山西省太原市中级人民法院民事判决书（2021）晋01民终751号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司山西分公司。负责人：侯某。委托诉讼代理人：张某，河南锦策律师事务所律师被上诉人（原审原告）：康某，现住古交市。委托诉讼代理人：李某1，山西晟达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李某2，现住山西省古交市。被上诉人（原审被告）：李某3，现住太原市。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司山西分公司因与被上诉人康某、李某2、李某3机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省古交市人民法院（2020）晋0181民初1334号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对此案进行了审理。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司山西分公司的委托诉讼代理人张某，被上诉人康某的委托诉讼代理人李某1，被上诉人李某2到庭参加诉讼，被上诉人李某3经本院依法传唤未到庭参加诉讼也未提交书面答辩状。本案现已审理终结。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司山西分公司上诉请求：一、请求贵院撤销原审判决，改判上诉人承担12760.3元，不服金额为26328.8元；二、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人康某误工期未作鉴定，一审法院认定时间过长。被上诉人康某提供的病例中显示，古交市中心医院诊断为被上诉人康某左足第2趾近节趾骨基底部骨折、左足第3趾中节趾骨骨折，没有造成伤残等级，伤情并不严重，并且被上诉人康某没有做误工期鉴定。一审法院在康某误工期没有鉴定意见的情况下，判决康某误工期100天。上诉人认为一审法院判决误工期过长，根据康某的伤情，误工期应为50天。2、被上诉人康某没有提供充足的证据证明自己的收入标准，一审法院认定月平均工资9225元过高。被上诉人康某没有提供受伤前一年的工资流水，没有提供纳税证明，只凭借近4个月的工资流水不能证明其平均工资。上诉人认为一审法院判决月平均工资过高。根据山西省高级人民法院关于印发《关于人身损害赔偿标准的办案指引》的通知（晋高法【2020】34号）中的计算标准，应按照80元一天计算误工期间的工资。因此，被上诉人康某的误工费用应为4000元。为维护上诉人的合法权益，特提出上诉，请求贵院支持上诉人的上诉请求。被上诉人康某辩称，答辩人认为上诉人的上诉请求及事实理由不能成立，缺乏事实和法律依据，一审判决对“误工费”的认定是正确的。理由：1、答辩人从事采矿业。答辩人系山西煤炭运销集团阳泉上社晋玉煤业有限公司综采队职工，且在一审时已经提交单位证明及工资单为证。因此，一审认定答辩人从事采矿业是正确的。2、答辩人实际月平均工资为9225元。为证明答辩人的实际收入，在一审开庭审理时已提供事故发生前的工资表，根据工资表记载实际发放金额计算，答辩人的实际月平均工资为9225元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定”之规定，一审认定答辩人的实际月平均工资金额是正确的。3、酌情认定100天的误工期是正确的。根据中华人民共和国公安部发布《中华人民共和国公共安全行业标准人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》：“10.3.4其他关节脱位，g）趾间关节/跗足关节骨折脱位：误工期60-180日，护理30-90日，营养60-90日”，因此，一审判决酌情认定误工期限为100天是符合规定的。综上，一审法院认定事实正确，判决内容符合法律规定，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院查明事实，判决驳回上诉人的上诉请求，维持原判。被上诉人李某2辩称，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。被上诉人李某3经本院依法传唤未到庭参加诉讼也未提交书面答辩状。康某向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告误工费40282.5元，护理费3720元，住院伙食补助费3100元、营养费1550元，交通费500元，共计49152.5元。2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：对当事人无异议的事实，认定如下：1、2020年9月9日，古交市公安局交通警察大队作出的第140181420200001141号《道路交通事故认定书》查明的事实及认定的责任予以认定；2、被告李某2驾驶的×××号事故，系被告李某3登记所有车辆，该车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司山西分公司投有机动车交通事故责任强制保险及限额为50万元的商业第三者责任保险，事故发生在保险期内的事实予以认定。3、事故发生后原告康某在古交市中心医院治疗的事实予以认定。4、原告受伤被告李某2为原告垫付医疗费2860.3元的事实予以认定。对有争议的证据和事实，本院认定如下：就原告住院时间的争议问题，原告提交了古交市中心医院住院病历，诊断建议书、出院证。证明原告因伤情左足第2趾近节趾骨基底部骨折、左足第3趾中节趾骨骨折在古交市中心医院住院治疗31天的事实。被告中国太平洋财产保险股份有限公司山西分公司质证意见为：对原告提供证据的真实性无异议，临时医嘱单和长期医嘱单都显示9月9日有治疗记录，之后到10月10日之间没有任何治疗记录，不存在住院事实。经本院审核，原告提交上述证据来源真实、合法，但原告病历医嘱截止2020年9月11日原告已无被治疗的行为记载，对原告住院治疗3天的事实予以认定。就原告误工费标准问题，原告提交了山西煤炭运销集团阳泉上社晋玉煤业有限公司的证明，受伤前工资表，工资流水，证明原告受伤前从事采矿业，实际月平均工资9225元。