新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院 行 政 判 决 书 （2021）新4002行初16号 原告：伊犁阜新房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市飞机场路**原交通宾馆**。 法定代表人：夏振盈，该公司董事长。 委托诉讼代理人：谢红涛，男，该公司办公室主任。 被告：伊宁市人力资源和社会保障局，住，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州开发区上海路**/div> 法定代表人：伊某，该局局长。 委托诉讼代理人：杨威栋，伊宁市人力资源和社会保障局劳动保障监察大队监察员。 委托诉讼代理人：邹艳艳，新疆长信合律师事务所律师。 第三人：张保荣，男，1962年1月15日出生，汉族，个体，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市。 原告伊犁阜新房地产开发有限公司不服被告伊宁市人力资源和社会保障局作出的限期改正指令书，于2020年4月21日向本院提起行政诉讼。本院于2020年4月28日作出（2020）新4002行初16号行政裁定书，驳回原告起诉。原告不服该裁定书，上诉至新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院于2020年8月9日作出（2020）新40行终45号行政裁定书，撤销（2020）新4002行初16号行政裁定书，指令本院继续审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告伊犁阜新房地产开发有限公司的委托诉讼代理人谢红涛，被告伊宁市人力资源和社会保障局的委托诉讼代理人杨威栋、邹艳艳，第三人张保荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告伊犁阜新房地产开发有限公司诉称，2019年10月张保荣凭借2016年11月10日原告出具的聘书向被告投诉，称原告欠付其工资20万元。被告找原告谈话询问，原告认可聘书是原告出具的，但并未认可与张保荣存在劳动关系，因原告向其下发聘书后，张保荣并没有实际履职，也没有实际参与劳动，更没有在原告处上班。被告在没有确凿的事实认定双方存在劳动关系和双方是否存在劳动关系及劳动报酬争议的情况下，径行作出伊市人社监令字［2019］第319号劳动保障监察限期整改指令书，严重损害到原告方的合法权益，该具体行政应当认定违法。为维护原告的合法权益，请求撤销被告2019年11月27日作出的伊市人社监令字［2019］第319号劳动保障监察限期整改指令书。 原告为支持自己的主张，提交以下证据： 1、劳动保障监察限期改正指令书1份，证实被告作出的指令书属于行政处理决定，属于具体行政行为，它的结果已经涉及到原告的权利义务及面临的损失，即立即向第三人支付工资。指令书中并没有告知原告不服指令书的救济途径，没有告知原告申请行政复议或者提起诉讼的权利，属于行政处理决定，具有可诉性。 被告伊宁市人力资源和社会保障局辩称，被告作出《限期改正指令书》的行政行为程序合法、事实清楚，适用法律正确，请求驳回原告的诉讼请求。 2019年10月11日，第三人张保荣投诉原告拖欠工资200,000元，向被告提交了《伊犁阜新房地产开发有限公司聘书》，及原告总经理宁富斌给第三人张保荣出具的《证明》。被告于当日立案，并于2019年10月31日向原告下发了《劳动保障监察调查询问通知书》，要求原告提供财务原始凭证、员工考勤表、员工花名册、劳动用工管理规章制度等，但原告未按要求提供相关资料，也未对劳动关系提出异议。2019年11月5日，原告向被告提供、公司营业执照、法人身份证复印件、法定代表人身份证明和授权委托书，委托原告工作人员谢红涛（办公室主任）前往被告处接受调查。谢红涛认可宁富斌是原告总经理，认可2016年11月10日向第三人张保荣出具了一份聘书，认可2019年9月24日原告总经理宁富斌向第三人张保荣出具证明属实。2019年11月27日，被告对原告总经理宁富斌进行了询问并制作了询问笔录，宁富斌对2019年9月24日自己出具的证明及证明内容均表示认可。张保荣、谢红涛、宁富斌之间的笔录内容相互印证，形成完整的证据链，故被告认定原告与第三人存在劳动关系。 被告伊宁市人力资源和社会保障局向本院提交了以下证据、依据： 1、劳动保障监察大队限期改正指令书1份，证实被告做出的行政行为时间及内容。 2、投诉登记表1份、劳动保障监察立案审批表1份、劳动保障监察调查询问通知书1份、劳动保障监察送达回执2份及照片1份、杨威栋、翟柏林劳动监察行政执法证复印件1份、案件调查报告、劳动保障监察大队限期改正指令书报批表、劳动保障监察案件移送审批表、对复杂重大案件集体讨论记录、涉嫌犯罪案件移送书、移送证据材料清单各1份，证实被告作出的行政行为履行了受理、调查、告知、送达的相关程序义务，行政处理程序合法，对限期改正指令书，原告的委托代理人虽拒绝签字，但已领取，被告在送达回执上说明并拍照附卷。 