辽宁省大连市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）辽02刑终1号抗诉机关（原公诉机关）大连市甘井子区人民检察院。上诉人（原审被告人）李再伟，男，1985年7月8日出生，汉族，小学文化，无职业，户籍地黑龙江省肇州县，住所地大连市开发区。曾因犯抢劫罪于2016年9月2日被大连市旅顺口区人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币10000元。因本案于2019年11月14日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于大连市看守所。上诉人（原审被告人）郭祥，男，1977年11月18日出生，汉族，小学文化，无职业，户籍地内蒙古自治区赤峰市，住所地大连市开发区。因本案于2019年11月14日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于大连市看守所。辩护人宫文文，辽宁东亚律师事务所律师。辩护人商博雯，辽宁东亚律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李长海，男，1970年5月6日出生，汉族，小学文化，无职业，住黑龙江省肇州县。曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪、帮助毁灭证据罪于2010年12月30日被黑龙江省肇州县人民法院决定执行有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币15000元；因犯抢劫罪于2016年9月2日被大连市旅顺口区人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币10000元。因本案于2019年4月13日被刑事拘留，同年5月20日被逮捕。现羁押于大连市看守所。上诉人（原审被告人）郭全，男，1976年1月10日出生，汉族，小学文化，无职业，住内蒙古自治区赤峰市。因本案于2019年4月13日被刑事拘留，同年5月20日被逮捕。现羁押于大连市看守所。上诉人（原审被告人）杨荣家，别名杨林，男，1988年3月17日出生，汉族，高中文化，无职业，住辽宁省普兰店市。因本案于2019年4月13日被刑事拘留，同年5月20日被逮捕。现羁押于大连市看守所。原审被告人李再东，男，1993年12月6日出生，汉族，小学文化，无职业，住黑龙江省肇州县。因本案于2019年4月13日被刑事拘留，同年5月20日被逮捕。现羁押于大连市看守所。大连市甘井子区人民法院审理大连市甘井子区人民检察院指控原审被告人李再伟、郭祥、郭全、李长海、李再东、杨荣家犯盗窃罪一案，于2020年11月11日作出（2020）辽0211刑初16号刑事判决。宣判后，原审被告人李再伟、郭全、郭祥、李长海、杨荣家不服，提出上诉；大连市甘井子区人民检察院提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，经讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，证据确实充分，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2019年4月11日22时许，被告人李再伟、郭祥经预谋纠集李长海、李再东、郭全、杨荣家及李某2（在逃）、王某（在逃）、“宝龙”（姓名不祥、在逃）、“庆子”（姓名不祥、在逃）等人到大连市旅顺口区后牧港刘某养殖区内盗窃海参。当晚由被告人李再伟开一摩托艇拉载李长海、李再东、李某2、“庆子”偷捕海参，被告人郭祥开另一摩托艇拉载郭全、杨荣家、王某、“宝龙”偷捕海参，至次日4时许，二艘摩托艇盗窃完海参返回后牧港将海参装车后，李长海驾车同李再东、郭全驾车同杨荣家将盗窃海参向后牧港外运输时被公安机关抓获，李再伟、郭祥等人驾船逃离。2019年11月13日被告人李再伟、郭祥被公安机关抓捕归案。被盗海参经称重共计2139.4斤。经鉴定，上述所盗海参价值人民币171152元。所盗海参已返还被害人。另查明，公安机关现场扣押了氧气瓶六个、供氧管四捆、脚蹼两对、腰铅两串、雨裤一条、潜水裤一条、潜水面罩两套、塑料桶十七个、网兜两个、手机三个。再查明，被告人李再伟主动预缴罚金人民币30000元，被告人郭祥主动预缴罚金人民币25000元，被告人李长海主动预缴罚金人民币20000元，被告人郭全主动预缴罚金人民币15000元，被告人李再东主动预缴罚金人民币15000元，被告人杨荣家主动预缴罚金人民币15000元。