贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔02民终476号上诉人（原审原告）：贺银贵，男，汉族，1994年12月17日出生，住水城县。委托诉讼代理人：聂美飞，系贵州盈厚律师事务所律师，执业证号：15202201911115721。委托诉讼代理人：陈婕，系贵州盈厚律师事务所实习律师，实习证号：23082006219013。被上诉人（原审被告）：六盘水市钟山区南开乡南开中学，住所地：水城县南开乡双山村。法定代表人：陈有维，系该校现任校长。委托诉讼代理人：赵泽鑫，系贵州屋脊律师事务所专职律师，执业证号：15202201910140374。委托诉讼代理人：韩丽娟，系贵州屋脊律师事务所实习律师，实习证号：23081905220324。上诉人贺银贵因与被上诉人六盘水市钟山区南开乡南开中学（以下简称“南开中学”）经济补偿金纠纷一案，不服贵州省水城县人民法院（2020）黔0221民初2823号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月1日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。贺银贵上诉请求：撤销贵州省水城县人民法院（2020）黔0221民初2823号民事判决书，依法改判或发回重审。事实和理由：南开中学的校长让贺银贵把钥匙交出来，让贺银贵不要来上班了，并把门锁更换，贺银贵便没有再到岗上班，也属于双方协商一致的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定。二、南开中学在庭审中所述于2019年1月24日在学校门口张贴了《通报》，但是没有证据证实南开中学确实是于当天张贴在校门口，且也没有任何证据证实该《通报》送达给贺银贵的时间；同时南开中学也没有电话通知要求贺银贵回学校上班，故贺银贵完全有理由相信南开中学系单方解除劳动合同；而一审法院仅凭南开中学出具的《通报》就认定了南开中学履行了通知义务适用法律错误。三、南开中学并没有举证贺银贵违反的规定。四、根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条之规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。而双方签订劳动合同中明确载明不予缴纳任何社会保险费用，属于不平等条约，霸王条款，贺银贵主张南开中学支付经济补偿金符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定应当由单位向劳动者补偿经济补偿金的法定情形，故贺银贵主张的经济补偿金有法有据，且南开中学一直拖欠贺银贵的工资4个月之久，故其也有权利单方解除劳动劳动合同。南开中学辩称，贺银贵从申请仲裁到一审均是要求我方就违法解除劳动合同的事项提出支付补偿金及赔偿金，至于为缴纳社保是否应当支付相关赔偿金的问题，在本案的仲裁及一审中均未提及，六盘水市钟山区南开中学均未对该问题进行答辩。现本案进入二审阶段，若在二审阶段就该理由进行处理，一旦形成判决即为终审判决，将会剥夺南开中学方对相关诉讼的答辩权利，因此贺银贵提出的理由不宜在本案中进行处理和讨论。本案应当以一审法院审理的请求及事实部分进行答辩。贺银贵向一审法院提出诉讼请求：1．判令被告支付原告终止劳动合同的经济补偿金4500元；2．判令被告因违法解除劳务合同而应支付原告赔偿金9000元；3．判决被告按社会保险经办机构规定的缴费比例补缴原告2017年9月-2019年1月的社会保险费用，若补办补缴不能，则一次性支付原告社会保险费共计14000元；以上合计27500元；4．本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年3月1日，被告南开中学（甲方）与原告贺银贵（乙方）签订《南开中学保安服务合同》：“乙方向甲方提供保安服务包括门卫、守护以及巡逻等；全权负责甲方安全保卫工作，具体以门卫工作职责为准（附件）。三、合同期限：自2017年3月1日起至2017年4月30日止。四、服务费用及支付，甲方按每月每名保安1500元向乙方支付服务费用，其中已包含国家法律法规规定的用人单位必须为劳动者缴纳的一切补偿和费用（即乙方的养老保险，医疗保险等一切费用都与学校无关，也不承担任何责任。），工资以教育局下拨资金时间支付。