新疆维吾尔自治区和田市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新3201民初1087号 原告：福建来宝建设集团有限公司，住所地福建省福清市。 法定代表人：王毅，总经理。 委托诉讼代理人：刘琦，新疆玉带律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王礼讲，男，福建来宝建设集团有限公司和田分公司经理。 被告：和田中梦高新科技有限公司，住所地新疆维吾尔自治区新疆和田地区和田市。 法定代表人：李军，该公司经理。 委托诉讼代理人：王保强，湖南金苑律师事务所律师。 委托诉讼代理人：白欧阳，男，和田中梦高新科技有限公司总经理助理。 原告福建来宝建设集团有限公司（以下简称“来宝公司”）与被告和田中梦高新科技有限公司（以下简称“中梦公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年9月16日立案后，依法适用普通程序，公开本案现已审理终结。原告福建来宝建设集团有限公司委托诉讼代理人王礼讲、刘琦，被告和田中梦高新科技有限公司委托诉讼代理人白欧阳、王保强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 福建来宝建设集团有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付地坪变更增加部分（1＃、2＃、3＃、4＃研发楼）工程款127,950.06元；2.判令被告支付停工期间（损失）的建材物资租赁费（塔吊、钢管、扣件、顶丝、钢管接头等）1,959,212.29元；3.判令被告支付停工期间人工工资912,383.23元；4.诉讼费、送达费由被告承担。事实和理由：2019年6月18日原被告签订《施工协议书，约定被告和田中梦高科技产业园B块地办公楼、研发楼、综合楼、活动中心等工程建设项目42988M2以1950元/M2单价（含税）交原告包工包料承建。协议签订后原告进场施工。期间因工程建设需要，被告对原告施工的1＃、2＃、3＃、4＃研发楼工程基础垫层进行设计变更，在原有基础上增加7CM，经鉴定该增加部分工程款为127,950.06元；后续施工过程中，因支付工人工资纠纷，被告承诺支付工人工资但未在约定时间支付。同年9月30日，被告向原告方代表（陈红梅）暂付20万元生活费，双方因款项问题停工。事后至今，被告未向原告发出退场通知书及时对现场工作进行交接，造成工人留置，根据鉴定意见合理停工期间人工工资为912,383.23元。前述原因导致租赁建材未能拆卸归还，还在计付租金。自2019年9月11日陆续停工至今即2020年11月15日止，累计产生建材物资租赁费2,842,236.5元。 和田中梦高新科技有限公司辩称，1、地坪变更增加部分（1＃、2＃、3＃、4＃研发楼）工程款127,950.06元没有有效证据支持；2.建材物资租赁费、停工期间人工工资因原告违约在先造成。 诉讼过程中，原告变更“第二项诉讼求请求：判令被告支付停工期间（损失）的建材物资租赁费（塔吊、钢管、扣件、顶丝、钢管接头等）1,959,212.29元”诉讼请求为：“判令被告支付停工期间（损失）的建材物资租赁费（塔吊、钢管、扣件、顶丝、钢管接头等）2,842,236.5元”。 原告来宝公司针对自己的诉讼请求向本院提交下列证据： 一、《施工协议书》、《补充协议书》各一份，证明原被告的施工合同关系。 二、和田中梦高科技产业B块地办公楼、研发楼、综合楼、活动中心等工程《工程造价鉴定意见书》及《补充鉴定意见书》、《工程量经济签证单》两份，证明地坪变更增加部分（1＃、2＃、3＃、4＃研发楼）工程款127,950.06元；窝工期间人工费损失为912,383.23元。 三、和田市人民法院（2019）新3201民初1355号民事判决书，和田地区中级人民法院（2020）新32民终313号民事判决书，被告原法定代表人翟星星出具的《承诺书》、建设工程农民工工资专用账户开立《证明》，证明被告承诺2019年9月11日前将农民工工资汇入专用账户。被告未按承诺履行导致农民工工资未结付并停工至今；案涉施工合同经终审判决于2020年9月17日解除，被告自2019年9月11日至2020年9月17日合同解除期间造成原告窝工及建材租赁费损失。 四、杨洪、黄建平、牛秉乾班组截止2020年11月15日《建材租赁合同》，马雷华班组截止2020年7月15日《建材租赁合同》及其租赁物资租费计算表，证明建材租赁费损失合计金额2,842,236.5元。 被告针对原告的以上证据质证认为如下，第一组证据：施工协议书、补充协议书证据无异议。