山东省沂水县人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁1323民初458号 原告：沂水县宝隆国际大酒店有限公司，住所地沂水县沂河大道以东、双城路以南。 法定代表人：原其仁，该公司总经理。 委托诉讼代理人：肖艳，女，该公司职工。 委托诉讼代理人：刘桂晓，山东大昌律师事务所律师。 被告：相树亮，男，1963年5月15日出生，汉族，居民，住山东省沂水县。 原告沂水县宝隆国际大酒店有限公司（以下简称宝隆酒店）与被告相树亮追索劳动报酬纠纷一案，本院于2021年1月21日立案后，依法适用简易程序，于2021年2月7日公开开庭进行了审理。原告宝隆酒店委托诉讼代理人肖艳、刘桂晓、被告相树亮均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 宝隆酒店向本院提出诉讼请求：1.依法确认宝隆酒店与相树亮之间不存在劳动关系；2.依法判决宝隆酒店不承担支付工资、基本生活费及加班工资的责任；3.诉讼费用由相树亮承担。事实和理由：宝隆酒店与相树亮之间的劳动争议纠纷，沂水县劳动人事争议仲裁委员会作出的沂劳人仲案字【2020】第296号仲裁裁决，宝隆酒店认为，仲裁裁决认定事实错误，适用法律错误，仲裁裁决错误，二者之间不存在劳动关系，具体理由如下：1.宝隆酒店与相树亮签订了劳务协议，明确约定两者之间是劳务关系不是劳动关系。2.宝隆酒店与相树亮之间并没有丝毫建立劳动关系的意思表示，更没有建立劳动关系的合意。我国劳动合同法第三条明确规定，建立劳动关系必须遵循自愿原则。自愿是指订立劳动合同完全是出于劳动者和用人单位双方的真实意思，是双方协商一致达成的，任何一方不得将自己的意志加给另一方。相树亮在该案中根本没有与宝隆酒店订立劳动合同的意思，若强行认定他们之间存在劳动关系，违背了劳动合同法中对自愿原则的规定。3.劳动关系是指劳动者与用人单位之间形成相对稳定的具有劳动内容的权利义务关系。该案中，相树亮不参与宝隆酒店的考勤管理、奖惩管理、工资管理，宝隆酒店的规章制度不适用于相树亮，相树亮不参与公司的奖惩制度。所以，相树亮与宝隆酒店之间不存在劳动关系。4.所从事的劳务时间上看，在劳动关系中用工单位对招聘的劳动者严格按照公司工作时间上下班，而雇佣关系中一般具有临时性，工作时间不固定。在本案中，相树亮在公司工作时间不固定，来去自由，公司不做任何记录或惩罚。综上所述，相树亮与宝隆酒店之间不存在劳动关系，不适用劳动法关于支付工资、基本生活费及加班工资的规定，因此沂劳人仲案字【2020】第296号仲裁裁决书的裁决认定事实错误，适用法律错误，仲裁裁决错误，请求依法支持宝隆酒店的诉讼请求。 相树亮辩称，相树亮与宝隆酒店之间虽没有签订书面劳动合同，但形成了事实上的劳动关系，宝隆酒店录用相树亮，应依法签订书面劳动合同，宝隆酒店主张与答辩人签订的劳务协议，系宝隆酒店以合法形式掩盖非法目的，从而逃避自己的法定义务，双方均符合法律、法规规定的用人单位与劳动者的主体资格，答辩人在工作中完全按照宝隆酒店的安排从事相关工作，是宝隆酒店的组成部分，宝隆酒店定期为答辩人发放工资，宝隆酒店的各项规章制度均适用于答辩人，同时答辩人也一直遵守宝隆酒店公司的各项规章制度，为此，双方均形成了事实上的劳动关系。综上所述，答辩人认为，沂水县劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月30日作出的沂劳人仲案字第（2020）第296号仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律准确，宝隆酒店的起诉毫无任何事实和法律依据，望法庭查明事实依法驳回宝隆酒店的诉讼请求。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年3月12日，相树亮开始到宝隆酒店处工作，工种为饲鱼工，后调整为打荷工，双方约定月工资满勤为2600元，工作满一年后月工资调整为2650元，工资按月通过中国建设银行打卡发放。宝隆酒店对相树亮进行考勤管理。因新冠肺炎疫情，宝隆酒店自2020年2月至3月停工，2020年4月1日复工。相树亮在宝隆酒店处工作至2020年10月2日。 另查明，相树亮2020年4月份出勤10天，宝隆酒店发工资916.67元；2020年5月份出勤17.5天，宝隆酒店发工资2017.75元；2020年6月份出勤10.5天，宝隆酒店发工资1460元；2020年7月份出勤16.5天，宝隆酒店发工资1935.27元。 另，因劳动争议纠纷，申请人相树亮于2020年12月申请仲裁，要求:1、确认申请人与被申请人存在劳动关系；2、被申请人向申请人支付法定节假日加班费3倍工资共计16个加班日，合计3200元；3、补缴社保；4、2020年2月1日至2020年7月31日未全额发放工资，应补偿金额9270元；5、被申请人给予申请人经济补偿金2600元。2020年12月30日，沂水县劳动人事争议仲裁委员会作出沂劳人仲案字[2020]第296号仲裁裁决书，裁决：1、申请人相树亮与被申请人沂水县宝隆国际大酒店有限公司之间自2019年3月12日至2020年10月2日存在劳动关系；2、被申请人支付申请人2020年2月份工资2600元、2020年3月份工资（基本生活费）1085元、2020年4月份未安排劳动期间工资（基本生活费）540.26元、2020年5月份未安排劳动期间工资（基本生活费）166.12元、2020年7月份未安排劳动期间工资（基本生活费）216元，共计5122.69元；3、被申请人支付申请人2020年10月1日至2日法定节假日加班费487.36元；4、驳回申请人的其他仲裁请求。