广西壮族自治区三江侗族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0226刑初47号 公诉机关广西壮族自治区三江侗族自治县人民检察院。 被告人张某辉，女，1975年8月3日出生，汉族，小学文化，个体户，户籍所在地贵州省黔东南苗族侗族自治州黎平县，捕前住三江侗族自治县。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年6月12日被三江侗族自治县公安局刑事拘留，同年7月16日经三江侗族自治县人民检察院不批准逮捕，同年7月17日被释放，同日被三江侗族自治县公安局取保候审。2018年8月7日被三江侗族自治县人民检察院取保候审。2018年11月20日及2019年5月20日被本院取保候审。2019年9月26日经本院批准逮捕，次日被三江侗族自治县公安局执行逮捕，现羁押于柳州市第一看守所。 辩护人李玉堂，广西天狮灵动律师事务所，律师。 被告人胡某坤，男，1973年4月28日出生，侗族，初中文化，个体户，户籍所在地贵州省黔东南苗族侗族自治州黎平县，捕前住三江侗族自治县。因涉嫌犯强奸罪，经三江侗族自治县公安局决定，于2018年1月18日被三江侗族自治县公安局刑事拘留，同年2月2日被三江侗族自治县公安局执行逮捕，同年10月23日因犯强奸罪被本院判处有期徒刑三年六个月。现羁押于三江侗族自治县看守所。 被告人吴某芝，女，1987年5月28日出生，侗族，初中文化，个体户，户籍所在地广西壮族自治区三江侗族自治县，。因涉嫌犯非法经营罪，经三江侗族自治县公安局决定，于2017年7月23日被三江侗族自治县公安局取保候审。2018年8月7日被三江侗族自治县人民检察院取保候审。2018年11月20日及2019年5月20日被本院取保候审。2020年2月26日被本院决定对其监视居住。2021年2月24日经本院决定逮捕，于2021年3月3日被三江侗族自治县公安局执行逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。 辩护人罗海渊，广西国观律师事务所，律师。 广西壮族自治区三江侗族自治县人民检察院以三检刑诉[2018]197号起诉书指控被告人张某辉、胡某坤、吴某芝犯非法经营罪，于2018年11月14日向本院提起公诉。本院于2019年9月27日作出一审判决。一审宣判后被告人吴某芝不服判决上诉至柳州市中级人民法院，2020年1月17日柳州市中级人民法院作出（2019）桂02刑终497号刑事裁定，裁定撤销原判，发回重审。发回重审后，本院另行组成合议庭，在审理过程中，因由于不可抗拒原因，致使案件在较长时间内无法继续审理，本院于2020年5月1日裁定本案中止审理，后因无法继续审理的情形消失，可以继续审理本案，于2020年12月2日裁定恢复审理，于2020年12月22日公开开庭审理了本案。期间三江侗族自治县人民检察院建议延期审理一次。广西壮族自治区三江侗族自治县人民检察院指派检察员米媛出庭支持公诉，被告人张某辉及其辩护人李玉堂、胡某坤、吴某芝及其辩护人罗海渊到庭参加了诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区三江侗族自治县人民检察院指控，被告人张某辉、胡某坤夫妇二人从2005年至2016年3月期间，通过持有《烟草专卖零售许可证》的杨某，向三江侗族自治县烟草专卖局订购卷烟，由张某辉、胡某坤夫妇负责将订购卷烟的钱款存现或者以转账方式存入杨某名下用于订购卷烟的账户，被告人张某辉、胡某坤将订购的卷烟在其二人经营的位于本县独峒开发区广某店进行销售。期间，2010年12月20日，三江侗族自治县烟草专卖局执法大队执法人员在被告人张某辉、胡某坤夫妇二人经营的广某店内查获经营的广某店内查获12个品种85条卷烟，价值4085.50元。经检验，查获的卷烟为真品卷烟。经查，二人的广某店无《烟草专卖零售许可证》，因在规定期限内，被告人张某辉、胡某坤均未到三江侗族自治县烟草专卖局接受调查，遂认定查获的85条卷烟为无主卷烟。2011年6月8日，将查获的12个品种85条卷烟全部没收入库。 2014年1月至2016年3月，杨某从三江侗族自治县烟草专卖局订购卷烟5992条，含税销额388474.19元。其中，杨某自己销售卷烟2669条，含税销额147945元，利润额23181.52元；被告人张某辉、胡某坤夫妇销售卷烟3323条，含税销额240529.19元，利润额43285.87元。 2016年4月，杨某不再经营小卖部，2016年4月至2016年12月，被告人张某辉、胡某坤夫妇与被告人吴某芝，由被告人张某辉、胡某坤夫妇负责存现或者以转账方式存入杨某名下用于订购卷烟的账户，吴某芝负责在网上以杨某的名义向三江侗族自治县烟草专卖局订购卷烟，三人共订购卷烟3496条，含税销额228898.54元；2017年1月至2017年12月，订购卷烟3339条，含税销额262926.65元。2016年4月至2017年12月，共计利润额82114.46元。 2018年1月至2018年6月，被告人张某辉让其女儿胡某、外甥姚某、王某以存现方式存入杨某名下用于订购卷烟的账户，被告人吴某芝负责在网上以杨某的名义向三江侗族自治县烟草专卖局订购卷烟，二人共订购卷烟2257条，含税销额210632.59元，利润额34132.41元。2018年春节期间，王某将自己订购的卷烟用于抵扣其在被告人张某辉、胡某坤二人经营的广某店内批发的货物钱款。 2018年6月11日，三江侗族自治县公安局民警依法对被告人胡某坤、张某辉经营的广某店及承租吴某鹏、张某高的出租房进行搜查，查获15个品种112条卷烟，价值13335元。 