广东省珠海市金湾区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0404民初4279号原告：江苏省江建集团有限公司，住所地：江苏省扬州市江都区××××××。法定代表人：鲍玉龙，董事兼总经理。委托诉讼代理人：李红梅，北京大成（珠海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：周锦珠，北京大成（珠海）律师事务所律师。被告：珠海市旺盤精密机械有限公司，住所地：广东省珠海市金湾区××××××××××。法定代表人：肖某1。原告江苏省江建集团有限公司与被告珠海市旺盤精密机械有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年12月23日立案后，依法适用简易程序，于2021年2月23日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李红梅、周锦珠到庭参加诉讼，被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案已审理终结。原告江苏省江建集团有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付欠款本金123万元；2.判令被告向原告支付逾期还款违约金（违约金计算方式：以123万元本金为基数，按年利率15.4%，自2017年10月1日起计算至上述本金还清之日止，暂计至2020年11月30日为599,830元）；3.确认原告有权参与被告名下财产拍卖所得款项分配，对机器设备KGP-2060D龙门磨（平面磨床）的拍卖所得款项优先受偿；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年12月，原告就双方建设工程合同纠纷曾向珠海市金湾区人民法院对被告提起过诉讼[案号:（2017）粤0404民初179号]。该案审理过程中，双方就债务事宜达成和解，双方签订《和解协议书》。根据《和解协议书》，被告确认拖欠原告债务123万元。该协议约定，被告自愿将其名下机械设备一台作为还款抵押担保（抵押金额为200万元）；2017年9月30日前被告应足额清偿原告上述123万元本金，逾期未能付清，每月违约金按未还款金额的20%收取，直至还清为止。2017年7月，原告向法院申请撤诉，原、被告双方就上述设备在当地工商部门办理了动产抵押登记。后被告未能遵守双方《和解协议书》约定，未能如约按时还款，期间虽经原告多次催讨，但被告至今分文未付。本次诉请中，原告考虑到被告经营现状及支付能力，对双方《和解协议书》中违约金过高的约定主动予以调整，同意参照最高人民法院现行有关民间借贷利率最高保护标准，以未还款金额的年利率15.4%标准计收涉案违约金。原告获悉，包括案涉抵押财产在内的被告财产正在由法院在另案执行中拍卖，且于2020年12月25日拍卖成功。原告认为，原告对上述设备享有抵押权，应有权参与被告名下财产拍卖所得款项分配，并对该设备的拍卖款优先受偿。原告向本院提交了如下证据：1.《和解协议书》；2.《动产抵押登记书》；3.微信聊天记录截图；4.（2017）粤0404民初179号案件卷宗材料。被告珠海市旺盤精密机械有限公司未作答辩，也未向本院提交证据。经审理查明，2015年2月13日，原、被告签订《建设工程施工补充协议》。该协议约定，原告承建被告位于珠海市旺盤厂内二期工程项目，项目名称为旺盤二期厂房，承包方式为包工、包料、包工期、包质量、包安全、包文明施工、包税金的“总承包”方式；本工程总工期为正式开工之日起300个日历天，正式开工日期以被告向原告交付建设工程施工许可证后7个自然日内，原告实际开工日为准；本工程为垫资工程，工程按实结算方式进行结算，作为本工程实际总工程款；签订本协议后3日内，原告向被告缴纳80万元作为协议保证金，2015年5月1日之前，项目正式开工，则原告完成工程量至正负零后3日内，被告应当无息退回原告保证金，如果2015年5月1日之前，该项目没有正式开工，被告应当无条件在2015年5月1日后的第一个工作日向原告返还保证金80万元；协议履行中任何一方无正当理由而提出终止合同，或者由于一方违约而使本协议不能继续履行，违约方除赔偿违约所造成对方的全部经济损失外，还必须向对方支付工程总价款20%的违约金。2015年2月15日，案外人沈琼艳代原告向被告汇款80万元。被告向沈琼艳出具了《收据》，《收据》载明该80万元系二期工程押金款。2015年8月1日，原、被告签订《建设工程施工补充协议（二）》。该协议载明，原《建设工程补充协议》约定被告应在2015年5月1日后的第一个工作日向原告返还保证金80万元，因被告无法及时返还该保证金，同时本工程报建所需的一切费用均需原告垫付，为缓解原告资金压力，保证本合同顺利进行，被告需于2015年9月30日将保证金及原告垫付的本工程报建费一并返还给原告；为本工程报建，原、被告双方签订的本工程《广东省建设工程标准施工合同》中第四条签约合同价为1800万元为暂定合同价，不作为本工程实际预算造价，本工程的实际造价按原《建设工程施工补充协议》中的约定执行。2015年8月18日，原、被告签订《退场协议》。该协议载明，被告在原告施工期间产生押金80万元、临建40万元、搬迁费20万元、电缆10万元、门楼围墙10万元、利息补贴20万元，合计180万元；因合作变更，就原告退出旺盤建筑工地事宜达成如下协议：1.协议签订后10天内，被告退还100万元现金给原告；2.剩余80万元转为旺盤公司原始股权。2016年7月26日，原告向被告出具《欠款明细清单》。