湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终1147号上诉人(原审原告)：五矿二十三冶建设集团有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区湘府东路二段**万境财智中心****。法定代表人：宁和球，董事长。委托诉讼代理人：陈克，男，1992年3月31日出生，土家族，住湖南省张家界市永定区，系公司员工。上诉人（原审被告）：陈洪文，男，1967年11月28日出生，汉族，住湖南省新化县。委托诉讼代理人：刘沛，湖南星奥律师事务所律师。委托诉讼代理人：王林艳，湖南星奥律师事务所律师。上诉人五矿二十三冶建设集团有限公司（以下简称五矿公司）、陈洪文劳动争议一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（2020）湘0111民初9149号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。五矿公司上诉请求：1、撤销长沙市雨花区人民法院(2020)湘0111民初9149号民事判决的第一、三、四、五项判决，并依法改判五矿公司不向陈洪文支付停工留薪期工资25590元、不向陈洪文支付住院期间的护理费9600元、不向陈洪文支付住院期间的伙食费960元、不向被上诉人支付鉴定费443元。2、由陈洪文承担本案的诉讼费用。事实与理由：一、一审法院查明被上诉人工资标准错误。《工伤保险条例》第三十七条及《湖南省实施办法》第二十六规定，一次性伤残补助金的具体标准为七个月的本人工资、一次性工伤医疗补助金的具体标准为六个月的本人工资、一次性伤残就业补助金的具体标准为六个月的本人工资。陈洪文的仲裁请求为要求五矿公司支付一次性伤残补助金31094元、一次性工伤医疗补助金26652元、一次性伤残就业补助金26652元，那么可以认定陈洪文自认的本人工资标准为4442元/月(31094元÷7月=4442元/月、26652元÷6月=4442元/月、26652元÷6月=4442元/月)。现株洲市荷塘区劳动人事争议仲裁委员会及一审法院没有对相关案件事实进行审查，在陈洪文自认工资标准且五矿公司无异议的情况下，仍然错误的认定陈洪文的工资标准为5118元/月计算停工留薪工资。二、一审法院认定的陈洪文停工留薪期过长。陈洪文在株洲市人民医院住院96天，出院伤情诊断为1、头皮广泛性撕脱伤伴部分缺失；2、左侧颜面部及颞顶部软组织挫伤；3、左侧上颌骨及颧骨粉碎性骨折；4、左耳廓断裂伤；5、多处皮肤浅表擦伤；6、软组织挫伤；7、右眼脸下皮肤裂伤。依据《湖南省工伤职工停工留薪期分类目录》S20.4的规定，并根据陈洪文伤情，其停工留薪期应当为2个月，而非一审法院认定确认的5个月。三、五矿公司不应向被上诉人支付护理费《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责根据谁主张谁举证的原则，被上诉人应当证明其在住院期间存在护理依赖即生活不能自理且已经支出护理费的事实。但陈洪文在仲裁、一审审理期间并未证明该事实，其应当承担举证不能的后果。四、五矿公司不应向陈洪文支付住院伙食补助费、劳动能力鉴定费。株洲市荷塘区劳动人事争议仲裁委员、一审法院已经查明，上诉人已经为被上诉人参加并缴纳了工伤保险，也认定次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应当由工伤保险经办机构支付，不属于案件受理范围。根据《湖南省实施办法》第九条的规定，住院伙食补助费、劳动能力鉴定费也是由工伤保险经办机构支付，不应由五矿公司支付。陈洪文上诉请求：1、维持一审判决中的第一项、第四项、第五项、第六项；2、撤销一审判决中的第二项，改判五矿公司支付陈洪文一次性伤残就业补助金30708元；3、撤销一审判决中的第三项，改判五矿公司支付陈洪文停工留薪原待遇补差40944元；2、本案二审诉讼费用由五矿公司承担。事实与理由：一、一审判决认定上诉人的停工留薪期为5个月明显过短，应当认为8个月。陈洪文受伤后两次住院。陈洪文第一次在株洲市人民医院住院个月96天出院伤情诊断为:1、头皮广泛性撕脱伤伴部分缺失；2、左侧颜面部及颞顶部软组织挫伤:3、左侧上颌骨及颧骨粉碎性骨折；4、左耳廓断裂伤:5、多处皮肤浅表擦伤:6、软组织挫伤；7、右眼脸下皮肤裂伤:8、左尺神经部分度损伤(脱髓鞘受损)。因病情未好转，陈洪文在征得五矿公司的同意下再次住院。在原仲裁阶段开庭时，五矿公司负责对接此事的工作人员陈雨对此事实已自认。陈洪文向株洲市劳动人事争议仲裁委员会解释：由于疫情原因，截至原仲裁阶段开庭时，陈洪文仍未出院，无法办理出院手续。因此在仲裁开庭时无法提供第二次的相关住院病历资料。株洲市劳动人事争议仲裁委员会同意陈洪文在仲裁庭审后提交第二次住院的相关病历资料。陈洪文也及时在庭审后向株洲市劳动人事争议仲裁委员会邮寄了第二次住院的相关病历资料。株洲市劳动人事争议仲裁委员会在结合上诉人两次住院情况后，认定陈洪文的停工留薪期为8个月，并由此裁决五矿公司支付陈洪文停工留薪原待遇补差40944元。此裁决符合事实和法律依据。