湖南省长沙市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）湘01刑终290号原公诉机关湖南省浏阳市人民检察院。上诉人（原审被告人）张必勇，男，1988年5月27日出生于湖南省浏阳市，汉族，高中文化，经商，住浏阳市。因犯聚众斗殴罪，于2012年8月17日被长沙市中级人民法院判处有期徒刑一年十个月，宣告缓刑三年。因本案，于2020年7月8日被抓获，次日被刑事拘留，8月11日被逮捕。现羁押于浏阳市看守所。上诉人（原审被告人）游缘，男，1996年3月13日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，无业，住浏阳市。因寻衅滋事于2014年11月19日被浏阳市公安局决定行政拘留十二日；因犯寻衅滋事罪于2016年3月30日被浏阳市人民法院判处有期徒刑二年六个月，2018年2月7日刑满释放；因非法携带管制器具于2018年3月7日被浏阳市公安局决定行政拘留五日；因殴打他人于2019年6月12日被浏阳市公安局决定行政拘留十日；因寻衅滋事于2019年11月23日被浏阳市公安局决定行政拘留十日。因本案，于2020年7月8日被抓获，次日被刑事拘留，8月11日被逮捕。现羁押于浏阳市看守所。上诉人（原审被告人）焦弄潮，男，1998年12月8日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，无业，住浏阳市。因寻衅滋事于2014年11月19日被浏阳市公安局决定行政拘留七日（因已满十四周岁不满十六周岁，决定不予执行）；因寻衅滋事于2015年3月5日被浏阳市公安局决定行政拘留十日；因吸毒于2017年3月5日被浏阳市公安局决定行政拘留五日；因非法携带管制器具于2018年3月7日被浏阳市公安局决定行政拘留五日；因犯寻衅滋事罪，于2019年4月15日被浏阳市人民法院判处有期徒刑一年四个月，2019年12月25日刑满释放。因本案，于2020年7月8日被抓获，次日被刑事拘留，8月11日被逮捕。现羁押于浏阳市看守所。上诉人（原审被告人）陈稳，男，1998年12月15日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，无业，住浏阳市。因非法携带管制器具于2018年3月7日被浏阳市公安局决定行政拘留五日。因本案，于2020年7月8日被抓获，次日被刑事拘留，8月11日被逮捕。现羁押于浏阳市看守所。湖南省浏阳市人民法院审理湖南省浏阳市人民检察院指控原审被告人张必勇、游缘犯故意伤害罪、开设赌场罪，原审被告人焦弄潮、陈稳犯故意伤害罪一案，于2020年12月30日作出（2020）湘0181刑初1045号刑事判决。原审被告人张必勇、游缘、焦弄潮、陈稳不服，提出上诉。本院于2021年1月28日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、故意伤害2020年7月6日下午1时许，被告人张必勇与浏阳市居民潘某因停车问题引发纠纷，被告人张必勇在拉扯过程中右手手臂被玻璃割伤后去医院治疗。被告人焦弄潮得知被告人张必勇受伤就医的事情后，打电话给被告人张必勇并提出要帮其报复潘某，被告人张必勇表示同意。随后，被告人焦弄潮纠集了被告人游缘、陈稳，并购买了菜刀，3人驾车在浏阳市社港镇寻找潘某。期间，因被告人焦弄潮不认识潘某，遂多次打电话向被告人张必勇要潘某的照片并询问潘某的穿着、所处位置等信息。后被告人张必勇因害怕事情闹大，打电话给被告人焦弄潮要他不要去报仇，但未能有效阻止。当晚7时许，被告人焦弄潮、游缘、陈稳三人在浏阳市社港镇好莱斯酒店附近找到了潘某，然后持菜刀追砍潘某，致其右腹部、右大腿上段后方、右膝关节上内侧、左小腿中下段前外侧等部位不同程度受伤，后3人逃离现场。经鉴定，被害人潘某全身多处创口累计长度41ｃｍ，所受损伤评定为轻伤一级。被告人张必勇得知被告人焦弄潮等人已将潘某砍伤后，遂授意张某（另案处理）联系可藏匿的地点并帮助三人逃窜至株洲市。同年7月7日14时许，张某安排被告人焦弄潮、游缘、陈稳在株洲市石峰区大丰社区的征收房内入住，并将被告人张必勇提供的5000元转交1900余元现金给三人用于藏匿的开支。