湖北省房县人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂0325民初141号原告：曾坎红,女，1968年2月21日出生，汉族，住浙江省玉环县。委托诉讼代理人：耿超，浙江素豪律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、反驳、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉、上诉，代收法律文书。被告：湖北神农本草中药饮片有限公司，住所地：湖北省十堰市房县城关镇晓阳工业区。法定代表人：张文明，系该公司董事长兼总经理。被告：张文明，男，1967年12月8日出生，汉族，湖北神农本草中药饮片有限公司董事长兼总经理，住湖北省十堰市房县。二被告共同委托诉讼代理人：蔡红，湖北陵燕律师事务所律师，代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为调解、和解，代收法律文书等特别授权。原告曾坎红诉被告湖北神农本草中药饮片有限公司（以下简称神农本草公司）、张文明新增资本认购纠纷一案，本院于2021年1月11日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原、被告的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告曾坎红向本院提出诉讼请求：1、判令二被告立即支付原告股权认购款人民币56万元，并按年利率10%支付自2017年11月10日至实际清偿日止的利息（暂算至2020年11月10日为168000元），合计728000元；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年11月10日，原告与被告签订了一份《认购协议书》，原告认购被告神农本草公司定向非公开增发的股份20万股，认购总款56万元。被告神农本草公司承诺于2020年6月30日前在全国中小企业股份转让系统、创业板或更高层次证券交易所挂牌上市。若被告未能在相应证券交易所成功挂牌，神农本草公司承诺无条件接受回购，并按投资日起10%的溢价回购原告的投资款，被告张文明自愿对神农本草公司回购承诺承担全部连带责任。协议签订当日原告按照合同约定分三笔向被告指定的账户支付股权投资款。被告神农本草公司承诺的上市日期到期后，未能按约上市，原告于2020年7月11日向被告发送《股权回购申请书》，但截至起诉之日，被告一直未能按约回购，为维护自己合法权益，原告提起诉讼。被告神农本草公司、张文明辩称：我们认为双方签订的认购协议书是无效协议。首先被告公司在与原告签订协议的时候，属于有国有股份公司持有股份的有限责任公司，对外进行增资，没有召开股东会，征求国有公司的意见，即没有取得国有公司的同意，并形成股东会决议；2、从签订认购协议的主体看，认购方是本案原告，回购方是被告神农公司，即目标公司，按照法律的规定，回购主体应当是目标公司的股东或者实际控制人，如果由目标公司直接回购股份，将会导致注册资本的减少，属于变相抽逃出资的行为，损害了其他股东和债权人的利益，也违反了公司法第35条的规定。而根据九民会议纪要第五条的规定，如果由目标公司回购股份，应当先完成减资程序，在目标公司没有完成减资的情况下，法院应当驳回原告的诉讼请求；3、有限公司需要增加注册资本只能采用定向增资的方式，其程序是召开股东会，确定定向增资的方案，比如说拟定增资的数额、对象等，同时要拟定增资扩股方案，公司章程的修正案，由新老股东认缴新增资本，然后进行变更登记，且股东总人数不能超过50人。本案中，被告神农本草公司向全国150多人进行筹资，并给原告等人出具股权证书的行为，属于向不特定的多数人筹集资金，有限责任公司是不能向股东出具股权证书的，只能签发出资证明书，本案被告的一系列行为，实际上属于股份有限公司募集资金的方式，因此被告行为违反公司法规定，属于无效行为，双方签署的协议应属无效。按照无效协议的处理原则，应当返还本金、赔偿损失，本案的损失就是原告的利息损失，因此应当按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率来计算损失。由于双方签订的认购协议无效，担保行为也属无效，故被告张文明不应当承担担保责任。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：神农本草公司是一家经营中药饮片、中药种植、中药材购销等业务的自然人独资有限责任公司，张文明为自然人股东及系公司的法定代表人，注册资本10779.94万元人民币，成立于2003年5月18日。2017年11月10日，神农本草公司作为甲方，曾坎红作为乙方，张文明作为丙方，三方共同签订了《认购协议书》，协议约定：1、甲、乙双方同意本次定向增资的股份的价格是2.8元/股，乙方认购本次定向增资股份20万股，认购价款总金额为56万元。2、如无不可抗力，甲方保证在2020年6月30日前完成在全国中小企业股份转让系统、创业板或更高层次证券交易所挂牌并公开转让，若甲方成功挂牌并公开转让,乙方持有的股份遵循相关交易规则实现交易退出;若甲方未能在约定的期限于全国中小企业股份转让系统、创业板或更高层次证券交易所挂牌并公开转让,乙方可以选择继续持股或者要求甲方回购其持有的股份,甲方无条件接受回购,需按投资日起每年增资投资款的10%溢价回购乙方标的股份。