湖南省安仁县人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）湘1028民初1782号 原告（申请执行人）：安仁众鑫混凝土有限公司，住所地：安仁县永乐江镇。 法定代表人：李伟，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：阳红艳，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：李志军，湖南锦昇律师事务所律师。 被告（案外人）：张小文，男，汉族，居民，住安仁县灵官镇。 委托诉讼代理人：李国生，郴州市天剑法律服务所法律工作者。 第三人（被执行人）：湖南都顺房地产开发有限责任公司，住所地：湖南省安仁县永乐江镇。 法定代表人：张小良，系公司总经理。 委托诉讼代理人：朱健，男，住郴州市北湖区。该公司职工。 原告安仁众鑫混凝土有限公司（以下简称众鑫公司）与被告张小文、第三人湖南都顺房地产开发有限责任公司（以下简称都顺公司）申请人执行异议之诉一案，原告于2020年12月3日向本院提起诉讼，本院于同日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月22日在本院第七审判庭公开开庭进行了审理，2021年1月22日转为普通程序在本院第七审判庭公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人阳红艳、李志军，被告张小文及其诉讼代理人李国生、第三人委托诉讼代理人朱健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告众鑫公司向本院提出诉讼请求：撤销安仁县人民法院（2020）湘1028执异20号执行裁定书，准许执行安仁县人民法院（2020）湘1028执保28号执行裁定书对汉唐·鑫都会小区第X幢X层XX号商品房的执行行为（价值30万元）。事实与理由：2020年5月18日，安仁县人民法院对原告众鑫公司与第三人都顺公司买卖合同纠纷一案作出（2020）湘1028执保28号执行裁定书，裁定如下：查封都顺公司开发的汉唐鑫都会房地产项目价值3054492.54元的房地产。2020年11月8日，被告张小文对执行标的提出书面异议，安仁县人民法院于2020年11月19日作出（2020）湘1028执异20号执行裁定书，裁定撤销安仁县人民法院（2020）湘1028执保28号执行裁定书对汉唐·鑫都会小区第X幢X层XX号商品房的执行行为。原告申请对涉案房产进行财产保全时，涉案房产系登记在第三人都顺公司名下，属于第三人的合法所有，故原告申请对涉案房产采取保全措施并未不当。另被告对法院的财产保全行为提出异议时尚未提供证据证明涉案房屋系被告所有，且因本案案情复杂，应当按照法律规定适用听证程序，但法院在审查时没有告知原告举证期限以及答辩期限，仅仅是单方面听取了被告的意见进行了书面审查，系程序违法。现原告对（2020）湘1028执异20号执行裁定书不服，特向法院提起诉讼，请求法院准许执行安仁县人民法院（2020）湘1028执保28号执行裁定书对汉唐·鑫都会小区第X幢X层XX号商品房的执行行为。 被告张小文辩称，请求法院驳回原告的诉讼请求。1、（2020）湘1028执异20号执行裁定书认定的事实清楚，适用法律正确，程序正确。2、该房屋所有权并非原告所称的为第三人所有，原告无权查封，第三人对开发的房屋（即汉唐·鑫都会小区第X幢X层XX号）按理论上来说，只要拿到了可以办理取得商品房预售许可证，即使房子还没有建也可以全额收取购房者的购房款；第三人依据《商品房预售许可证》和设计图纸上房号，在行政机关对房号进行备案登记不具有物权效力；被告是第三人的普通债权人，既不是担保物权人，也不对涉案房屋的建筑承包者，不享优先权；该房屋是属于被告所有。3、被告已向第三人全额支付了购房款，并对房屋转移占有，只是因为第三人缺乏资金未完工验收，致使整个工程所有房屋购买人都未办理不动产证。 第三人都顺公司辩称，都顺公司已经与张小文签订商品房预售合同，并且已经收到了张小文的房款，且开具了收款收据。 原告众鑫公司为支持其诉讼请求向本院提交以下证据：1、安仁县人民法院作出的（2020）湘1028执保28号执行裁定书，拟证明在2020年5月28日原告与第三人买卖合同纠纷一案，已经生效，安仁县人民法院已经作出保全裁定。 被告张小文为支持其辩称理由提供了下列证据：1、商品房预售合同：拟证明被告与第三人于2018年10月18日签订了《商品房预售合同》，合同号20170006XXX，购买汉唐·鑫都会小区第X幢X层XX号商品房，总价为726460元；2、购房发票：拟证明被告于2018年11月1日向第三人支付了购房的全部价款726460元；3、委托管理合同：拟证明被告于2018年10月18日，与湖南宏鑫汇商业管理有限公司签订了《委托经营管理合同》，被告所购的购买汉唐·鑫都会小区第X幢X层XX号商品房委托给湖南鑫汇商业管理有限公司运营管理，性质与出租相似。