中华人民共和国 山东省滨州市滨城区人民法院 刑 事 判 决 书 (2021)鲁1602刑初74号 公诉机关滨州市滨城区人民检察院。 被告人王全，男，1984年7月17日出生于河北省吴桥县，汉族，小学文化，无固定职业，住河北省沧州市吴桥县。2012年11月28日因犯盗窃罪被滨州市沾化区人民法院判处有期徒刑一年六个月；2018年12月5日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑十个月；2020年1月9日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑八个月，2020年6月11日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2020年11月10日被刑事拘留，同年11月24日被逮捕。现羁押于滨州市看守所。 指定辩护人陈轲，山东英天律师事务所律师。 滨州市滨城区人民检察院以滨区检公刑诉﹝2021﹞70号起诉书指控被告人王全犯盗窃罪、信用卡诈骗罪，于2021年2月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。滨城区人民检察院指派检察员李某、检某出庭支持公诉，被害人许某、韩某，被告人王全及其指定辩护人陈轲到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 一、盗窃罪 2020年8月25日，被告人王全行至滨城区黄河三路渤海一路苏家村居委会许某租房，趁被害人租房内无人，通过爬窗方式进入室内，将许某放于租房的黑色皮包盗走，包内有黄金项链等饰品一宗。 二、信用卡诈骗罪 被告人王全与被害人韩某系男女朋友关系。2020年10月10日，王全与韩某共同居住于滨城区润佳宾馆。10月11日上午，王全以去超市买东西为由从韩某处将韩某手机拿走，后在韩某不知情的情况下，使用韩某支付宝账户（绑定中国工商银行卡，卡号62×××14）多次进行消费及转账，共计盗刷17950元。 为支持上述指控，公诉机关提交了相关的证据。公诉机关认为，被告人王某1非法占有为目的，采取秘密手段入户窃取他人财物；冒用他人信用卡，进行信用卡诈骗活动，价值17950元，数额较大，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百九十六条之规定，应当以盗窃罪、信用卡诈骗罪追究其刑事责任。被告人王全犯有数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当数罪并罚。被告人王全在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚。请依法判处。 被告人王全对公诉机关指控的信用卡诈骗罪不持异议，对指控的盗窃罪辩解称没有实施盗窃。其辩护人提出的辩护意见是：1.现有证据不能证明丢失物品的价值。且仅有许某陈述不能认定丢失了装有金银首饰的黑色皮包，没有其他证据佐证，不能排除合理怀疑。同时现有证据即使可以证明其曾进入过许某的房间，因不能查清丢失的物品，不能直接将其行为定性为盗窃。根据“疑罪从无”原则，不应认定其构成盗窃罪。2.其以去超市买东西为由从韩某处取得手机，因韩某原先绑定信用卡时已输入信用卡密码，完成授权，其使用韩某手机支付宝支付时仅需输入支付宝密码，银行在支付过程中不存在错误认识而被骗的情形，其使用手机支付宝进行的交易也没有妨害信用卡管理，不能认定为诈骗罪。其使用支付宝将银行卡内的存款窃为己有，应认定为盗窃罪。且其到案后如实供述了该项犯罪事实，依法可从轻处罚。 经审理查明： 一、盗窃 2020年8月25日，被告人王全行至滨城区黄河三路渤海一路苏家村居委会许某租房，趁被害人租房内无人，通过爬窗方式进入室内，将许某放于租房内的装有首饰的黑色皮包盗走。 上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据所证实： 1.被害人许某陈述，2020年8月25日10时30分许其离开家，到了下午6时许回到家发现窗户上有脚印，窗台外面踩下一些土来，窗台桌子上有脚印，鞋印是往里走的，其当时擦掉了。有一扇窗户掉下来了，其找房东按上了。后来发现其放在窗户边缝纫机上的一个包不见了，包里面有些首饰，具体有重约三四克的金耳环1对，重约四克的白金项链1条，重约各1克的黄金马、猪、牛各1个，白金宝石戒指1个，玉观音1个、红色玉镯子1个。 