福建省宁德市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）闽09刑终53号 原公诉机关福建省古田县人民检察院。 上诉人（原审被告人）胡桂辉，男，1980年2月6日出生于福建省古田县，汉族，初中文化，务工，户籍地古田县，住屏南县。因犯盗窃罪于2020年3月13日被江苏省灌云县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑三年，并处罚金人民币10000元。因涉嫌犯盗窃罪于2020年8月3日被古田县公安局刑事拘留，同月18日被逮捕。现羁押于古田县看守所。 古田县人民法院审理古田县人民检察院指控原审被告人胡桂辉犯盗窃罪一案，于2021年1月29日作出（2020）闽0922刑初261号刑事判决。原审被告人胡桂辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2020年6月10日22时许，被告人胡桂辉在古田县××街道××路××弄采取沿途拉动车门把手的方式，试探路边停放的车辆是否上锁，行至六一四中北路东一弄2号古田县电子商务协会西侧路面时，发现被害人张某停放于该处的闽Ａ1××××号奔驰轿车某，便从副驾驶室上车盗走张某存放于副驾驶室前储物格内的现金50000元。同年8月3日12时许，古田县公安局民警在宁德市屏南县××工业园××号××宿舍抓获被告人胡桂辉，并从其处扣押到现金14000元。 另查明，古田县公安局从被告人胡桂辉处扣押到黑色休闲鞋1双、蓝色牛仔裤1条、黑白条纹Ｔ恤上衣1件。被告人胡桂辉曾于2018年5月19日、2019年4月24日分别因吸毒、盗窃被古田县公安局行政处罚；于2020年1月7日因在江苏省灌云县盗窃被害人车（车某）内副驾驶箱子里的40000元人民币，于2020年3月13日被江苏省灌云县人民法院以盗窃罪判处有期徒刑一年，缓刑三年，并处罚金人民币10000元（已缴纳）。缓刑考验期自2020年3月24日起至2023年3月23日止,其在缓刑考验期内实施了本案盗窃行为。 原判据以定案的依据有： 1、被害人张某的陈述证实，2020年5月27日，因其外婆可能随时逝世，便在中国建设银行有限公司政和支行取了100000元备用。其中50000元于6月7日左右交给了其舅舅，剩下50000元放在车上备用。他的项目经理也知道该50000元放在车上副驾驶室储物箱内。同年6月10日18时，其将闽Ａ1××××号奔驰轿车停放在古田县电子商务协会门口，之后就离开去吃饭，当晚22时左右，其有开小车的后备厢拿东西，之后可能车忘了锁，人就离开了。到同月12日15时，其才发现放在副驾驶室储物箱内的50000元现金不见了。刚开始以为是自己丢失在哪里，又因有事没时间报案，直至12日去查看监控才发现车内的现金被一男子偷走才报案。50000元钱分了5叠，每叠100张，面额都是100元，中间用白色的纸条绑着，钱用黑色塑料袋装着。 2、证人房某的证言证实，2020年5月26日，其和张某一起出差，张某接到他父亲电话说家里人住院要取些现金备用。5月27日张某在建设银行政和支行取了100000元现金分成2份。每一份都是5捆百元纸币，一捆10000元。其中50000元交给了家人，剩下50000元用黑色塑料袋装起来放到公文包内。到6月8日，其和张某又一起出差，公文包内还放着之前的50000元，后张某觉得把钱放在公文包内不方便，就把钱放在车子的副驾驶室储物箱内，并告诉其系放50000元。一直到9号其两个人都在一起，张某都查看过钱还在。到6月10日张某要到古田见朋友，就把车开走了，当时其没有跟过去，之后听张某说放在车内的50000元现金被盗的事情。 3、证人吴某（系胡桂辉母亲）的证言证实，办案民警向其出示的ＧＤ1xxx3-旧烟草公司路口（双-主）监控视频、福建古田城关六一四北路1监控视频、福建古田城关林业局宿舍1监控视频、福建古田城关林业局宿舍2监控视频中，穿着蓝白条纹Ｔ恤、黑色休闲鞋的男子就是其儿子胡桂辉，监控里人穿的衣服就是公安机关在假发厂搜查到的衣服。 