河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫05民终847号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司。负责人：牛江良，该公司总经理。委托诉讼代理人：孟庆云，大沧海律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：施丽娟。委托诉讼代理人：李玉洁，河南商歌律师事务所律师。委托诉讼代理人：戚晓然，河南商歌律师事务所（实习）律师。被上诉人（原审被告）：河南省安阳安运交通运输有限公司通源出租汽车分公司。负责人：钱孟刚，该公司经理。委托诉讼代理人：刘鹏军，男，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：张会英。委托诉讼代理人：姜宾，系张会英之子。被上诉人（原审被告）：李学军。上诉人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司（以下简称人保财险安阳分公司）因与被上诉人施丽娟，李学军、河南省安阳安运交通运输有限公司通源出租汽车分公司（以下简称通源出租车公司）、张会英机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省安阳市文峰区人民法院（2020）豫0502民初5956号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。人保财险安阳分公司上诉请求：1、请求撤销一审判决，依法改判上诉人不承担责任；2本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人对被上诉人施丽娟鉴定意见有异议，施丽娟鉴定报告中关于肢体关节功能丧失计算标准和计算方法不明确，不能证明被上诉人施丽娟左踝关节功能丧失77％的事实，上诉人对其鉴定结论左踝关节功能丧失77％构成九级伤残不认可。上诉人申请被上诉人施丽娟出庭复勘其左踝关节活动程度，同时申请鉴定人出庭进行质证并就其鉴定报告施丽娟构成九级伤残的结论进行说明。一审判决对施丽娟被扶养人生活费应分段计算，在交强险之外应按照上诉人与被保险人之间商业三者险约定条款，依同等责任按照50％进行判决而不应按60％判决。施丽娟辩称，一审判决认定事实清楚，判决正确，应驳回上诉，维持原判。上诉人在鉴定意见作出后一审开庭审理时对鉴定意见均没有异议，在一审判决作出后其以鉴定结论有异议提出上诉明显是在浪费司法资源，拖延赔付时间，一审鉴定程序完全合法，是一审法院按照法定程序组织双方当事人确定的鉴定机构，鉴定程序合法、鉴定结论客观公正，应作为本案定案依据，人保财险安阳分公司主张分段计算被扶养人生活费没有事实与法律依据，其上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。张会英辩称，一审判决认定事实清楚，判决正确，请求驳回上诉。通源出租车公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回保险公司的上诉。李学军未到庭、未答辩。施丽娟向一审法院起诉请求：1、依法判令被告人保财险安阳分公司赔偿原告医疗费44234.90元、误工费43644.87元（129.51元／天×337天）、护理费14763.70元（128.38元／天×25天×2人＋128.38元／天×65天）、住院伙食补助费1250元（50元／天×25天）、营养费500元（20元／天×25天）、交通费540元、车辆损失费766元、残疾赔偿金136803.88元（34200.97元／年×20年×20％）、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费48337.45元（21971.57元／年×10年×20％÷2人＋21971.57元／年×2年×20％÷2人＋21971.57元／年×10年×20％÷2人）、鉴定费2500元、后续治疗费10800元，共计314140.80元，按照事故责任比例划分后实际主张236790.88元，不足的赔偿数额由被告李学军、张会英、通源出租车公司承担连带赔偿责任；2、本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年10月13日13时30分许，原告驾驶电动自行车载王淑煜沿文明大道北侧非机动车道由西向东行驶至三角湖路口附近向南转弯通过道路时，与被告李学军驾驶豫Ｅ×××××号小型轿车沿文明大道由东向西行驶时相撞，造成原告、王淑煜两人受伤，车损两辆的交通事故。安阳市公安局交通管理支队事故处理二大队于2019年10月28日作出第410502120190000361号道路交通事故认定书，认定被告李学军负事故的同等责任，原告负事故的同等责任。事故发生后，原告先被送至安阳市第二人民医院救治，经诊断为开放性胫腓骨下端骨折、踝关节脱位等，共计住院1天，支出医疗费4735.58元，后转至安阳市人民医院住院治疗，经诊断为左侧内踝开放性骨折、左腓骨下段骨折等，行手术治疗，共计住院24天，支出医疗费39499.32元，其出院医嘱为：1、保持手术切口清洁，坚持患肢功能锻炼，避免负重及劳累；2、术后1、3、6、12月门诊复诊，复查DR，根据检查结果指导功能锻炼；3、术后根据骨折愈合情况取出内固定装置；4、不适随诊。综上，原告共计住院25天，支出医疗费44234.90元。经原告申请，一审法院委托安阳彰德法医临床司法鉴定所于2020年9月14日作出豫安彰德司鉴所［2020］临鉴字第Z168号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人施丽娟因交通事故受伤致左踝关节开放性骨折、左跗跖关节脱位、跟骰关节脱位、左距骨脱位，经手术治疗后，左踝关节功能丧失77％，构成九级伤残；护理期限为受伤后90天，其中住院期间护理人数为2人，出院后护理人数为1人；其后续治疗费用共计10800元。原告为此支出鉴定费2500元。原告于1980年6月10日出生，系农民，兄弟姐妹2人，其被扶养人有3人，分别为：母亲乔海英，于1950年1月25日出生；儿子王锦程，于2002年12月25日出生；女儿王淑煜，于2011年12月26日出生。因本次交通事故，原告支出车辆维修费766元。豫Ｅ×××××号小型轿车的登记车主系被告通源出租车公司，实际车主系被告张会英，双方系挂靠关系，被告李学军系被告张会英雇佣的司机。