湖北省宜昌市三峡坝区人民法院民 事 判 决 书(2021)鄂0591民初96号原告：浙江丽豪市政园林有限公司，住所地浙江省丽水市青田县瓯南街道水南青阜路****，统一社会信用代码91331121554770015P(1/6)。法定代表人：王敦森，该公司执行董事。委托诉讼代理人：郑周，湖北高韬律师事务所律师。（特别授权代理）委托诉讼代理人：宋超，湖北高韬律师事务所律师。（一般授权代理）被告：宜昌江发产业园管理有限公司，，住所地中国（湖北）自贸区宜昌片区发展大道****统一社会信用代码91420500MA495R273T。法定代表人：刘宝罗。委托诉讼代理人：胡银波，该公司项目经理。（特别授权代理）原告浙江丽豪市政园林有限公司（以下简称“丽豪公司”）与被告宜昌江发产业园管理有限公司（以下简称“江发产业园公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序于2021年2月5日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人郑周、被告的委托诉讼代理人胡银波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告丽豪公司提出诉讼请求如下：一、判决被告立即返还原告履约保证金200万元，并支付利息(自2019年8月12日起至清偿之日止，按月利率1%计算)；二、判决被告立即赔偿原告经济损失2234066元；三、诉讼费用由被告负担。事实与理由：2019年7月26日，原告丽豪公司(承包人)和被告江发产业园公司(发包人)签订了湖北省宜昌市高新区白洋新城科技园区地块二项目施工总承包合同协议书，对上述项目的建设工程施工承包事项包括工程名称、地点、承包方、地点围、开工时间、工程价款等进行了约定。双方在合同专用条款中约定：“承包人向发包人提供履约保证金人民币200万元。履约保证金的退还：按进度完成一半退50%，主体完工退还剩余款项。如合同签订后，二个月内如甲方(指被告)不能办理临时施工许可证及时开工，200万元履约保证金，5个工作日内无条件退还乙方(指原告)。在履行合同过程中产生争议时，依法向承包人所在地人民法院提起诉讼。”合同签订后，原告向被告支付了5万元，后于2019年8月12日又支付给被告195万元，共计支付了履约保证金200万元。被告于2019年12月25日向原告借款20万元(另案处理)。在被告的要求下，原告组织了施工人员和设备于2019年9月1日进场，建设了配套的临时设施。但是，被告一直没有办理完毕正式开工所必要的审批手续。2020年5月20日，原告和被告签订了《补充协议》，明确了有关事实，并进行了补充约定：“由于甲方的各种原因，项目施工已拖延了十个月之久不能开工。如甲方在2020年7月30日止还未办理完毕地块的相关施工合同手续不能及时开工，甲方必须在三个工作日内退还给乙方保证金200万元借款20万元，总共220万元按月利率1%计算计算，乙方所做的临时设施的工程量按实计算价格按市场计算，另外所有的开支费用损失合理计算，清算退场。”2020年7月20日，原告根据双方约定，对原告所做的临时设施工程款及合理的开支费用进行了核定，总价为2234066元。原告制作了《工程结算审核定单》及附件，并于7月30日发给了被告进行确认。至今天为止，被告没有提出异议，应当按约视为默认。原告认为，双方签订了建设工程施工总承包合同后，双方都应当按合同约定履行。原告按合同约定和被告的要求支付给被告履行保证金200万元，被告应当按合同约定返还并支付月1%利息。被告无法按合同约定办理施工必需的手续，应当按约定承担相应的违约责任，承担原告所做的临时设施工程款和原告其他经济损失2234066元。为了维护原告的合法权益，现特提起诉讼，请求人民法院依法判决。被告江发产业园公司辩称，一、关于原告要求返还履约保证金，被告认为该合同尚处于履责期，保证金暂不能退还；二、原告要求被告赔偿经济损失2234066元，被告认为无依据，（一）根据国家住建部发布的行业标准《施工现场临时建筑物技术规范》第3.0.1条之规定，临时建筑应有专业技术人员编制施工组织设计，并应经企业技术负责人批准后方可实施。