山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终1871号 上诉人（原审被告）：青岛杨柳青园林工程有限公司，住所地青岛市市南区。 法定代表人：陈锡杰。 委托诉讼代理人:孙东方,女,该公司职工。 被上诉人（原审原告）：葛泮敏，男，1958年12月23日出生，汉族，住平度市。 委托诉讼代理人：张希合，山东德衡律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地青岛市市南区。 主要负责人：张加学，总经理。 委托诉讼代理人：江则霖，山东华政律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王快元，男，1964年5月8日出生，汉族，住青岛市即墨区。 上诉人青岛杨柳青园林工程有限公司（以下简称杨柳青公司）因与被上诉人葛泮敏、王快元、中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称太平洋保险公司）生命权、身体权、健康权纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2020）鲁0283民初7140号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 青岛杨柳青园林工程有限公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：（一）一审法院认定被上诉人葛泮敏十级伤残系错误认定。涉案司法鉴定意见书描述的基本案情为“葛泮敏2016年5月26日在地里干活时被电线杆砸伤。”根据庭审查明事实，葛泮敏并非是在地里干活而受到伤害，而是在上诉人工地内看光景导致受伤。2017年1月1日《人体损伤致残程度分级》正式生效实施，被上诉人伤情虽然发生在2016年5月,但其诉讼主张赔偿的时间及申请伤残鉴定的时间均为2019年，鉴定机构应依据已生效的《人体损伤致残程度分级》规定的伤残鉴定标准进行鉴定。被上诉人葛泮敏不构成十级伤残,上诉人不应当赔偿残疾赔偿金。（二）一审法院判决责任比例显失公平。葛泮敏认可电线及电线杆系其自己擅自拉接和设立，且其庭后未提供电业部门批准设立的电线杆及拉接电线的证据。电线及电线杆的存在是葛泮敏受伤的必要条件，其就损伤事实的发生有过错，应增加葛泮敏的过错责任比例。 葛泮敏辩称，鉴定意见书系一审法院依法委托作出，应当得到支持。葛泮敏没有责任，但是由于本案已经长达五年，所以对责任比例没有提出异议。 葛泮敏向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告各项损失146325.84元[医疗费14431.24元、住院伙食补助费1600元（16天×100元）、后续治疗费2400元、护理费1600元（16天×100元）、误工费9400元（94天×100元）、伤残赔偿金108968元（54484元×20年×10%）、鉴定费1400元、精神损害抚慰金2000元、交通费1000元]；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年5月26日8时许，被告王快元驾驶鲁Ｂ×××××号工程车在仁兆镇葛家庄村西平塘底装土，因观察不周操作工程车起顶时将车上方电线挂到，致使水泥线杆砸伤在平塘南沿休息的原告葛泮敏头部和右腿部。鲁Ｂ×××××号工程车登记车主为青岛杨柳青园林工程有限公司，该车在中国太平洋财产保险股份有限公司投保，为维护原告的合法权益，具状法院，望依法判如所请。 一审法院认定事实：2016年5月26日8时许，青岛杨柳青园林工程有限公司员工王快元驾驶鲁Ｂ×××××工程车在平度市西平塘装土时，因观察不周，操作不当，导致工程车起顶时将车上方电线刮到，致使水泥线杆砸伤葛泮敏。葛泮敏伤后住院治疗16天，花费医疗费14431.24元，为此原告提交了仁兆派出所事故证明、门诊病历、住院病历、用药明细、药费单据、诊断证明，用于证明事故发生经过、后果及治疗情况，被告对上述证据及医疗费、住院伙食补助费无异议。原告提交青岛青大司法鉴定所鉴定报告一份，证明原告构成十级伤残一处，另需瘢痕修复费共计2400元，花费鉴定费1400元。（2019）鲁0283民初4847号案件中，杨柳青公司及太平洋保险公司申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，并申请对原告误工期限进行鉴定，法院依法委托青岛正源司法鉴定所进行鉴定，2019年8月16日青岛正源司法鉴定所出具鉴定意见：（一）葛泮敏面部瘢痕形成目前致残程度为十级。（二）葛泮敏多发损伤，其误工期限自受伤之日起为30-45日。本案中，杨柳青公司对青岛正源司法鉴定所的鉴定意见有异议，认为鉴定机构依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》出具鉴定意见依据错误，应依据《人体损伤致残程度分级》进行鉴定，故继续要求重新鉴定。法院就鉴定依据问题函告青岛正源司法鉴定所，要求给予书面答复意见。2020年11月13日青岛正源司法鉴定所函复我院：本案委托书案由为“健康权纠纷”，为工作中意外伤害类案件。本案发生于2016年5月，此时，《人体损伤致残程度分级》尚未生效和实施。按照中院会议精神，适用老标准评残。依据青岛地区司法鉴定行业惯例，2017年1月1日之前发生的、除交通事故外所有伤害案件均适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准。太平洋保险公司主张青岛正源司法鉴定所重新鉴定的鉴定费用2080元由承担赔偿责任的一方承担，未提交证据证明。葛泮敏有护理人1人，系原告女儿葛辉，提交护理人身份证复印件一份证明护理人身份情况。被告对护理人证据的真实性无异议，但认为无法证明是否参与护理及护理时间，且认为原告无需护理，对护理人证据一审法院予以采信。