浙江省丽水市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）浙11民终257号 上诉人（原审被告）：季尚陵，男，1995年5月9日出生，汉族，住浙江省云和县。 委托诉讼代理人：邹建东，浙江万申佳律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：云和县邦宁保安服务有限公司，住所地：浙江省云和县元和街道吉祥路55号，统一社会信用代码913311256716171671。 法定代表人：徐利波，董事长。 委托诉讼代理人：刘晓林，浙江五楼律师事务所律师。 上诉人季尚陵与被上诉人云和县邦宁保安服务有限公司劳动合同纠纷一案，不服浙江省云和县人民法院（2020）浙1125民初1247号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月25日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 季尚陵上诉请求：依法撤销云和县人民法院（2020）浙1125民初1247号民事判决书并依法改判。事实和理由：一、本案符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的情形，被上诉人应当承担赔偿责任。二、被上诉人在聘人、管理等方面不完善，造成事故的发生，被上诉人应当承担赔偿。 云和县邦宁保安服务有限公司辩称，1.工作人员实施职务无关的行为致人损害的，应当由行为人承担赔偿责任。林长敏与上诉人季尚陵之间的斗殴行为并不是执行职务行为，不符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的情形。2.林长敏于2016年11月份取得由丽水市公安局颁发的保安员证，其具有相应的保安员资质。且林长敏分别取得由云和县人力资源和社会保障局颁发的初级保安员、中级保安员及高级保安员资格证书，被上诉人在聘人、管理等方面并无过错。 云和县邦宁保安服务有限公司向一审法院起诉请求：1.依法判令被告立即退还原告支付的工资、社会保险费共计4179.14元整及逾期利息（逾期利息从起诉之日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率付至付清全部款项日止）；2.依法判令被告退还原告垫付的医药费用共计194753.83元整及逾期利息（逾期利息从起诉之日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率付至付清全部款项日止）；3.案涉诉费用由被告承担。 一审法院认定事实：1.原、被告于2018年2月7日签订了劳动合同，双方存在劳动关系，被告从事保安工作，合同期限到2020年2月7日止，合同期满后双方未续签合同。2.2020年7月27日经云和县人力资源和社会保障局云人社工字〔2020〕202号《不予认定工伤决定书》、2020年10月23日云和县人民政府行政复议决定书维持云人社工字〔2020〕202号《不予认定工伤决定书》的决定证实，被告此次受伤，不属工伤或视同工伤。3.在被告受伤时，因双方存在劳动关系，在其行为是否构成工伤未定的情况下，原告为其垫付了医药费用共计194753.83元，其中，门诊363元，住院费三笔共计193785.83元，云和玖天大药房有限公司购买医疗用品371元，支付毛巾等生活用品费用34元，护工费200元。4.2020年2月7日以后，原告继续向被告发放了2020年2月及3月的工资及缴纳社会保险，因基本工资1660元需扣减社会保险和医疗保险个人缴纳部分，被告实际拿到的工资只有1283.05元。具体明细为：2020年2月8日至2020年2月29日基本工资1202.07元（包括扣缴的个人需缴纳的社会保险和医疗保险部分费用）；2020年3月份的工资1660元（包括扣缴的个人需缴纳的社会保险和医疗保险部分费用）；2020年2月、3月份缴纳社会保险和医疗保险单位缴纳部分均为764.67元。5.季尚陵在云和县人民医院入院出院情况：分别于2019年6月5日1时11分入院治疗至2019年8月6日10时45分出院；于2019年8月7日11时8分入院至2019年11月4日10时5分出院；于2019年11月4日11时00分入院至2020年4月2日15时32分出院。 一审法院认为，依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。