广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2021）粤2071民初12号原告：郑绮玲，女，1989年2月15日出生，汉族，住广东省中山市×××××××××××，公民身份号码442××××××××××××300。委托诉讼代理人：张宇航，广东刘志均律师事务所律师。委托诉讼代理人：何浩，广东刘志均律师事务所律师。被告：杨某1，女，1995年8月3日出生，汉族，住广东省中山市南区××××××××，公民身份号码442××××××××××××807。被告：廖丽文，女，1985年11月24日出生，汉族，住广东省中山市××××××××××世纪新城3期164幢2401房，公民身份号码430××××××××××××483。上述两被告共同委托诉讼代理人：黄熙程，广东一粤律师事务所律师。第三人：中山市星念悦美美容有限公司，住所地广东省中山市×××××××××时代倾城花园2201卡，统一社会信用代码91442000MA513YFM1A。法定代表人：杨某1。原告郑绮玲诉被告杨某1、被告廖丽文、第三人中山市星念悦美美容有限公司（以下简称星念公司）民间借贷纠纷一案，本院于2021年1月4日立案后，依法适用简易程序于2021年3月11日公开开庭审理了本案。原告郑绮玲及其委托诉讼代理人张宇航、何浩，被告杨某1、廖丽文共同委托诉讼代理人黄熙程均到庭参加诉讼。第三人星念公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑绮玲向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告一签订的《股份代持及股份权利分配协议书》《股份转让协议》《股份代持及股东权利委托协议书》；2.被告一向原告返还150000元出资款，并支付逾期付款利息（利息计算方法：以150000元为基数，按LPR的1.5倍，自起诉之日起至实际付款之日止）。事实与理由：被告一系第三人的法定代表人，被告二系第三人的员工，对外代表被告一及第三人与原告进行沟通。2018年1月3日，原告、被告一签订《股份代持及股份权利分配协议书》；2018年1月13日，双方再签订《股份转让协议》《股份代持及股东权利委托协议书》。上述协议约定，被告一将持有的第三人1%的股份作价150000元转让给原告，原告除享有股权分红收益外不享有任何股东权利，股权由被告一代持并实际行使《公司法》规定的股东权利，同时，两被告向原告承诺可以退股，股权由被告进行回购，不会亏本。原告投入资金的目的并非是为了取得股权本身，而是为了取得固定回报，也即被告一承诺的股权分红。原告投入资金后，通过协议由被告一持股，原告从未行使任何股东权利，也未参与第三人的经营管理。原告未登记在第三人的股东名册中，第三人在工商部门的注册资本也没有因为原告的投资的进入而进行变更。原告虽名为股权投资，但结合协议约定，实为债权投资。原告未实际参与公司经营管理，对公司状况不知晓。被告公司自成立以来，注册资本未发生变更。据原告了解，多名人员通过持股权方式向公司融通资金。因公司经营困难，公司将款项退回给多人。原告享有分红权外，无其他股东权益。两被告承诺可进行股权回购，被告为了融通资金方式吸取资金，双方不符合股权投资的基本的特征，综上双方是名股实债法律关系。鉴于此，原告特提出前述诉求，请法院查明事实，依法判决。原告郑绮玲为支持其诉讼请求，向本院提供下列主要证据：1.股份代持及股份权利分配协议书、股份转账协议、股份代持及股东权利委托协议书；2.银行流水、转账记录；3.微信聊天截图。被告杨某1、廖丽文辩称，一、原告与被告一之间是股份转让及股份代持的法律关系，不是原告所称的债权投资关系。原告与被告一于2018年1月13日签订股份转让协议、股份代持协议，约定由被告一将其持有的星念公司的1%的股权转让给原告。由双方也已经按照协议约定履行相应的义务，原告也享受了丰厚的股东分红和提成。经初步统计，原告在短短的两年多时间里已经收取了132945.5元的高额回报，已经超过其实际支付的13万元投资款。所以，原告不能因为没有直接行使股东权利、没有去工商部门进行变更登记就否认原与被告一之间的股权转让关系。二、原告在享受股东权利的同时也应当承担相应的义务，分担亏损。被告一自始至终都没有承诺原告只享受回报而不需要承担风险。2020年是新冠疫情横行的一年，很多行业和企业都受到重创，星念公司也面临巨大的压力并出现了较大的亏损。三、《股份转让协议》对退股和合同的解除有明确约定，原告无权单方面随意要求退股。即使原告符合解除合同的条件并且被告同意原告退股，被告一需要退还给原告的金额也只有130000元×3÷10=39000元。四、被告廖丽文不是本案的适格被告。