安徽省淮南市中级人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2021）皖04行赔初6号 原告张明，男，汉族，1970年6月20日生，住安徽省淮南市田家庵区。 委托代理人马文耀，安徽舜耕山律师事务所律师。 被告安徽淮南高新技术产业开发区管理委员会（淮南市山南新区管理委员会），住所地安徽省淮南市高新区淮河大道**，统一社会信用代码11340400574407336WQ。 法定代表人李群，该管委会主任。 委托代理人常锋，该管委会工作人员。 委托代理人喻泉，安徽喻泉律师事务所律师。 被告淮南市三和镇人民政府，住所地淮南市田家庵区三和镇土楼村三和街道，统一社会信用代码1134040300300439X4。 负责人王毅，该镇镇长。 出庭负责人倪龙江，该镇党委副书记。 委托代理人陈红年，该单位法律顾问。 原告张明诉被告安徽淮南高新技术产业开发区管理委员会（淮南市山南新区管理委员会，以下简称山南新区管委会）、淮南市三和镇人民政府（以下简称三和镇政府）行政赔偿一案，向本院提起诉讼。本院于2021年1月11受理后，依法组成合议庭，于2021年3月10日公开开庭审理了本案。原告张明的委托代理人马文耀，被告山南新区管委会的委托代理人常锋、喻泉，被告三和镇政府的出庭负责人倪龙江及其委托代理人陈红年到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：原告张明与被告山南新区管委会、三和镇政府不履行法定职责一案,经淮南市中级人民法院、安徽省高级人民法院判决,确认山南新区。上述判决生效后,原告于2020年9月4日向被告递交了赔偿申请书,但被告至今仍未作出赔偿决定。被告作为行政征收的主体,至今未履征收安置补偿的法定职责,原告为了维护自己的合法权益,提起诉讼,请求：1、依法判决被告赔偿因征收张明名下建筑物及其附着物给张明造成的各项损失263224.35元；2、本案诉讼费用由被告承担。 被告山南新区管委会辩称：张明提出的其建筑物及附属物被征收要求被征收要求行政赔偿，无法律依据，且不应当获得补偿。一、安徽省高级人民法院（2020）皖行终790号行政判决书认为“至于按照征收补偿安置方案及文件规定，上述厂房、办公楼等建筑是否补偿、如何补偿，则应由高新区管委会、三和镇政府先行进行调查、认定、处理，一审法院直接认定涉案房屋及附属物符合安置补偿条件欠妥，本院予以纠正。”二、不履行法定职责行政诉讼及判决引发的是履行法定职责结论，但推导不出行政赔偿程序。1、淮南市中院确认的不履行的是对张明“被拆除建筑及附属物安置补偿”的法定职责，安徽省高院终审判决确认的是，张明的厂房、办公楼等建筑应否补偿、如何补偿，由山南新区管委会和三和镇政府调查、认定、处理，张明起诉判决的生效，引发的是本机关和三和镇政府对张明的建筑及附属物应否补偿的后果，本机关应当对是否给予张明补偿作出认定和处理，而张明提出行政赔偿申请，毫无事实根据和法律依据。2、张明非《国家赔偿法》固定的受害人，不符合《国家赔偿法》的规定，物权提起赔偿申请和行政赔偿之诉。三、张明被拆除的建筑及附属物依法不应获得补偿。依据《淮南市征收集体土地补偿安置办法》第十八条、《淮南市人民政府关于印发淮南市征收集体土地上附着物和青苗补偿标准的通知》第三条、《淮南市制止和拆除违法建设规定》第十三条规定，张明为城镇居民，所建房屋经淮南市自然资源和规划局高新技术产业开发区分局认定，未办理用地及规划许可。因此，按照违法建设处理，不予补偿。综上，张明要求本机关履行赔偿给付义务的理由不能成立，请求驳回其诉讼请求。 被告三和镇政府答辩意见同山南新区管委会答辩意见。 原告张明在法定期限内向本院提交以下证据： 1、原告身份证复印件，证明原告张明的诉讼主体资格； 2、（2020）皖04行初20号行政判决书，证明被告不依法履行对原告的被拆除建筑物及其附属物安置补偿法定职责的行为违法； 3、邮件交寄单两份，照片两张、送达回执打印件两张，证明原告在2020年9月4日向两被告寄发了赔偿申请书，两被告于2020年9月7日收到原告寄发的赔偿申请，至今未作出赔偿决定。 4、张明的拆迁登记表（当庭提交），证明经过两被告登记测量，原告张明被拆除的建筑物及其附属物。 山南新区管委会对原告的证据经质证认为：证据1，对身份证真实性无异议，但是从身份证上看，他的户籍不在王圩村；证据2，真实性无异议，应当以二审认定的事实为准；证据3真实性无异议，证据4真实性无异议。 三和镇政府对原告的证据经质证认为：证据1，真实性无异议，证明观点有异议，原告张明不是涉案土地的集体组织成员，不属于征地安置补偿的对象；证据2，真实性合法性没有异议，关联性有异议，证明观点有异议。安徽省省高院判决书中，意见鲜明，对于如何补偿，应当由管委会和三和镇政府调查处理，原告提起的赔偿，没有事实和法律依据。证据3，同证据2质证意见一致；证据4，根据淮南市征收集体土地补偿办法第十八条和淮南市关于印发淮南市征收集体土地地上附着物和青苗补偿通知第三条，以及淮南市制止和拆除违法建设规定第十三条，原告的房屋作为城镇居民在被征集体土地上未曾办理用地和规划建设审批手续，按照违法建设处理，在征地时被拆除，不予补偿。 被告山南新区管委会在法定期限内向本院提交以下证据： 1、统一社会信用代码，证明主体资格； 2、（2020）皖行终790号行政判决书复印件一份，证明原告主张的厂房和楼房应该先有高新区管委会和三河镇政府进行先行调查处理和认定。 