湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂06民终200号上诉人（原审原告）：王爱军，男，1974年11月25日出生，汉族，住枣阳市。委托诉讼代理人：梅春峰，湖北五峡律师事务所律师。上诉人（原审被告）：湖北全鑫新能源有限公司，住所地枣阳市环城街道枣琚路128号。法定代表人：汪久全，该公司经理。委托诉讼代理人：孙玉忠，枣阳市北城街道法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：汪久全，男，1966年2月14日出生，汉族，住枣阳市。委托诉讼代理人：孙玉忠，枣阳市北城街道法律服务所法律工作者。上诉人王爱军因与上诉人湖北全鑫新能源有限公司（下称湖北全鑫公司）、被上诉人汪久全合同纠纷一案，不服枣阳市人民法院（2020）鄂0683民初226号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人王爱军及其委托诉讼代理人梅春峰，上诉人湖北全鑫公司和被上诉人汪久全共同的委托诉讼代理人孙玉忠接受本院询问。本案现已审理终结。王爱军上诉请求：1.依法改判汪久全对一审判决第二项与湖北全鑫公司承担连带清偿责任；2.一切诉讼费由汪久全承担。事实和理由：1.案涉款项未打入湖北全鑫公司账户，而是按汪久全指示将现金10万元交给汪久全，另10万元转入汪久全个人账户，汪久全以湖北全鑫公司出纳身份向上诉人出具收条并加盖公司财务专用章。汪久全作为一人公司股东，其不能证明公司财产独立于股东自己财产，应对湖北全鑫公司的债务承担连带责任。一审法院驳回上诉人对汪久全的诉讼请求错误。2.一审法院对上诉人一审中申请保全已缴纳的保全费1520元由谁如何承担未作出处理。综上，请求支持其上诉请求。湖北全鑫公司、汪久全共同辩称，一审法院判令解除合同缺少事实及法律依据，应驳回王爱军的全部诉讼请求。湖北全鑫公司上诉请求：1.撤销枣阳市人民法院（2020）鄂0683民初226号民事判决，驳回王爱军一审全部诉讼请求；2.一二审诉讼费全部由被上诉人承担。1.案涉合同是双方真实意思表示，不违反法律规定，双方应当履行，本案不应解除合同。一审法院判决合同解除，缺乏事实和法律依据。首先，王爱军未按合同约定履行缴纳意向金义务并交清区域代理费尾款，存在严重违约。上诉人与王爱军签订意向书时取得有湖南新三湘能源有限公司（下称湖南新能源公司）的授权书，王爱军至今未按时交清40万元意向金，也未全额交清160万元的区域代理尾款。王爱军严重违约是不争的事实，正是因其违约，才导致合同目的不能实现，该后果依法应由王爱军自行承担。其次，我国现行的合同法没有赋予合同违约方解除合同的权利，王爱军要求解除合同缺乏法律依据。合同解除分为约定解除和法定解除，我国合同法第九十四条规定了法定解除的五种情形，但该五种情形是赋予守约方的合同解除权，违约方无权行使法定解除权。王爱军的请求缺乏法律依据，一审判决书中，也找不到解除意向书合同的法律依据。2.一审法院判令上诉人返还王爱军意向金20万元，违背合同当事人意思自治原则，裁判结果缺乏事实依据。一审法院认定案涉合同有效，合同约定王爱军单方终止合同，上诉人不予退款，所交意向金直接转为站点投资款。同时意向合同签订后，上诉人即按约定将收到的意向金用于购买小型橇装加注机一台。一审法院不顾当事人合同约定，强制判令上诉人返还意向金，缺乏事实依据。综上，请求二审法院查明事实，依法改判，驳回被上诉人一审的全部诉讼请求。王爱军辩称，1.王爱军系基于湖北全鑫公司违约，行使法定解除权。2.湖北全鑫公司在签订合同时，未取得在枣阳区域内经营新能源燃油的资格，且虚拟其有资格，并授权王爱军在枣阳区域内代理资格，而导致交意向金20万元。很显然被上诉人严重违约在先。3.一审法院判决湖北全鑫公司返还20万元存在瑕疵，就同时判令汪久全应一并返还20万元。4.意向金不是一个法律概念，在意向金还没有转为定金之前，购买人随时可以拿回意向金。综上，请求支持王爱军上诉请求，同时驳回湖北全鑫公司上诉请求。王爱军向一审法院起诉请求：1.解除王爱军、湖北全鑫公司于2019年7月31日签订的《中国供销合作社新三湘共享油站意向合同书》；2.