江西省共青城市人民法院刑 事 判 决 书（2021）赣0482刑初24号公诉机关江西省共青城市人民检察院。被告人殷院龙，男，1988年4月1日出生，汉族，初中文化程度，个体户，户籍地及住所地均为江西省共青城市。因吸食毒品，于2008年4月11日被德安县公安局处以行政拘留十五日，并处罚款人民币二千元。因涉嫌销售伪劣产品罪，于2020年11月3日被共青城市公安局刑事拘留；同年12月7日经共青城市人民检察院批准，当日被共青城市公安执行逮捕；因涉嫌非法经营罪，于2021年3月12日经本院决定变更强制措施为取保候审。现取保候审在家。辩护人张小燕，江西君台律师事务所律师。被告人张昌强，男，1983年5月12日出生，汉族，小学文化程度，汽修工，户籍地福建省政和县，住江西省庐山市。因涉嫌销售伪劣产品罪，于2020年11月26日被共青城市公安局刑事拘留；同年12月7日经共青城市人民检察院批准，当日被共青城市公安执行逮捕；因涉嫌非法经营罪，于2021年3月12日经本院决定变更强制措施为取保候审。现取保候审在家。辩护人程斯蔓，江西君台律师事务所律师。江西省共青城市人民检察院以共检一部刑诉［2021］19号起诉书指控被告人殷院龙、张昌强犯非法经营罪，于2021年3月4日向本院提起公诉。因受疫情影响，本院于2021年3月5日裁定中止审理，后于同年3月12日恢复审理，并依法适用简易程序，实行独任审判，于2021年3月17日公开开庭审理了本案。共青城市人民检察院指派检察员黄亚龙出庭支持公诉，被告人殷院龙及其辩护人张小燕、被告人张昌强及其辩护人程斯蔓到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2020年10月5日至2020年11月2日期间，被告人殷院龙在未取得成品油零售经营许可的情况下，多次从九江市“李国荣”处购进柴油共计75万余元，以略低于市场价的价格，在共青城市及周边进行销售，销售给张昌强、但某2等多人，共计销售柴油78万余元。2020年10月5日至2020年11月2日期间，被告人张昌强在未取得成品油零售经营许可的情况下，多次从殷院龙处购进柴油共计394510元，以略低于市场价的价格，在共青城市及周边进行销售，销售给多人，共计销售柴油425196.5元2020年11月2日晚上，公安机关在共青城市快速通道江西治超检测站西面约150米处，将正在贩卖柴油的殷院龙、张昌强查获，并将其用于贩卖柴油的蓝色加油车（车牌号为赣Ｇ×××**）及油罐内的3.1吨柴油予以扣押，后经九江市产品质量监督检验所检验，查获的柴油硫含量不符合质量标准，为不合格产品。2020年11月2日，被告人殷院龙在现场被民警依法传唤到案；同年11月9日，被告人张昌强被民警传唤到案。二人对犯罪事实均供认不讳。公诉机关认为，被告人殷院龙、张昌强违反国家规定，未经许可，非法经营柴油成品油业务，扰乱市场秩序，情节严重，应当以非法经营罪追究其二人刑事责任。被告人殷院龙、张昌强具有坦白情节，可以从轻处罚；其二人退赃且缴纳罚金，酌情可以从轻处罚；二人认罪认罚，可以从宽处理。建议判处被告人殷院龙有期徒刑十一个月，缓刑一年七个月，并处罚金人民币三万五千元；建议判处被告人张昌强有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万五千元。公诉机关提交了受案登记表、犯罪嫌疑人归案情况说明、行政处罚决定书、情况说明、提取笔录、微信支付交易明细证明、协助查询财产通知书、一本通／绿卡通交易明细、江西省政府非税收入票据、江西省行政事业单位资金往来结算票据等书证；证人但某1、苏某、黄某1、黄某2、但某2、胡某、李某的证言；被告人殷院龙、张昌强的供述与辩解；辨认笔录；扣押决定书、扣押清单、扣押车辆照片；检验报告等证据证实。被告人殷院龙对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人对指控的罪名没有异议，提出的辩护意见是：殷院龙自愿认罪认罚，坦白交待犯罪经过，认罪、悔罪态度较好，可从轻处罚；殷院龙仅于2008年受过行政处罚，无其他违法犯罪行为，未受过任何的刑事处罚，可酌情从轻处罚；殷院龙的主观恶性、社会危害性较小，可酌情从轻处罚；被告人家属代为积极退赃，请在量刑意见的基础上酌情从轻处罚。被告人张昌强对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人对指控的罪名没有异议，提出的辩护意见是：张昌强文化水平低，法律意识淡薄，因疫情原因经济压力大，其主观恶性不大，社会危害性小；其具有坦白情节并自愿认罪认罚，可从轻处罚；且其认罪态度好，系初犯、偶犯，并积极缴纳罚金和退赃。建议在认罪认罚的量刑意见之下予以量刑。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人殷院龙违法所得款为29,500元左右，被告人张昌强的违法所得款为30,686.5元。二被告人均已退缴非法所得款，并预缴纳罚金。本院认为，被告人殷院龙、张昌强违反国家规定，未经许可，非法经营成品油业务，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人殷院龙、张昌强具有坦白情节，可从轻处罚；被告人殷院龙、张昌强退缴违法所得，酌情可从轻处罚。二被告人认罪认罚，依法可从宽处理。根据二被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人殷院龙犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年七个月，并处罚金人民币三万五千元（已缴纳）。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）二、被告人张昌强犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万五千元（已缴纳）。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）三、被告人殷院龙、张昌强退缴在案的违法所得款60,186.5元，依法予以没收，并上缴国库。四、扣押在案的牌照为赣Ｇ×××**的改装加油车、加油机等作案工具及柴油3.1吨，由扣押机关依法予以没收，并上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省九江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  钟炜二〇二一年三月二十九日法官助理秦杰书记员陈璇附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。