福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）闽01民终1777号 上诉人（原审被告）：林兰瑜，女，1941年1月22日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。 委托诉讼代理人:林丹娟，福建国富律师事务所律师。 委托诉讼代理人:郑昭莹，福建国富律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：冯双英，女，1963年3月1日出生，汉族，户籍地福建省顺昌县，现住福建省福州市仓山区。 委托诉讼代理人：孙良保，福建鼎芝丰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林婷，福建鼎芝丰律师事务所律师。 上诉人林兰瑜因与被上诉人冯双英提供劳务受害责任纠纷一案，不服福建省福州市鼓楼区人民法院（2020）闽0102民初7715号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 林兰瑜上诉请求：依法撤销一审判决，并依法改判。事实与理由：一、冯双英并非在为林兰瑜提供劳务的过程中受伤，林兰瑜不承担赔偿责任。林兰瑜确有指示冯双英外出购买其所需药物（明确到新店购买），在林兰瑜住所处搭乘62路公交车即可直达。但冯双英却在鼓楼区鼓屏路屏山公交站路段发生事故受伤，无法确认是为林兰瑜去新店买药而受伤。从地理方位上来看，新店地处林兰瑜住处的北面，屏山公交站地处林兰瑜住处的西面，可以说是南辕北辙。冯双英跑到距离更远的屏山公交站进行转乘，完全不符合常理，故冯双英请求林兰瑜承担雇主赔偿责任毫无依据。二、即使认定冯双英系提供劳务过程而受伤，一审法院判决的金额也存在错误。1.本案事故发生的原因之一系冯双英横过道路，其自身也存在明显的过错。根据《侵权责任法》第三十五条之规定,也应在肇事者承担50%责任份额的基础上，再根据提供劳务者与雇主之间的过错进行责任划分，而不是让雇主承担全部50%的责任。2.冯双英是农村户口，其在一审所提交的证据并不能证实其在发生本案事故前已在福州市区连续居住满一年，一审法院适用城镇标准存在错误。首先，冯双英所提交的居住证上明确记载居住证的签发时间为2020年5月22日，明显该居住证系在本案事故发生后才前往公安机关办理的。其次，《房屋租赁合同》与所谓“户主王雪英”所出具的《证明》均系冯双英单方面提交，而王雪英也未出庭予以说明作证，该组证据的真实性无法确认。且《房屋租赁合同》《证明》存在多处问题。3.一审判决关于误工费、护理费的计算存在明显错误。冯双英与林兰瑜之间所签订的《家政服务协议》明确约定了冯双英每月工资为4000元/月，冯双英有固定收入，而一审法院却适用2019年福建省单位在岗职工年平均工资标准。在冯双英无法提供护理人员收入情况证明，应当适用的是福建省服务行业的收入标准，一审法院直接适用2019年福建省单位在岗职工年平均工资标准明显错误。4.肇事者马杰楠已赔偿部分款项，一审法院未予以扣除存在错误。一审过程中林兰瑜了解到，本案事故的肇事者马杰楠已为冯双英垫付了全部的医疗费用，但在庭审过程中冯双英却仅承认收到马杰楠1000元医疗费。林兰瑜特向一审法院申请追加马杰楠为本案第三人，但一审法院未予以追加，垫付的费用也未予以扣除。对于第三人侵权所引起的损害赔偿，雇主享有追偿权，已赔付款项不予以扣除，将侵害到雇主权益，可能也将产生更多诉累。 冯双英辩称，一、冯双英在为雇主提供劳务过程中受伤系不争的事实，林兰瑜应当承担赔偿责任。林兰瑜与冯双英已形成雇佣关系，冯双英受林兰瑜指示外出购药，系从事雇主指示范围内的劳务活动。冯双英已经尽了一般注意义务，在提供劳务过程中并无任何过错，一审判决林兰瑜承担50%的赔偿责任，合乎情理，于法有据。二、冯双英主张的各项金额计算方式合乎情理，于法有据。冯双英一审提交的证据可以证明自2018年12月起承租王雪英位于仓山区××镇××号房屋，承租后即办理居住证，居住证签发时间2020年5月2日是因为之前居住证已到期换取的新证。与林兰瑜签订的《家政服务合同》约定的期限为2019年9月18日至2020年9月18日，也体现了冯双英居住福州的事实。关于误工费和护理费，冯双英2013年取得家政服务职业资格证书，后一直从事家政服务行业。一审法院适用2019年福建省在岗职工年平均工资标准计算误工费，于法有据。冯双英由家属护理，家属也生活工作在城镇，护理期有鉴定意见作为依据，一审法院计算护理费合理。三、林兰瑜主张肇事者垫付全部医药费，但未提供证据证明，反而冯双英提供了医疗票据及费用清单。 冯双英向一审法院提出诉讼请求：判令林兰瑜赔偿冯双英各项损失共计218673.43元以及律师代理费8000元；本案诉讼费由林兰瑜承担。 一审法院认定事实：2019年11月18日下午，冯双英按林兰瑜的要求外出为其购买药品。下午15时5分，马杰楠骑鼓楼6××××号电动自行车在鼓楼区鼓屏路屏山公交站与冯双英发生碰撞，致使冯双英受伤。福州市公安局交通警察支队鼓楼大队作出道路交通事故责任认定书，认定冯双英、马杰楠负同等责任。冯双英因此被送往福州市××医院住院治疗10天。 在审理本案过程中，一审法院委托福建行健司法鉴定所，对冯双英的伤残等级重新评定，对误工期、营养期及冯双英的医疗费与本事故的关联性进行鉴定。该鉴定所作出闽行健司鉴所【2020】临鉴字第10517号《司法鉴定意见书》，认定冯双英构成十级伤残，误工期180天，护理期90天，营养期90天。 