广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初34118号原告：张刚，男，1991年3月13日出生，汉族，身份证住址甘肃省天水市秦州区，委托诉讼代理人：卓水锦，广东天穗律师事务所律师。被告：广州恒强车业有限公司，住所地广东省广州市白云区石井街潭村石潭东路**D51科创园****（自主申报）。法定代表人：余恒平，总经理。委托诉讼代理人：曹强，系公司员工。原告张刚与被告广州恒强车业有限公司（以下简称恒强公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年9月23日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用独任制普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人卓水锦，被告的委托诉讼代理人曹强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求判令：1.确认原告与被告于2020年6月4日签订的《田洋·项目合同书》于2020年7月2日解除；2.被告立即向原告一次性退还保证金70000元；3.被告立即向原告支付占用资金利息暂计500元（从2020年6月4日起至实际退还之日，按基数70000元，以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息，暂计算至2020年9月17日）；4.被告立即向原告支付差旅费损失5758元；5.被告立即向原告支付违约金21000元；6.被告承担本案诉讼费。事实和理由：2020年5月，原告与被告销售部主管程华等人取得联系，商谈加盟“田洋电动车”代理经销商事宜。被告向原告承诺考察期间的差旅费均由被告承担，同时承诺原告是天水市唯一代理商；被告向原告展示宣传单并承诺宣传单所有车型对应的马力、型号等所有物品均有货，向原告免费赠送电瓶修复仪等。基于此，原告与被告于2020年6月4日签订《田洋·项目合同书》，双方约定：原告支付保证金70000元，被告授权原告在甘肃省秦州区域推广销售被告的系列电动车产品，即原告获得该区域的代理经销资格，该保证金将通过进货销售方式返还原告。签订上述合同后，原告根据约定及时履行了付款义务。被告存在如下违约情形：原告在回到天水市后向被告提供了差旅费票据，但被告拒不报销；原告向被告下单进货，被告告知该车型无货；同时原告获悉，原告并非该区域唯一代理经销商。原告与被告沟通未果，于2020年6月底向被告提出退还保证金，但被告拒不退还。被告上述行为致使原告的合同目的无法实现，被告也未向原告提供任何服务或产品，双方已丧失继续合作的信任基础，涉案合同已无法继续履行，被告理应退还费用并承担相应损失。故诉至法院，恳请判如所请。被告请求法院驳回原告全部诉讼请求，理由如下：1.原告取得县区代理资格，其在甘肃省××秦州县区域是唯一代理，不是天水市唯一代理；2.合同约定，保证金是不予退还，只能通过后期进货享受奖励返还政策；3.合同签订后，原告已向被告下订货单，被告也已经生产了货物，但原告迟迟不肯签收，导致被告不敢将货物配送过去，货物已经生产了，保证金无法退还。经审理查明：2020年6月4日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《田洋·项目合同书》约定，第二条合作商资格授予。2－1乙方经过考察、了解并表示认同甲方的基本情况、经营资源、经营理念、产品状况、后续服务等，同时结合自身条件及当地市场状况，向甲方申请经营电动车项目。2－2甲方同意乙方在甘肃省××地区（市）××）区域内推广销售本公司系列产品，未经甲方书面同意，乙方不得在上述地点以外销售从甲方处采购的产品；未经甲方同意，乙方不得以网络销售的方式销售甲方提供的产品（除网购代理除外）。2－3乙方利用规范的市场渠道，在授权代理区域内积极拓展甲方电动车的业务和市场，负责产品的投放、推广使用、独立经营、自负盈亏。甲方可以进行市场监督并提供相应配套服务。第三条经销资格费用。3－1乙方一次性向甲方支付保证金70000元整取得甘肃省××地区（市）××）区域的县区代理经销资格，此款项不予退还，只能在乙方后期进货中享受公司奖励政策返还。乙方后续按照地级代理级别进货。第五条甲方的权利和义务。5－1－1甲方有权根据市场的情况对乙方的货物进行调配。5－1－2甲方有权对乙方的经营状况、货品销售、库存、执行价格等情况随时进行检查核对。5－1－3甲方有权对产品的结构进行调整而无须得到其他方面的同意或许可。