山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终1747号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地青岛市崂山区。 主要负责人：刘浩，总经理。 委托诉讼代理人：李福昌，山东森扬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李大鹏，山东森扬律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:刘延福，男，1992年9月6日出生，汉族，住青岛市即墨区。 委托诉讼代理人：王涛，山东运策律师事务所律师。 原审被告:朱**贵，男，1987年12月18日出生，汉族，住山东省泰安市岱岳区。 原审被告:青岛蓝天远景汽车销售服务有限公司，住所地青岛市即墨区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人刘延福、原审被告朱**贵、原审被告青岛蓝天远景汽车销售服务有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市即墨区人民法院(2020)鲁0282民初10179号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月26日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：撤销山东省青岛市即墨区人民法院(2020)鲁0282民初10179号判决书第一项、第二项，改判上诉人赔偿被上诉人经济损失42264.48元；一、二审的诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1.一审法院依据青岛万方司法鉴定所出具的司法鉴定意见认定被上诉人因本次交通事故导致伤残等级十级，并据此计算各项损失是错误的，理由如下：首先，青岛万方司法鉴定所鉴定意见及其书面回复意见所依据的损伤基础不足。青岛万方司法鉴定所出具书面回复函中第一条所称的“跖骨移位明显且不稳定”仅为手术之前情形，在手术之后的复查片报告中明确了对位良好，鉴定所无视医疗机构的治疗效果，以治疗前身体状况进行辩驳，有对法庭进行误导的嫌疑。其次，青岛万方司法鉴定所在书面答复上诉人时称“不是只以足弓测量为依据”，但根据《司法鉴定程序通则》第二十三条规定，鉴定机构应首先使用国家标准和技术规范进行伤残评定，而非采用其他有地区性限制的非我省我市所颁布的技术方法。按照国标《法医临床影像学检验实施规范》，对于足弓破坏与否的判定条件就是足弓的测量结果，青岛万方司法鉴定所违反上述规定，由鉴定人员主观臆断所做出的鉴定意见，不应成为定案的依据，不足以证实被上诉人存在十级伤残的事实。再次，上诉人在申请书已经明确写明上诉人系依据影像片及复勘进行测量，认为右侧足弓角并不是128度。鉴定机构始终拒不提供能展示鉴定过程和测量的科学依据，一审法院应对其出具的鉴定意见不予采纳。依据《最高院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条规定，一审法院应对鉴定机构测量过程是否符合相关影像学检验技术规范进行审查，一审法院没有尽到司法审查的义务，属于认定事实错误。最后，青岛万方司法鉴定所拒绝将查体的照片和鉴定的依据提交法庭审查，违反民事诉讼证据的规定，不符合司法鉴定程序规定。 2.一审法院没有要求鉴定机构出庭接受质询，属于程序错误，由此做出的判决显失公平，应予以撤销。上诉人在一审庭审期间对该鉴定意见不予认可并申请鉴定人员出庭接受质询，青岛万方司法鉴定所仅书面回函答复，并且在上诉人对书面回复意见有异议的情况下，不出庭接受质询，该行为违反《中华人民共和国民事诉讼法》、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》以及《司法鉴定程序通则》相关规定，鉴定意见不得作为认定事实的根据。 3.一审法院认定被上诉人误工费30000元、护理费13000元的经济损失属于事实认定错误。被上诉人对该主张仅提交青岛旻昂建筑工程有限公司出具的工资证明以及青岛旻昂建筑工程有限公司出具的护理人员工资证明，上诉人在一审庭审质证时对该证据真实性及合法性均不予认可，被上诉人应提交劳动合同、社保缴纳证明、工资发放银行流水以及纳税证明等证据，否则不足以证实被上诉人及护理人员在青岛旻昂建筑工程有限公司工作的事实和工资发放情况。同时针对误工费，被上诉人应提供存在误工损失的证据，一审法院仅依据被上诉人提交的一份工资证明来支持其诉讼请求，明显缺乏依据，请求二审法院依法予以纠正。 4.一审法院认定被上诉人精神损害抚慰金3000元是错误的。上诉人对被上诉人的伤残等级存在质疑，认为青岛万方司法鉴定所的鉴定意见不能作为定案的依据，因此不存在精神损害抚慰金的损失。 刘延福辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。青岛万方司法鉴定所系受一审法院委托，出具的鉴定意见应作为定案依据，上诉人未提交证据予以推翻，应驳回上诉。刘延福一审提交的证据能够证明误工费、护理费。 刘延福向一审法院起诉请求：判令三被告赔偿原告经济损失共计168082.48元。被告三在机动车交通事故责任强制保险和商业保险范围内承担责任，不足部分由其他被告承担；被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2018年7月5日，被告李德贵驾驶鲁Ｂ1××××号小型普通客车在事故地点与原告发生交通事故，致原告伤。后经即墨区交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定被告承担事故全部责任。原告在此次事故中因受伤遭受经济损失。 一审法院认定事实：一、事故发生概况 2018年7月5日10时55分许，被告朱**贵驾驶鲁Ｂ1××××号普通客车沿青威路由北向西右拐，行驶至事故地点时，与原告刘延福驾驶摩托车沿青威路由北向南行驶发生事故，造成刘延福受伤，两车损坏的道路交通事故。 