湖南省汝城县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘1026刑初17号 公诉机关湖南省汝城县人民检察院。 被告人刘国，男，1976年2月4日出生，汉族，初中文化，务工，四川省蓬安县人，户籍所在地四川省南充市蓬安县，现住湖北省武汉市汉南区。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪，于2020年11月11日被刑事拘留，2020年12月17日被执行逮捕。现羁押于汝城县看守所。 辩护人朱正新，湖南为全律师事务所律师。 湖南省汝城县人民检察院以湘汝检一部刑诉（2021）17号起诉书指控被告人刘国犯非法经营罪，于2021年3月4日向本院提起公诉，本院受理后依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。汝城县人民检察院指派检察员周莎出庭支持公诉，被告人刘国及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明：2020年9月10日，被告人刘国与他人约定，由其将19箱卷烟从广东省广州市运到湖北省武汉市，运费3800元。2020年9月12日，被告人刘国驾驶其粤Ｐ2××××的江淮牌轻型箱式货车来到约定地点广州市白云区××水塘××路“乔迪”塑胶厂后的停车场装货，两名送货司机将19箱货物装到了被告人刘国的货车上，并将武汉市两个收货人的手机号码告诉了被告人刘国。17时40分，被告人刘国明知19箱货物为卷烟且其没有烟草专卖品准运证的情况下，仍然从广州市驾车上述货物运往武汉市，并在2020年9月12日23时许途径武深高速湖南省汝城县九龙江高速收费站时被汝城县烟草专卖局执法人员查获，现场查获并扣押利群（新版）卷烟150条、黄鹤楼（软蓝）卷烟750条和黄鹤楼（硬珍品）卷烟50条。经认定，被告人刘国运输的上述卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币182156元。 2020年9月16日，汝城县烟草专卖局将上述案件线索移送给汝城县森林公安局，汝城县森林公安局于2020年9月23日进行立案侦查，后于2020年11月11日将被告人刘国传唤进行调查，被告人刘国到案后如实供述了上述事实。 被告人刘国在庭审中对上述事实没有提出异议，且有经庭审举证、质证并经认证的下列证据证实： 1、书证 （1）案件来源、案件移送函、接报案登记表、立案决定书证明：本案系由汝城县烟草专卖局移送，汝城县烟草专卖局于2020年9月16日将案件线索移送给汝城县森林公安局，汝城县森林公安局于2020年9月23日进行立案侦查。 （2）查获照片证明：被告人刘国被查获的现场情况。 （3）到案经过：本案系由汝城县烟草专卖局移送至汝城县森林公安局。2020年11月11日，侦查人员依法传唤被告人刘国接受调查。 （4）扣押决定书、扣押物品清单证明：案发后，除去送检的部分香烟，公安机关依法扣押了被告人刘国运输的黄鹤楼（硬珍品）卷烟9600支（48条）、黄鹤楼（软蓝）卷烟149200支（746条）和利群（新版）卷烟29600支（148条）。 （5）湖南省烟草专卖局价格证明证明：本案被告人刘国运输的黄鹤楼（硬珍品）的零售价为373.12元/条、黄鹤楼（软蓝）的零售价为190元/条、利群（新版）的零售价为140元/条，本案涉案卷烟总价值人民币182156元。 （6）关于“刘国”案当事人是否有烟草专卖品准运证等相关合法证明的说明证明：被告人刘国未办理烟草专卖品准运证。 （7）户籍资料证明：被告人刘国的出生年月日等自然人身份信息，其作案时已年满十八周岁。 2、证人证言 （1）证人瞿某的证言证明：2020年8月26日，他接到了有人通过运满满Ａｐｐ的快递运货单，下单人是程慧，联系电话是181××××4499，后微信号为“龙腾四海万**车行”的人（刘国）与他联系运货事宜，约定在佛山市南海区××道出口装了8件货物，他问装货司机是什么东西，其告诉他是黄鹤楼香烟。第二天，下单人把收货人的信息给了他。17时40分许，他和收货人在武汉市交货，收货人通过微信转了1600元给他，扣除他支付给下单人的定金，他收运费1000元。 （2）证人张某的证言证明：2020年9月6日，他在运满满Ａｐｐ接到了一条广州运往武汉、赤壁的快递货运单，下单人是程慧，手机号码是181××××4499，后下单人把送货人的手机号码给了他，他在广州市收了10件货物，后下单人给了他两个收货人手机号码，他将4个红色袋子卸到赤壁市，收货人给了他800元现金，其他的卸到武汉，收货人给了他1200元现金。 3、勘验、提取笔录等 （1）勘验、检查笔录及照片证明：2020年9月12日，汝城县烟草专卖局人员会同公安民警在武深高速湖南省汝城县九龙江收费站查获粤Ａ2××××江淮牌轻型厢式货车，在后尾箱部位查获19个尼龙袋包装纸箱，箱内装运大量卷烟。