上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0101民初23279号原告：夏某某，女，1976年8月7日出生，汉族，户籍地云南省丽江市，住上海市闵行区。委托诉讼代理人：赵静，高朋(上海)律师事务所律师。被告：某某公司，住所地上海市杨浦区。法定代表人：刘某某，某某公司执行董事。委托诉讼代理人：黄小芳，上海瀛东律师事务所律师。委托诉讼代理人：王战静，上海瀛东律师事务所律师。原告夏某某与被告某某公司(以下简称“某某公司”)劳动合同纠纷一案，本院于2020年9月21日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》关于扩大独任制适用范围的有关规定，本案适用普通程序(独任制)，公开开庭进行了审理。原告夏某某及其委托诉讼代理人赵静，被告某某公司的委托诉讼代理人黄小芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告夏某某向本院提出诉讼请求：要求判令被告1、支付2019年9月1日至2019年9月30日工资差额132元；2、支付2019年12月1日至2019年12月31日提成6,000元；3、支付2020年1月1日至2020年1月31日基本工资4,505.75元，提成19,053.84元；4、支付2020年2月1日至2020年2月17日基本工资1,453.79元，提成5,850元；5、支付违法解除劳动合同赔偿金34,694.87元；6、支付双倍工资差额150,836.91元；7、承担诉讼费。事实与理由：原告于2019年5月28日入职被告处，担任市场1部总监，双方未签订劳动合同。被告口头约定原告每月基本工资为税费后7,000元，提成比例按25％-40％不等。被告通过电子平台“上上签”将劳动合同发给原告，原告阅读后，认为合同期限及薪酬约定与口头约定不符，逐对此向被告提出质疑，要求被告按照实际情况修改后再签署劳动合同，但被告仅回复原告，让其“安心工作，其他事情再议”。“上上签”平台签约结束时间为2019年6月26日，之后被告未就劳动合同事宜与原告进行商议，未能签署劳动合同的过错在于被告，应支付原告未签劳动合同的二倍工资差额。2020年2月17日，被告单方以疫情期间收缩业务为由对原告进行裁员，该行为属违法解除劳动关系，应予支付违法解除劳动合同赔偿金。在职期间，被告尚有工资及提成共计36,995.38元未予发放，被辞退后，被告应立即予以结清。现起诉来院要求判如所请。被告某某公司辩称：2019年5月，被告通过“上上签”平台向原告发送劳动合同，原告拒绝签署，故未签劳动合同的过错不在公司，不同意支付双倍工资差额。同意支付2019年9月工资差额132元。原告向被告借款30,000元，协商自2019年12月起每月还款4,000元，故2019年12月并不欠付工资和提成。2020年1月，原告有效出勤8天，工资不足抵扣当月还款4,000元，故不同意支付当月提成工资。2020年2月，原告未上班，不同意支付当月工资和提成。2020年1月，原告未经公司允许擅自旷工10日，违反公司出勤制度，被告解除劳动合同合法，不同意支付解除劳动合同赔偿金。根据庭审，原、被告的陈述以及双方对证据的质证意见，本院确认法律事实如下：2019年5月27日，被告通过“上上签”平台向原告发送电子劳动合同要求签订，合同载明：“劳动合同期限为2019年5月29日起至2020年5月28日，其中试用期3个月，每月基本工资3,500元”，电子合同签约时间于2019年6月26日结束，原告已阅未签。原告于2019年5月28日入职被告处，从事经纪人工作。入职时，双方口头约定原告每月基本工资税费后7,000元,另计提成。《考勤及请假管理制度》规定：“一、作息时间，工作时间为每周一至每周五，周六实施单双周轮休(法定节假日除外)；三、考勤管理4、旷工，未事先向领导请假而缺勤者，或者在超过规定上班时间60分钟未到岗，并未主动向部门经理电话或微信说明情况者均视为旷工，旷工不足半天的，按半天计算。公司视旷工为严重问题，旷工1天(含)以上扣除相应薪金、全勤奖；全年累计旷工5天(含)以上扣除年终奖金；全年累计旷工10天(含)以上按自动离职论，并保留要求其承担一切损失之责任的权利。四、休假管理2.事假(2)请假流程①事假需先跟部门经理沟通，同意后在钉钉申请，需部门经理审批生效。3.年休假，员工在公司连续工作1年以上的，即可享受带薪年休假5天……。(2)休年休假必须提前5天向部门经理和公司领导申请。部门经理同意，通过钉钉进行申请，需部门经理审批生效……”。《上海事业部绩效及升降级制度》规定：“2020年1月1日实施。