陕西省西安市长安区人民法院 民 事 判 决 书（2020）陕0116民初3707号 原告（反诉被告）：陕西红叶园林绿化设计工程集团有限公司，住所地西安市碑林区。法定代表人：樊宝利，该公司董事长。委托诉讼代理人：张素华，该公司员工。被告（反诉原告）：陕西上林苑投资开发有限公司，住所地陕西省咸阳市渭城区。法定代表人：陈超，该公司执行董事。委托诉讼代理人：周宝宝，陕西丰瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：于梦浡，陕西丰瑞律师事务所律师。原告陕西红叶园林绿化设计工程集团有限公司（以下简称红叶园林公司）与被告陕西上林苑投资开发有限公司（以下简称上林苑公司）建设工程施工合同纠纷一案，原经本院作出（2019）陕0116民初900号民事判决书，被告上林苑公司不服提起上诉，西安市中级人民法院作出（2019）陕01民终14810号民事裁定书，认为一审判决严重违反法定程序，裁定撤销原判，发回重审。本院重新立案后，依法另行组成合议庭，被告上林苑公司提起反诉，本院公开开庭进行了合并审理。原告（反诉被告）红叶园林公司之委托诉讼代理人张素华，被告（反诉原告）上林苑公司之委托诉讼代理人于梦浡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告红叶园林公司向本院提出本诉请求：1.被告向原告支付拖欠的工程款1485212.85元；2.被告按月息2%支付原告从2014年5月16日起至实际清偿之日的利息，截止2018年12月13日利息共计1630763.7元；3.被告赔偿原告经济损失：自2014年5月16日每日以应支付款万分之五计算违约金，截止2018年12月13日共计1237924.91元；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告2013年7月12日签订上林赋苑.花园洋房、XX镇XX号楼景观绿化工程施工合同，约定XX组XX队进行承包施工，工程全部竣工验收合格后60个工作日内付完工程款的95%，剩余5%待质保期结束且无质量问题一次性付清。2013年9月12日原告开始履行合同义务，截止2014年5月15日已按照双方约定完成全部施工内容，双方进行了工程量结算，工程验收合格，合同内结算总价为2345221.18元，合同外完成工程结算总额为746221.7元，设计变更金额为90665.14元，原告完成工程后最终结算价为1995212.85元。现此项目已交付业主使用53个月之久，被告在2014年6月支付了510000元后，对剩余的1485212.85元拒不支付。之后被告以项目优化为借口，将此项目后期优化部分在原告不知情情况下转包给其关系单位（重庆德浩天园林工程有限公司），并强行进场施工，违反了合同约定，依法应承担违约责任。被告上林苑公司辩称，涉案工程竣工后，原告于2015年4月10日向被告提出结算，经被告审核认定结算造价为667011.30元。被告已支付原告510116.75元，现仅欠原告156894.55元；原告主张的违约金高于其实际损失，且第2项及第3项诉讼请求存在重复计算问题；原告存在逾期完工的严重违约行为，依据合同约定原告应向被告承担违约金570000元，原告还存在将涉案工程违法转包的严重违约问题。故被告不应支付原告任何工程款及违约金，依法应驳回原告全部诉讼请求。被告上林苑公司向本院提出反诉请求：1.原告向被告支付逾期完工的违约金570000元；2.原告向被告支付违法转包违约金431702.86元；3.反诉费用由原告承担。事实和理由：双方签订的合同第四条约定：26-31号楼竣工时间不迟于2013年 7 月 30日，竣工日期以双方共同确认已完成工作内容并达到合同约定质量标准的日期为准。第十二条第1款约定：乙方（原告）若无法在合同约定的期限内完工，乙方每延误工期壹天按照人民币2000元计取违约金，延期超过 20 天（含），甲方（被告）有权解除合同，乙方应承担合同暂定总价2%的违约金并赔偿由此所导致的损失，违约金款项从应付乙方的工程款中扣减。