辽宁省朝阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽13民终363号上诉人（原审被告）：沈阳清华锅炉有限公司，住所地沈阳经济技术开发区昆明湖街25号。统一社会信用代码9121010611809521X0。法定代表人：朱开城，总经理。委托代理人刘明玉，辽宁良友律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：辽宁腾喻化工科技有限公司，住所地辽宁省朝阳市双塔区他拉皋镇铁营子村，统一社会信用代码912113026704727282。法定代表人：李泽生，董事长。委托代理人路尚书，辽宁天维律师事务所律师。上诉人沈阳清华锅炉有限公司因与被上诉人辽宁腾喻化工科技有限公司买卖合同纠纷一案，不服朝阳市双塔区人民法院（2020）辽1302民初1166号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人沈阳清华锅炉有限公司的委托代理人刘明玉，被上诉人辽宁腾喻化工科技有限公司的委托代理人路尚书到庭参加诉讼。本案现已审理终结。沈阳清华锅炉有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。被上诉人负担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审法院认定的锅炉安装逾期天数为69天，属认定事实错误。双方签订的锅炉设备供货及安装合同附表3中约定的安装周期为2017年3月1日至2017年4月30日安装完毕，具备烘炉煮炉条件。本案中因为土建施工未如期完成，发货日期顺延，实际安装日期为3月25日，安装结束日期为5月24日。实际施工两个月，符合合同约定的安装周期，上诉人并未违约。二、根据上诉人工作人员梁书瑜在锅炉安装现场的施工日志是由阿里巴巴钉钉平台存储的电子数据，该储存的电子数据不能更改，证明是在5月23日浇筑锅炉顶部，具备了烘炉煮炉条件。一审法院采用的是锦州锅炉安装工程总公司佟铁金个人书写的安装记录，该记录可随时根据某种意愿进行更改，其真实性和稳定性远不如存储的电子数据。一审法院采用佟铁金个人书写的锅炉安装记录是错误的。三附表3中约定的违约金明显过高，应予适当调整。一审法院按合同总价款270万元的30%确定上诉人的赔偿责任，适用法律错误。本案应按附表3中约定的安装费88.5万元为基数，按中国人民银行关于逾期贷款利率上浮30%的规定计算违约损失。四、锦州锅炉安装工程总公司是锅炉安装的实际施工单位，安装是否逾期与该公司有直接利害关系，其必须参加诉讼。因此一审法院漏列当事人，应追加其参加诉讼。辽宁腾喻化工科技有限公司二审辩称:一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。一、双方在合同及附件中明确约定了施工的具体日期，现有证据能够证明上诉人未在合同约定期限内完成安装工程，应该承担违约责任。二、一审法院按照合同总价的30%计算违约金符合法律规定，双方合同的主体是上诉人和被上诉人，锦州锅炉安装公司并非合同的当事人，上诉人与锦州公司之间的合同关系与本案无关，锦州公司无必要参加本案诉讼。辽宁腾喻化工科技有限公司向一审法院起诉请求：1．判令被告给付违约金931，500元；2、被告承担本案的诉讼费。一审法院认定的事实:2016年12月22日原告（甲方）与被告（乙方）签订一份《锅炉设备供货及安装合同》，约定甲方在乙方购买15t循环流化床蒸汽锅炉、卧室内燃1吨蒸汽烟气锅炉各一台及相关配套设备，总价款1,746,400元，安装部分总价900,860元，运费45,000元，合同总价款2,700,000元。并约定合同签订后付合同总价款的810,000元、提炉前再付810,000元安装验收合格再付810,000元，2017年12月30日前付270,000元。甲方负责提供水源至锅炉房内，电源引入锅炉房内，负责土建及设备基础，确保安装现场具备安装施工条件，提供主炉所用的油料及燃料；安装周期甲方土建完工须具备安装条件，自2017年3月1日至2017年4月30日安装完毕具备烘炉煮炉条件，工期61天，如未能如期交工，每延期一天，乙方需合同总价款的千分之五支付逾期完工违约金。该合同签订后被告将案涉合同的安装部分发包给锦州锅炉安装工程总公司负责安装2017年3月24日经原被告双方协商将原定的3月1日发货日顺延到3月21日，施工人员于3月22日进场，2017年3月26日安装施工单位对锅炉基础进行了验收，结论为合格，施工负责人签字确认，2017年7月30日试运行合格交工，实际施工130天，逾期69天。