上海市奉贤区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0120刑初928号公诉机关上海市奉贤区人民检察院。被告人李某某，男，1995年10月6日出生，汉族，户籍地云南省曲靖市。辩护人沈晨，上海知愚律师事务所律师。被告人张某1，男，1991年5月23日出生，汉族，户籍地云南省昆明市。辩护人梁正，上海宙斯盾律师事务所律师。被告人张2，女，1996年5月25日出生，汉族，户籍地云南省昆明市。辩护人杨晓春，上海贤嘉律师事务所律师。被告人彭某某，男，1993年2月17日出生，土家族，户籍地云南省昆明市。辩护人方得焰，上海沪盛律师事务所律师。上海市奉贤区人民检察院以沪奉检一部刑诉[2020]1867号起诉书指控被告人李某某、张某1、张2、彭某某犯贩卖毒品罪，于2020年8月6日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。上海市第一中级人民法院指定本院审判。本院受理后，发现有不宜适用简易程序的情形，依法组成合议庭，于2021年2月23日公开开庭审理了本案。上海市奉贤区人民检察院指派检察官廉敬武出庭支持公诉，被告人李某某、张某1、张2、彭某某及上海市奉贤区法律援助中心指派的律师沈晨、梁正、杨晓春，及辩护人方得焰到庭参加诉讼。本案经依法延期审理，现已审理终结。公诉机关指控：2019年7月，被告人李某某、张某1在被告人李某某、张2家中制作含有大麻油成分的“雪花酥”，共使用33克的大麻调制成大约一升的大麻油，再掺入棉花糖等食品制作成400多块不到500块的“雪花酥”，然后将这些“雪花酥”分切后分装打包，由李某某、张某1通过聊天软件telegram寻找买家，除少量用于四人食用外，将这些含有大麻酚和四氢大麻酚成分的“雪花酥”以邮寄方式贩卖给他人获利。其中被告人彭某某、张2均参与包装，被告人彭某某在被告人李某某的指使下以“宁鑫博”的名义向外邮寄贩卖两次共14包左右的“雪花酥”,并支付了快递费。公诉机关就上述指控当庭宣读和出示了证人证言、辨认笔录、同案犯供述、微信聊天及收款记录、快递单据、行政处罚决定书、金华市公安司法鉴定中心出具的检验报告、金华市公安局婺城分局出具的鉴定意见通知书、公安机关出具的案发经过、工作情况、搜查证、搜查笔录、搜查照片、扣押决定书、扣押清单、检查笔录、调取证据通知书、调取证据清单、毒品称量取样笔录、收缴毒品专用单据等证据材料。据此，认定被告人李某某、张某1、张2、彭某某明知是含有毒品成分大麻酚和四氢大麻酚的“雪花酥”仍故意制作、贩卖并从中牟利，该行为已构成贩卖毒品罪，属共同犯罪。被告人李某某、张某1系主犯，被告人张2、彭某某系从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人李某某、张2、彭某某到案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚，且能自愿认罪认罚，可以从宽处理。请求本院依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定予以惩处。庭审中，被告人李某某、张2、彭某某及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，被告人张某1对公诉机关指控的罪名及基本犯罪事实无异议，但认为自己只参与了大麻油的制作，在整个犯罪过程中参与程度不深，未起到主要作用，其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。经审理查明，2019年7月，被告人李某某、张某1共同商量，在被告人李某某、张2家中，将含有33克大麻的大麻油调制成大约一升的大麻油，再掺入棉花糖等食品中制作成400多块不到500块的“雪花酥”，并将这些“雪花酥”分切后分装打包，由李某某通过聊天软件telegram寻找买家，除少量用于四人食用外，将这些含有大麻酚和四氢大麻酚成分的“雪花酥”以邮寄方式贩卖给他人获利。其中被告人彭某某、张2均参与包装，被告人彭某某在被告人李某某的指使下以“宁鑫博”的名义向外邮寄贩卖两次共14包左右的“雪花酥”,并支付了快递费。上述事实，被告人李某某、张2、彭某某在开庭审理过程中亦无异议，被告人张某1在开庭审理过程中虽有辩解，但对基本犯罪事实无异议，且有证人许某某、唐某、王某某的证言，辨认笔录，微信聊天及收款记录，快递单据，行政处罚决定书，毒品检验鉴定事项确认书，金华市公安司法鉴定中心出具的检验报告，鉴定意见通知书，公安机关出具的案发经过、搜查证、搜查笔录、搜查照片、扣押清单、扣押决定书、检查笔录、调取证据通知书、调取证据清单、毒品称量取样笔录、收缴毒品专用单据等证据证实，足以认定。本院认为，被告人李某某、张某1、张2、彭某某明知是含有毒品成分大麻酚和四氢大麻酚的“雪花酥”仍故意制作、贩卖并从中牟利，其行为均已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，且属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人张某1辩称其在共同犯罪中未起主要作用。经查，被告人张某1与被告人李某某共同商量制作含有大麻的食品，学习并实际熬制了大麻油，后制成“雪花酥”予以贩卖，被告人张某1在共同犯罪中地位重要，作用突出，不应认定为从犯，故对该辩解本院不予采纳。在共同犯罪中，被告人李某某、张某1起主要作用，系主犯；被告人张2、彭某某在起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人李某某、张2、彭某某到案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚，亦能自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。庭审中，被告人张某1能自愿认罪，可以酌情从轻处罚。为严肃国家法制，维护国家对毒品的管理制度，保障公民的生命健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十五条第一款、第三百五十七条、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人李某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币四千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月3日起至2021年5月26日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)二、被告人张某1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币四千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月15日起至2021年7月8日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)三、被告人张2犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月3日起至2021年3月26日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)四、被告人彭某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月28日起至2021年3月27日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)五、违法所得予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  李晓杰审 判 员  裴孙英人民陪审员  金红妹二〇二一年三月二十六日书 记 员  瞿丹婷附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。……走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。……第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。