甘肃省平凉市中级人民法院刑事裁定书（2021）甘08刑终56号原公诉机关平凉市崆峒区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘某1，男，出生于甘肃省平凉市，汉族，初中文化，无业。2020年8月3日因涉嫌犯盗窃罪被平凉市公安局崆峒分局取保候审，8月14日被平凉市崆峒区人民检察院取保候审，9月27日被平凉市崆峒区人民法院取保候审，9月30日被平凉市公安局崆峒分局刑事拘留,11月5日被逮捕。现羁押于平凉市崆峒区看守所。上诉人（原审被告人）张某1，男，出生于甘肃省平凉市泾川县，汉族，小学文化，户籍所在地甘肃省泾川县。2014年3月27日因犯盗窃罪被泾川县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金2000元，2014年6月25日刑满释放；2014年9月2日因犯盗窃罪被泾川县人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金10000元，2016年2月24日刑满释放；2016年9月2日因犯盗窃罪被镇原县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金5000元，2017年6月28日刑满释放；2018年3月15日因犯盗窃罪被平凉市崆峒区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金3000元，2018年11月22日刑满释放；2019年1月15日因盗窃被平凉市公安局崆峒分局行政拘留十五日；2019年9月20日因犯盗窃罪被平凉市崆峒区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金5000元，2020年4月28日刑满释放。2020年9月30日因涉嫌犯盗窃罪被平凉市公安局崆峒分局刑事拘留，11月5日被逮捕。现羁押于平凉市崆峒区看守所。原审被告人马某，男，出生于甘肃省平凉市，回族，初中文化，住平凉市，农民。2020年5月16日因涉嫌犯盗窃罪被平凉市公安局崆峒分局刑事拘留，6月19日被逮捕。现羁押于平凉市崆峒区看守所。平凉市崆峒区人民法院审理平凉市崆峒区人民检察院指控被告人马某、刘某1、张某1犯盗窃罪一案，于2020年12月30日作出（2020）甘0802刑初247号刑事判决。法定期间内，被告人刘某1、张某1提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、审查上诉状，提审上诉人刘某1、张某1，认为本案事实清楚，决定书面审理。现已审理终结。原判认定，2020年3月至5月，被告人马某在平凉市崆峒区多处实施盗窃作案7起，盗得两轮电动摩托车7辆；其中被告人刘某1参与实施盗窃作案1起，涉案价值2029.97元。二人所盗电动摩托车全部销赃于平凉市崆峒区东湖“安达尔电动车”店老板李某11（另案处理）。2020年9月30日被告人刘某1在本案取保候审期间，又伙同被告人张某1实施盗窃作案1起，涉案价值15000余元。具体如下：1.2020年3月26日，被告人马某在本区新城国际小区北门口盗得被害人许某×××号红色“台铃”牌电动摩托车，后以260元价格销赃；2.2020年4月10日，被告人马某××区口盗得被害人李某12深蓝色“雅顺”牌电动摩托车，后以260元销赃；3.2020年4月24日，被告人马某××区口盗得被害人钱某红色“绿佳”牌电动摩托车，后以260元销赃；4.2020年4月某日，被告人马某在××区口盗得被害人章某黑蓝色“星月神”牌电动摩托车，后以260元销赃；5.2020年5月7日，被告人马某在××区口盗得被害人汪某红色“雅迪”牌电动摩托车，后以260元销赃；经平凉市崆峒区价格认证中心认定，该车价值1864.94元，破案后已追回并发还被害人。6.2020年5月15日，被告人马某××区口盗得被害人刘某2深灰色“韩田”牌电动摩托车；经平凉市崆峒区价格认证中心认定，该车价值329.30元，破案后已追回并发还被害人；7.2020年4月某日，被告人马某伙同被告人刘某1在本区城东某处街道盗得红色“新日”牌电动摩托车，后以400元价格销赃；经平凉市崆峒区价格认证中心认定，该车价值2029.97元，破案后已追回。8.2020年9月30日凌晨2时许，被告人刘某1在本区世纪花园B1区“独秀一足”足疗店吧台值班时，从技师拓某口中得知803包间内的客人携带大量现金。