广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0605民初30068号原告：黄建国，男，1978年1月2日出生，汉族，住湖北省监利县××××××××，公民身份号码：422×××××××********。委托诉讼代理人：徐建民，广东至高律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁颖昭，广东至高律师事务所律师。被告：吴国胜，男，1966年10月17日出生，汉族，住江西省上饶市，公民身份号码：362×××××××********。委托诉讼代理人：招洁华，广东品高律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖辉，广东品高律师事务所律师。第三人：陈洋，男，1978年5月2日出生，汉族，住湖北省监利县××××××××××××，公民身份号码：421×××××××********。第三人：佛山市粤比食品有限公司，住所地：广东省佛山市南海区，统一社会信用代码：9144060xxxxxxxxxxxxxxxxxxxx。法定代表人：於某1。委托诉讼代理人：招洁华，广东品高律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖辉，广东品高律师事务所律师。原告黄建国诉被告吴国胜、第三人陈洋、佛山市粤比食品有限公司（以下简称“粤比公司”）合伙协议纠纷一案，本院于2020年11月16日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月23日、2021年2月5日公开开庭进行了审理。原告黄建国及委托诉讼代理人徐建民、被告及第三人粤比公司的委托诉讼代理人肖辉到庭，第三人陈洋经本院传票传唤没有到庭参加诉讼。诉讼期间，双方申请一个月和解期，本案审限作相应扣除。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令原告与被告、第三人陈洋于2019年11月2日签订的《合作协议书》已于2020年6月4日解除；2.对原告与被告、第三人陈洋的合伙体指定清算人进行清算，并根据清算后的资产进行分配；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告、第三人陈洋三方于2019年11月2日签订《合作协议书》，约定共同合作经营米糕、老面馒头食品加工项目，被告占项目的70%,原告占合作项目的25%，陈洋占项目的5%，预定经营地址在第三人粤比公司厂区内，原告、被告各投入资金并开始购买物资筹备，为合伙体的开张营业做准备，截至到2020年4月26日，三方共同确认原告为合伙体前期筹备已经独自花费133320元。另原告现金出资10万;陈洋属于合伙体赠送股份(属于技术股)没有实际出资。被告因涉嫌生产销售不合格食品罪被南海区公安局于2020年6月4日刑事拘留在南海看守所，导致原定的合伙体在2020年8月1日开张营业因被告出事即被迫提前终止。原定租赁的粤比公司二楼车间未经原告同意被他人强迫改为粤比公司的员工饭堂，合伙体购买的物资、设备未经原告同意被他人强行放到粤比公司厂区的二楼空置堆放。鉴于被告被刑事拘留(尚未判刑、刑期不明)，合伙体项目又被粤比公司干扰、排挤，合伙体已经没有继续经营的必要，根据《关于贯彻执行民法通则若干问题的意见》第54条规定:“合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权债务。入伙的原物退伙时原则上应予返还;一次清退有困难的，可以分批分期清退;退还原物却有困难的，可以折价处理”的规定，原告现在请求解散合伙体，并对合伙时投入的财产、合伙期间积累的财产等资产进行清算，并根据清算后的事实按照协议的约定分配剩余合伙财产。被告辩称，一、被告没有同意《合作协议书》于2020年6月4日解除，原告要求对合伙财产进行清算分配没有法律和合同依据。二、合伙米糕项目之所以陷入经营困难，是因为原告生产米糕的工艺、配方、质量存在问题，生产出的糕点销售不出去，造成米糕项目只有投入没有产出而亏损，应由原告承担米糕项目亏损的责任。