江西省九江市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）赣04刑终164号原公诉机关江西省湖口县人民检察院。上诉人（原审被告人）周雪峰，男，1976年2月3日出生，汉族，江西省湖口县人，初中文化，无业，户籍所在地及住址江西省湖口县。曾因赌博，2020年6月10日被湖口县公安局处以罚款500元的行政处罚。现因涉嫌犯赌博罪，2020年9月16日被刑事拘留；同年10月21日被逮捕。现羁押于湖口县看守所。原审被告人陶友谊，男，1969年7月21日出生，汉族，江西省湖口县人，初中文化，装修工人，户籍所在地及住址江西省湖口县。因涉嫌犯赌博罪，2020年9月16日被湖口县公安局；同年10月21日被逮捕；同年10月24日被湖口县公安局取保候审；同年12月10日被湖口县人民检察院取保候审；2021年1月4日被湖口县人民法院取保候审。原审被告人周雪进，男，1976年11月29日出生，汉族，江西省湖口县人，小学文化，务工，户籍所在地及住址江西省湖口县。曾因犯抢劫罪，2006年12月14日被浙江省宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑十年六个月、剥夺政治权利一年，2013年10月16日刑满释放。现因涉嫌犯赌博罪，2020年9月16日被刑事拘留；同年10月21日被逮捕；同年10月24日被湖口县公安局取保候审；同年12月10日被湖口县人民检察院取保候审；2021年1月4日被湖口县人民法院取保候审。原审被告人宁进宝，男，1982年3月12日出生，汉族，江西省湖口县人，小学文化，务工，户籍所在地及住址江西省湖口县。因涉嫌犯赌博罪，2020年9月16日被刑事拘留；同年10月21日被逮捕；同年12月24日被湖口县人民检察院取保候审；2021年1月4日被湖口县人民法院取保候审。原审被告人周玉中，男，1969年3月18日出生，汉族，江西省湖口县人，初中文化，无业，户籍所在地及住址江西省湖口县。因涉嫌犯赌博罪，2020年9月16日被刑事拘留；同年10月21日被逮捕；同年12月24日被湖口县人民检察院取保候审；2021年1月4日被湖口县人民法院取保候审。原审被告人柳军，男，1985年12月7日出生，汉族，江西省湖口县人，初中文化，务工，户籍所在地及住址江西省湖口县。因涉嫌犯赌博罪，2020年9月16日被刑事拘留；同年10月21日被逮捕；同年12月24日被湖口县人民检察院取保候审；2021年1月4日被湖口县人民法院取保候审。原审被告人崔金忠，男，1968年12月27日出生，汉族，江西省湖口县人，小学文化，无业，户籍所在地及住址江西省湖口县。曾因赌博，2020年6月10日被湖口县公安局处以罚款500元的行政处罚。现因涉嫌犯赌博罪，2020年9月16日被刑事拘留；同年10月21日被逮捕；同年12月24日被湖口县人民检察院取保候审；2021年1月4日被湖口县人民法院取保候审。江西省湖口县人民法院审理江西省湖口县人民检察院指控原审被告人陶友谊、周雪峰、周雪进、宁进宝、周玉中、柳军、崔金忠犯开设赌场罪一案，于2021年2月2日作出（2021）赣0429刑初7号刑事判决。原审被告人周雪峰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2020年9月份，原审被告人陶友谊伙同周雪峰、周雪进、宁进宝、周玉中、柳军、崔金忠等人先后三次在湖口县流泗镇以牌九“推火车”的方式开设赌场，纠集聂某等10余人参与赌博。陶友谊等人三次抽头渔利共计人民币2.8万余元，除去发给参赌人员每人100至200元的人头费等费用后，余下渔利被陶友谊等人瓜分。其中陶友谊、周雪峰每人3600元，周雪进、宁进宝、周玉中、柳军每人1600元，崔金忠1000元。2020年9月份的一天，陶友谊等人在湖口县流泗镇流泗汽车站附近彭家湾开设赌场，抽头渔利8400元，其中陶友谊、周雪峰每人分红1600元，周雪进、宁进宝、周玉中、柳军每人分红600元。2020年9月份的一天，陶友谊等人在湖口县流泗镇江山村六组宁金兵家开设赌场，抽头渔利12800元，其中陶友谊、周雪峰每人分红2000元，周雪进、宁进宝、周玉中、柳军、崔金忠每人分红1000元。2020年9月15日晚，陶友谊等人在湖口县流泗镇江山村六组宁进宝家开设赌场，抽头渔利约7000元。由于当晚被公安机关查获，未及进行分红。2020年9月15日晚，湖口县公安局流泗派出所民警在宁进宝家将原审被告人陶友谊、周雪峰、周雪进、宁进宝、周玉中、柳军、崔金忠等人抓获归案。上述事实，有受案登记表、立案决定书、证据保全决定书、证据保全清单、行政处罚决定书、浙江省宁波市鄞州区人民法院（2006）甬鄞刑初字第1144号刑事判决书、人口信息、现金缴款单等书证，证人聂某、周某1、邹某1、崔某1、邹某2、施某、骆某、崔某2、廖某、周某2、沈某、邹某3、魏某的证言，原审被告人陶友谊、周雪峰、宁进宝、周雪进、周玉中、崔金忠、柳军的供述与辩解，检查证、检查笔录等证据证实。原判认为，原审被告人陶友谊、周雪峰、周雪进、宁进宝、周玉中、柳军、崔金忠以营利为目的，开设赌场，抽头渔利共计人民币2.8万余元，其行为均构成开设赌场罪。