河南省西峡县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1323民初4577号原告：西峡中联水泥有限公司，住所地：西峡县民营生态工业园（县消防队东侧），统一社会信用代码：914113237967558461。法定代表人：刘天成，公司董事长。委托诉讼代理人：刘兵，河南XXXXXX，特别授权代理。执业证号：14113201110287139。被告：徐远平，女，汉族，1983年8月20日出生，住西峡县。原告西峡中联水泥有限公司（以下简称西峡中联公司）与被告徐远平劳动争议纠纷一案，本院于2020年12月23日立案后，依法由审判员吴建波适用简易程序，于2021年1月14日公开开庭进行了审理，原告西峡中联公司委托诉讼代理人刘兵，被告徐远平均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告西峡中联公司向本院提出诉讼请求：1.请求撤销西峡县XXXXX西劳人仲案字（2020）71号仲裁裁决，驳回被告徐远平仲裁请求；2.案件受理费由被告承担。事实与理由:被告徐远平于2011年11月入职原告公司从事会计工作。原告按时为其缴纳社保并支付工资。2020年6月被告未根据法律规定提前30日提出解除劳动合同申请，擅自离职并向西峡县XXXXX申请仲裁，但仲裁委员会对事实认定不清，作出支持加班费和经济补偿金等仲裁裁决，损害原告利益。原告认为：被告未提前30日向原告提出解除劳动合同申请。故被告主张经济补偿金于法无据。二、原被告双方签订的是每周40个小时的不定时工作制，只要求被告在一周内完成40个小时的工作，被告在原告处工作时间每周从未超过40小时，且被告出具的证据虚假、自相矛盾,不足以证实其加班的事实。故不应支持其加班费等全部仲裁请求。现原告为维护自身合法权益，特依法诉至贵院。望支持原告诉讼请求。被告徐远平辩称，西峡县仲裁委作出的仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确；原告诉称双方签订的是每周40小时不定时工作制不属实，劳动合同约定执行的每周40小时工作制系标准工时制，原告陈述无证据证实。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告徐远平于2011年11月入职西峡中联公司，工作岗位为会计。在职期间，双方签订了书面劳动合同，西峡中联公司依法为徐远平缴纳了各项社会保险费。2020年6月10日，徐远平向中联水泥公司提出解除劳动合同：“关于要求补发公司拖欠我本人应发加班费的请求本人已于2020年5月21日向公司函请，公司己确认报备，按照劳动法相关规定，公司没有在合理期限内回复并至今未落实，应当同时强调的是公司尚拖欠我各项保险费用约8个月应缴未缴。我认为这是对劳动者权益的漠视及对法律的不尊重，根据《劳动法》和《劳动合同法》相关规定，现提出于2020年6月10日起与贵单位解除劳动合同”。另查：徐远平在西峡中联公司工作期间，2012年9月工资为1749.96元。2013年6月工资为1921元、10月工资为1771元、11月工资为1771元。2014年1月工资为1975.21元、8月工资为2317元、10月工资为2337.55元、11月工资为2598.47元。2015年1月工资为2697.17元、2月工资为2280元、3月工资为2317.11元、5月工资为2732.07元、7月工资为2747.53元、8月工资为2617.04元、10月工资为2614.29元。2016年1月工资为2379.18元、4月工资为2391.55元、5月工资为2404.46元、7月工资为2571.33元、9月工资为2586.05元、10月工资为2585元。2017年1月工资为2686.33元，2月工资为2427.57元、3月工资为2510.84元、4月工资为2460.77元、5月工资为2685.36元、7月工资为2914.35元、9月工资为2477.76元、10月工资为2748.28元。2018年1月工资为3307.12元，3月工资为3239.43元、4月工资为3304.52元、5月工资为3427.8元、7月工资为3871.5元、9月工资为3345.5元、10月工资为3399.5元、11月工资为3277.79元、12月工资为3891.23元。2019年1月工资为3013.33元，3月工资为3589元、5月工资为3586.5元、6月工资为3661.5元、8月工资为3652元、9月工资为3170.5元、10月工资为3860.5元、11月工资为3618元。2020年1月工资为3000元。综上，徐远平解除劳动合同前12个月平均工资为3580.44元。2020年10月，徐远平向西峡县XXXXX申请仲裁，仲裁请求为：1.请求依法确认徐远平与西峡中联公司2010年11月至2020年6月存在劳动关系；2.请求依法确认徐远平与西峡中联公司2020年6月10解除劳动关系；3.裁决确认西峡中联公司依法为徐远平补缴欠缴的各类保险（期间自2011年11月至2020年6月）；4.请求依法裁决西峡中联公司向徐远平支付加班费41300元，并支付赔偿金8000元；5.请求依法裁决西峡中联公司向徐远平支付经济补偿金38790元；6.裁决西峡中联公司依法出具解除劳动关系证明；7.裁决西峡中联公司依法按月支付申请人失业补偿金。2020年11月3日，西峡县XXXXX作出西劳人仲案字（2020）71号仲裁裁决书，裁决如下：一、西峡中联公司与徐远平之间自2010年11月至2020年6月10日存在劳动关系；二、西峡中联公司与徐远平之间的劳动合同关系于2020年6月10日解除；三、西峡中联公司支付给徐远平加班费23735.42元；四、西峡中联公司支付给徐远平解除劳动合同经济补偿金35804.4元；五、西峡中联公司自本仲裁裁决书生效之日起三日内为徐远平办理解除劳动关系的相关手续；六、驳回申请人徐远平的其他仲裁请求；以上第三、四项应履行款项，限本仲裁裁决书生效之日起十日内履行完毕。