山西省晋中市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）晋07民终1120号 上诉人(原审被告)：阳光财产保险股份有限公司石家庄中心支公司，营业场所：河北省石家庄市桥西区中华南大街485号一江大厦B座3-4层。 负责人：孟庆涛，该公司总经理。 委托诉讼代理人：钱真。 被上诉人（原审原告）：武风林，男，1951年5月16日出生，汉族，和顺县人，现住和顺县。 委托诉讼代理人：武国栋，男，1985年6月23日出生，汉族，和顺县人，现住和顺县，系武风林之子。 委托诉讼代理人：李志宏，山西至一律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：曹永斌，男，1980年1月26日出生，汉族，和顺县人，现住和顺县。 被上诉人（原审被告）：卢慧，男，1981年10月26日出生，汉族，和顺县人，现住和顺县。 被上诉人(原审被告)：石家庄丰凯汽车运输有限公司，住所：河北省石家庄市新华区钟旺路19号华创大厦2-1403。 法定代表人：张爱印，该公司经理。 上诉人阳光财产保险股份有限公司石家庄中心支公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人武风林、曹永斌、卢慧、石家庄丰凯汽车运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省和顺县人民法院（2020）晋0723民初36号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人钱真，被上诉人武风林及其委托诉讼代理人武国栋、李志宏到庭参加诉讼。被上诉人曹永斌、卢慧、石家庄丰凯汽车运输有限公司经本院传唤未到庭。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：1.依法改判山西省和顺县人民法院(2020)晋0723民初36号民事判决书，不服金额9016元;2.依法判令被上诉人承担本案的一、二审诉讼费用。事实和理由：一、鉴定费、诉讼费属于间接损失，无论在交强险还是机动车第三者责任保险中，间接损失都不属于保险赔偿责任；二、原审法院对被上诉人住院伙食补助费认定适用法律错误，事实不清。 武风林辩称，请求二审依法裁判。 曹永斌、卢慧、石家庄丰凯汽车运输有限公司未提交书面答辩意见。 武风林向一审法院起诉请求：1、依法判决保险公司在保险责任限额内赔偿医药费、住院伙食补助费、营养费、护理费等共计79839.98元，不足部分由曹永斌、卢慧、石家庄丰凯汽车运输有限公司承担连带赔偿责任；2、案件受理费由四原审被告承担。 一审法院认定事实：2018年8月7日8时05分许，武风林无证驾驶无号牌豪爵牌二轮摩托车由和顺县天凯八号小区方向去往和顺县北安驿村方向，由北向南行驶至国道207线1023ＫＭ＋732Ｍ处时，二轮摩托车正前方撞于曹永斌停放的冀Ａ8××××-冀Ａ××××挂重型半挂货车的左后侧，造成武风林受伤、两车不同程度损坏的道路交通事故。冀Ａ8××××-冀Ａ××××挂重型半挂货车的车辆登记所有人为石家庄丰凯汽车运输有限公司，实际所有人为卢慧，车辆登记注册日期为2015年5月21日，检验有效期至2019年5月，该车辆在保险公司投保了交强险、100万元的商业三者险，且事故发生在保险合同存续期间。武风林受伤后，于2018年8月7日至2018年9月1日期间在阳泉煤业（集团）有限责任公司总医院住院治疗，实际住院天数25天，诊断为：1、急性内开放性颅脑损伤，右颞顶部硬膜下血肿、右额顶叶脑挫伤、脑内血肿、右额顶硬膜外血肿、右额颞顶颅骨骨折、蛛网膜下腔出血、右侧基底节、左侧枕顶叶脑软化灶、颅底骨折、鼻漏、右侧额颞顶头皮血肿；2、眼外伤，右侧眼眶多发骨折；3、颌面部外伤，右侧眼睑、颌面部、面颊部软组织损伤，双侧上颌窦前壁及外侧壁、右侧颧骨多发骨折、双侧上颌窦积血、双侧下颌支骨折、双侧颞颌关节脱位伴骨折、双侧甲状软骨骨折、牙外伤、右下唇颊部全层裂伤；4、肺炎；5、右前臂皮肤软组织挫裂伤、右足跖骨骨折（闭合性）；6、右侧第3-5肋骨骨折；后于2018年9月1日至2018年12月15日期间在和顺县人民医院继续住院治疗，实际住院天数105天。保险公司在武风林治疗期间为武风林付了1万元的医疗费。在审理期间，经武风林申请，一审委托晋中市中级人民法院证据技术中心由山西省晋中市第一人民医院司法鉴定中心对武风林进行了伤残等级鉴定，鉴定结论为：武风林外伤致脑挫裂伤后软化灶形成，构成十级（拾级）伤残；武风林外伤致右眼球内陷，构成十级（拾级）伤残。 一审法院认为，武风林提供了和顺县公安局交通警察大队第1407231201800×××××号道路交通事故认定书，原审被告无异议，对和顺县公安局交通警察大队第1407231201800×××××号道路交通事故认定书一审予以采信。