山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终2647号 上诉人（原审）：滕某，男，1971年11月21日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 上诉人（原审）：孑，2020年12月3日出生，住。 上诉人（原审）：滕某与，住。 被上诉人（原审）：于某，男，1969年2月11日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 原审被告：丁某，男，1966年6月15日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 上诉人滕某、孑、滕某与因与被上诉人于某及原审被告丁某提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初14185号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月1日立案后，依法组成合议庭，开庭/因涉及……（写明不开庭的理由）不开庭进行了审理。……到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 滕某上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请；2.本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，证据不足。一审法院对于某与滕某于2019年11月14日签订的书面材料确认双方系雇佣关系的认定事实不清，证据不足。1、于某与滕某、案外人王武峰无法律上的隶属或雇佣关系.2019年11月14当事人双方签订的书面材料为事故发生后形成，因被上诉人具体的损失数额还没法确定，故按照该项材料内容项目名称表述。该书面凭证实质上是做为数额确定后的债权凭证，通过协议中出现“被帮工人”、“雇佣乙方”等表述，双方对无偿的帮工还是有偿的雇佣也未明确约定，其记载的帮工或雇佣关系并不是当事人的真实意思也不是协议的真实目的。2、被上诉人在工作中并不受上诉人支配、管理，于某与滕某、案外人王武峰系共同配合、合作完成木材的装车工作，上诉人只是联系木材装载劳务，但是所得的承揽费也根据三人约定分配，上诉人对承揽费用只是经手并非由上诉人向于某、王武峰支付劳动报酬。由被上诉人出具的明细表也能证明上诉人与被上诉人之间身份独立，合作完成承揽工作，各方系合伙关系，对于被上诉人受伤，上诉人不存在过错也不错在过失，上诉人不应承担责任。3、退一步讲，假如上诉人和被上诉人存在雇佣关系，上诉人和被上诉人经常一起装载木材，被上诉人作为完全民事行为能力人，其应明知装载木材过程中的风险，其应尽注意、审慎义务，但其未尽到安全注意的审慎义务，致使自己受伤，应就其受伤产生的损失承担百分之三十的责任。一审法院认定上诉人和被上诉人是雇佣关系，并且认定上诉人承担百分之百的责任，系明显加重上诉人的义务。综上所述，一审法院认定上诉人与被上诉人之间系雇佣关系的事实错误，请求二审法院依法予以纠正。被上诉人与上诉人付出同样的劳动，获得均等的报酬，发生意外事故风险碳由上诉人来承担，明显有违公平原则。 孑上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请；2.本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担；3.依法撤销一审判决第一项和第二项、发回重审或查清事实后予以改判被上诉人向上诉人赔偿支付医疗费等损失共计225,247.14元；4.一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：……（概述上诉人主张的事实和理由）。 被上诉人辩称，……（概述被上诉人答辩意见）。 原审原告向一审法院起诉请求：1.1.判令被告支付医疗费等损失225,247.14元；2.2.判令被告负担本案诉讼费。 一审法院认定事实：2019年11月13日下午，于某在青岛市黄岛区××镇××村向货车装木材时自货车摔落受伤，于某受伤后被送至青岛市黄岛区人民医院住院治疗，经诊断为左股骨颈底部骨折、做桡骨远端骨折、左尺骨茎突骨折、腰部外伤，于某住院18天，花费医疗费28484.46元。2019年11月14日，于某与滕某签订协议，书面确认于某受伤发生在其受滕某雇佣工作过程中，滕某承担事故全部责任。2020年6月5日，经一审法院委托，潍坊盛泰司法鉴定所作出潍坊盛泰司法鉴定所［2020］临鉴字第Ｂ58号司法鉴定意见书，鉴定意见为于某左髋关节功能丧失达25%以上（未达50%），构成十级伤残，误工期限为210日，护理期限为90日。于某为申请司法鉴定花费鉴定费2080元。于某为证明其诉讼主张向一审法院提交协议书、住院病历及收费发票、报警记录、明细表、亲属关系证明、陪护证明、司法鉴定意见书及鉴定费发票各一份。滕某对协议书签名真实性无异议，但主张系受于某之子欺骗而签字，对协议内容不认可。滕某对住院病历及收费发票无异议，但主张根据病案遗嘱于某应为一人护理，且护理时间应按住院18天计算。滕某对报警记录真实性无异议，但主张内容为于某之子自述，不能作为于某、滕某关系的证明。滕某对明细表的真实性无异议，但主张该明细记载的是承揽费用数额而非于某的工资数额。滕某对亲属关系证明以无经办人签字为由不予认可，并主张赔付人数过多。滕某对陪护证明真实性无异议，但主张期限过长。丁某对协议书不清楚，但认为该协议加重了滕某的义务。丁某对住院病历及收费发票真实性无异议，但认为于某过度治疗，产生不必要的支出。丁某对报警记录真实性无异议，但对记录内容有异议，认为记录内容与于某诉状内容不一致。丁某对明细表不清楚，未予质证。丁某对亲属关系证明质证意见同滕某意见，并认为于某不能证明其被抚养人已经丧失劳动能力并无生活来源。丁某对陪护证明真实性无异议，但主张护理人数应为一人，且护理费计算标准应按农村居民人均纯收入计算。丁某对鉴定意见书及鉴定费发票不予认可，主张误工、护理期限过长。