辽宁省朝阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽13民终41号上诉人（原审原告）：孙艳芬，女，1965年9月17日出生，汉族，住朝阳市双塔区。委托诉讼代理人：田喜铭，辽宁鲲鹏律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：朝阳市宏泰新型材料有限公司，住所地朝阳市双塔区他拉皋镇铁匠营子村。法定代表人：王兴宝，经理。上诉人孙艳芬与被上诉人朝阳市宏泰新型材料有限公司劳动争议纠纷一案，不服朝阳市双塔区人民法院（2020）辽1302民初1479号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人孙艳芬的委托代理人田喜铭，被上诉人朝阳市宏泰新型材料有限公司的法定代表人王兴宝到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上诉人孙艳芬上诉请求：请求改判上诉人承担全部责任，给付上诉人各项费用共计224,290.91元。事实和理由：1、本案系劳动争议，劳动关系由劳动法及相关法律文件调整。劳动法是具有强制性效力的特殊法，因此不能比照民事纠纷分配责任承担比例。被上诉人承担无过错责任，上诉人不承担责任。2、依据《朝阳市人力资源和社会保障局关于公布2019年全省及全市职工平均工资等有关问题的通知》，2019年全市职工月平均工资为5191元，被上诉人应当以5191元作为计发基数承担相应的给付责任。被上诉人朝阳市宏泰新型材料有限公司辩称，本案发生于2016年8月23日，计算伤残补助金、工伤医疗补助金、伤残就业补助金应该采用2015朝阳市在职职工平均工资标准，而非上诉人要求的2019朝阳市在职职工平均工资标准。孙艳芬向一审法院提出诉讼请求：1、确认原被告之间存在劳动关系（2016年4月-2018年12月24日），认定原告为工伤，享受工伤保险待遇，依法判令被告赔偿原告误工费841,000元，护理费2,454.84元，伙食补助费850元，交通费500元，一次性伤残补助金33,000元，一次性医疗补助金42,965元，一次性就业补助金48,000元，合计211,869.84元。2、诉讼费、评残费等由被告承担。一审法院认定事实，孙艳芬在被告宏泰公司从事压砖工作。2016年8月23日下午15时许，原告在工作过程中，左手手指被切砖机碾压受伤，被送至朝阳市中心医院急诊治疗，住院17天，诊断为：左手第3、4、5指中节完全离断伤，出院医嘱：随诊1月。2018年1月10日，原告向本院提起诉讼，在诉讼中向法院申请伤残等级鉴定，2018年12月24日，朝阳营州司法鉴定所作出法医临床司法鉴定［2018］医鉴字第761号司法鉴定意见书，鉴定意见为：孙艳芬左手第3、4、5指中节完全离断伤属于八级伤残。2018年3月9日，原告向朝阳市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局作出编号：《工伤认定申请不予受理决定书》（201801号），决定不予受理。理由为：不符合《工伤保险条例》第十七条“用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请”规定的受理条件。孙艳芬不服该决定，于2018年5月8日向本院提起行政诉讼，本院以（2018）辽1302行初41号行政判决驳回孙艳芬的诉讼请求。2019年9月26日，孙艳芬向朝阳市双塔区劳动仲裁委员会申请仲裁，次日，该委做出朝双劳人仲字〔2019〕第291号不予受理通知书，决定不予受理。理由为：申请人的仲裁请求超过仲裁申请时效。2019年10月12日，原告向本院提起诉讼。原告称其月工资3,000元，被告称原告为日工资80元，曾做过工资表，但双方均未提供证据证明。原告每日上班时间为早七点，下班时间为下午四、五点钟，中午休息，被告未给原告缴纳社会保险，共给原告支付过三个月工资。庭审中，被告提供两位证人证言，予以证明原告在操作砖机时带电作业，严重违反安全操作规程工作，造成此次工作事故。另查明，被告已向原告支付了医疗费，并给付2,000元护理费。又查明，2015年辽宁省朝阳市在岗职工月平均工资为3,585.17元。2016年辽宁省朝阳市在岗职工月平均工资为3,908.08元。一审法院认为：原、被告之间虽未订立书面劳动合同，但被告自认为原告制作了工资表，原告按固定时间上、下班，且有相关证人证言佐证，依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号），本院认定，原、被告之间存在劳动关系。另本案中原、被告双方均未在法定时限内提出工伤认定申请，对原告孙艳芬要求被告宏泰公司支付工伤待遇的请求。本院认为，工伤保险是指劳动者在生产工作中因意外事故或职业病致伤、致病、致残、死亡时，劳动者或其直系亲属依法享有的社会保险。工伤保险的保险费用全部由用人单位缴纳，不管用人单位是否缴纳了工伤保险费，享受工伤待遇是工伤职工的法定利益。本案中，原告孙艳芬系被告宏泰公司的工人，其在工作中受伤致残，属工伤范围，依法应享受工伤待遇。根据《工伤保险条例》第十七条第一、二款的规定，申请工伤认定，对受伤职工来说是权利；对用人单位来说是权利，更是义务。如果用人单位在其职工受伤后不积极履行这项义务，最终导致申请工伤认定超过时限，那么由此引发的后果和责任只能由用人单位承担。用人单位和工伤职工均未在法定时限内申请工伤认定，此与进行行政程序工伤认定的不同后果是，即使用人单位参加了工伤保险统筹为该受伤职工缴纳了工伤保险费，但由于未经法定程序认定为工伤，使得本来可由工伤保险经办机构从工伤保险基金中支付该受伤职工工伤待遇的途径和程序丧失。