甘肃省兰州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）甘01刑终89号原公诉机关兰州市安宁区人民检察院。上诉人（原审被告人）罗盛耀，黎族，男，1998年5月8日出生，专科文化，海南省软件职业技术学院学生，住海南省三亚市吉阳区。因本案于2020年5月22日被刑事拘留，同年6月24日因涉嫌犯诈骗罪被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。辩护人杭惠婷，甘肃溥德律师事务所律师。兰州市法律援助中心指派。兰州市安宁区人民法院审理兰州市安宁区人民检察院指控原审被告人罗盛耀犯诈骗罪一案，于2020年11月14日作出（2020）甘0105刑初195号刑事判决。宣判后，原审被告人罗盛耀不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，审查上诉理由，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2019年9月至2020年4月期间，被告人罗盛耀在58同城网站注册多个账户冒充买家，以购买数码电子产品为由，通过制作虚假转账短信截图，对被害人声称异地跨行转账存在延时，诱骗被害人将数码电子产品邮寄至其指定的地点，罗盛耀在取得被害人邮寄的数码电子产品后便以各种理由推辞不再付款。后罗盛耀将所骗财物出售给海南省三亚市天涯区新风街创新电脑城的文某、王某及琼海市绰号“阿长”的人。被告人罗盛耀通过上述方式，先后多次实施诈骗行为，所得赃款被其全部挥霍。1.2020年3月28日，被告人罗盛耀通过上述方式骗取被害人杨某外星人牌笔记本电脑一台（价值8167元）。2.2019年9月19日，被告人罗盛耀通过上述方式骗取被害人林某1三星ＮＯＴＥ8手机一部（价值1300元）。3.2020年1月13日，被告人罗盛耀上述方式骗取被害人莫某金立Ｍ11Ｐｒｏ手机一部（价值2067元）。4.2020年1月15日，被告人罗盛耀通过上述方式骗取被害人黄某1苹果ＸＳＭＡＸ手机一部（价值3400元）。5.2020年2月29日，被告人罗盛耀通过上述方式骗取被害人武某苹果ＸＳＭＡＸ手机一部（价值3233元）。6.2020年3、4月份期间，被告人罗盛耀通过上述方式骗取被害人黄某2苹果ＸＳＭＡＸ手机一部（价值3067元）。7.2020年3月4日，被告人罗盛耀通过上述方式骗取被害人林某2苹果8Ｐｌｕｓ手机一部（价值1933元）。8.2020年3月5日，被告人罗盛耀通过上述方式骗取被害人余某苹果ＭａｃＢｏｏｋＰｒｏ笔记本电脑一台（价值1667元）。9.2020年3月15日，被告人罗盛耀通过上述方式骗取被害人江某华为Ｐ30Ｐｒｏ手机一部（价值2267元）。10.2020年3月20日，被告人罗盛耀通过上述方式骗取被害人覃某华为Ｍａｔｅ30Ｐｒｏ手机一部（价值3767元）。11.2020年4月7日，被告人罗盛耀通过上述方式骗取被害人梁某苹果ＩＰＡＤｍｉｎｉ5电脑一台（价值2300元）。12.2020年4月7日至2020年4月9日，被告人罗盛耀通过上述方式骗取被害人左某苹果8Ｐｌｕｓ手机一部（价值2033元）、苹果ＸＳＭＡＸ手机一部（价值3900元），三星ＮＯＴＥ8手机一部（价值1200元）。13.2020年4月21日，被告人罗盛耀通过上述方式骗取被害人邹某华为Ｍａｔｅ30手机一部（价值3500元）。14.2020年4月21日，被告人罗盛耀通过上述方式骗取被害人张某佳能Ｄ55单反相机一部（价值600元）。2019年9月至2020年4月期间，被告人罗盛耀还采取上述手段骗取被害人李某等11人手机、相机等财物，因各被害人发现被骗后，及时将快递拦截返回，罗盛耀未能获取财物。另查明，2020年5月19日被告人罗盛耀在海南省三亚市荔枝沟中学附近被兰州市公安局安宁××队民警抓获。原判认定上述事实的主要证据有：人口信息、拘留证、逮捕证、抓获经过、破案经过、情况说明、物流信息、假转账截图、被害人陈述、证人证言、被告人罗盛耀的供述与辩解、辨认指认笔录及照片、涉案财物鉴定意见、聊天记录、认罪认罚具结书等。