本院认为：徐远平主张与西峡中联公司之间自2010年11月至2020年6月之间存在劳动关系，有双方签订的劳动合同、西峡中联公司支付给徐远平的银行工资流水清单、工作证、社保缴纳费记录等在卷佐证，故双方自2010年11月至2020年6月存在劳动合同关系事实清楚，法律关系明确，故徐远平与西峡中联公司之间自2010年11月至2020年6月存在劳动关系。2020年6月10日，徐远平向西峡中联公司提出解除劳动合同，符合《劳动合同法》第三十八条的规定，故原被告双方的劳动合同关系于2020年6月10日解除。关于徐远平要求西峡中联公司支付加班费及赔偿金的问题。根据《劳动人事争议仲裁办案规则》第十三条规定“当事人对自己提出的主张有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》（法释【2020】26号）第四十二条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。庭审中徐远平出示了2012年4月16日西峡中联公司下发的通知：“各处室，即日起，各部门人员根据工作需要，妥善安排好加班，特别是财务部门在月末月初加班时请各部门人员予以配合，保质保量做好仓库盘点及报表报送工作，请各部门主管切实落实好加班登记工作”、2012年至2020年期间处理公司业务报表邮件发送时间及由公司田XX、赵XX、胡XX签字的徐远平加班明细等证据，西峡中联公司辩称单位并没有相关加班的记载及书面材料，双方签订的劳动合同是每周40小时的不定时工时制，只要求徐远平在一周完成40小时的工作，徐远平在西峡中联公司工作时间每周从未超过40小时。本院认为,原告徐远平作为劳动者，已经就加班的事实进行了举证，且举证证实了被告西峡中联公司就财务部门在每月的月末、月初要求加班及西峡中联公司要求各主管部门对加班情况落实好登记工作，故被告西峡中联公司以上辩解理由本院不予采信。同时根据《劳动法》第三十九条“企业应生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法”的规定，西峡中联公司并没有向劳动部门申请过不定时工时工作制或者特殊工作制审批，故徐远平要求西峡中联公司支付加班费的请求于法有据，本院予以支持。《劳动法》第四十四条：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”的规定，根据原告徐远平提交的加班明细，徐远平该期间休息日或节假日加班工资计算为：①2012年9月休息日1天（9月29日），加班费为（1749.96元÷21.75×2）=160.92元；②2013年休息日2天（6月8日、11月2日），法定节假日两天（10月1日、2日），加班费为（1921元÷21.75×2+1771元÷21.75×6+1771元÷21.75×2）=828.04元；③2014年休息日3天（1月26日、8月2日、11月2日），法定节假日2天（10月1、2日），加班费为（1975.21元+2317元+2598.47元）÷21.75×2+（2337.55元÷21.75×6）=1039.53元；④2015年休息日9天（1月2日、2月15日、28日、3月8日、15日、5月2日、3日、7月4日、5日、8月2日）、法定节假日3天（1月1日、10月1日、2日），加班费为（2697.17元÷21.75×3+2614.5元÷21.75×6+2697.17元÷21.75×2+2280元÷21.75×4+2317.11元÷21.75×4+2732.07元÷21.75×2+2747.53元÷21.75×4+2614.04元÷21.75×2）=3655.9元；⑤2016年休息日13天（1月2日、24日、30日、31日、4月2日、30日、5月2日、7月2日、3日、16日、17日、30日、9月18日）、法定节假日2天（10月1日、2日），加班费为（2379.18元÷21.75×8+2391.55元÷21.75×4+2404.46元÷21.75×2+2571.33元÷21.75×10+2586.05元÷21.75×2+2585元÷21.75×6）=3670.15元；⑥2017年休息日10天（1月2日、2月4日、3月11日、4月2日、5月2日、3日、7月1、2日、9月2日、30日、）、法定节假日3天（1月1日、10月1日、2日），加班费为（2686.33元÷21.75×3+2478.28元÷21.75×6+2686.33元÷21.75×2+2427.57元÷21.75×2+2510.74元÷21.75×2+2460.77元÷21.75×2+2685.36元÷21.75×4+2914.35元÷21.75×4+2477.76元÷21.75×4）=3467.08元；⑦2018年休息日13天（3月31日、4月1日、5月2日、7月1日、7日、8日、9月1日、2日、30日、11月17日、18日、12月1日、2日）、法定节假日4天（1月1日、5月1日、10月1日、2日），加班费为（3307.12元÷21.75×3+3427.元8÷21.75×3+3399.5元÷21.75×6+3239.43元÷21.75×2+3304元÷21.75×2+3427.元8÷21.75×2+3871.5元÷21.75×6+3345.5元÷21.75×6+3277.79元÷21.75×4+3819.23元÷21.75×4）=6093.02元；⑧2019年休息日10天（1月27日、3月2日、9日、10日、5月3日、6月30日、8月31日、9月1日、11月3日、30日）、法定节假日3天（1月1日、10月1日、10月2日），加班费为（3013.33元÷21.75×3+3860.5元÷21.75×6+3013.33元÷21.75×2+3031.33元÷21.75×2++3589元÷21.75×6+3586.5元÷21.75×2+3661.5元÷21.75×2+3652元÷21.75×2+3170.5元÷21.75×2+3618元÷21.75×4）=4706.99元；⑨2020年法定节假日1天（1月1日），加班费为（3000元÷21.75×3）=413.79元。2019年1月1日，10月1日、2日西峡中联公司已支付300元，综上西峡中联公司应支付徐远平加班费共计23735.42元。