广东省阳江市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）粤17刑终19号原公诉机关阳江市阳东区人民检察院。上诉人（原审被告人）李富强，男，汉族，1962年9月7日出生于广东省阳江市，小学文化，捕前住广东省阳江市。因犯贩卖毒品罪于2006年6月1日被广东省高级人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币5000元，2011年1月6日刑满释放。因本案于2015年11月29日经被阳江市公安局阳东分局传唤归案，同日被刑事拘留，同年11月30日被监视居住；2016年7月21日被阳江市公安局阳东分局抓获，同年7月22日被刑事拘留，同日被监视居住；2019年3月31日被抓获，同年4月1日被刑事拘留，同年4月26日被逮捕，同年6月28日被监视居住；2020年6月19日被逮捕。现押于阳江市阳东区看守所。辩护人杨瑾，广东言必行律师事务所律师，由阳江市法律援助处指派。阳江市阳东区人民法院审理阳江市阳东区人民检察院以东检一部刑诉〔2020〕Z159号起诉书指控原审被告人李富强犯贩卖毒品罪一案，于2020年11月27日作出（2020）粤1704刑初206号刑事判决。宣判后，原审被告人李富强对判决不服，提出上诉。本院于2021年1月18日立案，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人李富强，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审认定，一、2015年6月份被告人李富强为牟利，向吸毒人员郑某贩卖毒品海洛因两次。具体犯罪事实如下：（一）2015年6月初的一天中午，被告人李富强在其位于某村某巷某号的家中以50元的价格向郑某出售了一小包毒品海洛因。（二）2015年6月16日下午，吸毒人员冼某1、冼某2向郑某购买毒品海洛因，由于郑某身上已没有毒品海洛因，冼某1给了郑某270元现金，要求郑某帮忙购买，买回来分给其一部分毒品海洛因作为好处，郑某同意。郑某从冼某1所给的270元中现金中取出70元作为报酬，将余下的200元作为毒资，去到某村某巷某号被告人李富强的家中，向李富强购买了200元毒品海洛因。到手后，郑某将毒品分成两小包，其中一小包交给洗春华（净重0.28克），另外一小包自己占为己有（净重0.13克）。当天，公安民警在阳江市阳东区某镇某街某号屋内从郑某和冼某1身上各缴获一小包可疑毒品。经称量，该两小包可疑毒品净重分别为0.13克、0.28克。经鉴定，该两小包可疑毒品均检出海洛因成分。2015年9月29日，阳江市阳东区人民法院对郑某于2015年6月16日贩卖毒品的犯罪事实作出判决，并对查扣的毒品予以没收。二、2015年11月被告人李富强为牟利，向贩毒人员冯某1购买毒品海洛因两次用于贩卖。具体犯罪事实如下：（一）2015年11月初的一天，被告人李富强为用于贩卖及自己吸食，在其位于某村某巷某号的家中以2000元向冯某1购买了7克毒品海洛因。（二）2015年11月28日晚，被告人李富强为用于贩卖及自己吸食，想向冯某1购买56000元毒品海洛因，并在其位于广东省阳江市阳东区某村某巷某号的家中交给冯某156500元，其中56000元是用于购买毒品海洛因170克的毒资，500元是偿还之前所欠的毒资。随后，冯某1与茹某驾驶粤Q*****小汽车到恩平市向冯某2购买毒品海洛因。到达恩平市后，冯某1通过银行向冯某2转账29290元，再与冯某2约在一加油站进行毒品交易。冯某1与茹某驾驶小汽车在恩平一加油站附近，将56500元现金交给冯某2，冯某2将毒品海洛因交给冯某1后，双方各自离开。冯某1和茹某驾驶小汽车携带毒品海洛因从恩平市返回阳江市，途径阳江市阳东区某镇某路路段时被民警抓获，民警从冯某1的粤Q*****小汽车上缴获疑似毒品海洛因两包（经称量净重分别为171.08克、30.07克）。经广东省阳江市公安司法鉴定中心检验，缴获的两包疑似毒品海洛因均检出海洛因成分。2015年11月29日，民警从被告人李富强的家中缴获疑似毒品6小包（净重分别为3.01克、1克、0.44克、0.22克、0.05克、0.94克，共净重5.66克）。经广东省阳江市公安司法鉴定中心检验，上述疑似毒品均检出海洛因成分。2016年12月30日，阳江市中级人民法院作出（2016）粤17刑终232号刑事裁定，维持对阳江市阳东区人民法院一审认定冯某1于2015年11月初向李富强贩卖毒品的犯罪事实以及2015年11月28日晚李富强交给冯某156000元用于购买毒品的犯罪事实，并没收查扣冯某1毒品海洛因201.15克以及相关的作案工具。三、2016年7月份，被告人李富强为牟利，向吸毒人员覃某1贩卖毒品海洛因两次。具体犯罪事实如下：（一）2016年7月20日16时许，被告人李富强在其位于某村某巷某号的家中，以50元的价格向覃某1贩卖一小包毒品海洛因。（二）2016年7月21日16时许，覃某1打电话联系被告人李富强，要求向被告人李富强购买毒品海洛因。被告人李富强约覃某1到其位于广东省阳江市阳东区某村某巷某号的家中交易。两人在交易过程中被公安民警抓获，李富强被缴获一小包可疑毒品（净重0.22克）。经广东省阳江市公安司法鉴定中心鉴定，从李富强处缴获的0.22克疑似毒品检出海洛因成分。四、2019年3月份贩卖毒品给李某1的犯罪事实（一）2019年3月12日晚上，李某1电话联系被告人李富强向李富强购买200元毒品甲基苯丙胺（冰毒），李富强将价值200元的毒品甲基苯丙胺放到某村某巷某号李富强家门口东南向一篮球场篮球架底下。李某1到该处拿到毒品甲基苯丙胺后，通过微信向李富强转账了200元。（二）2019年3月14日晚上，李某1电话联系被告人李富强向李富强购买300元毒品甲基苯丙胺（冰毒），李富强将价值200元的毒品甲基苯丙胺放到某村某巷某号李富强家门口对出东南方向一水沟处。