宁波市奉化区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0213刑初479号 公诉机关宁波市奉化区人民检察院。 被告人印小男，女，1979年3月16日出生于浙江省宁波市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地宁波市奉化区，住宁波市奉化区。2016年4月26日因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币四万元。因涉嫌犯赌博罪，于2016年9月19日被宁波市公安局奉化分局监视居住，2017年3月19日期限届满解除监视居住，2018年9月14日被宁波市公安局奉化分局再次监视居住，因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年6月20日被宁波市奉化区人民检察院监视居住，经本院决定，2020年12月19日被取保候审，2021年3月24日被依法逮捕。现羁押于浙江省宁海县看守所。 辩护人谢成杰，上海邦信阳中建中汇（宁波）律师事务所律师。 被告人宋建平，男，1954年11月19日出生于浙江省宁波市，汉族，小学文化，无业，住宁波市奉化区。因涉嫌犯赌博罪，于2016年9月20日被宁波市公安局奉化分局取保候审，2017年9月19日期限届满解除取保候审，2018年9月14日被宁波市公安局奉化分局监视居住，因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年6月20日被宁波市奉化区人民检察院监视居住，经本院决定，2020年12月19日被取保候审。 宁波市奉化区人民检察院以甬奉检刑诉（2020）1148号起诉书及甬奉检刑变诉（2021）Z9号变更起诉决定书指控被告人印小男、宋建平犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院于2020年7月14日立案，依法适用简易程序，实行独行审判，公开开庭审理了本案，宁波市奉化区人民检察院指派检察员李磊出庭支持公诉，被告人印小男及其辩护人谢成杰、被告人宋建平均到庭参加诉讼。因不可抗拒的疫情原因，本案于2020年7月14日中止审理，于2021年3月23日恢复审理。现已审理终结。 公诉机关指控，2015年7月至9月期间，被告人印小男、宋建平和蒋楠（另案处理）在本区岳林街道中山锦庭1幢4号开设棋牌室，招揽董某、毛某、江建立、戴某、周某、张某等人以冲刺麻将形式进行赌博，并从中抽头获利共计4万元（币种为人民币，下同），其中被告人印小男获利约4000元，被告人宋建平获利约2万元。 另查明，被告人印小男经公安民警电话传唤到案。被告人印小男因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年7月11日被刑事拘留，同年8月16日被依法逮捕，同年9月5日被监视居住，后于2016年4月26日被本院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币四万元，罚金已缴纳。 在本案审理中，被告人印小男、宋建平分别向本院预缴违法所得款计人民币4000元、2万元。 上述事实，被告人印小男、宋建平在本案开庭审理中亦无异议，并有证人董某、毛某、江建立、戴某、周某、张某的证言、同案犯蒋楠的供述、到案经过、认罪认罚具结书、人口信息表、刑事判决书等证据证实，足以认定。 根据被告人印小男、宋建平的犯罪事实及认罪认罚情节，公诉机关建议本院对被告人印小男判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元，与原犯开设赌场罪判处的有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四万元并罚，合并执行有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币四万五千元；对被告人宋建平判处有期徒刑一年二个月，适用缓刑，并处罚金人民币一万元。 被告人印小男的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人印小男具有自首情节，依法可以从轻处罚；2.被告人印小男签署了认罪认罚具结书，具有明显的悔罪表现；3.被告人印小男与同案犯相比犯罪情节轻微；4.对被告人印小男适用缓刑。 本院认为，被告人印小男、宋建平以营利为目的，伙同他人开设赌场，供他人进行赌博，并从中非法获利，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人印小男、宋建平开设赌场行为发生于2015年，应当依照行为发生时的相关法律规定处罚。被告人印小男有自首情节，依法可以从轻处罚；违法所得已退缴，可以酌情从轻处罚，其辩护人提出的上述相关辩护意见予以采纳。被告人宋建平能自愿认罪，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；违法所得已退缴，可以酌情从轻处罚，并可适用缓刑。被告人印小男在缓刑考验期限内发现还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚并罚。根据被告人印小男的犯罪事实及情节，不宜适用缓刑，其辩护人提出的该相关辩护意见不予采纳。公诉机关的量刑建议适当。对被告人印小男依照经2006年《中华人民共和国刑法修正案（六）》修正的《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条、第十二条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定；对被告人宋建平依照经2006年《中华人民共和国刑法修正案（六）》修正的《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、第十二条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、撤销本院（2016）浙0283刑初179号刑事判决中对被告人印小男判处的缓刑部分；被告人印小男犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元，与原犯开设赌场罪判处的有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四万元并罚，决定执行有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币四万五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年3月24日起至2023年11月27日止。） 二、被告人宋建平犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） （上述罚金均限在本判决生效后一个月内向本院缴纳。） 三、被告人印小男、宋建平的违法所得款分别计人民币4000元、2万元予以追缴并没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  裘龙翔 二〇二一年三月二十五日 书记员  王馨馨 ? 附：《中华人民共和国刑法》相关条文 第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。 本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻的； （二）有悔罪表现的； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日期起计算。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 经2006年《中华人民共和国刑法修正案（六）》修正的《中华人民共和国刑法》相关条文 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 《中华人民共和国刑事诉讼法》相关条文 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。