北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2021)京03民终2869号上诉人（原审原告）：北京瀚金佰九号国际温泉酒店，住所地北京市朝阳区高碑店乡半壁店村西店村9号。法定代表人：周绍杰，董事长。委托诉讼代理人：于德林，男，北京瀚金佰九号国际温泉酒店员工。委托诉讼代理人：刘芳，北京市致尚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴特，女，1987年4月3日出生，汉族，住吉林省洮南市。委托诉讼代理人：倪双，北京达略律师事务所律师。上诉人北京瀚金佰九号国际温泉酒店（以下简称瀚金公司）因与被上诉人吴特劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院（2020）京0105民初25781号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭并公开开庭进行了审理，上诉人瀚金公司的委托诉讼代理人于德林、刘芳，被上诉人吴特的委托诉讼代理人倪双均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。瀚金公司上诉请求：1.请求二审法院依法撤销北京市朝阳区人民法院作出的（2020）京0105民初25781号判决书第三项，第四项，并依法改判；2.本案诉讼费用由吴特承担；主要事实与理由为：一、瀚金公司于2020年8月取得吴特休年假的证据，考勤表上显示吴特已休年假，且有本人签字确认。二、一审判决瀚金公司向吴特支付经济补偿金有误，双方签订劳动合同时约定瀚金公司每月支付吴特社保费用，如起诉单位，需要将社保补助返还于公司。并且双方签订了确认书，再次确认社保补助在当月发放。根据劳动合同法第二十六条第一款，以欺诈手段使对方违背真实意思签订的劳动合同无效，吴特应返还其收到的社保补助。劳动合同无效后，劳动者已经付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬，数额参照本单位相同或近似的劳动者的劳动报酬确定。参照相关部门公布的指导工资，本案应按照49440元/年计算月平均工资，并以此为基数计算经济补偿金。二审庭审中，瀚金公司明确表示其主张无需支付经济补偿金。吴特答辩称，同意一审判决，不同意瀚金公司的上诉请求和理由，请求维持一审判决。瀚金公司向一审法院起诉请求：1.判令瀚金公司无需支付吴特2017年1月1日至2019年7月1日期间未休年假工资11846.62元；2.判令瀚金公司无需支付吴特解除劳动关系经济补偿85888元；3.判令瀚金公司无需支付吴特2019年6月1日至2019年7月1日期间工资10736.5元。一审法院认定事实：一、劳动关系情况1、入职时间：2011年7月13日。2、岗位：销售经理。3、月工资:吴特主张其月工资为10736元，每月15日左右分两笔以银行转账方式发放上个自然月工资。瀚金公司主张吴特月工资构成为2120元+社保补助1000元+其他，离职前月均工资为10736元，每月20日及10日分两笔以银行转账方式发放上个自然月基本工资及提成。吴特认可瀚金公司已向其支付在职期间基本工资，称提成未支付，就提成情况，吴特未向一审法院举证。4、最后出勤至：吴特主张其最后出勤至2019年7月1日。瀚金公司主张吴特最后出勤至2019年6月30日。瀚金公司提交的《考勤表》打印件未显示吴特签字确认痕迹，吴特对上述考勤表真实性不予认可。5、年假情况：瀚金公司主张吴特年假已休。瀚金公司提交考勤表为证，上述考勤表无吴特签字确认痕迹，吴特对此亦不予认可。6、解除劳动关系时间:2019年7月1日。7、解除劳动关系理由：吴特以瀚金公司未依法缴纳社会保险为由提出解除劳动关系。瀚金公司主张吴特2019年6月30日后不辞而别，自行离职，就其主张，瀚金公司未向一审法院举证。8、社保缴纳情况：瀚金公司未为吴特缴纳社会保险。二、劳动仲裁情况吴特就本案劳动争议向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。该仲裁委员会作出京朝劳人仲字[2019]第22572号裁决书，裁决：确认二〇一一年七月十三日至二〇一九年七月一日期间吴特与瀚金公司存在劳动关系；瀚金公司支付吴特二〇一七年一月一日至二〇一九年七月一日期间未休年假工资一万一千八百四十六元六角二分；瀚金公司支付吴特解除劳动关系经济补偿八万五千八百八十八元；瀚金公司支付吴特二〇一九年六月一日至二〇一九年七月一日期间工资一万零七百三十六元五角；驳回吴特的其他仲裁请求。