湖北省宜城市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0684民初1432号原告：东山海建设集团有限公司。住所地：湖北省枣阳市南城民营区金月巷2号，统一社会信用代码：91420683183617782B。法定代表人：陈梅，公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：黄学文，湖北传学律师事务所律师。被告：宜城市聚众鑫陶粒新型建材有限公司。住所地:宜城市雷河镇和平村，统一社会信用代码:91420684MA4931A48J。法定代表人:李梦春，公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李华勇，男，1978年12月22日出生，汉族，住湖北省宜城市雷河发展区。该公司员工。委托诉讼代理人：陈辉照，湖北崇法律师事务所律师。原告东山海建设集团有限公司（以下简称东山海公司）与被告宜城市聚众鑫陶粒新型建材有限公司（以下简称新型建材公司）、襄阳鑫美斯建材有限公司产品质量损害赔偿纠纷一案，本院于2020年6月3日立案，东山海公司于2020年6月8日撤回对襄阳鑫美斯建材有限公司的起诉。本案适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告东山海公司委托诉讼代理人黄学文，被告新型建材公司委托诉讼代理人李华勇、陈辉照到庭参加诉讼。本案现已审理终结。东山海公司向本院提出诉讼请求:1.请求依法判令被告赔偿原告经济损失1248400元(具体损失以评估鉴定结论为准)。2.请求依法判令被告支付违约金46000元。3.请求依法判令被告支付律师代理费22000元。4.本案所有诉讼费用、鉴定费、保全费、保全保险费等所有费用由被告负担。事实和理由：原告在承建宜城市康桥国际城项目二期工程时，于2019年10月14日与被告新型建材公司签订了一份《买卖合同》，被告新型建材公司向原告供应保温砂浆和抗裂砂浆，单价分别为660元/立方米、750元/吨，据实结算，合同还约定了付款方式、违约责任等内容。合同签订后，被告新型建材公司向原告工地供应了外包装上印刷有襄阳鑫美斯建材有限公司字样及“XMS鑫美斯”的保温砂浆和抗裂砂浆，共计价款462750元，后原告安排工人进行外墙保温材料施工，总施工面积19000平方米。2020年5月，原告现场工作人员发现已施工的墙保温材料出现大面积脱落现象，怀疑是被告新型建材公司供应的产品质量有问题，就将未使用的产品取样后送往襄阳市有关检测机构进行检测，经检测，该产品质量不符合国家强制性质量标准。原告认为，被告新型建材公司销售不合格的产品给原告，不仅浪费了原材料、人工，造成原告另外还要将已施工外墙保温工程铲除后重新施工(其中铲墙带运下楼每平方米按10元计算，计19万元，粉墙19000平方米×25元/平方米＝475000元，购买保温砂浆及抗裂材料费用约47万元，施工电费及机械费用10万元，垃圾转运费13400元，管理费用及超期费用未计算)，具体损失以鉴定为准。被告应当对原告的损失承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。新型建材公司辩称，1.买卖合同属实。2.因被告没有生产能力一时不能满足原告的要求，就以襄阳鑫美斯建材有限公司签订买卖合同。3.襄阳鑫美斯建材有限公司直接供货给原告。本院经审理认定事实如下：原告东山海公司在承建宜城市康桥国际城项目二期工程时，于2019年10月14日与被告新型建材公司签订了一份《买卖合同》，被告新型建材公司向原告供应保温砂浆和抗裂砂浆，单价分别为660元/立方米、750元/吨，以上报价为到货价（含运费、装卸费），据实结算，质量符合JGJ253-2011国家标准，交货地点：宜城市康桥国际城项目二期，供货方将产品运至指定工地后，由甲方指定人员李小奎对数量进行验收并在送货单上签字确认，累计金额达到10万元时买方开始付款，若因产品质量不合格或运输延迟造成的损失（包括但不限于工程延期损失、律师费、交通费、诉讼费等所有费用）由供方承担，在供方产品合格且买方没有付清货款前，不得购买其他同类产品，若买方购买任何同类产品，供方有权要求付清所欠货款，还应支付供方违约金5000元/次，任何一方违约，应按合同总额10%赔偿对方违约金。