湖南省邵阳市大祥区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0503民初330号原告：陈秋叶，女，1976年7月11日出生，汉族，住所湖南省益阳市赫山区，现住邵阳市大祥区。委托诉讼代理人：王朝福，湖南森力（邵阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李琪，湖南森力（邵阳）律师事务所实习律师。被告：罗一航，男，1975年9月2日出生，汉族，住所邵阳市。被告：谭朝辉，女，1976年10月16日出生，汉族，住邵东市，系罗一航之妻。原告陈秋叶与被告罗一航、谭朝辉合同纠纷一案，本院于2021年3月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈秋叶及其委托诉讼代理人王朝福、李琪，被告谭朝辉到庭参加诉讼，被告罗一航经本院合法传唤无正当理由没有到庭。本案现已审理终结。原告陈秋叶向本院提出诉讼请求：请求人民法院依法判决两被告共同连带支付原告借款98000元，并支付利息35208元（按每月2000元计算，自2016年12月至2018年8月止，顺延照计）；被告承担本案的诉讼费。事实与理由：两被告系邵阳泰益昌商务服务有限公司的股东，2018年8月29日两被告将泰益昌公司注销。原告于2015年10月15日与泰益昌公司签订《租赁合作协议》，约定原告为泰益昌公司的租赁合作商，期限自2015年10月15日至2018年10月15日止，原告向泰益昌公司支付9.8万元押金，每月可分红2000元。协议签订后，原告于2015年10月17日向泰益昌公司支付了押金9.8万元，期间泰益昌公司支付了原告自2015年11月至2016年11月的利息，后一直未支付利息。为此原告于2018年5月向邵阳市大祥区人民法院提起诉讼，在法院审理过程中，两被告将公司注销，原告只得撤诉。原告撤诉后，也多次找两被告履行协议的支付义务和退还押金，两被告以资金困难为由予以拖延，后只在2019年3月支付给原告6792元。综上，两被告在没有任何通知原告的情况下有意将公司注销，显然逃避债务，两被告作为公司的股东，应当对公司的债务承担偿还责任，故此，原告为维护自身的合法权益，特向人民法院提起诉讼。被告谭朝辉辩称：与原告签合同是2015年，是原告与泰和轩大酒店连锁管理有限公司签的，当时原告是交了98000元的押金，我们也返了80000元的消费卡给原告。当初泰和轩酒店经营还是可以的，每个月承担了2000元的分红，也在承担范围内。2016年至2017年经营不善，宣布破产，我老公罗一航找原告沟通过，我也找原告谈了一次，谈了一下押金应该怎么付，没有达成协议。原告的消费卡也是兑成了现金的，我们提出4万元了结，但当时原告是同意的，之后就不同意，不知道怎么回事。被告罗一航未予答辩。经审理查明：2015年10月15日，原告陈秋叶（乙方）与邵阳泰和轩酒店管理有限公司（甲方）签订《租赁合作协议》，协议中的内容有：合同期限为3年（从2015年10月15日开始至2018年10月14日止），双方的合作租赁关系自本协议期限届满时终止；合作、租赁方式为酒店战略合作伙伴，乙方租赁甲方客房1间，租赁年限为3年，租赁金额0元，租赁押金为甲方向乙方收取客房押金9.8万元／间，所有租赁押金全部由银行代收代管代分红；乙方应于本协议签署之日起3个工作日内，一次性全额向甲方支付租赁押金费用共计98000元整作为合作费用支付至甲方指定的收款账号（开户行：中国工商银行股份有限公司邵阳百春园支行，户名：邵阳泰和轩酒店管理有限公司，账号：×××02）；收益分成，乙方获得价值捌万元酒店联盟消费卡，乙方可以自己使用，也可以允许第三方使用，乙方需遵守酒店联盟消费卡的使用规定，消费卡需自合同签订之日起三年内消费完，如有未消费完余额，到期作废，消费卡金额仅限于抵扣房费，持续三年，乙方可获得每月固定分红2000元，三年期满后，在乙方无任何违约的情况下，甲方退还租赁押金9.8万元／间给乙方；合约期3年中，每个月15号分红，以现金形式将2000元汇到乙方的指定账户，返3年共计36个月，收益7.2万元，合约期3年满，由甲方直接退还9.8万元／间的押金到租客指定的账户；甲方有权自主经营管理，乙方不得参与甲方的经营管理；乙方享有协议约定的由甲方支付的每月固定的分红利润及其他约定收益的权利，乙方只是甲方的租赁客户，不得冒用甲方名义从事经营活动；乙方应对与甲方签订的《租赁合作协议》内容予以保密；双方协商一致或协议一方因违约致使协议目的不能实现的以及协议一方因破产、被吊销营业执照的，可终止本协议，在合同期内，因甲方原因导致乙方本金损失，由甲方负责；因本协议引起的或与本协议有关的任何争议，甲乙双方均应通过协商解决，协商不成的，可通过起诉方式解决，除正在诉讼的争议事项外，双方应继续履行其本协议项下的其余义务。