辽宁省大连市中级人民法院民 事 裁 定 书（2021）辽02民初359号原告：钟廷银，男，1962年2月25日出生，汉族，住广东省汕头市潮南区。委托诉讼代理人：陈志雄，广东广永律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁慧勇，广东广永律师事务所律师。被告：大连天神娱乐股份有限公司，住所地大连市中山区致富街31号905单元。法定代表人：朱晔。原告钟廷银与被告大连天神娱乐股份有限公司（以下简称“天神娱乐”）证券虚假陈述责任纠纷一案，本院于2021年3月16日立案后，依法进行了审理。原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告大连天神娱乐股份有限公司向原告赔偿投资差额损失277366元、印花税损失277.37元、佣金损失277.37元，三项合计共277920.74元。2、承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2020年4月29日，大连天神娱乐有限公司（以下简称“天神娱乐”）发布《关于收到行政处罚决定书的公告》，该公告称：天神娱乐于2020年4月28日收到中国证券监督管理委员会大连监管局下发的《行政处罚决定书》（编号：[2020]1号），主要内容为：“经查明，天神娱乐存在以下违法事实：一、天神娱乐未按规定完整及时披露5只并购基金重要事项。1、天神娱乐未按规定完整及时披露上海凯裔投资中心（有限合伙）重要事项，即未及时披露向金色木棉、平安大华（代表“平安汇通华诚5号专项资产管理计划”）、平安大华（代表“平安汇通华源10号专项资产管理计划”）出具的三项承诺函内容。2、天神娱乐未按规定完整及时披露深圳天神中慧投资中心（有限合伙）重要事项，即未及时披露与新华富时、金色木棉、共青城安宏签署的承诺函。3、天神娱乐未按规定完整及时披露宁波梅山保税港区天祌乾坤问道股权投资合伙企业重要事项，即未及时披露与国投泰康签署的《合伙企业份额收购协议》中的承诺事项。4、天神娱乐未按规定完整及时披露深圳泰悦投资中心（有限合伙）重要事项，即未及时披露与芜湖歌斐签署《合伙权益回购及差额补充协议》中的承诺事项。5、天神娱乐未按规定完整及时披露深圳浦睿投资中心（有限合伙）重耍事项，即未及时披露与民生信托、东证融汇分别签署《合伙权益回购协议》中的承诺事项。二、天神娱乐未按规定及时披露深圳泰悦重大进展。2018年7月6日，天神娱乐和芜湖歌斐签署《股份质押合同》，天神娱乐将参股子公司DoteUnitedInc54355828股普通股质押给芜湖歌斐，作为天神娱乐按照2017年2月与芜湖歌斐签署的《合伙权益回购及差额补充协议》规定履行回购义务、支付回购价款及差额补足金额的担保。根据天神娱乐2017年年报，DoteUnitedInc54355828股普通股股权账面价值为22.31亿元，占天神娱乐2017年经审计净资产的15.5%。天神娱乐未及时将签署上述股份质押合同事项进行信息披露。三、天神娱乐未按规定披露控股子公司主要业务陷入停顿的重大事项。1、深圳一花科技有限公司为天神娱乐控股子公司，“一花德州扑克”游戏是一花科技2017年主要产品。一花科技2017年营业收入11492.69万元，净利润7997.61万元，分别占天神娱乐当年营业收入和归属于母公司净利润的3.7%和7.85%，2018年9月25日，一花科技停止运营“一花德州扑克”，天祌娱乐未将该项信息进行信息披露。2、霍尔果斯华喜创科信息科技有限公司为天神娱乐控股子公司，天神娱乐占华喜创科65%股权。2018年9月，华喜创科停止其主营业务，对公司业绩产生重大影响，天神娱乐未将该项信息进行信息披露。鉴于被告存在以上未按规定进行信息披露的违法事实，中国证券监督管理委员会大连监管局依据2005年《证券法》第一百九十三条第一款的规定，对被告作出给予警告，并处以40万元罚款的行政处罚。根据以上行政处罚决定书，被告的行为构成证券虚假陈述。天神娱乐公司在2016年6月15日向金色木棉出具《承诺函》，该虚假陈述行为对应的实施日应为2016年6月15曰。2019年8月2日，天神娱乐公司发布《关于收到中国证监会连调查通知书的公告》，该公告称：天神娱乐公司于2019年8月1日收到《中国证券监督管理委员会调查通知书》（编号：连证调查字[2019]015号)，因天神娱乐公司涉嫌信息披露违法违规，根据《中华人民共和国证券法》的有关规定，中国证监会决定对天神娱乐公司立案调查，并做了“注意投资风险”的警示。受该调查公告的影响，当日天神娱乐的股票在A股市场一字跌停，因此，2019年8月2日应为未按规定完整及时披露5只并购基金重要事项、未按规定及时披露深圳泰悦重大进展、未按规定披露控股子公司主要业务陷入停顿的重大事项多个虚假陈述行为的揭露日。