贵州省绥阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0323民初3099号 原告：肖郑，男，1974年1月16日出生，汉族，住贵州省绥阳县。 委托诉讼代理人：林洪民，贵州山一（绥阳）律师事务所律师。 被告：贵州清溪湖旅游开发有限公司（以下简称贵州清溪湖公司），住所地贵州省遵义市绥阳县青杠塘镇。 法定代表人：陈进，该公司董事长。 委托诉讼代理人：饶鑫，贵州山一（绥阳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘钉银，贵州山一（绥阳）律师事务所律师。 原告肖郑诉被告贵州清溪湖公司劳动争议一案，原告肖郑于2020年11月12日向本院提起诉讼。本院于2020年11月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖郑及其委托诉讼代理人林洪民，被告贵州清溪湖公司的委托诉讼代理人饶鑫、刘钉银到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告肖郑提出如下诉讼请求：1、请求判决被告向原告支付未付加班费工资报酬260,129.49元；2、被告向原告支付公休日及节假日上班工资151,678.13元；3、被告向原告补足支付2020年2月1日至2020年6月30日期间的工资17,088.72元；4、被告向原告支付赔偿金71,277.56元；5、被告支付原告无过失性辞退一个月工资4,229.95元；6、被告支付原告2020年1月1日至2020年7月31日期间未订立书面劳动合同双倍工资差额29,609.65元；7、被告向原告支付未缴纳社会保险造成的损失42,406.76元；8、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：一、原告于2016年4月应聘至被告处上班，担任公司驾驶员，于2020年7月被被告强制辞退。2019年1月1日至2019年12月31日期间，原告在被告处每月领取平均工资为4,229.95元。根据原告与被告签订的《员工劳动合同》，约定“每天实行8小时工作制，每天上班六天等内容”，结合原告在被告处上班的考勤记录、行车记录、微信聊天记录可知，原告在被告处上班，实行的是标准工时制。二、被告的行为违反了《中华人民共和国劳动法》规定，强制解除与原告之间的劳动合同关系，且用人单位拒绝补足工资，也拒绝支付经济补偿费、加班费、保险费等，用人单位的行为已构成违约；三、被告应支付原告延长工作时间的加班费260,129.49元，应支付节假日及公休日的工资报酬至少为151,678.13元；四、原告在被告处上班时间为2016年4月至2020年7月31日，共计为4年零4个月，被告解除劳动合同后，应当根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，支付原告双倍赔偿金71,277.56元；五、被告应向原告补足支付2020年2月1日至2020年6月30日期间的工资17,088.72元；六、被告于2020年7月31日单方面通知解除与原告的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定，应额外支付劳动者一个月工资4,229.95元；七、原告在被告处劳动，一年一签劳动合同，2020年1月1日至2020年7月31日未签订书面劳动合同，被告应支付原告2019年8月1日至2020年7月31日期间未订立书面劳动合同双倍工资差额29，609.65元；八、被告仅给原告缴纳了2019年12月至2020年7月31日期间的社会保险，未给原告缴纳2016年4月至2019年11月上班期间共计44个月的社会保险费用，根据最新社会保险保底线人员的缴费标准计算，被告每月应为原告缴纳社会保险费963.79元，被告应补偿原告未交社会保险费所造成的损失963.79元X44个月=42,406.76元。综上所述，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。 被告贵州清溪湖公司辩称：一、对原告请求的加班工资、公休日、节假日上班工资的请求不予认可。原告肖郑到贵州清溪湖公司工作，一直从事司机职位，上班时间并不固定，实际上是执行“不定时工作制”，且双方在2016年6月30日签订的《员工劳动合同》中也约定公司司机职位实行不定时工作制。根据黔高发［2012］136号《贵州省高级人民法院、贵州省人力资源和社会保障厅关于劳动争议案件若干问题的会议纪要》第二十一条规定“实行不定时工作制度的劳动者，不执行有关支付加班工资的规定，对实行不定时工作制度的劳动者在休息日和法定节假日的在岗行为，不需支付加班工资。”