福建省福鼎市人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）闽0982刑初66号 公诉机关福建省福鼎市人民检察院。 被告人王垂昌，曾用名王垂厂，男，1992年12月9日出生于浙江省平阳县，汉族，初中文化，无职业，住浙江省平阳县（门牌号不详）。因吸毒于2017年5月4日被浙江省平阳县公安局强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯非法经营罪于2020年9月14日被福鼎市公安局刑事拘留，同年10月20日经福鼎市人民检察院批准，次日由福鼎市公安局执行逮捕。现羁押于福鼎市看守所。 辩护人谢景涛，福建宇开律师事务所律师。 辩护人钟添祥，福建宇开律师事务所律师。 被告人黄传力，男，1973年2月10日出生于浙江省平阳县，汉族，小学文化，无职业，户籍地浙江省平阳县，现住浙江省平阳县。因涉嫌犯非法经营罪于2020年9月14日被福鼎市公安局刑事拘留，同年10月20日经福鼎市人民检察院决定，次日由福鼎市公安局执行逮捕。现羁押于福鼎市看守所。 辩护人吴华舟，福建华睦律师事务所律师。 被告人邵时标，男，1960年1月19日出生于浙江省平阳县，汉族，小学文化，无职业，户籍地浙江省平阳县，现住福建省福鼎市。因犯投机倒把罪于1996年2月14日被浙江省平阳县人民法院判处有期徒刑三年。因涉嫌犯非法经营罪于2020年9月14日被福鼎市公安局刑事拘留，同年10月20日经福鼎市人民检察院决定，次日由福鼎市公安局执行逮捕。现羁押于福鼎市看守所。 辩护人郭冬葵，福建惠尔律师事务所律师。 福建省福鼎市人民检察院以鼎检二部刑诉〔2021〕Z3号起诉书指控被告人王垂昌、黄传力、邵时标犯非法经营罪，于2021年2月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。福鼎市人民检察院指派检察官华锋华、检察官助理朱婷婷出庭支持公诉，被告人王垂昌及其辩护人谢景涛、钟添祥、被告人黄传力及其辩护人吴华舟、被告人邵时标及其辩护人郭冬葵均到庭参加诉讼。现已审理终结。 福建省福鼎市人民检察院指控，2020年8月底，被告人王垂昌、黄传力、邵时标与徐登楼、“阿蓝”等人商议合伙帮助他人运输卷烟牟利，后共同筹资，由被告人王垂昌、黄传力、徐登楼联系购买闽福鼎渔运0××××号船舶用于海上运输卷烟，被告人王垂昌与徐登楼等人联系货源，并将筹集的押金人民币（币种，下同）100万元转交给货主“老王”，双方约定被告人王垂昌一方从海上运输卷烟至码头交接给货车后，可获利40万元。后被告人邵时标负责联系福鼎市闽威码头停靠船舶，被告人王垂昌负责驾驶船舶接驳卷烟，并招聘人员随船搬运，被告人黄传力负责对接海域定位及联系货车进行转运，并通风报信。 同年9月12日，被告人王垂昌驾驶闽福鼎渔运0××××号船舶至货主指定的海域接驳卷烟，被告人黄传力、邵时标、徐登楼等人在闽威码头附近望风。次日10时许，被告人王垂昌驾船返航停靠闽威码头时被福鼎市公安局民警现场抓获。经清点，查获有标识品牌香烟：黄鹤楼（软蓝，84ＭＭ）4850条、利群（新版，84ＭＭ）3400条、南京（煊赫门，84ＭＭ）2448条、芙蓉王（硬，84ＭＭ）22950条、双喜（硬01,84ＭＭ）5000条、双喜（硬经典，84ＭＭ）10000条、双喜（硬经典1906，84ＭＭ）17150条、中华（硬，84ＭＭ）1500条。上述卷烟经福建省烟草质量监督检测站鉴别检验，均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经福建省烟草专卖局、福鼎市烟草专卖局核价，上述卷烟价值共计12707180元。 针对所指控的犯罪事实，公诉机关向法庭出示了证人范某、林某、周某1等人证言，辨认笔录，检查笔录，提取笔录，福鼎市烟草专卖局先行登记保存通知书，福鼎市公安局扣押物品清单，福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告，福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明书，福鼎市烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表，现场检查照片，浙江省平阳县人民法院刑事判决书，抓获经过，认罪认罚具结书，户籍证明及被告人王垂昌、黄传力、邵时标供述等证据。据此，公诉机关认为，被告人王垂昌、黄传力、邵时标违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，以营利为目的，非法经营烟草专卖品共计12707180元，扰乱市场秩序，情节特别严重，其三人的行为均已构成非法经营罪，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款等规定，分别追究其三人的刑事责任。 被告人王垂昌对指控的犯罪事实及罪名均无异议，并自愿认罪认罚。 被告人王垂昌的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名不持异议，辩护认为被告人王垂昌如实供述罪行，具有坦白、认罪认罚情节，在共同犯罪中系从犯，涉案卷烟未流入市场交易环节，没有扰乱市场秩序，应属犯罪未遂，没有实际违法所得，且系初犯，请求法庭对其从轻、减轻处罚。 被告人黄传力对指控的犯罪事实及罪名均无异议，并自愿认罪认罚。 被告人黄传力的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名不持异议，辩护认为被告人黄传力到案后如实供述罪行，具有坦白、认罪认罚情节，在共同犯罪中系从犯，涉案卷烟未流入市场，参照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定，应认定为非法经营罪犯罪未遂，没有实际违法所得，且系初犯、偶犯，被公安机关查扣的浙ＣＶ××××黑色本田ＳＵＶ并非作案工具，请求法庭对其从轻、减轻处罚，并对车辆不予判决没收。 被告人邵时标对指控的犯罪事实及罪名均无异议，并自愿认罪认罚。 被告人邵时标的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名不持异议，辩护认为被告人邵时标到案后如实供述罪行，具有坦白、认罪认罚情节，在共同犯罪中系从犯，涉案卷烟未流入市场，没有实际违法所得，且年事已高，请求法庭对其从宽处罚。 