审理过程中，原告撤回对被扶养人生活费的主张。经杨柳青公司申请，法院依法调取了仁兆派出所询问笔录3份，原、被告对询问笔录真实性均无异议，一审法院予以采信。杨柳青公司申请证人丁某、徐某出庭作证，2名证人系事故发生时杨柳青公司在场的工作人员，用于证明原告受伤是在被告施工工地上，并非是在原告自己地里干活时受伤，原告对自身损伤应负次要责任。原告对证人证言不予认可，主张受伤时是在自己地头休息，对沟底施工情况并不知情，杨柳青公司施工时未设置警示标志，应承担全部责任，并提供土地承包经营权证一份证明土地位置。杨柳青公司庭后提交事发现场设置安全警示标志的情况说明一份，主张事故发生时，系葛家庄村书记葛泮孝租赁公司车辆挖土，设置安全警示标志的义务为葛泮孝，且挖土是在池塘内非在平地处没有必要设置安全警示标志，但未提交相关证据证实其主张。另查明，王快元作业时刮到的电线及砸到原告的线杆系原告所有。 一审法院认为，本案的争议焦点为事故责任承担及葛泮敏之损伤是否构成伤残。杨柳青公司及王快元抗辩原告是在施工现场内看光景时受伤，仅有两名证人证言及王快元个人陈述证明，无其他证据佐证，两证人与杨柳青公司存在利害关系，且事发时间较久，事故现场已被破坏，现有证据不能证明被告抗辩主张，对杨柳青公司及王快元的该抗辩意见法院不予采纳。事故发生时现场有工程车装土作业，原告庭审中陈述对沟底施工不知情，明显与常理不符，对原告的该陈述意见法院不予采信。王快元驾驶工程车施工时操作不当，刮到电线致线杆砸伤原告，应承担事故主要责任，即使电线及线杆归原告所有，电线、线杆本身的存在并不必然导致原告受伤，也并不能以此减轻王快元在事故中的责任。王快元系杨柳青公司员工，其在工作时造成他人损害系职务行为，应由杨柳青公司承担侵权责任。原告作为成年人，应知晓施工时的现场或周边存在危险性，即使现场未设置安全警示标志，原告自身也有安全注意的义务，故本案中原告对自身损害也应承担一定的责任。结合双方的义务及过错程度，应以王快元承担80%的责任，原告自担20%的责任为宜。本案事故是涉案车辆在装土过程中发生，并非在车辆行驶过程中发生，对太平洋保险公司主张该事故不是道路交通事故、不属于交强险赔偿范围的抗辩意见一审法院予以采纳。青岛正源司法鉴定所是法院依法委托的具有鉴定资质的鉴定机构，委托、鉴定程序合法，鉴定依据符合法律规定及鉴定惯例，对青岛正源司法鉴定所的鉴定意见法院予以采信，对杨柳青公司要求依据《人体损伤致残程度分级》进行重新鉴定的抗辩意见法院不予采纳。原告因伤致十级伤残，主张伤残赔偿金合理法院予以支持。原告因伤住院，主张住院期间的护理费合理法院予以支持。原告主张误工时间过长，结合原告伤情及鉴定意见，法院认可误工时间38天，原告耕种土地务农且有农村土地承包经营权证证明，主张误工费标准每天100元系合理主张，法院予以支持。原告主张后续治疗费尚未实际产生，也无其他证据证明该瘢痕修复费必然产生，对后续治疗费法院不予支持，相应部分瘢痕修复费的鉴定费用600元由原告自行承担。原告因伤致残，必然对其心理造成一定程度的损害，可以主张精神抚慰金，但数额过高，法院酌情认可1000元为宜。原告主张交通费过高，结合原告住址、伤情及治疗情况，法院酌情认可300元。综上，原告合理损失如下：医疗费14431.24元、住院伙食补助费1600元（16天×100元）、护理费1600元（16天×100元）、误工费3800元（38天×100元）、伤残赔偿金108968元（54484元×20年×10%）、鉴定费800元（1400元-600元）、精神损害抚慰金1000元、交通费300元，共计132499.24元；以上损失由杨柳青公司承担80%即105999.39元（132499.24元×80%）。王快元经一审法院合法传唤无正当理由不到庭应诉，法院依法缺席判决。判决：一、被告青岛杨柳青园林工程有限公司赔偿原告葛泮敏经济损失105999.39元，于判决生效后十日内付清；二、驳回原告葛泮敏对被告王快元、中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司的诉讼请求及其他诉讼请求。 本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明认定的事实予以确认。 本院认为，本案系生命权、健康权、身体权纠纷。本案争议的焦点问题是，（一）涉案司法鉴定意见书鉴定依据是否正确；（二）一审判决认定赔偿责任比例是否正确。根据已查明的事实，被上诉人王快元驾驶工程车在工地作业时，因操作不当，刮到电线致线杆砸伤被上诉人葛泮敏。被上诉人葛泮敏因本次事故致残的事实发生在《人体损伤致残程度分级》实施之前，根据法不溯及既往的原则，司法鉴定机构适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准并无不当。关于责任比例问题。上诉人主张被上诉人葛泮敏未经许可私拉电线及私设电线杆，电线杆及电线的存在是葛泮敏受伤的必要条件，葛泮敏过错比例过低。本院认为，受害人本人对于损害的发生或者扩大有过失的，应当适用过失相抵，减轻加害人的赔偿责任。过失相抵即将双方当事人之间的行为对损害事实的发生或扩大进行原因力和过错的比较，确定双方当事人应当承担的责任。电线及电线杆是导致被上诉人葛泮敏受伤的条件，而非原因，被上诉人葛泮敏架设电线杆及电线与本次事故的发生没有内在的必然的因果联系。被上诉人葛泮敏因未尽到合理的注意义务，自身存在一定过错，一审判决其自担20%的责任比例适宜，本院不做调整。 综上所述，青岛杨柳青园林工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2420元，由上诉人青岛杨柳青园林工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  姜 蓉 审判员  范黎强 审判员  张好栋 二〇二一年三月四日 法官助理卢翔飞 书记员姜丽丽