福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0102民初9210号 原告：黄赪芬，女，汉族，1985年1月19日出生，住福建省福州市仓山区。 委托诉讼代理人：李晓东，北京市炜衡（福州）律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：邱星，北京市炜衡（福州）律师事务所执业律师。 被告：缪成龙，男，汉族，1981年7月4日出生，住福建省厦门市同安区。 委托诉讼代理人：林星，福建合立律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：朱有同，福建合立律师事务所执业律师。 被告：王丽卿，女，汉族，1988年5月3日出生，住福建省福州市鼓楼区。 原告黄赪芬与被告缪成龙、被告王丽卿民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月9日立案后，于2020年3月7日作出（2019）闽0102民初14652号民事判决。被告缪成龙不服一审判决，上诉至福州市中级人民法院。福州市中级人民法院于2020年7月21日以（2020）闽01民终4083号民事裁定，撤销本院（2019）闽0102民初14652号一审判决，将本案发回本院重审。现本院于2020年9月7日立案后，依法另行组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄赪芬的委托诉讼代理人邱星、被告缪成龙的委托诉讼代理人朱有同到庭参加诉讼，被告王丽卿经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄赪芬向本院提出诉讼请求：1.判令缪成龙偿还黄赪芬39694.53元，王丽卿偿还黄赪芬187131.37元；2.判令缪成龙、王丽卿向黄赪芬支付逾期还款利息，以第一项诉讼请求的欠款金额为基数，从起诉日起按年利率6%计算至款项还清之日止；3.判令诉讼费用由缪成龙、王丽卿承担。 事实和理由：2015年初，黄赪芬及其丈夫谢若帆与缪成龙、黄巧娜、郑潇、许兴旺等商议以福州阿莎力进出口有限公司名义招投标取得的福州市鼓楼区××坊××巷××巷××场所承租权，共同投资经营福州市鼓楼区××坊××巷××巷××场所“草花大嘻咖啡店”。其中黄赪芬夫妻以谢若帆名义投资129万元占股43%，郑潇投资58万元占股19.333%，黄巧娜投资51万元占股17%，许兴旺投资41万元占股13.667%，缪成龙投资21万元占股7%。上述款项共计300万元用于“草花大嘻咖啡店”前期的门店租金、店内设计、装修、设备采购、人员工资等费用。2015年10月“草花大嘻咖啡店”开始营业，为便于经营管理，各方决定向工商管理部门申请设立福州花草餐饮管理有限公司（以下简称“花草公司”）。黄赪芬夫妻共同投资的43%股份登记在黄赪芬名下，郑潇、许兴旺与王丽卿系朋友关系，故郑潇、许兴旺两人合计33%股份登记在王丽卿名下，缪成龙7%股份登记在自己名下；黄巧娜未能办理登记手续，故其17%股份暂登记在福州阿莎力进出口有限公司名下。后续因公司经营未能盈利，经营所需资金均以花草公司名义向谢若帆借款，共计567064.77元，用以缴纳经营场地租金、水电、员工工资等，并出具9张收据作为凭证。随后在2017年12月18日缪成龙以法定代表人身份注销花草公司，但公司所借款项并未清算及归还。综上，黄赪芬夫妻就该共有债权达成一致，由黄赪芬依据公司法司法解释三相关规定，向公司注册时登记在册的股东缪成龙、王丽卿主张花草公司所欠借款，按照股东各自出资比例承担还款义务，缪成龙应承担567064.77元×7%＝39694.53元，王丽卿应承担567064.77元×33%＝187131.37元。 缪成龙辩称，一、本案应属于合伙纠纷，在合伙体未进行清算的情况下，无论黄赪芬是否借钱给花草公司，都不能直接向缪成龙主张权利。1.如黄赪芬在起诉状中所述，2015年年初，黄赪芬配偶谢若帆、缪成龙及黄巧娜、郑潇、许兴旺共同投资经营“草花大嘻咖啡店”，后申请设立“福州花草餐饮管理有限公司”经营。因此，黄赪芬与缪成龙等4人实际上应属于合伙关系。现虽然“福州花草餐饮管理有限公司”已经注销，但黄赪芬与缪成龙等人的合伙体并未进行实际解散及合伙清算，因此，合伙体尚欠其“借款”，应当先对合伙体进行清算，确认该借款是否属实，如果属实，再确认偿还主体。2.