河北省沧州市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2021）冀09行终52号 上诉人（原审原告）泊头市九跃物流有限公司，住所地泊头市齐桥镇马道口村西80米。 法定代表人史书庆，经理。 委托代理人杨振钢，河北福鑫律师事务所律师 被上诉人（原审被告）泊头市市场监督管理局，住所地泊头市裕华西路。 法定代表人齐弘，局长。 委托代理人穆海滨，文庙分局工作人员 委托代理人孟浩，河北孟祥栋律师事务所律师 上诉人泊头市九跃物流有限公司因罚款一案，不服河北省泊头市人民法院（2020）冀0981行初17号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 原审法院查明，2019年7月份，按照上级部署，被告对原告涉嫌变更经营范围，未按规定办理变更登记一事进行了调查处理。被告经过调查于2019年7月31日向原告下达了责令改正通知书，责令原告于2019年8月15日之前改正上述违法行为。至2019年10月30日，被告执法人员再次对原告进行检查，发现原告仍未按照规定办理经营范围变更登记。根据上述事实，被告依法对该案件进行了案件来源登记，登记后，经办案机构负责人及机关负责人批准予以立案。2019年10月30日被告执法人员对原告法定代表人询问其公司营业执照经营范围是否进行了变更，其答复未办理变更登记。经过被告执法人员的充分调查取证，由办案人员于2019年11月20日作出该案件调查终结报告，并提出拟对原告进行罚款100000元的行政处罚建议，2019年11月27日报请办案机构负责人及机关负责人批准。被告履行了处罚前的告知义务，进行了听证。2020年1月6日，被告经重大行政执法决定法制审核会议同意并审批，2020年1月8日依据《中华人民共和国公司登记管理条例》（下称公司登记管理条例）第六十八条第一款、《河北省工商行政管理机关规范行政处罚自由裁量权暂行规定》第十二条第一项之规定作出并送达了泊市监处字（2019）第292号行政处罚决定书。上述事实，有被告提交的证据在案佐证。 原审法院认为，《公司登记管理条例》第六十八条第一款规定:公司登记事项发生变更时，未依照本条例规定办理有关变更登记的，由公司登记机关责令限期登记；逾期不登记的，处以1万元以上10万元以下的罚款。其中，变更经营范围涉及法律、行政法规或者国务院决定规定须经批准的项目而未取得批准，擅自从事相关经营活动，情节严重的，吊销营业执照。根据上述法律规定，本案原告变更经营范围，未按规定办理变更登记的违法行为，有被告泊头市市场监督管理局提供的责令改正通知书、询问笔录以及照片等证据相互印证，事实清楚，证据充分。被告泊头市市场监督管理局依法履行了立案、调查取证、处罚告知、听证、行政审批等程序，并依法送达行政处罚决定，程序合法。对原告的违法行为，被告泊头市市场监督管理局适用法律正确，定性准确，但给予顶格罚款100000元明显不当。原告的违法行为属于有悖于党和国家方针、政策规定的阶段性工作重点的情形，应当从重处罚，但根据《河北省工商行政管理机关规范行政处罚自由裁量权暂行规定》关于顶格处罚的规定，明显不当，应当予以变更。 原审法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十七条第一款的规定，判决，变更被告泊头市市场监督管理局对原告泊头市九跃物流有限公司作出的泊市监处字（2019）第292号行政处罚决定中的罚款100000元，改为80000元。 上诉人泊头市九跃物流有限公司上诉请求，撤销一审判决，予以改判，一、二审诉讼费由被上诉人承担。主要理由：一、被上诉人要求上诉人变更营业执照范围无事实和法律依据。上诉人依据营业执照，合法经营，经营事项不需要提前办理行政许可。被上诉人以上诉人应取得政府、管委会审批同意并出具政府批文为由，要求上诉人变更经营范围无依据。