河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫12民终1591号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司，住所地河南省洛阳市九都路副**。负责人：张利军，该公司总经理。委托诉讼代理人：平新红，河南大鑫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高翠苗，女，1965年4月28日出生，汉族，住河南省三门峡市陕州区。委托诉讼代理人：屈海涛，河南天地律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：智剑锋，男，1991年2月11日出生，汉族，住河南省洛阳市洛龙区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人高翠苗、智剑锋机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省三门峡市陕州区人民法院（2020）豫1203民初1530号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1、请求依法撤销一审判决，改判扣减残疾赔偿金差额部分、二次手术费、精神抚慰金等共计94742元。2、一审、二审诉讼费由高翠苗、智剑锋承担。事实与理由：一审判决认定伤残等级、二次手术费等的依据是三门峡明珠法医临床司法鉴定所作出的三明司鉴所（2020）临鉴字第076号《法医临床司法鉴定意见书》。保险公司一审申请重新鉴定，法院无故驳回，应准许重新鉴定。1、《法医临床司法鉴定意见书》是陕州区公安交管大队委托，没有通知保险公司参与鉴定过程，未选择鉴定机构，违反鉴定程序；2、《法医临床司法鉴定意见书》确定伤残等级依据最基本的检材是病历和片子，保险公司未对检材进行质证。庭审中保险公司提出，高翠苗称可以向保险公司提供片子，最终没有提供，致使整个庭审并没有对片子这一重要检材进行质证，违反鉴定程序；3、《法医临床司法鉴定意见书》引用重要检材为病历，但病历显示入院时，高翠苗肩部等活动受限，但出院记录并未显示肢体活动受限。《法医临床司法鉴定意见书》以活动受限确定伤残等级，表述与病历相互矛盾，不应认定；4、《法医临床司法鉴定意见书》未附伤者照片，无法确认被鉴定人是否高翠苗；5、《法医临床司法鉴定意见书》未附鉴定机构、鉴定人资质，鉴定人、鉴定机构是否具备相应资质无法核实。二、高翠苗未提供手术前后片子，不能认定九级伤残。高翠苗病历出院记录未记载活动受限，鉴定意见中的“右股骨胫骨折、髋关节功能丧失51%评定九级伤残”与病历相互矛盾，高翠苗没有提供手术前后的片子，该鉴定意见不能作为定案依据。三、二次手术费应于实际发生后再支付处理。《意见书》第3项，“二次手术费8000-10000元”。后续治疗费应于后期实际发生治疗后处理，该项不是鉴定结论内容，只能做为评估意见，因为实践中出现很多问题，已经不允许鉴定机构对此做出评估，保险公司对此项不予认可。四、精神抚慰金过高，应当按照十级伤残酌定。综上所述，一审法院认定赔偿错误，要求二审法院撤销原判，并改判扣减残疾赔偿金差额部分、二次手术费、精神抚慰金等共计94742元高翠苗辩称，一、鉴定意见系公安机关委托鉴定机构作出，符合法律规定。二、根据河南省高级人民法院2018年12月13日作出的交通事故规定，有鉴定意见的按照鉴定意见确定的将来发生的费用给予支持。三、高翠苗是九级伤残，应当按照相应标准计算精神抚慰金。请求维持一审判决。智剑锋辩称，认可保险公司上诉意见。高翠苗向一审法院起诉请求：1、判令保险公司、智剑锋赔偿医疗费、护理费及残疾赔偿金等损失206512.14元；2、保险公司、智剑锋承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年12月22日18时30分许，智剑锋持C1型驾驶证驾驶车牌号为豫CD570**的小型客车，沿陕州区高阳路行驶至与陕州大道交叉口由北向西右转弯时，与骑电动自行车由东向西直行的高翠苗相撞，造成电动车驾驶人高翠苗受伤，两车不同程度受损的道路交通事故。高翠苗受伤后在三门峡市陕州区第一人民医院治疗，诊断为：1、右股骨颈骨折；2、右眉弓处软组织伤；3、右肩关节损伤：（1）右侧肩袖损伤（冈上肌肌腱）；（2）右肩喙肱韧带、肩锁韧带损伤；（3）右肩关节少量积液。住院64天，花去医疗费15489.93元。出院医嘱：1、注意休息，每月复查一次片子，根据情况决定下床时间；若发现股骨头坏死，二次行人工髋关节置换术；2、右下肢屈伸功能锻炼；3、右髋关节不适随诊。