福建省福州市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 (2021)闽01刑终230号 原公诉机关福建省闽侯县人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）黄某，女，1964年2月22日出生，汉族，住福建省福清市。 委托诉讼代理人黄林锋、张观祥，福建元一律师事务所律师，特别授权。 被上诉人（原审被告人）林秀明，女，1971年6月3日出生，汉族，小学文化，无业，住福建省闽侯县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2019年12月28日被刑事拘留，2020年1月9日被逮捕。2021年1月27日由闽侯县人民法院决定取保候审。 闽侯县人民法院审理闽侯县人民检察院指控被告人林秀明犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人黄某提起附带民事诉讼一案，于2020年11月29日作出（2020）闽0121刑初293号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人黄某不服，提出上诉。在法定期限内，刑事部分没有上诉、抗诉，已发生法律效力。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状和代理词，听取了诉讼代理人的代理意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2019年10月18日10时许，被告人林秀明在闽侯县××镇××村道××号房子门口与被害人黄某因土地经济纠纷发生争吵，二人互相谩骂。随后，林秀明与黄某互相拉扯并一起摔倒在地，在拉扯过程中被告人林秀明坐在黄某身上，用双手抓住黄某头发，黄某咬住林秀明右手食指，林秀明将黄某头部往地上磕，用拳头殴打黄某的头部及身体，用脚踢黄某的腹部。经闽侯县公安局物证鉴定室鉴定，黄某因外伤致左侧第6、7、8肋骨骨折，损伤程度属轻伤二级。 被告人林秀明于2019年10月18日主动到闽侯县公安局祥谦派出所投案。 原审另查明，附带民事诉讼原告人黄某于2019年10月19日至2019年11月11日在福建省福州中西医结合医院福州市第二医院住院治疗，共住院23天，共计花费医疗费41060.72元。2020年4月1日，附带民事诉讼原告人黄某委托福建八闽司法鉴定所对其的误工期、护理期、营养期进行鉴定；福建八闽司法鉴定所于2020年4月10日出具鉴定意见书，被鉴定人黄某的误工期为120日，护理期为60日，营养期为60日。黄某因本案于2019年12月28日被闽侯县公安局行政拘留五日。 被告人林秀明在审理期间，预缴赔偿款人民币34234元。 原判认定上述事实，有证人林某1、林某2、林某3、谢某、林某4的证言；被害人黄某的陈述；现场勘验检查工作记录、现场照片、现场图、辨认笔录等；闽侯县公安局物证鉴定室鉴定文书；被告人林秀明的供述与辩解；到案经过、户籍证明、林秀明的病历复印件、闽侯县第二医院ＣＴ检查报告单、报警回执、黄某行政处罚决定书等；门诊病历、入院记录、出院记录、住院疾病证明书、医嘱单、住院收费票据、门诊收费票据、费用清单等证据证实。 对附带民事诉讼原告人黄某的各项经济损失，原判依法分析认定如下：医疗费41060.72元、住院伙食补助费920元、营养费1150元、误工费1265元、护理费4210元、交通费300元。黄某各项经济损失计人民币48905.72元。 原审法院认为，被告人林秀明与被害人因琐事发生争吵，进而引发互殴，致被害人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。被告人林秀明主动投案并如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚。被告人林秀明自愿认罪认罚并签订具结书，依法从宽处理。附带民事诉讼原告人黄某对本案的发生存在一定过错，酌情对被告人林秀明从轻处罚。被告人林秀明因殴打被害人黄某致其受伤住院治疗，因此产生的损失应由被告人林秀明依照其过错程度承担赔偿责任；被害人黄某对损害结果的发生亦存在过错，应适当减轻被告人林秀明的赔偿责任。结合本案情况，被告人林秀明对附带民事诉讼原告人黄某的损失应承担70%的赔偿责任，其余损失应由附带民事诉讼原告人黄某自行承担，即被告人林秀明应赔偿附带民事诉讼原告人黄某各项损失人民币34234元。