安徽省明光市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1182民初4326号 原告：安徽徽明建设集团有限公司,住所地安徽省明光市体育路135号，统一社会信用代码：91341182152901430W。 法定代表人:李跃峰，系公司总经理。 委托诉讼代理人：胡学仕，明光市明光法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：左冠军，男，汉族，1970年6月20日出生，户籍地安徽省明光市，现住安徽省明光市。 被告：明光市冠誉商业发展有限公司，住所地安徽省明光市池河大道中段（嘉山宾馆内），统一社会信用代码91341182669477505R（1-1）。 法定代表人：锁鸿妹，系公司董事长。 被告：锁鸿慧，女，回族，1969年9月2日出生，住安徽省明光市。 被告：锁武玄，男，回族，1995年6月1日出生，住安徽省明光市。 被告：锁鸿妹，女，回族，1978年9月8日出生，住安徽省明光市。 四被告共同委托诉讼代理人：詹长流，江苏斐多律师事务所律师。 原告安徽徽明建设集团有限公司（以下简称“徽明公司”）与被告明光市冠誉商业发展有限公司（以下简称“冠誉公司”）、锁鸿慧、锁武玄、锁鸿妹建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年11月9日立案，依法适用简易程序，2020年12月4日第一次公开开庭进行了审理。原告徽明公司委托诉讼代理人左冠军、胡学仕，被告冠誉公司、锁鸿慧、锁武玄、锁鸿妹的共同委托诉讼代理人詹长流到庭参加诉讼，在审理中，因原、被告双方对明光市慧景明郡小区附属工程价款未达成一致意见，原告向本院申请对该附属工程造价进行鉴定，本院依法委托安徽恒信造价咨询有限公司进行鉴定，该公司于2021年2月24日作出恒鉴字（2021）第005号鉴定意见书。本案于2021年3月18日第二次公开开庭进行了审理。原告徽明公司委托诉讼代理人左冠军、胡学仕，被告冠誉公司、锁鸿慧、锁武玄、锁鸿妹的共同委托诉讼代理人詹长流到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告徽明公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告冠誉公司给付原告工程款1754061.45元及利息(自2017年7月20日起至实际付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)；2.依法判决被告锁鸿慧在出资不足范围内承担补充责任；3.依法判决被告锁武玄、被告锁鸿妹在被告锁鸿慧补充责任范围内承担连带责任；4.诉讼费由被告承担。本案在审理中，原告依据鉴定结论，变更诉讼请求为：1.依法判决被告冠誉公司给付原告工程款1739957.75元及利息(自2017年7月20日起至实际付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)2.依法判决被告锁鸿慧在出资不足范围内承担补充责任；3.依法判决被告锁武玄、被告锁鸿妹在被告锁鸿慧补充责任范围内承担连带责任；4.诉讼费、鉴定费24000元由被告承担。费用明细：1.明光市慧景明郡1#-4#住宅楼工程审定金额12424055.53元；2.慧景明郡附属工程总价鉴定为807715.56元（764706.05+17709.51+25300）；3.慧景明郡1#-4#外墙真石漆决算审核价为848000元；4.增加慧景明郡小区水电零星及维修46186.66元，合计总额为14125957.75元，扣除被告陆续支付工程款12386000元，尚欠原告工程款1739957.75元。 事实与理由：2013年2月28日,原（明光市第二建筑安装有限责任公司变更为安徽徽明建设集团有限公司）被告（原明光市冠誉房地产开发有限公司变更为明光市冠誉商业发展有限公司）双方签订一份《建设工程施工合同》，被告将开发的位于明光市”工程发包双给原告施工，合同价款为9728000元。2013年3月5日，双方又签订一份《补充协议》，合同约定总建筑面积约12800平方米。