该清单载明，截至2015年8月28日，被告尚欠原告65万元；依据协议约定，2015年8月28日至2016年1月28日利息为97,500元，2016年1月28日至2016年2月6日利息为5850元；2016年2月6日还款10万元，尚欠付本金55万元；2016年2月6日至2016年7月26日利息为93,500元，以上欠付本金及利息总计746,850元。该清单由张洪签收，并注明“情况属实”。原告表示，张洪系被告的大股东。2017年1月10日，原告以被告无故终止《建设工程施工补充协议》、《建设工程施工补充协议（二）》为由向本院提起诉讼，要求被告依照《建设工程施工补充协议》关于一方无正当理由而提出终止合同应向对方支付工程总价款20%的约定，向原告支付违约金360万元（工程总价款按1800万元计），并要求被告支付《欠款明细清单》中所列款项746,850元及后续逾期付款违约金等，案号为（2017）粤0404民初179号。该案诉讼过程中，原、被告签署《和解协议书》，原告向本院撤回起诉。本院于2017年7月20日作出（2017）粤0404民初179号之二民事裁定，裁定准许原告撤回对被告的起诉。上述《和解协议书》约定，因被告拖欠原告债务，原告以（2017）粤0404民初179号起诉被告；被告确认拖欠原告123万元的债务；被告自愿将规格为KGP-2060D的KENT厂生产的龙门磨床一台作为抵押担保，并于2017年7月25日前办理抵押金额为200万元的抵押登记，抵押给被告指定人沈琼艳；2017年9月30日前被告足额清偿原告123万元，如在2017年9月30日没能付清，每月违约金按未还款金额的20%收取，直至付清为止。2017年7月24日，原、被告就存放于珠海市××××××××××生产车间的KENT厂生产的龙门磨床KGP-2060D设备一台，在珠海市工商行政管理局金湾分局办理了动产抵押登记，取得了《动产抵押登记书》（编号：0756金湾20170724010号）。该登记书载明，抵押人为被告，抵押权人为原告，被担保债权范围为“抵押人于2017.9.30前足额清偿抵押权人123万元整，如2017.9.30未还清，每月违约金按未收取金额的20%收取，直至还清”，被担保债权数额为200万元。以上事实有原告提交的证据、开庭笔录及原告陈述等在案佐证。本院认为，原、被告签订《建设工程施工补充协议》、《建设工程施工补充协议（二）》，约定原告承建被告发包的工程。后因上述协议未能实际履行，原、被告就协议终止后各项费用的返还、违约责任的承担等事项先后签署了《退场协议》、《和解协议书》等。《退场协议》及《和解协议书》是双方真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，原、被告应依约履行各自的义务。原告主张被告应按《和解协议书》的约定向被告返还欠款本金123万元，有事实和合同依据，本院予以支持。依据《和解协议书》的约定，被告应于2017年9月30日付清上述款项，否则被告应按月利率20%支付违约金。本案中，原告主张将逾期付款违约金计算标准调整为年利率15.4%，系对自身权利的处分，不违反法律规定，本院照准。逾期付款违约金应自付款期限届满之日次日即2017年10月1日起计算。《和解协议书》约定被告提供KENT厂生产的规格为KGP-2060D的龙门磨床一台作为上述债权的担保，抵押金额为200万元，抵押权依法设立。依据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿”的规定，被告不履行到期债务，原告有权就该设备拍卖所得款项在200万元数额内优先受偿。至于原告主张确认其有权参与被告名下财产拍卖所得款项分配，依据《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权”，第五百零九条“申请参与分配，申请人应当提交申请书。申请书应当写明参与分配和被执行人不能清偿所有债权的事实、理由，并附有执行依据。参与分配申请应当在执行程序开始后，被执行人的财产执行终结前提出”的规定，原告申请参与分配，应在执行程序中提出，故对于该项诉讼请求，本院不予支持。被告经本院合法传唤不到庭应诉，视其放弃答辩和质证的权利，由此产生的法律后果，应由被告自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条第一款第四项、第一百八十八条、第一百九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第五百零八条、第五百零九条规定，判决如下：一、被告珠海市旺盤精密机械有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告江苏省江建集团有限公司支付款项1,230,000元；二、被告珠海市旺盤精密机械有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告江苏省江建集团有限公司支付逾期付款违约金（违约金计算方式：以1,230,000元为基数，按年利率15.4%，自2017年10月1日起计至付清之日止）；三、原告江苏省江建集团有限公司对KENT厂生产的龙门磨床KGP-2060D设备（动产抵押登记书编号：0756金湾20170724010号）拍卖所得价款在2,000,000元范围内享有优先受偿权;四、驳回原告江苏省江建集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21,268元，因适用简易程序减半收取10,634元，保全费5000元，两项合计15,634元,由被告珠海市旺盤精密机械有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 员 陈德玉二〇二一年三月十七日法官助理 房 晓书 记 员 贾世成