天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津01民终377号上诉人（原审被告）：国之未来(天津)教育信息咨询有限公司，住所地天津市南开区文澜路**。法定代表人：崔公超，总经理。委托诉讼代理人：王琳，天津文诺律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：呼艳清，女，1984年9月29日出生，汉族，住天津市东丽区。委托诉讼代理人：高文盛，天津海远律师事务所律师。上诉人国之未来(天津)教育信息咨询有限公司（以下简称国之未来公司）因与被上诉人呼艳清劳动争议一案，不服天津市南开区人民法院（2020）津0104民初4862号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。国之未来公司上诉请求：1.撤销天津市南开区人民法院（2020）津0104民初4862号民事判决书。2.改判上诉人无需支付被上诉人平日延时加班费29618.4元、休息日加班费18501.8元、未签订劳动合同双倍工资9960.9元、违法解除劳动合同赔偿金19606.5元、失业金损失6650元，或发回重审。3.本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人每天工作9.5个小时，中间休息1.5至2小时，不存在工作日延时加班和休息日加班。被上诉人自己书写辞职申请，上诉人收到辞职申请后为其办理了离职手续，被上诉人为主动离职。呼艳清辩称，同意一审判决，请求予以维持。加班是真实存在的。在一审时我方提交了2020年4月24日的录音并且对应了相应的文字记录，这个录音可以证明辞职申请是2020年4月24日写的。上诉人在2020年1月份即在劳动局办理了相应的手续，劳动者并不知情的情况下，书写了辞职申请。呼艳清向一审法院起诉请求：1.被告支付原告自2017年8月28日至2019年12月31日期间每天2小时的延时加班费42000元；2.被告支付原告自2017年8月28日至2019年12月31日期间休息日加班费20468.97元；3.被告支付原告2019年9月至2019年12月共4个月的未签订劳动合同的双倍工资的差额16800元；4.被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金19981.24元；5.被告赔偿原告5个月失业金损失11650元;6.被告将养老保险手册、就失业证返还原告；7.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年8月28日，原告入职被告单位任经理一职，负责招生、收款等工作，2017年9月10日，双方签订劳动合同，期限为2017年9月30日至2019年9月10日，实行标准工时制度。2019年9月10日至2019年12月31日期间，双方未订劳动合同，原告继续在被告处工作。2019年10月11日至2019年12月31日，原告应发工资合计9960.9元。另查，原告主张在被告单位最后工作至2019年12月20日。2020年1月7日，被告法定代表人为原告办理了离职手续，其提交的《解除终止劳动合同退工和领取失业保险金人员分区花名册》显示，解除劳动合同的时间为2020年1月1日，理由为：协商一致-劳动者提出，不享受失业保险待遇。被告当庭表示解除劳动关系并未征询过原告本人意见，也未与原告协商。原告解除劳动合同前12个月平均工资为3921.3元。再查，原告主张其每日7:30上班，下班时间不固定，大部分下班时间都在19:00之后，每天工作11.5小时，中午1小时休息时间。原告劳动合同约定标准工时制，存在每天延时2.5小时，原告按照每天延时2小时计算延时加班费。被告主张所有教师员工正常工作7:30到岗，17:00下班，每天工作9.5小时，中间休息1.5-2小时。原告提交了《天津海派教育信息咨询有限公司员工手册》，该手册规定12:30至14:45期间幼儿午休，员工在保证幼儿安全的前提下，允许轮换休息。原告对该手册的内容不予认可。原告主张存在每周单休加班情况，自2019年5月至12月，被告周六开办兴趣班，聘请老师来上课，原告需照顾幼儿，2017年度、2018年度也偶有加班情况。被告认可2019年度开办特色班的情况，但原告是否加班其表示不清楚。对于原告主张的加班费，被告表示原告平日可能有延时加班的情况，由于原告属于销售类岗位，被告向原告支付的工资中已经考虑到可能存在的加班情况。原告可能存在每周单休的情况，属于原告自愿加班。被告提交的考勤记录未记载原告的上下班时间和休息日加班情况。又查，经依法核算，2018年度原告月平均应发工资为3590.2元。2018年度原告存在延时加班224天，休息日加班20天。被告应向原告支付2018年度平日延时加班费13865.6元，休息日加班费6602.7元。2019年度原告月平均应发工资为3921.3元。2019年度原告存在延时加班233天，休息日加班33天。被告应向原告支付2019年度平日延时加班费15752.8元，休息日加班费11899.1元。又查，原告主张要求被告返还其养老保险手册、就失业证，被告当庭表示未收取原告上述材料，原告也未举证证明上述材料在被告处保管。又查，2020年5月12日，原告以被告为被申请人向天津市南开区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年5月15日，该委作出津南开劳人仲不字【2020】第174号不予受理通知书，理由：被申请人主体不适格，故不予受理。一审法院认为，关于原告主张的延时及休息日加班费一节，依据相关规定，用人单位保存工资发放记录至少两年备查。原告未就其2018年1月1日之前的加班事实提交充分证据予以佐证，对此不予支持。