陕西省武功县人民法院   刑事判决书     （2021）陕0431刑初21号     公诉机关武功县人民检察院。   被告人张保齐，男，1980年5月16日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，无业，户籍所在地陕西省咸阳市武功县，住武功县，2020年9月23日因本案被羁押，2020年9月24日因涉嫌盗掘古墓葬罪被武功县公安局刑事拘留，同年10月30日被武功县公安局执行逮捕，现羁押于武功县看守所。     辩护人杨玛莉，陕西秦隆律师事务所律师。     被告人赵金生，绰号“眼镜”，男，1977年8月14日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，小学文化，无业，户籍所在地甘肃省陇南市礼县，住礼县，2020年9月23日因本案被羁押，2020年9月24日因涉嫌盗掘古墓葬罪被武功县公安局刑事拘留，同年10月30日被武功县公安局执行逮捕，现羁押于武功县看守所。     被告人王飞，男，1987年5月1日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，无业，户籍所在地西省西安市灞桥区，住西安市灞桥区，2020年9月23日因本案被羁押，2020年9月24日因涉嫌盗掘古墓葬罪被武功县公安局刑事拘留，同年10月30日被武功县公安局执行逮捕，现羁押于武功县看守所。     辩护人刘昭，陕西兰杜律师事务所律师。     被告人王和平，男，1972年9月10日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中，无业，户籍所在地西省咸阳市淳化县，住淳化县，2020年9月23日因本案被羁押，2020年9月24日因涉嫌盗掘古墓葬罪被武功县公安局刑事拘留，同年10月30日被武功县公安局执行逮捕，现羁押于武功县看守所。     指定辩护人康文科，陕西五功律师事务所律师。     武功县人民检察院以武检刑诉（2020）181号起诉书指控被告人张保齐、赵金生、王飞、王和平涉嫌犯盗掘古墓葬罪，向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2021年3月15日公开开庭审理了本案。武功县人民检察院指派检察员崔瑞轩出庭支持公诉，被告人张保齐及其辩护人杨玛莉、被告人赵金生（赵金生未聘请辩护人，本院为其指定了辩护律师，其本人拒绝指定辩护律师为其辩护）、被告人王飞及其辩护人刘昭、被告人王和平及其指定辩护人康文科到庭参加了诉讼。现已审理终结。     武功县人民检察院指控： 1、2020年7月初，被告人张保齐联系赵金生让其一起在其村子附近盗掘古墓葬，后赵金生又联系被告人王飞，并同王飞一块来到张保齐家与张保齐商议盗掘古墓葬事宜。三人商定后，当天晚上张保齐驾车拉着赵金生、王飞，携带金属探测仪、探杆、铁铲等工具来到张保齐家北边原张尧村砖厂处的一片壕地里，后三人采用金属探测仪探测，探杆、洛阳铲打眼探寻等方式在该处寻找古墓葬，当晚未找到古墓葬。次日晚上三人在该处寻找到一处古墓葬后，采用铁锨轮流挖掘盗洞方式对发现的该处古墓葬进行盗掘，三人从该处古墓葬中盗掘出残缺铜镜一片   2、2020年7月初的一天晚上，被告人张保齐、赵金生王飞趁夜晚无人之际，在之前盗掘到残缺铜镜的古墓葬位置北侧5、6米处进行探找，又发现一处古墓葬，三人采用铁锨轮流挖掘盗洞的方式对发现的该处古墓葬进行盗掘，对古墓葬造成了破坏。   3、2020年7月底，被告人张保齐、赵金生、王飞三人趁夜晚无人之际在武功县XX镇XX村XX组东崖畔边台地上，采用金属探测仪探测，探杆、洛阳铲打眼探寻等方式寻找古墓葬，经探找三人在该片台地上寻到一处古墓葬，因所发现的古墓葬盗掘难度大，王飞又联系被告人王和平让其一起参与盗掘，后四人分工明确，利用铁锨、洛阳铲等工具对发现的该处古墓葬进行盗掘，对古墓葬造成了破坏。   经陕西省文物鉴定研究中心鉴定，被盗的3座古墓葬，1号古墓葬时代下限为西汉时期，2号、3号古墓葬时代为西汉时期，盗掘行为破坏了这三座古墓葬的历史、科学、艺术价值。   认定上述犯罪事实的证据有书证、证人证言、被害人张某某的陈述、被告人的供述和辩解、鉴定意见、勘验笔录和辨认笔录等证据。     公诉机关认为，被告人张保齐、赵金生、王飞、王和平盗掘古墓葬的行为，破坏了古墓葬的历史、科学、艺术价值，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百二十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗掘古墓葬罪追究刑事责任。   被告人张保齐辩称，对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，自己并签署了认罪认罚具结书，请求法院对己从轻处罚。   