贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)黔01民终142号上诉人（原审被告）：贵州省博纳尔进出口贸易有限公司，住所地：贵州省黔南布依族苗族自治州瓮安县翁水办事处环南路A幢3-4-1号。法定代表人：傅文举，公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：郭文君，贵州北斗星律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁梅，贵州北斗星律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：贵州博大医药有限公司，住所地:贵州省贵阳市双龙航空港经济区机场路建筑科技产业园5号楼11楼1101室。法定代表人：方正，公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：张金波，贵州宏贯律师事务所律师。委托诉讼代理人：张泽照，贵州宏贯律师事务所律师。上诉人贵州省博纳尔进出口贸易有限公司（以下简称：博纳尔公司）因与被上诉人贵州博大医药有限公司（以下简称：博大公司）买卖合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院(2020)黔0102民初4815号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年01月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。贵州省博纳尔进出口贸易有限公司上诉请求：1、撤销贵州省贵阳市南明区人民法院（2020）黔0102民初4815号民事判决，发回重审或查清事实后改判。2、一审、二审案件受理费由被上诉人负担。事实及理由：一、原审判决认定基本事实不清。上诉人与被上诉人均认可2020年3月15日交付了第一批口罩227500个。后因上诉人采购口罩的供应商所在地（铜仁）存在党政机关疫情防控检查、要求优先保障学校等原因，致使上诉人向被上诉人供应剩余772500万个口罩出现逾期2天交付。具体交付情况如下：1、2020年3月18日上诉人向被上诉人指定联系人尤华琼发短信告知其“3月18日先运了1车60万个口罩到合同约定的指定交货地点”、“3月18日另外一车172500个（发货单总价1800000元）也运至约定交货地点”，尤华琼均未回应。2、上诉人与被上诉人合同签订人袁辉3月18日微信聊天记录显示，上诉人于3月18日将剩余口罩772500个全部运至交货地点后，袁辉以各种理由不予办理接货手续。3、上诉人与运货司机麻振宇、洪星的微信聊天记录载明，口罩运货司机全程参与见证口罩从铜仁厂家运至本案合同约定交货地点，被上诉人拒绝办理接货手续。4、上诉人与被上诉人王总裁3月18日电话录音显示，上诉人于3月18日将剩余772500个口罩运至交货地点后，尤华琼、袁辉不作任何回应，上诉人与王总裁对接时，被上诉人方王总裁明确表示逾期2-3天，其不愿意收货，并借机压价，谈不成后让上诉人将所有口罩拉回，拒绝收货。二、一审判决适用法律错误。一审判决依据《合同法司法解释二》第24条，认定上诉人未就被上诉人主张解除合同在法定三个月内提出异议并提起诉讼，不予支持上诉人主张合同不能解除的意见。上诉人认为，首先被上诉人通知上诉人其单方解除合同的时间系2020年4月3日，上诉人已于4月7日书面回函不同意解除合同，即便应提起诉讼确认解除合同的效力，按照法定3个月算，应当至2020年7月2日届满；其次，被上诉人起诉的诉请包含解除合同，上诉人有权在本案中通过抗辩的方式主张不同意合同解除，而无需另行提起诉讼确认合同解除的效力。原判决认定上诉人逾期供货超过十天，并以此为由判令合同已解除。首先，结合上述内容，上诉人的供货时间仅仅逾期2天，是被上诉人拒绝收货导致后续提货时间、数量的差异；其次，买卖合同的合同目的并非公司购销转卖获利，而是转让货物的所有权，本案中的合同目的系转让案涉100万个口罩的所有权，而非被上诉人收到100万个口罩后转卖并获利，本案并不会导致合同目的不能实现；最后，根据最高人民法院《关于妥善审理涉新冠肺炎疫情民事案件若干问题的指导意见（一）》第三条第2款、最高人民法院《关于妥善审理涉新冠肺炎疫情民事案件若干问题的指导意见（二）》第一条第1款的意见，上诉人已经将所有口罩运至指定交货地点，被上诉人以履行困难、产品大幅度降价、转卖难获利为由要求解除合同没有依据。本案合同不存在合同约定的解除合同的情形，也不满足法定的解除合同的情形，不应判决确认合同已解除。综上所述，原判决认定基本事实不清、适用法律错误，请二审法院发回重审或查清事实后改判。贵州博大医药有限公司辩称，一、一审认定事实清楚，适用法律正确，应当维持，请求驳回上诉人的上诉请求。被上诉人与上诉人签订的购销合同总金额为300万元，签订合同后10天之内交付货物。合同约定了指定收货人以及收货地址，上诉人未按期交付货物，应按照合同约定支付违约金，逾期交付的可解除合同。被上诉人支付货款后一直在催收货物，上诉人仅交付了53万个口罩，双方合同已经解除，一审判决应予维持。二、被上诉人并未拒绝收货，上诉人陈述将口罩送至被上诉人处，并未举证证明，其提供的证据无法看出是运送至被上诉人的指定地点。三、本案的购销合同已经解除，上诉人的主张没有事实和法律依据。博大公司向一审法院起诉请求：1.确认原告与被告签订的《购销合同》已解除，判令被告退还货款1387500元并支付违约金28500元；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2020年3月6日，原告贵州博大医药有限公司与被告贵州省博纳尔进出口贸易有限公司签订《购销合同》，约定原告贵州博大医药有限公司向被告贵州省博纳尔进出口贸易有限公司购买一次性日常防护型口罩，单价3元／片，数量1000000片，金额3000000元，合同签订后两个工作日内向被告支付3000000元货款，被告十天内交1000000个一次性日常防护型口罩到贵阳市双龙航空港经济区，原告指定收货人为尤华琼，被告逾期交付货品，每延迟一日应按照已付金额的万分之五每日向原告支付迟延付款的违约金，逾期超过十天的，原告有权解除合同。