沈阳市铁西区人民法院民 事 判 决 书(2020)辽0106民初745号原告沈阳兴隆大家庭购物中心有限公司兴隆大奥莱分公司，住所地沈阳市浑南区。诉讼代表人袁国利，系沈阳兴隆大家庭购物中心有限公司管理人负责人。委托代理人赵艳梅、杜佳翼，系沈阳兴隆大家庭购物中心有限公司管理人工作人员。被告上海云娜服饰有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人王卫平，系该公司执行董事。委托代理人赵丽媛、王佳琦，系北京金诚同达（沈阳）律师事务所律师。原告沈阳兴隆大家庭购物中心有限公司兴隆大奥莱分公司与被告上海云娜服饰有限公司联营合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告沈阳兴隆大家庭购物中心有限公司兴隆大奥莱分公司的委托代理人赵艳梅、杜佳翼，被告上海云娜服饰有限公司的委托代理人赵丽媛、王佳琦到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告沈阳兴隆大家庭购物中心有限公司兴隆大奥莱分公司诉称，被告利用原告提供的经营场地销售Broadcase播品牌的女装，双方合作期间签订过数份《商品销售合同》，最后一份合同约定的经营期限为2019年4月1日至2019年6月30日。根据《商品销售合同》第五条约定，原、被告双方是联营关系，在合作期间，被告应按每月实际销售额13%的提成作为原告联营收益。2019年4月1日起，被告未按照《商品销售合同》第七条约定由原告统一收取销售货款，而是自行收银。2019年6月22日，原告进入了司法重整程序。2019年7月1日起双方未续签合同，根据《商品销售合同》第29条约定，被告同意于合同期满之日负责将所展售商品撤离，并不破坏经营场地设施、保持经营场地原状，如逾期未履行原告有权按照每日每平方米100元的标准收取违约金。现原告诉至法院，一、请求判令被告支付联营收益271,005.33元；二、请求判令被告支付拖欠的电费50,338元（自2019年5月至2020年12月31日）；三、请求判令被告支付拖欠的物业服务费164,350元（自2019年5月至2020年12月31日）；四、请求判令被告支付拖欠的促销服务费38,000元（自2019年5月至2020年12月31日）；五、请求判令被告支付逾期撤场违约金；六、请求判令被告承担与本案有关的一切诉讼费用。被告上海云娜服饰有限公司辩称，一、根据原、被告签订的《商品销售合同》，虽规定经营期限自2019年4月1日至2019年6月30日，合同期限届满后，原、被告一直处于正常的继续经营模式下，被告一直在原场地经营，原告工作人员一直在和被告沟通合同续签及协商合同扣点问题，被告自2019年7月1日至今每月将销售发票按合同约定继续交由原告进行抵税。虽然原、被告在合同期限届满后，没有签订书面的商品销售合同，但根据民法典第490条第二款规定，法律行政法规或者当事人约定合同应当书面形式订立。当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受时，该合同成立，原、被告已成立事实上的合同关系，经营期限为不固定。二、原告要求被告支付撤场违约金无事实及法律依据。1、根据原、被告签订的《商品销售合同》违约责任第二十九条，“乙方同意于合同期满之日或接到原告终止通知之日，负责将所展售商品撤离……乙方逾期未履行时，甲方按照每日每平方米100元标准收取违约金。”现双方合同仍在实际继续履行，被告也不存在合同规定的违约责任，故不应承担撤场违约金。2、根据原告计算撤场违约金仅仅153天就多达上百万，已远远高于合同实际标的，合同规定的该条款严重加剧了被告负担。三、原告起诉要求联营收益、电费、物业服务费已经全部抵销原告所欠被告的部分销售货款，故原告诉讼请求无事实及法律依据，请求法院驳回原告诉讼请求。2018年10月18日经沈阳市浑南区人民法院（2018）辽0112民初10507号调解书确认原告尚欠被告2017年10月1日至2018年6月30日期间销售货款5,287,127.02元，在原告未能按照调解书约定履行时，被告于2019年2月12日向沈阳市浑南区人民法院申请强制执行，执行案号为（2019）辽0112执1057号。因此，在2019年4月1日之后，双方达成一致，原告同意被告自行收银，原告用联营收益、物业服务费、促销服务费抵销（2019）辽0112执1057号案件原告所欠销售货款。综上，原告的诉讼请求，无事实及法律依据，请求驳回原告诉讼请求。经审理查明，原、被告签订《商品销售合同》，约定原告向被告提供经营场地，位于A座四层服饰商场，使用面积为173平方米，用于销售Broadcase播品牌的女装，经营期限自2019年4月1日起至2019年6月30日止。