汪久全、湖北全鑫公司返还意向金20万元及利息（占用资金期间按年利率6%计算）；3.诉讼费由汪久全、湖北全鑫公司承担。一审法院认定事实：2019年6月19日，湖南新能源公司作为甲方，汪久全、肖连成作为乙方，双方签订《中国供销合作社、新三湘共享油站意向合同书》--市级代理意向合同，第一条合作背景，鉴于甲方多年来在新能源燃油领域中所取得突破性成绩，并拥有多项自主研发的专利技术。乙方在当地拥有良好的社会资源，信任口碑。现双方本着优势互补、合作共赢的原则，同意签订此意向合同。第二条意向金交纳：1.乙方需在意向合同签订之日向甲方交纳伍拾万元为合作意向金。2.本协议中的意向金将在乙方签订正式合同之后用于冲抵支付给甲方的合作费用。第三条甲乙双方的职责和义务：1.经甲乙双方商议决定，乙方为锁定湖北襄阳市区域代理，在2019年6月19日至2019年7月19日内，乙方确定代理资格，需一次性补齐区域代理费尾款450万元，并正式签订湖北襄阳市级代理正式合同。2.为了乙方在当地区域业务开展需要，甲方给予乙方免费授权壹个月分公司资格，如乙方在规定时间内交齐代理费或确定代理身份，直接授权分公司资格。3.甲乙双方签订此合同后，在规定时间内甲方不得在合同上述区域内，再与乙方之外的任何第三方签订意向合同或类似于向第三方授权代理的协议。第四条违约责任：1.合同一经签订，甲乙双方不得以任何理由违约，如任何一方违约给对方造成经济损失，由违约方根据损失程度支付意向金20%违约金并承担相应违约责任。2.甲乙双方如在约定时间内，一方未确认代理身份或未补齐代理费，继续在当地开展工作，意向金不做退还，取消代理资格。3.若在协议时间内，乙方单方面要求终止合作，甲方在三个工作日内将意向金全额退还给乙方，若因甲方原因导致乙方要求终止合作，甲方除退还给乙方意外金外，还应按月20‰标准向乙方支付资金占用费，并赔偿造成乙方的全部直接和间接损失。第五条其他：1.本意向合同为双方就区域代理项目所达成的初步意向，该意向应作为双方进一步洽谈合作事宜的基础，双方就合作事宜协商无异后签订正式合同并明确双方的权利义务。2.本意向合同一式两份，双方各执一份，具有等同法律效力，本意向合同经双方授权代表签字后生效。2019年7月31日，湖北全鑫公司又作为甲方，王爱军作为乙方，双方签订《中国供销合作社、新三湘共享油站意向合同书》--县级代理意向合同，该合同与2019年6月19日的合同除第二条意向金交纳和第三条甲乙双方的职责和义务第一款约定不一致外，其他均一致。该合同第二条意向金交纳第一款乙方需在签订合同之日向甲方交纳40万元作为合作意向金。甲方在收到意向金之日起按乙方约定的地址向乙方配发小型撬装加注机1台，5天之内到达乙方代理区域内指定地址。第三条甲乙双方的职责和义务第一款，经甲乙双方协议决定，甲方锁定乙方为枣阳市区域代理，在2019年7月31日至2019年9月1日内，乙方确定代理资格，需一次性补齐区域代理费尾款160万元，并正式签订枣阳县（区）代理正式合同。王爱军通过银行转账和现金的形式向汪久全交付20万元，2019年7月31日，汪久全向王爱军出具收据予以确认。一审法院另查明，湖北全鑫公司系汪久全一人投资的有限公司。在诉讼过程中，湖北全鑫公司、汪久全均未能提交湖南新能源公司为其颁发的授权书或正式合同，仅提供湖南新能源公司为汪勇颁发的授权书。一审法院认为：湖北全鑫公司与王爱军双方签订的《中国供销合作社新三湘共享油站意向合同书》，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同。双方当事人均应当按照合同约定各自履行自己的义务。该意向书中的经营项目是湖北全鑫公司预通过区域总代理的方式从湖南能源有限公司取得，并签订正式区域总代理合同。虽然王爱军根据合同约定向湖北全鑫公司仅交付意向金20万元，但是湖北全鑫公司至今未向王爱军提供湖南新能源公司为其公司或法定代表人颁发的授权书或正式合同，致使王爱军无法实现合同经营该项目的最终目的。故王爱军请求解除合同的理由有事实和法律依据，一审法院依法予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。