新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新28民终254号 上诉人（原审原告）：新疆鸿泰种业科技有限公司原种棉轧花厂，营业场所新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州轮台县红桥工业园区。 主要负责人：路德生，该厂经理。 委托诉讼代理人：胡红驰，新疆胡红驰律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：宁夏如意科技时尚产业有限公司，住所地宁夏回族自治区贺兰县生态纺织产业示范区如意大道1号如意工业园。 法定代表人：张晓露，该公司董事长。 上诉人新疆鸿泰种业科技有限公司原种棉轧花厂（以下简称鸿泰公司）因与被上诉人宁夏如意科技时尚产业有限公司（以下简称宁夏如意公司）买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区轮台县人民法院（2020）新2822民初740号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月8日立案后，依法组成合议庭，于2021年3月4日公开开庭进行了审理。上诉人鸿泰公司的委托诉讼代理人胡红驰到庭参加诉讼。被上诉人宁夏如意公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 鸿泰公司上诉请求：一、请求撤销一审判决货款1259699.43元和违约金330245.19元，改判被上诉人支付拖欠皮棉款1756358.70元，逾期付款违约金660610.47元。二、本案的诉讼费、邮寄费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。1．2018年10月19日双方就皮棉销售签订了《合同书》，约定定购原告皮棉1000吨，合同签订后到2018年11月25日原告公路汽运发售皮棉726.3681吨，被上诉人不再要求发货。被上诉人没有履行购买皮棉1000吨的合同约定义务。2．合同明确约定了迟延履行的违约金。3．本案双方是皮棉买卖合同，不是民间借贷，一审判决参照民间借贷的司法解释同行业的拆借中心市场报价利率无任何法律依据。4．一审中上诉人借款合同，明确证实2018年上诉人向银行贷款6000万元，月利率是8.5‰的损失，被上诉人两年没有归还利率损失是20.4%，远远大于15.4%，一审判决认定上诉人没有举证实际损失是错误的。二、一审判决适用法律错误。1．一审依据《合同法》第一百一十四条规定以“约定的违约金过分高于造成的损失的”调整违约金，而本案中被上诉人根本就没有到庭，也没有向人民法院提交书面的答辩状，在此情况下法院自行调整不符合法律规定。其次《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十七条规定，一审被上诉人未出庭，也无法向被上诉人主动释明的情况，只应当审查合同约定和是否过分高于正常损失。双方签订的《合同书》第四条货款结算：2018年11月10日前付清全部本息，逾期未付的按月利率千分之9.5的三倍计算违约责任。约定的是年利率34.2%本不算过分高，起诉上诉人时调整为24%，所主张的违约金也远远低于本金，也低于皮棉行业一年的正常收益了。2．本案双方是皮棉买卖合同，不是民间借贷，一审判决参照民间借贷的司法解释同行业的拆借中心市场报价利率判决违反最高人民法院规定。最高人民法院就明确规定“不能以受法律保护的民间借贷利率上限作为判断违约金是否过高的标准”，一审判决书直接违反最高人民法院规定按照参照民间借贷的司法解释同行业的拆借中心市场报价利率予以判决，恳请二审予以纠正改判。 宁夏如意公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未向法院提交书面答辩状，视为放弃答辩权利。 鸿泰公司向一审法院起诉请求：1．判令被告宁夏如意公司支付货款1756358.7元；2．判令宁夏如意公司支付运费181464.4元（净重697.94吨×260元/吨）；3．判令宁夏如意公司支付逾期付款（货款及运费）违约金660610.47元（自2018年11月15日起至2020年10月22日立案时止，按年利率24%分段计算，先抵充违约金，后支付货款）；4．由宁夏如意公司承担保全申请费5000元、保全责任保险费26000元。 一审法院认定事实：2018年10月19日，轮台鸿泰种业有限公司原种棉轧花厂（以下简称轮台鸿泰公司轧花厂）与宁夏如意公司签订一份皮棉买卖合同，约定：1．轮台鸿泰公司轧花厂向宁夏如意公司出卖皮棉1000吨，每吨16700元，数量允许上下浮动2％，按实际数量结算，以公检公定重量计价。2．公路运输费用由宁夏如意公司按每吨260元的标准向轮台鸿泰公司轧花厂支付，确定公路运输批次后宁夏如意公司支付运费，轮台鸿泰公司轧花厂联系运输车辆，若货物装运后仍未支付运费的，则自货物发运之日起，按月利率9.5‰计算宁夏如意公司的违约责任，货物运达后一日内宁夏如意公司未提出书面异议的，视为轮台鸿泰公司轧花厂完成相应批次货物运输义务，宁夏如意公司向运输人员支付运费。3．货款结算陆续发货陆续付款。