苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0509民初12750号原告：苏州市历史文化名城科技小额贷款有限公司,住所地江苏省苏州市姑苏区干将东路178号自主创新广场1号楼111-2室。法定代表人：唐勇平，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘艳方，江苏道金律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘巍，江苏道金律师事务所律师。被告：苏州工业园区康福来商业管理有限公司,住所地中国（江苏）自由贸易试验区苏州片区苏州工业园区苏绣路89号恒宇商务广场1幢502室。法定代表人：张礼明，该公司执行董事。被告：国扶盛鑫实业（上海）有限公司，住所地上海市普陀区云岭东路89号2115-G室。法定代表人：赵姝婷，该公司执行董事。被告：张礼明，男，1982年7月17日生，汉族，住江苏省苏州市姑苏区。被告：赵姝婷，女，1986年5月14日生，汉族，住辽宁省本溪市平山区。原告苏州市历史文化名城科技小额贷款有限公司（以下简称历史文化名城科技公司）与被告苏州工业园区康福来商业管理有限公司（以下简称康福来公司）、国扶盛鑫实业（上海）有限公司（以下简称国扶盛鑫公司）、张礼明、赵姝婷、江苏中康养老产业发展有限公司（以下简称中康公司）借款合同纠纷一案，苏州市姑苏区人民法院于2020年9月3日立案后，于2020年9月24日以本院已受理中康公司的破产申请为由依职权移送至本院。本院于2020年10月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告历史文化名城科技公司的委托诉讼代理人刘艳芳、刘巍，被告赵姝婷，中康公司诉讼代表人的委托诉讼代理人王亚丽、卜萍到庭参加诉讼。被告国扶盛鑫公司、张礼明经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。诉讼中，因中康公司已破产清算，原告历史文化名城科技公司已申报债权且已经本院裁定确认，故本院依法裁定驳回原告历史文化名城科技公司对中康公司的起诉。本案现已审理终结。原告历史文化名城科技公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告康福来公司向原告归还借款本金1000万元，并支付借期内(2020年6月20日至8月26日期间)利息207853.34元，复利1901.81元，并支付自2020年8月27日起至实际履行完毕之日按照月利率9.17‰的1.5倍、以本金1000万元为基数的罚息和以利息207853.34元为基数计算的复利；诉讼中，原告将该项诉讼请求变更为：被告康福来公司向原告归还借款本金1000万元，并支付借期内(2020年6月20日至8月28日期间)利息213966.67元，复利2072.79元，并支付自2020年8月29日起至实际履行完毕之日按照月利率9.17‰的1.5倍、以本金1000万元为基数的罚息和以利息213966.67元为基数计算的复利；2、判令被告康福来公司赔偿原告为实现债权而支付的律师代理费11万元、保险公司担保费10330元；3、判令被告国扶盛鑫公司、张礼明、赵姝婷对上述第一、第二项诉请债务承担连带清偿责任；4、判令各被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告系贷款人，康福来公司系借款人、主债务人，国扶盛鑫公司、张礼明、赵姝婷、中康公司系最高额借款连带责任担保人，中康公司还以自己名下的44套不动产为被告康福来公司的借款提供最高额抵押担保。康福来公司向原告借款1000万元后，未按约支付2020年7月20日、8月20日应付利息，原告催促未果。原告认为，康福来公司违反合同约定，无正当理由拒不履行付息义务，是严重的违约行为，原告有权宣布借款提前到期，要求康福来公司立即归还借款本金、支付相应利息、承担合同约定的违约责任，国扶盛鑫公司、张礼明、赵姝婷应按约承担担保责任。为维护自身合法权益，特诉至法院。被告赵姝婷辩称：借款和担保都是真实的，中康公司已破产，原告有优先受偿权，剩余部分其愿意清偿，希望原告能够减免利息。被告国扶盛鑫公司、张礼明未作答辩，亦未提交任何书面证据材料。经审理本院认定事实如下：2018年12月20日，康福来公司作为借款人，历史文化名城科技公司作为贷款人，双方签订合同编号为名城最高借字2018第092号《最高额借款合同》一份，合同约定：自2018年12月19日起至2021年12月18日止，由贷款人根据借款人的需要、资信状况和担保情况等向借款人提供最高贷款本金余额不超过1806万元的人民币贷款。本合同项下逐笔发放贷款的利率以借款借据记载为准。借款按月结息，结息日为每月20日。不按期归还贷款本金又未获准展期，从逾期之日起借款人按合同约定利率加付50%的罚息。贷款人对借款人未按期支付的利息按罚息利率计收复利，从逾期之日利率按日计收复利。因借款人违约致使贷款人采取诉讼方式实现债权的，借款人应当承担为此支付的费用(包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、评估费、拍卖或变卖费、律师费、公告费、邮寄送达费、差旅费等)及实现债权的其它一切费用。