广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0103民初13614号 原告：广西南亚建设工程有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市青秀区民族大道115-1号现代国际23层10号，统一社会信用代码：91450103MA5P48OF5Q。 法定代表人：傅英艳，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：韦祖玲，广西湘维桂律师事务所律师。 委托诉讼代理人:韦鸿霞，广西湘维桂律师事务所实习律师。 被告：广西桦晟通企业管理咨询有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市青秀区中柬路8号龙光世纪2号楼四十楼4006/4007号，统一社会信用代码：91450107MA5L8G1RXX。 法定代表人：石满，该公司执行董事、经理。 委托诉讼代理人：丁培年，广西诚上金律师事务所律师。 原告广西南亚建设工程有限公司（以下简称南亚公司）与被告广西桦晟通企业管理咨询有限公司（以下简称桦晟通公司）合同纠纷一案，本院于2020年9月10日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年11月13日第一次公开开庭进行审理，因原告南亚公司当庭增加诉讼请求，后于2021年1月19日再次公开开庭进行了审理。原告南亚公司的法定代表人傅英艳及委托诉讼代理人韦祖玲、韦鸿霞，被告桦晟通公司的委托诉讼代理人丁培年到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 南亚公司向本院提出诉讼请求：1.桦晟通公司向南亚公司返还代理费260000元；2.桦晟通公司向南亚公司支付资金占用费（计算方式：以260000元为基数，从2020年3月11日起计算至款项清偿完毕之日止，暂时计算至2020年9月3日的资金占用费为19023.33元）；3.桦晟通公司承担南亚公司的社保损失72995元；4.桦晟通公司承担南亚公司因补缴社保而产生的滞纳金；5.桦晟通公司负担本案的案件受理费。事实和理由：因工程项目建设需要，南亚公司欲设立建设工程有限公司，于2019年9月26日，南亚公司的法定代表人傅英艳与桦晟通公司签订第一份《协议书》约定，傅英艳委托桦晟通公司代办公司注册、《电力总承包施工三级》、《承装修试四级》、《安全许可证》等事务。桦晟通公司完成公司注册委托事务即南亚公司的工商登记后，为能完成该协议中的其他委托事项，南亚公司与桦晟通公司于2019年11月9日另行签订第二份《协议书》约定，南亚公司委托桦晟通公司代办第一份协议需要的劳务资质及证书，代理费分两期支付，自南亚公司付清首付款之日起，桦晟通公司必须在120个工作日内完成资质项目。第二份《协议书》签订后，南亚公司分别于2019年11月11日和11月28日向桦晟通公司各支付13万元，已按协议约定支付完全部的代理费用，但桦晟通公司未能全部完成南亚公司所委托事项即办理《电力总承包施工三级》、《承装修试四级》、《安全许可证》等证书，也未按时缴纳办理证书过程中产生的社保费用。由于成立的公司即南亚公司没有取得任何资质，不符合南亚公司签订两份协议的初衷，致使南亚公司签订协议的根本目的不能实现，桦晟通公司应向南亚公司返还代理费260000元，并承担南亚公司的社保损失72995元。桦晟通公司未能按协议约定完成南亚公司的委托事项，也未及时向南亚公司返还代理费，应承担本案的违约责任，向南亚公司支付资金占用费（其中暂时计算至2020年9月3日止的资金占用费19023.33元）。对于上述款项，南亚公司多次催要，桦晟通公司都不予支付。鉴此，南亚公司为维护合法权益，特具状法院，恳请支持。 诉讼过程中，南亚公司增加诉讼请求：1.解除南亚公司的法定代表人傅英艳与桦晟通公司于2019年9月26日签订的《协议书》；2.解除南亚公司与桦晟通公司于2019年11月9日签订的《南亚公司与桦晟通公司协议书》；3.桦晟通公司向南亚公司返还代理费105000元。南亚公司变更“桦晟通公司向南亚公司支付资金占用费（计算方式：以260000元为基数，从2020年3月11日起计算至款项清偿完毕之日止，暂时计算至2020年9月3日的资金占用费为19023.33元）”诉讼请求为“桦晟通公司向南亚公司支付资金占用费（计算方式：以365000元为基数，按LPR四倍计算，从2020年4月28日起计算至款项清偿完毕之日止，暂时计算至2020年9月3日的资金占用费为19985.78元）”。南亚公司放弃“桦晟通公司承担南亚公司因补缴社保而产生的滞纳金”的诉讼请求。 桦晟通公司辩称，一、桦晟通公司没有义务退还所收的代理费。桦晟通公司已履行合同约定的义务，按规定寻找并协助聘用了相关资质人员（如电工、质检、安监等），但因为傅英艳、南亚公司没有及时提供合同约定的人员资质（如30名中级技工等）手续，未及时为南亚公司录用人员缴纳社保等原因，同时受疫情影响，导致项目推进受阻，责任不在桦晟通公司。桦晟通公司负责提供的资料（协议约定中的人员资质）已完成，并已录入南亚公司企业锁、社保锁的系统，按协议书约定，傅英艳应及时支付105000元给桦晟通公司，但傅英艳除了支付首期15000元外，一直未支付任何款项。