原判认定上述事实的证据有，被害人刘某的陈述，证人李某1的证言，鉴定意见，案件来源、抓捕经过、扣押清单、发还清单、证明、情况说明、海域租凭合同、海域使用权证书、入所健康检查表、户籍、前科查询、刑事判决书、车辆信息、辨认作案地点及指认照片、平面图等书证以及被告人李再伟、郭祥、李长海、郭全、李再东、杨荣家的供述和辩解等。原审法院认为，被告人李再伟、郭祥、李长海、郭全、李再东、杨荣家以非法占有为目的，窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人李再伟、郭祥、李长海、郭全、李再东、杨荣家到案后均如实供述，系坦白，予以从轻处罚。六被告人系共同犯罪，被告人李再伟、郭祥预谋并纠集他人，组织实施犯罪，系主犯，被告人李长海、郭全、李再东、杨荣家在共同犯罪中起次要作用，均系从犯，予以从轻处罚。被告人李再伟、李长海系累犯，予以从重处罚；被告人李长海有前科，予以从重处罚。被告人李长海、郭全、李再东、杨荣家自愿适用认罪认罚从宽制度，主动预缴罚金，予以从轻处罚。被告人李再伟、郭祥虽未签署认罪认罚具结书，但当庭表示认罪认罚，量刑予以酌情考虑；主动预缴罚金，予以从轻处罚。综上所述，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条之规定，判决如下：一、被告人李再伟犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三万元。被告人郭祥犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二万五千元。被告人李长海犯盗窃罪，判处有期徒刑三年十一个月，并处罚金人民币二万元。被告人郭全犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万五千元。被告人李再东犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万五千元。被告人杨荣家犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万五千元。二、公安机关扣押的氧气瓶六个、供氧管四捆、脚蹼两对、腰铅两串、雨裤一条、潜水裤一条、潜水面罩两套、塑料桶十七个、网兜两个、手机三个依法予以没收。上诉人李再伟、郭祥、李长海、郭全、杨荣家提出的上诉理由均是，本案应当认定为犯罪未遂，原判量刑过重，请求从轻处罚。郭祥的辩护人持与郭祥上诉理由相同的辩护意见。经二审审理查明的事实和证据与原审一致，本院予以确认。二审期间，抗诉机关、各上诉人以及郭祥的辩护人均未提供新的证据。期间，大连市人民检察院向本院申请撤回抗诉。本院认为，上诉人李再伟、郭祥、李长海、郭全、杨荣家和原审被告人李再东以非法占有为目的，窃取他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。原审认定上诉人李再伟、郭祥、李长海、郭全、杨荣家和原审被告人李再东系坦白，认定上诉人李再伟、郭祥系主犯，上诉人李长海、郭全、杨荣家和原审被告人李再东系从犯，认定上诉人李再伟、李长海系累犯，认定上诉人李再伟有前科，认定上诉人李长海、郭全、杨荣家和原审被告人李再东自愿适用认罪认罚从宽制度并主动预缴罚金，认定上诉人李再伟、郭祥当庭认罪并据以科处刑罚均无不当。关于各上诉人及辩护人提出的上诉理由和辩护意见，经查，本案各上诉人及原审被告人系在海中盗窃海参，在上岸装车、运输过程中被抓获，涉案海参已经完全脱离了被害人的实际控制，各上诉人及原审被告人的犯罪行为已经既遂；原审已经准确认定了各上诉人及原审被告人具有的量刑情节并已经在量刑时予以了考量，所处刑罚适当。各上诉人及辩护人提出的上诉理由和辩护意见，无事实和法律依据，本院不予采纳。综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。大连市人民检察院撤回抗诉的要求，符合法律规定。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十五条、第三百八十六条之规定，裁定如下：一、准许大连市人民检察院撤回抗诉。二、驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 薛 凯审判员 吕 瑛审判员 裴 宇二〇二一年三月三十日书记员 张美健附：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十五条人民检察院在抗诉期限内要求撤回抗诉的，人民法院应当准许。人民检察院在抗诉期满后要求撤回抗诉的，第二审人民法院可以裁定准许，但是认为原判存在将无罪判为有罪、轻罪重判等情形的，应当不予准许，继续审理。上级人民检察院认为下级人民检察院抗诉不当，向第二审人民法院要求撤回抗诉的，适用前两款规定。第三百八十六条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。