江西省赣州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）赣07民终924号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司安远支公司，住所地：江西省安远县九龙路九龙花园D-2号。负责人：饶文彪，系该公司经理。委托诉讼代理人：郑北京，男，1989年6月15日生，汉族，住江西省赣州市章贡区，系该公司法务。被上诉人（原审原告）：杜某1，男，2012年3月1日生，汉族，住江西省安远县。法定代理人：杜某2，男，1984年10月3日生，汉族，住江西省安远县，系杜某1之父。法定代理人：李某，女，1984年5月4日生，彝族，住江西省安远县，系杜某1之母。委托诉讼代理人：汪雪松，江西微言律师事务所律师。原审被告：谢松娟，女，1986年1月31日生，汉族，住江西省安远县。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司安远支公司（以下简称太平洋财保安远公司）因与被上诉人杜某1、原审被告谢松娟机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省安远县人民法院（2020）赣0726民初1222号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太平洋财保安远公司上诉请求：1.撤销原判，改判太平洋财保安远公司较一审判决再减少赔偿护理费38449.92元；2.上诉费由杜某1承担。事实和理由：杜某1共住院124天，前两次为事故伤情治疗，后两次为拆除内固定及康复治疗训练，出院医嘱均显示能下地活动。杜某1自行委托所做的护理期鉴定结论为120天。综合医疗机构的医嘱和鉴定意见合理护理期应认定为124天较为妥当，一审认定为508天没有依据，应予以纠正，改判太平洋财保安远公司较一审判决再减少赔偿护理费38449.92元。杜某1辩称：杜某1在事故发生时年纪尚幼，仅5、6岁，因事故造成双下肢不等长，双下肢长度差距曾达10厘米，且不等长的症状仍存在继续恶化可能，因此造成伤残。鉴于此，杜某1出院后仍需护理。一审综合考虑杜某1的年龄和伤情的特殊性认定杜某1的护理期时计算至其伤残评定前一天止即508天有充分的事实和法律依据，也是一审自由裁量权的体现，应予维持。杜某1向一审法院起诉请求：1.判令被告太平洋财保安远公司在第三者责任强制险及商业险的限额范围赔偿原告杜某1医疗费、后续治疗费、护理费、伤残赔偿金、评残费，精神损害抚慰金共计人民币1024367.24元，被告谢松娟对原告遭受的前述损失与被告太平洋财保安远公司共同承担连带赔偿责任；2.本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告要求变更诉讼请求，赔偿项目清单中医疗费增加16566.72后变更为58453.26元，护理费按100.13元每天的标准计算后变更为63482.42元，伤残赔偿金按36546元每年的标准计算后变更为292368元，其他赔偿项目不作变更，合计金额为1067492.28元。一审法院认定事实：2017年8月12日晚，谢松娟驾驶赣Ｂ×××××小型轿车由安远县欣山镇高排村老屋厅组往安远县义乌小商品城方向行驶，18时20分左右途经安远县欣山镇高排村老屋厅小区路段时，将前方的行人杜某1撞倒，杜某1被撞倒之后被转入赣Ｂ×××××小型轿车车底，造成杜某1受伤及车辆受损的交通事故。安远县公安局交通管理大队作出安公交认字［2017］第146号道路交通事故认定书，认定谢松娟负事故的全部责任，杜某1不负事故责任。事故发生后，杜某1即入安远县人民医院住院治疗，于2017年8月13日出院，住院治疗1天，花费住院治疗费7192.03元，出院诊断载明“1、左股骨开放性多段骨折；2、左胫骨开放性粉碎性骨折；3、右锁骨骨折；4、头枕部、颜面部、右耳廓挫裂伤”，出院医嘱载明“转上级医院治疗”。2017年8月13日，杜某1转入赣南医学院第一附属医院住院治疗，于2017年11月10日出院，住院治疗89天，花费住院治疗费60408.94元，出院诊断载明“1.多发伤：（1）左股骨干骨折、（2）左胫骨开放性粉碎性骨折、（3）右锁骨骨折、（4）全身多处软组织挫伤；2.急性失血性贫血；3.左下肢增生性瘢痕；4.面部瘢痕”，出院医嘱载明：“1.可继续加强康复运动训练；调理膳食，予优质蛋白饮食；注意防跌倒；2.