陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院     民 事 判决 书     （2021）陕01民终1598号     上诉人（原审原告）：西安市高陵区鹿慧建设工程有限公司，住所地：西安市高陵区。   法定代表人：马永群，该公司董事长。   委托诉讼代理人：张旭峰，系陕西渭朴律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：王天皓，男性，1990年02月20日出生，汉族，住西安市高陵区，居民身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。   上诉人西安市高陵区鹿慧建设工程有限公司（以下简称鹿慧建设公司）因与被上诉人王天皓追偿权纠纷一案，不服西安市高陵区人民法院（2020）陕0117民初2197号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员刘运平独任审理。本案现已审理终结。   鹿慧建设公司上诉请求：1.请求撤销一审判决第二项；2.请求判令被上诉人向我公司代为支付给陕西秦渭物资有限公司钢材料款等共计785000元；3.请求判令被上诉人向我公司代为支付给西安市雁塔区华天建筑物资租赁站租赁费等共计1223016.65元；4.请求判令被上诉人向我公司支付诉讼保全保险费7434.92元；5.诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.被上诉人王天皓对高陵区人民法院(2017)陕0117民初字第2154号民事判决书和雁塔区人民法院(2017)陕0113民初12367号民事判决书的判决义务应该由其承担从未提出过异议。2.我公司与王天皓已就本案涉及的4个案件执行案款达成和解协议，我公司起草的调解协议在一审判决前已提交给法庭，王天皓也口头承诺尽快到法院签字确认。3.己被原审判决认定的泰安市岱岳区人民法院(2015)岱商初字第900号民事判决书能够证明王天皓系我公司鼎顺项目部的负责人，而本案所涉4个案件的合同均系鼎顺项目部所签。4.高陵区人民法院(2017)陕0117民初字第2154号民事判决书所依据的《钢材购销合同》、《高陵龙泊湾一号楼对账单》和《法庭审理笔录》均能证实该案被扣划的“该款项系龙发龙泊湾1#的所欠款项”。5.雁塔区人民法院( 2017)陕0113民初12367号民事判决书《租赁合同》和《租赁单》均能证实该案被扣划的“该款项系龙发龙泊湾1#的所欠款项”。6.我公司为防止王天皓转移财产导致判决难以执行申请诉讼保全向保险公司交纳的诉讼保全责任保险费，应由王天皓承担，原审判决予以驳回明显错误。基于以上事由，特提请二审法院查明事实、依法改判或撤销原判、发回原审法院重审。   王天皓经电子传票传唤未到庭。   鹿慧建设公司向一审法院起诉请求：1.依法判令王天皓向我公司支付承建龙发龙泊湾1#楼工程期间以我公司名义所欠材料款、租赁费等共计3654219.58元；2.诉讼费由王天皓承担。事实和理由：2014年5月30日，我公司与西安市昌隆实业有限公司签订《陕西省建筑工程施工合同》，合同约定由我公司承建昌隆公司龙发龙泊湾1#工程。同日，王天皓作为该工程的实际施工人与我公司签订了《建筑施工经济责任书》。按照《责任书》约定，我公司对王天皓施工安全、质量、税收等进行管理，在经济责任方面，除按照一定比例向我公司承担管理费外，由王天皓自负盈亏。王天皓在施工期间涉及多起案件，导致我公司款项被法院执行，共计损失3654219.58元，故诉至法院，请求判如所请。   王天皓经一审法院传票传唤未到庭。   一审法院查明事实：2014年5月30日西安市昌隆实业有限公司将其龙发龙泊湾1#施工图纸内的全部内容发包给鹿慧建设公司（原西安市高陵县建筑工程公司）。当天，鹿慧建设公司与王天皓签订《西安市高陵区建筑工程公司建筑施工经济责任书》，约定承包指标为：龙发龙泊湾1#楼，造价48936071.8元；管理费指标为以工程造价为基数，指标1000万以上按1%上缴公司，不得以任何理由推迟或拖欠。项目部对各自的财务进行独立核算，定期按照项目进度开具增值税专用发票并及时提交给总公司，总公司认证通过并核对无误后给建设单位开具相应的增值税专用票，总公司收到工程款后根据各项目部的发票金额将款项支付给各项目部，各项目部在生产经营过程中由于未严格执行国家法律政策产生的税务及其他经济纠纷由项目经理负责处理，公司不承担相关责任。合同签订后，王天皓实际对龙发龙泊湾1#楼进行承包建设。在建设过程中，因欠泰安鸿洲工贸有限公司钢材款，而被山东省泰安市岱岳区人民法院作出的（2015）岱商初字第900号民事判决书予以判决。2016年4月20日泰安市岱岳区人民法院直接扣划原告银行存款2031047元用于执行该案义务。因欠西安创优建筑材料有限公司预拌干混砂浆款，而被西安市高陵区人民法院作出的（2020）陕0117民初472号民事判决书予以判决，2020年6月15日西安市高陵区人民法院直接扣划原告银行存款305155.93元用于执行该案义务。   一审法院认为，关于该案案由的确定问题。