二、开设赌场1、为了牟取利益，2019年3月2日至6日，被告人张必勇伙同张浩然（已判决）等人先后多次在浏阳市××镇××村、××村××镇××村××开设赌场，聚集他人以“撑船”、“扳索子”、“跟三”等方式进行赌博，并从中抽取“水钱”谋利，总计抽头渔利约人民币12.7万余元。其中，被告人张必勇与张浩然合伙占赌场20%的股份，被告人张必勇负责维持赌场秩序，从中非法获利约人民币8000元。2、2020年3月至4月期间，黄金耀（另案处理）单独或伙同同案人先后十次在长沙县星沙晟天酒店、浏阳市龙伏镇等地邀集赌博人员李某2、唐某、柳某、罗奇、岳深根等人以“撑船”方式赌博，赌场中有专人负责“放典”、“抽水”，共计抽取“水钱”约人民币8万余元。其中，被告人游缘受雇多次帮黄金耀在赌场外围望风，非法获利约人民币3000元。被告人张必勇、游缘、焦弄潮、陈稳于2020年7月8日被公安机关传唤到案，到案后4被告人均如实交代了上述事实，被告人张必勇、游缘主动交代了公安机关尚未掌握的开设赌场的犯罪事实。审理期间，被告人张必勇的家属代为赔偿了被害人潘某的全部经济损失人民币102658元。原审判决认定上述事实的证据有：接报案登记表、立案决定书、指认照片视频截图、指认现场照片、通话记录、扣押决定书、扣押物品清单、到案经过、现实表现证明、公安行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明、户籍证明、浏阳市中医院入院记录、Ｘ线检查急诊报告单、手术记录、医疗疾病诊断证明、办案说明、转账凭证等物证、书证；证人张某、李某1、徐某1、寻林生、肖某、屈某、徐某2、左某、李某2、唐某、柳某、朱某的证言；被害人潘某的陈述；被告人焦弄潮、张必勇、游缘、陈稳及同案人张某、岳深根、黄金耀、彭潇潇、傅湘志、张浩然、潘亮、焦山奇、贺细荣的供述及辩解；鉴定意见；提取、搜查、辨认笔录等。原审法院认为，被告人张必勇与他人发生纠纷后，同意被告人焦弄潮等人为其实施报复，被告人焦弄潮、游缘、陈稳持械非法损伤他人身体健康，致一人轻伤；同时，被告人张必勇伙同同案人以营利为目的开设赌场，从中抽头渔利；被告人游缘明知同案人开设赌场，为赌场望风，被告人张必勇、游缘的行为均分别构成故意伤害罪、开设赌场罪，被告人焦弄潮、陈稳的行为均已构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名均成立。被告人张必勇、游缘一人犯两罪，应当数罪并罚。被告人张必勇、游缘、焦弄潮、陈稳在故意伤害犯罪中系共同犯罪，被告人张必勇因偶发矛盾与他人产生纠纷，后同意友人为其实施报复，被告人游缘、焦弄潮、陈稳帮助被告人张必勇实施报复持械砍伤他人，均起到主要作用，均系主犯；被告人张必勇在开设赌场犯罪中与同案人共同犯罪，在共同犯罪中占有赌场份额负责维护赌场秩序，起主要作用，系主犯；被告人游缘在开设赌场犯罪中系与他人共同犯罪，主要负责望风，起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人游缘、焦弄潮曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法均应当从重处罚。被告人张必勇、焦弄潮、游缘、陈稳归案后如实供述自己故意伤害的罪行，且自愿认罪认罚，依法均可以从轻处罚；被告人张必勇、游缘主动交代了公安机关尚未掌握的开设赌场的犯罪事实，在开设赌场犯罪中均系自首，且自愿认罪认罚，依法均可以从轻处罚。被告人张必勇的家属代为赔偿了被害人全部的经济损失，对被告人张必勇、游缘、焦弄潮、陈稳可酌情从轻处罚。被告人张必勇、游缘的违法所得应予以追缴，上缴国库。