贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔05民终922号上诉人（原审原告）：曾伟，男，1991年11月13日出生，汉族，住贵州省黔西县。委托诉讼代理人（特别授权代理）：何青春，黔西县协和法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：贵州林东矿业集团有限公司总医院黔西创伤急救分院，住所地：贵州省黔西县莲城大道**，登记号5224231034060003。法定代表人：罗信权，贵州林东总医院副院长。委托诉讼代理人（特别授权代理）：廖进，贵州宗庭律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权代理）：李梅，贵州宗庭律师事务所律师。上诉人曾伟因与被上诉人贵州林东矿业集团有限公司总医院黔西创伤急救分院（以下至判决主文前简称为：黔西急救分院）医疗损害责任纠纷一案，不服贵州省黔西县人民法院（2020）黔0522民初971号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人曾伟上诉请求：1、撤销一审判决，查明本案事实依法改判，或发回重审；2、本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决已经查清本案基本事实，但对于责任比例划分违法公平原则，适用法律错误。被上诉人提交的有上诉人签名的手术治疗知情同意书不能作为其免责的理由。一审法院对上诉人主张的各项损失计算准确，但对责任比例划分错误，上诉人在本案中并不存在过错，不应当承担85%的责任，是被上诉人的过错导致了上诉人的全部损失，其应当承担全部赔偿责任。对于上诉人两次住院治疗产生的费用15,058.33元，上诉人同意被上诉人承担15%即2,258.75元的赔偿比例。对于住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金，应由被上诉人全额赔偿。被上诉人黔西急救分院辩称，上诉人要求被上诉人承担100%的损害赔偿责任于法无据，一审根据医疗损害鉴定意见判决被上诉人承担15%的损害赔偿责任符合法律规定。上诉人以一审违反公平原则，根据《中华人民共和国民法总则》第六条的规定提起上诉，是对法律的错误理解，本案双方权利义务明确，有具体的法律规定明确被上诉人的责任，本案不适用公平原则。曾伟向一审法院起诉请求：1、依法判决赔偿原告医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等损失共计69,145.8元；2、判决被告承担本案鉴定费及诉讼费。一审法院认定事实：2018年1月13日，原告曾伟在拖地时不慎摔倒在楼梯间自行爬起，受伤后致左肩部疼痛、肿胀、活动受限，就诊于福建省泉州市某医院拍片后诊断为“左锁骨骨折”，行简单固定，未作特殊治疗。为进一步治疗，原告于2018年1月18日前往被告处进行诊治；诊断为“左锁骨中段粉碎性骨折”需进行手术治疗。同年1月19日，被告对原告进行臂丛麻醉下行左锁骨中段粉碎性骨折切开复位内固定术。原告在被告处住院7天，用去医疗费13989.33元；同年1月25日出院，医嘱为出院后半年内每三个月复查一次，以后半年复查一次至18个月拆除内固定。2019年11月14日，原告到被告处住院进行左锁骨内固定装置取出术；同年11月15日，原告在被告的手术治疗知情同意书上签署同意手术及签名，该告知书载明的意外和并发症包括但不限于术中内固定装置不能取出或不能完全取出的可能等内容；11月16日，被告对原告进行臂丛麻醉下行左锁骨内固定装置取出术，在手术中因有螺钉在拧出时出现了滑丝，导致原告左锁骨内固定装置无法拆下取出，手术医生马哲平在手术台前告知原告“螺钉滑丝了，钢板拆不下来了，只能把螺钉重新固定，你同意不。”。原告同意后，手术医生把钢板重新固定并缝合伤口。原告知道钢板、螺钉未取下后，与被告主治医生、院长等进行了多次协商，要求赔偿无果。原告向黔西县卫生健康局反映，经黔西县医疗事故调解委员会于2019年12月6日进行调解未果。原告在被告处住院至2019年12月19日出院，用去医疗费1,002元；其间到黔西县人民医院门诊复查，用去检查费67元。根据原告申请，本院委托贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所对被告的医疗行为是否存在过错、医疗行为与原告损害后果有无因果关系及过错参与度进行鉴定；对伤残等级，后续治疗费，误工、护理、营养期限进行鉴定。该所作出的贵阳市一医司鉴所〔2020〕临医鉴字第016号法医临床鉴定意见书鉴定意见为：被告的医疗行为存在过错，医疗行为与原告损害后果之间具有因果关系，建议过错参与度为10%-20%；贵阳市一医司鉴所〔2020〕临医鉴字第169号法医临床鉴定意见书鉴定意见为：1、原告所受损伤未达伤残等级；2、后续治疗费需人民币6,000元-7,000元；3、误工期120日，护理期60日，营养期60日。原告支付鉴定费9,000元。另查明，原告为黔西县锦星镇（原锦星乡）庆丰村第3组村民，系农民。被告贵州林东矿业集团有限公司总医院黔西创伤急救分院于2020年11月12日变更为贵州林东总医院黔西创伤急救分院。