山东省五莲县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1121民初3523号 原告：殷某某，男，1974年3月24日出生，汉族，住五莲县。 委托诉讼代理人：王飞，山东竞天律师事务所律师。 被告：日照某公司，住所地日照市。 法定代表人：闫某。 委托诉讼代理人:李祥军，山东莲信律师事务所律师。 委托诉讼代理人:厉宗亮，山东莲信律师事务所实习律师。 被告：牟某某，男，1965年11月19日出生，汉族，户籍地潍坊市潍城区，现住日照。 原告殷某某与被告日照某公司（以下简称被告某公司）、牟某某买卖合同纠纷一案，本院于2020年11月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王飞，被告委托诉讼代理人李祥军、厉宗亮到庭参加诉讼，被告牟某某经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告某公司支付原告货款1591890.18元、违约金160000元，合计1751890.18元；2.本案各项诉讼费用由被告某公司承担。事实和理由：2017年6月，原告与被告某公司签订两份供货合同，合同约定原告向被告某公司供应水泥、粉煤灰等原材料。合同签订后，原告依约向被告某公司供应水泥、粉煤灰等，但被告某公司未依约支付原告货款。2018年5月30日，经双方对账，被告某公司尚欠原告粉煤灰款535914.8元。2019年11月4日，经双方对账，被告某公司尚欠原告水泥款1055975.38元，两项合计1591890.18元。被告牟某某以被告某公司名义向原告出具两份“往来明细”表，对上述欠款予以确认。被告某公司未依约付款，构成违约，根据双方合同约定，被告某公司应支付原告违约金160000元。为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼。 被告某公司辩称，一、被告某公司与原告不存在买卖合同关系，原告主张的货款及违约金与被告某公司无关，请求驳回原告对被告某公司的诉讼请求。二、2017年4月12日，被告牟某某以潍坊创鑫混凝土有限公司委托代理人的身份与被告某公司签订搅拌站转让协议，约定被告某公司将搅拌站交给潍坊创鑫混凝土有限公司经营，在该公司付清全部转让款前，被告某公司保留搅拌站的所有权，双方之间按租赁关系进行经营。当日，被告某公司将搅拌站交接给潍坊创鑫混凝土有限公司，之后不再进行经营，故被告某公司不可能与原告发生买卖业务。2019年11月6日，因潍坊创鑫混凝土有限公司未付清转让款，被告某公司与被告牟某某签订终止租赁合同书。 被告牟某某未作答辩。 原告为证实其诉讼请求提交如下证据：1.原告与被告某公司于2017年6月11日签订的两份供货合同，拟证明被告某公司向原告购买粉煤灰、水泥，该两份合同上加盖被告某公司标有“日照某公司（2）”字样的公章，合同对违约金的计算方式作出约定；2.（2018）鲁1121财保173号民事裁定书及日照某公司（即本案被告某公司）在该案中提交的法定表人身份证明复印件一份，拟证明被告牟某某负责被告某公司生产经营期间以该公司名义对外经营，并在相关文书上加盖该公司标有“日照某公司（2）”字样的印章；3.（2019）鲁1121民初3905号民事调解书、（2019）鲁1121民初3949号民事调解书复印件各一份，拟证明被告牟某某曾以被告某公司委托诉讼代理人的身份参加诉讼活动，被告某公司对被告牟某某经营该公司期间产生的债务予以认可；4.被告某公司向原告出具的“殷某某往来”表、“殷某某往来明细”表各一份，该两份证据系原告与被告某公司财务人员对账后，被告牟某某以被告某公司实际负责人的身份在对账单明细上签字确认，并安排该公司财务人员加盖被告某公司标有“（2）”字样的财务专用章，拟证明截至2018年5月30日，被告某公司欠原告粉煤灰款535914.8元，截至2019年11月4日，被告某公司欠原告水泥款1055975.38元；5.原告在中国农业银行尾号为0061的银行卡交易短信通知两份，拟证明被告某公司财务人员刘艳曾通过其个人银行账户向原告支付水泥款。 