借款人不履行本合同任何一项义务或承诺，已经或可能对本合同项下债权的实现或其在本合同项下履约能力产生不利影响，贷款人有权宣布本合同项下所有贷款均提前到期，提前收回全部贷款本息及费用，要求借款人提前清偿。同日，康福来公司签署《文书送达地址确认书》，向历史文化名城科技公司提供了送达地址，且确认该地址适用于合同成立时起至债务履行完毕之日止，因地址不准确、有变更未及时书面告知等原因导致文书未被实际接收的，视为送达，自退回之日视为送达之日。2018年12月20日，国扶盛鑫公司及张礼明、张培清分别作为保证人与历史文化名城科技公司作为债权人签订《最高额保证合同》，合同约定：鉴于康福来公司与债权人签订了《最高额借款合同》，为了确保2018年12月14日至2021年12月18日期间主合同项下债务人的还款义务得到切实履行，保障债权人的债权得以实现，保证人愿意以其有权处分的财产为债权人基于该等借款或其它融资业务对债务人享有的债权提供最高额保证担保。保证人担保的主债权为主合同项下发生的全部债权。主合同项下发生主债权（包括或有债权时)，债权人与债务人可在主合同项下的《额度使用申请书》或《借款借据》中约定相应债权的金额、利率、用途、债务履行期限等。保证人担保的借款本金最高限额为1806万元。保证担保的范围包括主合同项下的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金以及实现债权的一切费用(包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、拍卖或变卖费、鉴定费、律师费、差旅费、公告费、邮寄送达费等)以及因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用等，其具体金额在清偿时确定。本合同项下的保证为连带责任保证，若保证人为两个或者两个以上的，各保证人之间对债务人的债务均承担连带保证责任。保证期间根据主合同及其项下《额度使用申请书》或《借款借据》约定的债务履行期限分别计算。如主合同确定的借款分批到期的，则每笔借款的保证期间为每笔借款到期之次日起两年。主合同及其项下《额度使用申请书》或《借款借据》约定债务人可分期履行债务的，每期债务的保证期间自最后一期债务履行期限届满之日起两年。若发生法律法规规定或者主合同约定的事项，导致主合同项下债务被债权人宣布提前到期的，保证期间自债权人确定的主合同债务提前到期之日起两年。2019年12月19日，中康公司出具情况说明，言明由于公司法定代表人张培清离职，申请赵姝婷作为案涉借款的担保人替换张培清。2019年12月20日，赵姝婷作为保证人与历史文化名城科技公司签订《最高额保证合同》，合同约定内容与上述《最高额保证合同》一致。2019年1月25日，历史文化名城科技公司向康福来公司提供贷款1000万元。借款借据载明的到期日为2019年12月18日，月利率为9.17‰。后历史文化名城科技公司与康福来公司、国扶盛鑫公司、张礼明、赵姝婷等签订《借款展期协议》，将该笔借款的到期日展期至2020年5月17日。2020年5月15日、5月19日，历史文化名城科技公司分别向康福来公司提供贷款各500万元，康福来公司用于归还2019年1月25日的1000万元借款。该两笔借款借据载明的到期日均为2021年5月14日，月利率9.17‰。诉讼中，历史文化名城科技公司确认康福来公司按约支付利息至2020年6月19日。因康福来公司未按约于2020年7月20日、2020年8月20日支付当期利息，2020年8月26日，历史文化名城科技公司按照康福来公司《文书送达地址确认书》上确认的地址通过顺丰快递向康福来公司邮寄《通知函》，宣布贷款提前到期，要求康福来公司提前归还全部贷款本息。该函件于2020年8月28日被退回。另查明，2020年8月24日，历史文化名城科技公司与江苏道金律师事务所签订《聘请律师合同》，历史文化名城科技公司委托江苏道金律师事务所代理案涉借款合同纠纷一案。江苏道金律师事务所所指派刘巍、刘艳方律师作为委托代理人,律师代理费11万元。同日，江苏道金律师事务所开具了金额为11万元的增值税专用发票。诉讼中，历史文化名城科技公司申请对康福来公司、国扶盛鑫公司、张礼明、赵姝婷的财产进行保全，并提供国任财产保险股份有限公司苏州分公司的担保，为此支付保险费10330元。国扶盛鑫公司于2017年5月23日成立，系非自然人投资或控股的法人独资有限责任公司，股东为国际中富达实业总公司，赵姝婷系法定代表人、执行董事。以上查明事实，有原告历史文化名城科技公司提交的《最高额借款合同》《文书送达地址确认书》《最高额保证合同》《额度使用申请书》《借款借据》、转账凭证、《借款展期协议》、情况说明、通知函、快递单、《聘请律师合同》、增值税专用发票、保函等证据在卷佐证。本院认为，案涉的最高额借款合同、借款展期合同及原告历史文化名城科技公司与被告张礼明、赵姝婷之间的最高额保证合同均系当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并生效，各方当事人均应依约履行合同义务。历史文化名城科技公司依约向康福来公司发放贷款后，康福来公司未能按约支付借款利息，已构成违约，历史文化名城科技公司有权根据双方合同约定宣布借款提前到期，历史文化名城科技公司已于2020年8月26日按照《文书送达地址确认书》上的地址向康福来公司邮寄宣布贷款提前到期的通知函，根据合同约定，该函件退回之日视为送达之日，故本院认定案涉贷款到期日为2020年8月28日。