自合同签订的次日起，合同金额未付款部分按月利率9.5‰计算利息，宁夏如意公司最迟在2018年11月10日前付清全部本息，逾期未付的，按月利率9.5‰的3倍计算宁夏如意公司的违约责任。4．检验标准、方法及期限：以中国纤维检验局棉花检验证书指标为准，重量以公检机构出具的棉花批次重量结果表中的公重为准。合同还对其他事项作了约定。合同签订后，轮台鸿泰公司轧花厂自2018年10月20日至2018年11月15日通过公路汽运分16.5批次向宁夏如意公司发售皮棉公定重量合计726.3681吨，货款合计12130347.27元（726.3681吨×16700元/吨），运费合计181464.4元（净重697.94吨×260元/吨）。宁夏如意公司分7次合计支付1150万元，其中2018年11月13日支付200万元，2019年3月13日支付450万元，2019年3月29日一天三次合计支付300万元，2019年5月9日支付100万元，2019年5月30日支付100万元。另查明，轮台鸿泰公司轧花厂于2020年9月15日变更登记为新疆鸿泰种业科技有限公司原种棉轧花厂。新疆鸿泰公司轧花厂为本案支出财产保全申请费5000元、保全责任保险费26000元。 一审法院认为，依法成立的合同对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务；不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案新疆鸿泰公司轧花厂按照合同约定向宁夏如意公司交付了皮棉，宁夏如意公司未按照合同约定履行支付货款的义务，依法宁夏如意公司应当承担违约责任。双方签订的买卖合同第三条约定：货款结算方式为陆续发货陆续付款，自合同签订的次日起，合同金额未付款部分按月利率9.5‰计算利息，宁夏如意公司最迟于2018年11月10日前付清全部本息，逾期未付的，按月利率9.5‰的3倍计算逾期付款违约金。2018年11月15日新疆鸿泰公司轧花厂将最后一批货物交付宁夏如意公司，新疆鸿泰公司轧花厂主张自此时开始计算逾期付款违约金，符合合同约定。关于新疆鸿泰公司轧花厂根据合同约定提出的逾期付款违约金计算标准的主张，本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”。庭审中新疆鸿泰公司轧花厂未就宁夏如意公司违约造成其实际损失情况提供证据证明，本院综合考虑宁夏如意公司已经支付部分货款的事实，结合违约金以弥补损失为原则兼顾惩罚性的特征，适当调整新疆鸿泰公司轧花厂主张的逾期付款违约金计算标准，参照其于2020年10月起诉时全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率3.85％的四倍计算，为年利率15.4％。关于新疆鸿泰公司轧花厂提出的宁夏如意公司于2018年11月15日以后支付的款项应当先抵充产生的逾期付款违约金的主张，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”的规定，本院予以支持。综上，截至2018年11月15日宁夏如意公司拖欠货款10130347.27元（货款总额12130347.27元-2018年11月13日支付的200万元），其所产生的逾期付款违约金本院核算如下：1．2018年11月15日至2019年3月13日产生逾期付款违约金511357.42元（10130347.27元×15.4％÷360天×118天），宁夏如意公司支付450万元，该款项抵充逾期付款违约金后，剩余3988642.58元支付货款，剩余货款6141704.69元（10130347.27元-3988642.58元）；2．2019年3月13日至2019年3月29日产生逾期付款违约金42036.56元（6141704.69元×15.4％÷360天×16天），宁夏如意公司支付300万元，该款项抵充逾期付款违约金后，剩余2957963.44元支付货款，剩余货款3183741.25元（6141704.69元-2957963.44元）；3．2019年3月29日至2019年5月9日产生逾期付款违约金55839.28元（3183741.25元×15.4％÷360天×41天），宁夏如意公司支付100万元，该款项抵充逾期付款违约金后，剩余944160.72元支付货款，剩余货款2239580.53元（3183741.25元-944160.72元）；4．2019年5月9日至2019年5月30日产生逾期付款违约金20118.90元（2239580.53元×15.4％÷360天×21天），宁夏如意公司支付100万元，该款项抵充逾期付款违约金后，剩余979881.10元支付货款，剩余货款1259699.43元（2239580.53元-979881.10元）；5．2019年5月30日至2020年10月22日产生逾期付款违约金275363.30元（1259699.43元×15.4％÷360天×511天），剩余货款1259699.43元。自2018年11月15日至2020年10月22日宁夏如意公司所欠运费181464.4元，产生逾期付款违约金54881.89元（181464.4元×15.4％÷360天×707天），剩余运费181464.4元。