文书内容苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0509民初12780号原告：冒叶萍，女，1990年8月14日生，汉族，住金坛市。委托诉讼代理人：刘伏洲，江苏禾邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：史娟芳，江苏禾邦律师事务所律师。被告：顾芬芬，女，1989年12月11日生，汉族，住苏州市吴江区。被告：张晓海，男，1977年10月22日生，汉族，住启东市。以上两被告共同委托诉讼代理人：顾昕怡，江苏李杏珍律师事务所律师。原告冒叶萍与被告苏州市周末食荟进出口贸易有限公司（以下简称周末食荟公司）、顾芬芬特许经营合同纠纷一案，本院于2020年10月23日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。审理中，因周末食荟公司已注销，原告申请撤回对周末食荟公司的起诉并追加公司股东张晓海为共同被告，本院依法予以准许。原告冒叶萍及其委托诉讼代理人史娟芳，被告顾芬芬、张晓海及委托诉讼代理人顾昕怡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冒叶萍向本院提出诉讼请求：1.解除2019年9月15日签订的特许经营合同；2.被告顾芬芬、张晓海退还特许权使用费3.8万元并支付违约金5000元；3.被告顾芬芬、张晓海归还欠款21967.2元及该款利息（按LPR计算自起诉之日至实际付清之日）；4.被告顾芬芬、张晓海承担本案的诉讼费用。事实与理由：2019年9月15日，原告与周末食荟公司签订无名合同，原告成为周末食荟公司的加盟连锁店，合同期为2019年9月1日至2021年9月1日，任何一方违约应付违约金5000元。顾芬芬在该合同落款处签字。合同签订后，周末食荟公司未按约定提供管理技术、运作规范和营销策略，仅向原告提供商品及供货渠道，甚至提供过期商品，已构成根本违约，原告有权要求解除合同。2019年9月17日，原告订货并支付相应货款，后发现缺货且存在大量过期商品，被告顾芬芬承诺退货款，至今仍有21967.2元货款未退。因周末食荟公司已注销，张晓海是该公司股东，顾芬芬是该公司法定代表人，二人系夫妻关系，案涉债务属于夫妻共同债务。原告提起诉讼，请求依法裁判。被告顾芬芬、张晓海共同辩称，被告已经履行合同约定义务，原告在加盟区域开设店铺时间长达一年多，其已实际使用被告的经营资源，原告的合同目的已经实现，其要求解除合同并返还全部特许权使用费、支付违约金的主张，没有事实及法律依据。对原告主张的货款21967.2元没有异议，但该款项是原告订货后退货所致，原告应继续订货抵扣上述款项。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对无异议的证据本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据认定如下：被告顾芬芬、张晓海提供由吕萍萍、李小英、张宇出具的证明，因证人未到庭作证，其所作证人证言不能作为认定案件事实的根据，本院对上述证据不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年8月20日至8月26日，冒叶萍向顾芬芬咨询开设店铺、办理证照等事宜。2019年9月15日，周末食荟公司作为甲方与常州金坛周末食荟作为乙方，双方签订合同一份，约定甲方同意乙方成为甲方的加盟连锁店。一、特许权使用。1、甲方授权乙方座落于南环二路的门店以“周末食荟”为悬挂招牌，并将以甲方指导与提供事项，经营该超市加盟连锁店。2、甲方对于凡使用“周末食荟”名字的门面拥有对其处理：门店位置、商标使用、销售技术、门店管理、专职培训、经营决策等事项。乙方的发展计划必须经甲方书面同意后方可实施，其目的是为了保证乙方能取得正常的发展。3、乙方店铺的内外及门店招牌须与甲方统一，乙方使用的各种设备与甲方统一，如有更改须征得甲方同意。4、乙方签订加盟后一次性向甲方支付特许使用费3.8万元，使用期间为本合同有效期。首次进产品加5%费用（之后进产品渠道提供乙方）……二、人员培训。1、甲方负责对乙方下属门店理货员、收银员进行基础培训，对管理人员进行择优录用（淘汰制）培训。培训人员必须具备当地执法部门认可的有效健康证，乙方需自行解决住宿、就餐、往返车费、体检等费用。四、商品的提供及结算。1、乙方新店首批货由甲方提供铺货，甲方根据乙方店面大小及资金提供商品品类、数量方案。2、甲方提供商品，乙方必须每批结算，并承担商品发货地至加盟店的运费。乙方自行采购的商品，需到甲方业务部门办理报验手续，经批准后方可销售。五、乙方的权利。乙方享有与甲方直营连锁店相同的商品供应价格和促销活动的权利……七、甲方的义务。甲方应提供乙方所有的管理技术、运作规范和营销策略。八、违约责任。1、签约双方应严格遵守合约规定，如任何一方违反上述条款均作违约处理。违约方应付违约金5000元。九、合同的终止及解除。1、本合同期自2019年9月1日至2021年9月1日，共3年（每三年修改合同内容一次）。期限届满前60天经双方同意应办理续约手续，尚未办理续约手续者，期限届满本约自然失去其效力。2、本合同有效期内，乙方若无意继续经营，应于三个月前书面通知甲方并支付违约金，待甲方认可后办理结账解约手续。3、在协议期满或解除之日起七天内，乙方必须拆除“周末食荟”的标章、图形及与此有关的文字、图案设计、招牌或其他营业标记，并不得再使用“周末食荟”的字样及其他属于甲方的营业标记、管理技术、商业秘密等。十、争议的解决。如本合同有争议时，概以合同内容为主，并以甲方主要办事机构所在地法院为管辖法院。十一、合同生效。本合同壹式四份，经双方签署后生效，双方各执两份为凭。顾芬芬在合同落款甲方处签字，冒叶萍在合同落款乙方处签字。需要特别说明的是，该合同第九条约定合同有效期的约定中，“2019年9月1日至2021年9月1日”为手写内容，“共3年（每三年修改合同内容一次）”为打印内容。上述合同签订后，冒叶萍支付加盟费38000元。2019年9月15日，顾芬芬就商品摆放及进货渠道等事项对冒叶萍进行指导。根据合同约定，冒叶萍向周末食荟公司订购商品并支付95000元。2019年9月24日，冒叶萍收到周末食荟公司提供的商品后对商品保质期提出疑问，认为部分商品临近保质期，顾芬芬通过微信回复“这个标签可以自己做哦，保质期这种其实是无限期”。后冒叶萍退回部分商品，实际货款及运费合计73032.8元，二者相抵，周末食荟公司尚有21967.2元货款未退还。2019年9月24日，顾芬芬与员工吕萍萍前往常州冒叶萍处帮忙摆放商品。