江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏13民终812号上诉人（原审被告）：宿迁市第一砂轮制造有限公司，住所地江苏省宿迁市湖滨新区三台山大道9号。法定代表人：徐青，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐宗华，江苏律鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘小红，江苏律鼎律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：曹礼才，男，1964年6月2日出生，住江苏省宿迁市宿豫区。委托诉讼代理人：贾琼，江苏向山行律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：贾一峰，男，1966年10月6日出生，住江苏省宿迁市宿豫区。上诉人宿迁市第一砂轮制造有限公司（以下简称砂轮公司）因与被上诉人曹礼才、贾一峰提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省宿迁市宿豫区人民法院（2020）苏1311民初3573号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。砂轮公司上诉请求：1.请求撤销（2020）苏1311民初3573号民事判决，依法改判砂轮公司不承担责任或者发回重审；2.一、二审案件受理费由曹礼才、贾一峰承担。事实和理由：1.砂轮公司与贾一峰之间系承揽关系，贾一峰为砂轮公司建设单层铁皮厂房，贾一峰有电焊工资质，有多年建设该类房的经验，在当地比较有名，且根据相关规定，建设该类厂房没有资质要求。所以，砂轮公司不存在定作人的选任过失，不应承担30%的赔偿责任。2.曹礼才是完全民事行为能力人，在明知自己没有相应的焊接资质情况下，仍从事有风险的工作，且在工作时不系安全带，未尽到安全注意义务，导致自身受伤。曹礼才应对自身受伤承担主要责任。曹礼才二审辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。贾一峰二审辩称：砂轮公司找我去盖厂房，我就去了，砂轮没有向我要资质，我是去帮忙的。曹礼才向一审法院起诉请求：判决贾一峰、砂轮公司赔偿曹礼才医疗费等各项损失计426367.4元，其中医疗费97834.73元、住院伙食补助费1480元（40元/天*37天）、营养费1200元（30元/天*150天）、误工费99000元（300元/天*330天）、护理费20850元（139元/天*150天）、交通费370元、残疾赔偿金220332.67元、精神抚慰金12000元，上述费用扣除贾一峰已付30000元，剩余426367.4元。一审法院认定事实：2019年8月，砂轮公司与贾一峰协商由贾一峰为其焊接、安装钢结构厂房（高约4米左右），厂房材料由砂轮公司提供，贾一峰自带焊接工具一台，工期十天，总价款15000元。曹礼才受贾一峰雇佣在该铁皮厂房搭建活动中从事电焊工作，日工资300元。2019年9月27日，曹礼才在焊接铁皮时，因脚手架（距地面高度约3米）倒塌，从高空坠落受伤。受伤当天，曹礼才即被送至宿迁市人民医院救治，经诊断为：左股骨颈骨折、左肩关节脱位伴大结节撕脱骨折、左侧多发肋骨骨折（第2-8肋骨）、左侧颜面部骨折、全身多发软组织损伤。曹礼才住院治疗19天后出院，出院医嘱：注意休息，建议卧床休息3月，加强营养，专人护理；建议术后每1月骨科门诊摄片复查，根据骨折愈合情况决定下一步康复治疗计划，视骨折愈合情况决定可否下床活动；患者系股骨头下型骨折，股骨头坏死、螺钉退出可能性较大，术后定期复查，远期行髋关节置换可能，骨折愈合，术后（约术后一年半）可取出内固定；不适随诊。住院共产生医疗费25408.64元。2019年11月1日至2020年1月3日，曹礼才因复查及购买药品支出医疗费2070.12元。2020年1月12日，因伤情变化，曹礼才再次至宿迁市人民医疗住院治疗，经该院采取左人工全髋置换术治疗后于2020年1月30日出院。曹礼才此次住院共产生医疗费67480.37元。2020年2月28日至2020年8月28日，曹礼才因复查及购买药品支出费用422.6元。曹礼才两次住院期间共支出护理费1800元（120元/天*15天）。贾一峰为曹礼才垫付医疗费30000元。审理中，曹礼才申请对其伤残等级及误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，一审法院依法委托宿迁市泗阳县人民医院司法鉴定所对上述事项进行鉴定。该所经鉴定后出具司法鉴定意见书，意见为：被鉴定人曹礼才外伤致左侧全髋转换、左胸肋骨骨折后果分别构成人体损伤九级伤残、十级伤残。其本次损伤后的误工、护理、营养期限分别330日、150日、150日为宜。曹礼才为此支出检查费653元、鉴定费用2100元。另查明：砂轮公司分别于2019年9月27日、9月30日、10月30日向贾一峰支付6000元、5000元、4000元，合计15000元。贾一峰于2002年取得电焊工职业资格证书。