湖南省临澧县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘0724刑再1号 原公诉机关石门县人民检察院。 原审被告人高鹏，男，1975年3月25日出生，湖南省石门县人，汉族，高中文化，个体工商户，住石门县。2011年4月5日，因涉嫌故意伤害罪、非法持有枪支罪被石门县公安局刑事拘留，同年4月15日被逮捕，同年8月1日被石门县人民法院以故意伤害罪、非法持有枪支罪判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年。缓刑考验期限已届满。2000年11月13日，石门县人民法院以窝藏罪判处其有期徒刑三年,缓刑四年。2017年6月14日，石门县人民法院以故意伤害罪判处其有期徒刑五年六个月。2020年11月6日，石门县人民法院以参加黑社会组织罪、开设赌场罪、非法持有枪支罪判处其有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币五万元，罚金人民币八万元（刑期从2016年3月4日起至2029年3月3日止）。现押于临澧县看守所。 指定辩护人朱**泉，湖南朝阳律师事务所律师。 原审湖南省石门县人民法院审理的原公诉机关石门县人民检察院指控原审被告人高鹏犯故意伤害罪、非法持有枪支罪一案，于2011年8月1日作出（2011）石刑初字第74号刑事判决，认定：一、原审被告人高鹏犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年八个月，缓刑二年；二、原审被告人高鹏非法持有的仿“六四”手枪一支予以没收。宣判后，原审被告人高鹏未上诉，人民检察院未抗诉，该判决已经发生法律效力。常德市中级人民法院在检查评查中发现该判决对高鹏在量刑上适用法律确有错误，决定指令本院进行再审。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临澧县人民检察院检察官李润霞出庭履行职务，原审被告人高鹏及其指定辩护人朱**泉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审判决认定： 1、非法持有枪支罪 自2007年起，被告人高鹏在无持枪手续的情况下，擅自将一支仿“六四”手枪带回家中存放，直到枪击陈某案发时止。案发后，经常德市公安局刑事科学技术研究所鉴定，该枪认定为枪支，具有杀伤力。 2、故意伤害罪 2011年4月初，被告人高鹏与被害人陈某因挖桂花树一事产生过矛盾，后高鹏听人说陈某骂过他，更是对陈某不满。同年4月4日17时30分许，高鹏得知所街乡王某2、王某1等人在其经营的所街乡黄虎港村田家峪苗圃内挖桂花树，即认定他们是倚仗了陈某，便从自己家中拿出非法持有的仿“六四”式手枪携带在身上，然后与张某2一同驾车前往苗圃。到苗圃后，高鹏即制止王某2等人挖桂花树，并打电话质问陈某为什么骂他，并要其到黄虎港村田家峪苗圃见面。当日18时30分许，饮酒后的陈某与覃某1等人驱车赶到黄虎港村田家峪苗圃。在苗圃边的公路上，陈某与高鹏发生争执。高鹏遂拿出手枪朝陈某身边的地上开了一枪，陈某便边拍着胸部向高鹏走过去，高鹏随即朝陈某开了一枪，击中了陈某的右肋部位致其受伤。经法医鉴定，陈某因被他人用枪射击胸部致胸壁贯通伤，已构成轻伤。原审还查明，案发后，被告人高鹏向石门县公安局所街派出所自首。其家人除赔偿被害人陈某全部的医疗费用外，还赔偿了陈某其他经济损失人民币五万元，陈某对被告人表示谅解。 原审认定上述事实的证据有被害人陈某的陈述，证人杨某、覃某1、覃某2、王某1、王某2、张某1、王某3、覃某3、张某2、唐某、王某4、赵某、刘某1、刘某2、覃某4、刘某3的证言，侦查机关制作的现场勘验笔录（含现场图、现场照片），物证涉案仿“六四”手枪、子弹及子弹壳的照片，书证侦查机关制作的扣押笔录、被害人陈某出具的收到赔偿款的收条及谅解证明、侦查机关接受刑事案件登记表、线索来源及抓获经过、（2000）石刑初字第196号刑事判决书、被告人的户籍证明；石门县公安局刑事科学技术室石公鉴字（2011）第39号法医鉴定书及常德市公安局刑事科学技术研究所（常）公（刑）鉴（痕）字（2011）88号鉴定书，以及原审被告人高鹏的供述等。 原审法院认为，被告人高鹏系不符合配备枪支的人员，却违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪；因与被害人发生矛盾后，故意伤害被害人身体，致被害人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人犯罪的事实属实，罪名成立，应予确认。原审被告人一人犯数罪，依法应实行数罪并罚。被告人有自首情节，依法可从轻或减轻处罚；被告人有前科，酌情予以从重处罚；案发后，被告人积极赔偿被害人的经济损失并取得其谅解，对故意伤害罪处罚时，还可酌情对其从轻处罚。综合被告人的犯罪情节及认罪悔罪表现，对其宣告缓刑确实不致再危害社会，可对其宣告缓刑。对于被告人的辩护人辩称被告人具有自首、积极赔偿被害人的经济损失并取得其谅解等法定或酌定从轻处罚情节，请求法庭予以从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，经查，与查明的事实相符，应当予以采纳。故作出判决：一、被告人高鹏犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年八个月，缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人高鹏非法持有的仿“六四”手枪一支予以没收。 再审中，原审被告人高鹏对其犯罪事实和罪名没有提出异议，其指定辩护人朱**泉认为该判决已经生效十余年时间，如果撤销再判涉嫌重复评价，请求维持原审判决。 再审中，临澧县人民检察院提出原审被告人高鹏具有犯罪前科，且本次犯罪又系一人犯数罪，其社会危害性长期存在，不具有判处缓刑的条件，依法应予撤销原判，重新判决。 经再审查明， 1、非法持有枪支罪 自2007年起，原审被告人高鹏在无持枪手续的情况下，擅自将一支仿“六四”手枪带回家中存放，直到枪击陈某案发时止。