广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2021）桂02民特28号 申请人：南宁居乐惠网络科技有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市青秀区桂雅路10号东盟中央城B区12号楼1703号。统一社会信用代码：91450103348615225P。 法定代表人：何海琳，总经理。 委托诉讼代理人：余世涛，广西东方意远律师事务所律师。 被申请人:刘冰蓉，女，1985年11月4日出生，壮族，住所地广西壮族自治区柳州市鱼峰区。 申请人南宁居乐惠网络科技有限公司（以下简称居乐惠公司）与被申请人刘冰蓉申请撤销劳动争议仲裁裁决一案，本院于2021年1月11日立案后进行了审查。现已审查终结。 居乐惠公司提出请求：一、依法撤销广西壮族自治区柳州市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称（劳动人事仲裁委）【柳劳人仲字（2020）第1876-2号】仲裁裁决（以下简称本案仲裁裁决）。二、依法判决被申请人刘冰蓉承担本案全部诉讼费用。 事实和理由： 刘冰蓉于2019年3月20日入职居乐惠公司公司后，居乐惠公司安排其工作。 刘冰蓉在2020年2月至7月，无视公司考勤纪律，打卡方面经常缺卡、漏打卡，缕说不改。其中，2020年2月上班10天，迟到一天：3月迟到11次，补卡一次；4月迟到8次；5月迟到15次，补卡一次；6月迟到10次；7月迟到7次，补卡一次。并且，刘冰蓉经常无故不来公司上班。公司规定一个月迟到不能超过三次，每人每月迟到次数累计10次以上的，公司有权直接做辞退处理。以上制度，居乐惠公司已充分向刘冰蓉进行告知，并且进行了相关的测试。刘冰蓉在知晓居乐惠公司公司规章制度的情况下，无视公司的规章制度，已经属于严重违反公司制度。刘冰蓉在柳州联盟新城项目驻场时，不止一次被其领导覃军当场抓住在工作时间玩游戏、看电影等，玩忽职守，给予口头训诫后仍不加以改正，导致合作的开发商投诉至居乐惠公司公司处，给居乐惠公司对外形象造成不良影响。基于刘冰蓉的以上行为严重违反了居乐惠公司公司的制度，居乐惠公司多次对刘冰蓉进行告知，并于2020年8月对其送达《员工违反公司规章制度通知》，对其进行警告，告知其将辞退的严重后果。 因居乐惠公司对刘冰蓉所在的项目做了撤场的决定，对公司岗位进行调整，再结合刘冰蓉严重违纪的情形，居乐惠公司给予刘冰蓉予以调岗，但刘冰蓉明确表示不同意调岗。经协商后，刘冰蓉向居乐惠公司提出申请自动离职，居乐惠公司表示同意其离职申请，向刘冰蓉说明需要办理相关离职手续，工作日至8月1日，后续工作内容仅进行工作的交接，工资继续发放到2020年8月7日。但刘冰蓉一直未与居乐惠公司进行交接，未经请假无故不来居乐惠公司公司上班，也拒绝与居乐惠公司进行沟通，不配合核对薪资，连续旷工达7天。居乐惠公司公司在制定《员工手册》、员工须知等公司规章制度时，均在公司群中公布以征求全体员工的意见；在员工入职时，分发到每个员工手中；并且在入职后，人事部门会组织新员工进行规章制度的学习。在居乐惠公司员工与刘冰蓉的微信聊天记录中，亦可证实刘冰蓉对居乐惠公司的规章制度已经知悉，但仍故意违反。因此【柳劳人仲字（2020）第1876-1号】仲裁裁决中认定的刘冰蓉不知情的表述是错误的。原、刘冰蓉双方解除劳动关系的另外一个原因是刘冰蓉不同意居乐惠公司对其进行调岗，并且选择了申请离职，在居乐惠公司同意后，双方就此解除了劳动关系。仲裁审理中，遗漏了该项重要的事实，因此导致适用法律错误，因予以更正。 综上，在居乐惠公司已明确告知其公司规章制度的情况下，刘冰蓉选择忽视，对工作极度不负责任；因其行为，给公司造成了信誉上的损失。居乐惠公司同意其申请离职后，刘冰蓉又不配合办理相关离职手续，进行工资确认，连续旷工长达7日。刘冰蓉的以上行为，已严重违反了居乐惠公司公司的规章制度，其申请离职，达到了双方解除劳动关系的规定标准。因此，在刘冰蓉要求下，居乐惠公司于2020年8月21日向刘冰蓉送达《解除劳动关系通知书》，根据刘冰蓉的申请离职时间及实际遵循的上班时间，确认与刘冰蓉的劳动关系解除。 居乐惠公司从始至终都没有辞退刘冰蓉的意愿，而是刘冰蓉主动离职。刘冰蓉认为公司的调岗处理属于变相辞退员工并向公司表明了离职意愿，随后从2020年8月1日起拒绝上班长达数周，以实际行动向公司明确了主动离职的意愿。此外，解除劳动合同通知书的下发是基于刘冰蓉申请劳动仲裁而要求公司出具解除劳动合同关系的证明。居乐惠公司为尽快解决纠纷才出具该通知，并非作出主动辞退的意思表示，实际上仲裁审理方向已完全偏离本案事实。 刘冰蓉辩称：本案仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确。居乐惠公司于2020年8月1日开始撤换了刘冰蓉从事的工作岗位，居乐惠公司提交的员工手册未经法定程序制定，也未送达给当事人。 经审理查明：2020年11月17日，仲裁委作出本案仲裁裁决【柳劳人仲字（2020）第1876-2号】：居乐惠公司在裁决生效之日起五日内支付刘冰蓉违法解除劳动关系赔偿金6000元。本案仲裁裁决为终局裁决。 又查明，居乐惠公司于仲裁审理期间认可双方当事人于2019年3月20日至2020年7月31日期间存在劳动关系。因刘冰蓉严重违反公司考勤记录及员工基本行为规范，该公司于2020年8月1日依法解除与刘冰蓉的劳动关系。居乐惠公司在本院审理期间，认可其提交的员工手册所附的各项公司规章制度均未经职工代表大会或全体职工民主协商，亦认可员工其提交的员工入职考试题中并无员工手册第10章奖惩条例的第5条第6项，以及员工须知第3条第B项、第E项内容。 