山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁03民终888号 上诉人（原审被告）：淄博高产冠康医疗器械有限公司。住所地：山东省淄博经济开发区联通路3009号创业创新梦工厂南厂房1号西段。统一社会信用代码：91370310MA3RFB359F。 法定代表人：梅敬，总经理。 委托诉讼代理人：李义，山东淄明律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：青岛峻鼎国际贸易有限公司。住所地：中国（山东）自由贸易试验区青岛片区前湾保税港区北京路45号东办公楼一楼-026（商务秘书公司托管地址）（A）。统一社会信用代码：91370202MA3RY38363。 法定代表人：张**阳，总经理。 委托诉讼代理人：李本刚，山东千之乘律师事务所律师。 原审被告：梅敬，女，1986年4月6日出生，汉族，住山东省淄博市周村区。 上诉人淄博高产冠康医疗器械有限公司（以下简称淄博高产冠康公司）因与被上诉人青岛峻鼎国际贸易有限公司（以下简称青岛峻鼎公司）、原审被告梅敬买卖合同纠纷一案，不服山东省淄博市周村区人民法院（2020）鲁0306民初3754号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月1日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人淄博高产冠康公司上诉请求：1、请求依法撤销(2020)鲁0306民初3754号判决书的判决事项，发回重审或依法改判。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定上诉人未按约定期间交付货物，系认定事实错误，适用法律不当。二、一审法院仅依据合同约定5%定金认定付款额，而无视合同履行是按照50%支付预付款的事实，判定上诉人违约，违背了案件客观事实。 被上诉人青岛峻鼎公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。 青岛峻鼎国际贸易有限公司向一审法院起诉请求：1、解除原、被告签订的商品购销合同，要求被告返还货款223800.00元，并以223800.00元为基数，自2020年9月23日起至实际付款日止，按全国银行间同业拆借利率赔偿原告经济损失；2、梅敬对上述款项承担连带清偿责任；3、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2020年9月18日，青岛峻鼎公司与淄博高产冠康公司签订《商品购销合同》一份，载明：合同供方淄博高产冠康公司、需方青岛峻鼎公司，产品名称PVC手套，型号、数量、金额及预付款数额为S型、30万只、金额114000.00元、5%预付款5700.00元，M型、150万只、金额570000.00元、5%预付款28500.00元，L型、120万只、金额456000.00元、5%预付款22800.00元，金额共计1140000.00元，5%预付款共计57000.00元；质量要求技术标准、供方对质量负责的条件和期限为按国外客户封样确认质量、需方或国外客户指定的QC检品合格后出货；结算方式及期限：确认合同预付5%定金，客户检验合格后出货前付清余款；包装方法为按出口标准包装方式包装；供货时间、交（提）货地点、方式、运输方式及到达站港和费用负担、单耗、验收标准、方法及提出异议的期限均为空白。2020年9月18日青岛峻鼎公司支付淄博高产冠康公司预付款57000.00元。后双方就合同未约定的发货时间多次在微信中磋商，青岛峻鼎公司提出在2020年9月21日到淄博高产冠康公司查看后可再支付部分货款。2020年9月21日淄博高产冠康公司同意于2020年9月23日交货150万只，并承诺尽量在2020年9月24日将300万只货全部备齐。为此，青岛峻鼎公司于2020年9月21日支付货款513000.00元，2020年9月22日支付货款30000.00元。后淄博高产冠康公司未按时交货，2020年9月30日淄博高产冠康公司向青岛峻鼎公司交货50万只，2020年10月15日交货49万只，余201万只至今未交货。2020年10月22日青岛峻鼎公司通过微信再次催问发货事宜并通知淄博高产冠康公司最晚交货时间为保证货物于2020年10月31号装船，否则取消订单。后淄博高产冠康公司未再交货，2020年11月2日青岛峻鼎公司提起诉讼即（2020）鲁0306诉前调3207号，一审法院组织诉前调解未果，于2020年11月16日立案。另查明，淄博高产冠康公司于2020年4月变更企业类型为梅敬独资的有限责任公司。一审法院认为，本案的争议焦点为：一、原告要求解除合同有无法律依据；二、梅敬是否应与公司承担连带清偿责任。 关于第一个争议焦点。依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。