江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）赣04民终368号上诉人（原审原告）：九江晨晖石材有限公司，住所地：江西省九江市庐山市金鹿石材城，统一社会信用代码：9136042755088332XH。法定代表人：李森林，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：郭斗清，江西顺合律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：庐山南康医院，住所地：江西省庐山市南康镇秀峰大道230号，统一社会信用代码：91360427MA35ND9M5CA。法定代表人：邹元金，系该院院长。委托诉讼代理人：龚歆，江西星子律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周建雄，男，汉族，1960年8月22日出生，住湖北省黄梅县。委托诉讼代理人：周杰，男，汉族，1986年3月30日出生，住湖北省黄梅县，系周建雄之子。上诉人九江晨晖石材有限公司（以下简称“晨晖石材”）与被上诉人庐山南康医院、周建雄侵权责任纠纷一案，不服庐山市人民法院（2020）赣0483民初1872号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月2日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷、询问当事人等方式不开庭进行了审理。本案现已审理终结。九江晨晖石材有限公司上诉请求：一、撤销一审判决中的第二项诉请,改判被上诉人庐山南康医院承担医药费204278.68÷2=102139.34元。如被上诉人庐山南康医院不承担医药费责任,改判被上诉人周建雄返还医药费204278.68÷2=102139.34元,或者在另案执行中予以抵扣。二、一审、二审诉讼费由两被上诉人承担。事实与理由：2016年12月5日被上诉人在上诉人处工作时受伤,送往被上诉人处治疗,但是因为被上诉人的医疗过错行为,延误了最佳治疗时机,导致被上诉人的病情加重,被上诉人前后在被上诉人医院、九江市第一人民医院住院治疗,为此花费了巨额的医疗费,后经江西神州司法鉴定中心鉴定:被上诉人对被上诉人的诊疗过程中存在一定的过错，过错参与度为40%-60%。为此上诉人支付了大部分的医疗费,基于被上诉人的过错行为,导致被上诉人的工伤伤情加重,由此工伤伤残等级升级为捌级,被上诉人向庐山市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁,2019年9月30日仲裁委作出庐劳人仲字(2019)第59号仲裁裁决书,其中裁决上诉人一次性向被上诉人支付工伤待遇共计225281.21元。上诉人认为基于被上诉人医疗过错行为,导致被上诉人伤情加重,增加了医疗费的产生和上诉人需承担更多的工伤赔偿金额,被上诉人的医疗过错行为与医疗费增加及上诉人需支付的工伤待遇增加之间有直接的因果关系,根据过错参与度,也从公平角度考虑,被上诉人至少应承担50%的医疗费和工伤待遇损失。一审法院认为,伤者与医院达成的予以了结的调解,这是伤者针对后续赔偿的调解(伤者的主张也是针对后续赔偿,详见调解书),并非包括医药费的了结调解;医药费都有20多万,赔偿调解只有8万,还包括后续,怎么可能会包括医药费在内的予以了结。一审法院认定有误。医药费被上诉人至少要承担一半以上的责任,而不是由上诉人全部“买单”,这是“赤裸裸”的构成侵权。正如一审法院认为,伤者向医院放弃对医药费的全额主张,那么伤者又向上诉人主张全额的医药费,劳动仲裁也予以裁决扣减。试问,伤者有何权利要上诉人承担全部的医药费,伤者只能向上诉人要求半的医药费;否则这一半属于伤者不当得利,伤者应予返还或者抵扣工伤其他赔偿项目损失。如认为伤者既可以向医院主张,也可以向雇主主张,那在雇主赔偿后也可以向医院追偿,这也是符合法律规定的。庐山南康医院答辩称：一、上诉人的上诉请求不明确，甚至超出一审的诉讼请求。二、上诉人不再具有追偿权。被上诉人周建雄与上诉人的工伤待遇纠纷已经仲裁裁决，仲裁裁决已经将上诉人垫付的医疗费从被上诉人周建雄的工伤待遇中扣减。三、庐山南康医院与周建雄之间的医疗损害纠纷已提供诉讼方式了结。其一次性赔偿周建雄8万元，其中就包含了医疗费部分，赔偿结果系双方对各自权利的自由处分，不违反法律规定。四、即使上诉人有追偿权，也只能向周建雄主张。上诉人是为周建雄垫付医疗费，如可以要求返还，也只能要求周建雄返还，无权向庐山南康医院追偿。