浙江省舟山市定海区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0902民初3983号 原告：张琦，男，1986年12月18日出生，汉族，住舟山市普陀区。 委托诉讼代理人：杨继江，浙江泽大（浙江自贸区）律师事务所律师。 被告：张艳，女，1990年6月16日出生，汉族，住舟山市定海区。 原告张琦与被告张艳公司设立纠纷一案，本院于2020年12月23日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告张琦及其委托诉讼代理人杨继江到庭参加诉讼，被告张艳经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张琦向本院提出诉讼请求：一、判令解除双方签订的公司股份合作协议；二、被告向原告返还出资款5万元，并赔偿从起诉日至实际还款日止按同期全国银行同业拆借中心公布的贷款市场利率（庭审中原告明确按年利率3.85%）计算的利息损失；三、案件诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告系朋友关系。2018年9月，被告以成立婚嫁用品公司为名邀请原告出资入股，约定双方各出资5万元，股份比例按原告40%，被告60%。原告允诺后，被告遂开始进行租房及采购物品等公司成立的筹备工作，原告按其要求进行了出资。2018年9月27日，双方签订公司股份合作协议书，对出资金额和股份比例及其他事项进行了约定。协议签订后，原告履行了出资义务，公司的经营与管理也按约由被告进行全面负责。2020年7月，原告向被告了解公司经营状况时才发现被告并未成立公司，且租赁的房屋已转租他人。原告与被告交涉后，被告就公司未成立且经营场所已转让他人予以认可并承诺会退还原告出资款5万元。然原告就退还5万元多次联系被告，被告以各种理由拖延。原告认为双方合作成立公司的协议因被告原因实际已无法履行，被告应当及时退还原告的出资。被告占用原告的出资款进行个人经营，已损害了原告的利益。 被告张艳未答辩。 原告张琦围绕诉讼请求，依法提交了公司股份合作协议书一份、微信转账账单打印件二张、微信聊天记录打印件三页等证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告张艳未提交质证意见，且未到庭参加诉讼，视为放弃质证的权利。本院经审查，原告张琦提交的公司股份合作协议书一份系原件；微信转账账单打印件二张与原告张琦手机上的微信转账记录核对一致；微信聊天记录打印件三页与原告张琦手机上的微信聊天记录相一致，且聊天相对方为被告张艳。上述证据，本院对真实性予以确认并在卷佐证。 经审理查明：2018年9月初，被告张艳与原告张琦约定开设经营婚嫁用品的公司。被告张艳在舟山市定海伍玖文化创意中心租赁了场地，开始装修等事项。2018年9月8日，原告张琦二次向出租方支付房租合计15039元。2018年9月19日，原告张琦向被告张艳汇款5925元。2018年9月27日，原告张琦（乙方）与被告张艳（甲方）签订公司股份合作协议书一份，该协议书载明：“根据《中华人民共和国公司法》等有关法律规定，甲、乙双方经过平等协商，一致同意按照有关法律、法规规定应具备的条件，自愿出资设立一个公司。一、公司名称：花嫁时尚新娘；公司地址：五玖文化；经营范围：婚纱、礼服、喜糖；法定代表人：张艳。二、公司成立后，以法定代表人为主要负责人，全权负责公司的管理与经营。如法人代表不愿意管理与经营，股东之间可协商另请其他股东或外聘人员来负责管理经营。三、甲方出资5万元，占公司股份60%；乙方出资5万元，占公司股份40%。四、股权份额及股利分配。经双方约定，甲方占有公司股份60%，乙方占有公司股份40%，甲乙双方以上述占有股份公司的股权份额比例享有分配公司股利。股份公司若产生利润后，甲乙双方可分得80%利润，20%留公司作为资本填充。如将股利投入公司作为运作资金，扩充公司，必须经双方同意。五、入伙：需承认本合同；需经甲乙双方同意；执行合同规定的权利义务。退伙：公司正常经营不允许退伙；如执意退伙，退伙后以退伙时的财产状况进行结算，不论何种方式出资，均以现金结算；按退伙人的投资股份退出。未经合同人同意自行退伙给合伙人造成的损失，应进行赔偿。”协议书还约定了其他事项。2018年10月2日，原告张琦向被告张艳汇款2617元。2018年10月10日，原告张琦向被告张艳三次汇款合计13683元。2018年10月18日，原告张琦向被告张艳汇款2956元。2018年11月5日，原告张琦向被告张艳汇款5527元。