河南省中牟县人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0122民初1148号原告：杜新海，男，生于1973年4月6日，汉族，住河南省濮阳县。委托诉讼代理人：王**鹏，河南中豫律师事务所律师。被告：郑州雁鸣湖城市开发投资有限公司，住所地郑州市中牟县雁鸣湖生态风景区，统一社会信用代码91410122555729014M。法定代表人：王建虎，该公司总经理。委托诉讼代理人：岳媛，河南天基律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈凯伟，河南天基律师事务所实习律师。原告杜新海与被告郑州雁鸣湖城市开发投资有限公司（以下简称雁城投公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年2月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杜新海的委托诉讼代理人王**鹏，被告雁城投公司的委托诉讼代理人岳媛、陈凯伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杜新海向本院提出诉讼请求：请求判令雁城投公司向其支付工程款105597元及违约金（违约金以105597元为基数，按银行同期贷款利率4.95%，自2014年5月1日起至实际清偿之日止，暂计算至2020年5月31日为31362.49元）。事实和理由：2014年1月21日其与雁城投公司签订了《郑州雁鸣湖中东公路五标段沉井井位及左幅人行道土方回填工程施工合同》（以下简称《施工合同》），编号为B-14-007，约定暂定总价为105597.60元，其已依合同约定完成项目工程建设，结算送审合同总价105597.60元。雁城投公司截止目前未支付任何款项的工程款，其多次与雁城投公司协商支付相应款项，但雁城投公司一直找借口推脱，为维护其合法权益，特向法院提起诉讼，请求依法判决。雁城投公司辩称，一、杜新海提交的竣工及结算材料等相关证据均系单方制作，未经雁城投公司及监理方签字或者签章确认，无法确认案涉工程是否竣工验收合格，无法明确实际应付工程款数额。二、杜新海存在工期违约情况，应承担相应违约责任，雁城投公司向杜新海支付的工程款应扣除相应违约金。杜新海在申请鉴定时递交的工程竣工结算报告显示，案涉工程于2013年12月11日开工，2014年12月16日竣工，因此杜新海实际工程延误已超过5天，根据双方签订的《施工合同》第4条、第43条约定，故杜新海应承担相应违约责任。三、根据《施工合同》第12条约定，杜新海至今并未向雁城投公司提供任何发票，因杜新海未履行先合同义务，雁城投公司有权按照合同约定延迟支付相应工程款，并不应承担逾期付款的违约责任。四、本案中无法确认杜新海是否向雁城投公司提交工程竣工资料和结算资料，也无法确认提交上述资料的具体时间，故无法确认利息起算时间。因此，即使雁城投公司支付违约金，也应自杜新海起诉之日按照相应LPR利率开始计算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年1月14日，雁城投公司作为甲方与杜新海作为乙方签订《施工合同》（合同编号为豫-郑州-雁-B-14-007），主要内容为：工程名称郑州雁鸣湖中东公路五标段沉井井位及左幅人行道土方回填工程；工程地点郑州市中牟县雁鸣湖生态文明示范区；工期与进度，本工程从开工到竣工验收通过的总工期为5日历天。计划开工日期2013年12月11日，计划竣工日期2013年12月16日。本合同暂定含税总价为人民币105597.60元。全费用综合单价包干，综合单价在合同执行期内及结算时不作任何调整，工程量按甲方确认后的测量队出具测量报告进行结算。计算如下：土方回填工程量4399.90立方米，综合单价24元，总价105597.60元（4399.90立方米×24元），备注YMH-ZDL-20131128-1中东公路五标段沉井井位及左幅人行道土方回填测量报告。工程款的支付方式：工程完工后，经甲乙双方验收合格30日内，乙方将完整的工程竣工资料和结算资料提交给甲方，甲方在收到相关资料后60个工作日内完成结算审核，经双方共同确认后45个工作日内甲方扣除应扣款项后一次性付清工程款。计价方式：本工程采用固定综合单价包干。工程验收、交付竣工验收及工程移交1、竣工验收时乙方承包范围内的工程应具备下列条件：（1）承包工程全部完工；（2）竣工资料完备、合格。2、具备上述条件时，乙方应在七天内向甲方提交竣工验收申请报告和完整合格的竣工资料，甲方应在接到申请及相关资料后十天内组织相关单位及部门进行验收。工程验收符合本合同要求，甲方及参与验收的单位或部门在竣工验收报告上签字盖章之日为本工程的竣工之日。违约责任：甲方逾期付款，逾期支付款项按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，甲方逾期付款天数在60天内，乙方不得停工。