2018年6月14日，三江侗族自治县市场监督管理局执法人员在被告人吴某芝经营的位于本县的某便民店检查，发现被告人吴某芝无《烟草零售专卖许可证》。15日，执法人员在其店内查获10个品种590包卷烟，价值849.50元及一张发货清单，其中烟草制品价值16272元，以上共计价值17121.50元。6月26日，被告人吴某芝因无《烟草零售专卖许可证》从事烟草制品零售业务被处以罚款3610元的处罚。 对上述事实的指控，公诉机关当庭出示和宣读了如下证据证实：1、书证；2、物证；3、证人证言；4、被告人供述和辩解；5、鉴定意见；6、现场检查、辨认笔录；7、视听资料、电子数据。 公诉机关认为，被告人张某辉、胡某坤、吴某芝未取得卷烟零售专卖许可证，未经许可经营国家规定的限制买卖物品卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五的规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以非法经营罪追究三名被告人的刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院依法判处。 庭审中公诉人认为： 1、法定从重处罚情节：根据《最高人民法院、最高人民检察院《关于销售烟草专卖品等形式案件具体应用法律若干意见解释》第三条、第四条的规定，本案中三被告人的行为已达到“情节严重”情形，被告人张某辉、胡某坤辩解出售卷烟不是为了挣钱，不影响其犯罪的认定； 2、酌定从重处罚情节：2010年12月20日，三江侗族自治县烟草专卖局执法大队人员在被告人张某辉、胡某坤夫妇二人经营的广某店内查获经营的12个品种85条卷烟，价值4085.50元；2018年6月14日，三江侗族自治县市场监督管理局执法人员在被告人吴某芝经营的位于具盘屯50号之二的某便民店检查，发现被告人吴某芝无《烟草零售专卖许可证》，15日，执法人员在其店内查获10个品种590包卷烟，价值849.5元及一张发货清单，其中烟草制品价值16272元，共计价值17121.5元，6月26日，被告人吴某芝因无《烟草零售专卖许可证》从事烟草制品零售业务被处罚款人民币3610元的处罚。但三人仍不思悔改继续从事非法出卖烟草的行为； 3、被告人胡某坤因犯强奸罪于2018年10月23日被三江侗族自治县人民法院判处有期徒刑三年六个月，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应对被告人胡某坤之前的强奸罪、非法经营罪定罪量刑后数罪并罚； 4、三被告人为共同故意犯罪，即张某辉、胡某坤二人负责存款并送货，吴某芝负责在网上订购卷烟，从本案证据来看，三人在订购卷烟有相互商量，张某辉打电话给吴某芝告知订购卷烟的数量及种类，胡某坤存烟款，在被告人胡某坤因涉嫌犯强奸罪被羁押后，张某辉指使其女儿胡某、外甥姚某到银行存款。 5、应按照三被告人对应的时间段和销售总额、获利情况予以量刑及退赃；三被告人在庭审中均对指控的事实予以否认，不适用坦白、自首、认罪认罚等从轻情节，故根据《中华人民共和国刑法》二百二十五条之规定及相关司法解释的规定，建议判处三被告人五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下的罚金；对查获的香烟应予以没收，公安机关依法扣押的手机应认定为作案工具予以没收，三被告人的违法所得应予以追缴。 被告人张某辉称，其平时都不怎么管店，其主要是带小孩和煮吃，都是胡某坤在经营店铺和订购卷烟，其知道胡某坤委托杨某订烟，但是具体数量和种类其并不清楚，平时其在店里帮卖过烟，但其具体卖了多少烟其记不清楚了，肯定没有指控的那么多，且其是按照进价批发售出给顾客，主要是招揽顾客购买其百货，其在出售卷烟上没有盈利。2014年至2016年、2016年至2017年具体胡某坤订购多少卷烟其不清楚。其是在胡某坤被抓后才开始与吴某芝一起订购卷烟。对指控的罪名没有异议，表示认罪，请求法庭对其从轻处罚。 被告人张某辉的辩护人认为： 1、对本案的定性没有意见，对胡某坤、张某辉非法经营的数额的认定应以从公安机关从广利便利店查获的97张发货清单所能反映的、确认的数额予以认定，并根据案卷材料及庭审调查所能核查胡某坤、张某辉并未获利。 2、公诉机关指控2014年1月至2016年3月张、胡夫妇非法经营的卷烟数量和销售额、获利情况是依据烟草公司的汇总表扣减杨某通过回忆自己订购的卷烟数及销售额、获利情况得出，辩护人认为在没有其他证据加以佐证的情况下，这样的指控是明显不当。 3、全案现有证据并不具有排他性能够排除其他怀疑的证明2016年4月至2017年12月及2018年1月至6月的卷烟订购全部来自张、胡夫妇和吴某芝，有可能期间的订购卷烟数还有杨某或者其他人的，该期间关于三被告人在侦查机关指认的讯问笔录确定的数额均凭靠被告人自身的记忆，结合三被告人在庭审中的供述，可以确认侦查阶段的讯问笔录所指认的数额缺乏真实性和客观性，故公诉机关对于该期间卷烟的含税销售额指控是不清，证据不足。且张、胡夫妇订购的价格和吴某芝亦有不同，销售的价格亦不同，应该予以区分。 4、2018年1月17日被告人胡某坤因犯强奸罪被羁押前，是由胡某坤主导负责与杨某、吴某芝之间订购卷烟并进行销售，张某辉对胡某坤订购卷烟之事知情，但因照顾家庭平时少有参与，对此难以确认张某辉参与度的情况下，2018年1月17日前的非法经营行为不应由张某辉承担。对于2018年1月17日以后张某辉涉及的非法经营数额的认定上，在没有发货清单佐证的情况下，不能单纯依据烟草公司的订购卷烟汇总表来认定卷烟的销售数额。 