上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0101民初13690号原告：吕某某，女，1981年9月9日出生，汉族，住上海市松江区。委托诉讼代理人：贾张英，男，1976年4月10日出生，汉族，住上海市松江区。被告：某某公司，住所地天津自贸试验区(中心商务区)滨海华贸中心615。法定代表人：任海峰，董事长。委托诉讼代理人：吴文翔，北京市浩天信和律师事务所上海分所律师。原告吕某某诉被告某某公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年6月1日立案后，依法适用普通程序，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》的规定，由审判员独任审理，公开开庭进行了审理。原告吕某某及其委托诉讼代理人贾张英，被告某某公司的委托诉讼代理人任海峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吕某某向本院提出诉讼请求，要求被告支付：1、2019年7月1日至7月16日的工资人民币12,961元。；2、违法辞退原告的赔偿金人民币99,368元(基数为24,842元)。事实与理由：原告于2017年9月25日与神州数码通用软件(北京)有限公司上海分公司签订三年期劳动合同，合同约定工作地点在上海。2018年9月1日，因公司业务调整，原劳动合同雇佣方变更为被告某某公司。2019年1月2日，原告被安排到银行间市场清算所有限公司从事综合业务系统测试工作。同年6月，被告通知原告于6月30日结束上述测试工作撤出清算所。此后，原告虽邮件要求被告方部门领导安排后续工作，但被告方一直未安排实质性工作。自2017年9月至2019年6月，被告一直按照6,000元而非原告实际基本工资标准为原告缴纳社保及公积金。2018年4月4日及8月16日、2019年6月17日原告先后以邮件方式要求被告足额缴纳社保。2019年7月1日，被告以邮件方式通知原告解除劳动合同，并只支付一个月工资作为补偿。原告于次日回复要求被告按照劳动合同法支付经济补偿外加一个月工资。2019年7月11日、12日，被告方人力资源部武静先后来电与原告沟通经济补偿事宜，双方协商未果。此后再无沟通，也未受到返岗邮件。原告认为，被告自7月1日劝退原告离职，原告同意并要求依法补偿后，被告一边与原告协商经济赔偿，在协商赔偿金额细节问题后突然在周末夜间要求原告返岗，故意制造原告旷工假象。被告的辞退行为完全是单方无故解除合同，应当支付赔偿金。原告现不服仲裁裁决，遂起诉。被告某某公司辩称，不同意原告的诉讼请求。被告认可原告入职时间，合同签订及变更情况。原、被告的劳动合同自2018年9月1日起建立，2019年1月2日起，原告被派往上海清算所项目工作，至6月30日原告被退回，2019年6月，被告几次安排原告至其他项目，原告均以路途远或不接受出差拒绝。其拒绝去项目的行为已经违反劳动合同及员工手册中关于“不服从上级和公司管理的”规定。2019年7月1日起，双方协商解除劳动关系事宜，但因补偿金有分歧未能达成一致，期间双方并未解除劳动关系，而原告在协商期间未到岗出勤，且2019年7月9日起原告的钉钉打卡记录显示其定位为江苏省昆山市，已构成旷工。2019年7月13日、14日，被告分别向原告发送7月15日返岗的邮件，原告未回应。因此，被告认为原告连续旷工两日以上，严重违反公司规章制度，解除与原告的劳动关系合法，不同意支付赔偿金。2019年7月1日至16日原告属于旷工，不同意支付该期间的工资。本院经审理认定事实如下：2017年9月25日，原告与神州数码通用软件(北京)有限公司上海分公司签订三年期劳动合同。神州数码通用(北京)有限公司上海分公司与被告为关联公司。因业务调整，由被告的上级单位神州信息集团通知，将包括原告在内的多名员工于2018年9月前转至被告处。2018年9月1日起，原、被告签订劳动合同，工作岗位为高级质量经理。原告每月基本工资22,000元，电脑补贴100元，通讯补贴100元，按工作日计算的午餐补贴每日15元，另有相当于1个月工资的年终奖。劳动合同第十一条约定，公司的规章制度属本合同的主要附件，与本合同具有同等法律效力。规章制度的具体内容包括但不限于：员工手册、考勤与休假制度、薪酬管理制度、加班制度、岗位责任说明书等。双方确认原告离职前12个月平均工资为24,842元。原告的社会保险费由被告委托上海力晖人力资源有限公司代缴。