重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0106民初17261号原告（反诉被告）：徐润，男，1981年8月20日出生，汉族，住重庆市渝北区。委托诉讼代理人：崔凯，重庆缘起律师事务所律师。委托诉讼代理人：何小舟，重庆缘起律师事务所律师。被告（反诉原告）：周玫佟（曾用名周巧玲），女，1981年3月9日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。原告徐润与被告周玫佟合伙合同纠纷一案，本院于2020年9月21日立案后，依法适用简易程序审理。诉讼过程中，被告周玫佟提起反诉，本院受理后合并审理。原告（反诉被告）徐润的诉讼代理人崔凯、何小舟，被告（反诉原告）周玫佟到庭参加诉讼。审理中，双方申请了庭外和解。本案现已审理终结。原告徐润向本院提出诉讼请求：要求被告立即支付原告75000元。事实和理由：2016年7月，被告周玫佟找到原告徐润协商共同经营广告业务，周玫佟又邀约其弟周渝加入，三方就广告相关事宜进行了协商，但未签订书面合伙协议，之后，周渝没有继续参与，原告分三次向被告预付了合伙投资款200000元、50000元、100000元，共计350000元。当时合伙事项的经营和财务收支均由被告管理和掌握，被告以合伙事项名义支付多笔费用后，由于原、被告双方分歧太大，被告将原告移除微信合伙群，不再与原告商议任何的合伙事项，原告此后要求退伙和退款均遭到拒绝。原告于2019年1月以合伙纠纷起诉要求退伙和对合伙财产清算，沙坪坝区法院经审理作出（2019）渝0106民初1392号判决书，认定原告与被告形成事实合伙关系，但合伙已经于2018年8月1日终结，在清算过程中被告列出一笔支出，是被告控制的重庆臻徵缀镁文化创意设计有限公司与重庆碚喆电子商务有限公司签订合作协议，臻徵缀镁公司向碚喆公司支付保证金150000元。判决书认定该笔支出系合伙事项的支出，但因被告未证明该笔财产已经损失，故判定确定损失后另行分割。原告认为，被告作为合伙管理人和执行人，有义务尽力保证合伙财产不受损失，也应积极履行合伙事项下相应的合同义务。被告将原告移出微信合伙群后，独自管理退伙后财产，并且合同主体臻徵缀镁公司也是其控制的公司，应当继续履行与碚喆公司的合同，退回保证金，而在前述案件的审理中，被告并未说明是否已经尽到合理管理财产的义务，也未举证证明该笔款项已经损失。所以，该150000元的款项应当作为合伙财产进行清算分割，依据前述判决书确定原、被告二人合伙各占50%的份额，原告应当获得合伙财产的一半。由于财产由被告掌握，故应由被告向原告支付75000元。被告周玫佟辩称，根据（2019）渝0106民初1392号判决书，判决结果是周玫佟支付徐润46265元，驳回了徐润的其他诉讼请求。周玫佟已经履行了该判决的支付义务。案涉项目的所有损失均因未经周玫佟同意徐润单方面擅自退伙造成，根据协议应由徐润承担全部赔偿责任。反诉原告周玫佟向本院提出诉讼请求：反诉被告赔偿损失220685元。事实和理由：反诉原告已经履行了（2019）渝0106民初1392号判决书的支付义务，根据该判决书认定的合伙事实，因合伙事项支出461370元，收入20000元，亏损441370元，合伙人徐润应按50%的份额承担赔偿责任，应支付反诉原告220685元。反诉原告支付碚喆公司的款项系用来支付缀镁公司与碚喆公司的合作履约保证金，因反诉被告徐润未经反诉原告同意退出，根据协议约定，未经双方同意擅自退伙给合伙造成损失的，需进行赔偿。反诉被告导致北碚商业步行街整体735个电梯广告位无法继续承租而带来的损失，应承担赔偿责任。