5、张、胡销售卷烟的价格是可以确定的，有张、胡二人的供述、证人吴某1、吴某2、姚某、王某的证言及公安机关查获的送货清单可以证实张、胡销售卷烟的价格，亦可以证实没有获利的情况。 6、张某辉、胡某坤和吴某芝不应认定为共犯，张、胡与吴某芝之前都是自行确定自己订购的卷烟及数量，各自在各自的经营场所进行经营，在卷烟销售价格上也没有共谋，胡、张是按照批发价整条销售，吴某芝是按照零售价按包销售，在销售后的利润分配上也没有共谋，都是各自销售及获利。因此在确定销售数额及获利上应区别计算。 7、张某辉非法经营行为的社会危害性不大，张某辉确实是未办理烟草零售许可证，但主观上未以非法销售进行获利的目的，且销售的卷烟均为通过正规渠道订购的真烟，且按照整条销售，并不是零售。 8、张某辉具有坦白情节，不能因为其在原一审和本次庭审对订购卷烟及销售情况的表述不一致而认定张某辉无坦白情节，在庭审中张某辉对之前讯问笔录中不符合事实的部分予以纠正，其并非是否认事实，而是实事求是陈述自己做的那一部分。 综上，建议法庭对张某辉在三年以下有期徒刑进行量刑并适用缓刑。 被告人胡某坤称，其承认无证贩卖卷烟，但其是按照进价批发售出给顾客，主要是招揽顾客购买其百货，其在出售卷烟上没有盈利，2014年至2016年其大概只跟杨某要三万元至四万元的卷烟，2016年至2017年其也没有卖过这么多的卷烟，但具体卖多少其也记不清楚了，在其被抓之前都是由其进行订购卷烟，张某辉对进购的数量及种类均不知情，张某辉主要负责卖货、拣货、接电话，吴某芝在网上订烟是按照我们各自的需求进行订烟，她订她的，因为吴某芝路途不方便，烟款是其帮忙去存，我们各自经营各自营利，应该各自承担各自的责任。对其他的事实及指控的罪名没有异议，表示认罪，请求法庭对其从轻处罚。 被告人吴某芝称，对起诉书指控的时间有异议，2016年4月至2017年3月都是杨某自己卖烟，是杨某委托其帮他订烟，他年纪大，不会用电脑，烟草局又规定用电脑订烟，因此杨某找其帮忙。对指控其销售卷烟的金额及获利也有异议，其没有得卖那么多烟，也没有获利那么钱，2017年其有进货单，2018年其是凭记忆写的。2017年杨某不经营小卖部后，我才帮胡某坤夫妇订烟，张某辉打电话跟我讲订烟的数量和种类，其按照他们订购的数量和种类在电脑上下单，下单后一起多少钱就报给他们，他们去存钱，其没有自己订烟过，烟是由烟草局送到他那里。其平时到广某店进购百货和卷烟一起回去卖，每次进货都有进货单，其是以零售价格出售，至于胡、张二人以什么价格销售其不清楚，我们都是各自经营各自获利。因之前张、胡夫妇知道其帮杨某在网上订烟，所以在杨某不再经营小卖部后二人就联系其帮他们订烟，其只是出于好心帮忙。 被告人吴某芝的辩护人认为： 1、对公诉机关指控吴某芝犯非法经营罪的定性无异议，但对指控的事实及量刑部分有异议。指控吴某芝2016年4月至2017年3月期间帮助张、胡订购卷烟与事实不符，吴某芝本人的供述及在庭审的供述均称其在2016年度一直都在帮杨某订购卷烟，到2017年年初后杨某不再订购卷烟后才开始帮助张、胡订购卷烟。张某辉的供述对吴某芝什么时候起帮其订购卷烟多次不一致，后又称2017年之前对胡某坤订购卷烟的情况并不知情，胡某坤的供述亦称其不记得什么时候开始吴某芝帮其存烟款了。辩护人认为不能单从杨某的证言来认定于2016年4月份就停止订购卷烟了。反而，依据本案证据能够显示吴某芝直接为胡、张订购卷烟的时间为2017年4月之后。 2、对于吴某芝和张、胡非法经营卷烟的数额应分别计算。从证据材料看出，吴某芝长期以来受杨某的委托代为在烟草局指定的网站进行卷烟订购，张、胡夫妇多年来也是通过杨某帮忙订烟，也是对吴某芝代杨某在网上订烟知情，故2017年初杨某搬到县城居住后，张、胡才会直接联系吴某芝代为订烟。杨某对吴某芝帮张、胡订烟也是知情，不然不会把订烟的存折交由胡某坤保管。吴某芝在主观上只是出于帮忙的心态。吴某芝所订购的卷烟种类及数量都是由胡、张决定的，每次吴某芝订烟后将订烟款报给胡、张，胡、张自行将烟款存入杨某订烟账户。订烟回来后，所订购的卷烟也是张、胡拿到广某店销售，吴某芝并未参与经营及分配。吴某芝的作用只是在持证人杨某的同意下帮助胡、张在网上订烟，吴某芝对订购卷烟不应当承担责任。 3、吴某芝没有烟草零售许可证，擅自从张、胡夫妇的广某店进购卷烟到其经营的商店销售，吴某芝仅对这一部分承担责任。根据2017年1月至2018年6月吴某芝从张、胡经营的广某店进购卷烟数额为72561元，对这部分吴某芝愿意承担责任。 4、指控张某辉、胡某坤、吴某芝非法经营获利数额为116246.87元是不当的。公安机关从张、胡夫妇经营的广某店查获的2018年1月至6月的97张卷烟发货单，可以看出张、胡所销售的卷烟是按照进购卷烟的批发价销售给顾客，这与张某辉的供述一致，但公诉机关现依据卷烟的零售价格与批发价格之差计算违法所得，这与实际情况不符。 5、吴某芝具有坦白情节，依法可以从轻处罚。 6、吴某芝应认定为从犯，吴某芝只是在持证人同意的情况下帮助张、胡夫妇订烟，订烟回来后均由张、胡二人进行销售，至始至终吴某芝未参与经营和分配。 7、吴某芝系初犯，当庭自愿认罪，并愿意退赃，具有悔罪表现。 综上，吴某芝家中有三个年幼的孩子需要其抚养照顾，建议对吴某芝减轻处罚，判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。 经审理查明，被告人张某辉、胡某坤夫妇二人从2005年至2016年3月期间，通过持有《烟草专卖零售许可证》的杨某，向三江侗族自治县烟草专卖局订购卷烟，期间胡某坤持有杨某办理的专门用于订购香烟的银行存折，由张某辉、胡某坤夫妇负责将订购卷烟的钱款存现或者以转账方式存入杨某名下用于订购卷烟的账户，被告人张某辉、胡某坤将订购的卷烟在其二人经营的位于三江侗族自治县独峒开发区广某店进行销售。