被告某公司质证认为，一、对证据1有异议，该两份合同的起始时间均为2017年6月11日，在此之前，被告某公司已将混凝土搅拌站交接给潍坊创鑫混凝土有限公司，被告某公司不可能与原告签订供货合同，且该两份合同上加盖的印章并非被告某公司使用或拥有的印章，合同中代表被告某公司签字的委托代理人也不是该公司的工作人员；二、证据2与本案无关联性，原告提交的法定代表人身份证明中加盖的公章，并非被告某公司使用或拥有的印章，不能证明原告主张；三、证据3中两起民事诉讼案件所涉债务是被告牟某某和潍坊创鑫混凝土有限公司经营混凝土搅拌站期间所欠，被告牟某某在该两案中提交的授权委托书并非由被告某公司出具，而是被告牟某某为欺骗法院自称其系该公司的经理；四、证据4中加盖的带有“（2）”字样的财务专用章并非被告某公司的印章，该证据上签字的人员也不是被告某公司的员工，原告应提供证据证实上述印章具有合法来源以及涉案买卖业务真实存在；通过2019年11月4日的往来明细表反面手写部分内容也可以看出涉案买卖业务的交易主体是原告与被告牟某某，与被告某公司无关；五、证据5与本案无关联性，刘艳通过其个人账户向原告付款与被告某公司无关，不能证实原告主张。 被告某公司为证实其抗辩主张，向本院提交如下证据：1.企业信用信息公示报告打印件一份，拟证明潍坊创鑫混凝土有限公司的工商登记情况；2.2017年4月12日，被告某公司作为甲方与作为乙方的潍坊创鑫混凝土有限公司签订混凝土搅拌站转让协议一份，拟证明混凝土搅拌站在潍坊创鑫混凝土有限公司经营期间产生的债权、债务由该公司和被告牟某某承担，被告牟某某未在被告某公司担任经理职务；3.终止租赁合同书复印件一份，拟证明被告某公司与被告牟某某之间原系租赁关系。 原告质证认为，一、证据1与本案无关联性，不予质证；二、对证据2的真实性无异议，但对证明事项有异议，该转让协议不能对抗原告的合法权益；通过该协议第9条可以看出，被告某公司允许他人对外以该公司名义进行经营，并许可该公司的实际负责人使用该公司的2号章；二、对证据3的真实性无异议，原告不清楚被告牟某某与被告某公司之间存在何种关系，但二者之间的关系并不影响原告诉求债权的成立。 为查明案件事实，本院依职权调取日照某公司（即本案被告某公司）在与山东奉德建筑工程有限公司买卖合同纠纷一案［案号：（2018）鲁1121民初2251号]中向本院提交的民事起诉状、营业执照副本复印件、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件、授权委托书，2017年7月30日、2017年11月6日、2018年4月27日的对账单，预拌混凝土调价函及“奉德建筑销售、货款结算情况表”。 原告质证认为，对上述证据无异议，通过该证据可以看出被告某公司在（2018）鲁1121民初2251号一案中提交的材料中加盖的公章、财务章与本案原告提交的证据中加盖的公章、财务章相一致。 被告某公司质证认为，上述证据中加盖的印章并非被告坤公司使用的公章及财务章，不能证实原告主张。 庭审后，本院向被告牟某某调查取证，并形成调查笔录一份，被告牟某某陈述：一、我曾与被告某公司签订混凝土搅拌站转让协议，但双方之间是租赁关系，我租赁坤宇公司的混凝土生产线进行经营。2019年11月份，我与被告某公司签订终止租赁合同书，但双方之间的租赁关系一直持续到2020年6月份。二、对原告提供的两份供货合同的真实性无异议，该两份合同是我以被告某公司的名义与原告签订，合同上加盖“日照某公司（2）”字样的公章。三、在我与被告某公司租赁关系存续期间，被告某公司许可同意我使用该公司标有“（2）”字样的公章和财务专用章，我曾多次使用上述印章与客户进行交易，且我曾多次以被告某公司的名义参加诉讼活动，在向法院提供的相关诉讼文书上也曾加盖过上述印章。四、对原告提供的两份往来明细表的真实性无异议。原告将粉煤灰和水泥送至被告某公司的经营场所后，我雇佣的收料员以被告某公司的名义向原告出具过磅单。后原告持过磅单与我雇佣的财务人员对账，财务人员将过磅单收回后向原告出具上述往来明细表。我与我雇佣的财务人员刘艳在上述往来明细表上签字确认。 原告质证认为，对被告牟某某所作陈述无异议。 被告某公司质证认为，被告牟某某所作陈述不属实。被告某公司与潍坊创鑫混凝土有限公司签订转让协议，该协议约定潍坊创鑫混凝土有限公司可刻制“日照某公司（2）”的公章。