陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）陕08民终592号上诉人（原审原告）：井小花，女，1987年10月14日出生，汉族，住陕西省米脂县。委托诉讼代理人：赵建飞，陕西银洲律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地陕西省榆林市高新技术产业园区。负责人：侯永利，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘丹，陕西富能律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：霍喆，男，1993年1月6日出生，汉族，住陕西省绥德县绥德。上诉人井小花、中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人霍喆机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省米脂县人民法院（2020）陕0827民初556号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。井小花上诉请求：1、撤销陕西省米脂县人民法院（2020）陕0827民初556号民事判决，改判误工费为22134元，被扶养人生活费为23514元。后续治疗费以后续实际治疗产生费用为准。事实与理由：1、井小花左胳膊左侧桡骨中段骨折，现仍骨不连，需手术治疗，治疗费用预计贰万多元。一审法院认定后续治疗费4000元显然不够，故后续治疗费应以治疗实际支出为准。2、井小花被碰伤前，居住在米脂县城，并一直以打工为生，误工费标准应以每天119元计算。3、井小花女儿何井馨出生于2014年11月15日，鉴定时间是2020年10月21日，何井馨生活费时间应为13年，不是12年。平安保险公司辩称：1、一审中，井小花对于4000元后续治疗费没有提出异议，二审中，井小花以伤情未恢复为由请求后续治疗费恰能证明其在做伤残鉴定时治疗尚未终结，鉴定时机过早，鉴定结论不客观，符合重新鉴定的情形。2、井小花在一审中未提交相关工作证明，且其系农村户口，故一审法院认定误工费标准无误。3、对被扶养人生活费年限认定为13年无异议，但是井小花不构成伤残，所以不应当赔偿残疾赔偿金，包括抚养费。霍喆辩称：同平安保险公司意见一致。平安保险公司上诉请求：1、依法撤销陕西省米脂县人民法院（2020）陕0827民初556号民事判决第一项，改判平安保险公司在保险限额内赔偿井小花61218.27元；2、本案一、二审诉讼费用由井小花负担。事实与理由：一审判决驳回平安保险公司重新鉴定申请无法律依据。井小花因左尺骨骨折感染入院治疗时，病历中明确记载“步入病房，左前臂明显肿胀…，余四肢活动自如，无明显畸形及肿胀”。井小花左膝损伤保守治疗，恢复八个月后活动自如，鉴定机构以井小花“左膝关节肿胀、活动受限、屈曲90度，关节功能丧失25%以上”评定井小花为十级伤残与米脂县医院病历不符。2、一审法院未扣除无责方应在交强险中承担的赔偿责任，法律适用错误。本次事故系四方交通事故，根据《机动车交通事故责任强制保险条例》《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，交强险无责方应当在保险限额范围内对第三者承担赔偿责任，故应当优先扣除有责方及无责方交强险赔偿部分，剩余部分在商业险中赔偿。3、井小花在鉴定以后再次入院治疗，一审法院既判决了二次手术费用，又认可了后续治疗费4000元，该部分费用属于重复计算，应当予以扣减。井小花辩称：1、2020年10月20日井小花到米脂县医院看左臂时，治疗大夫在未对井小花检查的情况下，随意书写余四肢活动自如，无畸形肿胀，该表述与井小花左膝关节的实际情况不相符。且2020年10月26日的病历无法推翻2020年9月24日作出的鉴定结论。平安保险公司重新鉴定申请不符合法定条件，应予驳回。2、关于后续治疗费4000元是否重复计算的问题，已经超过了法定的上诉期限，不属于本案二审所审理的范围。3、关于扣除无责方交强险赔偿问题，井小花是被霍喆驾驶的车辆单独碰伤的，与其他车辆没有关系。霍喆辩称：同平安保险公司意见一致。井小花向一审法院起诉请求：1、判令霍喆、平安保险公司赔偿井小花医疗费28736.98元、辅助治疗器具费2840元、营养费2880元、住院伙食补助费1800元、护理费9600元、误工费38130元、残疾赔偿金72196元、精神抚慰金5000元、后续治疗费4000元、鉴定费2280元、交通费719元、住宿费200元、被抚养人生活费48203.7元，各项损失共计216585.68元；2、本案一审诉讼费用由霍喆、平安保险公司负担。一审法院认定事实：2020年2月28日，霍喆驾驶陕K127**小型轿车由南向北行驶至G242国道757KM+100M处（米脂县城郊镇官家湾村）时，先于马星驾驶艾娇乘坐的陕K762**小型轿车相撞，后又与郭关驾驶的陕K3Q8**小型轿车、井小花驾驶的安琪儿电动二轮摩托车发生碰撞，造成马星、艾娇、井小花受伤，四车受损的交通事故。米脂县公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定霍喆承担事故的全部责任，井小花无责任。井小花受伤后两次住院治疗36天，支付医疗费28736.98元，购买残疾辅助器具支出2840元。陕西榆林正大法医司法鉴定中心出具鉴定意见，评定井小花为十级伤残，需后续治疗费4000元，误工期150天、护理期60天，营养期60天。井小花支出鉴定费2280元。井小花与丈夫何学东2009年生育长子何井扬，2014年生育长女何井馨。陕K127**小型轿车在平安保险公司投保限额为122000元的交强险，限额2000000元的商业第三者责任险，并购买不计免赔，事故发生在保险期间内。一审法院认为：井小花因交通事故受伤，其各项合理损失理应按照事故责任比例获得赔偿。