，且原告与贵州清溪湖公司签订书面劳动合同约定每月基本工资为1,800.00元，但清溪湖公司每月支付给原告的工资均超过1,800.00元，超过部分便包含了清溪湖公司向原告发放的补助、津贴、绩效、加班工资等。因此原告肖郑请求支付加班工资、公休日及节假日上班工资的请求无事实和法律依据；二、对原告要求被告补足支付2020年2月1日至2020年6月30日期间的工资17,088.72元的请求不予认可。2020年2月至2020年6月期间，被告作为旅游公司受疫情影响，在此期间一直处于停产停业状态，原告肖郑也未到公司上班，根据《人力资源社会保障部、全国总工会、中国企业联合会、中国企业家协会、全国工商联关于做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间稳定劳动关系支持企业复工复产的意见》第三条：“疫情防控期间的工资待遇问题，在受疫情影响的延迟复工或未返岗期间，对用完各类休假仍不能提供正常劳动或其他不能提供正常劳动的职工，指导企业参照国家关于停工、停产期间工资支付相关规定与职工协商，在一个工资支付周期内的按照劳动合同规定的标准支付工资；超过一个工资支付周期的按有关规定发放生活费。”及参照《贵州省工资支付条例细则》第二十九条支付的待岗工资标准不得低于当地最低工资标准的60%的规定，贵州清溪湖公司对企业内待岗职工按照遵义市最低工资标准的60%调整了原告在停工停产期间的待岗工资；三、对原告请求的赔偿金71,277.56元不予认可。原告与清溪湖公司解除劳动合同关系的原因在于原告在岗期间多次拒不服从公司的派车任务，影响了公司正常运营工作，违反了双方《员工劳动合同》的约定及公司规章制度，严重失职给公司利益造成重大损害，基于原告的失职情况，清溪湖公司依据2019年1月1日双方签订的《员工劳动合同》第七条约定及公司《车辆及司机管理制度》、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，于2020年7月31日向原告发出了解除劳动合同通知书，解除该劳动合同并未违法，故不同意支付赔偿金；四、原告请求被告额外支付无过失性辞退一个月工资4,229.95元不符合实际情况，不予认可；五、原告请求被告支付2019年8月1日至2020年7月31日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额29,609.65元，因原、被告于2019年1月1日签订的《员工劳动合同》为无固定期限的劳动合同，原告的请求无事实和法律依据，被告不予认可；六、原告请求被告支付未缴纳社会保险造成的损失42,406.76元，因社会保险损失是指用人单位未为劳动者办理社会保险损失，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇造成的损失。被告未给原告造成任何损失，且被告给原告缴纳社会保险费用至2020年7月，在双方解除劳动合同时才未继续缴纳，故对该项请求不予认可。 本案经本院审理认定如下事实： 原告肖郑于2016年4月25日应聘到被告贵州清溪湖公司从事司机工作。双方于2016年6月30日签订了《员工劳动合同》，约定司机岗位实行不定时工作制，月基本工资1,800.00元。2017年1月1日，双方签订了一年固定期限的劳动合同。2019年1月1日，被告贵州清溪湖公司为甲方，与原告肖郑（乙方）签订了“自2019年1月1日起至法定终止条件出现时止”的无固定期限的《员工劳动合同》，合同约定：原告在双河景区从事司机工作。合同第三条载明：由于本企业属特殊运营单位，根据各岗位实际工作情况具体工作时间如为每周实行六天工作制；每天实行8小时工作制；合同第四条约定，劳动报酬：（一）月工资标准1,800.00元，公司根据运营状况和员工无违反公司管理制度表现，所尽义务劳动等发放奖励，乙方在试用期工资按月工资标准的80%进行发放；（二）根据实际工作情况，需要安排加班时，乙方应服从甲方安排，加班补助已含在当月工资表补助一栏中支付；合同第七条：违反劳动合同责任乙方有下列情形之一的，甲方可以立即无偿解除本合同：“…2、严重违反劳动纪律及甲方规章制度，并在合同期限内一年受到两次处罚（含第二次处罚）的；3、严重失职、营私舞弊，给甲方利益造成重大损害的…”，合同第十一条甲、乙双方自愿协商约定内容：（一）甲方每月支付乙方工资报酬时，用微信或短信方式告知具体工资组成，乙方若对当月工资存在争议，可在收到工资之日起五日内申请复核，超出期限未提出异议的视为认同，在辞工离职时不作为发生争议的事项。（二）根据本公司经营性质，乙方从公司实际情况考虑，甲乙双方在平等、和谐无任何威胁强迫乙方意愿下，乙方同意甲方对法定休息假日按照相应规定的休假天数对乙方调整休假时间进行补偿，乙方事后不提出劳动仲裁争议。