陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）陕08民终188号上诉人（原审被告）：何艳，女，1981年10月10日出生，汉族，住陕西省定边县。被上诉人（原审原告）：宗丹丹，女，1990年11月3日出生，汉族，住陕西省定边县。上诉人何艳因与被上诉人宗丹丹健康权纠纷一案，不服陕西省定边县人民法院（2020）陕0825民初3200号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月7日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。何艳上诉请求：1、依法撤销陕西省定边县人民法院（2020）陕0825民初3200号民事判决，将案件发回重审或者依法改判；2、本案一、二审诉讼费用由宗丹丹负担。事实与理由：1、宗丹丹消费的3220元系购置化妆品的费用，何艳的经营范围不包括拔火罐。何艳给宗丹丹拔火罐是基于信赖利益与私人关系，出于好意免费给宗丹丹进行了火罐治疗，属好意帮助行为。2、宗丹丹作为完全民事行为能力人，应当知道拔罐的风险与危害后果。其为了免费拔罐，放任危害后果的发生，自身存在过错。应当对由此产生的损失承担主要责任。原审判决没有划分责任比例，判决何艳承担全部赔偿责任有失公平，加重了何艳的赔偿责任。3、宗丹丹存在过度治疗以及治疗与烧伤无关病情的行为。在宗丹丹烧伤后，何艳立即护送其在定边县人民医院进行了全面治疗，至医嘱病情稳定、恢复后，又前往宁夏医科大学附属医院进行了检查，结果良好。宗丹丹自行在定边县中医院、宁夏医科大学总医院进行治疗，且宁夏医科大学总医院的治疗时间与在定边县人民医院治疗时间冲突，无法核实治疗的真实性与必要性，存在伪造病历的嫌疑。宗丹丹在定边县精神病医院治疗抑郁症与本案没有关联性。原审法院采信鉴定意见缺乏依据，鉴定结论与事实不符，且营养期超出了委托鉴定范围，不应采纳，应重新鉴定。4、原审判决证据不足，误工费计算不符合实际情况。宗丹丹未能提供交通费票据，且去往银川医院诊疗的交通费何艳己经承担。原审判决交通费800元不当。后续治疗费应当以实际发生为准。宗丹丹辩称：何艳所述3220元是购买化妆品的费用不是事实，宗丹丹使用了在何艳处购买的化妆品后，脖子上起疹子，何艳称宗丹丹体内有湿气就给宗丹丹拔罐，宗丹丹受伤后报警了，警察让何艳赶紧领宗丹丹去治疗，宗丹丹说的都是事实。宗丹丹向一审法院起诉请求：1、依法判令何艳支付宗丹丹医疗费6386.26元，误工费18450元，护理费6000元，营养费1800元、住院伙食补助费1150元、交通费280元，住宿费1440元、后续治疗费5000元、鉴定费1440元，共计41946.26元。2、依法判令何艳立即退还宗丹丹3220元会员费。3、本案一审诉讼费用由何艳负担。一审法院认定事实：2019年11月24日，宗丹丹在何艳开办的臻颜坊SPA美容会拨火罐时受伤，何艳对宗丹丹进行救治并支付相关费用。2019年12月4日，何艳就诊于宁夏医科大学总医院，诊断为：后背酒精火焰烧伤残余0.5%，深Ⅱ°。2019年12月16日在定边县中医院住院治疗7天，诊断为：1.背部浅Ⅱ°烧伤；2.肩周炎；3.颈椎病；4.神经官能症。2019年12月24日在定边精神病专科医院住院治疗15天，诊断为抑郁症。根据宗丹丹申请，一审法院依法委托本院司法技术室，本院司法技术室又委托陕西榆林正大法医司法鉴定所作出陕榆正法（2020）临鉴字第J298号鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人宗丹丹本次外伤，未及伤残。后续治疗费5000元。误工期90日，护理期60日，营养期60日。一审法院认为，公民享有健康权，其合法的民事权益受法律保护。本案中，宗丹丹在何艳处拔火罐受伤，何艳应当对宗丹丹承担相应的民事赔偿责任。宗丹丹医疗费6386.26元，误工费197元/天×90天＝17730元，护理费，住院期间100元/天，出院期间50元/天，100元/天×22天+50元/天×38天＝4100元，住院伙食补助费50元/天×22天＝1100元，营养费20元/天×60天＝1200元，交通费未提供符合证据形式的票据，综合宗丹丹就医情况，酌情认定800元，后续治疗经鉴定为5000元，鉴定费1440元，予以支持；以上总计37756.26元。