浙江省绍兴市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）浙06民终122号 上诉人（原审被告）：诸暨市韵达物流有限公司，住所地诸暨市暨阳街道浦阳新村57号，统一社会信用代码91330681MA2965N99N。 法定代表人：何振辉。 被上诉人（原审原告）：蔡永亮，男，1964年9月1日出生，汉族，住诸暨市。 上诉人诸暨市韵达物流有限公司因与被上诉人蔡永亮劳动争议一案，不服诸暨市人民法院（2020）浙0681民初12912号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月11日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 诸暨市韵达物流有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人所有诉讼请求或者发回重审。事实和理由：一、原审法院适用法律错误，被上诉人所主张的双倍工资已过诉讼时效，上诉人无需支付双倍工资。被上诉人系上诉人的职工，从事货物装卸工资。被上诉人与2020年1月18日未经上诉人同意，直接离职。2020年4月29日被上诉人对上诉人提起劳动仲裁，因对劳动仲裁裁决不服，被上诉人提起诉讼，经一审法院判决，要求被上诉人承担双倍工资赔偿，支付拖欠工资及加班费用。而事实为上诉人虽未与被上诉人签订书面劳动合同，但是实际成立劳动关系，双倍工资在法律上属于劳动合同法规定的对用人单位的惩罚性措施，不属于劳动报酬的范围，不应当适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款的规定，而应当适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》关于仲裁时效的相关规定，用人单位未给付劳动者双倍工资，劳动者在一年内对此未提出权利主张的，按超过仲裁时效处理，不予保护。被上诉人于2020年4月29日才向仲裁委员会申请仲裁，故被上诉人要求上诉人支付2018年11月16日至2019年10月15日共11个月没有签订劳动合同的二倍工资的请求超过仲裁时效，应当不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”被上诉人要求上诉人支付未签订劳动合同双倍工资差额的请求，于法无据。二、原审判决中，被上诉人未提供任何上诉人要求其加班的证据，在证据不足的情况下判决要求上诉人承担加班工资属于认定事实不清。被上诉人在原审中提供的证据只有考勤记录，无任何其他证据证明上诉人要求被上诉人加班，且不支付加班费用。实际上被上诉人工作效率较低，完成工作任务的时间较长，导致被上诉人存在超过工作时间还在上班的情况，故上诉人无需向被上诉人支付加班费用。上诉人未支付上诉人工资的原因为被上诉人未经上诉人同意直接离职，导致上诉人在一段时间内没有找到其他员工替代，造成上诉人损失。根据《工资支付暂行规定》第十六条的规定，“因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失”，故上诉人扣除被上诉人工资有理有据。综上所述，原审法院没有适用时效认定，且在被上诉人证据不足的情况下判决上诉人承担双倍工资、拖欠工资及加班费用系认定事实不清、适用法律错误，请求二审法院查明事实后依法改判，依法支持上诉人的上诉请求。 蔡永亮辩称，1.1月18日已放假，我没有给上诉人造成损失；2.车子随时来随时装车，时间不固定；3.一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。 蔡永亮向一审法院起诉请求：被告支付二倍工资43065元，补贴16个月养老保险金11200元，支付解除劳动合同经济补偿金5872.5元，支付节假日加班费21960元，支付拖欠2020年1月份工资4320元，合计86417.5元。 一审法院认定事实：原告原系被告单位职工，从事货物装卸工作，工资按每日180元计算。被告入职后，作为用人单位的原告未与被告签订过书面劳动合同。2020年1月18日，原告从被告处离职。2020年4月29日，原告向诸暨市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告支付二倍工资60500元、支付16个月养老保险费11200元、解除劳动合同经济补偿金8250元、支付双十一及节假日加班工资8400元、支付拖欠工资3300元。该委于2020年7月14日裁决诸暨市韵达物流有限公司支付蔡永亮工资（包括节假日加班工资）8820元，二倍工资12136.5元（不包括实际工资）。原告不服仲裁裁决，向该院提起诉讼。 一审法院认为，原告在被告处从事装卸工，被告未与其签订劳动合同，原告有权向其主张相应权利。关于原告入职时间问题，原告主张入职时间为2018年10月16日。原告为此申请了证人蔡某、楼某均出庭作证。楼某均于2019年9月16日至被告处上班，蔡某陈述于2019年2月18日在被告处上班1个月，其住址在被告公司旁边，二人均陈述原告于2018年10月入职被告处。作为用人单位的被告对劳动者具有管理的职责与义务，其应对原告的入职时间承担举证责任。被告未到庭参加诉讼，未向该院提交证据，且原告提供的派工单印证了原告早在2018年12月即在被告处上班的事实，故入职时间该院采信原告的主张即2018年10月16日。关于解除劳动合同经济补偿金问题，原告在2020年1月18日擅自离职，未向被告说明原因，现以未足额支付工资、未缴纳社会保险费为由要求支付经济补偿金，该院不予支持；关于未签订劳动合同双倍工资差额问题，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资”。依照上述规定，被告应从原告入职之日起满一个月的次日至满一年的前一日支付二倍工资差额，即支付双倍工资差额的时间为2018年11月16日至2018年10月15日共11个月。原告月工资为3915元（180元×21.75天），共计43065元。关于节假日加班工资及2020年1月未付工资问题。原告应对加班事实是否存在承担举证责任，原告未举证证明在2019年9月15日前存在加班事实，故之前的加班费该院不予支持。被告自认原告在其处上班至2020年1月17日，也提供了2019年9月15日至2019年12月31日的考勤表，但未提供2020年1月的考勤表，对2020年1月的加班事实举证责任由被告承担，被告未提供相应证据，承担不利法律后果。根据仲裁中被告提供的考勤表，自2019年9月15日至2019年12月31日，原告累计加班25天，被告应支付差额4500元，自2020年1月1日至2020年1月17日，其中1天为节假日，4天为双休日，被告应向原告支付2020年1月工资及加班工资4140元，加班工资及未付工资总额为8640元（4500元＋4140元）。关于养老保险金问题，不在法院受案范围，该院不作审查。被告诸暨市韵达物流有限公司经该院传票传唤未到庭，鉴于本案事实已查清，可依法缺席判决。据此，依照《《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告诸暨市韵达物流有限公司支付原告蔡永亮因未签订书面劳动合同的双倍工资43065元，款限判决生效之日起十五日内付清；二、被告诸暨市韵达物流有限公司支付原告蔡永亮未付工资及节假日加班工资8640元，款限判决生效之日起十五日内付清；二、驳回原告蔡永亮的其余诉讼请求。案件受理费10元，依法减半收取5元，由被告诸暨市韵达物流有限公司负担。 二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案中，上诉人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，根据相关规定，当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外，因此，本院二审对上诉人关于诉讼时效的上诉理由不予采纳。一审法院根据在案证据结合证人及当事人陈述，依照《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，对被上诉人的入职时间予以认定，并据此对上诉人应支付被上诉人的未签订书面劳动合同双倍工资差额予以确定并无不当。上诉人关于其未要求被上诉人加班故无需支付加班工资的主张缺乏依据，且其于仲裁中提交的考勤表可以证明被上诉人存在加班的事实，故本院对上诉人的该项上诉意见不予采纳。上诉人关于因被上诉人未经上诉人同意直接离职故其可不予支付工资的主张于法无据，如上诉人认为被上诉人造成其损失可另行主张。 综上所述，上诉人诸暨市韵达物流有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人诸暨市韵达物流有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  姚 瑶 审 判 员  梅 云 审 判 员  张百元 二〇二一年三月三十一日 法官助理  王宇宁 书 记 员  孙心怡