江西省上饶市中级人民法院刑 事 判 决 书（2021）赣11刑终177号原公诉机关江西省玉山县人民检察院。上诉人（原审被告人）尹俊勇，男，1981年1月16日出生，汉族，河南省平舆县人，小学文化，务工，住河南省平舆县；因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2019年7月27日被江西省玉山县公安局刑事拘留；2019年9月2日经江西省玉山县人民检察院决定，同日由江西省玉山县公安局执行逮捕；现羁押于江西省玉山县看守所。江西省玉山县人民法院审理江西省玉山县人民检察院指控原审被告人尹俊勇犯销售伪劣产品罪一案，于2020年12月21日作出（2020）赣1123刑初24号刑事判决。被告人尹俊勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人尹俊勇为牟利，在明知其上线张鸿欢（已判刑）销售伪劣卷烟的情况下，仍雇佣林观杰（已判刑）、邓杰良（已判刑）寻找物流渠道，通过刘学、叶小军、黄庆吉、张楚余、姜宝胜（均已判刑）等人共同参与实施运输伪劣卷烟的活动。被告人尹俊勇负责从上线张鸿欢处获得伪劣卷烟购买者联系方式、接货目的地，接收张鸿欢运至广西南宁的假烟，并安排邓杰良联系黄庆吉、张楚余，将假烟从南宁运至柳州，再由柳州通过物流公司运至上海、昆山等伪劣卷烟购买者指定的接货地点。被告人尹俊勇支付林观杰、邓杰良每人每月6,000元工资，支付成功销售后每箱伪劣卷烟160元作为叶小军、刘学、黄庆吉、张楚余等人的提成。2019年5月30日，被告人尹俊勇通过邓杰良、叶小军、张楚余、姜宝胜联系柳州巴骏物流公司将假烟发往上海。涉案假冒卷烟共6,486条，金额达899,118.76元。2019年6月初，叶港河联系“阿杰”，以每箱3,300元的价格从其处购买40箱新版利群假烟，通过物流公司发往江苏昆山。涉案假冒卷烟共1,998条，金额达270,249.48元。被告人尹俊勇到案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚。原审法院认为，被告人尹俊勇在明知是伪劣卷烟的情况下，仍伙同他人参与安排实施运输假烟事宜，并从中获利，其行为构成销售伪劣产品罪，系共同犯罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，依法予以支持。涉案卷烟是在运向目的地途中被查获，尚未在市场上销售，系犯罪未遂。辩护人提出尹俊勇自愿认罪认罚，无犯罪前科，系初犯，家庭情况比较困难，且系犯罪未遂的辩护意见，经查与本案的事实、证据及相关法律相符，依法予以采纳。本案被告人尹俊勇伙同他人在实施犯罪过程中所起作用相当，只是分工不同，不宜区分主、从犯，因此辩护人提出尹俊勇属于从犯的辩护意见，依法不予采纳。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第三款规定：“查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。”案涉假冒伪劣卷烟系在运往目的地途中被查获，且无法查清实际销售价格，经鉴定，案涉伪劣卷烟6,486条的价值为899,118.76元，伪劣卷烟1,998条的价值为270,249.48元。鉴定程序符合法律规定。被告人的辩护人对案涉伪劣卷烟金额有异议，但未对鉴定结果申请重新鉴定，故被告人的辩护人的该项辩解意见，经查与本案的事实、证据及相关法律不符，依法不予采纳。鉴于被告人尹俊勇案发后如实供述自己的罪行，系坦白，当庭认罪悔罪，且属于犯罪未遂，故依法对其减轻处罚。被告人自愿认罪认罚，依法对其从宽处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第六条之规定，判决被告人尹俊勇犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六十万元（该款限判决生效之日起十日内缴纳）；案涉蓝色记事本一本、绿色记事本一本、黄色记事本一本、记事纸条十二张，手机一部，依法全部予以没收，上缴国库。上诉人尹俊勇提出的上诉意见是：1.原审判决认定事实有误。（1）认定其伙同他人在实施犯罪过程中所起作用相当，只是分工不同，不宜区分主从犯错误。其在共同销售伪劣产品犯罪中起次要作用，系从犯。（2）本案被查获的未销售假烟价格应按实际销售或购买的价格计算。在江苏省昆山市购买假烟的下家叶港和、江炳悠以每箱3,300元向邓杰良购买新版利群40箱已查明，一审判决以鉴定报告中的价值来认定涉案金额是错误的。2.一审判决量刑过重且并处罚金人民币六十万元过高。其家庭情况困难，恳请依法改判其有期徒刑二年，并处罚金人民币四十五万元，其愿意缴纳该罚金，并对其适用缓刑。