山西省太原市中级人民法院民事判决书（2021）晋01民终746号上诉人（原审被告）：中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司。负责人：郭某。委托诉讼代理人：张某1，山西翰儒律师事务所律师。委托诉讼代理人：王某，山西翰儒律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈某，现住山西省古交市。委托诉讼代理人：张某2，山西神角律师事务所律师。原审被告：尹某。委托诉讼代理人：程某，住山西省岚县。上诉人中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司因与被上诉人陈某、原审被告尹某机动车交通事故责任纠纷一案，不服古交市人民法院（2020）晋0181民初1154号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对此案进行了审理。上诉人中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司的委托诉讼代理人张某1、王某，被上诉人陈某的委托代理人张某2，原审被告的委托诉讼代理人程某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司上诉请求：一、请求贵院依法撤销山西省古交市人民法院（2020）晋0181民初1154号民事判决书；二、依法改判驳回被上诉人医疗费诉讼请求；三、依法改判被上诉人误工费按每天80元计算，共计60天，共4800元；四、依法改判被上诉人住院伙食补助费按8天计算，每天100元计算，共计800元；五、依法改判被上诉人营养费按30天计算，每天50元计算，共计1500元；六、依法改判被上诉人护理费按30天计算，每天120元，共计3600元；七、上诉人在承担交强险后，依法享有追偿权限。事实与理由：一审查明事实不清，证据不足，适用法律不正确，具体理由如下：一、被上诉人提供的病例中存在严重其在治疗期间存在严重的挂床现象，且拒不提交一日清单。原审法院认为上诉人提出该观点未提交证据反驳，被上诉人证据已经能证明挂床，且一日清单在被上诉人手中拒不提交，上诉人已经能证明挂床，不需要提供证据，然而一审审判时对山西省高级人民法院晋高法【2020】34号置若罔闻，对医疗费全部支持，被上诉人不愿意提交一日清单证明其没有挂床，就应当驳回其诉讼请求；二、山西省高级人民法院晋高法【2020】34号对误工费也已明确，且被上诉人无固定收入，且不能举证证明其最近三年的平均收入状况，应当按照80元每天计算，一审仅仅因为其正当壮年，正当壮年不工作的也比比皆是，一审证明不按无工作无收入来计算呢？故标准应按照80元每天来计算。关于误工期晋高法【2020】34号明确没有鉴定的参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，而一审法院却按照伤残鉴定前一天，很明显有失偏颇。故请依法改判被上诉人误工费按每天80元计算，共计60天，共4800元；三、由于被上诉人挂床，实际治疗时间只有8天，根据晋高法【2020】34号依法改判被上诉人住院伙食补助费按8天计算，每天100元计算，共计800元；四、根据晋高法【2020】34号、公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》依法改判被上诉人营养费按30天计算，每天50元计算，共计1500元；五、根据晋高法【2020】34号、公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》依法改判被上诉人护理费按30天计算，每天120元计算，共计3600元。综上事实与理由，请求贵院依法撤销一审判决，依法改判，支持上诉人的诉讼请求。被上诉人陈某辩称，一、答辩人受伤后的住院不存在挂床，一审法院按票据金额认定医疗费、按住院期间27天计算的住院伙食补助费是正确的。答辩人因本起交通造成左侧第4、6肋骨、肋弓、右侧4、5、7、8、9肋骨骨折；左侧骶骨、双侧耻骨上下支骨折；胸骨骨折伴双肺挫伤，双侧血气胸；第5腰椎左侧横突骨折等，伤情如此之多仅住院治疗27天，不可能挂床。根据一审中答辩人提供的病历长期医嘱单可以看出，答辩人直到出院时（2019.10.16）仍一直在治疗用药，包括：口服乳果糖品服液、宣肺止嗽合剂、接骨七厘片；氧化雾化注射用糜蛋白酶；输液（0.9%氯化钠注射液）。上诉人认为答辩人挂床应当举证证明。二、关于误工费、护理费、营养费一审法院判决正确。1、误工费《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费按照受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算：受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”关于误工期，答辩人于2019年9月19日发生交通事故，于2020年7月15日经山西钧衡司法鉴定中心鉴定构成十级伤残，一审法院根据最高院司法解释的规定计算误工期为受伤日至定残前一日完全符合法律的规定。关于误工费标准，一审法院依据最高院司法解释的参照原告居住地（受诉法院所在地）实际相近行业的居民服务业标准计算，是完全符合法律的。