四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)川01民终584号 上诉人（原审原告）：四川省雅檀实业有限公司，住所地：成都高新区创业路****。 法定代表人：王淑英，董事长。 委托诉讼代理人：李强，四川发现律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：胡xx，男，1966年10月14日出生，汉族，住四川省泸州市江阳区。 原审被告：黄冈西控大别山健康产业开发有限公司，住所地：湖北省黄冈市黄州区路口镇路口大道**。 法定代表人：胡xx，董事长。 原审被告：赵文庆，男，1966年5月11日出生，汉族，住四川省泸州市江阳区。 上诉人四川省雅檀实业有限公司（以下简称雅檀公司）因与被上诉人胡xx、原审被告黄冈西控大别山健康产业开发有限公司（以下简称西控公司）、赵文庆民间借贷纠纷一案，不服成都高新技术产业开发区人民法院（2020）川0191民初555号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月7日立案受理后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。 雅檀公司上诉请求：撤销原判第五项，改判胡xx承担连带保证责任。事实和理由：一审对胡xx的担保事实认定错误，各方签订《借款/担保合同》，胡xx将其印章加盖在《借款/担保合同》“保证人”处，具有法律效力，应当依照合同约定承担担保责任。调查时补充以下理由：1.《借款/担保合同》的前部注明担保人包括两位赵文庆、胡xx，特别注明胡xx的身份证号码，该合同明确约定本合同自各方签字或者盖章之日起生效，各方应当自觉遵守，在该合同尾部处加盖胡xx的章，一审开庭时，胡xx当庭承认是其本人的印鉴。2.截止本案二审开庭时胡xx仍为西控公司的法定代表人，说明其清楚案涉借款事宜以及担保事实。 胡xx答辩称，1.胡xx仅为西控公司挂名的法定代表人，并没有参与公司实际经营和管理，更没有参与西控公司《借款／担保合同》的签订，胡xx于2013年患糖尿病时，就向公司提出辞职，在2017年5月份开始办理移交工作手续，在5月15日时，就把所有公章、所有原件移交给公司人员李某1，有移交清单证明；2.2017年至2020年养老保险都是以胡xx个人名义缴纳，西控公司没有缴纳，说明胡xx与西控公司没有关系；3.雅檀公司没有向胡xx催过债权；4.胡xx并未在《借款／担保合同》上填写身份证号码。 西控公司未陈述意见。 赵文庆陈述称，对胡xx不承担担保责任无异议。 雅檀公司向一审法院提出诉讼请求：1.西控公司向雅檀公司偿还借款2000000元、违约金600000元及利息（以借款本金为基数，按照月利率1.4%的标准，从2018年2月7日起至付至本金全部清偿之日止）；2.西控公司承担雅檀公司实现债权产生的费用200000元；3.赵文庆、胡xx对西控公司的前述债务承担连带清偿责任；4.诉讼费由西控公司、赵文庆、胡xx承担。 一审法院认定事实如下：《借款/担保合同》（合同编号：雅檀【2018】0202号）显示，该合同系雅檀公司与西控公司、赵文庆、胡xx于2018年2月7日签订，约定西控公司向雅檀公司借款2000000元，自2018年2月7日起至2018年5月7日止，期限为3个月，本合同项下的借款期限起止日与划款凭证记载起止日不一致时，以放款时的划款凭证所记载实际起止日为准；借款用途为临时流动资金周转；借款利率按月收取1.4%，利息计算时间从雅檀公司实际划付款项之日起至借款归还至雅檀公司划款账户之日止。西控公司未按期归还借款本金和利息，则视为违约，逾期利息按月利率1.4%的标准，按天计算；逾期超过90天（含）以上未还款的，应向雅檀公司支付违约金，违约金按未付金额的30%计算。雅檀公司为实现债权产生的律师代理费等由西控公司承担。赵文庆、胡xx就本合同项下西控公司应承担的全部债务本金、利息、逾期利息、违约金以及雅檀公司实现为债权而发生的全部费用（包括但不限于诉讼费、公告费、执行费、律师费等）承担无限连带保证责任，保证期限为本合同项下债务全部履行完毕之日止。同日，雅檀公司通过银行转账向西控公司转款2000000元。 一审另查明，赵文庆提交的证据显示，2018年1月16日，溪溪森态公司与西控公司签订《黄冈白潭湖国际健康教育城合作协议》，约定由溪溪森态公司在前期投入资金双方合作开发建设“黄冈白潭湖国际健康教育城项目”。后双方还签订了补充协议。胡xx提交的证据显示，2017年2月9日，西控公司将法定代表人由陈远东变更为胡xx并将“胡xx印”章作为法人名章在湖北省黄冈市公安局黄州分局进行备案登记。2017年5月5日，胡xx将公司印章、证照、公章备案登记表、法人名章交给案外人李某1，审批人赵文庆在移交清单上签字。 一审再查明，雅檀公司因本案与四川发现律师事务所签订《民事案件委托代理合同I》，支付律师费10000元。 一审查明上述事实主要采信以下证据材料：《借款/担保合同》《民事案件委托代理合同I》、中国工商银行网上银行电子回单、当事人陈述等。 一审认为，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条规定：“原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理”。