3、淮南市自然资源和规划局出具的《说明》一份，证明经查询，张明、张奎两户原在三和镇王圩村汤郢九队所建房屋未曾在淮南市自然资源和规划局办理用地及规划许可，无合法来源的相关批准手续。建筑属于违法建设。 原告对被告山南新区管委会的证据经质证认为：证据1、真实性无异议。证据2，真实性无异议，证明观点有异议，1、高院判决书明确驳回上诉，维持原判，及确认两被告不履行对原告被拆除建筑及附属物安置补偿的法定职责的行为违法，2、同时指出，在两被告未对原告房屋按照违章建筑处理的情况下，两被告就应当对被拆除的建筑物进行赔偿。证据3，真实性无异议，证明观点同证据2。 被告三和镇政府对被告山南新区管委会的证据经质证认为：证据1、证据3没有异议。对证据2的证明观点有异议，1，表现在原告起诉的是行政赔偿，而判决书判决的是不履行拆迁安置的法定职责，不履行法定职责与赔偿之间没有因果关系，我们认为原告的起诉没有事实和法律依据。 被告三和镇政府在法定期限内未向本院提交证据。 本院对上述证据认证如下：对于原、被告所举的证据，对方当事人对真实性未提出异议的证据，真实性予以认定；对其他需要核实的证据，真实性予以审查认定；对前述证据的合法性、关联性、证明内容和证明观点，综合全案予以审查判定。 经审理查明，2017年3月3日，市政府作出9号《征地公告》，原告建设的房屋及其附属物等在前述征收土地的范围内。2016年10月25日，经镇政府工作人员及其辖区内基层群众自治组织的工作人员测量、记录，对原告张明（被拆迁户）的被拆除建筑及其附属物制作了《拆迁登记表》。镇政府于2016年10月底对前述设施予以拆除后，原告张明一直未获得补偿安置。2020年3月，原告向淮南市中级人民法院提起诉讼，要求确认被告不履行对原告征收安置补偿法定职责的行为违法。2020年5月14日，淮南市中级人民法院作出（2020）皖04行初20号行政判决，确认被告安徽省淮南高新技术产业开发区管理委员会（淮南市山南新区管理委员会）、淮南市三和镇人民政府不依法履行对原告张明的被拆除建筑及其附属物安置补偿法定职责的行为违法。宣判后，被告山南新区管委会、三和镇政府不服一审判决提起上诉，安徽省高级人民法院（2020）皖行终790号行政判决书驳回上诉，维持原判，前述判决已经发生效力。原告于2021年1月起诉来院，提出前述赔偿请求。具体赔偿明细为：一、办公楼两层，224.2平方米，按照860元/平方米计算，共192812元；二、简易砖阁，5.46平方米，按390元/平方米计算，共2129.4元；铝合金、塑钢门窗，共15.75平方米，按照65元/平方米，共1023.75元；四、喷塑、喷瓷乳胶漆，199.5平方米，按照18元/平方米计算，共3591元；五、地板砖3平方米，按照55元/平方米计算，共165元；六、蹲便器一个，共100元；七、照明电一副160元；八、下水道五米，按照35元/米，共175元；九、住宅前后零星树木，2000元/户；十、搬迁费10000元；十一、经营损失50000元，上述合计262156.15元。 另查明，张明户《拆迁登记表》测绘部分显示：楼二层216.53（砖混、地梁、浇制、结构功能齐全），简易经阁2.1×2.6（阁楼、石棉瓦顶、结构功能齐）。表格部分载明：13、塑钢门窗：1.5×1.3×3；24、喷塑、喷瓷乳胶漆：10.6×9.5×1倍×2层。 本案争议焦点：原告主张的各项赔偿请求有无事实和法律依据，能否得到支持，具体数额应如何认定。 本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条规定，行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。第七十三条规定，人民法院经过审理，查明被告依法负有给付义务的，判决被告履行给付义务。本案中，原告张明符合安置补偿条件，理应得到相应的安置补偿。鉴于被告山南新区管委会和三和镇政府不向原告履行安置补偿职责的行为被人民法院生效判决确认违法，故对原告应当获得的安置补偿权益，本院予以支持。 《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款规定，在行政赔偿、补偿案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。《最高人民法院关于适用的解释》第四十七条第三款规定（以下简称第四十七条第三款）：当事人的损失因客观原因无法鉴定的，人民法院应当结合当事人的主张和在案证据，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和生活经验、生活常识等，酌情确定赔偿数额。原告所主张的损失主要包括五个方面：一、房屋及其附属物的损失；二、树木损失；三、搬迁费；四、经营损失。对此，本院综合评判如下： 一、关于房屋及其附属物的损失问题。原告该项诉请为201224.35元，主要包括两个部分：一、房屋的损失；二、附属物的损失。其一，关于房屋的损失，原告诉请具体为：1、办公楼两层226.1平方米，按照860元/平方米赔偿，共194446元；2、阁楼，简易砖阁，5.46平方米，按照390元/平方米计算，共2129.4元。