合同签订后，被告新型建材公司先后28次向原告工地供应了外包装上印有“襄阳鑫美斯建材有限公司”及“XMS鑫美斯”字样的保温砂浆和抗裂砂浆，共计货款462750元。原告使用被告供应的保温砂浆和抗裂砂浆进行施工后，于2020年5月发现已施工的墙保温材料出现大面积脱落现象，怀疑是被告新型建材公司供应的产品质量有问题，将未使用的产品取样后送往襄阳科正建设工程质量检测有限公司进行检测，经检测，该产品粘结强度（MPa）为0.00，标准要求为大于或等于0.15，结论为不合格产品。双方对损失赔偿问题不能达成协议，原告向本院起诉。审理中，被告向本院提出申请，要求对墙体上的保温材料与供应的保温砂浆材料成分是否一致、墙体上保温材料脱落原因有哪些、各原因力大小进行鉴定，本院先后委托湖北建研科峰工程质量检测有限公司、湖北东锦工程质量检测有限公司及襄阳科正建设工程质量检测有限公司鉴定中心进行鉴定，三机构均以鉴定内容超过本鉴定机构技术条件和鉴定能力退回。原告对使用被告供应的产品后给自己所造成的损失向本院提出鉴定申请，本院依法委托湖北科律建设工程项目管理有限公司进行鉴定，该公司于2021年1月22日作出鄂科价鉴字〔2021〕002号工程造价鉴定意见书，鉴定结论为：材料购置费用+第一次施工的费用加铲除清运的费用＝481179.59元+495444.98元＝976624.57元。开支鉴定费11800元。本院认为，本案争议性质为产品质量损害赔偿纠纷，是指产品制造者、销售者对因制造、销售或者提供有缺陷产品，致使他人遭受财产、人身损害所应承担民事责任而引起的损害赔偿纠纷。《民法通则》第一百二十二条规定“因产品质量不合格造成他人财产、人身损害的，产品制造者、销售者应当依法承担民事责任”。《消费者权益保护法》第四十条规定“消费者在购买、使用商品时，其合法权益受到损害的，可以向销售者要求赔偿。销售者赔偿后，属于生产者的责任或者属于向销售者提供商品的其他销售者的责任的，销售者有权向生产者或者其他销售者追偿。消费者或者其他受害人因商品缺陷造成人身、财产损害的，可以向销售者要求赔偿，也可以向生产者要求赔偿。属于生产者责任的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。属于销售者责任的，生产者赔偿后，有权向销售者追偿”。原告东山海公司在使用被告新型建材公司供应的保温材料后出现脱落现象，致使自己遭受财产损失，要求销售者新型建材公司承担赔偿责任符合法律规定，本院予以支持。原告东山海公司要求被告新型建材公司支付本次诉讼产生的律师代理费22000元，有合同约定，律师参与了本案诉讼活动且有律师事务所收费票据等为证，本院依法予以支持。《合同法》第一百二十二条规定“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任”。原告东山海公司依据《产品质量法》、《消费者权益保护法》等法律规定，要求被告新型建材公司承担了产品质量损害赔偿责任，不得再依据《合同法》的规定要求其承担违约责任。故根据《中华人民共和国民法通则》第一百二十二条、《中华人民共和国产品质量法》第四十条第一款、第四十三条、第四十四条第二款、《中华人民共和国消费者权益保护法》第三条、第七条、第十一条、第十六条第一款、第二款、第四十条第一款、第二款、第四十八条第一款第（一）、（二）、（三）、（四）项、《中华人民共和国合同法》第一百二十二条规定，判决如下：一、被告宜城市聚众鑫陶粒新型建材有限公司因销售不合格产品造成原告东山海建设集团有限公司财产损失976624.57元（包括材料购置费用、施工费用和铲除清运的费用）由其赔偿，于本判决生效后十日内一次付清。二、被告宜城市聚众鑫陶粒新型建材有限公司支付原告东山海建设集团有限公司律师代理费22000元，于本判决生效后十日内付清。三、驳回东山海建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16650元，减半收取8325元，鉴定费11800元，合计201245元，由被告宜城市聚众鑫陶粒新型建材有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审判员  李学锐二〇二一年三月十一日书记员  王雪竹