一审判决认定上诉人的停工留薪期为5个月明显过短，应当认为8个月。二、一审判决五矿公司支付陈洪文一次性伤残就业补助金26652元不符合法律规定，应当按照法律规定判决支付陈洪文一次性伤残就业补助金30708元。首先，根据《工伤保险条例》第37条及参照《湖南省实施办法》第26条的规定，五矿公司应当按照法律规定支付陈洪文一次性伤残就业补助金30708元(5118元/月*6个月)。法律对赔偿标准有明确的规定,法院应当严格依照法律规定,以事实为依据,以法律为准绳进行判决:其次,陈洪文并未对民事权利进行放弃。株洲市人力资源和社会保障局官网未公布2018年月人均工资。2018年按全省统筹基数计算,2018年全省为六千余元,而株洲市为四千余元,故陈洪文在仲裁阶段请求五矿公司支付一次性伤残就业补助金26652元。此项请求并非对民事权利的放弃,而是株洲市人力资源和社会保障局官网未公布2018年月人均工资的具体数目导致。法院应当依照法律正确适用赔偿标准,判决支付陈洪文一次性伤残就业补助金30708元。五矿公司与陈洪文的答辩意见同各自的上诉理由。五矿公司向一审法院起诉请求：1．判令五矿公司不向陈洪文支付一次性伤残就业补助金30708元；2．判令五矿公司不向陈洪文支付停工留薪期原待遇补差40944元；3．判令五矿公司不向陈洪文支付住院期间的护理费9600元；4．判令五矿公司不向陈洪文支付住院期间的伙食费960元；5．判令五矿公司不向陈洪文支付鉴定费443元；6．判令由陈洪文承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：陈洪文系五矿公司承建位于株洲的亿都公馆项目抹灰工，五矿公司以项目参保的形式为陈洪文缴纳了工伤保险。2019年3月18日，陈洪文在该项目工地铲沙时被掉落的钢板网砸伤，随后被送往株洲市人民医院住院治疗96天，出院诊断为：头皮广泛性撕脱伤伴部分缺损；左侧颜面部及颞顶部软组织挫伤；左侧上颌骨及颧弓粉碎性骨折；左耳廓断裂伤；多处皮肤浅表擦伤（背部、左肘后）；软组织挫伤（右肘后）；右眼睑下皮肤裂伤；左尺神经部分轻度损伤（脱髓鞘受损）。2019年4月29日，株洲市人力资源和社会保障局认定陈洪文为工伤。2019年11月19日，株洲市劳动能力鉴定委员会作出株劳鉴2019年2055号《株洲市劳动能力鉴定结论书》，鉴定陈洪文为伤残十级，陈洪文花费鉴定费443元。陈洪文受伤后，未继续到五矿公司处上班。因双方就工伤待遇相关事宜协商未果，陈洪文向株洲市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求为要求被申请人（五矿公司）支付申请人（陈洪文）：一次性伤残补助金31094元、一次性工伤医疗补助金26652元、一次性伤残就业补助金26652元、停工留薪54044元、护理费18240元、伙食补助费6840元、食宿费27630元、交通费2134元、鉴定费443元，总计193459元。该委员会于2020年8月12日作出株荷劳人仲案字（2020）038号《裁决书》，裁决如下：一、被申请人向申请人支付一次性伤残就业补助金30708元；二、被申请人向申请人支付停工留薪期原待遇补差40944元；三、被申请人向申请人支付住院期间的护理费9600元；四、被申请人向申请人支付住院期间的伙食费960元；五、被申请人向申请人支付鉴定费443元；六、被申请人向工伤保险经办机构报领一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金后，按工伤保险经办机构核定金额，足额支付给申请人；七、驳回申请人其他仲裁请求。五矿公司对仲裁结果不服，于2020年8月31日提起诉讼，请求判如所请。陈洪文未在法定期限内向法院起诉。一审法院认为，陈洪文在五矿公司承建的项目工地工作时不慎受伤，经劳动行政部门认定为工伤，并构成十级伤残，陈洪文依法应当享受相应的工伤保险待遇。一、关于一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金。本案中，双方均未提交证据证明陈洪文的工资标准，法院参照株洲市2017年度在岗职工月平均工资5118元确定陈洪文的工资标准。根据《工伤保险条例》第三十七条及参照《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条的规定，五矿公司应当支付陈洪文一次性伤残就业补助金30708元（5118元／月×6个月），陈洪文在申请仲裁时请求五矿公司支付其一次性伤残就业补助金26652元，系其民事权利的自由处分，法院予以确认。仲裁裁决五矿公司向工伤保险经办机构报领一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金后，按工伤保险经办机构核定金额，足额支付给陈洪文。双方对此均无异议，法院予以确认。二、关于停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，陈洪文因工伤住院治疗96天，陈洪文的伤残构成十级，法院确定陈洪文的停工留薪期为5个月，五矿公司应支付陈洪文停工留薪期工资25590元（5118元／月×5个月）。