江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）赣08民终752号上诉人(原审被告)：太平财产保险股份有限公司吉安中心支公司，营业场所位于吉安市吉州区永叔路88号五-六楼，统一社会信用代码91360802MA3850RM97。负责人：王智礼，该公司副总经理。委托诉讼代理人：吴福星，江西吉泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘云桂，男，1942年1月30日出生，汉族，个体户，住江西省安福县。委托诉讼代理人：刘安平，男，汉族，住江西省安福县，系刘云桂儿子。委托诉讼代理人：刘更生，男，汉族，住江西省安福县，系刘云桂女婿。原审被告：王钢伟，男，1985年11月12日出生，汉族，住江西省安福县。上诉人太平财产保险股份有限公司吉安中心支公司（以下简称太平保险吉安公司）因与被上诉人刘云桂以及原审被告王钢伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服安福县人民法院（2021）赣0829民初202号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人太平保险吉安公司的委托诉讼代理人吴福星，被上诉人刘云桂的委托诉讼代理人刘安平、刘更生到庭参加诉讼。原审被告王钢伟经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。太平保险吉安公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，在一审判决基础上核减太平保险吉安公司赔偿款44035.66元；2.本案一、二审诉讼费由刘云桂负担。事实和理由：1.一审判决的护理费存在重复计算，应当依法予以核减。刘云桂在ICU治疗期间的护理费既计算在医院的治疗费中，又计算在护理费中，属于重复计算。因刘云桂在ICU治疗259个小时，所以应当核减该段时间的护理费1500.26元（259÷24×139.02元）。2.刘云桂虽从事理发行业，但年事已高，且客户较少，理发基本没有收入，刘云桂在一审中又无法提供证据证明其实际收入，所以不应当赔偿误工费。3.刘云桂对此次交通事故的发生也存在过错，且受伤并不是特别严重，一审认定精神损害抚慰金10000元过高，应当予以核减，可按照责任份额各承担50%，即5000元。刘云桂辩称：1.ICU治理期间，医院提供了专门的家属床位，家属24小时必须留人在医院，有很多事情要家属处理，饭都是家属自己送过去，医护人员也会要家属去帮患者换衣服和按摩，所以护理费并不存在重复计算。2.刘云桂虽然年纪大，但身体很好。理发都是以收现金为主，虽提供不了收入流水，但实际收入并不低，应赔偿误工费。3.刘云桂因本次事故做了五次手术，给自身和家庭带来了极大的伤害和痛苦，一审判决精神损害抚慰金10000元并不多。请驳回上诉，维持原判。王钢伟未陈述意见。刘云桂向一审法院起诉请求：1.判令王钢伟赔偿刘云桂各项经济损失共计141548.34元；2.判令太平保险吉安公司在保险责任限额内予以理赔；3.本案诉讼费由王钢伟和太平保险吉安公司负担。一审法院认定事实：2020年2月5日10时42分，刘云桂驾驶无牌二轮电动车，沿武功山大道由东往西行驶至邮政银行路口路段左转弯借人行横道通过时，遇王钢伟驾驶赣Ｄ×××××小型轿车，沿武功山大道由东往西直行，两车交会发生碰撞，造成刘云桂受伤，两车受损的道路交通事故。经安福县公安局交警大队认定，王钢伟、刘云桂负本起事故的同等责任。刘云桂受伤后被送往安福县人民医院住院治疗20天（2020.2.5-2020.2.25），花费医疗费57036.75元；后转入江西嘉佑曙光骨科医院住院治疗38天（2020.2.25-2020.4.5），花费医疗费77057.75元。刘云桂于2020年4月5日至2020年4月11日在安福县人民医院继续住院治疗6天，花费医疗费2498.93元。2020年9月8日经江西神州司法鉴定中心鉴定，刘云桂左踝损伤的伤残等级为9级，脊柱损伤的伤残等级为10级；后续治疗费为15000元；自受伤之日起，误工期为270日，护理期为90日、营养期为90日。王钢伟已向刘云桂垫付医疗费4万元，太平保险吉安公司已向刘云桂垫付医疗费1万元。事故发生前，刘云桂一直在安福县城从事理发服务行业。王钢伟驾驶的赣Ｄ×××××小型轿车在太平保险吉安公司投保了交强险及商业险（含不计免赔）。庭审过程中，太平保险吉安公司要求扣除非医保用药15%，王钢伟表示同意。一审法院认为，一、关于刘云桂的损失问题。根据法律规定，结合刘云桂提交的证据以及本地赔偿标准，对刘云桂的损失即应赔偿项目确定如下：1.医疗费137056.43元（57036.75元＋77057.75元＋2498.93元＋73元＋390元）；2.后续治理费15000元；3.住院伙食补助费1920元［30元／天×（20＋38＋6）天］；4.营养费1800元（20元／天×90天）；5.护理费12511.8元［139.02元×90天］，按照江西省2019年城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资计算，护理期参照鉴定意见予以确定；6.