陕西省长武县人民法院 民 事 判 决 书 (2021)陕0428民初97号 原告：汪某，男。 委托诉讼代理人：刘某，陕西为民律师事务所律师。 被告：毛某，男。 被告：樊某，女。 委托诉讼代理人：毛某，男。 原告汪某与被告樊某、毛某建设工程分包合同纠纷一案，本院于2021年02月01日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告汪某的委托诉讼代理人刘某、被告毛某及被告樊某的委托诉讼代理人毛某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告汪某向本院提出诉讼请求：一、判令二被告共同支付原告工程款73502.42元及利息13598元（利息按年利率6%暂计算至2020年12月30日，后期利息计算至实际还清欠款之日。）二、判令二被告共同承担本案诉讼费用。事实和理由：原、被告于2017年6月28日签订了《劳务施工分包合同》，约定由原告负责被告位于长武义乌商贸物流城一期A4#、A6#、A7#、A8#工程的施工。同年11月30日工程经验收合格后双方进行了结算，被告尚欠原告工程款313502.42元。经原告多次催要被告于同年12月27日偿还了240000元，尚欠73502.42元至今未付。现原告依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条诉至长武法院，请求法院依法审理，维护原告的合法权利。 被告毛某辩称，请求法院依法驳回原告的诉讼请求，诉讼费由原告承担。原告所述事实和理由不符合客观事实。汪某所施工的工程未结算，剩余工程未完工。毛某另外雇佣他人完成了汪某未完工的工程量。汪某施工完成的工程存在严重质量问题。 被告樊某未答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据《劳务施工分包合同》一份、永寿县法院庭审笔录一份，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1．原告提供《形象进度（暂）工程结算审核单》照片一张，证明原告已按合同约定履行了施工义务，同时证明原告施工的内容及工程量。被告质证认为，该证据是毛某与项目部的结算单，毛某与汪某并没有结算。审理认为，毛某承认该结算单系其与项目部的结算单，对该证据的真实性予以确认。2．（1）被告提供毛某2018年7月9日出具给李某乙的欠条一张、李某甲2018年10月1日、2019年1月23日出具的领条二张，证明汪某并未完成工程，毛某叫人完成剩余工程并支付工程款。原告质证认为，对欠条真实性及证明目的均不认可，欠条未注明工程名称，正文中债权人为“李某凯”，签名是“李某乙”，前后不符；对领条的真实性及证明目的不认可，领条中未注明工程名称，仅有李某甲的签名，其身份无法分辨。（2）被告申请证人易某某出庭作证，证明原告将工程没有干完。证人易某某陈述：“证人易某某担任长武建筑公司第六项目部总工。汪某和毛某之间有纠纷，汪某在2017年年底前把工程没有干完，年过完后也没有来。汪某施工的工程2018年验收了，但具体时间证人记不清了。2019年10月份已投入使用。《形象进度（暂）工程结算审核单》中施工员易某某系证人亲笔所写，该表是预算上制作的，工程量是质量员薛某平提供的。工程未完工，证人联系了李某甲、李某乙完成工程，工程款由毛某支付。10000元罚款单属实”原告质证认为，被告要求证人出庭系被告当庭申请证人出庭，且出庭通知并没有送达及告知原告。因此法院应不允许被告的证人出庭作证，该程序违反法律规定。被告对证人出庭证言无异议。审理认为，被告提供的欠条、领条与证人易某某出庭证言之间可以相互佐证，且本院依职权向李某甲、李某乙对欠条、领条进行了核对属实，故对被告提供的欠条一张、领条两张，及证人易某某出庭作证证言予以采信。3.被告提供长武县建筑公司第六项目部出具的证明一份，罚款单一份，证明建筑公司扣被告的罚款及清理地面的人工费。原告质证认为，罚款单中仅有公章，无经手人和负责人签名，不符合证据的形式要件；从其内容看该罚款单是开给本案被告的，而本案被告在这个工程里还承包其他工程，因此该罚款单与原告无关。从时间来看，一份是2018年3月的，一份是2019年5月的，这2份证据均在原告提供的结算单之后，而结算单里面的内容已有罚款内容，这属于重复罚款且罚款违反法律规定。审理认为，本院依职权对相关工作人员进行了核实，被告提供的罚款单来源合法，形式有效，且《形象进度（暂）工程结算审核单》中并未包含该罚款及清理费，故对被告提供的罚款单及证明应认定为有效证据。4.被告提供樊某出具的证明一份，证明汪某使未归还的工具清单。原告质证认为，对该证明的真实性及证明目的均不认可，被告未提供证据证明清单中的工具交付给了汪某，且该证据的证明人樊某系本案被告之一，樊某在永寿法院当庭陈述与本工程没有关系，也没有参与该工程，不能证明工具的使用和交付。审理认为，被告提供的樊某的证明无相关证据佐证，不能达到其证明目的，不予认定为有效证据。 根据当事人的陈述及经审查确认的证据，可以证明以下案件事实： 2017年6月28日，汪某与毛某签订《劳务施工分包合同》，毛某将长武义乌商贸物流城一期4#、6#、7#、8#楼所有内外墙抹灰分包给汪某。合同约定：承包价格为每平方米23元，以现场实际施工量进行结算，分包日期为：2017年7月1日至2017年9月1日。后汪某带人进行施工。2017年11月汪某离开施工工地，再未进行施工。2017年11月30日毛某同长武县建筑工程公司进行了工程结算。 形象进度（暂）工程结算审核单 施工班组：内外墙抹灰4#、6#、7#、8#楼 序 号 部位 名称 体积/长度 层数或系数 单价（元/㎡） 工程款算式 备注 1 4#外墙抹灰 1453.68㎡ 33元/㎡ 47971.44 2 6#外墙抹灰 1508.21㎡ 33元/㎡ 49770.93 3 7#外墙抹灰 1453.68㎡ 33元/㎡ 47971.44 4 8#外墙抹灰 2089.91㎡ 33元/㎡ 68967.03 5 4#-8#内墙抹灰 7125.06㎡ 33元/㎡ 206626.74 （外墙抹灰）小计 小写（¥）214680.84×70%=150276.59 大写：拾伍万贰佰柒拾陆元伍角玖分 （外墙抹灰）小计 小写（¥）206626.74×70%=144638.72 大写：拾肆万肆仟陆佰叁拾捌元柒角贰分 合计 小写（¥）294915.31 大写：贰拾玖万肆仟玖佰壹拾伍元叁角壹分 本期工程款应为大写：贰拾玖万肆仟玖佰壹拾伍元叁角壹分 扣罚款 （安全）2000、（施工）1500、（生产）1800、（质量）300、（技术）500、（项目部）1000 本次最终结算金额 小写（¥）287815.31大写：贰拾捌万柒仟捌佰壹拾伍元叁角壹分 经易某某介绍，李某乙对汪某承包施工的长武义乌商贸物流城4#、6#、7#、8#楼的空鼓进行修补。