4、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押照片证实，古田县公安局从被告人胡桂辉住处扣押到140张面值100元人民币共14000元、黑色休闲鞋1双、蓝色牛仔裤1条、黑白条纹T恤上衣1件。 5、接受证据材料清单、交易明细证实，2020年5月27日，张某用卡号为6236××××5785的银行卡在中国建设银行股份有限公司政和支行现金支取100000元。 6、调取证据通知书、工作记录表、冠字号码查询结果、ＱＱ邮箱收发页面截图内容、光盘证实，因调取20日以上至3个月以内的人民币冠字号记录需到福建省人民银行调取。古田县公安局两位民警于2020年8月7日持古公刑侦调证字（2020）00045号调取证据通知书到福建省公安厅刑侦总队，由该总队发函向福建省人民银行调取从胡桂辉住处扣押到的140张百元面值人民币的三个月流转情况；2020年8月11日通过×××＠ｑｑ.ｃｏｍ邮箱向福建省人民银行×××＠ｑｑ.ｃｏｍ邮箱发送记录有140张百元面值人民币冠字号的文件。2020年8月13日，福建省人民银行通过上述邮箱回复140张百元面值人民币流转的核查结果，附查询结果文件。因人民币冠字号记录为银行内部记录，无法以纸质文件形式提供给警方，故以邮件形式发送给警方，亦未在调取证据通知书签字盖章。经查询，140张百元人民币中共50张合计5000元有2020年5月27日在中国建设银行股份有限公司政和支行的流转记录。 7、现场勘验笔录、示意及照片证实，案发现场概貌。 8、监控视频资料、视频制作说明证实，2020年6月10日22:38:14，被告人胡桂辉在旧烟草公司路口，可以看清其完整的形貌及衣着打扮，22:39:03到烟草公司门口大排档吃宵夜，22:47:11起身离开往交警大队路口方向步行；22:49:09步行通过十字路口往六一四中路方向前进；22:50:38步行往林业局宿舍方向前进；22:52:24沿途拉动停放于路边的小车车门把手；22:53:21到达案发地点，用手拉停放于路边的小车车把手，22:54:03拉开本案小车车门，观察四周情况后进入车内，于22:57:59从小车内出来，往新丰安居十字路口方向离开。 9、古田县公安局刑侦大队情况说明证实，经了解被害人张某舅舅常年在外做事，无法至古田县公安局制作笔录，故未收集到其证言。 10、户籍证明，查询违法犯罪记录情况说明、行政处罚决定书、刑事判决书、关于胡桂辉社区矫正相关材料证实，被告人胡桂辉案发时已达完全刑事责任年龄及其曾因劣迹被行政处罚、因盗窃罪被判处刑罚及缓刑考验期间社区矫正的具体情况。 11、到案经过证实，2020年8月3日12时许，古田县公安局在福建省宁德市屏南县××工业园××号××宿舍抓获被告人胡桂辉。 12、被告人胡桂辉的供述与辩解证实，2020年6月10日22时37分左右，其从体育馆坐摩的到中天购物广场对面的摊位吃宵夜，之后往平湖路口方向走到××路走，准备去其弟弟胡某富居住的乾丰香山小区。后来想着其弟媳可能在家，就不想去了，于是就从道路左侧方向的一条岔路直接往回走，23时许就从马垱党路口出来就打摩的到古田县教堂了。经查看监控录像，录像中穿黑白条纹Ｔ恤、蓝色牛仔裤、黑色休闲鞋用手拉车门的人是其本人，但其拉车门是为了看下车门那里有没有塞广告。从其处扣押的14000元是其本人的，其身上本来就有几千元，在屏南的时候打牌又赢了几千元，用微信上的钱换现金又换了三四千。还证实其在2020年五月份间没有到过南平市政和县。 原判认为，被告人胡桂辉以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物50000元，其行为已构成盗窃罪。被告人胡桂辉有盗窃、吸毒劣迹，可酌情从重处罚。被告人胡桂辉曾因犯盗窃罪被江苏省灌云县人民法院判处缓刑，在缓刑考验期内再犯新罪，依法应当撤销缓刑。