合同签订后，陈秋叶于同年10月17日向泰和轩酒店管理公司指定的账户支付租赁合作押金98000元，泰和轩酒店管理公司也向陈秋叶交付价值80000元的“泰和轩大酒店战略合作伙伴”消费卡。泰和轩酒店管理公司一直由罗一航、谭朝辉经营，陈秋叶未参与酒店管理。从2015年11月至2016年10月，陈秋叶按月分期收到“红利”2000元，共计26000元，陈秋叶也持“泰和轩大酒店战略合作伙伴”消费卡在酒店进行过消费。在2019年3月被告曾支付6792元给原告。后原告多次向罗一航及泰益昌商务公司催促，经协商未果，故此成讼。另查明，泰和轩酒店管理公司于2015年8月14日经工商部门核准登记成立，系罗一航、谭朝辉投资控股公司，罗一航系公司的法定代表人。2015年10月21日泰和轩酒店管理公司变更登记为泰益昌商务公司，该公司仍系罗一航、谭朝辉投资控股公司，罗一航仍系公司的法定代表人。2018年4月10日，泰益昌商务公司在邵阳日报上刊登《清算公告》，内容为：泰益昌商务公司股东会于2018年4月10日决议解散公司，并于同日成立了公司清算组。清算组成员为罗一航、谭朝辉、姜海波，谭朝辉为清算组组长。为保护公司债权人的合法权益，自本公告发布之日起45日内，债权人应当向本公司申报债权。2018年8月29日，泰益昌商务公司因股东决议解散而被工商部门注销登记。诉讼中，罗一航、谭朝辉提交泰益昌商务公司自行制作的2015年12月至2017年12月31日期间《利润表》、《资产负债表》，2017年12月31日的《资产负债表》显示公司负债1215886元；罗一航、谭朝辉未提供泰益昌商务公司决议解散股东会议纪要及相关文件资料。以上事实，有当事人的陈述、原、被告的身份信息资料、泰和轩酒店管理公司及泰益昌商务公司的工商登记资料，《租赁合作协议》、《收据》、银行交易明细单、本院（2019）湘0503民初242号民事判决书等证据复印件在卷佐证，足以认定。本院认为，本案是一起合同纠纷。双方争议的焦点：1、关于《租赁合作协议》法律关系的认定；2、陈秋叶主张权利的相对人是罗一航、谭朝辉还是泰益昌商务公司。一、关于《租赁合作协议》法律关系的认定问题。合同性质的认定不能仅凭合同名称而定，而应根据合同内容所涉的法律关系，即合同双方当事人所设立权利义务内容确定合同性质。本案中，从陈秋叶与泰和轩酒店管理公司（泰益昌商务公司）签订的《租赁合作协议》来看，泰和轩酒店管理公司邀请陈秋叶合作租赁，租赁的方式为陈秋叶承租客房无需支付租金，仅交纳租赁押金，还可享受分红及消费卡权利，根据《中华人民共和国合同法》第二百一十二条“租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同”的规定，出租人若不享受租金收益的出租方式，则不符合租赁合同法律关系构成的要件，故本案中陈秋叶与泰和轩酒店管理公司（泰益昌商务公司）之间不产生租赁法律关系。又因《租赁合作协议》中约定，陈秋叶与泰和轩酒店管理公司（泰益昌商务公司）合作，陈秋叶不参与经营，按每月收取固定红利，到期后因公司原因导致陈秋叶本金损失，由公司负责，上述约定表明，陈秋叶在与公司的合作中只享有利益分配的权利，无需承担合作共同体的亏损义务，该约定违背合作经营中风险共担的法律原则，双方之间应名为合作，实为借贷，对此原泰和轩酒店管理公司（泰益昌商务公司）法定代表人的特别授权代理人在庭审中也认可实际是向原告借款，故可确认陈秋叶与泰和轩酒店管理公司（泰益昌商务公司）之间存在借贷法律关系，本案应认定为借款合同纠纷。二、关于陈秋叶主张权利的相对人是罗一航、谭朝辉还是泰益昌商务公司的问题。根据我国《民法通则》及《公司法》的规定，有限责任公司名称的变更、股东股权的转让和法定代表人的变更，均属于公司登记事项的变更，应当依照规定及时申请变更登记。除当事人有特别约定外，变更后的公司对变更前的公司债权、债务仍应予以承继。