文书内容重庆市长寿区人民法院民 事 判 决 书（2021）渝0115民初263号原告（并案被告）：王正全，男，1969年11月8日出生，汉族，住重庆市长寿区。委托诉讼代理人（特别授权）：余磊，重庆余磊律师事务所律师。被告（并案原告）：重庆金航建筑劳务有限公司，住所地重庆市长寿区凤城街道凤园路11号，统一社会信用代码91500115552003787W。法定代表人：但会兵，该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：王建，男，该公司员工。原告王正全诉被告重庆金航建筑劳务有限公司（以下简称金航公司）工伤保险待遇纠纷一案，原告王正全于2021年1月5日向本院起诉，本院于当日立案受理。并案原告重庆金航建筑劳务有限公司与并案被告王正全工伤保险待遇纠纷一案，并案原告重庆金航建筑劳务有限公司于2021年1月5日向本院起诉，本院于当日立案受理。本院于2021年3月9日作出（2021）渝0115民初266号民事裁定书，裁定将该案并入本案审理。并案后，本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王正全的委托诉讼代理人余磊、被告金航公司的法定代表人但会兵及其委托诉讼代理人王建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王正全向本院提出诉讼请求：判令被告金航公司立即支付原告王正全医疗费1566.65元、住院伙食补助费40元、住院期间护理费用600元、停工留薪期工资10064元、鉴定期间生活津贴6524.10元、一次性伤残补助金38612元、一次性工伤医疗补助金14952元、一次性伤残就业补助金40370元、劳动能力鉴定检查费801.7元、交通费300元，以上合计113830.45元。事实和理由：2018年3月，原告王正全在被告金航公司的安排下到重庆农药化工有限公司苯乙酸车间从事灌装设备拆除工作。2018年8月31日，原告王正全在工作时受伤，造成右手拇指近节指骨开放性粉碎性骨折，于2020年4月3日被鉴定为拾级伤残，无生活自理障碍。2020年10月27日，原告王正全向重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2020年12月7日作出渝长劳人仲案字﹝2020﹞第745号仲裁裁决书，原告王正全认为裁决中原告王正全与被告金航公司于2020年10月27日解除劳动关系，应以2019年度职工月平均工资7476元/月计算一次性伤残补助金和一次性医疗补助金。故诉至法院，要求判如所请。被告（并案原告）金航公司辩称及诉称，1.请求撤销渝长劳人仲案字〔2020〕第745号仲裁裁决书第一项内容，判令原、被告于2018年12月31日解除劳动关系；2.请求撤销渝长劳人仲案字〔2020〕第745号仲裁裁决书第二项的内容，判令并案原告金航公司只支付并案被告王正全停工留薪期工资8400元、鉴定期间生活津贴6032.06元、一次性伤残补助金35700元、一次性工伤医疗补助金12212元、一次性伤残就业补助金18318元、劳动能力鉴定检查费801.7元。事实和理由：一、仲裁裁决对原、被告双方解除劳动关系的时间认定错误，原、被告于2018年12月31日解除劳动关系。并案被告王正全于2018年3月到并案原告金航公司处上班，2018年8月31日在工作中受伤，其在医院住院5天后回家修养。2018年12月26日，公司班组长通知并案被告王正全回公司上班，并案被告王正全拒绝。同月27日，公司管理人员再次通知并案被告王正全回公司上班，并案被告王正全到公司后，并案原告金航公司考虑并案被告王正全的受伤情况，安排其从事较为轻松的工作，并案被告王正全明确表示不愿再在并案原告金航公司处工作。双方就劳动关系解除达成一致意见，遂支付并案被告王正全工资至2018年12月31日止。二、医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费应由中国人寿保险公司赔付，仲裁裁决对该部分裁决错误。并案被告王正全到并案原告金航公司上班后，并案原告金航公司为并案被告王正全购买了商业保险，按照保险内容，并案被告王正全受伤产生的医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费应由中国人寿保险公司赔付，并案原告金航公司不再就以上费用承担赔付责任。三、仲裁裁决对并案被告王正全受伤前月平均工资计算有误，应当按5100元/月计算，且应按解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资6106元/月计发。对于并案被告王正全受伤前月平均工资，应按其受伤前十二个月的平均工资计算月平均工资标准，即从2018年3月至2018年7月的月平均工资为5100元/月[（5000元+5000元+5700元+5900元+3900元）÷5个月]。四、因并案被告王正全工资标准只有5100元/月，故工伤待遇项下的费用应按5100元/月计算，而非5516元/月计算。