被告人林秀明已预缴赔偿款人民币34234元，该赔偿款待判决生效后由本院依法返还附带民事诉讼原告人黄某。综合考虑被告人的犯罪事实和量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告人林秀明犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月。 二、被告人林秀明赔偿附带民事诉讼原告人黄某各项经济损失共计人民币34234元。 三、驳回附带民事诉讼原告人黄某的其他诉讼请求。 上诉人黄某的上诉理由及其诉讼代理人的代理意见是：原判认定事实不清，适用法律错误。1、原判对上诉人提供的福建八闽司法鉴定所出具的司法鉴定意见书不予认定，并对上诉人主张的营养费、误工费、护理费等损失的计算天数均采用住院天数23天计算，不符合上诉人的受伤情况及自身伤情的恢复情况，存在认定事实不清，适用法律错误，程序违法的情况。2、原判关于上诉人的经济损失认定事实不清。住院伙食补助费，原判认定每天40元的标准明显过低；对营养费、误工费、护理费的计算有误，计算的期限缺乏科学依据；交通费应根据上诉人提供的交通费票据为准来认定；鉴定费应予以支持。3、原判认定上诉人承担30%的责任不合理不合法，上诉人系本案受害人，对本起事件并无过错，被上诉人应承担全部责任。4、上诉人二审期间新提交的新证据符合法定程序，应当依法予以举证质证，并予以采纳。请求依法予以改判。 被上诉人林秀明答辩称：原判认定事实清楚，适用法律正确；黄某在二审时提供的证据不属于法律、法规规定的新的证据，且真实性、合法性均存疑，不能作为认定误工损失的依据。请求驳回上诉，维持原判。 本院二审期间，上诉人黄某提交以下证据：1、闽侯县城乡居民社会养老保险管理中心出具的一份证明及个人历年缴费明细表，以证明黄某于2019年11月27日在该处已参加城乡居民社会养老保险，现为参保缴费状态，未达到城乡居民保规定的退休年龄。2、福州宏德利酒店用品有限公司、福州弘辉石业有限公司分别与黄某签订的劳动合同，以证明黄某从事保洁工作，月收入5150元。 经审理，本院查明的事实和证据与原判相同。原判所认定证据来源合法，均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。 关于上诉人黄某及其诉讼代理人提出原判对黄某的营养费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等损失以及双方过错责任的认定不当的上诉理由和代理意见。经查，原判就上述问题已进行充分的分析评判，据此所作认定并无不当。该上诉理由和代理意见不能成立，本院不予采纳。 关于上诉人黄某及其诉讼代理人提出二审期间新提交的新证据符合法定程序，应予以采纳的上诉理由和代理意见。经查，上诉人黄某在一审时并未提供证据证明其从事保洁工作，也无正当理由可逾期提供证据，黄某也未陈述何时何地从事保洁工作，其诉请判赔误工费也只是请求按照福州市上一年度职工年平均工资计算。二审时提供的福州宏德利酒店用品有限公司、福州弘辉石业有限公司分别与黄某签订的劳动合同并不属于法律规定的新的证据，不能作为认定黄某误工损失的依据。上诉人黄某在二审期间提交的个人历年城乡居民社会养老保险的缴费明细表，亦不能作为认定误工损失的依据。据此，上述上诉理由和代理意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，被上诉人林秀明与上诉人黄某因琐事发生争吵，进而引发互殴，致黄某轻伤二级，林秀明的行为构成故意伤害罪。被上诉人林秀明主动投案并如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚。上诉人黄某对本案的发生存在一定过错，可酌情对林秀明从轻处罚。被上诉人林秀明因殴打黄某致其受伤住院治疗，因此产生的损失应由林秀明依照其过错程度承担赔偿责任；上诉人黄某对损害结果的发生亦存在过错，应适当减轻林秀明的赔偿责任。原判结合本案情况，认定林秀明对黄某的损失应承担70%的赔偿责任，其余损失应由黄某自行承担，即林秀明应赔偿黄某各项损失人民币34234元并无不当。原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，对附带民事诉讼的判决合理。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 林 伟 审判员 李 舒 审判员 陈雯霞 二〇二一年三月二十三日 书记员 钟文琦