住宿费宗丹丹未提供相应证据，不予支持。宗丹丹请求超出部分，不予支持。何艳辩称中医院治疗及精神病院治疗均与本次受伤无关，但未提供相关证据佐证，不予支持。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决：1、由何艳于一审判决生效之日起十日内支付宗丹丹医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、后续治疗费、鉴定费等各项费用共计37756.26元。2、驳回宗丹丹的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费420元，由何艳负担。一审法院认定事实清楚，本院对一审查明事实予以确认。二审中，宗丹丹提交了两组新证据。1、微信付款截屏1张，证明宗丹丹拔火罐付了38元；2、烧伤后照片1张，证明宗丹丹被烧伤的事实。何艳质证意见：对第一组证据不认可，38元收了，但不是拔罐钱，是来店里买化妆品；对第二组证据的真实性及证明目的均认可。本院认证意见：对第一组证据，何艳虽否定其证明目的，但其并未提供相关证据予以反驳，本院依法予以采信。何艳对第二组证据无异议，本院予以采信。本院认为,双方当事人对宗丹丹在何艳处拔火罐受伤的事实均无争议，本院予以确认。关于赔偿责任的划分问题。何艳主张拔罐并非其经营范围，其免费为宗丹丹拔罐属于好意帮助行为，但其并未提交证据证明其经营范围不包括拔罐，且无论何艳经营范围是否包括拔罐，拔罐的行为是否免费，其作为提供服务的经营者,应当提供安全的服务,不能因为提供免费服务而减轻其安全服务的责任，因此，何艳对烧伤给宗丹丹造成的损失应当承担赔偿责任。何艳并无证据证明宗丹丹对烧伤的发生存在过错，其主张一审判决未划分责任比例不当的上诉理由不能成立。关于医疗费问题。何艳主张宗丹丹过度医疗且存在与治疗烧伤无关的医疗行为。但其并未提交证据否定宗丹丹在定边县中医院、定边县精神病医院治疗的必要性与合理性，应当承担举证不能的不利后果，一审判决并无不当。关于营养费问题。宗丹丹申请鉴定事项中并未包含营养期，且其提交的病历资料中也无出院后需加强营养的医嘱，故营养期应以住院天数为准，即营养费为660元（22天×30元），何艳该上诉理由成立，本院予以支持。关于误工费问题。何艳未举证证明其有固定收入，其误工费应按照陕西省城镇私营单位就业人员2019年度平均工资计算为10720.36元（43477元÷365天×90元），何艳该上诉理由成立，本院予以支持。关于后续治疗费问题。根据陕西榆林正大法医司法鉴定所陕榆正法（2020）临鉴字第J298号鉴定意见，宗丹丹本次外伤后续治疗费5000元，系必然发生的费用，一审判决予以支持并无不当。关于交通费问题。宗丹丹外出治疗必然产生一定的交通费用，一审判决结合宗丹丹就医情况，酌情认定交通费800元并无不当。宗丹丹损失如下：医疗费6386.26元，误工费10720.36元、护理费4100元、住院伙食补助费1100元、营养费660元、交通费800元、后续治疗费5000元、鉴定费1440元，以上共计30206.62元。综上所述,何艳的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持陕西省定边县人民法院（2020）陕0825民初3200号民事判决第二项；二、变更陕西省定边县人民法院（2020）陕0825民初3200号民事判决第一项为：何艳于本判决生效之日起十日内支付宗丹丹医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、后续治疗费、鉴定费等各项费用，共计30206.62元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费740元，由何艳负担592元，宗丹丹负担148元。本判决为终审判决。审 判 长 乔幼涛审 判 员 徐白江审 判 员 王 娟二〇二一年三月十一日法官助理 梁生生书 记 员 田建伟