在共同犯罪中，原审被告人陶友谊、周雪峰起主要作用，系主犯；原审被告人周雪进、宁进宝、周玉中、柳军、崔金忠起次要、辅助作用，是从犯，可以从轻或者减轻处罚。原审被告人周雪进曾因故意犯罪被判处有期徒刑，应当酌情从重处罚。原审被告人陶友谊、周雪进、宁进宝、周玉中、柳军、崔金忠自愿认罪认罚，可依法从宽处罚。原审被告人陶友谊、周雪进、宁进宝、周玉中、柳军、崔金忠已退回其违法所得，可酌情从轻处罚。判处原审被告人宁进宝、周玉中、柳军、崔金忠非监禁刑，对其所在社区无重大不良影响。原审被告人周雪峰当庭自愿认罪，可对其酌情从轻处罚。各原审被告人的违法所得的一切财物应予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、原审被告人陶友谊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万元；二、原审被告人周雪峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币八千元；三、原审被告人周雪进犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币六千元；四、原审被告人宁进宝犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币六千元；五、被告人周玉中犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币六千元；六、原审被告人柳军犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币六千元；七、原审被告人崔金忠犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币五千元；八、没收原审被告人柳军、宁进宝、周雪进、周玉中各自退回的违法所得1600元、陶友谊违法所得3600元、崔金忠违法所得1000元及扣押的违法所得7000元，追缴原审被告人周雪峰违法所得3600元，一律上缴国库。宣判后，原审被告人周雪峰不服，向本院提出上诉称，1.很多证人的证言内容不实；2.其只是参与赌博，不是开设赌场；3.其分得赃款不同于陶友谊，与其他参与人一样，在共同犯罪中起次要作用，系从犯。本院经审查核实，原审判决书确认的证据能够证明本案事实，证据之间具有客观性、关联性，证据来源合法，已经原审庭审质证属实。二审期间，原审被告人周雪峰未提交新的证据，本院对原审判决书所列证据予以确认。关于上诉人周雪峰提出很多证人的证言内容不实的上诉理由。经查，上诉人周雪峰虽称证人证言不实，但未提供相应证据；现有证人证言之间能够基本吻合，可以证明原审查明的事实，可以采信。故上诉人周雪峰提出的该项上诉理由不能成立，不予采纳。关于上诉人周雪峰提出其只是参与赌博，不是开设赌场的上诉理由。经查，上诉人周雪峰参与开设赌场，有原审被告人陶友谊、宁进宝、周雪进、周玉中、柳军、崔金忠等人的供述，证人邹某3、魏某等人的证言证实，足以认定。故上诉人周雪峰提出的该项上诉理由不能成立，不予采纳。关于上诉人周雪峰提出其分得赃款不同于陶友谊，与其他参与人一样，在共同犯罪中起次要作用，系从犯的上诉理由。经查，涉案其他原审被告人关于犯意提起、分红原则及数额的供述基本一致，且有证人邹某3、魏某等人的证言相印证，可以证实上诉人周雪峰与原审被告人陶友谊组织他人开设赌场且分红数额相当，分红数额较多于其他原审被告人，原审认定上诉人周雪峰、原审被告人陶友谊为主犯并无不当。故上诉人周雪峰提出的该项上诉理由不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人周雪峰、原审被告人陶友谊、周雪进、宁进宝、周玉中、柳军、崔金忠以营利为目的，开设赌场，抽头渔利共计人民币2.8万余元，其等行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。在共同犯罪中，原审被告人陶友谊、上诉人周雪峰起主要作用，系主犯；原审被告人周雪进、宁进宝、周玉中、柳军、崔金忠起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻减轻或者免除处罚。原审被告人周雪进有犯罪前科，可以酌情从重处罚。原审被告人陶友谊、周雪进、宁进宝、周玉中、柳军、崔金忠自愿认罪认罚，可以从宽处罚。原审被告人陶友谊、周雪进、宁进宝、周玉中、柳军、崔金忠已退回其违法所得，可以酌情从轻处罚。上诉人周雪峰当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。上诉人周雪峰及其他原审被告人违法所得的一切财物，应予追缴。原审被告人宁进宝、周玉中、柳军、崔金忠有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其居住的社区无重大不良影响，可以适用缓刑。原审认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  蔡报刚审判员  夏 亮审判员  吴 思二〇二一年三月十九日法官助理潘丹书记员殷亮亮