陕西省咸阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2021)陕04刑终119号 原公诉机关咸阳市渭城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄崇喜，男，1963年4月8日出生于重庆市，汉族，初中文化程度，无业，户籍登记住址：陕西省咸阳市渭城区，现住咸阳市渭城区，曾因犯贩卖毒品罪于2011年4月21日被咸阳市渭城区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金4000元，2013年1月5日刑满释放，曾因犯贩卖毒品罪于2013年12月2日被咸阳市渭城区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金3000元，2014年4月8日刑满释放，曾因犯贩卖毒品罪于2014年9月19日被咸阳市渭城区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元，2015年3月27日刑满释放，曾因犯贩卖毒品罪于2016年3月3日被咸阳市渭城区人民法院判处拘役六个月，并处罚金2000元，因本案于2020年7月28日被公安机关工作人员抓获，2020年7月29日因涉嫌犯贩卖毒品罪被咸阳市公安局渭城分局刑事拘留，同年8月12日被依法逮捕，现羁押于咸阳市渭城区看守所。 指定辩护人赵国强，陕西秦直道律师事务所律师。 咸阳市渭城区人民法院审理咸阳市渭城区人民检察院指控被告人黄崇喜犯贩卖毒品罪一案，于2020年12月22日作出（2020）陕0404刑初317号刑事判决。原审被告人黄崇喜不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 经原审审理查明，1、2020年7月28日上午，被告人黄崇喜在其位于咸阳市渭城区XX小区XX号楼XX单元XX室的家中，向吸毒人员张某某贩卖0.3克毒品海洛因，获款300元。 2、2020年7月28日下午，吸毒人员张某某再次前往被告人黄崇喜家中购买毒品时，被公安机关工作人员当场抓获，现场从被告人黄崇喜处扣押了张某某用来购买毒品的300元现金，并从被告人黄崇喜家中搜缴毒品海洛因27小包，经称量为9.84克。 经陕西省宝鸡市公安司法鉴定中心对本案搜缴的9.84克毒品疑似物进行抽检，抽检的10小包毒品疑似物均检出海洛因成分。 另查明，被告人黄崇喜曾因犯贩卖毒品罪于2011年4月21日被咸阳市渭城区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金4000元，2013年1月5日刑满释放；曾因犯贩卖毒品罪于2013年12月2日被咸阳市渭城区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金3000元，2014年4月8日刑满释放；曾因犯贩卖毒品罪于2014年9月19日被咸阳市渭城区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元，2015年3月27日刑满释放；曾因犯贩卖毒品罪于2016年3月3日被咸阳市渭城区人民法院判处拘役六个月，并处罚金2000元。因本案于2020年7月28日被公安机关工作人员抓获。 还查明，从被告人黄崇喜住处查获的毒品海洛因9.84克已被咸阳市公安局渭城分局收缴。公安机关工作人员在抓获被告人黄崇喜时扣押了其涉案毒资300元。 上述事实，有以下证据证实， 1、被告人黄崇喜的供述。证明，2020年7月28日上午10时许，张某某一人来到黄崇喜家中，问黄崇喜有无毒品，黄崇喜称有，随后张某某给黄崇喜300元现金，黄崇喜给了张某某0.3克海洛因。2020年7月28日下午17时许，张某某一人来到黄崇喜家中，向黄崇喜购买毒品，黄崇喜答应后，张某某给了黄崇喜300元现金，黄崇喜准备将毒品交给张某某时，被公安机关工作人员抓获，并扣押了黄崇喜用布袋子装的27小包毒品海洛因。 2、证人张某某、陈某某的证言。与审理查明的事实一致， 与被告人的供述相互印证。 3、被告人黄崇喜的户籍证明。证明被告人黄崇喜具有承担刑事责任的能力。 4、公安机关的受案登记表、侦破报告、抓获经过、毒品提取笔录、指认毒品照片、扣押清单、称量笔录及照片、取样笔录及照片。证明本案的受理、侦破、被告人到案及涉毒物品的相关情况。 5、毒品收据。证明从被告人黄崇喜住处查获的毒品海洛因9.84克已被咸阳市公安局渭城分局收缴。 6、现场检测报告书二份，吸毒成瘾报告书二份。证明张某某及被告人黄崇喜均为吸毒人员。 7、微信支付记录、提取笔录二份、辨认笔录二份：陈某某辨认张某某笔录，张某某辨认监控视频笔录。 8、陕西省咸阳市渭城区人民法院（2016）陕0404刑初38号刑事判决书。证明被告人黄崇喜的前科情况。 9、陕西省宝鸡市公安司法鉴定中心（宝）公（司法）鉴（理化）字（2020）269号理化检验报告。 上述证据客观真实，来源合法，且能相互印证，足以认定本案事实。 原审法院认为，被告人黄崇喜违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品海洛因而向一人贩卖二次，共计10.14克，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度和人民的生命健康，已触犯刑法，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人黄崇喜贩卖毒品犯罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。