山东省济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁0191民初95号原告：中泰资本股权投资管理(深圳)有限公司，住所地深圳市福田区福田街道岗厦社区深南大道**东方新天地广场C2006，统一社会信用代码91440300555418830W。法定代表人：刘玉星，总经理。委托诉讼代理人：邢桂霞，北京天驰君泰（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙英，北京天驰君泰（济南）律师事务所实习律师。被告：庞鹏远，男，1964年7月19日出生，汉族，住山东省济南市市中区。委托诉讼代理人：徐威珍，女，1989年4月5日出生，汉族，住济南市历下区，系由山东思源水业工程有限公司推荐。原告中泰资本股权投资管理(深圳)有限公司（以下简称中泰公司）与被告庞鹏远与公司有关的纠纷一案，本院于2021年1月7日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告中泰公司的委托诉讼代理人邢桂霞、孙英，被告庞鹏远及其委托诉讼代理人徐威珍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。中泰公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令庞鹏远向中泰公司支付2012年业绩补偿款1000万元；2.庞鹏远向中泰公司支付逾期补偿款6.917.808.22元(自2014年1月1日起至2020年11月30日期间的补偿款，以1000万元为基数，按照年利率10%计算；自2020年12月1日起至被告实际支付之日止的补偿款，按照前述标准继续计算)；3.中泰公司有权对庞鹏远持有的山东思源水业工程有限公司股份数额706.978125万元股权折价或者以拍卖、变卖后的价款在第1、2项请求的债务范围内优先受偿；4.诉讼费用由庞鹏远承担。事实和理由：2011年4月，庞鹏远与庞荣元、沈瓴等8名目标公司原股东(甲方)与中泰公司(乙方)、宏源汇富创业投资有限公司(丙方，下称“宏源公司”)、山东思源水业工程有限公司(目标公司，下称“思源公司”)四方签订《山东思源水业工程有限公司增资协议》(下称“《增资协议》”)一份，约定思源公司引入乙方、丙方为战略投资人，投资人以现金方式认购增资，认购价格为(3890.25+3890.25)万元，原告出资比例6.5%。2011年4月，庞鹏远(甲方，实际控制人)与中泰公司(乙方，投资人)、思源公司(目标公司)三方签订《关于山东思源水业工程有限公司的增资协议之补充协议》(下称“《增资协议之补充协议》”)一份，约定目标公司应达到的2011年度、2012年度的财务指标，否则甲方将按《补充协议》约定对乙方进行现金补偿。前述协议签订后，2011年5月18日，中泰公司向思源公司转帐38902500元用于增资，成为思源公司股东，持股比例6.5%。鉴于思源公司2011年经营业绩未达到《增资协议之补充协议》约定的目标，2012年6月15日，思源公司(甲方)、庞鹏远(乙方)、中泰公司(丙方)、宏源公司(丁方)四方签订《山东思源水业工程有限公司之业绩补偿协议》(下称“《业绩补偿协议》”)一份，约定就甲、乙双方向丙方、丁方进行业绩补偿事宜签订本协议，进一步约定了业绩补偿方式及金额、业绩补偿的履行担保、违约责任等内容。为落实《业绩补偿协议》，2012年12月26日，思源公司(甲方)、庞鹏远(乙方)与中泰公司(丙方)、宏源公司(丁方)四方签订《关于山东思源水业工程有限公司之业绩补偿协议之具体落实之约定》(下称“《业绩补偿具体落实》”)。前述协议签订后，思源公司向中泰公司支付现金补偿款125万元，庞鹏远将其所持思源公司6%、12.219375%的股权无偿转让给了中泰公司。为担保业绩补偿义务的履行，2013年1月22日，庞鹏远(出质人，甲方)与中泰公司(质权人，乙方)签订《股权质押合同》一份，约定甲方以其持有的思源公司706.978125万元股权作质押担保，并在工商部门办理了股权出质登记手续。