五、双方权利及责任追究，甲方有要求并监督乙方提供满意保安服务的权力；对乙方保安工作进行管理、检查及考核权力；对乙方失职造成损失赔偿的权力；乙方的工作范围以门卫工作职责（附件）为准，有拒绝超出范围服务的权利，自觉遵守甲方的管理规定；承担因乙方责任造成损失的赔偿等义务。在执行合同期间，乙方工作中的所有安全问题责任自负。合同一经签订，原则上不得变更或解除。若确需变更或解除的，一方应提前一个月通知另一方，在征得另一方同意后以书面申请确认。即可解除合同，否则按违约处理赔偿相关损失。”2017年9月1日，被告南开中学（甲方）与原告贺银贵（乙方）又继续签订了《南开中学保安服务合同》，合同期限自2017年9月1日起至2018年3月1日止，合同内容同前述。2018年9月1日被告南开中学（甲方）与原告贺银贵（乙方）签订了《学校临时人员聘用合同书》：“甲方因安全管理工作需要，决定聘用乙方作为学校保安员，负责我校门卫工作。根据《中华人民共和国合同法》及相关规定，经甲乙双方平等自愿协商一致，特签订本合同。一、聘用人员工作职责（见后页）二、聘用人员的工作报酬1、乙方按照甲方规定完成工作任务的，甲方必须按时足额支付乙方的工资报酬，不得克扣、拖欠工资。甲方每月付给乙方工资人民币壹仟伍佰（￥1500.00）元整。2、甲方付给乙方的壹仟伍佰元工资中，已包含国家法律法规中规定的用人单位必须为劳动者缴纳的社会保险等一切费用，也包含用人单位应该为劳动者支付的一切补偿，也就是说，应聘保安人员的养老保险、医疗保险及其他社会一切费用均由应聘人员自己全额缴纳而与学校无关；应聘保安人员的辞职、辞退、退休、养老等，学校均不做任何经济补偿，也不承担任何责任。三、乙方在一个学期内出现以下情形之一，甲方有权解聘合同，并通过合法途径追究相关责任（以学校领导检查有记录或者其他教职工反映核实的为准）：1、无故辱骂、殴打学生造成恶劣影响一次；2、工作失职造成学校财产严重损失（折价1000元以上）一次；3、工作散漫、不负责任、服务态度差且屡教不改达三次；4、经常擅自离岗达三次；5、经常邀约他人在值班室留宿达三次或打牌、赌博、酗酒等娱乐一次；6、经常闹情绪、向学校提出无理要求或谋求私利要求达三次；7、私自携带保安器械（如电击棍、催泪瓦斯等）外出造成严重后果一次；8、因其他行为造成公私财产严重损失或严重影响学校声誉一次。四、合同有效期为一年（2018年9月1日——2019年2月31日）。五、本合同一式二份。甲乙双方各执一份。从签订之日生效。”。2019年1月18日，贺银贵因故晚到南开中学上班，当时的南开中学校长王建忠就问贺银贵为什么不在岗，贺银贵称回家吃早餐来晚了，王建忠就说“你能上就上，不能上就走人。”贺银贵就把学校大门的钥匙交还王建忠并回家，后未再到南开中学上班。2019年1月24日，南开中学作出《通报》并在学校门口张贴：“现通报我校保安贺忠文、贺银贵两人于2019年1月19日至2019年1月23日共计五日未到岗，导致学校教师上下班所驾驶车辆不能正常进出校园，社会闲杂人员随意进出校园。为保证我校正常教学秩序和校园安全，现作出通报，贺忠文、贺银贵限期七日内到岗，否则我校为维护校园正常秩序，将另聘保安。”通报期限过后，贺银贵仍然一直未到校上班，南开中学临时聘用他人顶岗。2019年，贺银贵向六盘水市钟山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1．南开中学支付贺银贵终止劳动合同的经济补偿金3000元；2．南开中学因违法解除劳动合同而应支付贺银贵赔偿金6000元；3．南开中学按社会保障经办机构规定的缴费比例补办补缴贺银贵20**年9月—2019年1月的社会保险费用，若补办补缴不能，则一次性支付贺银贵社会保险费用共计14000元。2019年6月24日，六盘水市钟山区劳动人事争议仲裁委员会作出黔六钟劳人仲案字﹝2019﹞110号仲裁裁决书，裁决驳回贺银贵的仲裁请求。贺银贵不服该裁决，遂诉至法院。一审法院认为：2019年1月18日贺银贵因晚到南开中学上班而与南开中学校长王建忠发生争论，王建忠虽说“你能上就上，不能上就走人”，但并不代表作出解除合同的意思表示，否则南开中学不会在2019年1月24日还要张贴《通报》限期让贺银贵到校上班。