河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀05民终710号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司，住所地辽宁省沈阳市沈河区大西路293号6楼#。 负责人：王姝，该公司经理。 委托诉讼代理人：刘志虎，河北九拓律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张杏军，男，1956年11月16日出生，汉族，住河北省邢台市任泽区。 被上诉人（原审原告）：赵汝兰，女，1958年10月13日出生，汉族，住河北省邢台市任泽区。 以上二被上诉人共同委托代理人：霍俊芳，河北国途律师事务所律师。 以上二被上诉人共同委托代理人：翟焘，河北国途律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：张洪伟，男，1967年7月1日出生，汉族，住辽宁省沈阳市苏家屯区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司（以下简称平安财保沈阳支公司）因与被上诉人赵汝兰、张杏军、张洪伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省邢台市任泽区人民法院（2020）冀0505民初202号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月4日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和询问当事人，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。 平安财保沈阳支公司上诉请求：1、撤销一审判决或发回重审，并依法改判；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、原审法院认定该起交通事故是由机动车与非机动车之间发生，判决辽Ａ×××××车辆承担75%事故责任比例明显有误。事故认定可见，双方同等责任，应各负50%事故责任。且张杏军所驾驶的电动三轮车并无踏板，属于机动车范畴，一审法院认定其为非机动车范畴并无依据，对此，我司申请提出车辆鉴定，并对事故责任提出异议。二、原审法院判决计算赔偿数额时，计算错误，导致我司多赔偿张杏军33750元、赵汝兰7500元。1、即使原审法院认定各项的数额正确。张杏军正确的计算方式应为：（总数1056291.02元一交强险60000元）ｘ75%＝747218.26元＋交强险60000元＝807218.26元，扣除我司垫付的130000元，我司再履行677218.26元，而不是原审法院计算的赔偿张杏军705968.26元、张洪伟5000元；2、赵汝兰正确的计算方式应为：（总数128883.40元一交强险60000元）Ｘ75%＝51662.55＋交强险60000元＝111662.60元，扣除我司垫付30000元，我司再履行81662.60元，而不是原审法院认定89162.60元。三、被上诉人张杏军伤残鉴定不合理，未考虑其自身疾病因素。张杏军因自身疾病导致肌力被失，结合其住院病历记载，其脑血栓病史三年之久，左侧肢体本就存在活动受限，即自身疾病存在对鉴定结论的实际影响。关于鉴定等级问题，张杏军在住院期间不配合医院必要的肌力测量，在鉴定过程中也未记录肌力测量过程及结果，鉴定报告中也并未附录客观的肌电图测量结果，存在鉴定结论瑕疵，鉴定结果无合理性依据，故上诉人对鉴定结果不予认可，向贵院提出重新鉴定。四、原审法院认定张杏军、赵汝兰误工费分别是16247元、9240元，认定张杏军护理费60383元、赵汝兰护理费9900元，明显属于认定事实不清，适用法律错误。1、张杏军、赵汝兰均超过了法定退休年龄，且提供的证据不能证明其在事故发生前的工作情况，不应支持二人的误工费；2、护理人员张红耀虽然提供了工资表和误工证明，但未提交完税证明和银行发放工资流水及劳动合同，不能证明其在护理期间因误工而减少收入的情况，护理费标准应按农林牧渔业计算；护理人员张红娟，提供两张门市的照片，原审法院就认定按批发零售业每天155元（计算时按165元／天），没有任何事实证据和法律依据，应按农林牧渔业标准计算。五、原审法院认定张杏军、赵汝兰的精神抚慰金过高。综上所述，原审法院判决，认定事实不清、适用法律错误，请求二审法院查明事实，依法改判。 赵汝兰、张杏军答辩称，上诉人的上诉状除第二项，原审法院判决赔偿数额计算错误外，其他我方认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法予以维持。 