一审法院认为：原告与被告之间的供货及安装合同，系双方真实意思表示，合法有效。合同履行过程中，被告未按约定期限交工，且其提供的证据不能证明工程延期存在不可归责于被告的原因，工程延期系属被告违约，应承担违约责任。另本案中被告认为违约金过高，但未提出原告损失额度的确凿证据，另双方在合同签订时约定的违约金标准均为日千分之五，被告应预见到违反合同约定可能造成的损失，且双方约定的违约金标准并不违反法律规定，据此对原告的诉讼请求本院予以支持。另原告在庭审中要求按合同中价款的30%主张逾期交工违约金，该标准计算的违约金低于双方约定标准计算的违约金，原告的该损益性请求，不违反法律规定，本院予以支持，故被告应支付原告违约金2,700,000元×30%＝810,000元。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告沈阳清华锅炉有限公司于本判决生效后十日内给付原告辽宁腾喻化工科技有限公司逾期交工违约金810,000元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期限的债务利息。诉讼费13,115元（原告预交），由被告沈阳清华锅炉有限公司负担。本院二审期间，沈阳清华锅炉有限公司提交如下证据：1、朝阳市特种设备监督检验所存档的锅炉安装工程质量证明书；2、锦州锅炉安装工程总公司安装负责人佟铁金亲笔书写的施工记录，证明每个节点完工后记录日期并不是太准确。三、彩色打印的梁书瑜在阿里巴巴钉钉平台中记载的案涉锅炉安装日记。四、朝阳市特种设备监督检验所调取的安装告知书。上述证据用以证明：一、被上诉人明知锦州锅炉安装总公司为安装工程的实际施工人，工程是否超期与锦州锅炉安装工程总公司有直接利害关系，人民法院应通知锦州锅炉安装工程总公司参加诉讼。二、一审中采用的锦州公司锅炉安装记录记载的开工日期和完工日期不准确，应该采用锅炉安装工程质量证明书记载的日期。三、梁书瑜钉钉平台日记，佟铁金的证明，以及特种设备检验所的证明均能证明锅炉安装的开工日期是3月24日，双方签订的协议书记载的进厂日期为3月22日，锅炉砌筑质量检验记录是6月24日，但墙体实际完成是5月23日，一审法院未能查清实际开工日期和完工日期。辽宁腾喻化工科技有限公司质证认为：一、进场日期和完工日期已经沈阳法院生效判决确认，进场日期为3月22日，根据锦州锅炉安装公司的施工记录记载，7月30日为验收日期，7月27日为煮炉日期，按照双方的约定计算违约金应为九十多万元。上诉人在起诉时已主动调整为按合同总额的30%计算。二、本案的合同主体为上诉人和被上诉人，锦州锅炉安装总公司并非合同的当事人，其无必要参加本案诉讼。本院认为,根据二审中佟铁金出具的证明及锅炉安装工程质量证明书能够证明,炉墙砌筑质量检验记录日期为2017年6月24日,煮炉开始时间为2017年6月24日，故应认定本案具备烘炉煮炉条件日期为2017年6月24日。对一审法院查明其他的事实，本院依法予以确认。本院认为，依法成立的合同对当事人具有法律约束力。上诉人与被上诉人之间的供货及安装合同合法有效，双方均应按合同的约定履行各自义务。根据双方协商实际进场日期为2017年3月22日，具备烘炉煮炉条件日期为2017年6月24日，也就是合同约定的安装完工日期，实际逾期施工34天，一审法院以锅炉验收合格日期为安装完工日期错误。关于违约损失的计算问题。首先，被上诉人未提供证据证明其实际损失；其次，本案安装合同的总价款为88.5万元，但双方在合同签订时约定按合同总价款以日千分之五标准计算违约金，违约金约定明显过高。综合考虑上诉人的实际违约天数及安装合同的标的额，本院酌定违约损失按安装合同标的额88.5万元的30%计算，为26.55万元。综上，上诉人上诉请求的合法部分，本院予以支持。一审判决适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：变更朝阳市双塔区人民法院（2020）辽1302民初1166号民事判决为：沈阳清华锅炉有限公司于本判决生效后十日内给付辽宁腾喻化工科技有限公司逾期交工违约金26.55万元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期限的债务利息。一审案件受理费13,115元，二审案件受理费11,900元，合计25,015元,由沈阳清华锅炉有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张九东审判员  刘永志审判员  王海娇二〇二一年三月二十九日书记员  石 岳（法官助理代）