5－1－4甲方应向乙方提供符合企业标准产品，如乙方发现产品品质不合格，乙方有权向甲方提出调换，但由于乙方保管不慎而导致产品质量问题或在销售过程中由于乙方原因造成的一切损坏均由乙方负责，甲方不承担相应责任。如果甲乙双方对产品质量问题存在争议，由甲乙双方委托第三方质检部门进行鉴定。5－1－5乙方在验收产品时发现短少和包装上有缺陷，影响产品销售的，乙方应及时告知甲方，并让送货部门签名作证，甲方有义务协助乙方处理相关事宜。如乙方签收后才发现包装破损，数量不符等瑕疵，甲方不承担瑕疵责任，甲方可以协助乙方办理理赔事宜。5－1－6根据市场原材料价格的浮动，甲方有权调整产品的供货价格。5－2－1甲方可以向乙方提供店面装修方案进行参考。5－2－2甲方依约向乙方提供产品，并根据乙方开店实际需要，可以提供相关文件及书面资料。5－2－3甲方可免费向乙方提供专营店前期开业所需宣传推广用品，超出规定部分由乙方付费。5－2－4特设“信用卡式”进货机制：依据乙方信用状况和近三个月进货评估，经甲方审定备案后，可享受“先进货后付款”的方式，信用额度为每月3000元-30万元不等。第六条乙方的权利和义务。6－1－1甲方执行款到发货原则，乙方全款汇入甲方合同中指定的账号后，由甲方直接发货。6－1－2乙方自签订合同之日起，必须于每月10号前向甲方客户服务部汇报上月的销售情况、型号、颜色等，并且订购下月的销售计划和产品。6－1－3甲乙双方对市场的经营情况有保密义务。6－1－4乙方有权依合同要求向甲方定购其经营的商品，并在合同约定地点开展经销业务。6－1－5乙方享有经营期间产生的全部利润。6－2－5乙方自行承担经营的一切费用。6－2－6乙方在经营时必须明码实价，应根据本地实际情况，采取合理的价格进行销售，如需进行价格大幅度调整，必须得到甲方的同意。在没有甲方同意的情况下，乙方不得经营非甲方提供的产品。甲方发现乙方擅自经营其他品牌产品有权要求其承担违约责任。第七条质量承诺。7－1自乙方向甲方购置电动车起，甲方向乙方提供电动车一年包换，三年保修（甲方只对经销商、代理商提供服务，不对乙方终端客户服务）在一年内除了人为因素的破坏，均由甲方免费提供相关部件。第八条订货、补货及换货。8－1乙方在当地市场销售，根据市场情况在每月10号前向甲方报告畅销的型号和滞销的型号，甲方根据乙方当地的市场需求，可以向乙方调配适销产品，保障乙方经营利益。8－2乙方向甲方采购经销的产品时，乙方应提前7天以上将购货计划以传真或电子邮件的方式告知甲方，以便甲方确认及筹备货物。甲方应在收到乙方货款的7个工作日内（前提是甲方接到乙方具体的发货通知）或根据与乙方约定的时间，为乙方代办托运，将货物发出，运费由乙方承担。如乙方没有通知甲方发货，则甲方有权决定是否发货及发货的时间。8－4后期购货，乙方采购的产品的品种、款式由乙方根据当地市场需求自行选定。第九条协议的期限、续约、终止。9－1本合同期限为一年，即2020年6月4日至2021年6月3日，合同到期后，如双方无异议，乙方在相同续约价格下，在该区域有优先续约权。如乙方要求续约，其应在合同期满前两个月内向甲方提出书面续约申请。在乙方没有违反本合同条款、经营过程中没有发生损坏甲方品牌形象等行为，乙方可以续签合同，需提前两个月向甲方申请，双方签订延期协议，并无须另行支付权益费。9－2乙方如中途要求解除合同或不续约，必须提前一个月向甲方提出书面申请，7日内乙方应负责摘除、销毁所有的灯箱、门面牌匾、宣传画等，并拍照交给甲方备案。经甲方审核确认后，将甲方提供给乙方的所有相关证明文件及赠品退还甲方，并立即停止相关经营活动。9－3协议期满后，如乙方不再续约，协议自行终止，乙方必须撤销一切品牌销售标识，违反则承担违约责任。第十条违约责任。10－1合同签订之日起，乙方如果连续两个月没有补进货物，且无任何书面文字说明或电话沟通则视为乙方违约，甲方有权提前单方面终止协议。10－2乙方在合同约定的地点以外经销甲方提供的产品前应通知甲方，并获得甲方认可后方可进行，否则视为乙方严重违约。10－3合同履行期间，甲方在收到乙方货款并接到乙方发货通知的，应依照本合同约定为乙方代办托运，发放货物，否则视为甲方违约。因不可抗力原因除外。10－5乙方在本合同届满前未经甲方书面同意不得将第三方产品（仅限于甲方同类同质产品）置于店内销售或该区域销售，否则视为乙方违约。10－7货到乙方当地，如乙方无正当理由拒收货物，由乙方承担由此造成的经济损失。10－8本合同有效期内，任何一方违反本合同任一条款即为违约。违约方需向守约方支付违约金，违约金标准为本合同款的额外款的30%，如果违约金的金额小于实际损失，甲方可以要求乙方赔偿实际损失。