上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0115民初72387号原告：刘文英，女，1981年4月12日生，汉族，住安徽省桐城市。委托诉讼代理人：黄根友(系原告刘文英丈夫)，住安徽省桐城市。委托诉讼代理人：栾琳琳，上海互堂律师事务所律师。被告：上海锦江汽车服务有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区崂山路******。法定代表人：于建军，董事长。委托诉讼代理人：吴彦栋，男。委托诉讼代理人：陆浩，男。被告：中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海，住所地上海市黄浦区>负责人：毛寄文，总经理。委托诉讼代理人：吕琰晶，上海恒量律师事务所律师。原告刘文英与被告许汉生、上海锦江汽车服务有限公司(以下至判决主文前简称锦江公司)、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司(以下至判决主文前简称中保上海分公司)机动车交通事故责任纠纷一案,本院于2020年9月27日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年10月21日公开开庭进行了审理。原告刘文英的委托诉讼代理人黄根友和栾琳琳，被告许汉生，被告锦江公司的委托诉讼代理人吴彦栋、陆浩到庭参加了诉讼。被告中保上海分公司经本院传票传唤未到庭应诉，本院依法进行缺席审理。审理过程中，原告刘文英申请撤回对被告许汉生的起诉，本院依法审核后口头裁定予以准许。本案现已审理终结。原告刘文英向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿医疗费132,472.37元(人民币，下同)、后续治疗费15,000元、住院伙食补助费360元、营养费6,000元、护理费13,590元、残疾赔偿金353,352元、鉴定费2,850元、精神损害抚慰金12,000元、误工费19,840元、律师费5,000元、财物损失1,000元、交通费500元。前述损失要求由被告中保上海分公司先行在机动车交通事故责任强制保险(以下至判决主文前简称“交强险”)范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付；有不足的，再行在商业第三者责任保险(以下至判决主文前简称“三者险”)范围内按照60%的比例承担赔偿责任；超出或不属于保险范围的由被告锦江公司承担赔偿责任，律师费要求全额赔偿。事实和理由：2019年5月7日，驾驶员许汉生驾驶沪KYXX**车辆行驶至上海市浦东新区成山路、华春路西约5米处时，与驾驶电动车的原告发生碰撞，将原告撞倒在地，并造成直接财产损失。本起交通事故经交警部门认定，驾驶员许汉生与原告各自承担事故同等责任。事故发生后原告被送往医院救治，经司法鉴定构成XXX伤残。原告认为，此次事故给原告的身体造成难以弥补的损失，给生活增加可以预见的痛苦。故原告诉至法院，请求判如所请。被告锦江公司辩称,驾驶员许汉生是职务行为，同意依法承担雇主责任。对事故真实性和责任认定没有异议，事故车辆有交强险和150万三者险，含不计免赔附加险。关于原告提出的各项损失的赔偿金额参考保险公司的意见，精神损害抚慰金在交强险范围内进行赔偿，律师费按责承担。对医疗费发票没有异议，住院伙食补助费、交通费、衣物损、车损没有异议，认可营养费期限，后续治疗费用没有发票不认可，误工费计算标准无异议，但期限根据重新鉴定意见，残疾赔偿金以保险公司意见为准，超出交强险按责承担，律师费按责承担。本起交通事故造成其公司车损27,340元，要求按照同等责任在本案中由原告承担40%。被告中保上海分公司庭后到院辩称，对事故经过和责任认定无异议，肇事车辆在其公司投保交强险和150万元的三者险(含不计免赔附加险)。对伤残等级中的XXX伤残不予认可，申请重新鉴定；对居住证明真实性不予认可；对误工证据不予认可，证据不充分，对其他证据均无异议。医疗费要求扣除伙食费和非医保用药，二次手术费待实际发生后再另行主张。认可住院伙食补助费、营养费、误工费、鉴定费，护理费认可210天8,400元，残疾赔偿金认可农村标准，伤残等级系数和精神损害抚慰金都要求按照重新鉴定结论，交通费认可300元，衣物损认可200元，车损认可200元，律师费不属于保险赔偿范围。本院经审理认定事实如下：对于当事人各方没有争议的事故经过、责任认定、投保事实和原告的两个XXX伤残以及营养期150天、护理期210天，本院予以确认。审理过程中，本院根据被告中保上海分公司的申请，依法委托华东政法大学司法鉴定中心对原告的左侧股骨颈及转子间粉碎性骨折累及髋关节面的伤情是否构成XXX伤残进行重新司法鉴定，该鉴定机构出具华政[2020]临鉴字第1758号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人刘文英因交通事故致骨盆骨折，左胫腓骨粉碎性骨折，左股骨转子间骨折，骶骨左翼骨折，尾骨骨折，右侧耻骨下支骨折，左肱骨大结节可疑骨折，脑震荡等，现左股骨转子间骨折所致左髋关节活动受限，评定XXX伤残。”为此，被告中保上海分公司垫付重新鉴定费2,100元。审理过程中，经书面质证，原告对重新鉴定的合法性及关联性持有异议，认为重新鉴定结果评定偏低；原告后期可能需要置换关节，保留置换费用的诉权，另残疾赔偿金变更为351,610.20元。被告锦江公司未发表质证意见，被告中保上海分公司对重新司法鉴定意见书无异议。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损害，机动车同时投保机动车交强险和商业三者险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，非机动车驾驶人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。