江苏省淮安市淮安区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）苏0803民初63号 原告：孙小留，男，1968年12月14日生，汉族，住淮安市淮安区。 委托诉讼代理人：丁勇，上海市金马律师事务所律师。 被告：江苏大通建设工程有限公司，住所地盐城市大丰区高新技术区五一路**。 法定代表人：朱磊，该公司经理。 委托诉讼代理人：郑飞，江苏金策律师事务所律师。 被告：万小祥，男，1974年12月1日生，汉族，住东台市。 委托诉讼代理人：孙建军，江苏天全律师事务所律师。 原告孙小留与被告万小祥、江苏大通建设工程有限公司（以下简称大通建设公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙小留及委托诉讼代理人丁勇、被告万小祥及其委托诉讼代理人孙建军、被告大通建设公司的委托诉讼代理人郑飞均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告孙小留向本院提出诉讼请求：请求判决被告赔偿原告各项损失217530.68元。事实和理由：原告受雇于被告万小祥，被告万小祥分包被告大通建设公司在淮安区境内的建设工程。2019年5月6日上午，原告在被告万小祥承包的工地上从事混凝土浇铸施工，现场未搭建脚手架，就使用装载机将原告升高作业，过程中因装载机突然下降，导致原告失去平衡摔下受伤。事故发生后，被告万小祥垫付了原告受伤的部分医疗费，其他后续治疗费用及赔偿费用等至今未予赔付。为维护原告的合法权益，故具状请求依法支持原告的诉讼请求。 被告大通建设公司辩称，事故发生地的工程中瓦工部分已分包给被告万小祥施工。原告孙小留系受被告万小祥雇用，受其管理和发放工资等，行为后果与被告公司无关。本案对事故的发生因原告自己未做好防范措施，原告应负有一定的过错。 被告万小祥辩称，被告大通建设公司系事故发生地的实际建设单位，被告万小祥仅是被告大通公司瓦工组负责人，两被告之间系内部分包关系，不是劳务分包。被告大通公司对原告等人进行了三级安全教育，原告与被告大通公司存在工程用工关系，而非劳务关系。原告受伤应属工伤范围，被告大通公司系用工单位，应承担工伤保险责任，故原告受伤后的赔偿责任应由被告大通公司承担。原告受伤后被告万小祥垫付了相关医疗费，要求在本案中一并处理。同上理由，原告对受伤结果也应承担一定过程。请求法院驳回对被告万小祥的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2019年3月，原告孙小留等人至淮安市淮安区境内的淮安众旺农牧科技有限公司苗猪养殖项目建设工程工地找到被告万小祥要求为其提供瓦工劳务且商谈了每天的报酬标准不低于200元，双方未签订相关的劳动合同或劳务合同等。原告孙小留并于同月19日在安全教育考核和三级安全教育记录卡上签名，该记录卡上有被告大通公司工地安全负责人等人签名。此后，原告孙小留等人即在留在该工地从事瓦工工作。 2019年5月6日上午，原告孙小留头戴安全帽在高近3米、没有安全网等保障设施的工地上施工，施工过程中摔落受伤。 事故发生后，原告孙小留即被送入淮安市第一人民医院住院手术治疗，住院26天好转后于同年6月1日出院。此后，原告孙小留依医嘱随诊。2020年5月21日，原告孙小留又至该院住院5天行左侧锁骨内固定装置去除术，于同月26日出院。办理出院手续后又继续住院治疗5天。出院后，仍遵医嘱随诊且至镇江瑞康医院、江苏人民医院等处治疗。其中，被告万小祥垫付了各项费用共计78893.55元，原告孙小留合计支付各项医疗、检查费用共计16266.3元。 2020年10月26日，原告孙小留的伤情经淮安市第一人民医院司法鉴定所鉴定，出具淮一院司鉴所【2020】临鉴字第695号司法鉴定意见书。鉴定意见为：1、被鉴定人孙小留高处摔伤致右侧额颞叶脑挫裂伤、右侧硬膜下少量出血、多发颅骨骨折，遗留右侧额颞叶软化灶形成伴有神经系统症状构成十级伤残；左侧第1-8根肋骨骨折构成十级伤残；左侧锁骨、肩胛骨岗下窝骨折遗留左肩关节功能丧失>25% 被告大通建设公司承接了位于淮安市淮安区境内的淮安众旺农牧科技有限公司苗猪养殖项目建设工程。被告万小祥与被告大通建设公司项目部人员卢锦于2019年3月20日签订了瓦工班组承包合同一份，合同约定：由被告万小祥以包清工方式承接三幢育肥舍的施工；单价为每平方米75元，赶猪通道为每米400元；工期自2019年3月20日至同年9月20日；陈某某为甲方现场负责人，被告万小祥为乙方现场负责人等。至工程结束被告大通建设公司尚有约26万元工程款未支付被告万小祥。 另，江苏省2020年全省居民人均可支配收入中的工资性收入为24657元，经营净收入为5703元，2020年全省平均负担系数为1.84。 上述事实，有原告提供的淮中医司鉴所【2020】临鉴字第695号司法鉴定意见书、鉴定、检查费票据、医疗费票据、用药清单、收据、疾病诊断证明书、住院病历、住院记录、出院记录等，被告万小祥提供的病历、用药清单、门诊票据、入院记录、出院记录、住院费收费票据、瓦工班组承包合同等证据，经庭审质证，予以证实。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案的争议焦点一、对于原、被告之间的法律关系的界定及赔偿责任的确定。结合原告孙小留受被告万小祥召集，工作由被告万小祥安排、工资收入由被告万小祥给付等情节，而被告万小祥也非个体工商户或自然人独资公司等用工主体，应认定原告孙小留与被告万小祥之间系雇佣关系。