据此，对被告人张必勇适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第二、三款，第六十四条，第六十九条之规定；对被告人游缘适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第二、三款，第六十九条之规定；对被告人焦弄潮适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款，第六十七条第三款之规定；对被告人陈稳适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款之规定，分别判决：一、被告人张必勇犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；合并决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三千元。二、被告人游缘犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年十个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；合并决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元。三、被告人焦弄潮犯故意伤害，判处有期徒刑一年十一个月。四、被告人陈稳犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。五、追缴被告人张必勇的违法所得人民币八千元，追缴被告人游缘的违法所得人民币三千元，上缴国库。原审被告人张必勇上诉称，其积极阻止故意伤害的危害结果的发生，积极赔偿了被害人的全部经济损失，请求从轻判处。原审被告人游缘上诉称，其在故意伤害犯罪中系从犯，认罪认罚，主动赔偿被害人经济损失，请求从轻处罚。原审被告人焦弄潮上诉称，其全额赔偿了被害人经济损失，请求从轻处罚。原审被告人陈稳上诉称，其系初犯，认罪认罚，其家属全额赔偿了被害人的经济损失，请求从轻判处。本院二审查明的事实和证据与原审法院认定的事实和证据一致。本院认为，上诉人张必勇因与潘某发生纠纷，之后同意上诉人焦弄潮等人对潘某实施报复，上诉人焦弄潮、游缘、陈稳持械故意伤害他人身体，致一人轻伤，张必勇、焦弄潮、游缘、陈稳的行为均已构成故意伤害罪。上诉人张必勇伙同另案被告人张浩然等人开设赌场；上诉人游缘明知另案被告人黄金耀开设赌场，仍受雇为赌场望风，其行为均已构成开设赌场罪。上诉人张必勇、游缘一人犯两罪，应当数罪并罚。上诉人张必勇、游缘、焦弄潮、陈稳系共同犯罪，在故意伤害共同犯罪中，上诉人张必勇因琐事与他人发生纠纷，之后同意上诉人游缘、焦弄潮、陈稳对他人实施报复；上诉人游缘、焦弄潮、陈稳持械将他人砍致轻伤，均起主要作用，系主犯；上诉人张必勇与另案被告人张浩然系共同犯罪，在开设赌场共同犯罪中，上诉人张必勇维护赌场秩序并参与赌场利润分成，起主要作用，系主犯。上诉人游缘与另案被告人黄金耀系共同犯罪，在开设赌场共同犯罪中，上诉人游缘为赌场望风，起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。上诉人游缘、焦弄潮均曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。上诉人张必勇、焦弄潮、游缘、陈稳到案后均如实供述其故意伤害他人的罪行，且认罪认罚，可以从轻处罚。上诉人张必勇、游缘到案后均如实供述司法机关尚未掌握的其开设赌场的罪行，系自首，且认罪认罚，可以从轻处罚。上诉人张必勇的家属代为赔偿被害人全部的经济损失，对上诉人张必勇、游缘、焦弄潮、陈稳均可酌情从轻处罚。上诉人张必勇、游缘的违法所得应当予以追缴。关于上诉人张必勇、游缘、焦弄潮、陈稳的上诉意见，经查：1.上诉人游缘伙同他人持械将一人砍致轻伤，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；2.原审判决综合考虑上诉人张必勇、游缘、焦弄潮、陈稳的行为性质、犯罪事实、犯罪情节、危害后果、认罪态度和悔罪表现，采纳原公诉机关的量刑建议，对其量刑并无不当，本院予以维持。上述上诉意见不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  杨惠宇审判员  周如意审判员  龚 文二〇二一年三月十九日法官助理周鹏书记员赵柳附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。