福建省长汀县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）闽0821刑初37号 公诉机关长汀县人民检察院。 被告人刘林林，男，汉族，1963年05月20日出生于福建省长汀县，小学文化，务农，户籍所在地及住址为福建省长汀县。1999年8月31日因犯滥伐林木罪被福建省将乐县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币15000元。2010年1月12日因犯开设赌场罪被长汀县人民法院判处管制一年六个月，并处罚金15000元。2013年10月12日因赌博被长汀县公安局行政拘留十日并处罚款1900元。2015年5月26日因赌博被长汀县公安局行政拘留十日并处罚款3000元；2016年4月20日因赌博被长汀县公安局行政拘留十日并处罚款1900元；2020年4月8日因赌博被长汀县公安局决定行政拘留11日并处罚款1900元。因本案于2020年7月15日由长汀县公安局决定并执行取保候审。2021年2月22日经本院决定并由长汀县公安局执行取保候审。 被告人俞桃生，男，汉族，1979年8月9日出生于福建省长汀县，初中文化，个体户，户籍所在地及住址为福建省龙岩市长汀县。因本案于2020年5月12日由长汀县公安局决定并执行取保候审。2021年2月22日经本院决定并由长汀县公安局执行取保候审。 长汀县人民检察院以汀检一部刑诉〔2021〕Z33号起诉书指控被告人刘林林、俞桃生犯赌博罪，向本院提起公诉。本院于2021年2月22日受理后，适用简易程序，公开开庭审理了本案。长汀县人民检察院指派检察员晏兴亮出庭支持公诉，被告人刘林林、俞桃生到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年4月3日，被告人俞桃生和刘林林商议由两人合庄，每天在××镇××村××号涂某从（另案处理）的老房子内以“押九点”的形式聚众赌博，至2020年4月7日被查，共获利6000余元。2020年4月7日ｌ5时，河田派出所民警在该老子内现场查获被告人刘林林以及戴某、吴某2等二十八名参赌人员，现场缴获赌资15753元，扑克牌一副、骰子五个、瓷饭碗一个。被告人俞桃生趁民警在抓赌时趁乱逃离现场。 到案后，被告人刘林林如实供述了自己的罪行。2020年5月12日，被告人俞桃生自动向长汀县公安局河田派出所投案，如实供述了自己的主要罪行，并退出赃款3000元。 公诉机关提交了：1、长汀县公安局出具的受案登记表、立案决定书、取保候审决定书、扣押决定书、情况说明、人员基本信息、到案经过及有无违法犯罪经历证明表、刑事判决书、行政处罚决定书等书证；2、证人刘某1、李某1、李某2、吴某1、刘某2、刘某3、李某3、范某1、刘某4、刘某5、修某、刘某6、范某2、罗某、范某3、范某4、吴某2、范某5、谢某、刘某7、修某1、俞某、刘某8、钟某、彭某、戴某、李某4、韩某、涂某从等人的证言；3、被告人刘林林、俞桃生的供述和辩解；4、长汀县公安局制作的辨认笔录、扣押笔录及现场照片等勘验、检查笔录等证据证实。 公诉机关认为，被告人刘林林、俞桃生以营利为目的，聚众赌博，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款和第二十五条第一款的规定，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人刘林林到案后，如实供述自己的罪行，系坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，可以从轻处罚。被告人刘林林具有前科、劣迹，酌情从重处罚。被告人俞桃生自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款，可以从轻或减轻处罚。被告人俞桃生主动退出赃款并同意缴纳罚金，可酌情从轻处罚。被告人刘林林、俞桃生自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以依法从宽处理。建议判处被告人刘林林有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元；判处被告人俞桃生有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。 被告人刘林林、俞桃生对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人刘林林、俞桃生各分得非法所得人民币3000元；被告人刘林林、俞桃生在本案审理期间分别预缴了罚金二千元、五千元；因本案长汀县公安局于2020年4月8日决定对被告人刘林林行政拘留十一日并处罚款一千九百元，因疫情及被告人刘林林患病等原因，未对被告人刘林林行政拘留，被告人刘林林已缴纳罚款人民币一千九百元。 本院认为，被告人刘林林、俞桃生构成赌博罪。公诉机关的指控成立，予以支持。被告人刘林林到案后能如实供述自己的罪行系坦白，且愿意接受处罚，对其可从轻处罚；被告人俞桃生主动投案并如实供述自己的罪行系自首，且愿意接受处罚，对其可从轻处罚；被告人刘林林具有前科、劣迹，应酌情从重处罚。被告人刘林林退出了部分赃款，可酌情从轻处罚；被告人俞桃生主动退出赃款并预缴了罚金，可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。长汀县公安局以被告人刘林林伙同他人赌博的行为对刘林林作出了行政处罚但未执行，与本院认定的被告人刘林林赌博犯罪行为属同一行为，本院已对被告人刘林林作出刑事处罚，长汀县公安局作出的对被告人刘林林行政拘留十一日的行政处罚不再执行，已缴纳的罚款人民币一千九百元，可抵扣罚金。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十一条、第六十七条第一、三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人刘林林犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元（已预缴二千元，另已缴纳的罚款一千九百元可抵扣），罚金限本判决生效后三日内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算。） 二、被告人俞桃生犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。） 三、被告人俞桃生退出的违法所得人民币三千元，予以没收，上缴国库。（本案生效后，由暂扣机关长汀县公安局依法上缴） 四、责令被告人刘林林退出非法所得人民币三千元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省龙岩市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员 兰 文 二〇二一年三月九日 书记员 黄议娴 附：本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条【法院对认罪认罚案件量刑建议的处理】对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。