陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）陕08民终437号上诉人（原审被告）：杜波，男，1998年1月10日出生，汉族，住陕西省神木市。委托诉讼代理人：苏波，陕西英培律师事务所律师。委托诉讼代理人：乔娜，陕西英培律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：马帅，男，1999年11月25日出生，汉族，住陕西省神木市。委托诉讼代理人：马利荣，男，1974年7月26日出生，汉族，住陕西省神木市。系马帅之父。原审被告：高挺峰，男，1999年12月24日出生，汉族，住陕西省神木市。原审第三人：中国大地财产保险股份有限公司神木支公司，住所地陕西省神木市。负责人：姚小平，该公司经理。上诉人杜波因与被上诉人马帅、原审被告高挺峰、原审第三人中国大地财产保险股份有限公司神木支公司（以下简称大地保险公司）侵权责任纠纷一案，不服陕西省神木市人民法院（2020）陕0881民初1820号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。杜波上诉请求：1、依法撤销陕西省神木市人民法院（2020）陕0881民初1820号民事判决，改判杜波承担次要赔偿责任；2、本案上诉费用由马帅负担。事实与理由：1、马帅对事故的发生有重大过错，马帅作为完全民事行为能力人，在明知杜波已喝醉的情况下自愿上车，属于自陷风险行为。马帅当日并未喝酒，属于清醒状态，其在车上无故拍打杜波使杜波回头，影响杜波开车，具有重大过错。2、杜波及车主高廷峰无偿让马帅搭顺风车回家，二人的行为应界定为好意施惠行为。故损失应依据公平原则由各方适当分担。马帅辩称：杜波不是好意施惠行为，应该承担主要责任。高挺峰辩称：杜波应承担主要责任。大地保险公司未陈述意见。马帅向一审法院起诉请求：1、依法判令杜波、高挺峰赔偿马帅医疗费58593.83元、医疗器械费1800元、住院伙食补助费4500元、护理费16071.45元、误工费60000元、误学学费8000元、后续治疗费30000元、鉴定费1800元，精神损害赔偿金2000元，以上费用合计182765.28元；2、判令大地保险公司在保险合同约定范围内对马帅先行承担赔付责任，且在交强险限额内优先赔付精神损害抚慰金；3、本案一审诉讼费用由马帅、高挺峰、大地保险公司负担。一审法院认定事实：2020年3月29日23时，马帅与杜波、高挺峰及张**在惠民路“战地烤吧”就餐，期间杜波、高挺峰及张**均有饮酒，就餐结束后杜波驾驶高挺峰所有的陕K519H7号捷达牌小轿车，行驶至神木市滨河路神木市汽车站南侧50米时，撞于道路西侧的电线杆及护栏上，致使车上乘员马帅、高挺峰、张**受伤。神木市公安局交通管理大队于2020年4月10日作出第2号道路交通事故证明，对该肇事原因未查明。肇事当日，马帅在神木市医院住院治疗，共住院21天，诊断为：右肱骨干粉碎性骨折、左肱骨干骨折、左尺桡骨骨折、左侧桡神经损伤、左肘部软组织裂伤、肺炎、头额部软组织裂伤。支出医疗费56632.33元，门诊检查费1931.3元，购买外固定支具支出1800元。诉讼中，经马帅申请，一审法院委托陕西公正司法鉴定中心对马帅的伤残等级、后续医疗费、误工、护理及营养期进行鉴定，鉴定中心于2020年7月31日作出陕公正司鉴（2020）临鉴字第366号鉴定意见书，鉴定意见为：马帅不构成伤残；后续治疗费为30000元；误工期270日、营养期90日、护理期90日。支出鉴定费1800元，检查费244.5元。另查明，陕K519H7号小轿车在大地保险公司投保交强险。2019年陕西省居民服务、修理及其他服务业平均工资为37522元。一审法院认为：本案争议的焦点是杜波、高挺峰是否应当承担赔偿责任。根据双方当庭陈述，均认可杜波在驾车前有饮酒的行为，而杜波作为车辆驾驶员对乘车人员的安全负有保障义务，作为一个成年人理应认识到饮酒后驾车将使自己和乘车人员均处于危险状态中，但其依然酒后驾车，且在驾驶中没有尽到安全注意义务，发生事故，致使乘员受伤，故杜波应当承担此次事故的主要责任。