文书内容广州互联网法院民 事 判 决 书（2020）粤0192民初15412号原告：网易（杭州）网络有限公司，住所地浙江省杭州市滨江区长河街道网商路******。法定代表人：丁磊。委托诉讼代理人：徐景霞，该公司员工。委托诉讼代理人：侯慧萤，该公司员工。原告：杭州网易雷火科技有限公司，住，住所地杭州市滨江区长河街道网商路******/div>法定代表人：胡志鹏委托诉讼代理人：蒋媛媛，该公司员工。被告：广州四九游网络科技有限公司，住所地广州，住所地广州市天河区黄埔大道西平云路**广电平云广场B塔**全层>法定代表人：黎念辉。被告：海南联港网络科技有限公司，住所地海南省老，住所地海南省老城高新技术产业示范区海南生态软件园div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：黎念辉。以上两被告共同委托诉讼代理人：张小勇，广东普威律师事务所律师。以上两被告共同委托诉讼代理人：湛尚立，广东普威律师事务所律师。被告：上海翼殿信息技术有限公司，住所地上海市嘉，住所地上海市嘉定区真南路******div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：易文彬。委托诉讼代理人：陈嘉雯，北京市君泽君（广州）律师事务所律师。被告：深圳游禧科技有限公司，住所地深圳市南山区招商街道沿山，住所地深圳市南山区招商街道沿山社区南海大道**花园城数码大厦**501F/502e='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：李勇。委托诉讼代理人：丘优娟，该公司员工。委托诉讼代理人：吴传文，该公司员工。被告：上海喵果信息技术有限公司，住所地上海市嘉定区真南路**2，住所地上海市嘉定区真南路******LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：池庆中。委托诉讼代理人：张金保，北京市君泽君（广州）律师事务所律师。被告：海南骏比高网络科技有限公司，住所，住所地海南省老城高新技术产业示范区海南生态软件园A0地海南省老城高新技术产业示范区海南生态软件园******GHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：伍尚光。原告网易（杭州）网络有限公司（以下简称杭州网易公司）、杭州网易雷火科技有限公司（以下简称雷火公司）与被告广州四九游网络科技有限公司（以下简称四九游公司）、海南联港网络科技有限公司（以下简称联港公司）、上海翼殿信息技术有限公司（以下简称翼殿公司）、深圳游禧科技有限公司（以下简称游禧公司）、上海喵果信息技术有限公司（以下简称喵果公司）、海南骏比高网络科技有限公司（以下简称骏比高公司）侵害作品著作权纠纷一案,本院于2020年3月2日立案，2021年1月25日，杭州网易公司申请追加雷火公司为本案共同原告，本院经审查后依法予以批准，依法适用普通程序，由审判员周扬担任审判长、人民陪审员邹志红、区永卫公开开庭进行了审理。杭州网易公司的委托诉讼代理人徐景霞，雷火公司的委托诉讼代理人蒋媛媛，被告四九游公司、联港公司的共同委托诉讼代理人湛尚立，翼殿公司的委托诉讼代理人陈嘉雯、游禧公司的委托诉讼代理人吴传文、喵果公司的委托诉讼代理人张金保均在线参加诉讼，骏比高公司经本院合法送达拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杭州网易公司、雷火公司向本院提出诉讼请求：1.判令六被告立即停止对杭州网易公司及雷火公司的美术作品的著作权侵权行为，删除《大圣轮回》游戏内的侵权图片；2.判令六被告连带赔偿经济损失及合理支出共计700万元，其中合理支出55200元，均为公证费；3.判令六被告分别在其平台官网首页及《大圣轮回》官网http://dntg.49app.com/首页醒目位置连续十日刊登声明，向两原告赔礼道歉、消除影响；4.判令六被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：一、杭州网易公司就涉案美术作品享有的在先著作权应依法受到保护。杭州网易公司是国内知名的游戏开发商，开发有《梦幻西游》手游、《大话西游》手游游戏软件，就游戏内的美术资源享有完整的著作权。杭州网易公司主张的24个美术作品是杭州网易公司上述游戏中的角色、宠物、伙伴、技能等美术素材，其设计独特，富有美感，具有独创性。杭州网易公司对上述美术作品均享有著作权。二、六被告擅自使用和传播杭州网易公司美术作品侵犯了杭州网易公司著作权。自2019年3月起，杭州网易公司发现《大圣轮回》游戏中的游戏角色、宠物、技能等24个美术设计，与杭州网易公司主张的24个美术作品极为近似，甚至是完全相同，已经严重侵犯杭州网易公司就上述美术作品享有的复制权、改编权、信息网络传播权、修改权。(详见附表）经查，《大圣轮回》游戏于2018年10月在各大游戏平台上线运营，四九游公司是该游戏的著作权人，以其自身名义或者以其全资子公司联港公司的名义授权其他被告运营《大圣轮回》游戏，翼殿公司、游禧公司、喵果公司、骏比高公司均提供该游戏的收费服务，是该游戏的运营商。六被告理应就上述侵权行为承担连带责任。三、六被告侵权行为给杭州网易公司造成较大损失，应依法承担赔偿责任，并向杭州网易公司赔礼道歉、消除影响。杭州网易公司开发的《梦幻西游》、《大话西游》手游凭借清新亮丽的画面和原汁原味的剧情体验受到玩家喜爱。杭州网易公司为开发该游戏投入了巨大的人力、物力，其精良的美术制作也在行业内受到赞誉。六被告未经许可擅自使用和传播杭州网易公司游戏美术素材，未支付杭州网易公司任何费用，给杭州网易公司造成了较大的经济损失，应向杭州网易公司承担连带赔偿责任。且六被告未经杭州网易公司许可，擅自修改、拼凑杭州网易公司的美术作品，并通过换名上线、多平台上线、大量广告投放等方式进行大肆传播，严重损害杭州网易公司利益，造成了极为恶劣的影响，应向杭州网易公司赔礼道歉、消除影响。六被告未经许可擅自使用和传播杭州网易公司美术作品的行为，已经侵犯杭州网易公司就上述作品享有的著作权，违反了《中华人民共和国著作权法》相关规定。另，雷火公司是涉案24个美术作品的独占被许可人，故有权与杭州网易公司一并提起诉讼。