河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0191民初1951号原告（反诉被告）：四川亚博企业管理有限公司，住所地成都市武侯区二环路南四段51号3栋13层28号，统一社会信用代码91510107MA68D66C9T。法定代表人：廖军。委托诉讼代理人：郑亚玲，女，公司员工。委托诉讼代理人：王俊，四川弘齐律师事务所律师。被告（反诉原告）：河南双都发企业管理咨询有限公司，住所地郑州市郑东新区农业南路与商鼎路交叉口东方鼎盛时代4号楼1单元1202号，统一社会信用代码91410100344976322W。法定代表人：曹怀品。委托诉讼代理人：董光辉，河南三融律师事务所律师。原告（反诉被告）四川亚博企业管理有限公司（以下简称“亚博公司”）与被告（反诉原告）河南双都发企业管理咨询有限公司（以下简称“双都发公司”）股权转让纠纷一案，本院于2021年1月8日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）亚博公司委托诉讼代理人郑亚玲、王俊，被告（反诉原告）双都发公司法定代表人曹怀品及其委托诉讼代理人董光辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本诉原告亚博公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原被告签订的《资质分立及股权转让合同》；2．判令被告向原告支付双倍定金共计240000元；3、本案律师代理费12000元、保全费、诉讼费用由被告承担。事实和理由：原被告双方于2020年4月签订《资质分立及股权转让合同》，约定原告负责设立一家目标公司，该公司由被告100%控股，用于收购母公司河南湛南普惠新能源工程有限公司里的建筑机电安装工程专业承包贰级资质，被告沟通负责母公司所在地相关部门，确保成功将母公司资质分立至目标公司，待目标公司取得资质后，将100%公司股权转让给原告指定主体，股权转让总价款620000元，合同签订后三日原告向被告支付定金120000元，被告应在目标公司成立之日起两个月内拿到有关建设主管部门出具的同意资质分立的省函。合同签订后，原告依约向被告支付定金120000元，并配合成立目标公司“上海邝贝建筑工程有限公司”，但被告至今未将母公司资质分立至目标公司，导致原告合同权益无法实现。合同约定的分立之间到期后，原告多次催促被告解除合同、退还定金，被告均故意推诿，拒不退还，被告违约行为严重侵犯了原告的合法权益。特诉至法院，望判如所请。本诉被告双都发公司答辩称：一、原告主张我方违约无事实及法律依据，无权主张返还相关款项，依法应驳回其全部诉请，四川亚博公司提供的目标公司上海邝贝建筑工程有限公司于2019年9月30日成立，合同约定目标公司成立之日起两个月内拿到有关建设主管部门出具的同意资质分立的函，而涉案合同的签订时间为2020年4月8日，我方在事实与法律上均无法完成拿到有关建设主管部门出具的同意资质分立的函，该条款系自始履行不能，该合同条款不发生法律约束力，原告以此主张我方违约无事实及法律依据，依法应当驳回其全部诉请。二、我方自始至终均在积极履行合同义务，且最终完成合同义务，不存在任何违约情况。在本案合同履行过程中我方工作人员与四川亚博公司郑亚玲多次沟通资质分立所需材料，郑亚玲迟迟未提交相关材料，直到2020年5月6日，郑亚玲才将技术负责人的相关材料发送我方，随后我方第一时间向河南住建厅和焦作住建局提交材料，因为河南住建厅出具文件，自2020年7月1日起，跨省资质变更审批权下放，住建厅内部要进行调整及权限下放前的准备工作，河南住建厅与焦作住建局均不接收材料，要等到权限下发后才开始受理，到2020年7月1日，我方第一时间提交材料，焦作住建局于次日受理，我方在本案的合同履行中均是积极履行，不存在任何违约情形。三、四川亚博公司未按照合同约定完成资质接收及落户并变更股权，未按照合同约定向我方支付剩余款项，构成严重违约，造成我方严重经济损失，我方有权要求其支付剩余款项。2020年8月25日，焦作市住建局就河南湛蓝普惠新能源工程有限公司申请将其建筑机电安装工程专业承包二级资质转移至其全资子公司上海邝贝建筑工程有限公司事宜进行公示，公示期为2020年8月25日至9月7日。