山东省平原县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1426民初3030号 原告：李魁，男，住山东省平原县。 委托诉讼代理人：张胜军，平原君悦法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。 被告：杨金龙，男，户籍地：山东省禹城市辛店镇。 委托诉讼代理人：何红庆，山东智点律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被告：山东梓坤建筑工程有限公司。住所地：山东省德州市武城县。 法定代表人：于某某，董事长。 委托诉讼代理人：孙忠起，北京市大嘉（德州）律师事务所律师。代理权限：特别授权。 原告李魁与被告杨金龙、山东梓坤建筑工程有限公司（以下简称梓坤公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年11月3日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月29日公开开庭进行审理。原告李魁及其诉讼代理人张胜军、被告杨金龙及其诉讼代理人何红庆、被告梓坤公司的诉讼代理人孙忠起均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李魁向本院提出诉讼请求：1.请求法院判决被告赔偿原告医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、交通费、鉴定费等共计135642.37元。2.本案诉讼费用由被告承担。庭审中明确第一项诉讼请求为：要求杨金龙承担赔偿责任，由梓坤公司承担连带赔偿责任。事实与理由：2019年12月3日原告在被告杨金龙承包梓坤公司的桃园办事处工地干活时，从高空坠落，受伤住院。被诊断为左侧液气胸，多发肋骨骨折，创伤性湿肺。事故发生后，工程总承包方河北建工集团有限公司只垫付了部分医药费和伤残赔偿金6万元。原告受被告杨金龙雇佣，雇佣期间每日工资350元。杨金龙没有资质，承包的梓坤公司的外架劳务工程，原告干的架子工，被告梓坤公司违法分包，应承担连带赔偿责任。工程总承包方河北建工集团有限公司通过建工险报销了7660.25元，在第一次起诉后又通过被告杨金龙追加，保险公司又报销了6万元的伤残赔偿金，本案要求的数额已经去除了获得赔偿的部分。双方协商无果，根据法律规定，为维护合法权益，诉至贵院，请求法院支持原告的诉讼请求。原告主张的赔偿明细为：1.医疗费8774.78元，保险已报销7860.75元，剩余余额914.03元，包括门诊检查费400元。2.误工费350元×120天=42000元。3.护理费42329元÷365天×（15天×2人+45天）=8697.74元。4.住院伙食补助费100元×15天=1500元。5.营养费50元×60天=3000元。6.伤残赔偿金为42329元×20年×10%=84658元。再加上被扶养人生活费：李魁之父：李某某，1955年6月生，64周岁，应抚养16年。李魁之母：卞某某，1954年生，65周岁，应抚养15年。26731元×15年×2人÷2人×10%+26731元×1年÷2人×10%=41433.05元。计126091.05元。7.精神抚慰金10000元。8.鉴定费2000元。9.交通费839.5元。共计195642.37元。河北建工集团有限公司建工险报销6万元，剩余135642.37元。 杨金龙辩称：1.被告杨金龙不是适格的主体，因为原告所诉有被告梓坤公司，梓坤公司具有合法的用工主体，原告又在梓坤公司名下工作，被告杨金龙也在被告梓坤公司工作，和原告属于并列的工作关系，所以原告与梓坤公司之间应属于劳动关系，应先裁后诉。2.原告主张提供劳务者伤害纠纷，原告本身具有过错，应当减轻赔偿主体的责任。对赔偿明细的意见：医疗费无异议。误工、护理计算方式有意见，本案主张的是劳务损害，劳务本身存在不固定性，不属于固定收入，所以原告按350元一天收入主张无事实依据。护理人员的护理费用标准应该按农村标准计算。护理时间不对，60天应该包括住院内和住院外。营养费我们认为过高。伙食补助费无异议。伤残赔偿金无异议。被抚养人生活费有异议，被抚养人均在农村，应按农村标准计算，并且被抚养人的人数无证据证实，无法计算具体的被抚养人的生活费。精神抚慰金过高，并且不应给予保护。交通费应当只保护出院和住院所产生的费用。鉴定费无异议。对于赔偿计算方法，原告本身存在过错，应当原告本身承担过错责任。 