但这并不意味着该受伤职工工伤待遇权益的绝对丧失，劳动者享受劳动保护和因工受伤享受工伤待遇是宪法及劳动法律法规规定的基本权利。因此，本案中原、被告虽未在法定时限内提出工伤认定申请，但这并不能剥夺孙艳芬作为劳动者应当享有和获得工伤赔偿的法定利益。被告宏泰公司作为用人单位仍然负有支付孙艳芬工伤待遇各项费用的法定义务。同时，原告孙艳芬作为技术工人，应严格遵守安全规章制度、按照安全操作规程进行工作，因其违规操作规程，对造成此次工伤事故应与被告承担同等责任，即50%的责任。关于原告诉请的误工费即停工留薪期间工资数额问题，《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”。停工留薪期是指职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的期限，即原告停工留薪期工资期应为住院医疗47天（住院17天+随诊1个月），被告宏泰公司应支付原告停工留薪期工资为2,809元［3,585.17元×47天÷30天÷2］。关于原告诉请的一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。”故被告宏泰公司应支付原告一次性伤残补助金19,719元（3,585.17元×11个月÷2）。关于原告诉请的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。依照《辽宁省关于贯彻实施新＜工伤保险条例>有关问题的通知》（辽人社［2010］483号）第六条第（二）项规定：“关于第三十六条和第三十七条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准问题，1、一次性工伤医疗补助金按工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为计发基数，从工伤保险基金中支付，其中五级为18个月…八级为11个月，九级为9个月，十级为7个月。2、一次性伤残就业补助金的计发基数可按工伤职工受伤前12全月的月平均工资与解除或终止劳动关系前12个月的月平均工资比较，采取就高不就低的原则计算工伤职工月平均工资，按照相应级别由用人单位支付一次性伤残就业补助金。即：五级为28个月，六级为24个月，七级为20个月，八级为16个月，九级为12个月，十级为8个月。”被告宏泰公司应支付原告一次性工伤医疗补助金19,719元（3,585.17元×11个月÷2）、一次性伤残就业补助金31,265元（3,908.08元×16个月÷2）。关于原告诉请的伙食补助费850元、交通费500元及鉴定费1,000元，于法有据，本院予以支持。原告诉请的护理费问题，因被告辩称已支付给原告，原告未提出异议，故此项诉请本院不再支持。综上，对原告孙艳芬诉讼请求合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第十四条、第十七条、第三十三条、第三十六条、第三十七条、《辽宁省关于贯彻实施新＜工伤保险条例＞有关问题通知》、《关于确立劳动关系有关事项的通知》、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、被告朝阳宏泰新型墙体材料有限公司于本判决生效后十日内支付原告孙艳芬停工留薪期工资2,809元、一次性伤残补助金19,719元、一次性工伤医疗补助金19,719元、一次性伤残就业补助金31,265元、伙食补助费425元、交通费250元、鉴定费1,000元，合计人民币75,187元；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告孙艳芬的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院二审审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院确认一审法院查明的事实。本院认为，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工工伤后应当按照相关法律规定全额享受相关待遇，法律法规未规定用人单位可以按责任比例承担相关费用，故一审法院判令用人单位按责任比例承担义务缺少法律依据，本院依法予以纠正。关于工伤保险各项补助金的计发标准问题。一次性伤残补助金及一次性伤残就业补助金均以职工受伤前工资作为参数计算计发标准，一次性工伤医疗补助金按工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为计发标准，本案发生工伤的时间为2016年，上诉人提出按2019年的标准支付补助金于法无据。而且，工资应当是劳动者在岗工作的实发工资，上诉人工伤后未在被上诉人处工作，也未领取工资，故补助金按2019年的标准计发亦缺少事实依据。本院对此上诉请求不予支持。综上所诉，上诉人孙艳芬的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销朝阳市双塔区人民法院（2020）辽1302民初1479号民事判决；二、被上诉人朝阳宏泰新型墙体材料有限公司于本判决生效后十日内支付上诉人孙艳芬停工留薪期工资5,618元、一次性伤残补助金39,438元、一次性工伤医疗补助金39,438元、一次性伤残就业补助金78,876元、伙食补助费425元、交通费250元、鉴定费1,000元；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回上诉人孙艳芬的其他上诉请求。二审案件受理费免收。本判决为终审判决。审判长  孙树立审判员  李耀举审判员  华政通二〇二一年三月三十一日书记员  刘 阳