被告中国太平洋财产保险股份有限公司山西分公司质证意见为，原告提交的工资表、工资流水不完整，应提供事故发生前一年工资表，不予认可。经本院审核，原告提交上述证据，可以证明其受伤前从事采矿业，工资流水可以证明原告的真实收入。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》对误工费计算标准规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，因此原告误工标准应参参照原告受伤前的实际收入平均工资9225元计算。一审法院认为，被告李某2驾驶×××号的小型轿车发生交通事故致原告康某受伤，后被古交市公安局交通警察大队认定被告李某2负事故全部责任，原告康某无责任。×××号事故车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司山西分公司投有机动车交通事故责任强制保险及限额为50万元的商业第三者责任保险，事故发生在保险期内，事实清楚。《中华人民共和国侵权责任法》规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担民事责任。原告作为赔偿权利人其有权要求被告赔偿。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定结合原告主张，原告康某因遭受人身损害的各项费用应计算如下：1、医疗费2860.3（根据被告李某2提交的原告治疗医疗机构出具的医药费收据凭证计算，该费用被告李某2垫支）；2、住院伙食补助费300元的标准，结合原告实际住院的天数3天计算）；3、营养费1500元（结合原告左足第2趾近节趾骨基底部骨折、左足第3趾中节趾骨骨折，酌情以每天50元计算30日）；4、误工费30328.8元（按原告主张实际每月平均9225元，结合原告伤情左足第2趾近节趾骨基底部骨折、左足第3趾中节趾骨骨折，酌情计算100日）；5、护理费3600元（结合原告左足第2趾近节趾骨基底部骨折、左足第3趾中节趾骨骨折伤情，及当地护工收入实际，酌情以每天120元，一人护理计算30日）；6、交通费500元（客观上原告就医需交通消费，酌情予以考虑），以上项费用共计39089.1元。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此本案中首先应由被告中国太平洋财产保险股份有限公司山西分公司在机动车强制责任保险限额内赔偿原告康某医疗费2860.3元、住院伙食补助费300元、营养费1500元、误工费30328.8元、护理费3600元、交通费500元、共计金额39089.1元。原告康某获得被告中国太平洋财产保险股份有限公司山西分公司的赔偿后应退还被告李某2垫支款2860.3元。综上所述，原告康某因交通事故致其受伤后，其合理的赔偿请求，应予支持，其他证据不足，不予支持。被告中国太平洋财产保险股份有限公司山西分公司抗辩不应承担诉讼费，因在保险合同中有约定，予以支持，该费用由侵权人承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效之日起十日内在机动车强制保险责任限额内给付原告康某医疗费2860.3元、住院伙食补助费300元、营养费1500元、误工费30328.8元、护理费3600元、交通费500元、共计金额39089.1元。二、原告康某获得被告中国太平洋财产保险股份有限公司山西分公司的赔偿后应退还被告李某2垫支款2860.3元。三、驳回原告康某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费514元，原告康某负担125元，被告李某2、被告李某3负担389元。本院二审期间，双方当事人未提交新证据。本院查明的事实与一审一致。本院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护，侵害公民合法权益的，就应对受害人合理的经济损失予以赔偿。李某2驾驶×××号的小型轿车发生交通事故致康某受伤，后被古交市公安局交通警察大队认定李某2负事故全部责任，康某无责任。×××号事故车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司山西分公司投有机动车交通事故责任强制保险及限额为50万元的商业第三者责任保险，事故发生在保险期内。本案争议的焦点是：1.原审认定误工期100天是否合理；2.原审认定月工资9225元是否有依据；3.一二审诉讼费用由谁承担。关于误工期，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司山西分公司以“一审法院在康某误工期没有鉴定意见的情况下判决康某误工期100天”为由认为原审法院认定100天误工期过长，理由不够充分，证据不足，原审法院认定100天误工期并无不妥。关于月平均工资，上诉人认为月平均工资9225元过高，但并未提供相关证据予以证明，原审法院认定月平均工资9225元并无不妥。关于诉讼费用，根据《诉讼费用交纳办法》，原审法院判决一审案件受理费514元，康某负担125元，李某2、李某3负担389元，并无不妥。综上，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司山西分公司的上诉请求不能成立，予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决书生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，不得有转移、隐匿财产等逃避执行行为，并不得有高消费及非生活或者经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，人民法院在受理执行申请后，依法可以立即对违反本条款规定内容的相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。二审案件受理费458元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司山西分公司负担。本判决为终审判决。审判长 徐治国审判员 冯金林审判员 郭 强 二O二一年三月二十九日法官助理 郭 帅书记员 邵 华