河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀05民终310号 上诉人（原审被告）：河北好莱福玩具有限公司，住所地平乡县河古庙镇兴合路南侧。 法定代表人：董立志，该公司股东，经理。 委托诉讼代理人：张雪印，平乡县天平法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：贾国震，男，1997年10月16日出生，汉族，群众，退伍军人，住河北省邯郸市曲周县。 委托诉讼代理人：韩风礼，平乡县益民法律服务所法律工作者。 上诉人河北好莱福玩具有限公司因与被上诉人贾国震劳动争议纠纷一案，不服河北省平乡县人民法院（2020）冀0532民初1008号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人河北好莱福玩具有限公司的委托诉讼代理人张雪印、被上诉人贾国震的委托诉讼代理人韩风礼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 河北好莱福玩具有限公司上诉请求：1、撤销原判，依法改判或发回重审。2、由被上诉人承担一、二审案件诉讼费用。事实和理由：一、一审程序违法。本案是劳动争议案件，劳动仲裁是劳动争议的前置程序，不经仲裁法院不能受理，更不能作出实体意义上的判决。只有经过仲裁后，如果不服可以向人民法院提起诉讼。本案未经平乡县劳动仲裁委员会裁决，被上诉人不能向法院提起诉讼。一审应当驳回起诉，一审程序违法。二、一审法院认定事实不清。被上诉人贾国震根本不是上诉人公司的工人，公司也根本不知道有贾国震这个人。公司所有管理层人员没有任何人批准贾国震可以到公司上班。他父亲贾金英是公司员工，工资发放为计件工资。他是跟着他父亲贾金英到公司帮助贾金英干活。事发后上诉人处于人道主义，为贾国震垫付了医药费，这不能证明他就是公司的员工，更不能证明就存在事实劳动关系，认定存在劳动关系没有事实和法律依据。综上所述，一审法院判决诉讼程序违法、认定事实不清。 贾国震答辩称，一、上诉人主张一审法院诉讼程序违法的观点不能成立。上诉人认为：本案未经平乡县劳动仲裁委员会裁决，在没有仲裁结果的情形下，被上诉人不能向法院提起诉讼的观点，上诉人在一审时已经作了充分的陈述及说明，其没有事实和法律依据，本案邢台市劳动能力鉴定委员会于2019年12月19日为答辩人作出邢劳鉴2019年05320018号鉴定结论书。答辩人于2020年4月7日向平乡县劳动争议仲裁委员会提出工伤赔偿申请，该委员会于2020年5月29日作出平劳人件案(2020)005号受理案件通知书，该委员会在法定的时间内未作出任何处理，答辩人于2020年9月9日向平乡县人民提起诉讼，原审法院依法受理，完全符合《劳动争议调解仲裁法》第四十三条等法律、法规规定，程序并不违法。二、上诉人称被上诉人贾国震不是其公司工人，双方不存在事实劳动关系的理由不能成立。答辩人与上诉人存在事实劳动关系，已经平乡县劳动人事争议调解仲裁委员会2019年3月6日作出的平劳人仲案(非终)(2019)003号仲裁裁决书、平乡县人民法院2019年4月22日作出的(2019)冀0532民初550号民事判决书、邢台市中级人民法院(2019)冀05民终2037号民事判决书予以确认，故上诉人的上诉理由不能成立。三、原审认定事实清楚，适用法律得当，但计算标准两处有误，请求二审法院查清事实，依法予以纠正。1、依据河北省2017年全省在岗职工平均工资标准，计算答辩人的本人工资错误。答辩人是2018年3月入职上诉人公司，2018年10月27日在工作过程中受到伤害。2020年4月10日与上诉人解除劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条、河北省《工伤保险条例实施办法》第三十四条的规定，本人工资标准应当依据河北省2019年在岗职工平均工资标准，计算答辩人一次性伤残补助金和停工留薪期工资。2、答辩人的护理费应当依据河北省《工伤保险条例实施办法》第二十七条的规定，由用人单位按本单位上一年度职工平均工资的标准支付护理费。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律得当，上诉人的上诉理由均不能成立，请求二审法院查清事实，依法驳回上诉，并对原审判决计算标准两处有误之处进行纠正。 贾国震向一审法院起诉请求：1、判决被告赔偿原告一次性医疗补助金，一次性伤残就业补助金，一次性伤残补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、住院伙食补助费、医疗费、鉴定费等共计306612.02元；2、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：原告于2018年3月至10月在被告处工作。2018年10月27日10时左右，原告在被告公司车间从事生产过程中，被冲床压伤右手。