2019年1月2日起，原告被派往上海清算所项目工作，至同年6月30日原告在该项目的工作结束。项目结束前，原告曾要求公司进行后续工作的安排，被告曾向原告推荐过其它工作项目，最终因本市的项目不缺人而原告不接受去外地项目工作而无法达成一致。2019年7月1日，公司质量工程部经理李娜(负责项目调配)向原告发送邮件：“吕某某，因为你这边也不能接受出差，而上海本地这边目前没有合适你岗位的人员需求，所以与公司人力资源同事沟通后，将按照公司正常流程对你进行劝退。按照正常流程(提前一个月)通知你，所以你的薪资截止日期为2019年7月31日，核算后需要补偿你的金额是23,171.56元。后续将按相关劝退流程完成你的离职手续办理。望你配合，万分感谢。”7月2日，原告回复公司：“根据我与公司的劳动合同，我的工作地点在上海。如果公司单方面强制解除我与公司之间的劳动合同，我要求公司按照劳动合同法支付经济补偿外加一个月工资。还有之前说的社保公积金基数调整，我去年4月份提交的申请，韩秋泉总及陈香云总均已审批通过，但因为人事的原因一直未能调整，直到今年4月份才调整成功，未能缴纳部分本人也一并要求赔偿。”双方自2019年7月1日起协商解除劳动合同，至7月12日双方就补偿金按照上海还是天津标准以及社保公积金补缴事宜未能达成一致。2019年7月1日至16日期间，原告使用微信小程序(神州信息报派工)进行打卡，未前往公司。审理中，被告提供了：1、员工手册第二章一致违纪处罚规定，员工有下列行为之一的，为严重违反公司规章制度，公司有权解除劳动合同并不支付经济补偿：…连续迟到、早退5次，或一年内累计迟到、早退10次以上，或连续旷工2天及以上，或一年内累计旷工3天及以上的。第三章考勤管理规定：员工须按公司规定的上下班时间进行刷卡、打卡或签到，且必须在工作需要所指定的工作场所进行，方视为有效。未经批准的休假、外出、出差计划、员工擅自不到公司的即为旷工。2、2019年1月1日的《金融SBU报工人员考勤管理规定》第四条闲置报工考勤管理细则规定：1、员工闲置期间不服从公司工作安排的按照严重违纪处理，直接解除劳动关系；2、闲置员工不得以任何理由拒绝公司的工作安排；3、闲置员工自闲置之日起，考勤方式变为签字考勤，每工作日到员工所在平台HR处，按照早上9：00、晚上18：00面签考勤，签到后到指定工位办公，报工状态为闲置，未按要求签到并没有书面获准请假申请者，将视同旷工并按照公司相关规定处理。3、原告的打卡记录，证明2019年7月1日至7月8日原告打卡地理位置显示为上海市松江区涞寅路658弄－14号(原告居住地区域)，2019年7月9日至2019年7月16日，原告的地理位置显示为江苏省昆山市金阳东路，经纬坐标六日均相同。4、2019年7月13日，被告通过公司邮箱向原告发出返岗通知书，通过EMS向原告身份证上安徽老家地址寄送返岗通知书，上载：根据项目组反馈，2019年6月20日邮件通知您当时所在项目即将于6月30日完工，请您提前留意其他项目机会或外部机会。之后部门给您协调安排其他项目组，您不接受，并于2019年7月1日至7月12日未办理假期申请手续而擅自旷工，已严重违反公司规章制度。按照项目组考勤要求，通知您务必于2019年7月15日上午9点到上海平台HR王玲处签到上班、下午6点签退下班……公司已经尽到提前告知的义务，如您仍未按期返岗，公司将根据《劳动合同法》第三十九条规定进行无补偿辞退处理。由此造成的一切损失及责任均由您本人承担。EMS邮件无人签收被退回。2019年7月14日原告项目经理吴以其向原告发送闲置期间考勤事宜及工作安排的通知：“近期公司在上海周边(苏州)有几个项目想要你去支持，但因你个人原因无法接受去项目现场导致你近期闲置。按照公司考勤规定，请从下周一2019年7月15日开始每个工作日上午9点到公司上海平台HR处签到上班，18点签退下班。另外，结合我们的业务特点，便于后续更好地服务客户现场工作，闲置期间工作安排如下：1、先对前期服务工作内容做个总结….2、再开展对保险业务、或直销银行APP、资金管理、账户管理系统、柜面无纸化、ECIF等测试研究学习，并编写培训材料格式，并一起每周提供1次线上分享与培训。”5、2019年7月17日通过上述两种方式向原告寄送解除劳动合同通知书，上载：非常遗憾地通知您，根据您与我司于2018年9月1日签订的劳动合同，您已严重违反公司相关规章制度(连续旷工13天)，因此我司依据《劳动合同法》第三十九条提出与您解除劳动关系(辞退无经济补偿)，我司正式通知您于2019年7月17日解除与您签订的劳动合同。