据此，上述剩余未付货款及运费合计1441163.83元，逾期付款违约金合计330245.19元。新疆鸿泰公司轧花厂诉请判令宁夏如意公司承担保全申请费5000元、保全责任保险费26000元，有事实和法律依据，本院予以支持。据此判决如下：一、被告宁夏如意科技时尚产业有限公司于本判决生效后十日内支付原告新疆鸿泰种业科技有限公司原种棉轧花厂货款1259699.43元、运费181464.4元、逾期付款违约金330245.19元、保全申请费5000元、保全责任保险费26000元，合计1802409.02元；二、驳回原告新疆鸿泰种业科技有限公司原种棉轧花厂其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实基本一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：被上诉人欠付的货款及违约金的具体金额为多少。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”违约金属于合同双方当事人意思自治的范围，在当事人申请调整的情况下，法院可以酌情予以调整。本案中，宁夏如意公司一审时经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应当视为对诉讼权利的放弃，在其没有参加诉讼且没有提交书面答辩状对违约金要求调整的情况下，一审法院主动对违约金进行调整没有法律依据。鸿泰公司与宁夏如意公司签订的《合同书》约定，自合同签订的次日起，合同金额未付款部分按月利率9.5‰计算利息，宁夏如意公司最迟于2018年11月10日前付清全部本息，逾期未付的，按月利率9.5‰的3倍计算逾期付款违约金。约定的拖欠运费的违约金计算方法与此一致。鸿泰公司一审起诉时主张按照年利率24%计算违约金并未超出双方的合同约定，应当予以支持。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”综上，截至2018年11月15日宁夏如意公司拖欠货款10130347.27元（货款总额12130347.27元-2018年11月13日支付的200万元），拖欠运费181464.4元，合计10311811.67元。其所产生的逾期付款违约金及欠款本院核算如下：1．2018年11月15日至2019年3月13日产生逾期付款违约金800083.58元（10311811.67元×24％÷365天×118天），宁夏如意公司支付4500000元，该款项抵充逾期付款违约金后，剩余3699916.42元支付欠付款，剩余欠付款为6611895.25元（10311811.67元-3699916.42元）；2．2019年3月13日至2019年3月29日产生逾期付款违约金69560.76元（6611895.25元×24％÷365天×16天），宁夏如意公司支付300万元，该款项抵充逾期付款违约金后，剩余2930439.24元支付欠付款，剩余欠付款为3681456.01元（6611895.25元-2930439.24元）；3．2019年3月29日至2019年5月9日产生逾期付款违约金99248.02元（3681456.01元×24％÷365天×41天），宁夏如意公司支付100万元，该款项抵充逾期付款违约金后，剩余900751.98元支付欠付款，剩余欠付款为2780704.03元（3681456.01元-900751.98元）；4．2019年5月9日至2019年5月30日产生逾期付款违约金38396.57元（2780704.03元×24％÷365天×21天），宁夏如意公司支付100万元，该款抵充逾期付款违约金后，剩余961603.43元支付欠付款，剩余欠付款为1819100.6元（2780704.03元-961603.43元）；5．2019年5月30日至2020年10月22日产生逾期付款违约金611217.8元（1819100.6元×24％÷365天×511天）。鸿泰公司为起诉宁夏如意公司支付保全申请费5000元，保全责任保险费26000元，有事实和法律依据，本院予以确认。 综上所述，鸿泰公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销新疆维吾尔自治区轮台县人民法院（2020）新2822民初740号民事判决； 二、被上诉人宁夏如意科技时尚产业有限公司于本判决生效后十日内支付上诉人新疆鸿泰种业科技有限公司原种棉轧花厂货款及运费1819100.6元、逾期付款违约金611217.8元、保全申请费5000元、保全责任保险费26000元，合计2461318.4元； 三、驳回上诉人新疆鸿泰种业科技有限公司原种棉轧花厂其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费13947.5元，由上诉人新疆鸿泰种业科技有限公司原种棉轧花厂负担928.94元，由被上诉人宁夏如意科技时尚产业有限公司负担13018.56元。二审案件受理费27895.00元，由上诉人新疆鸿泰种业科技有限公司原种棉轧花厂负担1857.81元；由被上诉人宁夏如意科技时尚产业有限公司负担26037.19元。 本判决为终审判决。 审判长  孟梅君 审判员  庞 龙 审判员  董 攀 二〇二一年三月三十日 书记员  吴沛敬