杜新海提交的深圳市勘察研究院有限公司于2013年11月28日出具的《雁鸣湖生态文明示范区郑州雁鸣湖中东公路五标段沉井井位及左幅人行道土方回填地形测量及土方量计算技术报告》（编号YMH-ZDL-20131128-1，以下简称《技术报告》）显示：受郑州市雁鸣湖城市开发投资有限公司工程部委托，深圳市勘察研究院有限公司承担了雁鸣湖生态文明示范区郑州雁鸣湖中东公路五标段沉井井位及左幅人行道土方回填地形测量及土方量计算工作。施工单位结算土方量为4496.38-96.48=4399.90立方米。杜新海称《技术报告》系案涉工程实际施工完成后经深圳市勘察研究院有限公司测量后形成，后来其与雁城投公司依据工程施工完成情况及《技术报告》补签了《施工合同》。其多次找雁城投公司进行竣工结算，雁城投公司均未向其进行结算并支付工程款。雁城投公司认可《技术报告》中所显示的工程量，并称在杜新海提供发票后，其可按照《技术报告》载明的工程量并结合《施工合同》约定支付相应工程款，但杜新海未履行提交发票的先合同义务，其不应当支付违约金。杜新海提交的2014年5月5日《工程进度款申请表》显示，工程名称郑州雁鸣湖中东公路五标段沉井井位及左幅人行道土方回填工程，合同编号为豫-郑州-雁-B-14-007，施工单位杜新海，申请金额、合同总金额均为105597.6元，已完工程形象进度为沉井周边及左幅人行道土方回填完成100%，已完工程质量情况为合格，已完工程资料情况为齐全。申请表中有杜新海签名指印，加盖有中牟县建设工程监理公司雁鸣湖项目部资料专用章。另据杜新海提供的中牟县人民政府网站打印件显示，2016年2月19日，中牟县人民政府网站发布郑州国际文化创意产业园园区信息载明“雁鸣湖生态示范区雁鸣大道、高尔夫路、环湖路一期工程已建成通车”等内容。雁鸣大道原为中东公路。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。一方不履行义务或者履行义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。本案中，杜新海与雁城投公司签订的《施工合同》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，对双方均有法律约束力。结合《技术报告》《工程进度款申请表》，可以印证杜新海已实际完成了《施工合同》约定的土方回填义务，雁城投公司亦应按约定支付工程款，涉案工程量4399.90立方米，综合单价24元，工程款总价为105597.60元（4399.90立方米×24元），故杜新海要求雁城投公司支付工程款105597元的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。关于杜新海主张工程款自2014年5月1日起计算至实际清偿之日止的违约金，分析认为，杜新海提交的2014年5月5日《工程进度款申请表》不能证明雁城投公司于该日对案涉工程进行了竣工验收及杜新海于该日向雁城投公司提交了完整的工程竣工资料、结算资料及《工程进度款申请表》，亦无法证明雁城投公司于该日收到上述材料；但中牟县人民政府网站显示2016年2月19日案涉雁鸣大道（原中东公路）已建成通车，可以认定案涉土方回填工程最迟已在该日期交付使用，故杜新海诉请雁城投公司自2016年2月19日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算违约金，有事实和法律依据，本院予以支持，但自2019年8月20日起至实际清偿之日止，应按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算违约金。杜新海要求雁城投公司支付工程款违约金过高部分的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》（法释【2020】15号）第一条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告郑州雁鸣湖城市开发投资有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杜新海工程款105597元及违约金（违约金以105597元为基数，自2016年2月19日起至2019年8月19日期间按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告杜新海的其他诉讼请求。被告郑州雁鸣湖城市开发投资有限公司可直接将应履行款项转入原告杜新海指定的账户：户名杜新海，开户行工商银行，账号62×××97。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1519.60元，由被告郑州雁鸣湖城市开发投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  王永红二〇二一年三月二十五日法官助理杨蒙书记员冉莉芳