湖北省咸宁市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）鄂12刑终59号 原公诉机关：湖北省通山县人民检察院。 上诉人（原审被告人）：杨锋（绰号“龙哥”），男，1974年2月15日出生，汉族,湖北省崇阳县人，初中文化，无固定职业，住崇阳县。因本案于2020年7月24日被通山县公安局刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现羁押于通山县看守所。 上诉人（原审被告人）：赵希恒（绰号“和尚”），男，1988年11月29日出生，汉族，湖北省崇阳县人，初中文化，无固定职业，住崇阳县。因本案于2020年7月24日被通山县公安局刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现羁押于通山县看守所。 辩护人：黄宗勇，湖北乾兴律师事务所律师。 原审被告人：邱叔芳，女，1986年8月5日出生，土家族，重庆市酉阳土家族苗族自治县人，小学文化，无固定职业，住。因本案于2020年9月17日被逮捕。2020年12月25日经通山县人民法院决定取保候审。 湖北省通山县人民法院审理通山县人民检察院指控原审被告人杨锋、赵希恒、邱叔芳犯组织卖淫罪一案，于2020年12月23日作出﹙2020﹚鄂1224刑初398号刑事判决。宣判后，原审被告人杨锋、赵希恒不服，提出上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭，经审阅本案案卷材料，审查上诉人的上诉理由，依法讯问了原审被告人杨锋、赵希恒、邱叔芳，听取了辩护人意见，对一审认定的事实和法律进行了全面审查，认为本案不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。 原审判决认定：2020年4月，被告人杨锋、赵希恒商议在通山县城开设一按摩店，从事卖淫活动，获利二人五五分成。之后二被告人在通山县内(鑫盛宾馆后面)承租了汪延安经营的一地下室门面(该门店系吴某所有)，招募了王某、邓某等人从事卖淫活动。后觉得租金过高，被告人杨锋、赵希恒打算直接从吴某手中租赁该门店，因无资金，被告人杨锋向被告人邱叔芳借款，并向其说明了借款系租门面从事卖淫活动，承诺由邱叔芳每天收取卖淫提成收入以偿还借款，并安排邱叔芳在店内负责煮饭等日常事务，邱叔芳同意后，向杨锋、赵希恒提供借款累计人民币5万元，用于门店转让和支付租金。此后,被告人杨某、赵希恒先后招募了邓某、徐某、谢某、胡某、王某等卖淫女，为她们提供吃住，制作招嫖小卡片，散发招嫖信息,以按摩店做为卖淫场所多次组织妇女从事卖淫活动，期间邱叔芳也亲自参与卖淫。上述卖淫女每进行一次性交易，根据被告人杨锋、赵希恒规定收取150元不等嫖资，事后向被告人邱叔芳支付50元不等的嫖资提成。2020年7月23日晚，通山县公安局东城派出所民警将被告人杨锋、赵希恒、邱叔芳所经营的按摩店查获，现场抓获卖淫嫖娼人员7人。2020年4月至2020年7月23日，被告人杨锋、赵希恒通过上述卖淫活动获利人民币4万余元(用于偿还邱叔芳借款)。 上述事实，有经一审庭审举证、质证，确认的户籍证明、通山县公安局行政处罚决定书、微信支付截图、认罪认罚具结书、社区矫正报告等书证，到案经过，证人谢某、邓某、徐某、王某、胡某、阮某、陈某、朱某、张某等人的证言，提取、辨认、指认、扣押笔录，被告人杨某、赵希恒、邱叔芳的供述及辩等证据予以证实。 原审法院认为，被告人杨锋、赵希恒、邱叔芳以营利为目的,以招募、容留等手段，纠集多人从事卖淫活动，从中获利4万余元，其行为均已构成组织卖淫罪。公诉机关的指控成立。被告人杨锋、赵希恒、邱叔芳认罪认罚，可以从宽处罚；在共同犯罪中，被告人杨锋、赵希恒在共同犯罪中起主要作用，是主犯，被告人邱叔芳起帮助和次要辅助作用，是从犯，应从轻或减轻处罚。被告人杨锋、赵希恒、邱叔芳到案后能如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。违法所得应予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决：一、被告人杨锋犯组织卖淫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币10000元。二、被告人赵希恒犯组织卖淫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币40000元。