广东省江门市中级人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤07刑终1号抗诉机关（原公诉机关）江门市江海区人民检察院。上诉人（原审被告人）谢殷催，男，1983年11月20日出生于广西壮族自治区永福县，汉族，文化程度小学，无业，因犯诈骗罪于2010年2月3日被江门市新会区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元，同年3月20日刑满释放；因犯盗窃罪于2015年3月27日被广州市天河区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元，同年8月10日刑满释放；因犯盗窃罪于2018年7月30日被江门市江海区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，同年10月9日刑满释放。因本案于2020年6月11日被羁押，同月12日被刑事拘留，2020年7月15日被逮捕，2021年1月10日被取保候审。江门市江海区人民法院审理江门市江海区人民检察院指控原审被告人谢殷催犯盗窃罪一案，于2020年12月9日作出（2020）粤0704刑初146号刑事判决。宣判后，江门市江海区人民检察院不服，在法定期限内提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2021年2月26日公开开庭审理了本案；广东省江门市人民检察院指派检察员黎杏瑜、检察官助理曾敏妍出庭履行职务，谢殷催到庭参加了诉讼。现已审理终结。原审判决认定，2020年6月6日8时20分许，谢殷催去到江门市江海区××××，尾随用婴儿车推着婴儿购物的被害人卢某霞，乘其不备从其婴儿车后袋窃走IPHONEX手机一台。被害人被路人告知其手机被盗后报警。江门市公安局文昌沙派出所接报警后根据案发现场走访及周边录像视频，锁定犯罪嫌疑人身份为谢殷催，该所民警于2020年6月11日在江门市新会区×××丰华里附近一出租屋抓获谢殷催，在其居住的该出租屋搜查出谢殷催于2020年6月6日实施盗窃时所穿戴的衣服、鞋、帽、雨伞等。根据2020年6月6日案发现场视频及截图，谢殷催被抓获时所拍的照片，于2020年6月6日8时16分出现在文昌市场时所穿的白色上衣与被抓获时穿的白色上衣图案吻合一致。案发后，江门市公安局文昌沙派出所委托江门市江海区发展和改革局对被害人卢某霞被盗的IPHONEX手机进行价格认定，该局出具的江海发改价认[2020]15号价格认定结论书，确认由于案发后标的物暂时未能追回，故无法现场查验。根据委托方提供的资料，标的物为黑色苹果牌手机，型号为IPHONEX，IMEI码不详，内存为4+64G，标的物购买时间为2018年5月。认定被盗的IPHONEX手机于价格认定基准日（2020年6月6日）的价值为人民币1760元。认定上述事实,原审判决采纳户籍资料、刑事判决书、刑满释放证明书、价格认定结论书、抓获经过，勘验、搜查、辨认等笔录，扣押清单，视听资料和电子数据、被害人卢某霞的陈述、谢殷催的供述与辩解等证据。原审判决认为，谢殷催无视国家法律，以非法占有为目的，扒窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。谢殷催曾被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十五条、第一百八十三条第一款和第一百八十八条第一款规定，判决：一、被告人谢殷催犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。二、责令被告人谢殷催自判决生效之日起一个月内退赔被害人卢某霞人民币1760元。三、扣押在案的黑色小米牌手机一台、黑色拖鞋一对、蓝色雨伞一把、蓝色牛仔短裤一条、黑色帆布背包一个、白色短袖衣服一件、白色有N字图案长袖衣服一件、黑色短袖衣服一件、绿黑色马甲一件、黑色有英文图案的帽子一顶、蓝色口罩两个、面额50000元的印度尼西亚盾一张、面额5元的英镑一张、面额10元的葡币一张、面额10元的人民币一张、面额1元的美金一张、面额20元的港币四张、面额10元的港币三张、32个港币硬币、3个人民币硬币、一个黑色有观音图案的吊坠项链、一台白色OPPO手机、一个红色网格皮质钱包、一个棕色皮质钱包、一个黑色皮质钱包，均交由公安机关依法处理。抗诉机关提出：现有证据足以认定谢殷催实施了被指控的盗窃被害人张某瑶、司徒某樑、区某环及林某丽等4人财物的行为，原审判决未予认定有误并导致量刑偏轻，请求依法改判。广东省江门市人民检察院出庭检察员提出：根据本案证据，可以证实谢殷催在2019年4月24日盗窃被害人张某瑶财物的行为，原审判决没有认定该宗事实错误并导致量刑偏轻，请求依法改判。出庭检察员还当庭提交了人像识别材料、截图5张、补充材料说明1份，和谢殷催接受该院讯问时的讯问笔录1份。