河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫12民终42号上诉人（原审被告）：泰康在线财产保险股份有限公司，住所地：湖北省武汉市江岸区建设大道738号浙商大厦。法定代表人：YANAGIBANOBUYUKI，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭世杰，河南致建律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋苏航，河南致建律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘晨曦，女，汉族，2017年7月5日生，住河南省三门峡市陕州区。法定代理人：刘东阁，男，汉族，1990年6月10日生，住河南省三门峡市陕州区，系刘晨曦父亲。委托诉讼代理人：程芳芳，河南锦硕律师事务所律师。委托诉讼代理人：范丹妮，河南锦硕律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：王**，女，汉族，1993年3月29日生，住河南省三门峡市陕州区。被上诉人（原审被告）：胡永申，男，汉族，1971年5月13日生，户籍地三门峡市陕州区，现住三门峡市陕州区。被上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司三门峡中心支公司，住所地三门峡市湖滨区崤山路与茅津南路交汇处。负责人：王光荣，该公司经理。委托诉讼代理人：崔博华，男，汉族，1996年11月29日生，系该公司员工。上诉人泰康在线财产保险股份有限公司（以下简称：泰康保险公司）因与被上诉人刘晨曦、王**、胡永申、中华联合财产保险股份有限公司三门峡中心支公司（以下简称：中华联合保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服三门峡市陕州区人民法院（2020）豫1203民初2129号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、询问当事人方式对本案进行了审理。本案现已审理终结。泰康保险公司的上诉请求：撤销原审判决第一项，改判上诉人承担保险责任38888.58元（不服金额116273.74元），或将本案发回重审；本案诉讼费由被上诉人承担。理由：一、刘晨曦申请鉴定过程中，因上诉人系外省保险公司，虽未到鉴定机构进行监督和配合，但并不等于认可鉴定结果，鉴定机构和相关人员应保证鉴定合法、客观、公正、诚实的鉴定要求，根据民事诉讼证据规定，当事人对鉴定有异议的，人民法院应当要求鉴定人员作出解释、说明或者补充。庭前上诉人多次与一审承办人沟通申请鉴定人出庭接受质证，申请刘晨曦出庭接受检查，并提交了申请书，但一审未作出回应，程序不当。二、鉴定报告附件七中图片所示刘晨曦右前臂术前、术后肘关节伸展正常位，不存在-54°情形，上诉人提供的查勘照片亦能反映其不具备右肘关节活动受限的基础，肘关节活动度测量及计算错误，导致鉴定结论与事实不符。根据刘晨曦实际伤情，并未达到十级，更不会构成九级伤残，一审认定事实错误。刘晨曦答辩称：一、上诉人自认其并未到鉴定机构进行监督及配合，这是上诉人对自身权利的放弃，该理由不能成为本案鉴定程序不合法的依据。上诉人并没有提到任何合法有效的证据证明鉴定程序存在不合法之处，上诉人要求鉴定人出庭与鉴定程序本身也并不相关。本案系法院委托鉴定，鉴定机构亦有相应鉴定资质，程序及内容均符合《司法鉴定程序通则》相关规定。不仅如此，一审法院依法通知了上诉人参加质证及选择鉴定机构，上诉人却无理由拒不到庭，在鉴定机构对答辩人伤情进行鉴定过程中，上诉人也未积极到鉴定机构进行配合与监督，却在庭审中提出要求鉴定人出庭，上诉人放弃自身权利造成的不利后果不应由答辩人承担，本案鉴定程序不存在不当之处。二、鉴定数据是根据检验规范，按照科学的检验方法测量计算得出，上诉人仅根据照片就能看出答辩人关节伸展正常，不存在-54°的情形，实属突兀，上诉人称肘关节活动度测量及计算错误，但没有具体说明哪些方面错误，上诉人的观点明显不能成立。