为解决业绩补偿事宜，2015年5月15日，思源公司(甲方)与中泰公司(乙方)、宏源公司(丙方)签订《关于山东思源水业工程有限公司之土地收购补偿款分配协议》一份。后因思源公司未依约履行其合同义务，2018年10月9日，中泰公司将思源公司起诉至济南市中级人民法院，济南中院审理后认为，“根据上述协议约定，鲁证公司可向思源公司股东庞鹏远主张现金补偿或者股权回购”。截至中泰公司起诉时，庞鹏远仍未依约履行其对中泰公司的业绩补偿义务，故中泰公司诉至贵院，请求依法判如所请。庞鹏远辩称，一、关于中泰公司的第1项向其支付2012年1000万元补偿款的诉讼请求，已经超过法律规定的诉讼时效，且没有事实和法律依据，不应支持。中泰公司第1项诉讼请求主张业绩补偿款1000万元依据的《增资协议补充协议》、《业绩补偿协议》协议，实际情况是，2011年4月签订的《增资协议补充协议》中关于业绩补偿的内容已被2012年6月15日签订的《业绩补偿协议》所替代和变更；根据《业绩补偿协议》第2.1条约定，庞鹏远应在2013年12月31日前向中泰公司支付1000万元。但自2014年1月1日起至中泰公司起诉前长达8年的时间里，其并未向庞鹏远主张该项权利，故其主张的补偿款早已超过诉讼时效，不应得到支持。二、关于支付逾期利息的诉讼请求没有事实和法律依据，且超过诉讼时效，且过高。首先，根据庞鹏远第一条答辩意见，既然1000万元诉讼请求不应支持，也不存在相应利息；其次，如果中泰公司依据《业绩补偿协议》的约定主张1000万元，而选择《增资协议之补充协议》1.2.2的约定计算逾期支付的利息，也是不应支持的。《业绩补偿协议》是对《增资协议之补充协议》中关于业绩补偿内容的变更，《业绩补偿协议》对《增资协议之补充协议》约定的业绩补偿金额（计算方式）、支付（先后）主体、逾期支付的违约责任的承担等等均进行变更。《业绩补偿协议》与《增资协议之补充协议》约定的违约责任承担方式不同。《业绩补偿协议》第五条约定了没有履行义务的违约责任为赔偿守约方损失，并没有约定逾期支付的利息。《增资协议之补充协议》补偿金额逾期支付约定的违约责任为《增资协议之补充协议》1.2.2约定的，每超过一天，按照年利率10%换算成日利率计算；《业绩补偿协议》与《增资协议之补充协议》约定的业绩补偿款计算基数不同。《业绩补偿协议》约定的业绩补偿款计算基数是1000万元，而《增资协议之补充协议》约定的业绩补偿款是根据该协议1.2.1条计算公式下计算出的；支付主体、时间及顺序均不同，《业绩补偿协议》约定的业绩补偿由庞鹏远和或思源水业支付，支付时间点为2013年12月31日前，《增资协议之补充协议》约定的是在相关会计年度审计报告出具后10-30日内，且如果庞鹏远未在期限内支付的，则由思源水业应在期限届满之日起30日内通过股东大会决议，以滚存的利润支付，不足部分再由庞鹏远继续支付。综上，正是由于业绩补偿款基数不同，偿还方式、偿还主体顺序及时间等都会导致履行结果不同，相应的违约责任也会因此不同。所以，后来签订的《业绩补偿协议》将《增资协议之补充协议》约定的违约责任进行了变更。中泰公司要求的利息已超过诉讼时效。且中泰公司要求的10%利息明显过高，且超出其实际损失，不应得到支持。三、关于第三项对庞鹏远质押的706.978125万元份额的股权拍卖、变卖所得价款优先受偿”的诉讼请求，应予驳回。由于中泰公司的诉讼请求不成立，故其无权就质押的706.978125万元份额的股权拍卖、变卖所得价款优先受偿。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年4月，庞鹏远、庞荣元、沈瓴、庞来源、张长军、纪桂双、潘奎新、张学顺（甲方）与鲁证创业投资有限公司（乙方，以下简称鲁证公司）、宏源汇富创业投资有限公司（丙方，以下简称宏源公司）、山东思源水业工程有限公司（目标公司，以下简称思源公司）签订《增资协议》一份。