被告某公司未允许被告牟某某以被告某公司的名义办理业务及使用公司印章，被告牟某某私自使用“日照某公司（2）”的财务专用章为原告其出具的相关文件不具有合法性。 根据举证、质证，本院对上述证据分析认定如下：一、原告提供的证据1-4真实、合法，与本案具有关联性，予以采信；二、原告提供的证据5载明案外人刘艳向原告支付两笔水泥款，结合原告提供的2019年11月4日的往来明细表以及被告牟某某所作陈述，对该证据的真实性、合法性、关联性予以采信；三、被告某公司提供的证据1与本案无关联性，不予采信；四、原告对被告某公司提供的证据2.3的真实性无异议，且该两份证据能够与被告牟某某所作陈述相互印证，对该两份证据的真实性予以采信；五、本院调取的证据真实、合法，与本案具有关联性，予以采信。 根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年6月11日，被告牟某某以被告某公司名义与原告签订粉煤灰供货合同一份，该合同对“买卖标的、厂家、规格型号、单价、付款方式、质量标准、交货地点、运输方式及费用承担、违约责任”等作出约定。合同第一条约定：标的名称，粉煤灰；第二条约定：付款方式，卖方垫付粉煤灰1000吨，1000吨后所供粉煤灰，随时结算，供货合同期间，卖方如有资金需求，双方友好协商，可支取部分资金；第五条约定：交货地点，买方企业所在地；第九条约定：本合同的有效期限为自2017年6月11日起至-年-月-日；第十条约定：违约责任，若买方不履行合同，应向卖方支付违约金（违约金总额为不履行合同的部分货款的10%）；其他事项：垫付款最高不超过20万元，如果终止合同，余款三个月付清，粉煤灰1000吨后开始付款，随时结算。”该合同卖方（章）处由原告签字，买方（章）处加盖“日照某公司（2）”的印章。 2017年6月11日，被告牟某某以被告某公司名义与原告签订水泥供货合同一份，该合同对“买卖标的、厂家、规格型号、单价、付款方式、质量标准、交货地点、运输方式及费用承担、违约责任”等作出约定。合同第一条约定：标的名称，水泥；第二条约定：付款方式，卖方垫付水泥300吨，300吨后所供水泥随时结算，垫付款最高不超过20万元。如果终止合同，余款三个月付清；第五条约定：交货地点，买方企业所在地；第九条约定：本合同的有效期限为自2017年6月11日起至-年-月-日；第十条约定：违约责任，若买方不履行合同，应向卖方支付违约金（违约金总额为不履行合同的部分货款的10%）。该合同卖方（章）处由原告签字，买方（章）处加盖“日照某公司（2）”字样的印章。 合同签订后，原告依约将涉案粉煤灰、水泥送至被告某公司的生产经营产所。2018年5月30日，原告与被告牟某某安排的财务人员对账后，形成“《殷某某往来》”明细表一份，该表记载：“编制单位：日照某公司，2018.5.30。名称规格：粉煤灰，日期：2017.4.25-2017.11.1，数量：3166.62，单价：120，金额：379994.4；名称规格：粉煤灰，日期：2017.11.02-2017.11.24，数量：1178.7，单价：120，金额：141444；名称规格：粉煤灰，日期：2017.11.25-2017.12.24，数量：476.9，单价：140，金额：66766；名称规格：粉煤灰，日期：2018.1.01-2018.1.31，数量：98.98，单价：120，金额：11877.6；名称规格：粉煤灰，日期：2018.3.01-2018.3.31，数量：131.94，单价：120，金额：15832.8。合计：615914.8，付款80000，余额535914.8。”被告牟某某在该明细表上签字并注明时间“2018.5.30”，并安排其财务人员在该明细表上加盖“日照某公司财务专用章（2）”的印章。 2019年11月4日，原告与被告牟某某安排的财务人员对账后，形成“《殷某某往来明细》”表一份。该明细表记载：“编制单位：日照某公司，2019.2.25对账余额，金额合计（元）1137700.45。