江西省宁都县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）赣0730刑初43号 公诉机关江西省宁都县人民检察院。 被告人谢邱伟，男，绰号“馒头”，1994年1月15日出生，汉族，高中文化，经商，户籍所在地江西省赣州市宁都县，租住宁都县。因涉嫌犯非法制造枪支罪，于2020年10月18日被宁都县公安局刑事拘留，2020年10月29日被宁都县公安局执行逮捕。现羁押于宁都县看守所。 辩护人郭海军，江西赣宁律师事务所律师。 江西省宁都县人民检察院以宁检一部刑诉〔2021〕14号起诉书指控被告人谢邱伟犯非法制造枪支、弹药罪，于2021年1月20日向本院提起公诉，本院经审查后于同日决定立案，并依法适用普通程序，组成合议庭于2021年2月5日公开开庭审理了本案。宁都县人民检察院指派检察员鲁渭荣出庭支持公诉，被告人谢邱伟及其辩护人郭海军到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2013年至2016年期间，被告人谢邱伟先后在淘宝网上购买了枪支配件及两套制造铅弹所需的材料及工具，在其租住地宁都县先后组装了两把以气体为动力，枪管分别为4.5、5.5毫米口径的气枪，共制造出了约500颗气枪铅弹。气枪和铅弹都制造完成后，谢邱伟携带气枪到山上狩猎野物。宁都县公安民警依法在谢邱伟家里扣押疑似气枪二支以及铅弹180颗（其余均被谢邱伟狩猎使用完毕）。经鉴定，送检的两支枪支是以气体为动力发射弹丸的枪支，属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支类型。 2020年10月18日，宁都县公安局民警在协助外省公安机关抓捕其他案件涉案人员时，抓获了藏匿于谢邱伟住处的其他案件涉案人员，在例行搜查过程中发现上述两支气枪及铅弹。经民警现场询问谢邱伟，谢邱伟如实供述了上述案件事实。在审查起诉期间，谢邱伟又否认上述事实。 在提交了相关证据之后，公诉机关认为，被告人谢邱伟未取得制造枪支弹药的资格，非法组装气枪二支及非法制造铅弹500颗，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法制造枪支、弹药罪追究其刑事责任，提请本院对被告人谢邱伟依法判处。 被告人谢邱伟辩称其不构成非法制造枪支罪，其没有制造枪支，一把枪支系其在淘宝网上整把购买而来，另一把枪支系其朋友王建华所有，其制造的铅弹不到500颗，其对非法持有枪支罪认罪，并有自首情节。其辩护人认为被告人谢邱伟不构成非法制造枪支罪，只构成非法持有枪支罪，制造的铅弹应以查明的180颗计算，铅弹数量没有达到制造弹药罪的立案标准，不构成非法制造弹药罪，被告人谢邱伟具有自首情节，系初犯，无前科劣迹，没有造成社会危害，请求对被告人谢邱伟减轻处罚。 经审理查明，2020年10月18日，宁都县公安局民警在协助外省公安机关抓捕其他案件涉案人员例行搜查过程中，在被告人谢邱伟住处宁都县发现并依法扣押了以气体为动力、枪管分别为4.5毫米、5.5毫米口径的气枪两支、铅弹180颗以及制造铅弹所需的材料及工具等。经民警现场询问，被告人谢邱伟供述其非法制造了二支气枪，但在庭审过程中其又否认非法制造了枪支，只承认非法持有枪支的犯罪事实，现有证据材料不能证明被告人谢邱伟非法制造二支气枪。经鉴定，送检的两支枪支是以气体为动力发射弹丸的枪支，属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支类型。 证明上述事实的证据有： 1.书证 （1）受案登记表、立案决定书，证明2020年10月18日，宁都县公安局协助外省公安机关抓捕其他案件涉案人员的过程中，在被告人谢邱伟住处发现了二支气枪、铅弹100多颗及制造铅弹所需的材料及工具等，并于同日立案侦查的情况。 （2）被告人谢邱伟基本情况、前科证明、常住人口信息表，证明被告人谢邱伟已达刑事责任年龄，无前科劣迹的情况。 （3）归案情况说明，证明2020年10月18日，宁都县公安局民警在协助外省公安机关抓捕其他案件涉案人员例行搜查过程中，在被告人谢邱伟住处发现并依法扣押了以气体为动力的气枪两支等。经民警现场询问，被告人谢邱伟供述其非法制造了二支气枪。宁都县公安局遂于当日对被告人谢邱伟予以刑事拘留。 （4）办案说明，证明宁都县公安局未能调取到被告人谢邱伟于2013年至2016年期间的淘宝购物交易记录。 （5）宁都县公安局出具的被告人无持枪资格证明，证明被告人谢邱伟无持枪资格。 2.被告人谢邱伟的供述与辩解，证明其在公安机关侦查阶段供述中称2013年至2016年期间，其陆续在淘宝网上及微商店里购买了枪支配件及制作铅弹的材料和工具，后其在租住的宁都县装了两支气枪和制作了500颗左右铅弹，淘宝购物的密码及记录都已经删除。