2020年9月17日，焦作市住建局出函同意。根据合同约定，原告应当在出函的三日内支付我方50万元。现焦作市住建局已经出函同意，四川亚博公司未依约支付款项，构成严重违约，我方有权要求四川亚博公司支付50万元并继续履行合同。反诉原告双都发公司向本院提出诉讼请求：1、判决反诉被告向反诉原告支付款项500000元；二、本案诉讼费用由反诉被告承担。事实与理由：2020年4月8日，反诉原告与反诉被告协商一致，签订《资质分立及股权转让合同》，约定反诉被告收购河南湛蓝普惠新能源工程有限公司的建筑机电安装工程专业承包贰级。合同约定股权转让款、代理费用、款项支付方式及双方权利义务，反诉原告按照合同约定履行义务，焦作市住房和城乡建设局出具关于同意河南湛蓝普惠新能源工程有限公司建筑业企业资质转移的函，后反诉原告告知反诉被告继续履行合同义务，并要求反诉被告支付尾款500000元，反诉被告未依约履行合同义务。经反诉原告多次催要，反诉被告拒不支付。为维护反诉原告合法权益，特提起反诉，望判如所请。反诉被告亚博公司答辩称，本合同签订时间是2020年4月8日，合同约定被告应在目标公司成立之日起两个月内出具省函，原告在合同签订前就预先成立了公司只是为了更好地履行合同，这并不会影响被告出具省函的时间，相反只会更加有利于省函出具的进度，且原告已于2020年4月13日通过微信向被告告知其已提前成立目标公司并将相关营业执照信息发送被告，被告并无异议，且我方在2020年4月21日将目标公司交由母公司100%控股，从原告向被告出具目标公司的营业执照及营业信息之日即2020年4月13日被告就知道或应当知道其应该开始履行出具省函的相关义务了，到2020年6月13日之前应当将省函交给我方，但被告实际取得省函的时间为2020年9月17日已经严重逾期，且早在2020年7月31日，上海建设管理部门已发函通知不再受理除上海市以外的资质分立申请，即使被告现在取得了省函，该合同也无法履行，原告认为本合同是因为被告逾期履行而无法实现合同目的，原告有权解除合同并根据定金罚则，要求被告双倍返还定金。且被告所说的河南有关延期受理资质分立的情况并未提交相应证据予以证明，应当承担举证不利的法律责任。请求法院驳回被告的全部反诉请求。经审理查明：2020年4月8日，原告（反诉被告）亚博公司（乙方）与被告（反诉原告）双都发公司（甲方）签订《资质分立及股权转让合同》，约定，乙方拟收购河南湛蓝普惠新能源工程有限公司（以下称为母公司）里的建筑机电安装工程专业承包贰级资质。本合同甲乙双方拟于郑州。现为了分立需要，母公司将在上海成立全资子公司，公司名称具体以当地工商部门核准的名称为准（以下称为目标公司）。甲方负责母公司所在地建设主管部门与河南省建设厅的协调与沟通，直至河南省建设厅同意此次资质分立到目标公司且取得资质证书。在目标公司取得资质证书后，三个工作日内进行100%的目标公司股权变更，变更到乙方指定的主体名下。甲方应收取的股权转让总价为620000元。双方签订合同后，乙方在三个工作日内向甲方支付120000元的定金；在甲方所在地建设主管部门同意此次资质转移事项，发出同意此次资质转移的迁出函三日内乙方向甲方指定收款账户转入500000元的尾款。甲方保证并承诺：目标公司成立之日起2个月内拿到有关建设主管部门出具的同意资质分立的省函。乙方保证并承诺：从拿到迁出许可红头文件三个月内完成资质接收及落户并变更股权。如甲方未在规定时间2个月内将目标资质分立出河南省，则在3个工作日内退还乙方所支付款项，如逾期一天按2000元/天赔偿乙方。如因政策原因导致目标资质不能分立或分立失败，双方不承担违约责任，在此事项成为既定事实后三个工作日内，甲方应退回给乙方所支付的所有款项，如逾期一天按2000元/天赔偿乙方。本协议的通知可通过且不限于电话、传真、短信、微信、信函等方式，曹怀品及双都发公司分别在甲方处签名、加盖公章，郑亚玲及亚博公司分别在乙方处签名、加盖公章。2020年4月9日，曹怀品向郑亚玲出具收据载明：交款单位郑亚玲，收款方式转账，金额拾贰万圆整，收款事由：建筑机电安装工程专业承包贰级。协议签订后，原被告通过微信聊天沟通合同履行事宜，亚博公司陆续向双都发公司提供目标公司信息及其他相应资料，并于2020年6月5日向双都发公司发送技术负责人的相关资料。