安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖08民终988号 上诉人（原审原告）：中国人民财产保险股份有限公司晋江市分公司，住所地福建省晋江**阳泉安中路483号泉隆大厦。 负责人：吴劲，该公司总经理。 委托诉讼代理人：周敏雪，安徽文征律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘金桂，男，1967年10月16日生，汉族，住安徽省安庆市宿松县。 委托诉讼代理人：吴怀国，安徽松圣律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：高祥，男，1991年6月19日生，汉族，住安徽省安庆市宿松县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司晋江市分公司（以下简称人财保晋江公司）因与被上诉人刘金桂、高祥机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省宿松县人民法院（2020）皖0826民初2412号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。 原审法院判决如下：一、人财保晋江公司于判决生效之日起十日内赔偿刘金桂27×××××.7元；二、人财保晋江公司于判决生效之日起十日内给付高祥垫付款3000元；三、驳回刘金桂其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5882元，减半收取2941元，鉴定费5100元，共计8041元，由刘金桂负担4741元，由人财保晋江公司负担3300元。 人财保晋江公司不服此判决，向本院提起上诉。上诉请求：1、请求依法撤销原审判决书第一、二项判决，并发回重审或依法‍改‍判‍；2、本案一、二审诉讼费全部由被上诉人承担。上诉理由：一、原审法院认定事实错误。1、上诉人在与被上诉人签订的合同中对于免责条已‍经‍进‍行‍特别标注，以显而易见的方式将该条款与其他条款进行‍区‍分‍，‍作‍为‍签‍订合同的主体，能很显著的注意到该条款，上诉人作为提供‍格‍式‍条‍款‍的一方，已经尽到合理提醒和注意义务，但原审法院却认定‍上‍诉‍人‍未‍尽提示义务，该做法明显错误。补充：此项是关于对非医保费用，经鉴定为12,604.51元，不服金额为12,604.51元。2、关于鉴定费，商业三者险条款约定，被保险机动‍车‍如‍发‍生‍意外事故造成的各种间接损失保险人不负担赔偿责任。本‍案‍鉴‍定‍费‍属‍于间接损失或非必要费用，不在理赔保险范围内，故上诉‍人‍不‍承‍担‍鉴‍定费，即使发生也应由被保险人高祥承担‍。补充：该项不服金额为5100＊40%=2,040元。二、原审法院认定事实的证据不‍足。1、关于车辆维修费。根据相关法律规定，如果因人‍身‍损‍害‍产生相关损失，必须提供正规的发票和相关证据材料来证明‍损‍失‍的‍发‍生‍，一审中刘金桂主张车辆维修费，但是并没有提交正‍规‍的‍车‍辆‍维‍修‍发票或者其他能证实存在该部分损失的证据，原审法‍院却对刘金桂的该主张予以认定，上诉人认为原审法院认定该部分事实所依赖的证据明显不足。补充：该项不服金额为1,000元。2、关于误工费。刘金桂向原审法院主张按建筑行业标准计算误工费，但仅提供村委会的证明，无其他证据予以佐证，原审法院却直接予以认定误工损失并参照农业标准计算误工费。上诉人认为村委会仅负责村内行政管理事务，并不清楚刘金桂所从事行业的情况以及在受伤治疗的期间存在的误工损失的情况，因此村委会不具有对待证明事实的作证资格，其提供的证明不应被采纳。补充：该项不服金额为35348.5-28270=7,078.5元。三、原审法院适用法律错误。1、刘金桂没有证据证明自己从事的行业以及产生的误工损失，但原审法院却直接以农业标准作为计算误工费的标准，上诉人认为该做法明显属法律适用错误。依据安徽省高院关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件若干问题的指导意见规定：无业、没有固定收入的城镇居民受害人不能证明“最近三年平均收入”，也不能证明从事工作“相同或者相近行业职工平均工资”的，误工费参照上一年安徽省度城镇居民人均可支配收入标准计算，常年在城镇务工的农村居民受害人没有固定工作，误工费参照前款规定标准审查认定。