一、上海事业部经纪人岗位(一)岗位职责，1.负责客户开发、接待、咨询工作，为顾客提供优质法拍房辅助服务；2.了解客户需求，匹配合适房源，通过恰当商务谈判签订服务合同；3.协调交易按揭岗同事开展工作，陪同客户看房，制定竞拍方案，促成法拍业务成交；4.负责业务跟进及服务费款项的催收，推进客户转介绍；5.配合公司计划，推动独立经纪人及债权资产相关销售；6.完成上级领导安排的其他事宜。(三)工资构成：工资＝基本工资+提成。(1)基本工资：经纪人5,000-7,000元/月，资深经纪人7,000-9,000元/月；基本工资＝底薪+绩效考核(以下为示例)。其中：底薪：经纪人4,000元，资深经纪人6,000元；绩效考核2,000元。绩效包含内容：1.月完成意向金2例，少一例扣除500，最多扣除1,000元。2.全勤奖500元，多于2天次以上事病假或者迟到早退扣除。3.零投诉奖500元。(2)提成，以员工级别为基准目标比例计提。4级，收入6，分成比例18，基础工资6,000元，提成10,800元，收入16,800元，岗位经纪人……佣金以及意向金收入每万元，折合为收入1分。发生用户退款，从当月业绩中扣除。收入考核期末清零，期初开始累计。二、交易按揭岗绩效(一)岗位职责：4、全程陪同介入标的物在房地产交易中心的产权转移服务，帮助客户顺利便捷的完成‘审税’、‘交税’、‘过户’、‘领证’等手续，并在相关节点协助顾问催收佣金；5、对竞拍成交后需要清房的特殊标的提供‘清房服务’，配合公司法务拟定合适的‘清房方案’”。《考勤及请假管理制度》、《上海事业部绩效及升降级制度》均自2020年1月起实施。2019年9月，原告向被告借款，被告通过法定代表人刘某某中国银行账户(账号：6217……9139)向原告中信银行账户(账号：6217……0949)转入30,000元。2019年11月、12月被告于原告工资中分别扣除4,000元，合计8,000元用作还款。审理中，双方一致确认余款本金22,000元另行解决，不在本案中予以抵扣。2019年5月至8月，原告每月底薪7,000元，实发依次为954元、5,290元、6,720元、7,000元；9月，底薪7,000元，实发38,560元；10月，底薪7,000元，实发15,041元；11月，底薪7,000元，应发26,049.70元，实发22,049.70元;12月，底薪7,000元，应发6,121.83元，实发2,121.83元。2020年1月-2月，实发0元。2020年2月1日起，原告底薪调整为2,480元。此外，微信聊天群“海豚选房太阳系市场群”：2020年1月7日，某某帮主“高总说了五天年假肯定给你，但缺席十天不发工资期间也停发客户了。我把你十五天请假拒掉，你重新打个五天年假我去批；没其他影响，我已经把他的处理意见转告给你了”；2月18日，原告“@泊云，我现在有几个问题需要问你一下，1、疫情期间裁员，对我的工作安排和补偿2、我的工资以及业绩提成核算3、后续工作怎么交接，交接给谁？”。微信聊天群“海豚选房银河总舵”：2月17日，某某帮主“秋姐，公司业绩不好又碰到疫情资金紧张需要收缩，所以决定要裁员，非常抱歉这次名单里一共三个人你也在其中。我的职责是来通知你，具体离职条件你要亲自跟刘某某谈。很高兴认识你，将来有意机会再一起合作”。2020年1月，原告实际出勤至1月7日。2月，被告确认原告在家办公至2月17日。原告认为，被告微信中准予原告1月享有年假五天(被告处单周休1天、双周休2天。故年假为1月8日至1月10日、1月13日、1月14日)，1月15日-1月18日、1月20日-1月23日期间缺席8天应为事假，1月19日放假。被告则认为，公司实行单休，年假应为1月8日至1月11日、1月13日。1月12日为周日。1月24日至2月底，被告安排员工在家办公。2月26日，原告陪同客户袁某某至上海市嘉定区房产中心办理缴纳契税。被告处员工姚某某为客户袁某某提供后续阶段的服务。2020年4月20日，夏某某(申请人)向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求某某公司(被申请人)支付1、2019年9月1日至2019年9月30日期间的基本工资及提成差额共计12,481元(税费前)；2、2020年1月1日至2020年1月31日期间的基本工资5,133元(税费前)；3、2020年1月1日至2020年1月31日期间提成18,720元(税费前)；4、2020年2月1日至2020年2月17日期间的基本工资4,103元(税费前)；5、2020年2月1日至2020年2月17日期间的提成3,900元(税费前)；6、违法解除劳动合同赔偿金37,010元(税费前)；7、2019年7月1日至2020年2月17日期间未订立劳动合同二倍工资差额149,221元(税费前)。