山西省朔州市中级人民法院民事判决书（2021）晋06民终101号上诉人（原审被告）：山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司。法定代表人：常某，职务：董事长。委托诉讼代理人：崔某，内蒙古辩证律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：兰某，山西省右玉县人，住山西省丰镇市。上诉人山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司因与被上诉人兰某工伤保险待遇纠纷一案，不服山西省怀仁市人民法院（2020）晋0624民初794号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月28日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司委托诉讼代理人崔某到庭参加诉讼，被上诉人兰某未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司上诉请求：1.依法撤销（2020）晋0624民初794号民事判决书中第二项、第三项；2.案件受理费由被上诉人兰某承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12月平均缴费工资，山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司已按缴费工资投保工伤保险，兰某已经获得赔偿，兰某无权再向山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司主张补足赔偿。一次性伤残就业补助金、停薪期工资应当依照月缴费工资予以认定，依据《工伤保险条例》六十四条之规定：“本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”依据工伤保险服务中心提供的管理服务中心月缴费工资为3510元，兰某已经履行缴纳了工伤保险，且兰某已经得到有关机关的赔偿，兰某所受损害已经得到赔偿，因此兰某无权再向山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司继续主张其他赔偿。同时在兰某离职后，山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司支付一次性伤残就业补助金、停薪期工资也应依照月缴费工资予以计算。故一审认定山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司应当赔偿兰某差额及一次性伤残就业补助金、停薪期工资数额认定错误。二、一审认定适用法律错误,兰某向山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司主张权利无法律依据。依据《工伤保险条例》第六十二条第二款：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司已经为兰某参加社会保险，不存在未参加情形，同时未有相关法律规定,山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司依照实际总工资缴纳工伤保险发生工伤事故后，需对兰某所受工伤保险补偿差额部分予以承担。故一审中适用法律错误。兰某未到庭未作答辩。兰某向一审法院起诉请求：1．要求解除兰某与山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司之间的劳动关系；2.要求山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司支付兰某一次性伤残补助金差额66274元、一次性工伤医疗补助金差额122352元、一次性伤残就业补助金129120元、停工留薪期工资86080元，以上总计403826元；3．本案诉讼费由山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司承担。一审法院认定事实：兰某于2016年左右入职山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司，在职期间一直担任井下司机职务，月平均工资8608元。2018年10月22日，兰某在井下工作时不慎被单体柱砸伤，后在大同和平医院住院治疗147余天。2019年10月17日怀仁市人力资源和社会保障局对兰某作出工伤认定。朔州市劳动鉴定委员会于2019年12月27日鉴定兰某为七级伤残，于2020年5月21日确认兰某的停工留薪期为10个月。兰某受伤前12月的平均工资为8608元。兰某受伤前12个月，山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司为其缴纳工伤保险的平均缴费工资为3510元。兰某于2020年6月19日向怀仁市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁申请仲裁，2020年7月27日，该仲裁委员会作出仲裁裁决，解除兰某与山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司的劳动关系，由山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司一次性支付兰某15个月的一次性就业补助金129120元、10个月的停工留薪工资86080元，上述两项费用均按兰某月平均工资8608元计算，共计215200元。因一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、系从工伤保险基金中支付，怀仁市工伤保险事务中心按每月3510元的缴费标准计算兰某的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金。该款项兰某已领取。一审法院认为，用人单位应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险费。山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司为兰某以月平均工资3510元为基数缴纳工伤保险。因山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司拒不提交兰某的工资表，故一审法院根据兰某提交的中国农业银行卡交易明细清单12个月的平均工资8608元作为其缴费基数计算其工伤保险待遇。其中一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金由经办机构从工伤保险基金中支付，一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资由用人单位支付。经办机构已按3510元为基数核定了兰某的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金，因山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司未按兰某的实际工资总额为基数交纳工伤保险，故应缴费基数8608元与实缴费基数3510元差额部分的工伤保险待遇应由山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司支付。参照《山西省实施〈工伤保险条例〉办法》（山西省人民政府令第250号）第二十六条、依照《中华人民共和国社会保险法》第三十五条、第三十八条、第三十九条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条规定，判决：一、解除兰某与山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司的劳动关系。二、由山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司支付兰某一次性就业补助金129120元（8608元×15月=129120元）、一次性停工留薪期工资86080元（8608元×10月=86080元），共计215200元。三、由山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司支付兰某一次性工伤医疗补助金差额122352元（5098元×24月=122352元）、一次性伤残补助金差额66274元（5098元×13月=66274元），共计188626元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（兰某已预交），由山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点：一审法院认定兰某本人工资为8608元是否适当；山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司应否支付兰某工伤保险待遇的差额部分。关于兰某本人工资问题。《工伤保险条例》六十四条规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”本案中，用人单位山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司在庭审中无正当理由而拒绝提交其掌控的劳动者工资名册，且也没有提供其他证据佐证兰某的缴费工资应为3510元。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十五条：“一方当事人控制证据无正当理由拒不提交，对待证事实负有举证责任的当事人主张该证据的内容不利于控制人的，人民法院可以认定该主张成立。”故一审法院参照兰某举证的中国农业银行卡记载的工资交易明细清单，认定兰某工资为8608元适当。山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司称，应依据工伤保险服务中心提供的月缴费工资为3510元认定的兰某本人工资之上诉理由，与事实不符，本院依法不予采纳。关于山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司应否支付兰某工伤保险待遇的差额部分。《工伤保险条例》第十条规定：“用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。”《工伤保险条例》第六十二条规定：“应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案中，山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司给兰某缴纳工伤保险费用时未按兰某平均工资标准8608元交纳，却按每月3510元标准缴纳，山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司应当补足兰某的工伤保险待遇的差额部分。兰某被鉴定为七级伤残并确定停工留薪期10个月，根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条规定，一审认定山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司支付兰某的工伤保险待遇差额部分适当，适用法律正确，应予维持。综上所述，上诉人山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 婧审判员 池海涛审判员 曹日荣二〇二一年三月二十二日书记员 朱进申书记员 郭 亮