浙江省台州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）浙10民终272号 上诉人（原审被告）：胡财勇，男，1968年3月11日出生，汉族，住台州市黄岩区。 委托诉讼代理人：林文虎，台州市椒江区博大法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：任雪云，女，1960年6月15日出生，汉族，住台州市黄岩区。 委托诉讼代理人：任冬明，男，1963年4月14日出生，汉族，住台州市黄岩区，系被上诉人兄弟。 委托诉讼代理人：李雪娟，女，1966年4月20日出生，汉族，台州市黄岩区，系被上诉人弟媳。 原审被告：郑斌，男，1972年8月15日出生，汉族，住台州市黄岩区。 原审被告：中国人民财产保险股份有限公司台州市分公司，统一社会信用代码91331000848886718L，住所地：台州市市府大道359号。 代表人：姜楠，该公司负责人。 上诉人胡财勇因与被上诉人任雪云、原审被告郑斌、中国人民财产保险股份有限公司台州市分公司（以下简中国人保台州分公司）侵权责任纠纷一案，不服台州市黄岩区人民法院（2020）浙1003民初3836号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。 上诉人胡财勇上诉请求：1、请求撤销台州市黄岩区人民法院(2020)浙1003民初3836号民事判决，依法发回重审或改判。2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院对被上诉人的误工期限、护理期限、营养期限的认定是错误的，计算的金额也是错误的，其理由有：一、本案在诉讼前，由浙江光华司法鉴定中心黄岩分所作出浙光华司鉴中心黄(2020)临鉴字第0328号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：1、任雪云交通事故损伤致右肩损伤等，现遗留右肩关活动功能丧失达25%以上评定十级伤残；2、综合评定其误工期限为150日，护理期限为90日，营养期限为60日，以上时限包括住院时间在内。由此可见误工期限、护理期限及营养期限的综合评定是建立在十级伤残基础之上。上诉人不服该结论提出重新鉴定的申请，一审法院委托宁波天童司法鉴定中心（以下简称天童鉴定中心）对被上诉人任雪云的伤残及医疗费合理性进行司法鉴定，该所于2020年11月24日作出甬天童中心[2020]临鉴字第2504号司法鉴定意见书，其鉴定结果：任雪云的损伤程度未达到致残程度等级，对误工期、护理期，营养期没有涉及。由于天童鉴定中心的司法鉴定已经否定浙江光华司法鉴定中心黄岩分所的鉴定意见。因为任雪云的伤残情况未达十级伤残，故没有必要就误工期限、护理期限及营养期限作出综合评定。十级伤残也被取消，建立在十级伤残基础上的误工期限、护理期限及营养期限也应被取消。二、天童鉴定中心的鉴定意见已经否定了浙江光华司法鉴定中心黄岩分所的鉴定意见，这个否定既包括十级伤残和建立在十级伤残基础上误工期限、护理期限的全面否定。没有必要再就误工期限，护理期限再申请鉴定。另外，如果法院在审理过程中在上诉人不认可误工期限，护理期限的情况下，那也要征求上诉人要否申请重新鉴定，一审法院没有征求上诉人意见是错误的。三、侵权责任之人身伤害赔偿，司法实践中伤残程度够上伤残等级标准的，自然会就误工期、护理期、营养期作出综合评定；如果够不上伤残等级的，那么误工期、护理期以实际受到的损失来计算。四、原告自行鉴定费用1900元，因该鉴定被天童鉴定中心所否定，并且也不是法院委托的鉴定，所以该费用应由被上诉人承担，一审法院要上诉人承担700元是错误的。 被上诉人胡雪云辩称：上诉人开电动三轮车将被上诉人撞伤是事实，被上诉人受伤后住院治疗也是事实。被上诉人住院做手术期间，上诉人没有来医院探望过。事故发生时，被上诉人家属为了救治被上诉人，而忽略了要求对上诉人进行酒精检测，使其逃避刑事责任。被上诉人出院时，医生告知休息6个月后再复查，6个月后被上诉人的伤还没有好，被上诉人到浙江光华司法鉴定中心黄岩分所进行鉴定，评定为十级伤残。上诉人对该鉴定不服，要求一审法院对被上诉人的伤残进行重新鉴定，一审法院委托天童鉴定中心重新鉴定，结论为不构成伤残，现在被上诉人手还抬不起来，在两家鉴定机构存在不同结论的情况下，被上诉人申请重新鉴定，鉴定费可以由被上诉人负担。 原审被告郑斌、中国人保台州分公司未作答辩。 原审原告任雪云向一审法院提出诉讼请求：1、被告胡财勇、郑斌赔偿给原告任雪云各项损失60960.62元；2、被告人民财产保险公司在保险责任范围内承担赔付责任。 一审法院认定事实：一、事故发生概况：2019年9月1日，被告胡财勇驾驶被告郑斌所有的台州××号××街道航大试模厂里开出驶往砍头张永双模具厂，19时10分许，该车自南往北经北城街道首庆丰大道双丰村对出路段处，因行驶过程中未开启近远光灯碰撞在路边行走的行人任雪云、何平，造成任雪云、何平受伤的道路交通事故。