约定思源公司是一家从事污水处理的研发设计、设备生产和技术服务的有限责任公司，目标公司拟引入乙方、丙方为战略投资人，并最终实现境内上市；乙方和丙方愿意按照本协议约定的条款和条件，以增资方式对目标公司进行投资；庞鹏远为目标公司的实际控制人，本轮增资前持有目标公司78%的股权；在符合本协议规定的相关条款和条件的前提下，甲方同意将目标公司的注册资本由原850万元增加至977.0114万元，新增注册资本由乙方和丙方认购，投资人以现金方式认购本轮增资，认购价格为（3890.25+3890.25）万元，增资完成后鲁证公司、宏源公司所占出资比例均为6.5%，庞鹏远占67.86%。2011年4月，庞鹏远（甲方）、鲁证公司（乙方、投资人）思源公司（目标公司）签订《增资协议之补充协议》，约定甲方向乙方保证，本次增资完成后，目标公司应达到以下财务指标（“年度保证净利润”）否则将按本《补充协议》下的约定对乙方进行现金补偿：a）2011年度目标公司净利润不低于4500万元；b）2012年度目标公司净利润不低于5850万元。基于上述业绩承诺，甲方向乙方作出以下现金补偿承诺：若经投资人认可的具有证券从业资格的会计师事务所审计，目标公司在前述会计年度的年度审计净利润未达至承诺数额的95%，则由甲方以现金形式给与乙方及时、充分有效地补偿，即在相关会计年度审计报告出具第十个工作日后三十天内按照下述公式补偿现金给投资人：每年现金补偿额=投资人投资金额*（1-考核当年年度实际净利润/考核当年年度保证净利润）；如果届时甲方未在上述期限内向乙方进行现金补偿或未全额进行补充，则每超过一天，未补偿乙方的金额部分按照10%的年利率换算成日利率后计算，累加计算甲方应当最终补偿乙方的金额。如果届时甲方未在上述期限内向乙方进行现金补偿或未全额进行补充，目标公司应在上述期限届满之日起三十日内通过股东会/股东大会决议，进行滚存利润分配，将应支付给甲方的滚存利润中相当于向乙方进行现金补偿的金额直接支付给乙方，不足部分由甲方继续履行。如果目标公司在2012年12月31日之前上市，乙方同意解除甲方2012年的现金补偿义务。2012年6月15日，思源公司（甲方）、庞鹏远（乙方）、鲁证公司（丙方）、宏源公司（丁方）签订《业绩补偿协议》，约定：甲、乙双方同意对丙方、丁方进行业绩补偿，业绩补偿由现金补偿及股权补偿两部分购车，其中：（1）现金补偿额合计为4000万元，甲方和/或乙方分别向丙方及丁方补偿2000万元；（2）乙方将其持有甲方的12%股权作为股权补偿，分别向丙方、丁方无偿转让其持有甲方6%的股权。现金补偿的支付：自本协议签订其一个月内，甲方和/或乙方分别向丙方、丁方支付现金补偿款100万元，2012年12月31日前，甲方和/或乙方应分别再向丙方、丁方支付现金补偿款900万元。2013年12月31日前，甲方和/或乙方应再分别向丙方、丁方支付现金补偿款1000万元。股权补偿的支付：自本协议签署之日起10个工作日内，乙方应当分别向丙方、丁方无偿转让其持有甲方的6%股权，并完成工程变更登记。甲方应当在上述期限内积极协议乙方完成股权无偿转让及工商变更登记过程中的相关工作。与股权无偿转让有关的税费，按国家有关规定办理。协议各方一致同意，自本协议生效且甲方和/或乙方向丙、丁方各支付100万元之日起，协议各方签署的《增资协议之补充协议》中约定的应于2011年度适用的业绩补偿条款自动解除；自甲方或乙方在本协议约定的期限内完成向丙方及丁方分别支付现金补偿款1000万元之日起，协议各方签署的《增资协议之补偿协议》中约定的应于2012年度适用业绩补偿的条款自动解除……乙方同意将其持有甲方的全部股权（即本次股权补偿转让完成后乙方持有甲方的55.86%股权）依法质押给丙方、丁方（其中向丙方、丁方各质押其持有甲方的27.93%股权），作为甲方双方向丙方、丁方承担业绩补偿责任的担保。如果甲乙双方未按照本协议第二条规定向丙方或丁方履行业绩补偿责任，则丙方或丁方有权依法对乙方质押的股权进行处置。2012年7月12日，庞鹏远（转让方）、鲁证公司（受让方）签订《股权转让协议》一份，约定转让方以零对价向受让方转让其持有的思源公司6%股权。