李某1到该处拿到毒品甲基苯丙胺后，通过微信向李富强转账了300元。（三）2019年3月15日晚上，李某1电话联系被告人李富强向李富强购买200元毒品甲基苯丙胺（冰毒），李富强将价值200元的毒品甲基苯丙胺放到某村某巷某号李富强家门口正对出一湖泊岸边。李某1到该处拿到毒品甲基苯丙胺后，通过微信向李富强转账了200元。2020年6月19日，民警在广东省阳江市江城区某路某园某栋某号房抓获被告人李富强，并从其居住的房内缴获15袋疑似毒品海洛因（净重分别为30.15克、50.15克、20.22克、30.12克、0.92克、0.93克、1.60克、0.91克、0.89克、1.93克、0.91克、0.92克、0.90克、0.28克、0.11克，共净重140.94克）、1袋疑似毒品冰毒（净重0.09克）。经广东省阳江市公安司法鉴定中心检验，上述被缴获的15袋疑似毒品海洛因均检出海洛因成分，被缴获的1袋疑似毒品冰毒检出甲基苯丙胺成分。原审认定上述事实，有经原审庭审质证、认证的受案登记表、立案决定书；辨认笔录；现场勘验检查笔录；搜查证、搜查笔录、检查笔录、扣押决定书、扣押清单；指认照片；化验检验报告；现场检测报告书；刑事判决书；证人郑某、冼某1、冼某2的证言、上诉人李富强的供述与辩解等证据证实。原审认为：被告人李富强无视国家法律，违反国家毒品管理规定，多次向吸毒人员贩卖毒品，现场缴获毒品海洛因140.94克、甲基苯丙胺0.09克，其行为已构成贩卖毒品罪。原公诉机关指控被告人李富强贩卖毒品的犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法应予支持。被告人李富强因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；同时，被告人李富强因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李富强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产80000元。二、追缴被告人李富强的违法所得1050元，上缴国库。三、扣押被告人李富强的毒品海洛因146.82克（其中2015年11月29日被扣押的3.01克、1克、0.44克、0.22克、0.05克、0.94克，共5.66克；2016年7月21日被扣押的0.22克；2020年6月19日被扣押的30.15克、50.15克、20.22克、30.12克、0.92克、0.93克、1.60克、0.91克、0.89克、1.93克、0.91克、0.92克、0.90克、0.28克、0.11克，共140.94克）、甲基苯丙胺（冰毒）0.09克；作案工具：金色金亮典L308翻盖老年机（号码13432571077）一台、玫瑰金色vivo手机（号码15813083145）一台，均予以没收，由阳江市公安局阳东分局负责处理。上诉人李富强上诉提出：原审认定事实不清，定性不准确，量刑过重，请求改判，理由是：1、2015年11月初向冯某1购买的7克毒品是用于自己吸食，没有进行贩卖；2、2015年11月28日给冯某156000元是用于购买抽沙机，不知道冯某1用于购买毒品，也不认识明仔；3、在其家缴获的毒品140.94克是用于吸食，并不是用于贩卖。上诉人李富强的辩护人提出如下辩护意见：1、2015年11月28日给冯某156000元用于购买毒品只有冯某1的供述，没有其他证据证实，即使认定用于购买毒品，现有证据也不足以证实上诉人李富强购买毒品是用于贩卖。2、上诉人李富强有三十多年的吸毒史，每天吸毒量大，查获的毒品在未能确定下家的情况下宜认定为上诉人李富强用于自吸。经审理查明，原审判决认定李富强犯贩卖毒品罪的事实清楚，据以定罪的证据均经一审庭审当庭宣读、出示、质证和认证，上诉人李富强及其辩护人在本院审理期间未提供新的证据，本院对原审判决认定的事实和证据均予确认。关于上诉人李富强及其辩护人提出购买毒品只用于吸食并没有贩卖的相关意见，经查，上诉人李富强多年来购买毒品除用于自己吸食外还予以贩卖的事实，有证人郑某、冼某1、冼某2、冯某1、茹某、覃某1、李某1的证言，搜查笔录、扣押笔录、指认笔录、辨认笔录、查获的毒品等证据相互印证，足以证实上诉人李富强以贩养吸的犯罪事实，故被查扣的毒品数量均应认定为上诉人李富强贩卖毒品的数量。上诉人李富强及其辩护人提出上诉人李富强购买的毒品只用于个人吸食并没有贩卖的相关意见，理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人李富强无视国家法律，违反国家毒品管理规定，多次向吸毒人员贩卖毒品，并现场缴获毒品海洛因140.94克、甲基苯丙胺0.09克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予处罚。上诉人李富强因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；同时，上诉人李富强因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法应从重处罚。原审法院根据上诉人李富强犯罪的事实，犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度所作出的判决，事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人李富强及其辩护人提出的上诉意见，理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 关天国审 判 员 温肇斌审 判 员 余荣灿二〇二一年三月十一日法官助理 符丽云书 记 员 陈慧雯附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。