河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2021）豫10民终493号上诉人（原审被告）：郭中福，男，汉族，1973年12月16日出生，住河南省许昌市。委托诉讼代理人：刘勇，河南天时达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：许昌天健热电有限公司，住所地河南省许昌市八一路与延安路交叉口西北。法定代表人：张波，该公司董事长。委托诉讼代理人：苏丹，河南君志合律师事务所律师。上诉人郭中福因与被上诉人许昌天健热电有限公司（以下简称天健公司）劳动争议一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2020）豫1002民初6578号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郭中福及其委托诉讼代理人刘勇，被上诉人天健公司的委托诉讼代理人苏丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭中福上诉请求：1、撤销一审判决，依法发回重审或改判：（1）被上诉人支付上诉人经济赔偿金139995元；（2）被上诉人返还上诉人垫付的应当由被上诉人缴纳的各项社会保险费31036元；2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人解除与上诉人劳动关系应认定为违法解除劳动关系。1、上诉人在仲裁和一审中均提出《离岗协议书》本身存在违法内容，即“由郭中福替天健公司缴纳应当由天健公司缴纳的部分社保"，该条约定违反《劳动法》第七十二条、《社会保险法》第四条，应当为无效条款。被上诉人解除与上诉人劳动合同关系的理由是“郭中福未按协议约定缴纳全部各项社会保费”，因此被上诉人以“郭中福欠各项（全部）社会保险”为由解除双方劳动合同关系，属于违法解除劳动关系。2、上诉人不再交纳各项保险的理由是“认为不应当替单位承担社保费用，只缴纳个人部分”，但单位仍要求上诉人继续全部承担，造成上诉人对自己应当承担的部分社保费用也无法缴纳，该责任在被上诉人。3、上诉人是否上岗的问题与本案争议焦点无关，且上诉人要求过上岗工作，但被上诉人并未同意，上诉人也未提到是因为缺乏经济收入而停止交纳社保费用。二、一审判决错误判决双方属于合法解除劳动关系，导致对上诉人诉求金额计算错误。1、天健公司以“郭中福未按约定替天健公司缴纳社保”为由解除劳动关系，属于非法解除劳动关系的情形。根据《劳动合同法》第47、48条、87条规定，天健公司应当支付郭中福经济赔偿金。2、经济赔偿金的标准应当以仲裁裁决书依据的每月2200元标准计算。同时根据《劳动合同法实施条例》第25条规定，经济赔偿金的计算期间应以劳动关系存续期间为准，即自1995年7月建立劳动关系起至2020年4月30日解除劳动关系止，经济赔偿金为139995元，但是许昌市劳动仲裁委以1995年7月至2013年4月为工作期间计算赔偿金，不符合法律规定，一审判决更是对此不提。三、被上诉人应当返还上诉人代为缴纳的各项社会保险费31036元（郭中福自2013年4月至2018年6月替单位缴纳的单位社保费37660.42元，扣除单位自2018年7月至2020年4月替郭中福缴纳个人社保费6623.48元），一审判决认为上诉人的该项请求超过诉讼时效是错误的。1、劳动争议关于申请仲裁时效为1年，是指当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案发生劳动争议的时间为2020年4月单位违法解除劳动关系之日，上诉人申请仲裁未超过期限。2、上诉人在一审中提交的魏都区人民法院（2019）豫1002民初3168号判决书中，有对与本案相类似的案件阐述：因社会保险具有国家强制性，且劳动关系一直存续至解除合同之日，类似诉求并未超过诉讼时效。四、在仲裁和一审程序中，上诉人均提交有魏都区人民法院（2019）豫1002民初3168号判决书、许昌市劳动人事争议仲裁委员会做出的许劳人仲案字【2017】331号仲裁裁决书、河南省许昌市中级人民法院做出的（2018）豫10民终2234号民事判决书。上述判决中均认定“社会保险单位承担部分由个人自己缴纳的约定，不符合法律规定并应当返还”。五、一审判决书不严谨，有失法律文书的公信力。