广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤07民终365号上诉人（原审被告）：鹤山市沙坪生活家建材经营部，住所地：广东省鹤山市××××××××。统一社会信用代码：92××××××4K。经营者：潘永信，男，1981年2月10日出生，汉族，住广东省鹤山市×××××××××××。公民身份号码：44××××××********。被上诉人（原审原告）：吕群艳，女，1989年10月9日出生，汉族，住广东省鹤山市×××××××××××××××××。公民身份号码：44××××××********。委托诉讼代理人：孙逊，广东鹤正律师事务所律师。上诉人鹤山市沙坪生活家建材经营部（以下简称生活家经营部）因与被上诉人吕群艳承揽合同纠纷一案，不服广东省鹤山市人民法院（2020）粤0784民初3951号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人生活家经营部上诉请求：1.驳回吕群艳的诉讼请求，判决吕群艳违约且没收吕群艳全部定金；2.本案的诉讼费由吕群艳承担。事实和理由：2020年8月2日，生活家经营部与吕群艳约定按照《生活家&融艺合同报价表》上的条款进行定制，但无约定施工开始的日期，约定施工工期为15-20天。一、一审法院认定的事实不清。根据双方微信聊天记录可知，吕群艳家中的装修情况暂时不适宜安装墙布，需要等其补灰完成后方可施工，吕群艳通知的开始施工日期为2020年8月16日，故应当从8月16日开始确认施工期，即施工工期到2020年9月5日止，然而吕群艳于2020年8月16日即催促生活家经营部前往施工，生活家经营部答复因主人房电视背景墙的壁画没有吕群艳所需的材质，其他墙布均可正常施工，双方商议更换或者退还所缺壁画，生活家经营部告知可在22号进行施工，该期限仍在施工期内，但吕群艳拒绝沟通更换或退还部分壁画且要求全额退款，并在2020年8月16日及之后多次上门进行闹事要求退还定金以及部分施工款项，双方协商无果，形成本诉。首先，生活家经营部已经与吕群艳协商约定22日前往施工，但吕群艳存在预期违约情形致使合同无法正常履行，并非吕群艳所述的迟延履行情况；其次，在协商过程中生活家经营部同意退还电视墙壁纸的部分费用，合同其他内容正常履行，但吕群艳坚决要求解除合同并退还全部款项，该请求完全损害生活家经营部的合法权益，生活家经营部已经上门进行量尺并定制相应的墙布准备施工，但是吕群艳却在所有货物定制完成且人员安排完善后要求解除合同，该行为导致生活家经营部造成巨大经济损失，吕群艳的诉讼请求依法不应得到支持；最后，在双方协商无果的情况下，吕群艳进行恶意诉讼，污蔑生活家经营部违约并要求支付双倍定金，该案中是吕群艳逾期违约在先，恶意诉讼在后，故请求法院依法驳回。二、一审法院适用的法律错误。本案中合同的总价款为11707.28元，吕群艳主张双倍定金高达18600元，完全超出法律规定的合理数额，退一万步讲，假若认定生活家经营部违约，根据《中华人民共和国担保法》第九十一条的规定，主合同的标的额11707.28元的20%为2341.456元，该部分款项作为定金，吕群艳预付给生活家经营部的9300元，多出的部分6958.544元应为定作款，依法不应作为定金双倍返还，一审法院按照《中华人民共和国担保法》第八十九条规定要求依据9300元作为定金双倍返还的判决完全错误。综上，生活家经营部并无违约情形，是吕群艳逾期违约在先，故请支持生活家经营部的上诉请求。被上诉人吕群艳辩称，一、一审认定的事实清楚，适用法律法规正确，应该予以维持。同时，双方关于施工的期限已经在《生活家&融艺合同报价表》中及进行了约定并采用书面形式。《生活家&融艺合同报价表》是双方当事人的真实意思表示，符合法律规定，合法有效，双方应按约定履行。吕群艳在报价单规定的合理期限内通过微信方式多次催促生活家经营部履行合同，在催告后生活家经营部依旧未履行。而且从生活家经营部现有的证据来看，没有证据证明吕群艳在本案当中构成违约，反而是生活家经营部以各种理由推脱工期。因此，生活家经营部的上诉理由是不成立的，吕群艳所提交的《生活家&融艺合同报价表》、《收据》、微信聊天记录等证据都充分证明了一审查明的全部事实。二、吕群艳作为承揽合同的定作者，在合同签订后按时向生活家经营部支付了定金，且吕群艳提交的微信转账记录与生活家经营部出具的《收据》一致，并书面记载了生活家经营部收取了吕群艳合共收定金9300元的事实，定金一词是表明对合同有担保性质的资金，支付定金后，一方不履行合同，就不能要求退还定金，倘若是接受定金方不能履行合同，则要双倍返还定金。因此，在生活家经营部构成根本违约的情况下，吕群艳依据《中华人民共和国担保法》第八十九条之规定请求收取定金一方还定金于法有据。吕群艳向一审法院起诉请求：1.判令解除双方订立的《生活家&融艺合同报价表》；2.判令生活家经营部双倍返还定金18600元；3.判令本案受理费由生活家经营部承担。一审法院查明事实：2020年8月2日，吕群艳向生活家建材经营部定制并要求安装墙布和壁画，由该经营部员工林洁芳与吕群艳签订《生活家&融艺合同报价表》，约定了墙布及壁画的型号、产品规格、面积、单价、金额等内容，并约定价格为11707.28元，定金为9300元，工期15-20天。2020年8月1日，吕群艳通过微信转账的形式向林洁芳支付1000元，生活家建材经营部向吕群艳出具《收据》，载：“今收到凯旋城38座1602吕S150××××****墙布定金¥1000，单价65元/方，墙布起订高度为2.8m，损耗不除门窗”，该《收据》上盖有字样为“融艺墙布地址：鹤山市××××××****电话：075×××××****”的印章，经手人为林洁芳。