云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0112民初14103号原告云南省国有资本运营金鼎商业有限公司。统一社会信用代码：91530100MA6K9DPG0N。经营场所:云南省昆明市滇池度假区滇池路1270号融同和商务中心1号楼。法定代表人：周先田。委托诉讼代理人：牟红平，北京德恒（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：李青倩，北京德恒（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告宣威市瑞晟商贸有限责任公司。统一社会信用代码：91530381MA6NFXFL8L。住所：云南省曲靖市宣威市西宁街道锦西社区山水华府1F11号。法定代表人：余方春。被告吕福友，男，彝族，1974年10月22日生，身份证登记住址：云南省宣威市。被告张锡勇，男，汉族，1977年2月20日生，身份证登记住址：云南省宣威市。第三人宣威市红鑫商品混凝土有限公司。统一社会信用代码：91530381093323799A。住所：云南省曲靖市宣威市板桥街道龙岩村干河桥。法定代表人：吕福友。被告吕福友、被告张锡勇及第三人共同委托诉讼代理人：黄义红，云南刘胡乐律师事务所律师，特别授权代理。原告云南省国有资本运营金鼎商业有限公司(以下简称金鼎公司)诉被告宣威市瑞晟商贸有限责任公司（以下简称瑞晟公司）、吕福友、张锡勇、第三人宣威市红鑫商品混凝土有限公司（以下简称红鑫公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月3日受理后，依法适用普通程序，于2021年2月8日公开开庭进行了审理。原告委托代理人牟红平、李青倩到庭参加诉讼，被告吕福友、张锡勇、第三人红鑫公司委托代理人黄义红到庭参加诉讼，被告瑞晟公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告金鼎公司向本院提出如下诉讼请求:判令1、解除原告和被告一签订的《油品供应合同》(合同编号：JD-XS-2018-0138)；2、被告向原告支付货款人民币2258484.63元，并以未付货款为基数按日利率万分之五向原告支付违约金（暂计算至2020年5月10日为人民币426584,87元)；3、原告在第2项诉讼请求确定的债权范围内就被告二持有的宣威市红鑫商品混凝土有限公司60%股权及其派生权益折价或拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；4、原告在第2项诉讼请求确定的债权范围内就被告三持有的宣威市红鑫商品混凝土有限公司40%股权及其派生权益折价或拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；5、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年12月5日，原告和被告一签订了《油品供应合同》，约定：由原告向被告一销售2000吨0号车用柴油，结算方式为“先货后款”，被告瑞晟公司应在结算完毕后60日内支付完货款，若被告瑞晟公司未按时支付货款的，每逾期一日，支付未付货款万分之五的违约金给原告。2019年1月起自2019年5月止，原告多次向被告瑞晟公司供应柴油并分四次与被告瑞晟公司办理了对账、结算，经双方签订对账单结算确认，原告共计向被告瑞晟公司销售了价值人民币2258484.63元的柴油，但经原告多次催要，被告均拒不支付货款。2019年5月28日，原告分别与被告吕福友、张锡勇签订《股权出质合同》，约定：为确保被告瑞晟公司与原告《水泥买卖合同》（合同编号：JD-XS-2018-0136)、《商品混凝土合同》（合同编号：JD-XS-2018-0086)《油品供应合同》（合同编号：JD-XS-2018-0138）三份合同的履行，被告吕福友以其在宣威市红鑫商品混凝土有限公司的全部股权（40％)及其派生权益、被告张锡勇以其在宣威市红鑫商品混凝土有限公司的全部股权(60%)及其派生权益为原告提供担保，质押期限为5年，被担保债权数额为2000万元。同日，原告分别与被告吕福友、张锡勇在宣威市市场监督管理局办理了股权出质的设立登记手续。原告认为，根据合同约定及法律规定，被告一拒不支付合同货款的行为已违约，原告有权要求被告一支付货款、违约金并要求被告二、被告三承担担保责任。原告为维护自己的合法权益，特诉至法院。被告瑞晟公司未到庭参加诉讼，亦未向本院提交答辩状。被告吕福友、张锡勇辩称，吕福友、张锡勇对欠付的货款无异议，对原告提交的证据均无异议。被告吕福友、张锡勇愿意在股权质押的范围内承担连带保证责任。违约金的起算时间应该以双方结算完毕后90天以内计算，双方最后一次结算是在2019年5月31日，故应该从2019年5月1日开始90天后。原告提出的违约金金额过高，因疫情原因，要求按照中国人民银行同期贷款利率及全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算。对原告提出的第三、四项诉讼请求无异议。第三人红鑫公司与被告吕福友、张锡勇答辩意见一致。经审理查明，本院确认本案如下法律事实:原告和被告瑞晟公司于2018年12月5日签订《油品供应合同》（合同编号：JD-XS-2018-0138)(以下简称“合同”)，约定：由原告向被告瑞晟公司销售2000吨0号车用柴油，结算方式为“先货后款”，被告瑞晟公司应在结算完毕后60日内支付完货款，若被告瑞晟公司未按时支付货款的，每逾期一日，支付未付货款万分之五的违约金给原告。双方确认2019年1月3日-1月31日结算金额为664230.38元，2019年2月1日-2月28日结算金额为608429.25元，2019年3月1日至3月31日结算金额为744325.00元，2019年5月1日至5月31日结算金额为241500.00元，原告共计向被告瑞晟公司销售了价值人民币2258484.63元的柴油。《油品供应合同》第5条的约定，结算完毕后60日支付货款（账期不超90天）。2019年5月28日,第三人红鑫公司做出股东会决议：为确保被告瑞晟公司与原告《水泥买卖合同》（合同编号:JD-XS-2018-0136)、《商品混凝土合同》（合同编号：JD-XS-2018-0086)、《油品供应合同》（合同编号：JD-XS-2018-0138)三份合同的履行，同意被告吕福友、张锡勇分别以其在宣威市红鑫商品混凝土有限公司的全部股权(40％)、(60%)及其派生权益质押给原告作为质押担保，质押期限为5年，被担保债权数额为2000万元。