3、伊犁阜新房地产开发有限公司授权委托书、营业执照、法定代表人身份证复印件及法定代表人身份证明书各一份，证实原告的基本信息，原告授权办公室主任谢红涛到被告处就第三人张保荣投诉事项接受调查。 4、询问笔录3份（谢红涛、张保荣、宁富斌）、投诉人张保荣身份证复印件、伊犁阜新房地产开发有限公司出具的聘书、该公司总经理宁富斌出具的证明、该公司工商信息各一份、（2020）新4002行初16号案件庭审笔录（14页），证实2016年11月10日至2018年12月20日，第三人张保荣在原告处任副总经理，原告拖欠其工资200,000元。 第三人张保荣辩称，原告是一个人事、财务制度健全的公司，向我出具了聘书，如果我不是单位的职工，为什么不解聘我。财务报表里有我工作的记录，我在公司当副总时，公司业务来往的票据上有我的签字。 第三人张保荣向本院提交了以下证据： 1、光盘一张（内容为业主大会上的视频及第三人与原告法定代表人夏振盈的通话），证实原告聘用第三人的事实及原告答应给第三人20万工资的事实。 第三人申请证人仇召辉（男，1978年8月12日生，汉族，个体户，住伊宁市）出庭，证实原告聘用第三人参加原告的工作事务。 经庭审质证，被告及第三人对原告提交的证据1的真实性认可，但被告作出的限期整改指令书为程序性行为，不属于行政处罚或者行政强制的行政行为，并未对原告任何权利义务造成实质性影响，属于不可诉的行政行为。 对被告提交的证据1，原告对真实性认可，但接收时明确告知被告拒签，因指令书中内容与原告表述的内容不一致。第三人认可该证据；对证据2，原告对真实性认可，但对登记内容不予认可，被告是在原告未收到指令书时拍的照，违背原告真实意愿。第三人对该证据认可；对证据3，原告及第三人对该证据均认可；对证据4，原告对真实性认可，对证明目的不认可。第三人对该证据认可。 对第三人提交的证据1，原告对真实性认可，对关联性不认可。被告对三性均认可。 对证人证言，原告不认可，证人所述与事实不符，真实性有误。被告对三性均认可，证实原告聘用第三人为其公司副总的事实，第三人实际履行了劳动合同，在原告处有具体的办公地点，有具体的工作任务。 本院对上述证据认证如下：原告提交的证据1，被告及第三人均认可其真实性，且（2020）新40行终45号行政裁定书已确认指令书为可诉的行政行为，故本院对该证据予以认定。被告提交的证据1、2、3、4，原告对真实性均认可，第三人对三性均认可，故本院对其真实性均予以认定。第三人提交的证据，原告对真实性认可，被告对三性均认可，故本院对其真实性予以认定；对证人证言，原告不认可，被告认可，因证人证言不能证实原、被告存在劳动关系的事实，故本院不予认定。 经审理查明，原告系亚欧国际商业楼的业主，第三人系亚欧国际商业楼内商铺的业主。2016年11月10日，原告出具聘书，内容为“根据‘亚欧国际’业主的要求，经二0一六年十一月十日公司研究同意，由张保荣同志参于本公司的业务管理，职务为本公司副总经理，具体负责的工作范围：债权债务处理；经济纠纷处理；公司整体业务工作协调；经济管理监督等。聘用期限暂定为一年（2016年11月10日-2017年11月10日）。待遇为年薪贰拾万元，其他福利待遇均按公司统一规定执行”。2019年9月24日，宁富斌出具证明，内容为“张保荣同志从2016年年底至2018年12月20日担任伊犁新天地商业管理有限公司副总经理期间，认真负责，勤勤恳恳，有大局观念，从未领取薪酬，也未从阜新房产公司拿取任何房产”。 第三人自认，2016年年末成立亚欧国际商业楼内商铺业主大会时，其被选举为业主委员会的主任。 本院认为，本案的主要争议焦点是原告与第三人是否存在事实劳动关系。根据劳社部发〔2005〕12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”的规定，原告虽向第三人出具聘书和证明，但第三人未提供其接受原告管理的证据，也未提交其向原告提供劳动的证据，双方之间存在劳动关系的证据不足。原告自认系亚欧国际商业楼内商铺业主委员会的主任，业主委员会主任的职责应当是与作为亚欧国际商业楼业主的原告进行沟通、协调，以维护商铺业主的合法权益。同时，第三人在庭审中自认其作为商铺业主，与原告存在返租金纠纷，并作为商铺业主的代表，与原告解决租金问题。第三人如果接受原告的聘用并提供劳动，将违背诚实信用的法律原则。综上，本院认定原告与第三人之间存在劳动关系的证据不足，原告与第三人之间不存在事实劳动关系。 被告在原告与第三人之间不存在事实劳动关系的情况下，作出伊市人社监令字［2019］第319号劳动保障监察限期整改指令书的主要证据不足，应予撤销。 据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项之规定，判决如下： 撤销被告伊宁市人力资源和社会保障局2019年11月27日作出的伊市人社监令字［2019］第319号劳动保障监察限期整改指令书。 案件受理费50元，由被告伊宁市人力资源和社会保障局负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。 审 判 长  马 刚 人民陪审员  杜燕雄 人民陪审员  蒋勇岐 二〇二一年三月十六日 书 记 员  江婧杰