中华联合保险公司答辩称：我方已经按照原审判决支付相关费用，请求维持原判。刘晨曦向一审法院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告赔偿原告各项损失暂计23260.94元；2、上述费用由被告泰康保险公司、中华联合保险公司在保险范围内直接赔付给原告；3、本案的诉讼费用由被告承担。一审审理中，原告增加诉讼请求146004.68元，诉讼请求总额为169265.62元。一审法院查明事实：2020年3月24日19时45分许，被告王**持C1型驾驶证驾驶豫Ｍ×××××号东风日产牌小型轿车，沿秀岭路由北向南行驶至海洋新城东门口时，与宁姣及原告刘晨曦由西向东步行横过道路时发生碰撞，致宁姣跌落到相对方向车道被告胡永申持C1E型驾驶证驾驶的豫Ｍ×××××号长城牌小型普通客车左前侧，造成宁姣及原告刘晨曦受伤，两车受损的交通事故。原告受伤后在三门峡市陕州区第一人民医院治疗，诊断为：1、右肱骨中下段骨折；2、右手第2、3掌骨骨折；3、头面部外伤；4、全身多处软组织损伤；5、腹部闭合性损伤。住院1天，花去医疗费2371.02元。出院医嘱：建议手术治疗。后原告转入三门峡市中心医院住院治疗，诊断为：1、右侧肱骨骨折；2、右侧第2、3掌骨骨折；3、右侧尺桡骨远端青枝骨折；4、头部外伤；5、全身多处软组织损伤；6、肝功能异常。住院22天，花去医疗费22321.18元。出院医嘱：1、院外休息2个月，陪护1人；2、石膏固定至术后1月复查，每月复查X线片；根据骨折愈合情况拔除手部内固定物；3、骨折愈合半年后来院取出肱骨内固定物，费用约需10000元；4、继续外用药物治疗皮肤擦伤；5、如有不适，及时复诊。2020年4月24日，三门峡市陕州区公安局交通管理大队做出第411222120200000006号《道路交通事故认定书》，认定：王**承负主要责任，宁姣负次要责任，胡永申不承担责任，刘晨曦不承担责任。2020年10月22日，三门峡仰韶法医临床司法鉴定所受三门峡市中级人民法院委托做出三仰韶司鉴所（2020）临鉴字第193号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人刘晨曦交通事故致右侧肱骨骨折，目前肘关节活动障碍，功能丧失59%，可评定为九级伤残。鉴定费1000元。被告王**所驾驶豫Ｍ×××××号车辆在被告泰康保险公司投有交强险和50万元限额的商业三者险。此次事故发生在保险责任期限内。车辆检验在有效期内。被告王**驾驶证在有效期内。被告胡永申驾驶的豫Ｍ×××××号小型客车在中华联合保险公司投有交强险。此次事故发生在保险责任期限内。又查明，原告的损失，医疗费24692.2元；护理费参照上一年度河南省居民服务业和其他服务业45677元/年的标准计算83天（住院期间加医嘱时间）为10386.82元；住院伙食补助费按50元／天的标准计算23天为1150元；营养费按20元／天的标准计算23天为460元；交通费按20元/天的标准计算23天为460元；残疾赔偿金参照上一年度河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年，结合原告伤残等级计算20年为136803.88元；精神损害抚慰金10000元；鉴定费1000元。上述原告刘晨曦各项损失共计184952.9元。一审法院认为：被告王**驾驶豫Ｍ×××××号东风日产牌小型轿车，与宁姣及原告刘晨曦发生碰撞，致宁姣跌落到相对方向车道被告胡永申驾驶的豫Ｍ×××××号长城牌小型普通客车左前侧，造成宁姣及原告刘晨曦受伤，两车受损的交通事故，王**负主要责任，宁姣负次要责任，胡永申不承担责任，刘晨曦不承担责任，由三门峡市陕州区公安局交通管理大队做出的《道路交通事故认定书》在案佐证，原、被告均未提出异议，依法应予以确认。原告的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费，由住院病历、医疗费票据、《司法鉴定意见书》、鉴定费票据等证据在案佐证，依法应予认定。原告的精神损害抚慰金，根据相关规定，结合原告残疾等级酌定为10000元。