河南省信阳市浉河区人民法院民 事 判 决 书（2021）豫1502民初714号原告：于麦慧，男，汉族，1982年4月28日生，住信阳市浉河区。原告：张培华，女，汉族，1984年9月14日生，住信阳市浉河区。被告：信阳市南虹商业发展有限公司。法定代表人：文晴,系该公司董事长。被告：河南华仪置业发展有限公司。法定代表人:陈道荣，系该公司董事长。被告：华仪投资控股有限公司。法定代表人：陈道荣，系该公司董事长。三被告共同委托代理人：陆云，河南朝霞律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告于麦慧、张培华与被告信阳市南虹商业发展有限公司（以下简称南虹商业公司）、河南华仪置业发展有限公司（以下简称华仪置业公司）、华仪投资控股有限公司（以下简称华仪投资公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告于麦慧、张培华，被告信阳市南虹商业发展有限公司、河南华仪置业发展有限公司、华仪投资控股有限公司的共同委托代理人陆云到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告于麦慧、张培华诉称:2016年2月3日，两原告与被告南虹商业公司签订《南虹广场商铺委托经营管理合同》，约定由被告南虹商业公司对两原告所有的位于信阳市浉河区广场××号路135号华仪南虹广场3幢1层130号商铺进行统一委托经营管理，为该商铺的经营、管理、策划、出租、发包等提供服务，且由被告南虹商业公司自负盈亏，委托经营期限为2016年6月30日至2026年6月29日。此外，《合同》第五条对收益分配进行了约定，具体为：2019年6月30日至2021年6月29日这两年期间，被告南虹商业公司每年应支付原告管理收益51553元。但合同签订至今，被告南虹商业只支付了原告两个月的管理收益，余下至今未付。原、被告签订的《南虹广场商铺委托经营管理合同》系双方真实意思体现，依法成立且生效，依照合同必须被履行的原则，被告南虹商业公司应严格履行合同约定的支付商铺管理收益义务，现被告方南虹商业公司已严重违约，原告的合法权益受到巨大损害。另查明，被告华仪置业公司与被告南虹商业公司虽然名称不同，但系同一主体、同一办公地点、同一套办公人员，被告华仪投资公司为被告华仪置业公司和被告南虹商业公司的唯一全资股东，持股百分之百，故三被告应当连带支付原告的商铺管理收益。原告当庭撤回第一项解除合同的诉讼请求，要求法院依法判令：1、三被告连带支付原告商铺管理收益68737元及违约金16496元（自2019年6月30日至2020年12月30日）；2、本案诉讼费用由被告承担。被告信阳市南虹商业发展有限公司辩称：1、合同签订后因政府行为导致不可抗力，合同赖以成立的情况发生巨大改变，按原合同履行义务显失公平，答辩人始终愿意支付费用，希望被答辩人结合实际状况予以减免部分金额。答辩人与被答辩人之间的商铺委托管理合同签订于2016年2月，约定支付收益的起始时间为2019年6月30日，因信阳市政府于2019年3月开始建设新十八大街南段贯穿工程，导致商场周围环境发生巨大变化，商场门口春晓广场××号因施工整段被封，长期施工导致周边环境恶劣，客流量下降，已入驻商户纷纷撤离，大片商铺空置，无法招到新商户入驻，答辩人经营状况恶化，长期处于亏损状态，为避免损失进一步扩大，答辩人只得采取减免租金的方式招揽商户入驻，在委托期限内，答辩人也只收到几个月的租赁费。出现这种情况并非答辩人单方原因导致，按原合同履行义务明显显失公平，答辩人多次与被答辩人协商调整经营管理费，均未达成一致，恳请法庭结合上述事实对经营管理费的金额予以调整，答辩人愿意支付合理费用；2、2020年又因新冠疫情的发生，国家出台相关免租政策，商户均要求一定期限的免租期，被答辩人作为商铺实际所有人，也应当承担相应的免租义务；3、答辩人未按时履行合同义务有法定事由，并非故意拖欠，因此答辩人不应当支付违约金。