山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终2259号 上诉人（原审被告）：张某某，男，1967年12月5日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人:陈正元,山东琴岛律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨某某，男，1964年12月19日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：王光合，青岛西海岸海西法律服务所法律工作者。 原审被告：刘某某，男，1964年12月19日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：张全林，青岛西海岸大村法律服务所法律工作者。 原审被告：丁某某，男，1964年12月19日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：王成千，青岛西海岸海青法律服务所法律工作者。 上诉人张某某因与被上诉人杨某某及原审被告刘某某、丁某某提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初5953号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张某某上诉请求：依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求（差额150606元）；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：（一）上诉人与被上诉人之间不存在雇佣关系。被上诉人提交的录音内容从未说明上诉人与被上诉人之间存在雇佣关系，反而能够证明是上诉人为被上诉人介绍工程，为其提供了承揽业务机会，上诉人与被上诉人之间仅仅是松散的合作关系。（二）被上诉人所受损伤系自身过错导致，且上诉人并非被上诉人雇主。被上诉人各项损失应当由被上诉人自行承担。（三）被上诉人未提交任何误工证据，也未证明被上诉人因本次损伤导致收入减少，不存在任何误工费损失。即使认定被上诉人存在误工损失，误工费标准也不应超过青岛市最低工资标准1910元/月。被上诉人误工期限过长，未经依法鉴定，即使认定被上诉人存在误工期也应以住院期间16天为准。被上诉人未提交任何护理费证据，不存在护理费用。鉴定机构认定被上诉人构成九级伤残，认定标准过高。 被上诉人杨某某辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确。一审我方提交了录音证据，上诉人对该录音的真实性予以认可，并且在被上诉人受伤后，上诉人已经支付医疗费25000元。上诉人与被上诉人存在雇佣关系事实清楚、证据充分，请求维持原审判决。 原审被告刘某某辩称，对上诉请求没有异议。一审认定刘某某在本案中不承担责任正确。对上诉人与被上诉人之间的关系及其应当承担的责任由法院依法认定。 原审被告丁某某辩称，同一审答辩意见。杨某某是雇主，张某某是雇员。 杨某某向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告损失379979.76元。2.本案受理费由被告承担。事实和理由：2016年12月4日下午4时许，被告张某某雇佣原告在被告刘某某、丁某某的工地上（大场镇塔山驻地）干活时被电锯致伤左手食指、中指等部位，原告受伤后被送往四〇一医院住院治疗。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求依法判决。 一审法院认定事实：2016年12月4日下午，在黄岛区塔山驻地丁某某的工地上，原告不慎被电锯割伤左手。随后，杨某某被送往中国人民解放军第四〇一医院住院治疗，到2016年12月10日出院，共住院6天，出院诊断：手电锯伤（左）、示中指皮肤软组织缺损（左）、示中指远节指间关节脱位（左）、示中指屈指肌腱断裂（左）、环指末端毁损伤（左）。2016年12月26日，原告再次到该院住院治疗，到2016年12月31日出院，共住院5天，出院诊断：手腹部皮瓣修复术后（左）。2017年3月27日，原告第三次到该院住院治疗，到2017年4月1日出院，共住院5天，出院诊断:示中指皮瓣修复术后并指（左）。原告共花费医疗费35977.76元。原告已收到被告垫付医疗费25000元，三被告均认可系丁某某垫付。原告主张收到张某某5000元，丁某某10000元，还有10000元可能是刘某某支付。经杨某某申请，法院依法委托莱西市市立医院法医司法鉴定所对杨某某的伤残程度进行鉴定。2019年7月10日，莱西市市立医院法医司法鉴定所做出莱西市立司鉴[2019]法临鉴字第80号司法鉴定意见书，参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级（GB/T16180-2014）》，鉴定意见为：杨某某的损伤程度为八级伤残。