第十二条第4款约定：本工程不允许乙方以任何名义进行转包和分包，如乙方将工程进行转包或未经甲方同意擅自分包，甲方有权责令其退场并按照合同暂定总价5%处罚乙方……。但涉案工程于2014年5月15日才竣工验收，故原告延期达285天，应向被告支付逾期完工违约金。原告于合同履行期间擅自将工程转包给他人施工，严重违反了法律规定及合同约定，故应承担违法转包违约金。原告红叶园林公司辩称，原告依约在收到施工图纸次日即2013年9月13日进场施工，2013年10月30日施工完毕，依法如期完成了工程，不存在任何违约行为。涉案合同的签订及履行主体均系本案原、被告，根本不存在所谓转包的情形，且被告未提交关于转包的相关证据。被告的反诉请求缺乏事实与法律依据，依法应予驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的证据：第一组：1.中标通知书及回执；2.工程施工合同；3.合同约定价2345221.18元；4.合同附件；5.竣工验收合格证；6.竣工结算通知单；7.增减账目确认书；8.单项工程竣工验收单；9.竣工结算交接单；10.结算汇总单；11.结算分类汇总表；12.工程结算单；13.分类汇总表；14.其他增减项；15.预算员委托书；16.竣工结算及签证收方电子版提交证据；17.工程造价（决算）表；第二组：1.七批次景观图；2.竣工资料；3.图纸绘审签到表；4.工作联系单；5.施工进度协调会汇表；6.工作联系单；7.工程签证确认单；第三组：1.笔迹鉴定申请；2.鉴定报告书；3.声明书；4.陈述词。原告提供上述证据证明原告所主张的款项所涉及的施工均由原告完成，工程未逾期，亦未转包，双方所签订的合同确实存在第三方进场施工现象，但第三方施工所涉款项756151.56元已经扣除。被告对第一组证据的1-5真实性认可，对6-16真实性不予认可，证明目的亦不认可，认为系原告单方陈述，未经被告最终确认；对第二组证据的1、2、3、5、7真实性不认可，对4、6真实性认可，证明目的不认可，认为系原告单方制作，无原件核对；XX组XX组第1项证据的质证意见；对第四组证据的1、2真实性认可，认为3、4系原告单方陈述，不予认可。故，本院对第一组证据的1-5，第二组证据的4、6，第四组证据的1、2予以确认。被告提交的证据：1.工程施工合同，证明合同约定26-31号楼竣工时间不迟于2013年7月30日，竣工日期以甲乙双方共同确认已完成工作内容并达到合同约定质量标准的日期为准。乙方若无法在合同约定的期限内完工，乙方每延误工期壹天按照人民币2000元计取违约金，延期超过20天（含），甲方有权解除合同，乙方应承担合同暂定总价2%的违约金并赔偿由此所导致的损失，违约金款项从应付乙方的工程款中扣减；2.单位工程造价汇总表及授权委托书，证明涉案工程结算造价667011.30元，减去被告累计向原告支付的款项，被告现仅欠付原告工程款156894.55元；3.竣工验收合格证书，证明原告提交的竣工结算书所附竣工验收合格证书记载竣工验收日期为2014年5月15日，涉案工程于2014年5月15日才竣工验收，故原告逾期完工达285天，应承担逾期完工的违约金计570000元整；4.西西安小镇会所北侧、XX街、XX路景观绿化工程施工合同，证明因原告无法如期完工及违法分包等原因，被告于2014年1月25日将涉案工程中的部分工程发包给第三方进行施工，合同约定工程总价款为2423758.70元，并非原告认可的80万元左右；5.竣工结算造价审核汇总表及工程预结算审核意见表，证明最终由第三方提交结算并经原告确定的结算金额为2439118.30元。原告对证据1因无原件，不予质证；对证据2汇总表真实性、证明目的不认可，认为已经进行鉴定，且鉴定结果已出，签名系伪造，对授权委托书认可；对证据3真实性认可，证明目的认可；对证据4真实性不认可，证明目的不认可，认为系被告将工程转包给第三人的证据；对证据5中竣工结算造价审核汇总表真实性不认可，证明目的不认可，认为此系被告单方的证据，且为复印件，无原告方签字认可，对工程预结算审核意见表真实性不认可，证明目的不认可，无人员签字、单位盖章，恰巧说明被告委托第三方进场的事实。