内蒙古自治区包头市中级人民法院民事判决书（2021）内02民终897号上诉人（原审原告、并案被告）：樊俊梅，女，1972年10月20日出生，汉族，现住内蒙古自治区包头市东河区薛家营子巷芳华园3号楼102号。委托诉讼代理人：张东亮，包头市金昆法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告，并案原告）：内蒙古鹿王羊绒有限公司。住所地：包头市东河区巴彦塔拉大街东河桥南。法定代表人：郑浩生，董事长。委托诉讼代理人：夏永海，该公司员工。委托诉讼代理人：王卓谞，北京市盈科（呼和浩特）律师事务所律师。上诉人樊俊梅因与被上诉人内蒙古鹿王羊绒有限公司劳动合同纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2020）内0202民初3379、3500号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。樊俊梅上诉请求：1.请求撤销内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2020）内0202民初3379、3500号民事判决第一项、第二项内容，依法改判或发回重审；2.依法支持上诉人的全部诉讼请求；3.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。事实是上诉人于1995年10月入职被上诉人处工作，并签订劳动合同，入职后上诉人严格按照公司各项规章制度，从未迟到早退，而被上诉人确以上诉人旷工为借口于2020年4月27日单方面解除了劳动合同，一审时上诉人向法院提交了在岗工作的考勤表三页（即2020年1月的考勤为1月26日至2月25日的出勤情况，2020年2月的考勤为2月26日至3月25日的出勤情况，2020年3月的考勤为3月26日至4月25日的出勤情况）以及上诉人在岗工作的工作记录，班组人员的微信记录等相关证据。证明没有旷工的事实，一审法院未认可，而一审法院确认可被上诉人提供的由被上诉人单方面制作虚假的考勤表，还有，一审开庭时，被上诉人的证人姚某系该公司统计，并非该公司染整工场考勤人员，其身份不能作为证人，出庭证明上诉人旷工的证言不应采信。根据被上诉人提供的《员工考勤制度》，证明上诉人提供的考勤表符合《员工考勤制度》的要求，只因指纹登记信息、门禁系统、视频监控影像掌握在被上诉人处，因此上诉人无法提供，而被上诉人一审时应当提供也并未提供，应承担举证不利的后果，同时，上诉人自1995年10月至2020年4月27日解除劳动合同前，在单位已连续25年零6个月，还差两年就达到法定退休年龄。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第五项规定：“在本单位连续工作满15年，且距法定退休年龄不足5年的，用人单位不得解除劳动合同。”因此被上诉人违法解除劳动合同的行为已经构成，为此，请求二审法院判决被上诉人向上诉人支付赔偿金88000元。上诉人在职期间，被上诉人自2004年1月至2020年4月支付的工资低于包头市最低工资标准差额共计31824元，（见上诉人银行工资卡明细）。因上诉人提起仲裁，被上诉人没有及时给上诉人缴纳社保费和办理社会保险关系移交手续，给上诉人造成失业保险金损失9151.12元。综上所述，被上诉人的行为严重的侵犯了上诉人的合法权益，其提供虚假证据的行为违反了相关法律，导致一审法院的判决错误，给上诉人造成严重的经济损失，为此上诉人请求二审法院撤销一审法院的错误判决，依法改判或发回重审。内蒙古鹿王羊绒有限公司辩称，一、上诉人樊俊梅虽然属于《劳动合同法》第42条的情形，但是由于上诉人樊俊梅严重违反公司规章制度，被上诉人解除与上诉人的劳动关系符合法律规定。上诉人樊俊梅的违纪事实有樊俊梅本人签字确认，以及电子考勤打卡记录和考勤员的证人证言作证，樊俊梅的违纪事实清楚，被上诉人解除与上诉人樊俊梅之间的劳动合同所依据的事实确实充分，解除和送达程序合法，故被上诉人与上诉人樊俊梅的劳动关系符合事实和法律规定，原审判决认定事实清楚，应予以维持。二、原审判决认定的被上诉人向上诉人樊俊梅支付2019年1月至2020年4月期间最低工资差额计算方式符合法律规定，应当用月最低工资标准减去应发工资所得差额为负数的数目逐条相加所计算出差额工资为2310.62元。