2、护理费答辩人多处骨折受伤，根据“三期”评定标准，多处肋骨骨折的护理期为30-60日，胸骨骨折的护理期为20-30日，气胸的护理期为30-45日，血胸的护理期为20-30日，骶骨、双侧趾骨上下支骨折（骨盆）的护理期为60-90日，髌骨骨折手术治疗后的护理期为60-90日。一审法院结合答辩人多处受伤的情况，依据自己的自由裁量权酌情认定90天是正确的。3、营养费根据“三期”评定标准，营养期是高于护理期的，一审法院与护理期一样酌情认定90天是正确的。综上，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院判决驳回上诉，维持一审判决为盼。原审被告尹某述称，对原审认定的事实和判决结果没有异议。陈某向一审法院起诉请求：一、被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损失费共计158379.52元；二、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年10月11日，古交市公安局交通警察大队作出的第140181120190000059号《道路交通事故认定书》查明的事实予以认定；2、被告尹某驾驶的×××号事故车在被告中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司投有机动车交通事故责任强制保险，事故发生在保险期内的事实予以认定。3、事故发生后原告陈某在古交矿区总医院治疗的事实予以认定。4、原告受伤后经山西钧衡司法鉴定中心进行了司法鉴定，鉴定意见为被鉴定人陈某所受损伤构成十级伤残的事实予以认定。就原告住院时间的问题，原告提交了原告在古交矿区总医院住院病案，出院证，证明原告因伤情左侧第4、6肋骨、肋弓，右侧4、5、7、8、9肋骨骨折，左侧骶骨、双侧趾骨上下支骨折，胸骨骨折伴双肺挫伤，双侧血气胸，第5腰椎左侧横突骨折等，住院治疗27天的事实。被告中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司质证意见为：原告属于挂床治疗，从临时医嘱单第6页看出从9月26日后就是每天输液没有其他治疗，这一部分没有任何的费用。经本院审核，原告提交上述证据来源真实，且病历医嘱记载2019年10月16日原告的被治疗行为才终止，被告也未提交反驳证据，对原告主张住院治疗27天的事实予以认定。就原告误工费标准问题，原告主张误工标准按2019年参照居民服务业标准48893元计算。被告中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司质证意见为：原告误工费应参照省高院标准每天80元计算。经本院审核，原告受伤时居住城镇，35周岁，正当壮年，属于壮劳力一族。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》对误工费计算标准规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中原告虽无固定职业，结合原告居住地及当地实际相近行业为居民服务业，原告主张参照居民服务业标准计算误工费并无不当，予以认定。一审法院认为，被告尹某驾驶×××号的小型轿车发生交通事故致原告陈某受伤，后被古交市公安局交通警察大队认定被告尹某负事故主要责任，原告陈某负事故次要责任。×××号事故车在被告中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司投有机动车交通事故责任强制保险，事故发生在保险期内事实清楚。《中华人民共和国侵权责任法》规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担民事责任。原告作为赔偿权利人其有权要求被告赔偿。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定结合原告主张，原告陈某因遭受人身损害的各项费用应计算如下：1、医疗费39198.5元（根据原告提交的治疗医疗机构住院期间出具的医药费收据凭证计算）；2、住院伙食补助费2700元（参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助每日100元的标准，结合原告实际住院的天数27天计算）；3、营养费4500元（结合原告伤情左侧第4、6肋骨、肋弓，右侧4、5、7、8、9肋骨骨折，左侧骶骨、双侧趾骨上下支骨折，胸骨骨折伴双肺挫伤，双侧血气胸，第5腰椎左侧横突骨折等实际，酌情以每天50元，一人护理计算90天）；4、误工费40186元（参照2019年度居民服务业年平均工资48893元，计算至定残前一日）；5、护理费10800元（结合原告伤情左侧第4、6肋骨、肋弓，右侧4、5、7、8、9肋骨骨折，左侧骶骨、双侧趾骨上下支骨折，胸骨骨折伴双肺挫伤，双侧血气胸，第5腰椎左侧横突骨折等实际，及当地护工收入实际，酌情以每天120元计算90天）；6、残疾赔偿金66524元（因原告系非农业家庭户口，参照2019年度城镇居民人均可支配收入33262元，结合原告十级伤残及年龄计算）；7、精神损害抚慰金5000元（客观上原告构成残疾，酌情以5000元考虑）；8、交通费500元（客观上原告就医需交通消费，酌情予以考虑）；9、鉴定费1500元（以鉴定实际开支票据计算）。