故，本院对证据2的授权委托书、证据3予以确认 。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年3月11日，原告红叶园林公司中标被告上林苑公司开发的上林赋苑.花园洋房交房区、XX镇XX号楼周边景观工程，中标范围为上林赋苑.花园洋房、西西安26-31号楼周边所有苗木的购买、种植、养护、保洁、室外硬质景观的铺装、景观水电，室外小品的购买安装。2013年7月12日，原告（乙方）与被告（甲方）签订上林赋苑.花园洋房、西西安26-31号楼景观绿化工程施工合同，合同第二条承包方式约定：甲方以包工、包某某、包工期、包质量安全的形式发包给乙方，乙方自负盈亏，亲自负责施工，不得转包、挂靠或分包。第四条工期要求及调整约定：1、本工程总工期为洋房60个日历天，26-31号楼50天……26-31号楼竣工时间不迟于2013年7月30日，具体施工开始时间以项目部书面通知为准。2、竣工日期以甲乙双方共同确认已完成工作内容并达到合同约定质量标准的日期为准。3、凡涉及工期延期签证，须在符合延期事项发生后三个工作日内（含第三日）同时向甲方提交书面延期签证报告，逾期不交的，视为不涉及延期的签证。甲方需在收件后的三个工作日内做出批复，逾期视作认可。第五条合同价款以及工程款支付约定：1、本合同包干总价为8634057.21元，包干总价为完成本次招标范围内的一切工作内容，不因工期及时间的延误而进行任何的调整。工程造价汇总表详见合同附件一。2、本工程采取总价包干的计价方式。该总价包含完成此次工程的所有费用，除因甲方设计变更外不做调整……5、付款方式：1）本工程按月进度支付进度款……2)工程施工结束并经验收合格后，由乙方提出申请并报甲方审核，审核结果经乙方确认后甲方在10个工作日内支付已完工程量造价的90%……4）甲方在完成竣工结算审核并经乙方确认后，甲方支付给乙方经双方确认的结算款至95%，余下5%待保修期满后，由乙方提出申请，14个工作日内付清……。第十二条违约、索赔和争议约定：1、乙方若无法在合同约定的期限内完工，乙方每延误工期壹天按照人民币2000元计取违约金，延期超过20天（含），甲方有权解除合同，乙方应承担合同暂定总价2%的违约金并赔偿由此所导致的损失，违约金款项从应付乙方的工程款中扣减。若由甲方原因造成的工程延期，乙方必须保证赶工，并在事件发生后7日内报送甲方签证认可，方可延期且不计违约金。工期违约金可以累加并罚，不受上限约束，乙方应有赶工措施和可直接使用保证工期的支撑资源……。同时，合同还对双方的权利义务、工程质量、竣工验收、合同的生效、终止和解除等内容进行了约定，合同附件载明花园洋房景观工程造价为6288836.03元，XX镇XX号楼景观工程造价为2345221.18元。合同签订后，原告进场施工，合同内原告未施工的部分工程价款为756151.56元，已由被告发包第三方施工。2014年5月15日，双方及物业公司就XX镇XX号楼景观工程签署竣工验收合格证书，验收结论为通过，工程质量、现场安全文明及现场清理情况均为合格，并提出部分整改内容，整改完成日期为2014年7月14日。被告已就XX镇XX号楼景观工程向原告支付工程款510116.75元，剩余工程款一直未支付，原告遂诉至本院，要求被告支付涉案施工合同项下XX镇XX号楼景观工程的欠付工程款。因双方各持己见，本案调解不立。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，原告与被告签订的上林赋苑.花园洋房、XX镇XX号楼景观绿化工程施工合同，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方均应按照约定履行自己的义务。工程价款一节，根据合同及附件约定，合同计价方式为包干总价，其中XX镇XX号楼景观绿化工程造价为2345221.18元，因合同内原告未施工的部分已由被告发包第三方施工，现原告认可该部分工程价款为756151.56元，被告虽不认可，但未提出充分证据予以推翻，故本院确认该部分工程价款为756151.56元，原告实际施工完成的工程价款为1589069.62元。