仲裁庭审中，某某公司陈述“同意按照2,480元发放申请人2020年2月工资”、“按照30％计算申请人提成，不存在欠发。12月到账20,000元，但其中15,000元的费用被申请人还没有向客户提供完清房服务，目前该服务由其他业务员跟进。即便同意支付佣金的话，也是按照5,000元的30％计算在12月佣金1,500元。如果没有出现退款，同意按15,000元的18％的50％支付申请人12月佣金。同意支付申请人2020年1月提成1,800元和3,672.72元，共计5,472.72元……2020年2月意向金39,000元不退，因客户还在服务中，故按照39,000元的50％的9％计算提成为1,755元”。2020年6月22日，上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会作出黄劳人仲(2020)办字第519号裁决：一、某某公司于裁决书生效之日起七日内支付夏某某2019年9月基本工资差额132元(税费前)；二、某某公司于裁决书生效之日起七日内支付夏某某2020年1月1日至1月31日期间的工资4,505.75元(税费前)；三、某某公司于裁决书生效之日起七日内支付夏某某2020年1月提成5,472.72元(税费前)；四、某某公司于裁决书生效之日起七日内支付夏某某2020年2月1日至2月7日期间的基本工资684.14元(税费后)；五、某某公司于裁决书生效之日起七日内支付夏某某2020年2月1日至2月17日期间的提成1,755元；六、某某公司于裁决书生效之日起七日内支付夏某某违法解除劳动合同赔偿金29,238.32元；七、对夏某某的其他请求不予支持。夏某某不服裁决提出起诉。此外,2021年1月21日，客户袁某某以3,175,640元竞得拍卖标的本市嘉定区爱特路XXX弄XXX号XXX室房屋。同日，其向被告支付海豚选房服务费40,808元，无退款，商品描述“全流程服务”；3月12日支付5,000元、4月15日支付5,000元。4月，被告向姚某某支付客户袁某某的提成(40,808元按照9％，10,000元按照18％)。关于提成，双方确认于客户到账后支付佣金。现存争议的款项共有四笔，分别为2019年12月到账的5,000元、15,000元；2020年1月到账的40,808元；2020年2月的意向金39,000元。原告主张按30％计提该四笔的佣金。被告认为，2019年12月的5,000元同意按30％提成1,500元；15,000元(为意向金)尚在服务中，不能确认客户后续情况，不同意支付；39,000元按9％提成1,755元；2020年1月向客户袁某某收取的40,808元同意按9％计算原告提成，3月收取的剩余10,000元的提成应发放给后续服务业务员。以上事实，由原告夏某某提供的黄劳人仲(2020)办字第519号裁决书、微信聊天记录、录音文字整理(含光盘)、《上海事业部绩效及升降级制度》、工资明细表、裁定成交书、仲裁庭审笔录、钉钉聊天记录、工商银行流水；被告提供的工资单发放明细、银行转账电子回单、钉钉打卡记录、“上上签”平台合同签约记录及电子劳动合同、微信聊天记录、《考勤及请假管理制度》、《上海事业部绩效及升降级制度》等；以及原、被告的庭审陈述为证，本院予以确认。根据庭审查明的事实，本院认为，一、关于工资差额，双方对2019年12月工资差额132元确认一致，本院予以维持。2020年1月工资，双方确认一致原告正常出勤至1月7日，其后休年假5天，双方对于该五天年假对应日期有所争议。根据被告《考勤及请假管理制度》关于“工作时间为每周一至每周五，周六实施单双周轮休”的规定，原告关于公司实行单双周休息的说法更为可信。故认定1月8日至1月14日期间休5天年假(其中1月11日、12日属于双周周末)、1月15日-1月23日期间缺勤8天、1月24日至1月31日被告安排原告在家办公。仲裁裁决被告应支付原告2020年1月工资4,505.75元，原告对此未有异议，本院予以确认。2月工资差额，2月1日至2月7日期间系上海市为应对疫情防控疫情采取的延时复工措施，对于休息的职工，应按照约定的工资支付。被告确认2月安排员工在家办公，原告亦同意底薪调整至2,480元，故被告应按此标准支付原告当月工资至2月17日，原告主张符合法律规定，可予准许。二、关于提成工资。根据原告举证及双方庭审陈述，可予确认原告对完成业务享有提成。本案中，双方存有争议的款项共计四笔。2019年12月两笔进账(即仲裁时主张的2019年9月提成)，其中5,000元进账被告同意按照30％支付提成即1,500元，原告无异议，本院予以确认。