临河区人民法院刑事判决书（2021）内0802刑再5号原公诉机关巴彦淖尔市临河区人民检察院。原审被告人王某，出生于内蒙古自治区巴彦淖尔市，公民身份号码×××，户籍所在地及捕前住址内蒙古自治区巴彦淖尔市。1998年11月9日因吸食毒品被巴彦淖尔盟劳动教养委员会劳动教养三年；2010年4月7日因盗窃被巴彦淖尔市临河区公安局行政拘留十五日并处罚款一千元；2010年7月29日因犯盗窃罪被巴彦淖尔市临河区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元，2011年2月6日刑满释放；2011年3月21日因吸食毒品被巴彦淖尔市临河区公安局强制隔离戒毒二年；2014年5月30日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。2021年3月3日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万元。指定辩护人孙某，内蒙古汇本律师事务所律师。内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区人民法院审理内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区人民检察院指控原审被告人王某犯贩卖毒品罪，于2016年5月24日作出（2016）内0802刑初127号刑事判决。宣判后，王某未上诉，人民检察院未抗诉，该判决发生法律效力。2021年2月8日本院作出（2021）内0802刑监4号再审决定书，决定对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，于2021年3月16日公开开庭审理了本案。内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区人民检察院检察员刘某出庭履行职务。原审被告人王某及其指定辩护人孙某到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决查明，2016年2月24日13时许，被告人王某在临河区狼山镇巴音村一社自己家门口西侧公路边，以200元的价格向吸毒人员张某出售海洛因（俗称“料面”）二小包，净重0.05克。被公安机关查获，并从其家中查获准备出售的16小包海洛因，净重0.46克，共计0.51克。原审判决另查明，被告人王某于1998年11月9日因吸食毒品被巴彦淖尔盟劳动教养委员会劳动教养三年；2010年4月7日因贩卖毒品被临河区公安局行政拘留十五日并处罚款一千元；2010年7月29日因犯贩卖毒品罪被临河区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元，2011年2月6日刑满释放；2011年3月21日因吸食毒品被临河区公安局强制隔离戒毒二年；2014年5月30日因犯贩卖毒品罪被临河区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，因在交付执行时巴彦淖尔市临河区看守所对王某不予收监，临河区人民法院于2014年6月26日决定将王某暂予监外执行；2015年1月9日因犯盗窃罪被临河区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币15000元，因被告人王某一直在逃未实际执行。上述事实，被告人王某在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、证人证言、辨认笔录及照片、搜查笔录、提取笔录、称重笔录及照片、鉴定文书、扣押物品清单、收缴物品清单、刑事判决书、劳动教养决定书、暂予监外执行决定书、强制隔离戒毒决定书、情况说明、行政处罚决定书、户籍证明、归案情况说明、被告人的供述等证据证实，足以认定。原审判决中认定，被告人王某贩卖毒品海洛因0.51克，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人王某有前科劣迹，依法从重处罚。被告人王某在原判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又贩卖毒品，属新罪，应数罪并罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第七十一条、第六十四条之规定，判决：一、被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元，合并前判决未执行刑罚有期徒刑一年六个月，并处罚金人民一万五千元，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元。二、违法所得200元及用于犯罪的工具手机一部予以没收上缴国库。再审中，原审被告人王某辩称，对原审判决书中认定的事实、证据、判决理由和判决结果均无异议。指定辩护人辩称，对原审判决书中认定的事实、证据、判决理由和判决结果均无异议,并提出王某自愿认罪认罚，有坦白情节，可从轻处罚。内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区人民检察院未提出新的意见。经再审查明的犯罪事实与原审查明的犯罪事实一致。