文书内容重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝01民终9423号上诉人（原审原告）：张兰，女，1977年12月30日出生，汉族，住重庆市长寿区。被上诉人（原审被告）：重庆长寿古镇文化旅游开发有限公司，住所地重庆市长寿区桃源西四路2号长寿古镇C区25栋，统一社会信用代码9150011569657479XQ。法定代表人：徐开泰，经理。委托诉讼代理人：梁伟，重庆渝州律师事务所律师。委托诉讼代理人：王晗，重庆渝州律师事务所律师。上诉人张兰因与被上诉人重庆长寿古镇文化旅游开发有限公司（以下简称长寿古镇公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服重庆市长寿区人民法院（2020）渝0115民初4208号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月30日立案后依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人张兰，被上诉人长寿古镇公司的委托诉讼代理人王晗参加诉讼。本案现已审理终结。张兰上诉请求：撤销一审判决，改判1.长寿古镇公司按现已更换的业主栏杆标准更换栏杆；2.如不能更换，则长寿古镇公司赔偿差价500元/米、修复费用600元、后续维护材料及人工费2000元，精神损失费800元，共计6050元；长寿古镇公司承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一审判决忽略现已更换铝合金栏杆的业主有多家。对已登记备案的栏杆类内容，没有明确的法律依据不能更换。一审判决混淆了不同政府部门职能，建委对房屋有监督权，合同履行应由法院执法来监督。长寿古镇公司辩称，张兰二审新增独立诉讼请求不符合法律规定，我方不同意一并审理。房屋已经竣工验收后不得随意更改，我方无权变更。合同约定材料不符合约定，由我方修复，逾期未修复的双倍赔偿，故不是必须进行更换，且更换涉及公共安全。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。张兰向一审法院起诉请求判令：长寿古镇公司严格按照国家建委标准和购房合同的约定将张兰所购买的长寿区同元御府华庭5栋15-1号房屋阳台、窗台栏杆更换为铝合金玻璃栏杆，并对更换过程中对房屋装修造成的损坏恢复原状。一审法院认定事实：2013年8月3日，张兰（乙方）与长寿古镇公司（甲方）签订了《重庆市商品房买卖合同》，约定长寿古镇公司将其开发的位于重庆市长寿区××路××号××期××段××栋××的房屋出售给张兰。长寿古镇公司所销售的房屋为预售商品房，《商品房预售许可证》号为长房（2013）预字第（36）号，房屋建筑面积为105.28平方米，单价4895.55元，房屋总价款515403元。该合同第十五条约定：“（一）甲方应当按照批准的规划、设计建设商品房，不得擅自变更。甲方规划变更、设计变更导致下列影响到乙方所购商品房质量、使用功能或使用环境的，甲方应当在有关部门批准同意之日起10日内将变更内容书面通知乙方：（1）该商品房结构型式、户型、空间尺寸、朝向以及提高该商品房项目的建筑容积率。（二）、乙方应当在通知之日起15日内作出是否退房的书面答复。15日内未作出书面答复的，视同接受变更。乙方退房的，甲方应在乙方提出退房要求之日起30天内将乙方已付房价款及利息（按银行同期贷款利率计算）退还给乙方，并向乙方支付已付房价款1%的违约金。乙方不退房的，应当与甲方就变更事项另行签订补充协议，给乙方造成损失的，由甲方赔偿。（三）甲方未在本合同约定时限内通知乙方的，乙方有权退房。乙方退房的，甲方应在乙方提出解除合同之日起30天，退还全部已付房价款及利息（按银行同期贷款利率计算），并向乙方支付已付房价款1%的违约金。”第十六条约定：“甲方交付使用的商品房的建筑材料、设备安装标准应符合双方约定（附件三）的标准，该商品房系装修房的，装修标准还应符合双方约定（附件四）的约定。达不到约定标准的，乙方有权要求甲方按照下述第2种方式处理：2、2、甲方在双方约定时间内负责修复或变更，逾期未修复或更改的甲方将赔偿1倍装饰、设备价差。”第二十六条约定：“合同附件与本合同具有同等法律效力。”合同附件三第八条约定：阳台、院馆围护为铝合金玻璃栏杆；第九条第2款约定：外墙门、窗为塑料型材、双层中空玻璃。合同附件五第九条第1款约定：已预售的商品房在建筑过程中，甲方应当按照批准的规划、设计建设商品房，不得随意变更商品房的结构形式、户型、空间尺寸、朝向以及提高该商品房项目的容积率。但对不影响商品房的质量、使用功能的合理化调解，甲方无需通知乙方，除非乙方因规划设计变更而改变合同约定的，甲方不承担违约责任。合同签订后，张兰按照合同约定以银行按揭贷款方式向长寿古镇公司支付了购房款。在长寿古镇公司对上述楼栋进行施工过程中，对包括案涉房屋在内的房屋安装的阳台栏杆为镀锌铁栏杆。2014年5月20日，重庆渝川工程检测有限公司出具《检测报告》一份，对御府华庭二标段的护栏水平荷载推理进行检测，检测部位为客厅阳台栏杆，检测结论为该工程所检测1个护栏的水平推力符合《建筑护栏技术规范》DBJ50-123-2010技术要求。2014年11月4日，御府华庭一期5-8号楼及地下车库工程取得了原重庆市长寿区城乡建设委员会颁发的《重庆市建设工程竣工验收备案登记证》（建竣备字[2014]29号），竣工验收时间为2014年10月24日。