陕西省西安市中级人民法院民事判决书 (2021)陕01民终1371号 上诉人（原审原告）：陕西鹏池装饰工程有限公司。住所地：西安市未央区。法定代表人：李朋，该公司总经理。委托诉讼代理人：宁全利，陕西瑞拓律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘宁宁，女，1978年8月7日出生，汉族，住西安市未央区。上诉人陕西鹏池装饰工程有限公司（以下简称鹏池公司）因与被上诉人刘宁宁劳动争议纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2020）陕0112民初5519号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。上诉人鹏池公司向本院上诉请求：1.撤销一审民事判决，驳回刘宁宁的诉讼请求；2.本案诉讼费由刘宁宁负担。事实与理由:一审法院按每月4785元计算刘宁宁的工资，依据不足。刘宁宁在鹏池公司主要的工作是从事人事招聘，双方约定的工资标准是每月基本工资2500元，再根据每月给公司招进来的人数计算薪资，一审法院按照9月份的工资来倒推计算刘宁宁的工资，依据不足。刘宁宁在未办理任何交接手续、未向公司领导汇报的情况下，无故旷工自动离职，公司不应支付其经济补偿金。刘宁宁自愿加班，提供的打卡记录只能证明刘宁宁存在延时打卡的情况，并不能证明公司要求其加班，刘宁宁要求公司支付其加班费的依据不足。刘宁宁辩称，双方约定的每月工资为6000元+1000元绩效，不是鹏池公司声称的2500元，也不是在劳动仲裁时鹏池公司所称的3000元。鹏池公司口头将其辞退，之后其通过多种方式讨要工资，鹏池公司均未支付，应支付刘宁宁经济补偿金。其加班均为鹏池公司要求，并非自愿，加班内容为开展工作和会议，其中全员夕会由负责考勤统计的公司人事专员张雪丽负责点名，鹏池公司多次拒绝其休息休假，应支付其加班工资费。鹏池公司向一审法院起诉请求：鹏池公司无需支付刘宁宁2019年10月1日至2019年10月31日期间拖欠工资6000元、2019年11月1日至2019年11月12日期间拖欠工资2206.88元、2019年10月1日至2019年10月7日期间法定节假日加班工资3862.04元、2019年10月1日至2019年10月31日期间延时加班工资827.52元、2019年9月29日至2019年11月12日期间休息日加班工资2206.88元、解除劳动合同经济补偿金3000元。一审法院认定的事实：刘宁宁于2019年9月29日入职鹏池公司担任人事经理一职，当月鹏池公司向其支付工资 440元。刘宁宁最后工作至2019年11月12日，后再未到岗工作。刘宁宁工作期间，鹏池公司未为刘宁宁缴纳社会保险，双方未签订书面劳动合同。另，鹏池公司未支付刘宁宁2019年10月1日至2019年11月12日期间内的工资。后刘宁宁向西安市未央区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1.确认双方于2019年9月29日至2019年11月12日期间存在事实劳动关系；2.鹏池公司支付2019年10月1日至2019年10月31日期间拖欠工资6000元；3.鹏池公司支付2019年11月1日至2019年11月12日期间拖欠工资3057.47元；4.鹏池公司支付2019年10月1日至2019年10月7日期间法定节假日加班工资4689.65元；5.鹏池公司支付2019年9月29日至2019年11月12日期间延时加班工资1257.86元；6.鹏池公司支付2019年9月29日至2019年11月12日期间休息日加班工资2758.62元；7.鹏池公司支付2019年9月29日至2019年11月12日期间未签订劳动合同双倍工资差额9497.47元；8.鹏池公司支付解除劳动合同经济补偿金9000元；9.鹏池公司补缴2019年9月29日至2019年11月12日期间养老、医疗、工伤、失业、生育保险。2020年1月30日，该委作出未劳人仲裁字（2019）655号裁决书，裁决：1.确认双方于2019年9月29日至2019年11月12日期间存在事实劳动关系；2.鹏池公司支付刘宁宁2019年10月1日至2019年10月31日期间拖欠工资6000元、2019年11月1日至2019年11月12日期间拖欠工资2206.88元、2019年10月1日至2019年10月7日期间法定节假日加班工资3862.04元、2019年10月1日至2019年10月31日期间延时加班工资827.52元、2019年9月29日至2019年11月12期间休息日加班工资2206.88元、解除劳动合同经济补偿金3000元；3.鹏池公司为刘宁宁补缴各项社会保险；4.驳回刘宁宁关于支付2019年9月29日至2019年9月30日及2019年11月1日至2019年11月12日期间延时加班工资及第七项申诉申请。一审法院认为，用人单位应当足额及时向劳动者支付劳动报酬，不得无故拖欠。鹏池公司无正当理由拖欠刘宁宁工资，刘宁宁要求鹏池公司支付拖欠的工资依法应予支持。因双方均未提供充分证据证明刘宁宁在职期间的工资标准，故根据鹏池公司向刘宁宁支付2019年9月的工资记录并结合客观实际情况，确定刘宁宁的月工资为4785元（440元÷2天×21.75天）。