杜波辩称是因马帅在自己驾驶车辆过程中拍打其头部而致车辆失控肇事，但其并未提供证据予以证明，故一审法院对该抗辩意见不予采信。马帅作为一个完全民事行为能力人，在明知杜波饮酒后驾车不仅不劝阻，依然乘坐其驾驶的车辆，使自己处于危险状态中，其亦存在过错，故其也应自行承担部分责任。马帅要求高挺峰承担赔偿责任，因高挺峰作为车主，其与杜波一起吃饭饮酒应明知杜波饮酒的事实，但车辆由杜波驾驶其未进行劝阻，对损害的发生亦存在一定的过错。综上，根据双方的过错责任，杜波承担60%，高挺峰承担20%，马帅自行承担20%，因肇事车辆仅投保交强险，不符合保险合同的理赔条件，故第三人在本案中不承担赔偿责任。马帅因此次交通事故造成的合理损失为：医疗费58563.63元，医疗器械费1800元，住院伙食补助费21天×50元=1050元，护理费90天×102.8元=9252元，营养费90天×30元=2700元，后续治疗费30000元，鉴定费1800元，检查费244.5元，以上费用合计105410.13元。马帅主张护理费按2人计算，根据其伤情及医嘱，不属于需二人护理的情形，不予支持。马帅主张赔偿误工费及学费，因其属于读书期间并未就业，且不能证明其学费的支出情况，不予支持。马帅主张精神损失，因其未造成伤残，不符合精神损害赔偿的条件，不予支持。综上，根据双方在此次事故中的过错程度，由杜波按60%的比例承担赔偿责任即63246元（四舍五入），高挺峰按20%的比例承担赔偿责任即21082元（四舍五入），马帅自行承担经济损失的20%计21082元（四舍五入）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条第三项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，一审法院判决：1、限杜波于一审判决生效之日起五日内赔偿马帅63246元；2、限高挺峰于一审判决生效之日起五日内赔偿马帅21082元；3、驳回马帅的其他诉讼请求。上述案款汇入神木市人民法院账户（户名：神木市人民法院案款，账号：2710021301201000004270，开户行：陕西神木农村商业银行城区支行）。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费590元，由杜波负担354元，高挺峰负担118元，马帅负担118元。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实清楚，本院对一审查明事实予以确认。本院认为，杜波酒后驾车发生单方事故，致使乘员马帅受伤，一审判决杜波承担此次事故的主要责任并无不当。杜波主张其驾驶车辆过程中，因马帅拍打其头部，致使车辆失控肇事，但未提交相关证据予以佐证，杜波主张无事实依据，本院不予支持。杜波有关其只应承担此次事故的次要责任的上诉理由，无法律依据，本院不予支持。事故车辆属于非营运车辆，马帅系无偿搭乘，根据《中华人民共和国民法典》第一千二百一十七条规定，应当减轻杜波10%的赔偿责任，杜波的赔偿责任应计算为52705元。一审判决未考虑无偿搭乘不当，予以纠正。综上所述，杜波的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持陕西省神木市人民法院(2020)陕0881民初1820号民事判决第二项、第三项；二、变更陕西省神木市人民法院(2020)陕0881民初1820号民事判决第一项为：本判决生效之日起五日内，杜波赔偿马帅52705元；三、驳回马帅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费590元，由杜波负担295元，高挺峰负担118元，马帅负担177元。二审案件受理费850元，由杜波负担638元，马帅负担212元。本判决为终审判决。审 判 长 乔幼涛审 判 员 徐白江审 判 员 王 娟二〇二一年三月十日法官助理 梁生生书 记 员 田建伟