苏州市姑苏区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0508民初8112号原告：周进华，男，汉族，住苏州市虎丘区。委托诉讼代理人：胡文祥，江苏胡文祥律师事务所律师。委托诉讼代理人：熊继成，江苏胡文祥律师事务所律师。被告：苏州绿世界园林发展有限公司，住所地苏州市姑苏区。法定代表人：宋利康，总经理。委托诉讼代理人：朱勇，江苏百年英豪律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨燕，江苏百年英豪律师事务所律师。原告周进华与被告苏州绿世界园林发展有限公司（以下简称绿世界公司）建设工程施工合同纠纷一案，由安徽省无为市人民法院裁定移送本院管辖，本院于2020年12月17日立案后，依法适用简易程序于2021年1月12日公开开庭进行了审理。原告周进华的委托诉讼代理人胡文祥、熊继成、被告绿世界公司的委托诉讼代理人朱勇、杨燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周进华向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即归还原告保证金420110元，并以420110元为本金，自2017年11月1日起按同期银行贷款利率计算至实际清偿日止的利息（暂计5万元）；2、判令被告承担诉讼费。事实和理由：2017年8月15日，被告与芜湖至凯置业有限公司（以下简称至凯公司）签订《绿城·无为玫瑰园B地块南北区景观工程施工合同》，合同签订后被告于同年8月24日又将该景观工程交于原告施工，并要求原告缴纳施工保证金420110元给被告公司财务谷成栋。原告当日缴纳保证金后于9月份进场施工，但被告迟迟不肯与原告签订书面施工合同又不肯退还保证金，严重侵犯原告合法权益。为维护原告的合法权利，特诉至法院，望判如所请。被告绿世界公司辩称，原告的诉请没有事实和法律依据。1、原告作为该工程的实际施工人，向被告缴纳施工保证金，但是原告并没有按期保质保量进行施工。自2017年8月21日进场后，景观工程施工进展十分缓慢，工期严重滞后。2017年11月7日原告向被告处领取了工程款150万元（扣除百分之四的管理费6万元，和暂扣百分之九税金121620元，实际领取了1318380元），后原告失联，现场施工人员全部撤离，导致该工程全面停工。被告进入施工现场后得知原告在领取工程款后也未支付其他材料款，如挖机费、砂石款等，共拖欠805567元。当时供货商都堵在工地上，且开发商也要求被告立即处理，为了避免损失扩大，被告于2017年11月13日左右按照业主的要求进场施工，同时接受业主安排的施工队帮助抢工，并为原告垫付了805567元。虽经被告极力抢工，但该工程延误至2017年12月24日完工。由于原告的行为导致业主要求被告承担逾期完工的违约责任，暂时商议赔偿金额为416200元，因审计结算尚未结束，具体赔偿金额需待最终审计结果。故在本案中，原告无权要求返还履约保证金，同时，因被告替原告支付了材料款805567元，扣除已支付的履约保证金，原告尚需向被告支付材料款385457元以及逾期完工的经济损失416200元。本院经审理认定事实如下：2017年8月15日，至凯公司（发包人、甲方）与绿世界公司（承包人、乙方）签订《绿城·无为玫瑰园B地块南北区景观工程施工合同》，约定工程名称为绿城·无为玫瑰园B地块南北区景观工程，工程概况为B地块已施工完成的东西轴线景观样板区北侧和南侧景观工程，景观面积共约两万六千平方；工期要求为B地块南北区景观工程同时开始施工，在2017年8月15日进场，2017年9月30日前完成图纸、清单范围及我方要求的所有施工内容；合同价款暂定为8402198.67元，采用固定综合单价方式确定；协议签订后7天内，中标人应向招标人提交合同总价5%的履约担保银行保函合同方可生效。2017年8月18日，张晓波与周进华签订内部施工协议一份，约定：一、工程名称为绿城无为玫瑰园B地块南北区景观工程；二、合同价款、结算与付款方式、工期与进度、质量与技术要求等一切以总合同为依据；三、甲方提取合同总价款12%的管理费，支付方式为协议签订时支付30万元，乙方收到第一次节点工程款时一次性付清；四、合同履约金为5%，由乙方支付，绿世界公司以银行保函方式提供给业主；五、另附甲方与绿世界公司协议。同日，张晓波向周进华出具借条一张，载明：今借周进华现金30万元；因工程协议没附给周进华（绿城无为玫瑰园南北景观绿化工程），协议一旦给予周进华，借条自动失效及收回。2017年8月24日，周进华向绿世界公司财务人员转账支付保证金420110元。2017年9月10日，周进华向绿世界公司支付文明现场保证金及电费15000元后，开始进场施工。2017年10月18日，绿世界公司（甲方）与毛氏花木有限公司（乙方）签订苗木购销合同，约定甲方自乙方处购买苗木，合同总金额150万元。