江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏09民终1900号上诉人（原审被告）：盐城市云通通信工程有限公司大丰分公司，统一社会信用代码91320982MA1YNW3H05，住所地盐城市大丰区通港大道77号大丰区电商产业园。负责人：陈培，该公司总经理。委托诉讼代理人：高健，该公司职工。委托诉讼代理人：鲍克文，上海锦坤律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈翠云，女，1959年3月12日出生。汉族，住盐城市大丰区大中街道飞达东路大新一村巷66号。委托诉讼代理人：陆益林，男，汉族，1962年11月20日出生，住江苏省盐城市亭湖区便仓镇仓中西路58号102室。原审被告：徐军，男，1989年12月21日出生，汉族，住盐城市大丰区。盐城市云通通信工程有限公司大丰分公司（以下简称云通通信大丰分公司）因与被上诉人陈翠云、徐军机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省盐城市大丰区人民法院（2020）苏0982民初3411号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月16日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。云某通信大丰分公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求；2.一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审判决上诉人承担的责任比例过高。根据法律规定，主责应承担70-80%的赔偿责任，现一审法院认定上诉人一方承担80%的责任过高。2.在一审期间未能依法追加我公司投保雇主责任险的保险人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司参加诉讼，程序不当。3.上诉人与原审被告徐军之间的法律关系是承揽合同关系，并非雇佣关系，本次交通事故责任应当由徐军承担。陈翠云辩称，1.一审判决确定了上诉人承担80%的责任，我方认可。2.上诉人提出一审未能追加相关主体参加诉讼，这个理由我认为是正确的。3.上诉人讲其与一审徐军是承揽合同关系，我们不清楚，这是上诉人与徐军的关系，谁理赔我们不管。4.鉴定意见确认10年左右需要置换关节，其费用是5-6万元，一审判决认为第二次费用还没有发生未支持，这笔费用应当一次性解决。徐军述称，我与上诉人公司不是承揽关系，运货的摩托车是我自己的，我是公司的员工，工资是每个月打卡给我，工资是多劳多得，跑了多少单拿多少钱，我专门为公司的客户送餐，要参加公司培训，每天都按时上下线考勤打卡。陈翠云向一审法院起诉请求:1.判令云通通信大丰分公司、徐军赔偿陈翠云因交通事故造成的各项损失合计215216.81元；2.本案的诉讼费、鉴定费用由云通通信大丰分公司、徐军承担。一审法院认定事实：2019年11月17日22时40分许，徐军驾驶车牌号为苏Ｊ×××××的普通二轮摩托车，沿盐城市大丰区常某由西向东行驶至人民路交叉路口时，与沿人民路东侧非机动车道由南向北陈翠云驾驶电动自行车发生交通事故，致陈翠云受伤及两车部分损坏，于盐城市大丰同仁医院住院治疗19天。盐城大丰区公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定徐军负事故主要责任，陈翠云负次要责任。经一审法院委托，盐城市建湖县人民医院司法鉴定所法医临床鉴定意见书,鉴定意见为陈翠云外伤致右髋关节损伤已构成九级伤残。建议误工期限九个月,护理期限以四个月为宜，护理人数一人,营养期限以三个月为宜。陈翠云右侧人工髋关节使用寿命一般在十年左右，到期需再次进行手术进行更换，所需医疗费用5-6万元左右。陈翠云为此支付鉴定费2350元。徐军为云通通信大丰分公司员工，事故发生于其送餐过程中。徐军所有的车牌号为苏Ｊ×××××普通二轮摩托车于众诚汽车保险股份有限公司江苏分公司投保了机动车交通责任强制险，事故发生后，众诚汽车保险股份有限公司江苏分公司与陈翠云及徐军达成赔偿协议书，众诚汽车保险股份有限公司江苏分公司于120500元交强险限额内一次性赔偿陈翠云110500元（含垫付医疗费1万元及电动车损失500元），陈翠云自愿放弃交强险赔偿款1万元，交强险部分理赔完毕。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。陈翠云因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。盐城市大丰区公安局交通警察大队认定徐军负事故主要责任，陈翠云负次要责任。