甲方造成对方损失后，守约方有义务尽力减小损毁，故意扩大损害，甲方不承担相应责任。同日，原告向被告支付70000元，被告出具《收据》确认收到原告保证金70000元。原告主张被告存在违约行为，提交了以下证据：1.宣传单，拟证明被告向原告提供的宣传单中，含有“新公主、萌萌哒、新佳越”等车型，其中“战神”等车型高配的电机是1500W；2.原告与被告田经理的微信聊天记录，拟证明被告无法向原告提供其要求的车型，以及部分车型高配电机与宣传单不符，宣传是1500W，实际是1200W；3.原告与被告销售人员程华的聊天记录，拟证明被告谎称天水市没有田洋品牌的代理商，存在欺诈行为；4.原告与被告工作人员涂总监的微信聊天记录，拟证实双方在签约不到一个月内，由于被告无法履行相应的合同义务，原告向被告提出退还保证金，但被告拒不退还；5.原告与被告工作人员陈经理的微信聊天记录，差旅费单据，拟证实被告拒不报销原告考察期间的差旅费用，同时无法提供指定车型。原告为考察该项目花费了差旅费5758元；6.律师函、EMS底单、妥投证明，拟证实原告向被告发送律师函要求退还保证金，被告于2020年9月20日收到，但不予理睬。对上述证据，被告发表质证意见如下：1.对于证据一宣传单的真实性有异议，被告提交的证据里有原告签名的宣传单，原告提交的宣传单不齐全；2.对于证据二至五的三性不予认可，这四个员工虽然是被告员工，但不是售后服务的，是原告私下联系的。签订合同后，被告有专门的售后服务人员；3.对于证据五中的差旅费不认可，原告来广州可能是顺带找被告做生意，也可能是其他原因；4.对于证据六的三性予以认可，被告确实收到了上述材料。被告主张其已依约履行了合同义务，并已经按照原告订单生产了货物，提交了以下证据：1.配货单，拟证实该配货单是原告进行签字并且确定了车型，我方根据该配货单已经完成了生产，但最后原告不要货了；2.合同附件—运营服务通知受理书、客户熟知认可单，拟证实该受理书和认可单系经原告签字按指模确认，原告对所有事项和服务内容是完全了解的；3.合同附件—合作政策，拟证实被告的代理级别分为多种，原告在县区代理位置签字按指模确认；4.授权委托材料，拟证实被告生产的产品有合法授权；5.合同附件—产品价格和配置表，拟证实原告签字按指模确认了车型配置和价格。被告生产的电动车在国家工信部已备案，配置规格是无法更改的，原告应当知道国家规定的最高规格是什么配置；6.田洋赠品发货清单，拟证实在合同签订三天之内被告已将清单上的赠品发给原告，原告已签收。对上述证据，原告发表质证意见如下：1.对于证据一配货单的真实性认可，证明内容不认可，被告无法提供原告要求的车型和配置；2.对于证据二、三、四的真实性确认，关联性不确认，与本案无关；3.对于证据五被告提交的产品价格和配置表的三性不确认；4.对于证据六的三性不确认，只有被告盖章，没有原告签名。另查明，被告系有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本500万元，成立日期2019年8月8日，经营范围：摩托车批发，摩托车零售等。以上事实，有《田洋·项目合同书》、收据、宣传单、微信聊天记录、差旅费单据、律师函、EMS底单、妥投证明、配货单、《运营服务受理通知》、《客户熟知认可单》、《合作政策》、授权委托材料、产品价格配置单、发货清单以及当事人陈述等证据证实。本院认为，原告与被告签订的《田洋·项目合同书》是双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，系双方自愿签订，为双方的真实意思表示，且已生效，因此该合同合法有效，双方应恪守履行。依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条的规定：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定。”本案因涉案合同的履行引起的民事纠纷发生于民法典生效之前，依据上述规定，本案应适用《中华人民共和国合同法》予以处理。本案争议的焦点在于：（一）原告与被告在履行涉案合同中何方存在违约行为；（二）涉案合同应当继续履行还是应当解除。对于争议焦点一，首先，原告主张被告没有按照合同约定提供高配1500w的机型摩托车以及其订购的部分车型无货，但原告提交的涉案合同明确规定被告有权根据市场的情况对乙方的货物进行调配，原告未能提交足够证据证实被告许诺提供高配1500w的机型摩托车，故本院对原告的该项主张不予采信；其次，原告主张被告没有按照事先承诺给其报销考察差旅费，但涉案合同对于差旅费报销并无约定，且被告也当庭承诺如原告继续履行合同交付货款，可以在货款中扣除差旅费，但原告拒绝继续履行合同，故本院对原告的该项主张不予采信；第三，原告主张其不是天水市秦州县区域内唯一代理，但至庭审辩论终结前未能提交充分证据予以证实，故本院对原告的该项主张不予采信；第四，被告提交的证据表明被告已按原告所下订单生产货物，履行其合同义务。