江苏省泗阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）苏1323民初518号 原告：周江迅，男，1989年9月16日出生，住浙江省龙游县。 委托诉讼代理人：许毅，浙江游龙律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吕彧，浙江游龙律师事务所律师。 被告：王君威，男，1986年4月16日出生，住浙江省龙游县。 被告：西威电梯江苏有限公司，统一社会信用代码913213235900380834，住所地江苏泗阳经济开发区众兴东路230号。 法定代表人：倪赛忠，该公司总经理。 两被告共同委托诉讼代理人：刘远莎，浙江六和（义乌）律师事务所律师。 两被告共同委托诉讼代理人：潘李健，浙江六和（义乌）律师事务所实习律师。 原告周江迅与被告王君威、西威电梯江苏有限公司（以下简称西威公司）买卖合同纠纷一案，本院于2021年1月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周江迅及其委托诉讼代理人许毅，被告王君威及其与被告西威公司的共同委托诉讼代理人刘远莎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周江迅向本院提出诉讼请求：1．解除原告与被告西威公司签订的《电梯设备销售安装合同》；2．两被告返还原告款项43500元；3．两被告支付原告违约金43500元；4．本案诉讼费由被告承担。本案审理过程中，原告变更第一项诉讼请求为确认原告与被告西威公司签订的《电梯设备销售安装合同》于2020年3月5日解除。事实与理由：经原告与被告王君威初步磋商，原告与被告西威公司签订一份《电梯设备销售安装合同》，明确约定电梯的型号、数量、规格、价款及相关具体权利义务。两被告负责电梯安装及运输，对电梯的材质做出特别说明需与报价书中保持一致，并承诺电梯加工生产期为25天。原告按照合同约定支付第一期价款43500元。经多次催促，两被告于2020年3月24日仅将部分材料运至指定安装地，且该部分材料非合同约定的铝合金材质。原告多次与两被告沟通，要求及时更换材料并完成安装，均协商无果。原告认为被告未履行合同义务，无故迟延交付标的物、标的物与合同约定不符、未及时安装标的物的行为已构成根本违约，致使合同目的不能实现。故原告提起诉讼，请支持原告的诉讼请求。 被告王君威与西威公司共同辩称，西威公司与原告签订的《电（扶）梯设备销售安装合同》真实、合法、有效，对当事人具有拘束力。西威公司在合同履行中不存在任何违约行为，原告主张解除合同无事实与法律依据。涉案合同履行障碍的根本原因在于原告方迟延付款及拒绝受领。原告拒绝履行生效的民事合同，给西威公司造成较大经济损失，应向西威公司承担赔偿责任。请求驳回原告的诉讼请求。（一）西威公司交付的标的物质量符合当事人约定，原告诉称当事人约定井架材质为铝合金及被告违约与事实不符。王君威系西威公司员工，主要岗位职责为业务联络接洽。2019年9月，原告因需采购别墅电梯一台，经朋友介绍认识王君威。2019年9月29日，西威公司通过王君威向原告发送关于别墅电梯的报价书，根据原告初步意向井架材质按铝合金材质报价。此后，双方对于井架材质有过多轮沟通。2019年10月8日，西威公司（供方）与原告（需方）签订《电（扶）梯设备销售安装合同》，约定供方向需方供应、安装一台别墅电梯，型号为XWJ/3300，单价为77000元，安装单价为20000元，小计97000元；井架48000元（含安装价格），合计145000元。考虑到价格及安全性问题，双方协商一致将井架的材质变更为钢片，并约定如轿厢改玻璃材质则加价12000元、电梯门改玻璃材质加价2000元/道。该合同约定了相应的交货期，并约定需方未按合同约定时间付款的交货期作相应顺延。在合同签订之日起3个工作日内，需方需支付合同总价30%给供方，需方应在合同约定的交货期10个工作日前将合同总价的60%支付给供方，电梯安装调试完毕后5个工作日内付清尾款10%。合同约定设备公司地址为龙某碧桂园21-1，使用单位为案外人罗某。合同签订后，原告支付43500元首期款。为促进合同履行，在原告未付款至90%情形下，西威公司于2019年11月28日向原告指定的地点送达了电梯井架并进行安装。在安装工程中，案外人罗某对井架材质提出异议。为此，原告拒绝履行涉案合同。（二）被告无违约行为，即便井架材质存在争议，也不构成根本违约，原告诉请求解除合同支付违约金无依据。原告主张的违约金过分高于损失，即便判令被告承担违约金也应予以调低数额。即便原告主张被告交付井架材质与约定不符属实，该行为也仅属于轻微履行瑕疵，不构成根本违约。从使用功能而言，只要被告安装交付的电梯符合特种设备的相关安全标准，即视为合同履行完毕。电梯井架的材质原则上只要满足安全标准即可，对美观性无太大影响。