四川省简阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川0180民初269号 原告：余让礼，男，1966年10月21日出生，汉族，住四川省简阳市。 委托诉讼代理人：胡能富，四川阳安律师事务所律师。 被告：辽宁鑫展发港口建设工程有限公司，住所地辽宁省葫芦岛市连山区怀仁街**楼C，统一社会信用代码91211400MA0UWUU36R。 法定代表人：李福才，职务不详。 被告：王淑梅，女，1955年9月9日出生，汉族，住黑龙江省龙江县。 被告：何玉梅，女，1975年11月13日出生，汉族，住天津市武清区。 被告：乔成，男，1960年2月18日出生，汉族，住黑龙江省巴彦县。 原告余让礼与被告辽宁鑫展发港口建设工程有限公司（以下简称鑫展发公司）、被告王淑梅、被告何玉梅、被告乔成合同纠纷一案，本院于2021年1月7日受理后，依法适用简易程序，于2021年2月3日公开开庭进行了审理，原告余让礼及其委托诉讼代理人胡能富到庭参加诉讼，被告乔成通过远程视频参加诉讼，被告鑫展发公司、被告王淑梅、被告何玉梅经本院传票传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 余让礼向本院提出诉讼请求：1、判令鑫展发公司退还原告项目保证金2,200,000元并承担资金占用利息（利息计算方式：以2,200,000元为基数，按月利率2%计算，从2019年12月20日起计算至实际付清之日止）；2、判令鑫展发公司按《协议书》约定支付原告违约金220,000元、按《还款协议》约定支付原告违约金660,000元，共计880,000元；3、判令王淑梅、何玉梅、乔成对前述诉请承担连带责任；4、本案诉讼费、保全费、律师费等由被告承担。事实及理由：2019年9月27日，余让礼作为四川华顺宇建筑工程有限公司（以下简称华顺宇建司）的委托代表人与鑫展发公司签订建设工程施工合同，原告交纳保证金，但合同未履行。通过多番协商，被告于2019年12月13日作出《承诺书》，其中载明“退还余让礼的项目保证金（人民币：贰佰贰拾万元）又延迟至2019年12月20日，20日之前必须毫无理由的将全部资金退还”。后经双方再次友好协商，被告于2020年12月7日出具《还款协议书》，其中载明“乙方已于2019年12月13日作出承诺书，现甲方同意乙方于2020年12月31日前一次性全部退还220万元，何玉梅、乔成明确同意为该债权的连带责任保证人”。截至目前，被告仍未向原告退还该费用，故提出诉讼。 鑫展发公司未作答辩。 王淑梅未作答辩。 何玉梅未作答辩。 乔成辩称：乔成属鑫展发公司员工，签订还款协议后，鑫展发公司并未在该协议书上加盖单位印章，故乔成不应承担还款责任。 本院经审理认定事实如下：鑫展发公司成立于2018年1月23日，注册资本5.6亿元，法定代表人为王淑梅，该公司系自然人独资的有限责任公司，王淑梅为投资人，鑫展发公司法定代表人于2020年3月27日变更为李福才，投资人变更为李福才。余让礼挂靠华顺宇建司进行经营活动，余让礼作为华顺宇建司的委托代表人与鑫展发公司于2019年9月27日签订《协议书》，协议约定鑫展发公司将工程地点位于绥中船舶燃料油调和项目配套码头至辽宁省绥中县××镇××码头”工程的填海石料运输由华顺宇建司履行，工程承包范围为：爆破、装、运、平，工程单价及数量为每立方米90元（含税），工程数量40000000立方米，合同金额36亿元，开工日期暂定2019年10月30日（以进场通知书为准），竣工日期暂定2022年10月30日。合同约定签订合同后三个工作日内承包方交纳安全风险金2200000元到发包方指定账户，过期合同视为作废，承包人进场施工届满12个月后七日内，发包人一次性全额退还承包人所交保证金，发包人逾期退还的，发包人按月利率2%支付逾期期间的资金占用费，并按逾期付款金额的10%支付违约金，合同自签字盖章并将安全风险保证金交到发包方指定账户后生效。合同签订后，双方于2019年10月9日签订补充协议，约定因国庆放假期间，乙方履约保证金未能按时交付，特延期至2019年10月9日交付，合同继续有效。补充协议签订后，余让礼于2019年10月9日通过银行转款向王淑梅个人账户转款2200000元。鑫展发公司于2019年10月11日向华顺宇建司出具收到2200000元履约保证金的收条。 因上述工程未按期履行，鑫展发公司于2019年12月10日向余让礼出具承诺书，承诺余让礼所付诚信金2,200,000元于2019年12月13日前退还，本项目开工进场施工安排第一批进场。该承诺书加盖鑫展发公司印章，王淑梅以董事长身份在承诺书上签字。 因鑫展发公司未按承诺书于2019年12月13日退还余让礼保证金，该公司于2019年12月13日向余让礼又出具新的承诺书，主要内容为：鑫展发公司在绥中船舶燃料油调和项日配套码头工程项目副总经理何玉梅与公司领导董事长王淑梅沟通，于2019年12月13日去绥中县税务局办理税收，因为是动用公司项目资金，新的政策是要先交税收才能启用公司的项目资金，所以退还余让礼的项目保证金2,200,000元又延迟至2019年12月20日，20日之前必须毫无理由的将全部资金退还，由此带来的经济损失和法律责任由董事长王淑梅和副总经理何玉梅全部承担。该承诺书加盖鑫展发公司印章，王淑梅以董事长身份、何玉梅以副总经理身份共同在该承诺书尾部签字。 2020年12月7日余让礼作为甲方与鑫展发公司作为乙方1(注明法定代表人李福才)、王淑梅作为乙方2、何玉梅作为乙方3及连带责任保证人、乔成作为乙方4及连带责任保证人共同签订《还款协议书》，约定主要内容为：关于乙方退还甲方项目保证金一事，乙方已于2019年12月13日作出《承诺书》，现甲方同意乙方于2020年12月31日前一次性全部退还2,200,000元，何玉梅、乔成明确同意作为该债权的连带保证人，如乙方此次违约，乙方将另行承担支付该债权30%作为违约金且不做调整。