2.证人刘某1证言，其和王全、许某是2020年七八月份在鲁滨妇产医院画车位时认识的，其和王全一起去过许某家一趟，那次王全就是坐在沙发上，其间去了趟厕所，没有去过房子窗户旁边。 3.现场勘验检查笔录、提取痕迹物证登记表、方位图，证实案发现场被盗及租房窗户拭子提取的情况。 4.滨州市公安局滨城分局刑事侦查大队刑事科学实验室（滨城）公（刑）鉴（DNA）字2020BZ1431号鉴定文书，证实案发现场提取的租户窗户拭子上检出的DNA与王某2血样在D8S1179等21个基因座基因型相同，其似然率为4.66×1031。 5.书证 （1）户籍证明，载明被告人王全出生于1984年7月17日。 （2）刑事判决书、释放证明，载明被告人王某2前科情况。 6.抓获经过，载明被告人王某2到案情况。 7.被告人王全供述，2020年8月份，其去过苏家一个朋友的租房内，一共去过三次。第一次是和刘某1傍晚的时候去的，第二次是其自己白天去的，第三次也是白天去的，没有进屋。在她家喝水的时候碰过茶几还有杯子，还碰过她家小孩玩的一把玩具枪，别的地方都没有碰过。前两次坐在沙发上，别的地没去过，第三次直接没进屋。 二、信用卡诈骗 被告人王全与被害人韩某系男女朋友关系。2020年10月10日，其与韩某共同居住于滨城区润佳宾馆。被告人王全分别于10月11日上午和下午，以去超市买东西为由从韩某处将韩某手机拿走，后在韩某不知情的情况下，使用韩某支付宝账户（绑定中国工商银行卡，卡号62×××14）多次进行消费及转账，共计刷卡支取17950元。 上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据所证实： 1.被害人韩某陈述，2020年7月份，其通过微信认识的王全，后来试着处对象。2020年10月11日在润佳宾馆吃完早饭，王全将其手机要过去就去楼下了，一会回来就把手机还给了其。其和王全提出分手发生争吵，下午1点多在金鑫公寓，王全又把其手机拿了过去，其没有要过来，其就离开了。第二天，其发现尾号3614中国工商银行卡上钱被转走了，其查询了支付宝信息，是通过支付宝把银行卡里的钱转走的。 2.证人证言 （1）刘某1证言，其查看了支付宝账号18×××11账单，2020年10月11日王全使用一个叫“*效兵”的支付宝给其转账3000元，使用一个叫“*玲霞”的支付宝给其转账七笔，分别是3000元、200元、500元、300元、300元、100元、50元，之后王全又让其转给了他。 （2）刘某2兵证言，其经营润佳宾馆，2020年10月10日，王全和一个女的来其宾馆住宿。11月11日中午，王全拿着一部手机说他微信里需要钱，他通过支付宝把钱转给其，其通过微信把钱再转给他。王全通过扫描其支付宝收款码方式给其支付宝转了三笔，分别是300元、4700元和300元，其收到后把钱又转给王全和王某4其扫的一个支付宝收款码的人。 （3）张某华证言，其经营一家孜乐超市，经常有人到店里兑换钱。2020年10月11日下午1时许，有一个外地口音的男子来店里先买了75元的东西，使用支付宝收款码给其付了75元。后男子说给其老乡微信转工资，问能不能给其支付宝转账后其通过微信转给其，其没多想就同意了。男子通过支付宝扫描其收款码转账5000元和3000元，之后其通过微信转给了他。下午3时许，男子又来其店里买了10元的东西，付款后又扫描其收款码转账200元，其通过微信转给了他。 3.辨认、检查笔录 （1）韩某辨认笔录，经韩某辨认王全就是偷其钱的人。 （2）刘某2兵辨认笔录，经刘某2兵辨认王全就是在其宾馆内通过支付宝给其转账的人。 （3）张某华辨认笔录，经张某华辨认王全就是在其超市内使用支付宝跟其微信换钱的人。 （4）王全手机检查笔录及照片截图，经对王全手机支付宝账户账单检查，账单内存在多笔与“少林易筋洗髓养生馆”“翠莲”的交易记录。 （5）刘某1手机检查笔录及照片截图，经对刘某1手机支付宝账户账单检查，账单内有“*玲霞”账户转款7笔共计4450元。 4.书证 （1）尾号3614借记卡账户历史明细清单及支付宝交易明细，载明尾号3614中国工商银行借记卡于2020年10月11日通过支付宝消费13笔共计17950元。 （2）刘某2兵转账交易截图，载明2020年10月11日其收到韩某支付宝转账三笔，分别是300元、4700元和300元。 （3）张某华转账交易截图，载明2020年10月11日其收到韩某支付宝转款三笔，分别是5000元、3000元和200元。 （4）户籍证明，载明被告人王全出生于1984年7月17日。 （5）刑事判决书、释放证明，载明被告人王某2前科情况。 5.抓获经过，载明被告人王某2到案情况。 6.被告人王全供述，2020年7月份,其和韩某通过微信认识的。2020年10月份一天，其和韩某在润佳宾馆住了一晚上，第二天早上起床后其拿着韩某的手机去超市买东西。其用韩某的手机支付宝给老板转账，然后老板用他的微信把钱转给了其。后其又去了黄河一路渤海九路一个公寓开的房，之后其说去买东西，拿着韩某手机去了超市，用她的手机支付宝转给超市老板，超市老板再用微信把钱转到其微信上，想不清转了多少钱了。其还用韩某的手机支付宝给刘某1支付宝转账来。一共用韩某的手机支付宝转账10000余元，具体数额记不清了。其只告诉董玲霞拿她手机去买东西，没告诉她要转钱。转完钱其去了天津，都花了，11月下旬其从天津回来后把手机还给了韩某。“赵忠华137××××ｘｘ59”支付宝账户是其现在使用的账户，“翠莲”和“少林易筋洗髓养生馆”都是刘某1的支付宝账户。 本院认为，被告人王某1非法占有为目的，入户窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。被告人王全冒用他人信用卡，进行信用卡诈骗活动，数额较大，其行为已构成信用卡诈骗罪，依法应处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金。公诉机关指控其犯罪的罪名和事实均成立，本院予以确认。关于被告人王全及其辩护人所提不构成盗窃罪的辩解和辩护意见，本院经审查认为，被告人王全虽拒不供述进入被害人许某租房内实施盗窃，但根据现场勘验检查提取的窗户上的拭子和DNA鉴定意见，能够认定其通过窗户进入被害人许某家中的事实。同时结合被害人许某的供述，能够认定其入户盗窃被害人许某首饰的犯罪事实。被盗物品的价值无法确定，不影响其构成盗窃罪。该辩解和辩护意见，本院不予采纳。因现有证据不能证明被盗物品的价值，不能确定退赔数额，无法责令其退赔。关于其辩护人所提第二项不构成信用卡诈骗罪而构成盗窃罪的辩护意见，本院认为，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第三项的规定，骗取方式获取他人信用卡信息资料，并通过互联网、通讯终端使用的属于冒用他人信用卡的情形，本案中，被告人王全骗取被害人韩某的手机，通过手机支付宝绑定的信用卡进一步获取了信用卡信息资料并通过手机支付宝使用，符合冒用他人信用卡的情形，构成信用卡诈骗罪。该辩护意见，本院不予采纳。被告人王全在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。其到案后，如实供述了冒用韩某信用卡的犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人王全犯有数罪，依法应数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百九十六条、第六十七条第三款、第六十五条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下： 一、被告人王全犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金四千元；犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金五万元，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金五万四千元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月10日起至2023年5月9日止。罚金限于本判决生效后三日内缴纳。） 二、责令被告人王全退赔被害人韩某17950元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省滨州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本三份，副本七份。 审 判 长  崔晓鹏 人民陪审员  侯艳菲 人民陪审员  傅新峰 二〇二一年三月二日 书 记 员  王宁宁