张洪伟答辩称，我对法律不太清楚，但我认为一审法院判我承担6000元的诉讼费不合理。其他的我也不太懂，也没有具体的答辩意见。 赵汝兰、张杏军向一审法院起诉请求：1、请求法院判令被告赔偿原告张杏军医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金、长期护理费、车辆损失等共计842402.43元；2、保留十年后的长期护理依赖及其他后续治疗费用的主张权利；3、请求法院判令被告赔偿原告赵汝兰医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等共计96338.28元；4、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：1、二原告系夫妻关系。2、辽Ａ×××××小型轿车登记车主为张金萍，实际车主为张洪伟，该车保险投保人为张洪伟。3、本起交通事故发生后，原告在住院治疗期间，被告保险公司、张洪伟为原告张杏军垫付135000元，为赵汝兰垫付30000元，共计165000元。4、原告于2020年8月份以机动车交通事故责任纠纷为由诉至法院。 一审法院认为，任县公安交通警察大队作出的第130526120200000078号道路交通事故认定书，认定事实清楚，适用法律正确，责任划分公平，予以确认。本起交通事故造成二原告受伤，入住邢台市人民医院治疗，张杏军花费医疗费215630.58元，赵汝兰花费医疗费36665.07元，以及根据原告申请本院委托邢台桥西司法医学鉴定中心作出的司法鉴定意见书，原告张杏军构成一个2级伤残，一个8级伤残，原告赵汝兰构成10级伤残，予以确认。二原告伤残赔偿金赔偿标准按2020年度城镇居民人均年可支配收入35738元计算，张杏军赔偿系数为93%、赵汝兰赔偿系数为10%计算。误工期、营养期、护理期分别按司法鉴定意见书评定标准计算，张杏军误工期、护理期、营养期均为211日，赵汝兰误工期为120日，护理期为60日，营养期为45日。误工费标准按农、林、牧、渔业年收入28201元计算，每天77元，护理费标准因原告张杏军住院期间由其长子张红耀、长女张红娟护理，张红耀月工资7000元，每天233元，张红娟按批发和零售业年收入56738元计算，每天155元。原告赵汝兰住院期间由其次女张丽娟护理，张丽娟月工资4950元，每天165元。住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天50元计算，营养费按每天20元计算。交通费因原告未提供票据，考虑原告张杏军住院时间较长，酌定张杏军为2000元，赵汝兰为500元。车损因原告未提供证据证明，依法不予支持。综上，二原告在本次交通事故中的具体损失为：张杏军，1、医疗费215630.58元；2、误工费16247元（211天×77元）；3、护理费60383元（68天×233元）+（68天×165元）+（143天×233元），大部分护理依赖费168460元（42115元×80%×5年）；4、营养费4220元（211元×20元）；5、住院伙食补助费3400元（68天×50元）；6、伤残赔偿金531781.44元（35738元×16年×93%）；7、精神损害抚慰金46500元（50000元×93%）；8、残疾辅助器具费5469元；9、交通费2000元；10、鉴定费2200元；以上损失共计1056291.02元。赵汝兰，1、医疗费36665.07元；2、误工费9240元（120天×77元）；3、护理费9900元（60天×165元）；4、营养费900元（45天×20元）；5、住院伙食补助费750元（15天×50元）；6、伤残赔偿金64328.4元（35788元×18年×10%）；7、精神损害抚慰金5000元（50000元×10%）；8、交通费500元；9、鉴定费1600元；以上损失共计128883.47元。二原告在住院期间被告保险公司、张洪伟为张杏军垫付135000元，被告保险公司为赵汝兰垫付30000元，应予分别扣除，原告张杏军实际损失为921291.02元，原告赵汝兰实际损失为98883.47元。因本起交通事实是机动车与非机动车之间发生，按责任事故比例被告应承担75%为宜。原告张杏军上述损失应由被告保险公司在交强险限额内赔偿原告60000元，剩余损失861291.02元，由被告保险公司在第三者商业险限额内赔偿原告645968.26元；原告赵汝兰上述损失应由被告保险公司在交强险限额内赔偿原告60000元，剩余损失29162.60元，由被告保险公司在第三者商业险限额内赔偿给原告。