陕西省西安市中级人民法院陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)陕01民终218号 上诉人（原审原告）：康鹏，男，1982年12月20日出生，汉族，中国石油长庆油田分公司第五采购厂员工，住宁夏中宁县。委托诉讼代理人：张振芳，北京市中银(西安)律师事务所律师。委托诉讼代理人：余清平，北京市中银(西安)律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：邹庆，男，1986年8月21日出生，汉族，住陕西省西安市未央区。原审第三人：陕西泰阁食品有限公司，住所地西安市高新区。法定代表人：赵璐，该公司执行董事。上诉人康鹏因与被上诉人邹庆、原审第三人陕西泰阁食品有限公司（以下简称：泰阁公司）股东出资纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2020）陕0112民初7964号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月5日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人康鹏及其委托诉讼代理人张振芳、余清平，被上诉人邹庆、原审第三人泰阁公司法定代表人赵璐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。康鹏上诉请求：1.撤销原判，改判解除康鹏与邹庆签订的《股东出资合同书》；邹庆返还其出资款40万元；邹庆承担因违约给康鹏造成的经济损失（自2014年6月17日起至实际履行之日止，按照中国人民银行同期贷款基准利率及全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息）；2.一、二审诉讼费由康鹏承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。（一）康鹏不是泰阁公司工商登记的股东、不是公司章程登记股东，与泰阁公司显名股东之间不存在股权代持书面协议或口头协议。泰阁公司未向康鹏签发过股东出资证明书，未向康鹏分过红利，也未报送过公司年度财务会计报告。康鹏出资的40万元未入泰阁公司账户，也无证据证明用于设立公司，邹庆认缴的408万元未转入临时账户也未转入泰阁公司账户。说明康鹏不是泰阁公司显名股东或隐名股东。（二）邹庆未按照约定将其408万元出资和康鹏的40万元出资转入泰阁公司账户，已构成违约，应向康鹏支付违约金。二、一审适用法律错误。邹庆是否违约，应适用《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定。康鹏不是泰阁公司股东，不存在抽逃出资的前提，不适用《中华人民共和国公司法》第三十五条。康鹏与泰阁公司工商登记的股东不是实际出资人与名义出资人的关系，不适用最高人民法院《关于适用若干问题的规定(三)》第二十四条规定。望判如所请。邹庆辩称，一、康鹏合同目的为与邹庆共同经营法式蛋糕类项目，邹庆已依约设立公司并实际开展经营活动，不存在康鹏合同目的无法实现的情形。康鹏一直知道并认可双方是以泰阁公司经营FIVEZ项目，康鹏未登记在泰阁公司股东名册中不足以否定其与泰阁公司之间的关系。二、康鹏合同目的已实现，其诉讼理由不成立，也不构成根本违约情形。康鹏多次陈述前后矛盾，多年以来并未质疑邹庆未按约设立公司，也未质疑过未将其登记为公司股东。康鹏的出资已用于泰阁公司的经营，其要求撤回实系抽逃出资。请求驳回上诉。泰阁公司述称，其同意邹庆的答辩意见。泰阁公司承认康鹏隐名股东的身份，也承认出资合同中的分红比例。泰阁公司法定代表人代10人持股，是为了隐名股东的股份安全。康鹏向一审法院提出诉讼请求：1.判令依法解除其与邹庆签订的《股东出资合同书》；2.判令邹庆返还其出资款40万元；3.判令邹庆支付其自2014年6月17日起因违约造成的经济损失117211.67元；4.本案诉讼费由邹庆承担。一审法院认定事实，2014年6月6日，康鹏(乙方)与邹庆（甲方）签订了一份《股东出资合同书》，约定：甲乙双方一致同意自愿出资申请设立一个有限责任公司，申请设立的有限责任公司名称为“得珈梧（Dejavu）有限公司”，并有不同字号的备选名称若干，公司名称最终以公司登记机关核准的为准；公司主要经营食品类的生产销售行业；注册资本800万元；甲方以货币作为出资，出资价值408万元人民币，占公司注册资本的51%，出资时间为已入账；乙方以货币作为出资，出资价值40万元人民币，占公司注册资本的5%，出资时间为2014年6月20日；上述出资不足拟成立公司注册资金的部分，由甲方负责另行筹集；出资各方以其出资额为限对拟成立的公司承担责任，拟成立的公司以其全部资产对公司的债务承担责任；特别说明：本合同各方均清楚明白：各方是在充分考虑过各自的资产情况后，自愿出资筹建公司，筹建公司的事宜复杂，需投入大量的人力、物力及财力，所以各方本着诚信的原则及审慎的态度一致同意在拟建公司依法成立以前（即公司在申请设立期间），本合同各方均不会主动抽回出资，以保证公司的顺利成立；筹备人员组建：本协议签订之日起30个工作日内成立公司筹备组，由甲方负责组建并进行管理；筹备资金：筹建公