云南省曲靖市中级人民法院行 政 判 决 书（2021）云03行终8号上诉人（原审原告）会泽春义建材有限公司。住所地：云南省曲靖市会泽县宝云街道头塘村委会头塘村。统一社会信用代码：91530326MA6NNDAC18。法定代表人陈锈，执行董事。委托代理人姚序华，云南在线律师事务所律师，系特别授权代理。被上诉人（原审被告）会泽县社会保险管理服务中心。住所地云南省曲靖市会泽县文笔路与瑞丰路交叉口西行100米。统一社会信用代码：1253032643183316XW。法定代表人蒋洪成，主任。原审第三人吕美花，女，1973年5月19日生，汉族，曲靖市会泽县人，小学文化，农民，住云南省曲靖市会泽县。委托代理人许园园，云南瀛滇律师事务所律师，系特别授权代理。上诉人会泽春义建材有限公司因工伤保险待遇行政给付一案，不服云南省曲靖市沾益区人民法院（2020）云0328行初40号行政判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月11日受理后，依法组成合议庭，审理了本案。经合议庭评议，现已审理终结。原判认定，第三人吕美花于2018年3月进入会泽县春义页岩砖厂工作，工种为出窑工。2018年3月26日，会泽县人力资源和社会保障局对吕美花等工人进行了劳动用工登记。2018年4月9日6时40分左右，吕美花在工作中受伤。2018年12月29日，经吕美花的亲属提出工伤认定申请，曲靖市人力资源和社会保障局于2019年2月1日作出认定工伤决定书，对吕美花受到的事故伤害予以认定为工伤。经会泽县春义页岩砖厂申报，曲靖市劳动能力鉴定委员会于2019年4月10日对吕美花的伤残等级评定为贰级，存在大部分生活自理障碍。2019年6月14日，会泽春义建材有限公司向会泽县社会保险管理服务中心提交工伤保险待遇申请表，要求对吕美花所受工伤申请支付一次性伤残补助金、按月支付的生活护理费、按月支付的伤残津贴、劳动能力鉴定费。2019年8月12日，被告会泽县社会保险管理服务中心对会泽县春义页岩砖厂作出《关于不予支付吕美花同志工伤保险待遇决定书》，认为属于用人单位在职工发生工伤后才参保的情形，不符合工伤保险待遇支付条件，决定不予支付吕美花的相关工伤保险待遇。原告会泽春义建材有限公司不服该决定，诉至本院。本院经审理后认为，原告未举证证明工伤保险待遇申请所涉及的相关费用系因工伤职工伤情发生变化新发生的费用，判决驳回了原告的诉讼请求，原告不服判决上诉至曲靖市中级人民法院，曲靖市中级人民法院经审理认为，被告作出的不予支付吕美花工伤保险待遇决定书，未引用任何法律条款，属适用法律不当，故判决撤销被告所作的不予支付吕美花工伤保险待遇决定书，并要求被告重新作出具体行政行为。2020年6月15日，被告会泽县社会保险管理服务中心以原会泽县春义页岩砖厂系在第三人吕美花受伤以后才办理了工伤保险手续，属于先发生工伤后参保的情形，依据《社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定，作出《关于不予支付吕美花同志工伤保险待遇决定书》，原告会泽春义建材有限公司不服该决定，再次诉至本院。另查明，会泽县春义页岩砖厂于2016年8月2日注册，经营者为陈锈，类型为个体工商户，经营范围粘土砖及建筑砌块制造、销售。2018年4月9日10时07分36秒，吕美花作为新参保人员，由用人单位会泽县春义页岩砖厂申报办理了企业职工工伤生育保险。2018年11月9日，会泽县春义页岩砖厂变更经营范围为页岩砖及建筑砌块制造、销售。2019年6月5日，会泽县春义页岩砖厂办理了注销登记。会泽春义建材有限公司成立于2019年3月13日，法定代表人为陈锈，类型为有限责任公司（自然人独资），经营范围为页岩砖及建筑砌块制造、销售，在会泽县市场监督管理局登记并领取营业执照。又查明，吕美花作为申请人以会泽县春义页岩砖厂为被申请人，向会泽县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决解除双方的劳动关系，由会泽县春义页岩砖厂支付停工留薪期工资、停工留薪期间的护理费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、工伤辅助器具费、交通费、住宿费、一次性长期待遇、后续治疗费等合计1886090元，该仲裁委员会于2019年6月4日公开开庭审理后，于2019年6月6日作出会劳人仲案字（2019）第17号裁决书，裁决申请人与被申请人保留劳动关系退出工作岗位，由被申请人按月支付申请人长期待遇伤残津贴、护理费、发生的旧伤复发医疗费，由被申请人支付申请人所需的工伤辅助器具费，由被申请人支付申请人医疗费、停工留薪期工资、停工留薪期间的护理费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、交通费、住宿费。