考虑项目别墅的井道尺寸等因素，被告建议使用钢片材质更具安全性，故双方才将正式合同中井架材质更换井架为钢片。况且，即便双方对井架材质存在争议，也属于轻微的履行瑕疵，并不致原告足以解除合同。即便认定西威公司承担违约行为，原告除了已付款的利息损失外，并无其他实际损失，其主张的违约金过分高于损失，应调低违约金数额。（三）涉案合同不能履行系原告逾期付款、拒绝受领等违约行为所致。根据合同约定，原告应于合同约定的交货期10个工作日前付款至合同总价的90%。但原告并未如期付款，构成违约，应赔偿因此给被告造成的损失。在双方对电梯材质发生争执后，原、被告曾协商一致继续履行合同，但原告拒绝履行。尽管被告自认无违约行为，但基于维护交易秩序、妥善处理争议的原则，原、被告于2019年12月19日再次就合同继续履行事项进行了沟通，双方均同意继续履行合同，被告于2019年12月19日至2020年1月13日期间多次要求原告与实际使用人罗某沟通电梯颜色、款式等详细事项。后，新冠××疫情暴发，经济活动处于停滞状态。2020年3月15日，原告通知被告安排电梯发货，考虑到疫情状况尚不明确，被告提出将色卡寄给原告选定颜色等，原告却要求被告直接与实际使用人罗某联系对接。因罗某并非合同当事人，故涉案合同履行再次发生障碍。后原告提起诉讼。故涉案合同未能履行的原因在于原告迟延支付价款及拒绝受领被告履行。（四）涉案合同兼具承揽合同的属性，原告违约应赔偿给被告造成的损失。被告根据原告需要及项目具体情况，定制生产适合原告用途的电梯。故此，合同约定原告方在被告发货前付款至总价的90%。同时，鉴于原告定制的系别墅梯，电梯材质、颜色、尺寸等均为按需要定制，除了适用于原告外该电梯无法二次销售以减少损失。被告保留向原告另案提起诉讼的权利。（五）王君威不是合同当事人，并非适格被告。王君威系西威公司员工，受西威公司指派作为西威公司与原告关于电梯买卖及安装事项洽谈、合同签订、履行等事项的联系人。王君威的相关行为属职务行为，与该合同相关的法律后果由合同当事人原告及西威公司承担。原告主张王君威承担责任没有事实及法律依据，应驳回原告对王君威的诉讼请求。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告周江迅系案外人龙某鸿浩装饰工程有限公司（以下简称龙某公司）法定代表人，证人罗某系碧桂园21-1室别墅业主。2019年5月18日，罗某与鸿浩公司签订《室内装修合同》，约定鸿浩公司为罗某进行室内装修，工程期限为2019年5月18日至2019年11月8日，周江迅作为鸿浩公司代表，负责装修合同履行。因别墅需要安装电梯，周江迅通过案外人叶某介绍认识王君威。王君威以西威公司名义与周江迅洽谈别墅电梯事宜。2019年9月29日，王君威通过微信向周江迅发送一份报价书，载明项目名称为龙某别墅梯，报价人为王君威，报价日期为2019年9月29日，报价单位为西威公司。报价书中报价函载明产品要求与规格尺寸，其中别墅梯，型号XWJ/3300，规格4/4/4-400KG-0.5m/s，设备单价75000元，运输单价2000元，安装单价20000元，小计97000元；铝合金井道（含玻璃），规格为高度16M＊3000，单价为48000元（含安装）；价款合计145000元。2019年10月8日，周江迅与西威公司签订《电（扶）梯设备销售安装合同》，约定使用单位为罗某，设备工地地址为龙某碧桂园21-1，别墅梯型号XWJ/3300，规格4/4/4-400KG-0.5m/s，设备单价77000元，安装单价20000元，小计97000元，井架单价为48000元（含安装），合计145000元，交货期为30天，交货方式为代办运输。付款方式为在合同签订之日起3个工作日内，需方支付合同总价30%给供方，计43500元，在合同约定的交货期10个工作日前将合同总价的60%支付给供方，计87000元。电梯安装调试完毕后5个工作日内，需方应支付合同总价的10%，计14500元。由于供方原因不能按本合同规定的时间交货，则按本合同总价每天万分之五计罚款赔偿给需方。迟延交货超过二个月之后，需方有权向供方追讨合理之补偿或取消本合同。单方面废止合同是违约行为，违约方必须按本合同总额的30%违约金支付给对方。如果实际产生损失大于30%，则按实际损失额赔付。2019年10月22日，周江迅转账43500元给王君威。2019年11月28日晚，被告西威公司将井架运至别墅，材质为钢材。在井架安装工程中，周江迅对井架材质提出异议，通知更换铝合金井道。后西威公司停止施工，将井架拆除。2020年3月5日，王君威与周江迅就继续履行买卖合同洽谈过程中产生矛盾，双方均表明不再继续履行合同。后，罗某另选择其他商家购买电梯并已安装。 当事人之间有争议的事实是：涉案买卖合同约定的电梯井架材质是铝合金还是钢片。原告主张，报价书载明井架为铝合金，价款为48000元，而买卖合同载明的井架价款与报价书一致，双方在前期洽谈过程中均明确井架材质为铝合金，故井架的材质与报价书一致，应为铝合金材质。