黄赪芬配偶谢若帆、缪成龙、黄巧娜、郑潇、许兴旺之间因经营“福州花草餐饮管理有限公司”的合伙纠纷一案，也正在福州市鼓楼区人民法院审理，目前一审“以合伙人未就合伙财产进行清算”为由，驳回了另一合伙人黄巧娜关于“返还投资款”的请求，现该案尚在二审中。黄赪芬配偶谢若帆在该案中亦提及本案借款事宜，因此，本案纠纷应并入谢若帆、缪成龙、黄巧娜、郑潇、许兴旺之间的合伙纠纷一案予以一并查明解决。综上，黄赪芬在合伙体未进行清算的情况下，直接起诉要求缪成龙偿还所谓的借款，不符合合伙的特征。二、花草公司未曾向谢若帆借款，黄赪芬提供的《收据》系谢若帆利用自身持有公司公章的便利而自行加盖的。且该《收据》在形式上没有任何人签字，黄赪芬也未提供该“借款”入账及公司的记账凭证，无法证明黄赪芬主张的所谓“借款”是否真实且是否用于公司周转用途。1.缪成龙与谢若帆、郑潇、许兴旺共同出资合伙经营花草公司，缪成龙、郑潇、许兴旺已经将出资款全部转入谢若帆的个人账户，履行了合伙出资义务。公司的所有支出、收入均是用谢若帆的个人账户，不存在公司向谢若帆借款的事实。2.缪成龙虽然是公司的法定代表人，但股份最少，公司实际上由谢若帆掌控，公司公章、公司账簿等实际均由谢若帆掌控。3.黄赪芬提交的收据，仅有公司公章，没有会计、出纳、经手人的任何签字，该收据不符合公司借款的形式要件。而且黄赪芬也未提供该所谓的借款已经入账公司或公司记账的凭证。4.黄赪芬提交的收据，漏洞百出，如“编号为×××66”的收据，其中在附注部分注明：“4.20借55000元，4.1还10000元，4.30还40000元”，这明显是逻辑颠倒了，4月20日的借款，却在4月1日还款10000元。同样的问题也出现在“编号为×××77”的收据的“5.24的借款，却在5.6还款1万、在5.9还款1万、5.13还款1万”。5.黄赪芬仅提交没有任何人签名的《收据》，并没有提交任何可以证明黄赪芬主张的借款已经入账至公司账户，且用于公司经营的任何证据。如黄赪芬提交的“编号为×××81”的《收据》，收据上体现的是用于支付2-6月5个月的租金，但并未提供支付所谓“租金”的凭证。再如黄赪芬提交的“编号为×××86”的《收据》，收据上体现的是支付2-5月水电费，但并未提供支付所谓“水电费”的凭证。6.黄赪芬提交的谢若帆与黄慰敏之间的转账记录，仅能证明谢若帆与黄慰敏之间的往来情况，无法证明该款项与本案有任何关联。黄赪芬提交的谢若帆与黄慰敏之间的银行流水总计有932000元，但黄赪芬主张的本案借款为567064.77元，无法体现两者之间存在任何关联。且谢若帆与黄慰敏之间的转账时间、金额，也与黄赪芬提供的《收据》上的时间、金额没有任何的对应、关联关系。三、黄赪芬主张所谓的“公司借款”，还应当举证证明谢若帆在与缪成龙、郑潇、许兴旺合伙时，谢若帆已经按照《合作协议书》的约定履行了出资义务。综上所述，本案应属于合伙纠纷，在合伙体未清算前，黄赪芬不能直接起诉缪成龙，且黄赪芬所提交的证据，无法证明其所主张的“公司借款”，故应当驳回对缪成龙的起诉或诉讼请求。 王丽卿未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。王丽卿经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状及证据，视为放弃抗辩权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据上述已认定的有效证据及双方当事人的当庭陈述，本院认定如下事实： 黄赪芬与RUOFANXIE（谢若帆）于2015年4月9日登记结婚。 2015年10月，谢若帆、黄巧娜、郑潇、许兴旺、缪成龙等五人签订《福州花草餐饮管理有限公司股东合作协议》，约定五人共同在福州市鼓楼区××坊××巷××巷××地块投资成立公司，公司名称福州花草餐饮管理有限公司，法定代表人缪成龙，注册资本500万元，实际投资300万元，其中谢若帆投资129万元，占股43%；郑潇投资58万元，占股19.333%；黄巧娜投资51万元，占股17%；许兴旺投资41万元，占股13.667%；缪成龙投资21万元，占股7%。 2015年12月15日，花草公司经福州市鼓楼区市场监督管理局登记设立，备案的公司章程显示缪成龙认缴出资额35万元，黄赪芬认缴出资额215万元，王丽卿认缴出资额165万元，福州阿莎力进出口有限公司认缴出资额85万元。章程载明，公司因股东决定等原因解散的，应在解散事由出现之日起15日内成立清算组，开始清算，公司清算组由股东组成；公司解散，依法应当清算的，清算组应当自成立之日起10日内将清算组成员、清算组负责人名单向公司登记机关备案；清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动，公司财产在未依照《公司法》规定清偿前，不得分配给股东；公司清算后，清算组应当制作报经股东会确认的清算报告，并自清算结束之日起30日内向原公司登记机关申请注销登记，公告公司终止。 