"山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁01民终1975号上诉人（原审被告）：李某甲，男，2008年2月6日出生，汉族，户籍地济南市，住济南市。法定代理人：李某乙（系李某甲之父），男，1986年1月10日出生，汉族，户籍地济南市，住济南市。上诉人（原审被告）：李某乙，男，1986年1月10日出生，汉族，户籍地济南市，住济南市。委托诉讼代理人：孙宏伟，山东德强律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王某某，女，1954年4月18日出生，汉族，户籍地山东省禹城市，住济南市。委托诉讼代理人：湛林燕，济南槐荫律政法律服务所法律工作者。上诉人李某甲、李某乙因与被上诉人王某某健康权纠纷一案，不服山东省济南市历城区人民法院（2020）鲁0112民初9529号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月18日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用普通程序，由审判员独任进行了审理。本案现已审理终结。李某甲、李某乙上诉请求:1.撤销一审判决第一至七项，依法改判二上诉人对王某某承担次要赔偿责任；2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审判决认定李某甲、王某某相撞的事实不清，王某某未主动避让是导致相撞的主要原因，且责任划分有误，李某甲、李某乙应承担次要赔偿责任，而非70%的主要责任，王某某应承担主要责任；2.一审判决对护理费标准认定为两人护理、每天150元有误，其所在医院仅允许一人护理，而非鉴定意见认定的2人，且其未提供护理人员收入标准的相关证据，属于适用法律错误。王某某辩称，关于赔偿责任划分，上诉人在一审时认可李某甲将王某某碰倒属实，并当庭表示赔偿，故一审法院认定的赔偿责任无误。对于护理费标准，因被上诉人伤残等级、护理天数、护理人员、营养天数的数额不确定性，后经一审法院委托，相关鉴定机构出具了司法鉴定意见书，公平公正，合法有效；而上诉人对该意见书也未提出异议。上诉人所述的疫情原因导致护理人员受限，但该意见书没有显示。一审法院认定事实清楚，证据充分，责任分配准确，判决正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持一审判决。王某某向一审法院起诉请求：1.依法判令被告支付原告医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计145，687.95元；2.本案诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2020年5月23日夜，原告王某某在位于济南市历城区某区西门的小广场上看护小孩，同住该小区的李某甲与其他孩子在该小广场上打羽毛球。被告李某甲在打羽毛球过程中将王某某撞倒在地，王某某随即被送往济南市第三人民医院门诊部进行治疗，李某甲之父李某乙经人推荐向王某某建议贴服膏药治疗，王某某同意后开始贴服膏药至同年5月28日。因贴服膏药期间王某某的病情加重，2020年5月28日，王某某入济南市第三人民医院住院治疗，实际住院8天，支出医疗费用35，529.95元。王某某出院后就其各项损失要求二被告予以赔偿，二被告对双方过错程度持有异议，双方协商未果，引起诉讼。另查明，1、王某某就其伤情进行司法鉴定，2020年10月6日，山东政法学院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.王某某的损伤评定为十级伤残；2.王某某护理期限评定为80日，住院期间2人护理，出院后1人护理；3.王某某营养期限评定为80天。2、王某某主张护理费的计算方法为8天×2人×150元/天+72天×1人×150元/天=13，200元；营养费的计算方法为80天×100元/天=8000元；住院伙食补助费的计算方法为8天×100元/天=800元；残疾赔偿金的计算方法为42，329元/年×20年×10%=84，658元。一审法院认为，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，王某某与李某甲均在开放的小区广场上自由活动，李某甲所进行的体育运动危险系数较高，其在进行体育运动过程中应确保自身及他人的安全，在未确保安全的情况下将王某某撞倒，应对王某某因此受到的损害承担赔偿责任，因李某甲系未成年人，赔偿责任应由李某甲的法定代理人李某乙承担。