吕美花和会泽县春义页岩砖厂均不服该仲裁裁决，向会泽县人民法院提起民事诉讼，因会泽春义建材有限公司提起行政诉讼，该民事案件现中止诉讼。原审法院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第八条和《工伤保险条例》第四十六条的规定，被告会泽县社会保险管理服务中心作为社会保险经办机构，具有承办工伤保险事务，并按照规定履行管理工伤保险基金的支出与按照规定核定工伤保险待遇的法定职责。因此，当依法缴纳工伤保险费的单位向被告申报职工工伤保险待遇时，社会保险经办机构作为法律法规授权的组织具备依法核定并支付相关工伤保险待遇的法定职责。本案当事人各方对吕美花发生工伤事故及会泽县春义页岩砖厂为吕美花办理工伤保险参保手续的事实无异议，本案争议焦点为：1、原告是否具有提起行政诉讼的主体资格；2、被告作出不予支付吕美花的相关工伤保险待遇的决定是否合法。一、关于原告是否具有提起行政诉讼的主体资格，原告会泽春义建材有限公司认为，该公司系原来的个体工商户会泽县春义页岩砖厂经批准升级设立的企业，承继了原个体工商户会泽县春义页岩砖厂的权利义务，会泽县春义页岩砖厂为第三人吕美花在被告处购买了工伤保险，从2018年4月1日起缴纳工伤保险费，原告系第三人吕美花的用人单位，对被告作出的不予支付吕美花工伤保险待遇决定不服，有权提起行政诉讼，是适格的原告。被告认为个体工商户和有限责任公司是两个不同的法律主体，原告陈述会泽春义建材有限公司是由个体工商户会泽县春义页岩砖厂升级而来，不符合法律规定。本院认为，本案行政诉讼指向的对象是被告作出的不予支付吕美花工伤保险待遇决定，从原告提交的《工伤保险待遇申请表》内容看，申报单位为会泽春义建材有限公司，职工单位意见栏加盖了会泽春义建材有限公司的公章，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条规定“行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。”原告作为申请人，对被告作出的不予支付吕美花工伤保险待遇决定不服，具有提起行政诉讼的原告主体资格。二、关于被告作出不予支付呂美花相关工伤保险待遇的决定是否合法。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六条规定，人民法院审理行政案件，对行政行为是否合法进行审查。本案被告作出不予支付吕美花工伤保险待遇决定的法律依据是《中华人民共和国社会保险法》第四十一条和《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，认为原会泽县页岩砖厂在职工吕美花受伤以后才办理工伤保险参保手续，属于先工伤后参保的情形，应由该用人单位支付工伤保险待遇。本院认为，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”，是针对职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费的情形，《工伤保险条例》第六十二条第二款规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”，是针对用人单位未参加工伤保险的职工发生工伤事故的情形，工伤保险的参保主体是用人单位，本案证据参保单位基本信息表证明会泽县春义页岩砖厂参保日期是2010年10月1日，云南省社会保险管理信息系统截屏显示会泽春义建材有限公司参保日期为2010年10月1日，参保状态为正常参保，单位管理码“03260432”与会泽县春义页岩砖厂单位编号“03260432”一致，可以确认用人单位已经参加了工伤保险。但第三人吕美花与会泽县春义页岩砖厂签订劳动合同，建立劳动关系的时间是2018年3月26曰，发生工伤事故的时间是2018年4月9日6时40分左右，此时，吕美花作为用人单位新参保人员，因用人单位没有给新参保人员缴纳工伤保险费，还处于未参保状态，吕美花发生工伤事故后，用人单位于2018年4月9日10时07分36秒才为包括吕美花在内的新参保人员缴纳了工伤保险费，虽然社保经办机构出具的职工工伤保险参保证明吕美花参保缴费时间为“2018年04月至2018年09月在会泽县春义页岩砖厂参保，单位足额缴费”，但客观存在用人单位在职工发生工伤事故之后才办理完毕新参保职工参加工伤保险的事实。