后宝隆酒店不服，诉至法院，请求法院依法判决：1.依法确认宝隆酒店与相树亮之间不存在劳动关系；2.依法判决宝隆酒店不承担支付工资、基本生活费及加班工资的责任；3.诉讼费用由相树亮承担。 本院认为，本案的主要争议焦点为：一、宝隆酒店与相树亮之间是否存在劳动关系；二、宝隆酒店应支付相树亮工资、基本生活费及加班工资的数额。 一、关于宝隆酒店与相树亮之间是否存在劳动关系的问题。 本院认为，劳动关系是指劳动者与用人单位在实现劳动过程中建立的社会经济关系。劳动争议是指劳动关系当事人之间在执行劳动方面的法律法规和劳动合同、集体合同的过程中，就劳动权利义务发生分歧而引起的争议。本案中，相树亮自2019年3月12日到宝隆酒店处从事饲鱼工工作，后从事打荷工作，接受宝隆酒店的管理，领取宝隆酒店发放的劳动报酬，其工作内容是宝隆酒店业务的组成部分，符合《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知【劳社部发（2005）12号】》第一条关于确认劳动关系的规定，应认定相树亮与宝隆酒店之间自2019年3月12日起至2020年10月2日止存在事实劳动关系。 二、关于宝隆酒店应支付相树亮工资、基本生活费及加班工资的数额的问题。 本院认为，根据《山东省企业工资支付规定》第三十一条“非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工、停产、歇业在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资；超过一个工资支付周期的，企业安排劳动者工作的，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于当地最低工资标准；企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费”之规定，本案中宝隆酒店自2020年2月至3月停工，相树亮要求宝隆酒店支付停工期间2020年2月份工资和2020年3月份基本生活费的诉讼请求，本院依法予以支持。2020年4月1日宝隆酒店复工后，安排相树亮2020年4月份出勤10天、5月份出勤17.5天、6月份出勤10.5天、7月份出勤16.5天，宝隆酒店提供的个人声明，相树亮有异议，宝隆酒店未提供证据证明该声明系经过相关法律、法规规定的程序制定，故宝隆酒店未给相树亮安排工作的时间，应支付相树亮基本生活费。对于宝隆酒店应支付相树亮的工资、基本生活费应计算为：2020年2月份工资：2600元；2020年3月份工资（基本生活费）：1085元（1550元×70%）；2020年4月份未安排劳动期间工资（基本生活费）：540.26元［（1550元÷21.75天×70%×（20.83天-10天）］；2020年5月份未安排劳动期间工资（基本生活费）：166.12元［（1550元÷21.75天×70%×（20.83天-17.5天）］；2020年6月份未安排劳动期间工资（基本生活费）：515.31元［（1550元÷21.75天×70%×（20.83天-10.5天）］；2020年7月份未安排劳动期间工资（基本生活费）：216元［（1550元÷21.75天×70%×（20.83天-16.5天）］，以上共计5122.69元。 《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项规定，法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）（2021.1.1）》第四十二条规定：“劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。”本案中，相树亮2020年10月1日至2日为宝隆酒店提供劳动，故相树亮要求宝隆酒店支付2020年10月1日至2日加班费的诉讼请求，本院予以支持，因宝隆酒店已经向相树亮支付了2020年10月1日至2日的工资，故宝隆酒店应按日工资标准的200%支付相树亮法定节假日加班费。相树亮要求宝隆酒店支付其他14天法定节假日加班费的诉讼请求，因相树亮未提供加班事实的相关证据，本院不予支持。因此，宝隆酒店应支付相树亮加班费应计算为：2650元÷21.75天×200%×2天，为487.36元。 综上所述，宝隆酒店要求确认与相树亮之间不存在劳动关系、不应支付相树亮工资、基本生活费、加班工资的诉讼请求，没有法律和事实依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知【劳社部发（2005）12号】》、《山东省企业工资支付规定》第十三条、二十条、二十五条、三十一条、《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知【劳社部发（2008）3号】之规定，判决如下： 一、相树亮与沂水县宝隆国际大酒店有限公司之间自2019年3月12日至2020年10月2日存在劳动关系； 二、沂水县宝隆国际大酒店有限公司于本判决书生效之日起十日内一次性支付相树亮工资、基本生活费、加班费共计5610元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由沂水县宝隆国际大酒店有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 员 戚淑昌 二〇二一年三月十五日 法官助理 高 云 书 记 员 蔡 静