山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终2287号 上诉人（原审被告）：青岛美合睿思文化传媒有限公司。 法定代表人：董良修，总经理。 委托诉讼代理人：戴军，山东谦德律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：范红科。 委托诉讼代理人：迟海涛，山东融冠（青岛）律师事务所律师 上诉人青岛美合睿思文化传媒有限公司因与被上诉人范红科健康权纠纷一案，不服山东省青岛市李沧区人民法院（2020）鲁0213民初2097号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人青岛美合睿思文化传媒有限公司的委托诉讼代理人戴军，被上诉人范红科及其委托诉讼代理人迟海涛参加庭审。本案现已审理终结。 青岛美合睿思文化传媒有限公司上诉请求：依法撤销(2020)原判，并依法改判。事实与理由：一审法院认定事实错误。一、被上诉人于2019年8月21日来到上诉人工作现场，上诉人尚未给被上诉人分配工作，更没有上诉人的工作人员带其查看焊制地点，是被上诉人私自在二楼闲逛时从二楼跌落一楼受伤。被上诉人受伤是工作尚未开始时自己的疏忽大意造成的，被上诉人应承担此次事故的主要责任，上诉人承担次要责任。二、被上诉人没有工资收入证明，其误工费应参照2019年度青岛市社平工资计算。一审法院认为以青岛市相同或相近行业上一年度职工平均工资每月7400元计算上诉人的误工费，没有法律依据。三、被上诉人的父亲是农民，虽然64岁，但是否丧失劳动能力不应以年龄为依据，应由合法的劳动能力鉴定机构确认。被上诉人父亲生活在农村，其收入本就来源于土地，在其没有失地的情况下，不能说明其没有收入，因此，被上诉人父亲的生活费不应赔偿。综上所述，一审法院认定事实错误，上诉人请求二审法院，查清事实依法改判。 范红科辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。一、一审法院认定上诉人承担主要责任，符合事实情况。答辩人于2019年8月21日上午7时到被上诉人处开始工作，至下午15时30分左右受伤，是一直在持续工作，通过答辩人急诊病历诊疗时间能够予以佐证答辩人受伤时间。而上诉人所述答辩人到达工作现场未分配工作，也未开始工作，是不符合正常工作习惯的。所以被上诉人的上诉理由与事实不符。二、答辩人从事电焊工作，无固定的工资收入，一审法院按照青岛市相同或相近行业上一年度职工平均工资计算符合事实。三、答辩人父亲年满六十周岁，且属于农村户口，无退休金，也无其他收入来源，由子女进行扶养，所以该部分扶养费应予支持。综上，答辩人认为，我方已在一审中提交充分的证据证明自己的主张，且证据材料来源合法，也能够相互印证。一审法院事实查明清楚，判决得当，应予以维持。 范红科向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费暂计10000元，残疾赔偿金、住院伙食补助费、误工费、护理费等赔偿项目待司法鉴定意见出具后或实际发生后再行追加，2.诉讼费用由被告承担。案件审理中，原告将诉讼请求第一项变更为：判令被告赔偿原告医疗费17506.52元（含病号服、复印费）、住院伙食补助费1100元、误工费50000元、护理费6600元、残疾赔偿金108968元、被扶养人生活费51135.7元、精神抚慰金2000元、交通费110元、鉴定费2080元。事实及理由：原告受被告雇佣从事电焊工作，2019年8月21日，原告在铁架上工作时从上面摔下受伤，被送往青岛市第八人民医院住院治疗，被诊断为桡骨远端骨折、鼻骨骨折等，原告为维护自身的生命健康权，诉至法院，请求依法判如所请。 一审法院认定事实：原告范红科称，其在2019年8月21日通过被告公司主管熊幸福的联系到被告青岛美合睿思文化传媒有限公司处焊制花架，当天到达被告位于李沧区的办公楼后，由被告处工作人员带至二楼，在查看焊制地点时，从二楼跌落到一楼摔伤，原告事后才知道二楼地面是石膏板，不能承重。被告称原告是打零工的，出事以前在被告处干过活，被告需要电焊工的时候就联系原告来干。原告出事当天是自己到被告处来的，被告处当时有活，原告就留下来了。事故发生后，原告由被告处工作人员送至青岛市第八人民医院进行救治，原告在青岛市第八人民医院住院11天，入院诊断为桡骨远端骨折、桡骨远端关节脱位、鼻骨骨折、鼻中隔骨折、寰枢椎半脱位、面部擦伤。损伤原因为从房屋或建筑结构上跌落或跌出。原告住院期间医嘱载明“留陪人”，由其妻子李芸莉进行陪护，原告为本次受伤治疗共花费医疗费17506.52元。经青岛正源司法鉴定所鉴定，原告左桡骨远端骨折术后目前致残程度为十级，原告多发损伤的误工期限为自受伤之日起90-180日，护理期限为自受伤之日起30-60日。原告花费鉴定费2080元。原告受伤前从事电焊工作，自2017年6月起至今在青岛租房居住。原告与其妻子李芸莉生育子女两人：子范晨阳，生于2005年11月18日；女范晨耀，生于2010年6月19日。原告父亲范玉仓，生于1956年6月10日，原告父母共生育子女两人，分别为原告及其妹妹范红萍，其妹已成年。 一审法院认为，本案争议的焦点问题是：1.被告是否应对原告受伤承担赔偿责任及责任比例；2.赔偿数额的确定。关于第一个焦点问题：原告是电焊工人，其称到被告处焊制花架的陈述符合常理，被告虽辩称没有雇佣原告进行工作，但是确认原告当天是在被告处干活时摔伤的事实，原告系在被告的工作地点查看焊制花架位置时摔伤，应当认为是在从事雇佣活动时受伤。