庭审中，法庭应当对双方各自要求返还代交的各项社保费数额进行举证，上诉人提交了自己收集的数据，但该具体比例是由被上诉人掌握，法庭应当要求单位承担举证责任。天健公司辩称，一审认定当事人双方之间的劳动合同法律关系合法解除是正确的，被上诉人不应当支付赔偿金。被上诉人因自身经营困难、长期亏损，决定停产整顿，被上诉人无力继续负担各项社保费用，无奈与上诉人解除劳动合同。另上诉人曾在停薪留职期间，向被上诉人提出过上岗申请，由于被上诉人停产整顿，人员多次缩编，客观上无法为其提供工作岗位，双方订立合同时的客观情况发生重大变化，就合同变更无法达成一致。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。天健公司向一审法院起诉请求：1、确认原告无须向被告支付经济赔偿金；2、判令被告向原告返还2018年7月至2020年5月期间的养老保险、医疗保险、生育保险、失业保险、工伤保险、××保险费共计22373.38元；3、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2003年1月，许昌市火力发电厂单位改制，改制后名称为许昌天健热电有限公司，并于2003年2月19日注册成立。被告郭中福于1995年7月至被告处工作，工作岗位为车间锅炉运行岗，入职时双方未签订劳动合同。2010年6月8日，原告与被告签订了无固定期限的劳动合同。2016年7月，原告作为甲方与被告作为乙方签订了《离岗协议书》，约定：“一、乙方因个人原因，自愿提出离岗停薪申请；二、离岗期间，甲方暂保留与乙方的劳动关系；三、乙方离岗期间，劳动关系仍由甲方管理；四、乙方离岗期限从2015年7月1日起至2016年6月30日止（期限1年）；……八、离岗期间，乙方应按期缴纳各项社会保险费（包括企业和个人缴纳部分），工龄连续计算。……九、甲方收到乙方缴纳的各项保险费后，按规定为其建立各项社会保险，乙方逾期三个月不交的，视为自动与单位脱离劳动关系，甲方按规定与其解除劳动合同；十、离岗期满，乙方若申请上班，需书面提出申请，经领导核准签字后，公司安排其上班，试岗期约定为六个月。离岗满如需继续离岗，应提前一个月书面提出是否续签离岗协议。若离岗期满乙方未提出续签申请，又不来上班，则视为旷工处理，甲方将依照制度规定，按法律程序办理劳动关系解除手续。……”被告依约向原告交纳各项社会保险金至2018年6月，后未继续交纳。原告自2018年7月继续为被告交纳各项社保至2020年5月。2020年5月6日，原告对被告作出“解除劳动合同通知书”并于2020年5月11日以邮寄的方式送达被告。后被告向许昌市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，其请求为：1、请求裁决许昌天健热电有限公司因违法解除与郭中福的劳动合同关系，支付赔偿金139995元（计算依据为2020年5月前12个月社保月缴费基数2745元／月，工作年限自1995年7月至2020年4月30日）；2、请求裁决许昌天健热电公司协助郭中福办理失业登记手续或由许昌天健热电有限公司向郭中福支付失业保险金损失52704元（工作年限自1995年7月至2020年4月30日）。2019年9月27日，许昌市劳动争议仲裁委员会作出许劳人仲案字（2020）125号仲裁裁决书，裁决：一、许昌天健热电公司自本裁决生效之日起，15日内一次性支付郭中福赔偿金人民币77000元；二、许昌天健热电公司自本裁决生效之日起，15日内协助郭中福办理失业登记手续，郭中福负有配合义务；三、郭中福的其他仲裁请求，本委不予支持。后天健公司不服裁决结果，遂诉至法院。另查明，2020年11月15日，被告向许昌市劳动人事争议仲裁委员会提交申请书，要求原告返还社会保险费31036元，许昌市劳动人事争议仲裁委与会于2020年11月24日作出许劳人仲案字［2020］178号不予受理通知书，告知其对该请求不予受理。一审法院认为，原告天健公司与被告郭中福之间存在劳动合同关系后，双方应当遵守劳动、社保等相关法律法规的规定。关于原告要求不向被告支付经济赔偿金77000元的诉讼请求。按照原、被告双方签订的《离岗协议书》中的约定，被告应当向原告按期缴纳各项社会保险费。由于被告缺乏经济收入，自2018年7月起未按照《离岗协议书》中的约定缴纳社保费用，原告以被告的行为违反了《离岗协议书》第八条为由解除了与被告之间的劳动合同关系，制作了书面通知，并以邮寄的方式向被告送达了该通知。