井小花可列入赔偿范围的合理损失为：医疗费28736.98元、住院伙食补助费1800元（36天×50元）、营养费1800元（60天×30元）、误工费12873.29元（31325元÷365天×150天）、护理费6168元（37522元÷365天×60天）、残疾赔偿金72196元（36098元×20年×10%）、残疾辅助器具费2840元、鉴定费2280元、后续治疗费4000元、被扶养人何井扬生活费8229.9元【23514元×（18-11）年×10%÷2人】、被扶养人何井馨生活费14108.4元【23514元×（18-6）年×10%÷2人】、交通费720元（36天×20元），事故造成井小花十级伤残，对井小花造成的精神损害客观存在，根据侵权人的过错程度以及侵权行为所造成的后果，井小花的精神抚慰金酌定为5000元，以上共计160752.57元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，平安保险公司应在交强险、商业第三者责任险限额范围内按照事故责任比例赔偿井小花160752.57元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条、第六十五条、第六十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，一审法院判决：1、一审判决生效后十五日内，平安保险公司在保险限额内赔偿井小花医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费、交通费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等，共计160752.57元；2、霍喆不再承担民事责任；3、驳回井小花的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4548.8元，减半收取2274.4元，由井小花负担586.32元，平安保险公司负担1688.08元。一审法院认定事实清楚，本院对一审查明事实予以确认。二审中，井小花提交栾世彬证明一份，因栾世彬无正当理由未出庭，其证明不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条第三款规定，本院不予采信。井小花提交的米脂县银州街道办事处银南社区居民委员会证明、何井扬学籍基本信息、米脂县阳光宝贝幼儿园证明、房屋租赁合同、房屋出租协议书、米脂县美丽久久商贸有限公司证明，霍喆、平安保险公司对其真实性无异议，本院对其真实性予以采信。本院认定事实如下：2020年10月20日至2020年10月29日，井小花在米脂县医院住院9天。入院诊断：1、左尺骨骨折术后切口感染；2、左尺骨骨折术后固定物存留。诊疗经过：完善相关辅助检查；行感染引流，抗生素对症治疗，固定物部分取出术。出院诊断：1、左尺骨骨折术后切口感染；2、左尺骨骨折术后固定物存留。本院认为，关于鉴定问题，住院病历系医学评价，鉴定意见系法医学评价，两者不能完全等同。本案中，平安保险公司虽对鉴定意见有异议并申请重新鉴定，但其并未提交证据证明存在法定的应予重新鉴定的情形，也无有效证据否定该鉴定意见的证明力，故一审法院对平安保险公司的重新鉴定申请未予准许，并采信鉴定意见，认定井小花的伤残等级并无不当。平安保险公司有关一审法院驳回其重新鉴定申请无法律依据的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于交强险问题。陕K127**小型轿车与陕K762**小型轿车相撞后，又与陕K3Q8**小型轿车、井小花驾驶的安琪儿电动二轮摩托车发生碰撞，陕K762**小型轿车、陕K3Q8**小型轿车对井小花受伤不具有原因力，平安保险公司有关一审法院未扣除无责方交强险赔偿责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于误工费问题。井小花虽系农村居民，但根据二审中井小花提交的米脂县银州街道办事处银南社区居民委员会证明、何井扬学籍基本信息、米脂县阳光宝贝幼儿园证明、房屋租赁合同、房屋出租协议书、米脂县美丽久久商贸有限公司证明，可以认定本案事故发生前井小花居住在米脂县银州街道办事处银南社区，其主要收入来源于米脂县银州街道办事处，参照《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》精神，井小花误工费应按照陕西省城镇私营单位就业人员上一年度平均工资即43477元计算为17867.26元（43477元÷365天×150天）。一审判决井小花误工标准不当，予以纠正。关于被扶养人生活费问题。何井馨出生于2014年11月15日，井小花定残之日为2020年10月21日，自2020年10月21日起至何井馨年满18周岁，何井馨扶养年限应计算为13年，何井馨生活费应计算为15284.1元（23514元×13年×10%÷2人）。一审判决认定何井馨扶养年限不当，予以纠正。关于后续治疗费问题。2020年10月20日至2020年10月29日，井小花在米脂县医院住院9天，治疗左尺骨骨折术后切口感染。该次治疗费用与鉴定意见中的后续治疗费并不重复，平安保险公司上诉主张上述费用重复与事实不符，本院不予支持。井小花上诉主张后续治疗费4000元不够，井小花可在治疗费用实际产生之后另行起诉。井小花损失应计算为166922.24元（160752.57元-12873.29元+17867.26元-14108.4元+15284.1元）。该款应由平安保险公司在交强险、商业三者险责任限额范围内按照事故责任比例予以赔偿。综上所述，井小花的上诉请求部分成立。平安保险公司的上诉请求不能成立，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持陕西省米脂县人民法院(2020)陕0827民初556号民事判决第二项；二、撤销陕西省米脂县人民法院(2020)陕0827民初556号民事判决第三项；三、变更陕西省米脂县人民法院(2020)陕0827民初556号民事判决第一项为：本判决生效之日起十五日内，中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险、商业三者险责任限额范围内赔偿井小花医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、鉴定费、后续治疗费、交通费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等，共计166922.24元；四、驳回井小花的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4548.8元，减半收取2274.4元，由井小花负担521.54元，中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担1752.86元。二审案件受理费2340元，由井小花负担25元，中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担2315元。本判决为终审判决。审 判 长 乔幼涛审 判 员 徐白江审 判 员 王 娟二〇二一年三月十日法官助理 梁生生书 记 员 田建伟