四川省达州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）川17刑终40号原公诉机关四川省渠县人民检察院。上诉人（原审被告人）贺云飞（曾用名小松），男，生于1964年5月26日，汉族，青海省西宁市人，高中文化，无业，户籍地青海省西宁市城**，现住四川省成都市成华区。因犯故意伤害罪，被青海省西宁市城东区人民法院判处有期徒刑五年，于1991年10月16日刑满释放。因涉嫌非法持有毒品罪，2017年12月5日被渠县公安局抓获归案，次日被刑事拘留，因涉嫌贩卖、运输毒品罪，2018年1月5日经渠县人民检察院批准，同日由渠县公安局执行逮捕，现羁押于渠县看守所。指定辩护人何仕钟，四川果然律师事务所律师。原审被告人张亮（绰号亮亮），男，生于1974年11月13日，汉族，四川省渠县人，中专文化，无业，户籍地四川省渠县，现住四川省成都市武侯区。因涉嫌贩卖毒品罪，2017年12月7日被渠县公安局刑事拘留，因涉嫌贩卖、运输毒品罪，2018年1月5日经渠县人民检察院批准，同日由渠县公安局执行逮捕，现羁押于渠县看守所。原审被告人贾明慧（曾用名贾珊），女，生于1975年9月29日，汉族，四川省渠县人，小学文化，无业，住渠县。因犯容留他人吸毒罪，2007年11月21日被武汉市青山区人民法院判处拘役五个月，并处罚金1000元。因涉嫌贩卖毒品罪，2017年11月30日被渠县公安局抓获归案，同年12月1日被刑事拘留，因涉嫌贩卖、运输毒品罪，2018年1月5日经渠县人民检察院批准，同日由渠县公安局执行逮捕，现羁押于达州市看守所。四川省渠县人民法院审理四川省渠县人民检察院指控原审被告人张亮、贾明慧、贺云飞犯贩卖、运输毒品罪一案，于2020年10月20日作出（2020）川1725刑初47号刑事判决。宣判后，原审被告人贺云飞不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审查证据材料，讯问上诉人（原审被告人）贺云飞，听取辩护人意见，决定不开庭审理本案。现已审理终结。原判认定：2017年11月28日晚上，被告人贾明慧在成都给被告人张亮打电话要购买1克毒品甲基苯丙胺，张亮答应后，贾明慧分三次将200元、50元和50元通过手机微信转账给张亮用于支付毒资，后张亮在成都xx小区xx单元xx楼xx号一朋友家中，将1克毒品甲基苯丙胺交给贾明慧，二人当场吸食。2017年11月29日，涉毒人员杨某给贾明慧打电话让其帮忙从成都带5克毒品甲基苯丙胺回渠县，贾明慧同意后，当日下午杨某便通过手机微信分两次转账给贾明慧1100元，贾明慧收到后立即通过手机微信分两次将700元、300元转账给张亮共1000元，当晚张亮在成都xx街xx号xx社区将毒品交给贾明慧，贾明慧告诉张亮自己第二天要回渠县，张亮知道后又叫贾明慧帮忙将一包毒品甲基苯丙胺带回渠县给蒋某。2017年11月30日中午，贾明慧给张亮打电话问到渠县后怎样与蒋某联系，张亮告诉贾明慧到时给她蒋某的电话，同时张亮让贾明慧帮他再带一点“美沙酮”回渠县给蒋某，并在网上为贾明慧订购了回渠县的车票。后张亮将乘车地点发给贾明慧，又让贺云飞将用纸箱包好的毒品送到成渝立交交给贾明慧，后贾明慧坐车回渠县。当天晚上21时许，渠县公安局民警在渠县高速公路收费站将贾明慧抓获，从贾明慧随身携带的背包内搜出毒品甲基苯丙胺分别为5.21克、3.17克、0.71克，从贾明慧携带的纸箱内搜出毒品甲基苯丙胺48.5克、海洛因29.89克。2017年12月1日，蒋某打电话给张亮说毒品没收到需要再买毒品，15时许蒋某通过支付宝名为“文某”及“凤梅”的账户分别转账给张亮支付宝5000元，共计10000元，张亮收到钱后于同日16时许将钱提现至工商银行，并取出9500元用于购买了25克毒品海洛因。