张明户《拆迁登记表》测绘部分显示：楼二层216.53（砖混、地梁、浇制、结构功能齐全），简易经阁2.1×2.6（阁楼、石棉瓦顶、结构功能齐）。各方当事人对该《拆迁登记表》的真实性均不持异议，故本院对张明房屋的面积认定如下：楼二层216.53平方米，简易经阁5.46平方米，依据淮南市人民政府淮府（2015）95号文《关于印发淮南市征收集体土地地上附着物和青苗补偿标准的通知》规定，原告的二层楼房，面积216.53㎡，应认定为框架楼房，按补偿标准860元/㎡进行赔偿较为客观；简易经阁，面积5.46㎡，应认定为简易房，按补偿标准390元/㎡的标准进行赔偿较为客观。因此，张明应得到的房屋赔偿款为：216.53㎡×860元/㎡+5.46㎡×390元/㎡=188345.2元。其二，关于附属物的损失，原告诉请室内装修及附属物损失为4648.95元，具体为：1、铝合金、塑钢门窗，共15.75平方米，按照65元/平方米，共1023.75元；2、喷塑、喷瓷乳胶漆，201.4平方米，按照18元/平方米计算，共3625.2元；结合《拆迁登记表》载明的内容，依据淮南市人民政府淮府（2015）95号文《关于印发淮南市征收集体土地地上附着物和青苗补偿标准的通知》规定，本院对此予以认可。综上，原告张明应得到的房屋及其附属物损失为192994.15元，由被告山南新区管委会和三和镇政府承担。 二、关于原告主张的树木损失的问题。原告主张该项损失为2000元，首先，原告主张树木的损失，应当举证证明树木的存在，但其在本案中未提交证据证实住宅前后零星树木的存在，其该项主张无事实依据。其次，原告主张该项损失标准为2000元/户，没有提供相关的法律和政策规定，无法律依据。综上，原告该项诉请无事实和法律依据，本院不予支持。 三、关于原告主张的搬迁费损失的问题。原告主张该项损失为10000元，《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十五条规定：房屋征收部门与被征收人依照本条例的规定，就补偿方式、补偿金额和支付期限、用于产权调换房屋的地点和面积、搬迁费、临时安置费或者周转用房、停产停业损失、搬迁期限、过渡方式和过渡期限等事项，订立补偿协议。根据前述规定，原告提出搬迁费的损失，应予支持。但原告提出该项损失为10000元，无事实和法律依据。本院根据淮南市明确的该项5元/㎡的补偿标准，结合房屋的面积，酌定该项损失为1109.95元。由被告山南新区管委会和三和镇政府承担。 四、关于原告主张的经营损失问题。原告诉请该项损失为50000元，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条规定，侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照直接损失给予赔偿。原告应举证证明经营损失的存在，但其未提交证据证明经营损失的存在，因此，对该项诉讼请求，本院不予支持。 综上，原告张明的部分诉讼请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十三条之规定，判决如下： 一、被告安徽淮南高新技术产业开发区管理委员会（淮南市山南新区管理委员会）、淮南市三和镇人民政府于本判决生效之日起三十日内支付原告张明194104.1元； 二、驳回原告张明的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行赔偿给付义务，应当参照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的赔偿款利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。 审 判 长  张德玉 审 判 员  江 峰 人民陪审员  廖淮萍 二〇二一年三月二十三日 法官 助理  刘舒婷 书 记 员  王清艳 附相关法律规定： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。 第七十三条人民法院经过审理，查明被告依法负有给付义务的，判决被告履行给付义务。 《中华人民共和国国家赔偿法》 第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理： …… （八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。 《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》 第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告的合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实或者法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。 （一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的； （二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的； （三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。