故王爱军请求返还20万元意向金及占用期间的利息损失符合法律规定，故亦予以支持，一审法院兼顾湖北全鑫公司的履行情况、违约程度以及王爱军的预期利益，以维护民法的公平原则，确定王爱军请求占用期间的利息损失，以20万元为基数，按年利率6%自2019年7月31日起计算至实际付清之日止。汪久全辩称其作为湖北全鑫公司法定代表人签订合同的行为属于履行职务的理由符合法律规定，故一审法院予以采纳。湖北全鑫公司辩称应当驳回王爱军诉讼请求的理由，不符合法律规定，且未提交充分的证据予以证明，故不予采信。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、解除2019年7月31日王爱军与湖北全鑫新能源有限公司签订的《中国供销合作社新三湘共享油站意向合同》；二、湖北全鑫新能源有限公司于判决生效之日起十日内返还王爱军意向金20万元及利息（按年利率6%自2019年7月31日起计算至实际付清之日止）；三、驳回王爱军的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，由湖北全鑫新能源有限公司负担，于本判决生效后七日内交纳。二审中，当事人均未提交新证据。二审经审理查明：王爱军一审诉请本次一切诉讼、保全费由湖北全鑫公司、汪久全承担。其交纳财产保全费为1520元。一审法院认定的事实，当事人均无异议，本院予以确认。本院认为，本案汪久全与湖南新能源公司形成合作意向后，即以湖北全鑫公司名义与王爱军签订了案涉的意向合同。双方之所以签订此意向合同是为了促成后期县级代理合同的正式签订以及该县级代理合同的实际履行。湖南新能源公司免费授予汪久全取得分公司资格的期限为壹个月，赋予其补齐区域代理费尾款和确定正式代理身份的期限亦是壹个月，即自2019年6月19日至同年7月19日。而汪久全于2019年7月31日以湖北全鑫公司名义与王爱军签订案涉意向合同时，汪久全未能举证证实，此时其已从湖南新能源公司处取得襄阳市区域代理资格；而且截止目前，其是否取得正式代理资格，也未能举证证实。因此，王爱军行使法定解除权，诉请解除合同，返还财产，有事实和法律依据。一审法院判令合同解除，本院予以确认。王爱军虽没有依照案涉合同约定时间足额交纳意向金，但因汪久全或湖北全鑫公司在合同签订之初，即存在违约行为，后期其能否取得正式区域代理权亦存在不确定性，无法保障案涉合同的履行。在此情况下，若让其继续履行合同，对其显失公平。湖北全鑫公司上诉要求继续履行合同的上诉主张，有违诚实信用原则，本院不予支持。湖北全鑫公司是案涉合同相对方，该公司由汪久全一人出资成立。诉讼中，该公司仅提交一份以公司名义出具的收据，未提交任何证据证实公司财产与股东财产相互独立。依照《中华人民共和国公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”之规定，王爱军一审以及上诉诉请汪久全对湖北全鑫公司应负的返还意向金的义务，承担连带责任，具有法律依据，本院予以支持。一审诉讼中，王爱军就保全费提出了诉讼请求，依照《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外”之规定，其实际交纳的财产保全费1520元，依法应由湖北全鑫公司、汪久全共同负担。王爱军的此项上诉请求成立，本院予以支持。综上所述，王爱军的上诉请求成立，予以支持。湖北全鑫公司的上诉请求不能成立，予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民法总则》第六十条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持枣阳市人民法院（2020）鄂0683民初226号民事判决第一项、第二项；二、撤销枣阳市人民法院（2020）鄂0683民初226号民事判决第三项；三、汪久全对本判决第一项确定的湖北全鑫新能源有限公司所承担的债务，承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4300元，财产保全费1520元，合计5820元，由湖北全鑫新能源有限公司、汪久全共同负担；二审案件受理费8600元，由湖北全鑫新能源有限公司、汪久全共同负担。本判决为终审判决。审判长 胡 欣审判员 刘贤玉审判员 何绍建二〇二一年三月十二日书记员 袁江龙