滕某主张其与于某系合伙关系并非雇佣关系并提交记账本、录像为证，于某对滕某提交证据的真实性无异议，但认为不能证明滕某的主张，其与滕某之间系雇佣关系并非合伙关系。丁某对滕某提交的证据不持异议。庭审中，滕某主张木材装卸业务由其与他人协商一致后再由其联系于某及案外人王武峰一起装卸，装卸费用平均分为四份，因滕某自带叉车分得两份，三人之间系合伙关系。于某不认可滕某主张的合伙关系，主张系滕某找到于某跟着滕某装卸木材，但认可明细表中记载的数字系装车木材吨数与费用标准，并非其举证时主张的月工资数额。丁某认可木材装车承揽义务系与滕某联系，其不认识其他装车人员。于某主张的经济损失包含医疗费28484.46元、误工费53655元（月工资7665元÷30天×210天）、护理费19082.01元（2019年度青岛市在岗职工月平均工资6360.67元÷30天×90天）、住院伙食补助费（100元／天×18天）、交通费300元、精神损害抚慰金5000元、被抚养人生活费5877.67元（2019年度青岛市城镇居民人均消费性支出35266元×5年÷3×10%）、残疾赔偿金108968元（2019年度青岛市城镇居民人均可支配收入54484元×20年×10%）、鉴定费2080元。对于于某主张的上述费用，一审法院认定如下：医疗费28484.46元，于某提供了医疗机构出具的收款凭证，载明收费数额与于某主张的数额一直，一审法院予以认定；误工费53655元，于某主张按误工时间210天和月工资7665元计算，误工时间已经司法鉴定意见书确认，于某为农村居民，且无固定收入，其主张的月工资7665元不能举证证明，应按2019年度青岛市农村居民人均年纯收入22573元与2019年度青岛市农村居民人均消费性支出14889元之和除以365天计算为103元／天为宜，一审法院认定于某误工费数额为21630元；护理费19082.01元，护理人员于凤智无固定收入，参照上述误工费计算标准，按司法鉴定意见书确认的护理期限90天计算，一审法院认定护理费数额为9270元；住院伙食补助费1800元，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食标准，按于某住院天数计算为1800元，与于某主张的数额一直，一审法院予以认定；交通费300元，于某未提交正式票据为证，根据于某实际住院天数与陪护人数，考量实际需要，一审法院酌定交通费为200元；精神损害抚慰金5000元，综合考量于某受伤情况及滕某过错程度等多种因素，一审法院酌定精神损害抚慰金数额为1000元；被抚养人生活费5877.67元，被抚养人王英美出生日期为1944年7月31日，根据于某丧失劳动能力程度及王英美在世子女人数按2019年度青岛市城镇居民人均消费性支出35266元计算5年数额为5877.67元，与于某主张的数额一致，一审法院予以认定；残疾赔偿金108968元，根据于某伤残等级与2019年度青岛市城市居民人均可支配收入54484元计算为108968元，一审法院予以认定；鉴定费2080元，有鉴定机构出具的收费发票为证，一审法院予以认定。一审法院认为，于某与滕某于2019年11月14日签订的协议书面确认双方系雇佣关系，滕某主张其系受欺诈违背真实意思表示而签订该协议，但未举证证明其该项主张，应当承担举证不能的法律后果，结合滕某承揽涉案装车工作后再联系于某提供劳务并由其向于某支付报酬的事实，可以认定滕某与于某之间形成雇佣关系，而非合伙关系。于某作为雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，滕某作为雇主应当承担赔偿责任，滕某主张于某受伤与案外人王武峰有关，王武峰应当作为本案被告，滕某在本案中并未提交证据证实系王武峰造成于某受伤，且根据相关法律规定，雇佣关系以外的第三人造成雇员损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，本案中王武峰未作为被告不属于遗漏诉讼主体情形。滕某自丁某处承揽木材装车工作，木材装卸工作不需要特殊用工资质，丁某作为定作人不存在定作、指示或者选任过失，对于某人身伤害不应承担赔偿责任。 综上所述，对于某要求滕某赔偿各项损失225,247.14元的诉讼请求，一审法院依法予以部分支持，即滕某应向于某赔偿医疗费28,484.46元、误工费21,630元、护理费9270元、住院伙食补助费1800元、交通费200元、精神损害抚慰金1000元、被抚养人生活费5877.67元、残疾赔偿金108,968元、鉴定费2080元，共计179,310.13元。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、滕某于本判决生效之日起十日内赔偿于某医疗费28,484.46元、误工费21,630元、护理费9270元、住院伙食补助费1800元、交通费200元、精神损害抚慰金1000元、被抚养人生活费5877.67元、残疾赔偿金108,968元、鉴定费2080元等共计179,310.13元；二、驳回于某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2339元，由于某负担396元，由滕某负担1943元。滕某负担的上述费用应于本判决生效之日起十日内直接给付于某。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证（当事人没有提交新证据的，写明：二审中，当事人没有提交新证据）。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：……（写明二审法院采信证据、认定事实的意见和理由，对一审查明相关事实的评判）。 本院认为，……（根据二审认定的案件事实和相关法律规定，对当事人的上诉请求进行分析评判，说明理由）。 综上所述，滕某、孑、滕某与的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费××元，由上诉人滕某、孑、滕某与负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  魏 文 审 判 员  张立宁 审 判 员  毕 威 二〇二一年三月十日 法官助理  包福龙 书 记 员  侯 钰