可能出现瘢痕增生加重、创伤性关节炎等并发症；继续使用弹力绷带及药物治疗瘢痕；3.每1-3月定期复查Ｘ线骨折处情况，视骨折愈合情况行内固定拆除术”。2018年3月3日，杜某1入赣南医学院第一附属医院住院治疗，于2018年3月30日出院，住院治疗27天，花费住院治疗费16566.72元，出院诊断载明“1、左股骨、胫骨骨折术后内固定寄留；2、创伤后双下肢不等长”，出院医嘱载明：“1、术后内休息为主，适当下地活动，避免剧烈运动；2、定期复查观察双下肢发育情况，若肢体长期不等长，建议入儿童专科医院进一步治疗；3、骨科随诊”。2018年5月24日，杜某1入上海市第六人民医院住院治疗，于2018年5月30日出院，住院治疗6天，花费住院治疗费32932.69元，出院医嘱载明：“1、伤口隔天换药，术后2周拆线；禁止患肢负重，床上适当功能锻炼。2、出院不适门诊随访；3、出院带药巩固治疗，下级医院继续康复治疗”。期间，杜某1多次在安远县附属医院、上海市第六人民医院门诊治疗，花费门诊治疗费计6133.9元。购买医疗仪器器械9000元。2018年11月26日，杜某1家属委托江西求实司法鉴定中心对杜某1的伤残等级、后续治疗费、护理费、营养期进行鉴定，花费鉴定费3180元，鉴定机构经鉴定出具鉴定意见“1、被鉴定人杜某1左下肢损伤伤残等级评定为七级；2、被鉴定人杜某1后续治疗费评定为人民币拾万捌仟捌佰圆整（108800元）；3、被鉴定人杜某1自损伤之日起护理期评定为120日，营养期评定为90日”。经太平洋财保安远公司申请，本院委托江西神州司法鉴定中心对杜某1的伤残等级及后续治疗费用进行重新鉴定，太平洋财保安远公司支出鉴定费2600元，鉴定机构经鉴定出具鉴定意见“1、被鉴定人杜某1的伤残等级为九级；后续治疗费贰万叁仟捌佰元”。谢松娟驾驶的赣Ｂ×××××小型轿车在太平洋财保安远公司投保了交强险及责任限额为1000000元的商业三者险（不计免赔率），事故发生于保险期间内。事故发生后，太平洋财保安远公司在交强险范围内向杜某1支付了医疗费10000元，向车主即本案被告谢松娟的丈夫杜谱樟赔付了44080.78元；原告在安远县人民医院住院治疗所产生的治疗费用7192.03元系谢松娟支付；原告于2017年8月13日在赣南医学院第一附属医院住院治疗所产生费用60408.94元系谢松娟及太平洋财保安远公司支付（其中，谢松娟支付50408.94元，太平洋财保安远公司支付10000元）；2018年3月3日在赣南医学院第一附属医院住院治疗所产生费用16566.72元系谢松娟支付；谢松娟另于2017年10月23日向原告方支付人民币12000元。杜某1生于2012年3月1日，系学龄前儿童。杜某1户籍地为安远县。欣山镇高排村属安远县县城区域。一审法院认为，侵害公民民事权益的，应当按照责任赔偿相关损失。本案中，江西求实司法鉴定中心及江西神州司法鉴定中心均对杜某1的伤残等级及后续治疗费作出了鉴定意见，关于两份鉴定意见如何认定，本院认为，江西求实司法鉴定中心是原告单方委托，而江西神州司法鉴定中心系法院指定鉴定机构，且江西求实司法鉴定中心是于2018年11月27日对杜某1进行鉴定，江西省神州司法鉴定中心是于2020年5月18日对杜某1进行鉴定，两次鉴定时间相隔有近一年半时间，期间杜某1也在进行相关治疗，且双下肢处于继续生长状态，结合对双方鉴定人员询问，杜某1的伤侧（左侧）与健侧（右侧）存在受伤后出现生长速度不一情况，故也存在第二次鉴定时双下肢不等长的长度与第一次鉴定时的不等长长度不一致的情况；且江西求实司法鉴定中心作出的后续治疗费评定中包含健侧肢体延长手术，而如对杜某1做健侧肢体延长手术，必然会导致伤残等级与其鉴定的等级不一致；故对两份鉴定意见书，本院依法采信江西神州司法鉴定中心作出的鉴定意见即：杜某1伤残等级为九级，后续治疗费为23800元。关于原告主张的各项损失，根据本案查明的事实和相关法律规定及相关数据标准，本院核定原告杜某1因此次交通事故产生的合理经济损失为：1、医疗费123234.28元【7192.03元（县人民医院住院）＋60408.94元（附属医院第一次住院）＋16566.72元（附属医院第二次住院）＋32932.69元（上海市第六人民医院住院）＋6133.9元（门诊检查、治疗费用）】；2、后续治疗费23800元；3、护理费50866.04元（508天×100.13元／天），本院综合杜某1的相关病历资料认定护理期为508天，护理人员为1人；4、住院伙食补助费6200元（124天×50元／天）；5、营养费5000元；6、对杜某1主张的交通费问题，本院结合其实际治疗情况及提交的证据认定交通费为8000元；7、外出治疗、检查期间住宿费，本院结合其实际治疗情况及提交的证据认定住宿费为1249元；8、残疾辅助器具费9000元，因杜某1的伤情导致其双下肢不等长，属合理费用且有正式票据予以证实该笔支出，故本院予以支持；9、补课费无法律依据，不予支持；10、伤残赔偿金146184元（36546元／年×20年×20%）；11、精神抚慰金10000元。