福建省龙岩市新罗区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）闽0802刑初127号 公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。 被告人朱建丽，女，1964年6月5日出生于福建省平和县，汉族，文盲，个体，户籍地福建省漳州市芗城区。因本案于2019年12月24日被龙岩市公安局新罗分局取保候审。2021年2月7日被本院取保候审。现在家。 福建省龙岩市新罗区人民检察院以龙新检检二刑诉[2021]Z35号起诉书指控被告人朱建丽犯非法经营罪，于2021年2月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省龙岩市新罗区人民检察院指派检察员苏焜明出庭支持公诉。被告人朱建丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 福建省龙岩市新罗区人民检察院指控：2019年下半年，被告人朱建丽在未取得烟草零售许可证的情况下，在龙岩市新罗区××街道××市场××号××号店铺非法从事卷烟零售业务。2019年9月4日，龙岩市新罗区烟草专卖局工作人员在被告人朱建丽的店铺和仓库内，现场查获红塔山、七匹狼等真品卷烟653.6条、红双喜假烟53.1条，共计706.7条。经核价，上述卷烟共计价值人民币96112.12元。 被告人朱建丽于2019年12月19日在龙岩市新罗区××街道××市场××号韩华食杂批发店内被书面传唤到案。 为证实上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了被告人朱建丽的户籍证明、违法犯罪前科查证经过、到案经过、龙岩市新罗区烟草专卖局案件移送函、龙岩市新罗区烟草专卖局提供的案件移送材料、龙岩市新罗区烟草专卖局移送财物清单、烟草专卖零售许可证管理类事项申报审批表等书证，证人韩国华的证言，被告人朱建丽的供述和辩解，福建省烟草专卖局出具的涉案烟草专卖品价格证明书、龙岩市新罗区烟草专卖局卷烟真伪鉴别书，福建省烟草质量监督检测站出具的卷烟鉴别检验报告、龙岩市新罗区烟草专卖局检查（勘验）笔录、提取笔录等证据。 公诉机关认为，被告人朱建丽违反国家规定，未经许可经营烟草专卖品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第一项，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人朱建丽认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。被告人朱建丽认罪认罚，公诉机关建议对被告人朱建丽判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金。 被告人朱建丽对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明：2019年下半年，被告人朱建丽在未取得烟草零售许可证的情况下，在龙岩市新罗区××街道××市场××号××号店铺非法从事卷烟零售业务。2019年9月4日，龙岩市新罗区烟草专卖局工作人员在被告人朱建丽的店铺和仓库内，现场查获红塔山、七匹狼等真品卷烟653.6条、红双喜假烟53.1条，共计706.7条。经核价，查获的真品卷烟价值人民币90757.98元，假烟价值人民币5354.14元，上述卷烟价值共计人民币96112.12元。2019年9月6日，龙岩市新罗区烟草专卖局将查获的卷烟698.7条（另抽检捌条）移送龙岩市公安局新罗分局保管。 被告人朱建丽于2019年12月19日在龙岩市新罗区××街道××市场××号韩华食杂批发店内被公安机关书面传唤到案。 上述事实有经过庭审质证、确认的被告人朱建丽的户籍证明、违法犯罪前科查证经过、到案经过、龙岩市新罗区烟草专卖局案件移送函、龙岩市新罗区烟草专卖局提供的案件移送材料、龙岩市新罗区烟草专卖局移送财物清单、烟草专卖零售许可证管理类事项申报审批表等书证，证人韩国华的证言，被告人朱建丽的供述和辩解，福建省烟草专卖局出具的涉案烟草专卖品价格证明书、龙岩市新罗区烟草专卖局卷烟真伪鉴别书，福建省烟草质量监督检测站出具的卷烟鉴别检验报告、龙岩市新罗区烟草专卖局检查（勘验）笔录、提取笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人朱建丽违反国家规定，未经许可经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，予以采纳。被告人朱建丽到案后如实供述自己的罪行，认罪认罚，依法予以从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，依法予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第四十五条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人朱建丽犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（限判决生效之日起十日内缴清）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、查获在案的卷烟陆佰玖拾捌点七条，予以没收，由公安机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长 陈  炎  银 人民陪审员 林    业 人民陪审员 简  志  祥 二〇二一年三月四日 法官 助理 邱  建  文 书 记 员 邱丽艳(代) 本案主要适用的法律条文、司法解释 一、《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 三、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。