王某某在开放区域看护小孩也负有一定的安全注意义务，其未尽到安全注意义务的行为，也存在一定过错，也应承担一部分责任。综合考量，双方的活动类型及安全注意义务的大小程度，一审法院酌定减轻李某甲、李某乙30%的赔偿责任。王某某主张的医疗费、住院伙食补助费、护理费均有合法有效证据予以证实，一审法院对该三项诉讼请求予以支持。王某某主张的营养费、营养期限有鉴定结论予以证实，但其计算标准过高，按照50元/天的标准予以支持。王某某主张的残疾赔偿金、伤残等级有鉴定结论予以证实，但其计算年限不符合法律规定，根据王某某的出生日期，按照计算14年的标准予以支持。王某某主张的交通费，虽未提供证据予以证实，但该项费用确需支出，一审法院酌定支持200元。王某某主张的精神损害抚慰金过高，一审法院按照王某某的伤残程度，酌情支持1000元。判决：一、限李某乙于本判决生效日起十日内赔偿王某某医疗费24，871元；二、限李某乙于本判决生效日起十日内赔偿王某某护理费9240元；三、限李某乙于本判决生效日起十日内赔偿王某某营养费2800元；四、限李某乙于本判决生效日起十日内赔偿王某某住院伙食补助费560元；五、限李某乙于本判决生效日起十日内赔偿王某某交通费140元；六、限李某乙于本判决生效日起十日内赔偿王某某残疾赔偿金41，482元；七、限李某乙于本判决生效日起十日内赔偿王某某精神损害抚慰金1000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1607元，王某某负担724元，李某乙负担883元。二审中，当事人没有提交新证据。原审判决认定的事实属实，本院予以确认。案经调解未果。本院认为，本案争议的焦点为一审法院判令上诉人李某甲、李某乙承担王某某各项损失70%的赔偿责任，以及确定护理费每人每天150元的标准是否适当的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任。依照法律规定推定行为人有过错，其不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。就本案而言，上诉人李某甲与他人在开放性的公共场所小广场上打羽毛球，系从事群众性的户外体育活动，该活动类型属于高强度的运动项目，其作为从事该项运动的积极参与者，应确保自身及他人的安全，并负有一定的注意和安全保障义务。而王某某当时在看护孩子，对其自身亦应负有一定的安全注意义务，但根据日常生活经验，王某某的该看护活动对他人不存在明显安全影响；故与上诉人李某甲相比，李某甲所应负的注意义务及安全保障义务相对较高。同时，对于损害事件发生的原因，双方当事人在一审时均认可李某甲在打球过程中将王某某撞倒在地的事实，故本案的发生虽与李某甲、王某某均未尽到合理的观察注意义务、均存在过错有关，但可以认定为系李某甲将王某某撞倒所导致，李某甲的行为与王某某的损害后果存在因果关系。综合考量双方活动类型、所负安全注意义务的大小以及本案发生的具体原因、双方当事人的过错程度，鉴于李某甲系未成年人，其赔偿责任应由法定代理人承担，一审法院认定李某甲、李某乙一方应承担70%的主要赔偿责任，王某某自身应负30%的次要责任，上述责任划分符合法律的规定，是正确的。对于护理费的标准问题，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条规定，在诉讼过程中，一方当事人陈述的于己不利的事实，或者对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。在证据交换、询问、调查过程中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，当事人明确承认于己不利的事实的，适用前款规定。经审查，上诉人李某甲、李某乙在一审时对王某某主张的住院期间2人护理、每天150元的护理费，表示认可，并未提出异议，系对其自身诉讼权利的处分。结合王某某受伤后腰椎压缩性骨折治疗的情况，以及相应司法鉴定意见书的意见明确载明其住院治疗期间建议为2人护理；同时，该护理费及相应标准为每天150元并未明显超出本地护工的一般护理标准，合情合理；故一审法院基于双方当事人的一致意见并确定本案护理费标准为2人护理每天150元是适当的。综上所述，上诉人李某甲、李某乙的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3214元，由上诉人李某甲、李某乙负担。本判决为终审判决。审 判 员 吕厥中二〇二一年三月二十四日法官助理 陈 瑶书 记 员 杨建群"