被告四九游公司与被告联港公司共同辩称：一、杭州网易公司起诉时只主张了20个素材。二、杭州网易公司主张的部分美术元素不构成作品。三、被告使用的涉案美术元素具有合法的来源与授权，涉诉的美术元素与被告提供的美术元素不构成实质性相似或相同，不侵害被告美术元素的著作权。四、被告已经尽到合理审查义务，认为涉案美术作品或美术元素没有侵权嫌疑，主观上也不具备侵权故意。五、被告涉案部分美术元素已经更新，停止使用。六、原告第三项诉讼请求没有依据，且其索赔的标的额明显过高，于法无据。被告翼殿公司辩称：一、被告翼殿公司作为提供网络服务的普通联合运营平台之一，已尽审查义务，不应承担侵权赔偿责任。二、杭州网易公司部分美术元素达不到审美及创造力方面的要求，不构成《著作权法》意义上的美术作品。且西游题材手游中的元素系来自于公共领域元素，应适用较为严格的标准，在剔除公共领域元素后，本案被告美术素材在美术设计细节上与杭州网易公司美术素材存在诸多差异，呈现的视觉效果和审美意义具有较大差异，因此，不构成实质性相似。三、按照杭州网易公司美术作品的独创性较低、在游戏软件中的贡献度较少及一般美术作品在市场上的价值来看，杭州网易公司主张的判赔额过高。四、杭州网易公司主张赔礼道歉、消除影响，没有事实和法律依据，不应得到支持。被告游禧公司辩称：一、杭州网易公司对自己主张的事实没有充分的证据，应承担不利后果。首先，杭州网易公司未证明“因六被告侵权行为造成较大损失”。其次，杭州网易公司主张700万元的侵权赔偿。根据杭州网易公司提交的证据44《侵权元素比对及独创性说明表》中，杭州网易公司主张的侵权作品共计24组，有美术作品著作权的作品21组。依据24幅美术作品计算，则杭州网易公司主张**均每幅侵权损害结果约为29万元；依据21幅美术作品计算，则杭州网易公司主张**均每幅侵权损害结果约为33万元。而在（2019）粤0912民初37625号案件中其主张的标的额为3000万元。案件事实、案由、证据材料均相同的争议案件，杭州网易公司未有任何事实与证据能够证明其3000万或700万的经济损失的主张是如何得出。最后，杭州网易公司列举24幅《侵权元素比对及独创性说明表》，其所列举的在先发表网址表明作者均非杭州网易公司，另外，杭州网易公司提交的证据44也无第18-20号作品登记证明，既无法证明在先发表，又无法证明其具有美术作品登记，18-20号美术作品无法证明系杭州网易公司作品，杭州网易公司主张权利的主体不适格。综上所述，杭州网易公司主张的赔偿金额没有事实与法律依据另外，本案不涉及著作权人身权，杭州网易公司主张的“赔礼道歉、消除影响”不成立。二、被告已尽合理注意义务，且主观上不存在侵权故意，在本案中,被告仅仅是游戏的被授权方，对游戏所有的计算机软件著作权资质尽到了合理的审查义务，属于合法取得运营游戏的运营推广权，对游戏内容是否构成侵权不知情。因此，被告不应当承担连带责任，其要求的赔偿数额也明显过高。被告喵果公司辩称：一、杭州网易公司主张的被侵权美术素材没有达到著作权法规定的美术作品标准，不应受到著作权保护；二、杭州网易公司主张的侵权美术素材即使符合著作权法规定的美术作品标准，喵果公司运营的涉案游戏中的美术素材也没有侵犯杭州网易公司美术素材的著作权；三、喵果公司作为众多联运方之一在与广州四九游网络科技有限公司、海南联港网络科技有限公司合作运营涉案游戏时，已尽相应注意义务；四、涉案美术素材对杭州网易公司的涉案游戏和被诉游戏的利润的贡献程度有限，喵果公司已及时下架游戏链接，杭州网易公司主张的判赔金额过高；五、喵果公司没有侵犯杭州网易公司的著作权，故无需向杭州网易公司承担赔礼道歉、消除影响的法律责任。被告骏比高公司辩称：一、原告权利素材均不具有独创性，不构成作品，根据现有证据，原告也无法证明其是涉案作品的相关权利人，无权主张权利。二、骏比高公司为涉案游戏的一个极小的运营方，未参与涉案游戏及相关素材的创作，骏比高公司不具备侵权的故意也没有实施任何的侵权行为，未侵犯原告的相关权利。三、从素材本身看，涉案游戏《大圣轮回》游戏相关素材与原告主张的权利素材完全不同，不构成实质性相似，被告未侵犯其著作权。四、本案杭州网易公司举证的骏比高公司运营渠道已经停止使用，杭州网易公司存在重复诉讼，多个公证书在多案中主张合理维权费用的情况。五、原告主张的判赔过高，其主张没有合理依据。本案各方当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院依法组织进行了证据交换和质证，查明事实如下：一、涉案权利图片的权属情况杭州网易公司提交了：1、2014年12月18日中华人民共和国国家版权局出具的网易梦幻西游手游游戏软件计算机软件著作权登记证书，载明开发完成日期为2014年8月19日，权利范围为全部权利，登记号为2014SR199502，著作权人为原告杭州网易公司；2、2015年5月21日中华人民共和国国家版权局出具的网易大话西游游戏软件计算机软件著作权登记证书，载明开发完成日期为2015年4月1日，权利范围为全部权利，登记号为2015SR087060，著作权人为原告杭州网易公司；3、美术作品“梦幻西游-剑侠客图”“梦幻西游-龙太子图”“梦幻西游-野猪一图”“梦幻西游-虾兵图”“梦幻西游-鲛将军图”“梦幻西游-龙女图”“梦幻西游-龟千岁图”“梦幻西游-蛟龙图”“梦幻西游-猴小仙图”“梦幻西游-古代瑞兽图”“梦幻西游-泡泡图”“梦幻西游-李靖图”“梦幻西游-哪吒图”“梦幻西游-沙和尚图”“梦幻西游-嫦娥图”“梦幻西游-孙悟空图”“梦幻西游手游-清心”“梦幻西游-东海龙王图”“梦幻西游-猪八戒图”“梦幻西游-噬天虎图”共20份的作品登记证书（登记号详见附表），著作权人均为原告杭州网易公司；4、24份美术作品的底稿、在先发表证明及取证数据保全证书（证书编号及网页详见附表）；5、梦幻西游、大话西游游戏上线时间网页；6、《梦幻西游》手游游戏内容演示；7、广州网易计算机系统有限公司（以下简称广州网易公司）2020年5月21日出具的《授权及补充声明函》；其中确认广州网易公司独家授权本案杭州网易公司根据《梦幻西游》端游的游戏素材开发《梦幻西游》手机游戏，本案杭州网易公司拥有对授权作品和授权素材的手游独家改编权，另广州网易公司在本函中确认广州网易公司授权本案杭州网易公司对包括前述授权素材以及根据授权素材改编后的手游作品享有完整的以自己名义进行独立维权并获得完整赔偿和其他可能补救措施的权利。