江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏05民终69号上诉人（原审被告）：段伟，男，1987年7月20日出生，汉族，住安徽省舒城县。被上诉人（原审原告）:秦友军，男，1978年7月6日出生，汉族，住安徽省舒城县。被上诉人（原审被告）：汪邦元，男，1969年11月10日出生，汉族，住安徽省舒城县。上诉人段伟因与被上诉人秦友军、汪邦元生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服昆山市人民法院(2020)苏0583民初13620号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。段伟上诉请求：1.请求依法撤销原审法院判决，改判段伟不承担赔偿责任。2.二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.段伟未直接侵权将秦友军推倒受伤。段伟与汪邦元发生矛盾争吵，与秦友军未有矛盾，段伟并没有上前去推秦友军，秦友军的伤情可能是自己造成的；2.一审判决误工费标准过高，证据不足。以证明秦友军误工费适用建筑行业标准，且秦友军平时打临工，并非苏州贝萨罗装饰工程有限公司公司员工，故误工费应适用最低工资标准。秦友军辩称，请求驳回上诉，维持原判。汪邦元辩称，请求驳回上诉，维持原判。秦友军向一审法院提出诉讼请求：1.段伟、汪邦元按比例支付秦友军医药费631元，伤残赔偿金104920.32元(其中被扶养人生活费17353.05元)，精神损害抚慰金5000元，误工费128000元，护理费14400元，营养费6000元，住院期间护理费2040元，住院伙食补助费用850元，交通费1000元，(合计262841.32元×0.7)，即183989元；鉴定费用3060元，合计187049元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院经审理查明：秦友军与段伟、汪邦元系老乡。2017年10月20日晚，秦友军与汪邦元参加他人生日宴席，均喝酒，后又至KTV中喝酒，结束后，二人一起返回家中，路过昆山市陆家老街处一家麻将馆时，看到段伟在内。因汪邦元与段伟之前有矛盾，汪邦元便骂段伟，后发生肢体冲突，汪邦元被推到在地。后秦友军将手伸向段伟，段伟挡了下，致秦友军倒地受伤。事故发生后秦友军被送至昆山市第四人民医院治疗，诊断为左耳股骨颈骨折，后转至昆山市中医药住院治疗，期间行左股骨颈骨折闭合复位空心钉内固定术，于2017年11月7日出院。另查明，2018年7月17日秦友军起诉段伟、汪邦元至一审法院，要求被告对已发生的医疗费24611.5元先行赔偿。一审法院审理后于2018年10月17日出具了（2018）苏0583民初14373号民事判决，判决认定段伟承担40%的赔偿责任，汪邦元承担30%的赔偿责任，秦友军自负30%的赔偿责任。按照该比例由段伟赔偿秦友军医疗费9844.6元，汪邦元赔偿秦友军医疗费7383.45元。对于段伟垫付的11500元，汪邦元垫付的18000元，因秦友军伤情尚未治疗终结，故暂未在该案中作出处理。再查明，2019年12月19日，苏州同济司法鉴定所对秦友军伤残及误工、护理、营养三期情况进行了鉴定，经鉴定秦友军因外伤致左股骨颈骨折遗留左髋关节功能障碍构成十级伤残，其误工期为十六个月，护理期为伤后一人护理四个月，营养期为四个月。关于秦友军工作，秦友军提供了苏州贝萨罗装饰工程有限公司出具的证明，证明中载明秦友军受伤前在该公司从事油漆工多年，月收入7000-8000元。被告不予认可，秦友军称其与贝萨罗公司无劳动合同，贝萨罗公司承接工程后会将油漆工作交由其承做，其有时也为其他小公司承做油漆工作，相应的工资均是包工头现金发放。秦友军另提供了一份证人李某出具的证明，证明称其与秦友军一同从事油漆工作，秦友军平均月工资7000-8000元。上述事实有医疗费发票、鉴定意见书、收入证明、证明书、户籍信息、（2018）苏0583民初14373号民事判决等，以及庭审笔录予以证实。一审法院认为，因生命、健康遭受侵害的，赔偿权利人有权要求赔偿义务人赔偿相应损失。本案中，根据已生效判决的认定，关于秦友军损失应由段伟承担40%的赔偿责任，汪邦元承担30%的赔偿责任，秦友军自负30%的赔偿责任。对于秦友军损失，一审法院认定如下：1、医疗费，秦友军主张631元并提供了医疗费发票，根据发票内容系秦友军用于后续治疗所发生，一审法院对该631元医疗费予以认定。2、住院伙食补助费，秦友军主张850元（50元/天*17天），一审法院根据秦友军住院治疗实际，对此予以认定。