2014年11月18日，张兰接收了案涉房屋。一审法院认为，张兰与长寿古镇公司签订的《重庆市商品房买卖合同》，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定享有相应的权利和履行相应的义务。关于长寿古镇公司交付的商品房的阳台栏杆是否符合合同约定及若不符合合同约定能否进行更换的问题。合同附件三第八条约定阳台、院馆围护为铝合金玻璃栏杆，现长寿古镇公司在施工过程中经设计变更，实际安装的为镀锌铁材质栏杆，不符合合同约定，已构成违约。现张兰依据合同约定要求长寿古镇公司承担的违约责任为将5栋15-1的阳台的护栏更换为铝合金玻璃栏杆，但案涉房屋的阳台栏杆系在施工过程中经过设计单位依规进行了设计变更，该设计变更根据合同第十五条及合同附件五第九条第1款的约定，长寿古镇公司无需通知张兰，长寿古镇公司依据设计变更进行施工并无不当，且施工后护栏经检验符合相关规范标准。另，长寿古镇公司对上述工程的施工是在相关建设主管部门的监管下进行，并取得了原重庆市长寿区城乡建设委员会颁发的《重庆市建设工程竣工验收备案登记证》，颁发建设工程竣工验收备案登记证的前提是各项专项验收均已合格，是对已经竣工并验收合格的工程的具体确认，长寿区城乡建委的上述颁证行为是一种具体行政行为，非经法定程序不能被撤销或变更，非经批准，任何人不得对已经取得竣工验收备案登记证的建筑物进行擅自变更，人民法院不能在民事诉讼中对行政机关作出的具体行政行为的合法性进行审查，对其已经登记备案的内容包括阳台、院馆护栏亦不能判决进行更换，否则就是对具体行政行为的否定性评价。现张兰请求将5栋15-1的房屋阳台的护栏更换为铝合金玻璃栏杆，违反了《重庆市建设工程竣工验收备案登记证》确认的内容，一审法院不予支持。对于张兰请求对窗台栏杆更换为合同约定的铝合金玻璃栏杆的诉讼请求。首先，合同并未对窗台栏杆使用何种材质进行约定，张兰要求进行更换无合同依据；其次，虽然长寿古镇公司自认原始设计为不锈钢材质，最终为镀锌铁栏杆，但即使未按图纸施工，也属于行政主管部门对长寿古镇公司进行行政监管的范畴；再次，长寿古镇公司的施工已经行政机关的竣工备案登记，在具体行政行为被撤销或变更前，不能对相关窗台栏杆进行更换。综上，对张兰请求的将窗台栏杆更换为合同约定的铝合金玻璃栏杆的诉讼请求，一审法院不予支持。对于长寿古镇公司的违约行为，合同第十六条约定：“甲方交付使用的商品房的建筑材料、设备安装标准应符合双方约定（附件三）的标准，该商品房系装修房的，装修标准还应符合双方约定（附件四）的约定。达不到约定标准的，乙方有权要求甲方按照下述第2种方式处理：2、甲方在双方约定时间内负责修复或变更；逾期未修复或更改的甲方将赔偿1倍装饰、设备价差。”根据上述合同约定，对于长寿古镇公司对包括阳台栏杆的材料不符合约定的违约行为，张兰有权依据上述合同约定另案要求长寿古镇公司承担赔偿损失的违约责任。对于张兰的起诉是否超过诉讼时效的问题。《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。本案中张兰诉称2019年8月份下雨栏杆锈蚀才发现栏杆为铁栏杆，长寿古镇公司不予认可，并辩称在接房时向业主进行了明示，并从安全角度进行了解释，但长寿古镇公司并未提供相关证据予以证明，也未提供其他证据证明张兰在2019年8月之前已经知道栏杆为铁栏杆的事实，故一审法院对张兰诉称的该事实予以采信，张兰的起诉并未超过诉讼时效。综上所述，一审法院依照原《中华人民共和国合同法》第七条、第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告张兰的诉讼请求。案件受理费40元，由原告张兰负担。二审中，双方当事人均未举示新证据。本院二审认定的案件事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，依据双方诉辩意见，本案二审争议焦点为长寿古镇公司应否为张兰更换涉案房屋阳台、窗台栏杆。首先，依据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条规定，在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉；双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。本案，张兰一审仅诉请长寿古镇公司按合同约定更换栏杆。二审中，张兰增加请求长寿古镇公司赔偿不能更换栏杆的损失赔偿，且长寿古镇公司不同意二审法院一并审理，故张兰对增加损失赔偿的请求，应依法另行起诉。其次，建设工程的施工依法应取得规划许可、施工许可，且必须按设计施工图施工。因涉案房屋已经竣工验收合格，并取得建设工程竣工验收备案登记证。虽长寿古镇公司在施工过程中，针对涉案房屋实际安装的为镀锌铁材质栏杆，不符合合同约定，依法已构成违约，但现无原规划、设计及建设行政主管部门审批同意，允许施工单位将验收合格备案的房屋镀锌铁材质栏杆更换为铝合金玻璃栏杆，故张兰诉请更换不符合合同约定的涉案房屋栏杆，不符合法律规定，本院不予支持。若客观上不能更换栏杆，对长寿古镇公司违约行为张兰可另行主张损失赔偿。综上所述，张兰的上诉请求及事实和理由不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费80元，由张兰负担。本判决为终审判决。审判长 万 怡审判员 邓 山审判员 朱华惠二〇二一年三月一日书记员 江 波