该协议书由王淑梅、何玉梅、乔成和余让礼签字确认，鑫展发公司未盖章确认。 华顺宇建司于2020年11月18日出具书面授权委托，其主要内容为：余让礼于2019年9月27日代表华顺宇建司与鑫展发公司签订的建设工程合同，鑫展发公司与余让礼实为挂靠关系，华顺宇建司将该债权包括后续诉讼等事项全部转让余让礼。 以上事实，有华顺宇建司营业执照、授权委托书、鑫展发公司营业执照、开户许可证、工商登记信息、《协议书》及补充协议、鑫展发公司出具的收款收据、银行交易明细、保证书、承诺书、还款协议书等证据在案佐证，上述证据经庭审质证，本院予以采信。 本院认为，本案《协议书》签订于2019年9月27日，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”的规定，本案应当适用民法典施行前的《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国担保法》等相关法律及司法解释的规定。原告余让礼借用华顺宇建司名义与被告鑫展发公司签订《协议书》，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（2004年9月29日最高人民法院审判委员会第1327次会议通过）第一条第（二）项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：…；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”的规定，该《协议书》自始无效。原告余让礼按《协议书》约定向鑫展发公司交纳安全风险金后，该公司于2019年12月10日向余让礼出具承诺书，承诺于2019年12月13日前退还余让礼所付项目保证金2,200,000元，属于双方对《协议书》无效后的结算，鑫展发公司应当按约定履行义务，故对原告要求鑫展发公司支付项目保证金2,200,000元的请求，本院予以支持；对于原告主张以2,200,000元为基数，按月利率2%计算，从2019年12月20日计算资金占用利息及按《协议书》的约定支付原告违约金220,000元的请求，不符合双方清算的约定，本院不予支持；对于原告要求鑫展发公司按《还款协议》约定支付原告违约金660,000的请求，王淑梅于2020年12月7日与原告签订《还款协议》时，王淑梅不具有鑫展发公司法定代表人身份，签订协议后该协议也未得到鑫展发公司追认，《还款协议》对鑫展发公司不具有法律约束力，故对原告提出的该项请求，本院不予支持。 对于原告要求王淑梅对鑫展发公司应承担的退还安全风险金及支付资金占用利息、违约金承担连带责任的请求，王淑梅于2019年12月13日向余让礼出具承诺书，承诺鑫展发公司于2019年12月20日前退还安全风险金2,200,000元，逾期不退还的经济损失和法律责任由王淑梅承担，视为王淑梅对鑫展发公司退还原告安全风险金2,200,000元债的加入，王淑梅应当与鑫展发公司共同承担退还原告保证金2,200,000元的责任。在2020年12月7日签订的《还款协议书》中王淑梅承诺于2020年12月31日退还2,200,000元保证金的违约责任为以该债权的30%作为违约金，按此计算王淑梅应支付的违约金为660,000元，该违约金明显高于本案逾期付款的损失，故本院参照按一年期LPR的4倍计算违约金，从2021年1月1日起计算至实际付清止，并以660,000元为限。 对于原告要求何玉梅、乔成对鑫展发公司应承担的退还安全风险金及支付资金占用利息、违约金承担连带责任的请求。在2020年12月7日签订的《还款协议书》中何玉梅、乔成承诺对鑫展发公司、王淑梅于2020年12月31日前一次性退还原告安全风险金2,200,000元自愿作为连带责任保证人，依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第二十二条第一款“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立”的规定，本案保证合同成立，鑫展发公司是否在《还款协议书》上加盖印章，不影响保证合同的成立，对原告要求何玉梅、乔成对2,200,000元与鑫展发公司承担连带责任的请求，本院予以支持。 原告要求各被告承担保全费、律师费，但未提供产生保全费、律师费的相关证据，也未提供被告应当承担律师费的相关法律依据，故对原告提出的该项请求，本院不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第七十七条、第七十八条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、辽宁鑫展发港口建设工程有限公司与王淑梅于本判决生效后十日内共同退还余让礼安全风险金2,200,000元； 二、王淑梅于本判决生效后十日内支付余让礼违约金（违约金以2,200,000元为基数，按一年期LPR的四倍计算，从2021年1月1日起计算至实际付清止，金额以660,000元为限）； 三、何玉梅、乔成对本判决第一项中与辽宁鑫展发港口建设工程有限公司承担连带给付责任； 四、驳回余让礼的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费17,930元（已减半收取），由余让礼负担3,090元，辽宁鑫展发港口建设工程有限公司与王淑梅共同负担14,840元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于成都市中级人民法院。 本判决生效后，负有履行义务的当事人应当按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员 李 颂 二〇二一年三月二十三日 书记员 饶治华