内蒙古自治区乌海市中级人民法院民事判决书（2021）内03民终134号上诉人（原审被告）：何平，男，1973年11月4日生，壮族。委托诉讼代理人：王夫永，乌海市海勃湾区新华法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：乌海市樱花医院有限公司。法定代表人：高志国，董事长。委托诉讼代理人：康福元，内蒙古振昊律师事务所律师。委托诉讼代理人：郁玲。上诉人何平因与被上诉人乌海市樱花医院有限公司（以下简称乌海樱花医院）劳动争议纠纷一案，不服乌海市海勃湾区人民法院（2020）内0302民初1239号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。何平上诉请求：1.撤销海乌海市勃湾区人民法院（2020）内0302民初1239号《民事判决书》的第三条，即驳回原告关于双倍工资，待岗生活费和加班费的请求，改判被上诉人向上诉人支付未签劳动合同应当支付双倍工资59400元（2018年2月28日至2019年4月13日，每月5400元）和上诉人待岗工资27005元。2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人通过进修协议，在被上诉人处工作，领取生活补助，存在事实的劳动关系，但被上诉人未与上诉人签订正式的劳动合同，违背了法律规定，应当支付双倍工资。被上诉人不应当以口头通知停止上诉人进修，口头通知无效，导致上诉人在家待岗，应当给上诉人待岗工资。乌海樱花医院辩称，对于上诉人的上诉请求完全不能认可，原审法院认定事实清楚适用法律正确，程序合法。原审判决应予维持。上诉人的上诉理由不能成立。具体理由是2018年2月到2019年4月13日上诉人到被上诉人处工作时。也并不是以职工的身份工作，上诉人是以进修学习的方式进入被上诉人处，期间上诉人的生活补助是固定的每天180元。双方签订了进修协议书。该协议书应该是平等民事主体之间真实意思表示并非是劳动合同。不应该用劳动合同法的内容进行调整。应该以民事法律关系的形式进行调整。何平向一审法院起诉请求：1．判令解除原告与被告的劳动关系；2．判令被告支付原告未签订劳动合同双倍工资59400元；3．判令被告支付2019年4月13日至解除劳动合同之日待岗工资27005元；4．判令被告支付2018年2月28日至2019年4月13日期间所有的法定节假日加班工资10000元；5．判令被告支付经济补偿金18100元；6．判令被告补缴2018年2月至今的各项社会保险。一审法院认定事实：2018年2月28日，原告何平（乙方）与被告乌海樱花医院（甲方）签订“医生进修协议书”，约定：为不断提高个人业务能力，乙方本人自愿申请进修学习，甲乙双方本着诚实信用的原则，经双方共同协商，议定如下：1．进修单位：乌海樱花医院；2．进修学习期限为自2018年2月28日至2018年8月30日止，共计183天；3．进修期间，甲方支付给乙方基本生活补助180元／天；4．乙方在进修学习期间必须严格执行我院各项规章制度，认真履行岗位职责，服从医务科的安排，对违章违纪者，视其情节轻重，给予批评教育，直至终止进修，对一切不良行为造成的后果，责任自负。不得随意中止进修学习，除外不可抗力事宜；5．进修人员必须取得医生执业证；6．本协议一经签定，即具法律效力。被告安排原告到乌海机场医务室从事医生工作。2020年4月13日，被告口头通知原告终止合同关系。2020年3月2日，原告向乌海市劳动人事争议仲裁院提出仲裁申请。2020年4月10日，乌海市劳动人事争议仲裁院作出乌劳人仲字［2020］4号裁决书。原告因对该裁决书不服，向原审法院提起诉讼。一审法院认为，2018年2月28日被告乌海市樱花医院有限公司将原告何平派驻至乌海机场从事医生工作，原告何平与被告乌海市樱花医院有限公司均系劳动关系中符合法律规定的主体，被告的相关规章制度适用于原告，原告受被告樱花医院的管理，原告提供的劳动是被告樱花医院的有报酬的劳动，原告提供的劳动是樱花医院的组成部分，因此双方具有劳动关系。原告何平虽与被告樱花医院公司签订“医生进修协议书”，但该协议书内容包含了劳动合同的实质性内容，该协议属于劳动合同。原告现主张未签订书面劳动合同的双倍工资，无事实依据，原审法院不予支持。原告何平因被告未给其缴纳社会保险而主张解除劳动关系，符合法律规定，原审法院予以支持。被告于2019年4月13日通知原告终止进修协议，原告再未向被告公司提供劳动，原告主张的2019年4月13日至解除劳动合同之日待岗工资27005元，于法无据，原审法院不予支持。原告主张加班工资10000元，应当提供证据证实其加班情况。现原告未提供相应证据，对其主张，原审法院不予认可。原告因被告未依法缴纳社会保险费而主张经济补偿金，符合法律规定，原审法院予以支持。因原告提供工资时间为13个月，被告应当向原告支付经济补偿金8100元。原告主张补缴社保保险费用，对于社会保险费用的缴纳应当由行政部门负责监督管理，该项诉请不属于法院受诉范围，原审法院不予处理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”、第三十八条第一款“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”、第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”规定，判决：一、解除原告何平与被告乌海市樱花医院有限公司的劳动关系；二、被告乌海市樱花医院有限公司给付原告何平经济补偿金8100元，被告于判决生效之日起七日内履行完毕；三、驳回原告关于双倍工资、待岗生活费和加班费的其他诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），由被告负担，于上述付款期限一并给付原告。本院二审期间，当事人未提交新证据。经审理查明，二审查明事实与一审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，关于上诉人主张双倍工资及待岗工资的问题。上诉人因被上诉人未与其签订劳动合同，主张双倍工资。该主张在劳动仲裁时，劳动仲裁以已过一年的仲裁时效，并未支持，上诉人应在一年仲裁时效期间提出该主张。而且上诉人在被上诉人处工作基于双方签订《进修协议》，该协议包含了劳动合同的实际性内容，故上诉人主张双倍工资的请求不予支持。上诉人主张待岗工资基于工伤保险中停职留薪规定。上诉人未受工伤，基于该原因主张待岗工资的理由不成立。综上所述，何平的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由何平负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 钟思敏审判员 高美兰审判员 韩小东 二〇二一年三月十四日书记员 李维桐