被告之所以与原告合伙投资米糕项目，是原告自称有米糕、老面馒头技术配方、生产工艺、制作流程的独家秘方，产品的市场前程很好，但米糕产品试产几个月都不被市场接受，最后被商家退货造成巨大浪费。三、原告存在违约行为，根据合作协议书的约定，原告应在协议签订之日无条件将技术配方、制作流程等完整交付给被告，但原告至今未向被告交付技术配方、制作流程。四、原告未按约定投入出资款。根据合作协议书的约定，被告占项目份额70%，原告占项目份额30%，双方按所占份额比例出资。现被告因合伙项目经营需要共支出1111965元，扣除原告支付的现金100000元，被告共投入1011965元。但原告实际投入资金只有231332元，原告应补齐出资额。五、现米糕项目拖欠粤比公司房租、水费。电费、燃气费，该部分拖欠费用应在合伙财产中支付。第三人粤比公司称，粤比公司没有任何干扰原告等人的合伙事务，原告如果要对合伙财产进行清算处理，应当支付拖欠粤比公司的下列款项：1.2019年12月暂至2020年12月的租金为8666.66元/月×13个月=112666.58元；2.2020年4月至7月的电费为124109.61元÷3=41369.87元；3.2020年4月至7月的水费为8877÷3=2959元；4.2020年4月至7月的燃气费为43929.97元÷3=14643.32元；上述款项合计171638.77元。第三人陈洋未答辩。本院组织各方进行了举证、质证。第三人陈洋未到庭，视为放弃举证、质证的权利。经审查，双方质证对真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。双方质证有异议的证据，本院将综合案件事实进行认定。本院经审理认定事实如下：粤比公司于2019年6月17日登记成立。被告系该公司股东之一。2019年11月7日，该公司的法定代表人由被告变更为於某1。2019年7月18日，唐遂彬、仇棣荣（出租方）与粤比公司（承租方）签订《厂房租赁合同》，约定粤比公司租用位于佛山市南海区狮山镇颜峰社区岐山股份经济合作社“门口田”地块土地使用权地面的部分厂房用于生产经营，租赁期限自2019年1月至2029年1月止，其中2019年至2024年的每月租金26000元，2024年至2029年的每月租金31200元。2019年11月2日，原告和第三人陈洋作为乙方、被告作为甲方签订《合作协议书》，约定双方就合作经营米糕、老面馒头项目达成如下协议：“一、合作方式：1、甲乙双方一致确认，由于甲方为佛山市粤比食品有限公司（下称“粤比公司”）控股股东，甲乙双方的合作对外以佛山市粤比食品有限公司的名义进行经营项目。2、甲乙双方一致确认，甲方占该项目份额的70%，乙方占该项目份额的30%。3、乙方持有米糕、老面馒头的技术配方及制作流程，并以此作为合作出资的一部分，且于本协议签订之日，无条件将该技术配方、制作流程等完整交付给甲方（或粤比公司）。4、合作期内，为项目而需购置的设备，由甲乙双方各自所占份额比例出资购买。二、合作期限：1、甲乙双方一致确认，双方合作期限为30年，即自2019年11月2日起至2049年10月31日止。2、合作期限届满，经双方协商一致，可续签本协议。三、盈亏分担：1.甲乙双方一致确认，双方按照各自所占项目份额分享利润、分担风险及亏损。2.合作期内，如有可分配利润的，则以年为单位分配。3.可分配利润指，当年度扣除租金、水电、税费、工人工资、上一年度亏损等各项经营成本后的可分配利润；如当年度无可分配利润的，则不进行分配。4、合作期内，因项目经营而对外产生债务的，则由甲乙双方按照各自所占项目份额比例承担责任。四、特别约定：1、乙方确认，乙方对项目技术及金钱上的出资，并不视为对粤比公司的出资，乙方并非粤比公司的股东，无权参与粤比公司的任何经营管理决策活动。2、乙方确认，自本协议签订之日，乙方所持有的技术配方、制作流程属项目所有，乙方不得通过直接或间接的方式将技术配方、制作流程再出售或变卖或无偿提供予其他第三人，亦不得授权任何其他第三人进行使用。3、乙方不得并保证近亲属不得在合作期限内以任何形式在与项目生产同类产品、经营同类业务或提供同类服务的企业担任职务，包括显名或者隐名的股东、合作人、董事、监事、经理、职员、代理人、顾问等等；任何一方不得并保证近亲属不得为与项目生产同类产品、经营同类业务或提供同类服务与公司有竞争关系的任何实体提供经营性质的帮助。