山东省青岛市即墨区人民法院执 行 裁 定 书（2021）鲁0215执异62号申请人（申请执行人）：乔培滋，男，1958年6月15日出生，汉族，住青岛市即墨区。委托诉讼代理人：王佳明，山东齐鲁（青岛）律师事务所律师。委托诉讼代理人：柳可栋，山东齐鲁（青岛）律师事务所律师。被执行人：青岛鑫泰典当行有限公司，住所地青岛市即墨区岙兰路927号,统一社会信用代码：91370282550823319J。法定代表人：纪玉兵，董事长。委托诉讼代理人：王月红，山东国曜律师事务所律师。委托诉讼代理人：柏承峰，山东国曜律师事务所律师。第三人：纪玉兵，男，1964年3月20日出生，汉族，住青岛市即墨区。第三人：青岛龙华酒业有限公司，住所地青岛市即墨区鹤山路369-100号。法定代表人：纪玉兵，执行董事。以上两第三人委托诉讼代理人：王月红，山东国曜律师事务所律师。以上两第三人委托诉讼代理人：柏承峰，山东国曜律师事务所律师。本院在执行申请执行人与被执行人民间借贷纠纷一案中，申请执行人作为申请人，请求追加第三人青岛龙华酒业有限公司（以下简称龙华公司）、纪玉兵为本案被执行人，本院受理后依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。申请人称，青岛市即墨区人民法院于2014年5月8日作出（2014）即民初字第3452号民事调解已生效，但被执行人仍未履行生效文书确定的法律义务。在执行过程中，申请人发现第三人龙华公司系被执行人公司股东，其出资金额为700万元，但其于2010年3月22日抽逃出资280万元；第三人纪玉兵系被执行人公司股东及法定代表人，存在协助抽逃出资的行为。现申请追加二第三人为被执行人，在抽逃出资本息范围内对公司债务承担连带责任。第三人称，2010年3月22日，从被执行人账户汇到龙华公司账户的280万元属于借款，不是抽逃出资，且该借款早已偿还，财务账户、记账凭证及附件中均有记录，且相互对应，申请人的请求没有事实和法律依据，请求法院依法驳回申请人的追加申请。被执行人不同意申请人的追加请求。申请人为证实自己的主张，向本院提交以下证据：证据一、民事调解书一份，证明申请人对被执行人享有债权；证据二、浦发银行即墨支行银行交易明细复印件一份，证明2010年3月22日，从被执行人账户向龙华酒业账户转账280万元，该280万元属于被执行人2000万元注册资金中的一部分；证据三、青岛市中级人民法院（2020）鲁02民终2386号民事判决一份，证明经该生效法律文书认定，被执行人于2010年3月22日向龙华公司转账的280万元属于抽逃出资，并且认定第三人纪玉兵作为被执行人公司法定代表人存在协助抽逃出资行为，应承担连带责任。在该判决书中，对于龙华公司所辩称的280万元系借款问题，也不予支持。第三人质证称，对于证据一真实性无异议，被执行人认可欠款的事实；对于证据二中转款280万元的事实无异议，但是该转款属于龙华公司向被执行人的借款，不属于抽逃出资，且该借款早已还清；对证据三真实性无异议，但是对证明事项有异议，理由如下：1、（2020）鲁02民终2386号民事判决书第32页括号内的表述既不属于事实认定也不属于判决主文，依法不能作为执行依据；2、《中华人民共和国民事诉讼法司法解释》第九十三条、《最高人民法院关于民事证据的若干规定》第十条，均规定“已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实，才无需举证，且当事人有相反证据足以推翻的，就不应当采信”；3、最高人民法院执行办公室《关于以判决书主文或判决理由作为执行依据的请示的复函》〔2004〕执他字第十九号指出，判决主文是人民法院就当事人的诉讼请求作出的结论，而判决书中的“本院认为”部分，是人民法院就认定的案件事实和判决理由所做的叙述，其本身并不构成判项的内容，人民法院强制执行只能依据生效判决的主文，而“本院认为”部分不能作为执行依据；4、全国法院民商事审批工作会议纪要第四部分关于公司人格否定、认定公司的人格独立和股东的有限责任是公司法的基本原则，否定公司独立人格股东对公司的债务承担连带责任是股东有限责任的例外情形，公司人格否定不是全面的彻底永久的否定公司的法人资格，只是在具体案件中依据特点的法律事实、法律关系突破股东对公司债务不承担责任的一般规则，例外的判令其承担连带责任，人民法院在个案中否定公司的人格判决仅仅约束该案的各方当事人，不当然适用涉及该公司的其他诉讼，不影响公司独立法人资格的存续。综上，（2020）鲁02民终2386号民事判决关于龙华公司“抽逃出资280万元”的表述不能作为本案追加龙华公司和纪玉兵为被执行人的依据。被执行人质证意见同第三人意见。