湖南省桃源县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘0725刑初16号 公诉机关湖南省桃源县人民检察院。 被告人张建君，诨名市长，男，1971年6月6日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，农民，住桃源县。因涉嫌犯开设赌场罪，2019年9月14日被桃源县公安局取保候审；因涉嫌犯赌博罪，2021年1月4日被本院取保候审。 被告人廖治友，诨名四娇、廖老头，男，1942年7月18日出生于湖南省桃源县，汉族，文盲，居民，住桃源县。因涉嫌犯开设赌场罪，2019年9月14日被桃源县公安局取保候审；因涉嫌犯赌博罪，2021年1月4日被本院取保候审。 被告人刘少明，诨名少妈的，男，1971年9月6日出生于湖南省桃源县，汉族，小学文化，农民，住桃源县。因涉嫌犯开设赌场罪，2016年8月19日被桃源县公安局刑事拘留，同年8月29日被桃源县公安局取保候审；因涉嫌犯赌博罪，2021年1月4日被本院取保候审。 桃源县人民检察院以湘桃检一部刑诉[2020]408号起诉书指控被告人张建君、廖治友、刘少明犯赌博罪，于2021年1月4日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，并于同年3月25日公开开庭审理了本案。桃源县人民检察院指派检察员郭泽银出庭支持公诉，被告人张建君、廖治友、刘少明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控并经审理查明： 2015年11月29日至同年12月3日期间，谢印红（在逃）邀集被告人张建君、廖治友以及文某以非法牟利为目的，5次在桃源县××后民房内，邀集参赌人员用骨牌推牌九赌博。其中张建君、廖治友以及谢印红、文某是赌博的组织者，刘少明充当荷官进行赔钱吃钱，并按庄家满档的百分之三进行抽头，另罗某（另案处理）经谢印红同意，在赌场中占干股参与分利。赌博抽头渔利的水钱除去所有开支（包括刘少明等人的工资）之后谢印红、张建君、廖治友、文某进行平均分配，张建君、廖治友每人分得人民币（下同）2000元，刘少明得到工资950元。具体事实如下： 1.2015年11月29日，被告人张建君、廖治友以及谢印红、文某在桃源县××后一民房组织赌博，抽头渔利3000余元，刘少明充当荷官，得到工资150元，张建君、廖治友每人分得抽头渔利的水钱500元。 2.2015年11月30日，被告人张建君、廖治友以及谢印红、文某在桃源县××后同一民房组织赌博，抽头渔利3500余元，刘少明充当荷官，得到工资200元，张建君、廖治友每人分得抽头渔利的水钱500元。 3.2015年12月1日，被告人张建君、廖治友以及谢印红、文某在桃源县××后同一民房组织赌博，抽头渔利3000余元，刘少明充当荷官，得到工资300元，张建君、廖治友每人分得抽头渔利的水钱500元。 4.2015年12月2日，被告人张建君、廖治友以及谢印红、文某在桃源县××后杨某的民房组织赌博，抽头渔利3000余元，刘少明充当荷官，得到工资300元，张建君、廖治友每人分得抽头渔利的水钱500元。 5.2015年12月3日，被告人张建君、廖治友以及谢印红、文某在桃源县××后杨某的民房组织赌博，被告人刘少明充当荷官。期间公安机关当场抓获，缴获抽头渔利的水钱5000元（后已被桃源县公安局上缴国库）。 另查明，2016年8月28日，被告人刘少明被桃源县公安局抓获；2019年9月14日，被告人张建君、廖治友向桃源县公安局投案。张建君、廖治友、刘少明到案后均如实供述了上述案件事实，分别退赃2000元、2000元、950元，并均在起诉阶段认罪认罚。 经社区矫正机构审前社会调查，三被告人平时表现良好，再犯罪风险低，监管条件较好，建议对三被告人适用社区矫正。 上述事实，三被告人在开庭过程中均无异议，且有同案人罗某、文某的供述与辩解，证人罗某1、朱某、罗某2、张某1、袁某、张某2、王某、黄某、周某、杨某的证言，辨认笔录，桃源县公安局证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押物品清单、湖南省非税收入一般缴款书，线索来源与到案经过，认罪认罚具结书，湖南省适用社区矫正调查评估报告，以及三被告人的供述与辩解等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张建君、廖治友、刘少明以营利为目的，伙同他人聚众赌博，扰乱社会治安秩序，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控罪名成立。在共同犯罪中，张建君、廖治友起了主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；刘少明起了次要作用，系从犯，予以从轻处罚。张建君、廖治友在案发后主动向公安机关投案，如实供述犯罪事实，系自首，均予以从轻处罚。刘少明在到案后如实供述犯罪事实，系坦白，予以从轻处罚。三被告人认罪认罚，均予以从宽处理。三被告人积极退赃，均酌情从轻处罚。对于三被告人的违法所得予以追缴。鉴于三被告人犯罪情节较轻，具有悔罪表现，再犯罪可能性较小，适用缓刑对所居住的社区无重大不良影响，均可以宣告缓刑。对公诉机关以张建君、廖治友具有自首、认罪认罚、积极退赃的量刑情节，刘少明具有坦白、认罪认罚、积极退赃的量刑情节，判处张建君、廖治友有期徒刑八个月，判处刘少明拘役五个月，均并处罚金，均适用缓刑的量刑建议予以采纳。 综上所述，对被告人张建君、廖治友适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项；对被告人刘少明适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项；依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人张建君犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元； （缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。） 二、被告人廖治友犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元； （缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。） 三、被告人刘少明犯赌博罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元； （缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。） 四、对被告人张建君的违法所得人民币二千元、被告人廖治友的违法所得人民币二千元、被告人刘少明的违法所得人民币九百五十元予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  龙志军 人民陪审员  张为安 人民陪审员  曾锦星 二〇二一年三月二十五日 法官助理李瑶瑶 书记员黄政 附件：本案适用的法律和司法解释条文 一、《中华人民共和国刑法》 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”： （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的； （二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的； （三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的； （四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。 三、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。