期间，2010年12月20日，三江侗族自治县烟草专卖局执法大队执法人员在被告人张某辉、胡某坤夫妇二人经营的广某店内查获经营的广某店内查获12个品种85条卷烟，价值4085.50元。经检验，查获的卷烟为真品卷烟。经查，张某辉、胡某坤的广某店无《烟草专卖零售许可证》，因在规定期限内，被告人张某辉、胡某坤均未到三江侗族自治县烟草专卖局接受调查，遂认定查获的85条卷烟为无主卷烟。2011年6月8日，将查获的12个品种85条卷烟全部没收入库。 2014年1月至2016年3月，杨某从三江侗族自治县烟草专卖局订购卷烟共计5992条，含税销额388474.19元，该期间被告人张某辉、胡某坤夫妇以杨某的名义订购卷烟在其二人经营的广某店内销售。 2016年4月，杨某不再经营小卖部，2016年4月至2016年12月，被告人张某辉、胡某坤夫妇与被告人吴某芝，由被告人张某辉、胡某坤夫妇负责存现或者以转账方式存入杨某名下用于订购卷烟的账户，吴某芝负责在网上以杨某的名义向三江侗族自治县烟草专卖局订购卷烟。从2017年1月起，三被告人在订购卷烟时商量决定，使用微信就订购卷烟的种类、数量、存烟款金额、转账金额进行联系，张某辉亦通过打电话联系吴某芝告知订购卷烟的数量及种类。张某辉、胡某坤在其经营的广某店内以略高于烟草局统一批发价格进行凑整数后的价格销售卷烟给顾客，以招揽顾客到其店内进货。吴某芝亦到张某辉、胡某坤经营的广某店进购百货及卷烟在自家经营的某便民店内销售。 2016年4月至2016年12月三被告人共订购卷烟3496条，含税销额228898.54元，张某辉、胡某坤在其经营的广某店内销售卷烟非法获利2226.8元。 2017年1月至2017年12月，三被告人订购卷烟3339条，含税销额262926.65元，其中张某辉、胡某坤在其经营的广某店内销售卷烟非法获利1660.35元；吴某芝从张某辉、胡某坤经营的广某店进购卷烟700条，卷烟金额为42640元，吴某芝在其经营的商店内销售卷烟非法获利6521元。 2018年1月至2018年6月，被告人张某辉与吴某芝继续使用手机电话就订购卷烟的种类、数量、存烟款金额、转账金额进行联系，期间张某辉让其女儿胡某、外甥姚某以存现方式存入杨某名下用于订购卷烟的账户，被告人吴某芝负责在网上以杨某的名义向三江侗族自治县烟草专卖局订购卷烟，张某辉与吴某芝共订购卷烟2257条，含税销额210632.59元，其中张某辉在其经营的广某店内销售卷烟非法获利883.48元；吴某芝从张某辉、胡某坤经营的广某店进购卷烟408条，卷烟金额为41980元，吴某芝在其经营的商店内销售卷烟非法获利4047元。 在张某辉、胡某坤经营的广某店期间，王某、杨某剑曾将自己在三江县烟草局订购的卷烟用于抵扣其在张某辉、胡某坤二人经营的广某店内批发的货款。 综上，张某辉非法经营卷烟含税销额达702457.78元；胡某坤非法经营卷烟含税销额达491825.19元；张某辉、胡某坤2016年4月至2017年12月销售卷烟非法获利共计3887.15元；张某辉2018年1月至6月销售卷烟非法获利883.48元；吴某芝非法经营卷烟含税销额达702457.78元，2017年1月至2018年6月在其店内销售卷烟非法获利共计10568元。 2018年6月11日，三江侗族自治县公安局民警依法对被告人胡某坤、张某辉经营的广某店及承租吴某鹏、张某高的出租房进行搜查，查获卷烟包装膜8条及待销售15个品种112条卷烟，并扣押张某辉的ＯＰＰＯＡ59Ｓ手机一部、胡某坤的ＶＩＶＯＸ9Ｐ1ｕｓ手机一部，经三江侗族自治县价格认证中心认证，被查获的卷烟价值13335元。2018年11月14日三江侗族自治县人民检察院将扣押的卷烟97条及卷烟包装膜8条、张某辉的OPPOA59S手机一部、胡某坤的VIVOX9P1us手机一部随案移送。 2018年6月14日，三江侗族自治县市场监督管理局执法人员在被告人吴某芝经营的位于三江县的某便民店检查，发现被告人吴某芝无《烟草零售专卖许可证》。15日，执法人员在其店内查获待销售的10个品种590包卷烟，价值849.50元及一张发货清单，其中发货清单上的烟草制品价值16272元，以上共计价值17121.50元。2018年6月26日，被告人吴某芝因无《烟草零售专卖许可证》从事烟草制品零售业务被处以罚款3610元的处罚。2018年7月23日三江侗族自治县公安局扣押了吴某芝的ｖｉｖｏ牌金色智能手机一部并由检察机关随案移送。 另查明，被告人胡某坤因涉嫌犯强奸罪，于2018年1月17日被公安机关抓获归案，次日被三江侗族自治县公安局刑事拘留，因犯强奸罪同年10月23日被本院判处有期徒刑三年六个月；2018年6月11日公安民警到三江侗族自治县广某店将被告人张某辉传唤到案接受调查，2018年6月12日张某辉被刑事拘留，同年7月17日被释放，同日被三江侗族自治县公安局取保候审；2018年7月23日公安民警到被告人吴某芝的家中将其传唤到案接受调查；被告人张某辉、胡某坤仅承认指控的小部分事实，被告人吴某芝归案后均如实供述了其作案的主要事实。 上述事实，有以下证据证实： 一、物证 1、卷烟及卷烟薄膜，证实在胡某坤、张某辉经营的广某店及二人租用吴某鹏、张某高的出租房查获出卷烟及卷烟薄膜； 2、三江侗族自治县市场监督管理局联合三江县烟草专卖局、三江县公安局在吴某芝经营的某便民店查获的烟草制品10个品种共590包，价值849.50元，发货清单一张，其中烟草制品货值16272元，以上共计价值17121.50元，证实被告人吴某芝非法经营烟草制品零售业务的事实； 3、随案移送清单，随案移送的三被告人的手机以及扣押的卷烟，证实本案物证已依法随案移送。 