2019年8月2日至2019年10月23日，天神娱乐公司的可流通股票为700094581股，成交量716268356股。经计算该期间的换手率为：716268356÷700094581×100%=100.2%，该期间的收盘价的平均价格为98.21÷32=3.07元。因此，本案投资差额损失计算的基准日应为2019年10月23日，基准价应为3.07元/股。信息披露制度是证券市场存在与发展的基石，是维护投资者利益的重要保障。原告基于对各被告信息披露真实性、准确性的信任，于实施日至基准日之间买卖康美药业公司股票所造成的损失，被告应当赔偿。根据先进先出以及移动加权平均法，原告于揭露日前剩余的可索赔股数为78800股，买入均价为6.59元/股，揭露日至基准日共卖出1000股，卖出均价为3.08元，剩余77800股持有至基准日后。其投资差额损失对应的印花税应按1‰计算，佣金应按1‰计算。经计算，原告的投资差额损失为（6.59-3.08)元/股×1000股+(6.59-3.07)元/股×77800股=277366元。该投资差额损失对应的印花税为(277366×1‰）=277.37元，佣金为（(277366×1‰）=277.37元。以上三项损失合计为277920.74元。根据《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第21条、第22条的规定，各被告应对其虚假陈述给原告造成的损失承担民事赔偿责任。证券虚假陈述是对信息披露义务的违反，损害了投资者获取真实准确的公开信息的权利，并进而损害其财产权益。因此，信息披露义务人实施了虚假陈述行为后，应对由此受损的投资者进行赔偿。原告作为投资者，购买了康美药业公司的股票，因各被告的虚假陈述行为而遭受损失，其购买康美药业公司股票的时间处于本案虚假陈述实施日至揭露日期间，依照《中华人民共和国证券法》、《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》等规定，各被告的虚假陈述行为与原告损失之间存在因果关系。因此，原告特向法院提起诉讼，请依法判决。本院经审查认为，本院于2020年7月31日作出（2020）辽02破申5号民事裁定书，裁定受理周永红提出的对天神娱乐的重整申请。于2020年11月6日作出（2020）辽02破5-2号民事裁定，批准了《大连天神娱乐股份有限公司重整计划》，终止重整程序。于2020年12月8日作出（2020）辽02破5-4号民事裁定书，确认《大连天神娱乐股份有限公司重整计划》执行完毕。在（2020）辽02破5-4号民事裁定书中本院指出：自2020年12月8日起，天神娱乐管理人对天神娱乐执行重整计划的监督职责终止，但仍应继续处理重整程序未尽事宜。本案案涉债权产生于本院受理天神娱乐重整申请裁定作出前，即若案涉债权成立应属破产重整债权；本案受理时间在本院受理天神娱乐重整申请裁定后，根据原告的诉讼请求，原告系主张被告天神娱乐向其支付赔偿款，该诉讼属于对天神娱乐重整申请受理后，对天神娱乐财产提起的个别清偿诉讼。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》第二十一条第一款第四项关于“破产申请受理前，债权人就债务人财产提起下列诉讼，破产申请受理时案件尚未审结的，人民法院应当中止审理：……（四）其他就债务人财产提起的个别清偿诉讼”的规定，以及第二十三条关于“破产申请受理后，债权人就债务人财产向人民法院提起本规定第二十一条第一款所列诉讼的，人民法院不予受理”的规定,本院对原告提起的本案诉讼不应予以受理，再根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定，立案后发现不符合起诉条件的，裁定驳回起诉，故本院对原告的起诉予以驳回。原告应依据《中华人民共和国企业破产法》第四十四条的规定：“人民法院受理破产申请时对债务人享有债权的债权人，依照本法规定的程序行使权利”，依法行使权利。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》第二十一条第一款第四项、第二十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定，裁定如下：驳回原告钟廷银的起诉。一审案件受理费5469元，退还给原告钟廷银。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。审判长  侯学枝审判员  阎 妍审判员  何 川二〇二一年三月二十九日书记员  任建芳