豫Ｅ×××××号小型轿车在被告人保财险安阳分公司处投保有交强险和第三者责任险1000000元，事故发生在保险期间内。交强险中，死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元（包含医疗费、住院伙食补助费和营养费三项）、财产损失赔偿限额为2000元。一审法院认为，被告李学军驾驶豫Ｅ×××××号小型轿车与原告驾驶电动自行车载王淑煜发生相撞，该事故经安阳市公安局交通管理支队事故处理二大队处理并于2019年10月28日作出第410502120190000361号道路交通事故认定书，认定被告李学军负事故的同等责任，原告负事故的同等责任，认定事实清楚，责任划分准确，予以确认。因肇事车辆豫Ｅ×××××号小型轿车在被告人保财险安阳分公司处投保有交强险和第三者责任险1000000元，故原告的合理损失应当由被告人保财险安阳分公司在交强险各分项限额内先行予以赔付，不足部分由被告人保财险安阳分公司在第三者责任险限额内按照事故责任比例承担60％的赔偿责任。原告主张的医疗费44234.90元，有其提供的医疗费票据予以证实，予以支持；原告主张的误工费43644.87元（129.51元／天×337天）过高，参照河南省2020年度农、林、牧、渔业标准47272元／年结合其伤情计算180天为宜，故其误工费应为23312.22元（47272元／年÷365天×180天）；原告主张的护理费14763.70元（128.38元／天×25天×2人＋128.38元／天×65天），系根据鉴定意见参照河南省2020年度居民服务业标准计算，符合法律规定，予以支持；原告共计住院25天，故其住院伙食补助费应为1250元（50元／天×25天）、营养费应为500元（20元／天×25天）；原告主张的交通费540元过高，酌定为300元；原告主张的车辆损失费766元、鉴定费2500元，系实际、必要的支出，予以支持；原告经鉴定构成九级伤残，故其主张的残疾赔偿金应为136803.88元（34200.97元／年×20年×20％）、精神损害抚慰金应为10000元；原告主张的被扶养人生活费48337.45元（21971.57元／年×10年×20％÷2人＋21971.57元／年×2年×20％÷2人＋21971.57元／年×10年×20％÷2人）过高，应为46140.30元（21971.57元／年×10年×20％÷2人＋21971.57元／年×1年×20％÷2人＋21971.57元／年×10年×20％÷2人）。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国侵权责任法若干问题的通知》第四条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金，故原告主张的残疾赔偿金应为182944.18元；原告经评估需后续治疗费10800元，予以支持，以上费用共计291371元。原告主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费和后续治疗费共计56784.90元，应由被告人保财险安阳分公司在交强险医疗费用赔偿限额内承担10000元，超出部分即46784.90元，应由被告人保财险安阳分公司承担60％即28070.94元。除车辆损失费外，原告主张的其他费用共计233820.10元，应由被告人保财险安阳分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内承担110000元，超出部分即123820.10元，应由被告人保财险安阳分公司承担60％即74292.06元。综上，被告人保财险安阳分公司共计应赔偿原告222363元。被告张会英经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为对其诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条、第一百五十七条、第一百六十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司于判决生效之日起十日内赔偿原告施丽娟医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、车辆损失费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、后续治疗费共计人民币222363元；二、驳回原告施丽娟的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5301.86元，减半收取2650.93元，由被告张会英负担。二审期间，本案各方当事人均未提交新证据。本院审理查明的事实与一审法院认定事实一致。本院认为，被上诉人施丽娟驾驶电动自行车与李学军驾驶机动车相撞发生交通事故致施丽娟受伤的事实清楚。经施丽娟申请，一审法院委托安阳彰德法医临床司法鉴定所对其伤情进行鉴定，并对鉴定报告组织各方当事人进行了质证，本案鉴定程序合法，鉴定意见并无不当，人保财险安阳分公司主张该鉴定意见中关于肢体关节功能丧失的计算标准缺乏依据，但其并未提出证据予以证明，也未对该鉴定标准存在的问题作出明确说明，故本院对其该项上诉理由，依法不予支持。依据《道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”的规定，在道路通行中,机动车一方相对于非机动车一方而言,处于优势地位,应当充分地尽到注意义务,在确保安全和畅通的状况下通行,以避免、减少交通事故的发生。本案中李学军驾驶机动车与驾驶电动自行车的施丽娟相撞，双方负事故同等责任，一审判决由机动车一方承担60%的赔偿责任，符合法律规定，人保财险安阳分公司上诉称应按各50%责任赔偿的理由、证据不足，本院不予支持。关于被扶养人生活费、护理费、误工费等问题，人保财险安阳分公司并未提供证据证明一审判决计算有误的事实，故本院对其上述上诉主张依法不予支持。综上所述，人保财险安阳分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5301.86元，由中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  崔素萍审判员  彭立辉审判员  张利平二〇二一年三月十五日法官助理谢跃楠书记员郭培培