原告会泽春义建材有限公司为吕美花申报工伤保险待遇要求被告支付一次性伤残补助金、按月支付的生活护理费、按月支付的伤残津贴、劳动能力鉴定费，该部分费用，在已参加工伤保险的用人单位所属的正常参保职工发生工伤事故后，属职工享受工伤保险待遇的范围，按照国家规定从工伤保险基金中支付，但第三人吕美花在发生工伤事故时确实未正常参保，因用人单位的原因，由用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用，向第三人吕美花支付工伤保险待遇符合客观事实，被告适用《中华人民共和国社会保险法》第四十一条和《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定作出不予支付吕美花工伤保险待遇的决定符合法律法规规定，第三人吕美花在参加工伤保险前因工伤事故遭受的损失可另行向用人单位予以主张。另，根据《工伤保险条例》第六十二条第三款规定“用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用”，人力资源社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见（二）第三条规定《工伤保险条例》第六十二条规定的“新发生的费用，是指用人单位参加工伤保险前发生工伤的职工，在参加工伤保险后新发生的费用。其中由工伤保险基金支付的费用，按不同情况予以处理：（一）因工受伤的，支付参保后新发生的工伤医疗费、工伤康复费、住院伙食补助费、统筹地区以外就医交通食宿费、辅助器具配置费、生活护理费、一级至四级伤残职工伤残津财，以及参保后解除劳动合同时的一次性工伤医疗补助金；…”，该规定是针对职工参加工伤保险后因工伤新发生的费用由工伤保险基金支付，本案原告申请支付的并非第三人参加工伤保险后新发生的费用。综上所述，被告会泽县社会保险管理服务中心作出的不予支付吕美花工伤保险待遇决定书，事实清楚，适用法律、法规正确，原告会泽春义建材有限公司的诉讼请求不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六条、第六十九条之规定，判决如下：驳回原告会泽春义建材有限公司的诉讼请求。案件受理费50元，由原告会泽春义建材有限公司负担。一审判决宣判后，原审原告会泽春义建材有限公司不服，向本院提起上诉。原审被告会泽县社会保险管理服务中心表示服判并作了答辩。原审第三人吕美花作了答辩。上诉人会泽春义建材有限公司上诉请求：1、请求二审法院判决撤销（2020)云0328行初40号行政判决书及被上诉人关于不予支付吕美花同志工伤保险待遇决定书；2、请求二审法院判决被上诉人支付原审第三人一次性伤残补助金57500元；3、请求二审法院判决被上诉人自2019年5月起按月支付原审第三人伤残津贴1955元、生活护理费2227.2元，合计每月支付4182.2元；4、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一审法院认定事实错误，适用法律错误，导致判决错误，依法应予以改判。一、一审法院认定事实错误。首先、一审认定原审第三人受伤时未参保是认定事实错误。虽然原审第三人被录入参保系统的时间2018年4月9日上午10:07分，但原审第三人于2018年3月26日与上诉人签订劳动合同，确立用工关系，办理社会保险参保手续时间（2018年4月9日）在用工之日（2018年3月26日）起的三十日内，，是国家允许的办理社会保险参保手续的期限之内，应当认定第三人自2018年4月1日（因社会保险参保是按月计算）起就已经参保。本案一审法院认定本案原审第三人参保时间为2018年4月9日上午10:07分为参保时间是认定事实错误，应当依法予以纠正。其次、一审法院认定上诉人的一审诉讼请求不是新发生的费用是认定事实错误。根据《人力资源和社会保障部关于执行工伤保险条例若干问题的意见（二）》即【人社部发〔2016)29号】第三条“《工伤保险条例》第六十二条规定的“新发生的费用”，是指用人单位参加工伤保险前发生工伤的职工，在参加工伤保险后新发生的费用。其中由工伤保险基金支付的费用，按不同情况予以处理：（一）因工受伤的，支付参保后新发生的工伤医疗费、工伤康复费、住院伙食补助费、统筹地区以外就医交通食宿费、辅助器具配置费、生活护理费、一级至四级伤残职工伤残津贴，以及参保后解除劳动合同时的一次性工伤医疗补助金的规定，上诉人一审诉求的一次性伤残补助金、生活护理费、伤残津贴、辅助器具等费用是《工伤保险条例》第六十二条第三款规定的“新发生的费用”，一审法院认定上诉人一审诉求的工伤保险待遇不是新发生的费用是认定事实错误，依法应当予以纠正。二、一审法院适用法律错误。首先、一审法院适用工伤保险条例第六十二条对本案进行判决是适用法律错误。