贵州省兴义市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）黔2301民初124号 原告：贵州宏盛水泥制品有限公司，住所地贵州省黔西南州兴义市顶效镇册亨南路234号。 法定代表人：邱启洋，系该公司总经理。 委托代理人：黄勋，贵州知其律师事务所律师。特别授权代理。 被告：曾昌玉，女，1973年7月6日生，汉族，贵州省晴隆县人，住贵州省晴隆县。 委托代理人：唐小勇，贵州众从律师事务所律师。特别授权代理。 委托代理人：张喜，贵州众从律师事务所实习律师。一般授权代理。 原告贵州宏盛水泥制品有限公司（以下简称宏盛水泥制品公司）与被告曾昌玉工伤保险待遇纠纷一案，本院2021年1月6日立案后，依法适用简易程序，于2021年2月10日进行公开开庭审理。原告宏盛水泥制品公司的委托代理人黄勋，被告曾昌玉的委托代理人唐小勇、张喜到庭参见了诉讼。本案现已审理终结。 原告宏盛水泥制品公司向本院提出诉讼请求：一、请求判令解除原告与被告的劳动关系；二、判令原告支付被告工伤保险待遇共计42420元（其中一次性伤残补助金：3636元/月×7个月=25452元、一次性伤残就业补助金：5663元/月×1个月=5663元、一次性工伤医疗补助金：5663元/月×3个月=16989元、住院期间伙食费：286元、停工留薪待遇：2400元/月×3个月=7200元、交通费：200元、鉴定费：320元。以上共计56110元，减去宏盛公司已经支付的13690元，余款42420元）；三、由被告承担本案诉讼费用。 事实及理由：原告不服义龙新区劳动人事争议仲裁委员会作出的义劳人仲字（2020）第191号仲裁裁决书（以下简称案涉仲裁裁决），特向贵院提起诉讼，理由为： 一、案涉仲裁裁决错误认定被告受伤前的月平均工资为4010.10元。被告在2017年11月前就已经开始在受伤事故地工作，但是2018年7月以前的经营主体系贵州宏源集团实业有限公司（以下简称宏源实业公司），2018年7月开始由原告经营，根据宏源实业公司及原告发放的工资记录，被告受伤前的前12个月的平均工资为3636元。 二、案涉仲裁裁决错误认定被告停工留薪期为4个月。首先，被告2018年12月29日受伤后原告一直支付其工资至2019年6月，发放的工资标准按公司同一岗位工资标准发放，发放的工资为每月2400元，发放的时间为5个月，共计发放工资12000元。因此，在被告因公受伤期间，其未因伤停工为产生损失。其次，根据被告的受伤部位及伤情恢复需要的时间等综合判断，原告认为其停工待遇期不应超过90天，即3个月。故其停工留薪待遇为：2400元/月×3个月=7200元。 三、案涉仲裁裁决错误认定一次性伤残补助金28070.70元（4010.10元/月x7个月）。根据《工伤保险条例》第三十七条“从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，十级伤残为7个月本人工资。”之规定，被告享受的一次性伤残补助金为3636元/月x7个月=25452元。 四、案涉仲裁裁决错误认定一次性伤残就业补助金16989元。根据《工伤保险条例》第三十七条“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”和《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发（201127号）之规定，十级伤残最高3个月，最低1个月。据被告入院记录、住院疾病诊断书、出院记录，被告为左环指压砸伤，住院13天，可知被告的伤情在治疗后有很大的好转，程度不是很严重，能够尽快就业，且在受伤后原告一直支付被告工资，故应该按1个月计算。因此，被告依法应享受的一次性伤残就业补助金为5663元/月x1个月=5663元。 综上所述，案涉仲裁裁决错误认定被告受伤前的月平均工资。故诉至贵院，请求依法支持原告的请求。 被告曾昌玉辩称：1、代理人认为案涉仲裁裁决认定事实正确，适用法律正确；2、关于原告所说的宏源实业公司与本案无关联性，因为被告受伤时是在原告处工作，与原告所提的宏源实业公司无关；3、案涉仲裁裁决认定被告的停工留薪期为4个月是正确的，希望能够维持裁决书的内容。 经审理查明，2018年11月，被告曾昌玉到原告宏盛水泥制品公司上班。2018年12月29日11时30分许，被告在工作中受伤，同日被送至黔西南州人民医院住院治疗13天，其伤被诊断为：1、环指远节开放性粉碎性骨折；2、环指甲床破裂并缺损；3、远节皮肤软组织撕脱并缺损。2020年2月21日，被告之伤经黔西南州人力资源和社会保障局认定为工伤；2020年9月15日，被告之工伤经黔西南州劳动能力鉴定委员会鉴定曾为伤残十级。之后，原、被告双方因工伤保险待遇发生争议，向义龙新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委受理后于2020年12月25日作出案涉仲裁裁决，裁决：原告支付被告各项工伤保险待遇共计62835.1元。其中住院伙食补助费286元、停工留薪期工资16040.1元、一次性伤残补助金28070.7元、一次性工伤医疗补助金16989元、一次性伤残就业补助金16989元、鉴定费320元、交通费200元，并扣减原告多支付的住院伙食补助费104元和已支付的2019年1至6月的工资15670元。原告于2020年12月28日收到仲裁裁决书后不服，在法定期限内诉至本院。 