西安市未央区人民法院执 行 裁 定 书（2021）陕0112执异22号申请执行人：陕西大地铸造有限公司。住所地：西安市未央区辛家庙康新路**。法定代表人：胡海兰，经理。委托诉讼代理人：闵吉乾，陕西圣达律师事务所律师。被执行人：西安广大电炉有限公司。。住所地：西安经济技术开发区凤城一路**紫玉公馆******法定代表人：许广平，董事长。第三人：许广平，男，1950年11月14日出生，汉族，住西安市莲湖区。第三人：张亚利，女，1962年3月12日出生，汉族，住西安市碑林区。第三人：王娟，女，1963年6月28日出生，汉族，住西安市碑林区。第三人：冯杰，男，1957年5月7日出生，汉族，住西安市莲湖区。第三人：潘桂生，男，1953年8月21日出生，汉族，住西安市莲湖区。第三人：李昌利，男，1969年9月26日出生，汉族，住西安市未央区。第三人：杜菱玲，女，1965年9月25日出生，汉族，住西安市碑林区。第三人：张兆英，女，1960年2月18日出生，汉族，住西安市莲湖区。第三人：刘景隆，男，1960年3月24日出生，汉族，住西安市莲湖区。第三人：梁荣照，男，1961年2月1日出生，汉族，住西安市莲湖区。第三人：赵晔，男，1961年6月30日出生，汉族，住西安市莲湖区。第三人：赵波，男，1963年9月17日出生，汉族，住西安市莲湖区。第三人：何海英，女，1954年1月17日出生，汉族，住西安市莲湖区。第三人：王莉萍，女，1964年11月1日出生，汉族，住西安市莲湖区。第三人：张亚琴，女，1963年1月2日出生，汉族，住西安市莲湖区。第三人：徐晓静，男，1967年11月23日出生，汉族，住西安市莲湖区。第三人：于泽，男，1968年1月4日出生，汉族，住西安市灞桥区。第三人：张群，男，1959年8月4日出生，汉族，住西安市莲湖区。第三人：王战国，男，1965年9月6日出生，汉族，住西安市莲湖区。第三人：郭岳，男，1973年3月4日出生，汉族，住西安市新城区。第三人：徐羚，女，1967年11月8日出生，汉族，住西安市莲湖区。第三人：李晓峰，男，1972年3月15日出生，汉族，住西安市莲湖区。第三人：韩龙，男，1979年5月13日出生，汉族，住西安市莲湖区。第三人：张世林，男，1960年10月26日出生，汉族，住西安市莲湖区。第三人：梁苏丽，女，1965年10月12日出生，汉族，住西安市莲湖区。第三人：南永红，男，1976年8月24日出生，汉族，住西安市未央区。第三人：王玉芳，女，1965年2月4日出生，汉族，住西安市莲湖区。第三人：董双九，男，1960年11月17日出生，汉族，住西安市莲湖区。第三人：马民芳，女，1966年4月3日出生，汉族，住西安市碑林区。第三人：李郡莹，女，1968年10月31日出生，汉族，住西安市新城区。本院在执行申请执行人陕西大地铸造有限公司(以下简称大地铸造公司)与被执行人西安广大电炉有限公司（以下简称广大电炉公司）买卖合同纠纷一案中，申请执行人大地铸造公司申请追加第三人许广平、张亚利、王娟、冯杰、潘桂生、李昌利、杜菱玲、张兆英、刘景隆、梁荣照、赵晔、赵波、何海英、王莉萍、张亚琴、徐晓静、于泽、张群、王战国、郭岳、徐羚、李晓峰、韩龙、张世林、梁苏丽、南永红、王玉芳、董双九、马民芳、李郡莹为本案被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并举行了听证。申请执行人大地铸造公司法定代表人胡海兰及委托诉讼代理人闵吉乾，被执行人广大电炉公司法定代表人许广平，第三人许广平、张亚利、冯杰、潘桂生、李昌利、杜菱玲、刘景隆、梁荣照、赵波、徐晓静、于泽、王战国、徐羚、张世林、梁苏丽、王玉芳、董双九到庭参加听证，第三人王娟、张兆英、赵晔、何海英、王莉萍、张亚琴、张群、郭岳、李晓峰、韩龙、南永红、马民芳、李郡莹经本院合法传唤未到庭，申请执行人撤回了对张秉坚、杨鑫社、刘振兴的追加申请，本案现已审查终结。申请执行人大地铸造公司称，其公司与广大电炉公司合同纠纷一案，经法院作出的（2019）陕0112民初321号民事调解书已生效，其已申请强制执行。经查，被执行人广大电炉公司第二次增资500万元，其股东许广平、张亚利、王娟等33人未实际出资。