人员以推牌九的方式赌博，共收取赌22384元。在其担任三个网络赌博平台代理期间，共收取赌资254217元，从中非法获利6000余元。 3、2019年1月至2019年7月期间，被告人高俊成以营利为目的，在被告人韩娟、高岩刚与刘红莲、张彪组织的“鑫鑫互娱”网络赌博平台担任马紫军下级代理，组织参赌人员以推牌九的方式赌博，共收取赌资224429元；2019年8月间，在“七星互娱”网络赌博平台担任马紫军下线代理，组织参赌人员以推牌九的方式赌博，共收取赌资21423元。在其担任二个网络赌博平台代理期间，共收取赌资245852元，从中非法获利5000余元。 4、2019年1月至2019年7月期间，被告人李然以营利为目的，在被告人韩娟、高岩刚与刘红莲、张彪组织的“天天向上”、“鑫鑫互娱”、“双天棋牌”网络赌博平台担任代理，组织参赌人员以推牌九的方式赌博，共收取赌资140441元，从中非法获利3000余元。 5、2019年1月至2019年7月期间，被告人窦然以营利为目的，在被告人韩娟、高岩刚与刘红莲、张彪组织的“天天向上”、“鑫鑫互娱”网络赌博平台担任代理，组织参赌人员以推牌九的方式赌博，共收取赌资103440元，从中非法获利8000余元。 6、2019年1月至2019年7月期间，被告人邓小青以营利为目的，在被告人韩娟、高岩刚与刘红莲张彪组织的“天天向上”、“鑫鑫互娱”网络赌博平台担任马紫军下级代理，组织参赌人员以推牌九的方式赌博，共收取赌资45800元，从中非法获利3000余元。 7、2019年1月至2019年7月期间，被告人辛孟以营利为目的，在被告人韩娟、高岩刚与刘红莲、张彪组织的“天天向上”、“鑫鑫互娱”网络赌博平台担任代理，组织参赌人员以推牌九的方式赌博，共收取赌资34277元，从中非法获利10000余元。 案发后，被告人韩娟、高岩刚、李然、窦然、邓小青、辛孟主动投案，并如实供述主要犯罪事实；被告人田袆、高俊成到案后，如实供述了主要犯罪事实。 被告人高岩刚、田袆、高俊成、李然、窦然、邓小青、辛孟退缴了违法所得。 上述事实，有经一审庭审举证、质证的八被告人的供述、同案犯的供述、证人证言、转款记录、到案经过、抓获经过、刑事判决书、身份信息、物证手机等证据予以证实。 原审法院认为，被告人韩娟、高岩刚、田袆、高俊成、李然、窦然、邓小青、辛孟在赌博网站担任代理并接受投注，其中被告人韩娟、高岩刚情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，被告人韩娟、高岩刚在与同案犯刘红莲、张彪共同犯罪中，被告人韩娟所起作用相对较大，被告人高岩刚所起作用相对较小。案发后，被告人韩娟、高岩刚、李然、窦然、邓小青、辛孟主动投案，并如实供述主要犯罪事实，系自首；被告人田袆、高俊成到案后，如实供述主要犯罪事实，具有坦白情节。八被告人愿意接受处罚，且被告人高岩刚、田袆、高俊成、李然、窦然、邓小青、辛孟积极退缴了违法所得。综上，对八被告人依法从轻或减轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决：一、被告人韩娟犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十万元。二、被告人高岩刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币八万元。三、被告人田袆犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。四、被告人高俊成犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。五、被告人李然犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。六、被告人窦然犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元。七、被告人邓小青犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。八、被告人辛孟犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元。九、被告人高俊成犯罪所使用的vivo手机一部依法予以没收。 上诉人韩娟提出，一审判决认定其犯开设赌场罪事实不清，证据不足，认定其收取的赌资计算错误，且其自愿认罪认罚，悔罪态度好，应对其适用缓刑。 二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实相同，所依证据一致，且上述证据经一审开庭质证，合法有效，本院予以确认。 对上诉人韩娟提出的一审判决认定其犯开设赌场罪事实不清，证据不足，其自愿认罪认罚，悔罪态度好，应对其适用缓刑的意见，经查，上诉人韩娟签署了认罪认罚具结书，并在原审法院在开庭审理过程中，对起诉书指控其犯开设赌场罪的犯罪的事实及数额均未提出异议，且在卷证据足以证实韩娟等人在赌博网站担任代理并接受投注的犯罪事实。原审法院根据韩娟犯罪的事实、性质、情节及社会危害性，以开设赌场罪判处其有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十万元，理据充分，并无不当。其请求二审判处缓刑于法无据。 本院认为，上诉人韩娟、原审被告人高岩刚、田袆、高俊成、李然、窦然、邓小青、辛孟在赌博网站担任代理并接受投注，其行为均已构成开设赌场罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。对上诉人韩娟的意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 陈克祥 审 判 员 徐 兵 审 判 员 张建华 二〇二一年三月十日 法官助理 陈其虎 书 记 员 孟祥红