湖南省永州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）湘11刑终147号原公诉机关湖南省东安县人民检察院。上诉人（原审被告人）蒋某，男，1990年5月15日出生，汉族，初中文化，无业，湖南省东安县人，住湖南省东安县。2011年6月8日因赌博被东安县公安局治安处罚；2011年5月4日因犯寻衅滋事罪、非法拘禁罪被东安县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑五年；2017年4月5日因犯容留他人吸毒罪，被东安县人民法院撤销缓刑，以犯容留他人吸毒罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币二千元，合并前罪决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2020年4月24日被东安县公安局刑事拘留，同年5月12日东安县人民检察院批准逮捕，同日被东安县公安局执行逮捕。现羁押于东安县看守所。湖南省东安县人民法院审理湖南省东安县人民检察院指控原审被告人蒋某犯故意毁坏财物罪、帮助信息网络犯罪活动罪一案，于2020年11月16日作出（2020）湘1122刑初144号刑事判决：被告人蒋某犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑三年；犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，决定合并执行有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。宣判后，原审被告人蒋某于2020年11月26日向本院提出上诉。东安县人民法院于2021年3月1日向本院移送案卷，本院于同日立案受理。本院依法组成合议庭，经查阅案卷，讯问上诉人（原审被告人）蒋某，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。原判认定：（一）故意毁坏财物罪2014年9月16日，唐某1、周某1等人与永州市御江苑房地产开发公司（以下简称御江苑房地产开发公司）董事长徐某1等人因房屋质量及延期交付违约金问题在御江苑售楼部发生争执并打架，唐某1、周某1与曾某1（系周某1之妻）不同程度受伤，曾某3（系曾某1之父，已判刑）闻讯后召集周某某、郑某旺（已判刑）、被告人蒋某、蒋某2（已判刑）赶到御江苑售楼部，由唐某1（已判刑）用钥匙打开售楼部的大门，并将大门用肩膀抬起，曾某3指使周某某、郑某旺、蒋某2、蒋某等人持砖头、凳子将御江苑售楼部里面电视、房子模型、沙盘模型、盆栽藤椅桌以及御江苑办公室的卷闸门和玻璃门打烂。经永州市价格认证与信息监测中心鉴定，被砸坏的物品总价值为78456元。2015年9月21日，双方就民事部分达成刑事和解，御江苑房地产开发公司出具了谅解书。（二）帮助信息网络犯罪活动罪2020年2月初至4月23日期间，被告人蒋某和蒋某琴（另案处理）租住在广东省东莞市长安镇雅安公寓××室，利用做非法赌博平台（“亿博体育”）客服获取非法所得。被告人蒋某和蒋某琴通过网络购买多个微信账号、抖音号和雷速号（接入境外互联网所用），根据“亿博体育”赌博平台客服提供的“剧本”素材，并将收购来的微信账号伪装成“白富美”，通过抖音、微信等网络社交工具在网络上色诱客户。在与“客户”网络交往过程中，将“客户”骗到“亿博体育”赌博平台进行赌博，经查实，2020年2月初至3月期间，被告人蒋某、蒋某琴的客户在“亿博体彩”赌博充值金额为356,250元，被告人蒋某和蒋某琴从“亿博体育”赌博平台获取充值金额的提成，被告人蒋某和蒋某琴一共获取了平台的12万元的佣金，领取了工资32,000元。上述事实，有下列证据证明。物证：扣押作案工具手机、银行卡、笔记本电脑等；书证：商品房买卖合同、情况说明、调解协议书、收条、谅解书各一份、湖南省东安县人民法院（2017）湘1122刑初35号刑事判决书、湖南省东安县人民法院（2012）东法刑初字第45号刑事判决书、湖南省东安县公安局强制隔离戒毒决定书一份、公安行政处罚决定书五份、永州阳光御江苑房地产开发有限公司出具的证明一份、微信聊天记录、“亿博网站”、话术模板照片截图、投注、领取佣金记录等；证人证言：证人曾某1、周某1、乔某、徐某2、徐某3、李某、蒋某1、杨某、廖某、周某2、陈某、唐某1、蒋某2、唐某2、曾某2、蒋某3、唐某3、蒋某4的证言；被害人陈述：被害人徐某1的陈述；被告人供述和辩解：被告人蒋某的供述和辩解、同案犯曾某3、郑某旺、周某某、唐某1的供述和辩解、同案犯蒋某琴的供述和辩解；鉴定意见：东安县价格认证中心价格出具的东价认鉴（2014）207号价格鉴定结论书及价格认证标的物明细表一份；永州市价格认证与信息监测中心出具的永价认鉴［2014］24号价格鉴定结论书及明细表；永州龙溪司法鉴定所出具的永州龙溪司法鉴定所［2014］法鉴字第564号司法鉴定意见书及照片；永州龙溪司法鉴定所出具的永州龙溪司法鉴定所［2014］法鉴字第563号司法鉴定意见书及照片；永州龙溪司法鉴定所出具的永州龙溪司法鉴定所［2014］法鉴字第562号司法鉴定意见书及照片；现场勘验、检查笔录：现场勘验，检查，辨认笔录；视听资料：案发现场视频监控一张等证据证实。据此，原审法院依法作出前述判决。蒋某上诉提出：原判认定故意毁坏财物罪证据不足；原判量刑过重。经二审审理查明的事实和证据与一审审理查明的事实和证据一致，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）蒋某伙同他人故意毁坏公私财物，数额巨大，其行为已构成故意毁坏财物罪；蒋某明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供帮助，其行为已构成帮助信息网络犯罪活动罪。蒋某在共同故意毁坏财物犯罪中起主要作用，系主犯。蒋某原因犯罪被处有期徒刑，在刑法执行完毕后五年内再犯应处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。蒋某一人犯数罪，依法应数罪并罚。蒋某取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。蒋某能当庭认罪，认罪认罚，可从轻处罚。上诉人蒋某提出“原判认定故意毁坏财物罪证据不足，原判量刑过重”的理由，经查，蒋某伙同周某某、郑某旺、蒋某2等人持砖头、凳子将御江苑售楼部里面电视、房子模型、沙盘模型、盆栽藤椅桌以及御江苑办公室的卷闸门和玻璃门打烂，造成永州市御江苑房地产开发公司财产损失计人民币78456元的事实。由被害人的报案陈述、财物损失价格鉴定结论、证人证言、同案人供述及蒋某等人供认不讳等证据证明，足以认定。原审法院依据被告人蒋某的犯罪事实、情节，在法定量刑幅度内对蒋某的量刑是适当的。故蒋某提出的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审理程序合法，本院予以维持。据此，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二款，第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  周艳君审判员  伍希永审判员  彭卫民二〇二一年三月十六日书记员  蒋 旻附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：（一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；（二）被告人被判处死刑的上诉案件；（三）人民检察院抗诉的案件；（四）其他应当开庭审理的案件。第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。