武风林要求原审被告赔偿的医疗费47599.98元，其中和顺县口腔门诊部永和路口腔诊所收费证的4800元应当予以扣除，原审被告赔偿的医疗费应为42799.98元；关于武风林的误工费、护理费、营养费，武风林的开放型颅脑损伤伴有神经系统体征，且第二次出院诊断为颅脑损伤恢复期和多发骨折恢复期，根据武风林伤情及临床诊断，依据中华人民共和国公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，一审酌情认定武风林的误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日，原审被告赔偿的误工费应以每日80元、180日计算为14400元，原审被告赔偿的护理费应以每日120元、90日计算为10800元，原审被告赔偿的营养费应以每日50元、90日计算为4500元；武风林要求原审被告赔偿的伤残赔偿金，从武风林定残之日起，以33262元×11年×12%计算为43905.84元；武风林要求原审被告赔偿的住院伙食补助费13000元、鉴定费1500元，武风林计算正确，一审予以支持；武风林要求原审被告赔偿的交通费1100元，考虑到武风林伤情导致出行不便及到阳泉医院就医、本地租车外出的实际情况，一审酌情支持1100元；武风林要求原审被告赔偿的精神损害抚慰金，应以5000元计算。以上武风林要求赔偿的损失共计137005.82元。对武风林请求赔偿的医疗费、住院伙食补助费、营养费共60299.98元应先由保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，剩余50299.98元由保险公司在商业三者险限额内赔偿50%（曹永斌承担此事故的同等责任）即25149.99元。在武风林赔偿总额中除医疗费、住院伙食补助费、营养费后余额76705.84元，由保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿武风林，因在武风林治疗期间，保险公司给武风林垫付了10000元医疗费，故保险公司应赔偿武风林101855.83元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、在本判决生效之日起十日内，由阳光财产保险股份有限公司石家庄中心支公司在交强险赔偿限额内赔付武风林76705.84元。二、在本判决生效之日起十日内，由阳光财产保险股份有限公司石家庄中心支公司在商业三者险赔偿限额内赔付武风林25149.99元。三、驳回武风林的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与一审法院认定的事实基本一致。 本院认为，二审争议的焦点是：住院伙食补助费如何确定。根据被上诉人提交的和顺县人民医院住院病历中，长期医嘱、短期医嘱及住院费用中载明9月1日后无接受实质性的检查及治疗，结合案情综合认定，被上诉人二次住院期间存在挂床情形，相应期间的住院伙食补助费不应得到支持，上诉人该上诉主张成立，对被上诉人住院伙食补助费应纠正为2500元。至于鉴定费，系受害人为查明其损失支出的必要费用，上诉人应予理赔。综上，武风林的损失中除住院伙食补助费变更为2500元外，其余损失项目及金额均与一审认定的一致，共计126505.82元。其中医疗费、住院伙食补助费、营养费共计49799.98元，由保险公司在交强险医疗费限额内赔付1万元，剩余在商业三者险内赔付50%即19899.99元；误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费等共计76705.84元，由保险公司在交强险伤残责任限额内予以赔付。剔除保险公司垫付的1万元，还应再赔付武风林96605.83元。 综上所述，保险公司的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实部分不清，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下： 一、维持山西省和顺县人民法院（2020）晋0723民初36号民事判决第一项； 二、变更山西省和顺县人民法院（2020）晋0723民初36号民事判决第二项为：在本判决生效后十日内，由阳光财产保险股份有限公司石家庄中心支公司在商业三者险限额内赔付武风林19899.99元； 三、撤销山西省和顺县人民法院（2020）晋0723民初36号民事判决第三项； 四、驳回武风林的其他诉讼请求。 如当事人未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案法律文书生效后，负有履行义务的当事人须按期履行生效法律文书确定的义务，逾期未履行的，不得有非生活和工作必需的消费行为，不得有转移、隐匿、毁损财产等妨害或逃避执行的行为。当事人如有以上行为，本案进入执行程序后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、限制消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 一审案件受理费2890元，由保险公司负担2266元，武风林负担624元。二审案件受理费50元，由保险公司负担21元，武风林负担29元。 本判决为终审判决。 审判长  樊利明 审判员  申子西 审判员  胡 睿 二〇二一年三月二十五日 书记员  李 斌