五、财务及经营管理：1、甲乙双方一致确认，合作期内，由甲方负责项目的经营及财务管理工作。2、乙方对项目的经营及财务工作享有知情权；甲方对项目的经营管理享有最终的决策权。六、违约责任：1、合作期内，非经甲方书面同意许可，乙方擅自将技术配方、制作流程通过直接或间接方式提供予其他第三方的，视为乙方违约，甲方有权解除本协议，同时有权要求乙方支付违约金伍佰万元整（小写：5000000.00元），并有权对当年度产生的可分配利润不予分配给乙方。同理反之。2、合作期内，非经甲方书面同意许可，乙方在与项目生产同类产品、经营同类业务或提供同类服务的企业担任职务（包括显名或者隐名的股东、合作人、董事、监事、经理、职员、代理人、顾问等等），或为与项目生产同类产品、经营同类业务或提供同类服务与公司有竞争关系的任何实体提供经营性质的帮助的，视为乙方违约，甲方有权解除本协议，同时有权要求乙方支付违约金伍佰万元整（小写：5000000.00元），并有权对当年度产生的可分配利润不予分配给乙方。同理反之。七、纠纷解决：本协议履行过程中如发生争议的，双方应友好协商解决；协商不成的，通过向甲方所在地人民法院诉讼解决。八、其他：1、本协议未尽事宜，甲乙双方经协商一致，可达成补充协议；补充协议与本协议具有同等法律协议。2、本协议一式叁份，甲乙双方各执壹份，粤比公司留存壹份；本协议自甲乙双方签名之日起生效。”2020年4月26日，原告、被告及陈洋签署《米糕相关设备报账单明细》，确认原告支出款项合计133332元，其中购买设备工具及原材料等支出的费用为108332元，工人工资为25000元。2020年5月7日，被告向原告微信转账10000元、5000元、2400元，用于支付2020年4月份的工人工资、租房补贴。2020年5月16日，原告、被告及陈洋书面确认米糕部的租金、水电费按照粤比公司全厂租金的三分之一进行支付。2020年5月16日，朱锦红在米糕沟通群中发送《粤比米糕装修费用明细》，显示自2019年11月12日至2020年5月11日支出费用共计731206元，包括充填机1台、包装机1台、蒸柜2个、不锈钢蒸盘306个、蒸糕车20个、不锈钢蒸网300个、米糕纸托、空调1台、米糕托盘、东北大米、江西大米、白糖、紫薯粉等等。次日，原告在该微信群中称“米糕重量以后不会有差点、最多一到两克”，朱锦红予以确认。2020年5月24日，原告、被告及陈洋签署《米糕事务范围》，约定米糕车间人员管理、生产安全、福利属被告负责；原告只负责生产工艺、生产流程、质量把控、研发；米糕部厂长是被告，原告负责技术，各司其责。2020年8月13日，陈洋通过微信向朱锦红发送一张手写清单，称：“这是黄总今天报给我的，你先看一下。”朱锦红称：“他写这些什么意思。”陈洋称：“上面是已知的部分，下面是还没结账，也不知道是多少钱的部分。”手写清单内容为“粤比米糕部投资明细，2019年11月12日至2020年5月11日，已支出731206元，另外：纸托、胶托、外包装、方形托盘（另外部分不明的），蒸炉问题，黄总：10万元现金，另外投资清单在公司”。朱锦红称“等我忙完这两天再整理好发给你”。2020年9月21日，陈洋书面确认同意散伙并依法清算。2021年1月18日，本院组织原告、被告及粤比公司对存放在粤比公司二楼内的合伙现有财产进行清点，确认财产如下：序号名称数量1充填机1台2包装机1台3蒸柜6个4不锈钢蒸盘296个5蒸糕车20台6不锈钢蒸网304个7米糕纸托64箱（4000个/箱）8空调(格力)1台9米糕托盘781个10米糕膜23卷11冲孔托14250个12不锈钢水箱1个13不锈钢水箱架1个14不锈钢架1个15地磅1个16空压机1个17喷码机1个18米糕纸托20箱（5000个/箱）19大米327包（50斤/包）20不锈钢桶20个21打浆机4台22磨浆机3台23带盖白桶12个24小磨浆机1台25不锈钢冰柜1台26蓝色方形塑料盒11个27四轮托浆脚轮14个其中第1-19项由被告购买，第20-27项由原告购买。