2013年3月20日，乙方代表左冠军与被告锁鸿慧签订一份《施工协议》，被告锁鸿慧将慧景明郡小区道路、排水、管道预埋等附属工程也发包给原告施工;在施工过程中，被告又增加了慧景明郡1＃一4＃外墙真石漆项目。合同签订后，被告积极组织力量进行施工，2014年7月28日，案涉工程如期完工并竣工验收。2017年7月20日，经安徽恒信造价咨询有限公司结算审核，明光市慧景明郡1＃－4＃住宅楼工程审定金额12424055.53元、慧景明郡附属工程总价为868005.92元、慧景明郡1＃－4＃外墙真石漆决算审核价为848000元,合计总额为14140061.45元。期间被告陆续支付工程款12386000元,尚欠原告工程款1754061.45元。事后原告多次催要，被告以种种借口拖延,原告多次催要未果。 综上所述，被告拖欠原告工程款，未能及时给付，侵害了原告合法权益。目前被告冠誉公司外债较多，被告锁鸿慧作为发起人，对冠誉公司不能偿还部分，应当承担相应的责任。被告锁武玄、锁鸿妹在出资额足不部分，应当承担补充责任。为此，特具诉状，恳请法院依法支持原告的诉讼。 被告冠誉公司、锁鸿慧、锁武玄、锁鸿妹辩称：1.本案根据原告诉请存在两个法律关系，一是合同纠纷，另外一个是股东出资纠纷。这两个法律关系属于完全不同的案由。放在一个案件中处理，显然无法处理，也不符合审判流程。而且原告的诉请不明确具体，完全是眉毛胡子一把抓。2.公司法第三条规定，公司作为独立的法人，有独立的法人财产，享有法人财产权，公司以其全部财产对公司债务承担责任。股东对于公司债务承担的是补充清偿责任，原告与被告冠誉公司之间的债务未明确，且未执行公司财产前提下，不得突破公司独立法人地位，要求股东承担责任，这是公司股东对外承担责任的最基本前提。3.最高院关于适用《中华人民共和国公司法若干问题的规定（二）》第22条及《中华人民共和国企业破产法》第三十五条的规定，在公司解散、破产的前提下，债权人才可以要求为未缴出资的股东对公司债务承担责任，而本案不符合上述情形，如果法院在公司债权未经确认系直接让股东承担责任，将直接损害其他债权人的利益，有失公平。4.《全国民商事审判会议纪要》即九民纪要第六条规定，公司作为被执行人案件，已具备破产原因但不破产的，可加速到期，也就是说需要具备两个基本条件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因不破产。另外，《最高人民法院关于民事执行中变更追加当事人若干问题的规定》追加股东、发起人、出资人等承担责任的前提，均是作为被执行人的公司财产不足以清偿生效文书确定的债务。5.原告诉请的已付款与实际已付款不符，实际已付款是1260.6万元。6.对于原告诉请的金额不予认可，鉴定报告中有两项是列入争议部分，化粪池排水17709.01元和资料第34页工程签证单③25300元，为不确定部分，另外对于原告当庭增加的水电零星及维修未经双方认可且未鉴定，不予认可；7.对于鉴定意见书形式上的真实性认可，关联性不予认可，主要系因为根据原告方提供的证据六中可以证明安徽恒信造价咨询有限公司曾经系案涉项目的造价咨询单位，其与本案涉及的工程项目存在利害关系，其出具的鉴定结论存在独立性和客观性存疑的可能性；8.关于鉴定费，根据原告方诉请的附属工程的金额868005.92元，与鉴定机构出具的确定部分的工程造价764706.05元存在一定的差距，鉴定费用不应全部由被告方承担；9.对于利息的起算点及利息的计算标准有异议，案涉工程最终价款的结算截止鉴定报告作出之日前双方并未确认，付款的条件并未成就，另外LPR系2019年8月20日之后才有的。 本院经审理认定事实如下：明光市第二建筑安装有限责任公司于2014年12月19日名称更名变更为安徽省金福建筑有限公司，安徽省金福建筑有限公司于2015年1月26日名称更名变更为安徽徽明建设集团有限公司，系本案原告。明光市冠誉房地产开发有限公司于2020年5月12日名称更名为“明光市冠誉商业发展有限公司”，即本案被告。冠誉公司原股东为锁鸿慧，2020年5月12日变更登记股东为锁武玄、锁鸿妹。 2013年2月28日,原告徽明公司（承包人）与被告冠誉公司（发包人）签订《建设工程施工合同》一份，约定被告将明光市慧景明郡小区一期工程（1#－4#住宅楼）发包给原告施工。