刘某1遂微信联系张某1预谋实施盗窃，二人通过微信商议作案细节及赃款分成，刘某1制定盗窃路线，张某1具体实施。当日7时许，被告人刘某1待店内员工下班离开后通知张某1，张某1按照事先约定计划用衣服包头从消防通道进入店内，先后在吧台、办公室翻找财物未果后，拔掉办公室监控线路，进入803包间盗得被害人张某22一个黑色公文包（内含15000余元现金、身份证、银行卡等物）后逃离现场。张某1将给刘某1的6000元赃款分成存放在其朋友马颖琦处，用3300元购得黑色华为荣耀10X手机一部、黑色华为手环一个，至案发时，查获4255元现金，剩余赃款全部挥霍。刘某1未拿到赃款即被公安机关抓获。破案后，张某1用盗窃所得赃款购买的手机等物以及剩余赃款被追回并发还被害人。上述事实，有受案登记表、立案决定书、报案材料，户籍证明，到案经过，指认、辨认笔录、现场勘验检查工作记录及照片、电子数据检查笔录、搜查笔录、视频资料刻录记录，扣押、发还清单及照片，平凉市崆峒区价格认证中心价格认定结论书，刑事判决书、刑事裁定书，视频光盘，被害人汪某、许某、刘某2、李某12、钱某、章某、张某22陈述，证人李某11、徐某、马某2、高某、拓某、马某3证言，被告人马某、刘某1、张某1的供述等证据证实。原审法院认为，被告人马某、刘某1、张某1以非法占有为目的，秘密窃取他人财物数额较大，其行为均已构成盗窃罪。被告人张某1曾因盗窃罪被判处有期徒刑之刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应从重处罚；被告人刘某1在取保候审期间再次实施盗窃犯罪，应酌情从重处罚；被告人马某多次盗窃，应酌情从重处罚。三被告人到案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，可从轻处罚。未随案移交的扣押于公安机关的“新日”牌红色两轮电动摩托车、电瓶八块，由公安机关确定权属后予以发还。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条第一款、第十四条之规定，判决：一、被告人马某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金3000元；被告人刘某1犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金5000元；被告人张某1犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金5000元；二、责令被告人马某继续向被害人许某、李某12、钱某、章某退赔；责令被告人刘某1、张某1继续向被害人张某22退赔。原审被告人刘某1上诉提出，其仅向张某1提供作案信息及路线，未参与实施盗窃，也未分得赃款，属于从犯，原判量刑过重。原审被告人张某1上诉提出，原判对刘某1量刑太轻。二审经审理查明的事实及证据与一审一致。本院认为，原审被告人马某、上诉人刘某1、张某1以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均确已构成盗窃罪。上诉人张某1曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应从重处罚；上诉人刘某1在取保候审期间再次实施盗窃犯罪，应酌情从重处罚；原审被告人马某多次盗窃，应酌情从重处罚。马某、刘某1、张某1到案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，可从轻处罚。关于上诉人刘某1提出其仅向张某1提供作案信息及路线，未参与实施盗窃，也未分得赃款，属于从犯，原判量刑过重的意见，经查，上诉人刘某1提起盗窃犯意，与上诉人张某1共同商议作案细节及赃款分配，并提供作案路线、时间，在共同犯罪中所起作用较大，不属于从犯。刘某1因盗窃他人电动摩托车被公安机关立案侦查，在取保候审期间又伙同张某1盗窃他人财物，主观恶性深，人身危险性大，应予严惩。原判根据刘某1的犯罪事实、情节、社会危害性及认罪悔罪态度，在法定刑幅度内对其判处的刑罚适当，故对刘某1的上诉意见不予采纳。关于上诉人张某1提出原判对刘某1量刑太轻的意见，经查，被告人仅能对一审判决认定的本人犯罪事实、量刑、法律适用等提出上诉，张某1对同案犯刘某1量刑所提上诉意见已超越其上诉权，故不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 刘亚琼审判员 张太平审判员 马海军二○二一年三月三十日法官助理 魏子昂书记员 冯 鹏