误工费37535.4元（139.02元／天×270天），按照江西省2019年城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资计算，误工期参照鉴定意见予以确定；7.残疾赔偿金38373.3元［36545元×5年×（20%＋1%）］；8.精神损害抚慰金10000元，根据刘云桂的伤残程度、双方的过错程度等因素综合确定;9.交通费酌定3000元；10.残疾辅助器具费660元；11.财产损失费酌定500元。二、关于责任的承担问题。本案系道路交通事故引发的损害赔偿案件。交通事故的责任者对交通事故造成的损害应依法承担相应的赔偿责任。对本案道路交通事故的损害后果，公安交警部门作出的事故认定书认定王钢伟、刘云桂负同等责任，当事人对此并无异议，对该责任认定可予以确认，该事故认定书可以作为本案民事赔偿的依据。故确定刘云桂与王钢伟各自承担本起事故50%的责任。根据《中华人民共和国民法典》第一千二百一十三条的规定，机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任的，先由承保机动车强制保险的保险人在强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保机动车商业保险的保险人按照保险合同的约定予以赔偿；仍然不足或者没有投保机动车商业保险的，由侵权人赔偿。依据上述规定，上述应予赔偿项目第1-4项，均属于交强险中的医疗费用赔偿项目，共计155776.43元（137056.43元＋15000元＋1920元＋1800元），应由太平保险吉安公司在其承保的交强险内承担10000元，不足部分145776.43元（155776.43元-10000）元，应由太平保险吉安公司在其承保的商业险范围内承担50%的责任，但应扣除15%的非医保用药20558元（137056.43元×15%），即太平保险吉安公司赔偿62609元［（145776.43元-20558元）×50%］。非医保用药20558元，应由王钢伟在其责任限额内赔偿10279元（20489×50%）。上述应予赔偿项目第5-10项，合计102080.5元（12511.8元＋37535.4元＋38373.3元＋10000元＋3000元＋660元），未超过交强险的伤残赔偿范围，由太平保险吉安公司在交强险范围赔偿102080.5元。上述应予赔偿项目第11项，由太平保险吉安公司在交强险的财产损失限额内赔偿500元。综上，太平保险吉安公司在本案事故中应承担的赔偿责任为175189.5元（10000元＋62609元＋102080.5元＋500）。根据审理查明的事实，王钢伟已向刘云桂垫付了医疗费4万元，太平保险吉安公司已向刘云桂垫付医疗费1万元。故太平保险吉安公司还需向刘云桂赔偿135468.5元［175189.5元-10000元-（40000元-10279元）］，并返还王钢伟29721元（40000元-10279元）。综上，依照《中华人民共和国民法典》第一千二百一十三条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十七条之规定，判决：一、太平财产保险有限公司吉安中心支公司于判决生效后五日内赔偿刘云桂13×××××.5元；二、太平财产保险有限公司吉安中心支公司于判决生效后五日内返还王钢伟29721元；三、驳回刘云桂的其他诉讼请求。案件受理费减半收取计1565元，鉴定费3000元，合计4565元，由王钢伟负担4369元，刘云桂负担196元。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为：1.刘云桂在ICU治疗期间的护理费是否存在重复计算；2.刘云桂的误工费应否赔偿；3.一审判决的精神损害抚慰金金额是否过高。关于焦点1，虽然安福县人民医院的费用清单中记载有ICU护理费，但该护理属于医学护理，而家属或护工提供的护理是生活护理。刘云桂家属在一、二审中均陈述，刘云桂在ICU治疗期间，医院另提供一个家属床位，家属应24小时待命，王钢伟及太平保险吉安公司对此说法亦未提出异议，故护理费按鉴定意见计算90日符合事实及法律规定。关于焦点2，刘云桂虽然年纪较大，但其在事故发生前一直在安福县城从事理发行业，有营业收入，自食其力。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定“受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”根据该规定，一审判决支持刘云桂要求赔偿误工费的诉请符合事实及法律规定。关于焦点3，刘云桂因本案交通事故造成身体一处9级伤残、一处10级伤残，一审根据其伤残程度以及双方的过错程度综合确定精神损害抚慰金10000元，并无不当。综上所述，太平保险吉安公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费900.89元，由太平财产保险股份有限公司吉安中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  胡文君审判员  钟君林审判员  刘 娟二〇二一年三月二十六日法官助理高晓丽书记员王荷英