另查明，粤比公司于2020年4月1日至4月30日用电产生电费26156.77元，于2020年5月1日至5月31日用电产生电费33074.43元，于2020年6月1日至6月30日用电产生电费33841.37元，于2020年7月1日至7月31日用电产生电费31037.04元。粤比公司向佛山市南海区狮山镇颜峰社区岐山股份经济合作社支付了2020年4月水费1932元、2020年6月水费2328元，2020年7月水费2420元。庭审中，原、被告确认：1.合伙从2020年4月开始试生产米糕，至2020年7月底停止生产。2.被告支付2020年5月至7月的工人工资40000元、租房补贴3200元；被告支付2020年5月至7月的米仓租金，每月1200元；被告支付米糕检验费5200元。2.原告收取货款4064元，此外合伙无其他收入。3.合伙使用粤比公司的二楼车间，未支付租金、水电费给粤比公司。原告陈述：1.原告占合伙份额25%、陈洋占5%、被告占70%，陈洋无需出资，也无需承担亏损，按原告占25%、被告占75%来分担亏损。2.被告于2020年5月8日向原告微信转账的13300元系2020年5月的工人工资。被告陈述：1.确认原告现金出资100000元；2.原告与被告各自赠送2.5%份额给陈洋，因此陈洋占5%，陈洋无需出资，也无需承担亏损，按原告占30%、被告占70%来分担亏损；2.合伙在粤比公司的二楼生产米糕，2020年8月后，粤比公司在二楼放置饭桌用于公司员工用餐。3.被告现被刑事拘留中。本院认为：一、关于案涉《合作协议书》是否已解除。虽《合作协议书》中约定的合作期限自2019年11月2日起至2049年10月31日止，但根据双方的陈述，原告、被告及第三人合伙经营的米糕项目已于2020年7月底停止，且原告及第三人均要求解除合伙关系，被告亦被刑事拘留中，三人的合伙已无法存续，被告于第一次庭审中对解除合伙无异议，故本院认定《合作协议书》的解除时间为2020年12月23日。二、关于原、被告的实际出资额。原、被告及第三人陈洋签署的《米糕相关设备报账单明细》中已确认原告支出款项合计133332元，包括购买设备工具及原材料等支出的费用108332元及工人工资25000元。被告确认原告现金出资100000元。故本院认定原告实际出资208332元。至于工人工资25000元，属于应由合伙支出的费用，故原告为合伙垫支25000元。至于被告的出资额，首先，根据2020年5月16日及2020年8月13日的微信聊天记录，原告已确认截至2020年5月11日被告支出731206元用于购买设备材料，本院对此予以确认。其次，被告主张的下列支出有微信聊天记录、转账记录及现场清点的财产情况予以证实，本院予以确认：米糕纸托3750元、米糕膜28127元、空白膜6971元、冲孔托6682元、4个蒸柜152000元、空调插座200元、不锈钢箱800元、不锈钢架200元、机座架300元、改装电线插座200元、不锈钢水箱架400元、米仓库装网300元、不锈钢桶加工费1200元、拆风罩100元、地磅3500元、米糕托盘27930元、米糕方形托盘25520元、空压机1300元、喷码机20000元。上述支出共计1010686元，其中包括原告现金出资100000元，故被告实际出资910686元。被告主张的其他出资未有相关合同、支付凭证等证据予以证明，本院不予采纳。最后，原告确认被告支付了2020年5月至7月（每月1200元）的米仓租金，被告出示的租赁合同和收据显示被告还支付了2020年4月的米仓租金，故本院确认被告支付了2020年4月至7月的米仓租金4800元。被告主张其支付了2020年8月至2021年1月的米仓租金，但未有相关支付凭证予以证明，本院不予采纳。被告支付工人工资40000元、租房补贴3200元、米糕检验费5200元，原告对此无异议，本院予以确认。被告支付的上述米仓租金、工人工资、租房补贴、米糕检验费共计53200元，属于应由合伙支出的费用，故被告为合伙垫支53200元。，合伙应返还53200元予被告。《合作协议书》中约定了“甲方占该项目份额的70%，乙方占该项目份额的30%”，还约定了“合作期内，为项目而需购置的设备，由甲乙双方各自所占份额比例出资购买”，原、被告双方确认陈洋无需出资，故原、被告应按原告占30%、被告占70%的比例进行出资。