综上，被告在履行涉案合同中不存在过错的前提下，原告向被告提出解除涉案合同，原告的行为构成违约。对于争议焦点二，首先，《中华人民共和国合同法》第八条规定，“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。”本案中，原告要求解除涉案合同并要求被告返还款项，原告至今未同意接收被告已生产的货物，原告以其行为表明其不愿意继续履行涉案合同。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”从这条规定看，当违约情况发生时，继续履行是令违约方承担责任的首选方式，更利于实现合同目的，但是当继续履行已不能实现合同目的时，就不应再将其作为判令违约方承担责任的方式；其次，《中华人民共和国合同法》第一百一十条规定，“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内未要求履行。”因此，当违约方即本案原告已经明确以其行为表明其不愿意履行涉案合同，如原告继续履行涉案合同，则需租赁相应店面，投入更多财力、物力，原告已明确表示双方缺乏信任基础，继续履行合同已达不到其签订涉案合同的目的，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定，“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；……”，故本院衡平双方当事人的利益，解除原告与被告于2020年6月4日签订的《田洋·项目合同书》。鉴于原告未能证实被告在履行涉案合同过程中存在任何违约行为，而原告坚持主张解除涉案合同，在涉案合同解除后，被告因涉案合同而获得的利益应得到合理充分的补偿。本案中，原告已向被告支付保证金70000元，在涉案合同可以看出，双方约定上述款项在后期进货销售后逐步返还，原告在涉案合同签订后1个月以内即在与被告员工的微信聊天中提出解除涉案合同，被告虽按原告所下订单生产了货物，但原告并未同意被告发货亦未接收货物，被告提交“发货清单”拟证实已向原告发送价值5420元赠品，虽该证据没有原告签名，且被告无证据证实其在履行涉案合同过程中发生的具体经济损失，但从维护商事关系的稳定性出发，原告擅自解除涉案合同的行为应予以否定性评价。被告提供的格式条款中关于保证金不予退还的约定，免除了被告的责任，加重了原告的责任且排除了原告的合法权益，有悖公平原则，应属于无效条款。原告主张解除涉案合同并退回款项，在被告并无过错的情况下，依照公平原则和诚实信用原则确定原告应承担的违约责任。故本院酌定原告应向被告支付违约金21000元，在原告已支付给被告的保证金70000元扣除21000元后，被告应将余款49000元返还原告。至于原告主张的利息损失、差旅费损失、违约金，无事实法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告张刚与被告广州恒强车业有限公司于2020年6月4日签订的《田洋·项目合同书》；二、本判决生效之日起五日内，被告广州恒强车业有限公司返还原告张刚49000元；三、驳回原告张刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2231.45元，由被告广州恒强车业有限公司负担1124.25元，由原告张刚负担1107.2元。（上述受理费已由原告张刚预交，原告张刚同意被告广州恒强车业有限公司负担部分在上述判决履行期限内直接支付给原告张刚）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。判决生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人必须依法按期履行判决。逾期未履行的，其不得有高消费及非生活和工作必须的消费行为。本项内容在判决生效后即视为执行通知，违反本项通知的，人民法院在权利人申请执行立案或移送执行后，可立即采取强制执行措施，包括但不限于依法对相关义务当事人采取限制高消费、列入失信被执行人名单、罚款、拘留等，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  杜玲玲二〇二一年三月十七日书记员  曾晓依