二、交警部门的责任认定结果 2018年7月9日，青岛市公安局即墨分局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》（简易程序），认定朱**贵负事故全部责任。 三、是否申请鉴定 青岛万方司法鉴定所于2019年7月11日作出司法鉴定意见书，认定：1.刘延福交通事故致右足足弓结构部分破坏为十级伤残；2.刘延福的误工期限为150天；3.刘延福的护理期限为60日。 四、原告主张的人身损害费用 医疗费9234.48元、住院伙食补助费1300元、误工费30000元、护理费13000元、伤残赔偿金108968元、精神抚慰金3000元、鉴定费2080元、交通费500元。 五、车辆保险情况 青岛蓝天远景汽车销售服务有限公司为鲁Ｂ1××××号普通客车的登记所有人，被告朱**贵为鲁Ｂ1××××普通客车的驾驶人，涉案车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司投保交强险和商业第三者责任保险（责任限额1000000元），含不计免赔。 以上事项中，双方有争议的事实是鉴定机构对刘延福因交通事故致右足足弓结构部分破坏为十级伤残的认定，被告交通事故致右足足弓结构部分破坏为十级伤残，申请本院通知鉴定人出庭接受质询，鉴定人提交了书面答复，答复了保险公司的相关问题。 一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。原告刘延福与被告朱**贵发生的交通事故已由青岛市公安局即墨分局交通警察大队依法作出认定，与法院查明事实相符，法院依法予以认定。被告保险公司对鉴定机构作出的鉴定意见书评定刘延福因外伤致右足足弓损伤为十级伤残提出异议，鉴定机构提交了书面意见，并答复了相关的问题，法院依法确认鉴定意见书之效力。原告主张的医疗费9234.48元、住院伙食补助费1300元、残疾赔偿金108968元、鉴定费2080元符合法律规定，法院予以支持。原告主张的误工费30000元、护理费13000元，提交了工作单位证明及护理人员工作单位证明，根据原告所受伤情、出院医嘱，参照有关人身损害误工期、护理期评定规范的规定，原告主张上述费用适当，法院予以支持。原告主张交通费500元，未提交相关证据，结合原告受伤情况，法院依法酌定支持交通费300元。关于精神抚慰金3000元，原告因交通事故所受之伤，经鉴定构成十级伤残，故原告要求被告支付精神抚慰金3000元符合有关法律规定，法院予以支持。综上，法院核定原告合理损失为医疗费9234.48元、误工费30000元、住院伙食补助费1300元、残疾赔偿金108968元、护理费13000元、鉴定费2080元、交通费300元、精神抚慰金3000元共计167882.48元，上述损失应由保险公司在交强险和商业第三者责任保险限额范围内按照责任比例予以赔偿，其中首先在交强险限额内赔偿刘延福医疗费等经济损失120000元（110000元-10646.3元），剩余损失47882.48元由保险公司在商业第三者责任保险限额范围内予以赔偿。 一审法院判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司于判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告刘延福医疗费等经济损失120000元，直接汇入刘延福指定银行账户（户名：刘延福，开户行：中国建设银行即墨长江二路分理处，账号：6217××××2981）；二、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司于判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险限额范围内赔偿原告刘延福经济损失47882.48元，直接汇入刘延福指定银行账户（户名：刘延福，开户行：中国建设银行即墨长江二路分理处，账号：6217××××2981）；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告刘延福的其他诉讼请求。 二审期间，各方当事人均未提交新证据。本案二审查明的事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。 本案经本院主持调解，各方当事人争议较大，调解未果。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据各方当事人的诉辩主张，本案二审的争议焦点为：一审法院对刘延福伤残等级、误工费、护理费、精神损害抚慰金的认定是否正确。 保险公司上诉称刘延福因涉案交通事故所受伤害不构成十级伤残，双方针对青岛万方司法鉴定所出具的鉴定意见能否作为认定刘延福伤残等级的依据方面存在争议。经查，一审期间，保险公司对青岛万方司法鉴定所评定刘延福因外伤致右足足弓损伤为十级伤残的鉴定意见提出异议，针对其异议，青岛万方司法鉴定所出具了书面回复函，针对刘延福右足足弓破坏之损伤基础、鉴定依据、鉴定标准、鉴定资料等问题进行了解答，本院认为，该书面意见能够合理解释刘延福伤残等级评定方面的相关问题，保险公司虽对鉴定意见存在异议，但并未提交证据证明存在鉴定机构或者鉴定人员不具备相关鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定意见明显依据不足等足以导致鉴定意见存在缺陷的情况。经审查，青岛万方司法鉴定鉴定程序合法，鉴定意见具备真实性、准确性、客观性，一审法院对该鉴定意见予以采信并据此认定刘延福的伤残等级并无不当，本院予以维持。 误工费、护理费、精神损害抚慰金方面，刘延福因涉案交通事故致残，必然产生误工费、护理费方面的损失，一审法院根据鉴定意见和刘延福提交的工作证明，结合其伤情及庭审调查情况，酌情支持其误工费、护理费、精神损害抚慰金并无不当，本院不作调整。 综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费857元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  毕 威 审 判 员  张立宁 审 判 员  袁金宏 二〇二一年三月一日 法官助理  王 璇 书 记 员  李 勇