山西省大同市中级人民法院刑事判决书（2021）晋02刑终51号抗诉机关大同市云冈区人民检察院。上诉人（原审被告人）解某，男，1991年10月3日出生，汉族，初中文化。2020年8月26日因涉嫌犯盗窃罪被大同市公安局云泉分局刑事拘留，2020年9月28日经大同市云冈区人民检察院批准逮捕，次日被大同市公安局云泉分局执行逮捕。现羁押于大同市第二看守所。辩护人杨阳，山西北岳（广灵）律师事务所律师，大同市法律援助中心指派。原审被告人常某，曾用名常奇，男，1995年10月2日出生,汉族，小学文化。2020年9月2日因涉嫌犯盗窃罪被大同市公安局云泉分局刑事拘留，2020年9月28日经大同市云冈区人民检察院批准逮捕，次日被大同市公安局云泉分局执行逮捕。现羁押于大同市第二看守所。辩护人申华，山西晋恒律师事务所律师，大同市法律援助中心指派。大同市云冈区人民法院审理大同市云冈区人民检察院指控被告人解某、常某犯盗窃罪一案，于2020年12月25日作出（2020）晋0214刑初302号刑事判决。判后，大同市云冈区人民检察院提出抗诉，原审被告人解某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大同市人民检察院指派检察员王志军出庭履行职务，上诉人解某、原审被告人常某通过远程视频提讯系统参加诉讼，上诉人解某的辩护人杨阳、原审被告人常某的辩护人申华均到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：被告人解某伙同被告人常某伪装成电信工作人员携带作案工具伸缩梯、钢锯，驾驶车牌号为晋BTS265五菱牌面包车多次在大同市云冈区平旺公园东门对面小区内，实施盗窃通讯电缆。一、2020年8月3日18时许，被告人解某、常某盗走该小区通讯电缆（规格为200×2×0.4）约80米，后销赃至大同市平城区文水小区崔红礼个体废品收购站，共获得赃款人民币1350元，被告人解某分得650元，被告人常某分得700元。二、2020年8月9日19时许，被告人解某、常某盗走该小区通讯电缆（规格为200×2×0.4）约70米，后销赃至大同市平城区文水小区崔红礼个体废品收购站，共获得赃款人民币1200元，被告人解某分得570元，被告人常某分得630元。三、2020年8月15日19时许，被告人解某、常某盗走该小区通讯电缆（规格为100×2×0.4）约200米，后销赃至大同市平城区文水小区崔红礼个体废品收购站，共获得赃款人民币1416元。被告人解某分得666元，被告人常某分得750元。四、2020年8月16日20时许，被告人解某、常某盗走该小区通讯电缆（规格为100×2×0.4）约131米，后销赃至大同市平城区文水小区崔红礼个体废品收购站，共获得赃款人民币1416元。被告人解某分得948元，被告人常某分得468元。五、2020年8月17日19时许，被告人解某、常某在大同市云冈区平旺公园东门对面电信交换箱处，将该交换箱上悬挂的通信电缆（规格为200×2×0.4）约100米、通信电缆（规格为100×2×0.4）约60米盗走，后销赃至大同市平城区文水小区崔红礼个体废品收购站，共获得赃款人民币1946元。被告人解某分得646元，被告人常某分得1300元。六、2020年8月24日23时许，被告人解某、常某在大同市云冈区同煤集团职业病防治院西墙外路边，将该处悬挂的通信电缆（规格为200×2×0.4）35米锯下，正准备实施盗窃时被同煤集团通讯公司巡逻队人员发现，后将被告人解某抓获，被告人常某趁机逃跑。经大同市腾远价格评估有限公司评估，被盗电缆共计价值人民币11782元。上述事实，被告人解某、常某在一审开庭审理过程中无异议，并有大同市公安局云泉分局、同煤集团线路中心出具的抓获经过，同煤集团通信有限责任公司线路中心的报案材料，证人付强、李雅楠、刘革的证言笔录及辨认笔录，崔红礼的证言笔录，大同市腾远价格评估有限公司出具的腾远评字【2020】054号评估意见书，大同市公安局云泉分局出具的搜查笔录、扣押笔录、扣押清单、称重材料、换算材料，增值税专用发票，微信聊天记录、微信转账记录，现场吸毒检测报告书，嫌疑人员前科劣迹调查表，常住人口基本信息，被告人解某、常某的前供、庭审供述、辨认笔录及对案材料等证据证实，足以认定。