本案中，在雅檀公司提交了《借款/担保合同》、银行转账凭证主张其向西控公司转账的2000000元为借款后，赵文庆抗辩该款项为投资款并提交了微信聊天记录以及合作协议等证据。一审认为，首先，赵文庆提交的合作协议载明的是溪溪森态公司与西控公司约定的合作事宜，且该协议未载明与雅檀公司借款的相关内容；其次，赵文庆提交的微信聊天记录主体身份不明，内容亦未明确显示案涉款项为溪溪森态公司对西控公司的投资款，故一审对该证据不予采信；再次，赵文庆主张的溪溪森态公司、雅檀公司等多家公司之间股东、管理人员相互关联不能当然推断出案涉款项为雅檀公司代溪溪森态公司支付的项目投资款。相反，雅檀公司提交的《借款/担保合同》约定了借款金额、借款期限、利率、违约责任等内容，且未明确该款项系溪溪森态公司委托雅檀公司支付的投资款，由此可见，雅檀公司与西控公司就案涉2000000元形成了借贷的合意。综上，赵文庆提交的证据未形成证据锁链，案涉款项性质为借款而非投资款。雅檀公司与西控公司之间建立的借款合同关系系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律行政法规效力性强制性规定，合法有效，各方均应当按照约定履行义务。雅檀公司向西控公司出借2000000元，借款期限届满后西控公司未按约定偿还款项，构成违约，故一审对雅檀公司主张的西控公司应偿还借款本金2000000元的诉请予以支持。 关于借款利息及违约金的问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率的24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”本案中，《借款/担保合同》约定借款利率及逾期利率为月利率1.4%，故雅檀公司主张借款利息按月利率1.4%的标准，自款项出借之日即2018年2月7日起计算至借款本金还清之日止的诉请具有事实和法律依据，一审予以支持。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”本案中，《借款/担保合同》约定逾期还款超过90天的，违约金按未付金额的30%计算。西控公司应当于2018年5月7日还款但至今未偿还款项，故应当支付违约金。因违约金与逾期利率之和不能超过年利率24%，故一审确认西控公司应向雅檀公司按月利率0.6%（24%/12个月-1.4%）的标准，从逾期还款之日即2018年5月8日起至借款本金还清之日止支付违约金，违约金总额不得超过600000元。 关于律师费的问题。因双方在《借款/担保合同》中约定雅檀公司为了实现债权所支付的律师费由西控公司承担，截止法庭辩论终结前，雅檀公司已支付的律师费为10000元，一审对于雅檀公司要求西控公司支付律师费的诉请予以部分支持。 关于赵文庆、胡xx是否应对西控公司的上述债务承担连带清偿责任的问题。《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”。本案中，《借款/担保合同》中约定赵文庆、胡xx对西控公司在本合同项下所应承担的全部债务本金、利息、逾期利息、违约金以及为实现债权而发生的全部费用承担连带保证责任，保证期限为债务全部履行完毕之日止。该合同有赵文庆本人在担保人处签名，故雅檀公司主张赵文庆对西控公司的上述债务承担连带清偿责任具有事实及法律依据，一审予以支持。但胡xx本人并未在《借款/担保合同》上签字，担保人处加盖的仅为胡xx作为法定代表人所刻制的法人名章，而法人名章系西控公司对外使用。结合胡xx提交的证据以及一审庭审情况，不能说明承担本案担保责任是胡xx本人作出的真实意思表示。故一审对雅檀公司主张胡xx承担担保责任的诉请不予支持。 综上，一审依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条、第二十六条第一款、第三十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、黄冈西控大别山健康产业开发有限公司于判决生效之日起10日内向四川省雅檀实业有限公司归还借款本金2000000元并支付利息（以本金2000000元为基数，按照月利率1.4%的标准从2018年2月7日起计算至本金付清之日止）；二、黄冈西控大别山健康产业开发有限公司于判决生效之日起10日内向四川省雅檀实业有限公司支付违约金（以本金2000000元为基数，按照月利率0.6%的标准从2018年5月8日起计算至本金付清之日止，违约金总计不得超过600000元）；三、黄冈西控大别山健康产业开发有限公司于判决生效之日起10日内向四川省雅檀实业有限公司支付律师费10000元；四、赵文庆对黄冈西控大别山健康产业开发有限公司的上述债务承担连带清偿责任。赵文庆在承担连带清偿责任后，有权向黄冈西控大别山健康产业开发有限公司进行追偿；五、驳回四川省雅檀实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费33911元、保全费5000元及公告费，由黄冈西控大别山健康产业开发有限公司、赵文庆负担。 