原、被告双方签订了劳动合同，依法形成劳动关系，应当受《中华人民共和国劳动合同法》调整。对于被告抗辩称该案应当适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，结合庭审举证质证，以及丽水市中级人民法院（2020）浙11刑终81号刑事附带民事裁定书、云和县人力资源和社会保障局云人社工字〔2020〕202号《不予工伤决定书》、云和县人民政府云政复决字[2020]7号行政复议决定书认定内容可以确定季尚陵受伤并非行使职务行为导致的伤害，故对被告这一抗辩，不予支持。对于原告请求被告退还原告支付的2020年2月8日至3月份的工资、社会保险费用共计4179.14元的诉请，季尚陵于2019年6月5日至2020年4月2日一直在云和县人民医院住院治疗，其与原告的劳动合同期至2020年2月7日止，因季尚陵不属于工伤或视同工伤，从受伤入院到劳动合同期限终止，已过了规定的医疗期，因此，原、被告双方的劳动合同因合同期满而自动解除，故原告的诉请退还支付的工资及社会保险费合理部分，予以支持。原告已经为被告缴纳了2020年2月的社会保险费用764.67元，因被告2020年2月7日合同期满，单位缴纳的社保费用系按月上缴社保部门，其请求被告退还2020年2月8日之后该月的社保费用553.17元，不予支持。原告为被告支付的2020年2月8日至3月的工资、社会保险费用合理部分为3625.97元，原告诉请返还4179.14元，超出部分，不予支持。对于原告请求被告退还原告垫付的医药费用共计194753.83元的诉请，因被告受伤不属于工伤或视同工伤，原告无义务为其支付医药费用，因此对原告垫付的费用被告应当退还，故原告的这一诉请本院予以支持。对于被告主张原告在使用员工上有过错，致被告伤害应当承担责任的抗辩，认为被告的抗辩不影响原告基于双方的劳动合同关系主张其权利。对于原告请求被告支付逾期利息的诉请于法无据，不予支持。综上，对原告主张合理部分，予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告季尚陵于判决生效之日起十日内退还原告支付的工资、社会保险费共计3625.97元；二、被告季尚陵于判决生效之日起十日内退还原告垫付医药费用共计194753.83元；三、驳回原告其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告季尚陵负担。 二审中，上诉人提交一组证据为9张上诉人受伤照片，待证上诉人因工受伤的严重情况。被上诉人质证认为对9张照片真实性不持异议，但不能佐证待证事实，其受伤情况与履行职务行为无关。本院认为，上诉人提交照片内容属实，但不足以证明待证事实，故对该份证据的证明力不予确认。 被上诉人提交的证据如下：证据一，林长敏的劳动合同及解除劳动合同协议书各一份；证据二，林长敏保安员证复印件一份；证据三，林长敏初级、中级、高级保安员资格证书复印件各一份；证据四，云和县人民法院（2020）浙1125民初1248号民事判决书复印件一份。四份证据均待证被上诉人在用人过程中不存在过错，无需承担责任。上诉人质证认为对四份证据真实性不持异议，但被上诉人未尽到审查义务，雇佣有犯罪前科的林长敏作为保安员，在聘人方面存有过错。本院认为，对上述四组证据真实性、关联性及合法性予以确认，可以作为本案的证据予以采信。 本院认定事实与一审认定事实一致。 本院认为，根据丽水市中级人民法院（2020）浙11刑终81号生效的刑事附带民事裁定书已认定案外人林长敏是在遭受他人不法侵害时采取制止侵害行为，属于正当防卫超过必要限度构成故意伤害罪，由此可见上诉人对案涉事件的发生属于对他人实施不法侵害，而非履行职务行为。基于此，云和县人力资源和社会保障局云人社工字〔2020〕202号《不予工伤决定书》及云和县人民政府云政复决字[2020]7号行政复议决定书认定内容均确认上诉人季尚陵受伤不属于工伤或视同工伤。另被上诉人对案外人林长敏保安员资质已尽审查义务，其主张被上诉人在招聘过程中有过错，本院不予认可。 综上所述，季尚陵的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人季尚陵负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 丁悦琛 审 判 员 金晓红 审 判 员 李伟峰 二〇二一年三月三十日 代书记员 叶 青