同时，贺银贵在2019年1月18日与王建忠发生争论时系主动将学校大门钥匙交给王建忠后不再到校上班，并在南开中学作出通报限期要求上班后仍然未到校上班，一直至今。因此，应系贺银贵自行解除与南开中学的劳动合同及劳动关系，并非南开中学解除劳动合同。故对贺银贵要求南开中学支付终止劳动合同的经济补偿金及违法解除劳动合同的赔偿金，并无事实依据，依法不予支持。关于贺银贵要求南开中学为其补缴社会保险费用或者支付社会保险费用的问题，其一，社会保险费用的征缴系社会保险行政部门的职能及用人单位的法定义务，不属于本案审理范围；其二，贺银贵并无证据证明其应获保险费用为49000元；其三，社会保险费用系社会保险经办机构收缴，而非支付给被保险人。故不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告贺银贵的诉讼请求。案件受理费10元，原告贺银贵负担。本院二审期间，南开中学向本院提交了南开中学2019年1月份（22天）、2018年7-12月工资发放花名册，拟证明工资已经发放完毕。贺银贵质证意见：其能够证明南开中学没有按时发放工资。本院对上述证据认定情况：虽然南开中学2019年1月份（22天）、2018年7-12月工资发放花名册为复印件，但贺银贵认可已经足额发放工资，只是没有按时发放工资，本院对该证据予以采信。二审除一审查明事实外，另查明：南开中学2019年1月24日制作贺银贵20**年7-12月工资花名册，时任校长王建忠2019年1月24日同意核销。水城县南开乡南开中学于2021年1月1日更名为六盘水市钟山区南开乡南开中学。本院认为，本案的争议焦点为：1、南开中学是否需要支付贺忠文经济补偿金4500元，2、南开中学是否需要支付贺银贵经济赔偿金9000元，3、南开中学是否需要补缴2017年9月-2019年1月社会保险费用，补缴不能需要支付社会保险费14000元。针对第一个争议焦点，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。”第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”本案中，虽然贺银贵仲裁、一审中并没有以未及时支付工资以及未缴纳养老保险为由要求解除劳动合同支付经济补偿金，但南开中学确实存在未给贺银贵缴纳养老保险，也未按时支付其2018年7-12月的工资的实际情况，贺银贵在仲裁一审中也提出要求支付经济补偿金的诉讼请求，其并不属于二审增加新的诉讼请求，由于法律并未禁止二审中提出新的事实和理由，因此贺银贵有权单方提出解除劳动合同，其依法要求南开中学支付经济补偿金并不违反法律规定，本院予以支持。贺银贵提供的证据显示其2017年3月1日至2019年1月24日在南开中学工作，且贺银贵在仲裁庭中称其于2017年3月1日南开中学工作，因此经济补偿金的应该从2017年3月1日计算至2019年1月24日：2×1500=3000元，本院予以支持3000元。针对第二个争议焦点，南开中学并没有向贺银贵发出解除劳动合同的通知，贺银贵也无证据证实南开中学和其解除劳动合同，双方的劳动合同到期自动解除，因此本院对于贺银贵要求南开中学违法解除劳动合同支付经济赔偿金的诉讼请求不予支持。针对第三个争议焦点，《最高人民法院的意见》，因社保机构对用人单位欠缴费用负有征缴的义务，如果劳动者、用人单位与社保机构就欠费等发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴。贺银贵对南开中学就社会保险费缴纳发生争议的，应向相关部门申请解决，该争议不属于人民法院审理劳动争议的范围，且贺银贵也未提供补缴不能的证据，因此，本院对贺银贵该项诉讼请求，不予支持。综上所述，贺银贵的上诉部分请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销贵州省水城县人民法院（2020）黔0221民初2823号民事判决；二、六盘水市钟山区南开乡南开中学于本判决生效之日起10日内支付贺银贵经济补偿金3000元；三、驳回贺银贵其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，总共20元，由六盘水市钟山区南开乡南开中学负担10元，贺银贵负担10元。本判决为终审判决。审判长  何与芹审判员  朱会峰审判员  徐 芳二〇二一年三月二十四日法官助理潘妍书记员黄鑫