由于被告未按照双方签订的《离岗协议书》中的约定缴纳社保费用，故被告解除与原告之间的劳动合同关系不属于非法解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”本案中，被告曾向原告提出过上岗申请，但由于原告公司没有工作岗位，未批准被告返回原告公司工作，被告由于长期未上班，缺乏经济收入，导致未按照约定缴纳社保费用，因此，此种情况属于双方订立合同时所依据的客观情况发生重大变化，故原告解除与被告劳动合同关系的情形属于依法解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的。”故原告不应向被告支付经济赔偿金，但应当向被告支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。”第九十七条第三款规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”本案中，被告虽从1995年7月开始在原告处上班，但是按照《中华人民共和国劳动合同法》生效之前的劳动法律法规规定，被告不符合给付经济补偿金的条件，所以被告的经济补偿金从2008年1月1日开始计算。因2018年12月被告劳动关系解除前没有可发放的工资参照标准，被告的经济补偿金计算标准参照2018年度原告工作地区的最低工资标准1900元／月计算。计算时间为2008年1月至2020年5月，原被告应当支付被告经济补偿金为23750元（1900元／月×12.5）。关于原告要求被告返还其于2018年7月至2020年5月期间的养老保险、医疗保险、生育保险、失业保险、工伤保险、××保险费用共计22373.38元的诉讼请求。根据《中华人民共和国社会保险法》的规定，养老保险、医疗保险、生育保险、失业保险、工伤保险、××保险费均应由用人单位和劳动者按比例共同交纳，由于被告自2016年7月至2018年6月的上述各项社保费用均由其自己交纳，故2016年7月至2018年6月应当由原告交纳的部分，原告应向被告返还。同理，由于原告自2018年7月至2020年5月替被告交纳了上述各项社保费用，故2018年7月至2020年5月应当由被告交纳的部分，被告应当向原告返还。但关于原告应当向被告返还的社保费用，原告在代理意见中称被告对该部分社保费用的主张已超过了一年的劳动争议仲裁时效，故对被告答辩要求原告返还其社保费用的答辩意见不予支持。依法判决：一、本判决生效之日起十日内，原告许昌天健热电有限公司支付被告郭中福经济补偿金23750元；二、本判决生效之日起十日内，被告郭中福向原告许昌天健热电有限公司返还自2018年7月至2020年5月郭中福的养老保险、医疗保险、生育保险、失业保险、工伤保险、××保险费中应当由被告郭中福支付的部分。案件受理费10元，减半收取5元，由原告许昌天健热电有限公司负担3元，由被告郭中福负担2元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明事实与一审相一致。本院认为，关于违反解除劳动合同赔偿金的支付问题。依据当事人双方签订的《离岗协议书》,因天健公司出现经营困难，为妥善解决劳动者的社保费用缴纳问题，天健公司与郭中福约定采取灵活变通的缴费方式，郭中福在该协议书上签字，不存在胁迫和重大误解的情形，亦非针对郭中福个人，可以认定双方系基于充分协商的情况下达成的合意，郭中福在已经实际履行协议的情况下，以该协议违反法律规定不具有效力进而向天健公司主张赔偿金有悖诚实信用原则，一审对该行为不予认可并无不当。天健公司在郭中福不再履行上述协议的情况下，又连续为其全额缴纳社保费用，郭中福未承担劳动者应缴纳部分，天健公司经催告后双方始终未就此达成一致意见，因劳动合同履行的客观情况发生重大变化，郭中福未能向天健公司提供正常劳动，双方劳动关系存续以社保费用的缴纳为核心内容，一审认定本案劳动关系合法解除具有事实和法律依据，并无不当。关于垫付社保费用的返还问题。从郭中福拒绝履行《离岗协议书》的事实看，其已经知道权益受到侵害，其在本案中提出诉讼请求超过一年的劳动争议仲裁时效，一审对此不予支持并无不当。综上所述，郭中福的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由郭中福负担。本判决为终审判决。审判长  胡琰峰审判员  古绍禹审判员  肖永强二〇二一年三月二十六日法官助理刘贺举书记员张扬梵执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口