2017年11月6日，经夏玉新和周进华签字确认，绿世界公司在收到至凯公司支付的第一笔工程款150万元之后，扣除4%的管理费和暂扣9%的税金共计121620元，剩余款项1318380元直接支付至毛氏花木有限公司账户。同日，绿世界公司出具工程支出凭证，载明“今收到绿世界公司绿城无为工程苗木款项1315380元”，收款人处有周进华和夏玉新签字。2017年11月份，周进华将其施工班组全部从绿城·无为玫瑰园B地块南北区景观工程撤场。2017年11月10日，至凯公司函告绿世界公司，称：由于贵司原因导致景观工期滞后严重，且近期项目管理人员全部离走、无法联系，现场景观工程全面停工，要求贵司及时进场并就涉案景观工程开始抢工。后绿世界公司安排由陆国青负责的施工班组进场抢工，2017年12月24日绿城·无为玫瑰园B地块南北区景观工程完工。2019年10月31日，至凯公司向绿世界公司出具延误工期罚款确认书，称因绿世界公司施工进度严重滞后，按照合同约定最终给予工期延误罚款197500元；造成春晓苑小区未能按时交付给我司造成各方面负面影响，综合考虑给予218700元处罚。两项合计416200元。绿世界公司主张其在后期施工过程中，代周进华支付前期施工期间拖欠的工程材料款共计805567元。对此，周进华表示认可结欠其中部分挖机款，但大部分款项均不认可，且不认可由绿世界公司垫付挖机款，故不同意在保证金中一并抵扣。依绿世界公司申请，吴翠萍作为证人出庭作证称：其从事挖机、土方、钢板租赁业务，2017年其为周进华负责施工的绿城春晓苑景观工程提供土方、挖机和钢板，一个月后周进华撤场失联，但结欠其材料款40余万。后，绿世界公司进场接手完成前述景观工程，40余万材料款亦由绿世界公司代周进华支付。同时，吴翠萍向本院提供陆国青于2017年11月13日出具的承诺书，载明前期工程所产生的欠款407000元由绿世界公司向吴翠萍结清。另查明，周进华于2020年10月9日向苏州市虎丘区人民法院提起诉讼，要求案外人张晓波归还借款30万元。苏州市虎丘区人民法院立案受理原告周进华与被告张晓波民间借贷纠纷一案后，作出(2020)苏0505民初5375号民事判决书。该生效判决认定，张晓波出具的借条中载明的30万元系周进华向张晓波支付的管理费，并驳回原告周进华的全部诉讼请求。该案中，张晓波辩称2017年其系以绿世界公司名义通过招投标取得案涉景观工程。审理中，周进华陈述称，因张晓波未能提供其与绿世界公司的承包协议，其为了与绿世界公司直接签订承包协议，故向绿世界公司支付保证金。2017年9月其进场施工，但绿世界公司一直未与其签订合同，且施工期间其垫资约300万元，在要求绿世界公司支付工程款时，绿世界公司称先将150万元支付给苗木公司，再由苗木公司转付给其，故其在付款记录上签字。然其并未收到苗木公司的转账，故于2017年11月撤场。绿世界公司支付的150万元系苗木款而非给其的工程款。审理中，绿世界公司陈述称，涉案景观工程系张晓波借用其公司资质与业主签订的承包协议，后张晓波将涉案工程转包给周进华，其认可周进华系实际施工人的身份。待工程最终审计后，其将与张晓波进行结算。以上事实，有原告提供的景观工程施工合同、银行交易流水、借条、苗木购销合同、苗木清单、收据、庭审笔录、被告提供的内部施工协议、付款凭证、确认书、通知、会议纪要、垫付材料款凭证、延误工期罚款确认书、证人证言、工程支出凭证以及当事人陈述等证据予以证实。本院认为，虽周进华未与绿世界公司签订工程施工协议，然其向绿世界公司支付了履约保证金，并实际进场施工。现绿世界公司亦认可周进华实际施工人的身份，结合双方当事人的举证、庭审陈述及关联案件中张晓波的答辩意见，本院认定案涉工程系案外人张晓波借用绿世界公司资质，以绿世界公司名义与业主至凯公司签订工程施工合同，后张晓波将案涉工程转包给周进华进行施工。关于周进华主张退还保证金的诉请，因绿世界公司于2017年11月6日支付的150万元系按照约定扣减了相应比例的管理费和税金，且该笔款项的支出凭证上明确载明系工程支出，周进华亦作为收款人在支出凭证上签字确认，故该笔款项的性质应为周进华收到的第一笔工程款。现周进华作为实际施工人，在施工期间中途撤场，且未就前期施工的工程量进行结算；又因绿世界公司亦与周进华就前期施工进度、供应商费用结算等事宜尚有争议，故在双方没有最终结算的前提下，鉴于保证金具有担保合同履行的性质，工程结算亦属建设工程施工合同履行的重要部分，故周进华主张提前退还履约保证金的诉讼请求，事实依据不足，本院不予支持。周进华可就保证金与案涉工程结算事宜一并在工程所在地法院另行起诉。综上，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百六十九条，判决如下：驳回原告周进华的全部诉讼请求。案件受理费2390元，减半收取1195元，由原告周进华负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 员  李 尧二〇二一年三月八日法官助理  王 璇书 记 员  凌佳欣