原告认为，员工手册其从未见过，《金融SBU报工人员考勤管理规定》是2019年1月1日发布的，未经过原告签字和公示。原告在入职新项目前要经过新项目的面试考核，等待期间被告一直告知原告无需前往任何地方打卡签到。原、被告就新项目一直在沟通，原告曾在记录里提出过多个愿意前往的项目，但均被被告拒绝。在无合适项目的情况下，原告接受从被告处离职，双方开始协商解除劳动关系的补偿事宜，被告在协商过程中发送的返岗通知书、解除劳动合同通知书，原告均从未收到过，被告已经构成了违法解除劳动合同。吕某某(申请人)于2019年12月2日向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求某某公司(被申请人)支付违法解除劳动合同赔偿金99,368元、2019年7月1日至2019年7月16日的工资13,706元。该委于2020年3月6日作出仲裁裁决：一、某某公司于本裁决书生效之日起五日内支付吕某某2019年7月1日至7月8日期间工资人民币6,068.97元；二、对吕某某的其他请求不予支持。吕某某不服裁决向本院起诉，某某公司未在法律规定的期限内向法院提起诉讼。2019年12月26日劳动仲裁第一次庭审时，原告表述，2019年7月因私事去昆山待过6天，昆山有亲戚在。本院第一次庭审中原告代理人陈述，原告没有去过昆山，小程序上显示打卡地址在昆山是公司进行了更改，原告夫妻在7月13日、14日双休日一起回了安徽老家，15日开车回上海。第二次庭审原告陈述，就2019年7月16日这天前往江苏昆山考察项目，同日在昆山一次性打了6天考勤，其余时间没去过江苏昆山。庭后原告提供中国移动通话记录中的通话类型为本地主叫本地来证明2019年7月9日至16日均未去过昆山，一直在上海本地。本院认为，劳动合同是用人单位与劳动者确立劳动关系，明确双方权利义务的协议。一旦劳动关系确认，劳动者即应严格按劳动合同约定提供服务，并接受用人单位的管理和监督，自觉遵守用人单位的各项规章制度。原、被告签订的劳动合同明确约定公司的规章制度(员工手册、考勤与休假制度等)属劳动合同的主要附件。2019年6月30日，原告在上海清算所项目工作结束，双方对原告后续工作的安排进行过沟通，最终因本市的项目不缺人员而原告不接受去外地项目工作而无法达成一致。2019年7月1日，公司邮件告知原告按照公司流程进行劝退，提前一个月通知并支付补偿金。7月1日至12日期间原、被告对经济补偿金的计算标准及原告要求赔偿社保及公积金差额部分未能达成一致。双方的劳动关系并未解除。关于原告2019年7月1日至7月16日的考勤，原告在劳动仲裁庭审及本院二次庭审说法不一，本院采信原告第一次的陈述，即2019年7月原告因私事去昆山亲戚处待过6天，该陈述与原告的小程序打卡记录相符。2019年7月1日至7月8日，原告待岗期间虽未至单位上海平台处签到报勤，但双方一边在协商解除劳动关系，一边原告按照被告要求坚持用打卡小程序进行在家待岗的报勤，可以视为出勤。但2019年7月9日起原告因私事去昆山亲戚处多日，并未事先征得被告同意，离沪行为也与工作无关，考勤系统显示在昆山打卡天数为6日，打卡地点均一致。原告待岗期间未经批准因私事前往外地亲戚处，违反公司员工手册考勤管理规定，该行为应视为旷工。原告提交的通讯记录无法证明其未前往昆山的天数，也与原告在仲裁庭及本院庭审的三次陈述不符，故被告按照员工手册规定(连续旷工两日以上)解除与原告的劳动合同并无不妥。对原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，本院难以支持。某某公司未在法律规定的期限内向法院提起诉讼，在本案中没有诉权，应按仲裁裁决支付原告2019年7月1日至7月8日期间工资人民币6,068.97元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，判决如下：一、被告某某公司应于本判决书生效之日起五日内支付原告吕某某2019年7月1日至7月8日期间工资人民币6,068.97元；二、对原告吕某某的其他诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由原告吕某某负担。如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 许 慧二〇二一年三月二十五日书记员 彭奕丰附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。