根据2020年7月30日贵州省统计局、国家统计局贵州调查总队等公布的统计数据，2019年贵州省农、林、牧、渔业从业人员年平均工资为50757元居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资为46821元，国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准：省内100元/天。一审法院认为，本案系医疗损害责任纠纷，应受《中华人民共和国侵权责任法》及相关司法解释等相关规定的调整。关于争议焦点1：根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”之规定，双方对本院委托的贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所作出的贵阳市一医司鉴所〔2020〕临医鉴字第016号法医临床鉴定意见书鉴定意见（即被告的医疗行为存在过错，医疗行为与原告损害后果之间具有因果关系，建议过错参与度为10%-20%）不持异议，足以说明被告的医疗行为存在一定的过错；被告抗辩主张取参与度中间值计算承担责任，原告不持异议，予以确认，故被告应承担的责任比例为15%〔（10%+20%）÷2〕。关于争议焦点2：被告抗辩原告主张的住院伙食补助费不应以第一次与第二次手术住院天数相加计算，误工费应提交从事农业的相关证明，护理费应提交为照顾原告而耽误的误工期间及误工费证明，不承担鉴定费的理由不能成立，不予采纳；抗辩营养费应为50元/天，后续治疗费应取中间值6,500元，应取过错参与度为10%-20%中间值计算被告的相关赔偿费用理由成立，予以采纳。原告经鉴定其所受损伤未达伤残等级，故其主张的精神抚慰金不予支持。对于原告主张的各项损失，参照贵州省统计局等部门公布的2019年度相关统计数据及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》关于各项损失的具体计算方式，本院认定原告的具体损失如下:医疗费15058.33元（13989.33元+1,002元+67元），住院伙食补助费4,200元〔100元/天×（7天+35天）〕，误工费16687.23元（50757元÷365天/年×120天），护理费7,696.60元（46821元/年÷365天/年×60天），营养费3,000元（50元/天×60天），鉴定费9,000元，后续治疗费6,500元〔（6,000元+7,000元）÷2〕，合计62142.16元。根据本院确认的责任比例，被告应承担的赔偿金额为9,321.32元（62142.16元×15%）。据此，一审依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第五十五条、第六十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、由被告贵州林东总医院黔西创伤急救分院于本判决生效之日起十日内赔偿原告曾伟的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、鉴定费、后续治疗费等费用合计9,321.32元；二、驳回原告曾伟的其他诉讼请求。案件受理费1,150元（已减半收取）；由原告曾伟负担975元，被告贵州林东总医院黔西创伤急救分院负担175元。二审中，当事人没有提交新的证据，二审查明无新的案件事实，对一审法院认定的事实本院予以确认。本院认为，曾伟不慎摔伤致其左锁骨中段粉碎性骨折后到黔西急救分院治疗，黔西急救分院对曾伟行左锁骨中段粉碎性骨折切开复位内固定术，后曾伟到黔西急诊分院进行左锁骨内固定装置取出术过程中，因有螺钉在拧出时出现了滑丝，导致曾伟左锁骨内固定装置无法拆下取出，经手术医生告知并经曾伟同意，手术医生把钢板重新固定并缝合伤口。因双方无法就赔偿问题协商一致，曾伟提起本案诉讼，后经曾伟申请并由一审法院委托，贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所作出法医临床鉴定意见书明确黔西急救分院的医疗行为存在过错，医疗行为与曾伟的损害后果之间具有因果关系，建议过错参与度为10%-20%。曾伟在本案中主张的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、精神损害抚慰金等损失均是基于其伤情，但其伤情并非完全系黔西急救分院的医疗过错导致，还包括了其自身原因造成的原发性伤情，一审根据医疗损害鉴定意见判决黔西急救分院对曾伟的各项损失承担15%的赔偿责任并无不当，曾伟要求黔西急诊分院对其主张的相关损失承担全部赔偿责任于法无据。曾伟的伤情经鉴定不构成伤残，结合本案实际，一审未支持曾伟主张的精神损害抚慰金亦无不当。曾伟的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。综上所述，曾伟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人曾伟负担。本判决为终审判决。审判长 黄世军审判员刘光全审判员徐洪二〇二一年三月三十日书记员 蔡            旭