河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀05民终295号 上诉人（原审被告）：宁晋县龙源水业有限公司，住所地宁晋县盐化工园区经六路8号。 法定代表人：方增运，该公司经理。 委托诉讼代理人：李京聚，该公司法务。 被上诉人（原审原告）：荆霄雯，女，1988年10月21日出生，汉族，住宁晋县。 上诉人宁晋县龙源水业有限公司（以下简称龙源公司）因与被上诉人荆霄雯劳动争议一案，不服河北省宁晋县人民法院（2020）冀0528民初3446号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人宁晋县龙源水业有限公司的委托诉讼代理人李京聚、被上诉人荆霄雯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宁晋县龙源水业有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人诉讼请求。事实和理由：自用工之日起，上诉人已与被上诉人签订书面劳动合同,且上诉人并未违法解除与被上诉人之间劳动合同。被上诉人于2018年11月19日入职，同日双方签订员工试用合同，2019年2月19日合同到期，根据最高院关于劳动争议法律问题解释第十六条,劳动合同期满，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议，视为双方同意以原条件继续履行原劳动合同，一方提出终止劳动关系的，人民法院应予支持，基于此，一审认定双方没有签订劳动合同和上诉人违法解除劳动合同事实及法律适用上欠妥。因此，请求二审法院依法改判。 荆霄雯答辩称，依据劳动合同法第十九条，试用期包含在劳动合同的期限内，如果劳动合同仅约定了试用期的话，这个试用期是不成立的。经济补偿的年限是劳动者在本单位工作的年限，是实际工作的年限，并非上诉人所说的到第三个阶段才开始算。宁晋县龙源水业有限公司提出说微信聊天记录存在衔接的问题，没有提供证据。一审判决正确。 荆霄雯向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告自2019年2月20日至2020年2月未签订劳动合同期间的双倍工资差额合计54000元；2、判令被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金24000元；3、判令被告支付原告未提前通知解除劳动合同额外一个月工资6000元；4、请求依法判决被告为原告补交社会保险费（自2018年11月至2020年8月）；5、由被告承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：对于原告荆霄雯主张的事实，即：原告于2018年11月19日入职被告公司，并在财务部任会计一职，月薪4500元，当时只签订了三个月试用期合同，该合同履行完毕后，一直未签订正式劳动合同，月薪未变，直到2020年3月份，被告才与原告签订正式劳动合同，月薪6000元，但被告以盖章为由取走两份合同，至今拒不交付该合同。自原告入职后，被告一直未为原告交纳过社会保险，也经常无故拖欠工资。2020年8月18日，被告无正当理由单方面微信通知原告解除劳动合同，并由公司保安将原告带离工作岗位，且不允许原告进入工作场所，致使原告合法权益受损，经与被告多次协商，无法达成赔偿协议，为了维护原告的合法权益，根据《劳动合同法》相关法律规定，原告已于2020年8月31日向宁晋县劳动人事争议调解仲裁委员会提起仲裁申请，但宁晋县劳动人事争议调解仲裁委员会于2020年10月29日决定不予受理本案，本院予以确认。上述认定事实，有原告荆霄雯提交的本人身份证、公司员工试用合同、工作证明、发放工资银行交易明细、荆霄雯与被告龙源公司法定代表人方增运微信聊天记录、财务交接清单等证据在案佐证。上述证据来源合法、内容真实且与本案事实相关联，具有证据能力，能够证明上述认定的事实，本院予以采信。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第四款规定，试用期包含在劳动合同期限内，劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。第十条第一款规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，关于荆霄雯要求龙源公司向其支付自2019年2月20日至2020年2月未签订劳动合同期间的双倍工资差额合计54000元，因龙源公司与荆霄雯于2018年8月19日签订的是试用合同，自2018年11月19日至2019年2月19日，约定龙源公司聘用荆霄雯为试用期员工，但未约定具体的劳动合同期限不符合上述法律规定，故依法应认定自2018年11月19日至2019年2月19日为劳动合同期限。该期限到期后，荆霄雯继续在龙源公司工作，直至2020年3月份，龙源公司才与荆霄雯签订正式书面劳动合同，之间长达一年多未签订正式书面劳动合同，违反了上述法律规定，龙源公司应自2019年4月起至2020年2月止向荆霄雯支付二倍的工资。因根据上述法律规定，超过一个月不满一年是主张未签订书面劳动合同支付二倍工资的合法期间，现荆霄雯主张十二个月的，与法不符，故仅支持十一个月的，应为4500元×11＝49,500元。