同日，原告分别与被告吕福友、被告张锡勇在宣威市市场监督管理局办理了股权出质的设立登记手续，宣威市市场监督管理局向原告出具股权出质设立登记通知书。庭审中，被告吕福友、张锡勇、第三人红鑫公司对原告出具的所有证据无异议。上述事实，有原告提交的《油品供应合同》、《柴油供应对账单》、《股权出质合同》、股东会决议、股权出质设立登记申请书、股权出质设立登记通知书等证据材料及庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院认为，合法的合同关系受法律保护。关于原告主张解除原告与被告瑞晟公司签订的《油品供应合同》的诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第三、四项之规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；”之规定，本案中，原告金鼎公司向被告瑞晟公司履行了供货义务，被告瑞晟公司未按合同约定向原告履行支付货款的义务，满足合同解除的法定条件，故本院对原告的该项诉讼请求予以支持。关于原告主张被告向原告支付货款人民币2258484.63元，并以未付货款为基数按日利率万分之五向原告支付违约金（暂计算至2020年5月10日为人民币426584,87元)的诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条：“买受人应当按照约定的数额支付价款。”之规定，原告按双方合同约定向被告瑞晟公司履行了供货义务，故被告瑞晟公司应向原告支付货款，因双方确认2019年1月3日-1月31日结算金额为664230.38元，2019年2月1日-2月28日结算金额为608429.25元，2019年3月1日至3月31日结算金额为744325.00元，2019年5月1日至5月31日结算金额为241500.00元，故被告瑞晟公司应向原告支付货款人民币2258484.63元，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”之规定，及最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法若干问题的解释》（二）第二十九条第一款：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”，本案中，原告与被告瑞晟公司签订的《油品供应合同》约定被告瑞晟公司未按时支付货款，应以未付货款为基数按日利率万分之五向原告支付违约金，虽然系原告与被告瑞晟公司的真实意思表示，但原告未举证证明其因被告瑞晟公司未支付货款造成实际损失的金额，且该约定显然过高，庭审中，被告吕福友、张锡勇及第三人红鑫公司提出要求对违约金给予降低，本院予以支持。依据《油品供应合同》第5条的约定，结算完毕后60日支付货款（账期不超90天），故本院对被告吕福友、张锡勇、第三人红鑫公司提出的抗辩主张予以采信，本院判令被告瑞晟公司以未付货款人民币2258484.63元为基数支付自2019年9月1日起至货款还清之日止按照中国人民银行同期贷款利率标准支付违约金。关于原告主张在第2项诉讼请求确定的债权范围内就被告吕福友、张锡勇分别持有的第三人红鑫公司60%、40%股权及其派生权益折价或拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权的诉讼请求，根据《中华人民共和国担保法》第七十一条第二款：“债务履行期届满质权人未受清偿的，可以与出质人协议以质物折价，也可以依法拍卖、变卖质物。”之规定，本案中第三人红鑫公司做出股东会决议，同意被告吕福友、张锡勇以其所持有的股权及其派生权益为被告瑞晟公司提供担保，系第三人红鑫公司的真实意思表示，被告瑞晟公司未向原告履行债务，原告有权按照股权出质设立登记通知书，在确定的债权范围内享有就被告吕福友、张锡勇分别持有的第三人红鑫公司60%、40%股权及其派生权益折价或拍卖、变卖所得价款的优先受偿权，故本院对该诉讼请求予以支持。被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，鉴于本案事实清楚，证据确实充分，本院可依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第七十一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告云南省国有资本运营金鼎商业有限公司与被告宣威市瑞晟商贸有限责任公司签订的《油品供应合同》；二、被告宣威市瑞晟商贸有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告云南省国有资本运营金鼎商业有限公司支付货款人民币元2258484.63元，并以未付货款人民币2258484.63元为基数支付自2019年9月1日起至货款还清之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算的资金占用期间的利息。三、原告云南省国有资本运营金鼎商业有限公司在本判决第二项确定的债权人民币2258484.63元享有被告吕福友持有的第三人宣威市红鑫商品混凝土有限公司60%股权及其派生权益折价或拍卖、变卖所得价款的优先受偿权；四、原告云南省国有资本运营金鼎商业有限公司在本判决第二项确定的债权人民币2258484.63元享有被告张锡勇持有的第三人宣威市红鑫商品混凝土有限公司40%股权及其派生权益折价或拍卖、变卖所得价款的优先受偿权；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币28280元（原告已预交），由被告宣威市瑞晟商贸有限责任公司承担（执行时一并给付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判决的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为两年。审判员  王会敏二〇二一年三月十八日书记员  赵丽君