辽宁省庄河市人民法院民 事 裁 定 书（2021）辽0283民申1号再审申请人（一审被告）：王某，男，1962年8月11日出生，汉族，住庄河市鞍子山乡山海丰村小黑山屯**。委托诉讼代理人：周玉官，系庄河市正义法律服务所法律服务工作者。被申请人（一审原告）：李某，女，1960年11月17日出生，满族，住庄河市。公民身份号码：2102251960********。再审申请人王某因与被申请人李某离婚纠纷一案，不服本院（2004）庄民权初字第2592号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。王某申请再审称，1.请求法院裁定再审；2.依法撤销（2004）庄民权初字第2592号民事判决书中第三项“共同财产归原告所有”；3.依法确认案涉的房屋系再审申请人个人财产；4.案件受理费由被申请人承担。事实和理由：再审申请人符合《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称《民事诉讼法》）第二百条第一项，有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；第二项，原判决裁定认定的事实缺乏证据证明的；第四项，原判决认定的主要事实未经质证的；第八项，应当参加诉讼的当事人，因不能规则本人或其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；第十项，未经传票传唤，缺席判决的；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》（以下简称《民事诉讼法司法解释》）第四百二十二条，当事人权利受到侵害，从知道和应当知道之日起六个月申请再审的规定。具体情况如下：一、（2004）庄民权初字第2592号民事判决，对案涉房屋认定为共同财产错误，判决给被申请人所有，无事实根据和法律依据。案涉的房屋是再审申请人父亲王全贵个人投资，于1973年4月10日所建。（详见再审申请人从庄河市档案馆调取的王全贵房产执照及领取私有房屋房产执照申请书）。××××年××月××日，在父母健在时，该房屋已赠与给再审申请人，当时虽然再审申请人与被申请人已经结婚，但该房是我父母对自己子女的赠与，所以案涉房屋的房照所有权人登记为再审申请人王某名字，被申请人在该房照上并没有注明为共有人，故依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的的解释（三）》第七条的规定，该赠与行为应视为只对自己子女一方的的赠与，该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。而贵院（2004）庄民权初字第2592号民事判决认定为共同财产，没有法律依据，明显判决错误。二、（2004）庄民权初字第2592号民事案件，在共有人未到庭参加诉讼的情况下，判决共有财产归一方所有，侵害和剥夺了再审申请人享有的份额，该判决显失公平公正，实属不当。人民法院审理离婚案件，在一方到庭参加诉讼的情况下，就夫妻共同财产部分，不应该进行判决，可告知另案诉讼审理。因为夫妻共同财产，原则上为夫妻双方共同共有，各自享有二分之一份额，再审申请人属于必须到庭参加诉讼的当事人，而该判决违背法律规定，就共同财产进行判决给一方所有，依据《民事诉讼法》第二百条规定，法院就本案判决错误，再审申请人请求再审，符合法律规定。三、（2004）庄民权初字第2592号判决，未向再审申请人送达开庭传票，其程序违法。2020年12月4日，再审申请人被电话传唤到鞍子山法庭，承办法官向再审申请人送达被申请人李某的起诉状，再审申请人才得知，自己的个人财产和共同财产，在（2004）庄民权初字第2592号案件中，判决给被申请人所有，故再审申请人即于2020年12月7日，分别到庄河市档案馆和庄河市人民法院调取王全贵的房照、判决书、公告，经过认真阅读，再审申请人对判决书的合法性，公告的真实性、合法性均提出异议，认为不合理、不合法、不合情。首先，法院在开庭时，再审申请人在国外从事劳务工作，根本没有回国，被申请人也自认与再审申请人之间没有任何联系，下落不明，所以法院通过张贴公告的形式，其程序不合法，张贴公告目的是为了让再审申请人知道开庭时间、并能及时参加诉讼。而再审申请人不在国内，也不在住所地，如何能得知法院的开庭时间，通过张贴公告方式也不合理、也不合法。而且，该公告并没有通知再审申请人王某，详见公告书。同时，该公告到底是张贴了还是没有张贴，张贴在何处位置，也没有照片佐证，故可认定没有张贴，所以法院程序不合法，依据《民事诉讼法》第二百条规定，未经传票传唤，而缺席判决的，《民事诉讼法司法解释》第四百二十二条规定，权利受到侵害从知道或应当知道之日起六个月内向法院申请再审。故再审申请人向法院申请再审，符合法律规定，请求法院对本案予以再审。李某未提交意见。本院查明，一审原告李某与一审被告王某离婚纠纷一案，本院于2004年6月15日立案受理。本院于2004年6月30日去到王某的家中，其母亲向本院陈述：王某去韩国打工，已经八年没有回来。最近来过电话，但不清楚其电话号码，通讯地址也不清楚，与其联系不上。李某向本院提交两名证人出具的证明材料，证明主要内容：2002年8月1日王某从韩国回到庄河。庄河市五块石边防派出所于2004年7月16日出具的证明材料，证明主要内容：王某已出国，现下落不明。2004年9月6日，本院通过公告的方式向王某送达了开庭传票及其他材料，于2004年12月13日开庭审理，并于2004年12月14日通过公告的方式向其送达了（2004）庄民权初字2592判决书。原审卷宗庭审笔录记载：“审：原告在诉讼中向本院提交了结婚证一份。将结婚证交由原告质证。对不对？原（被申请人）：对。审:原告向本院提供了房产执照一份。将房产执照交由原告质证。对不对？原：对。……审：原告在诉讼中向本院提供了于清洋及兰凤阳的证明材料。将上述证明材料交原告质证。对不对？原：对。审：本院在诉讼中调取了于桂兰的证言，于桂兰系王某之母。对不对？原：对。审：现宣读于桂兰的笔录（略）。原告有无异议？原：有异议。王某已经回来了。王某是否与她联系了，我不清楚。但于桂兰也无法找到王某，这点属实。