2018年9月7日毛某出具欠其8000元的欠条一张。经易某某介绍，李某甲对汪某未粉刷的门窗口等部分进行粉刷。毛某向李某甲支付了粉刷款，李某甲于2018年10月1日出具了4150元的领条一张，2019年1月23日出具了400元的领条一张。2018年3月30日，长武县建筑工程公司第六项目部出具罚款单一张，载明“罚款单毛某抹灰班组于2018年开春项目动工，项目部多次打电话催促毛某尽快上人展开工作，同时给毛某手下带班汪某也多次打电话，毛某和汪某口头答应上人，但迟迟不见工人进入施工现场，严重影响后续工种施工（外墙保温和涂料），经项目部决定对毛某处以罚款10000元整（大写：壹万元整）。”2019年5月6日因抹灰地面未清理，项目部安排工人清理地面，毛某支付人工费6840元。被告毛某已支付原告汪某工程款240000元。涉案工程已经验收投入使用。 另查明，2020年10月26日陕西省永寿县人民法院作出（2020）陕0426民初546号民事裁定书，审查认为，原、被告签订的《劳务施工分包合同》，签署方为被告毛某与原告汪某，被告樊某并未在合同的甲方中签字，另外原告也未提供证据证明二被告为合伙关系。汪某无劳务分包施工相关资质。 本院认为，本案争议的焦点是：二被告是否应支付原告工程款73502.42元及利息13598元？本案中，原、被告签订的《劳务施工分包合同》，签署方为被告毛某与原告汪某，被告樊某并未在合同的甲方中签字，并非合同主体。在本院审理过程中，原告亦未提供相关证据证明被告樊某系合同主体，或二被告为合伙关系，故原告要求被告樊某支付工程款及利息没有事实和法律依据，不予支持。 关于原、被告签订的《劳务施工分包合同》效力问题，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……本案中，被告毛某将长武义乌商贸物流城一期4#、6#、7#、8#楼所有内外墙抹灰分包给没有施工资质的被告汪某,双方签订的《劳务施工分包合同》因违反法律规定,系无效合同。 关于被告毛某是否应当支付原告工程款的问题，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十六条规定，当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。……本案中，原告汪某已按合同约定进行了施工，且该工程已通过竣工验收并投入使用，故原告汪某有权请求参照合同约定支付工程价款。故对原告汪某要求被告毛某支付工程款的诉讼请求应予支持。 关于原告施工的工程款计算问题，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条规定，当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。本案中，被告与长武县建筑工程公司就原告施工的工程已经进行了结算，且被告认可工程总工程量，故工程的总工程量可以确认。被告已提供了领条二张及欠条一张，原告虽有异议，但通过本院依职权对证人调查核实，可以确认上述证据的真实性，通过以上证据可以证明原告并未施工完成全部工程，被告另行组织人员施工的工程量。同时原、被告对工程单价均无异议。原、被告之间虽未进行结算，但通过确认的上述证据可以计算出被告欠付原告的工程款数额。涉案工程的价款为13630.54㎡×23元/㎡=313502.42元；被告毛某支付的其他人后续施工工程款为4150+400+8000+6840=19390元；罚款金额为10000+2000+1500+1800+300+500+1000=17100元；被告毛某已支付原告汪某工程款240000元；根据被告毛某认可的其支付的后续施工工程款及罚款，可以计算出其实际欠付原告汪某工程款的数额为313502.42-19390-17100-240000=37012.42元。 关于原告汪某要求被告毛某承担欠付的工程款利息的问题，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条规定，利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：……（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。本案中，原告汪某未向被告毛某交工，双方亦未结算，利息应自原告汪某起诉之日起计付，即自2021年2月1日起计付。原、被告对欠付工程价款利息计付标准没有约定，应按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、第十六条第一款、第十七条、第十八条第（三）项、第十九条、第二十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告毛某于本判决生效之日起十日内支付原告工程款37012.42元及利息（利息按本金37012.42元，利率按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自2021年2月1日起计算至实际给付之日止）； 二、驳回原告汪某对被告樊某的诉讼请求； 三、驳回原告汪某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1978.00元，由原告汪某负担978.00元，被告毛某负担1000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于。 审 判 长 路建昌 审 判 员 申俊杰 审 判 员 曹世康 二〇二一年三月二十八日 法官助理 张 博 书 记 员 郭 岚 附：适用的法律条文 1、《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。 因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。 建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 3、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。