《建设工程施工合同》分为协议书、通用条款、专用条款三部分。第一部分协议书约定工程承包范围：施工图纸内容及招标文件说明；合同工期：210天；合同价款：9728000元等。第二部分通用条款约定竣工结算：发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行借款利率支付拖欠工程价款的利息承担违约责任。第三部分专用条款约定发包人派驻工程师：吴卿，负责监督和巡查工程实施情况，现场隐蔽工程验收签证等；工程款支付详见《补充协议》；竣工验收与结算详见《补充协议》；违约：执行通用条款及《补充协议》；本合同和《补充协议》如有冲突的以《补充协议》为准。2013年3月5日,双方签订一份《补充协议》，约定工程总建筑面积：约12800平方米；承包范围：施工图纸内土建、装饰（门窗除外）、安装等全部内容；承包方式：采用固定费率合同的承包方式。 2013年3月20日，双方又签订了一份《施工协议》，约定被告（甲方）将慧景明郡小区附属工程也发包给原告（乙方）施工。施工内容：道路、排水、管道预埋等。依据范围：按图纸和甲方要求施工。结算方式：按安徽省2000综合定额，取费标准按四类综合费率下浮10个点执行；材料价格按明光市2014年3月份信息价，如果明光市信息价上没有的参照滁州市2014年3月份信息价，如果上述信息价上均没有的经双方协商确定；具体工程量按实结算。人工费调整按照国家相关文件执行。付款方式：完工后付完成工程量的70%，决算后付款至总工程量的95%，留5%质保金12个月后付清全部工程款…。原告（乙方）代表左冠军与被告（甲方）当时的法定代表人锁鸿慧在协议上签字确认。 在施工过程中，被告又增加了慧景明郡一期（1#－4#住宅楼）外墙真石漆项目。2014年7月28日，明光市慧景明郡小区一期（1#－4#住宅楼）如期完工并竣工验收。2015年8月19日，慧景明郡一期（1#－4#住宅楼）外墙真石漆决算审核价为848000元，被告工程师吴卿签字确认。2017年7月20日，经安徽恒信造价咨询有限公司结算审核，明光市慧景明郡一期（1#－4#住宅楼）工程审定金额12424055.53元。 审理中，对原告提交的慧景明郡小区道路、排水、管道预埋附属工程《建设工程造价书》（总价为868005.92元），被告质证意见：原告并未提供双方一致签章确认的决算文件，或经第三方审计确认的证据，仅有部分不完整的工程签证单，对于该附属工程价款不予认可。 2020年12月24日，原告申请对慧景明郡小区道路、排水、管道预埋等附属工程造价进行鉴定。本院依法委托安徽恒信造价咨询有限公司进行鉴定。鉴定中，在本院相关工作人员及原被告派员参与下，鉴定人进行了现场勘验。2021年1月27日，鉴定机构作出慧景明郡小区附属工程造价鉴定（征求）意见书，我院将其送达原被告，原被告对该（征求）意见书均未提出异议。2021年2月24日，鉴定机构作出慧景明郡小区附属工程造价鉴定意见书恒鉴字（2021）第005号鉴定意见书。鉴定意见：（一）确定部分工程造价：764706.05元；（二）不确定部分工程造价：1.签证11#第一、二、五项费用及化粪池排水造价17709.51元。2.资料第34页工程签证单③签证价格：25300元。为此原告支付鉴定费24000元。 另查，本案起诉前，被告陆续支付工程款12386000元。本案审理中，被告辩称已向原告支付工程款12606000元，但没有提供证据证明。左冠军系原告项目负责人，吴卿系被告派驻工程师。 上述事实，有原告提供的《建设工程施工合同》《补充协议》《施工协议》、建设工程造价书、慧景明郡1#－4#外墙真石漆决算审核明细表、现场照片、鉴定意见书、鉴定费发票以及庭审笔录在卷证实。 本院认为：本案《建设工程施工合同》《补充协议》《施工协议》均系原被告双方自愿签订合法有效，对双方均具有约束力，双方均应按合同约定履行各自的义务。 一、关于被告锁鸿慧、锁武玄、锁鸿妹主体是否适格问题。 本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷，原告要求被告锁鸿慧、锁武玄、锁鸿妹对没有按规定实际出资承担责任，是股东出资纠纷，不属于本案审理范围。