陕西省西安市中级人民法院民事判决书 （2021）陕01民终1105号上诉人（原审原告）：李志鹏，男，汉族，1967年8月3日出生，住西安市未央区，无业。被上诉人（原审被告）：西安宅急送快运有限公司。住所地：西安市未央区。法定代表人：陆今迈，该公司副总裁。委托诉讼代理人：李广庆，男，汉族，1976年11月10日出生，住西安市碑林区，该公司行政科长。上诉人李志鹏因与被上诉人西安宅急送快运有限公司（以下简称“宅急送公司”）劳动争议纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2020）陕0112民初9165号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。李志鹏上诉请求：一、撤销一审判决，依法判令宅急送公司支付李志鹏一次性伤残补助金50700元、一次性工伤医疗补助金84291.3元、一次性伤残就业补助金84291.30元、鉴定费900元；二、宅急送公司承担诉讼费。同意一审不处理其一审其余诉讼请求。事实和理由：本案中，虽李志鹏与宅急送公司均未在法定时间内申请工伤认定，但李志鹏与宅急送公司之间存在劳动关系，李志鹏右眼受伤系其在工作地点因业务纠纷被伤害，故其相关损失应得到赔偿。李志鹏虽然超过工伤认定时效，没有认定工伤，但不影响李志鹏依法享受工伤保险待遇。按照《工伤保险条例》第十七条第一款、第四款规定，用人单位应当自职工受到故意伤害或鉴定为职业病之日起30日内向社会保险行政部门提出工伤认定申请，因此申请工伤认定对单位而言是“应当”的一种的义务；工伤职工受到故意伤害或被鉴定为职业病之日起一年内，可以向社会保险行政部门提出工伤认定申请，这表明职工是否提出工伤认定申请法律仅仅是赋予“可以”的权利，职工有权申请或者不申请工伤认定，但并不能因此免除用人单位承担工伤赔付的责任，用人单位没有申请工伤认定应承担相应的责任。故用人单位未在《工伤保险条例》第十七条第一款规定的期限内提出工伤认定申请，在此期间发生的工伤待遇等费用由该用人单位承担。《工伤保险条例》第十九条第二款规定“职工或其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任”。故工伤认定决定书只是一份证据，举证责任在用人单位，如果李志鹏有证据证明是工伤，用人单位又没有证据证明不是工伤，那法院应该直接认定工伤。宅急送公司告知李志鹏已经按照工伤程序运行，工资每月照发，医疗等各项费用全都报销，财务报销凭证上也注明了工伤字样，故双方存在劳动关系，宅急送公司应支付李志鹏工伤待遇。宅急送公司辩称，一审判决结果是正确的，请求驳回上诉，维持原判。李志鹏向一审法院起诉请求：判令宅急送公司支付李志鹏：1.一次性伤残补助金50700元；2.一次性工伤医疗补助金84291.30元；3.一次性伤残就业补助金84291.30元；4.一次性补发薪酬岗位工资3900元、绩效工资、餐补14400元、通讯补贴9600元、工龄工资3500元；5.宅急送公司赔偿其眼镜一副1600元，手机950元，上衣短袖200元；6.宅急送公司赔偿其伤残等级鉴定费900元。一审法院经审理查明，2013年12月15日，李志鹏、宅急送公司签订劳动合同约定，合同期限为2013年12月15日至2017年12月14日。后李志鹏在宅急送公司渭南市分拨站任经理一职时，在2014年9月3日21时许，与案外人赵某某因业务纠纷发生争执，赵某某将李志鹏右眼打伤。经鉴定，李志鹏损伤构成重伤二级，属七级伤残。2018年8月28日渭南市临渭区人民法院作出（2018）陕0502刑初77号刑事附带民事判决书，判决赵某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年并赔偿李志鹏经济损失37771.13元。后李志鹏申请劳动仲裁，请求裁决宅急送公司支付1.2017年1月1日至2018年8月28日期间工资67504.46元；2.交通费1500元；3.住宿费1000元；4.伤残等级鉴定费900元；5.住院伙食补助费2080元；6.一次性伤残补助金50700元；7.一次性伤残就业补助金84291.3元、一次性工伤医疗补助金84291.3元；8.补交2013年12月15日至2018年8月28日期间的养老、医疗、工伤、失业、生育保险及住房公积金。2019年1月21日，西安市未央区劳动人事争议仲裁委员会作出未劳人仲裁字（2018）754号裁决书，驳回李志鹏所有仲裁请求。李志鹏不服诉至西安市未央区人民法院请求宅急送公司支付其1.2017年1月至2018年8月28日期间拖欠工资67504.46元；2.交通费1500元、住宿费1000元、鉴定费900元、住院伙食补助费2080元；3.一次性伤残补助金50700元、一次性伤残就业补助金84291.3元、一次性工伤医疗补助金84291.3元。2019年5月6日，西安市未央区人民法院作出（2019）陕0112民初3606号民事判决书，驳回了李志鹏的全部诉讼请求。李志鹏不服上诉至西安市中级人民法院，中院于2019年8月2日作出（2019）陕01民终8208号民事裁定书载明：“本院认为，虽渭南市人力资源和社会保障局作出了不予受理工伤认定的决定，但李志鹏向法院起诉要求撤销该决定，工伤认定程序仍未终结。故李志鹏主张自己所受伤害为工伤向宅急送公司主张工资、交通费、住宿费、鉴定费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等请求，应等待工伤认定程序全部终结后，根据最终的结果，再行进行劳动仲裁及诉讼。遂裁定一、撤销西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初3606号民事判决；二、驳回李志鹏的起诉。”又查，2019年4月8日李志鹏向渭南市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，2019年4月11日该局作出编号为1901078号“工伤认定申请不予受理决定书”，李志鹏不服向渭南市临渭区人民法院提起诉讼请求撤销该决定书。