以上合计45747元。后原告张琦发现被告张艳并未按合同约定成立相应公司，且撤离了租赁场地。原告张琦通过微信联系被告张艳，要求处理投资款等事项。被告张艳通过微信回复：“等我钱刷出来给你”。2020年8月18日，原告张琦通过微信告知被告张艳：“10万加8个月利息加5万加8000元”“174000”，被告张艳：“好的”。2020年11月13日，原告张琦通过微信联系被告张艳：“还有一个月我就要结婚了，你能不能搞定”。2020年12月2日，被告张艳回复：“我的事情耽误你的事情了。我也一直没给你回信息。别人给我发信息了，我现在情况也很差。我这边被上诉后强制了。我现在也是还不了我妈直接不管了。你的钱我只能一点点的还你。…”。2020年12月3日，原告张琦回复：“我现在也很缺钱，你借我的12万三个月没给利息了，入股婚纱店的5万元要卖了你也没和我商量，钱也没拿到。问你要钱的人又多，我很担心晚了我什么都没剩下了”。2021年2月11日，被告张艳回复：“哎，这样事情。年过好以后我都会承担的。上诉其实你知道也不是你一个人了。我会承担的。现在没钱说太多也没用。” 另查明，1.本院受理本案后，因无法联系被告张艳，本院根据被告张艳于2020年8月31日在本院另案中所确认的送达地址确认书的地址，送达了本案诉状副本等材料。2021年1月11日到达后退回。2.经本院查证，在市场监督管理部门中没有有关“花嫁时尚新娘”之类的公司及法定代表人为张艳的婚嫁类公司的登记信息。 本院认为，原告张琦与被告张艳于2018年9月27日签订的公司股份合作协议书，没有违反国家禁止性法律规定，应认定为合法有效。原告张琦与被告张艳以设立公司为目的，签订了公司股份合作协议书。双方已着手进行了公司设立前的前期准备工作，原告张琦也投入了相应的资金。但在公司尚未成立前，被告张艳未经原告张琦同意，擅自处置了双方投入的财产，致使设立公司的目的已无法达到。对上述事实，被告张艳未提交反驳证据。且在审理过程中，被告张艳在已加入浙江移动微法院的本案案件中，仍不提交相关意见，被告张艳应承担举证不能的法律后果。据此本院根据原告张琦提交的证据及陈述，结合相关查询材料，对本案查明的事实予以认定。本案中，虽然双方对公司设立办理登记义务人、时限等事项没有作出约定，但因被告张艳已处置了双方投入的财产，导致公司已不能设立，被告张艳存在过错。现原告张琦以起诉的方式要求解除双方签订的公司股份合作协议，符合法律的规定。本院依法确认本案诉状副本于2021年1月11日到达被告张艳时该协议解除。对原告张琦提出的要求被告张艳返还出资款5万元的诉讼请求，基于原、被告在设立公司过程中已产生了投入及支出，因此对合同解除前的债权债务，双方应进行结算。并根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第四条第三款“因部分发起人的过错导致公司未成立，其他发起人主张其承担设立行为所产生的费用和债务的，人民法院应当根据过错情况，确定过错一方的责任范围。”的规定，确定被告张艳应承担的责任。现被告张艳承诺同意返还原告张琦5万元，应视为双方已对设立公司过程中产生的债权债务进行了结算并确定了被告张艳应承担的责任。故对原告张琦的该诉讼请求，本院可予以支持。被告张艳未及时向原告张琦支付该5万元，原告张琦要求被告张艳支付从起诉之日起按年利率3.85%计算的逾期付款利息，符合法律规定，本院予以支持。本案立案案由为合伙协议纠纷，但根据原告张琦诉称及提交的证据，本案案由应为公司设立纠纷。依照《中华人民共和国民法典》第五百六十五条第二款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》（2014年2月17日最高人民法院审判委员会通过）第四条第三款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、确认原告张琦与被告张艳2018年9月27日签订的公司股份合作协议书于2021年1月11日解除； 二、被告张艳于本判决生效之日起十日内向原告张琦支付结算款5万元，并支付以5万元为基数的自2020年12月23日起至款项给付之日止按年利率3.85%计算的利息。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1050元，减半收取525元，由被告张艳负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。 审判员  陆明龙 二〇二一年三月二十一日 书记员  陆 立