瀚金公司不服该仲裁裁决，诉至一审法院。一审法院认为，双方均未对仲裁裁决的“确认二〇一一年七月十三日至二〇一九年七月一日期间吴特与瀚金公司存在劳动关系”一节提出异议，一审法院对此予以确认。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。工资标准、最后出勤日等属于用人单位掌握管理的事项，用人单位对此负有举证责任。瀚金公司提交的考勤记录无吴特签字确认痕迹，吴特对此亦不予认可，瀚金公司应承担举证不能的责任。故，一审法院对瀚金公司有关吴特的出勤主张不予采信，一审法院采信吴特有关其出勤的主张。吴特庭审中认可瀚金公司已向其发放在职期间基本工资，未发放提成工资；吴特未就其提成情况向一审法院举证，应承担不利后果。故，瀚金公司要求判令无需支付吴特2019年6月1日至2019年7月1日期间工资，一审法院予以支持。根据一审法院查明事实，瀚金公司确实存在未依法缴纳社会保险的情形，吴特据此提出解除劳动合同并要求瀚金公司支付解除劳动经济补偿，符合法律规定，一审法院予以支持，经一审法院核算，仲裁裁决瀚金公司支付吴特解除劳动关系经济补偿85888元，符合法律规定，一审法院对此予以确认。《职工带薪年休假条例》第五条规定：职工每年享有带薪年休假是国家为了维护职工休息休假权利而赋予劳动者的权利，单位应保证职工享有年休假，用人单位安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬。瀚金公司主张吴特年假已休，就其主张提交的考勤表无吴特签字确认痕迹，吴特对此亦不予认可，一审法院难以采信。一审法院采信吴特有关未休年假的主张。仲裁裁决瀚金公司支付吴特2017年1月1日至2019年7月1日期间未休年假工资11846.62元，符合法律规定，一审法院对此予以确认。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决：一、确认北京瀚金佰九号国际温泉酒店与吴特二〇一一年七月十三日至二〇一九年七月一日期间存在劳动关系；二、北京瀚金佰九号国际温泉酒店无需支付吴特二〇一九年六月一日至二〇一九年七月一日期间工资10736.5元；三、北京瀚金佰九号国际温泉酒店于判决生效之日起三日内支付吴特解除劳动关系经济补偿85888元；四、北京瀚金佰九号国际温泉酒店于判决生效之日起三日内支付吴特二〇一七年一月一日至二〇一九年七月一日期间未休年假工资11846.62元；五、驳回北京瀚金佰九号国际温泉酒店的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方未提交新证据。本院对一审法院经审理查明的事实予以确认。本院认为，结合双方诉辩意见，本案二审中争议焦点为：瀚金公司应否支付劳动者经济补偿金及未休年休假工资。关于经济补偿金，瀚金公司主张劳动者系自行离职，且双方约定瀚金公司发放补贴后由劳动者自行缴纳社保，故瀚金公司无需支付劳动者经济补偿金。本院认为，为劳动者缴纳社会保险是用人单位的强制性义务，瀚金公司虽然主张双方约定劳动者自行缴纳社保并提交了劳动合同书，但劳动者对此不予认可，主张其中关于社会保险的手写内容为瀚金公司后补。即使双方存在该约定，该约定亦违反了社会保险法的相应规定，故不能据此免除瀚金公司缴纳社会保险的法定义务，故对瀚金公司的该项意见本院不予采信。瀚金公司要求劳动者返还其发放的“社保补助”，但该请求未经仲裁前置程序，本院对此不予处理。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，瀚金公司未为劳动者缴纳社保，劳动者以此为由与瀚金公司解除劳动关系，瀚金公司应支付经济补偿金。瀚金公司关于劳动者以欺诈手段使其违背真实意思签订劳动合同的意见缺乏依据，本院不予采信。一审法院核算的经济补偿金金额不高于法定标准，本院对此予以确认。关于未休年休假工资，瀚金公司虽上诉主张其于2020年8月取得吴特休年假的证据，考勤表上显示吴特已休年假，且有本人签字确认，但瀚金公司并未向法院提交其主张的有吴特签字确认的已休年假的考勤表，故本院对瀚金公司该项上诉主张不予采信。综上所述，北京瀚金佰九号国际温泉酒店的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京瀚金佰九号国际温泉酒店负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  刘 茵审 判 员  蒙 瑞审 判 员  杜丽霞二〇二一年三月三十日法官助理  沈 力法官助理  徐 仙书 记 员  张晓华