二、书证 1、三被告人的户籍证明及照片，证实三被告人的年龄、身份等基本情况,三被告人作案时均已年满十八周岁，均具有完全刑事责任能力； 2、到案经过，证实被告人张某辉、吴某芝的到案方式为书面传唤，被告人胡某坤因犯强奸罪被关押在三江侗族自治县看守所； 3、从张某辉处查获的发货清单（97份）及张某辉、胡某坤经营的广某店部分发货汇总表，证实张某辉非法销售卷烟的事实； 4、2017年1月份到2017年12月份广某店部分销售卷烟汇总表，张某辉看过并确认签字，证实张某辉、胡某坤非法销售卷烟的事实； 5、2018年1月至2018年6月广某店部分销售卷烟汇总表，证实2018年1月至2018年6月张某辉非法销售卷烟的事实； 6、三江县烟草公司营销部出具的2017年1月至12月以杨某名义订购卷烟汇总表，张某辉、吴某芝看过并确认签字，证实三江侗族自治县烟草公司2017年1月至2017年12月杨某名下订购卷烟的情况； 7、三江县烟草公司营销部出具的2018年1月至6月以杨某名下订购卷烟汇总表，张某辉、吴某芝看过并确认签字，证实三江侗族自治县烟草公司2018年1月至2018年6月杨某名下订购卷烟的情况； 8、柳州市烟草专卖局卷烟目录明细表，证实卷烟的产地、统一批发价及统一零售价； 9、从吴某芝出查获的发货清单，2017年1月至2017年12月吴某芝从张某辉处进购卷烟汇总表；2018年1月份至2018年6月份，吴某芝从张某辉处进购卷烟汇总表；吴某芝看过并确认签字，证实吴某芝从张某辉、胡某坤经营的广某店进购卷烟拿回自家商店销售的情况； 10、梁某提供的2018年1月6日至2018年6月1日以杨某名义订购的卷烟配送单，证实三江侗族自治县烟草公司于2018年1月6日至2018年6月1日向杨某名下配送烟草的情况； 11、三江县烟草公司出具的2014年1月至2016年3月，2016年4月至2017年12月，2018年1月至2018年6月8日杨某名下从三江侗族自治县烟草专卖局进购卷烟明细表，证实杨某名下从三江侗族自治县烟草专卖局进购卷烟的情况； 12、三江侗族自治县烟草专卖局出具的以杨某名义订购的客户访销实销表（2016年4月1日至2018年6月30日），证实三江侗族自治县烟草专卖局汇总三被告人以杨某的名义订购卷烟的情况； 13、出具以上销售汇总表的会计吴某霜资质材料，证实其具有会计职业资格； 14、杨某、吴某平存折；张某辉帮王某存烟款的记录；吴某平订购卷烟专用存折复印件；均证实各人存烟款的流水情况； 15、杨某银行开户单（2005年4月10日开户），2007年5月28日至2017年6月21日杨某账户活期存款明细查询单；杨某农村信用社订烟专用存折流水明细；均证实其银行流水情况； 16、三江侗族自治县烟草专卖局出具的证明，证实三被告人均没有办理烟草专卖零售许可证的事实； 17、三江侗族自治县烟草专卖局出具的证明杨某到三江侗族自治县烟草专卖局办理《烟草专卖零售许可证》，许可证号为：450228101250，证实杨某办理《烟草专卖零售许可证》的事实； 18、三江侗族自治县烟草专卖局移交的案件材料，证实张某辉、胡某坤非法经营卷烟的事实以及证实被告人吴某芝非法经营卷烟并被行政处罚3610元的事实；三江侗族自治县公安局出具的关于扣押张某辉卷烟的情况说明，证实公安机关依法扣押涉案卷烟的事实；三江侗族自治县烟草专卖局涉案烟草专卖价格表，证实涉案卷烟的价格； 19、三江侗族自治县市场监督管理局三市监处字[2018]第045号行政处罚决定书，证实吴某芝缴纳罚款的收据，证实吴某芝非法经营卷烟并被行政处罚3610元的事实； 20、（2018）桂0226刑初190号刑事判决书，证实被告人胡某坤于2018年10月23日因犯强奸罪被三江侗族自治县人民法院判处有期徒刑三年六个月。 三、证人证言 1、梁某证实其是广西烟草公司柳州分公司三江营销部代发客户订购香烟，主要是负责独峒的香烟代发。在2018年8月9日的证言证实近三四年杨某订购是香烟都是由胡某坤的老婆或者帮胡某坤打工的工仔代领，杨某已经很久没有经营商店了，订购的香烟肯定不是杨某自己订购，应该是杨某的侄子和胡某坤夫妇订购，他们没有烟草专卖零售许可证，所以借有烟证的杨某的名义订货。近三年订购香烟数量较大，有时一次达3、4万元。 2、吴某1证言称其在胡某坤夫妇经营的广某店打工，张、胡夫妇用杨某的烟草账户订购香烟，然后将烟款存到杨某购烟专用银行账户上，烟草公司将订购的香烟送到梁某烟草代发点，张某辉就到代发点领取香烟，有时其也去帮领过。张、胡订购的香烟主要是按照从烟草公司进货价略高一点价格批发给没有烟证的村屯小商店，主要是搭货销售，因为副食店可以批发到香烟，所以那些小商店就喜欢到广某店进货。其证言证实张某辉、胡某坤非法出售卷烟的事实。 3、吴某2证言称其在张某辉、胡某坤夫妇经营的广某店打工，店内销售香烟，香烟是张、胡夫妇到独峒香烟代售点拿的，不懂跟谁要。店内销售香烟是按照香烟进价或者略高于进价搭货批发给没有烟证的村屯小卖部。其证言证实张某辉、胡某坤非法出售卷烟的事实。 4、胡某证实在广某店内有人用卷烟来抵扣货款的事实。 5、姚某证实其去卷烟代发点帮张某辉、胡某坤领过卷烟的事实。 6、杨某江证言称其和吴某芝在独峒具盘村开了一家商店，主要是吴某芝在经营，店内有销售香烟，但没有烟草专卖零售许可证。其证言证实吴某芝无证非法出售卷烟的事实。 7、杨某剑证言证实其曾用其跟烟草公司订购的卷烟在张某辉的广某店抵扣货款，广某店有销售卷烟的事实。 8、王某证言证实其曾用其跟烟草公司订购的卷烟在张某辉的广某店抵扣货款，广某店有销售卷烟的事实。 