二、交警部门的责任认定结果：被告胡财勇承担此事故的全部责任，原告任雪云及案外人何平无责任。三、受害人伤情：原告任雪云受伤后被送往台州市黄岩区中医院治疗，于2019年9月1日至9月20日期间住院治疗19天。2020年4月2日，浙江光华司法鉴定中心黄岩分所作出浙光华司鉴中心黄［2020］临鉴字第0328号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：1、原告任雪云交通事故损伤致右肩袖损伤等，现遗留右肩关活动功能丧失达25%以上评定十级伤残；2、综合评定其误工时限为150日，护理时限为90日、营养时限为60日，以上时限均包括住院时间在内。审理中，因被告胡财勇的申请，一审法院依法委托宁波天童司法鉴定中心对原告的伤残等级及医药费合理性进行司法鉴定，该所于2020年11月24日作出甬天童中心［2020］临鉴字第2504号司法鉴定意见书，该鉴定意见为：原告任雪云因交通事故致右肩袖损伤（右侧冈上肌腱全层断裂，右侧冈上肌、肩胛下肌肌腱损伤等），行肩袖修补及对症支持治疗，目前遗留右肩关节功能部分受限，其损伤未达致残程度等级；任雪云于黄岩区中医院住院期间使用的药物及相关检查与本次外伤之间存在因果关系，医疗费建议支持；审查其浙江省医疗门诊收费票据，其门诊医疗费均用于缓解疼痛，化瘀生肌及复查拍片等，由本次外伤之间存在因果关系，医疗费建议支持。经审核，本院对上述事实予以认定。四、保险合同情况：台州135807号电动三轮车在被告人民财产保险公司投保了非机动车第三者责任保险，保险累计责任限额为30000元，其中的医疗费用限额为10000元。本次事故发生在保险期间内。被告人民财产保险公司在30000元的赔偿责任内认可赔付。五、经审查医疗费为26504.12元、住院伙食补助费为570元（19天×30元／天）、误工费为29550元（150天×197元／天）、护理费为10736.50元（19天×197元／天＋71天×98.50元／天）、交通费为280元、鉴定费为700元，合计68340.62元。六、受害方已获得赔偿情况：被告胡财勇已支付给原告10000元。 一审法院认为：本案系非机动车之间发生的侵权责任纠纷，过错方应根据事故责任大小承担相应的民事责任。台州交警二大队根据本案交通事故所出具的道路交通事故认定书，该院经审查后认为内容清楚、责任明确，对其效力依法予以确认。被告胡财勇作为侵权人驾驶电动车与原告发生交通事故且负事故全部责任，应当对原告上述合理经济损失68340.62元承担赔偿责任。鉴于被告胡财勇已经支付给原告10000元，故还需赔偿58340.62元。因本案肇事的台州135807号电动三轮车在被告人民财产保险公司投保了非机动车第三者责任保险，被告人民财产保险公司自愿在30000元赔偿责任内进行赔付，故被告人民财产保险公司应在保险责任范围内先行赔偿原告任雪云因本次交通事故造成的各项损失30000元，其余28340.62元由被告胡财勇赔偿。原告任雪云及被告胡财勇主张胡财勇系受被告郑斌雇佣，但均未提供相关依据佐证，故本院对原告要求被告郑斌承担赔偿责任的诉讼请求不予支持。综上，原告变更后的诉讼请求合理部分，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国保险法》第十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司台州市分公司在判决生效后十日内赔偿原告任雪云因事故造成的各项经济损失30000元。二、被告胡财勇在判决生效后十日内赔偿原告任雪云因事故造成的各项经济损失28340.62元。三、驳回原告任雪云的其他诉讼请求。案件受理费510元，减半收取255元，由原告任雪云负担613元，被告胡财勇负担242元。鉴定费2260元，由原告任雪云负担1560元，由被告胡财勇负担700元。 二审期间，没有新的证据。 一审法院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，误工的时间应当根据受害人接受治疗到康复所需时间确定，其标准可以相应的医疗机构出具的证明为标准。护理期限应自受害人受到损害至恢复生活自理能力时止。浙江光华司法鉴定中心黄岩分所作出误工时间150日、护理期限为90日的评定，是根据受害人损伤及治疗恢复情况作出的，并非根据伤残等级作出的。天童鉴定中心的鉴定意见不能否定浙江光华司法鉴定中心黄岩分所对误工时间、护理期限作出的评定。综上，上诉人上诉理由不足，对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费510元，由上诉人胡财勇负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 朱贤和 审 判 员 张妙君 审 判 员 陈永领 二〇二一年三月二十九日 代书记员 赵灵仙