山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终1684号 上诉人（原审被告）：青岛华佗国药大药房连锁有限公司，住所地山东省平度市。统一社会信用代码：91xx23。 法定代表人：上官庆伟，董事长。 委托诉讼代理人：孙明香，女。 被上诉人（原审原告）：陈美莲，女，1967年4月15日出生，汉族，住山东省平度市。 上诉人青岛华佗国药大药房连锁有限公司（以下简称华佗公司）因与被上诉人陈美莲合同纠纷一案，不服山东省平度市人民法院(2020)鲁0283民初9708号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 华佗公司上诉请求：1.撤销原判，查清事实；2.判令被上诉人依据合同支付上诉人自2014年6月26日至2017年8月共计3余年的品牌使用费15000余元，并支付逾期10%罚金；3.判令被上诉人依据合同支付上诉人违法处罚金10,000元；4.本案一二审费用全部由被上诉人承担。事实和理由：1、华佗公司提出了诉讼时效抗辩。《民法总则》第一百八十八条规定向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。青岛市食品药品监督行政执法文书，行政许可决定书【青食药监受药（2016）1431号】显示，被上诉人药品证注销时间是2016年12月15日，此日期是双方依法解除加盟协议的有力证据。但一审法院认为2018年5月华佗公司注销了被上诉人的营业执照，并据此认定双方最终解除合同实为不妥。被上诉人开办的是药店，药品经营许可证属于前置许可，药品管理法规定无药品经营许可证不得经营药品，故一审法院对双方解除合同的日期认定有误，不应该是注销营业执照的2018年5月，也不是被上诉人所说的2017年8月，而是注销药品证的2016年12月15日。被上诉人一审当庭承认药店经营到2017年8月份，终止履行加盟协议，并要求退回押金1万元。华佗公司经查实，未接到过被上诉人的退回押金要求，被上诉人也无证据证明要过押金，对其要过押金的行为一审法院不应该予以确认。2、被上诉人拖欠公司品牌使用费。被上诉人一审当庭承认药店经营到2017年8月份，通知华佗公司停止送药。华佗公司经查询药品进销存系统，整个2017年从未给被上诉人开过配送单，从未给被上诉人送过药品，被上诉人当然更提供不出华佗公司的配送单作为证据，应是被上诉人私自从其他医药公司采购药品，未经允许继续使用华佗公司的品牌商号延续经营。双方协议约定华佗公司品牌使用费伍仟元，每年的品牌使用费应在下一年度合同到期日前一个月内交纳完毕，逾期（限15个工作日）未交加收10%罚金。根据双方协议，被上诉人应该支付上诉人自2014年6月26日至2017年8月共计3年余品牌使用费15000余元，并支付逾期10%罚金。在拖欠华佗公司品牌使用费的情况下，华佗公司有权不退保证金。3、被上诉人存在违法违规行为。被上诉人一审当庭承认药店经营到2017年8月份，但青岛市食品药品监督行政执法文书，行政许可决定书【青食药监受药（2016）1431号】显示，被上诉人药品证注销时间是2016年12月15日，故自2016年12月15日至2017年8月份八个多月的时间，被上诉人一直无证经营，此行为已违反国家《药品管理法》。双方协议约定，保证金主要用于保证能按国家法规和药监部门的要求规范经营行为，处罚金可直接从保证金内扣除，当保证金被扣除后，乙方须在十日内补足。五年内无任何违规记录，乙方可分期领回保证金。一审法院认定被上诉人无违法记录是错误的。事实证明被上诉人违反国家法律法规，华佗公司依据双方协议，即使有保证金也可以不退保证金，并有权要求被上诉人依据合同支付上诉人违法处罚金1万元。被上诉人三四年时间不要保证金，也不提及此事，系因其自2016年12月注销药品经营许可证后一直无证经营。2018年5月华佗公司接工商局通知，该药店未进行工商年检。华佗公司经查实，被上诉人一直未交纳品牌使用费，药品证也早已注销，华佗公司遂注销该药店营业执照，单令人费解的是，注销营业执照期间，被上诉人未提出异议，也未和华佗公司索要保证金，直到2020年10月左右，被上诉人才索要保证金已过诉讼时效。而且。基于被上诉人拖欠华佗公司品牌使用费、被上诉人存在违法违规行为，华佗公司有权不退被上诉人保证金。 陈美莲未答辩。 陈美莲向一审法院提出诉讼请求：1、判令华佗公司退还陈美莲保证金10000元；2、诉讼费由华佗公司承担。事实和理由：2014年6月26日双方达成协议，华佗公司授权陈美莲加盟华佗公司，协议约定，陈美莲办理好约定事宜三个月内，华佗公司将退还保证金。现华佗公司为退还保证金10000元，提起诉讼，请求法院支持陈美莲诉讼求请求。 华佗公司在一审辩称：自2017年4月份，代理人孙明香就在华佗公司担任总经理，至今陈美莲并没有找过华佗公司协商退款的事，这个钱陈美莲是否已经拿回去了代理人也不知道，华佗公司已经换了好几任总经理，根据约定，陈美莲应该在药品证注销3个月后到公司要求退还保证金，陈美莲为什么在3个月后不要回押金，而在6年后提起诉讼，可能存在不真实情况。 