3、营养费，秦友军主张6000元（50元/天*120天）并提供了鉴定意见书，被告虽对鉴定意见不予认可但并无相反证据予以推翻，一审法院对秦友军营养费6000元予以认定。4、护理费，秦友军主张14400元（120元/天*120天）并提供了鉴定意见书，被告虽对于鉴定意见不认可但不申请重新鉴定亦无相反证据推翻，一审法院对于护理费期限120天予以认定。审理中汪邦元称其在秦友军住院期间护理了13天但并未举证，秦友军认可汪邦元护理一周左右，一审法院认定为7天，该护理期限应在本案中予以扣除，护理费计算天数应为113天。秦友军住院期间护理费不应另行计算。一审法院对于秦友军护理费认定为100元/天*113天即11300元。5、残疾赔偿金，秦友军主张104920.32元（（23836元+5636元）*1.78*20年*0.1），并举证了鉴定意见书，被告对鉴定意见不认可但不申请重新鉴定亦无相反证据推翻，一审法院对秦友军伤残等级十级予以认定，据此对秦友军主张的残疾赔偿金104920.32元予以支持，该金额已包含被扶养人生活费。6、精神损害抚慰金，秦友军主张5000元并举证了鉴定意见书，一审法院对此予以支持。7、误工费，秦友军主张128000元（8000元/月*16个月）并举证了鉴定意见书，一审法院对于误工期限予以认定。关于误工费标准，秦友军称其系从事油漆工工作并提供了苏州贝萨罗装饰工程有限公司及其工友李某的证明，段伟、汪邦元虽不认可但并无反证推翻，一审法院对秦友军工作内容予以认定；但秦友军对其受伤前的收入标准并无明确证据，一审法院参照2019年江苏省城镇非私营单位、城镇私营单位分行业就业人员年平均工资中的建筑业城镇私营单位58541元/年为标准，认定秦友军误工费为78054.67元。8、交通费，秦友军主张1000元，根据秦友军的治疗实际，一审法院认定秦友军交通费800元。9、鉴定费，秦友军主张3060元并举证了鉴定意见书、鉴定费票据，一审法院予以认定。综上，确定秦友军损失共计205616元，由段伟赔偿40%即82246.40元，由汪邦元赔偿30%即61648.80元。由于段伟已垫付11500元，汪邦元已垫付了18000元，折抵后，段伟仍应赔偿秦友军70746.40元，汪邦元仍应赔偿秦友军43648.80元。据此,依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定，判决如下：一、被告段伟赔偿原告秦友军损失82246.40元，扣除已垫付的11500元，剩余70746.40元于本判决生效后十五日内履行完毕。二、被告汪邦元赔偿原告秦友军损失61648.80元，扣除已垫付的18000元，剩余43648.80元于本判决生效后十五日内履行完毕。(如采用转账方式支付，请汇入原告指定账户，或汇入昆山市人民法院财务结算中心，开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部，账号：32×××60)。案件受理费1336元，减半收取668元，由原告负担200.40元，被告汪邦元负担200.40元，被告段伟负担267.20元。该费用原告已交纳至本院，本院不再退还，被告段伟、汪邦元各自负担部分于本判决生效后十五日内支付至原告。二审中，秦友军申请证人李某到庭。李某到庭称，其在一审的出具的书面证词是其真实意思表，其在书面证词中证明李某受伤之前一直从事油漆工作。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，（2018）苏0583民初14373号民事判决，就段伟、汪邦元侵权事实已作认定，判决段伟承担40%的赔偿责任，汪邦元承担30%的赔偿责任，秦友军自负30%的赔偿责任。段伟主张其不应承担赔偿责任，但并无新的事实和依据推翻在先生效判决。一审中，秦友军称其系从事油漆工工作并提供了苏州贝萨罗装饰工程有限公司及其工友李某的证明，李某二审到庭作证，段伟无反证推翻，一审法院对秦友军工作内容予以认定，参照2019年江苏省城镇非私营单位、城镇私营单位分行业就业人员年平均工资中的建筑业城镇私营单位58541元/年为标准，认定秦友军误工费为78054.67元。该认定并无不当。综上所述，段伟的上诉请求不能成立，应予驳回。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1336元，由上诉人段伟负担。本判决为终审判决。审判员  杨兵二〇二一年三月二十九日书记员  姜瑛法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。