徐军系云通通信大丰分公司员工，事故发生于徐军履职期间，且徐军驾驶车辆为机动车，投保有机动车交通事故责任强制保险，故保险公司应首先在交强险限额内对陈翠云的损失进行赔偿。超出交强险限额外,根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，陈翠云在事故中有过错，应适当减轻机动车方赔偿责任，一审法院酌定由云某通信大丰分公司承担陈翠云损失的80%的赔偿责任。云某通信公司大丰分公司在应负赔偿责任确定后，可请求其投保的保险人依双方合同约定直接向陈翠云承担赔偿责任。其要求追加被告的意见，一审法院不予采纳。关于陈翠云主张的各项损失,一审法院分析认定如下:医疗费67623.54元，陈翠云主张的后续治疗费用6万元，但上述费用尚未实际发生，且盐城市云某通信工程有限公司大丰分公司、徐军均对此提出异议，故一审法院对陈翠云此项主张不予支持。住院伙食补助费570元(30元/天*19天)；营养费1350元(90天*15元/天)。护理费9600元（120天*80元/天）。误工费，陈翠云主张其从事彩票销售工作，提供银行账户明细并申请证人对其受伤期间他人代为售票的情况出庭作证，误工损失客观存在，但其主张的误工损失标准问题，一审法院认为，陈翠云与彩票发行中心之间系代销关系，银行账户明细反映的也是“自定义工资”，陈翠云未提供其与彩票发行中心之间的合同，不能证明银行账户明细反映的是其代销的纯收入，盐城市云通通信工程有限公司大丰分公司、徐军关于其超出个人所得税税基部分未提交纳税证明的意见，一审法院予以采纳，故其所举证据不能客观反映其误工期间实际损失，故陈翠云主张的误工标准，一审法院不予支持。因陈翠云从事彩票销售行业，一审法院参照江苏省统计局发布的2019年文化、体育和娱乐业城镇私营单位就业人员的年平均工资54362元/年，酌定陈翠云误工损失40213元（54362元/365天*270天）；精神抚慰金6000元；残疾赔偿金199348.61元[(23836+5636)*1.78*19*0.2]；陈翠云未提供交通费票据及支出明细，交通费酌定500元；财产损失500元。上述损失合计为325705.15元，扣减陈翠云已自行协商理赔的交强险额度120500元，云通通信大丰分公司还需负担其中80%即164164.12元，其余损失陈翠云自理。判决：一、云通通信大丰分公司于判决生效之日起十日内赔付陈翠云164164.12元；二、驳回陈翠云的其余诉讼请求。案件受理费4528元，减半收取2264元，鉴定费2350元，合计4614元，由陈翠云负担1137元，云通通信大丰分公司负担3477元。二审中，当事人未提交新的证据。一审查明的事实有相关证据证实，本院予以确认。本院认为，当事人对自己的主张应当提供证据予以证明，不能提供证据或提供的证据不足以证明其主张，应承担相应的不利后果。关于徐军是否系在为云通通信大丰分公司提供劳务过程中发生交通事故的问题。经查，徐军与云通通信大丰分公司签订《运输劳务协议》，为云通通信大丰分公司的客户提供送餐服务；云通通信大丰分公司根据运输单量按月与徐军结算报酬，并依据客户的星级评价对徐军给予不同的奖罚。徐军按照云通通信大丰分公司派送的订单为其客户提供送餐服务，遵守云通通信大丰分公司相应的管理制度，接受相应的奖罚，并按照工作量从公司获取报酬，其与云通通信大丰分公司之间存在提供劳务关系。案涉交通事故系徐军在为云通通信大丰分公司提供劳务过程中发生，应当由接受劳务方云通通信大丰分公司承担相应的赔偿责任。关于一审确定的责任比例是否适当的问题。经查，徐军驾驶的摩托车经过没有交通信号等的交叉路口，未能遵守注意安全、让右方道路来车先行，以致与陈翠云驾驶的电动车发生碰撞导致事故发生。经公安交警部门认定，徐军负本起事故主要责任。《江苏省道路交通安全条例》第五十二条的规定：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，减轻机动车一方百分之二十至百分之三十的赔偿责任。一审法院根据事故双方的过错大小，酌情确定由云通通信大丰分公司对陈翠云的损失承担80%的赔偿责任，并无不当。另，本案系陈翠云因徐军的侵权行为提起的健康权纠纷诉讼，云通通信大丰分公司为徐军投保的雇主责任险的保险人并非本案必要共同诉讼当事人，一审法院未追加雇主责任险的保险人参加诉讼，不违反法律规定。云通通信大丰分公司可依据其与保险人的相关约定另行主张权利。综上所述，云通通信大丰分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3583元，由上诉人盐城市云通通信工程有限公司大丰分公司负担（已预缴4528元，应退还945元）。本判决为终审判决。审 判 长 孙卫权审 判 员 俞静云审 判 员 朱 倩二〇二一年三月三十日法官助理 张秀芳书 记 员 张 欣