对于第二组证据不认可，签证单无日期及公章，该两份签证单应属无效；关于和田中梦高科技产业B块地办公楼、研发楼、综合楼、活动中心等工程《工程造价鉴定意见书》及《补充鉴定意见书》，其中的鉴定人杨冬梅的资质到期日为2016年12月31日，出具报告时间是2020年7月1日，该鉴定报告应属无效。第三组证据对真实性无异议，对证明目的有异议，承诺书是在对方违约时签订的《承诺书》，是因为当时工人在闹事，合同约定包工包料，未完工造成的损失，被告公司已经起诉，窝工损失及费用也应当是由原告自己承担。第四组证据相关场地租赁费用及损失是在原告私自停工违约后产生的不认可，机械租赁费用是从2019年9月11日算起，明确约定2019年8月30日施工完毕，原告已经违约，且未达到付款施工结点。 本院认证认为如下，《施工协议书》、《补充协议书》、和田市人民法院（2019）新3201民初1355号民事判决书，和田地区中级人民法院（2020）新32民终313号民事判决书，被告原法定代表人翟星星出具的《承诺书》、建设工程农民工工资专用账户开立《证明》等证据，符合证据的合法性、客观性、关联性，本院予以采信。关于和田中梦高科技产业B块地办公楼、研发楼、综合楼、活动中心等工程《工程造价鉴定意见书》及《补充鉴定意见书》等证据，本院认证认为，鉴定意见书鉴定人杨冬梅鉴定资质到期，但新疆新德旺建设工程项目管理咨询有限公司、鉴定审核人张岚、鉴定审定人魏冬青资质合法有效；和田市人民法院（2019）新3201民初1355号民事判决书，和田地区中级人民法院（2020）新32民终313号民事判决书对新疆新德旺建设工程项目管理咨询有限公司出具的《工程造价鉴定意见书》予以确认，且被告也将新疆新德旺建设工程项目管理咨询有限公司出具的《工程造价补充鉴定意见书》做为有效证据向本院提交，故该组证据，符合证据的合法性、客观性、关联性，本院予以采信。关于证据《工程量经济签证单》，本院认证认为，该签证单虽未有被告公司签章，但有监理公司、施工公司签章确认，故该证据符合证据的合法性、客观性、关联性，本院予以采信。关于杨洪、黄建平、牛秉乾、马雷华班组《建材租赁合同》及其租赁物资租费计算表，本院认证认为，该证据符合证据的合法性、客观性、关联性，本院予以采信。 被告中梦公司针对自己的抗辩主张向本院提交下列证据： 一、施工协议及补充协议，证明未达到付款节点，原告私自停工，造成的损失费用应当由原告负担。 二、和田中梦高科技产业B块地办公楼、研发楼、综合楼、活动中心等工程《补充鉴定意见书》中供选择性意见汇总表。证明该意见表仅是选择性意见，不是确定性意见；鉴定人杨冬梅的资质有效期至2016年12月31日，鉴定意见出具日期为2020年7月1日，鉴定意见应为无效。 三、和田中梦高科技产业B块地办公楼、研发楼、综合楼、活动中心等工程《补充鉴定意见书》中关于【20191209审核和田法院鉴定项目部鉴定明细】意见诉求表回复第八项回复“根据当事人双方签订的合同约定，施工协议书第五条支付方式：基础完成，主体起一半支付总价款的30%，根据双方提供的现场勘查资料显示，未达到付款条件”，证明：原告违约在先，在未达到付款节点的情况下停工窝工，由此造成的人工工资、建材租赁费应由原告自行承担。 四、和田市人民法院（2019）新3201民初1355号民事判决书，证明原被告施工协议涉及的所有款项已经判决生效处理，原告无权再行起诉。 原告对被告出具的证据质证认为如下，证据一、协议书真实性认可，对证明目的不认可，协议上对付款都有约定，有补充约定，不是最终约定；证据二、该证据虽然不是确定性意见，但绝对不是否定性意见，结合市法院和中院的两份判决，法院在判词中明确确认鉴定结论中，供选择性意见1、3、4均为实际损失，原告可以另行提请赔偿之诉，为法院生效判决所确认的事实，本次诉讼是根据生效判决确定的事实提出相应诉求，所以原告诉求不但有事实依据，还有鉴定依据及判决佐证；关于资质问题，该报告鉴定机构是有相应鉴定资质的，从业人员杨冬梅个人签章，我方认为该签章属于瑕疵，可以通过鉴定机构出具补充说明的方式予以弥补，该鉴定书出具，是由三个人确认的，另外两人是有资质的，不能因为瑕疵而否定整个意见书；证据三、是否构成违约应当以当事人之间约定为主，本案中签订的施工协议书及补充协议书、被告公司出具的两份承诺书，从时间顺序上看被告公司最后出具的承诺书，明确了其应当支付工程款来结付公民工资的事项，是对原合同的付款方式的变更，被告行为明显违背诚信，提供意见回复表回单是不适当的没有事实依据；证据四、被告公司没有仔细阅读判决，判决书第五页中明确提及对于地坪厚度增加费用待原告取得相关资料后另案解决，我们起诉不属于重复起诉和滥诉问题。 本院认证认为，被告出示的证据符合证据的合法性、客观性、关联性，本院予以采信。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证质证，本院经审理认定事实如下：2019年6月18日原被告签订《施工协议书，约定被告和田中梦高科技产业园B块地办公楼、研发楼、综合楼、活动中心等工程建设项目42988M2以1950元/M2单价（含税）交原告包工包料承建。