被告主张，买卖合同未描述井架材质，实际情况是双方同意井架的材质变更为钢片。被告为证明其诉讼主张，提交叶某签名的《情况说明》一份，内容载明“在签约的当天我到高铁站接王君威去周江迅指定的地点，讨论就电梯合同签约的事情，我本人是不太懂的，他们在聊我就坐旁边听，期间说起电梯井架稳固性问题，王君威提出用钢取代铝合金材料，那样更稳定，但美观性会比铝合金要差点。周江迅是没有反对的，也没有坚持一定要铝合金这个材料，然后就打印了合同进行盖章。”原告质证认为，对该证据三性有异议，叶某签名的《情况说明》系证人证言，证人需要出庭接受询问。实际上叶某没有参与合同签订，原、被告签订合同的时候叶某不在场。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条第三款规定，“无正当理由未出庭的证人以书面等方式提供的证言，不得作为认定案件事实的根据。”本案被告提交的《情况说明》系证人证言，叶某无正当理由未出庭作证，原告提出异议，本院依法对该证据不予采信。原、被告之间签订的买卖合同虽未载明井架的材质，但双方在前期磋商过程中均明确井架为铝合金，且合同约定的价款与被告提供的报价书上铝合金井架的价款一致，故本院确定双方约定井架的材质为铝合金。被告主张双方协商确定井架的材质为钢片，但未提供证据佐证，且被告也未就买卖合同载明的井架价款与铝合金价款一致作出合理解释，本院对该主张不予采信。 本院认为，原、被告之间签订的买卖合同合法有效，对当事人具有法律约束力。被告提供电梯井架不符合约定，应当承担相应的违约责任。双方对井架材质不符合约定的违约责任没有作出约定，原告要求对方更换为铝合金材质，符合法律规定。2020年3月5日，原、被告在协商继续履行买卖合同过程中产生矛盾，双方均表明不再继续履行合同，视为双方协商一致解除合同。故关于原告请求确认涉案合同已经于2020年3月5日解除的诉讼请求，本院予以支持。合同解除后，违约方本应承担的违约责任不能因解除合同而减少或者免除。关于原告主张被告承担违约责任的诉讼请求，双方对此并未约定，原告有权主张被告赔偿损失，包括返还已经支付的价款并支付利息。关于原告主张被告返还43500元款项的诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张被告支付43500元违约金的诉讼请求，因本案的违约事实与约定的双方违约情形不一致，故本院不予支持。本院支持原告的违约损失即为原告已经支付价款的利息损失，以43500元为基数，自2019年10月22日起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，以43500元为限。被告辩称涉案合同系因原告未按时支付价款或不接受履行所致，与本院查明的事实不符，本院不予采信。被告王君威以西威公司名义与原告订立合同，西威公司对此事实不持异议，故原告主张被告王君威承担合同责任，无事实和法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百一十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下： 一、确认原告周江迅与被告西威电梯江苏有限公司之间签订的《电（扶）梯设备销售安装合同》于2020年3月5日解除； 二、被告西威电梯江苏有限公司于本判决生效后十日内返还原告周江迅价款43500元及利息（利息自2019年10月22日起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，以43500元为限）； 三、驳回原告周江迅对被告王君威的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1976元，减半收取计988元，由被告西威电梯江苏有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。 审判员 唐 勇 二〇二一年三月三十一日 书记员 沈苗青 附录法律条文 《中华人民共和国合同法》 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百一十一条质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第六十八条人民法院应当要求证人出庭作证，接受审判人员和当事人的询问。证人在审理前的准备阶段或者人民法院调查、询问等双方当事人在场时陈述证言的，视为出庭作证。 双方当事人同意证人以其他方式作证并经人民法院准许的，证人可以不出庭作证。 无正当理由未出庭的证人以书面等方式提供的证言，不得作为认定案件事实的根据。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。