9、杨某云证言证实其和吴平宜在家商店，平时到胡某坤经营的广某店进货回去卖的事实。 10、杨某证言证实2005年其办理了烟草零售许可证，有一次其到代发点领取香烟时，胡某坤让其帮订烟拿给他去卖，从那个时候开始胡某坤叫其帮订烟。2008年其办理了订购香烟的专用存折，胡某坤在开商店方便存烟款，也方便去代发点领烟，然后存折拿给胡某坤拿，胡某坤订烟由其报给烟草公司，胡某坤把订烟的钱存进存折，烟草公司自行扣除。胡某坤在他的商店都是整条按照烟草公司的进价销售，不敢加价，他担心有人告发他，他订烟是搭百货出售，他销售卷烟是为了留住顾客到他那批发百货。2016年农历三月三其经营的商店被偷，从那个时候开始其不再经营商店，也没有委托任何人帮忙订烟了，其办理的烟草专卖许可证一直就留在商店，但之前订烟的存折一直在胡某坤手中，具体是哪些人拿其烟证和账户去订烟其不清楚。从2016年4月份开始烟草公司也不再打电话叫其订烟了。吴某芝夫妇经营的商店没有烟证但是有香烟出售，他们主要是从胡某坤副食店及其他人的批发部进烟回去卖。杨某的证言证实胡某坤夫妇以其名义向三江侗族自治县烟草专卖局订购卷烟的事实。 四、被告人的供述及辩解 1、张某辉的供述，证实其与胡某坤经营的广某店无烟草零售经营许可证，张某辉、胡某坤夫妇、吴某芝以有烟草零售专卖许可证的杨某的名义，由吴某芝在三江侗族自治县烟草专卖局的订购卷烟的网站上进行订购卷烟，张某辉、胡某坤持杨某订购卷烟专用存折存烟款向三江侗族自治县烟草专卖局进购卷烟并在其经营的广某店进行销售的事实，杨某剑、王某曾拿卷烟到其商店来抵扣货款的事实。 2、胡某坤的供述，证实其与张某辉经营的广某店无烟草零售经营许可证，张某辉、胡某坤夫妇、吴某芝以有烟草零售专卖许可证的杨某的名义，由吴某芝在三江侗族自治县烟草专卖局的订购卷烟的网站上进行操作订购卷烟，张某辉、胡某坤持杨某订购卷烟专用存折存烟款向三江侗族自治县烟草专卖局进购卷烟并在其经营的广某店进行销售的事实，杨某剑、王某曾拿卷烟到其商店来抵扣货款的事实。 3、吴某芝的供述，证实吴某芝与张某辉、胡某坤三人用杨某的烟草专卖零售许可证以杨某的名义向三江侗族自治县烟草专卖局订购卷烟的事实，及其从广某店批发卷烟拿回自己经营的商店销售的事实。 五、鉴定意见 1、涉案价格认定结论书，证实公安机关2018年6月11查获的张某辉待售烟草制品市场价值为13335元，鉴定意见已通知张某辉，证实张某辉夫妇非法出售卷烟的事实； 2、广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站出具的检验报告，证实检验的卷烟为真品卷烟。 六、勘验检查辨认笔录 1、勘验检查辨认笔录，证实公安机关从张某辉夫妇店里及承租的房屋中查获卷烟的事实； 2、三被告人指认现场照片，证实案发现场及周围的环境情况； 3、张某辉辨认吴某芝的笔录，其辨认出吴某芝； 4、胡某坤指认其与吴某芝用微信对烟款进行转账及聊天记录，证实双方订购卷烟、存烟款及转账的事实； 5、吴某芝指认其与张某辉用微信对烟款进行转账及聊天记录，证实双方订购卷烟、存烟款及转账的事实； 6、吴某芝指认其在网上用杨某的名义订购卷烟，吴某芝指认出用杨某的名义订购卷烟给张某辉、胡某坤二人的事实； 7、梁某辨认前来领取杨某名义订购卷烟的胡某坤、张某辉夫妇的辨认笔录； 8、吴某1辨认在广某店非法出售卷烟的胡某坤、张某辉夫妇； 9、杨某江辨认广某店老板及老板娘胡某坤、张某辉夫妇； 10、杨某剑辨认广某店老板及老板娘胡某坤、张某辉夫妇； 11、王某辨认广某店老板及老板娘胡某坤、张某辉夫妇； 12、杨某辨认广某店老板及老板娘胡某坤、张某辉夫妇； 6至12均证实了三被告人贩卖卷烟的事实。 七、视听资料 1、电子检查工作记录，刻录光盘，证实公安机关依法对三被告人的手机数据进行检查，对涉案信息进行电子数据固定，证明三被告人以杨某的名义订购卷烟及互相通话的事实； 2、下载张某辉手机电子数据材料，吴某芝与张某辉微信音频及对话数据光碟一张，证实被告人张某辉与吴某芝以杨某的名义订购卷烟的事实； 3、杨某账户存款视频光碟一张及视频截图，证实胡某坤、胡某、姚某到独峒信用社将烟款存入杨某订烟账户的事实； 4、卷烟代发点监控录像光碟二张，证实张某辉、姚某、胡某去卷烟代发点领卷烟的事实。 以上证据均经过庭审质证，各证据间能相互印证，且证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。 针对三被告人及其二辩护人提出的相关意见，根据查明的事实和证据，依照法律的规定，本院综合评判如下： 一、公诉机关指控2014年1月至2016年3月张某辉、胡某坤销售卷烟的数额及利润额，依据2014年1月份至2016年3月份杨某订购卷烟汇总表（2669条，金额147945元），因只有证人杨某的证言和辨认，是孤证，无法确认其真实性，该份证据本院不予采纳，且张某辉、胡某坤均称在此期间肯定没有订购那么多卷烟，但记不清具体进购数量，公诉机关依据此期间的订购卷烟的汇总表扣除杨某自己辨认其订购卷烟的数量得出张某辉、胡某坤订购卷烟的数量及利润明显不妥，且无其他证据相印证，张某辉、胡某坤委托杨某订购卷烟的事实是客观存在，但无法查清2014年1月至2016年3月二人进购卷烟的数量、含税销售额及利润额，公诉机关指控张某辉、胡某坤订购卷烟的数量、含税销售额及利润额事实不清、证据不足，本院不予采纳，对二被告人张某辉、胡某坤的辩解及张某辉辩护人提出的意见，本院予以采纳。 