反诉原告因无力独自一人做公司运营而导致整体停止，不存在任何过错问题。因此，反诉被告的请求应予驳回，反诉原告的请求应予支持。反诉原告徐润辩称，1、周玫佟反诉要求徐润赔偿合同项目损失的这一事实已经在（2019）渝0106民初1392号案件中对合伙财产的支出和亏损作出了认定和清算，并对剩余财产作出了分配，现该案判决已经生效，不可能在本案中再次审理和裁判，根据一事不再理的原则，应予驳回；2、本诉中徐润起诉的150000元损失赔偿的诉请是在1392号判决书中未作裁判需要另案处理部分，本案本诉的案由徐润已明确为侵权关系，而不是合伙关系，是因为合伙关系终止后周玫佟没有履行合伙管理人的管理义务而导致财产受到损失，侵害了徐润的权利，故要求赔偿。而周玫佟反诉是基于合伙关系，与本诉法律关系不同，不能成立反诉；3、1392号判决书只确定了双方成立事实合伙关系，而合伙协议双方并未真实签署，不对徐润产生约束力。周玫佟不能依据合伙协议要求徐润承担违约责任。本院经审理认定以下事实：徐润与周玫佟系合伙关系，合伙期限为2016年8月1日至2018年8月1日，合伙事项是电梯轿厢广告项目，具体是以重庆臻徵缀镁文化创意设计有限公司的名义承接电梯轿箱广告项目。其中周玫佟以经营管理方式作无形出资，徐润应于2016年7月30日前出资300000元整，之后每月支付48000元整，周玫佟、徐润的盈余分配与债务分担的比例均等。后徐润实际出资350000元，周玫佟以经营管理方式作无形出资，合伙资产为350000元。2016年7月29日，徐润与周玫佟的合伙组织以重庆臻徵缀镁文化创意设计有限公司（乙方）的名义与重庆碚喆电子商务有限公司（甲方）签订《合作协议》，其中第三条项目合作期限约定为两年，从2016年8月15日起至2018年8月14日止；第四条合作内容主要约定：4.1甲方于2016年8月15日将除“海宇学府江山”小区外的其他小区共216部电梯，每部电梯需安装3个，共计648个镜框位交付于乙方用于制作安装电梯轿厢广告框并进行广告招商使用，甲方于2016年10月28日将“海宇学府江山”小区29部电梯，每部电梯需安装3个，共计87个镜框交付于乙方用于制作安装电梯轿厢广告框并进行广告招商使用。4.2乙方负责全部735个电梯轿厢广告位的招商、广告设计.....；第五条，合作费用结算及支付方式中主要约定，5.1本协议签订之日起2日内，乙方向甲方支付协议履约保证金150000元（大写：壹拾伍万元），甲方收款后应向乙方出具加盖公司公章的收款收据，本协议有效期内乙方未按时足额支付当月双方结算款的，甲方可直接扣除与当月到期应付结算款金额乙方未付差额一致的履约保证金，乙方履约保证金不足100000元（大写：壹拾万元）时，乙方需在不足之日起10个工作日内将履约保证金补足150000元（大写：壹拾伍万元），乙方履约保证金在本合作协议到期后，甲方无息返还给乙方，若本合作协议到期时，甲、乙双方继续签订新的合作协议或延长合同期间，根据协议签订的合作期限，乙方履约保证金在甲方处的预留时间相应顺延.....第八条，违约责任主要约定，8.1甲、乙双方中的任何一方若无故单方面终止本协议履行，违约方应向守约方支付本协议保底总金额50%的违约金，同时还应赔偿守约方因此而受到的其他全部经济损失。8.2甲、乙双方中的任何一方未履行本协议约定义务，给守约方造成损失的，违约方按20000元/次向守约方支付违约金，本协议有效期内累计出现3次违约行为的，守约方有权单方解除本协议；若守约方单方解除本协议的，违约方还应向守约方支付100000元协议解除违约金，同时还应赔偿守约方因此而受到的其他全部经济损失（包括且不限于守约方代违约方向第三方承担的经济赔偿责任、守约方因此遭受到的全部直接经济损失、守约方因实现债权所产生的律师代理费、诉讼费、仲裁费、保全费、差旅费等其他全部费用），本条各违约金之间可以累加计算，相互之间各自独立计算。