2020年6月28日，河南省住房和建设厅发布豫建行规【2020】1号《河南省住房和城乡建设厅关于下放权限内建筑企业和工程监理企业资质审批权暨顺延资质有效期的通知》，自2020年7月1日起，将权限内的施工总承包资质审批权下放给郑州市、洛阳市住房城乡建设主管部门；自2020年8月1日起，将上述权限下放给其他省辖市、郑州航空港经济综合试验区、济源产城融合示范区、长垣市、林州市住房城乡建设主管部门。2020年7月2日，焦作政务服务平台出具业务受理回执单受理申请人为河南湛蓝普惠新能源工程有限公司申请的资质重新核定项目，回执单显示，受理时间为2020年7月2日，承诺时间10个工作日。2020年8月25日，焦作市住房和城乡建设局发布《关于河南湛蓝普惠新能源工程有限公司申请转移建筑企业资质有关事项的公示》，将河南湛蓝普惠新能源工程有限公司申请将其建筑机电安装工程专业承包二级资质转移至其全资子公司上海邝贝建筑工程有限公司的事项进行公示，公示期为2020年8月25日至9月7日。2020年9月17日，焦作市住房和城乡建设局向上海市住房和城乡建设管理委员会出具《关于同意河南湛蓝普惠新能源工程有限公司建筑企业资质转移的函》，同意河南湛蓝普惠新能源工程有限公司建筑机电安装工程专业承包二级资质跨省转移至其全资子公司上海邝贝建筑工程有限公司。2020年7月31日，上海市住房和城乡建设管理委员会下发通知，自2020年8月1日起，仅受理本市建设工程企业合并（吸收合并及新设合并）、国有企业改制重组分立、企业注册地跨省变更发生重组、合并、分立等情况的本市审批资质核定。庭审中，双方对于亚博公司已向双都发公司支付12万元的基本事实均无异议。本案审理过程中，河南双都发企业管理咨询有限公司提起反诉，本院将反诉与本诉合并审理。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原被告签订的《资质分立及股权转让合同》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的规定，合法有效，本院予以确认。合同签订后，亚博公司陆续将目标公司上海邝贝建筑工程有限公司相关资料发送双都发公司，双都发公司未依约于2个月内拿到同意资质分立的省函，已经构成违约，但该违约行为仅系一般违约，亚博公司最终无法办理跨省资质落户，双方合同目的无法实现的主要原因系上海市住房和城乡建设管理委员会下发通知不再审批外市资质核定。根据双方合同约定，因政策原因导致目标资质不能分立或分立失败，双方不承担违约责任，双都发公司应退还亚博公司已支付款项。故对于本诉原告亚博公司请求解除双方签订的《资质分立及股权转让合同》的诉讼请求，本院予以支持。对于本诉原告亚博公司请求本诉被告双都发公司双倍返还定金共计240000元的诉讼请求，本院在120000元范围内予以支持，超出部分，本院不予支持。本诉原告亚博公司要求本诉被告承担律师代理费12000元，证据不足，本院不予支持。反诉原告河南双都发企业管理咨询有限公司未在规定时间2个月内完成资质分立，无权要求反诉被告支付尾款，故对于其要求反诉被告支付尾款500000元的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）四川亚博企业管理有限公司与被告（反诉原告）河南双都发企业管理咨询有限公司签订的《资质分立及股权转让合同》；二、本诉被告河南双都发企业管理咨询有限公司于本判决生效后十日内向本诉原告四川亚博企业管理有限公司退还120000元；三、驳回本诉原告四川亚博企业管理有限公司的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告河南双都发企业管理咨询有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费5080元，减半收取2540元，由本诉原告四川亚博企业管理有限公司负担1270元，由本诉被告河南双都发企业管理咨询有限公司负担1270元；反诉案件受理费4400元，由反诉原告河南双都发企业管理咨询有限公司负担。如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状七份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  刘冰泉二〇二一年三月二十四日书记员  程爱华