陕西省西安市中级人民法院     民事判决书     （2021）陕01民终1258号     上诉人（原审被告）:西安市长安区客运公司。   法定代表人：许立栋。   委托诉讼代理人：何宏涛，陕西玄凯律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：杨利侠。   上诉人西安市长安区客运公司因与被上诉人杨利侠劳动争议纠纷一案，不服西安市长安区人民法院(2019)陕0116民初12575号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。   西安市长安区客运公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项和第二项，并依法改判其不支付被上诉人未休年休假工资、其不支付被上诉人未缴纳社会保险的损失；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认为其应当支付被上诉人离职前一年度的未休年休假工资适用法律错误。被上诉人2016年3月24日已经年满50周岁，双方劳动关系终止，此后双方属于劳务关系，被上诉人关于未休年休假工资的请求于法无据。退一步讲，一审判决在计算未休年休假工资数额错误。二、一审判决关于支付未缴纳社会保险的损失适用法律错误。2016年3月24日后因被上诉人达到法定退休年龄，双方的劳动关系终止，故2016年3月24日至2019年5月31日期间不能计入被上诉人的工作年限，并据此计算社会保险损失错误。   杨利侠辩称，请求驳回上诉，维持原判。   杨利侠向一审法院起诉请求：1、判决西安市长安区客运公司向其支付未签劳动合同二倍工资差额33779元（2018年5月至2019年5月的月均工资3070.8元*11）；2、判决西安市长安区客运公司向其补发未同工同酬少发工资65000元（2014年1月至2019年5月,1000元*65个月）；3、判决西安市长安区客运公司向其支付解除劳动合同赔偿金73699元（2018年5月至2019年5月均工资3070.8*元24）；4、判决西安市长安区客运公司向其补发2018年取暖费898元；5、判决西安市长安区客运公司向其补发年休假工资19740元（12年工龄，10年内年5天，10年以上年10天，日工资141元：（5天*10+10天*2）*141*2）；6、判决西安市长安区客运公司向其补办社会保险手续，缴纳社会保险费或赔偿损失504000元（每月2000元：24000*（74岁-53岁））。   一审法院认定事实：2008年10月1日，杨利侠入职西安市长安区客运公司任稽查员。2019年5月31日西安市长安区客运公司通知杨利侠因达到退休年龄故从6月1日起不用再来上班。杨利侠认为西安市长安区客运公司违法单方解除劳动合同关系，遂于2019年7月30日向西安市长安区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委作出长劳仲不字[2019]第68号不予受理案件通知书，杨利侠不服，遂诉至一审法院。杨利侠离职前十二个月平均工资为3005.83元。庭审中，杨利侠变更其诉请为1、判决西安市长安区客运公司向其支付未签劳动合同二倍工资差额33066元；2、判决西安市长安区客运公司向原告补发未同工同酬少发工资65000元；3、判决西安市长安区客运公司向其支付解除劳动合同赔偿金66132元；4、判决西安市长安区客运公司向其补发2018年取暖费898元；5、判决西安市长安区客运公司向其补发年休假工资16560元；6、判决西安市长安区客运公司向其补办社会保险手续，缴纳社会保险费或赔偿损失504000元。因西安市长安区客运公司不同意调解，本案未能调解。上述事实，有庭审笔录及工作证、稽查证、证人证言、长安区客运公司聘用人员信息统计表、工商银行长安广场支行明细清单（2018年6月至2019年5月借记卡账户历史明细清单）在卷佐证，予以认定。   一审法院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。杨利侠称其2008年10月1日入职并申请证人出庭作证，西安市长安区客运公司称对其入职时间有异议庭后核实答复未果，故一审法院对原告的主张予以确认。杨利侠主张西安市长安区客运公司向其支付未签订劳动合同的二倍工资，西安市长安区客运公司称已过仲裁时效，结合《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，对杨利侠的主张不予支持。杨利侠主张西安市长安区客运公司支付其同工同酬少发工资，因未提供证据证明该部分内容，不予支持。杨利侠主张西安市长安区客运公司违法解除劳动合同的赔偿金，西安市长安区客运公司辩称其解除劳动关系系因杨利侠已经达到退休年龄，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。西安市长安区客运公司对杨利侠解除劳动关系时，杨利侠已经超过法定退休年龄，故对其主张不予支持。杨利侠主张西安市长安区客运公司向其补发2018年取暖费898元，西安市长安区客运公司称已过仲裁时效且属于企业自主发放范畴，结合《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条、第十一条第一款二项、《国家统计局》第四条第一款第一项、《陕西省财政厅关于调整企业职工和退休人员冬季取暖费的通知》（陕人社发[2015]158号）的相关规定，杨利侠的该项主张属于企业可以自主发放的福利待遇，杨利侠对西安市长安区客运公司是否曾向其发放或已向其他员工发放而对自己欠发未提供证据佐证，不予支持。杨利侠主张西安市长安区客运公司为其补发年休假工资，依照《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条之规定，对其主张仅支持离职前一年度，结合杨利侠离职前的月工资、工龄核定为3869.57元（（3005.83元÷21.75×10天＋3005.83元÷21.75×4天）×200%=3869.57元）。杨利侠主张西安市长安区客运公司补办社会保险，因不属于人民法院受案范围，不予处理。杨利侠主张西安市长安区客运公司支付其社保损失，因杨利侠已达到法定退休年龄且西安市长安区客运公司未能为其办理社会保险，依照《最高人民法院》第一条，参照劳动者在用人单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付未缴纳社会保险的损失，酌情认定为33064.13元（3005.83元×11个月=33064.13元）。综上所述，一审法院依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十一条、《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条、第十一条第一款二项、《国家统计局》第四条第一款第一项、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条、《最高人民法院》第一条之规定，判决：一、自本判决生效之日起十日内，被告西安市长安区客运公司支付原告杨利侠未休年休假工资3869.57元；二、自本判决生效之日起十日内，被告西安市长安区客运公司支付原告杨利侠未缴纳社会保险的损失33064.13元；三、驳回原告杨利侠其余之诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告已预交，由被告承担，并连同上述判决款项一并支付给原告。   经审理查明，一审判决查明的事实属实，本院依法予以确认。   本院认为，杨利侠2008年10月1日入职西安市长安区客运公司，至2019年5月31日离职，在西安市长安区客运公司工作已近11年，西安市长安区客运公司未为杨利侠缴纳社会保险，对杨利侠依法享受养老待遇造成较大影响，因相关法律未对养老保险损失的计算标准有明确规定，一审法院参考经济补偿金的计算方式认定杨利侠的养老保险损失并无不当。杨利侠达到退休年龄后，仍继续在西安市长安区客运公司工作，亦未依法享受基本养老保险待遇或领取退休金，双方劳动关系不因杨利侠达到退休年龄而终止，故西安市长安区客运公司关于杨利侠达到退休年龄后养老保险损失及未休年休假工资不应计算的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   案件受理费10元，由上诉人西安市长安区客运公司负担。   本判决为终审判决。       审 判 长  李    娟   审判员  陈洁婷   审判员 姜    华                              二○二一年三月四日     书记员 胡   静            1