故并案被告王正全停工留薪期工资应为8400元（5100元/月×4个月-已支付12000元）、2020年5月22日至2020年7月13日鉴定期间生活津贴6032.06元[（5100元/月÷21.75天/月×6天+5100元+5100元/月÷21.75天/月×9天）×70%]、一次性伤残补助金35700元（5100元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金12212元（6106元/月×2个月）、一次性伤残就业补助金18318元（6106元/月×6个月×50%）并案被告王正全是长化厂内退员工，年满55周岁即退休，享受离退休人员待遇，故从解除劳动关系之日距退休只有5年，劳动能力鉴定检查费801.7元。并案被告王正全辩称，仲裁裁决认定解除劳动关系时间正确，并案原告金航公司给并案被告王正全购买的属于团体意外商业保险，受益人本身属于并案原告王正全，不能抵扣工伤保险待遇，仲裁认定的平均工资正确。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告金航公司提交了手机拍摄的《人民调解协议书》照片及打印件，拟证明原告王正全于2018年12月31日就解除劳动关系，原告王正全认为未提交原件，不予认可。因该证据被告金航公司未提供原件，故本院不予采信。被告金航公司提交了吴龙斌证人证言及吴龙斌身份证复印件，拟证明公司员工吴龙斌是检维修工段长，2018年12月26日吴龙斌通知原告王正全回单位上班，原告王正全说不再来重庆农药化工集团有限公司上班了。原告王正全认为证人未出庭且与被告金航公司存在利益关系，是孤证，不应予以采信。本院认为，吴龙斌未出庭作证，其证人证言不能证明原告王正全提出了解除劳动关系的意思表示，故本院对该证人证言不予采信。被告金航公司提交了原告王正全在重庆长寿捷圆化工有限公司工资表加盖重庆长寿捷圆化工有限公司人力资源部鲜章复印件一份，拟证明在工资表中原告王正全的工种为橡胶检修钳工，按照有关规定属于有毒有害的工种，原告王正全在55周岁就应该退休。原告王正全认为该证据真实性无法确认，并且该证据无法达到被告金航公司的证明目的，无法看出原告王正全在55岁必须退休，与本案无关。本院认为，该证据不能证明原告王正全在55岁必须退休，且与本案无关，故本院不予采信。本院经审理认定事实如下：原告王正全于2018年3月入职被告金航公司处，在被告金航公司的安排下到重庆农药化工有限公司苯乙酸车间从事罐装设备拆除工作，约定工资为220元/天。被告金航公司未与原告王正全签订书面劳动合同，也未为原告王正全参加工伤保险。2018年8月31日，原告王正全在被告金航公司的安排下到重庆农药化工有限公司苯乙酸车间从事罐装设备拆除工作时，不慎被吊装的设备砸伤右手大拇指。经重庆市长寿区人民医院、重庆市长寿区中医院住院治疗5天，诊断为：右手拇指近节指骨开放性粉碎性骨折。2020年4月3日，原告王正全所受之伤经重庆市长寿区人力资源和社会保障局作出的长寿人社伤险认字〔2020〕235号《认定工伤决定书》认定为工伤。同年5月22日，原告王正全向重庆市长寿区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力初次鉴定。该委于同年7月13日作出渝长寿劳初鉴字[2020]251号《初次鉴定结论书》，鉴定原告王正全为：伤残拾级，无生活自理障碍。同时，原告王正全受伤治疗产生了医疗费3347.62元，其中1780.97元已通过中国人寿保险股份有限公司赔付。双方当事人一致认可原告王正全入职至受伤期间，被告金航公司向原告王正全发放的工资为：2018年3月工资5000元，2018年4月工资5000元，2018年5月工资5700元，2018年6月工资5900元，2018年7月工资3900元，2018年8月工资7600元，2018年9月工资至2018年12月工资12000元（3000元/月×4个月）。2020年10月27日，原告王正全向重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求于2020年10月27日解除与被告金航公司的劳动关系，并要求被告金航公司支付医疗费1566.65元、住院期间伙食补助费300元、住院期间护理费600元、停工留薪期工资22064元、鉴定期间生活津贴9231元、一次性伤残补助金38612元、一次性工伤医疗补助金14952元、一次性伤残就业补助金44856元、鉴定费801.7元、交通费500元。该委于2020年10月28日受理，并向被告金航公司送达了仲裁申请书副本，被告金航公司收到仲裁申请书副本的时间为2020年11月3日。该委经审理后，于2020年12月7日作出渝长劳人仲案字﹝2020﹞第745号仲裁裁决书，裁决：一、确认原、被告之间的劳动关系于2020年10月27日解除；二、被告金航公司支付原告王正全医疗费1566.65元、住院伙食补助费40元、住院期间护理费用600元、停工留薪期工资10064元、鉴定期间生活津贴6524.10元、一次性伤残补助金38612元、一次性医疗补助金13628元、一次性就业补助金36795.6元、劳动能力鉴定检查费801.7元、交通费300元；上述款项共计人民币108932.05元应于本裁决生效之日起十日内支付完毕。