安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 (2021)皖1302民初1172号 原告：皖北卫生职业学院，住所地：宿州市二徐路。 法定代表人：申正付，该院院长。 委托诉讼代理人：周君，安徽君峰斌律师事务所律师。 被告：江苏长安建设集团有限公司安徽分公司，住所地：宿州市经开区双创科技孵化园1楼101室。 法定代表人：吴继春，经理。 委托诉讼代理人：许来永，安徽金臻律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘言，安徽金臻律师事务所律师。 被告：徐州连润建设集团股份有限公司，住所地：徐州市铜山区焦山村崔庄南路南、大寨路东第二产业园。 法定代表人：姜姚强，经理。 原告皖北卫生职业学院与被告江苏长安建设集团有限公司安徽分公司、徐州连润建设集团股份有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年1月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告皖北卫生职业学院的委托诉讼代理人周君、被告江苏长安建设集团有限公司安徽分公司的委托诉讼代理人刘言到庭参加诉讼，被告徐州连润建设集团股份有限公司经本院传票传唤、无正当理由为到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 皖北卫生职业学院向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付违约金1049286元;2、请求判令诉讼费用由被告承担。事实和理由：2010年7月9日，原、被告订立施工合同，由被告承建原告院内实训教学楼工程。约定工期为300天完工。被告从2010年7月29日开工到2012年10月17日完工，前后有811天。延期时间为324天(800-300-187=327)。根据合同第14条约定，被告应当承担违约责任。由于被告的原因导致原告实训教学楼晚投入一年时间才能使用造成巨大的损失。因此，被告应当承担工程总价的百分之五作为违约责任。 江苏长安建设集团有限公司安徽分公司答辩称，1、原告主张的延期损失没有事实和法律依据，本案的工程在2012年已经竣工验收，并且案涉工程已经由宿州市审计局进行审计并得出结论，在审计过程中，向审计局提供的所有材料均是原告提供，审计报告中原告向审计局提供的材料真实性、完整性做出书面承诺，且该报告中明确案涉工程在施工过程中因原告变更设计图纸、材料等原因导致工程有44次变更，造成间歇性和持续性工期延误，但是审计局在出审计报告中不包含停工损失，被告的停工损失经徐州天平建设监理咨询有限公司评估，经埇桥区法院（2018）皖1302民初6440号民事判决书及宿州市中级人民法院（2019）皖13民终1194号判决书判令原告支付被告停工损失175044.29元，该案已生效。通过这两份判决书能够认定宿州市审计局宿审2016-25号审计报告，对于本报告进行了一次确认，证明了该报告的真实性、合法性，该报告中原告自认送审的材料真实完整，本案原告时隔多年另行起诉没有事实依据。2、本案的建设工程施工合同中第39条约定6级以上大风及雨雪天气、-5度以下，35度以上应扣除工期，被告从宿州市公共气象服务中心调取的气象资料显示，自2010年7月9日开始符合合同约定的天气是359天，这359天应当扣除，原告向审计局提供的44份变更材料中，影响工期的变更是180天，这180天也应当予以扣除，这539天已经远超原告载明的324天，被告的施工行动并不存在故意延误工期，不应当承担违约金。3、本案已超过诉讼时效，案涉工程在2012年11月17日完工，在施工期间以及案涉项目完工以后、送至审计局审计期间、被告多次向原告主张工程款，停工损失期间，原告从未向被告主张过案涉工程存在延误工期的损失，应当驳回原告的全部诉讼请求。另，调取气象材料的5000元费用应当由原告承担。 徐州连润建设集团股份有限公司未答辩。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2010年7月6日，被告承建原告位于宿州市××大楼工程，双方签订了《建设工程施工合同》，约定由被告进行施工，合同总造价为20985367.74元，工期300天，被告包工包料等，工程竣工，宿州市审计局于2016年2月5日出具审计报告，审计结果为：项目送审价款为3221.30万元，项目审定价款为2631.29万元，审减金额590.01万元。审计报告中确认，送审结算中计入停工损失费、奖励费用，此次审计时不包含此部分，予以扣除。该工程经验收合格、交付使用。在该工程施工期间，由于原告的原因造成工程停工，导致原告停工损失。2015年6月9日，原、被告进行洽谈，双方对由于原告造成工程停工，及造成被告停工损失的事实无异议，就损失数额双方未达成一致意见。2018年6月9日，原告委托徐州天平建设监理咨询有限公司对停工损失进行评估，经评估，原告实际停工187天，停工损失为1750447.29元。2018年7月25日，江苏长安建设集团有限公司安徽分公司就该工程停工的该项损失对皖北卫生职业学院提起诉诉讼，本院于2018年10月25日作出（2018）皖1302民初6440号民事判决，判令皖北卫生职业学院赔偿长安公司安徽分公司停工损失1750447.29元，该判决已生效。期间，原告未主张被告的违约责任。2020年1月23日，云厦建设集团有限公司作为实际施工人就停工损失向本院对江苏长安建设集团有限公司安徽分公司、皖北卫生职业学院提起诉诉讼，该案于2020年9月27日调解结案。期间，原告也未主张被告的违约责任。 另，因气候原因，自2010年7月9日开始符合合同约定扣除工期的天气是359天。 本院认为，本院于2018年10月25日作出（2018）皖1302民初6440号判决书之案件及2020年1月23日立案并于2020年9月27日结案的（2020）皖1302民初6440号案件均认定造成工期延误的责任在于原告且均已确定由原告作出赔偿。依照有关司法解释，民法典实施前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定。本案引起原被告之间案涉工程纠纷的法律事实发生于民法典实施前的2012年底，故应适用当时的法律、司法解释的规定。2017年10月1日起施行的《中华人民共和国民法总则》规定向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。此前的《中华人民共和国民法通则》规定向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年。原告在该工程竣工验收投入使用后至本案立案前均未主张过违约责任，也没有证据证明出现诉讼时效中止、中断的情形，故被告关于本案已超过诉讼时效的抗辩，本院予以采信。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告皖北卫生职业学院的诉讼请求。 案件受理费14244元，减半收取7122元，由原告皖北卫生职业学院负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审判员  赵德忠 二〇二一年三月二十五日 书记员  何 桐 附相关法条 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 《中华人民共和国民法通则》 第一百三十五条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年。法律另有规定的，依照其规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。