安徽省霍邱县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）皖1522刑初33号 公诉机关安徽省霍邱县人民检察院。 被告人邓新华,绰号多雨,女,汉族,1980年10月16日出生于安徽省霍邱县,小学文化,无业，住霍邱县。因犯开设赌场罪，于2019年10月17日被本院判处有期徒刑二年六个月,并处罚金人民币二万元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年11月26日被霍邱县公安局刑事拘留,同年12月10日被执行逮捕。现羁押于六安市看守所。 辩护人冯纪庆，安徽兴隆律师事务所律师。 霍邱县人民检察院以霍邱检一部刑诉【2021】Z9号起诉书指控被告人邓新华犯开设赌场罪，于2021年2月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2021年3月2日公开开庭审理了本案。霍邱县人民检察院指派检察员李理、汪枝丽出庭支持公诉，被告人邓新华及霍邱县法律援助中心接本院通知指派的辩护人冯纪庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 霍邱县人民检察院指控：2015年2月至3月期间,被告人邓新华伙同谢家明、陈某2（均已判刑）在霍邱县陈某2家中开设赌场,以“斗牛”方式邀约他人进行赌博十余场次,每场参赌人员五至二十余人不等,抽头渔利25000余元,被告人邓新华获利3000余元。针对指控的事实，公诉人当庭举示了书证、证人证言、现场勘验笔录、辨认笔录、被告人供述与辩解等证据。认为被告人邓新华以营利为目的，伙同他人开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人邓新华辩称到赌场系参与赌博，未参与开设赌场，认为自己的行为构成赌博罪，并请求从轻处罚。辩护人的辩护意见为：（一）指控邓新华伙同谢家明、陈某2开设赌场的证据均系言词证据，无其他证据印证，且言词证据间存在明显的矛盾，无法证实言词证据的真实性，与本案其他证据也无法形成完整的证据链。1.谢家明、陈某2、邓新华为案涉事实的被告人，指控邓新华开设赌场的主要证据为谢家明的供述，但谢家明与本案有利害关系，系开设赌场的发起人；在陈某2、邓新华均供认赌场系谢家明与陈某2开设，三人的口供互相矛盾。2.证人杜某在赌场内放高利并曾出借资金给邓新华，与本案有利害关系，加之邓新华无力偿还，双方之间存在严重的利害冲突，其证言存在虚假；证人刘某、陈某1、周某等人的证言不能证实邓新华参与开设赌场，相反证实杜某对赌场开设参与人员、时间长度、庄封箱中钱款分配时间存在虚假；证人赵某关于邓新华参与开设赌场的事实陈述前后矛盾。3.在案证人证言只能证实开设赌场的是谢家明、陈某2。（二）邓新华在犯罪前经常参与赌博，并曾因开设赌场获刑，从案涉证据看，涉赌的人员有限、相对固定，因此开设赌场的被告人、参赌人员能相互辨认是正常的，不具有特殊性，且辨认人也是本案的其他被告人、证人。综上，公诉机关指控邓新华犯开设赌场罪的事实不清、证据不足，且不能排除合理怀疑，建议法庭宣告邓新华不构成开设赌场罪。 经审理查明：2015年2月至3月,谢家明、陈某2（均已判刑）在霍邱县陈某2家中开设赌场,期间被告人邓新华加入。赌场以“斗牛”方式邀约他人进行赌博十余场次，每场参赌人员五人至二十余人不等,按庄家赢钱的10%比例进行抽头，抽头渔利约25000余元,被告人邓新华获利约3000余元。 另查明：邓新华因犯开设赌场罪于2019年10月17日被本院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。 