本案中，泰益昌商务公司由泰和轩酒店管理公司于2015年10月变更而来，公司的性质、经营范围及股东均未发生改变，亦不存在免予承担责任的事由，故泰益昌商务公司应对变更前的泰和轩酒店管理公司的债务承担责任。由于泰益昌商务公司又于2018年4月在邵阳日报刊登《清算公告》，向外界告知解散公司并成立公司清算组，且泰益昌商务公司因决议解散于2018年8月被工商部门注销登记。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十六条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”的规定，因泰益昌商务公司解散公司时只在邵阳地区级的报纸上刊登公告，导致债权人陈秋叶未及时申报债权而未获清偿，故陈秋叶向清算组成员罗一航、谭朝辉主张权利，于法有据，本院予以采信。根据上述分析，由于陈秋叶与泰益昌商务公司（泰和轩酒店管理公司）之间无事实上的租赁合作关系，只存在借款关系，因泰益昌商务公司在清算解散程序中存在瑕疵，导致罗一航、谭朝辉对公司的该笔债务承担责任，故陈秋叶提出要求罗一航、谭朝辉清偿借款98000元的主张，本院予以支持。对陈秋叶提出要求罗一航、谭朝辉继续支付利息的主张，《租赁合作协议》中约定的红利应当认定为借款利息的范围，陈秋叶虽原享受每月2000元的分红，但该标准已超出法定利息范围，对超过部分，不予支持。鉴于本案的案情，认定本案的资金利息按中国人民银行公布的同期同类贷款利率的四倍计算为宜。从2016年12月1日算至合同期满即2018年10月14日止，利息为33404元（按同期同类贷款年利率4.35%的四倍计算），扣除陈秋叶已收取的32792元（26000元+6792元），罗一航、谭朝辉尚应支付利息612元（自2016年12月1日起算至2018年10月14日止）。对于合同期满后的利息，因泰益昌商务公司已破产清算，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零七条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条，《中华人民共和国公司法》第九条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条，最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告罗一航、谭朝辉于本判决生效后十日内支付原告陈秋叶98000元及利息612元（自2016年12月1日起算至2018年10月14日止）。二、驳回原告陈秋叶的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案减半收取案件受理费计1482元，由原告陈秋叶承担382元，被告罗一航、谭朝辉负担1100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。审 判 员 刘莲二〇二一年三月二十九日法官助理刘慧隆代书记员 陈路附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第四十四条企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更，应当向登记机关办理登记并公告。企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。第一百零八条债务应当清偿。《中华人民共和国合同法》第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十二条租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。《中华人民共和国公司法》第九条有限责任公司变更为股份有限公司，应当符合本法规定的股份有限公司的条件。股份有限公司变更为有限责任公司，应当符合本法规定的有限责任公司的条件。有限责任公司变更为股份有限公司的，或者股份有限公司变更为有限责任公司的，公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十六条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。