山东省聊城市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁15民终681号 上诉人（原审原告）：于海瑞，男，1998年1月5日出生，汉族，住聊城市经济开发区。 上诉人（原审被告）：孙月龙，男，1988年10月16日出生，汉族，住聊城市东昌府区。 委托诉讼代理人：夏书领，山东舜翔（聊城）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙国胜，山东舜翔（聊城）律师事务所律师。 上诉人孙月龙与上诉人于海瑞健康权纠纷一案，不服山东省聊城市东昌府区人民法院（2020）鲁1502民初4745号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 于海瑞上诉请求：1.依法撤销（2020）鲁1502民初4745号民事判决书，改判支持上诉人在一审的诉讼请求，被上诉人应承担全部责任，一审判决孙月龙少赔偿13,104.32元（32760.81×40%）；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人认为一审法院判决责任划分比例错误，部分事实认定错误，严重侵害了上诉人的合法权益。被上诉人无视法律，殴打上诉人，应承担全部责任。一审法院认定上诉人先动手殴打被上诉人导致事态扩大，事实错误。双方因琐事争吵，但上诉人并没有先动手殴打被上诉人，是被上诉人先持甩棍打上诉人(行政处罚决定书明确显示)，上诉人倒地后，被上诉人继续用脚踹上诉人头部、脸部，导致上诉人创伤性蛛网膜下腔出血，鼻骨骨折，头部裂伤。上诉人在此事件中没有殴打被上诉人，不存在任何过错。一审认定双方对事故发生均有过错，属认定错误。上诉人不应承担责任，被上诉人孙月龙应承担全部责任。 孙月龙辩称，是于海瑞先动手殴打孙月龙，孙月龙出于自卫才进行反击，于海瑞先动手的行为是引起本次事件的主要原因，应当承担主要责任。 孙月龙上诉请求：1.依法改判上诉人按50%的责任比例赔偿于海瑞损失；2.依法改判于海瑞的误工费、护理费按照农村标准计算；3、一、二审诉讼费用由被上诉人于海瑞承担。事实和理由：一、原审判决已经查明2019年10月24日凌晨于海瑞与上诉人吃饭时因琐事发生口角，于海瑞先殴打上诉人，上诉人出于自我保护才对于海瑞进行反击，于海瑞先动手引起双方斗殴，对事件的发生具有重要作用，根据《侵权责任法》的规定，被侵权人对损害的发生或扩大有过错的，可以减轻侵权人的责任，本案应当减轻上诉人的赔偿责任。原判判决认定上诉人按60%的责任比例赔偿损失，承担责任的比例过重。二、原审判决没有扣除于海瑞不合理的医药费和未住院期间的护理费。于海瑞主张的医药费应当扣除不合理的费用，包括挂床未治疗产生的床位费、护理费、脂肪肝检查费等费用。被上诉人住院14天，其中5天未进行治疗，属于挂空床，未治疗期间不应当支付误工费。于海瑞是农村居民，护理人员也是农村居民，以务农为生。虽然于海瑞在原审庭审时提交了购房协议，但是没有工作证明和收入证明，不应当按城镇居民计算误工费和护理费，应当按照农村标准计算误工费、护理费，原审判决按115.97元/天计算误工费、护理费错误。 于海瑞辩称，孙月龙用甩棍殴打答辩人，用脚踢答辩人的头部，造成答辩人身体受到伤害，在答辩人没有还手的情况下继续殴打，性质恶劣，情节严重，应承担事故的全部责任。 于海瑞向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等共计40000元；2、诉讼费用由被告负担。 一审法院认定事实：原、被告是同村村民，且系多年朋友关系，2019年10月23日24时许，原告与同村的刘振强相约在聊城市经济开发区××大厦××坊××起吃饭，期间，原告分别给被告及于海南打电话，要求他们过来一起吃饭。于海南提前回家。后在喝酒过程中，约10月24日凌晨1时许，原、被告双方因琐事发生口角，原告先打被告孙月龙一拳，后孙月龙击打原告头部，原告摔倒在地后，被告用右脚踹原告脸部，将于海瑞头部、脸部打伤。原告报警至聊城市公安局经济开发区分局。原告于2019年10月24日5时3分到聊城市脑科医院急诊治疗，花费医疗费用1295.6元。当日在聊城市脑科医院住院治疗14天（10月24日至11月7日），被诊断为创伤性蛛网膜下腔出血、鼻骨骨折、右侧上颌骨额突骨折、左下肢皮肤软组织擦挫伤、全身皮肤软组织挫伤，花费医疗费12674.44元；2019年11月11日支出检查治疗费1454元。原告住院治疗期间，由其父亲于广路护理。原告提交于广路与裕昌控投集团有限公司于2015年11月24日签订的《商品房预售合同》、2020年6月1日鼎诚物业九州国际服务中心出具的证明及交纳物业费收据一宗，证明原告与护理人员于广路均在聊城开发区××小区居住，应按城镇标准计算误工费及护理费。