2019年12月24日，三门峡市陕州区公安局交通管理大队做出第411222420190061377号《道路交通事故认定书》，认定：智剑锋负事故的全部责任，高翠苗无责任。2020年3月17日，高翠苗在三门峡市陕州区第一人民医院门诊复查，花去医疗费170.5元。2020年4月30日，三门峡明珠法医临床司法鉴定所受三门峡市陕州区公安局交通管理大队委托，做出三明司鉴所［2020］临鉴字第076号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、高翠苗右股骨颈骨折，髋关节功能丧失51％评定为九级伤残；2、右肩关节外伤，功能丧失25％以上评定为十级伤残；3、二次手术费8000-10000元。花去鉴定费1000元，在鉴定过程中花去检查费140元。豫CD570**的小型客车在保险公司投有交强险和50万元的商业第三者险，车辆检验在有效期内。智剑锋的驾驶证在有效期内。又查明：高翠苗的损失，医疗费15660.43元；二次手术费9000元；误工费，参照上一年度河南省居民服务业和其他服务业人均工资45677元／年计算64天为8009.12元；护理费，参照上一年度河南省居民服务业和其他服务业人均工资45677元／年计算64天为8009.12元；住院伙食补助费按50元／天计算64天为3200元；营养费按20元／天计算64天为1280元；交通费按市内交通20元／天计算64天为1280元；残疾赔偿金，参照上一年度河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元／年，结合高翠苗一个九级和一个十级残疾等级计算20年为143644.07元；鉴定费1000元；在鉴定过程中花去检查费140元；精神损害抚慰金10500元。上述共计高翠苗各项损失为201722.74元。智剑锋垫付5000元。一审法院认为，智剑锋驾驶车牌号为豫CD570**的小型客车，与高翠苗骑的电动自行车相撞，造成高翠苗受伤，两车不同程度受损的道路交通事故，智剑锋负全部责任，高翠苗无责任，由三门峡市陕州区公安局交通管理大队做出的《道路交通事故认定书》在案佐证，高翠苗和智剑锋未提出异议，保险公司提出异议，认为事故基础情况相互矛盾，但其提供的自己一方接听报险人电话记录抄件不能推翻交通管理部门出警勘查现场等后所做出的《道路交通事故认定书》，故应对该《道路交通事故认定书》予以确认。智剑锋作为交通事故肇事者，依法应赔偿高翠苗的损失。高翠苗的损失医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、在鉴定过程中花去的检查费，由医院病历、出院证、医疗费票据、《法医临床司法鉴定意见书》、鉴定费票据、在鉴定过程中花去的检查费票据等在案佐证，依法应予以认定。高翠苗的二次手术费，参照《法医临床司法鉴定意见书》取其平均值为9000元。高翠苗主张误工时间计算至定残前一日，但却没有提供其收入持续减少的证据予以证明，亦无医嘱等予以证明，故依法应不予采信，高翠苗的误工费依法应按住院时间予以计算。误工费计算标准依法应参照人身损害赔偿标准中的无固定收入标准予以认定。护理费依法亦应参照人身损害赔偿标准中的无固定收入标准，结合住院期间予以认定。高翠苗的精神损害抚慰金，根据相关规定，结合高翠苗残疾等级酌定为10500元。高翠苗主张的复印费，不符合法律规定，依法应不予支持。据此，一审法院依法应认定高翠苗的各项损失共计为201722.74元。豫CD570**的小型客车在保险公司投有交强险和50万元的商业三者险；车辆检验在有效期内；智剑锋的驾驶证在有效期内。保险公司依法应赔付高翠苗的损失。扣除智剑锋垫付款5000元由保险公司直接支付给智剑锋外，保险公司赔付高翠苗各项损失共计196722.74元。因保险限额已满足对高翠苗损失的赔付，故智剑锋不再承担赔偿责任。保险公司辩称高翠苗没有起诉车主应当驳回诉讼请求的理由，不符合法律规定，依法应不予采信。公安交通管理部门在处理交通事故案件中对外委托鉴定并没有法律禁止性规定；做出鉴定结论的鉴定机构及其司法鉴定人员均具有执业资格，且在鉴定过程中又让高翠苗到医院做了进一步检查，而保险公司也没有证据证明鉴定结论存在明显差错，故对保险公司提出的重新鉴定理由，依法应不予采信。保险公司辩称不承担鉴定费的理由，不符合有关规定，依法应不予采信。保险公司提出调查收据证据的申请，不符合《最高人民法院＜关于民事诉讼证据的若干的规定＞》第二十条的规定，本院依法应不予采纳。