根据本起交通事故的责任认定和车辆保险情况，本案原告的合理损失由被告中保上海分公司先行在交强险和三者险范围内按照保险条款的约定按责承担赔付责任；仍有不足的，被告锦江公司认可驾驶员许汉生系职务行为，故由被告锦江公司承担赔偿义务。原告对于重新鉴定结论的异议无依据，本院不予采信。关于原告的合理经济损失，本院根据原告的实际伤情、在案证据及被告方的质证意见，首先支持住院伙食补助费360元(18天)、营养费6,000元(150天)、误工费19,840元(240日)、鉴定费2,850元。关于其他损失，(1)医疗费，根据原告提交的医疗费发票结合病史材料，扣除伙食费343元，核实为132,472.37元；被告中保上海分公司要求扣除非医保费用的意见于法无据，本院不予采信。(2)后续治疗费，该费用尚未实际产生，原告亦未提交由主治医院出具的关于后续治疗费的合理金额，故在本案中本院不予处理，原告可待实际产生后再行主张。(3)护理费，根据原告的举证，截止2019年5月21日，原告住院期间产生护理费990元，结合司法鉴定意见书护理期210天，对于剩余195天本院酌情按照每天60元的标准支持11,700元；综上，本院支持护理费12,690元。(4)残疾赔偿金，原告主张按照城镇居民标准计算，为证明自己的主张，工作方面原告提交了误工证明、劳动合同、工商营业执照，工作方面提交了由上海市公安局浦东分局高行派出所和高行镇高行第二居民委员会联合出具的居住证明。被告方虽有异议，但并未能提交证据推翻原告的举证，故本院对被告方的异议不予采信，采信原告的意见，残疾赔偿金按照2020年上海市城镇居民人均可支配收入每年73,437元的标准，伤残等级系数根据司法鉴定意见确定为0.14，支持20年的残疾赔偿金计205,623.60元。(5)精神损害抚慰金，根据司法鉴定结论原告的伤情构成三个XXX伤残，故本院支持7,000元，原告要求在交强险中优先赔付，故本院不再分责。(6)律师费，结合本案的诉讼情况及本市律师收费市场的一般收费标准，本院主张5,000元在合理范围，本院予以支持。(7)财物损失，根据本起交通事故的实际情况，本院酌情支持800元。(8)交通费，结合原告的实际就诊情况，主张500元尚在合理范围，本院予以支持。前述损失共计393,135.97元，由被告中保上海分公司先行在交强险范围内承担120,800元，再行在三者险范围内按责承担60%承担160,401.58元，律师费5,000元由被告锦江公司承担,不再分责。被告锦江公司因本起交通事故造成的车损27,340元，与原告达成一致意见，同意在本案中由承担40%，与法无悖，本院予以照准，并将原告应对被告承担的车损费10,936元在原告的合理损失中予以抵扣。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民法典》第一千二百一十三条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，2009年《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第三十四条第一款，2020年修订的《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险保险范围内赔付原告刘文英各项损失共计281,201.58元；二、被告上海锦江汽车服务有限公司赔付原告刘文英律师费5,000元，原告应对被告承担的车损费10,936元，原告刘文英于本判决生效之日起十日内给付被告上海锦江汽车服务有限公司车损款5,936元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计3,480元(原告刘文英已预交)，由原告刘文英负担766元，被告上海锦江汽车服务有限公司负担2,714元，重新鉴定费2,100元由原告刘文英负担。原告刘文英、被告上海锦江汽车服务有限公司负担之款在本判决生效之日起七日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  叶利芳二〇二一年三月十日书记员  张美鑫附：相关法律条文一、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典实施前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典实施前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。二、《中华人民共和国民法典》第一千二百一十三条机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任的，先由承保机动车强制保险的保险人在强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保机动车商业保险的保险人按照保险合同的约定予以赔偿；仍然不足或者没有投保商业保险的，由侵权人赔偿。三、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。四、《中华人民共和国侵权责任法》（2009年）第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2020年修订）第十三条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照民法典第一千二百一十三条的规定，确定赔偿责任。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。六、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。