上述损失合计人民币383533.32元。第一次鉴定费3180元，因重新鉴定的鉴定意见改变了原鉴定意见，故原鉴定费3180元由原告自行负担。重新鉴定的鉴定费属于确定交通事故损失而支付的必要、合理费用，属于直接损失，属于保险责任范围，故该重新鉴定的鉴定费2600元应由太平洋财保安远公司在保险责任范围内承担（该鉴定费已由太平洋财保安远公司支付）。因事故车辆太平洋财保安远公司投保了交强险及责任限额为1000000元的商业第三者责任保险（不计免赔率），故对于杜某1因案涉事故造成的损失，依据相关法律、法规的规定，先由太平洋财保安远公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由太平洋财保安远公司在商业险限额内予以赔偿。太平洋财保安远公司辩称杜某1因事故产生的医疗费应剔除非医保用药无法律依据，本院不予采纳。综上，杜某1的损失为383533.32元，扣除谢松娟支付的住院费用74167.69元（7192.03元＋50408.94元＋16566.72元）及向原告支付的12000元，再扣除太平洋财保安远公司已在交强险范围内支付的10000元医疗费，剩余损失为287365.63元。该项费用由太平洋财保安远公司在交强险赔偿限额内赔偿110000元，剩余177365.63元在商业第三者责任保险进行赔偿。此外，因谢松娟已向原告支付医疗费等费用86167.69元，太平洋财保安远公司向谢松娟理赔了44080.78元，剩余42086.91元也应向谢松娟理赔。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司安远支公司应于本判决生效后十日内在交强险赔偿限额内向原告杜某1赔付损失计币110000元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司安远支公司应于本判决生效后十日内在商业第三者责任保险赔偿限额内向原告杜某1赔付损失计币177365.63元；三、被告中国太平洋财产保险股份有限公司安远支公司应于本判决生效后十日在商业第三者责任保险赔偿限额内直接向被告谢松娟支付42086.91元；四、重新鉴定费2600元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司安远支公司负担；五、驳回原告杜某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14019元，由原告承担6966元，由被告谢松娟承担7053元。二审中，太平洋财保安远公司提交鉴定意见书，拟证明杜某1实际需要护理的天数结合医嘱应为120天。本院经审查认为，该证据当事人一审时已提交，杜某1住院治疗天数累计就已经超过120天，结合杜某1住院治疗、门诊治疗和医嘱，该证据不足以认定杜某1合理护理天数为120天。本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，杜某1于2017年8月12日受伤先后住院治疗共计123天，且不在住院的期间杜某1也时常看门诊，结合医院医嘱，故对太平洋财保安远公司关于按江西求实司法鉴定中心鉴定意见认定护理期为120天的主张不予采纳。杜某1年龄尚幼，生活自理能力弱，心理承受能力也弱，综合其住院、门诊治疗情况、医嘱、年龄、伤残认定及其后续治疗等案件实际情况，一审判决认定其合理护理期为508天并无不当。综上所述，上诉人太平洋财保安远公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费761元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司安远支公司负担。本判决为终审判决。审判长 彭 莉审判员 钟华龙审判员 王丽琼二〇二一年三月十五日法官助理尹小芳书记员刘坚莹代理书记员曾慧