8、“梦幻西游软件online”的计算机软件著作权登记证书，其中载明：广州网易计算机系统有限公司。广州知识产权法院（2017）粤73民终1094号案载明一审法院经审理认为雷火公司经杭州网易公司独占许可，享有《梦幻西游》手游游戏软件及所属美术资源及文字作品等全部著作权中的财产权。广州知识产权法院确认上述一审法院查明的基本事实清楚。二、被诉侵权事实与比对情况杭州网易公司针对四九游公司侵权事实提交了1、CPCC微平台查询大圣轮回游戏软件著作权登记信息、广州四九游网络科技有限公司知识产权登记信息；以证明被告四九游公司是2018年11月20日登记的《大圣轮回》游戏软件著作权人；2、IP360取证数据保全证书；证书编号为：ZX-BWX-0120190919176731指向网页（网页链接为：http://www.49you.cn/show.html?id=53120）以证明四九游公司官网宣传其是《大圣轮回》游戏的发行商；3、游禧公司在本院（2019）粤0192民初37625号案中提交的授权书；以证明四九游公司是《大圣轮回》游戏的研发方，四九游公司授权游禧公司运营《大圣轮回》游戏。4、《大圣轮回》官网游戏内容演示；以证明截至2020年5月28日，涉案侵权内容仍然存在，被告侵权行为仍未停止，四九游公司是《大圣轮回》游戏官网和在小米应用商店显示的运营商。5、《大圣轮回》在各渠道的下载页面以证明《大圣轮回》在各上线渠道显示的下载量巨大，累计至少达123.6万次。四九游公司是《大圣轮回》在PP助手、豌豆荚、历趣网显示的运营商。针对联港公司的侵权事实提供了：（2019）粤0192民初2377号案件详情页面；说明骏比高公司在该案中提交了一份联港公司与骏比高公司2018年8月1日签署的《安卓大圣轮回》移动系统应用游戏外放联合运营协议，其中约定内容为通过本协议约定的条件给予合作方适当授权、与合作方进行合作运营的，内容说明联港公司是《安卓大圣轮回》移动系统应用游戏IOS版或安卓版的开发商和运营商/独家代理方，拥有该游戏的完全自主知识产权或独家代理运营权，以证明联港公司是四九游公司的全资子公司，经四九游公司授权，成为《大圣轮回》的独家代理运营权人，联港公司公司授权翼殿公司运营涉案侵权游戏，并与本案骏比高公司联合运营涉案侵权游戏。另被告翼殿公司提交了四九游公司与联港公司签订的软著授权书，载明四九游授权联港公司《大圣轮回》游戏运营权及可分授权的权力。针对翼殿公司的侵权事实提供了：（2019）粤广南方第014730号公证书，公证书载明委托代理人于2019年3月29日来到广州市南方公证处，申请办理保全证据公证。4、在上述浏览器的地址输入“http://dntg.49aoo.com”进入“大圣轮回”游戏页面；点击“安卓下载”进入该游戏安卓下载页面，长按该页面，呼出功能菜单，点击“进入看图模式”查看相关图片页面，打开手机自带的录屏，浏览相关信息并结束录屏；。6、在步骤4的下载页面，下载、安装“大圣轮回”游戏等操作，安装包文件名称“jbg-1hyyl.apk”。7、返回手机桌面，打开上述安装的“大圣轮回”游戏，登录账号，进入该游戏，浏览游戏内容等相关操作。9、打开手机“备忘录”，复制网址“http://www.chengzijianzhuang.com/tetris/page/1626368282664971/?Clickid=EI3g5be-5vECGI2DhfIXILzx-_DkATAMOAFCITIwMYkwMjI1MYIwMjM4MDEwMDA4MDMxMTQ1Mzg5NERFMUgB”进入“大圣轮回”下载页面，打开手机自带的录屏，浏览相关信息并结束录屏。10、在步骤9的下载页面，下载、安装“大圣轮回”游戏，安装包文件名称“ds1h_jrtt_ds1hxx12.apk”。11、返回手机桌面，打开上一步骤安装的“大圣轮回”游戏，注册账号，进入该游戏，浏览游戏内容，用支付宝、微信进行充值并查看账单详情。重复步骤9与步骤10打开网页，下载“大圣轮回游戏”。其中充值页面显示商户全称为上海翼殿信息技术有限公司；（2019）粤广南方第014743号公证书、（2019）粤广南方第015692号公证书内容与（2019）粤广南方第014730号公证书基本一致，只是打开的网页不同，但同样都是下载来自同一运营方的“大圣轮回”游戏，其中每份公证书附件中截图充值页面显示商户全称为海南骏比高网络科技有限公司以证明骏比高公司是《大圣轮回》游戏的收费主体之一，即运营商。《大圣轮回》在各渠道的下载页面以证明翼殿公司是《大圣轮回》在9377游戏平台显示的运营商。针对游禧公司的侵权事实提供了游禧公司在（2019）粤0192民初37625号案中提交的授权书以证明四九游公司授权游禧公司运营《大圣轮回》游戏；（2019）粤广南方第014732号公证书载明内容与（2019）粤广南方第014730号公证书内容基本一致，只是更换网页链接为“https://www.chengzijianzhan.com/tetris/page/6631703064845746183/?clickid=EI3QpMKD3vACGIH6zu6bAyD4kNe15wEwDDjBuAJCIDIwMTkwMjEOMDAwNjQzMDEwMDE1MDc3MDY5MjgwMz14SMG4Ag&ad-id=1621711800297550&cid=1621711875811341&req-id=20190214000643010015077069280328”与“https://www.chengzijianzhan.com/tetris/page/6631703064845746183/?c1ickid=ELiQufiwxvACGMTMr76BAyD6xMvvOgEwDDix6gFCIDIwMTkwMTI2MTAxMDMzMDEwMDE1MDY2MDE2NDkwMjcwSMG4Ag&ad_id=1620899021361203&cid=1620899435268152&req-id=20190126101033010015066016490270”但所下载运行的游戏均为《大圣轮回》，其中公证书附件中截图充值页面显示商户全称为深圳游禧科技有限公司用以证明圳游禧公司是《大圣轮回》游戏的收费主体之一，即运营商。