关于徐远平主张的西峡中联公司未支付加班费应支付赔偿金的问题，《劳动合同法》第八十五条：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：。（三）安排加班不支付加班费的。”可知支付该赔偿金的前提是由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿，逾期不支付的责令用人单位按照应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者支付，本案中，徐远平要求加付法定赔偿金，没有经过劳动行政部门处理，其要求支付赔偿金无法律依据，本院不予支持。关于徐远平主张的经济补偿金问题。原劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第五十三条规定：劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、资金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。“工资”是劳动者劳动收入的主要组成部分。以上规定对“工资”、“劳动报酬”进行了界定，因此延长工作时间的工资报酬属于“劳动报酬”范畴。徐远平提出解除劳动合同要求西峡中联公司支付经济补偿金的理由是西峡中联公司“未及时足额支付劳动报酬”，如上所述，西峡中联公司存在未及时足额支付徐远平加班工资的情形，且徐远平也向西峡中联公司函告提出支付加班工资没有得到允同，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的”，徐远平解除与西峡中联公司的劳动关系，理由正当，本院予以支持；《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，故本案中徐远平主张的经济补偿金于法有据；《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付”。根据徐远平离职前的工资水平以及其工作年限（9年零7个月），经济补偿金应为35804.4元（3580.44元×10个月）。关于徐远平要求西峡中联公司为其补缴社会保险费的问题。《社会保险法》第八十三条规定：“用人单位或个人认为社会保险费征收机关的行为侵害了自己的合法权益的，可以依法申请行政复议或提起行政诉讼，用人单位侵害个人社会保险权益的，个人也可以要求社会保险行政部门或社会保险征收机构依法处理。社会保险行政部门或社会保险行政机构应当按照《社会保险法》和《劳动保障监察条例》等相关规定处理。故徐远平就社会保险费的缴纳问题，应属于相关劳动行政部门的行政管理范畴，徐远平可向相关行政部门申请解决。关于徐远平要求西峡中联公司按月支付其失业补偿金的问题。依据《国务院失业保险条例》和《河南省失业保险条例》的相关规定，领取失业保险金需要满足一定条件和经过相应程序，否则不能领取失业金。本案中，西峡中联公司已经为徐远平缴纳了失业保险费，徐远平通过正常途径申请失业金的领取，徐远平该项请求，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日为劳动者办理档案和社会保险转移手续。”故西峡中联公司应当为徐远平办理解除或终止劳动合同证明并协助其办理人事档案和社保转移手续。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第三条、第三十九条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条,《中华人民共和国社会保险法》第八十三条,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》（法释【2020】26号）第四十二条规定，判决如下：一、西峡中联水泥有限公司与徐远平之间自2010年11月至2020年6月10日存在劳动关系。二、西峡中联水泥有限公司与徐远平之间的劳动合同关系于2020年6月10日解除。三、西峡中联水泥有限公司于本判决生效之日起10日内一次性支付徐远平加班费23735.42元。四、西峡中联水泥有限公司于本判决生效之日起10日内一次性支付徐远平经济补偿金35804.4元。五、西峡中联水泥有限公司自本判决生效之日起三日内为徐远平办理解除劳动关系的相关手续。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告西峡中联水泥有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南阳市中级人民法院。审判员  吴建波二〇二一年三月十九日书记员  孙 雅附相关法律规定及司法解释：《中华人民共和国劳动法》第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。三十九条企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。《中华人民共和国社会保险法》第八十三条用人单位或者个人认为社会保险费征收机构的行为侵害自己合法权益的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。用人单位或者个人对社会保险经办机构不依法办理社会保险登记、核定社会保险费、支付社会保险待遇、办理社会保险转移接续手续或者侵害其他社会保险权益的行为，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。个人与所在用人单位发生社会保险争议的，可以依法申请调解、仲裁，提起诉讼。用人单位侵害个人社会保险权益的，个人也可以要求社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》（法释【2020】26号）第四十二条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。