另查明，2014年5月30日，王某因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，因在交付执行时经巴彦淖尔市临河区妇幼保健院影像检查，王某腹部多发不透X线异物，巴彦淖尔市临河区看守所不予收监执行，本院于2014年6月26日决定将王某暂予监外执行。王某因犯盗窃罪，本院于2015年1月9日作出（2015）临刑初字第7号刑事判决，依据前述暂予监外执行决定书核减了王某的刑期一个零月十八天，判处王某有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元。后于2016年5月24日作出（2016）内0802刑初127号刑事判决，合并前判决未执行刑罚有期徒刑一年六个月，并处罚金人民处一万五千元，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元。2020年12月11日，我院认为2014年6月26日对罪犯王某作出暂予监外执行决定时，未到省级人民政府指定的医院诊断并开具证明文件，不符合暂予监外执行的法律规定，决定对罪犯王某收监执行，王某于2021年2月6日被羁押至巴彦淖尔市临河区看守所。2021年2月8日，本院分别作出（2021）内0802刑监5号、4号再审决定书，决定对（2015）临刑初字第7号及（2016)内0802刑初127号两案进行再审。2021年3月3日，本院作出（2021）内0802刑再4号判决，王某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万元。该判决已生效。再查明，王某依照（2016）内0802刑初127号刑事判决，已执行刑期一年十个月，后于2021年2月6日被本院收监执行，于2021年3月5日释放，共计被羁押一年十一个月。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1.受案登记表、立案决定书，证实2016年2月24日13时许，王某在临河区狼山镇巴音村一社自己家门口西侧公路旁向张某贩卖毒品，当场从张某身上查获毒品疑似物二小包，后公安机关予以立案侦查。2.辨认笔录及照片，证实王某辨认张某是从其手上购买毒品的人；王某辨认从张某身上查获的用白色纸包装的2小包毒品疑似物就是其卖给张某的；王某对给张某贩卖毒品的作案现场进行辨认。张某对向其贩卖毒品的王某进行辨认；张某对王某给其卖毒品的作案现场进行辨认。3.搜查笔录、检查笔录及照片、提取笔录、称量笔录及照片、巴彦淖尔市公安司法鉴定中心理化检验意见书、证据保全决定书、证据保全清单、收缴物品决定书、收缴物品清单，证实民警在王某家东屋的西炕头上一个白色塑料药瓶内查获用白色纸包装的毒品疑似物16小包，经用电子天平称量，这16小包毒品疑似物含外包装共重1.10克；从张某身上查获二小包毒品疑似物，并予以证据保全，经用电子天平称量，这2小包毒品疑似物含外包装共重0.12克，为查明所查获毒品疑似物的成份及净重，特将上述毒品疑似物全部提取进行鉴定。经检验分析，所送1号检材净重为0.05克，2检材净重为0.46克，从所送1、2号检材中均检出海洛因成分。后从张某身上查获的0.12克海洛因被收缴。4.扣押清单，证实扣押王某VIVO银色手机一部、白色直板手机一部，人民币二百元。5.现场检测报告书及照片，证实王某、张某经现场检测，吗啡均呈阳性。6.证人张某的证言，证实2016年2月24日下午13时左右，我在临河区狼山镇碰到村里的傅某，我让他开车和我办点事，给他100元，我让傅某开车从临狼路往南走，在行驶过程中我给王某打电话，让王某给我拿二个东西来，在走到巴音村八队王某家附近，我看到王某在马路上站着，我让傅某把车停到王某旁边，摇下车窗，递给王某200元，王某将一团卫生纸扔给我后，我让傅某开车往前走，傅某在启动汽车走出不远后，我回头看到一辆白色面包车跟上来了，我发现不对劲就让傅某停车，打开车门往村子里跑，大约过了二十几分，我看没人追我，就往马路上走被警察抓获了。二个东西是指二小包毒品，我昨天买过一次，这次是第二次，昨天从王某那里买了100元一小包毒品，在自己家吸食了。傅某不知道我去买毒品。7.证人傅某的证言，证实2016年2月24日，我开车在狼山街上拉零客，大约13时许，张某坐我车说要去临河，我们讲好100元，我开车从临狼路行驶，在行驶到巴音村一个村子附近时，张某说前边路旁站人处停一下，到那人跟前我把车停下，把车窗摇下去，张某给了那人钱，那人将一团卫生纸扔到张某那里，我开车继续行驶，走出不远，张某让我停车，他开车门就向村子里跑去，我也没下去追，刚走出不远警察把我拦住，问我下车的人是谁，我和警察去村子里找张某，看到××里着，警察就把张某抓获了。8.被告人王某的供述，证实今天中午一点多，张辉（张某）给我打电话要买二个包包（指料面），并说一会儿到我家门口，我就拿卫生纸把两小包料面包住从我家西门去了马路上等张辉，过了不大一会儿，我看见一辆轿车停在我旁边，车窗摇下后我看见张辉在副驾驶坐着，张辉给了我二百元，我把用卫生纸包住的两小包料面递给了他，然后我就回家了，不一会儿警察来我家把我抓住了，并从我家西炕头上查获一个药瓶，内装16个包用白纸包装的料面。料面是我从一个叫卢四的人手上买的，买了二克，花了二千六百元。我购买的二克料面就给张辉卖了二次，2016年2月23日卖过一包，今天卖了二包，二克毒品我分成40个小包，除了给张辉卖的3包，我自己吸食了21小包，剩下16小包被扣押。因为我也吸毒，给别人卖点料面，我能从中赚两个包包供我自己吸食，少花点钱。9.违法犯罪记录查询、强制隔离戒毒决定书、情况说明、劳动教养决定书、公安行政处罚决定书、（2010）临刑初字第170号刑事判决书，证实王某有前科、劣迹的事实。