三、关于护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期间的护理费用由用人单位支付。陈洪文住院期间包含在停工留薪期间，住院期间护理费理应由五矿公司支付。陈洪文住院治疗96天，护理费按照100元／天的标准计算为9600元（100元／天×96天）。四、关于住院伙食补助费、劳动能力鉴定费。根据《工伤保险条例》第三十条及参照《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第九条的规定，住院伙食补助费、劳动能力鉴定费用从工伤保险基金支付。五矿公司在陈洪文发生工伤事故后，应在合理的期限内依法申报工伤待遇，但五矿公司未提供证据证明其就上述费用进行了申报，故陈洪文要求五矿公司支付住院伙食补助费、劳动能力鉴定费，符合法律规定，应予支持。参照《湖南省工伤职工住院医疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿支付标准规定》第五条的规定，五矿公司应按陈洪文住院期间每天10元的标准向陈洪文支付住院伙食补助费960元（10元／天×96天）。陈洪文申请劳动能力鉴定支出鉴定检查费443元，提供了票据予以佐证，该费用应由五矿公司负担，法院确认五矿公司应支付陈洪文鉴定费443元。陈洪文未在法定期限内向法院起诉，视为其对株荷劳人仲案字（2020）038号仲裁裁决无异议，法院对陈洪文的其他仲裁请求不再作出裁判。综上，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决：一、驳回五矿二十三冶建设集团有限公司的诉讼请求；二、五矿二十三冶建设集团有限公司于判决生效之日起7日内支付陈洪文一次性伤残就业补助金26652元；三、五矿二十三冶建设集团有限公司于判决生效之日起7日内支付陈洪文停工留薪期工资25590元；四、五矿二十三冶建设集团有限公司于判决生效之日起7日内支付陈洪文住院期间护理费9600元、伙食补助费960元；五、五矿二十三冶建设集团有限公司于判决生效之日起7日内支付陈洪文鉴定费443元；六、五矿二十三冶建设集团有限公司向工伤保险经办机构报领一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金后，按工伤保险经办机构核定金额，足额支付给陈洪文。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由五矿二十三冶建设集团有限公司负担。本院二审过程中，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，陈洪文在五矿公司承建的项目工地工作时受伤，经劳动行政部门认定为工伤，并构成十级伤残，陈洪文依法应当享受相应的工伤保险待遇。根据各方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：1、陈洪文享受工伤保险待遇的工资标准；2、陈洪文的停工留薪期时长；3、五矿公司应否向陈洪文支付护理费、住院伙食补助费及劳动能力鉴定费。关于焦点一。本案中，陈洪文在劳动仲裁时申请五矿公司支付其一次性伤残就业补助金26652元，未列明其具体工资标准，五矿公司、陈洪文亦未提供证据证明陈洪文的工资标准。陈洪文的劳动仲裁请求系其自身权利的处分，其请求法院超出其仲裁请求数额支持其一次性伤残就业补助金不符合法律规定，本院不予采信。五矿公司主张应从陈洪文提起劳动仲裁的各项工伤保险待遇数额倒推其工资标准亦没有事实依据和法律依据，本院亦不予认可。关于焦点二。经审查，陈洪文向法院提交了因治疗工伤住院96天的相关证据，并未提交其主张第二次因治疗工住院50天的证据。一审法院根据其住院天数及医嘱酌情认定陈洪文的停工留薪期为5个月并无不当，本院予以维持。关于焦点三。关于护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期间的护理费用由用人单位支付，陈洪文未证明其出院后停工留薪期间仍需护理，故一审法院按照陈洪文的住院天数判决五矿公司支付其护理费符合法律规定，本院予以认可。关于住院伙食补助费及劳动能力鉴定费，根据《工伤保险条例》第三十条及参照《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第九条的规定，住院伙食补助费、劳动能力鉴定费用从工伤保险基金支付，但五矿公司未举证已就该费用进行了申报，故应承担相关费用。若五矿公司后续就该费用向工伤保险机构进行了申报，在五矿公司向陈洪文支付完毕住院伙食补助费、劳动能力鉴定费用后，其从工伤保险机构领取的前述费用归五矿公司所有。综上所述，五矿公司、陈洪文的上诉请求均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由五矿二十三冶建设集团有限公司、陈洪文各自负担5元。本判决为终审判决。审判长 黎 藜审判员 廖雯娜审判员 孟宝慧二〇二一年三月九日法官助理曾锦书记员米洁附本案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。