据此，本院为了保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，最高人民法院《关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，河北省实施《道路交通安全法》办法第五十八条第一款第三项之规定，一审判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决生效后五日内赔偿原告张杏军各项损失共计705968.26元；赔偿原告赵汝兰各项损失共计89162.60元；赔偿被告张洪伟垫付款5000元；二、驳回原告张杏军、赵汝兰的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取6580元，由被告张洪伟负担6000元，原告张杏军负担580元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。除误工费事实认定外，对一审法院查明的其他事实，本院予以确认。 本院认为，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。关于案涉车辆性质的认定，任县公安交通警察大队作出的第130526120200000078号道路交通事故认定书认定，张杏军驾驶的电动三轮车为非机动车，上诉人主张应认定为非机动车并提出鉴定，本院不予支持。本案系机动车与非机动车发生交通事故，双方负事故同等责任，一审法院认定机动车一方按75%承担赔偿责任并无不当。关于误工费和护理费，发生事故时，张杏军和赵汝兰均已超过60周岁，赵汝兰仅提交任县少宾机械设备经销部出具的误工证明，不足以证明其存在固定收入及因误工收入实际减少的事实，张杏军未提交证明证明其存在误工的事实，上诉人主张二人不应计算误工费，理由成立，本院依法予以支持。张杏军提交护理人员张红耀公司的营业执照、员工证明、工资表和停发工资证明，能够证明其护理期间因误工而减少收入，一审法院依据上述证据认定护理费并无不当。张杏军提交的襄都区云会肉门市营业执照、负责人宋会军身份证复印件及出具的证明，能够证明护理人员张红娟实际经营该肉门市，一审法院按批发零售业计算护理费并无不当。关于张杏军伤残鉴定，上诉人主张张杏军自身疾病对鉴定结论产生影响，张杏军住院期间不配合医院做必要的肌力测量，导致鉴定等级不合理，鉴定结论有瑕疵，但上诉人未提交证据证明上述主张，亦未提交证据推翻鉴定报告，故对其申请重新鉴定本院不予支持。关于精神抚慰金，本次事故造成张杏军一处2级伤残，一处8级伤残，造成赵汝兰一处10级伤残，一审法院认定张杏军精神抚慰金46500元，赵汝兰精神抚慰金5000元并无不当。上诉人对一审认定的其他各项损失数额没有异议，本院予以认定。综上，张杏军的损失总额为1056291.02-16247=1040044.02元，平安财保沈阳支公司在交强险限额内赔偿60000元，在商业三者险范围内赔偿（1040044.02-60000）×75%+60000=795033.02元，因平安财保沈阳支公司、张洪伟已垫付135000元，故平安财保沈阳支公司应赔偿张杏军795033.02-135000=660033.02元。赵汝兰的损失总额为128883.47-9240=119643.47元，平安财保沈阳支公司在交强险限额内赔偿60000元，在商业三者险范围内赔偿（119643.47-60000）×75%+60000=104732.60元，因平安财保沈阳支公司已垫付30000元，故平安财保沈阳支公司应赔偿赵汝兰104732.60-30000=74732.60元。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销河北省邢台市任泽区人民法院（2020）冀0505民初202号民事判决； 二、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决生效后五日内赔偿张杏军各项损失共计660033.02元；赔偿赵汝兰各项损失共计74732.60元；赔偿张洪伟垫付款5000元； 三、驳回张杏军、赵汝兰的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费负担不变；二审案件受理费13160元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 许易然 审 判 员 刘素娟 审 判 员 乔 鹏 二〇二一年三月二十九日 法官助理 赵佳慧 书 记 员 路敬贤