宁夏回族自治区银川市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）宁01刑终88号 原公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。 上诉人（原审被告人）孙某，男，1973年11月1日出生于宁夏中卫市沙坡头区，公民身份号码×××，汉族，初中文化，无业，户籍所在地中卫市沙坡头区。2011年4月20日因犯盗窃罪被中卫市沙坡头区人民法院判处有期徒刑五年十一个月，并处罚金人民币三千元，2016年2月8日刑满释放；2019年11月20日因犯盗窃罪被甘肃省白银市人民法院判处拘役三个月（未执行），并处罚金1000元；2020年10月12日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年11月17日被依法逮捕。现羁押于银川市看守所。 指定辩护人刘浩，宁夏黄河志律师事务所律师。 原审被告人王某1，男，1974年1月10日出生于宁夏永宁县，公民身份号码×××，回族，小学文化，无业，户籍所在地永宁县。2007年7月9日因犯盗窃罪被青铜峡市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元，同年10月31日刑满释放；2018年5月28日因犯盗窃罪被靖边县人民法院判处拘役六个月，并处罚金人民币二千元，同年6月16日刑满释放；2020年10月12日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年11月17日被依法逮捕。现羁押于银川市看守所。 指定辩护人王莉，银川市法律援助中心律师。 宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院审理宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院指控原审被告人孙某、王某1犯盗窃罪一案，于2021年2月22日作出（2021）宁0104刑初127号刑事判决。原审被告人孙某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人及原审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。 原判认定，2020年10月11日9时许，被告人孙某、王某1预谋实施盗窃。二人兴庆区民族南街百姓便民市场内，由王某1趁被害人王某3买菜不备之机，盗得其上衣外侧口袋内的VIVOX30型手机一部（价值1800元），后转移给孙某，二人分头逃离现场时被公安机关抓获，赃物追回、发还。 原判认为，被告人孙某、王某1以非法占有为目的，采用秘密手段，扒窃他人财物，价值1800元，数额较大，二被告人的行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，二被告人共同预谋，分工不同，作用基本均等，不宜划分主从犯。被告人孙某曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人孙某、王某1具有认罪认罚的法定从宽情节，依法可从宽处理。被告人孙某、王某1归案后如实供述了自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚。二辩护人相应的辩护意见依法予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条第四款、第十四条,《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决：1.被告人孙某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元；2.被告人王某1犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。 上诉人孙某及其辩护人提出，其因犯盗窃罪被甘肃省白银市人民法院判处拘役三个月并处罚金人民币二千元，因自身疾病被监外执行，期间实施了本次盗窃，原判未查明上述事实而作出判决。请二审法院依法判处。 原审被告人王某1的辩护人对原判定罪量刑没有异议。 经二审审理查明上诉人孙某、原审被告人王某1盗窃被害人王某3手机的事实及采纳的证据与一审相同。 另查明，2019年11月20日，上诉人孙某因犯盗窃罪被白银市人民法院判处拘役三个月，并处罚金1000元（已缴纳），但因病未被羁押过。此事实有白银市人民法院提供的刑事判决书、不予收押通知书、户籍证明、罪犯暂予监外执行组织诊断审核意见书予以证实。 本院认为，上诉人孙某伙同原审被告人王某1以非法占有为目的，采用秘密手段，扒窃他人财物价值1800元，系数额较大，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，二人作用相当，不宜划分主从犯。上诉人孙某曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。上诉人孙某及原审被告人王某1归案后如实供述主要犯罪事实，系坦白，依法予以从轻处罚；认罪认罚，依法从宽处理。上诉人孙某在此次犯罪前已被白银市人民法院判处拘役三个月且未执行，依法应当数罪并罚，对于上诉人及其辩护人提出的相应意见予以采纳。原判定罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，处理适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2021）宁0104刑初127号刑事判决第二项，即被告人王某1犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元； 二、撤销宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2021）宁0104刑初127号刑事判决第一项，即被告人孙某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元； 三、上诉人（原审被告人）孙某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元；前犯盗窃罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元；决定执行有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元（其中一千元已缴纳）。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月12日起至2021年5月11日止；罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。 本判决为终审判决。 审判长  何文波 审判员  孟佳鹏 审判员  黄 琼 二〇二一年三月二十六日 书记员  钱海彦 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 …… 第六十七条…… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》： 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 ……