山东省乳山市人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁1083民初53号原告：某某某某建设集团有限公司。住所地：江苏省徐州市丰县中阳大道西段（城管局西侧）。法定代表人：李某，董事长。委托诉讼代理人：闫某某，江苏永伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡某某，江苏永伦律师事务所律师。被告：唐某，男，1953年5月29日出生，汉族，住山东省乳山市。委托诉讼代理人：唐某某（系被告唐某女儿），女，1988年10月7日出生，汉族，住山东省乳山市。委托诉讼代理人：谷某某(系被告唐某女婿)，男，1984年11月22日出生，汉族，住山东省威海市火炬高技术产业开发区。原告某某某某建设集团有限公司(以下简称“某某某某公司”)与被告唐某建设工程分包合同纠纷一案，本院于2021年1月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告某某某某公司委托诉讼代理人闫某某、胡某某通过互联网庭审方式参加诉讼，被告唐某委托诉讼代理人唐某某、谷某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。某某某某公司向本院提出诉讼请求：1、要求唐某支付代缴税金230，439.35元；2、要求唐某支付资质使用费514，311元；3、要求唐某支付上述两项费用自2014年8月5日起按中某人民银行同期贷款利率计算至2020年4月13日的利息220，358元；4、诉讼费用、保全费用由唐某承担。事实和理由：2007年，唐某借用某某某某公司乳山分公司资质施工承建了乳山市海翔房地产开发有限公司开发的海翔花园13#楼，后与某某某某公司乳山分公司施工承建的其他楼栋共同签署了施工合同。唐某在承建施工过程中共计收到某某某某公司转付的工程款6，428，899.60元，唐某领取工程款的税金均是某某某某公司按照当地税务机关要求代为支付的，但唐某仅按3.33%税率向某某某某公司支付了工程款中3，370，000元部分的税金，但实际适用税率为5.33%，某某某某公司共为唐某垫付税金230，439.35元。唐某也未按照双方约定的工程总价款8%的比例支付资质使用费。上述资质使用费及垫付税金经多次催要未果，现具状起诉，请求维护某某某某公司合法权益。唐某辩称，1、涉案工程发生在2007年，且已于2008年竣工验收，某某某某公司主张权利应在工程竣工时积极主张，现工程已经结束12年之久，其诉请已过诉讼时效。2、某某某某公司自称为唐某代缴税金，但双方之间根本不存在其他约定的税率。3、某某某某公司主张双方曾约定按照工程价款的8%计算资质使用费没有事实依据，威海市中级人民法院作出的（2020）鲁10民终321号民事判决已经对双方的法律关系作出了明确认定。4、某某某某公司系恶意诉讼、虚假诉讼，双方曾因建设工程施工合同纠纷在乳山法院、威海中院涉诉，所涉及案件均已判决，且2020鲁10民终321号民事判决已经于2020年4月9日生效，某某某某公司在本该履行生效判决时却以挂靠经营合同纠纷提起诉讼，阻止唐某对施工合同案件的执行，唐某将进一步追究其法律责任。本院经审理认定事实如下：徐州鸿安建筑安装工程有限公司于1997年12月11日成立，于2009年5月25日更名为某某某某建筑安装工程有限公司，于2015年7月7日更名为某某某某公司。徐州鸿安建筑安装工程有限公司乳山分公司(以下简称“徐州鸿安乳山分公司”)系徐州鸿安建筑安装工程有限公司于2005年3月24日设立，于2008年12月29日被吊销营业执照。2007年2月3日，乳山市海翔房地产开发有限公司（以下简称“海翔公司”）与徐州鸿安乳山分公司签订建设工程施工合同，约定海翔公司作为发包人将位于乳山市银滩旅游度假区发包给徐州鸿安乳山分公司进行建设施工。