湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0111民初3825号原告：吴湘保，男，1958年6月26日出生，汉族，住湖南省新化县。委托诉讼代理人：邹佩，湖南越一律师事务所律师。委托诉讼代理人：易眉影，湖南越一律师事务所律师。被告：长沙市峻峰劳务有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区湘府中路79号理想城2幢2单元15层1505房。法定代表人：唐建林委托诉讼代理人：肖涛，湖南真理律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾鸿钧，男，1979年12月28日出生，汉族，住湖南省涟源市蓝田办事处光明山居委会市，系该公司员工。原告吴湘保（以下简称原告）诉被告长沙市峻峰劳务有限公司（以下简称被告）劳动争议纠纷一案，本院于2021年2月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人易眉影，被告的委托诉讼代理人肖涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1判令被告支付原告各项工伤保险待遇共计389961.8元。分别为：一次性伤残补助金67188元；一次性医疗补助金61080元；一次性就业补助金61080元；鉴定费200元；停工留薪时期工资福利待遇73296元；交通费5677.5元；住宿费3435元；医疗费5277.3元；住院伙食费36600元；护理费76128元；2、判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：原告是被告外派至衡阳市××项目部5＃栋钢筋工。2018年6月4日上午7:30左右，原告在工作时从约6米高的脚手架上摔下，导致其头部和右脚受伤，随后被送至南华大学附属第二医院住院治疗。此次共住院151天，医院诊断为：1、右胫骨开放性骨折；2、右胫骨慢性骨髓炎；3、右小腿皮肤软组织坏死并缺损骨外露；4、头皮挫裂伤；5、右踩关节改变：陈旧性骨折并关节融合畸形；6、右膝关节退行××变；右踝关节骨质疏松；7、鼻窦炎；8、右上肺纤维硬结灶继发支气管扩张及局限性肺气肿；8、右肺中叶、左舌段及双下肺纤维××灶。原告此次出院医嘱为：1、建议转至创伤骨科继续治疗，注意休息、适当加强营养：2、主动活动关节及功能锻炼，定期复查Ｘ线及ＣＴ，视骨折愈合情况拆除外固定支架；3、必要时呼吸内科、关节外科、耳鼻喉科会诊，我科随诊。另南华大学附属第二医院开具证明，原告在手术期间，共约50天生活需双人护理。根据医嘱，原告于2018年11月3日进入长沙星沙年轮骨科医院住院治疗，此次住院共计215天。此次出院诊断：1、右胫骨开放性骨折术后骨不连；2、右胫骨慢性骨髓炎；3、右小腿皮肤软组织坏死并缺损骨外露：4、右踝陈旧性骨折并关节融合畸形；5、右膝关节退行××变，右踝关节骨质疏松；6、右上肺纤维硬结灶继发支气管扩张及局限性肺气肿；7、右肺中叶、左舌段及双下肺纤维××灶；8、××病毒携带者；9、腰椎退行××变；10、腰椎间盘突出症。原告此次出院医嘱为：1、扶双拐下地行走，患肢负重5-ｌＯＫｇ，过早过多负重会导致骨折不愈、骨折再折或内固定断裂，每月按时复查线，视Ｘ线情况丢拐及拆除内固定：2、继续在医师指导下行右下肢肌力功能锻炼温当日：3、不适随诊。原告出院后又分别在新化县××镇××村××室及新化县人民医院进行检查治疗。原告总共花费医疗费5277.3元。申请人治疗期间，被告未给原告发放停工留薪期间的工资待遇和护理费用。2019年11月1日由衡阳市人力资源和社会保障局认定申请人所受伤害为工伤，2020年8月26日经衡阳市劳动鉴定委员会鉴定为伤残八级。综上，为弥补原告因此次工伤事故造成的各项损失，原告对雨花区劳动能力仲裁委员会的仲裁裁决不服，为维护原告的合法权益，特诉至法院，望判如所请。被告辩称：1、被告对于原告在工地工作时受伤及受伤后的工伤认定及劳动能力鉴定都认可。但是工地的工伤保险情况按照人社部门的规定由总包单位参保，这个项目的总包单位是案外人中国建筑第二工程局有限公司，不是本案被告，我们已经将工伤情况给总包单位汇报。原告要求的工伤待遇金额过高，应当核减。