广东省雷州市人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0882民初201号原告：黄某某，男，1982年****出生，汉族，住广东省雷州市××××××××××。公民身份号码440××××××××××××754。被告：雷州骨科医院，住所地广东省雷州市××××××××××。统一社会信用代码91440882MA4WM5BB7B。法定代表人：洪春平，该院财务总监。委托诉讼代理人：梁肖丹，广东大展律师事务所律师。原告黄某某与被告雷州骨科医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年1月13日立案，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄某某与被告雷州骨科医院的委托诉讼代理人梁肖丹出庭参加诉讼。现本案已审理终结。黄某某向本院提出的诉讼请求：1.被告赔偿原告各项损212882元；2.被告承担本案诉讼费用、鉴定费用。事实和理由：原告因摔伤，于2019年5月30日被送到被告处抢救治疗，于2019年6月7日出院，被诊断为右锁骨骨折。被告为原告实施了右锁骨内固定手术，原告花费21166.60多元医疗费用，出院时被告没有向原告出具诊断证明书和出院小结。原告在出院后一个月后复查手术失败无告知原告，一直休息至三个月满，到医院复查。但是复查时被告知手术是失败的，根本没有进行骨折复位，骨折歪斜跟受伤后第一次拍片没有区别，骨折在没有复位的情况下强行进行固定，并且多处没有必要的钉子，导致骨折对位欠佳，根本无法愈合。原告多次到被告处，要求被告处理，但是被告的医生承认手术时没有看清骨折裂缝，不知道裂缝这么大，所以没有进行复位。但是对于如何治疗和赔偿，被告总是以各种理由推脱，一会说耐心等待还是会长的，一会又说只能在被告医院内再次手术。基于保险考虑，原告同意再观察三个月再确定治疗方案，但是手术至今已经超过6个月，骨折仍然没有愈合的迹象。原告到广州第七十四集团军医院门诊复查，医生诊断为：右锁骨骨折术后畸形，建议手术调整内固定及骨折重新复位。原告再次在2019年12月12日被告处复查，被告还是没有提出解决方案。诉讼请求计算清明细：1.医疗费21166.60元。2.住院伙食补助费100元/天×9天=900元。3.误工费：原告从事建筑工,每天250元,250元/天×180=45000元，(建筑材料因长时间不能承接工程，停放室外损耗严重，不能再用，红板500张，56元张，会计为28000元；平木1300条，11元条共计14300元；木顶柱1300支8元打10400元；步步紧1100个增均4.5元，共计4950元)。4.护理费150元/天×9=1350元。5.伤残赔偿金：暂时按照十级伤残计算，实际按鉴定结果计算，42066元/年×20年×10%=84132元。6.精神损害抚慰金10000元。7.后续治疗费59500元：包括住院费用30000元，住院伙食补助费1000元，护理费1500元，误工费200元/天×90天=18000元，以上合计238198.6元。综上，原告认为被告对原告的治疗行为存在严重过失，导致被告遭受各项精神和身体的痛苦，误工长达半年，在未来的医疗过程中还需要再次住院误工，原告合法权益遭受巨大损失，被告应当承担全部赔偿责任。雷州骨科医院辩称，原告的诉求缺乏事实和法律依据，应依法驳回原告的全部诉讼请求。一、原告未能提供证据证明被告在治疗过程中存在过错。从原告提供的出入院记录、检查报告等材料可知，原告在2019年5月30日入院诊断后，被告即安排手术治疗，并在术前向病人、家属告知了手术的各项风险问题，而根据《骨科手术风险知情同意书》第5、8项，内固定物松动、断裂、脱落等，致骨折端移位或骨折不愈合；骨折延迟愈合或不愈合需行第二次手术等，都是原告实施本案手术的风险。而手术后，经DR诊断，原告的内固定术复查，显示骨折对位好，内固定器无折断、无松动脱落的情况，证明原告手术成功。根据出院诊断，医嘱要求原告出院后第1、3、6个月，1年各复诊以此拍片了解骨折端愈合情况，并要求原告未愈合牢固不允许负重。然而，原告并未按照医嘱要求，进行负重运动，导致愈合延迟。而原告诉称其出院后一个月进行复查已经显示手术失败，而被告未进行告知；又称其手术后三个月复查，医生告知其手术失败，骨折无法愈合，是由于医生在手术时没看清骨折裂缝所导致的，根本无任何证据佐证，且病历材料中，只有原告在2019年12月12日到被告处进行复查，DR显示对位欠佳，愈合延迟，内固定无折断脱落现象。可知，原告是在手术后查过6个月才进行的复查，为遵循医嘱，期间伤情所发生的变化，是由原告的行为引起的，未有证据显示被告在治疗过程中存在过错，被告对原告骨折未愈合的情况，不承担责任。