2019年7月23日渭南市临渭区人民法院作出（2019）陕0502行初96号行政判决书，驳回了李志鹏的诉讼请求。李志鹏不服上诉至渭南市中级人民法院，2019年12月9日该院作出(2019)陕05行终126号行政判决书，驳回上诉，维持原判。2020年3月12日，李志鹏向西安市未央区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请请求宅急送公司支付其1.2017年至2018年8月28日的工资67504.46元；2.交通费1500元；3.住宿费1000元；4.伤残等级鉴定费900元；5.住院伙食补助费2080元；6.一次性残疾补助金50700元；7.一次性工伤医疗补助金84291.3元、一次性伤残就业补助金84291.3元；8.宅急送公司给其补交入职以来未缴纳的五险一金及后续缴纳；9.赔偿其各项补助金；10.赔偿其精神损失费50万元。以上共计792267.06元。该委于2020年6月8日作出未劳人仲不字（2020）第08号不予受理通知书，载明：“你仲裁申请书中1至8项仲裁请求，本委已于2019年1月21日依法裁决，你仲裁申请书中第9项仲裁请求不明确，第10项仲裁请求不属劳动仲裁受理范围，故本委不予受理。”李志鹏遂于2020年6月16日诉至西安市未央区人民法院请求如前所述。上述事实，有相关证据、当事人陈述及庭审笔录在卷佐证。一审法院认为，工伤待遇由工伤职工享有。工伤职工是指经过工伤认定程序依法认定为工伤的职工。本案中，虽李志鹏、宅急送公司均未在法定时间内申请工伤认定，但李志鹏、宅急送公司之间存在劳动关系，李志鹏右眼受伤系其在工作地点因业务纠纷被伤害，故其相关损失应于得到赔偿。职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定后存在残疾，影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。李志鹏本次诉讼请求宅急送公司赔偿1.一次性伤残补助金50700元；2.一次性工伤医疗补助金84291.30元；3.一次性伤残就业补助金84291.30元；6.伤残等级鉴定费900元，均以劳动能力鉴定结果为前提，李志鹏未依法进行劳动能力鉴定，故其上述请求，于法无据，一审法院不予支持。李志鹏第4项请求宅急送公司支付其一次性补发薪酬岗位工资3900元、绩效工资、餐补14400元、通讯补贴9600元、工龄工资3500元及第5项请求宅急送公司赔偿其眼镜一副1600元，手机950元，上衣短袖200元。未依法向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，故一审法院依法不予处理。据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条，《工伤保险条例》第十四条、第二十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决：驳回原告李志鹏的诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），由原告负担。经审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。本院认为，本案中，宅急送公司认为在李志鹏不具备工伤认定情形下向其主张工伤赔偿项目没有事实及法律依据，对李志鹏发生伤害的时间为工作时间未提出异议，虽宅急送公司对李志鹏是否因工作原因受到伤害表示不确定，但生效刑事附带民事判决已经认定李志鹏与案外人因解决停货问题发生争议，李志鹏被案外人打伤。宅急送公司也认可“停货”是其单位业务工作范畴。李志鹏受伤后，宅急送公司支付治疗费、医药费，一直准许李志鹏无需上班，并向李志鹏发放生活费，足以说明该公司对李志鹏受伤属工伤性质是认可的，因此，宅急送公司未依照《工伤保险条例》相关规定参加工伤保险、缴纳工伤保险费，应按照工伤保险待遇的项目和标准承担赔偿责任。虽李志鹏未能提供依法应由劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定，但李志鹏提供了《陕西公正司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书》，该鉴定书比照GB/T16180-2014《劳动能力鉴定 职工工伤与职业病致残等级》七级29）条之规定，鉴定李志鹏右眼视力障碍属七级伤残。该鉴定与劳动能力鉴定适用标准一致，故本案可以参照该伤残等级确定宅急送公司支付工伤赔偿数额。李志鹏与宅急送公司劳动合同于2017年12月14日终止，李志鹏本人工资数额为3900元，故依照《工伤保险条例》第三十七条、《陕西省实施办法》第二十四条之规定，李志鹏请求宅急送公司承担一次性伤残补助金50700元，一次性工伤医疗补助金84291.30元、一次性伤残就业补助金84291.30元，鉴定费900元，不高于法律规定数额，应予支持。李志鹏在一审请求的岗位工资等请求未经过仲裁前置，在二审审理中李志鹏也不再主张，一审不予处理符合法律规定，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、撤销西安市未央区人民法院（2020）陕0112民初9165号民事判决；二、西安宅急送快运有限公司于本判决生效之日起十五日内向李志鹏支付一次性伤残补助金50700元，一次性工伤医疗补助金84291.30元、一次性伤残就业补助金84291.30元，鉴定费900元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，  二审案件受理费10元，均由西安宅急送快运有限公司负担。本判决为终审判决。 审 判 长    张      静审  判  员   范  水  艳审  判  员    刘  春  梅                       二○二一年三月二十二日法  官 助 理    姜 海 燕书 记 员   韦  蛟  蛟