江西省吉安市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）赣08刑终61号原公诉机关江西省吉水县人民检察院。上诉人（原审被告人）陈厚湘，又名陈小清，男，1982年4月9日出生，江西省吉水县人，汉族，初中文化，无业，户籍所在地吉水县，家住吉水县。因犯聚众斗殴罪于2004年8月18日被吉水县人民法院判处有期徒刑六年；因犯故意毁坏财物罪于2011年8月29日被吉水县人民法院单处罚金五千元；因犯容留他人吸毒罪于2014年11月28日被吉水县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金三千元。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2020年7月16日被吉水县公安局刑事拘留，同年7月28日经吉水县人民检察院批准逮捕，同年7月29日被逮捕。现羁押于吉水县看守所。江西省吉水县人民法院审理江西省吉水县人民检察院指控原审被告人陈厚湘犯寻衅滋事罪一案，于二〇二〇年十二月八日作出（2020）赣0822刑初243号刑事判决。原审被告人陈厚湘不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院依法讯问了上诉人陈厚湘，核实了全案证据，对一审法院认定的事实和适用的法律进行了全面审查。现已审理终结。原判认定，陈某3与刘某4系江西省吉水县金滩镇五团村白浒自然村村民。陈某3在村里建新房时，在刘某4家房屋的空地上打了一口井。2017年7月的一天，刘某4的家人未经陈某3同意填埋了水井，两家因填埋水井的事发生矛盾。2017年7月23日上午，陈某3得知水井被填后，召集陈某4、文某、许某等人一起去现场查看情况。到达现场后，陈某3发现刘某4及其家人都不在现场，便制止刘某4家施工的工人继续施工。当天13时许，刘某4得知此事便纠集周某兵、罗某文等人在吉水县尚峰山水涧售楼部集合。罗某文、周某兵为帮刘某4撑场面，周某兵驾驶别克越野车纠集陈某欢、陈厚湘等人，罗某文驾驶丰田轿车纠集郭某延、王某伟、孙某龙等人与刘某4一同前往五团村。刘某4驾车带路。被害人刘某1听说刘某4纠集了多人，担心陈某3去现场会挨打，便打电话叫陈某3不要去现场，由其出面调解水井填埋之事。刘某4等人到达现场后不久，刘某1也驾车来到现场。下车后，刘某1与刘某4就水井填埋之事发生争吵。刘某4纠集的众人见二人发生争吵，将二人围住，周某兵当场用手指着刘某1辱骂，并动手推打了刘某1。其他人见状便一起推打刘某1，致使刘某1从土坡上掉下去并摔倒。几名同伙见状便追下土坡继续殴打刘某1，郭某延等人从罗某文的车上拿出篾刀，持刀背砍了刘某1。刘某1起身逃跑，刘某4一方继续追打。刘某4喊了一句“就是了，别打了”之后，方才收手。经鉴定，刘某1的人身损伤程度为轻微伤。2020年7月15日下午5时许，陈厚湘在吉水县社戒社康工作站接受尿检及毛发采集时，被发现陈厚湘涉嫌寻衅滋事犯罪后移交至吉水县公安局刑警大队侦查。归案后，被告人陈厚湘如实供述了出于哥们义气，在周某兵的纠集下伙同罗某文、郭某延、陈某欢等人持刀殴打被害人刘某1的犯罪事实。后被告人陈厚湘自愿认罪认罚，接受公诉机关提出判处有期徒刑一年四个月的量刑建议，同意适用速裁程序，并在值班律师黄燕花的见证下，自愿签署了认罪认罚具结书。上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的受案登记表、立案决定书、人口信息简项详细、归案情况说明、刑事判决书、认罪认罚具结书；证人肖某、陈某1、陈某2、陈某3、刘某2、文某、许某、刘某3、陈某4、张某、刘某4的证言；被害人刘某1的陈述；同案犯刘某4、陈某欢、周某兵、罗某文、郭某延、焦某龙的供述；吉水吉正【2017】临鉴字第0700号司法鉴定意见书；陈某欢、周某兵、罗某文、刘某1、肖某的辨认笔录；辨认现场、现场勘验笔录；被告人陈厚湘的供述等证据证实。原判认为，被告人陈厚湘明知刘某4与他人存在矛盾、会发生打架的情形下，公然藐视国家法律，为给刘某4“撑场面”，在同案犯周某兵纠集下，一起乘车到现场为刘某4助威、逞强耍横，并伙同同案犯周某兵、罗某文、郭某延、陈某欢等人持篾刀追砍被害人刘某1，致其轻微伤，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。被告人陈厚湘到案后如实供述在同案犯周某兵纠集下为逞强耍横，伙同同案犯持刀随意殴打他人的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。被告人陈厚湘自愿认罪认罚具结，可从宽处罚。