项目：原材料，摘要：42.5水泥，日期：19.2.25-6.10，数量1207.75，单价（元）500，金额（元）603875，金额合计（元）603875元；项目：原材料，摘要：32.5水泥，日期：19.2.26-6.26，数量2447.5，单价（元）390，金额（元）954525，金额合计（元）954525；项目：原材料，摘要：42.5水泥，日期：19.7.8-9.20，数量1243.14，单价（元）450，金额（元）559413，金额合计（元）559413；项目：原材料，摘要：32.5水泥，日期：19.7.20-9.8，数量200.66，单价（元）365，金额（元）73240.9，金额合计（元）73240.9；项目：原材料，摘要：42.5水泥，日期：19.9.24-9.27，数量257.32，单价（元）460，金额（元）118367.2，金额合计（元）118367.2；项目：原材料，摘要：42.5水泥，日期：19.10.7-10.30，数量1378.12，单价（元）465，金额（元）640825.8，金额合计（元）640825.8；项目：原材料，摘要：32.5水泥，日期：19.10.19，数量44.04，单价（元）365，金额（元）16074.6，金额合计（元）16074.6；项目：原材料，摘要：机制砂，日期：19.8.29-10.11，数量231.46，单价（元）68，金额（元）15739.28，金额合计（元）15739.28；摘要：石子款，金额（元）23556.35，金额合计（元）23556.35；摘要：原材料付款，日期：19.2.25-10.31，付款（元）2728692.2，金额合计（元）-2728692.2；摘要：海旭+七里新村，付款（元）301020，金额合计（元）-301020；摘要：德润，付款（元）46080，金额合计（元）-46080；摘要：市北新城，付款（元）11550，金额合计（元）-11550。2019.11.4对账余额，金额合计（元）1055975.38，应付金额大写：壹佰零伍万伍仟玖佰柒拾伍元叁角捌分。”被告牟某某雇佣的财务人员刘艳在该明细表上签字并注明“已核实2019.11.4”，被告牟某某在该明细表上签字并安排其财务人员在该明细表上加盖“日照某公司财务专用章（2）”的印章。 2019年12月25日，被告牟某某在2019年11月4日的“《殷某某往来明细》”表背面书写证明一份，内容为：“牟某某在经营坤宇经贸期间欠殷某某水泥款已抵顶￥555975.38元尚欠余款￥500000元正（大写伍拾万元正）”。2020年6月25日，原告在上述证明下方书写如下内容：“2020年4月14号，五莲县人民政府没收了日照盛德置业有限公司开发的白鹤楼山庄，政府定性为违章建筑，予以没收，鉴于此情况，牟某某与殷某某所签订的抵顶水泥款555975.38元，不能兑现，所以上述抵顶不再生效，以政府的最终处置结果出来后，再另行协商”。被告牟某某在上述内容下方签字确认并注明日期“2020年6月25号”。 另查明，在苏飞诉日照某公司买卖合同纠纷一案［案号：（2019）鲁1121民初3905号]及薄文杰诉日照某公司买卖合同一案［案号：（2019）鲁1121民初3949号]中，被告牟某某均以被告某公司经理的身份从事诉讼代理活动，该两案均以调解方式结案，被告牟某某均代表被告某公司签收民事调解书。 在日照某公司（即本案被告某公司）诉山东奉德建筑工程有限公司买卖合同纠纷一案［案号：（2018）鲁1121民初2251号]中，日照某公司向本院提交的民事起诉状、营业执照副本复印件、法定代表人证明、法定代表人身份证复印件、授权委托书、2017年7月30日与2018年4月27日的对账单、预拌混凝土调价函、“奉德建筑销售及货款结算情况表”上均加盖了“日照某公司（2）”字样的印章，在2017年11月6的对账单上加盖了“日照某公司财务专用章（2）”的印章。 依原告申请，本院于2020年11月12日作出（2020）鲁1121民初3523号民事裁定书，查封被告某公司名下位于五莲县㎡国有土地使用权［保全标的额1000000元，不动产权证号：鲁（2017）五莲县不动产权第0003860号以]及该公司所有的HZS180混凝土生产线设备一套予以查封（北生产线，保全标的额600000元），原告预交申请费5000元。 本院认为，本案争议的焦点是涉案供货合同、往来明细表对被告某公司是否具有法律约束力。