10.（2014）临刑初字第130号刑事判决书、暂予监外执行决定书，证实2014年5月30日，王某因犯盗窃罪，被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，后因罪犯王某左中、下腹部多发异物，看守所不予收监执行，故决定于2014年6月26日将罪犯王某暂予监外执行。11.收监决定书、（2021）内0802刑监4号再审决定书、取保候审决定书，证实2020年12月11日，巴彦淖尔市临河区人民法院认为2014年6月26日对罪犯王某作出暂予监外执行决定时，未到省级人民政府指定医院诊断并开具证明文件，不符合暂予监外执行的法律规定，决定对罪犯王某收监执行，王某于2021年2月6日被羁押至巴彦淖尔市临河区看守所，于2021年3月5日变更强制措施为取保候审。12.（2021）内0802刑再4号刑事判决书，证实本院撤销（2015）临刑初字第7号刑事判决第一项判项，原审被告人王某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元；合并前判决未执行刑罚有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万元。13.常口信息，证实王某的出生日期。14.王某归案情况说明，证实2016年2月24日，临河区公安局禁毒大队发现王某有贩卖毒品嫌疑，故对王某进行秘密侦查，13时许，民警在狼山镇巴音村一社王某家门口西侧公路旁将吸毒人员张某抓获，并在张某身上查获用白纸包装的毒品疑似物两小包，经对张某进行询问，其称是从王某手中购买，民警在王某家中将王某抓获。本院认为，原审被告人王某贩卖毒品海洛因0.51克，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。王某有前科劣迹，依法从重处罚。王某在原判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有贩卖毒品的事实没有判决，属漏罪，应数罪并罚。鉴于王某自愿认罪认罚，故决定对其依法从宽处理。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第七十条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条、第十五条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第四百七十二条第一款第（三）项的规定，判决如下：一、维持本院（2016）内0802刑初127号刑事判决的第二项，即违法所得200元及用于犯罪的工具手机一部予以没收上缴国库。二、撤销本院（2016）内0802刑初127号刑事判决的第一项，即被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元，合并前判决未执行刑罚有期徒刑一年六个月，并处罚金人民一万五千元，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元。三、原审被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元，合并前罪有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。羁押日期已折抵满刑期。罚金于判决生效后三日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向巴彦淖尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审判长 刘广林审判员 张 勃人民陪审员 孔瑞英二０二一年三月十六日书记员 杨庭旭附：《中华人民共和国刑法》相关法律条文第三百四十七条（走私、贩卖、运输、制造毒品罪）走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第四十五条(有期徒刑的期限)有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条（刑期折抵）有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条（罚金数额的裁量）判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条（罚金的缴纳）罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十九条（判决宣告前一人犯数罪的并罚）判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条【判决宣告后发现漏罪的并罚】判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第六十四条（犯罪物品的处理）犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条【重新审判的程序】人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第四百七十二条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。