河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫16民终1652号上诉人（原审被告）：代术举，男，汉族，1965年10月16日，住青海省西宁市城北区。委托诉讼代理人：李永超，河南五色石律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王锦科，男，汉族，1971年7月19日，住太康县。委托诉讼代理人：刘凤雨，河南众望律师事务所律师。原审被告：西华县金汤建材科技有限公司，住所地：西华县黄桥乡西漯路016号。统一社会信用代码：914116MA4673B81T。法定代表人：代术举，执行董事兼总经理。上诉人代术举因与被上诉人王锦科、西华县金汤建材科技有限公司请求变更公司登记纠纷一案，不服河南省西华县人民法院（2021）豫1622民初106号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人代术举的委托诉讼代理人李永超，被上诉人王锦科的委托诉讼代理人刘凤雨到庭参加诉讼。西华县金汤建材科技有限公司经法院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。代术举上诉请求：1、请求依法撤销西华县人民法院（2021）豫1622民初106号民事判决，改判驳回被上诉人诉讼请求。2、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审判决认定事实错误、适用法律错误、判决结果错误，二审依法应予改判。一审在没有认定股东会召开程序合法、股东会决议有效的情况下。以法定代表人的选任属于公司内部事务，由公司作出决定，进而判决上诉人协助被上诉人办理法人及公司章程变更登记是错误的。本案件为变更公司登记纠纷，是否需要变更，取决于股东会决议是否有效。本案股东会是被上诉人擅自单方召集和主持的，其召集程序、表决方式及决议内容违反了《公司章程》的相关规定，违规通过的免去上诉人代术举法定代表人职务，并修改公司章程的决议不具有法律效力。法定代表人的选任及公司章程修改属于公司经营的重大事项，是否变更、如何变更、是否修改、如何修改应当严格遵循《公司法》规定及公司制定的《公司章程》约定。根据西华县金汤建材科技有限公司章程第十二条，股东会由执行董事召集和主持，执行董事不能履行职务或不履行职务的，有监事召集和主持，监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决的股东可自行召集和主持。依据该条规定，西华县金汤建材科技有限公司股东会应当有执行董事代术举召集和主持，只有出现代术举因个人原因不能履行职务或者故意不履行职务的情况下，才能有公司监事召集和主持。一审中，被上诉人提供的会议通知，微信截图，即使代术举本人已经收到，也只能证明被上诉人存在擅自单方召集和主持的行为。不能证明在此之前，被上诉人向代术举提出过要求召开股定会，而代术举存在故意不履行职务，拒绝召开股东会的行为。在上诉人担任法人期间，根本不存在被上诉人一审诉状所述的长期不履行法定职责，脱岗、擅离职守、严重损害公司利益的情况。相反，上诉人积极全身心为公司利益负责，做了大量的工作。2020年4月13日担任法人后，公司经营面临极大困难，为此，上诉人融资300多万元，为公司解决办理资质中的搅拌站土地使用面积不足的问题，以及站内绿化和2019年部分遗留问题。同时，2020年7月份因上诉人家中有事，暂时离开公司（公司公章暂由王锦科保管使用），公司股东、运营负责人王锦科擅自以不正当理由对设备陈老板发起诉讼，最终以败诉告终，造成公司停产三个月，事情发生后上诉人多次打电话与陈老板（电话130××××2352.159××××8306）进行沟通协调，设备老板坚持以不与王锦科沟通协调，上诉人与设备老板协商沟通后，回到西华约见王锦科，三人共同签订商砼生产加工合同，于2020年11月1日恢复生产；上诉人在担任法人期间至今与公司债权人保持电话联系，并处理王锦科推脱关于公司债权问题的任何不负责任说辞（可查通话记录）；股东王锦科担任股东以来至今未投入资金，王锦科没有资格担任公司监事。综上，上诉人不存在无法履行或者故意不履行法定职责，不存在不召集或者拒绝召集股东会的情形，被上诉人作为公司监事，单方擅自召开的股东会违反公司章程约定，所形成的决议为无效决议。一审认定事实错误、判决结果错误，请求二审依法予以纠正。王锦科辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，并无不当，应当维持；王锦科提议并主持召开股东会并无不当，不违反公司法和公司章程12条规定，代术举是青海省西宁市人，长期不在公司工作，不能履行正常的法定代表人职务，给公司生产及经营带来很大困惑，公司依法召开股东会免去其执行董事和法定代表人职务，程序合法，对于此种公司内部纠纷人民法院应当尊重公司内部决议，只有当股东会决议违反公司法或公司章程的时候，人民法院可以判决股东会决议无效，本案中股东会决议不存在无效的任何情形，所以一审判决正确，上诉人所称在公司曾经做过一些工作是其应当履行职责，除此之外上诉人长期身在西宁，而公司作为一个生产经营企业每天面临大量的经营业务需要处理，需要法定代表人签字或确认，其长期脱离公司无法履行职务，所以免去其执行董事和法定代表人从事实上并无不当，综上所述，被上诉人认为对方上诉理由不能成立，一审判决应当维持。王锦科向一审法院起诉请求：1、依法判令西华县金汤建材科技有限公司依照股东会决议在工商行政部门将公司法定代表人由代术举变更登记为姬见松，并将公司章程修改部分依法变更登记；2、判令代术举协助办理公司第1项变更登记事项；3、诉讼费由西华县金汤建材科技有限公司承担。