梓坤公司辩称，1.原告无证据证明被告梓坤公司是向被告杨金龙违法发包的责任主体，原告受伤的责任应当由其雇主被告杨金龙承担。2.原告的诉讼请求中误工费、护理费、残疾赔偿金和精神损害抚慰金要求过高，应当以实际发生的损失作为依据。对赔偿明细的意见：同杨金龙的意见。关于被抚养人的生活费的承担，原告没有举证证明被抚养人有几个子女，其主张的两人分担没有证据支持。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织当事人进行了质证。李魁向本院提交如下证据：1.李魁在平原县第一医院住院病历一份，诊断证明（复印件）一份，住院费用清单一宗，2020年1月22日CT及5月13日复印费的医疗费单据2张（共计409.5元），医疗费共计花费8774.78元。证明原告李魁从被告承建的工地坠落受伤，受伤后自2019年12月3日至2019年12月18日原告李魁在平原县第一医院住院共计15天；2.原告李魁与被告杨金龙于2020年1月17日、1月21日电话录音各一份。证明事情发生后二人对报销部分医药费及沟通处理事情的事实；3.德州恒信司法鉴定所司法鉴定意见书一份。证明原告李魁十级伤残，误工期120天，护理期限60天，住院期间二人护理，出院后需1人护理，营养期为60天；4.李魁山东农村商业银行交易明细一宗、（2020）鲁1426民初1249号卷宗中河北建工集团与梓坤公司的劳务合同、梓坤公司的营业执照、建筑资质及庭审笔录第5页第20行至24行，证明杨金龙每10天向李魁发放一次工资，日工资350元；梓坤公司违法将涉案工程分包给不具有资质的杨金龙，应当承担连带责任；5.李魁身份证、李某某身份证、卞某某身份证，护理人员李某、宋某身份证。证明原告住院期间由其哥哥李某及宋某（李魁的表姊妹）二人护理，护理费应按城镇居民可支配收入计算；6.鉴定费发票一张。证明鉴定费2000元；7.交通费发票一宗。证明交通费839.5元；8.户口本，证明李魁是李某某、卞某某的次子，李某某、卞某某生育两个子女。 杨金龙质证意见：对证据1病历、医疗费发票真实性无异议。证据2录音的真实性没有异议，但他原告书面的录音内容与录音清单所载录的不全面，没有反映录音的全面内容，只能证实双方赔偿的协商过程，杨金龙是否承担、承担多少、由保险公司承担还是建筑公司承担，这些因素不能确定。虽然录音中称给杨金龙干活，但杨金龙称自己不是老板，自己是给老板干活、给别人干活，无法证实双方存在纯碎的雇佣关系，仅凭录音不能确认原告受雇于杨金龙。证据3真实性无异议。证据4银行明细的真实性无异议，该银行明细只能证实双方之间的账目往来，不能证明双方存在劳动关系或者雇佣关系。根据原告提供的银行明细证实其收入是固定的，工作是长期的，符合劳动关系的法律关系，应该先仲裁再诉讼；对合同、资质的真实性没有异议，能够证实涉案的工地是河北建工集团将劳务工程承包给梓坤公司，原告摔伤的地点也属于梓坤公司分包的地点，证实了梓坤公司属于用工、用人主体；对庭审笔录第5页第20行至24行没有异议。证据5护理人员居住地点均是农村，应按农村标准计算。宋某护理原告的事实我方不认可，不是近亲属。对李某的护理身份无异议。对证据6真实性无异议。证据7单据真实性有异议，均是连号，无法体现与本案原告住院、出院的交通费有关联性。对证据8户口本无异议，但还应让村里出具证明。梓坤公司质证意见，同杨金龙的质证意见。 杨金龙在诉讼过程中提交证据如下：1.我方在和涉案工地类似的其他工程处拍摄的几张照片及绘图表，涉案工地外墙上搭的脚手架基本上是1.5米见方。原告干活的位置离地大约9米（脚在第6层杆上，这不算离地20公分的扫地杆）左右；2.申请郑某某、张某某出庭作证。证明原告干活的位置及有地方挂安全带，证人证言能够证明原告在干上腰卡的工作时施工没有系挂安全带，导致掉下去摔伤，原告本身存在过错。郑某某证言为：我与原告及梓坤公司不认识，与杨金龙是雇主雇员关系，杨金龙是我的老板，我的工资是杨金龙发。2019年下半年冬天的一天下午快下班时，当时在一楼看见原告时已经到盖的楼里去了，到下班后才知道是摔着了，我当时在上面系立网，已经系到4层以上了。当时架子杆树到4层底，一层2.9米。我系网时背着安全带，一般检查的不去就不系安全带。我系网的这一层架子上有系安全带的地方，每一道程序都有，干哪一项工作都有系安全带的地方，起架体、拆架体都有挂安全带的地方。当时李魁在加腰卡，在我下面一层，应该是2层顶，离地面大概9米左右。我撒网时看到李魁上腰卡的时候当时没有系安全带，安全带在身上背着。