三个一次性及停工留薪期工资的计算标准应该是受伤前统筹地区也就是衡阳市在岗职工月平均工资5194元。一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，因为原告已经年满60岁，根据《湖南省实施工伤保险条例》第27条第一款规定，确定为总金额的10%，即应当核减90%。交通费、住宿费应该是在统筹地区以外才发生，原告主张没有法律依据，应该不予支持，护理费、住院伙食费过高，应当予以核减。经审理查明，被告外派原告至衡阳市××项目部做钢筋工。2018年6月4日7时30分左右，原告在工作时从脚手架上摔下，导致其头部和右脚受伤，随后被送至南华大学附属第二医院住院治疗，共住院151天，其中有50天需双人护理。经诊断为：1、右胫骨开放性骨折；2、右胫骨慢性骨髓炎；3、右小腿皮肤软组织坏死并缺损骨外露；4、头皮挫裂伤；5、右踝关节改变：陈旧性骨折并关节融合畸形；6、右膝关节退行××变；右踝关节骨质疏松；7、鼻窦炎；8、右上肺纤维硬结灶继发支气管扩张及局限性肺气肿；8、右肺中叶、左舌段及双下肺纤维××灶。出院医嘱为：1、建议转至创伤骨科继续治疗，注意休息、适当加强营养：2、主动活动关节及功能锻炼，定期复查Ｘ线及ＣＴ，视骨折愈合情况拆除外固定支架；3、必要时呼吸内科、关节外科、耳鼻喉科会诊，我科随诊。2018年11月3日，原告至长沙星沙年轮骨科医院住院治疗，共住院215天。出院医嘱为：1、扶双拐下地行走，患肢负重5-ｌＯＫｇ，过早过多负重会导致骨折不愈、骨折再折或内固定断裂，每月按时复查线，视Ｘ线情况丢拐及拆除内固定：2、继续在医师指导下行右下肢肌力功能锻炼温当日：3、不适随诊。原告出院后又分别在新化县××镇××村××室及新化县人民医院进行检查治疗。原告为此共垫付了医疗费5277.26元。2019年11月1日，衡阳市人力资源和社会保障局作出（2019）衡工伤认字1042号《认定工伤决定书》，认定原告为工伤。2020年8月26日，衡阳市劳动能力鉴定委员会作出衡劳鉴20200731216号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定原告为捌级伤残。原告为此垫付了鉴定费200元。之后，双方就工伤赔偿事宜协商未果，原告向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：ｌ、确认原告与被告之间的劳动关系已解除；2、被告支付原告各项工伤保险待遇共计人民币389961.8元。该仲裁委员会于2020年12月21日作出雨劳人仲案字【2020】第1332号《裁决书》，裁决如下：一、确认原告与被告之间的劳动关系解除；二、被告自本裁决书生效之日起五日内向原告支付一次性伤残补助金60500元，一次性工伤医疗补助金55000元，一次性伤残就业补助金55000元，鉴定费200元，停工留薪期工资66000元，交通费1500元，医疗费5277.26元，住院伙食补助费10980元，护理费41600元；三、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，向本院提起本次诉讼。被告不服该仲裁裁决，于2021年3月15日向本院提起诉讼，本院已受理【案号：（2021）湘0111民初4937号】。另查明，原告在职期间，被告没有为原告购买工伤保险，原告也没有享受养老保险待遇。原告受伤后，未继续到被告处上班，双方的劳动关系已解除。上述事实，有(2019)衡工伤认字1042号《认定工伤决定书》认定书、衡劳鉴20200731216号《劳动能力鉴定结论书》、雨劳人仲案字【2020】第1332号《裁决书》、病历资料及医疗费票据、鉴定费票据、交通费、住宿费票据，当事人的陈述等在卷佐证，足以认定。本院认为，原告在与被告劳动关系存续期间因工受伤，并经衡阳市人力资源和社会保障局认定系工伤，又经衡阳市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论书》鉴定为伤残捌级，原告依法可享受工伤保险待遇。因被告未为原告购买工伤保险，故被告应对原告的损害后果承担相应的赔偿责任。