云南省高级人民法院执 行 裁 定 书（2021）云执复57号复议申请人（案外人）：云南诸绪商贸有限公司。住所地：云南省昆明经开区。法定代表人：秦步云。申请执行人：广发银行股份有限公司昆明分行。住所地：云南省昆明市西山区。法定代表人：朱少彦。委托代理人：王天敏，云南义声律师事务所律师，特别授权代理。被执行人：何平，女，汉族，住云南省昆明市西山区。被执行人：昆明珠涂商贸有限公司。住所地：省昆明市盘龙区。法定代表人：何平。被执行人：干俊，男，汉族，住云南省昆明市西山区。云南诸绪商贸有限公司不服昆明市中级人民法院（以下简称昆明中院）（2020）云01执异683号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭对本案进行审查，现已审查终结。广发银行股份有限公司昆明分行与何平、昆明珠涂商贸有限公司、干俊借款合同纠纷一案中，昆明中院在诉讼过程中，对干俊名下的位于银海花园北区为20××33的房产进行查封，查封期限自2017年9月30日至2020年9月29日止。2018年10月39日昆明中院作出（2017）云01民初1934号判决书，明确的主要内容为：“一、由被告何平、干俊于本判决生效之日起十日内向原告广发银行股份有限公司昆明分行归还借款本金26900000元，及支付截至2017年8月24日的利息94201.22元、罚息563733.84元、复利6237.18元，及以26900000元为基数自2017年8月25日期至实际还清之日止按中国人民银行同期贷款利率上浮72.5%计算的逾期罚息及相应的复利（按月结息），二、若被告何平、干俊未按期履行上述还款义务，原告广发银行股份有限公司昆明分行有权对被告干俊抵押的位于昆明市银海花园北区整层商场，即昆房他证（昆明市）字第××号他项权证项下的房屋及该房屋所占用范围内的建设用地使用权折价或者以拍卖、变卖该财产的价款在上述第一项债权范围内优先受偿。”2019年12月13日本院作出（2019）云民终1054号民事判决“驳回上诉，维持原判”。本案进入执行程序后，昆明中院对上述查封房产张贴腾房公告，拟对上述查封房屋进行拍卖，云南诸绪商贸有限公司对此提出异议。2020年9月24日昆明中院作出（2020）云01执异683号执行裁定，驳回云南诸绪商贸有限公司的异议请求，在裁定中明确：“如不服该裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内向云南省高级人民法院申请复议”。云南诸绪商贸有限公司不服，向本院申请复议。云南诸绪商贸有限公司称，请求：依法撤销昆明中院作出的（2020）云01执异683号执行裁定，确认云南诸绪商贸有限公司云南诸绪商贸有限公司为（2020）01执361号执行案件中执行标的云南省昆明市银海花园北区X栋X、X单元底层整层商场房屋［房产证号：20××33］的租赁权人，租赁期自2018年8月1日起至2033年7月31日止，请求人民法院将前述房屋带租赁合同拍卖。其事实和理由如下：昆明市中级人民法院在执行（2020）云01执361号强制执行案件，要求被执行人干俊和实际占用人迁出房屋。但是，2018年5月12日，被执行人与云南诸绪商贸有限公司已就云南省昆明市银海花园北区X栋X、X单元底层整层商铺房屋签订了《房屋租赁合同》，合同约定干俊授权张宏宇将其所有的云南省昆明市银海花园北区X栋X、X单元底层整层商铺出租给云南诸绪商贸有限公司云南诸绪商贸有限公司，租赁期自2018年8月1日起至2033年7月31日止。并且，复议申请人已经支付了该《房屋租赁合同》项下的叁年租金2550000元。随后，复议申请人对涉案房屋投入了约2000000元的资金进行装修改造、电力增容、改造消防及排烟系统等，并在被执行人同意下转租给陈嘉铭、方林、朱培武、申文英、代石粉、段继超、赵财根、一心堂药业集团股份有限公司共8户，于2018年起，合法占有使用至今。此8家商户也分别投入大量的资金对自己承租的铺面进行了二次装修及改造。现这8家商户各有大量的货品积压，短时间无法处理。复议申请人已向张宏宇缴纳到2021年7月31日的租金。根据我国《民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法执行程序若干问题的解释》第十五条之规定，案外人对执行标的主张所有权或者有其他足以阻止执行标的转让、交付的实体权利的，可以向执行法院提出案外人异议。