天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津01民终577号上诉人（原审原告）：王国斌，男，1996年10月15日出生，汉族，无职业，住天津市南开区。被上诉人（原审被告）：娜娜家（天津）品牌管理有限公司，住所地天津市南开区鞍山西道与白堤路交口汇科大厦**楼万科时代中心**。法定代表人：滕林娜，经理。委托诉讼代理人：刘春龙，男。委托诉讼代理人：卢超，天津中百律师事务所律师。上诉人王国斌因与被上诉人娜娜家（天津）品牌管理有限公司（以下简称娜娜家公司）劳动争议一案，不服天津市南开区人民法院（2020）津0104民初1707号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王国斌，被上诉人娜娜家公司的委托诉讼代理人刘春龙、卢超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王国斌上诉请求：1.被上诉人支付2019年5月4日至2019年9月22日延时加班费3645元；2.被上诉人支付2019年9月13日法定节假日加班费621元；3.被上诉人支付经济补偿金3080.2元；4.被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一审判决事实认定错误。公司第一次发放工资时,就没有按照劳动合同,而是根据新的工资条进行的发放。公司实际发放的工资标准高于劳动合同约定的标准。王国斌认可每周上4休3,每周40小时属于正常工作时间,每天实际工作时间为11.5小时。王国斌的工资构成为:基础工资3240元+奖金+补贴+加班费用。娜娜家公司辩称，不同意上诉人的上诉请求，维持一审判决。王国斌向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告2019年5月4日至2019年9月22日的延时加班费12048.75元；2.判令被告支付原告法定节假日加班费540元；3.判令被告支付原告经济补偿金3921.35元；4.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，一审法院予以确认。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：2019年5月4日原告入职被告处从事服务员工作，同日双方签订劳动合同，合同期限自2019年5月4日至2022年5月3日，同时合同第5.1条以机打字体写明原告的工资按月发放，工资=正常工作时间的工资＋加班工资。正常工作时间工资为人民币2050元（参照天津市最低薪资标准）（数字为手写）；加班工资，被告安排原告延长工作时间或者休息日、法定节假日加班的，原告同意加班工资以正常工作时间工资为计算基数。原告在职期间实行下发薪制，每月10日发薪，发薪周期为上一个自然月。2019年6月10日被告通过其财务人员李美香个人账户向原告发放2019年5月工资4306元，2019年7月10日被告通过其财务人员李美香个人账户向原告发放2019年6月工资3520元，2019年8月10日被告通过其财务人员李美香个人账户向原告发放2019年7月工资3332元，2019年9月10日被告通过其财务人员李美香个人账户分两笔向原告发放2019年8月工资3470元。另原告在职期间实行刷脸形式记录考勤，每天上10点下22点，每周休三天，休息日不固定。原告实际工作至2020年9月30日，2020年10月1日开始原告未再到岗工作，2019年9月24日原告通过办公软件向被告提出书面辞职申请，理由为被告拖欠加班费、社会保险等。2019年10月22日原告就被告拖欠2019年9月工资一节向天津市南开区人力社保局劳动保障监察大队进行投诉，2019年12月12日因原告与被告达成一致，被告一次性支付原告2019年9月工资3669元（其中包括基本工资2079元、工作日补贴440元、工作日奖金660元、晋升差额190元、商场补贴100元、全勤200元），据此原告申请撤销投诉。2019年12月被告通过银行转账方式向原告支付2019年9月工资3669元。原告在职期间，被告未为其缴纳社会保险。原告曾以被告为被申请人就劳动合同无效、赔偿损失、支付违约金向天津市南开区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年1月22日该委作出津南开劳人仲不字［2020］第83号不予受理通知，原告不服该决定诉至法院，后一审法院作出（2020）津0104民初2302号民事判决书驳回了原告的全部诉讼请求，后原告不服上诉至天津市第一中级人民法院，后天津市第一中级人民法院作出（2020）津01民终3010号民事判决书，判决维持原判，现上述判决均已生效。另原告以被告为被申请人就拖欠2019年5月4日至2019年8月31日期间的工资及2019年9月份工资差额向天津市南开区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年5月18日天津市南开区劳动人事争议仲裁委员会作出津南开劳人仲裁字﹝2019﹞第2953号仲裁裁决书，裁决驳回了原告的全部仲裁请求。后原告不服诉至法院。一审法院作出（2020）津0104民初5072号民事判决书，判决驳回了原告的全部诉讼请求，现该判决尚未生效。后原告曾再次以被告为被申请人就法定节假日加班费、延时加班费、全勤奖、解除劳动合同经济补偿金及拖欠工资25%经济补偿金事宜向天津市南开区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年1月7日该委作出津南开劳人仲裁字（2019）第2102号，裁决被告支付原告2019年9月13日法定节假日加班费282.8元，延时加班费6000元，同时驳回了原告全勤奖、拖欠工资25%补偿金及解除劳动合同经济补偿金的请求。后原告不服诉至一审法院，被告对该裁决亦向天津市第一中级人民法院提出撤裁申请，2020年6月11日天津市第一中级人民法院作出（2020）津01民特32号民事裁定书，因原告作为劳动者对同一裁决不服提起诉讼故驳回被告的撤裁申请。一审法院认为，本案的争议焦点为被告是否足额发放了原告在职期间的加班费，原告的离职是否符合经济补偿金的支付情形。