安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖01民终1426号 上诉人（原审原告）：张宗柱,男,1962年11月22日生,汉族,住安徽省巢湖市。 委托诉讼代理人：周锋，安徽三乐律师事务所律师。 委托诉讼代理人：余伟，安徽三乐律师事务所律师。 上诉人（原审被告）:安徽富煌钢构股份有限公司,住所地安徽省巢湖市黄麓镇富煌工业园。 法定代表人：曹靖,董事长。 委托诉讼代理人：汪淮北，男，公司员工。 上诉人张宗柱因与上诉人安徽富煌钢构股份有限公司（以下简称富煌公司）劳动争议一案，均不服安徽省巢湖市人民法院（2020）皖0181民初5811号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。 张宗柱上诉请求：变更一审判决第二项，增加判决富煌公司支付张宗柱2016年11月1日至2017年11月21日之间的法定节假日工资8850元、休息日工资27650元、延长工时工资33457.3元，未休年休假工资14804元，共计84761.3元。事实与理由：一审判决未支持张宗柱关于加班工资和未休年休假工资的诉请缺乏事实和法律依据。一、张宗柱加班事实存在，富煌公司未依法支付相应加班工资。根据2014年9月15日的劳动合同书和2016年11月1日以后的员工工资计算表，不但劳动合同书和员工工资计算表中没有明确约定劳动定额和计件单价，反而劳动合同中第三条工作时间和休息休假中明确约定实行标准工时工作制，劳动者的工资报酬是直接依据用人单位统计的工日和工时计算所得，劳动者的工资完全是根据每月工时和工日决定的，根据员工工资计算表中载明的数据，张宗柱实际工作时间明显超过法定工作时间，包括张宗柱在内的劳动者都普遍存在延长工作时间、休息日、法定休假日加班的事实，且员工工资表中并未反映富煌公司计发加班工资情形，应视为富煌公司没有支付加班工资。张宗柱根据员工工资计算表上载明的实际工作时间，将法定休假日、休息日、延长工时工资予以统计和计算相应加班工资，富煌公司应支付张宗柱法定工作时间外工作相应的加班工资。二、张宗柱符合享受带薪年休假待遇，富煌公司应给予未休年休假工资，富煌公司应当对安排劳动者休年休假或未安排年休假但已发放年休假工资予以举证，不能举证证明的，应当支付劳动者带薪年休假工资。依据《职工带薪年休假条例》及其实施办法的相关规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假，职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。张宗柱2010年8月10日入职，2011年8月10日起开始享受带薪年休假，除了2017年11月21日发生后6个月停工留薪期不计入年休假假期外，其余均应当依法计算相应的带薪年休假，结合本案张宗柱具体情况，张宗柱应享受带薪年休假42.3天，富煌公司应支付3806元/月÷21.75天×42.3天×2倍=14804元的未休年休假工资。 富煌公司辩称，张宗柱是计件工资，计算工资的时候已经把工时考虑进去。张宗柱主张加班工资、未休年休假工资不应支持。 富煌公司上诉请求：改判驳回张宗柱关于支付解除劳动合同经济补偿金和未续签书面劳动合同双倍工资差额的诉求。事实与理由：一、双方于2015年9月24日续签劳动合同，张宗柱虽主张劳动合同续订书上的字不是其所签，但并未申请鉴定。2017年11月21日张宗柱受伤后停工留薪期满未上班，无法签订劳动合同。双方已签订两份书面劳动合同，此后即便没再签订书面劳动合同，也视为签订无固定期限劳动合同，张宗柱主张双方工资无事实依据。二、张宗柱自愿放弃缴纳社会保险，富煌公司对未签订书面劳动合同不存在过错，张宗柱请求解除劳动合同，富煌公司同意解除，不应支付经济补偿金。 张宗柱辩称，一审法院关于未签书面劳动合同双倍工资差额、解除劳动合同补偿金认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回富煌公司的上诉请求。 张宗柱向一审法院起诉请求：1、依法解除张宗柱、富煌公司双方的劳动关系；2、富煌公司依法支付解除劳动合同经济补偿金、未续签书面劳动合同期间的双倍工资、休息日及法定休假日的加班工资、延长工时工资、带薪年休假工资、工伤保险待遇等共计725445.3元。 一审法院认定事实：2010年8月10日，张宗柱至富煌公司处从事组立工工作。2014年9月15日，双方签订一份一年期间的书面劳动合同，约定张宗柱为计件工资制。合同期满后，双方未再续签书面劳动合同，但张宗柱仍继续在富煌公司处工作。2017年11月21日14时29分左右，张宗柱在重钢3#车间对T型构件翻身时不慎被摆动的构件夹伤小腿，随即被送往合肥市骨科医院救治，诊断为失血性休克、左小腿毁损性损伤，住院治疗至2018年2月3日出院，计住院74天，期间富煌公司安排人员护理14天。2017年12月29日，巢湖市人力资源和社会保障局认定张宗柱为工伤。