原审法院认为，被告人罗盛耀以非法占有为目的，以购买电子数码产品为由，多次骗取他人财物共计人民币44401元，数额较大，其行为构成诈骗罪，应予惩处。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，以被告人罗盛耀犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金10000元；责令被告人罗盛耀退赔被害人杨某8167元、被害人林某11300元、被害人莫某2067元、被害人黄某13400元、被害人武某3233元、被害人黄某23067元、被害人林某21933元、被害人余某1667元、骗取被害人江某2267元、被害人覃某3767元、被害人梁某2300元、被害人左某7133元、被害人邹某3500元、被害人张某600元，共计44401元。上诉人罗盛耀及其辩护人提出如下上诉理由及辩护意见：1.原审法院对其量刑过重；2.涉案物品均为二手物品，价格认证中心鉴定价值过高；3.上诉人是一名在校大学生，法律意识淡薄，系初犯，亦真诚悔过，认罪态度好，请求对其从轻处罚。经审理查明，上诉人罗盛耀以非法占有为目的，以购买电子数码产品为由，通过58同城网站注册多个账户冒充买家进行诈骗，既遂14起，金额达44401元，数额巨大，尚有诈骗未遂11起的犯罪事实清楚。上述事实，有下列主要证据证实：1.接处警情况登记表、受案登记表、立案决定书，证实被害人杨某、林某1、江某等14人受骗后报案及公安机关立案情况。2.被害人的陈述。（1）被害人杨某的陈述，2020年3月28日12时许，我之前挂在58同城网上销售的一台外星人笔记本电脑有人回消息了，经过协商我们以11200元的价格成交。我当时要求对方以支付宝、微信转账的方式付款，对方称其微信因为玩彩票被封停了，他将以支付宝的方式转账付款。对方通过58同城向我发来消息，显示对方通过支付宝转账11200元，并显示转账将于2020年3月31日11时到账。我将笔记本以顺丰快递发送给对方。3月31日8时27分，我接到手机短信提示，对方已将快递签收，我一直等到当日11时许，发现货款还未到账，我联系对方但是联系不上，我意识到被骗了，就报警了。（2）被害人林某1的陈述，2019年9月18日有人在58同城联系上我说要购买我之前挂在网上的一部三星手机，我加了他的微信，和他谈好价格后，答应他用快递邮寄给他的同时，他转账给我。次日我就将手机寄过去了，我看到他的转账记录的24小时内到账，我觉得不靠谱要求取消交易，就申请快递将快件送回来，顺丰已显示操作成功了，等到第二天，快递员将我的手机送出去了。对方拿到手机后，不管打他电话还是微信，他都不理我。（3）被害人江某的陈述，2020年3月15日，我在58同城出售一部华为Ｐ30Ｐｒｏ手机，一个叫“暖56”的人通过平台与我联系，我们谈好价格，以4000元的价格出售给对方。我将银行卡号发给对方，之后对方给我了一张转账截图，显示3个工作日到账，当天我就将手机用顺丰发了过去，到了18日下午14时，我查了账户没有钱进账，快递已于前一天签收，我联系对方，对方跟我打马虎眼。（4）被害人黄某2的陈述，2020年3月至4月份我在58同城上出售一台ＩＰｈｏｎｅＸＭＡＮ手机，对方联系我说想购买，后来他发了一张截图给我，显示已经转账2750元，但是我查询手机银行发现未到账，对方说会延迟几个小时才能到账，要我把手机先寄过去，我相信了，将手机邮寄到对方提供的地址，到了第二天我发现钱还是未到账就联系对方，但是对方已经删除我了，我就联系快递，快递员说已经将快件送给对方了，我意识到自己被骗了，当时没有报案，后面有民警联系我协助调查，我就过来了。（5）被害人庞某的陈述，2020年2月份，我在58同城上发布了一则出售一款佳能5Ｄ2单反相机和一款佳能镜头三脚架的帖子，2020年4月13日，有一个58同城的叫“智ｑ”的用户联系我，我们商量后以2800元的价格成交，对方给我发了邮寄地址，我要求加对方微信，但是对方称其微信号被封了。