对于原告该项诉请，可另行起诉。故，对被告相关辩解，本院予以采信。 二、关于安徽恒信造价咨询有限公司作出恒鉴字（2021）第005号鉴定意见书的效力问题。 被告对该鉴定真实性认可，关联性不予认可，认为该公司曾经系案涉项目的造价咨询单位，其与本案涉及的工程项目存在利害关系，其出具的鉴定结论存在独立性和客观性存疑的可能性。本院认为，本案鉴定程序系经原告申请本院依法定程序启动，委托的鉴定机构及鉴定人员均具有相应资质，也未见有鉴定程序违法情况。其次，在鉴定过程中，向被告送达鉴定意见征求意见稿时，被告没有提出异议。再次，庭审中，被告对该鉴定提出异议，但被告也未能提交证据推翻该司法鉴定意见等情况而导致其不能作为证据使用，故该司法鉴定意见属于合法有效证据，本院予以确认。 三、关于案涉工程价款及利息确定的问题 本案工程价款共有明光市慧景明郡一期（1#－4#住宅楼）工程价款、慧景明郡一期（1#－4#住宅楼）外墙真石漆价款及慧景明郡附属工程价款三项，明光市慧景明郡一期（1#－4#住宅楼）工程造价审定金额为12424055.53元，慧景明郡一期（1#－4#住宅楼）外墙真石漆决算审核价为848000元，该两项均有被告方签字认可，本院予以确认。慧景明郡附属工程经依法鉴定，确定部分工程造价为764706.05元，不确定部分工程造价：43009.51元（化粪池排水造价17709.51元＋资料第34页工程签证单25300元）。对不确定部分，鉴定机构已经作出了明确的造价鉴定，从原告提供的签证单、现场照片及现场的指认，能够确认不确定的部分是原告施工完成的，且被告没有证据来推翻不确定部分的工程量为第三人施工，故对被告该辩解不予采信。经查，原告变更诉请增加的慧景明郡小区水电零星及维修46186.66元已包含在慧景明郡附属工程鉴定范围内，对该笔款项本院不予支持。故，慧景明郡附属工程价款，本院认定为807715.56元。综上，本院确认原告已完成三项工程价款合计为14079771.09元（12424055.53元＋848000元＋807715.56元）。扣除被告已支付工程款12386000元，被告应当支付原告工程款1693771.09元并应依法支付相应利息。鉴于原被告对案涉工程价款的确定一直存在争议，被告陆续支付了大部分工程款，合同约定的给付工程价款的各个时间节点及被告应付工程具体数额，原告未能举证证明，结合本案实际，本院酌定利息自案涉工程最终价款鉴定报告作出之日即2021年2月24日起，按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心2021年2月份发布的一年期贷款市场报价利率计算。 四、关于本案鉴定费承担问题。 鉴定费24000元系鉴定机构按原告诉请标的868005.92元收取，现案涉工程的鉴定造价为807715.56元，故原告也应负担部分鉴定费，本院酌定为2000元，由被告给付原告鉴定费22000元。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告明光市冠誉商业发展有限公司于本判决生效后十日内，支付原告安徽徽明建设集团有限公司工程款1693771.09元及利息（以1693771.09元为基数，自2021年2月24日起。按照全国银行间同业拆借中心2021年2月份公布的一年期贷款市场报价即年利率3.85%计算利息至实际付清之日止）； 二、被告明光市冠誉商业发展有限公司同时支付原告安徽徽明建设集团有限公司鉴定费22000元； 三、驳回原告安徽徽明建设集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20587元，减半收取10293.5元，由原告安徽徽明建设集团有限公司负担271.53元，由被告明光市冠誉商业发展有限公司负担10021.97元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审判员  王焕娟 二〇二一年三月二十五日 书记员  姜启秀 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。