福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）闽03民终481号 上诉人（原审原告）：洪金勇，男，1954年10月1出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。 委托诉讼代理人：洪奇长（系洪金勇儿子），住福建省莆田市秀屿区。 被上诉人（原审被告）：洪国兴，男，1964年6月16日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。 委托诉讼代理人：黄国贤，福建莆湄律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐伟峰，福建莆湄律师事务所律师。 上诉人洪金勇因与被上诉人洪国兴生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服福建省莆田市秀屿区人民法院（2020）闽0305民初4000号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年1月29日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 洪金勇上诉请求：撤销福建省莆田市秀屿区人民法院所作（2020）闽0305民初第4000号民事判决中第一、第二项判决，要求重审或依法改判。事实和理由：一、一审判决中认定误工时间仅按住院时间来计算，与洪金勇实际误工损失差距较大。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。洪金勇一审期间已提交莆田市秀屿区医院出具的出入院记录证明和疾病诊断书，其明确指出，洪金勇6月6日出院时左肋仍有肿胀、压痛和不适，出院后要继续休养两个月，并按医嘱服药治疗；而在7月15日洪金勇还因身体不适重新做了CT复查，医生要求继续休养并服药。洪金勇一直受雇于平海村村委会从事平海村街道卫生打扫工作，属繁重体力劳动工种，经请示平海村委会卫生负责人同意后，委托同乡黄国华和肖丽裙两人在5月17日-8月16日期间暂代平海村卫生员职责，代岗工资由洪金勇支付，村委会相应证明一审时已提供，实际误工时间达到三个月，洪金勇因被洪国兴殴打致误工时间至少应计82天（5月17日-8月6日）；二、一审判决中认定洪金勇自行承担30%责任，系认定事实错误。理由如下：本案案发地，即黄丽云（洪金勇妻子）放置广告牌区域产权应为洪金勇所有，而洪国兴在本案中并未罗列出任何材料证明该处产权与其有关，即使按洪国兴说法，案发区域也要列入公共通道，但其区域整体宽度达到2米，远大于公用通道的1米，而黄丽云竖靠广告牌位置是靠近大厅外墙的1米内，所以洪国兴称公共通道说法从法律上也是站不住脚的。案件起因是洪国兴主动挑衅导致争执发生并加剧引发的；通过莆田市公安局秀屿分局提供的伤情鉴定、处罚决定书结果，可以佐证洪金勇是在洪国兴与黄丽云发生冲突发生后才进入的现场，且全程均在劝架，并未参与打架，但却被洪国兴用力推打至轻微伤,并无判决中所述之不当行为。 洪国兴答辩称：一审判决认定事实清楚、适用法律正确，计算的误工费正确，按实际住院天数计算是恰当的，以及认定上诉人承担30%的比例是恰当的，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 洪金勇向一审法院起诉请求：1.判令洪国兴赔偿洪金勇损失 共计33,331.67元；2.判令洪国兴承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2020年5月16日，洪金勇及其妻子黄丽云与邻居洪国兴在莆田市秀屿区××镇××村洪国兴家附近因土地纠纷发生争执，导致洪金勇受伤后于2020年5月23日在莆田市秀屿区医院住院治疗，并于2020年6月6日出院，共住院治疗14天，洪金勇花去门诊医疗费485.03元、住院医疗费3503.25元共计3988.28元；2020年6月15日，洪金勇在联勤保障部队第九○○医院莆田医疗区作ＣＴ检查门诊复查，花去费用776.39元；2020年7月15日，洪金勇在莆田市秀屿区××检查门诊复查，花去费用227元。2020年7月14日，莆田市公安局秀屿分局作出莆公秀鉴告字［2020］第00312号鉴定意见告知书：洪金勇的损伤程度属于轻微伤；2020年7月21日，莆田市公安局秀屿分局作出莆公秀（平边）行罚决字［2020］00027号行政处罚决定书查明：洪金勇及其妻子黄丽云与邻居洪国兴在莆田市秀屿区××镇××村洪国兴家附近，双方因土地纠纷发生争执，期间黄丽云对洪国兴胡乱拉扯推打，洪国兴用力推打洪金勇造成洪金勇受伤，洪金勇系六十周岁以上人员；并对洪国兴处以行政拘留十五日并处罚款1000元。案经审理，因双方差距较大，致本案无法调解。 一审法院认为，洪国兴与洪金勇及其妻子黄丽云因土地争议发生纠纷，双方未能使用合法途径正确处理土地纠纷,发生争执导致人员受伤。