樊俊梅向一审法院起诉请求：1.判决被告赔偿原告失业保险金损失9151.12元；2.裁决被告给原告补缴所欠社会保险费并协助办理移交社保相关手续；3.本案诉讼费由被告承担。内蒙古鹿王羊绒有限公司作为并案原告向一审法院起诉请求：1.请求依法判决原告不向被告支付赔偿金、最低工资差额96956.43元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：内蒙古鹿王羊绒有限公司前身为1985年成立的名为“包头市鹿苑羊绒衫厂”，1992年在兼并重组的基础上成立“包头市鹿苑羊绒纺织（集团）公司”，1995年更名为“内蒙古鹿王羊绒（集团）公司”，樊俊梅于1995年10月起在该公司工作，2005年4月该公司改制成立为内蒙古鹿王羊绒有限公司。2007年12月24日至2008年12月23日内蒙古鹿王羊绒有限公司（甲方）与樊俊梅（乙方）签订书面《延续劳动合同协议书》，后双方延续保持劳动合同关系至2020年4月。2017年11月30日包头市东河区集中处理信访突出问题及群体性事件联席会议办公室出具东信联办发（2017）375号《关于研究解决包头市鹿王羊绒衫厂部分职工信访专项会议纪要》，根据该会议要求，2017年12月14日包头市东河区人力资源和社会保障局作出《包头市企业职工参加工作时间认定表》，认定樊俊梅参加工作时间为1995年10月。在此期间，内蒙古鹿王羊绒有限公司为樊俊梅安排工作在染整工场担任库管工作。2019年元月至2020年4月期间，樊俊梅应得工资中（包含社保代缴部分），低于《内蒙古自治区人民政府办公厅关于调整自治区最低工资标准及非全日制工作小时最低工资标准通知》2017年8月1日起执行的最低工资标准为1760元/月的金额为2310.62元。2020年4月樊俊梅在工场4月考勤表上书写“本人确认签字”并签名捺印，该考勤表记录内容为2020年4月期间樊俊梅连续旷工17天。2020年4月27日内蒙古鹿王羊绒有限公司作出内鹿字（2020）93号文件，解除包括樊俊梅在内的7人劳动关系，将社会保险费缴纳至2020年5月。此后樊俊梅做为申请人提起劳动仲裁，要求：解除双方劳动关系；被申请人支付1995年10月至2020年4月解除劳动合同经济补偿44000元；被申请人支付违法解除劳动合同赔偿金88000元；1995年10月至2020年5月法定节假日、休息日加班费18109元；2019年1月至2020年4月低于最低工资差额5559元；赔偿失业保险金损失21384元；补交社保费70000元并协助办理移交社保手续。2020年9月28日包头市劳动人事争议仲裁院作出（2020）包劳人仲案245号仲裁裁决书，裁决被申请人内蒙古鹿王羊绒有限公司为申请人樊俊梅支付非法解除劳动合同赔偿金88000元；支付2019年1月至2020年4月期间最低工资差额8956.43元。樊俊梅与内蒙古鹿王羊绒有限公司对该裁决书均不服，分别向一审法院提起诉讼。另查明，庭审中一审法院要求内蒙古鹿王羊绒有限公司提供樊俊梅电子考勤记录及考勤员姚某到庭，该电子信息显示樊俊梅至2020年3月25日后无考勤记录；姚某称2020年4月樊俊梅的考勤表系其主要依据电子考勤信息填写内容后与樊俊梅本人核对后，由樊俊梅签名确认的。一审法院认为，樊俊梅于1995年10月起与“内蒙古鹿王羊绒（集团）公司”建立劳动关系，该公司后改制成立内蒙古鹿王羊绒有限公司，原告持续提供劳动，故一审法院对于双方建立劳动关系的时间依法确认为1995年10月。结合两案诉请，樊俊梅2020年4月起是否持续旷工以及企业是否系违法解除与劳动者劳动合同关系为原被告双方主要争议焦点。内蒙古鹿王羊绒有限公司提供的2020年4月考勤表由樊俊梅本人签字确认，结合电子考勤信息及考勤员姚某到庭陈述内容；一审法院对于樊俊梅该月持续旷工的事实予以确认。樊俊梅称考勤表本人签字时为空白页面的证据不足，一审法院不予采信。樊俊梅向一审法院提供的“员工考勤制度”电子下载文件发布实施时间为2020年6月30日，在本争议产生之后，故一审法院对于该证据与本案的关联性及证明目的不予采信。樊俊梅提供的2020年1.2.3月考勤表、入库明细，鹿王公司对真实性不予认可且无员工签字确认，其证明力低于樊俊梅本人签字确认的4月份考勤表。