广西壮族自治区来宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）桂13民终92号 上诉人(一审原告)：广西象州济明工贸有限责任公司，住所地：广西象州县石龙镇象州县工业园石龙片区C区温州路温州工业园一号楼3层。 法定代表人：蔡建明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：覃任合，广西旺宇律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：柳州煜乾机械装备有限公司，住所地：广西柳州市洛维工业集中区A-07-2号地块。 法定代表人：周雷，该公司董事长。 委托诉讼代理人：邹柳庆，广西民兴律师事务所律师。 上诉人广西象州济明工贸有限责任公司（以下简称“济明公司”）因与被上诉人柳州煜乾机械装备有限公司（以下简称“煜乾公司”）承揽合同纠纷一案，不服象州县人民法院（2020）桂1322民初1128号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 济明公司上诉请求：1.撤销一审法院判决，改判支持济明公司一审诉讼请求；2.本案的一、二审案件受理费由煜乾公司负担。事实和理由：一审判决认定《广西象州济明工贸有限责任公司厂房加工定制合同》是合法有效的合同，也对煜乾公司存在逾期开工和逾期完工的事实给予了认定。但对于合同约定煜乾公司逾期完工应承担的按合同价3‰每日计扣违约金却不支持，理由是济明公司未就煜乾公司的逾期行为提出任何书面异议或整改要求，提供的证据未能形成完整的证据链，不能得出逾期行为系煜乾公司造成的事实。济明公司认为，一审法院的认定是错误的，在举证分配上，对于逾期完工，济明公司只要证明煜乾公司有逾期完工的事实即可。事实上煜乾公司存在逾期完工，按合同约定的违约金条款，煜乾公司就应承担支付违约金的后果。一审认为不能得出逾期行为系煜乾公司造成的事实，但也无证据证明是济明公司造成的。违约金是依据当事人的事先约定，违约方于违约发生时向守约方支付一定数额的金钱。其主要功能在于免除守约方的举证责任，同时也是起到一种约束的作用，确保对方按约履行合同。本案是承揽合同纠纷案由，定作方是济明公司，承揽方是煜乾公司，煜乾公司接受承揽，经测量提取了制作厂房加工定制所需的数据后，与济明公司签订了厂房加工定制合同。该合同所有的条款内容都是煜乾公司制作，签字盖章后才拿给济明公司签字盖章的，属于格式合同。说明其与济明公司签约时缔约地位很强，一方面也说明了依据煜乾公司自己的技术、资金及能力完全能够在约定的施工期限内完工，才签订合同的，毕竟煜乾公司是一家专业的机械装备公司。但合同签订后，因煜乾公司在施工过程中组织管理不到位，工人懒散、施工的材料也迟迟不到位等原因怠于施工，虽经济明公司多次电话、微信及当面督促，煜乾公司还是没有按期完工。直到2019年1月8日才完工（期间，济明公司为了尽快生产，完成象州重点投资项目落地的要求，经告知煜乾公司及申请工业园工管委同意后，于2018年11月20日进行部分设备进场安装)。按合同约定己构成违约，煜乾公司应按合同第4条的约定，按合同价3‰/日计扣乙方违约金。因此，在一审中，济明公司要求煜乾公司按合同价1990000元的3‰/日支付违约金，煜乾公司逾期时间自2018年8月29日起计算至济明公司进场安装设备时止（即2018年11月20日），共计84天。则煜乾公司应支付的逾期违约金为：1990000元×3‰/日×84日=501480元，是有事实及法律依据的。至于违约金是否过高，根据合同法及其司法解释，由对方当事人请求法院或者仲裁机构予以适当减少，或由法院根据案件的实际情况进行调整。综上，请求二审法院撤销一审判决，作出支持济明公司一审诉讼请求的判决。 煜乾公司辩称，一、济明公司对煜乾公司的诉讼是缠讼。因在之前的煜乾公司与济明公司承揽合同纠纷一案中，一、二审法院对济明公司主张的工程质量及保修期问题，没有支持后，进而产生的对煜乾公司的滥用诉权行为，煜乾公司保留追究济明公司错误查封的诉权。二、一审判决认定“原告使用至今，对于被告逾期施工和逾期交付使用问题，原告并未提出任何异议”是正确的。