2018年4月10日，合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定张宗柱劳动功能障碍程度五级。张宗柱工作期间，富煌公司为张宗柱办理了工伤保险登记并缴纳了工伤保险费。张宗柱受伤前12个月的平均工资为3806元。张宗柱受伤后，富煌公司支付张宗柱停工留薪期工资及伤残津贴66878元。2012年5月3日，张宗柱向富煌公司书面承诺因个人原因自愿不在公司参加各项社会保险。2020年7月，张宗柱向巢湖市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1、解除双方劳动关系；2、富煌公司支付张宗柱未续签书面劳动合同双倍工资42900元；3、富煌公司支付张宗柱经济补偿金3900元；富煌公司支付张宗柱2016年11月1日至2017年11月21日期间的法定节假日加班工资9144.2元、休息日加班工资28311.2元、延长工时加班工资34255.2元，2010年8月至2016年10月期间的法定节假日、休息日、延长工时加班费215042元；4、富煌公司支付张宗柱带薪年休假工资12552元；5、富煌公司支付张宗柱一次性伤残就业补助金180124元、一次性医疗补助金154392元、停工留薪工资5080元、伤残津贴21542.2元、住院护理费17509元、住院伙食补助费3700元、交通费1000元。2020年10月10日，巢湖市劳动人事争议仲裁委员会作出（2020）巢劳人仲裁字400-2号仲裁裁决书，裁决：一、安徽富煌钢构股份有限公司于裁决书生效后五日内一次性支付张宗柱停工留薪期工资4516元、伤残津贴20711元、住院护理费13067元、交通费1000元、一次性伤残就业补助金180124元；二、安徽富煌钢构股份有限公司于裁决书生效后五日内向工伤保险基金管理机构为张宗柱申请住院伙食补助费、一次性工伤医疗补助金，张宗柱应配合提供相关材料，具体赔付数额由工伤保险基金管理机构依法核定，安徽富煌钢构股份有限公司于收到赔付款项之日起五日内将该款项支付给张宗柱；三、驳回张宗柱的其他仲裁请求。张宗柱不服裁决，向该院提起诉讼，提出前述诉请。 一审法院认为，一、关于解除劳动关系问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（六）项规定，法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动的其他情形，劳动者可以解除劳动合同。《工伤保险条例》第三十六条第二款规定，职工因公致残被鉴定为五级、六级伤残的，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或终止劳动关系。张宗柱要求解除与富煌公司的劳动关系，符合上述法律规定，且富煌公司也同意解除，故该院确认双方劳动关系于2020年8月13日解除。二、关于张宗柱主张解除劳动合同经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。张宗柱主张解除劳动合同经济补偿金符合法律规定，该院予以支持。张宗柱在富煌公司处连续工作10年，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，富煌公司应支付张宗柱解除劳动合同经济补偿金38060元（3806元/月×10个月）。三、关于张宗柱主张未续签书面劳动合同双倍工资问题。原、富煌公司2014年9月15日签订的劳动合同，于2015年9月14日期满。富煌公司虽主张双方于2015年9月24日又续订了三年期限劳动合同，但张宗柱否认劳动合同续订书是其本人签名，在劳动仲裁和本案诉讼过程中，富煌公司均未提供其他证据证明该劳动合同续订书是由张宗柱本人签名，也未对张宗柱签名的真实性申请鉴定，故该院对富煌公司提交的劳动合同续订书真实性不予采信。根据法律规定，劳动合同期满后，劳动者仍在用人单位工作，用人单位应与劳动者续签书面劳动合同。富煌公司未与张宗柱续签，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，向劳动者支付自劳动合同到期之日起超过一个月不满一年期间的双倍工资。富煌公司依法应当支付张宗柱未续签书面劳动合同双倍工资差额41866元（3806元/月×11个月）。四、关于张宗柱主张的加班工资问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释》（三）第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。张宗柱所提供的证据不足以证明其加班事实的存在，故该院对其诉请的加班工资不予支持。五、关于张宗柱主张的未休年休假工资问题。近两年内，张宗柱因工伤，未再回富煌公司处工作，并依法享受伤残津贴待遇，不应再享受带薪年休假待遇。该院对其该项主张亦不予支持。六、关于张宗柱主张的工伤保险待遇问题。