黄丽云对洪国兴胡乱拉扯推打，洪国兴用力推打洪金勇造成洪金勇受伤，经鉴定洪金勇的损伤程度属于轻微伤，洪金勇被公安机关处以行政拘留十五日并处罚款1,000元；上述事实有莆田市公安局秀屿分局物证鉴定室作出莆公秀鉴告字[2020]第00312号鉴定意见告知书和莆田市公安局秀屿分局作出莆公秀（平边）行罚决字[2020]00027号行政处罚决定书加以佐证，应予认定。洪国兴用力推打洪金勇致其受轻微伤，被公安机关处以行政拘留十五日并处罚款1,000元，其过错程度相对较大，故原审法院酌定洪国兴应对洪金勇损失承担70%责任；洪金勇作为邻居，本应睦邻友好、和平相处，但其未能互谅互让而致双方家庭成员之间因琐事发生争执，应自行承担30%的责任。综上所述，洪国兴应承担赔偿给洪金勇各项经济损失10,931.23元×70%≈7,651.86元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十条、第二十二至第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、被告洪国兴应于本判决生效之日起五日内支付给原告洪金勇的各项经济损失7,651.86元；二、驳回原告洪金勇的其他诉讼请求。案件本诉受理费350元，减半收取计175元，由原告洪金勇负担52.5元、被告洪国兴负担122.5元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。洪金勇提供黄国华、肖丽裙出具的《证明》各一份，欲证明洪金勇在住院、误工期间（5月17日至8月16日）由黄国华和肖丽裙代为完成平海村卫生员打扫工作，期间的工资由洪金勇支付。洪国兴质证认为，对该份证据的三性均有异议，从证明形式上属于证人证言，在此情形下应当由证人出庭接受法庭询问，从格式上看也是之后形成的，并不是在证明形式之前产生的，故两份证明不应当予以采信。本院审查认为，上述证据的署名人并未到庭接受质询，真实性无法确认，同时其也未提供支付所述工资款的书面凭证，故对该证据本院不予采信。双方对原审查明的事实均无异议，本院予以确认。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定”，本案中，洪金勇就诊的莆田市秀屿区医院出具的《疾病诊断载明书》中载明“建议休息2个月”，同时洪金勇入院记录载明“左侧第7前肋骨折，右侧第2前肋骨”，结合《人身损害误工期、护理费、营养期评定规范》第7.2.2：“多根、多处骨折：误工60-120日”的规定，对于洪金勇的误工时间可以予以确认为74日（含住院14天），原审对误工费的认定不当，本院予以纠正为误工费：169.27元/天×74天=12525.98元，故洪金勇的损失为：医疗费：4,991.67元，营养费：500元，交通费：280元，住院伙食补助费:420元，误工费：12525.98元，护理费：2369.78元，共计21087.43元。洪金勇于一审期间提供的《调解协议书》载明的签订主体系洪金勇与洪国兴、双方之前就祖公屋拆迁翻建发生过纠纷，而此次纠纷的起因亦是因上述地块，即洪金勇、洪国兴之间的土地纠纷由来已久且洪金勇亦在现场，至于洪金勇是否有参与互殴双方各执一词，也均无法提供证据予以证实自身主张，故对洪金勇所述仅是参与劝架的主张不予确认，同时莆田市公安局秀屿分局所作的《行政处罚决定书》载明洪金勇妻子黄丽云存在对洪国兴胡乱拉扯推打的情节，故从本案事件发生的缘由、参与人员的情节等综合分析，洪金勇作为纠纷业主及黄丽云的配偶未能本着和睦相处、妥善解决纠纷的原则对家庭成员的不当行为及时劝阻，其存在过错，原审予以认定洪金勇对案涉损失自负30%的责任并无不当，洪金勇上诉称其并不存在过错无需承担责任的理由不能成立，不予支持；如上文所述，洪金勇因本案造成的损失为21087.43元，结合双方的过错比例，洪国兴应承担赔偿金额为21087.43元×70%=14761.2元。 综上所述，洪金勇的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销福建省莆田市秀屿区人民法院（2020）闽0305民初4000号民事判决； 二、洪国兴应于本判决书生效之日起五日内支付给洪金勇各项经济损失14761.2元； 三、驳回洪金勇的其他诉讼请求； 四、驳回洪金勇的其他上诉请求； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费350元，由洪金勇负担105元，洪国兴负担245元，一审案件受理费175元，由洪金勇负担25元，洪国兴负担150元。 本判决为终审判决。 审判长  林艳艳 审判员  易胜晖 审判员  邱园园 二〇二一年三月八日 书记员  谢正沁 附：本案相关的法律条文 第一百七十条第一款第（二）项 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；