辩护人杨玛莉的辩护意见是，1、对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，被告人虽然2020年7月初连续两个晚上各挖一个盗洞，两个盗洞为不同的墓穴，但相邻很近，三人连续的几个晚上盗掘两个墓穴的行为为持续的一个犯罪行为，应认定一次犯罪；关于盗掘第三个墓穴，他们均处于同一时间段，几个人商议由张保齐提供食宿、交通工具、盗墓工具，盗得的东西由张保齐卖后平分，是一次犯意的表示、合谋，虽然第三个墓穴与前两个较远，但仍处于一个自然村，盗掘的时间差较大，是因为天气影响所致，后面的盗掘行为是以前盗掘行为的持续，故认为盗掘古墓的行为为一次而非三次。被告人张保齐也认为他们村有一个古墓葬群，即使有多个古墓，也属于一个古墓葬群、古墓遗址范围内，应认定一次盗掘行为。2、张保齐系初犯、偶犯，建议从轻处罚。   被告人赵金生辩称，对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，自己自愿认罪认罚，并签署了认罪认罚具结书，请求法院对己从轻处罚。   被告人王飞辩称，对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，自己自愿认罪认罚，并签署了认罪认罚具结书，请求法院对己从轻处罚。   辩护人刘昭的辩护意见是，1、被告人王飞系从犯，王飞不是纠集者，工具也非王飞提供，在整个犯罪中作用较小，应从轻、减轻处罚。2、被告人王飞供述了公安机关未掌握的其他盗掘犯罪事实，应从轻处罚。3、被告人未盗得有价值的文物，社会危害小。4、被告人系初犯、偶犯，具有坦白情节，认罪、悔罪。综上，请求法院对被告人王飞从轻处罚。   被告人王和平辩称，对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，自己自愿认罪认罚，并签署了认罪认罚具结书，请求法院对己从轻处罚。   辩护人康文科的辩护意见是，1、被告人王和平系从犯。2、被告人认罪、悔罪，并签署了认罪认罚具结书。请求依法对被告人从轻处罚。   经审理查明，1、2020年7月初，被告人张保齐联系赵金生让其一起在其村子附近盗掘古墓葬，后赵金生又联系被告人王飞，并同王飞一块来到张保齐家与张保齐商议盗掘古墓葬事宜。三人商定后，当天晚上张保齐驾车拉着赵金生、王飞，携带金属探测仪、探杆、铁铲等工具来到张保齐家北边原张尧村砖厂处的一片壕地里，后三人采用金属探测仪探测，探杆、洛阳铲打眼探寻等方式在该处寻找古墓葬，当晚未找到古墓葬。次日晚上三人在该处寻找到一处古墓葬后，采用铁锨等工具轮流挖掘盗洞方式对发现的该处古墓葬进行盗掘，三人从该处古墓葬中盗掘出残缺铜镜一片。赵金生、王飞认为残缺的铜镜没有价值，便给了被告人张保齐。第三日晚，被告人张保齐、赵金生、王飞，在之前盗掘到残缺铜镜的古墓葬位置北侧5米处继续进行探找，又发现一处古墓葬，三人采用铁锨等工具轮流挖掘盗洞的方式对发现的该处古墓葬进行盗掘，对古墓葬造成了破坏。   2、2020年7月底，被告人张保齐、赵金生、王飞三人趁夜晚无人之际在武功县XX镇XX村XX组东崖畔边台地上，采用金属探测仪探测，探杆、洛阳铲打眼探寻等方式寻找古墓葬，经探找三人在该片台地上寻到一处古墓葬，因所发现的古墓葬盗掘难度大，王飞又联系被告人王和平让其一起参与盗掘，后四人分工明确，利用铁锨、洛阳铲等工具对发现的该处古墓葬进行盗掘，对古墓葬造成了破坏。   经陕西省文物鉴定研究中心鉴定，被盗的3座古墓葬，1号古墓葬时代下限为西汉时期，2号、3号古墓葬时代为西汉时期，盗掘行为破坏了这三座古墓葬的历史、科学、艺术价值。   被告人张保齐、赵金生、王飞、王和平在公诉机关自愿签署了认罪认罚具结书。    上述事实，被告人张保齐、赵金生、王飞、王和平在开庭审理过程中均无异议，并有立案决定书、受案登记表、抓获经过，现场平面图、现场照片，证人孙某某、李某某的证言，搜查笔录及扣押物品清单，辨认笔录、照片，陕西省文物鉴定研究中心对涉案不可移动文物鉴定评估报告，文物认定意见书，咸阳市公安司法鉴定中心出具的鉴定文书，钻探报告，被告人张保齐、赵金生、王飞、王和平的户籍信息，被告人张保齐、赵金生、王飞、王和平的供述和辩解等证据证实，足以认定。   被告人王飞的辩护人当庭提供了咸阳新建钻探有限公司的企业信用信息公示报告，证明该公司无资质进行鉴定。   经当庭质证，公诉机关认为鉴定结论由咸阳文物局组织相关专业人员和有关单位共同做出，鉴定结论真实合法。经合议庭评议，虽然咸阳新建钻探有限公司没有鉴定资质，但是配合咸阳市文物局进行钻探，参与人员有咸阳市文物考古研究所、咸阳市文物钻探管理处业务人员；陕西省文物鉴定研究中心结合文物认定意见书、钻探报告做出的文物鉴定评估报告，内容真实，加之被告人王飞及其辩护人未申请重新鉴定，故本院对陕西省文物鉴定研究中心的文物鉴定评估报告予以认定。   