安徽省阜阳市中级人民法院 行 政 判 决 书 (2021)皖12行终35号 上诉人（一审原告）张琦，男，1993年12月6日出生，汉族，住安徽省太和县。 委托代理人李涛，安徽相和律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）太和县城市管理行政执法局，住所地太和县城关镇健康中路38号，统一社会信用代码11341222MB171796XX。 法定代表人刘志，该局局长。 委托代理人陈峰，该局工作人员。 委托代理人刘永利，该局法律顾问。 被上诉人（一审被告）阜阳市城市管理行政执法局，住所地安徽省阜阳市颍淮大道356号，统一社会信用代码113412007509644663。 法定代表人朱贺明，该局局长。 委托代理人朱晓茹，该局法制科工作人员。 委托代理人潘大峰，该局法律顾问。 上诉人张琦因行政处理一案，不服安徽省阜阳市颍州区人民法院（2020）皖1202行初147号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 张琦向一审法院诉称，2019年12月份，其取得位于太和县××××（老百货公司仓库院内）1＃楼101号房屋。2020年其整理院落时发现，位于其房屋大门口左侧5米处，有一处违法建设约9.5平方米左右，该违法建筑系砖瓦结构建筑。该违法建筑非法占用其所在小区共用道路。李莫峰、苏思魁在未经其小区业主及开发公司同意的情况下私自占用土地，在土地上挖坑、建房、毁地，未经有关部门批准，属非法行为。其多次与李莫峰、苏思魁协商，均未得到任何结果。其于2020年4月17日以口头形式向太和县城市管理行政执法局（以下简称“太和县城管局”）反映，也未得到任何结果。李莫峰、苏思魁私自建设上述建筑，影响市容，属违法建筑证据确凿。其于2020年4月19日向太和县城管局提出行政处罚申请，请求依法履行职责，对李莫峰、苏思魁违法行为进行查处。虽太和县城管局在此期间也到现场多次勘查，然至今未作出处理结果，太和县城管局的行为显然违反法律规定。阜阳市城市管理行政执法局（以下简称“阜阳市城管局”）作为复议机关，不及时纠正错误，反而错误地作出行政复议决定。其依法提起行政诉讼，请求：1、依法撤销阜城管复决字［2020］005号行政复议决定；2、责令阜阳市城管局对太和县城管局未在法定期间给予答复的行政行为确认违法；并责令其对李莫峰、苏思魁未依法取得任何建设许可证、未取得施工许可证，非法建设的行为依法作出行政处罚，并依法拆除违法建筑及恢复原貌；3、诉讼费由太和县城管局、阜阳市城管局承担。 一审法院经审理查明，张琦系太和县人民南路太和佳苑1#楼101号房屋的所有人。2020年4月19日，张琦向太和县城管局提出申请，请求对李莫峰、苏思魁在张琦房屋大门口左侧5米处建设的违法建筑进行行政处罚。太和县城管局于2020年4月21日接到举报材料后，于当日立案受理后，即对张琦代理人张峰、被举报人李莫峰进行调查询问，并对案涉建筑物进行现场勘验、拍照取证。2020年5月27日，太和县城管局又对另一被举报人苏思魁调查询问。2020年7月3日，太和县城管局作出太城管函[2020]115号《关于李莫峰及苏思魁涉嫌违法建设性质认定函》，请求太和县自然资源和规划局对涉嫌违法建设性质予以认定。2020年6月24日，张琦以太和县城管局未在法定期间给予张琦答复为由向阜阳市城管局申请行政复议。阜阳市城管局受理张琦申请后，向太和县城管局送达了行政复议答复通知书。阜阳市城管局对太和县城管局提交的证据、依据审查后，经过审批于2020年7月16日作出阜城管复决字[2020]005号行政复议决定，驳回张琦的行政复议申请。张琦仍不服，起诉至法院。 一审法院认为，依据《国务院关于进一步推进相对集中行政处罚权工作的决定》、《安徽省城市管理领域相对集中行政处罚权办法》、《中共阜阳市委、阜阳市人民政府关于开展城市管理相对集中行政处罚权工作的决定》等之规定，太和县城管局具有对其辖区内的违法建设作出行政处罚的法定职权。《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，未取得建设工程规划许可证或者未按建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。该法第十一条规定，县级以上地方人民政府城乡规划主管部门负责本行政区域内的城乡规划管理工作。