内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2021）内02民终253号   上诉人（原审被告）：都邦财产保险股份有限公司包头市中心支公司，营业场所：内蒙古自治区包头市九原区建华南路1号天福商务广场18层。   法定代表人：刘德山。   委托诉讼代理人：刘锐，现住内蒙古自治区包头市。   上诉人（原审原告）：康玲，女，1983年5月21日出生，现住内蒙古自治区包头市。   委托诉讼代理人：狄飞，现住内蒙古自治区包头市，系康玲丈夫。   被上诉人（原审被告）：吕洋洋，男，1989年7月15日出生，现住内蒙古自治区包头市.   委托诉讼代理人：张瑞宏，系内蒙古培隆律师事务所律师。   上诉人都邦财产保险股份有限公司包头市中心支公司、上诉人康玲因与被上诉人吕洋洋机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2020）内0202民初3058号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月21日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。   上诉人康玲上诉请求：一、请求人民法院依法对包头市东河区人民法院（2020）内0202民初3058号民事判决予以改判，判令被上诉人支付上诉人外购药费用、护理费、被抚养人生活费。二、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：2020年4月2日14时15分许，被上诉人吕洋洋驾驶×××号车沿东河区西河西路由西向东行驶至毛凤章营村“凤凰城”北口处时，在向南右拐弯过程中遇上诉人驾驶的电动车同向行驶至该处，两车相撞，造成上诉人受伤，两车损坏之事故。上诉人因“闭合性颅脑损伤重型、创伤性珠网膜下脑出血、创伤性闭合性硬膜外血肿、多发性大脑挫裂伤、颅骨骨折、嗅觉、味觉障碍......”在医院治疗43天好转出院。因协商无果，起诉至东河区人民法院进行身体伤残等级及三期的司法鉴定，鉴定出具结论后，诉至法院要求被上诉人赔偿医疗费29369.22元、误工费30550元、陪护费14110元、伙食补助费4300元、营养费6000元、伤残补偿金81564元、精神抚慰金3000元、交通费500元、被抚养人生活费6345.75元，共计175738.97元。（1）法庭公开开庭，予以审理，但最终未能保护上诉人外购药9405.50元，未能保护的理由是上诉人仅提供了票据，无法证明与本次事故有关，故一审未能支持，从外购药发票来说，上诉人4月2日入院治疗，4月3日就开始使用外购药支付费用1980元，4月4日购买二次外购药2460+1440元，5月19日使用外购药3220元，如果是与本次事故无关，做为上诉人家人一无医疗知识，二无医学常识，在上诉人如此严重的状况下不可能擅自去购买该药物，何况医院也不会使用上诉人家属自行购买的药品。在庭审时被上诉人吕洋洋答辩：对于保险公司不予理赔的合理费用，自己愿意承担，在举证时上诉人出具病历、诊断书、结算单、费用清单，吕洋洋对此系列证据予以认可。一审法官无视被上诉人的意愿，不顾及上诉人的疾痛，主观臆断案件事实，偏听偏信，判决不予保护上诉人外购药品无事实依据和法律依据，请求予以改判。（2）对于本案中的陪护费用，经鉴定机构鉴定，护理期为60天，即便包括住院期间的43天，剩余17天也不应按50%的护理费用来判决，一审法官判决17天的护理费用按50%来赔偿，缺乏法律依据及事实依据，因为在医院还有医护人员负责照看，可出院后所有的一切都由家人承担，家人基本上都没有护理常识，还要工作生活，护理费减半没有依据，请求二审法院依法改判，以保护上诉人的合法权益。（3）对于被抚养人生活费的诉求一审法院未能保护，违背《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第28条之规定，在一审中，上诉人提交了被抚养人的身份证明及户口簿复印件，不知道还需要提供什么材料才能证明其主张，但《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第28条详尽阐述了被抚养人生活费的标准，上诉人也成为残疾人，被抚养人未满18岁，确实为无劳动能力又无其它生活来源的人，因此，恳请二审法院对一审判决中未保护的三项判决内容予以改判，以保护上诉人的合法权益。   都邦财产保险股份有限公司包头中心支公司辩称，1、一审法院判决护理费按居民服务业标准137元/天以住院天数43天核定，院外护理按50%标准进行核定无异议，符合护理费给付标准。