甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)甘01民终929号上诉人(原审原告）:甘肃江燕商贸有限责任公司，住所地：甘肃省兰州市安宁区通达街201号银滩雅苑第8幢101房。法定代表人：何增录，该公司经理。委托诉讼代理人:李贵宝，甘肃为公律师事务所律师。委托诉讼代理人:张叶叶，甘肃为公律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:王志明，男，1968年6月2日出生，汉族，户籍地浙江省天台县，现住甘肃省永登县。被上诉人(原审被告):永登县金鑫矿业有限公司，住所地兰州市永登县民乐乡清泉村细沟社248号。法定代表人：邓俊贤，该公司总经理。委托诉讼代理人：倪得宾，北京嘉润（兰州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张久云，北京嘉润（兰州）律师事务所律师。上诉人甘肃江燕商贸有限责任公司（以下简称江燕公司）因与被上诉人王志明、永登县金鑫矿业有限公司（以下简称金鑫公司）买卖合同纠纷一案，不服甘肃省永登县人民法院（2020）甘0121民初2929号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人江燕公司上诉请求：1、撤销原判，予以改判；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人王志明、金鑫公司承担。事实和理由：原审认定金鑫公司承担保证责任，但以保证期间已届满免除其保证责任，属于事实认定错误。本案购销合同虽是以王志明的名义签订，但王志明只是作为当时公司的法定代表人代表公司与江燕公司签订矿石购销合同，实际出卖人即合同履行人为金鑫公司。江燕公司与金鑫公司在此之前一直合作，均是法定代表人王志明代表公司与江燕公司洽谈所有事项，法定代表人的行为代表公司，王志明是代表公司与江燕公司签订合同并出具欠条等，江燕公司的预付款均是支付给金鑫公司，由王志明、金鑫公司出具加盖金鑫公司财务章、经办人之处由王志明签字的收据，金鑫公司才是合同的实际履行人，金鑫公司为购销合同的实际相对方，应当与王志明共同承担还款义务。原审错误认定金鑫公司仅承担保证义务，请求二审予以纠正后依法改判。被上诉人金鑫公司辩称，一、本案矿石购销合同当事人为江燕公司与王志明，并非王志明作为金鑫公司法定代表人与江燕公司签订，因保证期间已届满，金鑫公司免除保证责任；二、本案矿石购销合同签订于2017年9月25日，明确载明王志明为供方，金鑫公司为担保公司，因金鑫公司采矿证已于2017年9月5日到期，处于停业状态，没有也不可能给江燕公司提供涉案货物，不是该份合同的履行人；三、王志明亦认可其以个人身份与江燕公司签订合同，合同履行与金鑫公司无关，涉案合同货物供应系王志明个人承包的矿山提供的，金鑫公司没有向江燕公司提供过涉案货物；四、江燕公司在诉状中自认金鑫公司以固定资产担保并承担连带责任及王志明为购销合同的主体；五、王志明于2019年5月23日向江燕公司出具的欠条，证明江燕公司与王志明均认可系王志明个人债务；六、关于58万元预付款，其中30万元金鑫公司未收到，其余28万元是王志明为了开发票方便，通过金鑫公司账户代收，金鑫公司代收款项后当日即将该款转入王志明的账户。综上，请求驳回江燕公司的上诉请求。原告江燕公司向一审法院提出诉讼请求：1、被告王志明、金鑫公司支付原告江燕公司欠款50万元并承担逾期付款损失3232.64元(暂自2019年7月1日计算至2019年8月19日，此后以50万元为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日止);2、本案诉讼费、保全费、担保保险费由被告王志明、金鑫公司承担。一审法院认定的事实：2017年9月25日，江燕公司与王志明签订矿石购销合同，约定:双方签字盖章并在供方王志明收到第一笔预付款56万元后合同生效，王志明在该合同上签字，金鑫公司在合同上加盖公章并注明“担保公司”字样。2017年11月17日，江燕公司与王志明签订矿石购销合同补充协议，约定9月25日签订的矿石购销合同继续有效，矿石价格由原56元/吨调整为58元/吨，补充协议签订之日起生效，并约定江燕公司于2017年11月20日前预付58万元作为供方碎石的前期启动资金。王志明在该合同上签字按手印。江燕公司于2017年11月18日以承兑方式付款10万元，王志明出具收条一份，于2017年11月20日以承兑方式分两次付款20万元，王志明在收据单上签名，并加盖金鑫公司财务专用章，于2017年11月22日通过中国建设银行网上银行向金鑫公司转账28万元。2019年5月23日王志明向江燕公司出具欠条一张，上书：本人与江燕公司于2017年9月签订硅石购销合同，当时预付硅石款58万元，截止目前已供硅石2350吨合计136300元，剩余硅石因本人无法兑现供应硅石的承诺，经与江燕公司法人何增录协商，返还硅石预付款和补偿金两项合计现金50万元整，双方约定于2019年6月30日前付给江燕公司，特此约定。