根据《工伤保险条例》第六十二条第一款“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金;逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。”及《中华人民共和国社会保险法》第五十八条“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费”的规定，社会保险部门在用人单位应当参加而未参加工伤保险的情况下可对其进行处罚，且有权核定其应当缴纳的社会保险费用，赋予了社会保险管理经办机构对应当参加而未参加工伤保险的用人单位的管理权、处罚权。其次、工伤保险的参保主体是用人单位，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”及《中华人民共和国社会保险法》第五十八条“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记”的规定，该款适用的是用人单位在职工发生工伤事故前后从来没有为职工办理过工伤参保登记的情形，而本案用人单位在2010年10月1日就已经参保，在2018年4月9日10:07分为新增职工吕美花等22人已经办理参保登记从2018年4月1日参保，是自用工之日起三十曰内办理的参保登记，上诉人不存在应当参加工伤保险而未参加的情形，因而本案不适用本条款规定。再次、《工伤保险条例》第六十二条第三款“用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用”的规定，本款适用的是用人单位先未参保，但后又参保并欠付工伤保险费的情况。本案用人单位自2010年10月就已经参保，未欠付一分钱的工伤保险费，不存在补缴工伤保险费和滞纳金的情形。因而本案也不适用本条款规定。上诉人（用人单位）在用工之日起30日内为原审第三人办理了参保手续缴纳工伤保险。根据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费”的规定，上诉人2018年4月9日为原审第三人办理社会保险登记的行为符合法律规定，应当认定原审第三人自参保首月第一天即2018年4月1日起就已经参保。应当适用《工伤保险条例》第十七条第四款、第三十四条第二款、第三十五条第一款第（一）、（二）项规定，判决工伤保险基金求担支付上诉人一审诉讼请求。委托代理人姚序华提出的代理意见与上诉理由一致。被上诉人会泽县社会保险管理服务中心提出如下答辩：―、原告是在第三人受伤后才为其办理工伤保险参保、缴费手续。1、认定工伤决定书（曲人工认字〔2019〕第50004号）认定第三人吕美花受伤时间为2018年4月9日上午6:40分左右。2、原告在行政起诉状中明确认可，原告于2018年4月9日为第三人吕美花在被告会泽县社会保险管理服务中心办理参加工伤保险手续。答辩机关提供的社会保险信息系统截屏资料真实反映，答辩机关于2018年4月9日上午10:07分办理完结第三人吕美花的工伤保险首次参保手续。3、沾益区人民法院（2020)云0328行初40号行政判决书第13页确认：“......客观存在用人单位在职工发生工伤事故之后才办理完毕新参保职工参加工伤保险的事实……”。以上充分证实，原告是在第三人吕美花受伤后才到答辩机关办理其工伤保险参保手续，属于先发生工伤后参保缴费的情形。二、答辩机关作出的不予支付吕美花工伤保险待遇决定是依法依规作出的。1、用人单位为职工办理工伤保险参保手续，包括为职工办理参保登记和缴纳工伤保险费，这是职工与工伤保险经办机构建立工伤保险关系的两个基本条件。只有工伤保险关系成立，即职工发生工伤事故时处于“正常参保缴费”状态，工伤保险经办机构才负有从工伤保险基金中支付相关待遇的义务。本案中，第三人吕美花在2018年4月9日上午6:40分左右受伤时，既未参加工伤保险、更未缴纳工伤保险费，处于“未正常参保缴费”状态，未与答辩机关建立工伤保险关系，属于“应参加而未参加”、“未依法缴纳工伤保险费”的情形，因此根据《社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定，第三人吕美花的全部工伤保险待遇应由原告承担。2、及时为职工参加工伤保险、按时足额缴费是用人单位的法定强制义务，如果“先工伤后参保”还应由工伤保险基金支付相关待遇，势必形成错误导向，势必严重威胁工伤保险基金的安全运行，势必严重影响社会保险的公平正义！综上所述，会泽县社会保险管理服务中心作出的不予支付吕美花同志工伤保险待遇决定书，事实清楚，适用法律、法规正确，恳请法院驳回原告的诉讼请求。