内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2021）内04民终194号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司，住所地山东省青岛市市**香港中路**。法定代表人：武长奎，经理。委托诉讼代理人：齐国玲，内蒙古法林律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭佳宁，内蒙古法林律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：田大雨，男，1990年7月15日出生，汉族，餐饮服务员，住吉林省榆树市。委托诉讼代理人：于东坡，内蒙古赤玉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：于宏伟，男，1964年9月26日出生，工人，住内蒙古自治区呼和浩特市。被上诉人（原审被告）：潘树军，男，1967年8月6日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区林西县。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司，，住所地内蒙古自治区通辽市科尔沁区明仁大街中段**法定代表人：卢风雨，总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司因与被上诉人田大雨、于宏伟、潘树军、原审被告中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区喀喇沁旗人民法院（2019）内0428民初1568号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司上诉称，请求二审法院依法撤销一审法院（2019）内0428民初1568号民事判决书第三项，依法改判上诉人不承担商业三者险部分超出约定比例的赔偿款合计78664.55元（202871.73元-124207.18元）。事实与理由：一审判决适用法律不当，判决有失公正。一、根据《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》第二章［机动车第三者责任保险］第二十三条规定，保险人依据被保险机动车一方在事故中所负的事故责任比例承担相应的赔偿责任。被保险人机动车一方负事故次要责任的，事故责任比例为30％。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内赔偿；（二）不足的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。保险合同中对于被保险车辆承担次要责任的，保险公司承担30％的赔偿责任，有明确的约定，法院判决应当依据合同约定判决赔偿。本次事故的发生是由于被上诉人于宏伟驾驶车辆过快，对于前方情况观察不够导致，被保险车辆在事故发生时已经处在停驶状态，不至于承担49％的赔偿比例。二、对于上诉人承担的责任比例的约定并非保险条款的免责条款，而是保险责任的一部分。上诉人无需对此进行提示和告知，只要被保险人投保，发生保险事故上诉人就应当按照保险责任的约定进行赔偿。况且在投保人投保时，投保单上已经单独记载了特别声明部分，要求投保人认真阅读条款，并对免责事由等进行了提示和说明，上诉人已经加附送达了保险条款，投保人已经知晓并在特别声明下方签字认可，说明投保人已经认可了投保单及条款内容，商业险不同于强制险，应当尊重合同约定。三、被上诉人田大雨的误工期经过法院委托鉴定为180日，法院判决按照鉴定前一日计算223天计算错误，应当予以纠正。综上所述，一审判决适用法律不当，请二审法院查清事实，支持上诉人的上诉请求。被上诉人田大雨辩称，一、原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，贵院应予以维持。二、上诉人认为“一审法院适用法律不当，判决有失公正”其上诉理由不能成立。1、上诉人引用的“中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款”是行业协会内部规范合同内容的指导性条款，在法院裁量具体案件中，可以参考，但不具有强制适用性。2、原审法院作出上诉人承担的责任比例，仍属承担次要责任，其赔偿数额未超过商业保险的赔偿限额。3、上诉人承担的责任比例的约定，属于格式条款，是保险公司规避自身责任的约定，应对被保险人进行必要的提示和告知，否则对被保险人不发生法律效力。另外，原审法院之所以如此确定上诉人承担责任的比例，主要是考虑到本案的具体情况。本案涉及的交通事故是2019年2月4日6时发生的，当天是除夕，是举国欢庆，家人团聚的日子。潘树军驾驶车辆不慎侧翻在喀旗高速路面，潘树军爬出车向过路车辆呼救，救助扔挤压在车里的妻子和孩子。但是经过的几十辆车都未停下，呼啸而过。等了许久，陆续停下3辆车，分别下来田大雨、于春录、张志永帮助潘树军实施救助，要扶正侧翻车辆，在扶的过程中，于宏伟驾驶车辆经过，发生了将田大雨、于春录撞伤，将张志永撞死的严重交通事故。