原审法院认为，被告人解某、常某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。大同市云冈区人民检察院的指控成立。被告人解某、常某多次实施盗窃，可以从重处罚。被告人解某、常某在犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人解某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元；二、被告人常某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元；未随案移送的由公安机关扣押的车牌号为晋BTS265号银灰色五菱牌微型车一辆、钢锯一把、伸缩梯一把，由扣押单位依法没收，上缴国库；四、责令被告人解某、常某共同退赔同煤集团通信有限责任公司人民币11782元。大同市云冈区人民检察院的抗诉意见是：原审被告人解某自愿签署认罪认罚具结书并当庭认罪认罚，其认罪认罚的真实性和自愿性经法庭审理已查明，现解某在事实、证据无变化的情况下无正当理由提出上诉，不应对其适用认罪认罚从宽制度，也不应从宽处罚。出庭支持抗诉的检察员亦支持上述意见。上诉人（原审被告人）解某的上诉意见是，其如实供述自己的犯罪事实，系初犯，无前科劣迹，自愿认罪悔罪、认罚，希望对其减轻处罚。上诉人（原审被告人）解某的辩护人认为，一审法庭并未提及对上诉人解某的量刑与其主动认罪认罚之间的关系，判决书也未提及上诉人自愿签署了认罪认罚具结书的事实，原判是根据整个案件情况综合考量之后作出判决，与上诉人是否认罪认罚并无直接因果关系，故解某提出上诉的合法性与其在判决之前是否自愿签署认罪认罚没有必然关系，认为原判量刑重亦合理合法；解某认罪悔罪态度良好，能如实供述，希望法庭充分考虑上述事实，宽严相济，给被告人一个早日改过自新的机会。原审被告人常某对原判认定的事实、定罪、量刑均无异议。原审被告人常某的辩护人发表意见认为，常某系初犯、偶犯，无前科，认罪悔罪态度好，如实供述，可对其适用缓刑。本院经审理查明的事实和据以定案的证据与原审法院认定一致，对原判认定的事实和证据，予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）解某、原审被告人常某以非法占有为目的，多次持工具采用破坏性手段密切窃取通讯电缆，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。原判定罪准确。关于量刑，原审被告人解某、常某有预谋、有准备地多次采取破坏性手段盗窃并造成使用中的通信电缆损毁，应从重处罚，原判对其量刑偏轻。上诉人解某已在值班律师见证下自愿签署认罪认罚具结书并当庭认罪认罚，后在案件事实、证据无变化的情况下违背认罪认罚具结书承诺，不应对其适用认罪认罚从宽制度，故检察机关所提抗诉意见成立，予以支持，对解某及其辩护人所提从轻处罚的上诉、辩护意见不予采纳。综合考量上诉人解某的犯罪事实、性质、情节，原判对解某所作量刑畸轻，应予改判。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持大同市云冈区人民法院（2020）晋0214刑初302号刑事判决书第二、三、四项（即：被告人常某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元；未随案移送的由公安机关扣押的车牌号为晋BTS265号银灰色五菱牌微型车一辆、钢锯一把、伸缩梯一把，由扣押单位依法没收，上缴国库；四、责令被告人解某、常某共同退赔同煤集团通信有限责任公司人民币11782元。）二、撤销大同市云冈区人民法院（2020）晋0214刑初302号刑事判决书第一项；三、上诉人（原审被告人）解某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2020年8月26日起至2022年2月25日止。罚金已预缴纳。）本判决为终审判决。审判长 韩志民审判员 董雁翔审判员 张 剑二Ｏ二一年三月一日（法官助理 樊晓飞书记员 李 政