前罪罚金已执行，故应将其前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚予以数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条、第六十九条、第七十七条第一款之规定，判决：一、撤销江苏省灌云县人民法院（2020）苏0723刑初175号刑事判决认定被告人胡桂辉犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑三年，并处罚金人民币10000元的缓刑部分；二、被告人胡桂辉犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币50000元，与原判有期徒刑一年，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币50000元；三、扣押到案的人民币14000元，由扣押机关古田县公安局依法返还被害人张某；继续追缴被告人胡桂辉违法所得人民币36000元，返还被害人张某；四、扣押到案的黑色休闲鞋1双、蓝色牛仔裤1条、黑白条纹Ｔ恤上衣1件，由扣押机关古田县公安局依法予以没收。 原审被告人胡桂辉上诉理由：原判据以定案的冠字号码查询结果不能作为定案依据，且公安机关扣押的衣服与监控视频中其所穿衣服不符，监控视频不能作为定案依据。故原判认定事实不清，证据不足，其行为不构成盗窃罪。 经二审审理查明，原判认定，上诉人胡桂辉于2020年6月10日22时许在古田县××街道××路××弄盗走张某存放于车内现金人民币50000元的事实清楚、证据确凿。本院予以确认。 上诉人胡桂辉关于原判认定其构成盗窃罪认定事实不清、证据不足的上诉理由。经查，古田县公安局出具的工作记录表证实，原判据以定案的冠字号码查询结果记录系由侦查人员依法收集，虽然该查询结果记录存在着不是由工作邮箱对接、无福建省人民银行盖章与负责人签字等情况，但古田县公安局对此已作合理详细的解释。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《关于办理刑事案件严格排除非法证据若干问题的规定》第七条规定：“收集物证、书证不符合法定程序，可能严重影响司法公正的，应当予以补正或者作出合理解释；不能补正或者作出合理解释的，对有关证据应当予以排除。”冠字号码查询结果记录符合证据规则，可作为定案依据。 在案证据证实，提取到案的监控录像系在几个不同路段拍摄到的，录像中拍到的男子行动轨迹具有连续性，即从22:52:24该男子沿途拉动停放于路边的小车车门把手到22:54:03拉开被害人的小车车把手，观察四周环境后进入车内，于22:57:59从小车内出来，时间能够衔接。胡桂辉亦供述案发当晚其途经古田县××街道××路××弄时，用手拉停放于沿途路边的小车车把，且侦查人员从胡桂辉住处扣押到的衣物与视频中胡桂辉所穿衣服相一致。且其母亲吴某证言亦证实监控视频中的男子系胡桂辉。该监控录像所记录的时间、地点等信息与被害人陈述、上诉人胡桂辉供述相吻合，该证言收集程序合法，可作为定案依据。 综上，原判采信上述证据，并结合在案的被害人陈述、证人证言、搜查、扣押笔录等证据认定上诉人胡桂辉实施了本案的盗窃行为，胡桂辉的行为构成盗窃罪。故上述上诉意见无理，不予采纳。 本院认为，上诉人胡桂辉以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物50000元，其行为已构成盗窃罪。胡桂辉曾因犯盗窃罪被江苏省灌云县人民法院判处缓刑，在缓刑考验期内再犯新罪，依法应当撤销缓刑。前罪罚金已执行，故应将其前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚予以数罪并罚。胡桂辉有盗窃、吸毒劣迹，可酌情从重处罚。胡桂辉的上诉意见均无理，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。据此，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 林雪义 审 判 员 史玲芝 审 判 员 谢瑞琴 二〇二一年三月二十二日 法官助理 许达夫 书 记 员 林映芳 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。