《中华人民共和国公司法》第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。《最高人民法院关于适用若干问题解释(三)》第十三条之规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充责任的，人民法院应予支持。根据《中华人民共和国公司法》第三条、第二十六条规定，广大电炉公司验资报告中没有对320万元投资进行验资，该投资不属于新增的注册资金，注册资本应当以个人财产出资，不能用公司土地使用权作为个人投资，股东出资没有出资到位。依照公司财会制度规定，广大电炉公司的股东出资相关记账不符合法律规定，改制出资的做账存在错误，违反法律规定。根据财政部的复函、企业所得税法的规定，广大电炉公司的注册资产评估、资产增持与法律规定不符。本案中第三人未实际出资，严重侵害了申请执行人的合法权益，综上，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条之规定，申请追加上述第三人为本案的被执行人。被执行人广大电炉公司称，2006年其公司资本由300万元变更到800万元，增资的500万元有西安康盛会计师事务所出具验资报告及审计报告，该验资报告及审计报告对各股东出资有详尽的说明，对股东股权转让也做了说明，同时有银行缴款单，证明各股东履行了出资义务。会计记账与土地评估与股东出资320万元是否到位无关，审计报告及验资报告中明确股东出资320万元已经缴纳，不存在未出资情况，申请执行人以股东未出资到位申请追加股东与事实不符。第三人许广平、张亚利、冯杰、潘桂生、李昌利、杜菱玲、刘景隆、梁荣照、赵波、于泽、王战国、徐羚、张世林、梁苏丽、王玉芳、董双九的答辩意见同被执行人广大电炉公司。本院查明，大地铸造公司与广大电炉公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月28日作出(2019)陕0112民初321号民事调解书：“一、被告广大电炉公司尚欠原告大地铸造公司货款543383.7元，自2019年2月1日起至2020年12月31日止共23个月，每月28日前被告广大电炉公司支付原告大地铸造公司货款2.3万元，小计货款52.9万元；被告广大电炉公司于2021年1月28日前支付原告大地铸造公司货款14383.7元……。”因广大电炉公司未按照该生效调解书向大地铸造公司履行支付货款义务，大地铸造公司于2019年4月4日向本院申请强制执行，执行中,经对被执行人广大电炉公司名下银行账户、车辆、房产等查询，被执行人无财产可供执行。2019年11月25日，本院作出（2019）陕0112执3533号之一执行裁定书:“终结本次执行程序。申请执行人发现被执行人有可供执行的财产，可以再次申请执行。”另查明，广大电炉公司成立于1990年9月27日，现注册资本为800万元。2006年9月25日，西安电磁机械厂有限公司（广大电炉公司原名称）股东会议决定变更公司注册资本、股东及股东之间股份的转让。公司注册资本由原300万元变更为800万元，认缴出资股东于2006年12月25日之前将投资款足额到位。原股东段灵、陈宝峰、赵有安、古建军、柳文玲退出，新吸收马民芳、李郡莹为股东。段灵将其持有的股份分别转让给马民芳、许广平，陈宝峰、赵有安、古建军、柳文玲分别将其持有的股份转让给许广平，杜菱玲、南永红、李昌利、王娟、张世林、张群、刘景隆、刘振兴、王莉萍、徐羚、杨鑫社、梁苏丽分别将其持有的部分股份转让给许广平。西安电磁机械厂有限公司根据股东会决议将公司章程进行了修正，公司章程修正后的股东人数由许广平等36人变更为许广平、张亚利、王娟、冯杰、潘桂生、李昌利、杜菱玲、张兆英、刘景隆、梁荣照、赵晔、赵波、何海英、王莉萍、张亚琴、徐晓静、于泽、张群、王战国、郭岳、徐羚、李晓峰、韩龙、张世林、梁苏丽、南永红、王玉芳、董双九、马民芳、李郡莹、张秉坚、杨鑫社、刘振兴33人，股东的出资额也进行了变更。2006年12月25日，西安康胜有限责任会计师事务所作出验资报告及附件验资事项说明载明：新增注册资本500万元人民币，全部以货币资金投资，具体增资情况详见新增注册资本实收情况明细表。