陕西省宝鸡市金台区人民法院 民 事 判 决 书 (2021)陕0303民初138号 原告：陕西语墨昕颜文化传媒有限公司，住所地宝鸡市金台区金台大道68号金融广场A座10层4号，统一社会信用代码:91610303MA6XFMYE0J。 法定代表人：刘超，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：索坛梅，陕西瑞森律师事务所律师，特别授权。 被告：焦永华，女，1995年7月22日出生，汉族，住宝鸡市渭滨区。 委托诉讼代理人：马文飞，陕西炎城律师事务所律师，特别授权。 委托诉讼代理人：张健，陕西炎城律师事务所实习律师。 原告陕西语墨昕颜文化传媒有限公司与被告焦永华合同纠纷一案，本院于2021年1月11日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告陕西语墨昕颜文化传媒有限公司委托诉讼代理人索坛梅、被告焦永华及其二委托诉讼代理人马文飞、张健均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求解除原告与被告签订的《互联网演艺经纪合同》；2、请求判令被告支付原告合同违约金共计200000元。3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年12月25日，被告与原告签订一份《互联网演艺经纪合同》，双方本着平等自愿、诚实、信用、协商一致的原则，采取甲方提供硬件设备，进行被告互联网演艺活动策划、包装、培训、规划、安排、实施对外合作、谈判，技术、推广等事务，被告在原告提供的酷狗平台进行网络直播演绎工作，工作地点在原告提供的直播室，双方按照合同约定进行收益分成的方式进行合作。合同期限至2022年12月25日止。2020年7月28日，被告单方擅自停止直播，后原告从各方面得知被告不仅擅自停止在原告指定的网络平台直播，而且还和别的公司进行合作，在别的网络平台进行了直播。原告多次与被告联系沟通，希望被告尽快恢复直播或者前来公司协商处理停播事宜，但被告至今始终未予有效答复、亦未恢复直播，且继续在其他公司、其他平台进行直播，致使原告遭受大量经济损失。综上，被告已经构成根本违约，依据相关法律规定及双方合同约定，为维护合法权益原告诉至法院请求解除合同，并判令被告承担诉请的违约金。望判如所请。 被告答辩称，一、原、被告之间形成劳动关系，并非合同关系。原告是依法注册的企业，具有用人的权利能力和行为能力，符合用人单位的特征。被告是具有劳动能力，以从事劳动获取合法收入作为生活来源的公民，属于劳动合同法中的劳动者。被告是依据原告在网上发布的招聘信息后前往原告处寻求工作，原告向被告明确告知工作内容、工作地点、工作条件、工作时间和劳动报酬，并承诺给被告交五险一金，被告也是根据原告的安排进行相应工作，接受原告管理，要求被告每月直播26天，共4天假，直播时长每天不低于6小时，少播1小时算旷档一次200元，每次迟到均要对主播进行罚款。被告严格遵守原告的规章制度，并按时上下班。故原被告之间成立劳动关系。二、原告提起诉讼未经劳动仲裁前置程序，程序违法，应驳回原告的起诉。三、原被告签订的《互联网演艺经纪合同》已于2020年7月28日协商一致解除，原告要求解除合同没有事实依据。2020年7月28日，被告向原告负责人刘欢当面告知，被告不在原告处直播了，刘欢表示同意。2020年10月9日，被告微信询问刘欢“需要办理辞职手续不”，刘欢称“不需要”“没啥手续啊”。双方已协商一致解除了《互联网演艺经纪合同》。四、原告主张的违约金没有事实依据和法律依据。双方属于劳动关系，根据劳动合同法规定，被告不属于竞业限制人员范围，故原被告之间约定竞业限制属于无效条款，且原告并未向被告按月支付补偿金。故原告要求被告支付违约金于法无据。另外，原、被告签订的《互联网演艺经纪合同》实为委托合同，被告作为委托人有任意解除权。该合同已经于2020年7月28日解除，原告要求解除合同没有事实依据。2020年7月28日被告给原告负责人刘欢告知不再直播，原告并未提出异议，双方已经协商一致解除了该合同。被告解除合同未给原告造成损失，不应支付违约金。原告主张的违约金没有事实及法律依据。