浙江省金华市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）浙07民终1169号 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司义乌支公司，住所地：浙江省义乌市稠江街道稠关菜市场**。 负责人：陈江山。 委托诉讼代理人：王蕴怡，浙江五联（义乌）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：季某1，男，2006年8月27日出生，汉族，住浙江省义乌市。 法定代理人：季某2，男，1978年10月23日出生，汉族，住浙江省义乌市，系季某1父亲。 委托诉讼代理人：宋天平，浙江六和（义乌）律师事务所律师。 原审被告：朱树民，男，1977年8月19日出生，汉族，住浙江省义乌市。 上诉人阳光财产保险股份有限公司义乌支公司（以下简称阳光财险义乌公司）因与被上诉人季某1、原审被告朱树民机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省义乌市人民法院（2020）浙0782民初14851号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 阳光财险义乌公司上诉请求：1、请求依法撤销义乌市人民法院（2020）浙0782民初14851号民事判决书，依法改判，驳回季某1不合理的诉讼请求。2、一、二审诉讼费由季某1及朱树民承担。事实与理由：一审法院作出的（2020）浙0782民初14851号民事判决所认定的部分事实不正确。理由如下：一、一审判令阳光财险义乌公司支付伤残赔偿金99798元错误。根据季某1提供鉴定审查的ＣＴ片、ＤＲ片子以及医院诊断报告书等可以看出季某1采用了外固定保守治疗，并没有采取手术治疗的方式，伤情并不严重。季某1的伤情并不构成伤残，对于该部分金额不应当予以支持。二、对季某1伤残评定有异议，精损损害抚慰金不应当予以支持。综上，请求二审法院依法撤销原判，改判驳回季某1不合理的诉讼请求。 季某1在二审中答辩称，关于季某1是否构成伤残的问题，季某1在起诉前曾委托金华市天鉴司法鉴定所对季某1的伤残等级进行了鉴定。该所出具的鉴定意见为：季某1因道路交通事故致左胫骨下段骨折累及骨垢，构成人体损伤十级伤残。季某1人在起诉后，阳光财险义乌公司向法院提出申请要求对季某1的伤残等级进行重新鉴定，之后浙江千麦司法鉴定中心金华（正路）所在重新鉴定后也同样出具了“评定十级伤残”的鉴定意见。所以季某1的伤残等级是经过多家司法鉴定机构确认的，其伤势符合《人身损害致残程度分级》中伤残十级的评定标准。阳光财险义乌公司仅从季某1采用保守治疗，没有采用手术治疗方式，就得出季某1伤情并不严重的结论毫无事实和法律依据。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由毫无根据，请求驳回上诉，维持原判。 朱树民在二审中未作答辩。 季某1向一审法院起诉请求：1、判令朱树民赔偿季某1各项损失134487.62元（医药费10339.62元，鉴定费2600元，残疾赔偿金99798元，营养费8100元，护理费13500元，住院伙食补助费90元，交通费60元，精神抚慰金5000元，扣除朱树民垫付5000元）；二、判令阳光财险义乌公司在保险范围内承担责任，其中精神损害抚慰金优先在交强险范围内赔付。 一审法院认定事实：2019年7月22日10时40分许，朱树民驾驶浙Ｇ0××××号小型客车在义乌市××路××路××段人行横道，撞到过人行横道的行人季某1，造成季某1受伤的交通事故。交警部门的责任认定结果：朱树民负事故全部责任，季某1无责任。涉案保险合同的主体、类型和内容：在本案交通事故发生时，浙Ｇ0××××号车辆在阳光财险义乌公司处投保了交强险、商业第三者责任险500000元及不计免赔险等。季某1已获得赔偿情况：朱树民已垫付5000元。司法鉴定意见：根据季某1父亲季某2的委托，金华天鉴司法鉴定所对季某1的伤残等级、伤病关系、营养期、护理期进行了鉴定。该所于2020年3月26日出具了鉴定意见：1、季某1于2019年7月22日发生道路交通事故，本次损伤与其存在完全作用关系。2、季某1因道路交通事故致左胫骨下段骨折累及骨骺，构成人体损伤十级伤残。3、季某1的护理期为90日，营养期为90日。季某1为此支出鉴定费2600元。在诉讼过程中，该院根据阳光财险义乌公司的申请，依法委托浙江千麦司法鉴定中心金华（正路）所对季某1的伤残等级、伤病关系、护理期、营养期进行了重新鉴定。该所于2020年11月13日出具了鉴定意见：1、季某1的主要损伤有左胫骨下段骨折，左足第1跖骨基底部、第2跖骨远端骨折，全身多处挫伤；其左胫骨下端骨折累及骨骺，评定为十级伤残，该伤残与2019年7月22日交通事故之间存在直接关联。2、季某1的护理期建议为60日，营养期为90日。阳光财险义乌公司为此支出鉴定费4355元。其他需要说明的情况：1、事故发生后，季某1被送往义乌市中心医院住院治疗3天，花费住院费2513.06元。此外，季某1先后在义乌市中心医院和浦江天仙骨科医院进行了门诊治疗，共花费门诊治疗费7827.55元。2、季某1的护理期以该院委托的鉴定意见为准。该院确定季某1各项合理损失：1、医疗费10339.62元（季某1诉请主张）；2、残疾赔偿金49899元／年×20年×10%＝99798元；3、护理费150元／天×60天＝9000元；4、营养费60元／天×90天＝5400元；5、住院伙食补助费30元／天×3天＝90元；6、交通费20元／天×3天＝60元；7、鉴定费2600元；8、精神损害抚慰金3000元。以上合计130287.62元。 一审法院认为，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。交警部门认定朱树民负事故全部责任、季某1无责任，合理合法，该院予以确认并据此确定朱树民承担事故全部赔偿责任。阳光财险义乌公司作为朱树民驾驶涉案车辆的保险人，依法应在保险责任范围内承担赔偿责任。该院酌定本案非医保费用为20元，鉴定费用2600元，两项合计2620元，依法由朱树民赔偿给季某1。鉴于朱树民已垫付5000元，故季某1应返还朱树民5000元-2620元＝2380元，该款项可在保险理赔款中扣除后返还。经计算，阳光财险义乌公司在交强险范围内赔偿季某1120000元；在商业第三者责任险范围内赔偿季某1130287.62元-120000元-2620元＝7667.62元，两项合计127667.62元。综上，季某1诉请的合理部分，该院依法予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第十条、第十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、阳光财险义乌公司于判决生效后十日内在保险责任限额内赔偿季某1127667.62元，其中125287.62元支付给季某1，其中2380元返还给朱树民。二、驳回季某1的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费536元（已减半），由季某1负担37元，朱树民负担499元。重新鉴定费4355元，由阳光财险义乌公司负担。 二审中，各方当事人均未提交新证据。 经审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点为季某1的损伤是否构成十级伤残以及精神损害抚慰金是否应予支持问题。关于季某1的伤残，系由一审法院依职权委托浙江千麦司法鉴定中心金华（正路）所进行了鉴定，鉴定机构以及鉴定人员具有司法鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定依据充分，阳光财险义乌公司未能提供足以反驳鉴定结论的依据，因此对浙江千麦司法鉴定中心金华（正路）所关于季某1构成十级伤残的鉴定结论应予采信。由于案涉事故造成季某1十级伤残的损伤后果，一审法院酌情认定季某1精神损害抚慰金3000元有相应的依据。 综上所述，阳光财险义乌公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费914元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司义乌支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈庭会 审 判 员 高 耘 审 判 员 楼淑馨 二〇二一年三月十九日 代书记员 吴双双