原被告间签订的《商品购销合同》是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律行政法规的强制性规定，双方当事人均应按合同的约定全面履行各自的义务。合同生效后双方以微信形式约定了发货时间，应视为对发货时间达成了补充协议。后原告依双方约定足额预付定金及150万件的货款，但被告只为原告提供部分货物，尚有价值223800.00的货物未提供，已构成违约。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”从这条规定看，当违约情况发生时，继续履行是令违约方承担责任的首选方式。法律之所以这样规定，是由于继续履行比采取补救措施、赔偿损失或者支付违约金，更有利于实现合同目的。本案原告支付50余万元，实收30余万元货，被告已违约，但原告仍然同意继续履行合同，并与被告协商新的供货时间，被告仍未依约履行，原告继续催告，并提出明确的货物装船时间，原告在催告时间内仍未履行供货义务。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：“（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。”原告催告后被告在合理期限内仍未履行供货义务的行为，符合法定解除情形，原告享有法定解除权。根据合同法的规定，解除合同应通知对方当事人，原告以诉讼方式提出解除合同，法院向对方送达法律文书特别是起诉状应视为通知对方解除合同。故对原告要求解除合同，返还货款223800.00元的诉求，一审法院予以支持。被告主张行业惯例为发货前预付50%货款，且双方在签订合同前曾有约定，但合同中双方已明确付款方式为预付5%定金，合同签订前的协商意见与合同内容相悖的，应以合同内容为准；若双方无约定或者约定不明方可参照行业惯例，被告亦未提供证据证实其所述为行业惯例，故对被告的该项答辩意见，一审法院不予采信。被告未在原告催告后给予的合理期限内履行交货义务，应当承担违约责任，即以223800.00元为基数，自2020年11月1日起至实际付款日止，按全国银行间同业拆借利率赔偿原告经济损失。 关于第二个争议焦点。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带清偿责任。本案中淄博高产冠康公司自2020年4月变更为梅敬独资的一人有限责任公司。现梅敬未提供证据证明其个人财产与一人公司财产不存在混同，故梅敬应对淄博高产冠康公司的债务承担连带清偿责任。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第九十四条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、解除原告青岛峻鼎国际贸易有限公司与被告淄博高产冠康医疗器械有限公司于2020年9月18日签订的《商品购销合同》；二、被告淄博高产冠康医疗器械有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告青岛峻鼎国际贸易有限公司货款223800.00元；三、被告淄博高产冠康医疗器械有限公司本判决生效之日起十日内以223800.00元为基数，自2020年11月1日起至实际付款日止，按同期全国银行间同业拆借利率赔偿原告青岛峻鼎国际贸易有限公司经济损失；四、被告梅敬对被告淄博高产冠康医疗器械有限公司的上述付款义务承担连带清偿责任；五、驳回原告青岛峻鼎国际贸易有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计2329.00元，由淄博高产冠康医疗器械有限公司负担。 二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，1、关于上诉人是否延迟交货的主张。虽然双方在合同中未约定交货时间，但双方在微信通话中，对交货时间进行了沟通和确定。上诉人并未在约定的交货时间，且经催告，仍未履行供货义务，构成违约。上诉人未提交证据证明已通知被上诉人进行验货，且被上诉人已付款60万元，而上诉人仍未交付足额货物。上诉人以此主张未到交货期限，不构成违约，本院不予支持。 2、关于被上诉人未支付50%预付款构成违约的主张。双方在书面合同中约定了5%的定金，双方在随后的合同履行过程中，上诉人虽然在微信中提出了支付50%预付款主张，但并未有证据证实被上诉人予以同意。上诉人的该主张不成立，本院不予支持。 综上所述，淄博高产冠康医疗器械有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4657.00元，由上诉人淄博高产冠康医疗器械有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  苏坤明 审判员  赵绛帼 审判员  孟庆红 书记员  荆惠苒