鹿王公司根据樊俊梅旷工事实按照企业的规章管理规定并通知工会后，解除与樊俊梅的劳动合同关系，符合法律规定。该情形不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十七条规定的用人单位应当支付经济补偿及赔偿金的内容，故鹿王公司的诉称理由成立，一审法院予以支持。根据《内蒙古自治区人民政府办公厅关于调整自治区最低工资标准及非全日制工作小时最低工资标准通知》，最低工资标准中包含基本养老保险金和医疗保险金和失业保险金的个人缴纳部分，故未达最低工资标准差额应以樊俊梅应发工资计算，2019年元月至2020年4月，最低工资标准为1760元/月，鹿王公司应补发樊俊梅不足最低工资标准的差额为2310.62元；樊俊梅以实发工资计算差额的请求一审法院不予支持。樊俊梅关于主张失业保险金损失计算为9451.12元、且如产生损失系鹿王公司导致的证据不足，一审法院对樊俊梅要求鹿王公司予以赔偿上述金额的诉讼请求，不予支持。樊俊梅关于要求鹿王公司补缴社保金的诉讼请求不属于人民法院民事案件受理范围，一审法院不予支持。鹿王公司依法负有协助办理移交社会保险关系手续的义务。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项、第四十三条、第五十条、第八十五条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、内蒙古鹿王羊绒有限公司（互为原被告）不向樊俊梅（互为原被告）支付因违法解除劳动关系的赔偿金88000元；二、内蒙古鹿王羊绒有限公司于本判决生效之日起十日内支付樊俊梅2019年元月至2020年4月期间最低工资差额2310.62元；三、内蒙古鹿王羊绒有限公司于本判决生效之日起十五日内协助樊俊梅办理社会保险关系的移交手续；四、驳回樊俊梅的其他诉讼请求。案件受理费20元，由樊俊梅与内蒙古鹿王羊绒有限公司各自负担10元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了9组证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。其中第5组和第6组证据属于二审期间新提交的证据。上诉人樊俊梅提交的证据5证明被上诉人提供的上诉人樊俊梅的考勤表是虚假的，马桂红与上诉人樊俊梅的考勤表内容完全一样，该考勤表是被上诉人通过欺骗诱导的方式让上诉人樊俊梅在空白考勤表上签了名字。上诉人樊俊梅提交的证据6欲证明上诉人樊俊梅在2020年4月23日在公司上班的事实。被上诉人对证据5的真实性和证明目的均不予认可。被上诉人对于证据6的真实性认可，证明目的不认可。因证据5系案外人的考勤表且系影印材料，故本院对于证据5不予采信。因证据6双方均认可其真实性，本院对该证据的真实性予以采信。本院认为，本案的争议焦点为：1.被上诉人与上诉人樊俊梅解除劳动关系是否违法，2.关于最低工资标准差额应当如何计算。针对以上争议焦点本院分析认定如下：首先，上诉人樊俊梅在2020年4月份的考勤表上对于其连续旷工17天的考勤记录签字确认。故被上诉人以上诉人樊俊梅连续旷工超过15天，严重违反公司规章制度为由，与其解除劳动关系符合法律规定。上诉人樊俊梅抗辩称该考勤表是被上诉人通过欺骗诱导的方式让上诉人樊俊梅签字，但其并未提供充分的证据予以证明，故对于上诉人樊俊梅的该项抗辩理由，本院不予采信。其次，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费用。根据《内蒙古自治区人民政府办公厅关于调整自治区最低工资标准及非全日制工作小时最低工资标准通知》，最低工资标准中包含基本养老保险金和医疗保险金和失业保险金的个人缴纳部分，故一审法院关于上诉人樊俊梅最低工资差额的计算方式并无不当，本院依法予以确认。综上，上诉人樊俊梅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人樊俊梅负担（已缴纳）。本判决为终审判决。审判长 贺 静审判员 李 梅审判员 高阿韬 二〇二一年三月三十一日法官助理 王 婷书记员 张慧敏附：本裁判文书所适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。