原告王正全不服该裁决，向本院提起诉讼，请求人民法院判令被告金航公司立即支付原告王正全医疗费1566.65元、住院伙食补助费40元、住院期间护理费用600元、停工留薪期工资10064元、鉴定期间生活津贴6524.10元、一次性伤残补助金38612元、一次性医疗补助金14952元、一次性就业补助金40370元、劳动能力鉴定检查费801.7元、交通费300元，以上合计113830.45元。被告金航公司亦不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼，案号：（2021）渝0115民初266号，在该案中，金航公司提出诉讼请求：1.请求撤销渝长劳人仲案字〔2020〕第745号仲裁裁决书第一项内容，判令原、被告于2018年12月31日解除劳动关系；2.请求撤销渝长劳人仲案字〔2020〕第745号仲裁裁决书第二项的内容，判令并案原告金航公司只支付并案被告王正全停工留薪期工资8400元、鉴定期间生活津贴6032.06元、一次性伤残补助金35700元、一次性工伤医疗补助金12212元、一次性伤残就业补助金18318元、劳动能力鉴定检查费801.7元。本院认为，本案争议焦点为：一、关于原告王正全与被告金航公司解除劳动关系的时间问题；二、关于原告王正全的工资标准问题；三、双方争议的上述工伤保险待遇的计算标准及金额问题。下面分别评析如下：一、关于原告王正全与被告金航公司解除劳动关系的时间问题。原告王正全于2018年3月到被告金航公司处入职，与被告金航公司建立劳动关系。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”本案中，原告王正全因工受伤，被鉴定为伤残拾级，其依据《工伤保险条例》第三十七条法律规定在仲裁中提出于2020年10月27日与被告金航公司解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定。关于劳动关系劳动关系的解除时间，原告王正全提出于2020年10月27日解除，被告金航公司请求判令双方劳动关系于2018年12月31日解除。因被告金航公司提供的证据不能证明双方劳动关系于2018年12月31日解除，故本院对被告金航公司的辩称不予采信。原告王正全提起劳动仲裁，要求解除与被告金航公司之间的劳动关系，被告金航公司收到仲裁申请书副本的时间为2020年11月3日，故劳动关系解除的时间应为2020年11月3日。二、关于原告王正全的工资标准问题。本案中，原告王正全主张的工资标准为5516元/月。双方当事人一致认可原告王正全入职至受伤期间，被告金航公司向原告王正全发放的工资为：2018年3月工资5000元，2018年4月工资5000元，2018年5月工资5700元，2018年6月工资5900元，2018年7月工资3900元，2018年8月工资7600元，2018年9月工资至2018年12月工资12000元（3000元/月×4个月）。故原告王正全2018年8月31日受伤前的月平均工资为5516.67元[（5000元+5000元+5700元+5900元+3900元+7600元）÷6个月]。现原告王正全主张5516元/月，是在法律允许的范围内对自己的诉讼权利所作出的处分，符合法律规定，本院予以准许。三、双方争议的上述工伤保险待遇的计算标准及金额问题。被告金航公司与原告王正全存在合法有效的劳动关系，原告王正全在工作中受伤，且所受伤害经重庆市长寿区人力资源和社会保障局认定为工伤，并经鉴定为伤残拾级。2020年7月13日，重庆市长寿区劳动能力鉴定委员会作出渝长寿劳初鉴字[2020]251号《初次鉴定结论书》，鉴定原告王正全为：伤残拾级，无生活自理障碍。被告金航公司未给原告王正全参加工伤保险，故根据《工伤保险条例》、《重庆市工伤保险实施办法》等法律法规的规定，原告王正全应享受的工伤待遇应由被告金航公司支付。具体本院核定如下：1.医疗费。原告王正全主张1566.65元。本案中，原告王正全在工作中受伤，被告金航公司应承担医疗费。原告王正全治疗工伤用去3347.62元，其中1780.97元已通过中国人寿保险股份有限公司赔付，故对原告王正全主张剩余的医疗费1566.65元，本院予以支持。因被告金航公司虽然为原告王正全购买了商业保险，未参加工伤保险，而被告金航公司应根据《工伤保险条例》、《重庆市工伤保险实施办法》等法律法规的规定赔付原告王正全相关费用，故本院对被告金航公司称该费用应由中国人寿保险股份有限公司赔付的理由不予采纳。2.住院期间伙食补助费原告王正全主张40元（8元/天×5天）。本院认为，原告王正全因工伤住院治疗5天，重庆市职工住院治疗工伤的伙食补助费标准为8元/天，故本院主张原告王正全的住院期间伙食补助费为40元（8元/天×5天）。3.住院期间护理费原告王正全主张住院期间护理费为600元（120元/天×5天）。