针对喵果公司的侵权事实提供了（2019）粤广南方第014741号载明内容与（2019）粤广南方第014730号公证书内容基本一致，只是更换网页链接为“https://www.chengzijianzhan.com/tetris/page/1626368282664971/?clickid=EI3g5bc-5vECGI2DhfIXILzX-DkATAMOAFCITIwMTkwMjI1MTIwMjM4MDEwMDA4MDMxMTQ1Mzg5NERFMUgB”与“https://www.chengzijianzhan.com/tetris/page/1626629300707335/?clickid=EL2wj-6m7fECGI2DhfIXILzx-DkATAMOAFCITIwMTkwMzAxMTAyNjI2MDEwMD11MDYOMjAwODYwOTVCRUgB”,“https://www.chengzijianzhan.com/tetrie/page/1626628321226755/”“https://www.chengzijianzhan.com/tetris/page/1626629300707335/?c1ickid=EL2wj-6m7fECGI2DhfIXILzX_DkATAMOAFCITIwMTkwMzA1MDk0OTExMDEwMDEyMDM1MDkzMjgyQjdBREgB”“https://www.chengzijianzhan.com/tetris/page/1626368282664971/?clickid=EI3g5be-5vECGT2DhfIXILz-DkATAMOAFCITIwMTkwMjI1MTIwMjM4MDEwMDA4MDMxMTQ1Mzg5NERFMUgB”等四个网站但所下载运行的游戏均为《大圣轮回》，其中公证书附件中截图充值页面显示商户全称为上海喵果信息技术有限公司以证明喵果公司是《大圣轮回》游戏的收费主体之一，即运营商；《大圣轮回》在各渠道的下载页面以证明喵果公司是《大圣轮回》在9377游戏平台显示的运营商。针对骏比高公司的侵权事实除上述（2019）粤0192民初2377号案中联港公司与骏比高公司2018年8月1日签署的《安卓大圣轮回》移动系统应用游戏外放联合运营协议外，提交了（2019）粤广南方第014745号公证书、（2019）粤广南方第015691号公证书、（2019）粤广南方第015464号公证书载明内容与（2019）粤广南方第014730号公证书内容基本一致，只是更换网页链接，其中（2019）粤广南方第014745链接更换为“https://www.chengzijianzhan.com/tetris/page/1612184409348103/?ad-id=1612184185610259&cid=1612185933729815&req-id=201809242053370100150321467593D8”,（2019）粤广南方第015691链接更换为“http://fa111.wanqu7.cn/Game/ds1h183/25175.htm1”、“http://fa111.wanqu7.cn/Game/ds1h186/25181.html”，（2019）粤广南方第015464链接更换为“http://fall1.wanqu7.cn/Game/ds1h178/25165.html”但所下载并运行的游戏均为《大圣轮回》，其中每份公证书附件中截图充值页面显示商户全称为海南骏比高网络科技有限公司以证明骏比高公司是《大圣轮回》游戏的收费主体之一，即运营商。《大圣轮回》在各渠道的下载页面以证明经联港公司授权，骏比高公司与联港公司联合运营涉案游戏，是应用宝等部分平台显示的运营商，也是涉案游戏的收费主体之一六被告对上述事实予以确认。三、被告关于不侵权的抗辩四九游公司及联港公司关于抗辩不侵权提交了一份比对意见以证明杭州网易公司与四九游公司、联港公司的涉案元素不构成实质性相似，其中共包含24个涉案作品的比对意见，对23个作品四九游公司、联港公司均提出比对不一致的结果，四九游公司、联港公司认为除“宠物-泡泡”外其余23素材均在细节线条刻画上与原告的美术素材有所差异，在素材的组成元素、成体效果、主要特征、姿势等方面双方的美术素材均有区别，并不构成相似，四九游公司、联港公司另外针对“野猪”“虾兵”“鲛将军”“龙女”“龟丞相”“蛟龙”“李天王”“哪吒”“沙和尚”“伙伴-嫦娥”“孙悟空”“伙伴-猪八戒”“东海龙王”“噬天虎”“水灵石”“赤焰妖”“技能-清心”等十七个美术素材另外提出原告的美术元素并非原告独创，多借鉴已有的神话传说形象，并不具有独创性。四九游公司、联港公司对“功能图标-挂机”“功能图标-徒弟”另外提出两美术元素均为简单地线条构成通用图像，独创性较低。还有部分作品登记证书及以广州网易计算机系统有限公司为原告的判决书，但均与涉案美术作品无关。翼殿公司关于抗辩不侵权提交了比对意见表以证明原、被告涉案元素不构成实质性相似，其中包含共23个涉案作品的比对意见，没有对“技能-清心”提出比对意见，对其余美术素材均做出不相似的抗辩，除上述比对意见外，翼殿公司另外提交了一份由华科司鉴中心于2018年12月29日出具的《司法鉴定意见书》，其中载明“。经过对送鉴材料的分析，鉴定专家组充分研究，认真评议，得出如下鉴定结论：《大圣轮回》于《。西游》两款游戏在画面、角色、UI设计、玩法，包括游戏剧情、界面设计、技能及道具等方面存在差异。因此《大圣轮回》与《。西游》两款游戏不相同”。另提交了大圣轮回游戏软件的计算机软件著作权登记证书、著作权人广州九淇网络技术有限公司的授权书等以证明翼殿公司已尽到合理注意义务，且提交了部分案外游戏的美术作品的发表页面。游禧公司、喵果公司认同上述抗辩意见。四、其他案件事实杭州网易公司为证明《梦幻西游》《大话西游》游戏的知名度极高，游戏内的美术素材具有巨大的商业价值，提交了两游戏的相关网页报道及所获得的奖杯照片：网页报道载明网站搜狐发表《2015年最赚钱游戏出炉：《梦幻西游》手游排行第七腾讯总收入进前三》《2015年度回顾：《梦幻西游》iOS平台全球收入第5，亚太市场手游份额占三成以上》《端游用户2亿，手游活跃用户2000万，网易解读大话西游运营推广之道》等报道，人民网发表《2016成MMORPG手游大年梦幻西游累计收入超55亿》的报道，《梦幻西游》手游官网发表《刘诗诗助阵!