安徽省宣城市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)皖18民终95号 上诉人（原审原告）：叶庭香，女，1967年7月5日出生，汉族，农村居民，住安徽省广德市。 委托诉讼代理人：李宝安，安徽兴才律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：广德运通丝绸服饰有限公司，住所地安徽省广德市邱村镇。 法定代表人：周佰康，该公司董事长。 委托诉讼代理人：宣义山，广德市邱村镇法律服务所法律工作者。 上诉人叶庭香与上诉人广德运通丝绸服饰有限公司（以下简称运通公司）劳动争议一案，均不服安徽省广德市人民法院（2020）皖1822民初2054号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 叶庭香上诉请求：撤销一审判决，改判支持叶庭香一审全部诉讼请求。事实和理由：1.一审认定叶庭香系自动离职，其与运通公司劳动关系于2019年4月15日解除，属事实认定错误，叶庭香系因在工作期间受伤后回家休养，并非自动离职。2.一审认定运通公司无需支付叶庭香解除劳动合同经济补偿金，属法律适用错误，运通公司未依法为叶庭香缴纳社保费用，应当向叶庭香支付经济补偿金27075元并赔偿养老保险损失49704元。 运通公司辩称，1.叶庭香系自动离职，既没有办理离职手续，也未作出离职意思表示，不符合民事法律行为成立的要件，其经济补偿金的诉请不应支持。2.本案双方劳动关系在劳动者达到法定退休年龄后自然终止。3.叶庭香主张经济补偿金超过一年时效期间。 运通公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回叶庭香一审全部诉讼请求。事实和理由：1.叶庭香是否系工作中受伤无证据证明，一审认定事实不清。2.叶庭香于2017年7月5日达到法定退休年龄，根据劳动合同法实施条例第二十一条规定，双方劳动关系已于2017年7月5日终止，此后双方签署的是劳务合同，建立的是劳务关系。3.本案养老保险问题不属于人民法院劳动争议案件的受理范围。4.叶庭香未能举证证明其养老保险不能补办以及因此遭受损失的具体数额。5.叶庭香主张养老保险损失超过法定时效期间。 叶庭香辩称，1.叶庭香于2020年4月15日在运通公司车间绊倒受伤系基本事实。2.叶庭香虽于2017年7月5日达到法定退休年龄，但并未享受基本养老保险待遇，故双方应仍为劳动关系。3.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第一条明确规定叶庭香主张的养老保险赔偿问题属于人民法院受理范围。4.叶庭香一审已经提交广德市社保局出具的因未办理养老保险测算的损失金额。5.叶庭香主张的诉讼请求未超过时效。 叶庭香向一审法院起诉请求：1.解除叶庭香与运通公司的劳动关系；2.运通公司向叶庭香支付解除劳动关系经济补偿金27075元人民币（2850元/月×9.5个月），并赔偿养老保险损失人民币49704元（2850元/月×16%×109个月）。 一审法院认定事实：叶庭香于2010年3月18日入职运通公司，工种为后道手工，双方建立劳动关系，运通公司未为叶庭香办理社会保险。2017年7月5日，叶庭香达到法定退休年龄后，双方重新签订《劳务雇佣协议》，继续留用叶庭香，工作岗位及报酬不变（约定：若叶庭香没有享受退休养老待遇，运通公司为叶庭香购买商业意外保险）。2019年4月15日，叶庭香在运通公司车间工作时，被放置在车间里的大型挂衣架绊倒致伤(叶庭香损失已另案起诉)。伤愈后叶庭香未再返回原工作岗位。此后双方为经济补偿及保险损失发生争议，经广德市邱村镇劳动人事争议调解中心调解无法达成一致意见，2020年3月12日叶庭香申请劳动仲裁被仲裁委以“主体不适格”为由不予受理，后叶庭香提起诉讼，请求判如所请。 一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。一、关于劳动合同的解除。叶庭香达到法定退休年龄后运通公司继续用工，工作岗位及报酬不变，双方关系符合劳动关系的特征，叶庭香于2019年4月15日离开工作岗位，庭审中叶庭香亦未向法庭提供受伤后果情况证明（如：伤残等级、停工留薪期等），因此仅能认定叶庭香与运通公司之间劳动关系于2019年4月15日因叶庭香自动离职而解除；二、解除劳动关系经济补偿金。1.叶庭香自始无证据证明就购买社会保险问题与运通公司进行过交涉且运通公司拒不办理，2019年4月15日径行离开运通公司，叶庭香亦诉称“因身体原因从运通公司离开”，却又以运通公司拒不办理社会保险为由，主张解除劳动关系经济补偿金，无事实依据。2.达到法定退休年龄后与用人单位继续用工形成的劳动关系不同于一般的劳动关系。2015年1月20日印发的《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》关于此阶段“劳动关系”的认定与人力资源社会保障部（人社建字〔2019〕37号）“对十三届全国人大二次会议第6979号建议的答复意见”确定此阶段为“劳务关系”的争议足显其特殊属性。该阶段劳动者已不具备继续购买社会保险的资格，非《中华人民共和国劳动法》调整的适格主体，仅为原劳动关系的参照执行，具有不定期劳动合同的性质，该种超龄用工情形下劳动关系双方均有权单方解除劳动合同；反之，用人单位为避免支付解除劳动关系经济补偿金将无限期与高龄“劳动者”持续保持劳动关系的存在。因此，运通公司无须支付叶庭香解除劳动关系经济补偿金。三、劳动仲裁时效。