甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）甘01民终230号上诉人（原审原告）：权凡凡，女，1968年12月25日出生，汉族，住址甘肃省渭源县，现住甘肃省兰州市城关区。被上诉人（原审被告）：甘肃恒源房地产开发有限公司，住所地甘肃省兰州市七里河区秀川街道马滩片区兰州恒大帝景综合楼**。法定代表人：郭伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：李世昭，该公司法务。上诉人权凡凡因与被上诉人甘肃恒源房地产开发有限公司（以下简称恒源公司）商品房预约合同纠纷一案，不服甘肃省兰州市七里河区人民法院（2020）甘0103民初3743号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。权凡凡上诉请求：1.依法判令恒源公司向权凡凡返还购房定金40000元整；2.本案一、二审诉讼费由恒源公司承担。事实与理由:一、一审认定的权凡凡不履行买卖合同义务构成违约，与事实不符。2020年7月24日晚9点权凡凡受恒源公司销售张荣欺诈、诱导签订了两份认购书，并交付定金40000元整。签订认购书前权凡凡提出所购房屋必须具备能落户、有天然气这两个条件，并要求将这两条款注明在正式合同中，销售张荣说这两项在合同附加条款都有体现，当时权凡凡再三表明如果合同中不能注明这两项条款，权凡凡有权要求退还定金40000元整，7月28日权凡凡通过微信与销售张荣再次确认这两条款问题，回答是含糊的。7月29日上诉人按约定时间去售楼部签订正式合同，发现合同中并没有之前口头承诺约定的两个条件，交房时间也由之前说的2023年变成了2024年。恒源公司方不讲诚信，双方就此事没能达成共识，导致正式合同没有签署，为此警方出警。以上所说有聊天记录和警方出警记录为证。二、一审所认定的合同成立，权凡凡不认同。合同法第五十四条法规规定:因重大误解订立的合同一方以欺诈的方式使对方在违背真实意思的情况下订立的合同受损害方有权请求人民法院撤销。恒源公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。关于权凡凡提到的恒源公司将书面通知寄到老家，因双方签订的认购书第八条约定，甲乙双方的联络方式以本认购书所载明的电话、通讯地址为准，双方保证对所提供的资料真实性负责，如甲方按上述电话、通讯地址联系不到乙方，则视为甲方已履行通知送达义务，乙方即权凡凡应承担由此引起的全部责任，且第七条同时约定了乙方违约甲方可单方面终止本认购书，另行销售该房屋，乙方无权要求返还定金，因此，权凡凡诉状中认为恒源公司在一审法院提交的书面通知及快递签收记录属虚假伪证的说法不属实，也不成立。一审法院认定双方签订的认购书合法有效，对双方均有约束力，认定准确，请求二审法院维持一审判决。权凡凡向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告返还购房定金4万元整；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2020年7月24日原告权凡凡和被告恒源公司分别签订编号：ＬＺＨＤＤＪ2008144、ＬＺＨＤＤＪ2008146的两份《兰州恒大帝景商品房认购书》（以下简称认购书），两份认购书主要内容：买受人认购恒源公司开发建设的位于兰州市七里河区的兰州××楼盘××期××幢××单元××室××室公寓期房××，建筑面积均为47.01平方米，房款总金额分别为492618元、489676元，买受人同意签署认购书时各支付2万元作为定金，定金在签订《商品房买卖合同》时转入房款。付款方式，买受人选择分期付款，分别于2020年7月28日前分别支付首期房款29262元、28968元，同时签署两份《商品房买卖合同》，余款分期付清。第五条约定：买受人必须在约定的付款方式和期限内到兰州恒大帝景营销中心支付首期款及签署《商品房买卖合同》，否则视为买受人放弃购买该房屋，所付款项不予退还，出卖人无须通知买受人，可另行销售该房屋。第七条约定：买受人同意签署本认购书后不更名、不增减名、不换房，若买受人不能按照认购书姓名签署《商品房买卖合同》则视为买受人违约，出卖人可以单方面终止本认购书，另行销售该房屋，买受人无权要求返还定金。两份认购书签署后，权凡凡按两份认购书约定于2020年7月24日分别向恒源公司各支付了定金2万元，共计4万元。后权凡凡未按两份认购书约定支付首期房款并签订房屋买卖合同。恒源公司于2020年7月30日分别发出两份书面通知，告知权凡凡逾期多日未到被告处签署《商品房买卖合同》并支付首期房款已构成违约，按照约定视为放弃购买该两套房屋，被告有权另行处理上述房屋，原告所付款项不予退还。