《梦幻西游》手游2016战略发布会精彩聚焦》等报道，腾讯游戏发表《秦般弱欲参选《梦幻西游手游》阳光魅力榜》《《梦幻西游》手游“跑男抢码战”爆笑上映》等报道，《大话西游》手游官网发布《海量福利齐贺周年肯德基大话主题店开业》，以及其他网站发布的关于两游戏的相关报道。奖项照片显示《梦幻西游》手游获得了“2014年度最具人气游戏”“年度十大最受期待手机游戏”“2016年度十佳网游”等奖项《大话西游》手游获得了“2016年度十大风云手游”“2015年度最受欢迎手机游戏”“2015年度中国“游戏十强”大奖”等奖项。杭州网易公司另外指出部分案涉素材具有一定的知名度，具有极高辨识度、知名度及商业价值，为此提交了剑侠客、龙太子形象知名度相关报道说明剑侠客、龙太子为《梦幻西游》手游人气的最高两大虚拟明显偶像，其美术形象为梦幻手游经典形象，及《梦幻西游》手游电视广告，广告中剑侠客、龙太子形象均作为游戏主要角色进行突出宣传与展示。杭州网易公司另外提交《2018年中国游戏产业报告》说明在2018年移动游戏收入排名中《梦幻西游》手游排名第二，《大话西游》手游排名第十。《2017泛娱乐IP游戏价值研究报告》“梦幻西游”的整体IP价值达到722亿元。本院认为：本案为侵害作品著作权纠纷，争议焦点为：一、杭州网易公司及雷火公司是否有权主张涉案权利美术作品的著作权；二、六被告是否构成侵权；三、若构成侵权，六被告应承担何种责任；一、杭州网易公司及雷火公司是否有权主张涉案权利美术作品的著作权我国著作权法所称作品，是指文学、艺术和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果，保护的是具有独创性的表达。美术作品，是指绘画、雕塑、书法等以线条，色彩或者其他方式构成的有审美意义的平面或者立体的造型艺术作品。独创性包含独立创作和最低限度的创造性，创造性是该要件的核心。从一般观察者的角度判断，只要具有最低限度的审美意义，且不属于公有领域的造型艺术，均应视为满足了作品最低限度的创造性要求。杭州网易公司主张权利游戏元素图片作品均是以线条和色彩构成具有审美意义的平面或立体的造型艺术作品，属于著作权法意义上的美术作品。除此，杭州网易公司另提交了设计底稿、在先发表证据证明其对涉案美术作品享有著作权。根据《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条规定，当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为证据。被告提交的相关作品在先发表证明同本案权利作品并不相同，故本院不予采纳。在被告未提供充分相反证据的情况下，杭州网易公司提交的上述初步证据足以证实其对涉案权利美术作品享有著作权，故本院确认杭州网易公司对案涉权利美术作品享有著作权，同时雷火公司作为涉案美术作品的独占被许可人，故本院认为，杭州网易公司及雷火公司可以共同提起本案诉讼。另根据杭州网易公司提交《广州网易的授权及补充声明》第二条广州网易公司的自认“手游作品构成授权素材的复制件；广州网易公司授权杭州网易公司对包括前述授权素材以及根据授权素材改编或复制后的手游作品在本案享有完整的以自己名义进行独立维权并获得完整赔偿和其他可能补救措施的权利。”故本院对被告认为原告无权主张权利的抗辩不予支持。二．六被告是否构成侵权经本院比对，案涉权利美术作品与被控侵权的美术图案在构图、色彩、形象等方面基本一致，构成实质性相似。对于翼殿公司所提交的《司法鉴定意见书》抹去了比对对象的游戏全称，仅凭“西游”二字不足以确定是本案杭州网易公司所运营的《梦幻西游》或《大话西游》，且是否构成实质性相似最终应当由法院判断，故本院对此不予采信。关于信息网络传播权。《中华人民共和国著作权法》第十条第一款第十二项规定，信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利。《信息网络传播权保护条例》第二条规定，权利人享有的信息网络传播权受著作权法和本条例保护。除法律、行政法规另有规定的外，任何组织或者个人将他人的作品、表演、录音录像制品通过信息网络向公众提供，应当取得权利人许可，并支付报酬。六被告作为被诉侵权网站运营方以及“大圣轮回”游戏的计算机软件著作权人，未经杭州网易公司的授权或许可，在其所运营网站对于被诉侵权游戏页面使用杭州网易公司享有著作权的美术作品实质性相似的美术形象进行宣传推广，使得相关公众可以在其选定的时间或地点浏览、获取案涉权利美术作品，其行为侵犯了杭州网易公司对二十四个案涉权利美术作品依法享有的信息网络传播权。被告翼殿公司、游禧公司、喵果公司、骏比高公司抗辩其作为游戏运营方，没有侵权故意不具有主观过错。对此，本院认为，上述四被告作为游戏从业公司，未经原告许可，在游戏中利用了知名度较高的《梦幻西游》《大话西游》游戏素材，未尽到合理注意义务，存在主观过错，应当承担侵权责任。关于修改权，《中华人民共和国著作权法》第十条第三款规定，修改权，即修改或者授权他人修改作品的权利，本案中杭州网易公司主张修改权的两个作品为“功能图标-徒弟”及“道具-水灵石”，因修改权属于人身权，侵犯修改权往往会对权利人造成精神损害，而本案中，被控侵权图片虽与权利图片在光泽明亮及线条等细微之处有所变化，但并不足以认定对两原告造成了精神损害，故本院对两原告主张的修改权诉请不予支持。若构成侵权，六被告应承担何种责任关于责任划分，本院认为，根据杭州网易公司提交的证据证明，四九游公司是《大圣轮回》游戏软件著作权人，联港公司是四九游公司授权的独家代理运营权人，翼殿公司经联港公司授权运营《大圣轮回》，故翼殿公司应与四九游公司、联港公司对侵权行为承担连带责任；骏比高公司经联港公司授权运营《大圣轮回》故骏比高公司应与四九游公司，联港公司承担连带责任；游禧公司经四九游公司授权运营《大圣轮回》故游禧公司应与四九游公司对侵权行为承担连带责任；另外根据喵果公司上传《大圣轮回》移动系统应用游戏外放联合运营协议证明喵果公司经四九游公司授权运营《大圣轮回》故喵果公司应与四九游公司对侵权行为承担连带责任。