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司赔付高翠苗各项损失共计196722.74元。二、中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司支付智剑锋垫付款5000元。三、驳回高翠苗的其他诉讼请求。上述第一、二款项限本判决生效后三十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4398元，减半收取2199元，高翠苗负担104元，智剑锋负担2095元。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。保险公司书面申请对高翠苗的伤残等级进行重新鉴定，高翠苗书面申请对其后续治疗费进行重新鉴定。经本院委托，2021年3月2日，陕西津实司法鉴定中心作出陕津实［2021］法临鉴字第18号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、高翠苗右股骨颈骨折致右髋关节活动障碍为十级伤残；2、高翠苗右股骨颈骨折闭合复位内固定术后，其后续医疗费以玖仟元人民币为宜。保险公司花费鉴定费2000元，高翠苗花费鉴定费1720元。经本院组织质证，保险公司质证称，对伤残等级认可，认为后期治疗费不应重新鉴定。高翠苗质证称，对后续治疗费无意见，对伤残等级有异议，应以高翠苗一审提交鉴定意见为准。智剑锋质证称，对鉴定结果不发表意见，鉴定结果与其无关。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：陕西津实司法鉴定中心的陕津实［2021］法临鉴字第18号《司法鉴定意见书》系本院依当事人申请重新委托鉴定做出，程序合法，应予采纳。该《司法鉴定意见书》鉴定意见：1、高翠苗右股骨颈骨折致右髋关节活动障碍为十级伤残；2、高翠苗右股骨颈骨折闭合复位内固定术后，其后续医疗费以玖仟元人民币为宜。高翠苗伤残等级为十级伤残，其残疾赔偿金应参照上一年度河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年，计算20年，并乘以相应相残赔偿系数，即34200.97元/年＊20年＊10%，经计算高翠苗伤残赔偿金为68401.94元。精神损害抚慰金一审依据原鉴定意见中一处九级伤残、一处十级伤残，酌定10500元，高翠苗重新鉴定后为一处十级伤残，本院据此酌定精神抚慰金为5000元。一审判决对高翠苗残疾赔偿金、精神损害抚慰金计算不当，本院对上述项目进行纠正，因上述费用变化，高翠苗各项损失经计算应为120980.61元。另查明，本次重新鉴定中，保险公司花费鉴定费2000元，高翠苗花费鉴定费1720元。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，根据查明事实，智剑锋驾驶豫CD570**小型客车与骑电动自行车的高翠苗相撞，三门峡市陕州区公安交通管理大队《道路交通事故认定书》认定：智剑锋负事故全部责任，高翠苗无责任。因豫CD570**小型客车在保险公司投保有交强险和50万元的商业三者险，足以覆盖高翠苗损失，故应由保险公司承担赔偿责任，智剑锋不再承担赔偿责任。扣除智剑锋垫付5000元，保险公司还应赔付高翠苗115980.61元。综上所述，保险公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持河南省三门峡市陕州区人民法院（2020）豫1203民初1530号民事判决第二、三项；二、变更河南省三门峡市陕州区人民法院（2020）豫1203民初1530号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司赔付高翠苗各项算共计115980.61元。上述款项限本判决生效后三十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4398元，减半收取2199元，由高翠苗负担911元，由智剑锋负担1288元；二审案件受理费2169元，由高翠苗负担1958元，中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司负担211元。二审鉴定费3720元，由高翠苗负担2000元，由中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司负担1720元。本判决为终审判决。审判长  路增广审判员  汤静侠审判员  李 娟二〇二一年三月十七日法官助理韩点书记员田雪艳书记员贺涛