江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏09民终429号上诉人（原审原告）：阜宁县玉章秸秆有限公司，住所地在江苏省阜宁县沟墩镇条岗村204国道西侧6号（M）。法定代表人：何韬，该公司总经理。委托诉讼代理人：何海峰，江苏汇建律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李永松，男，1987年6月20日出生，汉族，住云南省玉溪市峨山彝族自治县。委托诉讼代理人：郑顺恩，阜宁县阜城法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张仕义，男，1983年10月4日出生，汉族，住云南省昭通市永善县。上诉人阜宁县玉章秸秆有限公司（以下简称玉章秸秆公司）因与被上诉人李永松、张仕义工伤保险待遇纠纷一案，不服江苏省阜宁县人民法院（2020）苏0923民初3895号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。玉章秸秆公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判张仕义对李永松的人身损害承担赔偿责任，玉章秸秆公司仅对选任过错承担相应的连带责任。事实和理由：1、玉章秸秆公司将车间承包给张仕义独立生产经营，李永松是张仕义直接雇佣的人员，其报酬也是与张仕义约定的，玉章秸秆公司与李永松之间不存在劳动关系。因此，张仕义应当直接承担责任，玉章秸秆公司承担相应连带责任。2、关于李永松的工资标准。因李永松与玉章秸秆公司之间不存在劳动关系，故玉章秸秆公司无法提供其报酬的相关证据是正常的。在存在劳动关系的情况下，才可以在岗职工月平均工资作为认定工资标准的依据，而玉章秸秆公司与李永松之间不存在劳动关系，故不应当将在岗职工月平均工资作为认定工资标准的依据。3、根据李永松提供的医疗证据看，其医疗期仅为7天，其停工留薪期在没有相关鉴定结论的情况下，也仅应当认定为7天，而不应当为3个月。综上，请求支持玉章秸秆公司的上诉请求。李永松辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，请求驳回上诉，维持原判。张仕义辩称，张仕义并未与玉章秸秆公司签订过由张仕义负责员工工资、工伤保险等的合同。请求依法裁判。玉章秸秆公司向一审法院起诉请求：判令张仕义承担李永松的人身损害赔偿责任，玉章秸秆公司仅对其选任存在过错，承担相应连带责任。一审法院经审理查明，2018年9月30日，玉章秸秆公司与张仕义签订《承包生产合同》1份，生产采用总承包制，合同期限自2018年10月1日至2019年9月31日止。2018年10月底，经张仕义介绍，李永松到张仕义承包的车间工作，2018年12月8日，李永松在工作过程中受伤，被送入阜宁县人民医院治疗，后转入盐城同洲手外科医院治疗，于2018年12月15日出院，张仕义支付了李永松住院期间的治疗费用、护理费。2019年10月11日，阜宁县人力资源和社会保障局认定李永松所受事故伤害为工伤。2019年11月12日，盐城市劳动能力鉴定委员会鉴定李永松的致残程度为八级。李永松受伤后未再上班。因工伤赔偿事宜，李永松向阜宁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求为：1.玉章秸秆公司支付一次性伤残补助金71500元、一次性工伤医疗补助金72000元、一次性伤残就业补助金31500元、停工留薪期工资39000元、交通费1000元、住院伙食补助费450元、护理费3000元；2.玉章秸秆公司支付经济补偿金19500元；3.玉章秸秆公司支付未签劳动合同二倍工资13000元。2020年6月24日，阜宁县劳动人事争议仲裁委员会作出阜劳某案字[2020]第199-1号仲裁裁决，裁决：对李永松要求玉章秸秆公司支付经济补偿金和未签劳动合同二倍工资的申请请求不予支持。同日，阜宁县劳动人事争议仲裁委员会作出[2020]第199-2号仲裁裁决，裁决：1.玉章秸秆公司自本裁决书生效之日起十日内一次性支付李永松一次性伤残补助金52250元[(2000+5000+1500+1000)÷2×11]元、一次性工伤医疗补助金72000元、一次性伤残就业补助金31500元、住院伙食补助费210（30×7）元、护理费560（80×7）元和停工留薪期工资28500[(2000+5000+1500+1000)÷2×6]元，上述款项合计185020元，张仕义承担连带赔偿责任；2.对李永松要求玉章秸秆公司支付交通费的请求不予支持。