同日，原告向被告支付了3000000元货款。2020年3月26日，原告贵州博大医药有限公司向被告贵州省博纳尔进出口贸易有限公司发送《催货函》，告知被告在2020年3月26日迟延履行最后期限之前，将《购销合同》约定的一次性日常防护型口罩运到原告，进行交付和验收，否则视为被告违约。截至2020年4月2日，被告贵州省博纳尔进出口贸易有限公司交付了537500个口罩。2020年4月3日，原告贵州博大医药有限公司向被告贵州省博纳尔进出口贸易有限公司发送《解除合同通知书》，告知解除《购销合同》。以上事实，有《购销合同》、转款凭证、销售单、《催货函》、《解除合同通知书》以及当事人陈述等在卷佐证，并经庭审质证核实。一审法院认为，原告贵州博大医药有限公司与被告贵州省博纳尔进出口贸易有限公司签订的《购销合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效。根据合同约定，被告贵州省博纳尔进出口贸易有限公司应在合同签订后十天内向原告交付1000000个一次性日常防护型口罩，但被告至今仅交付了537500个，已构成违约，原告据此要求解除《购销合同》并向被告发出《解除合同通知书》，被告收到解除合同通知后虽有异议，但未向法院起诉要求确认解除合同的效力，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条：“当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。”之规定，《购销合同》在解除合同通知送达被告时解除。被告尚有462500个口罩未交付，合同解除后，原告应当将未交货部分的货款予以返还，故对原告要求被告返还1387500元货款的请求，一审法院予以支持。案涉合同在新冠肺炎疫情期间订立，疫情属于不可抗力，被告认为因疫情防控导致其不能按照约定的期限交货的主张，予以采纳，故对原告要求被告支付违约金28500元的请求，一审法院不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条第二款、第九十六条、第九十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条之规定，判决：一、确认原告贵州博大医药有限公司与被告贵州省博纳尔进出口贸易有限公司签订的《购销合同》于2020年4月3日解除；二、被告贵州省博纳尔进出口贸易有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告贵州博大医药有限公司货款1387500元；三、驳回原告贵州博大医药有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费17544元，减半收取8772元，由贵州博大医药有限公司负担256元、贵州省博纳尔进出口贸易有限公司负担8516元。本院二审期间，上诉人贵州博纳尔公司提交银行流水记录和电脑清单，拟证明被上诉人向上诉人转账300万元货款，上诉人将270万元转给生产厂家，且270万元的成本不包含税费。被上诉人博大医药公司质证称，对该证据不予认可，该证据不属于新证据，且该证据系复印件无法核实真实性，不予质证。二审另查明，上诉人博纳尔一审提交的短信记录显示，2020年3月18日博纳尔公司工作人员向电话号码189××××0923发送短信，称已将全部口罩运输至指定交货地点，要求对方回复。博纳尔公司提交的电话录音显示，其工作人员在2020年3月18日的电话通话中称，“今天晚上应该全部到齐，现在到了60万个”，双方在通话中对是否收货、是否降价等事宜进行协商，协商未果。2020年3月31日博大公司工作人员与博纳尔公司法定代表人傅文举的电话通话中，傅文举称可以在后天即2020年4月2日全部交货。二审经审理查明的其余事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，依法成立的合同，对双方当事人具有约束力，当事人应当按照合同约定全面履行合同义务。上诉人与被上诉人于2020年3月6日签订的《购销合同》约定，博纳尔公司负责在十天之内交清100万个口罩至指定交货地点。根据上述约定，上诉人博纳尔公司应当在2020年3月16日前向博大公司交付货物。而博纳尔公司在2020年3月16日前仅向博大公司交付227500个口罩，构成逾期。关于双方《购销合同》是否应予解除的问题，双方合同约定逾期交货超过十天的，博大公司有权解除合同。博纳尔公司上诉主张，其已于2020年3月18日将口罩运输至指定地点，仅逾期2日，并未达到合同约定的解除条件。对此，根据本案查明的事实，虽然博纳尔公司提供的短信记录、电话录音等证据显示，博纳尔公司确实在2020年3月18日通过电话、短信告知对方已将口罩运输至指定地点，但上述电话、短信内容仅为博纳尔公司单方表达已完成供货义务，未经博大公司确认，且双方并未对口罩数量进行清点。且从2020年3月31日博纳尔公司法定代表人傅文举与博大公司工作人员的电话通话内容显示，博纳尔公司承诺在2020年4月2日前全部供货完毕，即直至2020年3月31日博大公司尚未收到全部口罩，与博大公司称其已于2020年3月18日将所有剩余口罩运输至厂家由其代为保管的主张明显不符。故本院认定，博纳尔公司逾期供货已超过十日，已达到合同约定的解除条件。博大公司有权解除合同，一审判令双方合同于2020年4月3日博大公司发出《解除合同通知书》时解除并无不当。由于博纳尔公司截止2020年4月2日仅向博大公司交付537500个口罩，尚有462500个口罩至今未交付，故双方合同解除后，博纳尔公司应向博大公司返还相应货款。一审判令博纳尔公司向博大公司返还货款并无不当，本院对一审判决予以维持。综上所述，贵州省博纳尔进出口贸易有限公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费17032元，由贵州省博纳尔进出口贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  余长智审判员  刘 华审判员  王 晨二〇二一年三月二日法官助理黄艳书记员邰滢婷