2、外购药品，无医嘱，外购药无法证明与本次事故相关，同意一审法院判决。3、被扶养人生活费，未提供有效证据证明，同意一审法院判决。   吕洋洋辩称，外购药品费用、护理费、被扶养人生活费即上诉人提出的上诉请求，请求法院依法作出认定，这三项费用应该由都邦保险公司负担。   上诉人都邦财产保险股份有限公司包头中心支公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销（2020）内0202民初3058号民事判决书。2、请求二审法院依法改判上诉人承担的误工费用。3、上诉费及其他诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：2020年04月02日14时30分，吕洋洋驾车×××在内蒙古自治区包头市××区行驶刮电动车，造成第三者康玲受伤。经包头市东河区交通管理支队东河区大队认定（第150202120200000060号）吕洋洋负事故的全部责任，被上诉人康玲无责任。×××在都邦财产保险股份有限公司包头市中心支公司承保交强险及第三者责任险。一审法院依《伤残鉴定中三期鉴定》中误工天数180天判决上诉人承担赔偿责任。根据最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。即该案误工期应为出险日至定残日前一天，误工天数应为120天。该案鉴定被上诉人康玲为十级伤残，一旦定残后，误工费就被残疾赔偿金所填补。上诉人对受害人的赔偿采用完全赔偿原则，即被上诉人受伤之日至定残之日前一日的误工损失与定残之后的残疾赔偿金之和正好是对其所受伤害的完全赔偿。上诉人在赔偿残疾赔偿金的同时还计赔误工费，就属于对同一损失的重复赔偿，对上诉人明显不公平。综上所述，一审法院事实认定错误，适用法律不当，重复支持了被上诉人的误工费请求，侵害了上诉人的合法权利，恳请二审法院在查明事实的基础上撤销一审法院的判决，依法重新作出裁判，以维护上诉人的合法权利。   康玲辩称，第一外购药有医嘱，第二护理费伤残鉴定出来的180天，我们在180天之前做的赔付就是120天是不适当的，第三被扶养人生活费，我不知道提供什么证据能证明我们是母子关系，希望法庭能给我明确。   吕洋洋辩称，误工费希望法庭依法计算，不管数额多少都应该由都邦保险公司承担。   康玲向一审法院起诉请求：1、医疗费29369.22元；2、误工费30550元；3、陪护费14110元；4、伙食补助费4300元；5、营养费6000元；6、伤残补偿金81564元；7、精神抚慰金3000元；8、交通费500元；9、被抚养人生活费6345.75元，共计175738.97元；二、请求依法判令第二被告在第一被告所投保的责任范围内承担理赔责任；三、鉴于原告有癫痫病的征兆，请求保留诉权；四、诉讼费、鉴定费由被告承担。   一审法院认定的事实：2020年4月2日14时15分许，吕洋洋驾驶×××号小轿车沿东河区西河西路由西向东行驶至毛凤章营村“凤凰城”北口处时，在向南右拐过程中遇康玲驾驶的电动车同向行驶至该处，康玲所驾车辆前部与吕洋洋所驾车辆右侧后部发生碰撞，造成康玲受伤，两车损坏的交通事故。康玲遂即被送往包头市第八医院住院治疗43天，诊断为：“闭合性颅脑损伤重型、创伤性珠网膜下腔出血、创伤性闭合性硬膜外血肿、多发性大脑挫裂伤、颅骨骨折、嗅觉障碍、味觉障碍”。康玲在住院治疗期间吕洋洋支付10000元、都邦财产保险股份有限公司包头中心支公司垫付10000元。本次事故经交警部门认定，吕洋洋负全部责任，康玲不负责任。经查，肇事车辆在都邦财产保险股份有限公司包头中心支公司投保第三者责任强制保险及第三者责任商业保险。现康玲诉至法院要求判令二被告赔偿各项费用并承担诉讼费、鉴定费。   另查明，康玲于2020年7月7日向本院提出申请，要求对伤残等级、护理期、营养期、误工期进行司法鉴定。经我院委托内蒙古普德司法鉴定所于2020年7月31日出具的内蒙古普德司法鉴定所[2020]临鉴字第274号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人康玲伤残等级为十级，被鉴定人康玲误工期180天、护理期60天、营养期60天。   以上事实有当事人的陈述、交通事故认定书、医院诊断、病历、住院费用清单、医疗票据、司法鉴定意见书等证据在案佐证。   一审法院认为，公民享有生命健康权。机动车交通事故责任者对交通事故造成他人损失的应当承担赔偿责任。因原、被告对包头市公安局交通管理支队东河区大队作出的吕洋洋负事故全部责任，康玲不负事故责任的《道路交通事故认定书》均无异议，故本院对该证据予以采信。