2007年3月，唐某以徐州鸿安乳山分公司的名义对上述工程中的13#楼土建、水电及装饰装修工程进行了实际施工，该工程于2007年10月30日竣工，于2008年4月16日取得竣工验收备案证，竣工验收备案证载明工程名称为海翔花园小区5#6#8#--13#住宅门市，施工单位为徐州市鸿安建筑安装工程有限公司，开工日期为2006年10月1日，竣工日期为2007年10月30日。2010年2月7日，徐州鸿安建筑安装工程有限公司向唐某出具授权委托书，同意唐某以其公司名义参加海翔花园13#楼的工程款结算审计事宜。后唐某委托相关部门对涉案13#楼作出施工图预（结）算书，某某某某公司在预（结）算书上盖章。2011年3月4日，唐某向本院提起诉讼要求海翔公司支付拖欠工程款60万元。本院经审理后于2014年3月7日作出（2011）乳银民初字第89号民事裁定，裁定驳回唐某的起诉。2014年8月26日，唐某向本院提起诉讼要求海翔公司及某某某某公司（庭审中申请追加）支付工程款110万元。本院经审理后于2017年2月23日作出（2014）乳滨民初字第347号民事判决，判决驳回唐某要求海翔公司、某某某某公司支付工程款的诉讼请求。唐某不服该判决，向山东省威海市中级人民法院提起上诉，山东省威海市中级人民法院于2017年7月25日作出（2017）鲁10民终1229号民事裁定，裁定撤销原判，发回重审。本院经审理后于2017年12月25日作出（2017）鲁1083民初3572号民事裁定，裁定驳回唐某的起诉。唐某不服该裁定，向山东省威海市中级人民法院提起上诉，山东省威海市中级人民法院于2018年3月27日作出（2018）鲁10民终522号民事裁定，裁定撤销（2017）鲁1083民初3572号民事裁定，指令本院审理。2019年9月27日，本院经审理后作出（2018）鲁1083民初1816号民事判决，认为：唐某系涉案海翔花园13#楼的实际施工人，但因其不具备相应施工资质，其借用原鸿安乳山分公司名义对涉案工程进行施工的行为违反相关法律规定，应认定无效，但其所施工的工程于2007年10月30日竣工并经验收合格，故某某某某公司应当支付工程价款。某某某某公司已支付唐某工程款4，406，000元，唐某接受发包方供料款2，022，899.60元，共计6，428，899.60元，兑除后，某某某某公司尚欠唐某工程款912633.80元。海翔公司主张已超额支付给某某某某公司工程款，某某某某公司主张双方对涉案工程未进行最终决算，无法确认海翔公司欠付工程款的数额，唐某也未提交证据证实对涉案工程海翔公司是否欠付某某某某公司工程款，故唐某要求海翔公司在欠付工程款范围内承担连带清偿责任的诉请证据不足，不予支持。判决：某某某某公司于判决生效后十日内给付唐某工程款912，633.80元及利息，驳回唐某要求海翔公司在欠付工程款范围内承担连带给付义务及多诉部分的诉讼请求。某某某某公司不服上述判决，上诉至山东省威海市中级人民法院。某某某某公司上诉称，唐某与某某某某公司系挂靠关系不应承担工程款的给付义务，唐某欠付某某某某公司税款207，500.90元应当予以返还，唐某的非法所得应当由法院予以收缴。山东省威海市中级人民法院经审理后，于2020年4月7日作出（2020）鲁10民终321号民事判决，认为：唐某并未以原鸿安乳山分公司的名义参与投标、订立合同、办理有关施工手续，其仅参与海翔花园小区13号楼及171平方米门面房的施工；原鸿安乳山分公司承包了海翔花园小区的7#、9#、11#、12#、13#楼，又将其中的13号楼工程分包给唐某施工，据此，原鸿安乳山分公司与唐某之间的关系为违法分包关系，某某某某公司主张与唐某之间属于挂靠关系，不应承担工程款的给付责任，与事实不符，不予采纳。对于某某某某公司主张的其为唐某垫付的税款，可在向税务机关实际缴纳后另行主张权利。判决：驳回上诉，维持原判。某某某某公司不服上述判决，向山东省高级人民法院申请再审。