辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽07民终210号上诉人（原审被告）：武汉三江**宇物流有限公司锦州分公司，住所地辽宁省凌海市双羊镇紫荆村。负责人：李瑞光，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李东清，该公司员工。被上诉人（原审原告）：梁岩，男，1979年03月30日生，无职业，现住辽宁省锦州市古塔区。委托诉讼代理人：张锦生、孙桐，辽宁天一律师事务所律师。上诉人武汉三江**宇物流有限公司锦州分公司因与被上诉人梁岩劳动争议纠纷一案，不服辽宁省凌海市人民法院（2020）辽0781民初2219号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。武汉三江**宇物流有限公司锦州分公司上诉请求：一、请求依法撤销辽宁省凌海市人民法院（2020)辽0781民初2219号民事判决书判决第二项、第四项，改判上诉人无需支付被上诉人解除劳动合同赔偿金，或将本案发回重审；二、判令被上诉人负担本案诉讼费用。事实与理由：关于被上诉人入职时间，双方解除劳动合同法定事由，原判决认定错误。首先，双方2006年8月1日建立劳动关系，而非2002年7月。其次，被上诉人为业务员，任职门店编号锦州5,地址辽宁省锦州市古塔区解放路一段1-34号，锦州5门店营业执照注册为武汉三江**宇物流有限公司锦州万隆分公司。第三，上诉人企业性质为企业法人分支机构，上诉人下属所有经营门店工商登记营业执照均为与上诉人同级的企业法人分支机构，下属各经营门店员工均是与上诉人建立的劳动关系，签订的劳动合同。被上诉人是锦州5经营门店的业务员，该门店营业执照工商登记为武汉三江**宇物流有限公司锦州万隆分公司。上诉人己连年持续亏损，为能够存续，决定调整经营方案，锦州大区下辖的所有经营门店全部转为特许经营，原有自营门店一律撤销，当然也包括被上诉人工作的锦州5门店。双方订立劳动合同时所依据的客观情况己发生重大变化，致使劳动合同无法继续履行。经协商无果后，2020年8月17日，上诉人依法与被上诉人解除劳动合同，并按照法律规定足额支付了被上诉人经济补偿金。综上，原判决认定事实和适用法律均存在严重错误，上诉人依法解除与被上诉人的劳动合同不违法，上诉人不应支付违法解除劳动合同赔偿金，恳请二审法院支持上诉人上诉请求。梁岩辩称，一、关于被上诉人入职时间的问题。被上诉人提交的生效裁决书认定是2020年，现该裁决书已发生法律效力，故一审法院认定被上诉人入职时间为2002年并无不当。二、关于上诉人解除劳动合同法定事由的问题。2020年8月17日上诉人解除了与被上诉人之间的劳动合同，其理由是“经营方向发生改变，锦州辖区所有门店撤销，您原有工作岗位取消，公司亦无其他岗位可以安排，客观情况发生重大变化致使劳动合同无法履行。”这一理由不符合法律规定，也没有事实依据。1、客观情况发生重大变化的范畴是指用人单位被兼并或被撤销等整体发生变化的情形，但上诉人并不存在上述情况。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，以维护被上诉人的合法权益。梁岩向一审法院起诉请求：1、依法判决被告华宇锦州分公司向我支付违法解除劳动合同的赔偿金156436元（前12个月平均工资为4228元×18.5年×2倍）；2、本案诉讼费由被告（原告）华宇锦州分公司承担。武汉三江**宇物流有限公司锦州分公司向一审法院起诉请求：请求判令原告无需支付被告赔偿金差额76322.84元，被告负担本案诉讼费用。一审法院审理查明：2002年7月，梁岩入职华宇锦州分公司处工作，2018年4月9日与华宇锦州分公司签订了《劳动合同书》，约定自2018年1月1日为无固定期限劳动合同，岗位为业务员。2020年8月14日，华宇锦州分公司向梁岩下发了《解除劳动合同通知书》，载明：鉴于公司因“经营方向发生改变，锦州所有辖区门店撤销，您原有工作岗位取消，公司亦无其他岗位可以安排，客观情况发生重大变化致使劳动合同无法履行，决定于2020年8月17日解除与您的劳动关系”。该公司支付了梁岩代通知金3550元及经济补偿金61514元（4242.34元×14.4个月）。梁岩对解除劳动合同的时间2020年8月17日无异议，但认为解除是违法解除。现梁岩要求在解除劳动合同前十二个月的月平均工资按扣除奖金后的数额每月4228元计算赔偿金。2020年9月30日，凌海市劳动人事争议仲裁委员会作出凌市劳人仲字【2020】第0044号仲裁裁决书，因梁岩与华宇锦州分公司均不服，故均诉至本院，提出诉请如前一审法院认为，梁岩在华宇锦州分公司处从事业务员工作，并签订无固定期限劳动合同，故双方形成了劳动关系。现双方对自2020年8月17日解除劳动关系无异议。本案的争议焦点为华宇锦州分公司解除与梁岩的劳动关系是否违法，如系违法，赔偿金的给付标准及起算年限如何确定？