上述事实，有下列证据证明： 一、书证 1.受案登记表、立案决定书证明：发破案情况。 2.户籍信息证明：邓新华于1980年10月16日出生，具备完全刑事责任年龄。 3.霍邱县公安局出具的证明、本院（2019）皖1522刑初295号刑事判决书证明：邓新华于2018年3月30日因为赌博提供条件被霍邱县公安局行政拘留十日并处罚款500元；因犯开设赌场罪于2019年10月17日被本院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。 4.霍邱县公安局出具的到案经过说明证明：邓新华于2020年11月26日被霍邱县公安局民警从安徽省女子监狱提解出狱并执行刑事拘留。 5.本院（2020）皖1522刑初155号、（2020）皖1522刑初356号刑事判决书证实：同案犯谢家明因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；同案犯陈某2因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。 二、证人证言 1.杜某证言证明：2014年底快过年的一天晚上，苏士琴想到赌场里面去看热闹，陈某1丈夫谢家明（谢开成）在开赌场，她与陈某1联系到赌场去，她丈夫刘某开车带她、苏士琴、苏士琴一个女性朋友去了大刚家，她看到桌子上面都是红色一百元面值的钱，一把桌面上至少有四五千元钱，大刚坐庄，谢家明和陈某1在大刚旁边站着收庄封，庄封箱是铝合金铁皮做的箱子。赌场还在大刚家附近的二三个地方开过。她看见在赌场中途及结束时多雨、谢家明、大刚三个拿着庄封箱到旁边的屋里面去分庄封，分了庄封之后，谢家明发赌场工资，给参赌人员苍蝇费。这个赌场是2015年二月八九日开的，陆陆续续开到2015年三四月份结束，谢家明组织在大刚家开的。陈某1跟她说，谢开成占的赌场股份多一些，多雨和大刚少一些，这个赌场最开始大刚与开成是股东，中间多雨加入了。赌场有放风的，有一次结账的时候，她听谢开成讲给两个放风的另一个人500元，刘如安在赌场放炮子。后来多雨跟小不点、刘远龙合伙开赌场，多雨和她说过，和谢开成、大刚开赌场输了不少钱。 2.刘某证言证明：2014年底至2015年初，他去过谢家明在松林村陈某2家、陈某2家附近、松林路往北一条泥巴路进去一个破房子等处开的赌场。谢家明占赌场大股，陈某2吃小股，多雨好像也有股份。分庄封都是在赌场结束后在屋里分。并证实2014年底的一天晚上，他开车送苏士琴，苏士琴朋友，陈某1、杜某四人到谢家明在陈某2家开的赌场。他当时看到桌面上有一千到两千块钱赌资，都是一百的，没有零钱。谢家明这个赌场起步100元，门头封顶300元，要想下大钱，可以跟庄家申请。他只看到陈某1在赌场里收小花钱，庄封箱是一个铁皮箱做的，庄家要是赢钱了，就按10%的比例把小花钱递给陈某1。这个赌场开了最少有一个月。 3.赵某证言证明：绰号刚子。他跟多雨（邓新华）去过谢家明与陈某2合伙开的赌场，这个赌场是在2015年年初开的，地点在新店镇松林村陈某2家一楼堂屋。他和多雨一起去过五次左右，谢家明和陈某2都给过多雨苍蝇费，一次给100元或者200元钱加油。等赌博结束了，他看见谢开成和陈某2抱着庄封箱进了旁边的厨房，二人留在屋里分庄封箱。这个赌场有邓新华的份子，开始邓新华到赌场只是参与赌博，后来可能是输多了才和他们合伙的。她应该是跟大刚商量后才加入赌场股份的。有时结束了他问邓新华怎么样，她讲分不到钱，有时讲也就千把块钱。邓新华在赌场有时在旁边下注，有时坐庄，偶尔看庄封箱子。谢家明在赌场偶尔参与赌博，主要就是看庄封箱子。大刚在场子里面斗牌。他每次去赌场都能看见大刚。在大刚家赌博的时候，给场地费。 4.