2017年12月18日，福州市鼓楼区市场监督管理局出具《准予注销登记通知书》，载明：经审查，提交的花草公司注销登记申请，申请材料齐全，符合法定形式，决定准予注销登记。 2016年3月3日，谢若帆、郑潇、许兴旺、缪成龙在《福州花草餐饮管理有限公司资产清算表》上签字，确认黄巧娜退股金额。 本院认为，黄赪芬主张花草公司向其丈夫谢若帆借款567064.77元，提供了花草公司出具的9张加盖花草公司印章的收据、谢若帆的银行卡转账凭证为据。因黄赪芬主张上述9张收据系花草公司财务黄慰敏经手交付的，本院依法通知黄慰敏到庭接受询问。到庭后，黄慰敏确认上述9张收据系其出具，且表示其在收据上注明了借款用途等需要备注的信息。其证言与上述证据可相互印证，据此本院对谢若帆与花草公司之间的民间借贷法律关系予以确认。缪成龙主张收据上的印章系谢若帆自行加盖，但根据黄慰敏的陈述，以上收据均由其经手或盖章，故对缪成龙的主张，本院不予采纳。谢若帆已将案涉债权转让黄赪芬，且已通知缪成龙、王丽卿，现黄赪芬以债权人的名义主张案涉债权，于法有据，予以支持。 作为花草公司的股东，缪成龙、王丽卿等人明知花草公司对外存在债务，仍决定解散公司，则应当依据《中华人民共和国公司法》第一百八十五条“清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。”规定，清理公司财产，通知、公告债权人并清理债权、债务，包括清偿对债务。《公司法》第一百八十六条第一款规定：“清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。”然而，缪成龙、王丽卿在清算过程中并未履行法律规定的上述通知债权人的义务，也未清偿上述债务，即注销了公司，致使案涉债权不能实现，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十九条规定，缪成龙应赔偿黄赪芬39694.53元（567064.77元×7%），王丽卿应赔偿黄赪芬187131.37元（567064.77元×33%）。关于逾期还款利息，案涉借款既未约定借款期内利率，也未约定逾期利率，黄赪芬要求缪成龙、王丽卿自其起诉之日即2019年9月9日起分别以其应还款金额为基数，按年利率6%支付逾期还款利息，不违反法律规定，予以支持。王丽卿经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为自愿放弃抗辩权利，本院依法缺席开庭审理及判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十九条、第八十条第一款、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、缪成龙应于本判决生效之日起十日内赔偿黄赪芬39694.53元，并支付逾期还款利息（按照年利率6%的标准，自2019年9月9日起支付至实际清偿之日止）； 二、王丽卿应于本判决生效之日起十日内向赔偿黄赪芬187131.37元，并支付逾期还款利息（按照年利率6%的标准，自2019年9月9日起支付至实际清偿之日止）。 若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4702元，由缪成龙负担823元，由王丽卿负担3879元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  林义挺 人民陪审员  陈雪峰 人民陪审员  詹志忠 二〇二一年三月十六日 书 记 员  周 龙 附：一、本案引用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： （一）根据合同性质不得转让； （二）按照当事人约定不得转让； （三）依照法律规定不得转让。 第八十条第一款债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》 第十九条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 二、申请执行提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。