陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）陕08民终1412号上诉人（原审原告）：刘新兵，男，1980年7月10日出生，汉族，陕西省绥德县人，现住榆林市横山区，汽车修理工。委托诉讼代理人：赵仕荣，男，1965年3月26日出生，汉族，陕西省榆林市横山区人，现住该区，无固定职业。上诉人（原审原告）:横山县宏达汽车服务有限责任公司。住所地：榆林市横山区梁家湾。法定代表人：王永平，该公司总经理。委托诉讼代理人：霍尚兵，陕西富能律师事务所律师。上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司。住所地：陕西省榆林市榆阳区尚德名苑南门1号办公楼。负责人：雷广平，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨府帆，该公司员工。上诉人刘新兵、横山县宏达汽车服务有限责任公司（以下简称：宏达公司）因与上诉人永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称：永安财险榆林支公司）保险合同纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院(2020)陕0802民初4788号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人刘新兵、宏达公司的上诉请求：1、撤销原审判决，改判支持上诉人的误工期120日、护理期60日、营养期90日，后续治疗费8000元，鉴定费1440元，共计31640元；2、本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院认定事实不清，适用法律错误，严重偏袒被上诉人。2、一审法院不认定榆科司鉴（2019）临鉴字第422号司法鉴定意见书错误。永安财险榆林支公司答辩称：上诉人的上诉事实和理由不能成立，一审法院未支持鉴定报告中所鉴定的三期，合理合法，该鉴定报告非法院委托鉴定，程序不合法。上诉人永安财险榆林支公司上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决，发回重审或者依法改判上诉人不承担赔偿责任；2、本案的一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清，适用法律错误。1、该起事故未向上诉人报案，也未提供事故照片等，一审法院未审查案涉车辆是否为上诉人承保车辆。2、本次事故中刘新兵无责任，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，刘新兵的损失应由班某某驾驶的陕KXXXXX号车辆交强险范围内先行赔付，不足部分由班某某承担，一审判决上诉人承担责任于法无据。3、根据《中华人民共和国保险法》第六十条所规定的代位为保险标的的损害，保险标的应为保单中所注明的陕KXXXXX号车辆而非人伤损害。二、根据保险合同约定诉讼费不属于保险理赔范围，一审法院判决由上诉人承担错误。刘新兵答辩称：上诉人的上诉理由不能成立，有责任认定书证明发生事故的真实性，双方当事人签订了保险合同，在承保时间范围内发生事故，保险公司应该承担赔偿责任。宏达公司答辩称：上诉人的上诉理由不成立，无法律和事实依据。刘新兵、宏达汽车公司向一审法院提出诉讼请求：一、判令被告赔付原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、交通费等费68912元；二、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年06月27日18时20分许班某某驾驶K1M1XX道由北向南行驶至和丰机电城门口借道超车时，与由南向北行驶刘新兵驾驶的陕KXXXXX白色福田牌轻型普通货车发生碰撞，造成陕KXXXXX白色福田车驾驶员刘新兵受伤住院，两车不同程度受损的事故。经榆林市公安局交通管理大队绕城支队做出事故责任认定书：班某某负事故全部责任，刘新兵不负事故责任。事故发生后原告刘新兵被送往榆阳区人民医院住院治疗35天，花医疗费26030.2元。经诊断为：右外踝骨折；左足第3、4距骨骨折，左膝盖部分皮肤裂伤，胸部闭合性损伤，脑外伤综合症。陕KXXXXX在被告保险公司处投保车上人员责任险一份，保险金额为500000元，保险期间自2019年6月13日10时至2020年6月13日10时。一审法院审理认为：保险合同是投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。本案中，原、被告之间订立的保险合同是双方真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，因此该合同依法成立，属于有效合同，合同双方均应依合同约定全面履行权利义务。本案中，原告所有的陕KXXXXX号汽车在被告处投保车上人员责任险，保险金额500000元。本案事故造成陕KXXXXX号汽车的驾驶员刘新兵受伤，刘新兵的损失依法确定为：医疗费26030.2元、误工费4200元(35天120元/天)、护理费3500元（35天100元/天）、住院伙食补助费1750元（35天50元/天）、营养费700元（35天20元/天），共计36180.2元，被告应当予以赔偿。对于原告要求的后续治疗费，应待其实际产生后予以赔偿。综上，依照《中华人民共和国保险法》第十条、第十三条、第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、本判决生效后十日内，由被告永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司赔偿原告刘新兵、横山县宏达汽车服务有限责任公司36180.2元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费760元，由被告永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。二审中双方当事人均未提交新证据。二审法院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：上诉人永安财险榆林支公司对上诉人刘新兵的损失应否承担赔偿责任，上诉人刘新兵的上诉请求应否支持的问题。首先，本案中，涉案车辆陕KXXXXX号轻型普通货车在永安财险榆林支公司投保了车上人员责任险，限额为50万元，涉案车辆在保险期限内发生保险事故，造成驾驶员刘新兵的各项损失，永安财险榆林支公司在车上人员责任险限额内应当向刘新兵承担理赔责任。根据《中华人民共和国保险法》第六十条的规定，因第三者对涉案车辆损害而造成保险事故，永安财险榆林支公司自向刘新兵赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内代位行使刘新兵对第三者请求赔偿的权利，故永安财险榆林支公司上诉称刘新兵在涉案交通事故中无责任，应当先由班某某驾驶的陕K1M1XX号车辆在交强险范围内赔付，不足部分由班某某承担的理由，于法无据，不能成立。其次，刘新兵主张按照陕西榆林科正司法鉴定中心出具的榆科司鉴（2019）临鉴字第422号司法鉴定意见，计算其误工期、护理期、营养期的理由，经查，该鉴定系刘新兵单方委托，程序不合法，永安财险榆林分公司对此又不予认可，一审法院对该鉴定意见书不予采信并无不当。但在本次事故中造成刘新兵右外踝骨折，左足第3、4距骨骨折的事实客观存在，且刘新兵的职业又是司机，故对刘新兵的误工期本院酌情认定为100天，误工费变更为12000元（120元×100天）。护理费、营养费一审法院计算正确；后续治疗费，因该费用并未实际发生，待其实际发生后刘新兵可另行主张。综上所述，上诉人刘新兵的上诉请求部分成立，本院予以支持，上诉人永安财险榆林支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但处理有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院(2020)陕0802民初4788号民事判决;二、本判决生效后十日内，由上诉人永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司赔偿上诉人刘新兵、横山县宏达汽车服务有限责任公司各项费用共计43980.2元。三、驳回上诉人刘新兵、横山县宏达汽车服务有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费760元，二审案件受理费1080元，共计1840元，由刘新兵负担380元，由永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担1460元。本判决为终审判决。审 判 长  闫 虹审 判 员  李文龙审 判 员  张彩莲二〇二一年三月三十日法官助理  高 蔚书 记 员  张文成