一审审理过程中，李永松明确其赔偿请求为：要求玉章秸秆公司支付李永松一次性伤残补助金71500元、一次性工伤医疗补助金72000元、一次性伤残就业补助金31500元、停工留薪期工资39000元（按照6500元/月×6个月）、交通费1000元、住院伙食补助费450元、护理费3000元；要求玉章秸秆公司与张仕义对上述赔偿承担连带赔偿责任。现不再主张经济补偿金与双倍工资，表示放弃。一审法院认为，根据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十六条的规定，具备用工主体资格的用人单位将工程或者经营权发包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者发生事故伤害，劳动者提出工伤认定申请的，由具备用工主体资格的发包方承担用人单位依法应当承担的工伤保险责任，社会保险行政部门可以将具备用工主体资格的发包方作为用人单位按照规定作出工伤认定决定。本案中，玉章秸秆公司将车间承包给没有用工主体资格的自然人张仕义，张仕义招用李永松在工作过程中发生事故伤害，故应由具备用工主体资格的玉章秸秆公司承担工伤保险责任。同时，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条的规定，个人承包经营者违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。本案中，张仕义作为个人承包经营者，违法招用劳动者并致劳动者损害，应当与玉章秸秆公司承担连带赔偿责任。对于李永松的赔偿请求问题。关于李永松的本人工资标准如何确定。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。工资支付凭证或记录属于用人单位掌握的证据，工资标准应当由用人单位承担举证责任。本案中，因双方均未能对李永松的工资进行举证证明，本院参照2018年度阜宁县在岗职工月平均工资为5098.5元作为计算李永松工伤保险赔偿的标准。具体为：（1）一次性伤残补助金：5098.5元/月×11个月=56083.5元。（2）停工留薪期工资：结合了李永松手指骨折，经手术治疗的治疗情况，本院酌定李永松的停工留薪期为3个月，停工留薪期工资为3个月×5098.5元/月=15295.5元。（3）一次性工伤医疗补助金：盐城市八级伤残一次性工伤医疗补助金72000元。（4）一次性伤残就业补助金：盐城市工伤八级伤残的一次性伤残就业补助金标准为31500元。（5）住院伙食补助费：住院期间7天×30元/天=210元。（6）护理费：因张仕义在住院期间已经支付了护理费，故不予支持。（7）交通费：因其未提供相关的交通费票据，故不予支持。综上，一审判决如下：一、阜宁县玉章秸秆有限公司应于判决发生法律效力之日起十日内向被告李永松支付一次性伤残补助金56083.5元、停工留薪期工资15295.5元、一次性工伤医疗补助金72000元、一次性伤残就业补助金31500元、住院伙食补助费210元，合计175089元；二、张仕义对上述债务承担连带赔偿责任；三、驳回李永松的其他请求。一审法院查明的事实属实，本院依法予以认定。本院认为，1、关于玉章秸秆公司是否应当对李永松的工伤直接承担用工主体责任的问题。李永松向玉章秸秆公司提供劳动，并在工作过程中受伤，劳动行政部门认定其所受伤害为工伤，且认定玉章秸秆公司系用工主体，因此玉章秸秆公司应当对李永松的工伤直接承担用工主体责任。至于玉章秸秆公司与张仕义之间的责任分配是其双方的问题，与李永松无关。2、关于李永松月工资标准应当如何认定的问题。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。玉章秸秆公司应当对李永松的工伤承担用工主体责任，现因本案无上述规定可参照的李永松的本人工资，故一审法院参照统计部门发布的当地在岗职工平均工资作为参照，具有合理性。玉章秸秆公司以双方不存在劳动关系故不应当参照该工资标准的理由不能成立，本院不予采信。3、关于李永松停工留薪期认定的问题。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。一审法院根据李永松受伤部位、入院治疗等伤情以及最终被认定致残程度八级的情况，酌定停工留薪期为3个月，具有一定的事实依据。玉章秸秆公司认为停工留薪期仅为住院治疗的7天，完全不考虑李永松需要恢复的时间，与李永松的伤情不符，其该主张不能成立，本院不予采信。综上所述，玉章秸秆公司的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人阜宁县玉章秸秆有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 珩审判员 李汉林审判员 惠 玲二〇二一年三月三十日书记员 成 云