二、对于各项费用，均不属于医疗损害造成的，被告不承担赔偿责任。1.医疗费，属于原发病治疗费用，不属于医疗损害发生的费用，且原告已报销了10488.81元。2.误工费，原告未能提供任何的工作情况和收入情况材料，不能证明其误工事实，也未能证明建筑材料的存在以及损耗价值，且原告受伤，按照医嘱，其需进行休息，不能参与工作，该受伤损害非被告造成，要求被告承担误工费，于法无据。3.护理费、住院伙食补助费，都是由于原告受伤进行治疗，所产生的费用，与被告无关。4.伤残赔偿金：原告受伤非因被告引起，伤残与被告无关，且原告属于农村居民，未有证据证明按照城镇居民标准计算。5.精神损害抚慰金，被告非侵权人，依法不承担该赔偿。6.后续治疗费，无证据证明，缺乏依据，应不予支持。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据。经本院庭审质证，依据民事证据规则认证如下：双方所提供证据均系客观真实，并与本案事实相关联，其来源合法，证明的内容亦能相互印证，形成了完整的证据锁链，具有证据能力，故本院均予采信。另，经双方当事人的申请，本院委托广东正诚法医临床司法鉴定所出具鉴定意见书，经当事人质证，符合法律规定，予以采信。雷州骨科医院虽然对上述鉴定意见提出异议，但未提出符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款规定的情形，亦未提出反证的证据以证明鉴定意见的虚假，故应当采信该鉴定意见的结论。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年5月30日，黄某某因跌倒致右肩锁部肿痛活动受限入住雷州骨科医院治疗。住院后，诊断为：多部位骨折；右锁骨粉碎性骨折；右肩胛骨粉碎性骨折，右肩峰骨折，右胸第3肋骨骨折；右肘部、膝部软组织挫擦伤。入院当天，雷州骨科医院予黄某某行右肩峰右锁骨骨折切开复位内固定术，但对骨折的螺钉内固定不当，致骨折延迟愈合、骨折不愈合，右锁骨骨折端部分螺钉松脱。2019年6月7日，黄某某办理出院手续，住院天数为8天，共产生医疗费21166.60元，经医疗保险已报销10488.81元。根据本院的委托，2021年1月12日，广东正诚法医临床司法鉴定所对黄某某的相关事宜进行司法鉴定且出具意见认为：1.评定雷州骨科医院在患者黄某某的诊疗行为中存在不足，诊疗行为与损害后果之间存在因果关系，原因力大小为同等因素，参与度为41%-60%。2.评定被鉴定人黄某某右锁骨、肩胛骨及肩峰端骨折内固定术后，右肩三角肌、冈上肌稍萎缩，右肩关节活动稍受限，构成十级伤残。3.评定被鉴定人黄某某后续行右锁骨骨折内固定物取出术等治疗的费用人民币20000.00元（贰万圆整）。4.评定被鉴定人黄某某2019年5月30日外伤后的误工期为180日。黄某某与雷州骨科医院为此分别支付鉴定费8277元与1245元，共计9522元。本院认为，本案属医疗损害责任纠纷。黄某某不慎跌倒致受伤而到雷州骨科医院求医，双方建立了医疗服务关系。雷州骨科医院诊疗过程中，未尽诊疗注意义务，予黄某某行右肩峰右锁骨骨折切开复位内固定术时，对骨折的螺钉内固定不当，右锁骨骨折端部分螺钉松脱，致骨折延迟愈合、骨折不愈合，以致其需再次手术治疗的伤害。经司法鉴定，广东正诚法医临床司法鉴定所认定雷州骨科医院在患者黄某某的诊疗行为中存在不足，诊疗行为与损害后果之间存在因果关系，原因力大小为同等因素，参与度为41%-60%。但是医院承担赔偿责任的范围还需要结合医院的过错程度、过错行为对损害后果原因力的大小、双方当事人经济能力、医疗卫生事业的发展需求等多种因素来决定。本案中，雷州骨科医院作为专业医疗机构对此上述病症处理具有相应医疗能力，但其未尽诊疗注意义务的医疗行为，与黄某某不慎摔伤的自行行为，共同造成黄某某的身体伤害的损害后果。结合司法鉴定建议意见，双方当事人的行为对损害发生起到同等过错，即酌定医疗过错参与度为50%。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条关于医疗损害责任的归责原则的规定，雷州骨科医院因其过错医疗行为致黄某某遭受相关人身损害应承担民事赔偿责任。此次医疗事故给黄某某造成的各项损失，应根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定确定，黄某某受赔偿范围和数额如下：一、医疗费。受害人黄某某提交由医院出具收费票据，住院费用清单及住院病历等材料，医疗费合计金额为21166.60元，有治疗记录，本院予以支持。经医疗保险已报销10488.81元，黄某某个人自行负担医疗费为10677.79元。