经审理查明：原审判决认定上诉人尹俊勇为牟利，在明知其上线张鸿欢（已判刑）销售伪劣卷烟的情况下，仍雇佣林观杰（已判刑）、邓杰良（已判刑）寻找物流渠道，通过刘学、叶小军、黄庆吉、张楚余、姜宝胜（均已判刑）等人共同参与实施运输伪劣卷烟；2019年5月30日，尹俊勇通过邓杰良、叶小军、张楚余、姜宝胜联系柳州巴骏物流公司将假烟发往上海；2019年6月2日，江西省玉山县烟草专卖局在玉山县路段当场查获涉案假冒卷烟共6486条，经鉴定系为假冒注册商标且为伪劣卷烟，价值为899118.76元；2019年6月13日，叶港河联系邓杰良，以每箱3300元的价格从邓杰良处购买40箱新版利群假烟，通过物流公司发往江苏昆山时被查获，涉案假冒卷烟共1998条，经鉴定系为假冒注册商标且为伪劣卷烟，价值为270249.48元的事实，有上诉人尹俊勇、同案犯黄庆吉、林观杰、刘学、叶小军、邓杰良、张楚余、叶港河、江炳悠的供述、玉山县烟草专卖局出具的《情况说明》、玉山县烟草专卖局证据复制（提取）单、柳州巴骏物流公司发货、装车清单及配货单、户籍信息、车辆出行记录、证据先行登记保存通知书、检查（勘验）笔录、情况说明、江西省烟草专卖局ＪＸＹＣＪＨ-ＪＬ-2019-159涉案卷烟价格认定意见书、江西省烟草质量监控监测站ＷＷ2019060060、ＷＷ2019060325鉴别检验报告、辨认笔录予以证明。另查明，2019年7月27日，江西省玉山县公安局民警将上诉人尹俊勇抓获，同日在尹俊勇住处查获扣押手机五部（其中黑色NOKIA一部、蓝色NOKIA一部、蓝黑色NOKIA一部、PHILIPS黑色手机一部、IPHONE手机一部）、笔记本（蓝色外壳）一本、笔记本（粉色外壳）一本、笔记本（棕色外壳）一本、记录本一本、GAMELY绿色记事本一本、现金27,880元、黑色现代越野车一辆、银行卡及存折五张、香烟十二包、有字记录纸十二张的事实，有户籍信息、搜查证、搜查笔录、扣押物品清单、公安机关对尹俊勇的讯问笔录予以证明。上述证据均经一审庭审质证，证据来源合法，证据间相互印证，能证明本案的事实，本院予以确认和采信。2020年1月9日，上诉人尹俊勇签署了《认罪认罚具结书》，江西省玉山县人民检察院提出有期徒刑三年并处罚金的量刑建议。2020年9月2日，公安机关将已扣押的上诉人尹俊勇的现金27,788元汇入原审法院账户。本院认为，上诉人尹俊勇在明知是伪劣卷烟的情况下，仍伙同他人参与安排实施运输假烟事宜，并从中获利，其行为已构成销售伪劣产品罪。原审判决认定上诉人尹俊勇犯销售伪劣产品罪的事实清楚，证据确实充分，定性准确，本院予以支持。上诉人尹俊勇提出其系从犯，一审判决以鉴定报告中的价值来认定涉案金额错误的上诉意见，鉴于原审法院已作出评判，本院不再赘述，予以支持。此项上诉意见与查明的事实、证据及法律不符，本院不予采纳。原审法院已综合上诉人尹俊勇所具有的法定从轻、减轻情节，决定对其减轻处罚，并采纳了原公诉机关的量刑建议，对其判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六十万元，量刑并无不当，本院予以维持。尹俊勇恳请依法改判其有期徒刑二年，并处罚金人民币四十五万元，其愿意缴纳该罚金，并对其适用缓刑的上诉意见，本院不予采纳。原审法院未对公安机关已随案移送的扣押上诉人尹俊勇现金27,788元进行处置错误，该款应在所判处的罚金中予以扣减。公安机关扣押的手机有五部，原审判决主文中没有写清楚没收的是哪部手机，且对公安机关扣押的其他物品没有作出相关处理，本院予以纠正。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第二条、第六条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家烟草专卖局〈关于办理假冒烟草制品等刑事案件适用法律问题座谈会纪要〉》第一条第（一）项、第四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款、第二百三十六条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销江西省玉山县人民法院（2020）赣1123刑初24号刑事判决；二、上诉人（原审被告人）尹俊勇犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六十万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月27日起至2022年7月26日止。罚金扣除已缴纳的二万七千七百八十八元，余款五十七万二千二百一十二元在本判决生效之日起十日内缴纳。）三、公安机关扣押的IPHONE手机一部、笔记本（蓝色外壳）一本、笔记本（棕色外壳）一本、GAMELY绿色记事本一本、有字记录纸十二张，依法全部予以没收，上缴国库；公安机关扣押的其他物品由公安机关依法处理。本判决为终审判决。审判长 周 艳审判员 肖 萍审判员 陈 荣二〇二一年三月二十五日书记员 张美嘉