买到毒品后，张亮让贺云飞将毒品送到渠县交给蒋某，另外还让贺云飞带回一小袋甲基苯丙胺给其哥哥张某，次日贺云飞独自坐车到达渠县将海洛因25克交给蒋某，另将甲基苯丙胺交给张某。2017年12月3日晚上，蒋某给张亮打电话要买23克毒品海洛因，并于当晚21时许、22时许通过支付宝账户“文某”给张亮转账7650元，同时还通过微信名为“阿兵”的账户给张亮转账1800元，后张亮将钱提现至工商银行后取出9200元用于购买海洛因，并叫贺云飞用快递将毒品寄往渠县，因快递公司均要求开封验货而未果，于是张亮让贺云飞亲自将毒品送往渠县，贺云飞答应后张亮便告诉蒋某。蒋某听后决定再加买22克海洛因，12月5日11时许蒋某又通过支付宝账户“文某”转账给张亮8400元，随即张亮将钱提现到工商银行后取出并购买好毒品交给贺云飞，贺云飞将毒品藏在自己裤裆内又用自己的手机订购了车票便坐车前往渠县。当天晚上21时许，渠县公安局民警在渠县高速路收费站将贺云飞抓获，现场从贺云飞身上搜出毒品海洛因45.62克、甲基苯丙胺0.49克。另查明，2017年11月29日晚上，被告人张亮托被告人贾明慧将一包毒品甲基苯丙胺带回渠县给蒋某（即渠县公安局民警在贾明慧随身携带的背包内搜出的5.21克甲基苯丙胺），该毒品不属蒋某购买，没有蒋某购买该毒品的通话记录和转账依据，系被告人张亮欲通过蒋某转交给他人的毒品。同时查明，2007年11月21日，被告人贾明慧因犯容留他人吸毒罪被武汉市青山区人民法院判处拘役五个月，并处罚金1000元；被告人贺云飞因犯故意伤害罪，被青海省西宁市城东区人民法院判处有期徒刑五年，于1991年10月16日刑满释放；被告人贺云飞于2017年12月5日晚协助抓获贩毒人员蒋某，并提供线索，协助抓获被告人张亮。原判认定上述事实的证据有受案登记表，立案决定书，强制措施文书，户籍证明，扣押清单，扣押、称重、提取笔录及照片，赃证收据，手机信息资料，手机通话详单，尿液检测机照片，银行查询记录，手机短信记录，鉴定书及鉴定意见通知书，勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录，视听资料，刑事判决书、释放证明书，情况说明，证人谭某、邓某、郑某、闫某、张某、蒋某等人的证言，被告人张亮、贾明慧、贺云飞的供述与辩解等。原判认为，被告人张亮以牟利为目的，共计向他人贩卖毒品甲基苯丙胺53.38克、海洛因100.51克，安排、指使他人运输毒品甲基苯丙胺53.71克、海洛因100.51克，构成贩卖、运输毒品罪。被告人贺云飞在被告人张亮安排下从成都往渠县两次运输毒品海洛因70.62克，其行为构成运输毒品罪。被告人贾明慧明知杨某是贩毒人员，在收到其转款1100元后，仍在被告人张亮处帮杨某购买了5克毒品甲基苯丙胺（实际重量3.88克），依法应当认定被告人贾明慧贩卖毒品甲基苯丙胺3.88克，同时被告人贾明慧受被告人张亮指使帮其运输毒品甲基苯丙胺53.71克、海洛因29.89克，其行为同时触犯了同一法条中并列的两个不同罪名，构成了贩卖、运输毒品罪。被告人贾明慧协助公安机关抓获了贩毒人员杨某，被告人贺云飞协助公安机关抓获了被告人张亮和贩毒人员蒋某，符合立功的法律规定，构成一般立功表现，依法可对二被告人减轻处罚。被告人贾明慧在被告人张亮让其帮忙带毒品甲基苯丙胺和美沙酮回渠县的情况下，而实际帮助他人运输毒品甲基苯丙胺和海洛因，其存在法律认识错误，在运输毒品共同犯罪中起到次要作用，系从犯，依法可从轻处罚。被告人贾明慧、贺云飞具有犯罪前科，对二被告人可酌情从重处罚。