司所产生的各项费用由甲方从本合同设定的临时账户中支取；筹备工作：由甲方领导拟建公司的筹备工作，组织起草申办设立公司的各类文件、负责申办公司的各项注册事宜、对办公场所进行装修等；若因各种原因导致申请设立公司的行为无法继续履行的，经过半数（按出资比例）股东表决同意，可停止申请设立公司；决定停止申请设立公司的，公司筹备期间的各项花费按出资各方的出资比例予以分摊；合同各方应按合同约定的数额和时间足额出资，否则视为违约，违约责任为：违约方向守约方支付其约定出资额的30%作为违约金；合同各方应保证其出资：合法有效，无任何瑕疵，不会涉及各类财产或权属纠纷，否则视为违约，违约责任为：违约方应积极消除不利影响，弥补损失以保证其出资的足额与合法，另外，违约方还应向守约方支付其约定出资额的30%作为违约金；合同还约定了其他事宜。2014年6月16日，康鹏依约向邹庆转款40万元。合同签订后，邹庆通过西安豪庆工贸有限公司委托西安诚信知识产权代理有限公司办理公司注册事宜。西安豪庆工贸有限公司与西安诚信知识产权代理有限公司签订了一份《委托代理合同》，该合同附件1企业注册信息中企业名称部分共计5个备选名称，第一名称：得珈梧食品有限公司；第二名称：泰阁/泰格食品有限公司；第三名称：舒某某（瑞）；第四名称：帕缇丝；第五名称：安纳西；注册资金800万元；营业范围：预包装食品兼散装食品的批发兼零售、食品、饮品研发及推广，网络营销及推广；注册地址：绿地中央广场领海AB座2幢1单元1106室。2014年12月10日，第三人泰阁公司成立，法定代表人为邹庆之妻赵璐，股东为赵璐、赵璐之母周某某、葛铭三人；注册资本800万元，经营范围：预包装食品的批发兼零售，食品、饮品的研发及技术服务；注册地址：西安市高新区绿地中央广场-领海AB座第2幢1单元11层11106号。2015年7月，康鹏、邹庆等人参加了泰阁公司的股东会，会议上就泰阁公司成立、经营理念等进行了说明。一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，康鹏、邹庆于2014年6月6日签订的《股东出资合同书》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同。合同签订后，康鹏依约向邹庆转款40万元，邹庆通过西安豪庆工贸有限公司委托西安诚信知识产权代理有限公司办理公司注册事宜。2014年12月10日，泰阁公司成立。庭审中，泰阁公司认可康鹏的股东身份。且2015年7月，康鹏、邹庆等人参加了泰阁公司的股东会，康鹏知悉泰阁公司成立，其系泰阁公司股东的事实，故对康鹏关于《股东出资合同书》签订以来，邹庆并未依约进行资金筹备、人员组建，导致公司至今未成立，致使其合同目的无法实现，邹庆构成根本违约的诉称不予采信，对康鹏关于解除其与邹庆签订的《股东出资合同书》及邹庆返还其出资款40万元并支付其经济损失117211.67元的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于适用若干问题的规定(三)》第二十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第九十条之规定，判决：驳回康鹏的全部诉讼请求。案件受理费7300元(康鹏已预交)，由康鹏负担。本院经审理查明，原审查明的事实属实，本院依法予以确认。另查明，二审中，康鹏称其行使法定解除权，依据原《中华人民共和国合同法》第九十四条“第九十四条 有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”规定，基于康鹏出资的40万元未进入泰阁公司账户、邹庆认缴的408万元未按约履行，要求解除合同；其主张的经济损失117211.67元指其40万元出资按贷款利率计算的损失。本院认为，本案争议焦点问题是：1.康鹏是否具备泰阁公司的股东身份；2.涉案《股东出资合同书》应否解除；3.邹庆应否向康鹏承担违约损失。本案中，康鹏按照涉案《股东出资合同书》约定履行了出资40万元的义务，邹庆通过案外人代办注册设立了目标公司泰阁公司。在泰阁公司成立后，康鹏曾于2015年7月以股东身份参加了泰阁公司的股东会。泰阁公司对于康鹏出资的事实予以确认，基于康鹏出资40万元的行为以及曾参与泰阁公司经营管理事务的事实，应认定康鹏已具备泰阁公司股东资格。康鹏未被登记为泰阁公司股东、未实际获得分红、邹庆违约等均不能否认康鹏已取得泰阁公司的股东身份，康鹏签订《股东出资合同书》的合同目的已实现，其要求解除合同依据不足，不应支持。因涉案《股东出资合同书》不应解除，康鹏向邹庆转款40万元系履行其出资义务，故其要求邹庆返还其出资、支付出资的利息损失无事实依据，一审法院驳回其诉请并无不当，应予维持。至于康鹏是否要求登记为泰阁公司的股东、确认股权比例、行使股东知情权，以及认为其他股东未足额缴纳出资而损害泰阁公司利益或股东利益的，可另案主张。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费7300元，由上诉人康鹏负担。本判决为终审判决。  审 判 长  张   熠审 判 员  臧 振 华审 判 员  侯 林 泉 二○二一年一月二十六日  法 官助 理  郑   蓉书 记 员  华 罗 庚1