经原告申请，一审法院依法委托山东法衡司法鉴定中心对原告的误工时间、护理时间、护理人数、营养时间进行鉴定。山东法衡司法鉴定中心于2020年7月15日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人于海瑞受伤后的误工时间90天，护理时间30天，护理人数1人，营养时间60天。原告以此支出鉴定费用900元。被告认为鉴定的误工期及护理期限过长，被告没有提交证据推翻该鉴定结论。依据上述鉴定意见原告要求损失为医疗费15424元，误工费10437.3元（115.97元×90天），护理费3479.1元（115.57元×30天），住院伙食补助费420元（30天×14天），营养费1800元（30元×60天），交通费500元，鉴定费900元，以上共计32960.4元。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。原、被告因口角发生纠纷后，原告先动手殴打被告，导致事态扩大。被告在原告倒地后仍用脚踹原告头部、脸部，导致原告创伤性蛛网膜下腔出血、鼻骨骨折、头皮裂伤。原、被告对该事故的发生均有过错，原告负担40%的责任，被告负担60%的责任为宜。对原告的鉴定意见书，被告有异议，但被告没有提交证据推翻该鉴定意见，对该鉴定意见的效力，予以认定。原告要求被告赔偿医疗费15424元，误工费10437.3元（115.97元×90天），护理费3479.51元（115.57元×30天），住院伙食补助费420元（30天×14天），营养费1800元（30元×60天），鉴定费900元。对于原告要求的交通费500元，被告有异议，本着实事求是的原则，一审法院酌定300元。以上共计32760.81元。被告应按照责任比例赔偿原告各项损失共计19656.49元（32760.81元×60%）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，判决：一、被告孙月龙于本判决生效后十日内赔偿原告于海瑞医疗费、护理费、误工费、营养费、交通费、住院伙食补助费、营养费共计19656.49元；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费400元，原告负担203元，被告负担197元。 二审中，当事人均未提交新的证据。 本院认为，关于责任比例问题，孙月龙与于海瑞发生冲突，公安机关认定孙月龙持甩棍将于海瑞打致轻微伤，给予孙月龙行政拘留七日并处罚款二百元的行政处罚，给予于海瑞罚款二百元的行政处罚。一审根据公安机关作出的行政处罚决定及双方在该次冲突中的过错程度，判决孙月龙承担60%的赔偿责任，于海瑞自担40%的责任，并无不当。于海瑞上诉称其不存在过错，但公安机关在进行调查询问时，于海瑞陈述“一开始我推了孙月龙一下，接着我和孙月龙相互殴打起来，我用拳头冲孙月龙的身上、胳膊打了几下”，于海瑞关于其没有殴打孙月龙的主张与其在公安机关的陈述相矛盾。对于海瑞要求孙月龙承担全部责任的主张，本院不予支持。于海瑞及一同吃饭的刘振强均陈述孙月龙持甩棍对于海瑞进行殴打，孙月龙亦陈述于海瑞摔倒后，其用右脚踹于海瑞的鼻子，导致于海瑞构成轻微伤，情节严重，应当承担主要责任，孙月龙认为其应承担50%责任的主张无事实依据，本院亦不予支持。 关于医疗费及护理费的问题。于海瑞一审提交了医疗费单据、住院病历等证明其医疗花费，并对误工时间、护理时间进行了鉴定。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条第一款的规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。上诉人孙月龙对于海瑞住院治疗时间的合理性有异议,但是没有提交相应的证据予以证明,亦没有在本院指定的时间内对此提交鉴定申请。一审依据医疗费票据确定医疗费，并依据鉴定意见确定误工时间、护理天数，于法有据，应予维持。于海瑞一审时提交了《商品房预售合同》、物业公司出具的证明等材料可以证明于海瑞与护理人员经常居住地为城区,在其未举证证明近三年的平均收入状况的情况下,一审法院以城镇居民人均收入标准酌情认定误工费及护理费，并无不当。孙月龙虽主张应以农村居民标准计算于海瑞的误工费及护理费,但并未提交相关证据予以证明,本院不予支持。 综上所述，于海瑞、孙月龙的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费910元，由上诉人于海瑞负担619元，由上诉人孙月龙负担291元。 本判决为终审判决。 审 判 长 王玉东 审 判 员 李曙霞 审 判 员 杨 轲 二〇二一年三月十日 法官助理 陈 闪 书 记 员 王洪燕