甲方法定代表人与实际控制人张文明自愿承担乙方回购全部连带责任。回购价款总金额=认购价格＊认购股数＊1O%＊投资天数/365+认购总金额。3、乙方可于约定到期时,60个工作日内以书面要求甲方以约定方式回购乙方所投资的全部股权,甲方在收到乙方书面申请40个工作日内完成回购。4、任何一方由于不可抗力（如战争、地震、台风等自然灾害）造成的不能履行或部分不能履行本协议的义务不视为违约，但应在条件允许下采取一切必要的补救措施，减少因不可抗力造成的损失，遇有不可抗力的一方，应尽快将事件的情况以书面的形式通知对方，并在事件发生后15日内，向对方提交不能履行或部分不能履行本协议以及需要延期履行的理由的报告……协议签订后，曾坎红按照协议约定分别在2017年11月10日、2017年11月11日分三笔将认购款56万元支付到神农本草公司指定的账户。截止到2020年6月30日神农本草公司并没有在全国中小企业股份转让系统、创业板或更高层次证券交易所挂牌并公开转让。2020年7月22日，曾坎红通过邮寄方式向神农本草公司提交了回购申请书，直到起诉之日，神农本草公司及张文明均没有按照约定向原告曾坎红支付股权回购款，故引起诉争。诉讼中被告辩解协议无效，同意返还本金，赔偿损失。但双方就返还期限不能达成一致意见。后原告坚持认为合同有效，对其诉讼请求不予变更。本院认为：有限公司的股东以其认缴的出资额对公司承担有限责任，公司法人以其全部资产对公司债务承担全部责任，其股权证明是出资证明，股权不会被分割等份，并且《中华人民共和国公司法》对有限公司的股东人数上限规定在五十人以下，决定了有限公司不能发行股票。本案中原告曾坎红不是公司的股东，而直接认购被告神农本草公司的股份，被告神农本草公司承诺在一定的期限内挂牌上市，或回购股权并以认购股数的10%溢价计算回购价款，实际上是公司一种融资的行为，被告神农本草公司的该种融资行为未经有关部门依法批准，违反法律行政法规的强制性规定，双方签订的认购协议书无效，被告神农本草公司从原告处取得的资金应当返还，并应赔偿其利息损失，损失的利息应参照2021年1月（起诉时间）全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价一年期的年利率3.85%标准计算.张文明作为神农本草公司的实际控股人和法定代表人，对认购协议无效负有过错，应当与神农本草公司承担连带返还及赔偿责任。根据《中华人民共和国民法典》第一百五十三条第一款、第一百五十七条、第六百八十二条，《中华人民共和国证券法》第九条第一款，《中华人民共和国公司法》第二十六条第一款、第一百七十八条第一款之规定，判决如下：被告湖北神农本草中药饮片有限公司、张文明与原告曾坎红2017年11月10日签订的《认购协议书》无效；二、被告湖北神农本草中药饮片有限公司于本判决生效之日起30日内返还原告曾坎红560000元，并从2017年11月10起至实际返还之日止按年利率3.85%赔偿曾坎红损失；三、被告张文明对上述款项承担连带责任；四、驳回原告曾坎红其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11080元，减半收取5540元，由被告湖北神农本草中药饮片有限公司、张文明负担。该诉讼费原告已预交，被告湖北神农本草中药饮片有限公司、张文明在执行时连同执行款向原告一并结算。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日起计算。审判员  罗晓明二〇二一年三月四日法官助理孟奕悦书记员杨洁附本案适用的相关法律依据：1、《中华人民共和国民法典》第一百五十三条第一款违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。但是，该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。第一百五十七条民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。法律另有规定的，依照其规定。第六百八十二条保证合同是主债权债务合同的从合同，主债权债务合同无效的，保证合同无效，但是法律另有规定的除外。保证合同被确认无效后，债外人、保证人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。2、《中华人民共和国证券法》第九条公开发行证券，符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门注册。未经依法注册，任何单位和个人不得公开发行证券。证券发行注册制的具体范围、实施步骤，由国务院规定。有下列情形之一的，为公开发行：（）向不特定对象发行证券；（）向特定对象发行证券累计超过二百人，但依法实施员工持股计划的员工人数不计算在内；（）法律、行政法规规定的其他发行行为。非公开发行证券，不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。3、《中华人民共和国公司法》第二十六条第一款有限责任公司的注册资本为公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。第一百七十八条第一款有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依照本法设立有限公司缴纳出资的有关规定执行。