天津市第一中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）津01刑终187号原公诉机关天津市西青区人民检察院。上诉人（原审被告人）闫连新，男，1983年7月14日出生于河北省大名县，汉族，初中文化，户籍地河北省大名县，现在天津市。2012年9月17日因犯盗窃罪、放火罪、抢劫罪被天津市津南区人民法院判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币6000元；2015年11月经天津市第二中级人民法院裁定减刑一年，并处罚金人民币6000元不变；2017年7月经天津市第一中级人民法院裁定减刑六个月，并处罚金人民币6000元不变；2019年5月经天津市第一中级人民法院裁定减刑七个月，并处罚金人民币6000元不变。现刑期自2012年6月13日起至2023年5月12日止。2019年9月15日因涉嫌犯故意伤害罪被天津市河西监狱隔离审查，现羁押于天津市河西监狱。指定辩护人杨劲柏，天津坤育霖律师事务所律师。天津市西青区人民法院审理天津市西青区人民检察院指控原审被告人闫连新犯故意伤害罪一案，于2021年1月22日作出（2020）津0111刑初539号刑事判决。原审被告人闫连新不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年9月15日12时30分许，被告人闫连新在天津市河西监狱一监区内与被害人王某1因故发生争吵，被告人闫连新用拳头打在被害人王某1面部，后双方厮打，被害人王某1鼻部当场流血。后民警赶到现场将双方控制。经鉴定，被害人王某1鼻部损伤程度构成轻伤二级。上述事实，有经原审庭审举证、质证，并予以确认的下列证据证实：1.被害人王某1陈述证明：2019年9月15日12点30分左右，闫连新用拳头打在我的鼻子上，打了几下，具体几下我忘记了，全部打在我的脸上了，然后我也还手打闫连新。当时我鼻子就流血了。我不需要闫连新对我进行民事赔偿。2.证人杜某的证言证明：我看见闫连新打了王某1脸部一拳，我就看见一拳，具体几拳我不知道，我看见王某1鼻子流血了，其他的就不知道了。3.证人王某2的证言证明：2019年9月15日12点多，我正在机位上劳作，看见王某1和闫连新正在打架，杜某正在拉架，我也一起跑过去，一块将他们拉开。我跑过去时王某1的鼻子已经流血了，鼻子有点歪，两个人还互相拽着了。4.证人王某3的证言证明：我看见闫连新和王某1相对遇上，闫连新突然间朝王某1脸上打了一拳，然后两个人开始对打，王某1也还手打闫连新。这时王某2和杜某过去拉架，王某1和闫连新还纠缠在一起，后李某队长过来将他们制止住。当时我看见王某1脸上有血。此外还证明闫连新与王某1打架之前王某1辱骂闫连新的事实。5.证人薛某的证言证明：2019年9月15日12点30分左右，我正在机位上干活，听见后面有争吵，一回头看见闫连新打了王某1面部一拳，然后王某1鼻子就流血了。他们俩撕扯在一起，然后王某2和杜某过来拉开了他们，后来值班警察李某队长过来制止了打架。6.证人姚某的证言证明：我看见王某1和闫连新扭打在一起，然后王某2和杜某过去拉架，在拉架过程中闫连新倒在地上，这时候李某队长过去把他们分开了，我看见王某1鼻子流血了。7.证人尹某的证言证明：我听见后面有人骂街，回头一看是王某1和闫连新发生口角，然后闫连新用拳头打了王某1一拳，然后就扭打在一起，我看见王某1鼻子流血了，闫连新躺在地上，杜某和王某2在那拉架，这时候李某队长就过去制止了，我看见闫连新打了王某1面部一拳，当时王某1鼻子就流血了。8.证人李某的证言证明：我发现罪犯闫连新和王某1打起来了，第一时间到达打架位置，将二人分开，当时拉架的还有罪犯杜某和王某2，我到达现场时看到王某1的鼻子流血了。9.民警李某证明材料证明：闫连新和王某1打架的经过。10.现场勘查笔录、现场示意图、现场照片证明：案发现场情况。11.天津市天宏物证司法鉴定所司法鉴定意见书证明：被鉴定人王某1鼻部损伤程度构成轻伤二级。12.医疗费票据、医学影像诊断报告书、病历记录等书证证明：被害人王某1的受伤情况及本案相关情况。13.视频说明证明：被告人闫连新和王某1打架视频不清，很难辨认具体打架经过。14.罪犯隔离审查审批表、刑事判决书、刑事裁定书、执行通知书证明：被告人闫连新前科情况及本案相关情况。15.案件来源、情况说明证明：被告人闫连新到案情况。16.被告人闫连新供述证明：案发当日上午先是王某1骂街，中午我用拳头打了王某1额头，我记得就打了一拳，并没有打王某1鼻子的事实经过。原审判决认为，被告人闫连新故意伤害他人身体，造成他人轻伤二级的后果，其行为已构成故意伤害罪。