4月15日我将物品寄出，要求对方用支付宝支付货款，但对方以各种理由拒绝，要求我发银行卡号直接转账，对方给我发来一张汇款的转账截图，并告诉我因为是跨行转账，到账时间比较迟，让我耐心等待。后来我查询银行账户，发现一直没有收到对方的汇款，我意识到上当受骗了，立即给快递公司打电话拦截派送，后来快递公司拦截派送成功了，我的货从原路返回了。3.聊天记录、假转账截图、快递单号、物流信息，证实各被害人与上诉人罗盛耀之间交易协商过程、上诉人罗盛耀向被害人发送假的转账凭证及被害人寄出物品的情况。4.微信聊天记录、转账截图，证实上诉人罗盛耀与文某、王某等人聊天并将物品销赃的情况。5.辨认笔录及照片，证实经上诉人罗盛耀分别经混杂辨认，确认黄某3就是伙同其实施诈骗的男子、文某就是收购其诈骗所得物品的“阿文”、王某就是收购其诈骗所得物品的“小王”；黄某3经混杂辨认，确认了上诉人罗盛耀就是伙同其实施诈骗的男子；文某经混杂辨认，确认了上诉人罗盛耀就是向其出售二手数码产品的男子、王某就是“强子通讯器材店”的员工；王某经混杂辨认，确认上诉人罗盛耀就是向其出售二手数码产品的“小罗”、文某就是创新数码电脑城收购电子产品的“阿文”。6.价格认定结论书，证实经兰州市安宁区价格认证中心鉴定，涉案的外星人笔记本电脑价值8167元；三星NOTE8手机价值1300元；金立M11Pro手机价值2067元；苹果XSMAX手机价值3400元；苹果XSMAX手机价值3233元；苹果XSMAX手机价值3067元；苹果8Plus手机价值1933元；苹果MacBookPro笔记本电脑价值1677元；华为P30Pro手机价值2267元；华为Mate30Pro手机价值3767元；苹果IPADmini5电脑价值2300元；苹果8Plus手机、苹果XSMAX手机、三星NOTE8手机价值分别为2033元、3900元、1200元；华为Mate30Pro手机价值3500元；佳能D550单反相机价值600元。7.证人证言（1）证人黄某3证言证明，罗盛耀是我的发小，2020年3月底的时候，罗盛耀突然变的很有钱，经常请我吃饭、喝酒，而我自己没有工作，也没有收入来源，就一直跟着罗盛耀一起玩。4月份开始，他开车带我去顺丰快递点取快递，他给我说是他在58同城回收的二手手机。在这之后，我还骑电动车拉着罗盛耀取过几次快递，罗盛耀还带我去卖过手机，卖给了创新电脑城一个叫阿文的人，另一个地方好像叫强子数码的店。那段时间我一直和罗盛耀在一起，期间吃饭、喝酒、住宿都是罗盛耀在安排。我陪他取过五六次快递。（2）证人文某（创新电脑城店主）证言证明，2011年开始我就在海南省三亚市××路××楼××摊位收购、倒卖二手手机及数码产品。2020年3月20日左右，一名自称“杨飞”的人联系到我，说他是外地做二手数码产品回收的，现在手里有客户，想在三亚市发展，看能不能将收购来的二手数码产品卖给我们，他从中间赚一些差价。我同意了。3月26日，他到我店里来了，当时他开了一辆黑色本田轿车，车牌号后几位是1295，他给我一部金色苹果8ｐｌｕｓ256Ｇ二手手机，我让他登记身份证信息，对方称身份证丢了，只能给我看身份证照片，对方打开他的手机给我看了一个名为杨飞的身份证，我看到身份证上的照片也是他本人，就相信他了。当时手机以2200元成交，我将钱用微信转给了他。2020年3月26日至今，这名自称是杨飞的男子一共向我出售过大概七部手机、一部笔记本电脑和两台相机。我问过杨飞这些东西从哪里来的，他说他原来是做二手手机回收的，这些手机及数码产品是从他原来的客户手里收购来的。我和杨飞通过微信联系，他的微信昵称：Ｎｅｖｅｒｇｉｖｅｕｐ，微信账号：×××85。我总计向杨飞支付了18300元。（3）证人王某（强子数码手机店店员）证言证明，2019年10月份左右，小罗到我们店里购买过二手手机，当时与我加为微信好友，小罗微信昵称：Ｎｅｖｅｒｇｉｖｅｕｐ，微信账号：×××85。2020年3月份的一天，小罗微信联系我，给我发送了几张手机照片并问我手机价格，我看完后给他报了价，小罗觉得价格合适就将手机带过来了。