云南省华宁县人民法院刑 事 判 决 书(2021)云0424刑初18号公诉机关华宁县人民检察院。被告人代海航，男，1989年1月4日出生于云南省玉溪市红塔区，汉族，小学文化，农民，家住云南省玉溪市红塔区，租住于玉溪市红塔区。2011年3月2日因犯盗窃罪被玉溪市红塔区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金三千元，2012年9月11日减刑释放。2014年9月4日因为赌博提供条件被玉溪市公安局红塔分局罚款一百元、收缴赌具捕鱼机一台、追缴违法所得人民币十元。2019年6月20日因吸毒被华宁县公安局罚款五百元。因本案，于2020年8月11日被华宁县公安局刑事拘留，同年9月16日执行逮捕。现羁押于华宁县看守所。指定辩护人宋成龙，云南秀实律师事务所律师。被告人李永学，男，1985年5月27日出生于云南省玉溪市红塔区，汉族，小学文化，居民，家住云南省玉溪市红塔区。2006年1月24日因犯盗窃罪被玉溪市红塔区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金四千元，2007年9月29日刑满释放。因本案，于2020年8月11日被华宁县公安局刑事拘留，同年9月16日执行逮捕。现羁押于华宁县看守所。指定辩护人王家强，云南王家强律师事务所律师。华宁县人民检察院以华检一部刑诉〔2020〕326号起诉书指控被告人代海航、李永学犯贩卖毒品罪，于2020年12月31日向本院提起公诉，云南省玉溪市中级人民法院以（2021）云04刑辖3号指定管辖决定书将该案指定本院审理。本院依法适用普通程序组成合议庭，于2021年3月3日公开开庭进行了审理。华宁县人民检察院指派检察员王蓉、赵红梅出庭支持公诉，被告人代海航及其指定辩护人宋成龙、被告人李永学及其指定辩护人王家强均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：被告人代海航、李永学（二人系吸毒人员）为获取非法利益，多次贩卖毒品甲基苯丙胺片剂（俗称小麻）：一、被告人代海航贩卖毒品（1）2020年7月8日至2020年8月10日期间，被告人代海航在其租住的玉溪市红塔区内，以240元的价格先后三次贩卖甲基苯丙胺片剂12颗（约重1.104克）给吸毒人员杨某。（2）2020年8月7日、8月9日，被告人代海航在其租住的玉溪市红塔区内，以208元的价格先后多次贩卖甲基苯丙胺片剂10颗（约重0.92克）给吸毒人员代某。（3）2020年8月10日，被告人代海航经微信联系后，在玉溪市红塔区“XXＫＴＶ”处，以340元的价格贩卖14颗（净重1.33克）甲基苯丙胺片剂给吸毒人员王某。（4）2020年6月至8月期间，被告人代海航经联系后，在玉溪市红塔区，多次贩卖甲基苯丙胺片剂268颗（约重24.656克）给吸毒人员李永学。二、被告人李永学贩卖毒品（1）2020年7月17日、21日，经电话联系后，被告人李永学于玉溪市红塔区等地以550元的价格先后3次贩卖甲基苯丙胺片剂12颗（约重1.104克）给吸毒人员周某。（2）2020年6月至2020年8月10日期间，被告人李永学经联系后，在红塔区多次贩卖甲基苯丙胺片剂256颗（约重23.552克）给吸毒人员柏某。三、2020年8月10日16时许，被告人代海航、李永学及王某前往红塔区XX街道“XX”ＫＴＶ处交易时，被民警抓获，当场从代海航身上查获甲基苯丙胺片剂23.05克，从王某身上查获甲基苯丙胺片剂1.33克，后于代海航租住的玉溪市红塔区内抓获吸毒人员代某、杨某，并从该房间茶几上查获甲基苯丙胺片剂0.49克。被告人李永学到案后自愿如实供述自己的罪行。为证明上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人代海航、李永学违反国家对毒品的管理制度，分别贩卖毒品甲基苯丙胺51.55克、24.656克，二人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究二人刑事责任。被告人李永学犯罪后如实供述自己罪行，系坦白，应根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定处罚。被告人李永学自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理。请依法判处。