截止2006年12月25日止，贵公司已收到全体股东缴纳新增的注册资本合计500万元人民币。其中各股东货币增资180万元人民币已于2006年12月25日缴存西安市商业银行星火路支行公司账户中；其余股东货币增资320万元，已由西安康胜有限责任会计师事务所2006年12月25日出具的审计报告予以审核确认。又查，2006年12月25日，许广平、张亚利、王娟、冯杰、潘桂生、李昌利、杜菱玲、张兆英、刘景隆、梁荣照、赵晔、赵波、何海英、王莉萍、张亚琴、徐晓静、于泽、张群、王战国、郭岳、徐羚、李晓峰、韩龙、张世林、梁苏丽、南永红、王玉芳、董双九、马民芳、李郡莹、张秉坚、杨鑫社、刘振兴共存入西安电磁机械厂有限公司西安市商业银行星火路支行账户现金合计180万元。2006年10月19日至2006年10月23日止，许广平、冯杰、王娟、王莉萍、杨鑫社、张亚利、何海英、李昌利、韩龙、徐羚、潘桂生、张秉坚共存入西安电磁机械厂有限公司西安市商业银行星火路支行账户现金合计3831500元；王玲、熊璎等17人共存入西安电磁机械厂有限公司西安市商业银行星火路支行账户现金合计776500元。现金缴款单交款单位均显示为西安电磁机械厂有限公司，款项来源分别显示为上述各股东投资款。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或以公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。本案中，被执行人广大电炉公司增加注册资本500万元，股东许广平、张亚利、王娟、冯杰、潘桂生、李昌利、杜菱玲、张兆英、刘景隆、梁荣照、赵晔、赵波、何海英、王莉萍、张亚琴、徐晓静、于泽、张群、王战国、郭岳、徐羚、李晓峰、韩龙、张世林、梁苏丽、南永红、王玉芳、董双九、马民芳、李郡莹、张秉坚、杨鑫社、刘振兴于2006年12月25日将各自投资款共计180万元缴存到被执行人在西安银行星火路支行账户内，各股东已实际履行了180万元的出资义务，申请执行人大地铸造公司对此亦无异议。本案的争议焦点为，剩余增资的320万元上述股东是否已实际出资。从被执行人广大电炉公司记账凭证和现金交款单可以看出，股东许广平、冯杰、王娟、王莉萍、杨鑫社、张亚利、何海英、李昌利、韩龙、徐羚、潘桂生、张秉坚及非股东王玲、熊璎等17人自2006年9月19日至2006年10月23日止缴存被执行人在西安银行星火路支行账户现金共计460.8万元，现金缴款单显示缴存投资款的虽只有部分股东，但缴存数额多于320万元，可以认定为许广平、张亚利、王娟、冯杰、潘桂生、李昌利、杜菱玲、张兆英、刘景隆、梁荣照、赵晔、赵波、何海英、王莉萍、张亚琴、徐晓静、于泽、张群、王战国、郭岳、徐羚、李晓峰、韩龙、张世林、梁苏丽、南永红、王玉芳、董双九、马民芳、李郡莹、张秉坚、杨鑫社、刘振兴已实际履行了320万元的出资义务。且上述股东将投资款缴存到被执行人的银行账户内，与验资报告及附件新增注册资本实收情况明细表载明的500万元增资为货币增资一致。故申请执行人大地铸造公司以被执行人广大电炉公司上述股东未履行出资320万元投资款为由申请追加上述股东为本案被执行人的请求，本院不予支持。申请执行人大地铸造公司撤回追加第三人张秉坚、杨鑫社、刘振兴为本案被执行人的申请，符合法律规定，本院予以准许。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条第一款、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条之规定，裁定如下：驳回申请执行人陕西大地铸造有限公司申请追加许广平、张亚利、王娟、冯杰、潘桂生、李昌利、杜菱玲、张兆英、刘景隆、梁荣照、赵晔、赵波、何海英、王莉萍、张亚琴、徐晓静、于泽、张群、王战国、郭岳、徐羚、李晓峰、韩龙、张世林、梁苏丽、南永红、王玉芳、董双九、马民芳、李郡莹为本案被执行人的请求。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内，向人民法院提起诉讼。审 判 长  丁素巧人民陪审员  王中琴人民陪审员  田利花二〇二一年三月十七日书 记 员  陈 燕