体现在：(一)在象州县人民法院（2020）桂1322民初217号案件诉讼及调解过程中，济明公司均未针对逾期施工和逾期交付提出过反驳意见；(二)从济明公司2018年11月20日使用厂房后，也从未向煜乾公司提出过逾期施工和逾期交付问题。三、事实上煜乾公司不存在逾期违约的事实。按照双方合同第2条、第4条的规定，由于甲方原因造成不能够提供施工条件的，工期顺延。煜乾公司主张：由于济明公司原因造成不能够提供施工条件，直至2018年9月才能进场安装使用场地，故不存在合同约定期3个月的逾期违约的事实。体现在：（一）在象州县人民法院（2020）桂1322民初217号案件中，煜乾公司提交的证据4可以证明在合同约定期内工期顺延是正常的，且济明公司对证据的真实性无异议，视频内容证明，济明公司提供施工条件的时间为：2018年9月3日始。（二）在象州县人民法院（2020）桂1322民初217号案件中，济明公司提交的证据“关于提前进行部分设备安装工作的通知”，证明济明公司于2018年11月20日在没有验收之前提前使用，依法视为己经验收，且在本案起诉前未提出过逾期施工和逾期交付问题。四、一审判决关于举证责任的分配是正确的。根据举证规则，济明公司提出了诉讼请求，应承担举证责任，却没有证据支持，应承担举证不能的后果。五、已经生效的象州县人民法院（2020）桂1322民初217号民事判决、来宾市中级人民法院1182号民事判决对事实的认定均己产生法律效力，可作为认定本案事实的依据。综上，一审判决认定事实清楚，作出判决正确，请求驳回济明公司的上诉，维持一审判决。 济明公司向一审法院起诉请求：1.判令煜乾公司向济明公司支付违约金人民币501，480元；2.煜乾公司负担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年5月28日，济明公司以发包方即甲方的身份与承包方为乙方的煜乾公司签订了《广西象州济明工贸有限责任公司厂房加工定制合同》，合同约定：由煜乾公司采用包工包料方式承建位于象州县区内的济明公司汽车灯具生产线工程，承包方式为包工包料。工期90天，开工日期2018年5月28日，竣工日期2018年8月28日。工程保修期1年，工程价款为1990000元，付款方式分别为：签订合同付250000元；主钢构进场付350000元；主钢构安装完毕付300000元；合同内容完工付款400000元；交与甲方验收付300000元；所有资料做齐，并经业主方等相关单位检验合格，开具发票，付至工程款95%，剩余100000元为质保金。合同同时约定，因乙方责任不能按期开工或中途无故停工，工期不能顺延；因甲方逾期付款，逾期交场地，工期顺延。如因乙方原因导致工期逾期不能完工，双方同意按合同3‰／日计扣乙方违约金。甲方确保不晚于2018年7月20日之前提完该批次所定制的全部钢构产品，否则每日向乙方支付占地费500元；甲方确保不晚于2018年10月10日完成此次合同订立项目的全部验收工作，否则视同验收合格。合同签订后，煜乾公司于2018年9月4日进场施工，同年11月8日工程施工结束，11月20日济明公司进场安装设备。2019年1月22日，涉案厂房整体工程经五单位验收合格后，济明公司使用至今，对于煜乾公司逾期施工和逾期交付使用问题，济明公司并未提出任何异议。2020年8月25日，济明公司以煜乾公司逾期完工构成违约为由，将其诉至一审法院，提出以上诉请。另查明，一审法院审理的煜乾公司诉济明公司（2020）桂1322民初217号承榄合同纠纷及来宾市中级人民法院审理的（2020）桂13民终1182号济明公司与煜乾公司上诉案中，均查明并认为，合同签订后，煜乾公司按照合同内容全部履行了约定义务，建成生产线工程，并经五单位验收合格。本案一审审理过程中，根据济明公司的申请和担保，一审法院于2020年9月22日依法冻结煜乾公司在相关银行账户上的额度存款；2020年10月9日，煜乾公司向一审法院提交解除财产保全申请和解除财产保全担保书，一审法院依法解除对煜乾公司银行账户存款的冻结，变更为查封煜乾公司用于担保的相关机械设备。 