另查明，被告在原告处领到的工资为：2018年11月3694元、2018年12月5913.23元、2019年1月3670元、2019年2月至6月均为2400元。原告未为被告缴纳工伤保险费。 上述法律事实，有原告所举并经当庭质证的证据，以及双方当庭陈述记录在卷，故作认定。 本院认为，被告曾昌玉作为工伤职工，其在主张相关工伤保险待遇时，有是否解除与原告宏盛水泥制品公司劳动关系的主动权，原告在申请仲裁时一并申请裁决解除与被告的劳动关系，在其作出解除劳动关系的意思表示到达原告时，双方的劳动关系即已解除，故本院予以确认双方的劳动关系已解除。 被告之工伤被鉴定为伤残十级，故其应当享受伤残十级的工伤保险待遇。因原告未为被告缴纳工伤保险费，根据《社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款的规定，被告享受伤残十级的工伤保险待遇由原告承担，本院结合原告的诉请，对被告应享受的工伤保险待遇认定如下： 1、停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，工伤职工在停工留薪期内的原工资福利待遇不变。被告2018年11月到原告处工作，同年12月29日受伤，根据《贵州省工伤保险条例》第二十四条的规定，应按其2018年11月和12月领取的月平均工资4803.62元[（3694元＋5913.23元）÷2]，作为其停工留薪期工资的计算标准，但仲裁中以4010.1元/月作为计算标准，被告对此未提起诉讼，视为其对该此计算标准无异议，根据《民事诉讼法》第十三条第二款的规定，视为被告对自己权利的处分，故按照4010.1元作为计算停工留薪期工资的标准，原告诉称计算标准为3636元或3694元的主张，本院不予采信。结合被告被诊断的工伤和实际住院13天，参照《贵州省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第四条、《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》S62.6，本院予以支持被告停工留薪期90天，即3个月，原告关于停工留薪期为3个月的意见，本院予以采信。被告停工留薪期工资为12030.3元（4010.1元/月×3个月）。 2、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项的规定，伤残十级职工的一次性伤残补助金为7个月的本人工资；根据《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，本人工资是被告受伤前12个月平均月缴费工资，但原告未为被告缴纳工伤保险费，不存在缴费工资，故按照前述月平均工资4010.1元作为计算被告一次性伤残补助金的基数，该项计算为28070.7元（4010.1元/月×7个月）。 3、一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项，《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条的规定，一次性伤残就业补助金均以解除或终止劳动时统筹地区上年度职工月平均工资5663元为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，并非按照工伤的受伤程度或恢复情况进行计算。因被告1973年7月6日生，其停工留薪期届满时，被告距离法定退休年龄50周岁，仍有三年之余，故按照上述工资标准支付被告3个月的工资作为一次性伤残就业补助金，该项计算为16989元（5663元/月×3个月）。 此外，原告对仲裁裁决的其支付住院伙食补助费286元、一次性工伤医疗补助金16989元、鉴定费320元、交通费200元等事项无异议，其中住院伙食补助费已支付390元，应扣减多支付的住院伙食补助费104元，原告已支付被告2019年1月-6月的工资15670元亦予扣减，被告亦未对前述裁决事项提起诉讼，即视为无意见，本院予以确认。 综上，原告仍应支付给被告各项工伤保险待遇共计58825元（12030.3元＋28070.7元＋16989元＋16989元＋320元＋200元-104元-15670元）。 依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十二条第一款，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条之规定，判决如下： 一、原告贵州宏盛水泥制品有限公司与被告曾昌玉之间的劳动关系解除； 二、原告贵州宏盛水泥制品有限公司于本判决生效之日起十日内向被告曾昌玉支付工伤保险待遇58825元； 三、驳回原告贵州宏盛水泥制品有限公司的其余诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告贵州宏盛水泥制品有限公司承担。 若义务人未按本判决指定期限履行金钱给付义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并案对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 逾期不上诉，本判决即发生法律效力；义务人逾期不履行义务，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。 审 判 员 吴启剑 二〇二一年三月十八日 法官助理 骆弟进 书 记 员 韦能笑