追偿权纠纷，是指享有追偿权的保证人和合伙债务人在行使追偿权时产生的纠纷；挂靠经营一般是指挂靠方以被挂靠企业的名义进行经营活动，同时向被挂靠企业提供挂靠费用的经营形式。该案中王天皓以鹿慧建设公司名义对外承接工程，并约定按1%工程造价款向鹿慧建设公司交纳管理费，合同期内承接工程所产生的一切经济损失由其负责，依据双方的约定，该案符合挂靠经营合同纠纷的法律特征，案由应确定为挂靠合同纠纷。关于案涉合同的法律效力问题。依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第(二)项的规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义承包建设工程的，建设工程施工合同应认定无效。该案中，王天皓挂靠鹿慧建设公司资质承接工程的行为，明显违背了上述法律规定，故双方所签订的《经济责任书》无效。关于鹿慧建设公司是否有权向王天皓追偿的问题。首先，虽然案涉合同无效，但是双方仍应依合同约定的结算条款处理内部纠纷。在挂靠法律关系中，鹿慧建设公司为被挂靠人，王天皓在与他人的经济交往(特别是建设工程施工合同)中，通常是以鹿慧建设公司的名义承建工程，挂靠人与被挂靠人通常负有连带赔偿责任。因连带责任系整体责任，受害人可以选择赔偿义务主体。在该案涉及的纠纷中，基于合同的相对性和挂靠主体的特殊性，权利人通常选择向鹿慧建设公司主张权利，鹿慧建设公司依据人民法院生效法律文书履行了支付义务，依法有权就已经垫付的部分向应承担责任的挂靠人王天皓进行追偿。故对鹿慧建设公司要求王天皓承担其在承建龙发龙泊湾1#工程期间以鹿慧建设公司名义所欠材料款共计1646202.93元的诉请予以支持。对鹿慧建设公司要求王天皓承担依据高陵区人民法院（2017）陕0117民初第2154号和雁塔区人民法院（2017）陕0113民初12367号民事判决书所扣划的款项，因无法证明该款项系龙发龙泊湾1#的所欠款项，故对该诉请不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条,《中华人民共和国合同法》第五十六条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，作出判决：一、王天皓于判决生效后十日内偿还西安市高陵区鹿慧建设工程有限公司代为支付的款项1646202.93元;二、驳回西安市高陵区鹿慧建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18017元、保全费5000元，由王天皓负担。   本院经审理查明，上诉人鹿慧建设公司二审中提交证据西安市高陵区人民法院(2017)陕0117民初字第2154号民事判决书所依据的《钢材购销合同》、《高陵龙泊湾一号楼对账单》和《法庭审理笔录》证明该案被扣划的“该款项系龙发龙泊湾1#的所欠款项”，上诉人鹿慧建设公司因履行该判决支付785000元。上诉人鹿慧建设公司提交的西安市雁塔区人民法院( 2017)陕0113民初12367号民事判决书《租赁合同》和《租赁单》证明该案被扣划的“该款项系龙发龙泊湾1#的所欠款项”，上诉人鹿慧建设公司因履行该判决支付1223016.65元。以上两项合计：2008016.65元。二审查明其他事实与一审查明事实一致。   本院认为，原审判决认定上诉人鹿慧建设公司与被上诉人王天皓属挂靠关系正确，上诉人（被挂靠人）鹿慧建设公司依据人民法院生效法律文书履行了支付义务，依法有权就已经垫付的部分向应承担责任的被上诉人（挂靠人）王天皓进行追偿，原审判决认定上诉人鹿慧建设公司对履行山东省泰安市岱岳区人民法院作出的（2015）岱商初字第900号民事判决书和西安市高陵区人民法院作出的（2020）陕0117民初472号民事判决书的义务行使追偿权予以支持正确，应予维持。因上诉人鹿慧建设公司司二审中提交证据证明，西安市高陵区人民法院(2017)陕0117民初字第2154号民事判决书和西安市雁塔区人民法院( 2017)陕0113民初12367号民事判决书判决内容系龙发龙泊湾1#的所欠款项，故上诉人鹿慧建设公司对已履行的上述判决行使追偿权也应予以支持，原审判决对此部分认定事实不清，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：   一、维持西安市高陵区人民法院（2020）陕0117民初2197号民事判决书第一项；   二、撤销西安市高陵区人民法院（2020）陕0117民初2197号民事判决书第二项；   三、被上诉人王天浩于判决生效后十日内支付上诉人西安市高陵区鹿慧建设工程有限公司2008016.65元。   四、驳回上诉人西安市高陵区鹿慧建设工程有限公司其余诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   上诉案件受理费18017元，上诉人西安市高陵区鹿慧建设工程有限公司已预交，由被上诉人王天浩承担，在本判决执行时一并支付上诉人西安市高陵区鹿慧建设工程有限公司。   本判决为终审判决。                        审判员 刘 运 平       二○二一年月三月八日      书 记 员 陈 辰              1