被告人陈厚湘因犯容留他人吸毒罪于2014年11月28日被本院判处有期徒刑一年，2015年6月12日刑满释放。但陈厚湘不思悔改，在刑罚执行完毕一年后又于2017年7月23日伙同他人逞强好胜，持刀寻衅滋事并致人轻微伤，情节恶劣，五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应从重处罚。庭审中，公诉机关就被告人具有的上述从轻从宽、从重处罚量刑情节提出的量刑建议适当。综上，根据被告人陈厚湘的犯罪事实、性质、情节和认罪表现及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第六十五条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第二条第（四）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决如下：被告人陈厚湘犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月。上诉人陈厚湘上诉提出，其对共同犯罪不认同，其是不知情的情况下被叫去助威，应当从轻处罚；罗某文等是打人的主要参考者，其还有自首情节，他比其还判得轻，一审对其量刑过重，请求二审酌情对其从轻处罚。经审理查明，一审在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证，本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。关于陈厚湘不认同其构成共同犯罪，其是在不知情的情况下去助威的意见。经查，2020年7月15日、16日、29日陈厚湘供述，证实2017年7月份的一天中午，刘某4因其家与别人家填埋水井的事，打电话叫周某兵去帮忙，周某兵又叫其一起去金滩乡下处理此事，出于朋友义气，其就一直去了。到了现场后，刘某4与刘某1发生争吵、打架。周某兵与其及刘某4纠集的其他人一起围住刘某1打，其与周某兵也用手打过去，但罗某文等人围在前面一点殴打刘某1，以致其与顺兵没打到刘某1，其这方的人将刘某1打得摔下土坡，其中一人还持篾刀追砍被害人刘某1，致刘某1轻微伤。陈厚湘与周某兵等人出于朋友义气，无视国家法律，为给刘某4助威，逞强耍横，随意殴打刘某1，构成寻衅滋事共同犯罪。陈厚湘上诉提出其在不知情的情况下去助威，与查明事实不相符，其不构成共同犯罪的意见不成立，不予采纳。关于罗某文等是打人的主要参与者，陈厚湘还有自首情节，罗某文等比陈厚湘还判得轻，一审对陈厚湘量刑过重的意见。经查，江西省吉水县人民法院（2020）赣0822刑初168号刑事判决，根据罗某文的犯罪事实及具有坦白、认罪认罚和累犯的情节，判决罗某文犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；根据周某兵的犯罪事实及具有自首、累犯的情节，判决周某兵犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月。一审根据陈厚湘的犯罪事实及具有坦白、认罪认罚和累犯的情节判决陈厚湘犯寻衅滋事罪，判处其有期徒刑一年四个月，与该院对罗某文等的量刑相比较，体现了量刑平衡，并无不当。另外，陈厚湘并不是自动投案，不构成自首。陈厚湘一审自愿接受公诉机关提出判处有期徒刑一年四个月的量刑建议，并签署了认罪认罚具结书。一审根据陈厚湘具有坦白、认罪认罚等情节判处其有期徒刑一年四个月，并无不当。故对上诉人陈厚湘提出一审对其量刑过重的意见，不予采纳。本院认为，上诉人陈厚湘明知刘某4与他人存在矛盾、会发生打架的情形下，无视国家法律，为给刘某4“撑场面”，在同案犯周某兵纠集下，一起乘车到现场为刘某4助威、逞强耍横，并伙同同案犯周某兵、罗某文等人殴打被害人刘某1，致其轻微伤，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。本案系共同犯罪，应结合陈厚湘在共同犯罪过程中所起作用及罪责受到相应的刑事处罚。陈厚湘到案后如实供述主要犯罪事实，系坦白，自愿认罪认罚具结，可分别依法从轻处罚。陈厚湘因犯容留他人吸毒罪于2014年11月28日被本院判处有期徒刑一年，2015年6月12日刑满释放，但仍不思悔改，在刑罚执行完毕一年后又于2017年7月23日伙同他人逞强好胜，寻衅滋事并致人轻微伤，情节恶劣，五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 肖 红审判员 甘国飞审判员 刘立军二〇二一年三月二日法官助理臧艳华书记员赖晓韵