若因甲方原因导致本协议解除，则甲方应立即返还乙方交付的履约保证金（无息）；若因乙方原因导致本协议解除，则甲方将扣除乙方应承担违约金后的剩余履约保证金（无息）返还给乙方。其中，乙方处加盖有重庆臻徵缀镁文化创意设计有限公司的公章，法定代表人处有周玫佟（注：签订该合作协议时其所用名字为周巧玲）的签名。《合伙协议》签订后，徐润与周玫佟合伙组织以重庆臻徵缀镁文化创意设计有限公司的名义于2016年7月29日向重庆碚喆电子商务有限公司指定的唐婷婷银行账户支付保证金150000元。2019年1月9日，徐润作为原告起诉周玫佟、周渝合伙协议纠纷一案，要求1、解除徐润与周玫佟、周渝之间的合伙关系；2、周玫佟、周渝立即向原告返还投资款233100元。该案中查明周渝与徐润、周玫佟没有形成合伙关系，徐润与周玫佟的合伙期限于2018年8月1日届满。该案审理中，周玫佟主张合伙事项的支出主要包括：首月广告位租赁费用50000元、第二个月的广告位租赁费用60000元；因与碚喆商务公司签订合同支付给鼎之律师事务所的居间费110000元；为开展合伙事务聘请员工并支付员工陈静工资4500元、平面设计师李科费用1500元、现金支付李科平面LOGO设计费200元；购置办公家具现金支付定金6000元、支付广告材料费5000元，广告印刷费670元；臻徵缀镁公司商标注册费用1500元；臻徵缀镁公司办公场地租赁支付吴冬晓转让费55000元以及第一月租金17000元。该案判决最终认定合伙开支为：2016年7月29日向碚喆商务公司指定的唐婷婷银行账户支付保证金150000元、于2016年7月29日支付鼎之律师事务所的110000元、支付员工费用陈静4500元、李科1300元、购置的办公家具现金支付定金6000元、支付广告材料费5000元、广告印刷费670元，共计277470元。收益为融创鑫逸房地产公司支付的发布费用20000元。因合伙支出中支付给重庆碚喆电子商务有限公司的保证金150000元是否存在损失不确定，明确原、被告双方可在损失确定后另行分割。综上，认定合伙资产的剩余情况为350000元减去开支277470元加上合伙收益20000元，即为92530元，根据《合伙人协议》约定周巧玲、徐润的盈余分配与债务分担的比例均等，对于剩余的合伙财产由二人均分。由于徐润支付的350000元系在周巧玲的掌控之下，故判决周巧玲给付徐润46265元，驳回徐润的其他诉讼请求。2020年5月8日，该判决书生效。徐润认为周玫佟作为合伙事务管理人，应尽力保证合伙人的财产不受损失，在和重庆碚喆电子商务有限公司的合同到期后周玫佟应积极履行退还保证金的义务，而现交付给重庆碚喆电子商务有限公司150000元的保证金已经无法退还，该150000元损失不是合伙期间共同产生的经营风险导致，而是因为合伙终止后周玫佟没有履行合伙管理人义务而产生的侵权，故起诉至法院，要求周玫佟赔偿75000元。审理中，对于徐润的主张，周玫佟抗辩因徐润擅自退出导致与重庆碚喆电子商务有限公司签订的合作协议无法履行，其作为合伙事务执行人与重庆碚喆电子商务有限公司口头协商解除合作协议，将150000元履约保证金作为违约金支付给重庆碚喆电子商务有限公司，而其也不再支付重庆碚喆电子商务有限公司后期的租赁费用，该150000元系合伙支出，其并未侵权，为证明其主张，其举示一份重庆碚喆电子商务有限公司出具的声明，主要载明重庆臻徵缀镁文化创意设计有限公司因单方违约不能继续履行合同，该150000元履约保证金作为违约金不予退还。