根据协议书第七条，甲方逾期付款的，桦晟通公司有权不退还已付费用。二、傅英艳、南亚公司主张的资金占用费不符合合同约定和法律规定，也不符合客观事实（实际上傅英艳、南亚公司未按协议约定履行相关义务），故其主张资金占用费不应得到支持。三、根据协议约定，桦晟通公司不负责南亚公司录用人员的社保费用，且导致项目受阻的原因在傅英艳、南亚公司，故南亚公司主张的社保损失及滞纳金不应由桦晟通公司承担。四、根据2019年11月9日南亚公司与桦晟通公司签订的协议书，桦晟通公司已完成了委托事项，将协议约定的相关人员资质材料录入南亚公司的企业锁、社保锁系统。因南亚公司已挂失录入系统时的企业锁、社保锁，桦晟通公司无法提供系统内人员的资质材料。五、桦晟通公司已按协议履行相关义务，除了付出相应的人力、技术服务外，还为此支出了201500元向第三方购买服务的费用。综上，南亚公司的主张没有事实和法律依据，请求法院予以驳回。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年9月26日，为设立南亚公司，傅英艳（甲方、委托方）与桦晟通公司（乙方、受托方）签订《协议书》（以下简称2019.9.26协议书），主要约定：“一、委托事项。1.电力总承包施工三级+承装修试四级+安全许可证+公司注册。2.甲方不能或无法提供的资料或文件，由乙方按申报要求办理或完善，以保证完成甲方资质申报通过审核发证。3.甲方法人必须配合考A证，以保证顺利完成安许的审核发证。二、委托代办期。上述委托期限自甲方付清首付款之日起开始计算，乙方必须在120个工作日内完成资质项目。安全生产许可证项目办理时间在资质办理成功和三类人员考试出证后两个月办理完成。如遇不可抗力（包括本协议签订后，主管部门政策变化需要改变或补充资料）等法定情形或甲方人员配合滞后的情况下，委托期限可顺延，或由甲乙双方协商确定延长的期限。三、其它约定。甲方自行提供中级职称工程师9名（必须是电力相关专业），高低压电工20名、特种电工5名，承装修试岗位员3名（其中质检员1名、安全监督员2名），中级技工30名。甲方保证提供的人员必须真实可用、不在其他单位挂靠、能提供证书等相关资料、能缴纳社保，避免人员问题等情况带来不必要的麻烦。如甲方原因不能提供人员证书，价钱另算。四、价格与付款方式。1、本协议所涉代理费合计350000元，此费用不含社保，不含税。2、甲方于本协议签订之日起，代理费分为四期支付：（1）签订合同当日向乙方支付项目首付款105000元；（2）于资料完成后3日内向乙方支付项目进度款105000元；（3）于所有资质公示通过时向乙方支付项目进度款35000元；（4）于安许公示通过时向乙方支付项目尾款105000元。五、开户信息。开户银行：中国银行，开户地址：南宁，户名：石满，付款帐号：62×××58。六、双方权利及义务。1、自协议签订后三日内，甲方应向乙方提供全面、真实的材料。如不符合代办项目要求的，乙方可提出解除协议。2、乙方应认真负责，维护甲方合法权益，保守甲方商业秘密，并在甲方授权范围内履行职责，在规定时间内完成代理项目。3、乙方按时完成委托事项后，并在甲方足额付款后两日内向甲方交付代办成果证书。4、甲方应按约付款，积极配合乙方完成此委托项目，并及时领走代办成果证书。七、违约责任。如甲方逾期付款超30日，乙方有权单方解除本协议，所收代理费用不予退还；若乙方原因导致不能完成委托事项，甲方有权解除本协议，乙方应将未完成项目的代理费用全额退还。”同年9月29日，傅英艳通过其尾号为1973的银行账户将105000元转账至桦晟通公司法定代表人石满尾号为4558的银行账户，摘要为“预付款”。同年10月16日，南亚公司成立。 后因南亚公司未能按2019.9.26协议书第三条的约定自行提供“中级职称工程师9名（必须是电力相关专业），高低压电工20名、特种电工5名，承装修试岗位员3名（其中质检员1名、安全监督员2名），中级技工30名”，南亚公司（甲方、委托方）与桦晟通公司（乙方、受托方）遂于2019年11月9日签订《南亚公司与桦晟通公司协议书》（以下简称2019.11.9协议书），主要约定：“一、委托事项。劳务资质＋证书。二、委托代办期。上述委托期限自甲方付清首付款之日起开始计算，乙方必须在120个工作日内完成资质项目。三、其他约定。2019年9月26日签订的电力总承包＋承装修试现在需补充证书，明细如下：电工×25、中工×9、质检员×1、安全监督员×2。四、价格与付款方式。1、本协议所涉代理费合计260000元，此费用不含社保，不含税。2、甲方于本协议签订之日起，代理费分为两期支付：（1）签订合同当日向乙方支付项目首付款130000元；（2）于资料完成后3日内向乙方支付项目进度款130000元。五、开户信息。开户银行：中国银行，开户地址：中国建设银行南宁，户名：石满，付款帐号：62×××37（银行账号说明。合同中银行开户信息更正如下：开户名称：石满，开户账号：62×××37，开户银行：建设银行，开户地址：中国建设银行南宁）。六、双方权利及义务。1、自协议签订后三日内，甲方应向乙方提供全面、真实的材料。如不符合代办项目要求的，乙方可提出解除协议。2、乙方应认真负责，维护甲方合法权益，保守甲方商业秘密，并在甲方授权范围内履行职责，在规定时间内完成代理项目。3、乙方按时完成委托事项后，并在甲方足额付款后两日内向甲方交付代办成果证书。4、甲方应按约付款，积极配合乙方完成此委托项目，并及时领走代办成果证书。