双方同意原告按下列方式直接从被告的销售额中收取收益，原告按被告每月实际销售额的13%提成作为原告收益，原告的结算期限为60天（或每月5-25号）（双休日、节假日顺延），被告与原告对账无误后于结算货款前将符合原告要求的增值税发票送到原告财务部门，超过结算期收到的增值税发票将顺延至下月结算。被告同意向原告交纳物业管理费50元/月/平方米，每月共计8,650元，被告实际发生的水电费，由被告据实向原告交纳。原、被告签订《促销服务协议》，约定每月以现金方式支付促销服务费，协议期限自2019年1月1日起至2019年6月30日止，促销服务费清单为广播费50元/次，数量40次，金额2,000元。合同期满后，被告一直继续使用原告提供的经营场地进行经营至今，在本案审理过程中，双方已协商续签《商品销售合同》，截止2019年6月30日，被告拖欠原告联营收益271,005.33元，自2019年5月起被告未向原告缴纳物业服务费及促销服务费。另查明，2019年6月22日，沈阳市中级人民法院作出（2019）辽01破申11号民事裁定，受理沈阳兴隆大家庭购物中心有限公司的重整申请。2019年6月22日，沈阳市中级人民法院作出（2019）辽01破6-1号决定书，指定沈阳兴隆大家庭购物中心有限公司管理人，清算组组长袁国利为管理人负责人。上述事实，有原、被告的陈述，《商品销售合同》、《促销服务协议》、照片、（2019）辽01破申11号民事裁定书、（2019）辽01破6-1号决定书等证据，经庭审质证，本院予以确认。本院认为，原、被告之间签订的《商品销售合同》系当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，系有效合同，当事人均应按合同约定履行自己的义务。关于原告主张被告支付联营收益271,005.33元的诉讼请求，被告对该金额予以认可，对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张被告支付拖欠的电费的诉讼请求，原告提供电表数予以证明，被告对2020年12月31日前已产生的电费金额予以认可，对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张被告给付拖欠的物业服务费的诉讼请求，被告一直占用经营场地至今并享受物业服务，原告按原合同约定要求被告支付2019年5月至2020年12月31日期间的物业服务费164,350元，符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张被告给付拖欠的促销服务费的诉讼请求，被告接受了该项促销服务，原告按原合同约定要求被告支付2019年5月至2020年12月31日期间的促销服务费38,000元，符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张被告支付逾期撤场违约金的诉讼请求，在本案审理过程中，原告请求将该项诉讼请求变更为要求被告支付场地占用费，即原告增加新的诉讼请求，根据《最高人民法院关于适用的解释》第二百三十二条的规定，原告增加诉讼请求应在法庭辩论结束前提出，原告在法庭辩论结束后提出增加诉讼请求，本院不予审理，原告可另行起诉。关于被告辩称行使抵销权的抗辩意见，被告应在原告的破产程序中申报债权后按法律相关规定行使抵销权，对被告的该抗辩意见，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，判决如下：一、被告上海云娜服饰有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告沈阳兴隆大家庭购物中心有限公司兴隆大奥莱分公司联营收益271,005.33元；二、被告上海云娜服饰有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告沈阳兴隆大家庭购物中心有限公司兴隆大奥莱分公司电费50,338元；三、被告上海云娜服饰有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告沈阳兴隆大家庭购物中心有限公司兴隆大奥莱分公司物业服务费164,350元；四、被告上海云娜服饰有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告沈阳兴隆大家庭购物中心有限公司兴隆大奥莱分公司促销服务费38,000元；五、驳回原告沈阳兴隆大家庭购物中心有限公司兴隆大奥莱分公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9,037元，由被告上海云娜服饰有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李 治审 判 员  宫 婷人民陪审员  马天成二〇二一年三月二十四日法官助理许墨池书记员孙凯英