徐润对该声明不予认可，且认为周玫佟怠于履行合伙事务才导致违约金产生。周玫佟要求徐润赔偿的损失220685元是其主张的合伙支出441370元的50%，而对于合伙支出，其主张的金额及名目与其在1392号案件中主张的基本一致，其认为该合伙支出就是其和徐润的共同损失，徐润应承担一半，故应支付其220685元。本院认为，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。本案合伙事实发生于2021年1月1日《中华人民共和国民法典》施行之前，依法应当按照当时的法律、司法解释处理相关纠纷。本案中，徐润与周玫佟系合伙关系，周玫佟系合伙事务执行人。在之前的原、被告合伙清算案件的生效判决中已载明，对于原、被告合伙以重庆臻徵缀镁文化创意设计有限公司名义支付给重庆碚喆电子商务有限公司的保证金150000元是否存在损失不明确，待损失确定后可另行分割。即生效判决赋予了徐润、周玫佟对该150000元保证金可另行主张分割的权利。现重庆臻徵缀镁文化创意设计有限公司与重庆碚喆电子商务有限公司签订的《合作协议》早已到期，徐润有权对该150000元保证金主张分割，其虽主张本诉系侵权法律关系，但其要求周玫佟对该150000元进行赔偿的基础仍是基于其与周玫佟之间的合伙关系，故本案的基础法律关系应为合伙合同纠纷，而非徐润主张的侵权纠纷，周玫佟有权就合伙合同纠纷提起反诉。关于徐润主张分割的150000元保证金，因周玫佟系合伙事务执行人，且徐润、周玫佟合伙组织也是以重庆臻徵缀镁文化创意设计有限公司的名义与重庆碚喆电子商务有限公司签订《合作协议》，而《合作协议》签订时周玫佟系重庆臻徵缀镁文化创意设计有限公司的法定代表人，故对于该150000元保证金是否返还及返还情况应由周玫佟承担举证责任，现周玫佟明确150000元保证金因其与徐润的合伙组织违约已作为违约金支付给了重庆碚喆电子商务有限公司，无法返还,为此举示了重庆碚喆电子商务有限公司出具的声明一份，该声明载明该150000元履约保证金系因重庆臻徵缀镁文化创意设计有限公司的违约而作为违约金不予退回，而结合重庆臻徵缀镁文化创意设计有限公司的名义与重庆碚喆电子商务有限公司签订的《合作协议》也约定了如重庆臻徵缀镁文化创意设计有限公司违约将产生违约金，根据协议约定的违约情形及违约金计算方式，也存在产生150000元违约金的可能。周玫佟举示的证据能够证明该150000元系作为合伙组织的违约金无法收回，其作为执行事务合伙人对150000元保证金也确实履行了磋商及催要手续，在此情形下，徐润主张该150000元系周玫佟作为执行合伙事务人不履职而造成的损失，证据不足，本院不予支持。关于周玫佟要求徐润赔偿损失220685元的主张，首先，（2019）渝0106民初1392号案件的生效判决已认定为徐润与周玫佟之间的合伙关系系于2018年8月1日届满，现周玫佟主张徐润系擅自退伙证据不足；其次，周玫佟明确其主张的金额系其与徐润合伙支出的50%，但并未举证证明系其损失。故周玫佟要求徐润赔偿损失，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告徐润的全部诉讼请求。二、驳回反诉原告周玫佟的全部诉讼请求。本诉案件受理费837.5元，由原告徐润负担。反诉案件受理费2305.14元，由反诉原告周玫佟负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本,上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  左婧二〇二一年三月二十六日书记员  毛庆