在本案执行过程中，复议申请人自2018年起即合法占有该处房产并使用至今，双方的租赁关系真实、合法有效，应当受到法律的保护。若涤除复议申请人的租赁权对该房产进行拍卖，将会严重损害复议申请人和其他承租人的合法权益。综上，复议申请人为维护自身合法权益，特向贵院提出执行异议，请求贵院依据事实和法律，确认复议申请人为标的房屋的租赁人，同时对案涉房屋进行带租约拍卖。昆明中院查明，申请执行人广发银行股份有限公司昆明分行依据（2019）云民终1054号民事判决书申请强制执行被执行人何平、昆明珠涂商贸有限公司、干俊一案由昆明中院受理，执行案号为（2020）云01执361号。该案在诉讼阶段，昆明中院于2017年9月30日发出（2017）云01执保字第470号协助执行通知书，请昆明市不动产登记中心协助查封干俊名下位于银海花园北区整层商场，证号为20××33的房产，查封期限自2017年9月30日至2020年9月29日止。执行中，昆明中院作出（2020）云01执361号公告载明：“昆明中院依据已经发生法律效力的（2017）云01民初1934号判决书，依法对被执行人干俊名下位于云南省昆明市银海花园北区整层商场房产［房产证号：20××33］进行评估。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十条第一款的规定，责令被执行人干俊、实际占用人在本公告粘贴之日起十日内迁出上述房产，搬离时遗留下来的物品将作为无主物处理。”等内容。云南诸绪商贸有限公司以其于2018年5月12日承租了上述查封房产为由提起执行异议。昆明中院认为，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十六条规定：“被执行人就已经查封、扣押、冻结的财产所作的移转、设定权利负担或者其他有碍执行的行为，不得对抗申请执行人。第三人未经人民法院准许占有查封、扣押、冻结的财产或者实施其他有碍执行的行为的，人民法院可以依据申请执行人的申请或者依职权解除其占有或者排除其妨害。人民法院的查封、扣押、冻结没有公示的，其效力不得对抗善意第三人。”本案中，昆明中院于2017年9月30日查封争议房产，异议人云南诸绪商贸有限公司主张其于2018年5月12日承租争议房产，系在昆明中院查封争议房产之后设定权利负担的行为，故异议人不得以此对抗申请执行人。现异议人没有提交证据证明其占有争议房产系经人民法院或申请执行人同意，故昆明中院发出公告要求占用人迁出争议房产并无不当。另，云南诸绪商贸有限公司请求法院将争议房产带租拍卖的问题，不属于执行异议审查范围，其应向执行法官提出并在执行程序中处理，昆明中院在本案中不予处理。综上，云南诸绪商贸有限公司的请求不能成立，昆明中院不予支持。本院对昆明中院查明的事实予以确认。本院认为，本案中，昆明中院作出腾房公告，复议申请人云南诸绪商贸有限公司以其对案涉查封的位于银海花园北区整层商场（证号20××33）的房产享有租赁权为由，向昆明中院提出对上述房产“带租拍卖”的请求，从其请求的内容看，本质是为了阻止移交其占有的被执行人名下的房产，即排除昆明中院腾房的执行行为，昆明中院对此应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定，适用案外人执行异议程序进行审查，但昆明中院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条进行审查，属于法律适用错误。据此，依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议若干问题的规定》第二十三条第一款第五项之规定，应当对本案发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议规定若干问题的规定》第二十三条第一款第（五）项之规定，裁定如下：一、撤销云南省昆明市中级人民法院（2021）云01执异683号执行裁定；二、发回云南省昆明市中级人民法院重新作出裁定。本裁定为终审裁定。审判长  张广川审判员  冯 华审判员  闵 义二〇二一年三月十六日法官助理邹游书记员杨春凡