协议签订后原告进场施工。工程建设期间，被告对原告施工的1＃、2＃、3＃、4＃研发楼工程基础垫层进行设计变更。后续施工过程中，双方因支付工人工资发生纠纷，被告承诺支付工人工资但未在约定时间支付。同年9月30日，被告向原告方代表（陈红梅）暂付20万元生活费，原告因款项问题于2019年9月11日停工。 另查明，和田市人民法院（2019）新3201民初1355号民事判决书，和田地区中级人民法院（2020）新32民终313号民事判决书中确认新疆新德旺建设工程项目管理咨询有限公司出具的和田中梦高科技产业B块地办公楼、研发楼、综合楼、活动中心等工程《工程造价鉴定意见书》及《补充鉴定意见书》中供选择性意见中为实际损失的，原告可以另行提请赔偿之诉。 经归纳，本案争议焦点为：原告是否构成重复起诉；原告的诉讼请求应否得到支持及其支持范围。 本院认为： 关于争议焦点一，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条之规定，原告系根据新的事实和证据提起新的诉讼，不构成重复起诉。 关于争议焦点二： 一是原告主张的地坪变更增加部分（1＃、2＃、3＃、4＃研发楼）工程款127,950.06元。根据和田市人民法院（2019）新3201民初1355号与和田地区中级人民法院（2020）新32民终313号已经生效的民事判决书、新疆新德旺建设工程项目管理咨询有限公司新德旺（价鉴）字第2019009号、新德旺（价鉴）字第2019009号补鉴定意见书，地坪变更增加部分（1＃、2＃、3＃、4＃研发楼）工程款127,950.06元未经前诉处理，原告依据新的事实和证据主张增加工程款具有法律根据和事实依据，本院予以支持。 二是停工期间的建材物资租赁费（塔吊、钢管、扣件、顶丝、钢管接头等）2,842,236.5元、停工期间人工工资912,383.23元。本院认为，合同成立以后，发现后履行一方当事人财产状况明显恶化，可能危及先履行一方当事人债权实现时，如仍强迫应先履行义务的一方当事人先为义务，则可能出现先履行的一方当事人履行了义务，自己的债权却无法实现的情形，这有悖于公平原则。本案中，因为被告资金储备不足，财产状况明显恶化（如劳动保障金未按期缴纳、到期给付义务未履行），致使原告产生不安进而拒绝履行合同，造成涉案工程停工。涉案工程于2019年9月11日停工，经人民法院裁决涉案建设工程施工合同已解除。故因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。但本案中，来宝公司所主张的损失，既存在被告中梦公司在合同履行中未向原告来宝公司发出停工通知等终止双方合同关系的原因，也有原告来宝公司在与被告中梦公司发生纠纷期间亦未合理履行减损义务的因素。鉴于停工期间建材租赁及施工人员发生停工的实际情况。本院认为，对实地勘验--至今部分租赁物因需加固建筑物无法拆除，原告的损失应由原、被告合理分担更为契合法律的精神和规定。据此，本院确定建材租赁合理停工期限为六个月，建材物资租赁费为2,842,236.5元÷10个月（2019年9月11日至2020年11月15日止，扣除冬季停工期4个月）×5个月＝1,421,118元。关于停工期间人工工资，本院认为原告未提供证据证明实际窝工的事实并向工人支付窝工的费用情况，简单用工资单计算窝工费用，实为不当，故原告向被告主张停工期间人工工资，证据不足，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十一条、第二百八十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条等规定，判决如下： 一、被告和田中梦高新科技有限公司于本判决生效后十五日内向原告福建来宝建设集团有限公司支付地坪变更增加部分（1＃、2＃、3＃、4＃研发楼）工程款127,950.06元； 二、被告和田中梦高新科技有限公司于本判决生效后十五日内向原告福建来宝建设集团有限公司支付停工期间损失的建材物资租赁费1,421,118元。 三、驳回原告福建来宝建设集团有限公司其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费37,860.56元，由原告福建来宝建设集团有限公司负担22,716.56元，被告和田中梦高新科技有限公司负担15,144元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院。 审 判 长  高新豫 人民陪审员  陈 定 人民陪审员  裴新华 二〇二一年三月三十日 书 记 员  王 玉