广东省湛江市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）粤08刑终68号原公诉机关广东省徐闻县人民检察院。上诉人（原审被告人）周成，男，1977年4月3日出生于广东省雷州市，汉族，高中文化，农民，住广东省雷州市××××××××××。曾因犯参加黑社会性质组织罪、强迫交易罪、故意伤害罪、非法持有枪支罪、寻衅滋事罪、妨害公务罪于2010年9月7日被广东省雷州市人民法院判处有期徒刑十一年，2018年×月21日刑满释放。因本案于2020年4月28日被羁押，次日因吸食毒品被行政拘留十五日，同年×月13日被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现押于徐闻县看守所。指定辩护人周明明，广东承诺（雷州）律师事务所律师。上诉人（原审被告人）林杰，男，1987年11月4日出生于广东省雷州市，汉族，小学文化，农民，住广东省雷州市××××××××××。曾因犯非法持有毒品罪于2015年11月20日被广东省雷州市人民法院判处有期徒刑十个月，2016年6月7日刑满释放。因本案于2020年4月28日被羁押，次日被行政拘留十五日，同日被决定强制隔离戒毒二年，同年5月13日被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现押于徐闻县看守所。广东省徐闻县人民法院审理广东省徐闻县人民检察院指控原审被告人周成、林杰犯运输毒品罪一案，于2020年12月14日作出（2020）粤0825刑初434号刑事判决。宣判后，原审被告人周成、林杰不服，向本院提出上诉，原审被告人林杰明确表示二审期间不需要指定辩护人为其辩护。本院依法组成合议庭，经过阅卷和讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2020年4月27日晚上，被告人林杰携带一包毒品冰毒去到被告人周成位于雷州市××××××××××的家中与被告人周成一起吸食。随后，被告人周成将装在一个红色铁罐子里的两包毒品冰毒（其中一包冰毒是被告人林杰刚才携带过来的）带到其租赁来的号牌为粤G×××××的黑色凯美瑞小轿车里，然后与被告人林杰一起出发前往徐闻县，当时是被告人周成驾驶小轿车，被告人林杰坐在副驾驶室，被告人周成在途中将装有毒品的红色铁罐子放在该小轿车的中控位置，其二人于2020年4月28日凌晨1时许到达徐闻县柏曼酒店，被告人周成将装有毒品的红色铁罐子放进自己的黑色挎包内并带下车进入徐闻县柏曼酒店大厅。随后，公安民警在该酒店大厅内抓获被告人周成，当场从被告人周成所背黑色挎包内查获毒品冰毒两包，在酒店门口的小轿车内抓获被告人林杰。经称量，其中一包毒品冰毒净重98.18克；另一包毒品冰毒净重29.77克。经检验，上述两包毒品冰毒均检出甲基苯丙胺成分。原判认定上述事实的证据有：立案决定书，到案经过，强制隔离戒毒决定书，扣押清单，租赁信息资料，检验报告，鉴定书，现场检测报告书，指认笔录，指认照片，称量笔录，现场勘验笔录、现场图及现场照片，证人何经彪的证言，辨认笔录，被告人周成、林杰的供述与辩解等。根据上述事实和证据，原判认为：被告人周成、林杰违反国家对毒品的管理规定，共同运输毒品甲基苯丙胺从雷州市来到徐闻县，其中被告人周成运输毒品的数量为甲基苯丙胺127.95克，被告人林杰运输毒品的数量为甲基苯丙胺29.77克，其行为均已构成运输毒品罪。在127.95克毒品甲基苯丙胺中，其中有29.77克属于被告人周成、林杰的共同犯罪数量，因其二人分工合作，所起作用相当，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人周成、林杰曾因故意犯罪被判处有期徒刑，其二人刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均是累犯，依法应当从重处罚。且被告人林杰是毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人周成归案后如实供述自己的主要犯罪事实，依法可从轻处罚。综合被告人周成、林杰的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，考虑其认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十九条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，作出判决：一、被告人周成犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元。二、被告人林杰犯运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币一万元。三、扣押在案的毒品甲基苯丙胺127.95克、运输毒品所使用的黑色挎包一个等，均予以没收。宣判后，上诉人周成上诉及其辩护人辩护称：1、本案证据未能证明上诉人将毒品从雷州拿到徐闻是为了与下线交易，故无法形成完整证据链证明上诉人的行为构成运输毒品罪，应认定为非法持有毒品罪。2、上诉人在本案中属于从犯。3、上诉人因意志以外的原因不能把运输的毒品交付，其行为应当属于犯罪未遂。4、本案存在特情引诱的情形。5、林杰作为本案毒品的所有者、出资者、提供者，判处的刑罚却比上诉人轻，原审判决对上诉人量刑过重。综上，请求二审法院依法改判。上诉人林杰上诉称：其没有运输毒品的故意，其行为应构成非法持有毒品罪。经二审审理查明的事实、采纳的证据与原判一致，本院予以确认。关于上诉人周成、林杰的行为构成运输毒品罪还是非法持有毒品罪的问题。经查，上诉人周成、林杰从雷州市驾驶机动车共同运输毒品甲基苯丙胺到徐闻县，上诉人周成、林杰并非是在购买、存储毒品的过程中被抓获，亦无证据证明上诉人周成、林杰是为了实施贩卖毒品等犯罪，而上诉人周成、林杰是在运输毒品到达徐闻后被抓获的，故应以运输毒品罪定罪处罚。关于上诉人周成及其辩护人所提的其他上诉、辩护意见。经查，1、上诉人周成驾驶机动车与同伙共同雷州市运输毒品甲基苯丙胺127.95克到徐闻县，其在本案中起到主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。2、上诉人周成已经将毒品甲基苯丙胺127.95克从雷州市运输到徐闻县，其犯罪行为已经实施完毕，属犯罪既遂。3、根据受案登记表、到案经过等证据，本案不属于公安机关特情引诱犯罪的情形。4、上诉人周成违反国家对毒品的管理规定，共同从雷州市运输毒品甲基苯丙胺127.95克到徐闻县，其行为已构成运输毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项之规定，应判处十五年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。原审法院综合本案量刑情节判处上诉人周成有期徒刑十五年，并处罚金人民币二万元，量刑并无不当。综上，上诉人周成及其辩护人所提的上诉、辩护意见均不成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人周成、林杰违反国家对毒品的管理规定，共同从雷州市运输毒品甲基苯丙胺到徐闻县，其中被告人周成运输毒品的数量为甲基苯丙胺127.95克，被告人林杰运输毒品的数量为甲基苯丙胺29.77克，其行为均已构成运输毒品罪。上诉人周成、林杰曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均是累犯，依法应当从重处罚。且上诉人林杰是毒品再犯，依法应当从重处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人周成及其辩护人所提的上诉、辩护意见经查均不成立，本院不予采纳。上诉人林杰所提的上诉意见经查均不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 周彦华审 判 员 陈文君审 判 员 符仲欢二〇二一年三月二十三日法官助理 黄文宇书 记 员 林 钦附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。