审：本院还调取了庄河市公安局五块石边防派出所的证明，现宣读如下（略）。原告有无异议？原：王某下落不明对，但他现在已经回国了，不在国外了。”李某在一审中称二人共同财产有草正房四间，三元牌21英寸彩色电视机一台、铁玉米仓一个。其向本院提交的其与王某的结婚证上记载二人于××××年××月××日登记结婚，其提交的房产执照上的“所有权人”处为“王某”，日期为1995年11月20日。另查明，王某向本院提交由庄河市鞍子山乡海丰村委会于2020年12月27日出具的《证明》一份，证明记载：“我村村民王守利，××××年哥哥王某的妻子李某与王某离婚，离婚后，便离开居住地，搬到男人结婚，原王某父母留下的老旧房漏雨，王某在国外打工，故该栋房屋由其弟弟王守利个人投资，将原房盖更换后，便一直由王守利居住至今。”于2020年12月7日从庄河市档案馆调取的《领取私有房屋房产执照申请书》中“产权原有人”处为“王全贵”，“产权取得人”处为“王某”，“交验证件”处为“原房产执照”，“申请人”处为“王某”，“时间”处为“95年10月27日”。《房产执照》中“产权人姓名”处为“王全贵”，“时间”处为“一九八五年五月卅日”。本院经审查认为，本案系申请再审案件，应当围绕再审申请人的申请再审理由，对原判决是否存在其主张的《民事诉讼法》第二百条第一项、第二项、第四项、第八项、第十项及《民事诉讼法司法解释》第四百二十二条规定的情形进行审查。第二百条规定：“当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：（一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；（二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；……（四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；……（八）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；……（十）未经传票传唤，缺席判决的；……。”《民事诉讼法司法解释》第三百八十七条第一款规定：“再审申请人提供新的证据，能够证明原判决、裁定认定基本事实或者裁判结果错误的，应当认定为民事诉讼法第二百条第一项规定的情形。”再审申请人从庄河市档案馆调取的王全贵的房照、领取房照申请书不属于新证据，庄河市鞍子山乡海丰村委会出具的《证明》也仅能证明王某父母留下的房屋，因漏雨其弟弟将房盖更换并居住至今的事实，并不能证明其父母在其婚姻关系存续期间将该房屋赠与给王某个人的事实，不足以推翻原判决，其主张的该项再审事由不成立。原审中，根据李某提交的房产执照及结婚证，再审申请人在其与李某婚姻关系存续期间登记为案涉房屋的所有权人，原审据此认定案涉房屋为二人夫妻共同财产，并无不当，再审申请人关于原判决认定的基本事实缺乏证据证明的再审事由不能成立。《民事诉讼法》第九十二条第一款规定：“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。”《民事诉讼法司法解释》第一百三十八条规定：“公告送达可以在法院的公告栏和受送达人住所地张贴公告，也可以在报纸、信息网络等媒体上刊登公告，发出公告日期以最后张贴或者刊登的日期为准。对公告送达方式有特殊要求的，应当按要求的方式进行。公告期满，即视为送达。人民法院在受送达人住所地张贴公告的，应当采取拍照、录像等方式记录张贴过程。”原审根据李某提交的两位证人的证明材料及本院调取的于桂兰的证言、派出所的证明，认定王某下落不明，并无不当。原审在王某下落不明的情况下，通过公告的方式向其送达，符合法律规定。原审送达公告中记载公告张贴于法院公告栏和王某住所地，即使张贴在其住所地的公告，没有采取拍照、录像等方式记录张贴过程，亦不影响通过在法院公告栏张贴公告的方式向其送达的有效性，原审公告送达程序合法。《民事诉讼法》第一百四十四条规定：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”原审通过公告方式向王某送达传票，其无正当理由未到庭参加诉讼，现亦未提供证据证明因不能归责于其本人的事由未参加诉讼，原审缺席判决，符合法律规定。原审认定案件事实的主要证据为结婚证、房产执照、两位证人的证明材料及本院调取的于桂兰的证言、派出所的证明，上述证据已在原审中提交或交原告质证，王某无正当理由不到庭参加诉讼，不属于民事诉讼法第二百条第四项规定的未经质证的情形。故再审申请人依据民事诉讼法第二百条第四项、第八项主张的再审事由不成立。《民事诉讼法司法解释》第四百二十二条规定：“必须共同进行诉讼的当事人因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由未参加诉讼的，可以根据民事诉讼法第二百条第八项规定，自知道或者应当知道之日起六个月内申请再审，但符合本解释第四百二十三条规定情形的除外……。”依据该条规定申请再审的主体为被遗漏的必须共同进行诉讼的当事人，原审系离婚纠纷，不存在必要共同诉讼，再审申请人作为原审被告不具有依据该条规定申请再审的主体资格。《民事诉讼法》第二百零五条规定：“当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。”本院于2004年12月14日通过公告的方式向被申请人王某送达了（2004）庄民权初字第2592号民事判决书，该案早已发生法律效力，本案亦不存在“自知道或应当知道之日起六个月内提出”的情形，再审申请人向本院申请再审已超过申请再审的期限。综上，王某的再审申请不符合《民事诉讼法》第二百条第一项、第二项、第四项、第八项、第十项及《民事诉讼法司法解释》第四百二十二条的规定，其所主张的再审事由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条、第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：驳回再审申请人王某的再审申请。审判长  隋晓丽审判员  孙雪梅审判员  张维唯二〇二一年三月九日书记员  曲丽坤