项目部的安全员负责我们的安全教育，书上要求我们用双钩的安全带，安全员平时不要求，杨金龙不要求。张某某证言为：我与杨金龙是同事，杨金龙给我发工资，与原告没有关系，只在一起干过几天活，与梓坤公司没有关系。2019年下半年12月份的一天下午快下班时，李魁从架子上掉下来了，我看到的时候他已经掉下去了，我当时在4、5层之间的外墙上撒安全网子。他掉下去时我当时在他的西边、上边，我在他的上层。我撒网子离原告最近的距离大约有五六米，他当时在3层上，脚下是2楼。他当时干活的地方离我大约有7、8米。我们撒网子一般都不系安全带，按规定上架子必须系安全带，工地上和杨金龙都督促我们，但是都嫌麻烦在身上背着。原告干活的地方有挂安全带的地方，他没有系安全带。我当时看到李魁掉在离地面3米的平网上了，网是软的，碰到平网上的杆子也会受伤。没有听见原告掉下去，看到的时候他已经掉下去了，我们想赶过去看看他，他就去了楼里。和我撒网子的人还有另一个证人，名字我不清楚。和李魁上腰卡的还有两个人，我不知道名字。 李魁质证意见：对证据1，与当时施工的情形不符，图上的是1.8米的高度，而涉案的是1.5米的高度。当时是在第5层站着，离地7.5米左右高。当时第6、7层的架子已经架起来了。当时准备安斜杆和立杆之间的腰卡。下面已经在里面已经铺设了安全网，上面还没有铺。对证据2证人系杨金龙的工人，由杨金龙向其发放工资，有利益关系。证人郑某某证实杨金龙从来不进行安全教育，应对此事件承担全部的责任。证人张某某叙述虚假，张某某能明确看到李魁不系安全带、穿什么衣服，与事实不符。说进行安全教育与上一证人相互矛盾。当时张某某并没有在场，也没有在撒网子。与上一证人所述李魁的位置也不一致，明显看出张某某出庭作证为虚假证词。请法庭不予采纳。梓坤公司未发表质证意见。 梓坤公司在诉讼过程中未提交证据。 本院经审查对原、被告提交的证据质证如下：对当事人无异议的李魁提交的证据1（李魁在平原县第一医院住院病历一份，诊断证明（复印件）一份，住院费用清单一宗，2020年1月22日CT及5月13日复印费的医疗费单据2张（共计409.5元），医疗费共计花费8774.78元），证据3德州恒信司法鉴定所医司法鉴书一份，证据4中的（2020）鲁1426民初1249号卷宗中河北建工集团与梓坤公司的劳务合同、梓坤公司的营业执照、建筑资质及庭审笔录第5页第20行至24行，证据6鉴定费发票，本院均予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.对于李魁提交的证据：证据2原告李魁与被告杨金龙于2020年1月17日、1月21日电话录音各一份，杨金龙对两份录音的真实性没有异议，该两份录音真实、合法，与本案具有关联性，故本院对该组证据予以认定。证据4中的李魁山东农村商业银行交易明细一宗，结合证人郑某某、张某某关于杨金龙向两证人发放工资的证言，可以证实交易明细中杨金龙向李魁转账系发放的工资，故本院对该组证据予以采信。证据5，可以证明护理人员身份，护理费标准根据有关规定按照城镇居民标准。证据7交通费发票，该票据无法证实系李魁受伤住院实际发生的交通费情况，故本院仅对产生交通费的事实予以认定，对交通费金额不予采信。证据8户口本，结合原告庭后提交的平原县桃源街道前迟村民委员会出具的关系证明，可以证实李魁父母李某某、卞某某生育两个子女的事实，故本院对该证据予以采信。2.对于杨金龙提交的证据：证据1与本案不具有关联性，对该证据不予采信。证据2两证人虽均系杨金龙承包的梓坤公司的桃园办事处工地的工人，但事故发生时均在工地干活，两人能够客观陈述事情发生的经过，且两证人证言能够相互印证，故本院对两证人证言予以采信，认定原告在发生事故时在涉案工地虽有系安全带的条件但没有系的事实。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：河北建工集团有限公司与山东梓坤建筑工程有限公司签订《建设工程施工劳务分包合同》，将“乡村振兴齐鲁样板平原县桃园街道办事处合作开发项目”分包给梓坤公司。后梓坤公司将一部分架子工承包给没有相应资质的杨金龙，杨金龙雇佣李魁在工地从事建筑活动。2019年12月3日下午5时30分左右，李魁在二楼楼顶高度的外墙架子上斜撑腰卡时不慎跌落受伤。李魁受伤后被送至平原县第一人民医院住院治疗15天，花费医疗费8774.78元，其中保险已报销7860.75元。入院诊断为1.左侧液气胸；2.左肺下叶肺挫伤；3.左侧多发肋骨骨折。出院诊断同入院诊断。