工程增量部分因原告提交的证据均系复印件，且无其他证据印证，被告亦不认可，故本院不予支持。又因被告已向原告支付510116.75元，故应予扣减，被告再向原告支付工程款1078952.87元即可，本院对原告要求被告给付剩余工程款之合理部分予以支持；对原告要求支付工程款利息损失一节，根据合同第五条第5项付款方式的约定，被告在完成竣工结算审核并经原告确认后支付结算款至95%，即被告应当在2014年5月15日双方签署竣工验收合格证书后向原告支付1078952.87元的95%即1025005.23元，现被告未按约定支付上述款项，已构成违约，其应当承担该笔款项的逾期付款利息，应自2014年5月16日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算。剩余5%款项的利息，原告未提供证据证明其在保修期满后按约定提出了申请，本院不予支持。原告主张按照月利率2%计算逾期利息，无法律依据，本院不予支持。对原告要求被告支付违约金一节，不符合合同约定，本院不予支持；被告反诉逾期完工违约金一节，因双方在合同第四条中明确约定原告应于2013年7月30日前完成26-31号楼的施工工程。合同第十二条中明确约定原告每延误工期壹天按照2000元计取违约金，延期超过20天（含）应承担合同暂定总价2%的违约金，被告签证认可的工程延期不计违约金，违约金可以累加并罚。但涉案工程实际于2014年5月15日竣工验收，此系违约，原告也未提交被告认可的工程延期签证，故原告应承担违约金为86904.42元（2000元×20天＋2345221.18元×2%）；对被告主张原告违反合同约定将涉案工程转包一节，虽合同内部分工程确由第三方施工，但因系被告发包给第三方，并非由原告转包，被告就此再未提交其他证据证明，故本院对该项反诉请求不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第一项、第十六条、第十七条、第十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、本判决生效后十五日内被告陕西上林苑投资开发有限公司支付原告陕西红叶园林绿化设计工程集团有限公司剩余工程款1078952.87元；二、本判决生效后十五日内被告陕西上林苑投资开发有限公司支付原告陕西红叶园林绿化设计工程集团有限公司工程款逾期利息（利息以1025005.23元为基数，自2014年5月16日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算）；三、本判决生效后十五日内原告陕西红叶园林绿化设计工程集团有限公司支付被告陕西上林苑投资开发有限公司违约金86904.42元；四、驳回原告陕西红叶园林绿化设计工程集团有限公司其他本诉请求；五、驳回被告陕西上林苑投资开发有限公司其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费41631元，原告陕西红叶园林绿化设计工程集团有限公司已预交，由原告负担27121元；由被告陕西上林苑投资开发有限公司负担14510元，于本判决生效后十五日内给付原告。鉴定费12820元，原告陕西红叶园林绿化设计工程集团有限公司已预交，由被告陕西上林苑投资开发有限公司负担元，于本判决生效后十五日内给付原告。反诉受理费6907元，被告陕西上林苑投资开发有限公司已预交，由被告负担4935元；由原告陕西红叶园林绿化设计工程集团有限公司负担1972元，于本判决生效后十五日内给付被告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。  审  判  长      薛安利人民陪审员      益  渊人民陪审员      张玲利 二0二一年 三 月二十二日 书  记  员      高  蕊 1