根据冯双英提供的证据，结合相关法律法规的规定，一审法院就冯双英主张的赔偿项目及金额作出如下认定：一、医疗费28082.1元，冯双英提供福州市××医院门诊、住院收费票据金额为28062.1元，故该项请求一审法院予以认可的数额为28062.1元；二、住院伙食补助费500元，冯双英住院治疗10天，该项请求予以准许；三、营养费4500元，冯双英被评定为十级伤残，营养的支持是其康复的必需，该项请求一审法院酌情予以准许的金额为500元；四、后续治疗费15000元，可待实际发生后另行主张；五、残疾赔偿金91240元，冯双英被评定为十级伤残，该项请求符合相关法律规定，一审法院予以准许；六、精神损害抚慰金8000元，冯双英被评定为十级伤残，该项请求一审法院酌情予以准许的数额为5000元；七、误工费46232.33元，该项请求符合相应标准，可予支持；八、护理费13870元，冯双英住院期间的费用按84374元／年（2019年福建省单位在岗职工年平均工资）÷365天×10天＝2311.6元计，出院后的护理期限酌定60天，按100元／天×60天＝6000元计，以上两项合计2311.6元＋6000元＝8311.6元；九、鉴定费2650元，冯双英提供福建南方司法鉴定中心鉴定费发票为凭，可予准许；十、残疾辅助器具费99元，冯双英提供的收款收据不能证明系其支出的费用，该项请求不予支持；十一、律师费票据8000元，不属于法定赔偿项目，不予支持。冯双英主张的上述费用，经一审法院审查合理数额为182496.03元。 一审法院认为:交警部门认定冯双英与肇事者马杰楠负同等责任，故冯双英应自行承担上述经一审法院审查的合理费用的50%，计182496.03×50%=91248元。冯双英在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。因此一审法院审查的合理费用的50%由林兰瑜承担。冯双英的其他诉讼请求于法无据，一审法院不予支持。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第十八条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、林兰瑜于本判决生效之日起十日内向冯双英支付赔偿金91248元；二、驳回冯双英其他诉讼请求。本案诉讼费4580元，适用简易程序结案减半收取2290元，由冯双英负担1335元，林兰瑜负担955元。 二审中，当事人没有提交新证据。根据本案现有证据，本院对一审查明的事实予以确认。 另查明，林兰瑜与冯双英于2019年9月18日签订《家政服务合同》，约定冯双英在2019年9月18日至2020年9月18日期间为林兰瑜提供家政服务，服务报酬为每月4000元。 本院认为，关于本案事故的责任分配比例问题。根据一审法院查明事实，冯双英受伤是由于按照林兰瑜要求外出买药遭遇交通事故导致，冯双英可以请求雇主林双瑜承担责任，故林双瑜应就冯双英在提供劳务过程中遭受的人身损害承担赔偿责任。林双瑜主张冯双英乘坐车辆路线不当应自行承担责任，无事实依据。提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。提供劳务期间，因第三人的行为造成提供劳务一方损害的，提供劳务一方有权请求第三人承担侵权责任，也有权请求接受劳务一方给予补偿。按照交通事故责任认定，冯双英对交通事故与案外人马杰楠负同等责任，即其对遭受人身损害存在过错，其亦应就自身损失承担相应责任。本院认可林双瑜主张的在冯双英应自行承担的50%合理费用基础上按照双方过错程度进一步划分责任比例的上诉理由。综合本案案情，酌定冯双英应自行承担20%责任。马杰楠不属于必要的诉讼参加人，林双瑜主张一审法院未予追加马杰楠程序错误、应发回重审的理由不能成立。 关于双方有异议的各项赔偿费用问题：关于误工费，根据查明事实，冯双英为林兰瑜提供家政服务的工资为每月4000元，误工期处于冯双英与林兰瑜签订的家政服务期间，故冯双英的误工费应按照其受伤前的工资收入为标准计算，即4000元/月÷30天×200天=26666元，一审法院按照福建省2019年度在岗职工平均工资84374元标准计算误工费不当，本院予以更正。 关于护理费，护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”，冯双英主张护工期间由居住于城镇的家属照顾，一审法院按照冯双英住院期间230元/天及出院后100元/天的标准及10天住院期、60天出院后护理期认定误工费已臻合理，并无不当，予以维持。 关于残疾赔偿金，冯双英已经提交居住证证明其居住于福州市仓山区××镇××号，并提交租赁合同和出租人证明材料，可以印证其关于居住于福州市的主张，现林兰瑜未提供相反证据予以推翻，其关于应按照农村标准计算残疾赔偿金的主张不能成立，不予支持。 综上，冯双英因交通事故产生的费用为：医疗费28062.1元、误工费26666元、护理费8311.6元、住院伙食补助费500元、营养费500元、残疾赔偿金91240元、精神损害抚慰金5000元，以上共计160279.7元，则林兰瑜应赔偿冯双英160279.7×50%×80%=64111.88元。 综上所述，林兰瑜的上诉请求部分成立，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下: 一、撤销福建省福州市鼓楼区人民法院（2020）闽0102民初7715号民事判决； 二、林兰瑜于本判决生效之日起十日内向冯双英支付赔偿金64111.88元； 三、驳回冯双英的一审其他诉讼请求； 四、驳回林兰瑜的二审其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一审案件受理费1233元，减半收取为616.5元，由冯双英负担431.5元，由林兰瑜负担185元。二审案件受理费512元，由冯双英负担448元，由林兰瑜负担64元。 本判决为终审判决。 审 判 长 余秋萍 审 判 员 张 敏 审 判 员 张力群 二〇二一年三月十七日 法官助理 贲丹丹 书 记 员 林 舒