安徽省阜阳市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 (2021)皖12刑终180号 原公诉机关安徽省阜阳市颍州区人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈某，男，汉族，1963年6月8日出生，大学文化，户籍地浙江省东阳市。系本案被害人。 诉讼代理人叶茂林，北京盈科（温州）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）陆云,男,1973年8月7日出生,汉族,本科文化,上海市人,住所地上海市闵行区。陆云曾因犯合同诈骗罪,于2003年1月8日被上海市虹口区人民法院判处有期徒刑四年,并处罚金一万元;曾因犯挪用资金罪、伪造公司印章罪,于2019年2月1日被浙江省象山县人民法院判处有期徒刑一年零六个月。2019年4月15日,阜阳市公安局经济技术开发区分局将陆云从浙江省黄湖监狱押回阜阳市。因涉嫌故意伤害罪,于2019年4月16日被阜阳市公安局经济技术开发区分局刑事拘留,同年5月22日经阜阳市颍州区人民检察院批准逮捕，次日由阜阳市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押在阜阳市看守所。 辩护人吴成群，安徽众商律师事务所律师。 安徽省阜阳市颍州区人民法院审理颍州区人民检察院指控原审被告人陆云犯故意伤害罪、窝藏罪，原审附带民事诉讼原告人陈某提起附带民事诉讼一案，于2020年12月17日作出（2020）皖1202刑初78号刑事附带民事判决。原审被告人陆云、原审附带民事诉讼原告人陈某均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问、讯问上诉人，听取诉讼代理人、辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定，2017年年初,因被告人陆云负责的龙元集团工程公司在天盛凤凰城工地工程进度缓慢,陆云和其叔叔陆银昌（已判刑）认为甲方项目经理陈某有故意阻碍工程施工的嫌疑,陆云和陆银昌商议要教训被害人陈某,杨军（已判刑）主动表示可以找人去教训陈某,杨军随后联系王辉、田甜、王长宝、邵邦亮（四人均已判刑）等人,预谋对陈某实施伤害。经过踩点,发现陈某有晚上出来散步的习惯,于是决定趁此机会作案。2017年4月2日19时许,邵邦亮在杨军的指使下驾驶皖Ｎ×××××车,王辉驾驶皖Ａ×××××车尾随陈某至陈周路骆庄安置区路段,杨军便安排身穿雨衣戴口罩伪装的田甜和王长宝下车,持事先准备好的棒球棍对陈某实施伤害,作案后邵邦亮驾车带三人,王辉自行驾车逃匿至毫州。后经阜阳市公安局刑事科学技术研究所鉴定,陈某的人体损伤程度属于轻伤一级。 2017年7月21日,民警前往合肥市白金汉爵酒店,将杨军抓获。杨军被抓获后,陆云、陆银昌指使张新昌(因病死亡)、王正茂等人,前往王辉家中,告知王辉家属通知王辉“不要乱说,公安机关正在抓人”等信息,并指使张新昌电话通知邵邦亮。 另查明，被告人陆云因挪用资金、伪造公司印章罪2019年2月1日被浙江象山县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元。刑期起止时间为2018年6月27日至2019年12月26日止。颍州区人民法院于2018年8月6日作出（2018）皖1202刑初157号刑事附带民事判决书以故意伤害罪判处同案犯杨军、田甜有期徒刑二年；判处同案犯王长宝有期徒刑一年十个月；同时判处同案犯杨军、田甜、王长宝赔偿附带民事诉讼原告人陈某经济损失合计人民币394838.85元，三被告人互负连带赔偿责任。颍州区人民法院于2019年4月9日作出（2019）皖1202刑初16号刑事判决书以故意伤害罪判处同案犯陆银昌有期徒刑二年缓刑四年；判处同案犯邵邦亮、王辉有期徒刑一年一个月。同案犯陆银昌、邵邦亮、王辉在判决前和被害人陈某达成了调解协议，赔偿了被害人陈某人民币五十万元（该款项双方约定不包括（2018）皖1202刑初157号刑事附带民事判决书所确定的赔偿款项），取得了被害人陈某的谅解。 原判以书证、证人证言、被害人的陈述、被告人供述与辩解、鉴定意见、视听资料等证据认定上述事实。开庭审理过程中，陆云对上述事实亦无异议。 原判认为，被告人陆云指使他人故意损害公民身体健康，致人轻伤，系共同犯罪，陆云的行为已构成故意伤害罪。但对检察机关指控的陆云犯窝藏罪不予支持。因被告人的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的合法的经济损失依法应予以赔偿。陆云自愿认罪，可对其从轻处罚。被告人陆云在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的故意伤害罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依法数罪并罚。因本起犯罪颍州区人民法院已于2018年8月6日作出（2018）皖1202刑初157号刑事附带民事判决书，判处同案犯杨军、田甜、王长宝赔偿附带民事诉讼原告人陈某经济损失合计人民币394838.85元，三被告人互负连带赔偿责任，被告人陆云作为本起犯罪的同案犯亦应对该判决赔偿数额承担连带赔偿责任。根据被告人的犯罪事实、情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第七十条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十条之规定，以故意伤害罪判处陆云有期徒刑一年十个月；与前罪判决有期徒刑一年六个月实行并罚，决定执行有期徒刑三年；对附带民事诉讼原告人陈某经济损失计人民币394838.85元，与同案犯杨军、田甜、王长宝互负连带赔偿责任。 原审附带民事诉讼原告人陈某上诉提出1.原判认定事实不清，定性错误，应按照故意杀人罪追究陆云的刑事责任，加重其刑罚；2.陆云的行为系黑恶势力犯罪；3.陆云的犯罪行为给其造成严重的人身及精神伤害，要求陆云赔偿他各项经济损失5258469.19元。其诉讼代理人提出与陈某上诉理由基本相同的代理意见。 原审被告人陆云上诉提出他在一审期间自愿认罪，且陈某对本案的发生存在一定过错，原判量刑过重，请求二审法院依法对其从轻处罚。其辩护人提出与陆云上诉理由相同的辩护意见。 经二审审理查明的事实、证据与一审一致，二审期间陈某及其诉讼代理人、陆云及其辩护人均未提交足以影响案件事实认定及量刑的新证据。因此，对一审认定的事实和证据本院予以确认。 针对陈某及其诉讼代理人提出的刑事部分的上诉理由及代理意见，经查，本案中检察机关仅就故意伤害罪、窝藏罪指控陆云，一审判决后，在法定期限内并未抗诉，且根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十七条规定，附带民事诉讼的当事人，可以对人民法院一审判决、裁定中的附带民事诉讼部分，提出上诉。上诉人上诉所涉及的刑事部分，不符合上述上诉范围的规定，故上诉人及其诉讼代理人的此节上诉理由及其代理意见不能成立，本院不予采纳。 针对陈某及其诉讼代理人提出的原判民事部分的上诉理由及代理意见，经查，原审依据法律规定，对本案民事部分的判赔适当。故上诉人及其诉讼代理人的此节上诉理由及代理意见不能成立，本院不予采纳。 针对陆云及其辩护人提出的原判量刑过重及陈某对本案的发生存在过错的上诉理由及其辩护意见，经查，原判综合陆云的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，对其均适当量刑，并无不当。原判针对陈某对本案的发生是否存在过错已充分评判，本院不再详述。该节陆云的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人陆云指使他人故意损害公民身体健康，致人轻伤，系共同犯罪，陆云的行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处，并承担相应的民事赔偿责任。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，民事判赔适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王来斌 审判员  王 刚 审判员  李 梅 二〇二一年三月二十五日 法官助理张雷 书记员王璐瑶 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第一项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；