辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终2006号上诉人（原审原告）：许英俏，女，1985年3月20日出生，汉族，住沈阳市沈河区。被上诉人（原审被告）：沈阳建新联合置业有限公司，住所地沈阳市沈北新区蒲河路98-2号。法定代表人：杨培军，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨雨，男，该公司员工。上诉人许英俏与被上诉人沈阳建新联合置业有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈北新区人民法院（2020）辽0113民初8765号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。许英俏上诉请求：撤销一审法院民事判决，支持上诉人全部诉求，诉讼费被上诉人承担。上诉人薪资由底薪加销售佣金构成，佣金以销售额为基数按一定比例计算。上诉人已提供三份商品房认购合同和员工确认佣金表及奖金报表作为证据。上诉人已提供考勤表和打卡记录证明加班事实。一审法院已查明上诉人2020年应享受的带薪年假天数为10天，按劳动合同约定基础工资4000元月工资计算，被上诉人应支付上诉人未休年假补偿5520元（184＊3倍＊10天）。沈阳建新联合置业有限公司辩称，同意一审法院民事判决。许英俏向一审法院起诉请求：1.判令被告支付2019年8月至2020年9月节假日及周末加班费18960元；2.判令被告支付年假补偿金5517元；3.判令被告支付解除劳动合同补偿金6551元；4.判令被告支付拖欠佣金10900元；5.判令被告支付销售房屋及车位奖励金8000元；6.判令被告支付拖欠2019年7月6日至7月31日工资4303元；7.判令被告承担诉讼费用。一审法院查明：2019年8月1日，原告许英俏与被告沈阳建新联合置业有限公司签订劳动合同，约定：合同期限自2019年8月1日起止2020年9月30日止，试用期2个月，工作岗位为销售代表，执行标准工时工作制，工资执行计时工资，标准为每月4000元，绩效工资（奖金）根据原告实际劳动贡献确定，试用期工资为3600元。2020年9月30日，劳动合同期限届满，双方未续签劳动合同，被告为原告出具终止（解除）劳动合同证明书。原、被告双方均认可原告的劳动报酬为底薪加销售佣金，佣金以销售额为基数按一定比例计算。另查明，2020年9月25日，原告许英俏向沈阳市沈北新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。当日，该仲裁委员会作出沈北劳人仲不字[2020]260号不予受理通知书。一审法院认为，原告许英俏与被告沈阳建新联合置业有限公司签订的劳动合同期限届满后，劳动合同终止，被告依法应向原告支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”现原告未提交证据证明其每月实际应得工资金额，应自行承担不利后果，故本院依据劳动合同约定的工资标准结合其在被告单位工作时间予以计算，经济补偿金为6000元；关于加班费，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”原告提交的考勤表不能证明加班的事实存在及加班的具体时间，故对本项诉请，本院不予支持；关于年休假补偿，原告提交的社保卡并不能证明其工作年限已满10年及应享受10天年休假。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天”，故根据原告现提交的证据即劳动合同，本院认定原告应享受的年休假为5天。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时,当年度未安排职工休满应休年休假的,应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬,但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”原告2020年应享受的带薪年休假天数为10天，故被告应支付带薪年休假工资151元[（4000元÷21.75天）×（60天÷365天）×5天]；关于销售佣金，原被告双方均认可销售佣金以销售额为基数进行计算，现原告提交的三份商品房认购书并不能证明买受人已实际签订商品房买卖合同及已实际支付购房款，即不能证明已符合结算销售佣金的条件，故不予支持；原告主张的奖励金，因无事实及法律依据，不予支持；关于原告主张的拖欠2019年7月份工资，因原、被告双方签订劳动合同时间为2019年8月1日，原告未提交证据其在2019年7月已经为被告公司提供劳动，故对该项诉讼请求，因无事实依据，本院不予支持。一审法院判决：一、被告沈阳建新联合置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告许英俏支付解除劳动合同经济补偿金6000元；二、被告沈阳建新联合置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告许英俏支付未休年假工资151元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告许英俏其他诉讼请求。案件受理费10元,减半收取5元，由被告沈阳建新联合置业有限公司承担。二审中，当事人向本院提交证据，本院组织当事人举证、质证、本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于加班费给付问题。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，如一审法院所述，上诉人提交的考勤表不足以能证明加班事实的存在及加班的具体时间，且上诉人从事销售岗位，在入职之初，对工作岗位、工作性质及工资构成为底薪加销售佣金，佣金以销售额为基数按一定比例计算应知悉。另，上诉人在工作期间未曾对加班费的给付与否提出过异议，故一审法院未支持其加班费请求合理，本院予以确认。关于销售佣金及奖励金问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案中，上诉人提供的证据不足以证明其符合领取佣金及奖励金的条件，且上诉人在离职后，已得到被上诉人发放的一笔符合条件的佣金，故上诉人应承担举证不能责任，一审法院未支持其请求合理，本院予以确认。关于经济补偿金给付问题，一审法院认定被上诉人应支付上诉人经济补偿金符合法律规定，上诉人在二审中称一审中主张经济补偿金数额为6551元，基数按4000元主张，6551元如何计算记不清，根据上诉人二审中陈述，本院认为，一审法院认定被上诉人支付上诉人经济补偿金6000元合理，本院予以确认。关于2019年7月6日至7月31日工资给付问题。双方于2019年8月1日签订劳动合同，载明起始时间为签订日期，如一审法院所述，上诉人未提供上述期间工作的事实，故一审法院未支持其拖欠工资的请求合理，本院予以确认。关于带薪年休假工资给付问题。上诉人在被上诉人处工作起止时间为2019年8月1日至2020年9月30日。上诉人未提供证据证明其工作年限已满10年，应享受10天年休假的事实，一审法院认定其每年年休假5天正确。经折算，上诉人应享受2019年年休假天数为2天，被上诉人应支付上诉人带薪年休假工资736元。2020年年休假天数为3天，被上诉人应支付上诉人带薪年休假工资1104元。上述两年度总计为1840元。一审法院认定应支付上诉人未休年假工资151元不当，本院予以纠正。综上所述，许英俏的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持沈阳市沈北新区人民法院（2020）辽0113民初8765号民事判决第一项；二、撤销沈阳市沈北新区人民法院（2020）辽0113民初8765号民事判决第三项；三、变更沈阳市沈北新区人民法院（2020）辽0113民初8765号民事判决第二项为：沈阳建新联合置业有限公司支付许英俏未休年假工资1840元；上述款项，义务人自本判决发生法律效力后十日内付清;如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回双方当事人的其他诉讼请求；一审案件受理费5元，由沈阳建新联合置业有限公司承担，二审案件受理费10元，由沈阳建新联合置业有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 程 慧审判员 董 菁审判员 刘风霞二〇二一年三月二十六日书记员 谢 媛