该法第四十条第一款规定，在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。故，太和县自然资源和规划局具有对太和县城市规划区范围内建筑物是否属于违法建设及违法建设的房屋是否属于尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的情形进行认定的职权。太和县城管局在立案受理张琦举报后，进行调查、勘验后，根据《安徽省城市管理领域相对集中行政处罚权办法》的规定，向太和县自然资源和规划局发函，请求对涉案违法建设性质作出认定，符合有关法律、法规规定。综上所述，太和县城管局积极履职，已经尽到勤勉义务，之所以未作出处理决定，是因为具有法定职权机关尚未对涉嫌违法建筑性质作出认定，案件处于中止状态，并非太和县城管执法局故意拖延处理。阜阳市城管局受理张琦的复议申请后，依照法定程序进行审查，其作出的复议决定符合行政复议法的规定，依法应予支持。综上，张琦诉讼请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回张琦的诉讼请求。 张琦上诉称，太和县城管局未在法定期限内就案涉违法建筑给予上诉人任何答复的行为违法，一审法院认定太和县城管局已经履行职责，属事实不清；阜阳市城管局未尽审查义务，未查明本案事实的情况下作出了行政复议决定书。请求：1、撤销阜阳市颍州区人民法院作出的（2020）皖1202行初147号行政判决，并将本案改判或发回重审；2、案件诉讼费用由被上诉人承担。 张琦向一审法院提交的证据是：1、身份证复印件；2、不动产登记证明、照片；3、阜城管复决字[2020]005号行政复议决定。证明其与举报的涉嫌违法建筑有利害关系，至今其举报的涉嫌违法建筑未得到处理。 太和县城管局于法定举证期间内向一审法院提交的证据、依据是：1、太城管（规划）案登字[2020]第22、23号立案审批表；2、2020年4月21日及5月27日制作的调查询问笔录；3、太城管函[2020]115号《关于李莫峰及苏思魁涉嫌违法建设性质认定函》；4、《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、《安徽省城乡规划条例》第五十四条、《关于规范城乡规划行政处罚裁量权的指导意见》第三条、第五条、第八条的规定。证明该局接到张琦举报后即立案调查。因涉案房屋尚未能区分“尚可采取改正措施消除对规划实施影响的情形和无法采取改正措施消除对规划实施影响的情形”，该局于2020年7月3日向太和县自然资源和规划局发函，请求给予认定，目前规划部门尚未出具认定结果，致使该局无法作出处理意见。 一审法院对证据的分析与认定符合法律规定，本院予以确认。依据采信的证据，本院对一审判决认定的事实予以确认。 本院认为，根据相关法律规定，太和县城管局具有对其辖区内的违法建设作出行政处罚的法定职权，太和县自然资源和规划局具有对太和县城市规划区范围内建筑物是否属于违法建设及违法建设的房屋是否属于尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的情形进行认定的职权。太和县城管局在受理张琦的举报后，依照法定程序进行调查、勘验后，根据规定，向太和县自然资源和规划局发函，请求对涉案违法建设性质作出认定。该局之所以未作出处理决定，是因为太和县自然资源和规划局未对涉嫌违法建筑性质作出认定，案件处于中止状态，并非该局故意拖延处理。阜阳市城管局受理张琦的复议申请后，依照法定程序进行审查后，作出的案涉行政复议决定程序合法。张琦的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决正确，依法应予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人张琦负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 辉 审判员 耿牛牛 审判员 迟 莹 二〇二一年三月二十五日 法官助理刘迪迪 书记员孙爽爽 附相关法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》八十九条第一款人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；