湖南省永州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）湘11刑终143号原公诉机关湖南省永州市零陵区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈某甲，男，1986年5月3日出生，瑶族，湖南省江永县人，小学文化，农民，户籍地湖南省江永县，住湖南省永州市冷水滩区。曾因犯盗窃罪于2006年4月20日被湖南省江永县人民法院判处有期徒刑五年，2011年1月21日刑满释放；又因犯盗窃罪于2019年11月11日被湖南省永州市冷水滩区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四千元（刑期自2019年6月6日起至2021年12月5日止）；此次因涉嫌犯盗窃罪于2020年7月2日被永州市公安局零陵分局刑事拘留。现羁押在永州市零陵区看守所。辩护人刘飞军，湖南湘永律师事务所律师。辩护人屈玉旺，湖南湘永律师事务所律师。湖南省永州市零陵区人民法院审理湖南省永州市零陵区人民检察院指控原审被告人陈某甲犯盗窃罪一案，于二○二○年十二月三十一日作出（2020）湘1102刑初278号刑事判决。原审被告人陈某甲不服，于2021年1月7日向本院提出上诉。永州市零陵区人民法院于2021年3月1日向本院移送案卷及上诉材料，本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人（原审被告人）陈某甲，并听取辩护人的辩护意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。永州市零陵区人民法院认定，2016年12月30日凌晨1时许，被告人陈某甲持开锁工具、撬棍从位于永州市零陵区黄盖路24号被害人夏某所开的东方××楼××楼，撬门进入该超市办公室内。因发觉室内有监控，便破坏了室内的监控设施，再用撬棍撬开放置在该办公室内的保险柜，盗走该保险柜内存放的现金340117元。上述事实，有以下证据予以证明：1、户籍证明，证明陈某甲于1986年出生及其他身份信息，已达到完全刑事责任年龄。2、到案经过，证明2020年7月1日，侦查机关将因犯盗窃罪正在监狱服刑的陈某甲抓获并换押。3、东方红超市现金日记账，证明东方红超市现金日记账反映账面余额387,957元。4、刑事判决书，证明陈某甲曾因犯盗窃罪，被判处刑罚情况。5、证人唐某的证言，证明她系东方红超市的会计，2016年12月30日早上7点50分左右，她去超市上班看见办公室门前外面的拉闸门是开的，办公室门也是开的，看到超市放营业款的保险柜是打开的，办公室桌子上放了一个监控器的主板，办公室进门右手边角落里监控探头下方有一个木楼梯。保险柜内的30多万元现金被盗，她便马上打电话给店长和老板，然后就到派出所报案。6、被害人夏某的陈述，证明超市的后门是上下楼的楼梯间，超市这层楼有一间房间，是超市的办公室，超市的财务也在这边办公室办公，超市营业收入的现金放在这间办公室的保险柜里。2016年12月30日7点45分他接到会计唐某的电话，得知保险柜被盗。办公室内监控系统的硬盘被拆走，盗窃的人还在办公室剪了监控报警的电话线，拆了监控探头的线。经清点，保险柜的现金共计347957元，被盗340117元，小偷留下了7840元。被盗的钱中，有25万至26万元是近半个月的营业收入，准备次日与供应商结账用，其余8万左右是12月21日他与司机彭志军拿着超市里营业收来的旧钞票到银行换来新钞票用于日常营业用的。7、被告人陈某甲的供述与辩解，证明他一般在事先对盗窃地点进行过踩点，看见店里有保险柜或者比较好得手，便会决定下手，因为他觉得保险柜一般会放比较贵重财物。2016年的一天凌晨1点多，他带着开锁工具和撬棍前往在零陵区卫校对面的路口东方红超市的后面负一楼，从楼梯走到一楼的超市办公室，看见办公室有两道门，一道木门和一道横向拉的铁门。他用撬棍将两道门撬开后，进入超市办公室，看见办公室里有监控，便把监控的线扯坏了，还把监控硬盘撬出来，带出丢在附近一建筑工地。他发现办公室内有一个一米多的保险柜，便拿着撬棍撬保险柜，两个小时左右，把保险柜的锁撬坏了，保险柜的柜门被撬得翘起了，他便伸手把保险柜打开，后发现保险柜里都是现金。但辩解，他盗得十八万元左右，具体数额记不清了。8、现场勘验笔录（附现场平面图、现场方位图、现场照片、提取痕迹、物证登记表），证明侦查机关于2016年12月30日8时25分对现场进行了现场勘验，发现案发的东方红超市办公室有两扇门，外层是铁拉闸门，内层是木门，木门高102厘米处西侧边缘被撬，撬痕宽6厘米，办公室北侧办公桌边缘有一个大华L系列硬盘录像机，办公室西墙边的长椅旁有一个保险柜，柜锁被人暴力打开，致锁损坏；柜内有一铁盒，铁盒扣锁被撬；柜内下层有一个抽屉，抽屉锁被撬。侦查机关还对录像机外壳上发现的手套印记，用棉签擦拭提取DNA送检。9、公安部DNA人案比中指令，证明经对东方红超市外壳擦拭物提取的DNA比对，陈某甲与该DNA比中。10、指认笔录（附指认现场照片），证明陈某甲于2020年7月2日带民警对盗窃地点进行了现场指认，民警对指认现场情况进行了拍照。永州市零陵区人民法院认为，被告人陈某甲采取暴力撬锁的方式，盗窃他人财物达340117元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，陈某甲有犯罪前科，酌情从重处罚。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第七十条、第六十九条第一款、六十四条之规定，判决：一、被告人陈某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二万元，与前罪有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四千元数罪并罚，决定合并执行有期徒刑九年，并处罚金人民币二万四千元；二、责令被告人陈某甲退赔被害人夏某损失人民币三十四万零一百一十七元。宣判后，陈某甲不服，上诉提出“原判认定我的盗窃金额为340,117元属认定事实错误；量刑过重”。陈某甲的辩护人另提出“陈某甲亲属愿意尽最大努力退赃和缴纳罚金，请求二审法院从轻、减轻处罚”。二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据一致，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）陈某甲采取暴力撬锁的方式，盗窃他人财物达340,117元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，陈某甲有犯罪前科，酌情从重处罚。陈某甲及其辩护人提出“原判认定陈某甲的盗窃金额为340,117元属认定事实错误”的理由和意见。经查，陈某甲盗窃340,117元的犯罪事实，不仅有证人证言、被害人的陈述在卷证明，而且有被告人陈某甲的讯问笔录、指认笔录、DNA人案比中指令及记账凭证等证据相互印证，足以认定。故该理由和意见不能成立，本院不予采纳。陈某甲的辩护人提出“陈某甲亲属愿意尽最大努力退赃和缴纳罚金，请求二审法院从轻、减轻处罚”的意见，因陈某甲亲属在二审审理期间并未退赃和缴纳罚金，故该意见不能成立，本院不予支持。原审法院根据陈某甲的犯罪事实、情节及社会危害程度，以盗窃罪，判处陈某甲刑罚，量刑适当，应予维持。陈某甲及其辩护人提出“量刑过重”的理由和意见不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二款，第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 欧阳韶勇审判员 伍 希 永审判员 彭 卫 民二〇二一年三月十八日法官助理黄校军书记员周祖君附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：（一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；（二）被告人被判处死刑的上诉案件；（三）人民检察院抗诉的案件；（四）其他应当开庭审理的案件。第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。