河南省郑州市管城回族区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0104民初9177号原告：张凤雷，男，汉族，1972年2月6日出生，住郑州市管城回族区。委托诉讼代理人:禄海占,上海锦天城（郑州）事务所律师。被告：郑州裕华丰田汽车销售服务有限公司，住所地郑州市管城回族区文治路与鼎尚街西北角云时代广场3号楼一层东侧。法定代表人：李桂屏，执行董事。委托诉讼代理人：席争峥，北京市君泽君律师事务所律师。委托诉讼代理人：钮艳红，女，系公司员工。原告张凤雷与被告郑州裕华丰田汽车销售服务有限公司劳动合同纠纷一案,本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张凤雷及委托诉讼代理人禄海占、被告郑州裕华丰田汽车销售服务有限公司的委托诉讼代理人席争峥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张凤雷向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告支付原告违法解除劳动合同的21个月平均工资的经济赔偿金21万元；2、依法判令被告支付原告未休年休假工资45,977.01元（2010年-2020年共计50天年休假，按平均工资的200％支付）；3、依法判令由被告承担诉讼费用。事实与理由：原告于2010年3月8日到被告处工作，离职前月均工资1万元。2020年8月份，被告不考虑原告在被告处工作近10年的客观事实，以公司困难为由多次找原告谈话要求以非法调岗的形式辞退原告。原告不同意，被告却向原告送达了《解除劳动合同通知书》，违法解除了与原告之间的劳动合同。此外，原告在被告处长达10年的工作期间，被告从未安排原告进行年休假，还应向原告支付带薪年休假工资。综上，被告违法解除劳动合同的行为已严重侵害原告的劳动权益。为此，原告特向贵院提起诉讼，请依法判处。被告郑州裕华丰田汽车销售服务有限公司辩称:1.原告严重违反公司《员工手册》的规定，被告解除与原告之间劳动合同，属合法解除，被告不应支付赔偿金。被告与原告于2019年4月1日建立劳动关系，并签署了《劳动合同书》，劳动合同期限至2028年3月31日止。《劳动合同书》第六条约定:“乙方应遵守劳动纪律和各项规章制度，如有违反甲方有权根据规章制度进行处理，直至解除本合同”。原告进入裕华丰田公司工作，被告向原告公示了《员工手册》，并对其组织了培训和考试，原告知晓并认真学习了《员工手册》的内容。《员工手册》第三条第(一)款第2项规定:“正常出勤以每天打卡记录为准，上班、下班、加班、值班均需打卡，上全天班者中午无需打卡”;该条款第9项规定:“旷工是指无考勤记录、未请假，或因各种假期逾期未归而又未获准续假的”、“月旷工2天或年累计旷工3天者，公司将解除合同，并不予补偿。”原告自2020年8月5日开始旷工，被告曾与其多次沟通，并让其回公司上班，原告均以各种理由拒不回公司上班，被告无奈以原告违反《员工手册》第三条第(一)款第9项的规定为由，于2020年8月19日解除与原告的劳动合同关系。依据《劳动合同法》第三十九条第二款规定:“劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同”据此，被告解除与原告劳动合同关系，属合法解除，被告不应支付赔偿金。原告主张赔偿其21个月经济赔偿金无事实和法律依据。2、原告实际休息天数已经远超法定年休假天数《员工手册》第四条第(三)款规定:“为公司服务满1年以上的员工享有带薪年假，2天(含)内年假要填写请假申请表报请所属部门主管批准，2天以上要填写请假申请表报请所属部门主管、总经理批准，均需交公司考勤员备案方可实施。”原告除正常休息时间外，从不按照员工手册的规定执行申请年假等各种休假流程。经査原告的上下班刷卡记录，并依据《员工手册》第三条第(一)款第2项规定:“正常出勤以每天打卡记录为准，上班、下班、加班、值班均需打卡，上全天班者中午无需打卡”，以及该条款第4项规定:“如出现未打卡，又未提交《考勤异常报备单》的，则被视做旷工，当天上下班其中一次未打卡视为旷工半天，当天上下班均未打卡视为旷工一天，按旷工处罚措施进行处罚。”2020年度:2020年7月原告应休息4天，实际休息了8天;2020年6月原告应休息4天，实际休息了5天;2020年5月，原告应休息4天，实际休息了7天;2020年4月原告应休息4天，实际休息了5.5天;2020年3月原告应休息5天，实际休息了6天。2020年1月原告应休息9天，实际休息了12天。原告已实际休息了13.5天。2019年度:仅2019年8月个月，原告应休息4天，却实际已息了12.5天。基于上述事实，原告实际休息天数已远远超过法定年休假天数，而被告均按照全勤向原告支付劳动报酬，原告已实际享受带薪年休假，被告不应支付未休年休假工资，原告主张50天年休假工资无事实和法律依据。3、被告已向原告足额支付劳动报酬，原告主张支付12,000元劳动报酬无事实和法律依据。