安徽省桐城市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖0881民初1139号 原告：吴兆虎，男，1990年5月21日出生，汉族，住安徽省桐城市。 委托诉讼代理人：肖培进，安徽文都律师事务所律师。 被告：桐城市东部新城建设发展有限公司，住所地安徽省桐城市龙腾街道向前村桐枞路**，统一社会信用代码913408810597488496。 法定代表人：张四华，董事长。 委托诉讼代理人：王晓龙，安徽正维律师事务所律师。 第三人：成龙建设集团有限公司，住所地浙江省义乌市稠江街道经济开发区新科路**，统一社会信用代码91330782728909575H。 法定代表人：方汝腾，公司董事长。 原告吴兆虎诉被告桐城市东部新城建设发展有限公司（以下简称东部新城公司）、第三人成龙建设集团有限公司（以下简称成龙公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年2月2日立案后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴兆虎及其委托诉讼代理人肖培进，被告东部新城公司的委托诉讼代理人王晓龙到庭参加诉讼，第三人成龙公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴兆虎向本院提出诉讼请求：一、判令被告在欠付的工程款范围内给付原告工程款5055000元。二、判令被告和第三人承担本案诉讼费用。事实与理由：2020年1月22日被告与第三人签订一份《建设工程施工合同》，约定,由第三人承包施工“桐城市龙腾大道工程K0+000-K1+160”工程,合同价为47647868.84元。2020年4月9日，第三人将上述工程“以内部员工责任制形式”让原告承包施工完成,双方因此签订了《工程项目经营管理责任内部承包合同》，约定第三人收取工程款2.3%的预提费用,其中2%为管理开支等项费用,0.3%为工程资料保证金(在收到竣工资料并确认符合要求后一个月内返还)。另外,原告按合同约定向第三人交纳了履约保函保证金95万元。为管理和结算工程款往来的方便,第三人于2020年1月6日在本地设立成龙建设集团有限公司桐城分公司。2020年7月16日，被告拨付工程款882万元,9月29日，拨付工程款846万元,合计拨付工程款1728万元(不包括春节期间拨付的农民工工资)。项目工程于2020年12月10日竣工,2021年1月12日工程竣工验收合格、交付使用。2021年1月2日，政府会议纪要确定,龙腾大道一标已建成工程实行分段验收、跟踪审计。K0+335--K1+160工程竣工决算审计价32966540.80元。现因第三人存在债务违约风险,原告为保护合法权益不受侵害,依据《民事诉讼法》第119条之规定,特此起诉,望贵院查清案件事实,支持原告诉讼请求。 被告东部新城公司辩称，一、在答辩人与第三人签订的《建设工程施工合同》履行期间，答辩人已经按照该合同“专用条款”第12.4.1条之约定向第三人支付了工程进度款。截至2021年2月8日，答辩人已经累计向第三人付款26922000元。根据桐城市人民政府办公室《会议纪要》（桐政办秘【2021】1号）和桐城市审计局于2021年1月29日出具的《关于龙腾大道一标初审核结果的说明》，答辩人本次应付工程款为5055544.58元。二、依据答辩人与第三人签订的《建设工程施工合同》之约定，上述应付工程款本应转入第三人指定的收款账户，鉴于原告已经以案涉工程项目实际施工人的身份依法提起诉讼并要求答辩人将此款直接支付给原告，答辩人将依据本案的生效判决确定的收款单位进行支付。三、在原告提起诉讼之前，答辩人已经收到第三人提交的《付款申请书》以及《增值税专用发票》，答辩人也正在安排资金准备转账，现因原告提起诉讼，答辩人决定暂停付款，该行为不应被认为是延期付款的违约行为，因此，无论本次应支付的工程款最终是按前期工程款一样支付给第三人还是直接支付给原告，答辩人均不应承担本案的诉讼费。 第三人成龙公司未予答辩。 原告围绕诉讼请求依法提交了原告的身份证复印件一份，建设工程施工合同一份，工程项目经营管理责任内部承包合同一份，2021年1月12日建设工程竣工验收报告一份，2021年1月26日桐城市建设工程质量监督站证明一份，2021年1月29日桐城市审计局关于龙腾大道一标初审核结果的说明一份，被告东部新城公司提交了桐城市人民法院2021皖08**民初1139号民事裁定书、2021皖08**执保57号执行裁定书、2021皖08**执保57号协助执行通知书等证据材料。上述证据材料经庭审质证，对其真实性原、被告均无异议，本院对其真实性予以认定。 经审理查明:2020年1月22日，被告与第三人成龙公司签订《建设工程施工合同》一份，合同约定,由第三人成龙公司承包施工“桐城市龙腾大道工程K0+000-K1+160”工程,合同价为47647868.84元。2020年4月9日，第三人成龙公司将上述工程“以内部员工责任制形式”由原告承包施工完成,双方并签订《工程项目经营管理责任内部承包合同》一份，承包内容：成龙公司与建设单位签订的《桐城市龙腾大道工程（K0+000-K1+160）建设工程施工合同》约定应由成龙公司完成的所有义务。承包方式以承包价为限由原告承担经营风险，自负盈亏。约定第三人成龙公司收取工程款2.3%的预提费用,其中2%为管理开支等项费用,0.3%为工程资料保证金。另,原告按合同约定向第三人成龙公司交纳了履约保函保证金95万元。合同签订后，原告依约进行施工。2020年7月16日被告拨付工程款882万元,9月29日拨付工程款846万元,合计1728万元(不包括春节期间拨付的农民工工资)。项目工程分项施工部分，于2020年12月10日竣工,2021年1月12日工程竣工验收合格并交付使用。2021年1月2日,龙腾大道一标已建成工程依实行分段验收、跟踪审计要求，K0+335--K1+160工程竣工决算审计价32966540.80元。2021年2月2日,原告向本院提起诉讼，要求被告支付工程款5055000元。案在审理过程中，原告向本院提出财产保全申请。 本院认为：第三人成龙公司与被告东部新城公司签订《建设工程施工合同》后,即与原告签订《工程项目经营管理责任内部承包合同》,将其与东部新城公司签订《建设工程施工合同》约定由其履行的承建涉案工程义务全部转包给原告,其行为应当认定为“转包”性质，原告系涉案工程的实际施工人。原告现要求被告支付工程款5055000元，被告东部新城公司认可尚未给付工程款5055544.58元属实，故本院对原告的诉讼请求予以支持。原告表示对涉案诉讼费用由其自行承担，不违反法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法典》第五百零七条、第七百九十三条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》（法释［2020］25号）第四十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告桐城市东部新城建设发展有限公司于本判决生效后十日内给付原告吴兆虎工程款5055000元。 二、驳回原告吴兆虎其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费47186元减半收取23593元，财产保全费5000元计28593元，由原告吴兆虎负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员  王文忠 二〇二一年三月二十四日 书记员  朱姜山 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法典》 第五百零七条合同不生效、无效、被撤销或者终止的，不影响合同中有关解决争议方法的条款的效力。 第七百九十三条建设工程施工合同无效，但是建设工程经验收合格的，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。 …… 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》（法释［2020］25号） 第四十三条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。