李军证言证明：2015年过年前后谢家明开过一段时间赌场，开了有一个多月时间，赌的是斗牛，谢家明开设赌场是和大刚合伙的，他最早去的地点就是新店镇韩庙村大刚家一楼堂屋，还有个地点在大刚家旁边有条土路往北走，也是在一户人家的屋里，那个屋子是一个一层的瓦房。谢家明自己收小花（即抽头），陈某1偶尔帮谢家明收小花钱，赌场抽小花是按庄家赢钱比例的10%来抽，庄封箱是一个铁皮箱子做的，就放在庄家旁边，他估计一场能抽个三五千元小花。 5.陈某3（谢家明前妻）证言证明：2015年农历正月前后，谢家明在新店松林村大刚家开设赌场，赌博方式是斗牛，用麻将中的饼子和白皮配牌比大小，参赌人员十来个人，人少的时候也就几个人，一般都是晚上九点钟左右开始，如果开始的迟能赌到第二天凌晨四点钟左右。每天赌场预热期间赌的小一点，下注50元、100元，人多的时候赌的大一点，200元、300元的也有，人少的时候每把桌面上下注有几百至千把块钱，多的时候一把能下3000元左右。场子预热期间抽头随便给，正式赌的时候一般都是按照10%的比例抽庄家赢的钱。抽头箱子前期是纸盒子，后期是铁皮或铝制的箱子。赌场是在大刚家里开的，大刚、谢家明每天晚上都在，参赌人员有杜某、刘某、苏士琴、邓新华、赵某、李军等人。大刚有时赌钱，有时坐庄，多雨也是，谢家明在赌场招呼抽头箱子，结束的时候参与分抽头箱子里面的钱。她见过大刚和谢家明一起分抽头钱。要是那天结束的时候没有抽什么钱，谢家明和大刚就在堂屋里面将钱拿出来，去掉开支之后分，要是钱多的话他们就到另外一个屋里分，不让她进屋。她听讲这个赌场最开始是谢家明和大刚合伙开的，多雨是后期加入的。在大刚家开设赌场期间，她见到的抽头获利少的时候有一两千块钱，多的时候有六七千块钱。赌场开支有烟钱、水果钱。 6.廖庆松证言证明：他到谢家明开的赌场赌过钱。这个赌场有大刚的份子，是谢家明跟他讲的。开场子是在当年下半年天冷的时候，谢家明打电话喊他斗牌，讲他和大刚在一起搞个场子，叫他没事的时候去玩。赌博方式是斗牛，刚开始的时候预热场子下的小，30元、60元的也有，人多了就斗的大点，50元、100元、200元的都有，每把桌面上的赌资少则几百块钱，多则一两千，他一共去过这个赌场两次，每晚参与赌博的有十几个人。他去了两个晚上输有30000多元。在赌场参与赌博的有大刚、多雨、赵某、老何等。谢家明在场子里面收抽头钱，用来装抽头钱的是个意见箱，他在场的两天晚上，感觉每晚至少能抽5000元。 7.周某证言证明：他平时喊陈某2“大刚”，住在他家对面。陈某2家赌场是2014年农历十二月二十三日开始开的，陈某2开赌场的时候来跟他讲开场子了，让他没事去看看。并跟他讲他开场子，别人的车子停门口停不下，让停到他的汽修厂空地。他就答应陈某2了。赌场是以斗牛的方式进行赌博，从2014年农历十二月二十三日一直开到2015年农历一月十五日，中间停了两三天。 8.谢家明证言证明：2014年农历十二月过小年前后的一天，他和大刚谈好一起开个赌场，挣的钱对半分。场子在大刚家开的，平时都是晚上开，以斗牛为主，赌场刚开始赌的小，下注都是20元、30元、50元。后来邓新华加入之后，赌场下注也变大了，起步下100元，一个门头最高封顶可以下300元钱，穿堂、别角可以下600块钱。大概到2015年农历一月十日左右结束。收庄封不固定，庄家要是赢钱就把赢钱的10%抽出来放进纸盒子里，后来换成多雨买的一个意见箱。开设赌场有两个地点，一个是大刚家，还有一个地方是大刚找的。参赌人员有他、大刚、杜某、杜某丈夫、李军、老苏、周荣胜、大俊、朱老成、杨正兵。赌场差的时候，一场抽头几百块钱，好的时候一场能抽到5000多元。赌场开支有烟钱、水钱、场地费、苍蝇费、炮子当天利息，这些开支都从庄封里面出，刚开始的时候开支少，后来的开支大一些，加起来算的话，赌场平均一天开支大概有1000多元钱。