2019年9月27日，冒叶萍开始试营业，店铺招牌为“周末食荟”。庭审中，冒叶萍陈述该店铺至今仍在经营。另查明，吴江区松陵镇周末食品店（以下简称周末食品店）系个体工商户，成立于2014年1月27日，经营者是查金泉。2019年7月18日，周末食品店办理注销登记。周末食荟公司成立于2016年5月3日，张晓海系该公司唯一股东，其配偶顾芬芬系公司法定代表人。2020年7月16日，周末食荟公司经工商核准注销。2017年3月21日，周末食品店经核准注册第19100969号“周末食荟”商标，核定使用服务项目为第35类，包括替他人推销、替他人采购等，商标有效期至2027年3月20日。2019年12月27日，第19100969号商标经核准转让给周末食荟公司。本院认为，在特许经营合同中,被特许人与特许人签约的目的在于借鉴特许人成熟的经营模式并使用其经营资源，特许经营合同不同于即时履行合同，特许人商业模式的输出并非通过一次性义务得以完成，特许经营合同的继续履行依赖于双方长期的合作关系。本案中，合同首部已明确甲方是周末食荟公司，顾芬芬系周末食荟公司的法定代表人，其在合同落款甲方处签字的行为属于职务行为，故合同的一方当事人是周末食荟公司。根据合同约定，周末食荟公司应提供管理技术、运作规范和营销策略。从现有履行情况看，周末食荟公司已就开设店铺、商品摆放、进货渠道等基础事项对冒叶萍进行了指导。虽然顾芬芬表示“标签可以做，保质期其实是无限期”，该言论具有极强的误导性，有违诚实守信的基本商业道德，但上述行为并不足以导致冒叶萍的缔约目的无法实现。2020年7月16日，周末食荟公司于合同有效期内注销。在合同一方当事人主体消亡的情况下，继续性的合同关系终止。冒叶萍主张解除合同，已无必要。又因顾芬芬、张晓海非案涉合同当事人，冒叶萍基于合同关系要求二人支付违约金5000元，本院不予支持。《中华人民共和国公司法》第一百八十三条规定：“公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的,应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组,开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成,股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的,债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请,并及时组织清算组进行清算。”第一百八十五条第一款规定:“清算组应当自成立之日起十日内通知债权人,并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内,未接到通知书的自公告之日起四十五日内,向清算组申报其债权。”第一百八十九条第三款规定:“清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的,应当承担赔偿责任。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第十一条规定:“公司清算时,清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定,将公司解散事宜书面通知全体已知债权人,并根据公司规模和地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务,导致债权人未及时申报债权而未获清偿,债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的,人民法院应依法予以支持。”本案中，张晓海作为周末食荟公司的股东，在明知周末食荟公司与冒叶萍的特许经营合同尚未履行完毕、该公司对冒叶萍仍负有合同义务的情况下,未按照上述法律和司法解释的规定通知冒叶萍,致使冒叶萍无法向周末食荟公司基于合同关系主张违约责任，给作为债权人的冒叶萍造成了实际损失。冒叶萍可以据此请求张晓海承担相应的赔偿责任。根据合同履行情况，本院酌定冒叶萍的加盟费损失为22000元、货款损失为21967.2元。关于货款利息损失，因周末食荟公司已注销，无法继续供货，冒叶萍主张自起诉之日起的利息损失，应予以支持。上述债务发生在张晓海和顾芬芬夫妻关系存续期间，属于夫妻共同生产经营所负债务，顾芬芬对此应承担共同赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十一条第七项，《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、第一百八十五条第一款、第一百八十九条第三款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告顾芬芬、张晓海于本判决生效之日起十日内共同赔偿原告冒叶萍加盟费损失22000元、货款损失21967.2元及相应利息（以21967.2元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算自2020年10月23日起至实际清偿之日止）（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：中国农业银行股份有限公司吴江分行，账号：62×××63）；二、驳回原告冒叶萍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取712元，由原告冒叶萍负担262元，由被告顾芬芬、张晓海共同负担450元，被告负担之数于本判决生效之日起十日内交至法院。原告已预交的诉讼费用中不应由其负担的450元，本院于本判决生效之日起十五日内退还。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。审判员 游 佳二〇二一年三月二十三日书记员 陆文君附录法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。《中华人民共和国公司法》第一百八十三条公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。第一百八十五条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。第一百八十九条清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。