一审法院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任；承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定做人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，曹礼才在从事劳务过程中受伤，贾一峰作为雇主应承担赔偿责任。但曹礼才作为完全民事行为能力人，且长期从事钢结构厂房的焊接工作，其在高处进行焊接时未尽到安全注意义务，自身亦存在一定过错，应适当减轻贾一峰的赔偿责任。关于曹礼才要求砂轮公司承担连带赔偿责任问题，一审法院认为，贾一峰按砂轮公司要求为其焊接、安装钢结构厂房，向砂轮公司交付工作成果，其与砂轮公司之间不存在控制、支配和从属关系，其获得劳动报酬的方式亦非定期给付，故应认定贾一峰与砂轮公司之间形成的系承揽合同法律关系，而非雇佣关系。砂轮公司作为定作人，其发包给贾一峰施工的钢结构厂房搭建作业，除了焊接及安装外，还包含高处作业内容，应当选择具有相应资质的企业或者具有高处作业操作证并具备安全施工条件的人员实施。而砂轮公司没有审核承揽人资质，其选任的承揽人贾一峰并不具备相应作业资质及安全施工条件，其作为定作人存在选任过失，应承担相应的赔偿责任。综合各方当事人的过错程度，一审法院确定曹礼才对其自身损失承担10%的责任，贾一峰、砂轮公司分别承担60%和30%的赔偿责任。对于曹礼才主张的各项损失，一审认定：医疗费96034.73元；误工费，曹礼才主张按300元/天计算，虽然曹礼才在从事本案劳务工作日工资为300元，但本案劳务工作只是短期性工作，其未举证证明其最近三年的平均收入达到300元/天，故一审法院根据其从事的工作性质，按制造业工资标准54899元/年予以支持，数额为49635元（54899元/365天*330天）；护理费，20565元{1800+（150-15）*139元/天}；营养费4500元（30元/天*150天）；住院伙食补助费1480元（40元/天*37天）；残疾赔偿金220332.67元{（23836+5636）*1.78*20年*21%）；精神抚慰金酌情支持10000元；交通费370元。以上费用合计402917（取整）元，贾一峰应承担211750元（已扣除30000元），砂轮公司应承担120875元。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第二十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、贾一峰于判决生效后十日内赔偿曹礼才医疗费等各项损失合计211750元；二、砂轮公司于判决生效后十日内赔偿曹礼才医疗费等各项损失合计120875元；三、驳回曹礼才其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1316元，鉴定费2100元，合计3416元，由曹礼才负担342元，贾一峰负担2050元，砂轮公司负担1024元。二审中，当事人没有提交新证据。一审判决审理查明所认定的事实，双方当事人均未提出异议，依法予以确认。二审另查明，砂轮公司建造的案涉厂房尺寸为高约4.5米，长约42米，宽约12米，系全钢结构，要进行地基施工。本案二审中争议焦点为：砂轮公司是否存在定作人选任过失，一审判决砂轮公司对曹礼才的损失承担30%责任，曹礼才对自身损失承担10%责任是否适当。本院认为：一审判决认定砂轮公司与贾一峰之间成立承揽合同关系，各方当事人对此无异议，本院予以确认。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条第一款的规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。即必须具有企业法人资格以及具有从事建筑行业资质的方可作为建筑工程承包人。本案中，案涉的钢结构厂房作为工业建筑，依法应当由具有相应建筑企业资质的单位承建。砂轮公司将该工程发包给不具有主体资格及建筑行业资质的贾一峰，对选任承揽人上存在过失。贾一峰在建设厂房中，没有尽到安全保障义务，致使曹礼才在施工过程中受伤。一审法院结合各方过错判决砂轮公司对曹礼才的损失承担30%责任并无不当。曹礼才在焊接铁皮时，因脚手架倒塌，从高空坠落受伤。虽然曹礼才在高处进行焊接时未尽到安全注意义务，但不能据此认定其存在故意或者重大过失。砂轮公司主张曹礼才应对自身受伤承担主要责任无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人宿迁市第一砂轮制造有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3226元，由上诉人宿迁市第一砂轮制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙 权审判员 刘爱萍审判员 董大千二〇二一年三月三十一日书记员 晏 鸾附本案相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。