原告主张的二次手术费，因尚未发生，且无鉴定意见，故依法应不予采信，待该费用发生后，原告可另行主张。复印费，不属于法律规定的赔偿范围，依法应不予支持。据此，依法应认定原告刘晨曦的损失共计为184952.9元。此次事故造成宁姣及原告刘晨曦二人受伤，依法应给另一受害人预留保险份额。被告王**在被告泰康保险公司投有交强险和商业三者险；被告胡永申在被告中华联合保险公司投有交强险，因此，被告泰康保险公司在交强险限额内承担60000元，被告中华联合保险公司在交强险无责范围内承担6000元，剩余的118952.9元，根据事故责任及机动车与行人之间比例分配原则，按80％由被告泰康保险公司在商业三者险限额内承担95162.32元。综上所述，被告泰康保险公司还应赔付原告刘晨曦损失155162.32元；被告中华联合保险公司赔付原告刘晨曦损失6000元。因保险限额已满足对赔偿原告损失的赔偿，故被告王**与被告胡永申不再承担赔偿责任。被告泰康保险公司辩称提出垫付的1万元，因已在另一案中扣除，故依法应不支持。被告泰康保险公司辩称不承担鉴定费的理由，不符合有关规定，依法应不予采信。在原告申请鉴定中，一审法院依法通知被告泰康保险公司参加质证及选择鉴定机构，而被告泰康保险公司却无正当理由而拒不到庭；在鉴定机构对原告伤情进行鉴定过程中，被告泰康保险公司亦未积极到鉴定机构进行监督与配合，现在鉴定结果出来后却提出质疑，且亦未提供证据予以证明，因此，对被告泰康保险公司提出的质疑依法应不予采信。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，一审判决：一、被告泰康在线财产保险股份有限公司赔付原告刘晨曦各项损失共计155162.32元。二、被告中华联合财产保险股份有限公司三门峡中心支公司赔付原告刘晨曦损失6000元。三、驳回原告刘晨曦的其他诉讼请求。二审期间，泰康保险公司提交其在市医院拍摄的医疗影像资料4份，欲证明刘晨曦右肱骨中下段骨折，骨折线未累及关节面亦不临近肘关节，不具备右肘关节活动受限的基础，达不到九级伤残标准。对该组照片，刘晨曦质证称：并非本案新证据，不能达到证明目的，且第一张照片看不出是刘晨曦的片子，照片都模糊不清，关节功能丧失度是否丧失59％无法仅依据照片证实，我们从肉眼可见的地方认为接近关节，该组照片不能证实一审鉴定报告不能作为定案依据。对上诉人提交的证据，本院经审查认为：4张照片中有1张未显示姓名，无法证明与本案受害者关联性。其余照片均为手机拍摄，仅从照片内容看，无法明确对刘晨曦右肘关节活动限度的影响，不能达到上诉人证明目的。本院二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审审理焦点为三门峡仰韶法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见书是否应予以采纳。泰康保险公司不认可该鉴定意见书，认为刘晨曦的伤情不构成九级伤残并提交鉴定人出庭申请书。经查，涉案鉴定意见书是经刘晨曦申请由法院委托所作，一审法院依法通知泰康保险公司参加质证、选择鉴定机构，但泰康保险公司拒不到庭，在鉴定机构对刘晨曦伤情鉴定过程中，泰康保险公司亦未到鉴定机构参与鉴定，之后鉴定机构出具鉴定意见书，该鉴定意见书中明确载明鉴定依据的材料、检验方法并附有鉴定时的测量、检验照片。泰康保险公司一审中未积极配合参与鉴定，其在二审中申请鉴定人出庭的理由亦不充分，提供的证据也不能反驳鉴定结论，故本院二审对其主张不予支持，一审采纳三门峡仰韶法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见书并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律准确，判决结果正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2625元，由泰康在线财产保险股份有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  路增广审判员  汤静侠审判员  申宇航二〇二一年三月二十四日法官助理杨爽书记员贺涛