2020年9月27日，莱西市市立医院法医司法鉴定所做出莱西市立司鉴[2020]法临鉴字第2014号司法鉴定意见书，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002），鉴定意见为：杨某某的损伤程度为九级伤残。上述鉴定共花费鉴定费1300元。三被告对2019年7月10日的鉴定意见书采用的鉴定标准不认可，张某某对2020年9月27日的司法鉴定意见书的真实性认可，但主张等级过高，原告的伤情最高构成十级伤残，刘某某与丁某某对2020年9月27日的司法鉴定意见书的真实性及结论均无异议。原告对2020年9月27日的司法鉴定意见书的真实性没有异议，对鉴定结论认可。 一审法院认为，本案争议的焦点是原、被告之间的关系以及各自应承担的责任。原告提交的其与张某某的录音可以证实其与张某某存在雇佣关系；张某某主张与原告存在合作关系、刘某某与丁某某主张原告与丁某某是承揽关系，原告均不认可，三被告亦未提交有效证据予以证实，故法院不予采信；因此张某某应当承担赔偿责任，原告主张刘某某与丁某某应当承担连带赔偿责任没有法律依据，法院不予支持。原告在使用电锯施工过程中未尽到安全注意义务，对损害的发生亦存在过错，因此，法院酌定责任比例以杨某某承担30%、张某某承担70%为宜。医疗费数额35977.76元由医疗费单据予以证实，法院予以确认；住院伙食费符合法律规定，法院予以采信；对于护理费，因原告并未提交证据证实需要两人护理，故护理费数额应为1600元（100元/天×16天×1人）；误工费，被告对于误工期和误工费标准均不认可，原告未提交证据予以证实，法院认为误工期以60天为宜，误工费标准以102元/天为宜，故误工费数额为6120元（102元/天×60天）；残疾赔偿金，原告主张的标准符合法律规定，法院予以采信，故数额为203268元（50817元/年×20年×20%）；精神抚慰金被告不认可，法院不予支持；交通费1000元、鉴定费1300元，法院予以支持，故原告的损失总额为250865.76元。根据张某某应承担的责任比例，扣除原告受伤后已收到的25000元，张某某还应向杨某某赔偿损失150606元。杨某某提供的录音证据说明其一直向张某某主张权利，故张某某主张本案已超过诉讼时效，法院不予支持。丁某某在答辩中向原告提出反诉，但在法院指定的期间内并未向法院预交反诉费，故对于丁某某的反诉请求，法院不予处理。判决：一、被告张某某于判决生效后10日内向原告杨某某赔偿损失150606元；二、驳回原告杨某某的其他诉讼请求。 本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明认定的事实予以确认。 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案争议的焦点问题是，一审判决认定上诉人与被上诉人之间系雇佣关系及认定被上诉人构成九级伤残、误工费、护理费数额是否正确。本院认为，对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。本案中，被上诉人在原审被告丁某某工地从事劳务，不慎被电锯割伤入院治疗。根据庭审查明的事实，上诉人为被上诉人支付部分医药费，且在被上诉人伤后继续承揽原审被告丁某某工程直至完工。上诉人与被上诉人之间的通话录音显示双方曾就事故赔偿事宜进行过磋商但未达成一致意见。上诉人主张双方之间系松散的合作关系亦未提供充分证据予以证明，因此被上诉人受雇于上诉人的事实达到民事诉讼高度盖然性标准，一审判决认定双方之间雇佣关系成立并无不当。原审被告丁某某主张被上诉人系承揽人，上诉人受雇于被上诉人。因上诉人与原审被告丁某某存在利害关系，且未提供证据予以证明，对原审被告丁某某的主张，本院不予采纳。关于误工费、护理费数额。被上诉人伤前在工地干活，因本次事故三次入院手术治疗共计16天。其中2016年12月10日出院医嘱显示术后12天拆线，2016年12月31日出院医嘱显示术后2周拆线，2017年4月1日手术治愈出院。考虑到被上诉人伤情手术治疗、恢复必然需要护理和导致误工，一审判决酌定按照102元/天标准支持被上诉人60天误工费、按照100元/天的标准支持被上诉人16天护理费并无不当。关于被上诉人伤残等级。一审中经莱西市市立医院法医司法鉴定所鉴定，被上诉人的损伤程度为九级伤残。上诉人认为鉴定等级过高但未提供相反证据推翻鉴定结论。对上诉人的该项上诉理由，本院不予支持。 综上所述，张某某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3312元，由上诉人张某某负担。 本判决为终审判决。 审判长 姜 蓉 审判员 张好栋 审判员 范黎强 二〇二一年三月二十九日 法官助理 卢翔飞 书记员姜丽丽