周建雄答辩称作为受害者到现在都没得到钱，请求驳回上诉人的诉请。九江晨晖石材有限公司向一审法院起诉请求：1．被告一向原告支付214780元（其中医疗费204278.68÷2=102139.34元，工伤待遇损失225281.21÷2=112640.6元）；2．两被告共同向原告承担原告垫付的诉讼费、鉴定费、律师费、生活费合计30571.32元；3．案件受理费由上述被告承担。一审法院认定事实：2016年12月5日被告周建雄在原告处工作时受伤，住院治疗80天，花费医疗费256999.13元。2017年9月11日本院立案受理周建雄诉庐山南康医院医疗损害责任纠纷一案，2018年3月2日，经江西神州司法鉴定中心鉴定，庐山南康医院对患者周建雄的诊疗过程中存在一定的过错，过错参与度为40%-60%，此后经该院调解，庐山南康医院赔偿周建雄损失80000元，双方之间的医疗损害纠纷就此了结。后周建雄向庐山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年9月30日庐山市劳动人事争议仲裁委员会裁决晨晖石材收到仲裁裁决书之日起15日内一次性向周建雄支付工伤待遇225281.21元（已扣减晨晖石材为周建雄垫付的医疗费用204278.68元）。该仲裁裁决书生效后，晨晖石材未履行付款义务，周建雄向该院申请强制执行，尚未执行到位。另查明，周建雄在晨晖石材工作期间，晨晖石材未为周建雄缴纳工伤保险。周建雄受伤后，晨晖石材共向被告周建雄支付234850元，其中医疗费204278.68元、律师费6000元、起诉费1050元、鉴定费9000元、其他费用14521.32元。一审法院认为，当事人的诉请需基于相应的请求权基础。本案中，原告晨晖石材诉请要求庐山南康医院支付垫付医疗费204278.68元的50%102139元，但根据庭审查明庐山南康医院已与周建雄在法院达成调解协议，双方之间的医疗损害纠纷已了结，该协议系双方对各自权利的自由处分，处分的范围也是庐山南康医院基于医疗过错应向周建雄赔偿的部分，并不因此免除晨晖石材作为雇主应承担的赔偿责任。另外从庐山市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书来看，正因为晨晖石材垫付了204278.68元，在裁决的工伤待遇中才将该204278.68元医疗费扣减，晨晖石材并未遭受任何利益损失，其主张庐山南康医院支付垫付医疗费的50%明显无事实和法律依据，该院不予支持。关于原告主张的工伤待遇损失112640.6元，系其违反法定义务未依法为周建雄缴纳工伤保险所导致，应由其自身承担不利后果，且至今晨晖石材未履行向周建雄支付工伤保险待遇225281.21元的法定义务。综上对原告的第一项诉请，该院依法不予支持。关于原告的第二项诉请，如上所述与庐山南康医院无关，经庭审质证周建雄确认晨晖石材共支付其234850元，扣除垫付的204278.68元，剩余部分为30571.32元，该部分费用周建雄应返还给晨晖石材。但为了减少诉累，有利于周建雄工伤保险待遇一案顺利执行，该30571.32元可在周建雄执行晨晖石材工伤保险待遇一案中直接进行扣减。依照《中华人民共和国民法总则》第一百三十条，《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十七条规定，判决：一、被告周建雄返还原告九江晨晖石材有限公司垫付的费用30571.32元（该款项在周建雄执行九江晨晖石材有限公司工伤保险待遇一案中直接扣减）。二、驳回原告的其他诉讼请求。本案受理费4980元减半收取2490元，由原告承担。二审中，双方均未提交新的证据。本院查明的相关事实与一审查明事实基本一致，应予以确认。本院认为，上诉人晨晖石材在本案中的诉请为要求庐山南康医院支付周建雄的医疗费、工伤待遇损失及要求庐山南康医院与周建雄共同承担上诉人垫付的诉讼费、鉴定费、律师费、生活费等。但在庐山南康医院与周建雄医疗损害纠纷一案中，双方已达成赔偿协议，对各自的权利进行了处分，该协议不违反法律规定，现晨晖石材再次要求庐山南康医院承担赔偿责任无事实和法律依据，本院不予支持。晨晖石材二审要求周建雄返还医药费的上诉请求超出了其一审诉请，本院依法不予审理，其可以另案主张其权利。综上，上诉人晨晖石材的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2393元，由上诉人九江晨晖石材有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  叶常青审判员  熊 涛审判员  张欢欢二〇二一年三月十二日书记员  马善盈