被告华仪置业公司辩称：原告起诉主体错误，我公司不是本案的适格被告，我公司不应当为本案承担任何责任。我公司不是原告与南虹商业公司签订商铺租赁合同的相对方，答辩人与南虹商业公司均为独立注册登记的企业法人，均有独立的民事主体资格，原告要求答辩人承担连带责任没有任何事实及法律依据。被告华仪投资公司辩称：我公司虽作为南虹商业公司唯一的法人股东，但是与南虹商业公司财产相互独立，我公司也从未以个人名义代表被告南虹商业公司对外从事经营管理业务，我公司所在地为浙江省乐清市，与南虹商业公司办公地点相隔数千里，各自均有独立的会计部门，公司财产相互独立，不应当对南虹商业公司与原告之间的债权债务承担连带责任。2、我公司于2012年9月份已经按照南虹商业公司章程足额缴纳了出资，南虹商业公司作为有限责任公司，是依法注册成立的企业法人，具有独立的民事主体资格，对外以自己名义经营相关业务，在我公司足额缴纳出资的情况下，不应当对原告承担连带责任。综上，我公司与南虹商业公司相互财产独立，也按公司章程足额实缴了出资，对南虹商业公司与原告之间的可能产生的债权债务不应当承担连带责任。经审理查明，2016年2月3日，原告于麦慧、张培华（甲方）作为委托人与被告南虹商业公司（乙方）作为受托人签订《南虹广场商铺委托经营管理合同》，第1、2条约定：甲方已购买坐落于广场××号商铺的所有权，决定将该商铺委托给乙方经营管理；乙方是经依法注册成立的商业管理企业，同意接受甲方的委托开展经营管理服务业务，并自负盈亏。委托主要内容：乙方代理甲方，以甲方的名义与第三方签订租赁、承包合同，将该商铺出租或发包，代理甲方并以甲方名义收取商铺的各种受益，代理甲方与该商铺承租人进行结算。委托经营管理期限：商铺交付后2016年6月30日至2024年6月29日，甲方必须确保对该商铺委托经营管理的委托资格；收益分配：2016年6月30日至2019年6月29日期间为购物中心的培育期。2019年6月30日至2020年6月29日期间乙方应支付给甲方的商铺经营管理收益为51553元；2020年6月30日至2021年6月29日期间乙方应支付给甲方的商铺经营管理收益为51553元；2021年6月30日至2024年6月29日期间乙方应支付给甲方的商铺经营管理收益以联合租赁所获得的年租金收益为准，甲方计算应得租金时的商铺总价为644410元，联合租赁商铺总价为11132384元，实际租金提取10%支付给乙方作为服务费之后，剩余租金收益超过甲方商铺总价的5%的，乙方按剩余实际租金收益金额支付给甲方，实际租金提取10%支付给乙方作为服务费之后，剩余租金收益低于甲方商铺总价的5%的，乙方按甲方商铺总价的5%租金收益金额支付给甲方。上述收益款项的支付日期为季度支付（季度末支付当季度应付租金），迟延支付超过7个工作日以上的，违约金每日按应付未付的收益款项的万分之五计算。另查明，合同签订后，被告南虹商业公司共计向原告支付了2个月的管理收益即8592.2元。另查明，被告南虹商业公司、华仪置业公司、华仪投资公司均系独立法人，被告南虹商业公司系被告华仪投资公司全额控股的子公司，自2018年以来被告南虹商业公司利润审计显示亏损状态。以上事实有《南虹广场商铺委托经营管理合同》、涉案房屋产权资料、被告营业执照及公司股权变更信息、验资报告及当事人当庭陈述等材料在卷佐证。本院认为，原告于麦慧、张培华与被告南虹商业公司签订的《南虹广场商铺委托经营管理合同》是双方当事人的真实意思表示，合同合法有效，本院予以确认。合同双方均应按合同约定行使权利并履行义务。