山东省高级人民法院经审理后于2020年11月5日作出（2020）鲁民申7811号民事裁定，裁定驳回某某某某公司的再审申请。另查，（2017）鲁1083民初3572号唐某诉海翔公司、某某某某公司建设工程施工合同纠纷一案审理过程中，某某某某公司在2017年11月28日法庭审理时提交记账时间为2008年1月10日的记账凭证复印件，唐某女儿唐某某在该记账凭证中手写注明“证明13#楼所有原始凭证全部拿走唐某某”，某某某某公司据此证明13#的凭证全部由唐某女儿唐某某带走。唐某委托诉讼代理人谷某某在质证上述记账凭证时称对证据的真实性及证明内容没有异议。后承办法官当庭提出唐某提交的会计凭证编号不连续，并要求其庭后提交所有的会计凭证。唐某委托代理人谷某某当庭答复称某某某某公司在实际付款过程中是要对全部的13栋楼进行付款，所以凭证是需要穿插记账，故提供的会计凭证编号不可能连续，且其已将涉案13号楼工程的所有会计凭证全部提交。现某某某某公司依据唐某女儿唐某某在上述记账凭证中的手写注明内容主张13号楼的所有会计凭证包含工程款发票、缴纳税款的原始票据均在唐某处，由唐某控制掌握，故应由唐某举证证实某某某某公司缴纳税款的数额。唐某对此予以否认，并解释称其所持有的仅为三份索引表及对应的费用明细，并不包含缴纳税款的凭证。某某某某公司未能向本院提交完税凭证、相关银行交易流水或转账凭证证实确已向税务机关实际缴纳了税款。本案案件审理过程中，某某某某公司另以涉案工程所有的财务凭证原件均被唐某据为己有，无法查阅原始凭证为由，申请本院向乳山市税务局白沙滩镇分局调取涉案银滩海翔花园项目的税费缴纳凭证。依某某某某公司之申请，本院先后到某家税务总局乳山市税务局白沙滩税务分局、某家税务总局乳山市税务局税源管理股、法治股调取某某某某公司所述的税费缴纳记录，工作人员查询后告知徐州鸿安建筑安装工程有限公司、某某某某建设集团有限公司在乳山市未进行登记，徐州鸿安乳山分公司虽进行过登记，但自始没有缴税纪录，且已于2019年8月31日被注销，查询也只能查询到某一公司具体年度的缴税金额纪录，并不能查到具体哪一项目的缴税纪录。后某家税务总局乳山市税务局向本院出具书面答复：经查询，徐州鸿安公司、某某某某公司未在我单位办理税务登记；徐州鸿安乳山分公司2005年3月24日办理税务登记，现已注销，且系统内查询无本地纳税记录。某某某某公司后提交加盖某家税务总局乳山市税务局税收风险管理股出具的纳税明细表，并据此对上述回复内容提出异议。该明细表记载徐州鸿安乳山分公司于2006年8月30日向乳山地税局银滩中心所缴纳教育费附加250.16元、企业所得税4586.22元、城市维护建设税583.70元、地方教育附加83.39元、营业税8338.59元。某某某某公司另提交在启信宝软件中查询的徐州鸿安建筑安装工程有限公司乳山分公司的基本信息（欠税信息载明：“暂无欠税信息，不排除存在时间相对滞后未公示的情况，仅供客户参考”），拟证实其已经按照法律规定缴清所有税款。唐某以上述查询信息并非公权力机关出具、已载明仅供客户参考为由对某某某某公司的主张予以否认。本案经调解无效。上述事实，有原被告陈述、（2020）鲁10民终321号民事判决、（2020）鲁民申7811号民事裁定、工作记录、回复函等证据证明，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题，一是唐某是否应当向某某某某公司支付代缴税款230，439.35元；二是唐某是否应当向某某某某公司支付资质使用费514，311元。关于焦点问题一，某某某某公司以唐某女儿唐某某手写证明的“13#楼所有原始凭证全部拿走”为根据，主张13#楼的所有会计凭证包含工程款发票、缴纳税款票据等均在唐某的控制之下，据此要求唐某举证提交其向税务机关缴纳税款的票据，但唐某对此予以否认。