因此计算刘金桂的误工费时应按2019年度安徽省城镇居民人均可支配收入标准计算，而非按照农业标准计算，标准为102.8元/天，而非128.54元/天。补充：我方认定的误工费为28,270元。2、经鉴定，刘金桂的护理期为210日，其中住院天数为163日，即被上诉人在医院住院163天后即回家进行护理，并没有提供证据证明其聘请了专业的护理人员进行护理，因此被上诉人回家护理的47天不应当按照护理行业的标准计算，而应当按照农业标准计算（128.54元/天）。补充：该项金额为47×128.54=6,041.38元，不服金额为47×135.54-47×128.54=329元。不服金额总数为：12604.51＋2040＋1000＋7078.5+329=23,052.01元。 刘金桂辩称：一、关于非医保用药，一审时上诉人没有提交证据说明其免责；即使有证据证明上诉人不承担这项费用，也应当由侵权人承担；二、关于鉴定费，鉴定费是必须的费用，保险公司应当承担；三、关于车辆维修费，车辆损失是实际存在的，上诉人有定损的义务，但是没有去定损，我们是请求一审法院依法酌情认定的，我方虽没有提供维修发票，但我方提供了摩托车受损照片及事故认定书对车损损失的事实认定；四、关于误工费，刘金桂身份是农村居民，是做石匠的，我方主张的是按建筑行业标准，有当地村民委员会的证明，原审法院是按照农林牧渔业行业标准进行认定，我方对此本身也不服，但是想早点拿到赔偿，所以没有上诉；五、关于非住院期间护理费，我方认同一审法院判决。 高祥辩称：我购买了保险，对相关法律不懂，我认为相关费用均应由保险公司承担，请求法院依法判决。 二审中，关于误工费刘金桂提供一组补强证据：刘金桂户口簿、宿松县佐坝乡龙门村股份经济合作社股权证书、2021年3月10日宿松县佐坝乡龙门村民委员会《证明》，证明刘金桂为农业家庭户户主、宿松县佐坝乡龙门村农村集体经济组织成员，职业为农民兼石工，经济收入来源主要为农业生产兼手工业，刘金桂可以比照农林牧渔业行业人员平均收入标准计算误工损失。经质证，上诉人对关联性、证明目的有异议，认为刘金桂在原审中仅提到建筑行业工作，未提供证据证明其从事农业生产，该组证据仅能表明刘金桂家里有责任田，但存在转包的可能性，因此，刘金桂提交的证据不能证明其误工的真实性，若刘金桂未能提供其他证明其收入减少的证据材料，应当适用2019年度安徽省城镇居民人均可支配收入标准计算。对该组证据真实性无异议，本院予以认定，对其证明目的需综合案情及一审证据材料予以考虑。 本案各方当事人既未对原审认定的案件基本事实提出异议，又未对原审证据申请复核，二审查明的案件基本事实与原审认定的案件基本事实一致。 本院认为，根据各方当事人的陈述及答辩意见，归纳本案二审争议焦点主要是：原审对非医保用药、鉴定费、车辆维修费、误工费、护理费判定是否正确。关于非医保用药，因上诉人未提供充足有效证据证明其就非医保不赔的免责条款尽到明确提示、解释说明义务，原审法院据此对其就非医保用药部分免赔的主张不予支持并无不当，予以认同。涉案事故致刘金桂车辆受损实际存在，上诉人又未提供其定损依据，原审法院酌定车辆维修费1,000元并不明显超高，予以认定。关于护理费中，上诉人主张刘金桂回家护理的47天不应当按照护理行业的标准计算,而应当按照农业标准计算无法律依据，不予采纳。误工费是属于受害人如未遭受人身侵害而本应可获得却因侵害行为无法得到的利益。刘金桂提供证据能证明其身份系农民兼石工，原审法院按照农林牧渔业行业标准进行认定刘金桂误工费，刘金桂亦予以认同，本院予以确认。上诉人主张按2019年度安徽省城镇居民人均可支配收入标准计算无事实和法律依据，不予采信。另，原审法院根据本案案情判决由人财保晋江公司承担部分诉讼费及鉴定费并无不当，予以支持。 综上，人财保晋江公司上诉请求无充分证据证明，依法不能成立，不予采纳；原审判决正确，予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5,450元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司晋江市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 叶 武 审判员 金 京 审判员 陈世拥 二〇二一年三月二十三日 法官助理马雷 书记员柳丽君