原、被告签署的合同文本属于格式合同，合同中第一条第3项、第三条第3项、第四条明显加重被告责任，应属无效条款。原告诉请的违约金过高，实际投入已得到报酬，请求法院予以调整。 经审理查明，2019年12月25日，原告陕西语墨昕颜文化传媒有限公司(甲方)与被告焦永华（乙方）签订一份互联网演艺经纪合同，约定：乙方自愿选择甲方为其“互联网演艺”活动全球唯一经纪代理人，由甲方全权代理和经纪以下事项：1、乙方各项互联网演艺活动的策划、包装、培训、规划、安排、实施、对外合作、谈判签约、收益的获得等事务；2、属于乙方的互联网演艺的表演权、肖像权、著作权及其领接权等派生的各种权益的使用和许可使用独家经纪代理。3、乙方确认乙方与甲方签署本协议，不代表甲、乙双方存在法律或者事实上的雇佣、劳务或劳动关系。乙方在直播过程中所遭受或造成的任何人事、财产损害，及在甲方提供平台上与第三方之间的任何纠纷，均与甲方无关。本合同期限3年，自2019年12月25日起至2022年12月25日止。第三条甲方权利、义务约定：1、甲方应努力通过各种平台及其他方式宣传乙方，并为乙方提供收益相对最大化的平台进行相关演艺活动。2、甲方独家拥有乙方之名称、肖像及视频节目的商业和非商业公众活动代理权，并拥有乙方录制演唱音乐、视频制品的出版、发行等相关事项的代理权。3、乙方同意在合同期内乙方演艺产生的相关视频、音频、图像产品等著作权归甲方所有，甲方有权独立处置，所产生收益全部归甲方所有。……第四条乙方权利、义务约定：1、在本协议合作期限内，未经甲方书面同意，乙方不得与任意第三方进行本合同约定范围内的任何方面合作，不得与第三方签署演艺经纪全面代理的合约。2、乙方只能在甲方指定的第三方平台进行相关演艺活动，未经甲方书面同意不得以任何直接或间接方式与任意第三方平台或公会开展与本协议相同或类似的合作，包括但不限于酷狗直播平台入驻其他公会以及的任意第三方平台或公会进行网络直播活动。……第五条支付条款约定：乙方可分配收入直接由第三方互联网演艺平台根据自身薪资发放准则对接并结算到乙方工资卡，以第三方互联网演艺平台合作所实际结算到账的艺人收入为准，甲方每月抽取乙方纯兑换收入的20%。第六条违约责任约定：1、本合同期内，若乙方未经甲方同意，擅自在非甲方提供的互联网平台进行演出或与非甲方所属公会合作的，构成乙方根本违约，甲方有权要求乙方赔偿违约金，同时有权要求乙方赔偿由此给甲方造成的一切损失，包括但不限于聘请律师的代理费、诉讼费、保全费、交通费、通讯费等费用。违约金计算标准：①人民币20万元；②合同期内乙方月平均收入乘以10的总金额。甲方可选择两个标准的较高者。违约金数额可根据乙方违约次数累计计算。甲方并有权解除本合同。在甲方解除合同之前，乙方承担该违约金后，应继续履行本合同。合同签订后，原告在被告提供的直播室进行网络直播，由网络直播平台不定期按照原告所得酷豆数额比例折换成人民币，分别向原告和被告支付费用：向焦永华支付30%、向原告支付20%。2020年焦永华直播收入：1月份2027.38元，3月无直播收入、2月500元、4月1600元、5月2120元、6月2888元、7月无直播收入、8月2400元。之后焦永华称其因病停止直播。2020年10月，被告向原告员工刘欢发送微信，称其已不播两个月了，是否需要办离职手续，刘欢回复“不需要，没啥手续”。之后被告在别的直播平台开始进行网络直播，原告得知后，将被告诉至本院。 2020年4月2日，原被告双方(原告为甲方、被告为乙方)签订一份保密协议，约定“鉴于乙方在甲方任职，因工作需要，有机会接触或知悉到甲方的商业秘密，为明确乙方的保密义务，双方经平等、自愿、友好协商，就下列条款达成一致：……”第二条第七项规定“乙方应当于劳动合同解除、终止、离职、或者于甲方提出要求时，将其所持有或保管并记载甲方商业机密信息的载体返还甲方……” 上述事实，有原告提交的互联网演艺经纪合同、视频光盘、后台查询记录、王聪航与被告焦永华微信聊天记录、被告焦永华提交的互联网演艺经纪合同、保密协议、原告招聘信息网络截图、原告员工与被告微信聊天记录截屏、被告中国邮政储蓄银行账户对账单在卷佐证，可以认定。原告提交的艺人上播手册，被告不认可，原告已无法证明已向被告送达该手册，本院不予认定。