云南省保山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）云05民终51号上诉人（原审原告）：海南第五建设工程有限公司，住所地：海南省海口市银湖路2号都市森林1幢紫薇苑多功能房B。法定代表人：刘圳滨，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：徐玉连，云南腾越律师事务所律师，一般授权代理。被上诉人（原审被告）：罗国辉，男，1965年12月23日出生，侗族，住贵州省锦屏县。委托诉讼代理人：王燕，贵州丰来律师事务所律师，特别授权代理。上诉人海南第五建设工程有限公司（以下简称海南五建公司）因与被上诉人罗国辉劳动合同纠纷一案，不服云南省腾冲市人民法院（2020）云0581民初4051号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年1月11日立案后，依法组成合议庭，因当事人没有提出新的事实、证据及理由不开庭进行了审理。本案现已审理终结。海南五建公司上诉请求：撤销原判，改判支持其原审诉求，一、二审案件受理费由罗国辉负担。事实和理由：1.其系国有公司，招聘、录取员工有规范、严格的流程，而且其从未在腾冲招聘过员工，罗国辉并非其员工；2.虽然罗国辉提供了银行流水，但银行流水并未标注为工资，罗国辉并未提供充分证据证明与其存在劳动合同关系；3.罗国辉曾在劳动仲裁中陈述其系林锦财聘用的施工员，林锦财承认自己并非本公司员工，故罗国辉作为林锦财聘用的施工员与公司无任何关系，公司转给罗国辉的款项系受林锦财委托而支付。罗国辉辩称，其提供的银行流水中已经标注了“工资”，且无任何书面证据证明其与林锦财存在劳动关系，双倍工资应该计算至满一年，由于对方没有为其缴纳社会保险，因此应当向其支付经济补偿金。海南五建公司向一审法院起诉请求：1.依法确认原告与被告在2018年7月9日至2020年7月6日期间不存在劳动关系，原告不应给付被告二倍工资差额145593元、经济补偿金31701.9元；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年8月30日，海南五建公司作为承包人与腾冲玛御谷润禾置业有限公司签订合同协议书一份，约定海南五建公司对云南腾冲玛御谷温泉国际旅游度假区悦椿酒店二期设计施工总承包（EPC）项目进行承包。罗国辉在腾冲玛御谷温泉国际旅游度假区悦椿酒店二期担任水电生产经理。2018年12月12日，海南五建公司向罗国辉支付清和园项目工资15000元；2019年1月11日、2月22日、3月11日、4月16日、5月15日、6月12日、7月12日、8月13日、9月11日、10月15日、11月12日、12月13日、2020年1月13日、3月18日、3月31日、5月9日、6月2日、6月24日、6月24日、7月20日，海南五建公司向罗国辉分别支付悦椿酒店及清和园项目工资15000元、15000元、4464元、14516元、15000元、11613元、15000元、8710元、18000元、18000元、28000元、18000元、18000元、18000元、8069元、13819.35元、5400元、9000元、5400元、12600元，上述转账通过二代支付来账的方式完成。期间，海南五建公司与罗国辉未签订书面劳动合同，海南五建公司没有为罗国辉缴纳社会保险。2020年7月6日，罗国辉向腾冲市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.确认罗国辉与海南五建公司2018年7月9日至2020年7月6日期间存在劳动关系；2.海南五建公司向罗国辉支付2019年2月工资536元、3月工资484元、7月工资6290元、2020年5月工资12600元、6月工资14482.76元、7月工资3310.35元；3.海南五建公司支付罗国辉2018年7月9日至2020年7月6日期间加班工资498517.24元；4.海南五建公司向罗国辉支付未与劳动者订立书面劳动合同的双倍工资165000元；5.海南五建公司支付经济补偿金36000元；6.海南五建公司为罗国辉缴纳2018年7月至2020年6月期间应缴纳的社会保险；7.海南五建公司安排申请人补休2018年年休假5天、2019年15天、2020年7.5天。2020年8月26日，腾冲市劳动人事争议仲裁委员会作出腾劳人仲案字〔2020〕46号裁决书，裁决海南五建公司与罗国辉于2018年7月9日至2020年7月6日期间存在劳动关系，由海南五建公司向罗国辉支付二倍工资差额145593元，经济补偿金31701.9元，对其他仲裁申请不予支持。因双方对腾冲市劳动人事争议仲裁委员会作出腾劳人仲案字〔2020〕46号裁决书不服，罗国辉于2020年9月9日提起诉讼；海南五建公司于2020年9月10日提起诉讼，案号为（2020）云0581民初4051号。另查明，2020年7月7日，罗国辉向海南五建公司发出劳动者单方解除劳动合同通知书。罗国辉在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资为14357.36元。一审法院认为，原、被告争议焦点为：1.原、被告之间是否存在劳动关系？关于原、被告之间是否存在劳动关系的问题。劳动关系的存在以劳动者实际提供劳动，用工单位实际用工为标准，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案罗国辉虽与海南五建公司未签订劳动合同，但参照劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条第一款规定“认定双方存在劳动关系可参照工资支付凭证或记录、缴纳各项社会保险费的记录”，罗国辉一直在腾冲玛御谷温泉国际旅游度假区悦椿酒店二期提供劳动，其提交的云南省农村信用社客户账户明细表能证实海南五建公司向其发放工资的事实，故认定原告与被告在2018年12月至2020年7月6日期间存在劳动关系。综上所述，对原告提出要求确认原、被告双方不存在劳动关系，原告不应给付被告二倍工资差额145593元、经济补偿金31701.9元的诉讼请求不予支持，对被告提出的双方存在劳动关系的答辩理由予以采纳。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，判决：驳回原告海南第五建设工程有限公司的诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审一致。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第一款规定：“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在”。依据该规定，原审法院根据案涉证据并结合查明的事实，认定海南五建公司与罗国辉于2018年12月至2020年7月6日期间存在劳动关系并无不当；罗国辉并未提供充分证据证明其于2018年12月之前的收入系海南五建公司支付，故无法认定其于2018年7月9日至2018年11月30日与海南五建公司存在劳动关系。由于海南五建公司并未为罗国辉缴纳社会保险，原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条及第四十七条的规定，认定海南五建公司应向罗国辉支付两个月的平均工资并无不当。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”。根据上述规定，海南五建公司应当补足二倍工资差额。原审法院将海南五建公司的法定代表人刘圳滨的名字误写为“刘玔滨”，本院予以纠正，但该笔误并不影响本案的实体处理。本院认定的双方劳动关系期间、二倍工资差额及经济补偿金金额与腾冲市劳动人事争议仲裁委员会腾劳人仲案字〔2020〕46号裁决书的裁决并不一致，但该问题已在本院（2021）云05民终50号民事判决中予以处理，在本案中重复处理可能会引起双倍执行的不良后果，故在本案中驳回海南五建公司的原审诉求即可。综上所述，上诉人海南五建公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，法律适用正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费按原判决执行；二审案件受理费10元，由海南第五建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈继鹏审判员  施 红审判员  张乾勋二〇二一年三月十五日书记员  张明亮