原告肖郑在合同尾部签写“已阅读合同无意见”，并在合同上签名盖了手印。被告贵州清溪湖公司于2019年6月制定的《车辆及司机管理制度》第五条第三项载明：“司机考勤实行弹性工作制，公司不要求司机每日坐班，公司有出车任务时，提前通知司机出车，司机如遇不能出车的情况（家中急事、应酬、身体原因等），应至少提前半天通知行政中心调休，原则上每月不超过2次。若未提前报备，司机在接到出车任务时要确保准时出车，不得临时以任何理由推脱、或拒绝出车。否则公司将视损失程度对司机作出罚款或者开除处罚。”。原告肖郑按照公司的安排完成了出车任务。 2020年7月31日，被告贵州清溪湖公司在未将“解除肖郑劳动合同的理由及处理结果”通知工会的情况下，以原告肖郑“多次拒不服从公司派车任务，严重影响公司正常运营工作，给公司利益造成了较大损害”为由，解除了与原告肖郑的劳动合同，并向原告肖郑送达了《终止（解除）劳动合同通知书》，原告肖郑向绥阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、解除与被申请人之间的劳动关系；2、被申请人向申请人支付未付加班工资报酬260,129.49元；3、被申请人向申请人支付公休日及节假日上班工资151,678.13元；4、被申请人向申请人补足支付2020年2月1日至2020年6月30日期间的工资17,088.72元；5、被申请人向申请人支付经济补偿金35,638.78元；6、被申请人向申请人额外支付无过失辞退一个月工资4,229.95元；7、被申请人向申请人支付2019年8月1日至2020年7月31日期间未订立书面劳动合同双倍工资差额50,759.40元；8、被申请人支付申请人未缴纳社会保险造成的损失42,406.76元；9、本案仲裁费由被申请人承担。2020年10月28日，绥阳县劳动人事争议仲裁委员会作出了绥劳人仲字（2020）第91号仲裁裁决：一、清溪湖公司于本裁决书生效后立即支付肖郑解除劳动合同的赔偿金25,035.30元；二、驳回申请人肖郑的其他所有仲裁请求。原告肖郑不服该仲裁，于2020年11月12日向本院提起诉讼。 另查明：一、原告肖郑于2019年1月1日至2019年12月31日期间领取工资情况为：1月工资为4,000.00元；2月工资为4,900.00元；3月工资为4,000.00元；4月工资为4,160.00元；5月工资为5,038.80元；6月工资为4,050元；7月工资为4,050.00元；8月工资为4,130.00元；9月工资为4,050元；10月工资为4,050元；11月工资为4,050元；12月工资为4,050.00元。 二、原告肖郑领取2020年1月工资为3,730.69元。该公司于2020年1月26日放假，因新冠疫情直至2020年6月30日期间停产停业，员工未上班。在此期间，原告肖郑于本年5月中旬后，偶因领导调度出车。被告贵州清溪湖公司根据相关规定，扣除肖郑个人应支付的社保后，支付给肖郑的工资：2020年2月工资1,549.62元；2020年3月工资685.34元；2020年4月工资4,650.69元（工资表载明608.69元；2020年5月工资608.69元、2020年6月工资608.69元、2020年7月工资608.69元（肖郑2,3月份的工资是在发6月份的工资时补发的）。2020年8月18日，被告贵州清溪湖公司又补发给原告6、7月工资3,796.08元。 三、被告贵州清溪湖公司为原告肖郑缴纳了2019年12月至2020年7月期间的基本养老保险费。 上述事实，有原、被告陈述，原告提供的《员工劳动合同》、《绥阳县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》、《中国银行交易流水明细清单》、《派车微信截图》、《终止（解除）劳动合同通知书》、《城镇职工基本养老保险个人缴费信息查询表》及被告提供的原、被告于2016年6月30日、2017年1月1日、2019年1月1日签订的三份《员工劳动合同》、《车辆及司机管理制度》、《车辆实时告知群》微信截图、工资表等证据在卷佐证，经庭审质证，足以认定。 对原告提供的《考勤表》、《行车记录表》，因被告不认可，且无公司盖章，也无管理人员签名，该证据缺乏证据的真实性，本院不予确认；对被告提供的“管理制度学习会会议纪要”，因原告不认可，且原告未参会，也未在该纪要上签名，该证据缺乏证据的真实性，本院也不予确认。 本院认为：原告肖郑于2016年4月25日应聘到被告贵州清溪湖公司从事司机工作，双方签订了《员工劳动合同》，2019年1月1日又签订了无固定期限的《员工劳动合同》，双方的劳动合同关系成立。