被告廖丽文只是公司的工作人员，负责公司的经营管理，并不是股东，其只是因为工作关系才与原告发生往来，其与原告之间没有任何合同关系，与本案无关，不是本案适格的被告。被告杨某1、廖丽文为其辩解向本院提交以下证据：1.股份转让协议；2.2019年股东分红表、转账单。第三人星念公司经本院合法传唤未参加诉讼，亦未向本院提交陈述意见或相关证据。本院经审理认定事实如下：2018年1月3日，原告郑绮玲（股东、甲方）与被告杨某1（代持人、乙方）签订《股份代持及股份权利分配协议书》一份，该协议书约定：甲方持有星念公司1%的股份，甲方欲将全部1%的股份委托给乙方杨某1代为持有。代持股份实际由甲方出资购买拥有，现由乙方以自己的名义代甲方持有。乙方以自己的名义代理甲方对外持有股份，并依据意愿对外行使股东权利，但由甲方实际享有股权分红收益。甲方委托乙方代为行使的股东权利包括：在股东名册上具名；代理甲方行使公司法、公司章程项下的其他股东权利；对外以股东名义签署相关法律文件。甲方将其拥有的星念公司1%的股权，由乙方代持，并登记至乙方名下。甲方作为实际出资人，在设立星念公司时对代持股份已完成了实际出资。甲方委托乙方代持股权的期间自本协议生效开始，至星念公司结业时或甲方将代持转让给乙方书面认可的第三人时终止。代持股份项下的股份收益《含利润分红、送配股等》，由甲方实际享有。乙方以自身名义代甲方持有该代持股份所形成的股东权益，而对该出资所形成的股东权益不享有收益权或处置权。如乙方代甲方收取标的股权产生的收益，收益为现金分红的，则乙方应当在收到该等收益的当日，采用转账的方式将其转交给甲方或由甲方指令安排。若公司在此期间进行送配股、增资，且甲方未放弃该权利的，则送配、新增的股权权属甲方但仍登记在乙方名下，由乙方依照本协议的约定代持。除上述股权分红收益的行为外，乙方按照自己的意愿行使公司法规定的各项权利，包括签署股东会决议文件、参加股东诉讼等。甲方承诺：将代持股东登记至乙方名下后，甲方对代持有仅享有股份分享的权利。如乙方未经甲方书面授权，擅自转让从而损害甲方利益时，甲方除有权立即收回代持有股份外，上述行为给甲方造成的损失，甲方有权要求乙方赔偿。甲方作为代持股份的实际拥有者，有权依据本协议对乙方不适当的履行受托行为进行监督和纠正，并要求乙方承担因此而造成的损失。该协议还约定有其他事项。原告郑绮玲、被告杨某1分别在该协议书落款处签字及按指印。2018年1月13日，原告郑绮玲（受让方、乙方）与被告杨某1（转让方、甲方）签订《股份转让协议》一份。该协议约定：甲方同意将持有星念公司1%的股权，以15万元转让给乙方，乙方同意按此价格及金额购买上述股权。乙方同意在本合同签订时支付40%的定金，剩余尾款乙方在十五日内一次性支付给甲方。甲方保证所转让给乙方的股权是甲方在星念公司的真实出资，是甲方合法拥有的股权，甲方拥有完全的处分权。甲方保证对所转让的股权，没有设置任何抵押、质押或担保，并免遭任何第三人的追索。否则，由此引起的所有责任，由甲方承担。甲方转让其股权后，其在星念公司原享有的权利和应承担的义务，随股权转让而转由乙方享有与承担。乙方承认星念公司章程，保证按章程规定履行义务和责任。乙方保证受让甲方持有的星念公司的股份后不再转让给第三方，除非经甲方书面同意。本公司经工商行政管理机关同意并办理股东变更登记后，乙方即成为星念公司的股东，按持股比例及章程规定分享公司利润与分担亏损。本次股权转让相关费用和所得税，均由乙方承担。在公司经营期间，若甲乙双方任意一方提出退股，在另一方同意的情况下，则，甲方应按如下公式计算应退还乙方金额。应退还金额=15万元。持股时间/10（不足一年的持股时间不计算在持股时间内，持股时间超过十年的，退还15万元）。发生下列情况之一，可变更或解除合同，但双方必须就此签订书面变更或解除合同：解除合同后，甲方应视乙方退股，按照约定的计算方式计算应退还乙方金额。1.由于不可抗力或由于一方当事人虽无过失但无法防止的外因，致使本合同无法履行。2.一方当事人丧失实际履约能力。3.由于一方或二方违约，严重影响了守约方的经济利益，使合同履行成为不必要。该协议还约定有其他事项。原告郑绮玲、被告杨某1分别在该协议书落款处签字及按指印。同日，原告郑绮玲（股东、甲方与被告杨某1（代持人、乙方）签订《股份代持及股东权利委托协议书》一份。该协议书约定与上述《股份代持及股份权利分配协议书》约定基本一致，此外还约定甲方对代持股份仅保留按代持股份分享收益的权利和分担亏损的义务。原告郑绮玲向本院提交银行流水、转账记录反映原告郑绮玲向被告杨某1转账付款：2017年10月6日微信转账10000元、2018年1月18日微信转账30000元、2018年1月22日银行转账50000元、2018年1月24日银行转账50000元、2018年3月13日微信转账10000元。