贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔05民终234号上诉人（一审被告）：贵州省鸿博医疗器材有限责任公司，住所地：贵州省毕节市七星关区碧海街道七星关经济开发区标准厂房****。统一社会信用代码为91520502MA6JA91K4Y。法定代表人：周松，该公司执行董事兼总经理。被上诉人（一审原告）：贵州睿鑫医疗有限公司，住所地：贵州省毕节市金海湖新区小坝镇力帆南路。统一社会信用代码：91520596MA6JCNXM3F。法定代表人：周保存，该公司执行董事。上诉人贵州省鸿博医疗器材有限责任公司因与被上诉人贵州睿鑫医疗有限公司买卖合同纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2020）黔0502民初14086号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行审理，现已审理终结。上诉人贵州省鸿博医疗器材有限责任公司上诉请求：一、撤销一审民事判决第一项、第二项，发回重审或改判；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审认定事实不清，上诉人因受不可抗力影响导致迟延履行合同义务不应视为违约。二、一审法院未传唤到上诉人的情况下缺席判决，导致上诉人未到庭答辩，严重损害了上诉人的诉讼权利，程序违法。综上所述，上诉人为抗击疫情而成立，其迟延履行合同义务的行为应适用不可抗力的规定。上诉人已将变动原因及情况告知被上诉人并积极与被上诉人进行协商，故上诉人不存在违约情形。被上诉人在此情形下将上诉人诉至法院并不合理，一审保全申请费、一、二审诉讼费皆应由被上诉人自行承担，且一审判决在事实认定不清、程序违法，判令上诉人承担违约责任明显错误。请求支持上诉人的上诉请求。被上诉人贵州睿鑫医疗有限公司未作答辩。原审原告贵州睿鑫医疗有限公司一审诉讼请求：1.依法解除原被告签订的《代购协议》；2.判决被告立即向原告返还代购款48万元，并以48万元为本金，按照银行同业拆借中心公布的借款市场报价利率支付实际支付完毕之日的资金占用费用，至2020年7月24日，按一年以内4.35％的利率支付利息5220元，共计485220元；3.本案受理费、保全费诉讼费由被告承担。一审认定事实：原、被告均系抗击新冠肺炎疫情期间在毕节市区域内新成立的生产经营口罩等医疗物资的企业。2020年4月24日，以原告睿鑫医疗公司为甲方、被告鸿博医疗公司为乙方，双方签订《代购协议》，协议约定由被告鸿博医疗公司为原告睿鑫医疗公司代购名称为“99级熔喷布（中石化）”生产口罩原材料、数量为1吨、货款金额为48万元（含税价），协议约定支付方式为甲方一次性支付乙方货款，该协议第三条约定：“支付方式及时间：乙方于2020年4月30日前一次性交付甲方工厂（贵州省鸿博医疗器材有限责任公司），运费由甲方承担”、协议第四条载明：“若乙方未能按期交货，需于4月30日前（全额）退款且按银行活期承担资金占用费”，协议还约定了其他事项。签订协议后，原告睿鑫医疗公司按约定于协议当日将48万元货款转入被告鸿博医疗公司账户，但被告鸿博医疗公司未在约定时间内将所代购货物交付给原告，也未按协议约定退还该48万元货款。原告多次与被告协商要求退款未果，原告后于5月14日向被告送达《关于退还代购货款的函》要求被告退款，被告仍未退款，原告提起本案诉讼。一审法院认为：原、被告双方签订的《代购协议》名为“代购”，实为原告向被告购买生产口罩所需原材料货物协议，该协议是协议双方的真实意思表示，协议未违反法律法规的强制性规定为有效协议，双方均应按协议约定履行各自义务。在原告依约履行了先行支付货款义务后，被告应依约向被告交付所购货物材料。因被告未按协议约定在双方约定的时间内即2020年4月30日前向原告履行交付货物义务，致使原告方合同目的不能实现，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”之规定，故对原告诉请解除双方签订的《代购协议》的主张原审法院予以支持。