同月进账的15,000元，原告主张按照相同比例计提，被告认为尚在服务中无法确定客户后续情况而不同意支付，双方争议不一。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。故原告应对其已完成该笔业务并符合计提条件提供证据证明，现原告未有充分证据证明其主张，本院对此不予采信。故被告应支付原告2019年12月1日至2019年12月31日提成1,500元。同理，原告对享有2020年1月、2月提成工资同样负有举证责任。根据被告处《上海事业部绩效及升降级制度》，2020年1月起，原告的提成比例调整为18％，故原告主张按照30％提成无依据。关于2020年1月、2月提成，被告认为业务后期已由其他业务员接续工作，故同意按9％的比例计算原告提成。仲裁期间原告主张其工作内容包括前期带看、转交、促成交易，后期协助其他工作人员为客户办理贷款、过户等工作，客户达成交易原告即计算提成，对此原告未予提供充分有效之证据予以证明，原告对其符合按相应比例获取提成工资的依据不足，相反被告提供的微信聊天记录及向另一员工支付工资情况可予间接证明业务尚未完成后续工作已由他人接替之事实，故本院对原告主张不予采信。被告对仲裁委裁决的2020年1月、2月提成工资未提出起诉，本院予以维持。三、关于未签劳动合同二倍工资差额。与劳动者签订书面劳动合同，是用人单位的法定义务。根据《劳动合同法实施条例》之规定，自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系。2019年5月27日，被告将电子劳动合同发送原告，原告对相关条款内容有异议已读未签，此时原告应积极与被告协商。然，原告未有证据证明在之后的用工过程中与被告协商变更劳动合同条款，直至2020年2月17日终止劳动关系才提出。因此，原告未提供要求与被告签订劳动合同而遭被告拒绝的事实依据，造成本次未签劳动合同责任在原告，应对未签劳动合同承担不利后果。故原告要求2019年6月28日至2020年2月17日期间被告向原告支付应签未签劳动合同的二倍工资差额之请求，本院不予支持。四、关于解约。2020年2月17日，被告通过微信通知原告“因公司业绩不好又碰到疫情资金紧张需要收缩，决定裁员”，公司对于该裁员行为符合《劳动合同法》所规定的裁员情形及裁员程序未予举证证明。审理中，被告主张原告2020年1月旷工达10天与原告解除劳动合同，该解除理由被告并未在通知原告解除劳动关系时予以明确。退言之，双方确认原告工作至2020年1月7日，扣除被告同意的年假5天，原告亦不符合旷工10天可予解除劳动合同的情形。被告以疫情期间缩减业务为由与原告解除劳动合同缺乏法律依据，应当支付违法解除劳动合同赔偿金。同时，被告对于本区仲裁委黄劳人仲(2020)办字第519号裁决书的裁决意见并未提出起诉，被告接受仲裁委的裁决意见，本院予以采信。为此，原告要求被告公司支付违法解除劳动合同赔偿金，本院予以支持。至于涉及22,000元钱款双方可另行解决处理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：一、被告某某公司应于本判决生效之日起十日内支付原告夏某某2019年9月工资差额人民币132元(税费前)；二、被告某某公司应于本判决生效之日起十日内支付原告夏某某2020年1月工资差额人民币4,505.75元(税费前)；三、被告某某公司应于本判决生效之日起十日内支付原告夏某某2020年1月1日至2020年1月30日提成人民币5,472.72元(税费前)；四、被告某某公司应于本判决生效之日起十日内支付原告夏某某2019年12月1日至2019年12月31日提成人民币1,500元(税费前)；五、被告某某公司应于本判决生效之日起十日内支付原告夏某某2020年2月1日至2月17日工资差额人民币1,453.79元(税费前)；六、被告某某公司应于本判决生效之日起十日内支付原告夏某某2020年2月1日至2020年2月17日提成人民币1,755元(税费前)；七、被告某某公司应于本判决生效之日起十日内支付原告夏某某违法解除劳动合同赔偿金人民币29,238.32元；八、驳回原告夏某某的其余诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由原告夏某某与被告某某公司各半负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员  袁 伟二〇二一年三月十七日法官助理  程惠丽书 记 员  曾 焱附：相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。