北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京02民终3076号上诉人（原审原告）：北京圣威龙制衣有限公司，住所地北京市大兴区旧宫镇工业园南区甲28号。法定代表人：金道龙，董事长。委托诉讼代理人：高强，男，该公司员工。被上诉人（原审被告）：刘桂香，女，1974年3月14日出生，汉族，住北京市昌平区。上诉人北京圣威龙制衣有限公司（以下简称圣威龙公司）因与被上诉人刘桂香劳动争议一案，不服北京市大兴区人民法院（2020）京0115民初16808号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。圣威龙公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持我公司原审诉讼请求。事实和理由：虽双方存在劳动关系，但由于疫情影响，被上诉人工作的商场早已于2020年1月28日关门，实际上自2020年2月开始，被上诉人一直未能提供实际工作，造成这一结果的原因系不可抗力而非我公司主观严重违约，当出现明显不可抗力因素时，劳动合同再继续履行是不公平的。刘桂香辩称，同意一审判决，不同意圣威龙公司的上诉请求及意见。圣威龙公司向一审法院起诉请求：1.圣威龙公司无需支付刘桂香2020年2月1日至2020年3月20日期间工资差额3563元；2.圣威龙公司无需支付刘桂香解除劳动关系经济补偿金13489元；3.诉讼费用由刘桂香负担。一审法院经审理认定事实如下：2016年11月18日，刘桂香入职圣威龙公司，在北京市昌平区旧县西乐多港商场任导购，双方分别签订了期限为2016年11月11日至2017年11月10日、2017年11月11日至2019年11月10日的固定期限劳动合同，后于2019年11月1日签订了无固定期限劳动合同，圣威龙公司为刘桂香缴纳了社会保险。2020年4月16日，刘桂香向昌平仲裁委申诉，要求：1.确认刘桂香与圣威龙公司自2016年11月18日至2020年3月20日期间存在劳动关系；2.圣威龙公司支付刘桂香2020年1月份拖欠的工资1507元、2020年2月份工资2500元和2020年3月份工资1613元；3.圣威龙公司支付刘桂香解除劳动合同经济补偿金13489元。仲裁庭审中，圣威龙公司辩称不同意支付解除劳动合同经济补偿金，理由是由于不可抗力，商场关门，公司撤店。仲裁庭审中，刘桂香与圣威龙公司对如下事实没有异议：1.刘桂香工资构成为：基本工资为1300元，三项补助900元，全勤奖金300元，工龄工资300元，销售提成不固定。法定节假日每天多加150元，每月平均工资3854元；2.圣威龙公司为刘桂香缴纳社会保险至2020年3月，刘桂香正常工作至2020年1月28日，之后停工的原因是受疫情影响，乐多港商场要求商铺暂停营业；3.双方劳动关系已解除，解除时间、原因和方式是：2020年3月20日公司口头通知并拿着一份书面解除劳动合同通知书。乐多港商场关闭，导致公司撤店，公司与刘桂香协商。4.刘桂香2020年2月到岗2天，3月到岗1天，公司向其支付工资550元。2020年7月2日，昌平仲裁委作出京昌劳人仲字[2020]第1947号裁决书，认为圣威龙公司应支付刘桂香2020年2月1日至3月20日期间工资3563元（2500+1613-550=3563元）；圣威龙公司与刘桂香协商于2020年3月20日解除劳动合同，故应支付刘桂香解除劳动合同经济补偿金13489元，裁决：一、确认2016年11月18日至2020年3月20日期间双方存在劳动关系；二、圣威龙公司支付刘桂香2020年2月1日至2020年3月20日期间工资差额3563元；三、圣威龙公司支付刘桂香解除劳动合同经济补偿金13489元；四、驳回刘桂香的其他申请请求。刘桂香认可仲裁裁决，未就此提起诉讼，圣威龙公司不服前述仲裁裁决，诉至法院。庭审中，圣威龙公司提交店铺管理制度，证明圣威龙公司在2016年11月与刘桂香签订了店铺管理制度，规定对不辞而别擅自离职的员工视为自动离职；圣威龙公司提交北京乐港发展有限公司合同（协议）变更、终止声明，证明店铺因不可抗力撤店。刘桂香认可店铺管理制度上其签字的真实性，认可北京乐港发展有限公司合同（协议）变更、终止声明的真实性，不认可前述证据的证明目的，主张刘桂香2020年1月28日后不再提供劳动的原因是圣威龙公司与商场因疫情原因协商撤店，上班时间另行通知，不存在圣威龙公司主张的刘桂香自动离职。刘桂香提交离店审批备案表、解除劳动合同协议书（空白）、2020年4月16日刘桂香与宗建友的电话录音及文字整理材料，证明圣威龙公司与刘桂香协商解除劳动关系时间为2020年3月20日，离店原因为公司撤店，不存在违纪，已办理交接手续；圣威龙公司未支付任何补偿金。其中离店审批表载明离店时间为2020年3月20日，离店原因是厂家撤柜。离店审批备案表上加盖了圣威龙公司的公章。电话录音载明：刘桂香称最后撤店那天，公司与其谈话，向其发放解除劳动合同协议书，但是协议中未提及赔偿。