贵州省六盘水市中级人民法院刑 事 判 决 书(2021)黔02刑终46号原公诉机关贵州省盘州市人民检察院。上诉人（原审被告人）陈井红，男，1987年11月17日出生于云南省富源县，汉族，小学文化，无业，住云南省曲靖市富源县。2016年7月11日因犯盗窃罪被云南省富源县人民法院判处有期徒刑一年，2017年1月5日刑满释放。2020年10月12日因本案被刑事拘留，同年11月11日被逮捕。现羁押于贵州省盘州市看守所。指定辩护人吴书艳，贵州理辩律师事务所律师。原审被告人郑荣华，男，1980年10月11日出生于贵州省盘州市，汉族，小学文化，无业，住贵州省盘州市。2020年9月28日因本案被刑事拘留，同年11月4日被逮捕。现羁押于贵州省盘州市看守所。贵州省盘州市人民法院审理贵州省盘州市人民检察院指控原审被告人陈井红、郑荣华犯贩卖毒品罪一案,2021年2月5日作出（2020）黔0222刑初561号刑事判决。原审被告人陈井红不服,提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，一、2020年7月20日，林某与张成权（已判刑）联系购买毒品海洛因，张成权遂联系了被告人陈井红。2020年7月21日，林某按张成权要求通过微信转账300元至陈井红的微信账户上，陈井红收到钱后转账290元给一个微信昵称为“小宝”的人购买到用红色塑料袋包装的毒品海洛因嫌疑物零包15个，陈井红非法获利人民币10元，陈井红将毒品嫌疑物截留了一部分并重新封装好后，转交给张成权，当日12时许，张成权在盘州市将毒品海洛因零包拿给林某时被公安民警查获，经称量毒品嫌疑物净重0.1克。经六盘水市公安司法鉴定中心鉴定，毒品嫌疑物中检测出海洛因成分。二、2020年7月5日，杨忠笑通过微信联系被告人陈井红购买毒品海洛因，并通过微信转账的方式将350元钱转账给陈井红，陈井红收到钱后转账290元给一个微信昵称为“小宝”的人购买到用自封袋包装的毒品海洛因嫌疑物零包1个，非法获利人民币60元，陈井红将毒品嫌疑物截留了一部分并重新封装好后，将该毒品零包放在盘州市石桥镇盘龙生态园门口旁的柱子下面，摆放位置拍摄照片后通过微信发送给杨忠笑，当日19时许，杨忠笑拿到此海洛因零包后，被公安民警查获，经称量毒品嫌疑物净重0.19克。经六盘水市公安司法鉴定中心鉴定，毒品嫌疑物中检测出海洛因成分。三、2020年7月6日，杨忠笑通过微信联系被告人陈井红购买毒品海洛因，并通过微信转账的方式将350元钱转账给陈井红，陈井红收到钱后转账290元给一个微信昵称为“小宝”的人购买到用自封袋包装的毒品海洛因嫌疑物零包1个，非法获利人民币60元，陈井红将毒品嫌疑物截留了一部分并重新封装好，后陈井红将该海洛因零包放在盘州市石桥镇普彝村牌坊路边的护栏下面，将摆放位置拍摄照片后通过微信发送给杨忠笑，当日19时许，杨忠笑拿到此海洛因零包后，被公安民警查获，经称量毒品嫌疑物净重0.19克。经六盘水市公安司法鉴定中心鉴定，毒品嫌疑物中检测出海洛因成分。四、2020年9月2日，林某与郑荣华微信联系购买毒品海洛因，郑荣华联系被告人陈井红购买，后林某通过微信转账的方式将800元钱转账给郑荣华，郑荣华收到钱后转账750元给陈井红，陈井红收到钱后转账700元给一个微信昵称为“好好活着”的人购买到毒品海洛因零包一个，陈井红非法获利人民币50元，购买毒品过程中郑荣华花费搭乘摩托车费用人民币80元，毒品海洛因零包被郑荣华、陈井红二人吸食一部分，郑荣华将剩下的毒品海洛因用于自己吸食未交付给林某。五、2020年9月5日，林某微信联系被告人郑荣华购买毒品海洛因，林某通过微信转账950元给郑荣华，郑荣华通过微信转账850元给被告人陈井红，陈井红通过微信转账750元给一个微信昵称为“好好活着”的人购买到黑色塑料袋包装的毒品海洛因嫌疑物零包一个，郑荣华、陈井红二人均非法获利人民币100元，后郑荣华、陈井红等三人将该海洛因零包吸食了一部分，后郑荣华将剩下的毒品海洛因嫌疑物重新封装好，后将该海洛因零包放在盘州市石桥镇威箐小学门口的一根电杆下面，将摆放位置拍摄照片后通过微信发送给林某，当日19时许，林某拿到此海洛因零包后，被公安民警查获，经称量毒品嫌疑物净重0.12克。经六盘水市公安司法鉴定中心鉴定，毒品嫌疑物中检测出海洛因成分。