通过已查明事实可以确认涉案两份供货合同系被告牟某某以被告某公司的名义与原告签订，该两份合同上加盖“日照某公司（2）”的印章；涉案两份“往来明细表”也是被告牟某某安排其财务人员与原告对账后以被告某公司的名义向原告出具，并由被告牟某某安排财务人员在该两份“往来明细表”上加盖“日照坤宇经贸公司财务专用章（2）”的印章。上述两枚印章与被告某公司使用的印章不一致，且被告牟某某实施的上述行为也不属于职务行为。故涉案供货合同、“往来明细表”是否对被告某公司具有法律约束力应看被告牟某某实施的上述行为是否构成表见代理。《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。因此，是否构成表见代理主要应从以下两方面进行分析认定，一是代理人的无权代理行为在客观上形成具有代理权的表象，二是要求相对人在主观上善意且无过失地相信行为人具有代理权。本案中，被告牟某某系涉案买卖业务的经办人，在双方买卖交易过程中，原告将涉案买卖标的物送至被告某公司的生产经营场所，被告牟某某安排财务人员与原告结算后以被告某公司的名义向原告出具“往来明细表”，并在该明细表上加盖“日照某公司财务专用章（2）”的印章；被告牟某某曾多次以被告某公司经理的身份参加诉讼并签收法律文书；被告牟某某在与本案原告之外的不特定第三人进行交易、结算时也曾多次使用被告某公司标有“2”字样的公章或财务专用章，且被告某公司在（2018）鲁1121民初2251号一案审理中向本院提交的相关诉讼文书中也加盖了该公司标有“2”字样的公章及财务专用章。综合以上事实可以认定，原告在与被告牟某某发生买卖业务时，被告牟某某具有被告某公司授权表象的形式要素。作为交易相对人，原告在涉案买卖交易及结算过程中，已尽到善意第三人的审查注意义务，其有充分理由相信被告牟某某具有代理权限，故被告牟某某以被告某公司的名义与原告签订供货合同以及以被告某公司名义向原告出具“往来明细表”的行为构成表见代理，由此产生的法律后果应由被告某公司承担，即涉案供货合同、“往来明细表”对被告某公司具有法律约束力。被告某公司以涉案供货合同、“往来明细表”上加盖的印章与其使用的印章不一致，对其不具有法律效力的抗辩意见于法无据，不予采信。 根据涉案两份“往来明细表”所载内容以及2019年11月4日的“往来明细表”反面手写部分内容，本院确认截至2019年11月4日，被告某公司共欠原告货款1591890.18元（535914.8元+1055975.38元）。被告某公司未依约履行付款义务，构成违约，应承担付款责任。故对原告要求被告某公司偿付货款1591890.18元的诉讼请求，本院予以支持。对违约金，涉案两份供货合同第十条明确约定“若买方不履行合同，应向卖方支付违约金（违约金总额为不履行合同的部分货款的10%）”，该约定未违反法律的强制性规定，结合双方合同履行情况，本院确认被告某公司应支付原告违约金159189.02元（1591890.18元×10%）。被告牟某某经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉，亦未在举证期限内向本院提供任何反驳原告诉求的证据，视为自动放弃举证权利，应当自行承担举证不能的法律后果。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条，《中华人民共和国合同法》第十条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条第一款、第一百零五条规定，判决如下: 一、被告日照某公司支付原告殷某某货款1591890.18元、违约金159189.02元，合计1751079.2于，于本判决生效后十日内付清; 二、驳回原告殷某某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费20568元，已减半收取10284元,申请费5000元，合计15284元，由被告日照某公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。 审判员  张志心 二〇二一年三月二十四日 法官助理程丛丛 书记员王帅