四川省内江市东兴区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川1011民初453号 原告：贺宇航，男，1974年2月7日出生，汉族，内江市市中区人，户籍地四川省内江市市中区，现住四川省内江市东兴区。 委托诉讼代理人：陈晗，四川辞鉴律师事务所律师（一般授权）。 被告：和都国际小区业主委员会，住所地内江市东兴区和都国际售楼部二楼。 负责人：谢璠，主任。 委托诉讼代理人：邱吉金，内江市东兴区胜利法律服务所法律工作者（一般授权）。 委托诉讼代理人：廖正良，男，1952年4月6日出生，汉族，业委会成员（一般授权）。 原告贺宇航诉被告和都国际小区业主委员会业主撤销权纠纷一案，原告于2021年1月20日起诉来院。本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贺宇航及其委托诉讼代理人陈晗、被告和都国际小区业主委员会的主任及其委托诉讼代理人邱吉金、廖正良到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告贺宇航向本院提出诉讼请求：1.确认和都国际小区业主委员会的成立不合法；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：内江市东兴区和都国际小区因工程问题从未召开过业主大会与选举业委会，2015年为解决业主入住问题临时组成11人的临时维权组。2020年8月31日在没有设立筹备组的情况下由11人的维权组牵头业委会的选举，被选举对象是上述11人，选举过程中没有召开首次业主大会、部分业主也不知情，9月2日组织投票，9月7日在选举的有效票数与所代表的面积均未过半的情况下选举出了业委会成员，成员中半数不是小区业主。和都国际小区业主委员会未经合法程序与合法的主体选举，所选举出的人员也不具有业主资格，业委会的成立不合法。 被告和都国际小区业主委员会答辩称，1.原告不具备行使业主撤销权起诉资格，本案原告不适格；2.和都国际小区业主委员会是经建设单位申请，成立了筹备小组，有管理区域内专有面积过半，业主人数过半的业主参加选举，选举过程是在西林街道办事处、玉峰社区及相关职能部门的监督下，在广大业主的参与下，公开、公正透明的，选举流程合法、合规。原告诉称和都国际业主委员会未经合法程序与合法主体选举，所选举的部分业主委员会成员不具有业主资格与客观事实不符；3.和都国际由中泽集团房地产开发有限公司承建，2014年因工程问题导致烂尾，当时入住业主少，不具备成立业委会的条件，但有需要业委会配合政府相关部门工作，在政府组织下选出27名业主代表，但最后进行工作的业主代表为11人，并非原告所说只有11人代表，代表也是业主推荐的，非自行参与。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对当事人有异议的证据与事实，本院经审理认定如下：和都国际小区是由中泽房地产开发有限公司投资开发，因开发商与业主之间产生纠纷，在内江市东兴区人民政府西林街道办事处及内江市住房和城乡建设局的指导下，成立了和都国际小区临时业主委员会，代表业主与开发商沟通处理相关问题。临时业主委员会成员暂定为27名，最后确定为11人。 2019年11月25日，内江市中泽房地产开发有限公司向四川省内江市东兴区西林街道办事处递交了一份《和都国际小区（大厦）首届业主（代表）大会筹备小组成立》申请，载明：“……本小区自2016年7月1日起相继交付业主使用，入住时间已达3年；建筑物总面积为185467平方米，已交付业主的专有面积为约15万平方米，占比81%；小区共有住户1720户，交付使用约1200户，入住率达70%，本小区已具备成立业主委员会成立的条件。按照规定要求，我司特申请成立和都国际小区（大厦）业主大会筹备委员会，希望能在西林街道办事处以及相关部门的指导下，完成本小区业主委员会的筹备工作”。 2019年11月29日，四川省内江市东兴区西林街道办事处玉峰社区居委会发布“通知”，征集业委会筹备组业主代表。12月13日在玉峰社区会议室召开和都国际小区首次业主大会筹备组第一次会议。12月23日公示征集业委会候选人的通知。12月20日召开和都国际小区业主大会筹备组第二次会议，确定投票方案并张贴通知。2020年1月10日筹委会召开第三次会议。以上筹备组会议制定了首次业主大会会议表决规则（草案）、业主委员会选举办法（草案）、业主大会和业主委员会议事规则（草案）、和都国际小区管理规约（草案）。2020年8月31日四川省内江市东兴区西林街道办事处玉峰社区居委会发布“通知”：和都国际小区“临时业主委员会转正及重新选举业主委员会”原定于7月19日-7月21日暂停的意见征集工作于9月2日-9月6日继续进行投票。具体办法：1.招募志愿者。2.一户一票。3.实名投票。征求方式：为了符合防疫要求，人员不聚集，采用志愿者上门征求意见，出租房和不在家的业主将以电话联系方式参与投票，业主还可以用微信投票方式参与投票，所有投票登记在册，一起计入总票数。