2020年12月18日，德州恒信法医司法鉴定中心作出恒信鉴定中心[2020]临鉴字第732号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.李魁肋骨骨折6根以上评定为十级伤残；2.李魁因伤需护理60日，住院期间2人护理，院外1人护理；3.李魁因伤营养期限60日；4.李魁因伤误工期限120日。花费鉴定费2000元。 另查明，李魁兄弟2人，其父李某某1955年6月7日出生，其母卞某某1954年2月12日出生。李魁未生育子女。本次诉讼前，相关保险公司已经给李魁报销了6万元的伤残赔偿金，李魁也同意在本案中被告应承担的赔偿金额中抵扣。 本院认为，公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，李魁作为雇员在从事建筑活动中遭受人身损害，事实清楚，证据充分，本院予以认定。关于各方当事人的责任划分问题，梓坤公司将自己承包的部分劳务转包给没有相应资质的杨金龙，杨金龙雇佣李魁从事建筑活动，杨金龙与李魁形成雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，杨金龙作为雇主,依法应承担赔偿责任；梓坤公司知道或者应当知道接受分包业务的杨金龙没有相应资质,应当与雇主杨金龙承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，李魁作为一名从事建筑行业雇员,在进行高空作业时,应系而未系好安全带,未对自身进行妥善的安全防护,未尽到谨慎的安全注意义务,存在一定的过错，依法应适当减轻侵权人的赔偿责任。结合本案具体情况，本院认定以杨金龙承担本次事故80%的责任，梓坤公司与杨金龙承担连带赔偿责任，李魁承担本次事故20%的责任为宜。 关于原告的损失问题。李魁的各项合理、合法损失分别为：1.医疗费914.03元。李魁因本次事故共花费医疗费8774.78元，扣除保险已经报销的7860.75元，剩余914.03元，本院予以认定；2.误工费，李魁未充分提交证据证明其误工损失，故其误工费应以2019年山东省建筑业从业人员平均工资标准计算为宜，结合司法鉴定意见，其误工费为66282元/年÷365天×120天=21791.34元，李魁诉请超出的部分，本院不予支持；3.护理费，李魁主张护理费按照2019年城镇居民可支配收入42329元/年计算，本院予以支持，结合司法鉴定意见，护理费为42329元÷365天×（15天×2人+45天）=8697.74元；4.住院伙食补助费100元×15天=1500元；5.营养费30元×60天=1800元，李魁诉请超出部分，本院不予支持；6.残疾赔偿金（包括被扶养人生活费），应当按照2019年山东省城镇居民人均可支配收入、城镇居民人均消费性支出标准，自2020年12月18日评定为十级伤残之日开始计算，故为42329元/年×20年×10%+被扶养人李某某生活费26731元/年×15年×10%÷2人+被扶养人卞某某生活费26731元/年×14年×10%÷2人=123417.95元，扣除保险公司报销的60000元，李魁主张的可支持残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）为63417.95元；7.精神抚慰金酌定1000元，李魁诉请超出部分本院不予支持；8.鉴定费2000元；9.交通费酌定300元，李魁诉请超出部分本院不予支持。以上认定李魁的各项损失共计101421.06元。 综上，杨金龙应当赔偿李魁的损失数额为100421.06元×80%=1000元=81336.85元，并由梓坤公司对81336.85元承担连带赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第二十五条、第二十八条,判决如下： 一、杨金龙于本判决生效之日起十日内赔偿李魁医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、交通费共计81336.85元。 二、山东梓坤建筑工程有限公司对本判决第一项中杨金龙的赔偿责任承担连带偿还责任； 三、驳回李魁的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1506元，由李魁负担589元，由杨金龙、山东梓坤建筑工程有限公司负担917元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。 审 判 员  杨 林 二〇二一年三月十八日 法官助理  徐红红 书 记 员  张 越