后王志明未按期返还，故江燕公司诉至法院，请求判如所请。一审法院认为，2017年9月25日签订的矿石购销合同、2017年11月17日签订的矿石购销合同补充协议以及2019年5月23日王志明向江燕公司出具的欠条，均显示合同当事人为江燕公司与王志明个人，并非王志明作为金鑫公司法定代表人代表该公司与江燕公司所签订。江燕公司与王志明针对未交付矿石所协商达成的欠条，双方意思表示真实，不违反法律、行政法规的强制性规定，王志明应向江燕公司返还矿石预付款及损失合计50万元。连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中，根据2017年9月25日签订的矿石购销合同中的约定，即合同签订之日需方付给供方第一笔56万元的预付款，供方收到第一笔预付款56万元后合同生效，在合同执行前期，供方以金鑫公司固定资产提供担保并承担连带责任，并约定交货期限为合同签订之日起十二个月内，可以看出双方对担保期间并未明确约定，合同履行期届满之日应为2018年9月25日，保证期间可推定为2019年3月25日，后江燕公司未按期支付预付款，并与王志明于2017年11月17日签订矿石购销合同补充协议，对矿石价格、第一笔预付款金额及付款作了变动，但未经保证人同意，故保证期间仍为原保证期限即2019年3月25日。庭审中，江燕公司未提供证据证明其在保证期间要求金鑫公司承担保证责任，现保证期间已届满，故金鑫公司免除保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十条第一款、第二款之规定，判决：一、被告王志明于本判决生效后三十日内返还原告江燕公司矿石预付款及损失合计50万元；二、驳回原告江燕公司的其他诉讼请求。案件受理费8832元减半收取4416元，由被告王志明负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人江燕公司提交如下证据：1、王志明于2019年5月23日出具的欠条复印件一份。被上诉人金鑫公司提交如下证据：1、询问笔录、责令停止违法行为通知书、国土资源违法行为预先告知书、法律文书送达回证、抄告单；2、金鑫公司收到江燕公司支付的硅石预付款28万元并于当日转给王志明的银行交易明细。以上证据经各方当事人质证，本院认证后认为，上诉人江燕公司举证的王志明于2019年5月23日出具的欠条在一审阶段并未举证，本院经审查认定，该份欠条虽为复印件，但王志明在一审庭审中的法庭询问时予以认可系其本人以个人身份出具，与金鑫公司无关，因此该证据真实合法，与本案有关联性，可以作为本案证据使用。被上诉人金鑫公司提交的证据1、2真实合法，与本案有关联性，可以作为本案证据使用。本院查明：江燕公司与王志明于2017年9月25日在签订矿产品购销合同之前，金鑫公司取得的城子头石英岩矿采矿权于2017年9月5日已到期，且未办理延续手续。江燕公司在与王志明于2017年11月17日签订矿石购销合同补充协议后，于2017年11月22日向金鑫公司在兰州银行帐户支付硅石预付款28万元，金鑫公司收款当日，将收到的28万元转付给王志明。其余二审查明的事实与一审相同，本院依法予以确认。本院认为，江燕公司、王志明及金鑫公司于2017年9月25日签订的矿石购销合同是三方当事人真实意思表示，不违反法律及行政法规的规定，合法有效，各方应按照合同约定全面履行自己的义务。江燕公司上诉称，金鑫公司除是保证人外，还是实际履行人，因王志明当时是金鑫公司的法定代表人。经本院审查，从本案所涉购销合同落款来看，供方为王志明，需方为江燕公司，说明买卖法律关系的主体出卖人为王志明，买受人为江燕公司，金鑫公司在合同落款担保公司之处书写公司名称并加盖公司印章的行为，说明在该份购销合同签订时金鑫公司是合同的担保人，并非是供方或出卖人。由此可见，虽然王志明当时是金鑫公司的法定代表人，但在该份购销合同签订时三方当事人对各自的合同地位均作出了明确的约定，符合当事人意思自治的原则，其次再从江燕公司举证的2017年7月6日及王志明举证的2017年7月31日共计两份工矿产品购销合同来看，将金鑫公司均被设定为供方，而本案2017年9月25日矿石购销合同产生于该两份合同之后，将王志明设定为供方，同此可见，江燕公司在多份买卖合同中认识明确，亦能印证江燕公司在签订2017年9月25日合同时其明确确定的出卖人为王志明、金鑫公司为担保人的事实。江燕公司上诉称其将预付款支付给了金鑫公司并由金鑫公司、王志明出具收款收据的问题，本院认为，江燕公司与王志明在签订2017年9月25日矿石购销合同之后，就买卖双方主体设定从未进行过变更，现江燕公司以实际履行合同过程中的付款及收款主体为依据来倒推买卖法律关系的主体，无法律及合同依据，本院不予支持。综上所述，上诉人江燕公司的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8832元，由上诉人甘肃江燕商贸有限责任公司承担。本判决为终审判决。审判长  任登光审判员  鄢莎莎审判员  景化冰二〇二一年三月十二日法官?助理赵艺阳书记员  马 林