在庭审过程中，被告人谢邱伟否认制造枪支的犯罪事实，其称其没有组装枪支。 3.现场勘验笔录、搜查笔录、扣押物品清单及照片等，证明在被告人谢邱伟住处查获的二支气枪枪支及180颗铅弹等物品的情况。 4.鉴定文书，证明送检的两支枪支是以气体为动力发射弹丸的枪支，属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支类型。 5.证人证言 （1）陈某的证言，证明被告人谢邱伟租住宁都县的情况。 （2）敖某（宁都县公安局民警）的证言，证明宁都县公安局协助外省公安机关抓捕其他案件涉案人员的过程中，在被告人谢邱伟住处发现了疑似枪支，被告人谢邱伟供述组装枪支及归案情况。 以上证据经庭审举证、质证，具有合法性、客观性、关联性，本院予以确认。 针对控辩双方的意见，根据查明的事实和证据，本院对相关问题予以评判如下： 一、关于被告人谢邱伟是否构成非法制造枪支、弹药罪的问题 本案公诉机关指控被告人谢邱伟犯非法制造枪支、弹药罪的主要证据是被告人谢邱伟在侦查阶段的供述。被告人谢邱伟在侦查阶段的多次供述虽然较稳定，供述其制造枪支、弹药的事实，但在庭审过程中其对制造枪支、弹药的事实予以否认，现有其他证据又不能证明被告人谢邱伟非法制造了二支气枪，同时，现场查获的气枪铅弹只有180颗，也无其他证据能够证明被告人谢邱伟非法制造了500颗气枪铅弹。综合本案查明的证据，只能证明被告人谢邱伟非法持有二支以气体为动力发射弹丸的枪支的犯罪事实。公诉机关指控被告人谢邱伟犯非法制造枪支、弹药罪的证据未能达到确实充分的程度，指控罪名不能成立。被告人谢邱伟构成非法持有枪支罪。被告人谢邱伟及其辩护人关于本案构成非法持有枪支罪的辩护意见，与本院查明的事实和法律相符，本院予以采纳。 二、关于被告人谢邱伟是否能认定自首的问题 宁都县公安局协助外省公安机关抓捕其他案件涉案人员的过程中，直接在被告人谢邱伟住处发现了疑似枪支，此时被告人谢邱伟的犯罪事实已被基本掌握。当公安民警询问被告人谢邱伟枪支情况时，被告人谢邱伟供述了其在网上购买配件自己组装枪支的事实（在庭审过程中又予以否认），这是公安民警进行正常的侦查核实，不能视为被告人谢邱伟自动投案。根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，被告人谢邱伟的行为不符合认定自首的法律规定，不能认定被告人谢邱伟有自首情节。被告人谢邱伟及其辩护人认为被告人谢邱伟有自首情节的辩护意见与本院查明的事实和法律不相符，本院不予采纳。但被告人谢邱伟对持有枪支的事实予以承认，可认定为坦白。 综上，本院认为，被告人谢邱伟违反枪支管理规定，非法持有二支以气体为动力发射弹丸的枪支，其行为构成非法持有枪支罪，应予依法惩处。鉴于被告人谢邱伟有坦白情节，能够自愿认罪，综合被告人谢邱伟犯罪的事实、性质、认罪悔罪表现和社会危害程度，对被告人谢邱伟予以从轻处罚。现依据《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、被告人谢邱伟犯非法持有枪支罪，判处拘役六个月。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月18日至2021年4月17日止。） 二、本案扣押的气枪2支、铅弹180颗、铅弹模具2组、电容器1个、铅块60块、打气筒1个（未随案移送）予以没收，由扣押机关宁都县公安局依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  卢祥生 人民陪审员  邱仁望 人民陪审员  杨玲娟 二〇二一年三月三十日 书 记 员  王月梅 附本案所适用的法律条款： 《中华人民共和国刑法》 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： （一）非法持有、私藏军用枪支一支的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的； （五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。 具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”： （一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的； （五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。