安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖13民终1283号 上诉人（原审被告）：曹浩，男，1984年7月8日出生，汉族，住安徽省砀山县。 委托诉讼代理人：朱春，安徽杜文律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：砀山三友电力电器有限公司，住所地安徽省砀山县经济开发区，统一社会信用代码91341321396125976E。 法定代表人：宋朝阳，该公司董事长。 委托诉讼代理人：冯高荣，安徽飞创律师事务所律师。 上诉人砀山三友电力电器有限公司（以下简称三友公司）因与被上诉人曹浩劳动争议一案，不服安徽省砀山县人民法院(2021)皖1321民初381号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月2立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 曹浩上诉请求：撤销一审判决，改判三友公司支付曹浩经济补偿金33906元及未休年休假工资14127元。事实与理由：1.曹浩未签署有关放弃购买社会保险的文件，三友公司未提供相关文件原件，曹浩对此不予认可，且用人单位为职工缴纳社保系其法定义务，不得以任何形式免除，一审判决三友公司不支付经济补偿金证据不足；2.国务院1990年1月1日公布的《关于工资总额组成规定》第四条规定，工资总额由计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资，因此，曹浩的工资应以实际发放工资为准，一审以基本工资作为计算依据错误。三友公司未按规定安排年休假，也未支付报酬，属拖欠劳动报酬，且违法行为至2020年9月23日，因此，时效应从2020年9月23日起计算；4.根据劳动合同法规定，未足额支付劳动报酬的，劳动者可以要求解除合同并要求用人单位支付经济补偿金，因此，三友公司未支付经济补偿金、未支付休假工资报酬，违反法律规定，一审判决错误应予以改判。 三友公司辩称，1.三友公司一审提供的由曹浩签字确认愿放弃购买社会保险的书证，曹浩虽对签字按印不予认可，但表示不申请鉴定，因此曹浩拒绝缴纳社保的行为是其对自身权利的处分，现又以三友公司没有为其缴纳社保为由，要求支付经济补偿金，违反诚信原则，一审不予支持正确；2.一审认定年休假工资适用法律及计算方法正确，曹浩实得工资中包含了基本工资及加班工资等辅助性工资，计算未休年休假工资，应剔除加班工资。三友公司提交的基本工资的明细，曹浩予以认可，一审认定曹浩的基本工资数额正确；3.劳动争议案件仲裁时效为1年，曹浩每年均知道其没有休年休假，一审认定其只可以追索两年的未休年休假工资正确；4.未休年休假工资不属于基本工资范畴，且曹浩以未给其缴纳社保为由要求解除劳动合同，因此一审法院的判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 三友公司向一审法院起诉请求：1.判令三友公司不向曹浩支付经济补偿金33906元与未享受年休假工资报酬14127元；2.本案诉讼费用由曹浩承担。 一审法院认定事实：2015年3月3日，三友公司聘用曹浩从事保安工作，并与曹浩签订固定期限劳动合同，合同期限自2015年3月3日至2017年3月2日；双方于2017年3月3日再次签订固定期限劳动合同，合同期限自2017年3月3日至2020年3月2日，合同逾期后曹浩继续在三友公司工作。2020年9月23日，曹浩向三友公司提出离职申请，9月24日双方解除劳动关系。曹浩入职后，三友公司于2015年3月3日通知曹浩购买社会保险，曹浩自愿放弃购买，为此三友公司以曹浩自愿放弃缴纳、不同意缴纳社会保险为由，未为曹浩缴纳社会保险。曹浩自2019年9月至2020年8月每月基本工资数额分别为：2920元、2960元、2960元、2960元、2960元、2960元、2960元、3040元、3040元、3040元、3040元、3040元。曹浩离职后向砀山县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求事项为：1.依法确认曹浩与三友公司自2015年3月3日至2020年9月24日存在劳动关系;2.裁决三友公司支付经济补偿金33906元；3.请求三友公司向曹浩支付在职期间未享受年休假补偿金14127元；4.请求三友公司支付自2020年3月至9月未签订无固定期限劳务合同的双倍工资差额37635元，并补缴漏缴的社会保险金。2020年11月5日，砀山县劳动人事争议仲裁委员会经审理作出[2020]砀劳人仲裁字109号《仲裁裁决书》，裁决：确认曹浩与三友公司自2015年3月3日至2020年9月24日存在劳动关系；三友公司支付曹浩经济补偿金33906元，未享受年休假工资报酬14127元，合计人民币48033元；驳回曹浩的其他仲裁请求。三友公司不服[2020]砀劳人仲裁字109号仲裁裁决，诉至一审法院。 一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立”，本案原曹浩于2015年3月3日、2017年3月2日两次订立书面劳动合同，2020年3月3日第二次劳动合同期满后，曹浩仍在三友公司处继续工作至2020年9月24日双方解除劳动合同，故双方自2015年3月3日至2020年9月24日存在劳动关系。曹浩入职后，三友公司通知曹浩购买社会保险，曹浩自愿放弃购买，为此三友公司未为曹浩缴纳社会保险。曹浩作为完全民事行为能力人，自身不愿缴纳社会保险，已对自身权利进行了处分，现曹浩又以三友公司未为其缴纳社保为由主张经济补偿金，于法无据。三友公司诉求不向曹浩支付经济补偿金的意见，予以支持。曹浩虽不认可签订放弃缴纳社保声明，但未举证足以推翻该签字的证据，对其抗辩意见，不予采信。关于三友公司应否支付曹浩未享受年休假工资报酬问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议诉求仲裁的时效期间为一年，追索未休年休假工资的仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起算一年。当年内三友公司没有安排年休假，曹浩应当知道权利被侵害，但未向劳动争议仲裁部门提出仲裁申请，因此曹浩只可以追索最后两年的未休年休假工资。