庭审中，被告人代海航对公诉机关指控其构成贩卖毒品罪无异议，提出被查获的23.05克小麻其是购买了自己吸食，卖给杨某和代某的部分，其主观上没有谋利的故意，只应认定为非法持有，不应认定为贩卖毒品的辩解。被告人代海航的指定辩护人提出的辩护意见是：一、对公诉机关指控被告人代海航涉嫌贩卖毒品罪没有异议，但从代海航身上查获的23.05克毒品及在房间茶几上查获的0.49克毒品，不属于贩卖毒品的数量，只应认定为非法持有毒品的数量。二、被告人代海航具有如下法定或酌定从轻、减轻处罚情节：1.坦白；2.犯罪动机单纯、主观恶性小；3.认罪态度较好，具有悔罪表现，并且自愿认罪认罚。综上，请求对被告人代海航作出罪刑相适应的判决。被告人李永学对公诉机关指控其构成贩卖毒品罪无异议，提出其没有卖过毒品给周某，卖给其他人的数量也没有公诉机关指控那么多的辩解。被告人李永学的指定辩护人提出的辩护意见是：一、对公诉机关指控被告人李永学构成贩卖毒品罪没有异议。二、对公诉机关指控被告人李永学的行为不持异议，但现有证据不足以认定公诉机关指控被告人李永学贩卖毒品的次数和数量。三、被告人李永学被抓获后如实交代自己的犯罪行为，认罪认罚，具有很好的认罪态度和悔罪表现。综上，恳请对被告人李永学作出罪责刑相适应的判决。经审理查明：被告人代海航、李永学（二人系吸毒人员）为获取非法利益，多次贩卖毒品甲基苯丙胺片剂（俗称小麻）：一、被告人代海航贩卖毒品1.2020年7月8日至2020年8月10日期间，被告人代海航在其租住的玉溪市红塔区内，以240元的价格先后三次贩卖毒品甲基苯丙胺片剂12颗（约重1.104克）给吸毒人员杨某；2.2020年8月7日、8月9日，被告人代海航在其租住的玉溪市红塔区内，以208元的价格先后多次贩卖毒品甲基苯丙胺片剂10颗（约重0.92克）给吸毒人员代某。3.2020年8月10日，被告人代海航经微信联系后，在玉溪市红塔区“XXＫＴＶ”处，以340元的价格贩卖14颗（净重1.33克）毒品甲基苯丙胺片剂给吸毒人员王某。4.2020年6月至8月期间，被告人代海航经联系后，在玉溪市红塔区多次贩卖毒品甲基苯丙胺片剂268颗(约重24.656克）给吸毒人员李永学。二、被告人李永学贩卖毒品1.2020年7月17日、21日，被告人李永学经电话联系后，在玉溪市红塔区等地以550元的价格先后3次贩卖毒品甲基苯丙胺片剂12颗（约重1.104克）给吸毒人员周某。2.2020年6月至2020年8月10日期间，被告人李永学在红塔区多次贩卖毒品甲基苯丙胺片剂256颗（约重23.552克）给吸毒人员柏某。三、2020年8月10日16时许，被告人代海航、李永学及王某前往红塔区李棋街道“XX”ＫＴＶ处交易时，被民警抓获，当场从代海航身上查获毒品甲基苯丙胺片剂22.56克，从王某身上查获毒品甲基苯丙胺片剂1.33克，后民警于代海航租住的玉溪市红塔区内，抓获吸毒人员代某、杨某，并从该房间茶几上查获毒品甲基苯丙胺片剂0.49克。认定上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：1.被告人代海航的供述和辩解，证实其买小麻是自己吸食，其帮杨某、代某、“王八”、“二哥”找过小麻。杨某、代某在其租住的XX小区房间里吸食过三四次小麻，他们吸食几颗就发几颗的钱给其，20元一颗。“二哥”是李永学，其没有卖过小麻给他，只帮他找过，李永学找其拿小麻，有时是给现金，有时是微信或支付宝转账，其每次拿一二十颗小麻后和“二哥”一起吸食，有两次其帮“二哥”找刘某拿得多一点，一次拿了100颗，一次拿了200颗。2020年8月10日，杨某、代某每人在其房间吸食了两颗小麻，各转了40元给其。当天，其拿了14颗小麻到“XXＫＴＶ”处给“王八”，25元一颗。“二哥”通过微信联系后也到“XXＫＴＶ”附近找其购买小麻，三人吹了一下牛就被警察抓了，警察从其身上搜出了小麻的情况。2.被告人李永学的供述和辩解，证实其帮一个通海人和其表弟周某找代海航购买过小麻，其帮他们买了以后，他们给其两颗吸食，其就原价给他们，如果不给其吸食，其就每颗多收5元钱。在2020年6月12日至8月9日期间，其多次帮通海人找代海航买了约259颗小麻。8月10日，通海人打电话叫其帮忙买100颗小麻，其跟代海航约好在“XX”外面等，等的时候其就被警察抓了。2020年7月17日，周某共转了350元钱给其，其找代海航拿了12颗小麻给周某，周某给其吃了四五颗。7月21日，周某转了200元钱给其，其找代海航拿了7颗小麻给周某，周某分了2颗给其吸食。