第三人为证实自己的主张，向本院提交以下证据：证据一、青岛市即墨区人民法院（2018）鲁0282民初6891号民事判决书，证明该重审一审判决书中未涉及抽逃280万元出资问题，（2020）鲁02民终2386号民事判决中“本院认为”部分表述的龙华公司抽逃出资280万元未在重审一审判决书中体现，如果把该表述作为执行依据，既不符合最高人民法院执行办公室《关于以判决书主文或判决理由作为执行依据的请示的复函》（〔2004〕执他字第19号）的精神，也违反两审终审法律制度；证据二、青岛市中级人民法院（2020）鲁02民终2386号民事判决书，证明该判决中关于龙华公司抽逃出资280万元的表述不属于“经审理查明”部分，不属于事实认定，仅属于“本院认为部分”，该表述不能作为执行依据；证据三、青岛市中级人民法院（2020）鲁02民终2386号案的法庭调查笔录、书面回复、被执行人记账凭证、银行存款日记账及明细账，证明被执行人和二第三人向青岛市中级人民法院书面回复280万元属于借款的事实，且有相关证据证明；证据四、许敦凯出具的情况说明及补充说明，证明纪玉兵、许敦凯和李科名下的涉案银行账户均由被执行人借用，均属于被执行人；证据五、范光梅出具的情况说明，证明范光梅名下的涉案银行账户均由龙华公司借用，均属于龙华公司；证据六、银行交易流水一宗、重审笔录、证明材料、青岛市即墨区人民法院（2013）即民初字第7240号民事裁定书及借据，证明转款280万元是借款，且已还清；证据七、被执行人账目，证实转款280万元是借款，且已还清；证据八、山东法院电子诉讼服务平台页面截图，证明龙华公司、被执行人和纪玉兵已向山东省高级人民法院申请再审，在再审结论未作出之前，不应追加二第三人为被执行人。申请人质证称，对证据一、证据二的真实性无异议，关于280万元的性质及第三人应否承担责任问题，青岛市中级人民法院（2020）鲁02民终2386号民事判决已经就相关事实进行了确认，且该事实认定没有损害第三人所主张的两审终审制度，因为《最高院人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》已经充分赋予了被追加人的诉讼权益，其所提到执行办公室的复函，系第三人理解错误；对证据三的真实性无法确认，且均来源青岛市中级人民法院（2020）鲁02民终2386号案件卷宗，故其用于主张其不存在抽逃出资问题的理由不成立；对证据四、证据五中许敦凯系被执行人的会计、范光梅原系龙华公司股东及第三人纪玉兵之妻，因此二人的情况说明及证人证言不具证明效力；对于证据六的真实性无法确认，其中6-1至6-19-1的证据材料第三人表示均在审判过程中提交过，故其质证意见同证据三。对证据6-19-2至6-19-4的真实性无法确认，即使是真实的，也不能证明龙华公司履行了补缴出资义务；对证据七的真实性无法确认，且系被执行人单方记录，不能证明其待证事实；对证据八真实性无法确认，青岛市中级人民法院（2020）鲁02民终2386号民事判决已生效，不能因被执行人及第三人向法院申请再审而否定这一事实。本院经审查查明，（一）申请执行人与被执行人民间借贷纠纷一案，本院于2014年5月8日作出的（2014）即民初字第3452号民事调解已生效，但被执行人仍未履行生效文书确定的法律义务，申请执行人遂向本院申请执行。执行案号：（2014）即调执字第762号。（二）在执行过程中，申请执行人作为申请人，请求追加第三人龙华公司、纪玉兵为本案被执行人。（三）山东省高级人民法院于2021年2月20日作出的（2020）鲁民申8424号民事裁定书已驳回被执行人及二第三人的再审申请。本院认为，关于申请执行人与被执行人民间借贷纠纷一案，申请执行人向本院申请追加第三人龙华公司、纪玉兵为被执行人，通过对证据的审查和事实的认定，认为根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资股东、出资人为被执行人，在抽逃出资范围内承担责任的，人民法院应该支持。青岛市中级人民法院（2020）鲁02民终2386号民事判决中已确认被执行人转向第三人龙华公司的280万元款项系抽逃出资，故第三人龙华公司应对此承担连带责任；关于申请执行人认为第三人纪玉兵存在协助抽逃出资行为的意见，因不符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》，本院不予采纳。综上，在被执行人不能履行到期债务的情况下，申请执行人请求追加第三人龙华公司为被执行人，在抽逃出资本息范围对被执行人青岛鑫泰典当行有限公司的债务承担连带责任的请求成立，对其请求本院予以支持；其他请求不成立，本院不予支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第三十二条之规定，裁定如下：一、追加第三人青岛龙华酒业有限公司为（2014）即调执字第762号执行案的被执行人；二、被执行人青岛龙华酒业有限公司在抽逃出资280万元及利息（自2010年3月22日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至履行止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。）尚未履行部分范围内对青岛鑫泰典当行有限公司的债务承担连带责任；三、驳回申请执行人乔培滋追加第三人纪玉兵为被执行人的请求。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内向山东省青岛市即墨区人民法院提起诉讼。审判长  于宗学审判员  赵德智审判员  李新峰二〇二一年三月二十五日书记员  杨俊霞