安徽省亳州市谯城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）皖1602刑初111号 公诉机关安徽省亳州市谯城区人民检察院。 被告人林月巧，女，汉族，1970年1月19日出生,初中文化,无业,户籍所在地河南省平顶山市郏县,住河南省郏县。因犯容留卖淫罪于2014年被苏州市吴中区人民法院判处有期徒刑一年三个月,缓刑一年六个月,并处罚金人民币一万五千元。因涉嫌非法经营罪于2020年8月27日被亳州市公安局谯城分局刑事拘留,同年9月30日经亳州市谯城区人民检察院批准逮捕,于2020年9月30日被亳州市公安局谯城分局执行逮捕。现羁押于亳州市看守所。 辩护人卢军营，河南长顺律师事务所律师。 亳州市谯城区人民检察院以谯检刑诉〔2021〕Z81号起诉书指控被告人林月巧犯非法经营罪，于2021年2月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。亳州市谯城区人民检察院指派检察员李璨、孟欣出庭支持公诉。被告人林月巧及其辩护人卢军营到庭参加诉讼。现已审理终结。 亳州市谯城区人民检察院指控：被告人林月巧伙同王会勋（另案处理）在未取得烟草专卖零售许可证和烟草专卖品准运证的情况下,私自从河南省平顶山市周边收购卷烟制品运输至苏州等地销售从中赚取差价。2020年8月26日,林月巧和王会勋驾驶苏Ｅ6××××号丰田黑色轿车,车上载有747条卷烟打算运输至苏州进行销售,行驶至谯城区盐洛高速谯城服务区时被查获,经安徽省烟草质量监督监测站、安徽省烟草专卖局价格检验鉴定,被查获卷烟系真品卷烟,价值123975元。 公诉机关针对上述指控，当庭出示了相关证据。认为被告人林月巧的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任，提请本院依法惩处。 被告人林月巧对公诉机关指控犯罪事实供认不讳，未作辩解。其辩护人认为，被告人具有坦白情节，主观恶性不深，犯罪情节轻微，销售的烟被查扣，未实际产生违法所得，系犯罪未遂，建议适用缓刑。 经审理查明：被告人林月巧伙同王会勋在未取得烟草专卖零售许可证和烟草专卖品准运证的情况下,私自从河南省平顶山市周边收购卷烟制品运输至苏州等地销售从中赚取差价。2020年8月26日,林月巧和王会勋驾驶苏Ｅ6××××号丰田黑色轿车,车上载有747条卷烟打算运输至苏州进行销售,行驶至谯城区盐洛高速谯城服务区时被查获,经安徽省烟草质量监督监测站、安徽省烟草专卖局价格检验鉴定,被查获卷烟系真品卷烟,价值123975元。 另查明，被告人林月巧于2014年8月11日被苏州市吴中区人民法院判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元。 上述事实，有经庭审质证、确认的下列证据予以证实。 1.书证 (1)受案登记表、立案决定书。 (2)强制措施文书。 (3)扣押决定书、扣押清单。 (4)调取证据通知书、调取证据清单。 (5)接受证据清单（微信截图47份）及通话记录。 (6)情况说明。 (7)户籍信息、前科证明、归案经过，证明被告人林月巧的基本情况、前科情况（2014年8月11日被苏州市吴中区人民法院判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元）、归案情况（被告人林月巧于2020年8月27日被抓获归案）。 (8)证明两份，证明被告人林月巧未取得烟草专卖零售许可证及烟草专卖品准运证。 2．证人证言 （1）证人白某的证言证明，在2020年八月十几号的时候，有个男的去她店里买烟，去的有两次，记得买的有2-3条的利群（楼外楼），单价180元一条、利群（新版）20条，每条130元，帝豪20条，每条95元，钻石（细支荷花）2条，每条336元，利群（软蓝）4条，每条180元，黄金叶（乐途）10条，每条130元，利群（软红长嘴）2条，每条200元，利群（蓝天）5条，每条150元，钻石（荷花）4条，每条300元，总价值9600元，是扫码支付的。 （2）证人刘某、王某、李某、杨某、张某、郑某的证言均证实2020年7、8月份的时候有人到他们经营的店内买过利群烟，而且要的多，都是扫码支付的。 3.被告人的供述和辩解 (1)被告人林月巧供述证明，她和丈夫王会勋主要从老家郏县县城别人经营的超市里收购香烟，收到一定数量，就一起开车到苏州相城区黑市销售，挣个中间的差价。一般情况就是从老家收的烟加十元左右在苏州都能卖掉。比如云烟每条以90元、92元的价格收购，在苏州能卖98元、99元，利群以130元每条收购，能买140元每条。她总共买了三次烟,前两次都去苏州卖了,获利了七千元左右,第三次收了747条烟，还没来得及卖就被查获了。这747条烟她花了10万元购买的，预想的到苏州能卖11万多元，能赚1万多元。她和丈夫王会勋均未取得烟草专卖零售许可证及烟草专卖品准运证。 （2）同案人王会勋的供述证明，2020年8月26日早上六点多的时候,他和家属林月巧一起开车到苏州市销售香烟。结果在谯城区盐洛高速谯城服务区被亳州市××队××队查获了。当时车里有700多条卷烟（具体多少他不清楚）,当时他知道他和家属两个人都没有烟草专卖零售许可证和烟草专卖品准运证,他当时心里害怕,就跑了。他帮林月巧收购的利群香烟多一点,收购回来就交给林月巧。因为在他老家香烟的价格比较便宜,就是从超市零售价购买,运输至苏州每条加10元钱也能卖掉，他们就是赚这个差价。这次查获的700多条烟预计能获利七、八千块钱。前面还有两次也是他和林月巧一起开车到苏州去的,车上拉的也有东西,但是林月巧没有给他说拉的什么。被查获的这次,烟拉的比较多。林月巧在出发前都给她说了打算运输这些烟到苏州去销售,他就和她一起去了。 4.鉴定意见 (1)涉案卷烟价格鉴定结论书:皖烟价鉴字〔2020〕0347号证明，价格鉴证标的物在价格鉴证基准日的鉴证价格为合计人民币123975元。 (2)卷烟产品鉴别检验报告，证明涉案卷烟均系真品卷烟。 5.检查、辨认笔录 (1)亳州市烟草专卖局检查（勘验）笔录及照片。 （2）被告人林月巧辨认出其丈夫王会勋,杨琴芹、李某辨认出到其店买烟的人（林月巧）。 6.电子数据。 本院认为，被告人林月巧违反国家规定，在未取得烟草专卖零售许可证情况下，非法经营卷烟，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人林月巧曾因犯容留卖淫罪被判处有期徒刑，具有前科，应从严惩处。归案后被告人林月巧如实供述了犯罪，系坦白，依法可以从轻处罚。辩护人关于坦白的意见，予以采纳。辩护人关于未遂的意见，经查，非法经营罪系行为犯，即行为人一经实施即构成犯罪既遂，本案被告人林月巧在未取得相关许可证的情况下购买大量香烟，并在运输出售的过程中被查获，已构成犯罪既遂。因此，辩护人的此节意见，本院不予采纳。因本案涉案香烟在运输途中查获，被告人尚未出售获利，故本案无违法所得，不应判处罚金。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人林月巧犯非法经营罪，判处有期徒刑一年七个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年8月27日至2022年3月26日止。）。 二、扣押在案的香烟七百四十七条由扣押机关依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省亳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  颜承尧 人民陪审员  卢 岩 人民陪审员  陈小芳 二〇二一年三月二十五日 法官 助理  李 灿 书 记 员  董仕远 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。