临时建筑的施工安装、拆卸或拆除应编制施工方案，并应由专业技术人员施工、现场监督；（二）根据第3.0.8条规定，在施工过程中，原告未向被告提供材料申报；（三）根据第10项关于临建质量验收规定，原告在此过程中没有提出过验收要求，在双方签订的施工总承包合作协议书第九条中明确约定原告要按国家工程竣工验收有关规定，向被告提供完整竣工资料及竣工验收报告；（四）原告2020年7月20日通过微信方式发送了《工程结算审核定单》，是原告一家之言，未完成前面相关手续，价格无法核定，不予认同；三、被告不承担本案受理费、保全费等。被告认为双方签订的建筑工程总承包合同，处于履约期间，原告在未解除合同的情况下，要求退还履约保证金及支付利息不符合主合同对履约保证金的约定。原告认为被告对《工程结算审核定单》未提出异议视为默认，不予认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院根据当事人陈述和审查确认的证据，认定事实如下：一、合同签订及前期履行情况。2019年7月26日，被告江发产业园公司（发包人）与原告丽豪公司(承包人)签订了《施工总承包合同协议书》，合同第一部分约定将湖北省宜昌市高新区白洋新城科技园区地块二项目的施工交由丽豪公司总承包（包工包料），承包范围为5栋公寓楼和中试研发楼28栋土建、安装、室外附属等项目(不含绿化、消防电梯及设备)。合同约定开工日期为：实际开工日期按批复日期执行；分阶段实施的单体工程开工日期按批复日期执行。工期为24个月。合同约定工程价款为：合同价以本项目最终建筑工程预算(下浮率4%为准)造价约1.3亿元。合同第二部分通用条款中第九条竣工验收与结算第37项竣工结算第37.3分项约定：“发包人收到承包人递交的单位单项工程竣工结算报告及结算资料后，工程竣工结算报告金额在500万元以下的工程一般在20天以内…进行审查，给予确认或者提出修改意见。发包人确认竣工结算报告后向承包人支付工程竣工结算价款”。第37.6分项约定：“发包人收到竣工结算报告及结算资料后，在本条规定期限内对结算报告及资料没有提出意见则视为认同”。合同第三部分专用条款第十一条第45项关于履约保证金约定：“（1）承包人向发包人提供履约保证金人民币200万元；（2）履约保证金的退还：按进度完成一半退50%，主体完工退还剩余款项。”第51项补充条款第（10）分项约定：“如合同签订后，二个月内如甲方(即江发产业园公司)不能办理临时施工许可证及时开工，贰佰万元履约保证金，5个工作日内无条件退还乙方(即丽豪公司)。”合同签订后，丽豪公司以银行转账方式分两笔向江发产业园公司支付履约保证金，2019年7月29日支付第一笔5万元，2019年8月12日支付第二笔195万元，200万元履约保证金支付到位，江发产业园公司于2019年8月12日出具了收据。为保证工程的顺利开工，2019年9月至12月，丽豪公司根据江发产业园公司要求，进场建设工程临时配套设施，具体包括宿舍楼、卫生间、项目部、施工进场水泥路面、大门围挡以及承包方的广告牌等。丽豪公司2020年7月20日制作的工程结算审核定单及附件显示临建工程总价（含税）为2234066.02元。二、工程未开工及签订补充协议的事实。由于江发产业园公司未及时办理完毕项目施工手续，导致该项目一直无法开工。2020年5月20日，江发产业园公司（甲方）与丽豪公司（乙方）签订《补充协议》，载明：“如甲方在本补充协议商讨后在2020年7月30日止，还未办理完毕地块的相关施工合法手续不能及时开工。甲方必须在三个工作日内，退还乙方保证金200万元、借款20万元（原告已另案主张），总共220万元，按月利率1.0%计息，乙方所做的临时设施的工程量按实计算，价格按市场计算，另外所有的开支费用损失合理计算。清算退场！双方一致同意通过！本协议自签字之日起生效。”三、追讨履约保证金及临建费用的事实。截至到庭审之日，江发产业园公司仍未能办理完毕施工手续，工程无法开工。2020年7月30日，丽豪公司项目负责人陈冬玲通过微信与江发产业园公司总经理刘四清沟通，要求江发产业园公司按照补充协议约定退还履约保证金，并将临建工程量清单电子版发给对方审核，刘四清未予回复。认定上述事实的证据如下：原被告公司营业执照、《施工总承包合同协议书》、履约保证金收据、转帐凭证、《补充协议》、工程结算审核定单及工程量清单、微信聊天记录截图、施工现场视频、图片、施工日志以及当事人陈述等。