文书内容河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫15民终896号上诉人（原审被告）：肖艳荣，女，汉族，1968年6月7日生，住信阳市平桥区。委托诉讼代理人:明道林,河南楚天阁律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：钱德学，男，汉族，1969年4月生，住信阳市平桥区。委托诉讼代理人:胡洋，河南申威律师事务所律师。上诉人肖艳荣因与被上诉人钱德学民间借贷纠纷一案，不服河南省信阳市平桥区人民法院（2020）豫1503民初6543号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人肖艳荣委托诉讼代理人明道林，被上诉人钱德学及其委托诉讼代理人钱坤参加了诉讼。本案现已审理终结。肖艳荣上诉请求：1、撤销原判，驳回被上诉人的全部诉讼请求；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人的行为构成欺诈。被上诉人于2020年9月29日的《民事起诉状》中，以上诉人出具的《借条》起诉返还借款本金。该10万元的《借条》产生之后的当天下午，已经由上诉人通过姐姐偿还，偿还10万元是通过银行汇给被上诉人的，并且银行汇款凭证上标明由其姐姐代替上诉人偿还。对此，被上诉人在庭审中没有异议，庭审中被10万元的银行凭证所证实。被上诉人又以执行和解协议为由，提供了相关的证据，想证明上诉证明上诉人对其偿还20万的借款，而一审法院无视上诉人与张某于2016年已经离婚，庭审中上诉人提供的离婚证、户口本等予以证实，从而也证实了2017年执行和解协议是按份责任，而不应当由上诉人承担全部责任。2017年执行和解协议之后，被上诉人通过微信、电话、口头等多种形式，向上诉人打听张某作为债务人的偿还债务的相关信息，上诉人都如实地给被上诉人提供。被上诉人多次向张某主张10万元的债权，张某也通过朋友向其履行了1万元，张某与被上诉人双方都认可该10万元的债权债务关系。正是因为这些情况，使得上诉人因信任、时间长、遗忘等原因没有索要《借条》。上诉人已经偿还，《借条》没有收回，而被上诉人具以《借条》为证据起诉上诉人，被上诉人的行为是欺诈。被上诉人想通过诉讼获得20万元的债权。二、一审判决违反处分原则。一审法院并不是围绕着被上诉人的诉讼请求对民间借贷关系进行审理，而是在第1次庭审以后，在被上诉人没有变更诉讼请求的情况下，又改为执行和解产生的债权债务关系进行审理，而判决书却以民间借贷进行判决，明显超出了原告的诉讼请求。三、一审判决片面适用法律。一审判决引用了《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第9条，认定上诉人出具的借条，系双方在执行人对其偿还20万的借款，而一审法院无视上诉人与张某于2016年已经离婚，庭审中上诉人提供的离婚证、户口本等予以证实，从而也证实了2017年执行和解协议是按份责任，而不应当由上诉人承担全部责任。2017年执行和解协议之后，被上诉人通过微信、电话、口头等多种形式，向上诉人打听张某作为债务人的偿还债务的相关信息，上诉人都如实地给被上诉人提供。被上诉人多次向张某主张10万元的债权，张某也通过朋友向其履行了1万元，张某与被上诉人双方都认可该10万元的债权债务关系。正是因为这些情况，使得上诉人因信任、时间长、遗忘等原因没有索要《借条》。上诉人已经偿还，《借条》没有收回，而被上诉人具以《借条》为证据起诉上诉人，被上诉人的行为是欺诈。被上诉人想通过诉讼获得20万元的债权。二、一审判决违反处分原则。一审法院并不是围绕着被上诉人的诉讼请求对民间借贷关系进行审理，而是在第1次庭审以后，在被上诉人没有变更诉讼请求的情况下，又改为执行和解产生的债权债务关系进行审理，而判决书却以民间借贷进行判决，明显超出了原告的诉讼请求。三、一审判决片面适用法律。一审判决引用了《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第9条，认定上诉人出具的借条，系双方在执行过程中达成的执行和解协议，并凭借该借条以民间借贷关系进行审理。但依据《最高人民法院关于执行和解若于问题的规定》第14条“申请执行人就履行执行和解协议提起诉讼，执行法院受理后，可以裁定终结原生效法律文书的执行。”一审法院应当同时裁定终结原生效法律文书的执行。四、一审判决为被上诉人获得9万元的非法债权。1、本案的一审判决以民间借贷纠纷进行判决上诉人偿还给被上诉人借款本金9万元及利息。2、（2017）豫1503民初5373号民事调解书确定的执行债权债务9万元依然存在，其执行过程中达成的执行和解协议依然生效。3、以上两生效法律文书所确定的债权债务同时存在，无形中为被上诉人增加了9万元的非法债权。五、一审判决对上诉人提供的经过质证的证据不认证、不说理。1、一审庭审中，上诉人提供的10万元银行汇款凭证双方进行了质证，并用于证明已经履行应当由上诉人履行的10万元执行和解债务；2、一审庭审中，被上诉人提供的1万元还款凭证进行了质证，被上诉人也认可了该1万元是由第三人张某的朋友支付的替张某支付的；3、一审庭审中，上诉人提供的证人张某在庭审中所陈述的事实、证人张某认可9万元的债务系本人的债务。4、一审庭审中上诉人提供的离婚证、户口本等经过质证，能够证明按份债权债务关系的证据。以上经过法庭质证的证据，判决书对这些关键的证据没有认证，也不说明理由。而是用“被告未提供证据证明双方约定的是张某、肖艳荣两人各履行10万元，且仅由被告肖艳荣向原告出具了10万元《借条》，被告张某未向原告出具《借条》，对此被告无法作出合理解释”（这里错误的将张某作为被告，见判决书第3页）。