首先，根据法律规定，某某某某公司应当首先提交相关证据证实其所主张的已向税务机关缴纳税款的票据等确实存在，但根据本院依某某某某公司之申请到某家税务总局乳山市税务局调查的工作记录及某家税务总局乳山市税务局后期向本院出具的书面答复，徐州鸿安建筑安装工程有限公司、某某某某公司在乳山市未进行税务登记，徐州鸿安乳山分公司虽进行过登记，但自始没有缴税纪录，即税务机关并未查询到某某某某公司或徐州鸿安乳山分公司的纳税记录及完税证明。某某某某公司提交的某家税务总局乳山市税务局税收风险管理股出具的纳税明细表记载的纳税时间为2006年8月30日，系在涉案工程开工之前产生，与涉案工程无关联性。现某某某某公司既未能提交证据证实其就涉案工程收取海翔公司支付的工程款后已通过税务机关向海翔公司开具发票，亦未提交银行转账凭证或交易明细等证实其已实际缴纳13#楼对应税款的数额，应由某某某某公司承担未举证证实纳税票据存在的不利法律后果。其次，某某某某公司或徐州鸿安乳山分公司负有保管缴纳税款票据或完税证明的法定义务，唐某在涉案13#楼实际施工结算过程中仅系实际施工人，其享有在涉案13#楼工程经验收合格后要求徐州鸿安乳山分公司给付工程款的权利，但并不负有保管纳税票据或完税证明的法定义务，且纳税票据或完税证明系徐州鸿安乳山分公司收取海翔公司工程款后通过税务机关向海翔公司开具发票并完税后才形成，从逻辑上亦不属于唐某控制的范畴。虽然唐某女儿唐某某出具了拿走13#楼所有原始凭证的证明，但结合唐某的历次诉讼，其取走原始凭证系为作为实际施工人就欠付的13#楼工程款主张权利所用，某某某某公司或徐州鸿安乳山分公司的纳税票据或完税证明对唐某所主张的欠付工程款数额并无决定性影响，现唐某已作出其所取走的仅系向其支付工程款收据的合理解释，故某某某某公司关于13#楼的缴纳税款票据在唐某的控制之下的主张，无事实及法律依据，本院不予采信。再次，某某某某公司提交的在启信宝软件中查询的徐州鸿安建筑安装工程有限公司乳山分公司欠税信息已注明仅供参考，且与税务机关工作人员告知的上述情况不符，本院对该查询信息不予认定。综上，因某某某某公司未能提交相关证据证实确已向税务机关实际缴纳了税款及缴纳税款的数额，应由某某某某公司承担举证不能的法律后果，故其要求唐某支付代缴税金230，439.35元及逾期付款利息的诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。关于焦点问题二，山东省威海市中级人民法院作出的（2020）鲁10民终321号民事判决现已生效，该生效法律文书认定徐州鸿安乳山分公司与唐某之间的关系系违法分包关系，未对某某某某公司关于与唐某之间属于挂靠关系的主张予以采纳。现某某某某公司主张唐某系借用资质施工涉案工程，与上述生效法律文书认定的事实不符，本院不予采信。另根据法律规定，建设工程施工合同具有没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的情形及承包人因违法分包建设工程与他人签订的建设工程施工合同均应认定无效，故无论唐某在涉案工程中系借用资质还是违法分包，某某某某公司依据无效法律关系要求唐某给付资质使用费的主张，于法无据。综上，某某某某公司要求唐某给付资质使用费514，311元及逾期付款利息的主张，无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中某人民共和某民法总则》第三条的规定，判决如下：驳回原告某某某某建设集团有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中某人民共和某民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13，451元，减半收取计6，726元，由原告某某某某建设集团有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审判员  孙文星二〇二一年三月三十一日书记员  夏 磊