二、被告人张某辉辩解其销售卷烟是只是按照烟草公司批发价的价格凑整批发给顾客，主要是招揽小商店进购其百货，且从来没有零售过香烟，其在出售卷烟上没有盈利，张某辉的辩护人、胡某坤提出相同的辩解，张某辉的辩护人并提出被告人张某辉对其进购卷烟的确认是其靠回忆想象出来的，其真实性难以确定，无法确定张某辉夫妇实际进购的卷烟及获利情况；张某辉的辩护人还提出不能按照烟草公司提供的烟草购进汇总表认定各被告人销售卷烟的数量和获利情况；胡某坤辩解公诉机关没有提供具体证据证实胡某坤销售卷烟的数额，且在其经营飞广某店销售卷烟是按照略高于烟草公司批发价凑整数后的价格销售。经查，被告人张某辉、胡某坤经营的广某店为招揽顾客购买其百货而搭卖卷烟，且按照烟草公司批发价格凑整数批发给顾客，其中亦存在获利，吴某芝、张某辉均是根据相关货单对其进购卷烟进行确认，且有广某店内打工的证人吴某1、吴某2的证言、广某店发货清单上标注的广某店的销售卷烟的价格，可以确认张某辉、胡某坤销售卷烟的价格是按照进价或略高于烟草公司批发价格搭货销售。吴某芝从张某辉、胡某坤经营的广某店进购卷烟及百货到其经营的某便民店进行销售，根据吴某芝的供述其订购回去的卷烟均是按照零售价格予以销售。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条“非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买价格计算，非法经营数额。不能查清销售或者购买价格的，接照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草行政主管部门出具的零售价格计算……”的规定，对张某辉、胡某坤夫妇非法销售卷烟的获利情况应按照可以查清的价格计算。吴某芝从张某辉、胡某坤经营的广某店进购卷烟的数量、价格以及吴某芝无证销售卷烟的价格亦可以查清，故计算吴某芝非法获利情况应按照可以查清是价格予以计算。故对被告人张某辉、胡某坤的辩解及张某辉的辩护人提出的辩护意见，本院予以采纳。 三、被告人张某辉的辩护人、吴某芝的辩护人在发表庭审质证意见提出卷烟销售汇总表并非出自于具有资质的鉴定机构和鉴定人员作出，不应采用的辩护意见，经查，该汇总表由具有中华人民共和国会计从业资格的人员根据客观的财务材料制作并签名，并加盖三江侗族自治县烟草专卖局的公章，程序合法，内容客观真实，并有相关司法解释的规定，故对辩护人提出的辩护意见，本院不予采纳。 四、被告人胡某坤辩解2016年4月份至2017年12月份其销售卷烟只有三、四万元，与查明的事实不符，本院不予采纳； 五、被告人吴某芝的辩护人提出吴某芝是在持证人杨某是同意下，利用杨某的烟草专卖许可证帮助张某辉、胡某坤在网上订烟，无事实和法律依据，本院不予采纳。 六、被告人张某辉及其辩护人、胡某坤、吴某芝及其辩护人提出张某辉、胡某坤与吴某芝并无共同合谋，并未共同销售及共同盈利，无共同犯罪行为，双方是单纯的买卖关系，应当由各行为人对自己的行为负责的辩解或辩护意见，吴某芝的辩护人另提出在本案中吴某芝应认定为从犯的辩护意见，经查，从三被告人的供述及胡某坤与吴某芝、张某辉与吴某芝的微信聊天看，三被告人是有商量决定，分工合作的，张某辉、胡某坤、吴某芝均供述平时吴某芝负责在网上订购卷烟，其张某辉、胡某坤负责存烟款，没有吴某芝的网上订购卷烟行为或者没有张某辉、胡某坤利用杨某的存折存烟款的行为，本案的非法经营行为均不能完成，三被告人行为均其主要作用，故对被告人张某辉及其辩护人、胡某坤、吴某芝及其辩护人提出的意见，本院不予采纳。张某辉应对2016年4月至12月、2017年1月至12月、2018年1月至6月的订购卷烟的数额负责，胡某坤应对2016年4月至12月、2017年1月至12月订购卷烟数额负责，吴某芝应对2016年4月至12月、2017年1月至12月、2018年1月至6月订购卷烟数额负责，从烟草公司订卷烟后张某辉、胡某坤在其经营的广某店内销售，吴某芝从广某店进购卷烟后拿到其自己经营的商店内进行销售，各自盈利，故非法销售卷烟的非法获利情况应单独计算，对张某辉的辩护人、吴某芝的辩护人提出的非法获利应区分计算的辩护意见，本院予以采纳。 七、被告人吴某芝辩解2016年4月份杨某自己在家出售卷烟，其在杨某的授权下帮杨某订购卷烟，2016年12月份过春节时杨某才不要卷烟的，其于2017年初才开始独立帮张某辉、胡某坤订购卷烟；而证人杨某于2018年6月份的2次问话中均证实因儿子在县城装修房子，其经常来县城，订购卷烟也不是很正常，从2016年农历三月三左右（指2016年4月清明节过后），其寨上搞芦笙比赛，其小卖部被小偷窜入多次，把卷烟偷光，从那时起其到县城与儿子住，不再订购卷烟，从2016年4月4日清明节过后其没有让吴某芝与烟草专卖局订购过卷烟，从杨某的活期存折流水看，2016年4月至12月月均存入的购烟款明显比2015年1月至2016年3月多，证实了吴某芝加入出售卷烟后订购卷烟的数量增加，故对杨某的证言予以采纳，对吴某芝的辩解不予采纳。 本院认为，被告人张某辉、胡某坤、吴某芝未取得卷烟零售专卖许可证，未经许可经营国家规定的限制买卖物品卷烟，扰乱市场秩序，情节特别严重，三被告人行为均构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，但公诉机关指控三被告人非法获利的数额有误，本院予以纠正；对公诉机关指控三被告人的情节已达到“情节严重”的情形，应当判处三被告人五年以下有期徒刑或者拘役的量刑建议，明显不当，本院予以纠正。在共同犯罪中，三被告人商量决定，分工合作，在使用微信就订购卷烟的种类、数量、存烟款金额、转账金额等方面进行联系，吴某芝利用杨某的烟证负责在网上订购卷烟，张某辉、胡某坤利用杨某的存折存入烟款、领取卷烟，三被告人非法经营卷烟，均起积极作用，均是主犯，均应当按照其参与的全部犯罪处罚。