吕洋洋驾驶的肇事车辆在都邦财产保险股份有限公司包头中心支公司投保机动车第三者责任强制保险及第三者责任商业保险，故该公司应在保险责任范围内就康玲诉请的合理损失予以理赔。康玲的诉讼请求合理部分本院予以支持，关于赔偿项目及数额：医疗费，有康玲提供的诊断证明、病历、门诊及住院费用单据、检查报告单、相互印证，本院据实予以确认40763.72元，同时应核减吕洋洋支付费用10000元及都邦财产保险股份有限公司包头中心支公司垫付的10000元；康玲主张的外购药仅提供票据，无法证明与本次事故相关，故本院不予支持；住院伙食补助费根据康玲实际住院天数依法认定4300元（100元/天×43天）；护理费因康玲未提供证据，按照内蒙古自治区××区居民服务业平均工资标准（137元/天）并参考鉴定结论及医嘱计算，其中康玲第一次住院43天，计5891元（137元/天×43天），出院后护理费按照上述标准的50%予以计算，计1164.5元（137元/天×17天×50%），护理费共计7055.5元；营养费依据鉴定意见，本院依法确认6000元（100元/天×60天）；交通费康玲未提供证据，本院酌情认定200元；误工费因康玲未提供证明，按照内蒙古自治区××区居民服务业平均工资标准（137元/天）并参考鉴定结论计算，计24660元（137元/天×180天）；伤残赔偿金81564元、精神抚慰金3000元本院依法确认；鉴定费依票据据实认定3850元；被抚养人生活费康玲提供证据不足以证明其主张，本院不予支持；后续治疗费用待实际发生后康玲可另行主张。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、确定康玲各项赔偿费用为医疗费40763.72元、伙食补助费4300元、护理费7055.5元、交通费200元、误工费24660元、营养费6000元、伤残赔偿金81564元、精神抚慰金3000元、鉴定费3850元，共计171393.22元；二、都邦财产保险股份有限公司包头中心支公司于本判决生效后十五日内在第三者责任强制保险限额范围内赔付康玲医疗费10000元、误工费24660元、伤残赔偿金81564元、交通费200元、精神抚慰金3000元，共计119424元，核减都邦财产保险股份有限公司包头中心支公司已垫付10000元，实际赔付109424元；三、都邦财产保险股份有限公司包头中心支公司于本判决生效后十五日内在第三者责任商业保险限额范围内赔付康玲医疗费30763.72元、伙食补助费4300元、护理费7055.5元、营养费6000元，共计48119.22元，核减吕洋洋已付医疗费10000元，实际赔付38119.22元；四、都邦财产保险股份有限公司包头中心支公司于本判决生效后十五日内在第三者责任商业保险范围内赔付吕洋洋医疗费10000元；五、驳回康玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3851.02元，减半收取计1925.51元（康玲已预交），由康玲承担269.51元，吕洋洋承担1656元；鉴定费3850元，由吕洋洋承担。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，上诉人康玲提供的证据第一组为狄元超出生证明一份、欲证明狄元超与其为母子关系，且出生日期为2006年12月28日，截至康玲定残日13周岁，故应由被上诉人承担狄元超的被扶养人生活费。第二组为包头市第八医院病历一份，欲证明外购药有用药的医嘱，故应该支持外购药的费用。被上诉人都邦财产保险股份有限公司包头中心支公司质证称认可第一组证据即狄元超出生证明的真实性，对于第二组证据即包头市第八医院病历的真实性亦认可，但不认可其证明目的，该证据仅可以证明康玲在用药过程中确实使用过该药品，但购买并没有医嘱也无法证明与此次交通事故有关，同时亦无法证明用药的必要性。被上诉人吕洋洋未发表质证意见。   对当事人二审提供的证据，本院认定如下：上诉人康玲提供的狄元超的出生证明可以证明狄元超与其系母子关系，且狄元超于2006年12月28日出生，截至康玲定残日13周岁，本院对康玲提供的该组证据予以采信。上诉人康玲提供的包头市第八医院的病历，可以证明在医院的病程记录上有使用“人血白蛋白”的用药记录，可以认定该外购药是用于治疗康玲因本次事故引发的伤情，本院对康玲提供的该组证据予以采信。   二审经审理查明的其他事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。   