三、被告人邱叔芳犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑二年五个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币5000元。四、违法所得人民币40000元予以追缴。 上诉人杨锋上诉提出：1.原判认定其构成组织卖淫罪的事实不清，证据不足。其没有实施招募、纠集等行为，也没有对卖淫女实施管理或控制行为；2.其在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般排查询问时主动交代自己的罪行，构成自首；3.原判量刑过重。 上诉人赵希恒及其辩护人提出：1.原判认定赵希恒构成组织卖淫的事实不清，证据不足，赵希恒仅构成容留、介绍卖淫罪；2.赵希恒在公安机关一般排查询问时主动交代自己的罪行，构成自首；3.与同类案件向比较，原判对赵希恒量刑过重。 经审理查明，二审认定的事实和原审一致。原审列举的证据经一审庭审质证、二审核实，证据来源合法，所证内容客观、真实，本院予以确认。 针对上诉人杨锋、赵希恒及其辩护人的上诉理由及辩护意见，根据审理查明的事实和法律规定，综合评判如下： 1.关于上诉人杨锋、赵希恒及其辩护人所提“原判认定杨锋、赵希恒构成组织卖淫的事实不清，证据不足，其二人仅构成容留、介绍卖淫罪”的上诉理由及辩护意见。 经查，在案证据证明，上诉人杨锋、赵希恒以营利为目的，设置专门场所，招募、聚集卖淫人员邓某、徐某、谢某、胡某、王某等人，为其提供食宿，并制作招嫖卡片散发招嫖信息，多次组织上述卖淫人员从事卖淫活动，并按嫖资数额收取提成，牟取非法利益，事实清楚，证据确实、充分，其二人的行为符合组织卖淫罪的犯罪特征和构成要件，依法应予严惩。该上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。 2.关于上诉人杨锋、赵希恒及其辩护人所提“杨锋、赵希恒在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般排查询问时主动交代自己的罪行，构成自首”的上诉理由及辩护意见。 经查，在案证据证明，公安机关根据群众举报，将杨锋、赵希恒设置的卖淫场所查获，并将其二人传唤至公安机关讯问，其二人如实交代了自己的罪行，依法不成立自首，但系坦白，依法可从轻处罚。该上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。 3.关于上诉人杨锋、赵希恒及其辩护人所提“原判对杨锋、赵希恒量刑过重”的上诉理由及辩护意见。 经查，《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一款规定，组织、强迫他人卖淫的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本案中，上诉人杨锋、赵希恒在组织卖淫共同犯罪中均起主要作用，是主犯，原审被告人邱叔芳起帮助和辅助作用，系从犯，原判根据杨锋、赵希恒犯罪的事实，在犯罪中所起的作用地位以及对社会的危害程度，同时考量其二人坦白认罪的情节，予以量刑适当。该上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人杨锋、赵希恒、原审被告人邱叔芳以营利为目的，采取招募、容留等手段,纠集多人从事卖淫活动，从中获利4万余元，其行为均已构成组织卖淫罪。在共同犯罪中，杨锋、赵希恒均起主要作用,是主犯，邱叔芳起帮助和辅助作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。杨锋、赵希恒、邱叔芳到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。杨锋、赵希恒、邱叔芳均能认罪认罚，依法可从宽处罚。对违法所得依法应予追缴。原判认定事实清楚，适用法律准确，审判程序合法，量刑适当。上诉人杨锋、赵希恒及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 陈 飚 审判员 裴红杰 审判员 王益民 二〇二一年三月十八日 法官助理罗凯 书记员刘锦涛 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。