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天……《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定：用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入……第十二条规定：计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资……曹浩在三友公司工作已超过1年不满10年，自入职后第二年开始每年享受年休假5天，曹浩最后两年共享有10天的年休假。曹浩自2019年9月至2020年8月月基本工资平均数额为（2920元+2960元+2960元+2960元+2960元+2960元+2960元+3040元+3040元+3040元+3040元+3040元）÷12＝2990元。因三友公司未安排曹浩休假。故三友公司应支付曹浩未享受年休假工资报酬2990元÷21.75天×10天×2＝2749.43元。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、曹浩与三友公司自2015年3月3日至2020年9月24日存在劳动关系；二、三友公司无须向曹浩支付经济补偿金33906元；三、三友公司于判决生效后十日内向曹浩一次性支付未享受年休假工资报酬2749.43元。案件受理费5元，由三友公司负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。除一审认定：“曹浩自2019年9月至2020年8月每月基本工资数额分别为：2920元、2960元、2960元、2960元、2960元、2960元、2960元、3040元、3040元、3040元、3040元、3040元”的部分事实以外，查明其他事实属实，二审予以确认。另查明，曹浩自2019年9月至2020年8月每月工资数额分别应认定为：6200.99元、5575.09元、5365.79元、6435.67元、3904.39元、3904.39元、5520.95元、5928.23元、5305.84元、4750.77元、5879.28元、4950.8元，以上月平均工资为5310元。剔除加班加点费后，曹浩2019年9月至2020年8月每月工资数额分别应认定为：3217.8元、3286.71元、3062.55元、3389.24元、2248.6元、2248.6元、3207.54元、3323.65元、3234.92元、3364.65元、3356.24元、2888.06元，以上月平均工资为3069元。 本院认为，综合双方当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点为：1.三友公司应否向曹浩支付经济补偿金；2.曹浩请求的未休年休假工资如何确定。 （一）关于三友公司应否向曹浩支付经济补偿金的问题 《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 本案中，曹浩主张用人单位为职工缴纳社保系其法定义务，不得以任何形式免除，且其未签署有关放弃购买社保的文件，一审不予支持经济补偿金错误；三友公司辩称，虽曹浩不认可放弃购买社保的文件系其签字但未申请笔迹鉴定，视为对自身权利的处分，一审未予支持经济补偿金正确。审理认为，依据上述法律规定，用人单位为劳动者缴纳社会保险费系其法定义务。即便三友公司与曹浩约定劳动者自愿放弃用人单位缴纳费用，由于该约定违反法律规定，劳动者依据上述法律规定要求解除劳动合同的，用人单位应向其支付经济补偿金。同时，上述法律规定了支付经济补偿金的计算标准，另根据《安徽省工资支付规定》第四十三条规定，规定中下列用语的含义是“（一）工资，是指用人单位依据国家规定和劳动合同约定，以货币形式支付给劳动者的劳动报酬。包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资以及特殊情况下支付的工资。不包括用人单位承担的社会保险费、住房公积金、劳动保护、职工福利和职工教育费用等”。案已查明，曹浩在三友公司的工作期间为2015年3月3日至2020年9月24日，工作年限为5年6个月，因此三友公司应向曹浩支付经济补偿金为6个月工资31860元（5310元×6=31860元）。综上，曹浩要求三友公司支付经济补偿金的上诉请求成立，予以支持。一审不予支持适用法律不当，本院予以纠正。 （二）关于曹浩请求未休年休假工资如何确定的问题 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议诉求仲裁的时效期间为一年，追索未休年休假工资的仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起算一年。本案中，当年内三友公司没有安排年休假，曹浩应当知道权利被侵害，但未向劳动争议仲裁部门提出仲裁申请，因此，依照上述法律规定，曹浩只可以追索最后两年的未休年休假工资。一审判决支持曹浩最后两年共享有10天的年休假正确。但根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资”。案已查明，三友公司未安排曹浩休假，故三友公司应支付曹浩未享受年休假工资2822元（3069元÷21.75天×10天×2＝2822元），一审认定三友公司应支付曹浩未享受年休假工资为2749.43不当，本院予以纠正。 综上所述，曹浩的上诉请求部分成立，予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销安徽省砀山县人民法院(2021)皖1321民初381号民事判决； 二、曹浩与砀山三友电力电器有限公司自2015年3月3日至2020年9月24日存在劳动关系； 三、砀山三友电力电器有限公司于本判决生效后十日内支付曹浩经济补偿金31860元； 四、砀山三友电力电器有限公司于本判决生效后十日内支付曹浩未休年休假工资2822元。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元，由砀山三友电力电器有限公司负担；二审案件受理费10元，由砀山三友电力电器有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  解亚洁 审判员  丁 伟 审判员  朱珊珊 二〇二一年三月二十四日 法官助理刘敏 书记员张婉莹 附：本案适用相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。