2020年8月2日，吕群艳通过微信转账的形式向林洁芳支付8300元，生活家建材经营部向吕群艳出具《收据》，载：“今收到凯旋城38座1602吕群艳墙布加定¥8300，合共收定金¥9300，总额为11707，余款¥2407完工后结清”，该《收据》上亦盖有字样为“融艺墙布地址：鹤山市××××××****电话：075×××××****”的印章，经手人为林洁芳。上述《生活家&融艺合同报价表》签订后，吕群艳多次催促生活家建材经营部尽快施工，但生活家建材经营部至今未施工。生活家建材经营部未能按时为吕群艳安装墙布及壁画，吕群艳向其要求退款及赔偿损失未果，遂诉至一审法院。生活家建材经营部的经营场所为鹤山市××××××××、167号。一审法院判决：一、解除吕群艳与鹤山市沙坪生活家建材经营部订立的《生活家&融艺合同报价表》；二、鹤山市沙坪生活家建材经营部于判决发生法律效力之日起十日内向吕群艳返还18600元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取132.5元，由鹤山市沙坪生活家建材经营部负担。二审中，生活家经营部依法提交以下证据：1.营业执照；2.吕群艳身份证复印件；3.生活家经营部主要负责人身份证明；4.缺失的微信聊天记录。吕群艳未提交新的证据。本院组织了双方当事人进行证据交换与质证。经审核，本院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零四条、第一百零五条的规定，对上述证据综合予以认定。本院经审理，依法确认一审判决查明的事实。本院认为，本案系承揽合同纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅对生活家经营部的上诉请求进行审查，对双方当事人没有提出请求的不予审查。结合本案当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点为：1.造成涉案合同无法履行的违约责任如何承担；2.涉案定金的数额如何认定。关于争议焦点一。生活家经营部上诉主张吕群艳预期违约导致合同无法正常履行，而非生活家经营部迟延履行，违约责任应由吕群艳承担。在本案中，根据《生活家&融艺合同报价表》显示，制表时间为2020年8月2日，约定的工期为15-20天，但至诉讼之日生活家经营部仍未为吕群艳安装墙布和壁画。虽然生活家经营部主张吕群艳家中装修情况暂时不适宜安装，后来又因主人房电视背景墙的壁画没有吕群艳所需材质，生活家经营部告知可在2020年8月22日进行施工，此后吕群艳拒绝沟通，但生活家经营部并未提供相关的证据证明不能履行合同的原因在于吕群艳，其应当承担举证不能的不利后果，故本院对生活家经营部的该项上诉意见不予支持。因此，生活家经营部迟延履行合同义务，经催告后仍未履行，生活家经营部的行为已构成违约，吕群艳请求解除涉案合同符合法律的规定，一审法院判定解除《生活家&融艺合同报价表》并无不当，本院予以维持。关于争议焦点二。根据《生活家&融艺合同报价表》、双方微信转账记录可知，双方约定总价为11707.28元，吕群艳向生活家经营部支付了9300元定金。根据《中华人民共和国担保法》第九十一条“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十”的规定，涉案合同的标的额为11707.28元，则定金的数额不应超过2341.46元（11707.28元×20%），而本案中，双方约定的定金为9300元，远远超过上述法律规定的数额，应予以调整，故本案的定金应为2341.46元。如上所述，因生活家经营部违约导致涉案合同没有履行，其应当承担违约责任。又根据《中华人民共和国担保法》第八十九条“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”的规定，生活家经营部应当双倍返还定金，多收的款项也应当予以返还。经核算，生活家经营部应当返还11641.46元（9300元+2341.46元）给吕群艳。因此，一审法院对本案定金数额认定有误，本院予以纠正；生活家经营部的该项上诉请求部分成立，本院予以支持。综上所述，生活家经营部的上诉请求部分成立，应予以支持。一审判决认定部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持广东省鹤山市人民法院（2020）粤0784民初3951号民事判决第一项；二、撤销广东省鹤山市人民法院（2020）粤0784民初3951号民事判决第二项；三、鹤山市沙坪生活家建材经营部于本判决发生法律效力之日起十日内向吕群艳返还11641.46元；四、驳回吕群艳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费132.50元（已由吕群艳预交），由鹤山市沙坪生活家建材经营部负担。吕群艳多预交的案件受理费132.5元，由一审法院予以退回。鹤山市沙坪生活家建材经营部应向一审法院补缴案件受理费132.5元。二审案件受理费265元（已由鹤山市沙坪生活家建材经营部预交），由鹤山市沙坪生活家建材经营部负担180元，吕群艳负担85元。鹤山市沙坪生活家建材经营部多预交的案件受理费85元，由本院予以退回。吕群艳应向本院补缴案件受理费85元。本判决为终审判决。审 判 长 冒庭媛审 判 员 李 翔审 判 员 陈雪娟二〇二一年三月十五日法官助理 梁淑珍书 记 员 陈健欢王志恒