经现场清点，查获黄鹤楼（硬珍品）卷烟1万支（50条）、黄鹤楼（软蓝）卷烟15万支（750条）和利群（新版）卷烟3万支（150条）。 （2）提取笔录及照片证明：侦查人员从被告人刘国及瞿某、张某手机上提取了微信账号、微信聊天记录、转账记录及通话记录截图照片。2020年8月27日，被告人刘国介绍瞿某给他人运输了8箱香烟，刘国收取了600元信息费。2020年9月6日，被告人刘国介绍张某给他人运输10箱香烟，刘国收取了800元信息费。 4、鉴定意见 卷烟鉴别检验报告证明：经鉴定，被告人刘国运输的黄鹤楼（硬珍品）卷烟、黄鹤楼（软蓝）卷烟、利群（新版）卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 5、被告人的供述和辩解 被告人刘国的供述证明：2020年8月8日，他通过运满满Ａｐｐ看到一个叫余思敏（电话：173××××0309）发布的物流信息后认识了一个香烟货主，其后帮香烟货主拉了3箱货物到武汉市，运费300元。2020年8月27日，他介绍瞿某给香烟货主运输8箱香烟，收到了600元信息费。2020年9月6日，他介绍张某给香烟货主运输10箱香烟，收取了800元信息费。他还介绍蔡正飞、龚守双给香烟货主运输香烟，收取了信息费。他是通过他女朋友程慧的运满满Ａｐｐ账号发布货源信息，瞿某等四人看到货源信息后找到他的。2020年9月10日，他接到之前合作过的香烟货主的电话，要求他从广州市运输19箱香烟到武汉市，运输3800元，支付方式为到付。他正好在广州，就答应了，约好在广州市白云区装货，香烟货主安排送货司机联系他。9月12日16时，他到达装货地点，来一辆白色三厢轿车，司机下车后将车上的12箱香烟装到他车上并告诉他后面还有一辆车。过了几分钟，另一辆车开了过来，司机将另外7箱香烟装他车上，然后给了他两个号码，告诉他分别将香烟送给两个收货人，他于17时40分开车出发并上了高速。23时许，途经汝城县九龙江高速收费站时被汝城县烟草专卖局工作人员查获。 本院认为：被告人刘国违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖品准运证，仍然为托运者运输烟草专卖品（假冒伪劣卷烟），货值金额人民币182156元，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人刘国到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人刘国认可公诉机关的指控内容，自愿接受刑事处罚，依法可以从宽处理。被告人刘国的辩护人提出刘国主观恶性小、无犯罪前科、认罪态度好、认罪认罚、主动预缴罚金，所运输的假烟没有流入社会的辩护意见予以采纳。提出刘国构成自首的辩护意见，经审理查明，被告人刘国系在运输假冒伪劣卷烟过程中于2020年9月12日23时许在武深高速湖南省汝城县九龙江收费站被烟草专卖局执法人员查获并现场查获了所运输的假冒伪劣卷烟，其到案系被查获到案而非主动投案，故不应认定为自首。提出刘国系从犯的辩护意见，经审理查明，被告人刘国明知受托运的货物为卷烟且其没有烟草专卖品准运证的情况下仍然积极接受托运并运输假冒伪劣卷烟，因此不属于从犯。公诉机关建议判处被告人刘国有期徒刑十个月，并处罚金的量刑意见予以采纳。公安机关扣押的涉案卷烟应予以没收并销毁。综上，对被告人刘国适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款,根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第六条，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人刘国犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月11日起至2021年9月10日止。罚金已预缴。） 二、公安机关扣押的被告人刘国所运输的涉案卷烟予以没收，交由汝城县烟草专卖局依法予以销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长 杨 胜 人民陪审员 欧 敏 人民陪审员 何顺成 二〇二一年三月三十一日 书 记 员 钟路翔 附相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： (一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； (二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； (三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。