二、被上诉人以中共沧州市委沧字(2018)38号文及沧劣煤管办（2019）7号文为依据作出行政处罚决定错误。《中华人民共和国行政处罚法》（下称行政处罚法）第八条至第十四条规定，上述两个文件不得设定行政处罚，同时，上述两个文件属于沧州市的政策性规定，且与法律、行政法规相冲突，不得作为行政处罚的依据。三、首先，一审不应当认定“中共沧州市委沧字（2018）38号文以及沧劣煤管办（2019）7号文”中的规定属于党和国家方针、政策规定的阶段性工作重点。其次，一审判决变更后的处罚金额仍然过重，即使上诉人的行为有违规定，也属于情节轻微，应从轻处罚，应降低处罚金额为3万元以下。 被上诉人泊头市市场监督管理局辩称，被上诉人作出的行政处罚事实清楚、证据确实充分、程序合法、适用法律正确，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 本院二审查明的事实除一审判决认定的事实外，又查明，被上诉人于2019年7月29日对上诉人法定代表人史书庆的询问笔录中记载：“问：你企业目前的主要经营项目？答：电煤储运加工。问：你公司的主要工艺流程是什么？答：主要工艺流程是煤炭由汽车运输进场，在加工车间内卸车，卸车后的汽车进入洗车平台清洗，经清洗后的汽车出厂；卸车后的煤炭经装载机械倒运至破碎机内，用破碎机将粒径为70—80cm的煤炭破碎为粒径为1—5cm的煤炭；破碎后的煤炭在加工车间内储存待售；使用装载机械将产品煤炭装入运输汽车，加盖篷布，密封后，进入洗车平台清洗车辆，经清洗后的汽车出厂。”被上诉人于2019年7月31日向上诉人下达《责令改正通知书》，主要内容：经查，你单位从事电煤粉碎掺混一事，与你单位现营业执照的经营事项不一致的行为，违反了《公司登记管理条例》第二十六条的规定，依据本条例第六十八条第一款的规定，现责令你单位在2019年8月15日前改正。逾期不改的，本局将依据本条例第六十八条第一款的规定，对你进行处罚。改正内容及要求：将你单位营业执照经营范围变更为“直销电力、热力、洁净型煤生产企业用煤（直达用户不在沧州境内落地）”。如对本责令改正决定不服，可以自收到本通知书之日起六十日内向泊头市人民政府或者沧州市市场监督管理局申请行政复议；也可以在六个月内依法向泊头市人民法院提起行政诉讼。当日被上诉人进行现场勘查，并制作现场笔录，主要内容：经对上诉人经营的物流仓库进行检查，该仓库内有煤炭约0.8万吨，有粉碎机一台，铲车4台，史书庆对该笔录内容认可并签字。2019年10月30日，被上诉人工作人员再次对上诉人经营场所进行检查，主要内容：该公司车间有粉碎机1台，铲车两台，车间内存煤10吨。史书庆在该笔录上签字并按捺手印。当日对史书庆的询问笔录中记载：“问：我局在2019年7月31日对你单位下达了责令改正通知书你是否收到？答：我收到了，就是要求我公司在2019年8月15日前将营业执照经营范围变更为‘直销电力、热力、洁净型煤生产企业用煤（直达用户不在沧州境内落地）’。问：你公司营业执照的经营范围是否进行了变更登记？答：我去找审批局了，但是不给我们办理变更登记。问：请介绍一下你公司从2019年7月31日至今的经营情况？答：我在2019年7月31日接到沧州市生态环境局泊头市分局限期整改通知后至今，一致在停业整改。现在还未整改完毕，需要对场地内的地面全部硬化后才能继续经营。”上诉人未提交其向行政审批局递交申请及行政审批局不予办理变更登记的任何证据。2018年11月17日上诉人委托河北恒一监测科技有限公司所作“建设项目竣工环境保护验收检测表的项目名称为：泊头市九跃物流有限公司年加工10万吨煤炭项目”。表一中建设项目名称为：泊头市九跃物流有限公司年加工10万吨煤炭项目；实际总投资60万元；验收监测依据2.泊头市九跃物流有限公司关于“泊头市九跃物流有限公司年加工10万吨煤炭项目”竣工验收监测委托书。表二中主要生产工艺及污染物产出流程示意图显示为：运输车辆进场卸车——装载机械倒运——破碎机破碎——煤炭储存——车辆运输外售。