一审法院认定事实：西华县金汤建材科技有限公司于2018年12月26日注册成立，朱连庆占股100％。2020年4月13日公司股东变更为代术举占股19％，李正占股43％，朱昱至占股38％，代术举任公司法定代表人。2020年7月6日公司股东变更为代术举、王锦科，股权份额变更为代术举占股19％，王锦科占股81％，股东会形成的公司章程，在西华县市场监督管理局进行了登记备案，代术举任公司法定代表人，并担任执行董事兼总经理，王锦科任监事，2020年7月10日经西华县市场监督管理局予以核准。《公司章程》第九条，首次股东会议由出资最多的股东召集和主持。第十条，股东会会议由股东按照认缴出资的出资比例行使表决权。第十一条，股东会会议分为定期会议和临时会议。召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前通知全体股东。定期会议按每年12月31日召开。代表十分之一以上表决权的股东，监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。第十二条，股东会会议由执行董事召集和主持；执行董事不能履行职务或者不履行职务的，由监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。第十三条，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过，其余决议须经代表二分之一以上表决权的股东通过。．．．．．．第十七条，公司不设监事会，设监事1名。第十八条，监事行使下列职权：．．．．．．（四）提议召开临时股东会会议，在执行董事不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议。2020年10月9日，公司股东、监事王锦科向代术举发出召开股东会会议的通知，通知内容为：“代术举：现通知你，定于2020年10月25日上午10时在本公司召开股东会会议，请按时参加。逾期不参加会议，会议仍将依法如期召开。会议商议内容：1、商议任免、变更法定代表人；2、商议修改公司章程，变更法定代表人；3、商议公司经营管理其他事项。”王锦科将该通知通过微信发送给代术举。2020年10月26日，在西华县金汤建材科技有限公司的办公室召开股东会会议，参加人员有：王锦科、代术举、董全根、李树厂，会议由王锦科主持，李树厂担任记录。会议决议如下：1、免去代术举法定代表人职务；2、聘用姬见松为公司执行董事，并任公司法定代表人；3、修改公司章程第十四条，在该条款后增加“姬见松为执行董事，并任公司法定代表人”。修改公司章程第十七条，在该条款后增加“王锦科为监事”。以上决议需办理公司变更登记的，按法律规定办理。王锦科、董全根、李树厂在会议决议上签字摁手印，代术举不同意会议决议，未签字。决议形成后，因代术举不配合办理公司变更登记，王锦科遂起诉至法院。一审法院认为，法定代表人的选任属于公司内部事务，由公司作出决定。西华县金汤建材科技有限公司于2020年10月26日召开的股东会会议，决定了代术举不再担任公司法定代表人，选聘由姬见松为公司执行董事并担任公司法定代表人，以及修改公司章程，姬见松本人也出具声明，同意担任西华县金汤建材科技有限公司的法定代表人职务。则西华县金汤建材科技有限公司及原法定代表人代术举应当根据公司法及公司章程的规定按照会议决议的内容办理变更登记事项。法定代表人的登记，对外具有公示力。及时办理变更登记有利于保护善意第三人的利益，故对王锦科的诉讼请求一审法院予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告西华县金汤建材科技有限公司于判决生效之日起三十日内到西华县市场监督管理局办理法定代表人的变更登记，将西华县金汤建材科技有限公司的法定代表人由代术举变更为姬见松；二、被告西华县金汤建材科技有限公司于判决生效之日起三十日内按照会议决议到西华县市场监督管理局办理公司章程的修改登记；三、被告代术举对判决的第一、二项予以协助。案件受理费300元，由被告西华县金汤建材科技有限公司负担。本院二审期间，王锦科提交三份判决书和证人西华县金汤建材科技有限公司管理人员李树厂、董全根出庭作证，证明代术举不在公司上班、不履行法定代表派人职责，给公司诉讼活动和经营活动造成影响损失。二审经审理查明的其他事实与一审一致。本院认为，西华县金汤建材科技有限公司的《公司章程》第十二条规定，股东会会议由执行董事召集和主持；执行董事不能履行职务或者不履行职务的，由监事召集和主持。2020年4月13日公司股东变更为代术举占股19％，李正占股43％，朱昱至占股38％，代术举任公司法定代表人。2020年7月6日公司股东变更为代术举、王锦科，股权份额变更为代术举占股19％，王锦科占股81％，股东会形成的公司章程，在西华县市场监督管理局进行了登记备案，代术举任公司法定代表人，并担任执行董事兼总经理，王锦科任监事。代术举为西宁人，在就任执行董事后于7月因家中有事离开公司，并把公章交由王锦科保管使用。结合上述事实和李树厂、董全根出庭证言，能够印证代术举存在不能履行职务或者不履行职务的事实，监事王锦科召集和主持股东会，符合《公司章程》第十二条规定内容，程序合法。股东会表决方式和决议内容符合《公司章程》，不违反法律规定。综上所述，代术举的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由代术举负担。本判决为终审判决。审判长  李水安审判员  何江**审判员  李保利二〇二一年三月二十九日法官助理王璐书记员郑方