2012年12月26日，思源公司、庞鹏远、鲁证公司、宏源公司签订《业绩补偿协议之具体落实之约定》一份，约定鉴于四方于2012年6月15日签订的业绩补偿协议之以下之具体条款：2.12012年12月31日前，甲方和/或乙方应分别再向丙方、丁方支付现金补偿款900万元；3.3丙方、丁方同意在本协议第二条规定的业绩补偿款支付期限内，按照已经支付业绩补偿款比例解除相应比例的质押股权。3.4如果甲乙双方未按照本协议第二条规定向丙方或丁方履行业绩补偿责任，则丙方或丁方有权依法对乙方质押的股权进行处置。为落实上述条款，达成以下具体约定：1.乙方无偿向丙方、丁方各划转12.219375%比例的股权，划转手续在2012年12月31日前完成。丙方、丁方承诺，如甲方和/或乙方于2013年12月31日前支付完毕2012年剩余875万业绩补偿款及其利息，收齐本金及利息后，丙方、丁方无偿将前述股权划转给乙方。2.前述875万元业绩补偿款于2013年1月1日开始以年利率10%计息。本约定为业绩补偿协议之具体落实方案，未尽事宜参照业绩补偿协议之约定，本约定于2012年12月26日起生效。2013年1月22日，庞鹏远（甲方、出让方）、鲁证公司（乙方、受让方）签订《股权转让协议》一份，约定甲方将其在思源公司的549.871875万元股权（占12.219375%）依法转让给乙方，公司原股东同意放弃优先购买权。转让价格0元，支付方式：无偿转让。2013年1月22日，庞鹏远（出质人）与鲁证公司（质权人）签订《股权质押合同》，约定：一、本协议所担保的债权为根据2012年12月26日甲乙双方签订的业绩补偿协议，甲方应向乙方支付的875万元，期限自2013年1月1日至2013年12月31日。二、质押标的为甲方持有的思源公司706.978125万元股权，包括但不限于该等股权应得红利及其他收益；质押股权担保金额为1000万元。三、甲方应在本协议签署之日起3日内在思源公司所在的工商注册登记主管部门办理股权质押登记手续，并将股权证书交给乙方保管。四、甲方未能按照业绩补偿协议的约定及时支付补偿款，乙方有权依法处分质押股权……2013年2月1日山东省工商行政管理局根据申请，就庞鹏远出质的706.98万元股权份额，出具了《股权出质设立登记通知书》。2015年5月15日，思源公司（甲方）、宏源公司（乙方）、鲁证公司（丙方）签订《土地补偿款分配协议》一份，约定鉴于甲方及乙方、丙方分别于2012年6月15日签订《业绩补偿协议》，于2012年12月26日签订《业绩补偿具体落实》，上述协议约定了甲方应向乙方、丙方支付相关款项及甲方土地处置须经所有股东协商确定，目前甲方正在进行土地处置事宜。三方就土地收购补偿款的分配事宜签订本协议。甲方收到土地收购补偿款后，现给乙方及丙方各分配人民币2050万元。如甲方收到的土地收购补偿款不足4100万元，则甲方按其收到的土地收购补偿款各向乙方即丙方分配其收到金额的50%。甲方应在土地收购补偿款汇入其收款账户后，当日按上述分配金额一次性同时向乙方及丙方付款。如甲方未能履行本协议项下的实质性义务或承诺，导致乙方、丙方不能收到本协议约定款项的，甲方应当负责赔偿其违约行为给乙方、丙方造成的损失。2018年10月9日，鲁证公司向山东省济南市中级人民法院提起对思源公司的诉讼，要求思源公司支付其投资业绩补偿款2050万元。该案中，查明部分载明“……2.鲁证公司明确其主张投资业绩补偿款的合同依据为2015年5月15日各方签订的《分配协议》1.1约定；3.对于各方《补充协议》中约定的思源公司业绩，双方当事人均认可思源公司没有完成”。该院认为“……在当事人未提交证据证实涉案《分配协议》经过了思源公司其他股东决议的情况下，上述分配协议中的约定，严重损害了思源公司其他股东和债权人的合法利益。上述约定违反了公司法的相关规定，不应得到法律支持”，该院于2018年12月26日作出（2018）鲁01民初2193号民事判决书，判决驳回原告鲁证公司的诉讼请求。