之后送冀中能源邢台矿业集团总医院治疗，诊断为：1、右手冲压伤；2、多发皮肤、软组织挫裂伤；3、多发掌骨骨折伴脱位；4、大鱼际肌断裂并缺损；5、中、环指伸指肌腱不全断裂（Ⅲ区）；6、拇长屈肌腱断裂（Ⅲ区）；7、2-5指屈指深肌腱断裂（Ⅲ区）；8、2-5屈指浅肌腱断裂（Ⅲ区）；9、尺动脉断裂；10、示中指指总动脉、环小指指总动脉断裂；11、拇指尺侧指固有动脉断裂；12、示中指指总神经、中环指指总神经、环小指指总神经断裂。原告于2018年10月27日入院，于2019年1月15日出院，实际住院80天。另查明，原告受伤后，2019年3月20日，被告以与原告不存在事实劳动关系为诉讼请求诉至本院，本院作出（2019）冀0532民初550号民事判决书，判决原被告之间自2018年3月开始存在事实劳动关系；被告不服该判决，上诉至邢台市中级人民法院，中院于2019年7月11日作出（2019）冀05民终2037号民事判决书，维持原判。还查明，2019年8月8日，原告向平乡县人社局提出本人的工伤认定申请，2019年9月23日，邢台市人力资源与社会保障局作出冀伤险认决字（2019）05320039号工伤认定决定书，认定原告所受伤害为工伤。被告不服该工伤认定决定书，请求撤销该工伤认定书，诉至邢台经济开发区法院，开发区法院作出（2020）冀0591行初48号行政判决书，判决驳回被告的诉讼请求；被告不服该判决，上诉至邢台市中级人民法院，中院于2020年8月28日作出（2020）冀05行终193号行政判决书，维持原判。再查明，经原告申请鉴定，2019年12月19日，邢台市劳动能力鉴定委员会作出邢劳鉴2019年05320018号初次鉴定结论书，鉴定结论为：原告为七级伤残；停工留薪期5个月；无生活自理障碍。因被告未给原告缴纳社会工伤保险，故原告于2020年5月28日向平乡县劳动仲裁委员会提出工伤赔偿申请，该委于2020年5月29日作出平劳人仲案（2020）005号案件受理通知书，但该委在60日仲裁期限逾期之后未作出决定，于是2020年9月9日，原告根据《劳动争议调解仲裁法》第43条的规定，向本院提出上述诉讼请求。2020年4月10日，原告给被告邮寄了双方解除劳动关系的通知书，原被告解除劳动关系。2019年河北省全省在岗职工平均工资为75775元，2017年河北省全省在岗职工平均工资为65266元。被告没有为应当参加工伤保险的原告参保。原告因本次工伤应当享有的工伤保险待遇项目和标准为：1、一次性医疗补助金：164179.17元；2、一次性伤残就业补助金：63145.83元；3、一次性伤残补助金：42422.9元；4、停工留薪期工资：16316.5元；5、住院期间护理费：6320元；6、住院伙食补助费：1600元；7、鉴定费：600元。以上共计294584.4元。以上审理事实，有原告提交的病例、诊断证明、本院（2019）冀0532民初550号民事判决书、邢台市中级人民法院（2019）冀05民终2037号民事判决书、邢台经济开发区法院（2020）冀0591行初48号行政判决书、邢台市中级人民法院（2020）冀05行终193号行政判决书、邢台市人力资源与社会保障局作出的冀伤险认决字（2019）05320039号工伤认定决定书、邢台市劳动能力鉴定委员会作出邢劳鉴2019年05320018号初次鉴定结论书、平乡县劳动仲裁委员会作出的平劳人仲案（2020）005号案件受理通知书、鉴定费单据、被告庭后提交的原告父亲的工资单、本院的询问笔录及原被告陈述和经过当庭质证的证据在卷予以佐证。一审法院认为，《工伤保险条例》规定，中华人民共和国境内的企业，应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费。境内企业的职工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。用人单位应当按时缴纳工伤保险费，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本院的（2019）冀0532民初550号民事判决书和邢台市中级人民法院（2019）冀05民终2037号民事判决书证明了原被告之间存在事实上的劳动关系。本案的被告没有为应当参加工伤保险本公司职工贾国震参保，违反了法律规定，应当按照规定的工伤保险待遇项目和标准支付给原告各项费用。因此，原告起诉被告要求按照工伤标准赔偿各项损失，本院依法支持。被告应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付原告的费用为：1、一次性医疗补助金：《河北省工伤保险实施条例》规定，一次性工伤医疗补助金标准为解除或者终止劳动人事关系时本省上一年度职工月平均工资的44个月至8个月工资，原告是七级伤残为26个月，即75775元÷12个月×26个月＝164179.17元；2、一次性伤残就业补助金：《河北省工伤保险实施条例》规定，一次性伤残就业补助金标准为解除或者终止劳动人事关系时本省上一年度职工月平均工资的22个月至4个月工资，原告七级伤残为10个月，即75775元÷12个月×10个月＝63145.83元；3、一次性伤残补助金：七级伤残为13个月本人工资，即65266元÷12个月×60%×13个月＝42422.9元；4、停工留薪期工资：邢台市劳动能力鉴定委员会做出的鉴定结论为：原告停工留薪期5个月，即65266元÷12个月×60%×5个月＝16316.5元；5、住院期间护理费：原告住院80天，住院期间原告父亲贾金英一人护理，原告工伤前6个月与其父亲平均工资为每人每日79元；原告护理费即79元×80天＝6320元；6、住院伙食补助费：原告请求每日按照20元计算不超过标准，即20元×80天＝1600元；7、鉴定费：600元。