一审法院认为，承榄合同是承榄人按照定作人的要求在规定的时间内完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。济明公司与煜乾公司于2018年5月28日签订的《广西象州济明工贸有限责任公司厂房加工定制合同》，是各方当事人的真实意思表示，内容合法，是合法有效合同，双方应共同遵守，按照约定履行各自义务。本案中，煜乾公司按照要求建成好生产线并交付济明公司使用，履行了约定义务，济明公司主张煜乾公司构成违约，其应就煜乾公司违约行为的事实主张承担举证责任。虽然在承建工程过程中，煜乾公司存在逾期开工和逾期完工的事实，但在整个承建期间，济明公司并没有就煜乾公司的逾期行为提出任何书面异议或整改要求，从济明公司提供的证据来看，未能形成完整的证据链，不能得出逾期行为系煜乾公司造成的事实，济明公司应承担该事实主张得不到确认所产生的不利后果。故济明公司的诉请与事实不符，要求煜乾公司支付违约金的请求不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百五十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：驳回广西象州济明工贸有限责任公司的诉讼请求。一审案件受理费8,815元，保全费2,520元，均由广西象州济明工贸有限责任公司负担。 本院二审期间，上诉人济明公司向本院提交证据有：照片1张、视频光碟1张；被上诉人煜乾公司向本院提交证据有：视频光碟1张。本院已组织双方当事人进行举证质证。 经审理查明，一审法院认定的事实正确，本院予以确认。另查明，济明公司与煜乾公司于2018年5月28日签订《广西象州济明工贸有限责任公司厂房加工定制合同》第2条第1项约定：“开工前，向乙方进行作法说明和现场交接交底，为乙方入场施工创造条件”、第4条第4项约定：“因甲方逾期付款，逾期交场地，影响工期，工期顺延”。济明公司于2018年9月3日才向煜乾公司提供入场施工条件，煜乾公司于2018年9月4日入场施工。 本院认为，2018年5月28日，济明公司与煜乾公司签订《广西象州济明工贸有限责任公司厂房加工定制合同》，是当事人的真实意思表示，内容没有违反国家法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，对双方当事人均具有法律约束力。 根据双方在上述合同第2条第1项约定：“开工前，向乙方进行作法说明和现场交接交底，为乙方入场施工创造条件”、第4条第4项约定：“因甲方逾期付款，逾期交场地，影响工期，工期顺延”，据此，济明公司应向煜乾公司提供入场施工条件，逾期提供施工条件的，工期可以顺延。根据查明的事实，济明公司逾期于2018年9月3日才向煜乾公司提供入场施工条件，按合同约定工期为90天，施工期限应为2018年9月4日至2018年12月3日；由于双方对竣工条件没有明确约定，应以2018年11月20日工程完工且济明公司进行部分设备安装为工程竣工时间较为合理。为此，煜乾公司施工时间为78天(从2018年9月4日计至2018年11月20日共78天)，煜乾公司的施工时间并未超过合同约定期限90天竣工。济明公司主张煜乾公司工程期限为2018年5月28日至8月28日，逾期时间从2018年8月29日计算至2018年11月20日，逾期84天，要求煜乾公司支付逾期违约金501480元(199万元元×3‰/日×84日=501480元)，与合同约定不符，该请求理由不成立，依法不予支持。 综上，济明公司的上诉请求理由不成立，应予驳回。一审判决适用法律及裁判结果正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8815元，由上诉人广西象州济明工贸有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  邓 媚 审 判 员  韦玉娟 审 判 员  黄月秀 二〇二一年三月十八日 法官助理  卢小敏 书 记 员  廖喜娥 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；