鹏池公司应当支付2019年10月1日至10月31日期间拖欠工资4785元。关于2019年11月1日至11月12日期间拖欠的工资，鹏池公司在陈述其利用打卡机进行考勤并持有考勤记录的情况下未向法庭提供考勤记录，其应当对此承担举证不能的不利后果。故刘宁宁陈述其在2019年11月工作10天，予以采信，鹏池公司应当支付2019年11月1日至11月12日期间拖欠工资2200元（4785元÷21.75×10天）。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。刘宁宁提供的考勤汇总表、仲裁庭审笔录及考勤记录等证据能够互相印证，证明刘宁宁在工作期间及休息日、法定节假日期间存在加班情形，鹏池公司主张无需支付加班费无事实及法律依据，不予支持。因2019年10月1日至10月7日期间法定节假日共3天，故鹏池公司应当支付法定节假日加班工资1320元（4785元÷21.75×3天×2）。关于刘宁宁主张的延时加班工资，仲裁裁决刘宁宁在2019年10月1日至10月31日期间延时加班16小时并无不当之处，且刘宁宁对仲裁裁决无异议，对此予以确认，唯数额应当按照刘宁宁4785元/月的标准进行计算，即鹏池公司应当支付2019年10月1日至10月31日期间的延时加班工资660元[4785元÷（21.75×8）×16×150%]。关于刘宁宁主张的休息日加班工资，经核算，刘宁宁在2019年9月29日至11月12日期间休息日加班天数为13天，因刘宁宁认可其在该期间内调休6天，故鹏池公司应当支付休息日期间加班工资1540元(4785元÷21.75×7天)。鹏池公司主张刘宁宁系自动离职，刘宁宁主张其被鹏池公司口头辞退，但双方均未能举证证明各自的主张。因双方均认可劳动关系已于2019年11月12日解除，故应视为由用人单位提出，双方协商一致解除劳动关系。鹏池公司应当向刘宁宁支付解除劳动关系的经济补偿金即2392.5元（4785元×0.5）。对双方均认可的仲裁裁决项目，予以确认。即双方于2019年9月29日至2019年11月12日期间存在事实劳动关系。因仲裁裁决驳回刘宁宁关于支付未签订书面劳动合同双倍工资及其余时间内的延时加班工资的请求后，双方均无异议，亦予以确认。用人单位与劳动者因补办补缴社会保险发生的争议，不属于人民法院审理劳动争议案件的受理范围，不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：一、确认原告陕西鹏池装饰工程有限公司与被告刘宁宁于2019年9月29日至2019年11月12日期间存在事实劳动关系；二、原告陕西鹏池装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告刘宁宁2019年10月1日至10月31日期间拖欠工资4785元、2019年11月1日至11月12日期间拖欠工资2200元；三、原告陕西鹏池装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告刘宁宁法定节假日加班工资1320元、延时加班工资660元、休息日加班工资1540元；四、原告陕西鹏池装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告刘宁宁解除劳动合同经济补偿金2392.5元；五、驳回被告刘宁宁的其他请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（鹏池公司已预交），由鹏池公司负担。 本院经审理查明，一审法院认定的事实属实，依法予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，鹏池公司上诉称其与刘宁宁约定的工资标准为每月2500元，因刘宁宁对此予以否认，鹏池公司亦未提供证据证明其上述主张，依法应承担不利的法律后果。一审法院根据鹏池公司向刘宁宁支付的2019年9月的工资记录并结合实际情况，确定刘宁宁的月工资为4785元，亦无不当。鹏池公司称刘宁宁系无故旷工自动离职，刘宁宁称其被鹏池公司口头辞退，双方均未能举证证明各自的主张，但双方均认可劳动关系已于2019年11月12日解除，故一审法院认为应视为由用人单位提出、双方协商一致解除劳动关系，从而判令鹏池公司向刘宁宁支付解除劳动关系的经济补偿金2392.5元（4785元×0.5），并无不妥。另外，一审法院综合刘宁宁提供的考勤汇总表、考勤记录及仲裁庭审笔录等证据，认定刘宁宁在工作期间及休息日、法定节假日期间存在加班情形，判令鹏池公司支付刘宁宁法定节假日加班工资1320元、延时加班工资660元、休息日加班工资1540元，合法有据，数额适当，应予维持。综上，鹏池公司的上诉请求依法不予支持，一审判决依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10 元，由上诉人鹏池公司负担。本判决为终审判决。 审 判 员   崔  志  刚 二○二一年三月十二日 法官助理  孙 浩 谋书  记  员  孙  莎  莉  1