恒源公司通过顺丰快递于2020年8月3日邮寄给了权凡凡。后权凡凡要求恒源公司分别退还定金2万元，共计4万元。双方协商未果，权凡凡遂诉至一审法院。原告权凡凡在法定举证期限内向一审法院提交了《兰州恒大帝景商品房认购书》各1份、微信聊天记录打印件1份共2组书证；被告恒源公司在法定举证期限内向一审法院提交了《兰州恒大帝景商品房认购书》各1份、书面通知及快递签收记录各2份共2组书证。一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护。对当事人具有法律约束力。双方应当按照合同约定全面履行自己的义务。一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案原告权凡凡和被告恒源公司分别签订的两份《兰州恒大帝景商品房认购书》，属于商品房预约合同，系双方的真实意思表示，两份认购书有效。两份认购协议约定买受人必须在约定的付款方式和期限内到被告处支付首期款及签署《商品房买卖合同》，否则视为买受人放弃购买该房屋，所付款项不予退还，出卖人无须通知买受人，可另行销售该房屋。一审法院认为，一方不履行订立买卖合同的义务，对方请求其承担预约合同违约责任或者要求解除预约合同的，应予支持。出卖人通过认购等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的，如果因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同，应当按照法律关于定金的规定处理。本案两份认购协议签订后，权凡凡因自身原因未在约定的付款方式和期限内到被告处支付首期房款及签署《商品房买卖合同》，应认定原告已构成违约。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告要求判令被告分别返还定金2万元，共计4万元的诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百一十五条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：驳回原告权凡凡的诉讼请求。案件受理费400元，由原告权凡凡负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人有争议的事实，本院认定如下：2020年7月24日原告权凡凡和被告恒源公司分别签订编号：LZHDDJ2008144、LZHDDJ2008146的两份《兰州恒大帝景商品房认购书》，该认购书恒源公司作为乙方盖章，张荣在经办人处、赵得鹏在销售经理处签字。二审庭审中，赵得鹏出庭时认可，权凡凡在签订认购书时要求房屋落户及天然气入户条件必须写进购房合同中，但在签订认购书时明确合同中该条件不会写入，后期可以满足这两个条件。一审法院认定的其他事实清楚，本院予以确认。本院认为，当事人应当在平等自愿的基础上签订合同。经本院审查，权凡凡主张将房屋落户及天然气入户条件必须写进购房合同中，恒源公司陈述上述两个条件不能写入合同，双方对合同内容未达成一致意见，致使未能如期签订《商品房买卖合同》，依据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定：出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的，如果因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同，应当按照法律关于定金的规定处理；因不可归责于当事人双方的事由，导致商品房买卖合同未能订立的，出卖人应当将定金返还买受人。案涉合同未能订立，非权凡凡与恒源公司的过错导致，故恒源公司应将定金退还权凡凡，一审认定权凡凡违约不当，本院予以纠正。综上所述，权凡凡的上诉请求成立，本院予以支持，依据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销甘肃省兰州市七里河区人民法院（2020）甘0103民初3743号民事判决；二、甘肃恒源房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内返还权凡凡定金4万元。一审、二审案件受理费共计1200元，由被上诉人甘肃恒源房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  金文丽审判员  刘桂刚审判员  王 晖二〇二一年三月十二日书记员  禄 叶