湖北省汉江中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂96民终21号上诉人（原审被告）：安盛天平财产保险有限公司湖北分公司。住所地湖北省武汉市武昌区徐东大街西侧联发九都国际大厦******。负责人：姜宇，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈凯，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：谢又先，女，1958年9月8日出生，汉族，住湖北省天门市。委托诉讼代理人：洪亮，天门市西江法律服务所法律工作者，特别授权。被上诉人（原审被告）：张宣，男，1994年12月1日出生，汉族，住湖北省天门市。被上诉人（原审被告）：华泰财产保险有限公司鄂州中心支公司。住所地。住所地鄂州市滨湖南路象山花苑**裙楼****iv>负责人：魏年，该公司总经理。委托诉讼代理人：李结福，男，该公司员工。上诉人安盛天平财产保险有限公司湖北分公司（以下简称安盛财保湖北分公司）因与被上诉人谢又先、张宣、华泰财产保险有限公司鄂州中心支公司（以下简称财保鄂州支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服天门市人民法院2020年10月22日作出的（2020）鄂9006民初2950号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。安盛财保湖北分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判安盛财保湖北分公司无须承担100204.9元；二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审直接认可十级伤残，缺乏事实和法律规定，要求查清事实，1.原鉴定程序不合法，系被鉴定人单方委托；2.原鉴定结论依据不足，评定十级伤残与出院小结的记载“右膝关节屈伸自如，右踝关节无明显活动受限”不一致，一审直接驳回我方重申鉴定的申请显失公平。谢又先、张宣、财保鄂州支公司均没有答辩。谢又先向一审法院提出诉讼请求：判决赔偿谢又先因机动车交通事故造成的一切经济损失，即医疗费2862.40元、住院伙食补助费2750元、营养费4500元、护理费10523.10元、误工费18000元、残疾赔偿金67681.80元、精神抚慰金2000元、后续治疗费15000元、法医鉴定费1900元、交通费2000元，合计127217.30元。一审法院认定事实：2019年4月19日12时50分，张宣持“C1”证驾驶鄂Ａ×××**小轿车从天门市东湖路中百仓储门前通道由西向东驶入停车场时，将在停车场由北向南行走的谢又先撞到致伤。谢又先受伤后被送往天门市第一人民医院住院治疗，经诊断为右胫骨骨折、右胫骨平台骨折、右下肢肌间静脉血栓形成，遂住院治疗55天，花去医疗费55044.94元，并于同年6月13日出院。出院医嘱载明：院外继续予以患者药物活血化瘀、促骨愈合治疗、行右下肢关节松动、运动康复训练促进康复；带药医嘱载明：云南白药胶囊2粒口服一日三次；生活医嘱载明：注意休息，避免右下肢过度负重，扶单拐活动，预防跌倒；复诊医嘱载明：不适随诊，一个月后骨外科门诊、康复科门诊随诊复查。同年5月6日，天门市公安局交通警察支队出具第429006120190000242号道路交通事故认定书，认定张宣负该事故的全部责任，谢又先无责任。同年10月21日，天门市第一人民医院法医司法鉴定所出具鄂天门一医鉴[2019]临鉴字第431号司法鉴定意见书，鉴定谢又先因交通事故伤造成右胫骨平台骨折等，其损伤后遗留膝关节功能丧失25%以上评定为人体损伤十级残疾，误工期为180日（从受伤之日起计算），护理期为90日（包括住院天数），营养期为90日，后续医疗费为15000元。谢又先因鉴定伤情支付鉴定费1900元。事故发生后，张宣为谢又先垫付医疗费44053.34元，安盛财保湖北分公司为谢又先垫付医疗费10000元。谢又先虽系农村居民，但居住并工作于城镇，至定残之日已年满61周岁。据2020年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准统计，城镇居民人均可支配年收入为37601元，居民服务、修理和其他服务业年平均工资收入为42677元，参照湖北省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准确定住院伙食补助费为每人每天50元。据此，谢又先因此次交通事故产生误工费18000元（3000元/月÷30天×180天）、护理费10523.10元（42677元/年÷365天×90天）、住院伙食补助费2750元（50元/天×55天）、残疾赔偿金71441.90元（37601元×19年×10%）。另查明，案涉车辆鄂Ａ×××**小型汽车登记车主为张宣，该车在安盛财保湖北分公司投保了机动车交通事故责任强制保险，在鄂州支公司投保了商业险，事故发生在保险期内。