闫连新不认真接受改造，在服刑期间故意犯罪，依法应从重处罚，并应数罪并罚。闫连新服刑期间三次减刑因重新犯罪，应当取消。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十九条第一款、第三款，第七十一条之规定，判决：被告人闫连新犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；原判尚有余刑五年八个月零二十九天，并处罚金人民币6000元，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币6000元。上诉人闫连新提出的上诉理由是：其只打了王某1的额头，没有打鼻子，王某1的伤不是其造成的，原审判决认定事实错误。辩护人提出的辩护意见是：1.原审判决认定上诉人闫连新对被害人王某1造成伤害的犯罪事实存疑。2019年9月15日天津市新生医院影像检查诊断报告书记载为鼻骨骨折，同年9月24日天津市第一中心医院医学影像诊断报告书记载为鼻根部、鼻骨右侧支、右侧上颌骨额突及鼻中隔骨折。按照前一份诊断报告书，王某1的伤情构成轻微伤，本案鉴定意见按照后一份诊断报告书，认定王某1的伤情构成轻伤二级。两次检查诊断的时间相隔八天。因此，闫连新造成王某1轻伤二级的唯一性和排他性存疑。2.原审判决认定闫连新服刑期间的三次减刑因重新犯罪而应当取消，上述三次减刑裁定均由中级人民法院作出，原审法院系基层人民法院，直接取消中级人民法院的裁定，适用法律错误。经二审审理查明的事实及采信的证据与原审一致。针对上诉人提出的上诉理由及辩护人提出的辩护意见，结合案件事实、证据及相关法律规定，综合评判如下：关于上诉人闫连新是否构成故意伤害罪。经查，被害人王某1的陈述，证人杜某、王某2、王某3、薛某、姚某、尹某、李某以及闫连新的供述，能够相互印证，证实2019年9月15日12时许，闫连新与王某1打架，闫连新用拳击打王某1面部，致王某1鼻子受伤流血的事实。病历记录、挂号单据、医学影像诊断报告书等证实，2019年9月15日14时，天津市新生医院经诊断，王某1外伤致鼻部畸形、鼻骨骨折，并建议转天津市第一中心医院耳鼻喉科就诊；影像表现为鼻骨根部骨质断裂，可见线样低密度影，断段向后方移位。同日15时许，天津市第一中心医院经诊断，王某1右侧鼻梁塌陷，鼻部肿胀。同年9月20日，天津市新生医院病历记载“遵一中心医嘱，继转院手术治疗”。同年9月24日，天津市第一中心医院医学影像诊断报告书记载，王某1鼻根部、鼻骨右侧支、右侧上颌骨额突及鼻中隔骨折。上述证据证实，王某1受伤后就诊经过、诊断结果自然、连续，且能够与王某1受伤情况相互印证。鉴定意见证实，王某1的鼻部损伤构成轻伤二级。综上，认定闫连新故意伤害王某1，致王某1轻伤二级之后果的事实清楚，证据确实、充分，闫连新的行为依法构成故意伤害罪。上诉人及其辩护人所提相关上诉理由及辩护意见，无事实及法律依据，本院不予采纳。关于辩护人所提原审判决取消上诉人闫连新服刑期间的三次减刑，适用法律错误的辩护意见。经查，依照《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》的规定，罪犯被裁定减刑后，因被发现漏罪或者又犯新罪而依法进行数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。闫连新在前罪服刑期间，经裁定减刑三次，因其在服刑期间又犯故意伤害罪，该三次减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。原审判决认定正确。辩护人所提上述辩护意见，无法律依据，本院不予采纳。本院认为，上诉人闫连新故意伤害他人身体，致他人轻伤二级之后果，其行为已构成故意伤害罪。闫连新在前罪刑罚执行期间，又犯故意伤害罪，应将其前罪没有执行的刑罚和故意伤害罪所判处的刑罚，数罪并罚，决定执行的刑期；其在前罪服刑期间，经裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。原审判决综合考虑闫连新犯罪行为的性质、情节、后果，以及对于社会的危害程度，结合其拒不认罪的情况，对闫连新的量刑适当。综上，原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 王 彦审判员 邱 振审判员 王少兵二〇二一年三月三十日法官助理张炜书记员刘皓然附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。……