山西省临汾市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）晋10民终290号上诉人（原审原告）：山西古县西山登福康煤业有限公司。法定代表人：赵小军，总经理。委托诉讼代理人：王鑫禹，北京德和衡（太原）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：田忠宝，男，汉族，1980年4月30日出生。委托诉讼代理人：曹云吉，山西尧之天律师事务所律师。上诉人山西古县登福康煤业有限公司（以下简称登福康煤业）因与被上诉人田忠宝劳动争议纠纷一案，不服山西省古县人民法院（2020）晋1025民初564号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人登福康煤业的委托诉讼代理人王鑫禹，被上诉人田忠宝的委托诉讼代理人曹云吉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人登福康煤业的上诉请求：1、请求撤销原判，发回重审或依法改判。2、本案一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。上诉人与被上诉人于2019年7月1日签订《劳动合同书》，合同期限为2019年7月1日至2022年6月30日。2019年7月17日，被上诉人在井下作业时被倒链砸伤。被上诉人受伤后，先由队长垫付医疗费10000元，后上诉人支付了15000元医疗费、被上诉人停工留薪待遇18880元。上诉人支付被上诉人款项时应当先予核减上述费用。另原被上诉人签订合同仅17天，工资基数并非4640元，应以工资计算台账为准。且被上诉人没有提供医疗机构出具的需要护理的证明，不应支付其护理费。综上，请二审法院依法查明，依法予以改判，维护上诉人的合法权益。被上诉人田忠宝辩称：一、上诉人支付15000元医疗费属实。但该款10920.69元支付了医疗费，余款4079.31元在田忠宝手中，该4079.31元应当在上诉人应赔偿的数额中扣除。二、关于张建红队长垫付款事宜。田忠宝住院后，队长张建红处于私人关系微信转给田忠宝5000元作为应急使用，田忠宝向其出具了借据，田忠宝出院后已偿还了张建红，并当面销毁了借据。双方债权债务结清。退一步讲，假如没有结清，也是田中宝与张建红的民间借贷纠纷，与上诉人无关。三、关于上诉人支付田忠宝停工留薪期间待遇问题。田忠宝受伤后，上诉人分11次给田忠宝打钱16795元，上诉人为交养老保险扣除答辩人2085元，该两项合计18880元。四、押金500元，上诉人应当支付给田忠宝。五、上诉人应当支付一次性伤残就业补助金31847.52元。经查询古县工商保险服务中心，上诉人为田忠宝办理的“本年度个人月缴纳费工资”为5307.92元。因此，田忠宝应当享受的一次性伤残就业补助金为5307.92×6＝31847.52元。上诉人应当支付给田忠宝解除劳动合同经济补偿金2653.96元；依据《劳动合同法》38/46条，《工伤保险条例》37条之规定，上诉人应当支付解除劳动合同经济补偿金2653.96元。六、上诉人应当支付停工留薪工资21231.68元。经鉴定，田忠宝的停工留薪期为4个月。故上诉人应当支付停工留薪期工资5307.92×4＝21231.68元。综上，虽然一审法院没有判决护理费，因数额不大，田忠宝认可。此外，鉴定费应当由社会保险部门承担。被上诉人认为，一审法院认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回上诉，维持原判。原告登福康煤业向一审法院提出诉讼请求：判令原告不按山西省古县劳动人事争议仲裁委员会古劳人仲裁字第[2020]第41号《仲裁裁决书》向被告支付26772元。一审法院认定事实如下，2019年06月27日，被告给原告交抵押金500元，并于2019年07月01日双方签订《劳动合同书》，合同期限为2019年07月01日至2022年06月30日。2019年07月17日被告在井下作业时被倒链砸伤。2020年01月21日经古县人力资源和社会保障局认定被告为工伤。2020年07月29日，经临汾市劳动能力鉴定委员会鉴定：被告构成工伤拾级伤残，鉴定费为400元。2020年07月29日，临汾市劳动能力鉴定委员会通知被告停工留薪期为4个月。被告工伤参保月缴费工资为5307.92元，被告停工留薪期工资为21231.68元（5307.92元×4月）；原告支付被告经济补偿金2653.96元（5307.92元×1/2月）；被告的一次性伤残就业补助金为31847.52元（5307.92元×6月）。另查明，庭审时，被告要求与原告解除劳动合同，原告同意。被告在古县人民医院住院16天，医疗费为10920.69元。原告预支付被告医疗费15000元，扣除被告医疗费10920.69元，还剩4079.31元。被告受伤后，原告分11次给被告卡内打款16795元，原告为交养老保险扣被告2085元，该两项合计18880元。被告住院后，队长张建红借给过被告款。