该医疗费生成处于雷州骨科医院的过错医疗行为中，理应由该医院承担相应赔偿责任。二、后续治疗费。根据鉴定意见，评定黄某某后续行右锁骨骨折内固定物取出术等治疗的费用人民币20000.00元（贰万圆整），该项费用经司法鉴定确定必然发生的费用，应予支持。对黄某某亦主张其他后续治疗费，因暂未实际发生，故该主张缺乏事实根据，不予采纳。三、误工费。鉴于黄某某未能提供其他证据足以证明其有固定收入，其收入标准故可参照2019年全省城镇私营单位就业人员平均工资标准（62521元/年）。黄某某住院治疗期间显然会导致其劳动收入减少。经鉴定，黄某某的误工天数为180天，则误工费计为62521元/年÷365天×180天=30832.27元。另，黄某某亦主张其他建筑材料损耗的间接损失，该项损失与涉案医疗行为没有法律上直接因果关系，于法无据，不予采纳。四、护理费。护理费赔偿的前提是，受害人受到损害，生活不能自理或者不能完全自理，需要有人进行护理。是否需要护理，应当有医疗单位或鉴定机构的明确意见。证明需要陪护的，予以赔偿，没有必要的，则不予赔偿。本案中，黄某某均未能提供相关住院证明及医嘱等相关证据予以佐证，缺乏事实根据，对此费用的主张不予支持。五、住院伙食补助费。该项费用为800元（100元/天×8天）。六、残疾赔偿金。根据司法鉴定意见，黄某某右锁骨、肩胛骨及肩峰端骨折内固定术后，右肩三角肌、冈上肌稍萎缩，右肩关节活动稍受限，构成十级伤残（即伤残赔偿指数为10%），故黄某某主张残疾赔偿金可计算为48118元/年×20年×10%=96236元。但黄某某主张该项费用为84132元（42066元/年×20年×10%），系自行处分其民事权益，符合法律规定，本院予以采纳。七、精神损害抚慰金。根据黄某某的伤残程度等级，本院酌定精神损害抚慰金为7000元（70000元×10%）。八、鉴定费。涉案鉴定费9522元属于医疗事故所产生必要诉讼费用的损失，该项费用予以支持并同本案案件受理费一并处理。由此可知，黄某某因此次事故而产生损失合计153442.06元（医疗费10677.79元+后续治疗费20000元+误工费30832.27元+护理费0元+住院伙食补助费800元+残疾赔偿金84132元+精神损害抚慰金7000元），其中雷州骨科医院需对黄某某的人身损失赔偿数额为76721.03元（153442.06元×50%）。综合上述，雷州骨科医院的过错医疗行为侵害黄某某的合法权益，应承担相应的赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条、第五十七条，《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：一、限被告雷州骨科医院于本判决生效之日起十日内向原告黄某某赔付人身损失费76721.03元；二、驳回原告黄某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4493.23元（黄某某已预交）及司法鉴定费9522元（黄某某与雷州骨科医院分别已预交8277元与1245元），共计14015.23元，由黄某某负担7007.61元，由雷州骨科医院负担7007.62元（雷州骨科医院在履行本判决义务时将应承担的案件诉讼费用径付给黄某某）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  谢克健人民陪审员  朱景超人民陪审员  尹 菊二〇二一年三月二十三日书 记 员  彭 琳附：相关的法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。第五十七条医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。二、《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条对医疗机构及其医务人员的过错，应当依据法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范进行认定，可以综合考虑患者病情的紧急程度、患者个体差异、当地的医疗水平、医疗机构与医务人员资质等因素。三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权；（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；（三）人格尊严权、人身自由权。违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。