解除原被告双方签订的《代购协议》后，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取补救措施，并有权要求赔偿损失”、及第九十八条“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”的规定，涉案合同解除后原告不再要求被告交付所购涉案标的物，但因原告已向被告支付的货款48万元应由被告向原告予以返还，且双方合同中约定的“若乙方未能按期交货，需于4月30日前全额退款且按银行活期承担资金占用费”条款应为双方约定的合同解除后的清算条款，被告未向原告在约定时间内交付货物又未按约定期限向原告退款，其违约行为给原告造成损失依法应由被告向原告承担赔偿责任，该损失赔偿数额体现为双方合同约定的按银行同期利率计算的资金占用费，因随着我国对市场利率进行的改革，自2019年8月20日起中国人民银行已不再公布同期贷款基准利率，取而代之的是由全国银行间同业拆借中心自2020年8月20日起于每月20日发布的贷款市场报价利率，故本案中原告主张的资金占用费可参照全国银行间同业拆借中心于2020年4月20日发布的一年期借款市场报价利率自2020年4月24日计算至实际履行退款之日止的利息。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第九十八条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，一审判决：一、解除原告贵州睿鑫医疗有限公司与被告贵州省鸿博医疗器材有限责任公司于2020年4月24日签订的《代购协议》。二、被告贵州省鸿博医疗器材有限责任公司于判决生效之日起十日内向原告贵州睿鑫医疗有限公司退还预付款480，000.00元，并向原告贵州睿鑫医疗有限公司支付以预付款480，000.00元为基数、按照2020年4月20日全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率自2020年4月24日起计算至实际履行完毕之日止的资金占用费。三、驳回原告贵州睿鑫医疗有限公司的其他诉讼请求。案件受理费4，289.00元、保全申请费4，852.00元，共计共9，141.00元，由被告贵州省鸿博医疗器材有限责任公司负担。本案审理期间，双方均未向本院提交证据。经审理查明：本院对一审认定的事实予以确认。另查明：一审法院于2020年8月31号向上诉人公司员工罗正兵送达了本案庭前文书及开庭传票。本院认为：本案二审争议焦点为：1.上诉人是否违约，是如违约，是否因新冠肺炎疫情不可抗力情形所致。2.一审程序是否合法；3.一审判决上诉人承担保全申请费是否合法。关于焦点1，上诉人未按双方签订的涉案合同约定于2020年4月30日向被上诉人交货，其违约事实客观存在，其上诉称未违约之主张与本案事实不符。涉案合同双方于新冠疫情存续期间的2020年4月25日签订，涉案合同的履行期限系上诉人经合理预判后所作之约定，上诉人未依合同约定按期履行交货义务，并不符合《中华人民共和国合同法》第一百一十七条规定的不能预见、不能避免并不能克服的不可抗力情形。上诉人以其未按约交货系受不可抗力因素所致的上诉理由不成立，不予采信。关于焦点2，一审法院受理本案后，依法在上诉人住所地向上诉人送达起诉状副本及庭前文书，上诉人员工罗正兵于2020年8月31日签收了本案起诉状副本及庭前文书，上诉人未向一审法院提交证据及到庭应诉是其对自身权利处分。因此，一审送达程序符合法律规定，程序合法。上诉人主张其未收到一审法院送达本案的相关文书，导致其未提交证据及到庭应诉答辩，严重损害其合法权益的上诉理由亦不成立，不予采纳。关于焦点3，根据《诉讼费缴纳办法》之规定，诉讼费由败诉方承担，上诉人主张由被上诉人承担保全申请费、一、二审诉讼费于法无据。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，对其上诉请求予以驳回。一审判决认定事实清楚，法律适用正确。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8578元，由被上诉人贵州省鸿博医疗器材有限承担。本判决为终审判决。审 判 长 杨孝春审 判 员 吉 雪审 判 员 郭少华二〇二一年三月十六日法官助理 任云娇书 记 员 何曼青