按照合同约定，委托经营期间自2019年6月30日起，每年度被告应支付原告的商铺经营收益款为51553元，每季度即为12888.25元，每月为4296.08元。故对于原告于麦慧、张培华要求被告南虹商业公司按约定支付管理收益的诉请，应予以支持。庭审中双方均认可在南虹商业公司在2019年支付过2个月的收益，故应当在第一季度中扣除，截至原告诉请的2020年12月30日，共计下欠16个月收益款，即68737.28元。对于被告南虹商业公司抗辩的商场门口道广场××号施工及疫情免租的问题，本院认为，2020年的新冠疫情确系不能克服和避免的突发事件，符合不可抗力的构成要件，根据最高人民法院印发《关于依法妥善审理涉新冠肺炎疫情民事案件若干问题的指导意见（一）》，疫情或者疫情防控措施直接导致合同不能履行的，依法适用不可抗力的规定，根据疫情或防控措施的影响程度部分或全部免除责任。对于导致合同履行困难的，当事人可以重新协商，合同一方请求变更合同履行期限、履行方式和履行价款数额的，人民法院应当结合案件的实际情况决定是否支持。因信阳疫情防控措施，被告南虹商业公司免除了其租户2020年2月到3月，计2个月的租金系客观事实，故对于因疫情导致的2个月免租期的委托管理收益，根据上述《意见》的规定及公平合理的原则，应当予以扣减。对于政府在商场门口修建道广场××号的问题，本院认为，政府修建工程的民事行为不可避免会给周边商业经营造成诸多不变，但并不影响商场的正常经营和租赁，并非法律上的不可抗力，且双方合同已经约定了3年无需支付收益的培育期，被告方在签订合同时应当将经营中可能存在的风险系数计入培育期的时间成本，故对于被告南虹商业公司关于政府在门口修建工程属于不可抗力的抗辩，本院不予采信。综上扣除2个月疫情免租期，被告南虹商业公司应当按照合同约定向原告支付共计14个月的管理收益即60145.12元。另关于原告于麦慧、张培华要求被告按日万分之五支付违约金，因合同有明确约定，应当予以支持，根据合同约定季度末支付当季收益款，故被告南虹商业公司应以各季度欠付金额为本金分笔计算支付违约金至实际清偿之日止（有两个季度欠付金额均为4296.08元，剩余季度均欠付12888.25元）。再关于原告要求被告华仪置业公司、华仪投资公司对被告南虹商业公司的债务承担连带责任的诉请，原告方仅当庭陈述其存在办公地点和人员相同的情况，但并未提交三被告公司财产存在混同、无法区分的证据，故本院无法认定三被告存在人格混同。对于原告要求被告华仪置业公司、华仪投资公司承担连带责任的诉请，缺少事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法典》第五百零九条、第五百七十七条、第五百八十五条、第五百九十条之规定，判决如下：一、被告信阳市南虹商业发展有限公司于本判决生效后十日内向原告于麦慧、张培华支付委托经营收益款60145.12元及迟延履行违约金（按照每日万分之五计算支付，其中4296.08元的违约金从2019年9月30日起计算至实际清偿之日止；12888.25元的违约金从2019年12月30日起计算至实际清偿之日止；4296.08元的违约金从2020年3月30日起计算至实际清偿之日止；12888.25元的违约金从2020年6月30日起计算至实际清偿之日止；12888.25元的违约金从2020年9月30日起计算至实际清偿之日止；12888.25元的违约金从2020年12月30日起计算至实际清偿之日止）。二、驳回原告于麦慧、张培华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1931元，减半收取计966元，由被告信阳市南虹商业发展有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审判员 万 欣二〇二一年三月十二日书记员 余启娜