福建省永春县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0525刑初207号 公诉机关福建省永春县人民检察院。 被告人郭延辉，男，1977年8月31日出生于福建省云霄县，汉族，中共党员，小学文化，务工，住云霄县。因本案于2020年8月4日被永春县公安局刑事拘留，同年9月11日被逮捕，现羁押于永春县看守所。 指定辩护人陈金杰，福建鼎金律师事务所律师。 永春县人民检察院以永检二部刑诉〔2020〕1118号起诉书指控被告人郭延辉犯非法经营罪、危险驾驶罪向本院提起公诉。本院于2020年12月4日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。永春县人民检察院指派检察官邱双洁出庭支持公诉，被告人郭延辉及其指定辩护人陈金杰到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 一、非法经营 2020年4月份，被告人郭延辉伙同林春晖、方珍梅、吴恩亚、施再友（均另案处理）以营利为目的，经预谋后准备在吴恩亚位于永春县××镇××村的废弃养猪场内生产假烟，并雇佣吴连城（另案处理）负责现场管理、联系烟丝原材料等。同年5月初，被告人郭延辉购买的卷烟机、滤嘴接装机运输至施再友位于永春县××镇××村的芦柑仓库后，由吴连城载技术工人将卷烟机、滤嘴接装机组装好放置于富建牌蓝色厢式货车内，并于5月5日转移至永春县××镇××村××号厝门口。5月8日，该货车及车内的烟草专用机械被永春县烟草专卖局、永春县公安局刑事侦查大队联合查获，经鉴定，查获的烟草专用机械系伪劣烟草专用机械，价值合计人民币51万元，被告人郭延辉供述其系以人民币31万元购买。 二、危险驾驶 2020年8月3日7时许，被告人郭延辉酒后驾驶闽Ｅ9××××小型越野客车载叶某，至国道324线东联公司门口路段与叶某发生纠纷后独自驾驶车辆离开，叶某遂打电话报警。约半小时后，被告人郭延辉驾驶车辆欲返回载叶某时看到民警，仍将车辆开至现场停下并接受公安机关调查。经鉴定，2020年8月3日7时58分，郭延辉血样中检出乙醇含量为131.03ｍｇ／100ｍｌ。 被告人郭延辉对上述事实无异议，并在值班律师在场的情况下自愿签署了认罪认罚具结书，知悉并认可公诉机关对其指控的犯罪事实及提出对其数罪并罚判处有期徒刑五年至五年六个月并处罚金的量刑建议。指定辩护人对指控的犯罪事实和罪名均无异议，提出被告人犯非法经营罪和危险驾驶罪均构成自首、认罪认罚、具有悔罪表现、系初犯偶犯，建议对其较大幅度从轻处罚的辩护意见。 另查明，2020年5月15日，永春县公安局对吴连城等人涉嫌非法经营进行立案侦查，同年6月24日，被告人郭延辉被列为刑事拘留在逃人员。同年8月3日，云霄县公安局对郭延辉危险驾驶立案侦查，被告人郭延辉经口头传唤后到案并如实供述其危险驾驶的犯罪事实；次日，云霄县公安局将被告人郭延辉移交永春县公安局，永春县公安局对被告人郭延辉宣布刑事拘留后对被告人开展讯问调查，被告人郭延辉如实供述其非法经营的犯罪事实。2020年8月3日，云霄县公安局交通警察大队扣留被告人郭延辉的闽Ｅ9××××号车。 上述事实，被告人郭延辉在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人郭延辉在侦查阶段的供述、受案登记表、立案决定书、公安交通管理行政强制措施凭证、呼气酒精测试单、驾驶人呼气酒精含量检测笔录、当事人血样（尿样）提取登记表、福建闽南司法鉴定中心司法鉴定意见书、监控卡口抓拍照片、永春县烟草专卖局涉嫌犯罪案件移送书、举报记录单、检查（勘验）笔录、证据先行登记保存批准书、证据复制（提取）单、涉案烟草专卖品核价表、立案报告表、涉嫌犯罪案件情况调查报告、撤销立案报告表、国家烟草质量监督检验中心鉴别检验报告、福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明书、同案人施再友、方珍梅、林春辉、吴恩亚、吴连城的供述、证人张某、裴某、叶某、颜某、何某的证言、辨认笔录及照片、微信聊天及转账截图、现场勘验笔录、现场图、现场照片、违法犯罪经历查询情况、到案经过、认罪认罚具结书、被告人的户籍证明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人郭延辉伙同他人以牟取非法利益为目的，违反国家烟草专卖管理法律法规，非法购买烟草专用机械，准备用于非法制造假冒伪劣烟草制品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。被告人郭延辉违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控被告人郭延辉犯非法经营罪、危险驾驶罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，依法应予惩处。被告人郭延辉主动投案并如实供述其危险驾驶的罪行，是自首且自愿认罪认罚，依法予以从轻处罚、从宽处理。被告人郭延辉在被采取刑事强制措施后才如实供述司法机关已掌握的非法经营罪行，不构成自首，但系坦白且自愿认罪认罚，依法予以从轻处罚、从宽处理。在非法经营共同犯罪中，被告人行为积极，应根据其所处的地位作用判处相应刑罚。指定辩护人提出被告人犯非法经营罪具有自首情节的辩护意见，不予采纳，但提出被告人具有悔罪表现、认罪认罚、可对其从轻处罚的意见，予以采纳。被告人郭延辉犯数罪，依法应当数罪并罚。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第一百三十三条之一第一款第（二）项、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条规定，判决如下： 被告人郭延辉犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币50000元；犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，并处罚金人民币4000元；决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币54000元。 （刑期自本判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年8月3日起至2025年8月2日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  郭丽清 人民陪审员  周梅春 人民陪审员  邱华添 二〇二一年三月二日 书 记 员  陈志坤 附：本案所适用的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第一百三十三条之一第一款在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金： …… (二)醉酒驾驶机动车的; …… 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 …… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算； （二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算； （三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算； （四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算； （五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。