案发后，被告人贾明慧、贺云飞如实供述自己的主要犯罪事实，对二被告人依法可从轻处罚。对被告人的违法所得以及扣押在案的毒品和作案工具，依法应予以追缴、没收。据此判决：一、被告人张亮犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产五万元；所获赃款予以追缴没收，在案扣押的毒品及作案工具予以没收。二、被告人贺云飞犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金二万元；所获赃款予以追缴没收，在案扣押的毒品及作案工具予以没收。三、被告人贾明慧犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑八年五个月，并处罚金一万元二千元；所获赃款予以追缴没收，在案扣押的毒品及作案工具予以没收。上诉人贺云飞的上诉理由是：一、其事先不知道2017年12月2日交给蒋某的一小包东西是毒品；二、其系从犯，构成立功。其辩护人提出相同辩护意见，请求本院对其从轻或减轻处罚。经本院审理查明的事实与原判一致，原判所列举的证据均经一审当庭出示并质证，其来源合法，内容真实，与本案密切关联。经依法全面审查，本院对原判采信的证据予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）贺云飞在原审被告人张亮安排下从成都往渠县两次运输毒品海洛因70.62克，其行为构成运输毒品罪。原审被告人张亮以牟利为目的，共计向他人贩卖毒品甲基苯丙胺53.38克、海洛因100.51克，安排、指使他人运输毒品甲基苯丙胺53.71克、海洛因100.51克，其行为构成贩卖、运输毒品罪。原审被告人贾明慧明知杨某是贩毒人员，在收到其转款后，仍在原审被告人张亮处帮杨某购买了5克毒品甲基苯丙胺（实际重量3.88克），依法应当认定原审被告人贾明慧贩卖毒品甲基苯丙胺3.88克，同时原审被告人贾明慧受原审被告人张亮指使帮其运输毒品甲基苯丙胺53.71克、海洛因29.89克，其行为构成贩卖、运输毒品罪。关于上诉人(原审被告人)贺云飞及其辩护人提出其事先不知道2017年12月2日交给蒋某的一小包东西是毒品的上诉理由与辩护意见，经查，原审被告人张亮2017年12月1日晚取钱及联系购买毒品时，上诉人贺云飞均在场，当晚张亮即安排贺云飞于次日凌晨乘车运输毒品至渠县，上诉人贺云飞及原审被告人张亮在公安机关的供述均证实了该事实，且相互印证。故此上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人贺云飞及其辩护人提出系其从犯，构成立功的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人贺云飞与原审被告人张亮紧密联系，一同取毒品、对毒品进行包装，对运输毒品共同犯罪事先有共谋，在运输毒品过程中，贺云飞为躲避检查而自主将毒品藏匿于贴身私密处，两次运输毒品数量大，以及为完成运输进行联系，其所起作用较大，在运输毒品共同犯罪中与原审被告人张亮不宜区分主从，原审亦充分考虑其协助公安机关抓获原审被告人张亮和贩毒人员蒋某以及到案后如实供述自己的主要罪行等量刑情节，故此上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 许 涛审判员 王天双审判员 胡独开二〇二一年三月三日书记员 曾青泉附：本裁定适用的相关法律规定《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……