原告的出资额为208332元，被告的出资额为910686元，原告的出资额未达到合作协议书约定的比例。因合伙已终止，本院认定原告将其应补充的出资款相当于被告代原告出资的款项支付予被告，故原告应向被告支付127373.40元[（910686元×3-208332元×7）/10]。原、被告各自为合伙垫支的款项，在合伙清偿债务后向双方返还。三、关于合伙的收入。原、被告确认原告代合伙收取了货款4064元，除此之外，合伙无其他收入。原告应返还4064元给合伙。因原告为合伙垫支25000元，合伙应返还25000元予原告。二者相抵销后，合伙应返还20936元予原告。四、关于合伙的债务。第三人粤比公司主张合伙应向其支付租金、水电费、燃气费。原、被告及陈洋系于2020年5月16日书面确认米糕部的租金、水电费按粤比公司全厂租金的三分之一支付，结合双方在庭审中的陈述，合伙于2020年4月开始试生产至2020年7月停止，粤比公司于2020年8月在二楼放置饭桌用于公司员工用餐，本院认定合伙应向粤比公司支付自2020年4月至7月的租金、水电费。根据粤比公司出示的厂房租赁合同，厂房每月租金为26000元，故合伙应向粤比公司支付租金34666.67元（26000元/3×4）。粤比公司于2020年4月至7月用电共产生电费124109.61元，故合伙应向粤比公司支付电费41369.87元（124109.61元/3）。粤比公司出示的收据证实其支付2020年4月、6月、7月水费共6680元，故合伙应向粤比公司支付水费2226.67元（6680元/3）。粤比公司主张的2020年5月水费2197元仅有微信转账截图，不能证明该款项的性质，本院不予采纳。合伙与粤比公司并未约定燃气费，本院对粤比公司的该主张不予采纳。故合伙应向粤比公司支付租金、水电费共计78263.21元。《合作协议书》中约定了原告及陈洋占合伙项目的30%，被告占合伙项目的70%，故应按上述份额分配合伙剩余财产。原告与被告就陈洋所占份额的陈述不一，且均未举证证实各自的主张，本院对陈洋所占份额不作单独认定。因原、被告对合伙现有财产的处置无法达成一致意见，故本院认定对存放于粤比公司二楼的合伙现有财产依法进行拍卖、变卖后所得的款项在清偿债务78263.21元予粤比公司后分别返还20936元予原告、53200元予被告，剩余财产按原告及陈洋占30%、被告占70%的比例进行分配。第三人陈洋经本院合法传唤没有到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民法典》第九百六十八条、第九百六十九条、第九百七十二条、第九百七十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告黄建国与被告吴国胜、第三人陈洋签订的《合作协议书》于2020年12月23日解除；二、原告黄建国应于本判决发生法律效力之日起十日内支付127373.40元予被告吴国胜；三、存放于第三人佛山市粤比食品有限公司二楼的合伙现有财产（详见附表）被依法拍卖、变卖后所得的款项用于清偿78263.21元予佛山市粤比食品有限公司后分别返还20936元予原告黄建国、53200元予被告吴国胜，剩余财产按原告黄建国及第三人陈洋占30%、被告吴国胜占70%的比例进行分配；四、驳回原告黄建国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3650元（原告已预交），由原告负担。如不服本判决，原、被告可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 郭 俊二〇二一年三月十六日书记员 张俐俐附表：序号名称数量1充填机1台2包装机1台3蒸柜6个4不锈钢蒸盘296个5蒸糕车20台6不锈钢蒸网304个7米糕纸托64箱（4000个/箱）8空调(格力)1台9米糕托盘781个10米糕膜23卷11冲孔托14250个12不锈钢水箱1个13不锈钢水箱架1个14不锈钢架1个15地磅1个16空压机1个17喷码机1个18米糕纸托20箱（5000个/箱）19大米327包（50斤/包）20不锈钢桶20个21打浆机4台22磨浆机3台23带盖白桶12个24小磨浆机1台25不锈钢冰柜1台26蓝色方形塑料盒11个27四轮托浆脚轮14个