根据《中华人民共和国著作权法》第四十八条第一项的规定，未经著作权人许可，通过信息网络向公众传播其作品的，应当根据情况承担停止侵害、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任。关于赔礼道歉；原告针对被告在其官网公开致歉的诉请。根据《中华人民共和国著作权法》第四十七条及第四十八条的规定可知，赔礼道歉一般仅为著作人身权受到侵害时的一种责任承担方式，故对原告判令被告公开致歉的主张，本院不予支持。关于赔偿损失；《中华人民共和国著作权法》第四十九条规定，侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿，实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿，赔偿数额还应当包含权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。本案中，两原告未能举证证明其因侵权所遭受的实际损失，也未能举证证明六被告的违法所得，但提交了涉案16本公证书的发票，共计55200元，另外杭州网易公司及雷火公司共同在本案中主张六被告共赔偿经济损失6944800元，根据综合多个因素估算而得。主要为两手游在业内的知名度、涉案美术作品的独创性艺术价值和制作成本、被告主观恶意、涉案美术作品的侵权比例。故本院将参考以下因素酌定六被告应承担连带责任的赔偿损失的金额：一、案涉权利美术作品的数量及知名度。六被告运营的《大圣轮回》侵权使用了共计二十四幅美术作品，均来自于“梦幻西游”“大话西游”两手游，基于“梦幻西游”“大话西游”是两款具有较高知名的游戏，故涉案美术作品在游戏用户群体中均具有一定的知名度。原告提交的多项证据已经证明该两款手游具有较高的知名度及较高的市场价值。二、案涉权利美术作品的独创性。结合杭州网易公司提供的作品独创性说明，案涉美术作品均通过线条、构图、轮廓、色彩搭配的运用，给受众以较强的观赏性以及美感，具有较高的独创性。三、六被告的侵权主观恶意。四九游公司在“大圣轮回”游戏页面使用案涉权利美术作品，主观上存在过错。联港公司，翼殿公司，游禧公司，喵果公司，骏比高公司运营的《大圣轮回》与两原告的《梦幻西游》及《大话西游》系列同属西游系列的游戏，其利用杭州网易公司及其所运营的游戏的知名度吸引玩家游玩游戏意图明显。四、杭州网易公司的维权成本及难度，本案中，杭州网易公司未能举证证明其因侵权所遭受的实际损失，也未能举证证明六被告的违法所得，但提交了涉案16本公证书的发票，共计55200元，其中四九游公司指出（2019）粤广南方第015464号公证书已在本院案号为（2019）粤0192民初36197号案中得到支持并提供了36197号案件的判决书，但杭州网易公司称该案尚在二审审理过程中，尚未生效，不能作为认定本案事实的依据。本院认为，因杭州网易公司既已在另案中主张（2019）粤广南方第015464号号公证书的合理费用，在本案中就不应当重复主张。杭州网易公司主张的合理维权费用在扣除（2019）粤广南方第015464号号公证书后费用后可予全部支持。另外据公证书载明六被告在多个不同的宣传网页链接中使用侵权素材进行投放，手段较为隐蔽、持续时间较长，权利人的维权难度较大，对权利人造成的不良影响也较大。综合以上因素，本院酌定四九游公司，联港公司与翼殿公司对侵犯杭州网易公司及雷火公司对涉案二十四个美术作品享有的信息网络传播权承担连带赔偿责任，所需承担的赔偿损失包括合理开支的金额为150000元，四九游公司，联港公司与骏比高公司对侵犯杭州网易公司及雷火公司对涉案二十四个美术作品享有的信息网络传播权承担连带赔偿责任，所需承担的赔偿损失包括合理开支的金额为150000元，四九游公司，游禧公司对侵犯杭州网易公司及雷火公司对涉案二十四个美术作品享有的信息网络传播权承担连带赔偿责任，所需承担的赔偿损失包括合理开支的金额为150000元，四九游公司，喵果公司对侵犯杭州网易公司及雷火公司对涉案二十四个美术作品享有的信息网络传播权承担连带赔偿责任，所需承担的赔偿损失包括合理开支的金额为150000元。综上所述，依照《中华人民共和国著作权法》第十条第一款第十二项、第十四项、第十五项、第四十八条第一项、第四十九条，《中华人民共和国反不正当竞争法》第六条第四项、第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条、第二十五条、二十六条，《最高人民法院关于审理侵害信息网络传播权民事纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条的规定，判决如下：一、被告广州四九游网络科技有限公司、海南联港网络科技有限公司、上海翼殿信息技术有限公司、深圳游禧科技有限公司、上海喵果信息技术有限公司、海南骏比高网络科技有限公司应立即停止对涉案美术作品的侵权行为；二、被告广州四九游网络科技有限公司、海南联港网络科技有限公司、上海翼殿信息技术有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内共同向原告网易（杭州）网络有限公司、杭州网易雷火科技有限公司支付侵权损害赔偿金150000元；三、被告广州四九游网络科技有限公司、海南联港网络科技有限公司、海南骏比高网络科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内共同向原告网易（杭州）网络有限公司、杭州网易雷火科技有限公司支付侵权损害赔偿金150000元；四、被告广州四九游网络科技有限公司、深圳游禧科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内共同向原告网易（杭州）网络有限公司、杭州网易雷火科技有限公司支付侵权损害赔偿金150000元五、被告广州四九游网络科技有限公司、上海喵果信息技术有限公司承担连带责任于本判决发生法律效力之日起十日内共同向原告网易（杭州）网络有限公司、杭州网易雷火科技有限公司支付侵权损害赔偿金150000元；六、驳回原告网易（杭州）网络有限公司及杭州网易雷火科技有限公司的其他诉讼请求。