甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)甘01民终417号上诉人（原审被告）：徐世伟，男，1967年6月9日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。委托诉讼代理人：徐世荣，男，1978年5月28日出生，汉族，住甘肃省兰州市七里河区，系徐世伟弟弟。被上诉人（原审原告）：王宗金，男，1988年11月27日出生，汉族，住甘肃省天祝藏族自治县。原审被告：曹红，女，1968年9月16日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。委托诉讼代理人：徐世荣，男，1978年5月28日出生，汉族，住甘肃省兰州市七里河区。原审被告：徐世荣，男，1978年5月28日出生，汉族，住甘肃省兰州市七里河区。原审被告：赵雪，女，1997年2月1日出生，汉族，住甘肃省武威市凉州区。委托诉讼代理人：徐世荣，男，1978年5月28日出生，汉族，住甘肃省兰州市七里河区。系赵雪的丈夫。上诉人徐世伟因与被上诉人王宗金，及原审被告曹红、徐世荣、赵雪民间借贷纠纷一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2019）甘0102民初14183号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。徐世伟上诉请求：1、依法撤销兰州市城关区人民法院(2019)甘0102民初14183号民事判决第一项、第二项，依法驳回其诉讼请求，并移送公安机关。2本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由:一、一审法院关于借款本金的事实认定清偿，但对被上诉人属于职业放贷人及资金来源没有进行调查。被上诉人王宗金与石明山均是职业放贷人，在微信圈里备注的信息是银行房抵、垫资过桥、转贷。上诉人借款时经徐世荣介绍认识石明山，说石明山是放贷的，然后石明山安排王宗金与上诉人签订借款合同，借款合同都是被上诉人提供的格式版本的借款合同。但一审法院对此没有进行调查。根据九民纪要53条关于职业放贷人的认定，被上诉人向社会不特定的人放贷构成职业放贷人，因此双方签订的借款合同无效，上诉人不应当向其支付利息。二、被上诉人涉嫌非法吸收公众存款及非法放贷，请求人民法院查明其职业身份、资金来源，调取其银行流水，就能证明其构成非法放贷，属于职业放贷人。关于此案，上诉人已经向公安机关提出控告。三、被上诉人是职业放贷人，其行为构成非法经营罪，同时涉嫌非法吸收公众存款及非法转贷，请求法院依法查实并移送公安机关追究其刑事责任。因此，请求人民法院撤销原判决，依法驳回其诉讼请求，并且移送公安机关进行调查。王宗金辩称，驳回上诉，维持原判。原审被告曹红、徐世荣、赵雪辩称，支持上诉人的上诉请求。王宗金向一审法院起诉请求：1、判令徐世伟立即向王宗金偿还借款本金187280元及自2019年11月14日至2020年8月14日期间的利息共计33710.4元及自2020年8月15日起以187280元本金为基数，按月2%为标准支付利息直至利随本清；2、判令徐世伟向王宗金支付律师费5000元；3、判令曹红、徐世荣、赵雪为上述债务承担连带责任；4、本案诉讼费、诉讼财产保全责任保险费由徐世伟、曹红、徐世荣、赵雪共同承担。一审法院认定的事实：2019年9月29日，借款人徐世伟、担保人徐世荣、赵雪共同向王宗金出具借条一张，载明：“今（借款人）徐世伟向（出借人）王宗金借款人民币（大写）贰拾捌万元整，（小写）280000元整，用于偿还银行贷款。借款期限自2019年9月29日至2019年10月10日止，共12天，如果不能按期足额归还借款，借款人应向出借人支付违约金全额借款额的20%。担保人确认：本人同意为借款人的上述债务向出借人承担连带责任保证。”同日，甲方王宗金与乙方徐世伟、担保人徐世荣、赵雪签订《房屋产权抵押垫资借款合同》，合同约定：抵押物为徐世伟名下兰房权证（城关区）字第4××4号房屋，若因乙方本身责任不能按合同规定支付借款，给甲方造成损失的乙方负全部责任，甲方向乙方追偿的款项包括但不限于从约定支付借款之日起按每月借款总额的2%向乙方收取违约金，甲方为实现债权所花费的一切费用（评估、鉴定、保险、诉讼费用、律师费用等）。同日，徐世伟出具《个人（股东）无限连带保证责任承诺书》，承诺用于清偿王宗金所有债务的资产和权益，包括本人所有的财产，夫妻共同财产中减去基本生活费用后的部分，承诺人配偶曹红在承诺书中签字。2019年9月28日，王宗金向徐世伟跨行转账汇款70000元，2019年9月29日，王宗金向徐世伟跨行转账汇款210000元，2019年11月13日，徐世荣持徐世伟名下银行卡取出现金151520元后偿还王宗金。2019年10月20日，借款人徐世荣出具借条一张，载明：“今借到王宗金现金人民币33600元，截止2019年10月30日还清。”