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案中，原告王正全为治疗工伤住院治疗5天，被告金航公司未派人护理，住院期间的护理费原则上应按照120元/天的标准计算，护理人员不超过1人。故原告王正全住院期间护理费为600元（120元/天×5天）。4.停工留薪期工资原告王正全主张停工留薪期工资10064元（5516元/月×4个月-已支付12000元）。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条规定，工伤职工停工留薪期是指职工发生工伤或者患职业病后，停止工作接受治疗，继续享受原工资福利待遇的期限。停工留薪期应连续计算。本案中，原告王正全于2018年8月31日在工作中受伤，原告王正全受伤前月均工资为5516.67元，原告王正全主张从受伤起计算4个月的停工留薪期间，原告王正全的伤情经鉴定为伤残拾级，结合《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》的规定，原告王正全主张符合法律法规的规定，被告金航公司已经给付停工留薪期工资12000元应予抵扣，故原告王正全主张停工留薪期工资10064元，本院予以支持。5.鉴定期间生活津贴原告王正全主张6524.10元。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资……。原告王正全于2020年5月22日申请劳动能力鉴定，同年7月13日初次鉴定结论作出，故原告王正全的鉴定期间生活津贴为6524.10元[（5516元/月÷21.75天/月×6天+5516元+5516元/月÷21.75天/月×9天）×70%]。6.一次性伤残补助金原告王正全主张一次性伤残补助金38612元。本院认为，《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”。第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”故原告王正全的一次性伤残补助金为38612元（5516元/月×7个月）。7.一次性工伤医疗补助金原告王正全主张一次性工伤医疗补助金14952元（重庆市2019年度社平工资7476元/月×2个月）。本院认为，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款规定，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。原告王正全伤残七级，故一次性工伤医疗补助金应为14952元（7476元/月×2个月）。8.一次性伤残就业补助金原告王正全主张一次性伤残就业补助金40370元（重庆市2019年度社平工资7476元/月×6个月×90%）。根据《重庆市人民政府关于印发〈重庆市工伤保险实施办法〉的通知》第三十六条之规定，五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：……一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。本案中，原告王正全年满50周岁，与被告金航公司解除劳动关系距法定退休年龄9年以上不足10年，其应享受全额的一次性伤残就业补助金。原告王正全的工伤致残等级为柒级，故其应享受的一次性伤残就业补助金为40370.4元（7476元/月×6个月×90%），原告王正全主张40370元，符合法律规定，本院予以准许。9.鉴定检查费原告王正全主张检查费801.7元，被告金航公司予以认可，故本院予以采信并主张。10.交通费原告王正全主张交通费300元，根据原告王正全受伤后进行治疗、工伤认定、伤残等级鉴定等实际情况，本院酌情主张300元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七、第六十二条第二款之规定，判决如下：一、原告（并案被告）王正全与被告（并案原告）重庆金航建筑劳务有限公司于2020年11月3日解除劳动关系；二、被告（并案原告）重庆金航建筑劳务有限公司于本判决生效之日起10日内给付原告王正全（并案被告）医疗费1566.65元、住院伙食补助费40元、住院期间护理费用600元、停工留薪期工资10064元、鉴定期间生活津贴6524.10元、一次性伤残补助金38612元、一次性医疗补助金14952元、一次性就业补助金40370元、劳动能力鉴定检查费801.7元、交通费300元，以上合计113830.45元；三、驳回并案原告重庆金航建筑劳务有限公司请求撤销渝长劳人仲案字〔2020〕第745号裁决第一项、第二项内容的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告（并案原告）重庆金航建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员  何 强二〇二一年三月三十日法官助理  万 莉书 记 员  殷于茸