吴某芝在归案后如实供述其主要的犯罪事实，依法可以对其从轻处罚。张某辉、胡某坤因只承认小部分的犯罪事实，其辩护人提出其有坦白情节的辩护意见，本院不予采纳。张某辉的辩护人提出张某辉所卖的烟是真烟，对社会危害程度小，未侵害消费者的利益，且从正规渠道订购香烟，不影响烟草税收取，没有损害国家财政收入的辩护意见，本院不予采纳。鉴于张某辉、胡某坤、吴某芝归案后认罪态度较好，均当庭认罪，有一定的悔罪表现，可对其均酌情从轻处罚，但对张某辉的辩护人提出对张某辉判处三年以下有期徒刑并适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。2018年6月26日，被告人吴某芝因无《烟草零售专卖许可证》从事烟草制品零售业务被处以罚款3610元，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条之规定，可以折抵相应的罚金。根据本案的事实和具体情节，本院决定对吴某芝从轻处罚，但对吴某芝的辩护人提出对吴某芝判处三年以下有期徒刑并适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。胡某坤因犯强奸罪于2018年10月23日被本院判处有期徒刑三年六个月，应当与本案所犯的非法经营罪进行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项、第四条的规定，判决如下： 一、被告人张某辉犯非法经营罪，判处有期徒刑五年四个月，并处罚金人民币一万五千元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的36日，即自2019年9月27日起至2024年12月21日止;罚金限于判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人胡某坤犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元二千元，与本院（2018）桂0226刑初190号刑事判决书中判决被告人胡某坤犯强奸罪，判处有期徒刑三年六个月，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元二千元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月17日起至2026年1月16日止;罚金限于判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。） 三、被告人吴某芝犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万五千元；扣减因行政处罚交纳罚款三千六百一十元，实际执行罚金人民币二万一千三百九十元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年3月3日起至2026年3月2日止;罚金限于判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。） 四、对被告人张某辉、胡某坤于2016年4月至2017年12月的非法所得3887.15元，依法予以追缴，上缴国库； 五、对被告人张某辉于2018年1月至6月的非法所得883.48元，依法予以追缴，上缴国库； 六、对被告人吴某芝于2017年1月至2018年6月的非法所得10568元，依法予以追缴，上缴国库； 七、随案移送的卷烟97条及卷烟包装膜8条（见附件一），依法予以没收，上缴国库； 八、随案移送的手机三部（见附件一），依法予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本三份，副本四份。 审 判 长  石天媛 人民陪审员  龙晓珍 人民陪审员  邓 学 二〇二一年三月三日 书 记 员  覃逢献 附件一： 1.张某辉的OPPOA59S手机一部； 2.胡某坤的VIVOX9P1us手机一部； 3.吴某芝的vivo牌金色智能手机一部； 4.真龙（珍品）卷烟36条、真龙（软娇子）卷烟2条、软盒玉溪卷烟7条、芙蓉王（硬）卷烟5条、精品白沙三代卷烟13条、软盒经典双喜卷烟29条、甲天下（山水）卷烟3条、硬盒七匹狼（豪情）卷烟1条、真龙娇子卷烟1条； 5.卷烟包装薄膜8条。 法律适用： 第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； 第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条【数罪并罚的一般原则】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第三条第二款第（一）项具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情形特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所在数额在十万元以上的； 第四条“非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买价格计算，非法经营数额。不能查清销售或者购买价格的，接照下列方法计算非法经营数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草行政主管部门出具的零售价格计算……”