被告容许原告上至二楼石膏板上，因石膏板不能承重导致原告跌落到一楼，被告提交的证据不能证明事发时其在此处设置了警示标志和围挡，应承担举证不能的责任，应当对原告的受伤负有责任；原告作为一名有经验的电焊工人，应当对自己的工作安全负有一定的注意义务，其未注意到二楼是石膏板地面而踩上跌落，因此原告自己亦应当承担相应的责任。综合双方的过错，一审法院认定被告未告知或提示二楼地面系石膏板是造成本次事故的主要原因，而原告观察不周或疏忽大意是造成事故的次要原因，故被告承担事故的主要责任，原告承担事故的次要责任，以认定被告承担70%的责任，原告承担30%的责任为宜。 关于原告的损失情况，一审法院认定如下：1.关于医疗费17506.52元，原被告均予以认可，予以确认。2.关于住院伙食补助费1100元，原告住院11天，每日按照100元主张，计算方式和标准符合法律规定，予以支持。3.关于误工费50000元，原告受伤后多发损伤并行手术治疗，误工期限的鉴定结论为自受伤之日起90-180天，原告主张5个月的误工期限合理。原告受伤前从事电焊工作，收入不固定，原告不能举证证明其最近三年的平均收入状况，法院参照青岛市相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，认为以每月7400元为宜。故对原告主张误工费37000元的诉讼请求，予以支持；超出部分不予支持。4.关于护理费6600元，原告住院期间医嘱显示需要1人护理，由原告妻子李芸莉提供护理，出院医嘱未提及需专人护理，仅载明“患肢暂勿持重”，结合护理期限30-60天的鉴定结论，法院认为以30天为宜。原告未提交证据证明李芸莉的收入情况，法院参考青岛与陕西宝鸡的地区差异，酌情按照一般护工标准每人每天110元计算其护理30天的护理费为3300元。5.关于残疾赔偿金108968元，根据法院依法委托的鉴定机构出具的鉴定意见，原告本次受伤构成十级伤残。原告提交的社区证明、租房合同可以互相印证，足以证明原告在青岛已连续居住一年以上，故原告主张依据青岛市收入标准计算残疾赔偿金符合法律规定，对于原告主张残疾赔偿金108968元的诉讼请求，法院予以支持。6.关于被扶养人生活费51135.7元，青岛市2019年城镇居民人均消费性支出为35266元，原告受伤时两未成年子女需抚养的年限分别为4年和9年，两未成年子女的被扶养人生活费应为22922.9元（35266元×4×0.1÷2+35266×9×0.1÷2）。原告父亲系农民，已年满64周岁，应当认定丧失劳动能力，其所在村委会为其出具证明没有收入来源，故应当计算其被扶养人生活费，原告父亲共有两个子女，原告应负担的部分为28212.8元（35266元×16×0.1÷2）。故对原告主张被扶养人生活费51135.7元的诉讼请求，法院予以支持。7.关于精神抚慰金2000元，因原告在被告场地上受伤，被告应对此承担责任，根据原告的受伤情况，本院酌定为1000元，超出部分法院不予支持。8.关于交通费110元，原告未提交证据证明其实际花费，故对原告主张交通费110元的诉讼请求，法院不予支持。9.关于鉴定费2080元，该系原告确定伤残等级的合理必要花费，法院予以支持。综上，被告应当赔偿原告各项损失共计155463.15元（医疗费17506.52元、住院伙食补助费1100元、误工费37000元、护理费3300元、残疾赔偿金108968元、被扶养人生活费51135.7元、精神抚慰金1000元、鉴定费2080元，上述各项损失之和的70%）。判决：一、被告青岛美合睿思文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告范红科各项损失共计155463.15元；二、驳回原告范红科的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案系健康权纠纷。针对上诉人的诉求分析如下： 关于本案法律适用。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”因本案法律事实发生于民法典实施前，本案应当适用当时的法律、司法解释的规定。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释（法释[2003]20号）》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。根据本案一审查明的事实，被上诉人在上诉人处查看焊制花架位置时摔伤，应认定为是在从事雇佣活动中受伤。被上诉人自身未尽到安全注意义务，可减轻上诉人的赔偿责任。一审法院认定上诉人承担70%的赔偿责任并无不当，应予维持。关于误工费，上诉人主张参照2019年度青岛市社平工资计算，于法无据，本院不予支持。关于被扶养人生活费，被上诉人提供证据证明其父亲年老体弱、没有收入来源，上诉人主张被上诉人父亲没有丧失劳动能力，没有提供相应证据，本院不予支持。 综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3409元，由青岛美合睿思文化传媒有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  袁金宏 审判员  杨海东 审判员  牛珍平 二〇二一年三月十五日 法官助理朱文雪 书记员王 倩 书记员于 雪