被告不否认原告存在延时及休息日加班的情况，其主张由于原告属于销售类岗位，被告向原告支付的工资中已经考虑到可能存在的加班情况，原告属于自愿加班。被告前述主张缺乏充分证据予以佐证，不予采纳。由于被告提交的考勤记录未记载原告的上下班时间和休息日加班情况，故一审法院依据原告主张的延时加班及休息日加班情况计算相关待遇。综上所述，经一审法院依法核算，被告应向原告支付2018年度、2019年度平日延时加班费29618.4元，2018年度、2019年度休息日加班费18501.8元。关于原告主张的2019年9月至2019年12月未签订劳动合同的双倍工资一节，被告在双方劳动合同期满后未续签劳动合同，原告继续在被告处工作，故依据相关法律规定，被告应向原告支付2019年10月11日至2019年12月31日期间的未签订劳动合同双倍工资9960.9元。关于原告主张的违法解除劳动合同赔偿金一节，被告为原告办理离职的理由为“协商一致-劳动者提出”。被告当庭表示解除劳动关系并未征询过原告本人意见，也未与原告协商。被告违法解除劳动合同，应当向原告支付违法解除劳动合同赔偿金19606.5元。关于原告主张的失业金损失一节，被告违法解除劳动合同，导致原告无法正常领取失业金，原告主张五个月失业金损失6650元，予以支持。关于原告主张要求被告返还其养老保险手册、就失业证一节，被告当庭表示未收取原告上述材料，原告也未举证证明上述材料在被告处保管，原告该项主张不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十八条、第八十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审法院判决：一、本判决生效后十五日内，被告国之未来(天津)教育信息咨询有限公司向原告呼艳清支付平日延时加班费29618.4元；二、本判决生效后十五日内，被告国之未来(天津)教育信息咨询有限公司向原告呼艳清支付休息日加班费18501.8元；三、本判决生效后十五日内，被告国之未来(天津)教育信息咨询有限公司向原告呼艳清支付未签订劳动合同双倍工资9960.9元；四、本判决生效后十五日内，被告国之未来(天津)教育信息咨询有限公司向原告呼艳清支付违法解除劳动合同赔偿金19606.5元；五、本判决生效后十五日内，被告国之未来(天津)教育信息咨询有限公司向原告呼艳清支付失业金损失6650元；六、驳回原告呼艳清的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告国之未来(天津)教育信息咨询有限公司负担。二审中，上诉人提交有被上诉人签字的《海派国际幼稚园教师管理基本要求》，其中基本管理制度第3项规定：严格遵守加班制度，如园所因工作需要要求加班，领导会提前通知教师，经教师同意后，双方签署《加班确认单》，确定加班时长，加班费随当月工资一并发放。如无领导安排，未签署《加班确认单》，员工滞留幼儿园行为不被认定为加班。上诉人据此认为被上诉人不存在加班的情况，无需支付加班费。被上诉人质证认为，认可签字的真实性，但认为上诉人实际不存在加班确认单，无法确认该制度的完整性和真实性。本院认为，上述证据有包括被上诉人在内的八人签字确认，被上诉人亦认可签字的真实性，对于上述证据的真实性和证明目的予以采信。一审法院查明认定的其他事实无误，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于未签订书面劳动合同的二倍工资问题。上诉人认可2019年9月10日劳动合同到期后，被上诉人继续在上诉人处工作，双方未续签书面劳动合同，故上诉人应依照法律规定支付未签订书面劳动合同的二倍工资。关于违法解除劳动合同赔偿金及失业金问题。上诉人法定代表人在一审庭审中陈述，辞职申请是被上诉人在2020年4月24日书写；二审中，上诉人主张在被上诉人提交辞职申请后为其办理了解除手续；上诉人陈述前后矛盾，亦未提交相应的证据推翻其之前的陈述，故应认定上诉人系违法解除劳动关系，应支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金及由此导致的无法领取失业金的损失。关于延时加班费及休息日加班费问题。被上诉人主张延时加班费及休息日加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但根据上诉人提交的考勤记录及《海派国际幼稚园教师管理基本要求》，被上诉人不存在加班的情况。被上诉人主张加班费，但未提供充分的证据予以证明，故该项请求不予支持。综上所述，国之未来(天津)教育信息咨询有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销天津市南开区人民法院（2020）津0104民初4862号民事判决第一、二项；二、本判决生效后十五日内，国之未来(天津)教育信息咨询有限公司支付呼艳清未签订劳动合同双倍工资9960.9元；三、本判决生效后十五日内，国之未来(天津)教育信息咨询有限公司支付呼艳清违法解除劳动合同赔偿金19606.5元；四、本判决生效后十五日内，国之未来(天津)教育信息咨询有限公司支付呼艳清失业金损失6650元；五、驳回呼艳清的原审其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由国之未来(天津)教育信息咨询有限公司负担。二审案件受理费10元，由国之未来(天津)教育信息咨询有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘宝莉审判员  邵 丹审判员  刘洪雨二〇二一年三月二十二日法官助理郭军伟书记员张钧然附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……