西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2020）陕0113民初1277号原告：张彩红，女，1970年10月25日出生，汉族，住甘肃省甘谷县。委托诉讼代理人:李佳斌，陕西法智律师事务所律师。委托诉讼代理人:周心心，陕西法智律师事务所律师。被告：西安外国语大学,住所地:西安市雁塔区。法定代表人:王军哲,该校校长。委托诉讼代理人:鲁宁娟，陕西普迈律师事务所律师。委托诉讼代理人:尚艳燕,陕西普迈律师事务所律师。原告张彩红与被告西安外国语大学劳动争议纠纷一案，张彩红向陕西省劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该仲裁委员会作出陕劳人仲案字[2019]232号-1裁决书，张彩红对该裁决书不服，向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张彩红的委托诉讼代理人李佳斌、周心心与被告西安外国语大学的委托诉讼代理人鲁宁娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张彩红诉称：原告于2005年9月入职被告处，岗位为后勤服务集团（后勤管理处）保洁员。2010年5月，原告岗位变更为保洁管理员。2019年8月，被告发布其长安校区XX公寓物业服务采购项目的招标公告，决定将学校XX公寓物业服务外包给第三方公司。2019年9月23日，被告正式开会通知原告：学校物业已交由新的物业公司即深圳市之平物业发展有限公司，原告要么选择离开要么到新物业公司上班。原告于2019年9月30日向被告发函告知其解除行为违法，原告不要求继续履行合同，但主张被告支付违法解除赔偿金、补偿金并补缴社保。原告在被告处已连续工作达十四年之久，双方早已形成无固定期限劳动合同关系，且双方于2017年9月1日签订的《劳动合同》履行期限至2020年8月31日止。被告辩称因企业改制并提前三十日通知解除劳动关系的观点无事实及法律依据，理应支付赔偿金。另因原告依法享有每年十天的带薪年休假，被告未予安排年休假，理应支付原告未休年休假的三倍工资，仲裁裁决对于未休年休假工资计算错误，应予以调整。故原告诉至法院，请求判令：1、被告支付违法解除劳动关系赔偿金72772元（2005年9月至2019年9月）；2、被告支付原告未休年休假工资7140元（2018年1月至2019年9月）；3、本案诉讼费用由被告承担。被告西安外国语大学辩称：一、原告主张违法解除劳动关系赔偿金无事实和法律依据，法院不应支持。原告于2005年9月入职被告处任长安校区XX公寓保洁员。2019年7月，被告经校长办公会决定于下学期（九月份）针对XX公寓楼等物业进行对外招标，由中标单位统一进行管理。同月15日，被告开会将会议决定告知了包括原告在内的所有员工，并告知新的物业公司接手后原告可自行选择与被告解除聘用关系，与物业公司签订劳动合同。2019年10月，原告与物业公司签订劳动合同。此情形下，依据双方《劳动合同》第七条第六款“有下列情形之一的，甲方提前三十日以书面形式通知乙方，可以解除本合同”中的第三项“本合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使本合同无法履行，经甲、乙双方协商，未能就变更本合同内容达成协议的”及《劳动合同法》第四十条第三项之规定，被告不存在违法解除双方劳动合同的情形。同时，陕劳人仲案字[2019]232号-1裁决书认定“本案中，申请人主张被申请人违法解除双方劳动关系，但其未提供合法有效证据予以证明。庭审中，被申请人辩称因单位改制，将申请人所在岗位进行物业招标，并安排申请人与新单位建立劳动关系，申请人也予以确认。故，申请人请求被申请人支付2005年9月至2019年9月违法解除劳动关系赔偿金72772，不符合法律规定，本委不予支持”是完全正确的。显然，原告要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金无事实和法律依据，请人民法院予以驳回。二、原告要求被告支付未休年休假工资无事实和法律依据，且其诉请2018年9月前的未休年休假工资依法已过仲裁时效，人民法院不应支持。被告系事业法人性质的教学机构，包括原告在内的教职工与学生每年均享有寒暑假期，寒假休息约一个月，暑假休息两个月。《职工年休假带薪条例》第四条规定“职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的……”。原告做为被告的职工，工作期间每年享受了寒暑假的休息，依法其不再享有当年的年休假。陕劳人仲案字[2019]232号-1号裁决书认为被告未提供证据予以证明显属错误。更何况，原告作为本案发起者，其应承担未休年休假的举证责任，劳动仲裁委将应由原告承担的举证责任分配给被告显然与法相悖。综上，原告的上述请求事项没有事实和法律依据，请法院依法予以驳回。经审理查明：原告于2005年9月入职被告处，担任被告长安校区XX公寓保洁员。原、被告签订过书面劳动合同，最后一份书面劳动合同于2017年9月1日签订，期限自2017年9月1日至2020年8月31日止，从事班组长工作，工作地点为长安XX公寓，基本工资每月2400元。2019年7月15日，被告召集包括原告在内的全体员工，通知其所在岗位招标给其他物业公司，让其做好准备。2019年8月19日，被告发布长安校区XX公寓物业服务采购项目招标公告。2019年9月17日，深圳之平物业发展有限公司被确定为中标单位。被告随后通知原告与深圳之平物业发展有限公司签订新的劳动合同，并发放了原告2019年9月30日前的工资。原告自述其于2019年9月30日从被告处正式离职，自2019年10月1日起在深圳之平物业发展有限公司工作。2019年10月3日，原告以被告违法解除劳动合同向被告寄送了告知函。审理中，原、被告一致认可原告离职前12个月平均工资为2599元。被告否认原告寒暑假工作，原告提交的《员工刷卡记录表》显示原告寒暑假确有打卡记录。经本院释明，原告明确其第1项诉求为要求被告支付解除劳动关系补偿金36386元。上述事实，有裁决书、合同、刷卡记录等证据及庭审笔录在卷佐证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，用人单位依照第三十六条规定解除劳动合同，应当向劳动者支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。本案中，被告将物业服务外包并安排原告与新单位建立劳动关系，原告也随之到新单位工作，故双方之间的劳动合同因意思表示一致而解除，不存在违法解除。根据法律规定，被告应当支付原告自2005年9月至2019年9月期间的经济补偿金36386元（2599元*14）。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇佣的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作时间相同的工资收入。同时第五条规定，对职工应休未休的年休假，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。被告否认原告寒暑假工作，原告提交的《员工刷卡记录表》显示原告寒暑假确有打卡记录，被告也未提交证据证明原告已享受其单位的寒暑假，故原告要求支付年休假工资的诉请，合法有据，本院予以支持。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。依据该规定，原告应休年休假的天数应为10天，被告应支付原告离职前一年带薪年休假工资2389.89元（2599元/21.75天*10天*2），超出时效部分，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：一、被告西安外国语大学于本判决生效之日起十日内向原告张彩红支付解除劳动合同经济补偿金36386元。二、被告西安外国语大学于本判决生效之日起十日内向原告张彩红支付带薪年休假工资2389.89元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告张彩红的其余诉讼请求。案件受理费10元，由被告承担。因原告已预交，故被告应在支付上述款项时一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审判长  梁梦艺审判员  余 洁审判员  蒲婷婷二〇二一年三月三十日书记员  刘 瑜打印：贺倩校对：贺倩2021年月日送达1