以上1--8项费用共计169108.5元。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定，有下列情形之一导致第三人人身损害，当事人请求保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，人民法院应予支持：（一）驾驶人未取得驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；因此被告中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司抗辩因被告尹某无证驾驶不应承担赔偿责任，无法律依据，不予支持。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此本案中首先应由被告中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司在机动车强制责任保险限额内赔偿原告医疗费10000元、误工费40186元、护理费10800元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金53514元，共计金额120000元。交强险赔偿不足部分的医疗费29198.5元，住院伙食补助费2700元、营养费4500元、残疾赔偿金13010元，共计金额49408.5元。因原告在事故中也存在过错，应减轻侵权人的赔偿责任，本案被告以赔偿49408.5元的70%为宜，即34586元。被告尹某驾驶的×××号车未投商业第三者责任保险，上述款应由侵权人被告尹某赔偿。综上所述，原告陈某因交通事故致其受伤后，其合理的赔偿请求，应予支持，其他因证据不足，不予支持。被告中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司抗辩不应承担诉讼费、鉴定费，因在保险合同中有约定，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第四十八条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司在机动车强制保险责任限额内给付原告陈某医疗费10000元、误工费40186元、护理费10800元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金53514元，共计金额120000元。二、被告尹某给付原告陈某因交强险赔偿不足部分的医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金，共计金额34586元。三、被告尹某给付原告陈某鉴定费1500元。上述一、二、三项款项于本判决生效之日起十日内履行。四、驳回原告陈某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1734元，原告陈某负担38元，被告尹某负担1696元。本院二审期间，双方当事人未提交新证据。本院查明的事实与一审一致。本院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护，侵害公民合法权益的，就应对受害人合理的经济损失予以赔偿。尹某驾驶×××号小型轿车发生交通事故致陈某受伤，山西省古交市公安局交通警察大队作出的第140181120190000059号《道路交通事故认定书》认定尹某负事故主要责任，陈某负事故次要责任。涉案车辆在中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司投有机动车交通事故责任强制保险，且事故发生在保险期内。关于上诉人提到的挂床情况，原审法院根据古交矿区总医院出具的入院证、出院证并结合其病情认定住院治疗27天并无不妥，上诉人请求改判医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费证据不足，理由不充分。关于误工费，原审法院根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》按2019年参照居民服务业标准计算，并将误工时间计算至定残日前一天，并无不妥。综上，上诉人中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司的上诉请求不能成立，予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决书生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，不得有转移、隐匿财产等逃避执行行为，并不得有高消费及非生活或者经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，人民法院在受理执行申请后，依法可以立即对违反本条款规定内容的相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。二审案件受理费2700元，由上诉人中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 徐治国审判员 冯金林审判员 郭 强 二〇二一年三月二日法官助理 郭 帅书记员 邵 华