2020年9月7日在和都国际售房楼部二楼会议室进行现场唱票、计票。发出1304张选票，收回1304张。选举出业主委员会成员11人。业主委员会成员通过投票方式选举出业主委员会主任、副主任。其中，主任为谢璠，副主任为刘国彬。2020年9月12日，和都国际小区召开了业主大会。2020年9月14日，四川省内江市东兴区西林街道办事处作出编号：065业主委员会备案证明，告知和都国际业主委员会，“一、你会成立时间为2020年9月14日，任期3年。二、你会成员共计11人，分别为谢璠、刘国彬、钟富兵、廖正良、李先萍、陈昌英、罗春华、钟常清、林德光、李斌秀、廖厚勋。”2021年2月5日廖厚勋提交辞职报告，向业主大会提出辞职。 另查明，和都国际小区有住户1454户，商户95户，总面积185467平方米，开发商卖出15万平米，剩余3万余平方米由开发商占用，开发商仅有1票投票权，开发商参与了选举。选举投票共发出1304票，有效票数1304票，有效票数已过半。参与投票代表面积未作记载。 和都国际小区十七幢一单元1楼3号权利人为郑智伟，郑智伟与谢璠系夫妻，该房产属夫妻婚内共同共有财产；和都国际小区十七幢一单元15楼6号权利人为廖高，廖正良与廖高系父子关系，该房产廖高赠与廖正良45%的产权；和都国际小区九幢17楼4号权利人王宇辉，自愿赠与廖厚勋1%产权份额；和都国际小区十六幢二单元13楼4号权利人为廖光清，罗春华与廖光清系夫妻，该房产属夫妻婚内共同共有财产；和都国际小区一幢一单元15楼6号权利人为宋一劼，钟常清与宋一劼系母子关系，该房产宋一劼赠与钟常清50%；陈昌英、李斌秀、钟富兵、林德光、李先萍、刘国彬为和都国际小区权利人。 通过双方的起诉陈述及答辩内容，本院认为，本案的争议焦点为1.原告是否是适格的诉讼主体；2.和都国际小区成立业主委员会是否合法。 关于争议焦点一，依照《中华人民共和国民法典》第二百七十八条规定，下列事项由业主共同决定(三)选举业主委员会或者更换业主委员会成员。……决定前款其他事项，应当经参与表决专有部分面积过半数的业主且参与表决人数过半数的业主同意。第二百八十条第二款规定，业主大会或者业主委员会作出的决定侵害业主合法权益的，受侵害的业主可以请求人民法院予以撤销。最高人民法院《关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》“业主合法权益”解释为，不仅包括侵害业主的实体权利，也包括作出决定的程序违反法律规定的情形。这里的程序违法，是指所做决定逾越了法定或约定的权限范围或者作出共同决定的程序违反了法律、法规的强制性规定。因此，业主大会在选举业主委员会过程中如存在程序性问题，业主有权通过民事诉讼对业主大会成立业委会的决定进行撤销。原告系和都国际小区业主，其当然具有起诉资格。 关于争议焦点二，原告主张和都国际业主委员会成立不合法的理由如下：1.有效票数与所代表的面积均未过半；2.业委会成员中半数不是小区业主。经庭审查明和都国际小区住户1454户，商户95户，总面积185467平方米，卖出15万平米，剩余3万余平方米由开发商占用，开发商仅有1票投票权，选举投票共发出1304票，有效票数1304票，开发商参与了选举。有效票数已过半。参与投票代表面积未作记载，但依据投票户数远超一半，且仅占1票的开发商所有面积有3万余平方米，可以推断表决专有部分面积明显过半数，对面积未作记载属于计票过程中的瑕疵问题，该瑕疵不应影响选举的合法性；依照住房和城乡建设部《业主大会和业主委员会指导规则》第三十一条规定，业主委员会委员应当是物业管理区域内的业主。和都国际小区《业主委员会选举办法（草案）》第四章第十条：业主委员会委员的候选人必须是热爱公益事业，道德品质好，责任心强，具有较强的组织能力和协调能力，有一定的时间从事业主委员会的工作，具有完全的民事行为能力的产权人、产权人代表、产权共有人……。陈昌英、李斌秀、钟富兵、林德光、李先萍、刘国彬系产权人，谢璠、廖正良、罗春华、钟常清系产权共有人，和都国际小区业主委员会的委员均符合以上规定。故原告要求确认和都国际业主委员会成立不合法的诉讼请求不能成立，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法典》第二百七十七条、第二百七十八条、第二百八十条，最高人民法院《关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条，参照住房和城乡建设部《业主大会和业主委员指导规则》第七条、第十二条、第十三条、第三十一条之规定，判决如下： 驳回原告贺宇航的诉讼请求。 案件受理费人民币减半收取50元，由原告贺宇航负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省内江市中级人民法院。 审 判 员 杨文君 二〇二一年三月三日 法官助理 李 茜 书 记 员 尤亚岚