截至2020年8月28日，康福来公司尚欠历史文化名城科技公司借款本金1000万元，按照合同约定，借期内利息（2020年6月20日起至2020年8月28日）应以1000万元为基数，按照月利率9.17‰计算。关于复利，应以每期应支付利息为基数，按照年利率16.506%计算至实际给付之日止。关于罚息，应以1000万元本金，自2020年8月29日起按照年利率16.506%计算至实际给付之日止。经核算，历史文化名城科技公司主张的利息均符合合同约定，于法不悖，本院予以支持。关于律师费，因借款合同中有约定，历史文化名城科技公司已支付的律师费11万元符合江苏省律师服务收费标准，本院予以支持。关于诉讼保全担保保险费，借款合同对该费用的承担未作出明确约定，且该费用不属于康福来公司违约后所必然发生的损失，本院不予支持。张礼明、赵姝婷系案涉借款的连带责任保证人，应对康福来公司的上述债务承担连带清偿责任。国扶盛鑫公司系一人公司，对外提供担保的效力认定应以其担保行为是否得到股东国际中富达实业总公司的同意而定。但历史文化名城科技公司未能举证证明国扶盛鑫公司为康福来公司提供担保时已征得国际中富达实业总公司的同意，或其已履行了要求国扶盛鑫公司公司提供股东同意的意见并进行审查的注意义务，历史文化名城科技公司不属于善意的相对人，故本院认定国扶盛鑫公司的对外担保行为无效。历史文化名城科技公司要求国扶盛鑫公司承担连带清偿责任，本院不予支持。本院对历史文化名城科技公司释明后，历史文化名城科技公司表示如担保合同无效，要求国扶盛鑫公司承担全部赔偿责任。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条的规定，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。本案中，国扶盛鑫公司的担保行为未经股东同意，而历史文化名城科技公司对此亦未尽到审查义务，双方均存在过错，故国扶盛鑫公司应向历史文化名城科技公司承担康福来公司不能清偿债务部分的二分之一的赔偿责任。康福来公司、国扶盛鑫公司、张礼明经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃相关诉讼权利，由此产生的不利法律后果理应由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十三条、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告苏州工业园区康福来商业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告苏州市历史文化名城科技小额贷款有限公司支付借款本金1000万元、利息213966.67元、复利（截至2020年8月28日的复利为2072.79元；自2020年8月29日起，以213966.67元为基数，按照年利率16.506%计算至实际给付之日止）及罚息(以1000万元为本金，自2020年8月29日起按照年利率16.506%计算至实际给付之日止)。二、被告苏州工业园区康福来商业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告苏州市历史文化名城科技小额贷款有限公司支付律师费11万元。三、被告张礼明、赵姝婷对上述第一、第二项债务承担连带清偿责任，并在实际履行后有权向被告苏州工业园区康福来商业管理有限公司追偿。四、被告国扶盛鑫实业（上海）有限公司就上述债务不能清偿的部分在二分之一范围内向原告苏州市历史文化名城科技小额贷款有限公司承担连带赔偿责任。五、驳回原告苏州市历史文化名城科技小额贷款有限公司的其他诉讼请求。（上述付款义务如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：中国农业银行吴江分行营业部，账号：62×××69）。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取41890元、保全费5000元，合计46890元，由被告苏州工业园区康福来商业管理有限公司、国扶盛鑫实业（上海）有限公司、张礼明、赵姝婷共同负担。四被告应负担的诉讼费用于本判决生效之日起十日内交至法院（账户名称：苏州市吴江区人民法院诉讼费专户，开户行：中国农业银行吴江分行营业部，账号：62×××68）。原告已预交的诉讼费用，本院于本判决生效之日起十五日内退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。审判员 陈 蕾二〇二一年三月二十五日书记员 钱林平附：相关的法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。《中华人民共和国担保法》第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十三条最高额保证合同的不特定债权确定后，保证人应当对在最高债权额度内就一定期间连续发生的债权余额承担保证责任。第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。