3.证人王某的证言，证实2020年8月10日，其的朋友“毛逼”打电话让其找点东西，并通过微信转了345元钱给其，其发微信给小代问他有没有东西，小代让其去“XX”ＫＴＶ门口等他。当天下午4点左右，小代在“XX”ＫＴＶ门口以25元一颗的价格拿了14颗小麻给其，其用支付宝转了340元给小代后，过了两分钟警察就把其抓了的事实。4.证人杨某的证言，证实其自2020年6月份开始吸食小麻，一共吸食过八九回，每次都是在代海航租的XX小区房间吸食。其每次去找代海航吸食小麻，代海航都不收其的钱，但其转过三次钱给代海航，分别是2020年7月8日转了40元，7月21日转了100元，8月4日转了100元，代海航没有拒绝就收下了。其知道代某找代海航拿过两次小麻，一次是2020年7月份，一次是2020年8月10日，两次其和代某都在代海航的出租房里各吸食了1颗小麻。8月10日，代海航出去了一趟就被抓了的事实。5.证人代某的证言，证实其自2020年8月7日开始吸食小麻，每次都是和杨某一起在代海航的出租房里找代海航购买了吸食。其中8月7日，其分几次转了共140元给代海航买了7颗小麻，当天杨某也买了。8月9日，其转了40元给代海航买了2颗小麻，和杨某在代海航的房间里吸食。8月10日，其转了28元钱给代海航买了1颗小麻和杨某在代海航的房间里一起吸食，代海航中途接了个电话出去了，其和杨某在房间里玩手机，后来被抓了的事实。6.证人周某的证言，证实其近期找李永学买过三次小麻。第一次是2020年7月17日下午三点多，其通过微信转了200元给李永学后，在找李永学拿了4颗小麻；第二次是当天下午六点多，其转了150元给李永学，在找李永学拿了3颗小麻；第三次是2020年7月21日，其转了200元钱给李永学，李永学拿了5颗小麻给其。李永学和其说过其拿小麻的价格是40块一颗，他帮其买来他自己也要吃一点。7.证人柏某的证言，证实2020年6月份，其通过微信转了180元还是200元给“老表”后拿了5颗小麻吸食；8月9日，其微信转了350元给“老表”，“老表”在“XX”ＫＴＶ后门拿了10颗小麻给其；当天晚上，其微信转了150元给“老表”，“老表”在“XX”ＫＴＶ后门拿了5颗小麻给其；8月10日，其问“老表”拿100颗小麻的价格是多少，“老表”告诉其每颗25元，然后其就坐着车到“XX”ＫＴＶ后门，并打微信电话告诉“老表”其的位置，过了几分钟，其就被抓了的情况。8.证人刘某的证言，证实代海航是吸毒人员，其没有向代海航买过小麻，也没有卖过小麻给他的情况。9.辨认笔录及照片，证实被告人代海航辨认出刘某，辨认出李永学是“二哥”，王某是“王八”；李永学辨认出代海航，辨认出柏某是找其帮忙购买小麻的“通海人”；王某辨认出“小代”即代海航；杨某、代某辨认出代海航；柏某辨认出李永学即卖小麻给其的“老表”，周某辨认出李永学是帮其购买小麻的人。10.搜查证、搜查笔录、搜查照片，证实2020年8月10日，侦查人员对被告人代海航租住的玉溪市红塔区XX小区6幢4号401室进行搜查，在房间内抓获代某、杨某，查获麻壶1个，查获毒品可疑物5颗零3片。11.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还清单、毒品移交清单、随案移送清单、物证照片，证实侦查人员依法扣押了代海航持有的手机2部、从代海航身上查获的毒品可疑物，从代海航出租房查获的麻壶、毒品可疑物，扣押了李永学、王某持有的手机各1部，王某持有的毒品可疑物14颗和银行卡1张，后将王某的手机、银行卡发还，毒品可疑物经鉴定后移交玉溪市公安局禁毒支队，其余物品随案移送的情况。12.称量、取样照片、称量记录、取样笔录，证实从代海航裤子右侧口袋查获的一包毒品可疑物净重19.15克，从代海航左后侧裤包里查获的一袋毒品可疑物净重1.57克，从代海航右后侧裤包里查获的两条（20颗）毒品可疑物净重1.84克，从代海航出租房茶几上查获的毒品可疑物净重0.49克；从王某裤子右侧口袋烟壳内查获的4颗毒品可疑物净重0.38克，从王某右后侧裤包里查获的一条（10颗）毒品可疑物净重0.95克的，公安机关分别取样送检的情况。13.提取笔录、微信聊天、转账记录，证实代海航与“阿六”、“王八”等人的微信聊天、转账记录；李永学与“浮、半生”、代海航的微信聊天、转账记录；王某、杨某、代某与代海航的微信聊天、转账记录；周某、柏某与李永学微信聊天、转账记录情况。14.