福建省惠安县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）闽0521刑初191号 公诉机关福建省惠安县人民检察院。 被告人汤勇辉，男，1982年12月4日出生于福建省长泰县，汉族，初中文化，家住长泰县。曾因犯聚众斗殴罪，于2016年12月2日被福建省龙海市人民法院判处有期徒刑一年四个月，2017年10月31日刑满释放。因涉嫌职务侵占罪，于2017年10月31日被刑事拘留，同年12月7日被变更为取保候审；因违反取保候审规定经公安机关两次传唤未到案，于2020年1月11日被刑事拘留，同日被变更为取保候审；因涉嫌挪用资金罪，于2020年11月27日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。 惠安县人民检察院以惠检二部刑诉〔2021〕Z54号起诉书指控被告人汤勇辉犯挪用资金罪，于2021年2月8日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。惠安县人民检察院指派检察员王胤煌出庭支持公诉，被告人汤勇辉到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2014年至2016年期间，被告人汤勇辉利用其担任福建XXXX科技股份有限公司（下简称XX公司）漳州地区业务员，负责公司防火消防门业务拓展、配合工程施工管理及催收工程款的职务便利，违反公司管理规定，擅自要求漳州市XX区XXX房地产建筑项目的王规国、陈某、杨某三个工程队把XX公司的工程款汇入其提供的个人银行账户共计人民币395850元。之后，被告人汤勇辉将其中100000元用于归还福建XXXX工程公司超额支付给XX公司漳州市XXXXX项目的工程款，余下295850元挪作个人使用，至案发时已超过三个月未归还。 XX公司于2017年8月15日向泉州市公安局台商投资区分局报案，该局于同年9月13日立案侦查。2017年10月31日，被告人汤勇辉在龙岩监狱门口被泉州市公安局台商投资区分局民警抓获归案。被告人汤勇辉因违反取保候审规定被公安机关上网追逃，于2020年1月9日通过电话联系泉州市公安局台商投资区分局民警后在云南省临沧市耿马傣族佤族自治县××镇区向该局投案。 公诉机关提交了被害单位代表林XX、盛X、黄XX、程XX、刘XX、何X的陈述，证人林某、陈某、冯某、杨某等人的证言，辨认笔录及照片，授权委托书、报案报告、营业执照、公司财务制度、劳动合同、产品订货合同书、决算表、生产通知单、发货单、付款申请单及网上银行电子回单，银行账户交易明细，受立案材料，到案经过，刑事判决书及释放证明书，工作说明，户籍证明及被告人汤勇辉的供述与辩解等证据加以证实。 公诉机关认为，被告人汤勇辉利用其担任XX公司业务员具有催收工程款的职务之便，挪用公司工程款共计295850元归个人使用，数额较大，超过三个月未还,应以挪用资金罪追究其刑事责任。被告人汤勇辉在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前发现漏罪，应当数罪并罚。被告人汤勇辉签署具结书表示认罪认罚，可以从宽处理。建议判处被告人汤勇辉有期徒刑八个月至十个月。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。被告人汤勇辉对指控的犯罪事实、罪名、量刑建议及签署具结书不持异议。 本院认为，公诉机关指控被告人汤勇辉犯挪用资金罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。被告人汤勇辉的犯罪行为发生于2021年3月1日之前，根据从旧兼从轻的刑法原则，对于汤勇辉的犯罪行为应适用《中华人民共和国刑法修正案（十一）》关于挪用资金罪及处罚的规定。被告人汤勇辉在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依法数罪并罚。被告人汤勇辉自愿认罪认罚，可依法从宽处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。根据被告人的犯罪事实、情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第三款、第七十条、第六十九条、第六十四条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人汤勇辉犯挪用资金罪，判处有期徒刑十个月,与前犯聚众斗殴罪,判处有期徒刑一年四个月并罚,决定执行有期徒刑二年。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月27日起至2021年6月15日止。） 二、责令被告人汤勇辉退还被害单位福建XXXX科技股份有限公司人民币295850元。 （款项应于判决生效之日起十日内缴清。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  戴榕彬 人民陪审员  汪良文 人民陪审员  周惠南 二〇二一年三月十六日 书 记 员  汪晓玲 附本案引用的主要法律条文： 一、《中华人民共和国刑法》 第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑；数额特别巨大的，处七年以上有期徒刑。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。 有第一款行为，在提起公诉前将挪用的资金退还的，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以减轻或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法法规标题中华人民共和国刑法(2017法信汇编版)制定机关全国人大常委会效力等级法律公布日期2017.11.04时效性现行有效第三百八十四条第三百八十四条【挪用公款罪】国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。 挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法法规标题中华人民共和国刑法(2017法信汇编版) 第三百八十四条第三百八十四条【挪用公款罪】国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。 挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。 第一款规定的“情节严重”： （一）挪用公款数额在二百万元以上的； （二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的； （三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的； （四）其他严重的情节。 第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。 刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。 刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。 三、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。