谢殷催提出：原公诉机关指控其于2019年4月24日盗窃被害人张某瑶财物的事实不属实，其没有盗窃张某瑶的手机。经审理查明：1、2019年4月24日7时41分许，谢殷催去至江门市江海区××××××公交车站，趁被害人张某瑶排队上公交车之机，从其衣袋内窃走价值人民币620元的OPPOA5手机1台。2、2020年6月6日8时21分许，谢殷催去至江海区文昌市场，趁被害人卢某霞不备，从其婴儿车后袋窃走价值人民币1760元IPHONEX手机1台。认定上述事实，除原审判决采纳的证据外，还有广东省江门市人民检察院提交并经庭审质证的上述证据以及原公诉机关提交并经一审庭审质证的2019年4月24日案发现场附近监控视频资料、被害人张某瑶的陈述及其对视频截图的辨认、江海发改价认[2020]17号价格认定结论书等证据。本院认为，谢殷催无视国家法律，以非法占有为目的，扒窃被害人卢某霞、张某瑶的财物，其行为已构成盗窃罪，应予以惩处。谢殷催曾因成年后故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，予以从重处罚。对被害人因财物被盗遭受的损失，谢殷催应承担退赔责任。对争议焦点，综合评判如下：（一）原公诉机关指控谢殷催盗窃张某瑶财物的事实是否成立的问题。首先，案发现场附近的2个同向摄像头拍摄到的2019年4月24日案发时的视频资料及被害人张某瑶对上述视频截图的指认及陈述、价格认定结论书相互印证证实：2019年4月24日7时41分许，被害人张某瑶在江门市江海区××××××公交车站排队上公交车过程中，其随身携带于上衣口袋的1台OPPOA5手机（后经依法认证，该手机于当日的价值为人民币620元）被尾随在其身后的一男子扒窃，该男子得手后即离开现场，随即张某瑶发现自己手机不见而在公交车站附近地点寻找手机未果后报警。其中，上述视频显示的案发过程如下：一身穿白色T恤，蓝色牛仔裤的男子（以下简称A男子）在案发现场，随后尾随一身穿校服的女学生（结合被害人张某瑶的陈述和指认，确定该女学生系被害人张某瑶）身后；当时张某瑶左手是放在上衣的左口袋，在排队上公交车的时候，A男子是穿过张某瑶身后的2名男子到了张某瑶的身后，以小跑的姿势伸出右手探向张某瑶上衣左口袋方位，在A男子实施该动作之后，张某瑶马上低头看向自己的左口袋，此时A男子已快速离开当时的队列，随即A男子右手拿着手机在公交车门前附近，把手机放在自己右后裤袋，手机露出部分显白色（与张某瑶所陈述的其被盗手机特征吻合；而与谢殷催二审当庭陈述的其于案发时段所使用的手机特征明显不符）；紧接着，张某瑶与一女子离开公交车走到路边在地上查找物品但未果。上述过程持续的时间共为1分多钟。其次，虽然谢殷催在二审期间翻供表示不确定A男子是不是其本人，但其确认其曾经签认过上述视频中的A男子是其本人；结合谢殷催在侦查阶段曾经指认上述视频中的A男子是其本人，且谢殷催对于其上述翻供原因未能作出合理解释，再考虑侦查机关使用广东公安飞识系统经比对上述图像的A男子与谢殷催本人头像、两者相似度为85%的案情，故认定上述视频中的A男子是谢殷催。综上，上述证据相互印证，足以认定谢殷催于2019年4月24日7时41分许在江门市江海区××××××公交车站扒窃被害人张某瑶价值人民币620元的OPPOA5手机1台；原公诉机关指控谢殷催实施的第1宗盗窃犯罪事实成立，原公诉机关及广东省江门市人民检察院所提应认定谢殷催实施上述盗窃事实的意见，理据充分，予以支持；原审判决未认定谢殷催实施该宗盗窃作案有误，予以纠正。（二）关于原审判决是否量刑偏轻的问题。原审判决未认定谢殷催实施盗窃张某瑶财物的事实，客观上在量刑时未考虑该事实致对谢殷催的量刑偏轻，应予纠正。相关原审判决对谢殷催量刑偏轻的意见属实，予以采纳。综上所述，原审判决审判程序合法，认定谢殷催盗窃卢某霞财物事实清楚，证据确实、充分，予以确认；原审判决认定原公诉机关指控谢殷催盗窃司徒某樑、区某环及林某丽财物的事实不成立，理据充分，予以确认；但原审判决不予认定原公诉机关指控谢殷催盗窃张某瑶财物的事实有误并导致量刑偏轻，均予以纠正。抗诉机关及广东江门市人民检察院所提意见合理部分予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项规定，判决如下：一、维持江门市江海区人民法院（2020）粤0704刑初146号刑事判决第一项中的定罪部分和第二项、第三项；二、撤销江门市江海区人民法院（2020）粤0704刑初146号刑事判决第一项中的量刑部分；三、上诉人谢殷催犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月11日起至2021年1月10日止，罚金自本判决生效之日起一个月内向江门市江海区人民法院缴纳。）。四、责令上诉人谢殷催自本判决生效之日起一个月内退赔被害人张某瑶人民币620元。本判决为终审判决。审 判 长  张 锋审 判 员  周 密审 判 员  陈史豪二〇二一年三月十五日法官助理  窦啸晨书 记 员  李淑清