澄江市公安局立案决定书、受案登记表、拘留证、逮捕证，证实涉案人员刘某涉嫌贩卖毒品已被澄江市公安局立案侦查的情况。15.鉴定委托书及司法鉴定报告，证实从代海航和王某处查获的毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。16.视听资料、电子数据，证实公安机对讯问被告人的过程、抓获、搜查过程、称量毒品的过程、被告人辨认过程、提取微信记录过程等进行同步录音录像的情况及提取的代海航、李永学、王某手机数据情况。另有经庭审举证、质证的户口证明、刑事判决书、刑事裁定书、释放证明书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、抓获经过、现场检测报告书及现场检测照片、提取笔录、微信聊天、转账记录，调取证据通知书、调取证据清单、代海航银行卡交易明细，代海航、李永学手机号码通话情况、通话分析，办案说明等在案证据相互印证，足以认定。本院认为，被告人代海航、李永学违反国家对毒品的管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，其中被告人代海航贩卖毒品甲基苯丙胺51.06克，被告人李永学贩卖毒品甲基苯丙胺24.656克，二被告人的行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关认定从被告人代海航身上查获的毒品甲基苯丙胺为23.05克，该认定错误，根据公安机关的称量记录，从被告人代海航身上查获的毒品净重为22.56克，对此本院予以纠正。公诉机关指控的其他犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。被告人李永学到案后如实供述自己的主要犯罪事实，系坦白，本院对其从轻处罚。公诉机关认定被告人李永学认罪认罚，因被告人李永学在庭审过程中对公诉机关指控的部分事实不予认可，故本院不予认定。被告人代海航及其指定辩护人提出从代海航身上查获的23.05克毒品及从房间茶几上查获的0.49克毒品不应认定为贩卖毒品的数量的意见，经查，被告人代海航系有吸毒情节的贩毒人员，且有证据证实从其身上查获的毒品是其准备交易的，故对其被查获的毒品数量应当认定为其贩卖毒品的数量，在量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。被告人代海航提出卖给杨某和代某的毒品，其主观上没有谋利的故意，不应认定为贩卖毒品的辩解，经查，被告人代海航虽没有从中直接获利，但是根据其供述，其帮人找毒品后，其没有钱时他们会请其吃点，对此应视为从中牟利，属于变相加价贩卖毒品，故该辩解不影响对其罪名的认定。被告人李永学提出其没有卖过毒品给周某的辩解，与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人李永学提出其卖毒品的数量没有公诉机关指控那么多的辩解，经查，公诉机关指控的数量，已根据在案的被告人供述、证人证言、转账记录等证据进行了从低认定，公诉机关指控的数量有相应证据予以证实，故该意见本院不予采纳。被告人代海航的辩护人提出代海航具有坦白情节的辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。辩护人提出的辩护意见，符合法律规定的，本院已经予以考虑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人代海航犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年8月11日起至2035年8月10日止。）二、被告人李永学犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年零九个月，并处罚金人民币八千元。（罚金限判决生效后三个月内缴纳）（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年8月11日起至2029年5月10日止。）三、扣押在案的手机3部予以没收，毒品甲基苯丙胺片剂24.38克、麻壶1个，予以没收销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  龚雪瑞人民陪审员  李留珍人民陪审员  王建福二〇二一年三月三十日书 记 员  罗雪娇