山西省临汾市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）晋10民终288号上诉人（原审原告）：山西古县西山登福康煤业有限公司。法定代表人：赵小军，总经理。委托诉讼代理人：王鑫禹，北京德和衡（太原）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：张坚，男，汉族，1987年1月4日出生，住山西省古县。委托诉讼代理人：成智秉，古县法律援助中心指派律师。上诉人山西古县西山登福康煤业有限公司（以下简称登福康公司）因与上诉人张坚劳动争议纠纷一案，不服山西省古县人民法院（2020）晋1025民初563号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人登福康公司的委托诉讼代理人王鑫禹，上诉人张坚及其委托诉讼代理人成智秉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人登福康公司上诉请求：1、请求撤销原判，发回重审或依法改判。2、本案一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。上诉人与张坚于2019年7月1日签订《劳动合同书》，合同期限为2019年7月1日至2022年6月30日。2019年12月27日，张坚在井下作业时被采煤机滚筒砸伤。张坚受伤后，上诉人向其发放了停工留薪待遇11056元。另张坚属于难以确定本人工资基数的情形，应以临汾地区上年度职工月平均工资为基数来确定，而不是7734元。综上，请二审法院依法查明，依法予以改判，维护上诉人的合法权益。针对此上诉请求，上诉人张坚辩称：本案劳动仲裁时登福康公司提交了张坚的工资发放表复印件，双方对该工资发放表确认的工资额7734元无异议。因此，古县劳动仲裁委和古县人民法院均以该工资确认张坚应享受的工伤保险待遇并无不当，一审判决符合事实，请求二审法院维持原判。上诉人张坚上诉请求：一、请求人民法院依法撤销原审判决第三项，依法改判登福康公司支付上诉人一次性医疗补助金、一次性伤残补助金差额共计53373.76元。二、本案案件受理费由登福康公司承担。事实与理由：上诉人工作期间的平均工资为7734元，登福康公司为上诉人缴纳工伤保险的基数为5307.92元/月，并未按照上诉人的实际工资足额缴纳工伤保险，致使上诉人存在2426.08元/月差额，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金差额共计为53373.76元。针对此上诉请求，登福康公司辩称：张坚仅在登福康煤业公司工作5个月，工作时间较短，属于难以确定本人工资基数的情形，应以临汾地区上年度职工月平均工资为基数来确定，而不是7734元，登福康煤业为张坚缴纳的工伤保险完全能覆盖张坚所提出的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金，不存在差额的问题。原告登福康公司向一审法院提出诉讼请求：1、请求判令原告不按山西省古县劳动人事争议仲裁委员会古劳人仲裁字[2020]第37号《仲裁裁决书》向被告支付70151元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院确认定事实如下：2019年7月张坚到登福康公司工作，工种为采煤机司机，双方签订《劳动合同书》，约定合同期限为2019年7月1日至2022年6月30日。登福康公司以月工资5307.92元为基数为张坚缴纳了工伤保险。2019年12月27日，张坚在井下作业时被采煤机滚筒砸伤，2020年1月21日古县人力资源和社会保障局认定为工伤，2020年7月29日临汾市劳动能力鉴定委员会鉴定其劳动能力障碍程度为十级。受伤后原告已经支付停工留薪期待遇11056元。登福康公司向张坚支付了上班期间的全部劳动报酬。2020年9月7日，张坚向古县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁请求，1.裁决确认解除双方的劳动关系；2.裁决登福康公司支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金184464.5元；3.裁决登福康公司支付一次性伤残就业补助金50308.5元、解除劳动合同经济补偿金12577.125元，停工留薪待遇37731.4元。2020年10月20日临汾市劳动能力鉴定委员会确认张坚的停工留薪期为4.5个月。2020年11月27日古县劳动人事争议仲裁委员会裁决：1.登福康公司于本裁决书生效之日起十日内支付张坚一次性伤残就业补助金46404元；停工留薪期待遇70151元;2.