七、违约责任。如甲方逾期付款超30日，乙方有权单方解除本协议，所收代理费用不予退还；若乙方原因导致不能完成委托事项，甲方有权解除本协议，乙方应将未完成项目的代理费用全额退还。”2019年11月11日、11月28日，傅英艳通过其尾号为5599的银行账户将130000元、130000元转账至桦晟通公司法定代表人石满尾号为4558的银行账户。 上述两份协议书均附有《企业需配合提供的材料清单》，并载明：“一、营业执照（先提供复印件，进窗时需提供原件）。二、公章（提供原件或者授权乙方刻一个复刻章，用完后归还甲方）。三、法人身份证（先提供复印件，进窗时需提供原件）。四、公司章程（复印件加盖公章）。五、办公场地证明（如：产权证复印件/租赁合同，按揭合同等）。六、企业锁。七、社保锁（如有）。若甲方未能及时配合提供所有材料，办理时效延长由甲方自行负责。” 上述两份协议书签订后，因南亚公司未取得电力总承包施工三级、承装修试四级、安全许可证等资质和证书，南亚公司遂将桦晟通公司诉至本院，提出前述诉讼请求。 在本案审理过程中，桦晟通公司提交其与广西永多建筑工程有限公司、广西南宁跃麓工程咨询有限公司签订的《委托合同》、《职称证聘用协议书》、《委托服务协议》，15份《劳动合同书》、《任职证明》、25名电工的特种作业操作证复印件及银行账户交易明细等证据，拟证明其在履行案涉协议过程中支出相关费用201500元，对此，南亚公司认为桦晟通公司未经其同意，擅自聘用相关人员并录入其社保锁中，上述证据不能证明该费用系用于南亚公司办理资质，且《劳动合同书》中“南亚公司”的公章和法定代表人傅英艳的签名是伪造的。本院查明，桦晟通公司代理南亚公司聘用的申报相关资质所需的专业技术人员并不实际在南亚公司工作，南亚公司与这部分人员并未实际建立劳动关系。 本院认为，当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规的规定，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。本案中，2019.9.26协议书和2019.11.9协议书虽系南亚公司与桦晟通公司自愿签订，但根据双方所签订的二份协议书的内容和本案查明的事实，南亚公司本身并未聘有“中级职称工程师9名（必须是电力相关专业），高低压电工20名、特种电工5名，承装修试岗位员3名（其中质检员1名、安全监督员2名），中级技工30名”等专业技术人员，亦不具备取得电力总承包施工三级、承装修试四级、安全许可证等资质、证书的条件。桦晟通公司代理南亚公司聘用的申报相关资质、证书所需的专业技术人员并不实际在南亚公司工作，南亚公司与这部分人员并未实际建立劳动关系。桦晟通公司和南亚公司以此种“人证分离”的空挂性质行为为南亚公司申报资质，扰乱了正常的市场管理秩序，有损社会公共利益，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”和第五十六条“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。”的规定，2019.9.26协议书和2019.11.29协议书均属无效，且自始无效，故南亚公司诉请解除其与桦晟通公司签订的2019.9.26协议书和2019.11.29协议书于法无据，本院不予支持。又根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”的规定，因2019.9.26协议书和2019.11.29协议书自始无法律约束力，故南亚公司诉请桦晟通公司向其返还代理费365000元，本院予以支持。但鉴于双方当事人在本案中均存在过错，故对南亚公司主张的资金占用费、社保费用损失和桦晟通公司主张应在返还的代理费中扣减201500元的意见，本院均不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七条、第五十二条、第五十六条、第五十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第二十条规定，判决如下： 一、被告广西桦晟通企业管理咨询有限公司向原告广西南亚建设工程有限公司返还代理费365000元； 二、驳回原告广西南亚建设工程有限公司的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费8300元，由原告广西南亚建设工程有限公司负担1525元，由被告广西桦晟通企业管理咨询有限公司负担6775元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  沈晓晓 人民陪审员  赵红梅 人民陪审员  张 瑶 二〇二一年三月三日 书 记 员  梁华鑫 附相关法律条文： 1.《中华人民共和国合同法》 第七条当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 2.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》 第二十条民法典施行前成立的合同，依照法律规定或者当事人约定该合同的履行持续至民法典施行后，因民法典施行前履行合同发生争议的，适用当时的法律、司法解释的规定；因民法典施行后履行合同发生争议的，适用民法典第三编第四章和第五章的相关规定。