本案中原、被告均认可原告系上10点下22点，每周休息三天，被告主张每天存在2个小时的休息时间，但被告提供的考勤记录对此并无显示，且被告亦未提交其他证据证明每日班制中存在2个小时的休息时间，故对于被告主张每天10小时工作时间的抗辩理由一审法院不予采信，但原告在庭审中自认其每天均有0.5小时的吃饭时间，故对此一审法院予以认定，该时间不应认定为正常工作时间，据此原告每天实际工作时间为11.5小时。虽原、被告在劳动合同中并未约定是标准工时制还是综合工时制度，但原告职务为服务员，每周存在三天的休息日，结合原告工作性质和行业惯例，原告的工作岗位应认定为适用综合工时为宜。现原告每天工作时间为11.5小时，每周休息三天，因此原告每周仍存在6小时延时加班费的情形。被告应向原告支付上述延时加班的加班费。现根据原、被告劳动合同显示，原告的工资构成为基本工资＋加班费，基本工资为天津市最低工资标准，加班费核算基数为天津市最低工资标准，原告主张该劳动合同无效，应按照被告2018年实行的薪资制度核算发放原告在职期间的加班工资，但对于原、被告签订的劳动合同已经生效法律文书确认合法有效，原告的该主张没有事实和法律依据，且原告系于2019年5月才入职被告处，其亦未提交证据证明被告处2018年的薪资制度适用于原告，故一审法院对于劳动合同中载明的工资构成及加班费计算基数予以认定。按照天津市最低工资标准为加班费基数核算，原告自2019年5月4日至2019年9月22日，共计延时加班120小时（6小时＊20周），共产生延时加班费2120.69元（2050元/21.75天/8小时＊120小时＊150%）。另被告通过其与其财务人员李美香个人账户共计向被告发放的2019年5月至2019年9月工资18297元，扣除基本工资后，已发放原告加班费8047元（18297元-2050元＊5个月），该金额已超出被告应支付的延时加班费2120.69元，故应认定被告已足额支付了原告的延时加班费。另对于原告主张的2019年中秋节法定节假日加班一节，被告认可原告在该节假日存在加班情形。根据一审法院认定原告的工资构成及加班费基数核算，原告法定节假日加班应产生加班费282.76元。但根据一审法院核算的被告已发放的原告加班费8047元扣除延时加班费后，已足以涵盖法定节假日应支付的加班费金额。然被告当庭表示认可并同意支付原告法定节假日加班费224.5元，根据法律规定当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。现被告同意支付原告法定节假日加班费224.5元一审法院予以确认。另对于原告主张解除劳动合同经济补偿金一节，庭审中原、被告均认可原告曾以拖欠加班费、未缴纳社会保险为由提出过辞职申请，被告主张该理由并非原告真实辞职理由，且原告的离职证明中亦载明原告系因个人原因离职，但原告的离职证明系被告向其出具的，并不能客观反映离职理由，且原告在职期间，被告确未为原告缴纳社会保险，该行为违反了相关法律规定，原告以此为由提出离职，被告应向原告支付解除劳动合同经济补偿金。原告于2019年5月4日入职至2019年9月30日离职，共计工作5个月，原告离职前实际工作期间月平均工资为3659.4元，故被告应支付原告解除劳动合同经济补偿金1829.7元。一审法院判决：一、本判决生效后十五日内，被告娜娜家（天津）品牌管理有限公司一次性给付原告王国斌2019年法定节假日加班费224.5元；二、本判决生效后十五日内，被告娜娜家（天津）品牌管理有限公司一次性给付原告王国斌解除劳动合同经济补偿金1829.7元；三、驳回原告王国斌的其他诉讼请求。如未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告娜娜家（天津）品牌管理有限公司负担，被告娜娜家（天津）品牌管理有限公司负担部分于本判决生效后十五日内直接给付原告王国斌。二审中，当事人没有提交新证据。本院另查明，经本院核算，2019年5月4日至2019年9月22日娜娜家公司共支付王国斌加班费4054.5元，本院对一审法院查明的相关事实予以调整。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，本案二审期间的争议焦点一是被上诉人是否应支付上诉人2019年5月4日至2019年9月22日期间的延时加班费及其数额；二是被上诉人是否应支付上诉人2019年9月13日法定节假日加班费及其数额；三是被上诉人应支付上诉人解除劳动合同经济补偿金的数额。关于争议焦点一，一审法院综合考虑上诉人工作性质和行业惯例，认定本案应按综合工时制计算加班费，并无不当。本案双方均认可，上诉人在职期间系上午10点上班下午22点下班，每周休息三天。上诉人工作日实际工作时间为11.5小时。上诉人在二审中亦认可每周40小时属正常工作时间，故，上诉人每周存在6小时延时加班的情形。本案双方劳动合同约定，正常工作时间工资为人民币2050元（参照天津市最低薪资标准）；关于加班工资计算基数，本案劳动合同约定，被上诉人安排上诉人延长工作时间或者休息日、法定节假日加班的，上诉人同意加班工资以正常工作时间工资为计算基数。因本案上诉人与被上诉人明确约定了加班费计算基数，且不低于最低工资标准，故，应按此标准计算加班费，即为正常工作时间工资标准2050元。上诉人2019年5月4日至2019年9月22日期间延时加班120小时，共产生延时加班费2120.69元。被上诉人已支付上诉人加班费4054.5元，该金额已超出被上诉人应支付的延时加班费2120.69元，故被上诉人已足额支付了上诉人延时加班费，上诉人的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。关于争议焦点二，经本院核算，上诉人2019年9月13日法定节假日加班应产生加班费282.76元，但被上诉人已付加班费扣除延时加班费后，已足以涵盖其应支付的法定节假日加班费，然被上诉人同意支付法定节假日加班费224.5元，一审法院予以照准，并无不当，上诉人的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。关于争议焦点三，上诉人主张被上诉人应支付经济补偿金3080.2元，经本院核算，上诉人的主张不能成立，本院不予支持。综上所述，王国斌的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由王国斌负担。本判决为终审判决。审判长  刘应红审判员  纪曼丽审判员  李志锋二〇二一年三月三十日书记员  史文芳附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……