根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”华宇锦州分公司主张根据该条第三项解除与梁岩的劳动关系，但未提供客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的相关证据，故华宇锦州分公司解除与梁岩的劳动关系系违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定:“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算,包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入……。”月缴费工资是指可以纳入缴纳社会保险费范围的工资性收入,按照现行政策规定,缴费工资就是按国家统计部门规定列入工资总额统计范围内发放的工资。国家统计局《关于工资总额组成的规定》第三条规定“工资总额是指各单位在一定时期内直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。工资总额的计算应以直接支付给职工的全部劳动报酬为根据。”按照上述规定,计算经济赔偿金时应当以劳动者税前的、未扣社保等费用的“应发工资”作为计算基数。用人单位代扣的社会保险费、税费、其它扣款等均为个人劳动所得的组成部分,用人单位只是承担了代扣代缴的义务,所扣除的部分实际上仍然是劳动者的工资,故该部分款项应当计入工资性收入。且华宇锦州分公司计算梁岩的工资标准亦是以应发工资为依据，现梁岩要求在解除劳动合同前十二个月的月平均工资按扣除奖金后的数额每月4228元计算赔偿金，是对其权利的自行处分，本院予以准许。梁岩在华宇锦州分公司工作18年零1个月，故华宇锦州分公司应支付梁岩违法解除劳动合同赔偿金156436元（4228元×18.5个月×2倍），扣除已支付的61514元，应支付的赔偿金差额为94922元。原告（被告）梁岩及被告（原告）华宇锦州分公司诉讼请求中不合理的部分，均不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、确认原告（被告）梁岩与被告（原告）武汉三江**宇物流有限公司锦州分公司之间的劳动关系于2020年8月17日解除；二、被告（原告）武汉三江**宇物流有限公司锦州分公司于本判决生效之日起十日内，支付原告（被告）梁岩违法解除劳动合同赔偿金差额94922元；三、驳回原告（被告）梁岩的其他诉讼请求；四、驳回被告（原告）武汉三江**宇物流有限公司锦州分公司的诉讼请求。如果被告（原告）武汉三江**宇物流有限公司锦州分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告（原告）武汉三江**宇物流有限公司锦州分公司负担。二审中，被上诉人提交凌海市劳动人事争议仲裁委员会《仲裁裁决书》一份，拟证明被上诉人入职时间是2002年。对于该证据的真实性上诉人无异议。因双方当事人对于该证据的真实性无异议，本院予以采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，关于被上诉人入职时间问题，上诉人主张被上诉人的入职时间是2006年8月1日，一审法院认定是2002年7月错误。一审时被上诉人提交《个人简历》一份，简历记载被上诉人于2002年7月入职，简历盖有上诉人公章。上诉人不认可该公章，但并未提出对该公章进行鉴定。二审过程中，被上诉人提交凌海市劳动人事争议仲裁委员会《仲裁裁决书》一份，该裁决书认定被上诉人于2002年入职，于2006年签订书面劳动合同，上诉人对于该裁决书的真实性无异议。上述两份证据能够证明被上诉人的入职时间是2002年，2006年是双方签订书面劳动合同的时间。一审法院以2002年为被上诉人入职时间并据此计算赔偿金有事实依据。关于上诉人解除劳动合同是否违法问题，上诉人主张因客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，故解除劳动合同合法。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案中，被上诉人并不存在上述法律第一项、第二项规定的应当解除劳动合同的情节。上诉人主张因持续亏损公司调整经营方案，撤销锦州辖区所有门店，其中包括被上诉人所在门店，此情节属于上述法律规定的客观情况发生重大变化，导致劳动合同无法继续履行，故上诉人解除劳动合同不违法。是否连年持续亏损，上诉人未能提供充分证据证明，公司撤销锦州辖区所有门店是因公司经营需要作出的积极主动行为，并不属于上诉人不可预测、不可对抗的客观情况发生重大变化，因此上诉人基于公司经营需要撤销被上诉人所在门店，并解除与被上诉人之间的劳动合同，并不属于上述法律第三项规定的情节。上诉人解除劳动关系缺乏法律依据，应当支付被上诉人违法解除劳动关系赔偿金差额。综上所述，武汉三江**宇物流有限公司锦州分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人武汉三江**宇物流有限公司锦州分公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵济伟审判员  王 翔审判员  赵洪全二〇二一年三月三十一日法官助理范玲书记员暴思洋