福建省龙岩市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）闽08民终92号 上诉人（原审被告）：谢兵祥，男，1980年1月17日出生，汉族，住贵州省大方县。 被上诉人（原审原告）：游世强，男，1990年12月1日出生，汉族，住四川省长宁县。 委托诉讼代理人：陈发荣，福建民丰律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：永定区鸿润砂石厂，住所地福建省龙岩市永定区仙师镇新桥村黄****，统一社会信用代码：92350822MA31N6J57D。 经营者：赖凤书，男，1975年4月17日出生，汉族，住福建省龙岩市永定区。 上诉人谢兵祥与被上诉人游世强、永定区鸿润砂石厂劳务合同纠纷一案，不服福建省龙岩市永定区人民法院（2020）闽0803民初1951号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案。被上诉人永定区鸿润砂石厂经传票合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 谢兵祥上诉请求：撤销原判，驳回被上诉人游世强对上诉人谢兵祥的诉讼请求。事实和理由：一审法院认定事实不清，判决错误，具体如下：一、本案应系被上诉人游世强与被上诉人永定区鸿润砂石厂之间的劳务合同关系。1、游世强并不是谢兵祥聘请的，也不是由谢兵祥管理的，工资也不是谢兵祥发放的。2、谢兵祥并没有与游世强约定1.8元/每吨计价方式，这是游世强与永定区鸿润砂石厂自行协商的。二、关于承包合同内容谢兵祥的职责方面只涉生产制砂、废土装车、筛网，并负责相关的机械耗、安全责任等，并没有提及污水处理。谢兵祥并无污水处理能力，也无污水处理相应的资质条件。综上，恳请二审法院依据事实和法律，依法作出公正判决。 游世强辩称，一，一审法院判决事实清楚，程序合法，适用法律正确。（1）2020年1月17日被上诉人永定区鸿润砂石厂将砂石开砂开采、加工承包给上诉人谢兵祥，被上诉人永定区鸿润砂石厂跟上诉人谢兵祥签订了《石料场生产承包合同》，双方约定了：一、砂生产承包单价，制砂单价月产量28000吨以下15.1元／吨；月产量28000吨以上单价15.5元／吨；月产量40000吨单价16元／吨，二、甲方责任：2、甲方负责每月月底（30）按当月生产销售方量结算承包费，次月的15日付给乙方上月承包费。三、乙方责任，四、甲方交给乙方使用的一切机械设备、工具等妥善保管，并做好保养，必须定人定位建立保养制度和保养登记。甲方有权随进监督和抽检。五、乙方入场需交押金贰万整给甲方，乙方入场所正常生产10天后押金贰万元要退回给乙方。六、安全责任，七，签订合同后，乙方不得计价还价，如合同期内乙方提出不再承包，甲方有权不结算当月承包费。八、违约责任、九、合同期限，时间：公历2020年1朋17日至2021年2月8日止。上诉人与被上诉人永定区鸿润砂石厂签订《石料场生产承包合同》后，上诉人谢兵祥又将洗沙后的污水处理工作承包给答辩人游世强，上诉人谢兵祥与答辩人游世强约定了承包工资为每吨1.8／吨计算。上诉人谢兵祥并将承包工资的计算方式报给了被上诉人永定区鸿润砂石厂，并要求被上诉人永定区鸿润砂石厂每月按出售沙子的数量计算答辩人游世强的承包工资。答辩人游世强的承包工资经上诉人谢兵祥签字确认后，由被上诉人永定区鸿润砂石厂代为发放给答辩人游世强。经被上诉人永定区鸿润砂石厂结算，截止目前为止，上诉人谢兵祥欠答辩人游世强的承包工资款共计127493元.上诉人谢兵祥2020年6月份至8月月份承包费一共1069540元，因被上诉人永定区鸿润砂石厂为上诉人谢兵祥垫付的电费、柴油、机器维修费用等共计1038992.74元，此费用应该从上诉人谢兵祥承包款中扣除，扣除该厂为上诉人谢兵祥垫付的各种费用后，被上诉人永定区鸿润砂石厂目前还欠上诉人谢兵祥的承包工资为30547.26元，由于上诉人谢兵祥不配合被上诉人永定区鸿润砂石厂发放答辩人游世强的承包工资，导致被上诉人永定区鸿润砂石厂无法发放答辩人游世强的承包工资为30547.26元。综上所述，一审法院判决事实清楚，程序合法，适用法律正确，恳请中院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。 永定区鸿润砂石厂未予答辩。 游世强向一审法院起诉请求：1.判令永定区鸿润砂石厂代付给游世强的工资款30547.26元；2.判令谢兵祥支付给游世强工资款96945.74元；3.本案诉讼费由永定区鸿润砂石厂、谢兵祥承担。 一审法院认定事实：永定区鸿润砂石厂于2018年4月27日注册，类型为个体工商户，经营者为赖凤书。2020年1月17日，永定区鸿润砂石厂将砂场以生产费用、机械损耗、安全责任事故以全包方式承包给谢兵祥，由谢兵祥负责人员安排、做工、生产和安全等，双方签订了《石料场生产承包合同》，双方约定：一、砂生产承包单价：1、制砂单价月产量28000吨以下15.1元／吨；月产量28000吨以上单价15.5元／吨；月产量40000吨单价16元／吨。2、生产中产生的废土乙方只负责装车，甲方进原材料乙方负责卸料处推平。……二、甲方责任：……。2、甲方负责每月月底（30号）按当月生产销售方量结算承包费，次月的15日付给乙方上月承包费。