荆霄雯主张二倍工资计算基数按约定的每月4500元计算，龙源公司认为该数额含有绩效工资，数额不确定，但未举证证明其中基础工资和绩效工资各是多少，故应认定荆霄雯主张的即为基础工资，应按此数额计算。《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条前句规定，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条第一、三款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，荆霄雯主张龙源公司系违法解除劳动合同，并认为从与龙源公司法定代表人方增运微信聊天记录来看，当其对未给其及时发放工资提出质疑时，方增运即在微信中告知并要求其离开工作岗位，进行工作交接，当交接完工作后也没有给其安排其他工作，应属于无合法理由解除劳动合同。龙源公司认为，从微信聊天记录推定，系荆霄雯提出解除劳动合同的。事实推定，系指从已知非要件事实，进行合乎逻辑和法律的推论，得出要件事实的结论。即使荆霄雯在方增运作出要求荆霄雯离开工作岗位、交接工作决定前曾提出过解除劳动合同，但龙源公司并没有证据证明荆霄雯系以提交书面通知的合法形式提出，因此不发生劳动者提前通知解除劳动合同的法律效力，显然龙源公司的推定不能成立。根据上述微信聊天记录内容语义表达，以及形成了解除合同的后果可以得出，系方增运代表龙源公司无合法理由下解除了与荆霄雯的劳动合同。根据上述法律规定，应向荆霄雯支付违法解除劳动合同赔偿金，具体数额因荆霄雯在龙源公司工作超过一年六个月不足两年，应为两个月的解除劳动合同前十二个月平均工资的二倍。具体计算基数荆霄雯主张按每月6000元计算，因解除劳动合同前十二个月工资中有五个月是每月6000元，七个月是每月4,500元，故荆霄雯主张的此项赔偿金应为（6000元×5＋4500元×7）÷12×2×2＝20500元。龙源公司主张两段时间约定的工资中含有绩效工资，但未举证证明，应认定两段约定工资即为基础工资。荆霄雯主张要求龙源公司支付未提前通知解除劳动合同额外一个月工资6000元。因在违法解除劳动合同情形下，没有须用人单位向劳动者支付未提前通知解除劳动合同额外一个月工资的规定，于法无据，不予支持。至于荆霄雯还要求龙源公司为其补交社会保险费的诉讼请求，因用人单位欠缴、拒缴社会保险费，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，不属于人民法院受理民事诉讼的范围。故本院不作判处。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、第八十七条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条的规定，判决：一、被告宁晋县龙源水业有限公司向原告荆霄雯支付未签订书面劳动合同应付二倍工资差额49500元，于本判决生效之日起十日内付清。二、被告宁晋县龙源水业有限公司向原告荆霄雯支付违法解除劳动合同赔偿金20500元，于本判决生效之日起十日内付清。三、驳回原告荆霄雯的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告宁晋县龙源水业有限公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对一审认定的事实，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为上诉人宁晋县龙源水业有限公司是否应支付被上诉人荆霄雯二倍工资及经济赔偿金。本案，被上诉人荆霄雯与上诉人宁晋县龙源水业有限公司签订的《公司员工试用合同》在2019年2月19日到期后其仍在上诉人处工作，双方没有签订劳动合同，直到2020年3月双方才签订劳动合同，期间长达一年多的时间未签订劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，上诉人应向被上诉人支付二倍工资。被上诉人对二倍工资的仲裁时效应从2020年2月起开始计算，在一年内提出仲裁申请，被上诉人于2020年8月18日申请仲裁，未超出仲裁时效，上诉人称被上诉人的仲裁申请超出仲裁时效，本院不予支持。被上诉人主张上诉人违法解除劳动合同并提供上诉人的法定代表人方增运与其聊天记录证明，上诉人虽然不认可其解除劳动合同为违法解除，但未提供有关合法解除劳动合同的证据，应认定上诉人解除与被上诉人的劳动合同系违法解除，应支付被上诉人经济赔偿金。一审依据本案查明的实际情况判决上诉人向被上诉人荆霄雯支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额49500元及违法解除劳动合同的赔偿金20500元并无不当。 综上所述，宁晋县龙源水业有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人宁晋县龙源水业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  信深谦 审判员  张庆格 审判员  张志春 二〇二一年三月十二日 书记员  张 雪