富煌公司为张宗柱办理了工伤保险，根据《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十条、第三十一条的规定，张宗柱诉请的工伤保险待遇分别应由用人单位支付停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、伤残津贴、住院护理费；工伤保险基金支付住院伙食补助费、一次性工伤医疗补助金。1、停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定,职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的,在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付。参照《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》，张宗柱下肢毁损性损伤，停工留薪期为6个月，富煌公司应支付张宗柱停工留薪期工资22836元（3806元/月×6个月），扣除已支付18320元，富煌公司还应支付4516元。2、伤残津贴。《工伤保险条例》第三十六条第一款第（二）项规定,职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作，难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%。张宗柱停工留薪期满后，富煌公司未安排张宗柱工作，依法应支付张宗柱伤残津贴69269元（3806元/月×70%×26个月），扣除已支付48558元，还应支付20711元。3、张宗柱主张的一次性伤残就业补助金165788元、住院护理费13067元、交通费1000元，均符合法律规定，该院予以支持。张宗柱享受的应由工伤保险基金支付的其他待遇，富煌公司应及时为张宗柱向工伤保险基金经办机构申领。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条、第二十九条、第三十条、第三十一条之规定，判决：一、张宗柱与安徽富煌钢构股份有限公司于2020年8月13日解除。二、安徽富煌钢构股份有限公司于判决书生效后十日内支付张宗柱解除劳动合同经济补偿金38060元、未续签书面劳动合同双倍工资差额41866元、停工留薪期工资4516元、伤残津贴20711元、一次性伤残就业补助金165788元、住院护理费13067元、交通费1000元。三、安徽富煌钢构股份有限公司于判决书生效后十日内，为张宗柱向工伤保险基金经办机构申领住院伙食补助费、一次性工伤医疗补助金，张宗柱应配合提供相关材料，具体数额由工伤保险基金经办机构依法核定。安徽富煌钢构股份有限公司在收到工伤保险基金支付的上述款项后，五日内转付给张宗柱。四、驳回张宗柱的其他诉讼请求。案件受理费5元，由安徽富煌钢构股份有限公司负担。 本院二审期间，当事人没有提供新证据。对一审认定而为双方当事人无争议之事实，本院予以确认。 本院认为，张宗柱请求富煌公司支付其加班工资，虽然双方劳动合同中约定实行标准工时制，但劳动合同中同时约定实行计件工资制。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。张宗柱依据员工工资表主张加班工资，但仅凭该证据不足以证明富煌公司存在欠付加班工资的事实，张宗柱未提供其他证据予以佐证，本院对其该项请求不予支持。张宗柱发生工伤后未回到富煌公司工作，其请求未休年休假工资，无事实与法律依据，本院不予支持。 富煌公司主张已经与张宗柱签订劳动合同续订书，不需支付双倍工资，富煌公司对其主张负有证明责任，在张宗柱否认该证据真实性的情况下，富煌公司未进一步举证证明该证据真实性。且即便该劳动合同续订书真实性能够确认，亦是双方同意续签劳动合同的初步意思表示，而富煌公司并未提供证据证明双方已经签订符合劳动合同法规定内容的书面劳动合同。富煌公司主张张宗柱停工留薪期满后处于旷工状态，无法签订劳动合同，与常理不符，亦不能免除其未与劳动者签订书面劳动合同应承担的法律责任。富煌公司主张视为签订无固定期限劳动合同而不需支付双倍工资亦无事实与法律依据，故其请求不支付双倍工资，本院不予支持。 张宗柱虽于2012年5月3日向富煌公司承诺因个人原因不愿办理社会保险，但其在申请劳动仲裁时提出补缴社会保险申请，而富煌公司未提供证据已为张宗柱补缴，可见富煌公司对此亦存在过错，故张宗柱以富煌公司未依法缴纳社会保险为由请求支付经济补偿金，符合劳动合同法规定，一审法院判决富煌公司支付经济补偿金，本院予以维持。 综上，张宗柱、富煌公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，予以免交。 本判决为终审判决。 审判员  王二辉 二〇二一年三月二十二日 法官助理王瑾 书记员姚静 附相关的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。