通过以上“不定期劳动合同”的认定，叶庭香劳动争议诉讼时效的起算点应始于离职之日，因此运通公司关于叶庭香诉请超过劳动争议仲裁时效的辩称不能成立（叶庭香2020年3月12日申请劳动仲裁）。四、养老保险损失。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”鉴于叶庭香已达退休年龄，补缴社保已属不能，叶庭香诉请应予支持，运通公司应当向叶庭香支付其名下应缴未缴社保费用。双方均未在法庭要求的期限内提交叶庭香初始工作月工资数额，一审法院依据社保局提供的2010年4月运通公司员工缴纳社会保险基数认定叶庭香初始工作月工资数额为1318元。因此运通公司应当向叶庭香支付其名下应缴未缴社保费用[（1318元+2800元）÷2×16%×88个月（2010年3月18日至叶庭香达到法定退休年龄时止）]=28991元。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，判决：一、叶庭香与广德运通丝绸服饰有限公司之间劳动关系于2019年4月15日解除；二、限广德运通丝绸服饰有限公司于判决生效后三十日内支付叶庭香养老保险损失人民币28991元；三、驳回叶庭香其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由广德运通丝绸服饰有限公司负担。 本院对一审证据的认定同一审，对一审查明的事实依法予以确认。 二审另查明，1.叶庭香离职前十二个月的平均工资为2809.6元。2.2009年7月至2010年6月，社会保险每月最低缴费基数为1318元；2010年7月至2011年6月，社会保险每月最低缴费基数为1483元；2011年7月至2012年6月，社会保险每月最低缴费基数为1717元；2012年7月至2013年6月，社会保险每月最低缴费基数为2032元；2013年7月至2014年6月，社会保险每月最低缴费基数为2305元；2014年7月至2015年6月，社会保险每月最低缴费基数为2390元；2015年7月至2016年6月，社会保险每月最低缴费基数为2620元；2016年7月至2017年6月，社会保险每月最低缴费基数为2849元；2017年7月至2018年6月，社会保险每月最低缴费基数为3064元；2018年7月至2019年4月，社会保险每月最低缴费基数为3396.35元。2007年8月至2016年4月，企业职工养老保险单位缴费费率为20%；2016年5月至2019年4月，企业职工养老保险单位缴费费率为19%。 本院认为,本案争议焦点为叶庭香诉请运通公司支付经济补偿金及养老保险损失有无事实及法律依据，以及本案是否超过仲裁时效。1.关于本案是否超过仲裁时效。因叶庭香自运通公司离职前其养老保险损失数额尚不能确定，在其离职后该损失数额方能确定，且运通公司也无证据证明其已明确告知叶庭香养老保险不能补办而叶庭香怠于主张相关权利，故叶庭香在离职后一年内向广德市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，并未超出一年仲裁时效。2.关于劳动关系。因叶庭香达到法定退休年龄后未能享受基本养老保险待遇，且继续在运通公司工作，叶庭香与运通公司之间仍属劳动关系。叶庭香于2019年4月15日受伤后离开工作岗位，因其一、二审期间均未能提供证据证明其受伤是否属于工伤，以及受伤后的医疗期或停工留薪期等事实，一审确认叶庭香与运通公司间劳动关系于叶庭香受伤并离开工作岗位当日即2019年4月15日解除，并无不当。3.关于经济补偿金。运通公司在双方劳动关系存续期间,未依法为叶庭香缴纳社会保险费,依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条和第四十六条的规定，叶庭香可以解除劳动合同，并有权要求运通公司支付经济补偿金，叶庭香在运通公司工作已满九年零二十八天，则运通公司应向叶庭香支付经济补偿金26691.2元（2809.6元/月×9.5个月）。4.关于养老保险损失。运通公司未依法为叶庭香缴纳社保费用，现叶庭香已达到法定退休年龄，补缴养老保险已属客观不能，其要求运通公司赔偿养老保险损失的诉请应予支持。赔偿损失数额可根据用人单位缴费标准确定，本案中双方均未提举叶庭香职工基本养老保险中单位应缴基数的证据，本院根据宣城市职工基本养老保险的最低缴费基数和相应缴纳费率核定叶庭香的养老保险损失。经核定，运通公司需赔偿叶庭香养老保险损失数额为51049.51元（详见附表）。叶庭香一审诉请运通公司支付49704元养老保险损失，未超过核定数额，本院予以支持。 综上，叶庭香的上诉请求部分成立，本院予以支持；运通公司的上诉请求不能成立，本院依法予以驳回。一审认定事实清楚，但适用法律不当，二审予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持安徽省广德市人民法院（2020）皖1822民初2054号民事判决第一项，即“叶庭香与广德运通丝绸服饰有限公司之间劳动关系于2019年4月15日解除”； 二、撤销安徽省广德市人民法院（2020）皖1822民初1656号民事判决第二项、第三项； 三、上诉人广德运通丝绸服饰有限公司于本判决生效之日起三十日内支付上诉人叶庭香养老保险损失49704元、解除劳动合同经济补偿金26691.2元，合计76395.2元； 四、驳回上诉人叶庭香一审其他诉讼请求。 一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由上诉人广德运通丝绸服饰有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 吴 环 审判员 陈月银 审判员 李 娜 二〇二一年三月二十三日 法官助理陈曦 书记员杨蓉 附： 叶庭香养老保险损失核算表 单位：元                            缴费时间段                       缴费月份（累计）                       社保最低             缴费基数                       费率                       应缴数额                               2010.3-2010.6                       4                       1318                       20%                       1054.4                               2010.7-2011.6                       12                       1483                       20%                       3559.20                               2011.7-2012.6                       12                       1717                       20%                       4120.80                               2012.7-2013.6                       12                       2032                       20%                       4876.80                               2013.7-2014.6                       12                       2305                       20%                       5532.00                               2014.7-2015.6                       12                       2390                       20%                       5736.00                               2015.7-2016.4                       10                       2620                       20%                       5240.00                               2016.5-2016.6                       2                       2620                       19%                       995.60                               2016.7-2017.6                       12                       2849                       19%                       6495.72                               2017.7-2018.6                       12                       3064                       19%                       6985.92                               2018.7-2019.4                       10                       3396.35                       19%                       6453.07                                                                                                 合计                       51049.51                附：相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： …… （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； …… 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； …… 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 …… 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： …… （二）原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； ……