中泰公司（原鲁证公司）对该判决不服，上诉于山东省高级人民法院，该院认为涉案《分配协议》关于由思源公司支付中泰公司业绩补偿款的约定虽然是当事人之间的真实意思表示，但是违反了《中华人民共和国公司法》第三十五条规定，属于《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的无效情形，因此中泰公司根据前述约定向思源公司主张业绩补偿款的诉请，不应予以支持。该院于2019年6月21日作出（2019）鲁民终873号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。另查明，鲁证公司于2018年12月14日变更名称为中泰公司。本院认为，案涉《增资协议》、《增资协议之补充协议》、《业绩补偿协议》、《业绩补偿具体落实》均系各方当事人真实意思表示，且不违反法律和行政法规的禁止性规定，合法有效。上述协议签订后，中泰公司（原鲁证公司）已依约履行了增资义务，但思源公司经营业绩未能达成协议约定的目标。现中泰公司要求庞鹏远按照《业绩补偿协议》内容履行金钱补偿义务支付其2012年度业绩补偿款1000万元的诉讼请求，符合协议约定，本院予以支持。《业绩补偿协议》约定“自甲方或乙方在本协议约定的期限内完成向丙方及丁方分别支付现金补偿款1000万元之日起，协议各方签署的《增资协议之补偿协议》中约定的应于2012年度适用业绩补偿的条款自动解除”，可知《增资协议之补充协议》中约定的应于2012年度适用业绩补偿的条款解除的条件是庞鹏远或思源公司在协议约定的期限内完成向中泰公司支付现金补偿款1000万元的协议约定，现解除条件尚未成就，中泰公司依据《增资协议之补充协议》约定，要求庞鹏远支付逾期补偿款（以1000万元为基数，自2014年1月1日起至实际支付之日止，按照年利率10%计算）符合协议约定及相关法律规定，本院予以支持。2013年1月22日，庞鹏远与中泰公司签订《股权质押合同》，并办理了股权质押登记，符合法律规定，质权设立。因《因股权质押合同》约定的质押股权担保金额为1000万元，故本院对中泰公司主张的其有权对庞鹏远持有的思源公司股份数额706.978125万元股权折价或者以拍卖后的价款在1000万元债务范围内优先受偿的诉讼请求予以支持，超出部分不予支持。《增资协议》、《增资补充协议》签订后，各方为明确权利义务，又相继签订了《业绩补偿协议》、《业绩补偿具体落实》、《土地补偿款分配协议》，2018年10月9日中泰公司依据《土地补偿款分配协议》向济南市中级人民法院提起过诉讼，该案于2019年6月21日经山东省高级人民法院终审判决结案，中泰公司并未怠于行使其权利，中泰公司提起本案诉讼未超过诉讼时效。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十七条、《中华人民共和国担保法》第七十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条、第二十条之规定，判决如下：一、被告庞鹏远于本判决生效之日起十日内向原告中泰资本股权投资管理(深圳)有限公司支付2012年业绩补偿款1000万元。二、被告庞鹏远于本判决生效之日起十日内向原告中泰资本股权投资管理(深圳)有限公司支付逾期补偿款（以1000万元为基数，自2014年1月1日起至实际支付之日止，按照年利率10%计算）。三、原告中泰资本股权投资管理(深圳)有限公司有权对庞鹏远持有的山东思源水业工程有限公司股份数额706.978125万元股权折价或者以拍卖后的价款在1000万元债务范围内优先受偿。四、驳回原告中泰资本股权投资管理(深圳)有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费123306元，减半收取61653元，由被告庞鹏远负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  梁猛二〇二一年三月十八日法官助理孙丽娜书记员王明明