3、甲方负责提供生产所需的机械设备（现有设备），提供生产砂所需的材料到堆场。4、甲方负责销售和资金回收。三、乙方责任，……。四、甲方交给乙方使用的一切机械设备、工具等妥善保额，并做好保养，必须定人定位建立保养制度和保养登记。甲方有权随时监督和抽检。五、乙方入场需交押金贰万整给甲方，乙方入场正常生产10天后押金贰万元可退回给乙方。六、安全责任，……。七、签订合同后，乙方不得讨价还价，如合同期内乙方提出不再承包，甲方有权不结算当月承包费。八、违约责任，……。九、合同期限，时间：公历2020年1月17日至2021年2月8日止。谢兵祥承包后，将生产过程中产生的污水、泥浆的处理，含该工序的设备维护、耗材等按生产砂的重量每吨1.8元转包给游世强，谢兵祥按永定区鸿润砂石厂出售沙子的重量计算和支付游世强的工资。游世强承包后于2020年3月1日开始工作，另再雇请了3人干活。游世强的承包工资和谢兵祥雇请的工人工资由谢兵祥统一制作工资单后交至永定区鸿润砂石厂，由永定区鸿润砂石厂按该工资单发放。截止2020年8月16日，谢兵祥欠游世强的承包工资款共计127493元，永定区鸿润砂石厂自认其尚欠谢兵祥的承包款30547.26元。 一审法院认为，永定区鸿润砂石厂将沙石开采、加工承包给谢兵祥，有谢兵祥与永定区鸿润砂石厂签订的石料场生产承包合同证实，且该合同是其双方的真实意思表示，予以确认。从该合同的第一条的第二项“生产中产生的废土乙方只负责装车，甲方进原材料乙方负责卸料处推平”的约定看，谢兵祥对生产中产生的废土负责装车，因永定区鸿润砂石厂生产的废土都由谢兵祥承担装车，证人柯某的证言也印证了该事实，由此可认定，生产砂子过程中产生的污水处理，泥土的沉淀过滤是一并承包给谢兵祥的，永定区鸿润砂石厂抗辩其没有雇请游世强的理由成立，予以采信，而谢兵祥抗辩其没有承包该工序的工作，游世强与永定区鸿润砂石厂才存在合同或雇佣关系，不予采纳。谢兵祥尚欠游世强的承包工资共计127493元有永定区鸿润砂石厂出具的证明和该厂财务人员柯某的证言证实，游世强要求支付，有事实和法律依据，且符合其双方的约定，予以支持。永定区鸿润砂石厂自认谢兵祥在其处尚有30547.26元未支取，该事实也有其财务人员柯某的证言证实，予以认定，故游世强现要求永定区鸿润砂石厂将谢兵祥尚未支取的30547.26元的款项向其支付，有事实和法律依据，予以支持，永定区鸿润砂石厂抗辩代付游世强的工资需谢兵祥签字确认，不符合《中华人民共和国合同法》第七十三条“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”的规定，故其抗辩理由不成立，不予采纳。据此，扣除永定区鸿润砂石厂代付30547.26元后，谢兵祥应再向游世强支付96945.74元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十三条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、永定区鸿润砂石厂于本判决生效之日起十日内代谢兵祥向游世强支付拖欠工资30547.26元；二、谢兵祥于本判决生效之日起十日内向游世强支付拖欠工资96945.74元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2849.8元，减半收取1424.9元，由谢兵祥负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求均未依法提交新证据。谢兵祥对一审判决查明认定的事实除认为“没有把污水转包给游世强，游世强没有承包合同。谢兵祥欠游世强的承包工资款共计127493元不是事实”外无异议。游世强对一审判决查明认定的事实无异议。对谢兵祥二审异议的事实，本院认定如下：谢兵祥对事实部分的异议与本案在案证据不符，本院不予采信。对当事人无异议的事实，本院予以确认。 本院认为，结合本案在案合同、柯某证言及谢兵祥签字但钱直接转给游世强的借款单，可以证实生产砂子过程中产生的污水处理，泥土的沉淀过滤是一并承包给谢兵祥，并由谢兵祥转包给游世强，游世强的劳务工资应当由谢兵祥支付。谢兵祥虽对欠游世强的承包工资款127493元有异议，但谢兵祥不与永定区鸿润砂石厂对账，也未提供其他证据予以证实，对该工资款127493元本院予以确认。 综上所述，谢兵祥的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。永定区鸿润砂石厂经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法予以缺席审判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2849.80元,由上诉人谢兵祥负担。 本判决为终审判决。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必须的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长 廖松福 审 判 员 傅胜荣 审 判 员 陈小曼 二〇二一年三月十九日 法官助理 卢丰华 书 记 员 廖毓斌