被告贵州清溪湖公司于2020年7月31日以原告肖郑“多次拒不服从公司派车任务，严重影响公司正常运营工作，给公司利益造成了较大损害”为由，解除了与原告肖郑的劳动合同，被告提供的证据不能证明原告不服从安排或失职行为，也无证据证明原告给被告造成了损害，其单方解除劳动合同缺乏事实依据，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条用人单位可以解除劳动合同的情形，且被告贵州清溪湖公司在解除该劳动合同前未根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条的规定通知工会，其单方解除劳动合同缺乏事实依据，且程序不合法，属违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条：“用人单位违反本法规定，解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍，向劳动者支付赔偿金。”之规定，对原告请求被告支付双倍赔偿金的诉讼请求予以支持。但因原告请求的赔偿金计算金额不当，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定的“劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”计算，原告最后十二个月的平均工资，即从2019年8月计算至2020年7月，期间的平均工资为3,047.37元，工作年限为4年零3个月，故被告贵州清溪湖公司应支付原告赔偿金27,426.33元（3,047.37元X4.5个月X2）；原告肖郑请求被告给付加班费260,129.49元、节假日及公休日工资151,678.13元。由于被告公司系特定旅游行业，原告肖郑在该公司从事司机工作，实际执行的是不定时工作制，双方的劳动合同中已约定“加班补助已含在当月工资表补助一栏中”，且经被告质证无异议的工资表中已载明有基本工资、绩效工资和加班工资。原告肖郑每月领取的工资（新冠肺炎疫情期间除外）远远超过基本工资1,800.00元，原告肖郑领取工资后未按照合同约定提出异议，足以证明原告发给的工资已包含了加班工资、绩效工资等，故对原告肖郑请求被告给付加班费260,129.49元、节假日及公休日工资151,678.13元的诉讼请求不予支持；原告请求被告补足支付2020年2月1日至2020年6月30日期间的工资17,088.72元，因该期间系新冠肺炎疫情期间，被告贵州清溪湖公司停产停业，原告肖郑未提供劳动，被告贵州清溪湖公司发给其最低生活费，已尽到了企业的法定职责和社会责任，原告请求补足停工停产期间的工资无法律依据，本院不予支持；原告请求支付无过失性辞退一个月工资4,229.95元，因被告贵州清溪湖公司并未按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定解除劳动合同，原告的请求不符合法律规定，故对其请求不予支持；原告请求支付2020年1月1日至2020年7月31日期间未订立书面劳动合同双倍工资差额29,609.65元，因双方于2019年1月1日已签订了无固定期限的劳动合同，原告肖郑对签订该合同的真实性无异议，且已在合同上签写“已阅读合同无异议”，并签名盖了手印。故对其请求不予支持；原告请求支付未缴纳社会保险造成的损失42,406.76元，因被告已为原告办理了社会保险手续，并交纳了2019年12月至2020年7月期间的社会保险费，原告认为被告尚欠44个月的社会保险费42,406.76元，属于要求用人单位补缴社会保险。该争议属于征收与缴纳之间的纠纷，属行政管理范畴，应由社保管理部门解决处理，不属人民法院民事受案范围，故本院不作处理。原告应向社会保险经办机构或相关行政部门申请解决。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十三条、第四十七、第八十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、由被告贵州清溪湖旅游开发有限公司支付原告肖郑经济补偿金27,426.33元，限本判决生效后一月内付清。 二、驳回原告肖郑的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10.00元，已减半收取5.00元，由被告贵州清溪湖旅游开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。 本判决发生法律效力后，当事人应当自觉履行判决的全部义务，一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审 判 员 陈明会 二〇二一年三月十二日 法官助理 郭 丞 书 记 员 吴洪源