原告孙小留作为雇员在从事雇用工作中受伤，其法律后果应由雇主（即本案被告万小祥）承担。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案的被告大通建设公司明知被告万小祥没有相应的施工资质而以班组分包名义将工程中瓦工部分的施工发包给被告万小祥建设，具有选任过错。被告大通建设公司应对被告万小祥雇用的行为后果承担连带赔偿责任。 本案的争议焦点二、原告孙小留在施工过程的过错，应否减轻被告万小祥的赔偿责任，被告大通建设公司对原告孙小留损伤承担何种赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。而《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。本案原告孙小留明知在其操作可能会有危险发生而未拒绝施工或要求在防护措施到位情况下进行施工，考虑劳务者在劳务过程中的弱势地位，且两被告也未能提供证据证明原告孙小留在施工过程中具有故意或重大过失的事实成立，其应对损害结果的发生承担一般过失责任。原告孙小留损伤的发生主要因为被告万小祥在施工过程中未能提供相应的安全保障措施等原因所致，不应减轻被告万小祥的赔偿责任。本院对两被告抗辩的减轻赔偿责任的理由不予支持。 对于原告孙小留诉权的选择权。同一行为可能有不同法律关系参与，引发不同法律后果，也会有不同的诉讼风险，作为当事人在法律竞合情况下有权选择对自己有利的法律原因及诉权。本案原告孙小留选择提供劳务者受害责任起诉并不违反法律规定。被告万小祥抗辩认为原告孙小留受伤应由被告大通建设公司承担工伤赔偿责任。这与原告孙小留选择的诉权相违背，且即使原告孙小留选择工伤保险责任，也不减轻被告万小祥的赔偿责任，本院无权强制原告孙小留另行作出选择。故本院对被告万小祥的抗辩理由不予支持。 原告孙小留主张的医疗费16266.3元、住院伙食补助费1080元、营养费2700元、护理费9000元、误工费48300元、残疾赔偿金134069.76元、精神损害抚慰金6000元、交通费2000元、鉴定费6280元，合计225696.06元。两被告对医疗费总额、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金等无异议，本院予以确认。 原告孙小留主张护理费9000元（100元×90天），考虑到淮安市护理人员劳务报酬情况，对原告主张的护理费予以支持。两被告抗辩认为应该按60天计算，无事实及法律依据，本院不予支持。 原告孙小留主张误工费48300元（230元/天×210天），因被告万小祥雇佣原告时约定工资为不低于200元/天，而原告孙小留又不能提供证据证明具体的每天工资数额的约定，两被告抗辩认为误工费应按200元计算180天，本院确定误工费应按200元每天计算210天为4.2万元。 原告孙小留主张残疾赔偿金134069.76元（24657+5703元）×1.84×20年×12%），两被告仅对赔偿系数有异议，认为应该按照11%计算。因原告孙小留的残疾等级分别为3个10级，故其主张的赔偿系数并无明显不当，本院予以支持。 原告孙小留主张交通费2000元，因原告未能提供票据，本院根据原告实际就医时间等因素，酌情确认原告交通费为1800元。 原告孙小留主张鉴定费6280元，两被告认可第一次鉴定费用。本院认为原告孙小留在治疗未终结时私自对伤情进行司法鉴定，从实体及程序上来说均不当，对发生的鉴定费用应当自行承担。对于淮安第一人民医院的司法鉴定费用作为原告孙小留主张最终的赔偿依据所发生，该费用2948元应当由被告万小祥与被告大通建设公司连带承担。 综上，原告孙小留的各项损失：医疗费16266.3元、住院伙食补助费1080元、营养费2700元、护理费9000元、误工费4.2万元、残疾赔偿金134069.76元、精神损害抚慰金6000元、交通费1800元、鉴定费2948元，合计215864.06元。被告大通建设公司对被告万小祥上述给付义务承担连带赔偿责任。上述赔偿项目应当由被告万小祥承担赔偿责任，对于被告万小祥已支付的78893.55元因已实际赔偿，不在本案处理范围。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条规定，判决如下： 一、被告万小祥于本判决生效后十日内赔偿原告孙小留各项损失215864.06元； 二、被告江苏大通建设工程有限公司对前款给付义务承担连带赔偿责任； 三、驳回原告孙小留的其他诉讼请求； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4685元（原告已预交4563元），减半收取2342.5元，由原告孙小留负担102元，由被告万小祥、江苏大通建设工程有限公司共同负担2240.5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（收款单位：江苏省淮安市中级人民法院收款银行：中国银行收款行地址：中国银行清江浦支行账号：62×××63）。 审判员  管爱军 二〇二一年三月二十四日 书记员  周 璇 附：相关法律条文及司法解释 法信超链：裁判28017篇 × 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 …… 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。