劳动人事仲裁委认为，刘冰蓉与居乐惠公司2019年3月20日至2020年7月3日期间存在劳动关系。 关于解除劳动合同赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，居乐惠公司认为刘冰蓉严重违反公司考勤记录及员工基本行为规范，工作玩忽职守，不遵守项目案场管理规定被合作的开发商投诉，根据《中华人民共和国劳动法》第十五条的规定，被申请入于2020年8月1日依法解除与刘冰蓉的劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条的规定，居乐惠公司未提供证据证明《员工手册》系经合法程序制定，且告知刘冰蓉的情形下，故该委对居乐惠公司《员工手册》经合法民主程序制定以及刘冰蓉严重违反其单位《员工手册》的规定，符合解除劳动合同条件的观点不子采信。综上，居乐惠公司提供的证据不能充分证明其合法解除与刘冰蓉的劳动合同，故劳动人事仲裁委对居乐惠公司的观点不予采信，认定居乐惠公司于2020年8月1日解除与刘冰蓉劳动关系违法。根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)第二条第二款规定，刘冰蓉的工资情况应由居乐惠公司负举证责任。刘冰蓉要求按其3000元作为基数支付其职工待遇，在居乐惠公司未对刘冰蓉观点提供反证予以证实的情况下，该委采信刘冰蓉的观点。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，居乐惠公司违法解除与刘冰蓉的劳动关系，应支付刘冰蓉违法解除劳动关系赔偿金9000元(3000元/月×1.5个月×2倍]，刘冰蓉仅要求居乐惠公司支付其违法解除劳动关系赔偿金6000元未超过上述金，故居乐惠公司应按此数额支付刘冰蓉。 关于刘冰蓉失业保险费的问题根据《实施(中华人民共和国社会保险法)若干规定》第十三条第一款第(一)项的规定，按上述规定因本人意愿中断就业情形，根据《广西壮族自治区失业保办法》十八条、第三十六条，《关于进一步提高我区失业保险金标准的通知》(桂人社规﹝2020〕3号)第一条的规定，由于居乐惠公司的原因致使刘冰蓉未能享受失业保险待遇，故居乐惠公司应承担赔偿责任，即居乐惠公司应赔偿刘冰蓉失业保险待遇损失9774元(1810元/月×90％×3个月×2倍)刘冰蓉仅要求居乐惠公司赔偿其失业保险待损失3801元未超过上述金额，故居乐惠公司应按此数额支付刘冰蓉。 本案经该劳动人事仲裁委依法组织调解，双方未能达成一致意见。本案栽决同时涉及终局决和非终局裁决项，依据《劳动人事争议仲裁办案规则》(中华人民共和国人力资源和社会保障部令第3号)第五十条第四款规定，分别制作栽决书。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知劳社部发[2005]12号)第二条第二款和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十二条第一款及第四款、第四十七条的规定，裁决如下： 居乐惠公司在本裁决生效之日起五日内支付刘冰蓉违法解除劳动关系赔偿金6000元。 本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定：“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：(一)适用法律、法规确有错误的；(二)劳动争议仲裁委员会无管辖权的；(三)违反法定程序的；(四)裁决所根据的证据是伪造的；(五)对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；(六)仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。”据此，人民法院在审查仲裁裁决是否应予撤销时，仅对仲裁裁决是否存在上述第四十九条第一款所规定的六种情形予以审查，当事人提出撤销的理由超出上述六种情形的，人民法院不予审查。 居乐惠公司主张系刘冰蓉违反公司规章制度，擅自离岗后提出辞职请求，该公司系合法解除双方劳动关系。仲裁委对此认定错误，属于适用法律错误，应当撤销本案仲裁裁决。由于“适用法律错误”属于前述法定审查范围，故本院对此予以审查。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释【2001】14号）第十三条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。第十九条规定，用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。本案中，居乐惠公司认可其解除与刘冰蓉劳动合同所依据的规定制度未经民主程序制定，也未提供证据证明向劳动者予以了公示。因此，该规章制度不能作为解除劳动合同的依据。劳动人事仲裁委据此判决居乐惠公司系违法解除与刘斌荣劳动合同，适用法律正确。 综上，劳动人事仲裁委据此认定居乐惠公司应向刘冰蓉支付违法解除劳动关系赔偿金6000元正确，本院依法予以确认。本院对居乐惠公司申请撤销本案劳动争议仲裁裁决的请求不予支持。 依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条的规定，裁定如下： 驳回南宁居乐惠网络科技有限公司的申请。 申请费400元（申请人南宁居乐惠网络科技有限公司已预交），由申请人南宁居乐惠网络科技有限公司负担。 审 判 长 丁立波 审 判 员 徐宝华 审 判 员 韦泓涓 二〇二一年三月二十三日 法官助理 李 颖 书 记 员 刘锦燕