一审法院认为，抵押金500元、预支医疗费剩余4079.31元、被告受伤后，原告给被告卡内打款及交养老保险扣款合计18880元。原、被告均认可，该院予以确认。本案的焦点是：被告每月工资总数应按多少计算？被告的各项费用是多少？原告是否应当承担？从《中华人民共和国社会保险法》第三十八条的规定可知，被告发生工伤后，其住院期间护理费、伤残鉴定费应从工伤保险基金中支付。《中华人民共和国社会保险法》第三十九条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；……（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。”《山西省实施办法》第二十六条第二款规定:“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以职工与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数，按下列标准计发：……（二）一次性伤残就业补助金标准：……十级伤残为6个月的本人工资。”从被告提供证据8即工伤参保人员田忠宝缴费清单可知，原告为被告参保月缴费工资为5307.92元，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十五条的规定，计算被告相关赔偿项目时应当以月缴费工资5307.92元为准，原告主张应以被告实际工作天数15天发放工资3200元为基数计算其各项费用不符合法律规定，该院不予支持。所以被告的停工留薪期工资为21231.68元、一次性伤残就业补助金为31847.52元。庭审时，被告请求与原告解除劳动合同，原告同意，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二款的规定，原告应支付被告经济补偿金2653.96元。被告所得款项总额应刨除被告花费医疗费余额4079.31元及被告从原告处所得款项18880元。原告诉称在被告所得款项中扣除队长张建红借给被告的款，但没有证据证明该款是原告所付，且该款数额原、被告所述不一致，故原告这一诉称该院不予支持。被告住院后，队长张建红借给被告的款应视为他们之间的借款，张建红可以向被告主张权利。综上所述，被告的住院期间护理费、伤残鉴定费应从工伤保险基金中支付。原告支付被告的停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、经济补偿金、抵押金共计33273.85元。依据《中华人民共和国社会保险法》第三十五条、第三十八条、第三十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二款、第四十七条第一款、《山西省实施办法》第二十六条第二款之规定，判决如下：一、原告山西古县西山登福康煤业有限公司于本判决生效后三日内支付被告田忠宝停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、经济补偿金、抵押金共计33273.85元；二、驳回原告山西古县西山登福康煤业有限公司与被告田忠宝的其它诉讼请求。如未按上述判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由原告山西古县西山登福康煤业有限公司承担。本院经审理查明的事实与一审判决认定事实一致，本院予以确认。本院认为，双方当事人在二审中争议的焦点为：一、本案中所涉及的田忠宝的平均工资基数应当如何认定;二、上诉人要求田忠宝受伤后由队长垫付的医疗费1万元，该公司支付1.5万元医疗费及停工留薪待遇18880元，在上诉人应赔数额中予以核减，是否应当予以支持。关于焦点一本案中所涉及的田忠宝的平均工资基数应当如何认定的问题，一审判决认为依据田忠宝的工伤参保人员缴费清单：登福康煤业为田忠宝参保月缴费工资为5307.92元，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十五条的规定，认定田忠宝相关赔偿项目时应当以月缴费工资5307.92元为准并无不当，登福康煤业主张应以田忠宝实际工作天数15天发放工资3200元为基数计算其各项费用，经庭审调查田忠宝从事井下检修工工作，其月工资数额应仅为3200元，上诉人登福康煤业该条上诉理由不能成立，本院不予支持。关于焦点二上诉人要求田忠宝受伤后由队长垫付的医疗费1万元，该公司支付的1.5万元医疗费及停工留薪待遇18880元在其应赔数额中予以核减，是否应当予以支持的问题，一审判决认为应从田忠宝所得款项总额扣除其花费医疗费余额4079.31元、从登福康煤业所得款项18880元，关于登福康煤业诉称要求在田忠宝所得款项中扣除队长张建红借给田忠宝款不予支持，并无不当。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费，山西古县西山登福康煤业有限公司预交10元由其负担。本判决为终审判决。审判长  吴东红审判员  遆海鹏审判员  张 琼二〇二一年三月三日书记员  赵静娟