案发后，经常德市公安局刑事科学技术研究所鉴定，该枪认定为枪支，具有杀伤力。 2、故意伤害罪 2011年4月初，原审被告人高鹏与被害人陈某因挖桂花树一事产生过矛盾，后高鹏听人说陈某骂过他，更是对陈某不满。4月4日17时30分许，高鹏得知所街乡王某2、王某1等人在其经营的所街乡黄虎港村田家峪苗圃内挖桂花树，即认定他们是倚仗了陈某，便从自己家中拿出非法持有的仿“六四”式手枪携带在身上，然后与张某2一同驾车前往苗圃。到苗圃后，高鹏即制止王某2等人挖桂花树，并打电话质问陈某为什么骂他，并要其到黄虎港村田家峪苗圃见面。18时30分许，饮酒后的陈某与覃某1等人驱车赶到黄虎港村田家峪苗圃。在苗圃边的公路上，陈某与高鹏发生争执。高鹏遂拿出手枪朝陈某身边的地上开了一枪，陈某便边拍着胸部向高鹏走过去，高鹏随即朝陈某开了一枪，击中了陈某的右肋部位致其受伤。经法医鉴定，陈某因被他人用枪射击胸部致胸壁贯通伤，已构成轻伤。原审还查明，案发后，高鹏向石门县公安局所街派出所自首。其家人除赔偿被害人陈某全部的医疗费用外，还赔偿了陈某其他经济损失人民币五万元，陈某对其表示谅解。 认定上述事实的证据有被害人陈某的陈述，证人杨某、覃某1、覃某2、王某1、王某2、张某1、王某3、覃某3、张某2、唐某、王某4、赵某、刘某1、刘某2、覃某4、刘某3的证言，侦查机关制作的现场勘验笔录（含现场图、现场照片），物证涉案仿“六四”手枪、子弹及子弹壳的照片，书证侦查机关制作的扣押笔录、被害人陈某出具的收到赔偿款的收条及谅解证明、侦查机关接受刑事案件登记表、线索来源及抓获经过、（2000）石刑初字第196号刑事判决书、被告人的户籍证明；石门县公安局刑事科学技术室石公鉴字（2011）第39号法医鉴定书及常德市公安局刑事科学技术研究所（常）公（刑）鉴（痕）字（2011）88号鉴定书，以及原审被告人高鹏的供述等。 本院再审中还查明，石门县人民法院于2020年11月6日判决被告人高鹏犯参加黑社会性质组织罪，判处有期徒刑四年八个月，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币五万元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币八万元；犯非法持有枪支罪判处有期徒刑一年六个月；与原故意伤害罪判处的有期徒刑五年六个月数罪并罚，决定执行有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币五万元，罚金人民币八万元（刑期从2016年3月4日起至2029年3月3日止）。常德市中级人民法院于2020年12月30日作出维持原判的刑事裁定。 认定上述事实的证据有石门县人民法院（2020）湘0726刑初182号判决书和常德市中级人民法院（2020）湘07刑终342号刑事裁定书予以证实。 本院认为，原审被告人高鹏违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪；原审被告人高鹏故意开枪伤害他人身体，致人轻伤，其行为还构成故意伤害罪。原审被告人一人犯数罪，依法应当实行数罪并罚。原审被告人高鹏虽然具有自首情节，且取得了被害人的谅解，并通过了社区矫正机构的审查评估，但其尚有犯罪前科，且系多次犯罪，属于屡教不改，其再次危害社会的危险性依然存在，应当依法撤销原判，并重新作出判决后再与后罪进行数罪并罚。故原审定刑准确，但适用缓刑不当，应当予以撤销。再审中临澧县人民检察院提出的检察意见成立，本院予以支持，再审指定辩护人朱**泉提出涉嫌重复评价的辩护意见明显与法律规定不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，第二百三十四条第一款，第六十九条，第六十七条第一款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十四条第二款，第二百五十六条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、撤销石门县人民法院（2011）石刑初字第74号刑事判决。 二、原审被告人高鹏犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；与后罪有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币五万元，罚金人民币八万元的刑罚数罪并罚，决定执行有期徒刑十四年二个月，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币五万元，罚金人民币八万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月4日起至2030年1月6日止。） 三、原审被告人高鹏非法持有的仿“六四”手枪一支予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  谢建洲 审 判 员  陈 芳 人民陪审员  辛业甲 二〇二一年三月三十一日 书 记 员  娄静琪 附相关法律条文： 1、《中华人民共和国刑法》 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 2、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百五十四条各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现在认定事实上或者在适用法律上确有错误，必须提交审判委员会处理。 最高人民法院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权提审或者指令下级人民法院再审。 最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。 人民检察院抗诉的案件，接受抗诉的人民法院应当组成合议庭重新审理，对于原判决事实不清楚或者证据不足的，可以指令下级人民法院再审。 第二百五十六条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。