案件受理费65800元，由原告网易（杭州）网络有限公司及杭州网易雷火科技有限公司共同负担30080元，由被告广州四九游网络科技有限公司负担14288元、海南联港网络科技有限公司负担7144元、上海翼殿信息技术有限公司负担3572元、深圳游禧科技有限公司负担3572元、上海喵果信息技术有限公司负担3572元、海南骏比高网络科技有限公司负担3572元（该受理费已由原告网易（杭州）网络有限公司预交，本院不作退回，原告同意由被告在上述履行期内直接支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长 周扬人民陪审员区永卫人民陪审员 邹    志    红二〇二一年三月一日本件与原本核对无异书 记 员 梁 珺 怡  赵 锦 明            序号              作品名称              原告美术作品              被告侵权图片              在先发表网址              IP360取整数据保全证书证书编号              原告版权登记证书              诉请权利                  1              角色-剑侠客                      ?                            ?                    http://www.72g.com/game/mhxysy/77168.html              ZX-BWX-0120190410178656              粤作登字-2015-F-00003443              改编权、信息网络传播权                  2              角色-      龙太子                      ?                            ?                    http://www.756u.com/9153.html              ZX-BWX-0120190410342196              粤作登字-2015-F-00003440              改编权、信息网络传播权                  3              宠物-      野猪                      ?                            ?                    https://www.app178.com/game/mhxy/51077.html              ZX-BWX-0120190410425250              粤作登字-2015-F-00004090              改编权、信息网络传播权                  4              宠物-      虾兵                      ?                            ?                    http://www.manmankan.com/shouyou/mhxy/1507/8667.shtml              ZX-BWX-0120190919106459      ZX-BWX-0120190411193787              粤作登字-2015-F-00004095              改编权、信息网络传播权                  5              宠物-      鲛将军                      ?                            ?                    http://www.pc6.com/edu/74726.html              ZX-BWX-0120190411486950              粤作登字-2015-F-00004167              改编权、信息网络传播权                  6              宠物-      龙女                      ?                            ?                    http://www.pc6.com/edu/74727.html              ZX-BWX-0120190411912583              粤作登字-2015-F-00004132              改编权、信息网络传播权                  7              宠物-      龟丞相                      ?                            ?                    http://www.pc6.com/edu/74760.html              ZX-BWX-0120190411582366              粤作登字-2015-F-00004115              改编权、信息网络传播权                  8              宠物-      蛟龙                      ?                            ?                    http://www.pc6.com/edu/74615.html              ZX-BWX-0120190411294413              粤作登字-2015-F-00004097              改编权、信息网络传播权                  9              宠物-      猴小仙                      ?                            ?                    