本院认为，被告人张保齐、赵金生、王飞、王和平盗掘古墓葬的行为，破坏了古墓葬的历史、科学、艺术价值，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百二十八条之规定，构成盗掘古墓葬罪，武功县人民检察院指控的罪名成立。2020年7月初被告人张保齐、赵金生、王飞三人连续几个晚上盗掘两个墓穴的行为为持续的一个犯罪行为，可认为一次犯罪；关于2020年7月下旬盗掘的墓穴系时隔多日，另起犯意，不能认为系前一次犯罪行为的持续，故张保齐辩护人杨玛莉辩称被告人盗掘古墓的行为为一次而非三次的观点不予采纳。本案系共同犯罪，而且被告人事前商议盗掘的文物变卖后平分，故王飞辩护人、王和平辩护人辩称二人系从犯的观点，本院不予采纳。各辩护人辩称，各被告人系初犯、偶犯，均签署了认罪认罚具结书，可酌定从轻处罚的观点，本院予以采纳。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。根据各被告人的犯罪性质、情节、对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十一条，第六十七条第三款之规定，判决如下：   一、被告人张保齐犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月23日起至2022年9月22日止。罚金限判决生效后30日内缴纳。）   二、被告人赵金生犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币9000元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月23日起至2022年3月22日止。罚金限判决生效后30日内缴纳。）   三、被告人王飞犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币8000元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月23日起至2022年3月22日止。罚金限判决生效后30日内缴纳。）   四、被告人王和平犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币 5000元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月23日起至2021年3月22日止。罚金限判决生效后30日内缴纳。）   五、被侦查机关扣押的物品，由侦查机关依法处理。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。       审判长 高 继 升   人民陪审员 何 茗 杉   人民陪审员 刘 立 社     二0二一年三月十九日     书记员 李  洋   附相关法条：   《中华人民共和国刑法》   第三百二十八条 【盗掘古文化遗址、古墓葬罪】盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：     （一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的；     （二）盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子；     （三）多次盗掘古文化遗址、古墓葬的；     （四）盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。     【盗掘古人类化石、古脊椎动物化石罪】盗掘国家保护的具有科学价值的古人类化石和古脊椎动物化石的，依照前款的规定处罚。   第二十五条 【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。   二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。     第五十二条 【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条 【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。   由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。   第六十一条 【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。   第六十七条 【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。                1