《劳动法》第三条第二款规定:“劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德”。原告自2020年8月5日开始旷工，一直未到公司上班未向公司提供劳动，期间，被告多次让原告回公司上班，然，原告自不愿意回公司上班。据此，因劳动者的原因未提供劳动，用人单位不应当向劳动者发放工资。被告已足额向原告支付截至2020年8月4日止的工资1,600元，原告主张支12,000元劳动报无事实和法律依据，法院应依法不予支持。另外补充一点关于原告法定年休假的天数，原告应当对其累计工作年限负举证责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。根据当事人提供的证据材料和庭审陈述，本院认定以下案件事实:1、原告提供的养老保险信息查询单显示,其参加工作及参保时间为2011年4月1日,单位名称为郑州裕华丰田汽车销售服务有限公司。2、2019年3月25日，原告（乙方）被告（甲方）之间签订《劳动合同书》一份，约定，自2019年4月1日起至2028年3月31日止，乙方同意根据甲方工作需要，安排普通岗位工作。甲方对乙方实行不低于郑州市最低工资标准工资制度。合同约定工资中含每周1日加班工资。3、2020年11月3日，被告方工作人员通过微信向原告送达《解除劳动合同书》，内容为，原告自2020年8月5日开始旷工，根据被告方员工手册考勤管理制度第九条之规定，公司解除合同，并不予补偿，双方签订的劳动合同于2020年8月19日解除。《解除劳动合同书》落款时间为2020年8月19日。4、被告提供2010年3月5日，原告与郑州金领服务有限公司签署的《劳动合同书》一份，对该《劳动合同书》，原告不予认可，并称其未与郑州金领服务有限公司签署过《劳动合同书》。郑州金领服务有限公司现已注销。5、原告提供的其与被告方工作人员的谈话及微信聊天记录显示，被告意欲让原告到巩义工作，原告明确表示不同意。2020年8月4日后，原告不再到被告处上班。2020年11月3日，原告与被告方工作人员沟通时，原告明确表示不去被告处上班，被告方人员通过微信向原告送达《解除劳动合同书》。6、被告向原告发放工资至2020年8月4日。7、原告提供的交通银行流水显示，其收到工资情况为2019年8月为7,668.59元、9月为8,057.61元、10月为7,730.82元、11月为9,482.27元、12月为9491.07、2020年1月为9,291.72元、2月为4,548.04元、3月为1,417.26元、4月为13,564.27元、5月为9,038.81元、6月为7,208.6元、7月为8,439.63元、8月为4,754.91元。本院认为，原告提供的证据显示，因为调换工作地点，原告与被告方人员未达成一致意见，原告表示，不愿意去巩义上班，如果非让去巩义，就不准备干了。被告方人员也曾表示，如果不到新的工作地点，则双方好和好散。之后，原告自2020年8月4日后未到被告处上班，被告以原告旷工为由向原告出具《解除劳动合同书》，应为非法解除劳动关系。被告认为原告2010年3月系自郑州金领服务有限公司派遣至其公司工作，该意见与原告提供的养老保险及工资流水记录不符，因此，被告关于自2010年3月至2019年3月双方系劳务派遣关系的主张本院不予采信。在此期间，应认定为双方存在劳动关系。综上，原告主张被告因违法解除劳动关系应支付的经济赔偿金，本院予以支持。原告2019年工资发放情况为，9月为8,057.61元、10月为7,730.82元、11月为9,482.27元、12月为9491.07、2020年1月为9,291.72元、2月为4,548.04元、3月为1,417.26元、4月为13,564.27元、5月为9,038.81元、6月为7,208.6元、7月为8,349.63元、8月为4,754.91元。鉴于2020年3月工资发放数额为1,417.26元，低于郑州市最低工资1,900元，应按照1,900元计算，即解除合同前一年平均工资应为7,784元，经济赔偿金为163,470元。关于未休年休假工资45,977元，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工工作满1年不满10年的，年休假5天。被告未提供证据证明原告已经休公休假的情况，因此，原告主张支付未休年休假工资45,977元，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：本判决生效后十日内，被告郑州裕华丰田汽车销售服务有限公司支付原告张凤雷经济赔偿金163,470元，未休年休假工资45,977元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元、减半收取计5元，由被告郑州裕华丰田汽车销售服务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十五份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  贾思凤二〇二一年三月一日书记员  李冬蕊