张坚与登福康公司于2020年9月7日解除关系。登福康公司认为因难以确定本人工资基数，应以临汾地区上年度职工月平均工资为基数来确定，不服仲裁裁决诉至该院。本案的争议焦点为：如何认定张坚2019年7月至12月在登福康公司工作期间的本人工资。原告主张应按照本年度张坚个人月缴费工资为5307.92元计算工伤待遇，被告主张其缴费基数应是7734元，提供仲裁裁决庭审笔录予以证明张坚在登福康公司工作期间的月平均工资为7734元。依据《中华人民共和国社会保险法》第三十五条规定：“用人单位应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险费。”《工伤保险条例》第六十四条规定，“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”，张坚在登福康公司工作不足十二个月，依据《山西省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十七条规定“职工在用人单位工作不满1年发生工伤的，经办机构应当以职工实际工作月数的平均缴费工资为基数核定其工伤保险待遇”，登福康公司应以张坚工作期间的月平均工资7734元为缴费基数缴纳工伤保险费，但实际以5307.92元为基数缴纳，侵犯了劳动者合法权益。故张坚的本人工资应按照月平均工资7734元认定。被告张坚因工伤被鉴定为十级伤残，依据《工伤保险条例》第三十三条、《山西省实施办法》第二十六条规定，登福康公司应当按照下面标准支付原告的工伤保险待遇即：一次性伤残就业补助金:6个月的工资为46404元；停工留薪期待遇:4.5个月的工资为34803元，已经支付11056元，还应支付23747元。以上共计70151元。双方当事人均认可2020年9月7日解除劳动关系，该院依法予以确认。本案中张坚认可登福康公司已经支付全部劳动报酬，故其以未按时支付工资为由请求支付解除劳动合同经济补偿金，于法无据，该院不予支持。被告张坚以登福康公司未依法足额缴纳社会保险费为由申请裁决登福康公司支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金，依据《工伤保险条例》相关规定，张坚应向保险基金中心申请支付，且诉讼中张坚对该部分请求没有提出相关主张，该院不持异议。依照《中华人民劳动合同法》第三十六条、《中华人民共和国社会保险法》第三十五条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、参照《山西省实施办法》第二十六条之规定，判决如下：一、山西古县西山登福康煤业有限公司与张坚于2020年9月7日解除劳动关系；二、山西古县西山登福康煤业有限公司于本判决生效之日起十日内支付张坚一次性伤残就业补助金、停工留薪待遇共计70151元。三、驳回张坚的其余请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告古县西山登福康煤业有限公司负担。本院经审理查明的事实与一审判决认定事实一致，本院予以确认。本院认为，双方当事人在二审中争议的焦点为：一、本案中所涉及的张坚的平均工资基数应当如何认定；二、上诉人张坚要求登福康公司支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金差额，是否应当予以支持。关于焦点一，本案中所涉及的张坚的平均工资基数应当如何认定问题。登福康公司主张应按照本年度张坚个人月缴费工资为5307.92元计算，张坚主张其缴费基数应是7734元，其提供仲裁裁决庭审笔录予以证明其在登福康公司工作期间的月平均工资为7734元。一审判决根据《工伤保险条例》第六十四条及《山西省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十七条规定，认定张坚的本人工资应按照月平均工资7734元计算并无不当。关于焦点二张坚上诉主张登福康公司未依法足额缴纳社会保险费，要求登福康公司支付其一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金差额，因该部分内容在本案中所涉及山西省古县劳动人事争议仲裁委员会作出的古劳人仲裁字（2020）第37号仲裁裁决中并未裁决，本案系由登福康公司不服该裁决而起诉，张坚并未起诉，故对张坚的该上诉请求本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费上诉人山西古县西山登福康煤业有限公司预交10元由其公司负担；上诉人张坚预交10元由其负担。本判决为终审判决。审判长  吴东红审判员  遆海鹏审判员  张 琼二〇二一年三月二日书记员  赵静娟