被告杨某1确认收到上述款项，其中2018年1月18日的3万元，以及2018年1月22日的5万元、2018年1月24日的5万元均为股权转让款。但不确认2017年10月6日的1万元关联性，双方是2018年1月才签订的股份转让协议，原告这笔款项支付时间却是比签订协议前3个月，不属于股权转让款。2018年3月13日的1万元关联性不确认，该款项是转账给大波的，备注转账说明是“我和我朋友订金”，这是原告转账他人的培训费，并非股权转让款。原告郑绮玲称其向原告杨某1转账上述15万元均为股权转让款。被告杨某1、廖丽文提交2019年股东分红表显示原告郑绮玲签收2019年股东分红18750元。原告郑绮玲确认该表上签名是其本人签名，也确认收到18750元，但对2019年股东分红款项性质不确认，称18750元是固定收益，并非股东分红。被告杨某1、廖丽文提交转账单显示，其中，被告杨某1向原告转账汇款：2018年6月6日79000元，2018年7月22日8000元（转账附言为官方发言人提成）；被告廖丽文向原告转账汇款：2019年2月3日6791元，2019年3月12日1530元、1105.52元，2019年3月27日7673元，2019年4月3日96元。原告郑绮玲质证称，确认收到上述款项，被告廖丽文转账汇款是原告扩张客源的佣金收入。8000元中备注可知，这是其他业务往来。且相应款项均为零散，时间也不固定，与常理不符。原告郑绮玲提供其与被告廖丽文的微信聊天记录显示如下信息：2020年7月8日，原告郑绮玲：“文文姐，我这边的事情你处理的怎么样了？”“文总，你这边不回信息是什么意思？”被告廖丽文：“忘记了亲爱的”。原告郑绮玲：“商量得怎样？”被告廖丽文：“是一定会回购对吗？”被告廖丽文：“我个人是愿意回购的。”原告郑绮玲提供其与被告杨某1的微信聊天记录显示如下信息：原告郑绮玲：“我上次找文文姐谈退股的事，但是她一直都没有说什么时候退给我？”原告杨某1：“明年”。原告郑绮玲：“上次年会之后已经跟她说了，又一年了”被告杨某1：“疫情”，原告郑绮玲：“今年退不了吗”，被告杨某1：“会退的，疫情不亏已经很好了”，原告郑绮玲：“那现在这些事你都不管了吗？都是全权交给文文姐去处理吗？”，被告杨某1：“我做客人啊”“公司我不会管理啊”，原告郑绮玲：“明年几月啊，比个确实时间，要不这样一直拖也是不办法”，被告杨某1：“wo等她出差完问问”，原告郑绮玲：“那医院都是文姐去管理吗？”，被告杨某1：“王总监跟雯姐啊”，原告郑绮玲：“top系米改名了”“王总监是谁啊”，被告杨某1：“跟珠海新颜合并”“没改名”。庭审中，原告郑绮玲称：“被告杨某1说要投资医院，开医院，就问我感不感兴趣，但是她说需要很多钱，让我们一起投钱去弄医院，告诉我多少钱多少股，我分次转账给被告，合计转账15万元。合同签订时我先转账订金给被告，签订完毕后在补齐款项。转入后，我们必须拓展客人，还有招其他股东，找到都会有佣金。”诉讼过程中，原告郑绮玲明确坚持基于民间借贷关系主张本案诉求。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十三条第一款规定：“诉讼过程中，当事人主张的法律关系性质或者民事行为效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，人民法院应当将法律关系性质或者民事行为效力作为焦点问题进行审理。但法律关系性质对裁判理由及结果没有影响，或者有关问题已经当事人充分辩论的除外。”本案中，根据原告郑绮玲与被告杨某1签订《股份代持及股份权利分配协议书》、《股份转让协议》、《股份代持及股东权利委托协议书》的约定，被告杨某1将其在第三人星念公司1%股份转让给原告郑绮玲，并代原告郑绮玲持有上述股份，原告郑绮玲按其持股比例分享公司利润和分担亏损。原告郑绮玲在庭审中亦自称，被告杨某1说要投资开医院，就问其感不感兴趣，告诉其多少钱多少股，原告分次转账给被告，合计转账15万元。被告提交的2019年股东分红表显示原告签领了2019年股东分红款18750元。原告郑绮玲与两被告的微信聊天记录显示原告郑绮玲一再要求退股，未反映双方之间有借贷事宜。综上，原告郑绮玲与被告杨某1双方应为股权投资及股权代持关系。原告郑绮玲明确系基于民间借贷关系主张本案诉求不能成立，本院不予支持。但原告郑绮玲可另行提起诉讼，主张权利。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十三条第一款之规定，判决如下：驳回原告郑绮玲的全部诉讼请求。案件受理费1650元（原告已预交），由原告郑绮玲自行负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  梁华乔二〇二一年三月二十二日书记员  李可任陈**龙