二审中，雅檀公司向本院提交以下证据材料：西控公司工商信息，拟证明，胡xx仍为该公司法定代表人，其对借款和担保事实均清楚，胡xx应承担担保责任。经质证，胡xx对上述证据的真实性不持异议；赵文庆对上述证据的内容无异议，西控公司对证据不发表意见。 胡xx向本院提交以下证据材料：1.移交清单（原件）；2.李某1、李某2的证人证言，拟证明胡xx已离职；3.卢开英与胡xx的聊天截图（2020年10月18日至2020年10月22日），拟证明西控公司从2017年5月起就没有给胡xx发工资；4.胡xx个人养老保险资料，拟证明胡xx的养老保险均是以个体名义购买；5.泸州医学院医疗证明，拟证明胡xx已离职；6.西控公司照片（网上下载），拟证明胡xx为挂名法定代表人；7.2018年1月17日车票，拟证明胡xx曾找公司解决法定代表人身份信息；8.西控公司工商登记信息，拟证明胡xx法定代表人的任期已过。经质证，雅檀公司认为证据1并非是新证据，不认可真实性，并认为红印并非手印，只是一个印记，不能证明胡xx的印章移交公司保管；对证据2，认为证人未出庭作证接受询问，其证言不能作为认定案件事实的根据，同时两位证人证言不能达到胡xx的证明目的，并认为李某2的证言能说明在签订合同期间，证人李某2与胡xx都在公司任职；对证据3，认为真实性、合法性、关联性均不予确认；对证据4，认为其真实性、合法性、关联性，请求法院核实，但该证据不能证明胡xx的证明目的；对证据5，认为不能证明胡xx的证明目的；对证据6，认为说明胡xx实际参与公司经营管理，并非是其本人所述的只是挂名法定代表人，并认为胡xx在公司经营期间与赵文庆共同实施了相关的经营行为，且对公司有关借款，其个人承担担保责任的信息必然与赵文庆有密切联系和沟通，并非其不知情；对证据7的真实性认可，但不能达到其证明目的，不能证明胡xx在签订《借款／担保合同》时不在合同签订地黄冈；对证据8西控公司的营业执照真实性认可，对于《准予变更登记通知书》认可，但不认可胡xx证明目的，对胡xx提供的西控公司章程真实性、合法性、关联性不予认可，不能达到胡xx证明目的；对西控公司股东决定，认为西控公司没有实际经营的资金来源，其向雅檀公司借款时，就是为了公司去获取经营资金，对该事实胡xx作为法定代表人应知情；对董事会决议不认可关联性；对法定代表人信息、董事、监事、监理信息、股东出资情况、财务负责人信息、联络人员信息、2016年6月15日证明，2016年6月15日住所证明的真实性、合法性、关联性均不予认可，不能达到胡xx的证明目的。赵文庆认为，对胡xx提交的证据均不持异议。 本院认为，对雅檀公司提交的证据真实性、合法性、关联性均予以确认；对胡xx提交的证据1，移交清单，因雅檀公司并未提交相反证据予以反驳该证据的真实性，故对该证据，本院予以确认；证据2，因李某1、李某2作为证人未到法院接受询问，对其证人证言，本院无法核实真实性，故对该证据，本院不予采信；证据3，仅凭微信聊天记录，不能达到胡xx的证明目的；证据4、5的真实性，本院予以确认，能证明胡xx患病及其个人购买基本养老保险，但不能达到胡xx证明目的即其为西控公司挂名的法定代表人；证据6、7不能达到胡xx证明目的；证据8能证明西控公司的基本信息，但不能达到胡xx的证明目的。 二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，案涉争议焦点问题在于胡xx是否应承担担保责任。胡xx认为《借款/担保合同》上首部的个人身份证号码、尾部的法人印章并非其书写和加盖，并主张其于2017年5月15日将所有的印章移交给西控公司的工作人员，对案涉借款担保事宜不知情，其不应承担担保责任。雅檀公司则认为，《借款/担保合同》首部有胡xx个人身份信息，涉案合同尾部有胡xx的私章，其担保意思明确，应承担担保责任。对此，首先，雅檀公司认为涉案合同尾部系胡xx私章，而非胡xx移交西控公司工商备案的法人名章，对此，根据谁主张，谁举证的民事举证原则，雅檀公司应承担相应的举证责任，现有证据不足以认定涉案合同上加盖的印章是胡xx的私人印章；其次，一审中，胡xx提供签订涉案合同前其将隶属于西控公司印章进行移交的清单，在雅檀公司未提交反驳证据证明移交清单不真实的前提下，本院依法确认该清单的内容，并确认签订涉案合同时加盖的胡xx印章并非由胡xx控制，而作为相对方的雅檀公司应举示相应证据证明加盖涉案合同印章以及填写胡xx身份信息的人员享有胡xx的授权，现有证据不能证明涉案合同上胡xx的印章以及其基本信息是其本人或者委托他人加盖或填写；再次，虽西控公司法定代表人现仍为胡xx，但其身份具有双重性，而涉案担保是个人行为，雅檀公司在签订涉案合同应尽到审慎注意义务，更应注重担保自愿原则，不能仅凭胡xx具有法定代表人身份即推定其应为西控公司的债务提供担保。综上，雅檀公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上，雅檀公司上诉请求均不能成立，原判认定事实认定清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费22800元，由四川省雅檀实业有限公司负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长 傅  敏 审判员 龙 小 丽 审判员 胡张映雪 二〇二一年三月八日 书记员 李  兰