原判根据以上事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条的规定，作出判决如下：一、被告人陈井红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元；二、被告人郑荣华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元；三、涉案毒品海洛因0.5克，予以没收；四、对被告人陈井红的违法所得人民币280元、被告人郑荣华的违法所得人民币100元，继续予以追缴，追缴后上缴国库；五、对被告人陈井红用于作案的浅蓝色VIVO手机一部、被告人郑荣华用于作案的黑色华为手机一部，予以没收。宣判后，原审被告人陈井红以“一审判决量刑过重，自愿认罪认罚，请求改判上诉人陈井红有期徒刑十个月”为由提出上诉。其辩护人指出“上诉人在二审中自愿认罪认罚，且第五桩没有参与，建议对其在三年以下量刑的辩护意见。”经审理查明，原审判决认定上诉人陈井红、原审被告人郑荣华在2020年7月20日、7月5日、7月6日、9月2日、9月5日、从微信收款后，贩卖毒品零包给林某、张成权、杨忠笑，其中，原审被告人郑荣华与上诉人陈井红于2020年9月2日、9月5日共同贩卖毒品海洛因零包的犯罪事实清楚。原审法院在一审判决书中列举了认定本案事实的证据，所列证据均经一审庭审举证、质证，查证属实。在本院二审期间，上诉人陈井红及其辩护人均未提出新的证据。对原判认定的事实和所列证据，本院予以确认。另查明，原一审中上诉人陈井红与原公诉机关签订认罪认罚具结书，认可指控的犯罪事实并对判处有期徒刑四年六个月并处罚金的量刑建议没有意见，后在庭审翻供。二审期间上诉人陈井红自愿认罪认罚。关于上诉人陈井红及其辩护人所提“一审量刑过重，自愿认罪认罚。”的上诉理由及其辩护意见。经查，一审判决认定的犯罪事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人陈井红在一审期间撤销认罪认罚，但在二审自愿认罪认罚，依法给予从宽处理。故其上诉理由及辩护人的此部分辩护意见成立，本院予以采纳。关于辩护人所提上诉人第五桩没有参与的辩护意见，经查，证人林某证实向“包华”转账950元购买海洛因零包的经过。上诉人陈井红、原审被告人郑荣华供述了收到陈霞的微信转账后贩卖零包给林某的经过，且该零包已被公安机关查获，并鉴定含有海洛因成分，故此辩护意见不能成立。上诉人陈井红多次贩卖毒品零包属情节严重。应当在三年以上判处刑罚，并处罚金。故上诉人陈井红所提对其在十个月以下量刑的上诉理由，及辩护人所提在三年以下量刑的辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人陈井红、原审被告人郑荣华违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品海洛因还予以贩卖的行为构成贩卖毒品罪。一审定罪准确，量刑适当，审判程序合法。但在二审期间上诉人陈井红自愿认罪认罚，依法给予从宽处理，予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第三百五十七条，最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持贵州省盘州市人民法院（2020）黔0222刑初561号第（一）项对原审被告人陈井红的定罪部分，第（二）、（三）、（四）、（五）项，即原审被告人陈井红犯贩卖毒品罪，被告人郑荣华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元；涉案毒品海洛因0.5克，予以没收；对被告人陈井红的违法所得人民币280元、被告人郑荣华的违法所得人民币100元，继续予以追缴，追缴后上缴国库；对被告人陈井红用于作案的浅蓝色VIVO手机一部、被告人郑荣华用于作案的黑色华为手机一部，予以没收。二、撤销贵州省盘州市人民法院（2020）黔0222刑初561号第（一）项对原审被告人陈井红的量刑部分，即判处有期徒刑五年。三、上诉人（原审被告人）陈井红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年八个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年10月12日起至2025年6月11日止。）本判决为终审判决。审判长  石瑞勇审判员  肖祥云审判员  魏 炜二〇二一年三月二十三日法官助理张军书记员顾家欣