一、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第六十四条规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本案中，因双方均未提供证据证明原告工资标准，故本院确定计算原告的各项工伤待遇的工资标准均参照原告受伤前统筹地区在岗职工月平均工资5500元计算。被告要求按照受伤前统筹地区衡阳市在岗职工月平均工资5194元计算，于法无据，本院不予采纳。原告所受工伤经鉴定为捌级伤残，根据《湖南省实施办法》第二十六条的规定，被告应向原告支付一次性伤残补助金60500元（5500元/月×11个月）、一次性工伤医疗补助金55000元（5500元/月×10个月）、一次性伤残就业补助金55000元（5500元/月×10个月）。被告要求按照《湖南省实施办法》第二十七条的规定，对原告的一次性伤残就业补助金进行核减。本院认为，被告存在未为原告购买社保，在原告受伤后未及时支付工伤保险待遇等违法情形，原告只能通过本人提出解除劳动合同的方式，才能享受一次性伤残就业补助金；原告作为农民工，因未能购买社保，在达到法定退休年龄后无法享受养老保险待遇；在其受伤构残劳动能力下降后，无法通过其他途径维护其合法权益。故原告提出解除与被告的劳动关系，不宜认定为《湖南省实施办法》第二十七条中的“自愿”情形，对被告要求核减原告的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的抗辩意见，本院不予采纳。二、关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。本案中，原告因本次事故构成捌级伤残，根据原告的伤残等级和伤情，给予原告12个月的停工留薪期，故被告应向原告支付停工留薪期的工资66000元（5500元/月×12个月），对被告要求核减原告的停工留薪期工资的抗辩意见，本院亦不予采纳。三、关于医疗费、住院伙食补助费、护理费、住宿费、交通费、鉴定费。《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。（1）医疗费。原告住院期间的医疗费用，被告已支付。出院后，原告又花费医疗费用5277.26元，并提供了收费票据复印件予以佐证，亦与出院医嘱“建议转至创伤骨科继续治疗，不适随诊”相吻合，本院予以采信，对原告主张医疗费5277.26元予以支持。（2）住院伙食补助费。原告因工伤住院治疗，被告应按照30元/天的标准支付原告住院伙食补助费10980元（30元/天×366天），对其过高部分不予支持；（3）护理费。原告住院期间，需要雇请护理人员护理，被告应按照100元/天的标准支付原告护理费41600元{100元/天×（366+50）天}，对其过高部分不予支持；（4）住宿费和交通费。原告主张交通费5677.5元和住宿费3435元，并提供了部分票据予以佐证，结合本案实际情况，本院酌情予以支持原告交通费1500元，对其超过部分的交通费和住宿费不予支持；（5）鉴定费。原告主张因伤残产生的鉴定费200元，符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条、第六十四条第二款，参照《湖南省实施办法》第二十六条、第二十七条，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条之规定，判决如下：一、被告长沙市峻峰劳务服务有限公司于本判决生效后7日内支付原告吴湘保一次性伤残补助金60500元、一次性工伤医疗补助金55000元和一次性伤残就业补助金55000元；二、被告长沙市峻峰劳务服务有限公司于本判决生效后7日内支付原告吴湘保停工留薪期工资66000元；三、被告长沙市峻峰劳务服务有限公司于本判决生效后7日内支付原告吴湘保医疗费5277.26元、住院伙食补助费10980元、护理费41600元、交通费1500元、鉴定费200元；四、驳回原告吴湘保的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由被告长沙市峻峰劳务服务有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起15日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  孔干雄二〇二一年三月三十日书记员  粟 佳