宗建友则表示接到了仲裁的通知，然后公司的意见是可以给一个月的底薪，然后补一个月的保险。后双方就补偿数额进行了协商，未能达成一致。圣威龙公司认可离店审批备案表及录音的真实性，不认可解除劳动合同协议书的真实性，不认可前述证据的证明目的，称离店备案表仅能证明刘桂香与商场办理手续的时间，不能证明其与圣威龙公司解除的时间。关于双方劳动关系是否解除问题，圣威龙公司的陈述意见与其公司在仲裁庭审中陈述不一致，其在庭前质证询问时称双方劳动关系未解除，在庭审中则主张双方已不存在劳动关系，系劳动者申请仲裁解除，此前双方劳动关系并未解除，仅是一直在协商撤柜补偿事宜。经询问，圣威龙公司认可其公司在2020年4月后未再给刘桂香缴纳社会保险，亦未向其支付工资。关于刘桂香2019年2月1日至2020年1月31日期间平均工资标准问题，刘桂香与圣威龙公司均认可前述期间刘桂香每月平均实发工资数额为3854元，但圣威龙公司主张销售奖励、提成、工龄工资等奖励款项不应计入解除劳动关系经济补偿金计算基数之内。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，法院予以确认并在卷佐证。一审法院认为，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。刘桂香与圣威龙公司均未就京昌劳人仲字[2020]第1947号裁决书第一项裁决结果提起诉讼，对此法院不持异议。关于2020年2月1日至2020年3月20日期间工资差额问题。刘桂香与圣威龙公司均认可刘桂香在前述期间系因圣威龙公司受疫情影响与商场协商撤店故处于待岗状态。根据《工资支付暂行规定》第十二条及《北京市工资支付规定》第二十七条之规定，非因劳动者本人原因造成用人单位停工、停业的，在一个工资支付周期内，用人单位应当按照提供正常劳动支付劳动者工资；超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方约定的标准支付工资，但不得低于本市最低工资标准；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于本市最低工资标准的70％支付劳动者基本生活费。根据前述规定，结合刘桂香在2020年2月和3月实际提供劳动情况，圣威龙公司在2020年2月应按照刘桂香正常提供劳动的标准支付其工资；关于3月的工资，刘桂香提供劳动的1天按照双方约定工资标准支付，未提供劳动期间应按照不低于本市最低工资标准的70%向其支付生活费，据此核算刘桂香在前述期间的工资，圣威龙公司已向刘桂香支付的工资应从中予以扣除。结合刘桂香的仲裁请求，具体数额以法院核算为准。关于解除劳动关系经济补偿金问题。圣威龙公司就其与刘桂香劳动关系是否解除及解除方式、原因的陈述在仲裁庭审及本案一审庭审中的陈述存在前后不一致，且圣威龙公司就其推翻其在仲裁庭审中做出的对其不利的自认未提供充分相反证据予以证明。另结合双方在庭审中的陈述、刘桂香提交的离店审批表、电话录音等证据，亦可以证明圣威龙公司曾因与商场协商撤店而与刘桂香提出过解除劳动合同，刘桂香亦同意解除，双方仅就解除后补偿金支付事宜未能达成一致意见，故刘桂香以此为由，依据劳动合同法第三十六条、第四十六条、第四十七条之规定要求圣威龙公司支付解除劳动关系经济补偿金于法有据。圣威龙公司主张销售奖励、加班费和工龄奖金等款项不应计入计算解除劳动关系经济补偿金的计算基数的抗辩意见，于法无据，法院不予采信。经核算，仲裁裁决的经济补偿金数额，不高于法定标准，且刘桂香认可仲裁裁决结果，未就此提起诉讼，对此法院不持异议。一审法院判决：一、确认刘桂香与北京圣威龙制衣有限公司自2016年11月18日至2020年3月20日期间存在劳动关系；二、北京圣威龙制衣有限公司于判决生效之日起十日内支付刘桂香2020年2月1日至2020年3月20日期间工资差额3056.21元；三、北京圣威龙制衣有限公司于判决生效之日起十日内支付刘桂香解除劳动关系经济补偿金13489元；四、驳回北京圣威龙制衣有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。圣威龙公司对于一审法院判决其支付的工资差额及解除劳动关系经济补偿金均提出异议，但对此主张，圣威龙公司并未提交证据予以佐证。经查，对于上述两项费用，一审法院均系根据相关法律规定及本案查明的实际情况进行的认定，该认定并无不当，符合本案的实际情况。圣威龙公司的上诉主张缺乏事实及法律依据，本院不予采信。综上所述，圣威龙公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京圣威龙制衣有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  时 霈审 判 员  王 磊审 判 员  胡珊珊二〇二一年三月三十一日法官助理  余 未书 记 员  付鑫裕