浙江省德清县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0521民初817号 原告：杭州佳雁文化有限公司（曾用名：杭州华盛达房地产开发有限公司），住所地杭州市拱墅区祥富路2号3幢第四层。 法定代表人：沈逸帆。 委托诉讼代理人：贾国强，公司员工。 被告：桐乡世贸中心有限公司，住所地嘉兴市桐乡市梧桐街道振东新区世纪大道235号。 法定代表人：卢小丰。 委托诉讼代理人：方怀宇，浙江浙经律师事务所律师。 原告杭州佳雁文化有限公司与被告桐乡世贸中心有限公司股东出资纠纷一案，原告于2020年3月13日向本院起诉，本院于同日立案受理。本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原、被告委托诉讼代理人贾国强、方怀宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：判令被告向原告支付违约金82573812.7元（违约金按月息2%计算，暂计算至2019年6月30日，自2019年7月1日至实际还款之日止的违约金另行计算）。 事实与理由：原、被告和德清县袁氏铸钢有限公司（以下简称袁氏铸钢）均系杭州万泽实业发展有限公司（以下简称项目公司）股东，其中原告占股71.95%，被告占股23.05%，袁氏铸钢占股5%；三方股东于2014年5月11日就项目公司开发建设所需资金、股东出资等事宜达成协议，约定“在项目公司出现资金缺口时，各股东应在收到《股东出资通知书》后5个工作日内将其应承担的资金汇入项目公司，以确保项目公司的正常运营，如任何一方在接到项目公司《股东出资通知书》后未将有其承担的资金出借给项目公司的，如其他股东同意代其履行出资义务的，则违约方同意按实际出资金额为基数按月息2.5%支付给出资股东”。自2014年起项目公司因开发建设和经营所需向股东累计借款共计7975007000元，该款项需要各股东按照协议约定共同持股比例承担，根据被告的持股比例应出借给项目公司1838239113.5元，但被告实际出借金额为3227000元，被告未按持股比例实际出借的金额为1835012113.5元。被告未出资的款项已由原告（包含原告通过关联企业和第三方）根据协议约定代为履行出资义务，因被告未能按照协议约定及时履行出资义务，应按照约定以实际未出资金额为基数按月息2.5%向原告支付违约金；2019年6月，项目公司委托浙江天华会计事务所对该项目公司各股东自2014年5月至2019年6月期间各股东实际出资情况和按月利率2.5%计算的违约金进行审计，并出具审计报告，确认自2014年5月12日至2019年6月30止，被告应付原告违约金为103217265.91元，但该款被告拒绝支付，故提起诉讼。 原告为证明自己的主张，向本院提交下列证据：《项目公司章程》、《原告工商变更登记情况》、《被告函件》、《协议书》、《财务情况报告》、《关于股东履行出资义务的报告和董事会决议、股东会决议》以及《股东出资通知书、EMS凭证及物流信息》等，拟证明原告诉称事实。 被告辩称，1、其作为项目公司股东，股权是2014年从原告公司处受让而来，受让股份已出资到位，无需再履行出资义务；2、案涉协议约定的如果项目公司资金不足，由各股东按照比例出资，只是笼统的约定，对具体事宜并未约定清楚，属于约定不明；3、原告系项目公司的控股股东，原告提交的证据并不能证实原告替被告履行出资的事实，且借款往来是否事实、是货款或其他款项均不确定，故请求驳回原告诉请。 被告未向本院提交任何证据。 对原告提交的证据，被告质证如下： 1、对于《项目公司章程》、《原告工商变更登记情况》无异议； 2、对于《被告函件》的真实性无异议，但所指向的股东会、董事会会议时间、内容等均不明确； 3、对于《协议书》的真实性无异议，但并不能证实原告所要证明的事实，相反，在签订协议书的时候是项目公司欠被告的钱，该欠款应该在2014年5月27日归还，约定逾期按月利率2.5%支付利息，截止目前被告公司也未收到过该笔欠款； 4、对于其他证据的三性均不予认可，相关股东会决议均为原告单方面制作，并无被告公司盖章或签字，被告亦未收到任何书面通知；对于违约金审计报告，审计思路和方法均不符合审计规范，不能真实反映项目公司财务状况，不能证实原告代替被告出资的事实。 对于原告提交证据，经被告质证，本院经审核认为，上述证据能证明其诉称的相关事实，符合有效证据条件，予以确认，本院将在下文中具体阐明。 本院经审理认定事实如下：1、本案项目公司杭州万泽实业发展有限公司，注册资本2000万元，原、被告和袁氏铸钢为其股东，其中原告占股71.95%，被告占股23.05%，袁氏铸钢占股5%；2、2014年5月11日三方股东就项目公司开发建设所需资金、股东出资等事宜达成协议，约定“在项目公司出现资金缺口时，各股东应在收到《股东出资通知书》后5个工作日内将其应承担的资金汇入项目公司，以确保项目公司的正常运营，如任何一方在接到项目公司《股东出资通知书》后未将有其承担的资金出借给项目公司的，如其他股东同意代其履行出资义务的，则违约方同意按实际出资金额为基数按月息2.5%支付给出资股东”；3、自2014年起项目公司因开发建设和经营所需，股东累计增加出资共计7975007000元，该款项按照协议约定，根据股东持股比例被告应出资1838239113.5元，但被告实际出资金额为3227000元，被告未按持股比例实际出资的金额为1835012113.5元。自2014年至2018年期间被告均未参加项目公司董事会和股东会，仅参加了2019年的董事会、股东会；被告未能按照上述协议、董事会决议、股东会决议以及项目公司《股东出资通知书》的要求履行出资义务，被告未出资的款项已由原告（包含原告通过关联企业和第三方）根据协议约定代为履行出资；4、项目公司委托浙江天华会计事务所对该项目公司各股东自2014年5月至2019年6月期间的出资情况和按月利率2.5%计算的违约金进行审计，并出具审计报告，确认自2014年5月12日至2019年6月30止，被告应付原告违约金为103217265.91元，但该款被告不予认可而拒绝支付，故纠纷成讼。 本院认为：1、案涉协议，系当事人真实意思表示，合法有效，协议各方应按约履行各自义务；协议签订后，自2014年起项目公司因开发建设和经营所需要求各股东按约履行增加出资义务，并自2014年至2018年期间通知召开多次董事会和股东会，但被告均未参加，怠于行使相关权利，亦未按照项目公司的《股东出资通知书》要求履行出资义务，明显违约，依法应承担违约责任；2、案涉审计报告系项目公司委托会计事务所进行的审计，系根据项目公司实际所需资金、原告及其关联企业和第三方代为出资的实际情况，并根据案涉协议的约定而做出的，具有客观性，对其审计结果，本院予以确认；3、原告主张违约金计算标准，虽然在协议约定的违约金计算标准（月息2.5%）的基础上进行了调整，但结合项目公司应付实际出资方年息12%的利息的事实，原告主张的标准仍超过法律允许范围，故本院依法予以调整至按月息1%计算。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决如下： 一、被告桐乡世贸中心有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杭州佳雁文化有限公司违约金人民币41286906.35元； 二、驳回原告杭州佳雁文化有限公司的其他诉讼请求。 如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费454669元，保全费5000元，合计459669元，由原、被告各半负担229834.5元，限于本判决生效之日起七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。上诉费应于上诉期满后七日内向湖州市中级人民法院交纳，逾期按自动撤回上诉处理。 审 判 长  何建海 人民陪审员  陈晓晓 人民陪审员  沈云飞 二〇二一年三月二十六日 代书 记员  管小惠