一审法院认定事实如下：2014年6月26日，陈美莲与华佗公司签订药店加盟协议书，协议规定，华佗公司同意陈美莲设立华佗国药大药房国泰连锁峙格庄分店，同意使用华佗公司的商誉及经营技术资产。双方还约定了门头的装修、店铺经营形象、药品进销管理等事项。协议第十条对保证金进行约定：陈美莲方于签订合同后10日内交足保证金1万元，保证金用于保证陈美莲能按国家法规和药监部门的要求规范经营行为，华佗公司对陈美莲的处罚金可直接从保证金内扣除，当保证金被扣除后，陈美莲须在十日内补足，五年内无任何违规记录，陈美莲可分期领回保证金。协议第十三条约定：不论协议期满或中途解除协议，陈美莲停止使用华佗公司的商誉及技术资产，交还或注销营业执照、药品经营许可证等手续，陈美莲在办理好上述手续通过华佗公司审批后，华佗公司将在三个月内退还陈美莲保证金。合同签订后，陈美莲于2014年9月20日交给华佗公司保证金10000元，华佗公司向陈美莲出具收据。陈美莲在平度市××镇××村开设药店，华佗公司为陈美莲提供营业执照等证件。该药店经营到2017年8月份，因经营不善，陈美莲通知华佗公司停止送药，药店停止经营，终止履行加盟协议，并要求退回押金1万元。2018年5月，华佗公司将陈美莲经营的华佗国药大药房国泰连锁峙格庄分店营业执照注销。华佗公司未退还陈美莲所交押金10000元。 一审法院认为，双方签订的药店加盟协议合法有效，双方当事人均应全面履行协议规定的义务。根据协议规定，陈美莲向华佗公司交纳保证金10000元后，在五年内无任何违法记录或双方解除协议后三个月内，华佗公司应将保证金退还给陈美莲。2018年5月，华佗公司注销了陈美莲所经营分店的营业执照，应认为双方最终依约定解除合同，华佗公司应当在三个月内付给陈美莲保证金10000元，且陈美莲在合同订立后五年内无违法记录，陈美莲诉讼请求符合合同约定，依法应予支持。华佗公司提出，陈美莲自2017年4月至今未到华佗公司要求付款，在6年后才提起诉讼，可能已经取回了该保证金，这只是华佗公司猜测性的意见，没有提供证据证明，原审不予支持。华佗公司还在庭审中提出华佗公司的现经营人系于2017年3月从他人处收购华佗公司资产，原债权债务均由原经营者承担，因公司具有独立人格，以公司财产独立承担责任，经营主体的变更，不影响公司对其所负债务的承担，故华佗公司所辩没有事实和法律依据，原审不予支持。原审依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十三条、第九十八条的规定，判决：青岛华佗国药大药房连锁有限公司付给陈美莲人民币10000元，于本判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，减半收取计25元，由青岛华佗国药大药房连锁有限公司负担。 二审期间，双方均未提交新的证据。 本院二审查明的事实与原审查明一致。 本案经调解，双方未达成一致意见。 本院认为，陈美莲与华佗公司之间的药店加盟协议于2014年6月26日依法订立，合法有效，对双方均具有法律约束力，当事人均应按照约定全面履行其合同义务。根据双方协议规定，陈美莲向华佗公司交纳保证金10000元后，在五年内无任何违法记录或双方解除协议后三个月内，华佗公司应将保证金退还给陈美莲。因华佗公司于2018年5月注销了陈美莲所经营药店分店的营业执照，故原审据此认定双方药店加盟协议于2018年5月解除，并无不当。华佗公司上诉称双方药店加盟协议应于2016年12月15日解除，因无事实依据，本院不予采纳。鉴于陈美莲在合同订立后五年内无违法记录，华佗公司依约应当在合同解除后三个月内返还陈美莲保证金10000元，故原审判决华佗公司返还陈美莲保证金10000元，符合双方合同约定。因华佗公司应当在双方合同解除后三个月内即于2018年8月份返还陈美莲保证金10000元，故陈美莲于2020年10月26日起诉请求华佗公司给付该款项，未超过法定的3年的诉讼时效期间。华佗公司上诉称陈美莲提起本案诉讼主张权利已超过3年的诉讼时效期间，无事实及法律依据；其主张陈美莲在经营加盟药店期间存在违法违规行为应支付违法处罚金10000元，也无证据证明，本院不予采纳。至于华佗公司上诉请求陈美莲支付欠付的品牌使用费的问题，因华佗公司在一审期间未对此提起反诉，其该项请求未经一审法院审理，本案二审不予处理。 综上所述，华佗公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人青岛华佗国药大药房连锁有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 唐明光 审 判 员 安太欣 审 判 员 卞冬冬 二〇二一年三月十二日 法官助理 赵洪发 书 记 员 隋欣孜