贩毒人员被抓获后，对于从其住处、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，故对被告人黄崇喜贩卖毒品的数量应按10.14克计算。被告人黄崇喜曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，本次属于毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人黄崇喜归案后如实供述了其贩卖毒品的犯罪事实，当庭认罪，依法可以从轻处罚。本案第二次贩卖毒品，由于被告人黄崇喜意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人黄崇喜曾因故意犯罪被判处刑罚，属前科劣迹，可酌情从重处罚。被告人黄崇喜贩卖毒品违法所得，应当予以追缴，上缴国库。从被告人黄崇喜处查获的毒品海洛因应当予以没收。 被告人黄崇喜辩称其第一次向张某某贩卖毒品海洛因0.1克，获款100元，从他人处仅购买2克毒品，自己掺入8克脑复康片。经查，被告人黄崇喜的供述，证人张某某的证言，咸阳市公安局渭城分局的受理案件登记表，侦破报告，抓获经过，毒品提取笔录，指认毒品照片，扣押清单，称量笔录及照片，取样笔录及照片，毒品鉴定意见书，毒品收据均能够相互印证被告人黄崇喜贩卖毒品10.14克的犯罪事实，证据确实、充分，能够相互印证，并形成证据锁链，其对当庭供述未提供相关证据证实，亦未提供有效线索，而其庭前供述能够与相关证据印证，且被告人黄崇喜亦未提出非法证据排除之请求和相关证据及线索，故对被告人黄崇喜的相关辩解意见本院不予采纳。 依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第二十三条、第六十七条第三款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人黄崇喜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币9000元。 二、被告人黄崇喜贩卖毒品所得人民币600元，予以追缴， 上缴国库（已追缴300元）。 三、从被告人黄崇喜处查获的毒品海洛因9.84克予以没收 （已没收）。 被告人黄崇喜不服，以其贩卖毒品钱数是错误的，是公安机关在办案中有欺骗、诱供的手段形成的；检察人员对其采取欺骗、诱供手段在材料上签字，并在其签署认罪认罚具结书后在庭审时重新更正量刑建议，违背法律原则；其持有毒品总重量为10克，公诉机关指控其10.14克毒品理论和逻辑不通，请求二审查明事实后，公正判处为由提出上诉。 黄崇喜的辩护人提出，对一审法院认定黄崇喜构成贩卖毒品罪罪名没有异议，对一审法院认定上诉人黄崇喜贩卖海洛因数额10.14克有异议；一审法院适用法律错误，对上诉人黄崇喜的量刑不当；上诉人黄崇喜能够积极主动如实供述自己贩卖以及吸食毒品的事实，有悔罪表现，希望从轻处罚；上诉人所涉毒品纯度较低，毒品没有流入社会，可以从轻处罚。 经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实一致，有经一审庭审举证质证认证的证据在卷佐证，证据来源合法，客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）黄崇喜违法国家对毒品的管理规定，明知是毒品海洛因而向一人贩卖两次，共计10.14克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应追究其刑事责任。上诉人黄崇喜曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，本次属于毒品再犯，应当从重处罚。上诉人黄崇喜归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭认罪，可对其从轻或从宽处罚。关于上诉人黄崇喜提出公安机关在办案中有诱供、恐吓行为的理由，经查，上诉人黄崇喜未提供任何证据或者证据线索，且其对所供述的基本犯罪事实无异议，故该节上诉理由不能成立；关于所提检察人员对其采取欺骗、诱供手段在材料上签字，并在其签署认罪认罚具结书后在庭审时重新更正量刑建议，违背法律原则的上诉理由，经查，从案卷材料反映，黄崇喜在检察机关认罪认罚具结书上签字，并没有违背其真实意愿，并且检察机关在庭审过程中提出修改量刑建议是符合法律规定的，也是符合本案事实的，并无不当，故该节上诉理由不能成立；关于上诉人黄崇喜及其辩护人称对持有毒品总重量有异议，公诉机关指控上诉人10.14克毒品证据不足、称量不符合法定程序的上诉理由和辩护意见，经查，被告人黄崇喜的供述，证人张某某的证言，咸阳市公安局渭城分局的受理案件登记表，侦破报告，抓获经过，毒品提取笔录，指认毒品照片，扣押清单，称量笔录及照片，取样笔录及照片，毒品鉴定意见书，毒品收据均能够互相印证上诉人黄崇喜贩卖毒品10.14克的犯罪事实，证据确实、充分，能够相互印证，并形成证据锁链，故该节上诉理由和意见不能成立，不予采纳。关于辩护人提出上诉人黄崇喜具有法定或酌定从轻量刑情节的意见，经查，原审在对黄崇喜量刑时综合考虑，予以从轻，故辩护人的意见不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王新华 审判员  刘彩霞 审判员  樊宝云 二〇二一年三月二十二日 书记员  李 敏 1