以上原告总损失为294584.4元。另外，原告请求个人垫付医疗费3200元，因不是正式单据，依法不予支持。其余的医疗费被告方已经垫付。关于原告和其父亲的工资问题，因为原告父子二人均在被告公司上班，二人的工资每月均打入原告父亲贾金英一人的银行卡中，二人的工资不能区分；但原被告均同意按照平均各一半来计算，即原告和贾金英的每月工资均为2365计算，二人平均每日的工资按照79元计算，本院依法采纳其观点。按照《工伤保险条例》规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均缴费工资。因原告本人工资低于统筹地区职工平均工资60%，故按照统筹地区职工平均工资60%计算。2017年河北省全省在岗职工平均工资为65266元，原告本人月工资为3263.3元（65266元÷12个月×60%＝3263.3元）。被告辩称原告起诉违背了法定程序，因为原告于2020年5月28日向平乡县劳动仲裁委员会申请时该工伤认定尚处于诉讼中，是否属于工伤，司法确认程序还未审结，故原告申请工伤赔偿程序不合法。本院认为，司法确认程序未审结前是否禁止原告起诉，法律法规没有明确规定，但是要引用已经生效裁判文书的结论。《劳动争议调解仲裁法》第四十三条规定，仲裁庭裁决劳动争议案件，应当自劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请之日起45日内结束。案情复杂需要延长的，经劳动争议仲裁委员会主任批准，可以延长并书面通知当事人，但是延长期限不得超过15日。逾期未作出仲裁裁决的，当事人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。本案中平乡县劳动争议仲裁委员会60日后逾期未作出裁决，故此原告才诉至本院。所以，原告的起诉并没有违背法律禁止性规定，程序上并不违法。原告超出法律规定计算部分不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十三条、《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条、《河北省工伤保险实施办法》第二条、第二十六条、第二十七条、第二十八条、第三十四条之规定，判决：一、被告河北好莱福玩具有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贾国震一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、住院伙食补助费、鉴定费等共计294584.4元。二、驳回原告贾国震的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告承担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与原审查明的事实一致。 本院认为，关于上诉人主张双方之间不存在劳动关系的上诉请求，已由平劳人仲案(非终)(2019)003号仲裁裁决、(2019)冀0532民初550号民事判决、(2019)冀05民终2037号民事判决予以确认双方存在劳动关系，本院不再进行审理。被上诉人在答辩状中提到的两处计算标准错误，因未上诉，故不予审理。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十三条之规定，仲裁庭裁决劳动争议案件，应当自劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请之日起四十五日内结束。案情复杂需要延期的，经劳动争议仲裁委员会主任批准，可以延期并书面通知当事人，但是延长期限不得超过十五日。逾期未作出仲裁裁决的，当事人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。一审程序并不违法，一审判决应予维持。综上所述，河北好莱福玩具有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，应由上诉人河北好莱福玩具有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  梁国彬 审判员  张振防 审判员  王 雷 二〇二一年三月十五日 书记员  邱 岳