据以裁判，做出错误的判决。综上所述，请二审法院依据证据、事实和法律，撤销一审判决、驳回被上诉人的全部诉讼请求钱德学辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。一、答辩人依据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条规定起诉；二、上诉人提及（2017）豫1503民初5373号民事调解书确定的债务系按份之债无法律依据。三、答辩人不会为本案起诉多获得9万元债权。请求驳回上诉，维持原判。钱德学向一审法院起诉请求：1、判令被告返还借款本金90000元及利息（按一年期贷款市场报价利率LPR，即年利率3.85％计算，自2019年4月7日至实际清偿之日止）；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年10月9日，原告钱德学以民间借贷纠纷为由诉至法院，要求张某、肖艳荣偿还借款20万元及利息。经法院主持调解，双方当事人自愿达成（2017）豫1503民初5373号民事调解书。因张某、肖艳荣未履行调解书确定的付款义务，原告钱德学向法院申请强制执行，在执行过程中，被告肖艳荣于2018年6月7日通过其姐姐肖艳红的账户偿还欠款10万元，余款10万元由被告肖艳荣向原告钱德学出具借条一份，内容为：“借条，今借到钱德学现金壹拾万元整（￥100000元），10个月之内还清，借款人肖艳荣，2018年6月7号”。现原告以被告未偿还借款为由诉至法院。一审法院认为，《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条规定：“被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书，也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。”本案中被告向原告出具的借条，其性质系双方在执行过程中达成的执行和解协议。原告凭借该借条以民间借贷的法律关系提起诉讼，事实清楚且于法有据，法院予以支持。关于被告辩称执行和解约定的是张某、肖艳荣各履行10万元，被告肖艳荣已经履行完毕的意见。被告未提供证据证明双方约定的是张某、肖艳荣两人各履行10万元，且仅由被告肖艳荣向原告出具了10万元借条，被告张某未向原告出具借条，对此被告无法做出合理解释。同时根据民间借贷的交易习惯，借款人归还借款后，应向出借人收回借条或由出借人出具收条，被告至今未向原告收回借条的行为不符合常理，结合被告在两次庭审中对借条的产生作出前后矛盾陈述的事实，该辩称意见法院不予采纳。关于本案利息，借条中双方明确约定了还款期限，故利息应当从逾期之日起计算：以90000元为基数，自2019年4月7日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至本金付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款之规定，判决如下：被告肖艳荣在判决生效后的十日内偿还原告钱德学借款本金（人民币）90000元及利息（以90000元为基数，自2019年4月7日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至本金付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2050元，减半收取1025元，由被告肖艳荣承担。二审中查明，（2017）豫1503民初5373号民事调解书第一项内容载明，张某、肖艳荣于2017年12月20日前一次性向钱德学偿还借款200000元……。信阳市平桥区人民法院2018年6月7日执行笔录显示，张某、肖艳荣给钱德学100000元后，同日钱德学向平桥区人民法院出具结案证明。上诉人二审庭审中提出一审审理程序违法。二审其它查明事实与一审基本一致。本院认为，在强制执行（2017）豫1503民初5373号民事调解书过程中，2018年6月7日张某、肖艳荣向钱德学支付100000元后（通过其姐姐肖艳红的账户偿还），同日钱德学向平桥区人民法院出具结案证明，同日肖艳荣向钱德学出具100000元借条，说明张某、肖艳荣与钱德学达成了执行和解协议。《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条规定：“被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书，也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。”故钱德学的起诉符合法律规定；关于肖艳荣的债务是否是按份之债问题，（2017）豫1503民初5373号民事调解书第一项确定的是张某、肖艳荣的共同债务，且借条为肖艳荣个人出具，故肖艳荣此点上诉理由不能成立；关于被上诉人是否会为本案起诉多获得9万元债权问题，由于（2017）豫1503民初5373号民事调解书执行案件已结案，被上诉人并不会因此多获得9万元。关于上诉人二审庭审中提出一审审理程序违法问题，《中华人民共和国民事诉讼法》第三百二十三条规定：第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，当事人没有提出请求的，不予审理，上诉人在上诉状并未提出此点上诉请求，故本院不予审理。综上所述，肖艳荣的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2050元，由肖艳荣负担。本判决为终审判决。