本院认为，本案系建设工程施工合同履行过程中，因被告江发产业园公司未按期办理施工审批手续导致工程无法开工引发的纠纷，双方对《施工总承包合同协议书》以及《补充协议》均无争议,上述协议合法有效，双方的建设工程施工合同法律关系成立。本案争议焦点是原告支付的履约保证金是否应当退还以及原告经济损失的认定问题。一、关于履约保证金是否应当退还问题。该保证金的性质是为合同的顺利履行提供的金钱担保，目的是在承包人违约时，用于赔偿发包人的损失。原告丽豪公司依合同约定将履约保证金200万元支付到位，双方在合同中约定了保证金返还的方式和条件，后因被告江发产业园公司迟迟未能办理施工审批手续，双方在《补充协议》中对该笔保证金的返还条件进行了重新约定，即在2020年7月30日前若被告未能办理施工手续不能及时开工，被告须在3个工作日内即2020年8月5日前返还履约保证金200万元，并按月利率1%计算利息。截止本案庭审时，被告江发产业园公司仍然未能办理施工手续，且原告丽豪公司并未违约，因此原告丽豪公司主张返还履约保证金并支付利息的条件已经成立，其诉请符合双方约定，本院予以支持。该履约保证金的返还并不以合同解除为前提，被告江发产业园公司以合同未解除，尚在合同履行期内，不予返还保证金的理由不能成立，本院不予支持。二、关于原告经济损失的认定问题。双方在总承包合同中对开工时间并未明确约定，在原告丽豪公司为项目施工完成临时配套设施建设的情况下，被告江发产业园公司迟迟未能办理施工相关审批手续，导致合同无法履行，在双方通过《补充协议》明确办理施工手续的最迟时间为2020年7月30日后，被告江发产业园公司到期后依然未能如约履行，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。《中华人民共和国民法典》第五百七十七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”故原告丽豪公司有权主张被告江发产业园公司赔偿其经济损失。关于经济损失的金额，原告认为其损失为临时配套设施工程款及合理开支费用，并依据其编制的工程结算审核定单主张损失金额为2234066元。被告江发产业园公司认可原告完成了相关临时配套设施的事实，但仅以原告未按照行业标准办理报批、验收等手续为由，认为未经被告审定，对其主张的损失金额不予认可。本院认为，虽然临时配套设施不属于合同约定范围内的工程项目，但上述临时配套设施是为合同约定的工程项目而建设，对于该临时设施的验收、结算应参照双方签订的施工承包合同执行，丽豪公司根据《补充协议》确定的计价方式将工程结算审核定单等发给被告予以审定，履行了施工承包合同约定，被告江发产业园公司对此未予理会，依合同约定应视为认同该审定单载明的造价金额。庭审中，经本院释明后，被告江发产业园公司对临时配套设施工程造价提出鉴定申请，但未在规定时间内提交书面申请并办理鉴定手续，应承担举证不能的法律后果。因此，本院对原告丽豪公司主张的经济损失2234066元，予以支持。依照《中华人民共和国民法典》第四百六十五条、第五百七十七条、第五百七十九条、第七百八十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二十一条、第三十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告宜昌江发产业园管理有限公司向原告浙江丽豪市政园林有限公司返还履约保证金2000000.00元，并以2000000.00元为基数，自2019年8月12日起按月利率1%计付利息直至实际清偿之日止；二、被告宜昌江发产业园管理有限公司向原告浙江丽豪市政园林有限公司赔偿经济损失2234066.00元。上述判项所列款项给付的时间为本判决生效后三十日内，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费40673.00元（原告已预交），由被告宜昌江发产业园管理有限公司负担，并在履行本判决时一并支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审 判 长  谷 鹏人民陪审员  李明喜人民陪审员  徐振安二〇二一年三月二十九日书 记 员  程伊尔