原审第三人吕美花提出如下答辩：原告主体不适格，主体应是会泽县春义页岩砖厂。会泽县春义页岩砖厂是吕美花的用人单位，是向吕美花支付工伤保险待遇的责任主体。具体理由如下：1、吕美花与会泽县春义页岩砖厂符合建立劳动关系的主体资格，双方之间存在劳动关系，会泽县春义页岩砖厂是用人单位，吕美花是劳动者，事实清楚，证据充分。因会泽县春义页岩砖厂未依法为吕美花缴纳工伤保险费，导致吕美花发生工伤后无法从工伤保险基金享受工伤保险待遇。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款规定:职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。因此，会泽县春义页岩砖厂应当承担向吕美花支付工伤保险待遇的责任。2、2019年5月14日，吕美花代理人在会泽县市场监督管理局查询会泽县春义页岩砖厂工商登记信息，显示会泽县春义页岩砖厂仍然存续，不存在其辩称的该厂已于2019年3月13日发生变更、注销的情形。另外，吕美花代理人又于2019年6月12日在全国企业信息公示系统查询会泽县春义页岩砖厂，系统登记状态显示该砖厂仍处于存续状因此，会泽县春义页岩砖厂作为吕美花的用人单位，是承担支付工伤保险待遇的责任主体。会泽县春义页岩砖厂辩称的变更成会泽春义建材有限公司，实际是会泽县春义页岩砖厂经营者陈锈，在2019年3月13日新设立的公司。综上，第三人吕美花是与会泽县春义页岩砖厂之间具有劳动关系，也是在会泽县春义页岩砖厂工作时受伤，没有与原告会泽春义建材有限公司签订劳动合同。第三人受伤后，会泽县春义页岩砖厂模仿第三人笔迹签订劳动合同，合同约定工资为2300元不是事实，实际上第三人的工资是每月现金发放4500元，只发了一个月工资，第三人就受伤了。经审理，本院确认原审判决认定的事实为本案的案件事实。经审查，原审法院审判程序合法。本院认为：本案的基本事实是2018年4月9日上午6:40分左右原审第三人吕美花受伤后，上诉人会泽春义建材有限公司在当天上午10:07分为第三人吕美花在办理参加工伤保险手续。被上诉人会泽县社会保险管理服务中心出具的“职工工伤保险参保证明”记载的缴费时间为：“2018年04月至2018年09月在会泽县春义页岩砖厂参保，单位足额缴费”。本案争议的焦点是原审第三人吕美花的工伤保险待遇是否应当由工伤保险基金支付。对此，本院认为，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”、《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”，从上述法律法规的规定看，工伤保险待遇是以职工依法参加工伤保险为基础，职工发生工伤事故时已依法参加工伤保险，是工伤保险基金支付工伤保险相关待遇的前提条件。这不仅是《中华人民共和国社会保险法》的明确规定，也与《工伤保险条例》的规定相符合。本案中，原审第三人吕美花是2018年4月9日上午6:40分左右受伤后，上诉人在当天上午10:07分为第三人吕美花在办理参加工伤保险手续，因此，在原审第三人吕美花工伤事故时，用人单位上诉人会泽春义建材有限公司没有为其购买工伤保险，上诉人会泽春义建材有限公司要求工伤保险基金支付原审第三人吕美花工伤保险待遇既不符合法律法规规定的条件，也与《工伤保险条例》的立法目的相悖，没有法律依据。被上诉人会泽县社会保险管理服务中心作出的《关于不予支付吕美花同志工伤保险待遇决定书》，认定事实清楚，适用法律正确。但需指出，《工伤保险条例》第六十二条第三款规定：“用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用”、《工伤保险条例》第四十六条第（五）项规定：“经办机构具体承办工伤保险事务，履行下列职责：（五）按照规定核定工伤保险待遇”。本案在原审第三人吕美花工伤事故后，上诉人会泽春义建材有限公司为其购买了工伤保险，被上诉人会泽县社会保险管理服务中心也为其办理参加工伤保险手续，因此，上诉人会泽春义建材有限公司可以就原审第三人吕美花参保后“新发生的费用”申请被上诉人会泽县社会保险管理服务中心作出核定。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人会泽春义建材有限公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费50元由上诉人会泽春义建材有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  孟剑锋审判员  唐文兵审判员  唐 志二〇二一年三月二十九日书记员  肖德琴