被告提交的秀色娱乐网页截图，原告不认可，且与本案无关联性，本院不予认定；微信群聊天记录，原告不予认可，被告无原件核对，本院不予认定。 本院认为，依法成立的合同，受法律保护，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案原、被告签订的《互联网演艺经纪合同》系双方当事人真实意思表示，其内容未违反国家法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。 关于原、被告之间是否属于劳动关系，本院认为，本案被告虽通过原告网上发布的招聘信息联系到原告，但双方洽谈后签订的《互联网演艺经纪合同》不具备劳动合同的主要特征，并且合同条款明确约定：乙方确认乙方与甲方签署本协议，不代表甲、乙双方存在法律或者事实上的雇佣、劳务或劳动关系。其次，双方在实际履行中，由原告提供直播间，被告自行确定直播内容在酷狗直播平台进行直播，并由演艺平台根据主播打赏取得的星豆数按比例折算人民币后支付被告，原告每月抽取被告纯兑换收入的20%，原、被告之间不符合劳动法律关系中人格从属性和经济从属性特征。故被告抗辩双方存在劳动关系及原告未经劳动仲裁前置程序、程序违法的意见，本院不予支持，原、被告双方形成的是合同关系，而非劳动关系。 对被告辩论时称《互联网演艺经纪合同》属于委托合同的意见，本院认为，案涉合同应属以委托合同为主，兼具其他合同特征的复合型合同，不能简单将其归入某一种有名合同，其解除也不能简单适用委托合同关于单方解除的规定，应依照合同法关于合同解除的相关规定予以认定。对于被告抗辩合同第一条第3项、第三条第3项及第四条加重被告责任，属无效条款，因演艺经纪合同作为典型的复合型合同所包含之条款内容承载着当事人之间诸多权利义务关系，被告主张不与第三方进行演艺事务合作义务等条款内容加重其责任属无效条款的意见，不符合案件事实，没有法律依据，不予采信。 对于原告主张解除双方签订的《互联网演艺经纪合同》，被告抗辩该合同已于2020年7月2日协商一致解除。本院认为，被告焦永华无证据证明其已口头向原告工作人员提出解除合同，且其与原告员工刘欢的微信聊天并不产生解除原、被告所签《互联网演艺经纪合同》的法律效力，其主张双方已协商解除案涉合同，证据不足，不予支持。被告焦永华未经原告同意在其他平台进行网络直播，已构成违约，根据案涉合同违约责任的约定原告有权解除合同。因当事人一方依法主张解除合同的，应当通知对方。当事人一方未通知对方，直接以提起诉讼的方式依法主张解除合同，人民法院确认该主张的，合同自起诉状副本送达对方时解除。故原、被告签订的《互联网演艺经纪合同》于2021年1月18日解除。 对于原告主张违约金20万元，被告抗辩违约金约定过高应予调整的意见。本院认为，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金过分高于造成损失的，人民法院可以根据当事人的请求予以适当减少。鉴于原告未提供相应证据证明其为被告进行推广和宣传投入的成本、支出培训费用等，同时案涉合同实际履行期限较短，如仅按照双方未履行合同的期限来计算预期可得损失，显失公平。故本院综合考虑原告实际损失、被告在合同履行期内的获益情况、过错程度以及原告预期利益等因素，根据公平原则和诚实信用原则，酌情将违约金调整为1万元。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》（法释[2009]5号）第二十九条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、原告陕西语墨昕颜文化传媒有限公司与被告焦永华于2019年12月25日签订的《互联网演艺经纪合同》于2021年1月18日起解除。 二、被告焦永华于判决生效之日起十日内支付原告陕西语墨昕颜文化传媒有限公司违约金1万元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4300元，减半收取2150元，由原告陕西语墨昕颜文化传媒有限公司承担2000元，被告焦永华承担150元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。 审判员  焦兵丽 二〇二一年三十九日 书记员  赵 芳 1