我当时觉得小罗是熟客，就没有登记他的身份信息。之后，小罗还来过店里几次，都是出售手机、笔记本电脑，我印象最深的是一台外星人笔记本电脑，当时我以8000元的价格收购，电脑是在同行“阿文”店里拿到的。我问过小罗这些手机、笔记本电脑是从哪里来的，小罗称他是通过58同城从外地收购来的。这些二手数码产品有的被拆成零件了，有的通过店里零售卖掉了。店里总计向小罗支付了14600元。8.户籍证明，证实上诉人罗盛耀作案时已年满十八周岁，系具有完全刑事责任能力的成年人。9.上诉人罗盛耀供述，证实2019年7、8月份至今，我在海南省琼海市、三亚市××，使用手机在58同城注册账号后，切换海南省之外的一些省份，然后搜索一些在58同城上出售手机、笔记本电脑、数码相机、手表等电子产品的消息，然后在58同城上联系对方，告诉对方我想购买他出售的电子产品，但是需要线下交易，有的人会要求添加ＱＱ与我交易，有的会要求添加微信与我交易，对于添加微信的人，我会告诉他自己微信被封了，只能用ＱＱ交流。我冒充买家和对方商量好价格后，我会向对方索要收款的银行卡号，然后发送一张伪造的已经向对方转账的截图过去，骗取对方信任后，我要求对方立刻发货并将快递单号发送给我，对方发货后，我会以跨行转账、到账时间会有延迟为由拖延两三天，等我收到快递后将对方联系方式拉黑，然后将东西卖给固定的收购数码产品的人，出售这些数码产品的钱都被我和黄某3吃、喝挥霍了。大概骗了四十人左右，获得赃款5万余元。骗得的数码产品，一部分卖给强子通讯器材店了，还有一部分卖给一个名为阿文（文某）的人了。上述证据，一审开庭时由原公诉机关提交、出示、并经庭审质证。在本院二审期间，上诉人及辩护人未提供新的证据，经审查，原判认定的证据来源合法、内容客观、真实，本院予以确认。关于上诉人所提上诉理由及辩护人所提辩护意见，综合评判如下：关于所提涉案物品均为二手物品，价格认证中心鉴定价值过高的上诉理由及辩护意见。经查，本案侦查机关提请价格认定程序合法规范，鉴定机构具有相关专业鉴定资质，所作出的鉴定意见形式要件完备、鉴定过程和方法符合相关专业的规范要求。一审庭审时公诉人当庭出示价格鉴定意见，上诉人罗盛耀亦无异议。故对所提此项上诉理由和辩护意见，因与事实不符，本院不予支持。关于上诉人及辩护人所提原判量刑过重，上诉人是一名在校大学生，法律意识淡薄，系初犯，亦真诚悔过，认罪态度好，请求对上诉人从轻处罚的上诉理由及辩护意见，经查，原判根据上诉人罗盛耀的犯罪事实、数额、情节、对社会的危害程度，综合其认罪悔罪态度等因素已做评判。上诉人罗盛耀及其辩护人所提上诉人是一名在校大学生，法律意识淡薄的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人确为一名在校大学生，但并不是上诉人犯罪并被减轻、从轻处罚的法定情节和理由，对其及辩护人所提该上诉理由和辩护意见，不予采纳。本院认为，原审认定上诉人罗盛耀犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，审判程序合法。唯量刑偏轻，依照最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，利用电信网络技术手段实施诈骗，诈骗公私财物价值三万元以上的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“数额巨大”，应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。原判对原审被告人判处有期徒刑三年，并处罚金10000元，属于量刑偏轻。鉴于检察机关未提出抗诉，依照上诉不加刑原则，本院予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 宋 世 明审 判 员 王   娟审 判 员 李 银 莉二〇二一年三月十五日法官助理 金   凤书 记 员 ???贾琳