2019年11月3日，借款人徐世荣出具借条一张，载明：“今借到王宗金现金人民币16800元，截止2019年11月14日还清。”另查明，2019年11月5日，王宗金支出诉讼财产保全责任保险费940.8元，2020年8月11日，王宗金与甘肃合睿律师事务所签订《合睿律师事务所法律服务合同》，委托甘肃合睿律师事务所就徐世伟、徐世荣等民间借贷一案，提供法律服务，担任一审阶段诉讼代理人，并为此支出了律师代理费5000元。后徐世伟未偿还剩余借款产生纷争。一审法院认为，合法的借贷受法律保护，债务应当清偿。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，徐世伟向王宗金出具借条，王宗金向徐世伟转账280000元，徐世伟收到上述款项后理应按照约定期限偿还借款，现借款期限已届满，徐世伟未按照承诺期限归还借款已构成违约，应承担还款责任。关于王宗金主张徐世伟偿还借款本金187280元，2019年11月14日至2020年8月14日期间利息33710.4元及自2020年8月15日起以187280元本金为基数，按月2%为标准支付利息直至利随本清的诉讼请求，王宗金虽诉称徐世荣持徐世伟银行卡取出151520元后，将其中50400元偿还徐世荣所借款项，剩余101120元充抵徐世伟所欠本息后尚欠本金187280元，但其未向法院提交证据证明已向徐世荣提供现金借款50400元，徐世荣亦否认收到上述借款且表示向王宗金支付的151520元系偿还徐世伟所借的款项，现偿还王宗金的151520元系取自徐世伟的银行账户，理应偿还徐世伟的个人借款，故徐世伟应偿还王宗金的剩余借款本金为128480元（280000元－151520元=128480元），对王宗金的该项主张不予支持，徐世荣作为借款人向王宗金所借的款项，王宗金可提供充分的证据后另行起诉主张该项权利。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条规定：“借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。”本案中，王宗金、徐世伟双方未在借条中对利息进行约定，《房屋产权抵押垫资借款合同》中约定每月按借款总额的2%收取违约金，法院开庭审理时徐世伟表示借款时双方约定的利息为月2%，故徐世伟应按上述标准向王宗金支付利息，法院确定利息的计算开始时间为2019年11月14日，计算结果为：23126.4元（128480元×2%）×9个月（2019年11月14日-2020年8月14日）=23126.4元。关于王宗金主张徐世伟支付律师费5000元及诉讼财产保全责任保险费的诉讼请求，《房屋产权抵押垫资借款合同》第四条第二项约定：“若因乙方本身责任不能按合同规定支付借款，给甲方造成损失的乙方负全部责任，甲方向乙方追偿的款项包括但不限于甲方为实现债权所花费的一切费用（评估、鉴定、保险、诉讼费用、律师费用等）。”王宗金的上述主张符合法律规定，予以支持。关于王宗金主张曹红、徐世荣、赵雪为上述债务承担连带责任的诉讼请求，《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”本案中，曹红、徐世荣、赵雪分别在借条担保人处及《个人（股东）无限连带保证责任承诺书》承诺人配偶处签字，均对徐世伟的借款承担连带保证责任，现王宗金要求曹红、徐世荣、赵雪对债务承担连带保证责任，符合法律规定，予以支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、徐世伟于本判决生效后十日内偿还王宗金借款本金128480元，并支付利息23126.4元（自2019年11月14日起至2020年8月14日止，之后的利息按照月利率2%计算至实际付清之日止）；二、徐世伟于本判决生效后十日内支付王宗金律师费5000元、诉讼财产保全责任保险费940.8元；三、曹红、徐世荣、赵雪对上述债务承担连带清偿责任；四、驳回王宗金的其他诉讼请求。案件受理费4690元，保全费1420元，由王宗金负担1407元，徐世伟4703元(由徐世伟于判决生效后10日内给付王宗金)。二审经审理查明的案件事实与原审判决认定案件事实一致，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中上诉人徐世伟上诉主张被上诉人王宗金属于职业放贷人，双方签订的借款合同无效，上诉人不应当向其支付利息的问题，徐世伟在一、二审中均未提交任何相应证据证明其主张，故上诉人徐世伟的该上诉理由不能成立，不予支持。综上所述，上诉人徐世伟的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉人徐世伟预交的二审案件受理费4690元，由上诉人徐世伟负担。本判决为终审判决。审判长  邵云和审判员  张建军审判员  冯 诚二〇二一年三月二十九日书记员  夏菁菁