湖南省沅江市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0981民初2949号 原告：张雄杰，男，汉族，1977年11月7日出生，住湖北省公安县。 委托诉讼代理人：杨乔楠，湖南律德律师事务所律师，代理权限为特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为和解、调解，代收法律文书等。 被告：周建波，男，汉族，1973年11月5日出生，住湖南省沅江市。 原告张雄杰与被告周建波不当得利纠纷一案，本院于2020年11月5日立案受理后，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张雄杰及委托诉讼代理人杨乔楠到庭参加诉讼，被告周建波经本院公告传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张雄杰向本院提出请求事项：1、判令被告向原告返还不当得利五万元，并支付资金占用利息9785元（利息计算：以50000元为基数，按照人民银行同期借款利率自2016年7月17日计算至2019年8月19日的利息7448元和按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日至2020年10月10日的利息2337元，合计9785元，之后的利息继续以50000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至本息还清之日止）；2、判令被告承担本案的全部诉讼费用。 事实和理由：2016年7月20日，原告与衡洲建设益阳分公司签订湖南泰和城市矿产有限公司长株潭城市矿产加工物流示范基地《建设工程施工分包合同》及《补充协议》，约定由衡洲建设益阳分公司将长株潭城市矿产加工物流示范基地二期施工项目的土建工程发包给原告，施工费总价约6000万元，原告提供合同履约保证金100万元，衡洲建设益阳分公司必须于2016年9月1日安排原告进场施工，如未具备进场施工条件，被告衡洲建设益阳分公司退还履约保证金，并补偿原告10万元经济损失。罗水强系衡洲建设益阳分公司长株潭城市矿产加工物流示范基地项目的负责人，被告周建波系该项目另一负责人。合同签订之后，原告于2016年7月20日、7月29日向衡洲建设益阳分公司账户汇款共计95万元，并由衡洲建设益阳分公司出具相应收据；于2016年7月17日向被告周建波账户汇款5万元，共计100万元。 之后，衡洲建设益阳分公司未能按期安排原告进场施工，通过案外人分期分批向原告返还保证金共计65万元，原告向衡洲建设益阳分公司提起诉讼要求退还剩余保证金35万元及违约金，（2017）湘0903民初2726号判决书依据原告向衡洲建设益阳分公司缴纳保证金95万元的事实判决衡洲建设益阳分公司返还原告保证金30万元。上述案件未对原告向被告周建波支付的5万元履约保证金作出认定及裁判。此后，原告多次向被告周建波讨要该5万元保证金，被告周建波回避、拒绝联系。2020年9月21日，原告张雄杰找到罗水强，罗水强就该五万元保证金做出说明。被告周建波的上述行为已经构成不当得利，严重侵犯了原告的合法权益。为维护原告权益，特诉至贵院，请求判如所请。 被告周建波未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2016年7月17日，原告张雄杰汇款50000元至周建波账号为6217××××5243的银行账户。原告认为该50000元，系原告与案外人湖南省衡州建设有限公司益阳分公司签订的《建设工程施工分包合同》中约定的项目履约保证金100万元中的5万元，现该合同因未履行，原告已另案向衡洲建设益阳分公司提起诉讼要求退还剩余保证金35万元（100万元-已返还的65万元）及违约金，（2017）湘0903民初2726号民事判决书认定原告向衡洲建设益阳分公司缴纳保证金95万元的事实，在扣减案外人已返还的65万元外，判决衡洲建设益阳分公司返还原告保证金30万元。原告认为上述案件未对原告向被告周建波转账的5万元作出认定及裁判。 以上事实有原告提供的中国建设银行个人活期账户交易明细、（2017）湘0903民初2726号民事判决书、（2018）湘09民终833号民事调解书及当事人的当庭陈述可以确认。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中原告主张其于2016年7月17日转账至被告周建波6217××××5243的银行账户中的50000元系履约保证金，现合同未能履行，被告没有取得该5万元的合法根据应予以返还，原告的主要依据系案外人罗水强出具的一份说明，该说明称“2016年7月张雄杰承包长株潭城市矿产加工物流示范基地项目，项目履约保证金一百万元，张雄杰按我的要求将保证金中的九十五万元付给衡洲建设有限公司益阳分公司，保证金中的五万元付给衡洲建设有限公司益阳分公司周建波。付给周建波的五万元系该项目的保证金，并非张雄杰代我向周建波还欠款，我与周建波之间的欠款关系我俩自行解决，与张雄杰无关”。在原告未提供证据可以直接证明周建波收取的50000元系保证金的情形下，该说明系证明该50000元用途最主要的依据，作为证人证言，原告未在举证期限届满前向本院提交申请证人出庭作证申请书，根据法律规定，证人应当出庭作证，接受审判人员和当事人询问，而无正当理由未出庭作证以书面等方式提供的证言，不得作为认定案件事实的根据。若前款说明属实，该事实亦与原告提供的（2017）湘0903民初2726号判决书中原告诉称罗水强向原告出具欠条，承诺返还剩余全部保证金35万元相互矛盾。故罗水强出具的说明不能作为认定案件事实的依据，不能达到原告拟证明案涉50000元系履约保证金的证明目的，原告应承担不利后果，故原告主张其转账给被告50000元，被告系不当得利，没有事实和法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条、第六十九条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条之规定，判决如下： 驳回原告张雄杰的诉讼请求。 本案案件受理费1294元，由原告张雄杰负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。 审 判 长  龚 攀 人民陪审员  曾雪军 人民陪审员  覃锐钦 二〇二一年三月二十二日 法官 助理  李冰冰 书 记 员  张 磊 附相关法律、司法解释条文： 《中华人民共和国民法总则》 第一百二十二条因他人没有法律根据，取得不当利益，受损失的人有权请求其返还不当利益。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（2019年） 第六十八条人民法院应当要求证人出庭作证，接受审判人员和当事人的询问。证人在审理前的准备阶段或者人民法院调查、询问等双方当事人在场时陈述证言的，视为出庭作证。 双方当事人同意证人以其他方式作证并经人民法院准许的，证人可以不出庭作证。 无正当理由未出庭的证人以书面等方式提供的证言，不得作为认定案件事实的根据。 第六十九条当事人申请证人出庭作证的，应当在举证期限届满前向人民法院提交申请书。 申请书应当载明证人的姓名、职业、住所、联系方式，作证的主要内容，作证内容与待证事实的关联性，以及证人出庭作证的必要性。 符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十六条第一款规定情形的，人民法院应当依职权通知证人出庭作证。 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。