http://www.pc6.com/edu/74635.html              ZX-BWX-0120190411324649              粤作登字-2015-F-00004106              改编权、信息网络传播权                  10              宠物-      古代瑞兽                      ?                            ?                    http://www.pc6.com/edu/74738.html              ZX-BWX-0120190411676359              粤作登字-2015-F-00004147              改编权、信息网络传播权                  11                    宠物-      泡泡                            ?                            ?                    https://www.duote.com/tech/mhxysy/86845.html            http://www.97973.com/mggl/2016-06-12/ifxszkzy5120511.shtml                    ZX-BWX-0120190919331920      ZX-BWX-0120190919325374              粤作登字-2015-F-00004096              复制权、信息网络传播权                  12              伙伴-      李天王                      ?                            ?                    http://www.gao7.com/wy/my/detail-433308.shtm              ZX-BWX-0120190411576690              粤作登字-2015-F-00004133              改编权、信息网络传播权                  13              伙伴-      哪吒                      ?                            ?                    http://www.pc6.com/edu/77401.html              ZX-BWX-0120190411628074              粤作登字-2015-F-00004110              改编权、信息网络传播权                  14              伙伴-      沙和尚                      ?                            ?                    http://www.pc6.com/edu/77423.html              ZX-BWX-0120190411155602              粤作登字-2015-F-00003899              改编权、信息网络传播权                  15              伙伴-      嫦娥                      ?                            ?                    http://www.pc6.com/edu/77420.html              ZX-BWX-0120190411910082              粤作登字-2015-F-00004163              改编权、信息网络传播权                  16              伙伴-      孙悟空                      ?                            ?                    http://www.87g.com/menghuanxiyou/1575.html              ZX-BWX-0120190411595629              粤作登字-2015-F-00004151              改编权、信息网络传播权                  17              技能-      清心                      ?                            ?                    http://news.4399.com/gonglue/nhxyou/jineng/lg/m/493132.html              ZX-BWX-0120190411355051              粤作登字-2017-F-00024753              改编权、信息网络传播权                  18              功能图标-挂机                      ?                            ?                    https://www.duote.com/tech/mhxysy/86845.html              ZX-BWX-0120190919297652                            改编权、信息网络传播权                  19              功能图标-徒弟                      ?                            ?                  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