他和大刚合伙开设赌场至少四场次，每人分了1000多元；邓新华加入后，他们三人合伙开设赌场十余场次，共抽头10000余元，每人分了3000元钱。多雨是经过大刚介绍加入的，他们三人合伙开设赌场抽头获利去掉开支平均分的。 9.陈某2的证言证明：2014年农历小年前后谢开成（谢家明）在他家开赌场，以斗牛方式赌博。一般是晚上七八点开始，到凌晨一二点结束。 三、邓新华的供述证明：2015年初，谢家明与陈某2新店镇松林村陈某2家一楼堂屋开赌场，开不到一个月，也是斗牛的场子，赌场下注是50元至200元的，有时候也可以下100到300元，封顶600元，每把桌面上有1000多块钱赌资，参赌人有十几个，每次赌场结束后谢开成给她发苍蝇费。除了在陈某2家开过赌场，还在一个破房子里面开过。期间，陈某2和谢后期邀请她开设赌场，让她带人去赌博，给她赌场二成股份，她曾带了一个女的去赌博。 四、辨认笔录、被辨认人照片列表、被辨认人身份情况说明证明：赵某、李军辨认出开设赌场的陈某2、谢家明，陈某3辨认出与谢开家合伙开设赌场的陈某2及在赌场参赌的邓新华，谢家明辨认出与其合伙开设赌场的陈某2、邓新华。 被告人邓新华关于其构成赌博罪而非开设赌场罪的辩解。经查，2015年2月至3月期间，邓新华伙同谢家明、陈某2在陈某2家中以“斗牛”的方式邀约他人赌博，邓新华、谢家明等人提供场地、赌具并从中抽头渔利，其行为符合开设赌场罪的构成要件，对被告人邓新华此节辩护意见不予采纳。 本院认为：被告人邓新华伙同他人开设赌场，抽头渔利，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人邓新华关于其系参与赌博、不构成开设赌场罪的辩解及其辩护人关于指控邓新华开设赌场罪事实不清、证据不足的辩护意见。经查，同案犯谢家明供认开始与陈某2开设赌场，后邓新华加入，三人共同开了十余场次，抽头10000余元，每人分了3000元钱；证人杜某、刘某、赵某、陈某3证实赌场开设期间邓新华参与，与谢家明、陈某2共同开设赌场；邓新华开庭审理过程中亦供认，谢家明、陈某2邀请其加入并允诺占赌场二成股份，上述证据能够证实邓新华与谢家明、陈某2合伙开设赌场事实，被告人邓新华及其辩护人此节辩解和辩护意见均不予采纳。被告人邓新华与他人合伙开设赌场，抽头分成，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚。被告人邓新华虽因开设赌场被判处刑罚，但与指控的该起事实并非同一事实，系漏罪，应予惩处。被告人邓新华当庭表示对赌博罪自愿认罪，系对行为性质的辩解，对其酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十九条第一款、第三款，第七十条之规定，判决如下： 一、被告人邓新华犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并罚金人民币七千元；与前罪开设赌场罪所判处的有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年十一个月，并处罚金人民币二万七千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月30日起至2022年2月27日止。罚金于判决生效之日起三日内缴纳）。 二、被告人邓新华违法所得人民币三千元予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  李大鹏 人民陪审员  刘学莉 人民陪审员  段卫霞 二〇二一年三月三日 法官助理李伟 书记员施亮 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。