福建省厦门市同安区人民法院刑 事 判 决 书（2021）闽0212刑初59号公诉机关福建省厦门市同安区人民检察院。被告人林文钻，男，1986年3月1日出生，汉族，小学文化，务工，户籍所在地福建省安溪县。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年11月14日被刑事拘留，同年12月19日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。辩护人李峰，福建方与圆律师事务所律师。被告人罗代勇，男，1989年6月5日出生，汉族，初中文化，务工，户籍所在地广西贺州市八步区。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年11月14日被刑事拘留，同年12月19日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。福建省厦门市同安区人民检察院以同检检二刑诉〔2021〕Z58号起诉书指控被告人林文钻、罗代勇犯开设赌场罪，于2021年2月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，于2021年3月12日公开开庭审理了本案。福建省厦门市同安区人民检察院指派检察员董恒出庭支持公诉，被告人林文钻及其辩护人李峰、被告人罗代勇到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2020年4月1日以来，被告人林文钻在厦门市同安区××镇××村××街××号××室代理经营“香港赛马会”赌博网站（网址×××.ｃｏｍ）。该赌博网站共吸纳会员181人、赌资数额人民币（币种，下同）6882536元、获利1231355元。2020年7月，被告人罗代勇加入后与被告人林文钻一起经营该赌博网站，被告人罗代勇参与期间该赌博网站新发展会员60人、赌资数额1039490元、获利190655元。2020年11月13日14时许，被告人林文钻、罗代勇在同安区××镇××村××街××号××室被当场抓获，后二人对上述犯罪事实供认不讳并自愿认罪认罚。上述事实，被告人林文钻、罗代勇在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审举证、质证的手机、电脑等物证及照片；户籍证明、违法犯罪经历查询情况说明、到案经过、赌博网站截图、“香港赛马会”赌博网站后台数据清单、支付宝交易记录、诉讼文书等书证；福建中证司法鉴定中心司法鉴定意见书等鉴定意见；检查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、现场照片；赌博盈亏报表、赌博软件截图等电子数据及被告人林文钻、罗代勇的供述与辩解等证据证实，足以认定。公诉机关认为，被告人林文钻、罗代勇以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，情节严重，其行为应以开设赌场罪追究刑事责任，本案系共同犯罪。被告人林文钻、罗代勇具有如实供述、认罪认罚等情节，提请本院依法判处。建议对被告人林文钻判处有期徒刑三年八个月至四年六个月，并处罚金人民币十万元；对被告人罗代勇判处有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金人民币六万元。辩护人对公诉机关指控被告人犯开设赌场罪没有异议,被告人林文钻具有如实供述自己的罪行且自愿认罪认罚的情节，系初犯、偶犯，建议对被告人在检察机关的量刑基础上从轻处罚；但提出起诉指控被告人代理经营的181个会员中，其中有23个会员的存款总计为0元，没有在被告人代理的网站内有实际的投注行为，非有效的参赌的会员应当从中剔除；被告人购买赌博网站代理账号之前，账号内就已经有121个会员的信息，该121个会员不是被告人推广、吸纳的会员，对此请法庭在量刑时予以考虑等辩护意见。关于辩护人提出的会员人数问题。经查，在案的证据赌博网站截图、“香港赛马会”赌博网站后台数据清单、支付宝交易记录、鉴定意见、检查笔录、赌博盈亏报表、赌博软件截图等电子数据可以与被告人林文钻、罗代勇的供述与辩解相互印证，可以证实该赌博网站共吸纳会员181人，因赌博网站的会员账号数可以认定为参赌人数，被告人提出购买账号之前就有121个会员的信息没有其他证据予以佐证，故辩护人提出的相关辩护意见与查明的客观事实不符，本院不予采纳。本院认为，被告人林文钻、罗代勇以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。本案系共同犯罪。被告人林文钻、罗代勇归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。辩护人提出的相关辩护意见，理由成立，予以采纳。在案件审理期间，《中华人民共和国刑法》经过第十一次修正，对本案开设赌场罪依照从旧兼从轻的刑罚原则，应适用经2006年《中华人民共和国刑法修正案（六）》修正的《中华人民共和国刑法》的相关规定。据此，依照经2006年《中华人民共和国刑法修正案（六）》修正的《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、《中华人民共和国刑法》第十二条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条之规定，判决如下：一、被告人林文钻犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月14日起至2024年11月13日止；罚金限于本判决生效的第二日起十日内缴纳。）二、被告人罗代勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币六万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月14日起至2024年1月13日止；罚金限于本判决生效的第二日起十日内缴纳。）三、暂扣在公安机关的作案工具联想笔记本电脑1台、iphone6plus手机1部、oppo手机6部、华为手机2部予以没收。四、继续向被告人林文钻追缴非法所得人民币1231355元，向被告人罗代勇追缴非法所得人民币190655元（系继续追缴林文钻非法所得人民币1231355元中与被告人罗代勇共同实施的部分）予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  金 玲人民陪审员  杨登峰人民陪审员  吴玉贤二〇二一年三月十二日法官 助理  詹华伟代书 记员  叶小桃附：本案所适用的法律条文经2006年《中华人民共和国刑法修正案（六）》修正的《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国刑法》第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。