本院认为，本案争议的焦点问题是：一、上诉人康玲主张应该支持外购药费用、护理费、被扶养人生活费是否有相应的事实和法律依据。二、上诉人都邦财产保险股份有限公司包头中心支公司主张一审法院对康玲误工天数认定错误是否有相应的事实和法律依据。针对第一个争议焦点，康玲的外购药虽然没有医院的明确购买医嘱，但结合医院病程记录中的用药记录，应当认定外购药“人血白蛋白”是用于康玲的治疗，结合康玲实际伤情以及康玲“人血白蛋白”购药票据可以证明该药的用药必要性及与本次事故的关联性，故对于康玲购买“人血白蛋白”的9100元费用本院予以支持。其他外购药由于没有医院医嘱以及用药记录，无法证明用药必要性及与本次事故的关联性，本院不予支持；关于护理费，通过内蒙古普德司法鉴定所出具的鉴定意见书可知，康玲伤残等级十级，护理期60天，一审法院因康玲未提供相关票据，按照内蒙古自治区××区居民服务业平均工资标准（137元/天）予以认定护理费每天的标准并无不当，本院予以确认。但一审法院仅认定康玲住院43天期间为该标准，出院后的17天减半认定无事实和法律依据，本院予以纠正。康玲护理费共计8220元（137元/天×60天）。被扶养人生活费是根据抚养人丧失劳动能力的程度，导致抚养人无法正常履行抚养义务给予被扶养人的赔偿费用。故被扶养人生活费起算时间点应为抚养人丧失劳动能力日即定残日。结合一、二审康玲提供的证据能够认定狄元超与康玲为母子关系，且截至到2020年7月31日，康玲定残日狄元超仅年满13周岁，一审法院以康玲提供的证据不足为由不予支持被扶养人生活费无事实和法律依据，本院予以纠正。被扶养人狄元超生活费参照自治区上一年度城镇居民人均消费性支出（25383元）予以认定，即康玲被扶养人生活费共计63457.5元（25383×（18-13）/2。针对第二个争议焦点，通过内蒙古普德司法鉴定所出具的鉴定意见书可知，康玲伤残等级十级，误工180日，一审法院结合康玲实际伤情结合鉴定意见书结论认定康玲误工天数为180天并无不当，本院予以确认。故都邦财产保险股份有限公司包头中心支公司主张一审法院对康玲误工天数计算错误的上诉理由不能成立。关于此次事故产生的其他费用，双方当事人均无异议，本院予以确认。   本院确认康玲的各项赔偿项目及数额为：医疗费40763.72元、住院伙食补助费4300元、交通费200元、伤残赔偿金81564元、精神抚慰金3000元、营养费6000元、外购药“人血白蛋白”9100元，护理费8220元、误工费24660元、被扶养人生活费63457.5元、鉴定费3850元，共计245115.22元。   综上所述，上诉人康玲上诉请求部分成立，本院予以支持；上诉人都邦财产保险股份有限公司包头中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：   一、维持内蒙古自治区包头市东河人民法院（2020）内0202民初3058号民事判决第四项，即都邦财产保险股份有限公司包头中心支公司于本判决生效后十五日内在第三者责任商业保险范围内赔付吕洋洋医疗费10000元。   二、都邦财产保险股份有限公司包头中心支公司在第三者责任强制保险限额范围内赔付康玲医疗费10000元、误工费24660元、伤残赔偿金81564元、交通费200元、精神抚慰金3000元，共计119424元，核减都邦财产保险股份有限公司包头中心支公司已垫付10000元，实际赔付109424元。   三、都邦财产保险股份有限公司包头中心支公司在第三者责任商业保险限额范围内赔付康玲医疗费30763.72元、外购药9100元，护理费8220元、住院伙食补助费4300元、营养费6000元，被扶养人生活费63457.5元，共计121841.22元，核减吕洋洋已付医疗费10000元，实际赔付111841.22元。   四、驳回康玲的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费3851.02元，减半收取1925.51元，由康玲负担641.84元，由吕洋洋负担1283.67元。上诉人都邦财产保险股份有限公司包头中心支公司预交二审案件受理费3851.02元，由都邦财产保险股份有限公司包头中心支公司负担。上诉人康玲预交二审案件受理费3851.02元，由吕洋洋负担3851.02元。鉴定费3850元，由吕洋洋负担。   本判决为终审判决。   审判长 王雪冰   审判员 岳海岩   审判员 刘程燕     二〇二一年三月二十四日   法官助理 韩梦婷   书记员 杜 威   附：本判决所适用的法律条文：   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。