表三无组织废气和噪声监测点位示意图中标注有加工车间。表九中废气环保措施为：加工车间全封闭，内设喷雾降尘装置……。另查明，泊头市行政审批局于2018年为上诉人颁发营业执照中经营范围为：普通货运、仓储（不含危险化学品和有毒物品）、打包、装卸搬运、吊装服务、提供劳务服务（不含劳务派遣）（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营）。 本院认为，关于上诉人是否存在变更经营范围的行为。首先，被上诉人对上诉人存在经营事项与营业执照经营范围不一致的行为进行调查时，上诉人自认其企业目前的主要经营项目为电煤储运加工，在被上诉人对该企业进行现场检查时，该企业车间内有粉碎机及大量煤炭，且上诉人委托河北恒一检车科技有限公司出具的“建设项目竣工环境保护验收检测表”的项目名称即为上诉人年加工10万吨煤炭，该表中多处内容均显示上诉人经营的项目为煤炭加工。且在被上诉人对上诉人的调查询问笔录中，上诉人亦认可该企业目前的主要经营项目为电煤储运加工。而上诉人的营业执照确定的经营范围无煤炭加工项目，故上诉人存在变更经营范围的行为。 《公司登记管理条例》第二十六条规定：公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记。未经变更登记，公司不得擅自改变登记事项。第三十二条规定：公司变更经营范围的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记；变更经营范围涉及法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的项目的，应当自国家有关部门批准之日起30日内申请变更登记……。第六十八条第一款规定：公司登记事项发生变化时，未依照本条例规定办理有关变更登记的，由公司登记机关责令限期登记；逾期不登记的，处以1万元以上10万元以下的罚款。其中，变更经营范围涉及法律、行政法规或者国务院决定规定须经批准的项目而未取得批准，擅自从事相关经营活动，情节严重的，吊销营业执照。公司未依照本条例规定办理有关备案的，由公司登记机关责令限期办理；逾期未办理的，处以3万元以下的罚款。据此，本案上诉人变更经营范围，未按上述规定办理变更登记的行为应受到行政处罚。 关于处罚数额，本案行政处罚除了适用《公司登记管理条例》以外，还应遵循《行政处罚法》的规定。《行政处罚法》第五条规定了处罚与教育相结合原则，即实施行政处罚，纠正违法行为，应当坚持处罚与教育相结合，教育公民、法人或者其他组织自觉守法。《河北省工商行政管理机关规范行政处罚自由裁量权暂行规定》第十一条规定：当事人有下列情形之一的，可以依法从轻行政处罚：（一）能够主动改正或者及时中止违法行为的；……。本案中，上诉人自2019年7月31日即停业整改，虽未按照被上诉人的要求办理变更登记，但已及时中止违法行为的持续，且该项目实际总投资较小（60万元）。法院作为司法机关，对行政机关的裁量，一般予以认可，但是，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十七条第一款规定，行政处罚明显不当的，人民法院可以判决变更。本案10万元罚款是否明显不当，应结合案件的具体违法情形予以综合认定。根据本案前述具体情况，将罚款数额变更为8万元可以达到教育与处罚相结合的目的。 综上，泊头市市场监督管理局作出的行政处罚决定虽然合法，但罚款数额存在不当，原审判决予以变更符合本案实际。原审判决认定事实清楚、适用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人泊头市九跃物流有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 孙树国 审 判 员 张春明 审 判 员 李艳华 二〇二一年三月十九日 法官助理 魏 伟 书 记 员 李美玉