经审理查明，2020年8月间，被告人王垂昌、黄传力、邵时标与“阿楼”、“阿蓝”（均另案处理）等人商议合伙帮助他人从海上运输卷烟牟利。后其等人共同筹资50余万元，由被告人王垂昌、黄传力与“阿楼”联系并购买了用于运输卷烟的闽福鼎渔运0××××号船舶。被告人王垂昌与“阿楼”等人联系上家确定货源后，将其等人共同筹集的押金100万元转交给上家“老王”（身份不明），双方约定被告人王垂昌一方从海上运输卷烟至码头交接给货车后，即可获利40万元。被告人邵时标负责联系福鼎市闽威码头停靠船舶，被告人王垂昌负责驾驶船舶接驳卷烟，并招聘人员随船搬运，被告人黄传力负责对接海域定位及联系货车进行转运，并通风报信。 2020年9月12日，被告人王垂昌驾驶闽福鼎渔运0××××号船舶从闽威码头出发，前往上家指定的海域接驳卷烟，被告人黄传力、邵时标及“阿楼”等人在闽威码头附近望风。次日10时许，被告人王垂昌驾船返航停靠闽威码头时被福鼎市公安局民警现场抓获，被告人邵时标见状逃离现场。执法人员从闽福鼎渔运0××××号船舶当场查获有标识品牌香烟共计67298条，其中黄鹤楼（软蓝，84ＭＭ）4850条、利群（新版，84ＭＭ）3400条、南京（煊赫门，97ＭＭ）2448条、芙蓉王（硬，84ＭＭ）22950条、双喜（硬01,84ＭＭ）5000条、双喜（硬经典，84ＭＭ）10000条、双喜（硬经典1906，84ＭＭ）17150条、中华（硬，84ＭＭ）1500条。上述卷烟经福建省烟草质量监督检测站鉴别检验，均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经福建省烟草专卖局、福鼎市烟草专卖局核价，上述卷烟价值共计12707180元。 同日，被告人黄传力在闽威码头被公安民警抓获；被告人邵时标在本市xx街道xx村xx号附近被公安民警抓获。被告人王垂昌、黄传力、邵时标已签署认罪认罚具结书，对指控的犯罪事实及罪名没有异议，并接受公诉机关提出的量刑建议。 上述事实，被告人王垂昌、黄传力、邵时标在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证的证人连某、范某、林某、周某1、黄某、周某2、董某、周某3、程某、薛某1、薛某2、方某等人证言，辨认笔录，现场检查笔录及照片，扣押物品清单，福鼎市烟草专卖局检查（勘验）笔录、先行登记保存通知书，福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告，福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明书，福鼎市烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表，行政处罚决定书，浙江省平阳县人民法院刑事判决书，抓获经过，破案经过，户籍证明，认罪认罚具结书及被告人王垂昌、黄传力、邵时标供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人王垂昌、黄传力、邵时标违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，明知他人非法经营烟草专卖品仍帮助运输，价值共计12707180元，扰乱市场秩序，情节特别严重，其三人的行为均已构成非法经营罪，公诉机关指控被告人的罪名成立。本案中，被告人王垂昌、黄传力、邵时标等人非法运输卷烟的行为，属于非法经营行为之一，已实际侵犯了国家特许经营管理秩序，故应认定为非法经营罪既遂。辩护人提出涉案卷烟未流入市场交易环节属于犯罪未遂的辩护意见无理，不予采纳。被告人王垂昌有吸毒劣迹，量刑时予以考虑；被告人邵时标有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人王垂昌、黄传力、邵时标在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻或减轻处罚；到案后能如实供述主要犯罪事实，属坦白，可从轻处罚。能承认指控的犯罪事实，并愿意接受处罚，可从宽处理。辩护人关于从轻处罚的辩护意见，予以采纳。根据三被告人在共同犯罪中的地位作用、悔罪表现等情节，本院决定对其三人予以从轻处罚并区别量刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第六条的规定，判决如下： 一、被告人王垂昌犯非法经营罪，判处有期徒刑六年二个月，并处罚金人民币十二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月13日起至2026年11月12日止。罚金应于本判决生效之日缴纳。） 二、被告人黄传力犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币十万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月13日起至2026年3月12日止。罚金应于本判决生效之日缴纳。） 三、被告人邵时标犯非法经营罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币八万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月13日起至2025年11月12日止。罚金应于本判决生效之日缴纳。） 四、扣押在案的卷烟共计67298条及作案工具闽福鼎渔运0××××号船舶一艘，由扣押机关予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省宁德市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  游绍平 审 判 员  许 嘉 人民陪审员  郑世平 二〇二一年三月十七日 书 记 员  刘 丽 附：《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。 《中华人民共和国刑事诉讼法》条文 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百五十四条第三款最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。 官方微信官方微博