同时证明第三人已向被告交付（属于转移交付）；4、收条（收款收据），领款凭证、委托书（卢朝乃）、委托书、工程付款申请书、沙子款、领款凭证、工程付款申请表、工程款，拟证明涉案房款已清；5、都顺公司出具的证明、附图，拟证明涉案房屋第五幢1层第21号商品房，与本公司向安仁县不动产登记中心申请备案登记的汉唐鑫都会五栋121号房屋，系同一处商品房；6、营业执照，拟证明涉案房屋已交付并转租给湖南宏鑫汇商业管理有限公司，该公司是一个合法的主体。 第三人都顺公司为支持其辩称理由提供了下列证据：1、商品房预售合同及收款收据，拟证明汉唐·鑫都会小区第X幢X层XX号属张小文在本公司购买。 经庭审质证，根据证据的真实性、合法性、关联性原则，对原、被告及第三人提供的证据均予以认定。 本院经审理认定事实如下：2018年10月18日，被告张小文与第三人都顺公司签订了《商品房预售合同》（合同编号为20170006XXX），购买汉唐·鑫都会小区第X幢X层XX号商品房，建筑面积51.89㎡，每平方米售价为14000元，总价726460元。被告张小文支付了全部房款。2018年11月1日，第三人都顺公司给被告张小文开具了收款收据。在签订《商品房预售合同》当天，被告张小文与湖南宏鑫汇商业管理公司签订了《汉唐·鑫都会委托经营管理合同》，被告张小文将其购买的商品房（商铺）委托湖南宏鑫汇商业管理有限公司经营管理，期限为10年。该房未在房产登记部门办理过户登记。因原告众鑫公司与第三人都顺公司买卖合同纠纷一案，原告众鑫公司申请财产保全。2020年5月18日，本院作出（2020）湘1028执保28号执行裁定书，查封都顺公司开发的汉唐鑫都会房地产项目价值3054492.54元的房地产，2020年5月25日，众鑫公司申请查封汉唐鑫都会5栋119号至128号门面。本院给安仁县不动产登记中心下达（2020）湘1028执保28号协助执行通知书，协助执行事项为：一、查封被申请人都顺公司开发汉唐鑫都会5栋119至128号共十套不动产；二、查封期间对被查封的房产不得办理登记、抵押、担保、转让过户等其他手续；三、查封期限为三年（从2020年5月25日至2023年5月24日）。2020年11月18日，张小文提出书面异议，请求本院对汉唐·鑫都会小区5栋1层21号房屋予以解除财产保全。2020年11月19日，本院作出（2020）湘1028执异20号执行裁定书，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，裁定撤销安仁县人民法院（2020）湘1028执保28号执行裁定书对汉唐·鑫都会小区第X幢X层XX号商品房的执行行为。如不服本裁定，可自收到本裁定书之日起十日内向本院提起诉讼。原告众鑫公司不服，遂诉至本院。 另查明，汉唐·鑫都会小区第X幢X层XX号为都顺公司登记的房号，而在房产局备案的房号为汉唐鑫都会5栋121号，该房屋没有网签。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定：当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。因此，原告应向郴州市中级人民法院申请复议，原告直接向本院提起诉讼，不符合法律规定。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条、第二百二十五条之规定，裁定如下： 驳回原告安仁众鑫混凝土有限公司的起诉。 案件受理费5800元，退还原告安仁众鑫混凝土有限公司。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉至湖南省郴州市中级人民法院。 审 判 长  陈亚琳 审 判 员  贺志成 审 判 员  周凌云 二〇二一年三月三十日 代理书记员  卢小娟 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百五十四条裁定适用于下列范围： （一）不予受理； （二）对管辖权有异议的； （三）驳回起诉； （四）保全和先予执行； （五）准许或者不准许撤诉； （六）中止或者终结诉讼； （七）补正判决书中的笔误； （八）中止或者终结执行； （九）撤销或者不予执行仲裁裁决； （十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书； （十一）其他需要裁定解决的事项。 对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。 裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。 当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。