一审法院认为，本案系一起因机动车与行人之间发生交通事故而引起的人身损害赔偿纠纷。张宣驾驶机动车未按照操作规范安全驾驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，是造成该事故的全部过错，应负该事故的全部责任。鉴于鄂Ａ×××**小型轿车在安盛财保湖北分公司投保了交强险，在鄂州支公司投保了商业险，且在保险期内发生交通事故，故应由安盛财保湖北分公司先在交强险范围内赔偿谢又先所受损失，超出部分由财保鄂州支公司在商业险范围内赔付，仍有不足的，由张宣负担。谢又先诉请的医疗费，经核实为55044.94元；谢又先诉请的营养费4500元过高，以20元/天按鉴定意见所确定的90日计算为1800元；谢又先所主张的交通费2000元，虽然提交的票据部分系连号，但考虑谢又先系因治疗伤情及处理交通事故有必要、交通费用的支出，故依法酌定1000元；谢又先诉请的残疾赔偿金67681.80元低于法院核实的数额，系其对自身民事权利的处分，法院不持异议；谢又先诉请的精神损害抚慰金2000元，依法调整为1000元。关于安盛财保湖北分公司、财保鄂州支公司关于谢又先未提交用工合同及工资流水清单，其诉请的误工费不应支持的辩称意见，谢又先所提交的湖北蓝发纺织股份有限公司出具的工作收入证明虽有瑕疵，但与荆州市嘉丽保洁服务有限公司出具的证明及谢又先配偶与钟毛兵所签订的房屋租赁协议形成证据链，能证明谢又先长期居住并收入来源于城镇，故对该辩称意见法院不予支持。关于其主张的医疗费应扣减10%-20%的非医保用药的辩称意见，于法无据，不予支持。关于安盛财保湖北分公司不承担本案鉴定费的辩称意见，依据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”谢又先因本次诉讼而产生的鉴定费是必要的、合理的支出，故对该辩称意见依法不予采纳。诉讼中，安盛财保湖北分公司申请对谢又先伤情进行重新鉴定，但未提交相反证据足以反驳该鉴定意见，故对其申请不予支持。综上，谢又先因此次事故产生医疗费55044.94元、后续治疗费15000元、住院伙食补助费2750元、营养费1800元、护理费10523.10元、误工费18000元、残疾赔偿金67681.80元、精神损害抚慰金1000元、鉴定费1900元、交通费1000元，共计174699.84元。由安盛财保湖北分公司在交强险医疗费赔偿项下赔偿谢又先医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿残疾赔偿金、交通费、护理费、误工费、精神损害抚慰金100204.90元，共计110204.90元，余款64494.94元未超出商业险赔付范围，由财保鄂州支公司负担，张宣不承担赔偿责任。因张宣已为谢又先垫付医疗费44053.34元，属代安盛财保湖北分公司履行赔偿义务，从减少当事人讼累、节约司法资源和鼓励侵权人事后积极履行抢救义务的原则出发，此款应由安盛财保湖北分公司直接支付张宣。扣除安盛财保湖北分公司已为谢又先垫付的医疗费10000元，安盛财保湖北分公司实际应支付谢又先56151.56元（10000元＋100204.90元－44053.34元－10000元）。视此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、安盛天平财产保险有限公司湖北分公司在判决生效后十日内赔偿谢又先医疗费等各项损失56151.56元；二、华泰财产保险有限公司鄂州中心支公司在本判决生效后十日内赔偿谢又先64494.94元；三、安盛天平财产保险有限公司湖北分公司于判决生效后十日内支付张宣垫付款44053.34元；四、驳回谢又先的其他诉讼请求。案件受理费2844元，减半收取1422元，由谢又先负担73元，由安盛天平财产保险有限公司湖北分公司负担628元，由华泰财产保险有限公司鄂州中心支公司721元。本院经审理认为，一审认定事实属实，本院予以确认。本院认为：本案争议焦点是一审驳回安盛财保湖北分公司重新鉴定的申请是否违反了法定程序。谢又先十级伤残的鉴定意见是由天门市公安局交警支队事故处理大队委托天门市第一人民医院法医鉴定所作出，并非谢又先个人委托，委托程序合法。天门市第一人民医院法医鉴定所具有相应的资质，其所作出的伤残十级的鉴定意见客观真实，符合《人体损伤致残程度分级》的规定。安盛财保湖北分公司以谢又先出院小结载明的“右膝关节屈伸自如，右踝关节无明显活动受限”来对鉴定意见提出异议是对专业知识的不解，其申请重新鉴定的理由不符合法律规定，一审法院直接驳回其申请并无不当。因此，安盛财保湖北分公司认为一审驳回其重新鉴定的申请违反程序的上诉理由不成立。综上所述，安盛财保湖北分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2304.1元，由安盛天平财产保险有限公司湖北分公司负担。本判决为终审判决。审判长  王兴无审判员  别瑶成审判员  汪丽琴二〇二一年三月二十九日书记员  余美淋