于宏伟无赔偿能力，现已判刑入狱，时至今日，上述见义勇为者未得到于宏伟分文赔偿。原审法院依据法律及兼顾公平原则作出的判决，体现了法律的公正，即使田大雨最终无法全额拿到赔偿款项，也能让见义勇为者得到一些安慰，彰显了裁判的社会意义及示范作用。4、关于田大雨误工期的确定。之所以申请误工期鉴定，是由于田大雨无法确定伤情能否构成残疾等级，如果经鉴定未达到残疾等级，田大雨按鉴定的误工期主张赔偿，其主张能够有法律依据。如果构成伤残，田大雨有权依据《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》“当事人因伤致残的，误工时间可以计算至最终评定伤残的前一日”的规定，主张误工期限，确定误工费数额。综述，请求人民法院维持原始判决，依法驳回上诉人不合理的上诉请求。被上诉人于宏伟、潘树军未答辩。原审被告中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司未到庭陈述意见。田大雨向一审法院提出诉讼请求：依法判令赔偿原告医疗费179056.08元、伙食补助费4100元、交通费2000元、误工费33363.03元、营养费9000元、护理费12365.10元、辅助器具费800元、伤残赔偿金203910元和精神抚慰金9000元、二次手术费13000元，合计466594元。一审法院查明，2019年2月4日6时，被告潘树军驾驶×××号小型客车，沿G45大广高速由西向东行驶，行至喀喇沁旗路段，由于操作不当，车辆发生侧翻。后驾驶车辆路过的原告田大雨及张志永、于春录共同实施救助。此时，于宏伟驾驶的×××号小型轿车超速行驶，与正在救助×××号小型普通客车的原告田大雨及于春录、张志永相撞后，又与原告乘坐的×××号小轿车相撞。造成田大雨、于春录受伤，张志永抢救无效死亡，车辆不同程度的受损。此事故经内蒙古公安厅交通管理总队高速公路二支队喀喇沁旗大队认定于宏伟承担本次事故主要责任；潘树军承担本次事故次要责任；于春录、张志永、田大雨无责任。田大雨因此次事故受伤后，经赤峰市医院、吉林大学中日联谊医院、吉林省榆树市医院住院治疗41天，花医疗费179056.08元、交通费2000元、辅助器具费800元。在诉讼中原告申请对伤残等级、误工期、护理期、营养期以及二次手术费用进行鉴定。经法院委托赤峰学院附属医院司法鉴定中心进行鉴定。鉴定意见为：被鉴定人田大雨的损伤应评定为九级、十级伤残。被鉴定人田大雨所受损伤的误工期为180日左右，护理期为90日左右，营养期为90日左右。被鉴定人田大雨的损伤需行内固定物取出术，目前本地区三级医院费用为13000元左右。被告于宏伟驾驶的×××号小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司投保有交强险，此事故发生在保险期间。被告潘树军驾驶的×××号小型客车在中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司投保交强险及商业险（保额100万元），此事故发生在保险期间。一审法院认为，内蒙古公安厅交通管理总队高速公路二支队喀喇沁旗大队作出的责任认定正确，法院予以采纳。本次事故给原告造成的损失因被告于宏伟驾驶的×××号小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司投保有交强险，被告潘树军驾驶的×××号小型客车在在中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司投保交通险及商业险。首先应由以上两个保险公司在交强险限额内与其他两个案件（2019）内0428民初1569号、（2019）内0428刑初121号按比例分担，对潘树军应赔偿部分由中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在商业三者险范围内赔偿，仍不足部分由被告于宏伟、潘树军赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，一审法院判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司在交强险医疗费用项下赔偿原告田大雨人民币7564.28元，在死亡伤残项下赔偿原告田大雨人民币18720.86元，合计26285.14元。二、被告于宏伟赔偿原告田大雨人身伤亡损失人民币211152.20元。三、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在交强险医疗费用项下赔偿原告田大雨人民币7564.28元，在死亡伤残项下赔偿原告田大雨人民币18720.86元，在商业三者险范围内赔偿原告田大雨人身伤亡损失202871.73元，合计229156.87元。以上给付款项于判决生效后立即给付。二审经审理查明的事实，与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，涉案保险条款约定被保险机动车一方负事故次要责任的，责任比例为30%，该约定属于格式合同中免除保险人相应责任的免责条款，根据《中华人民共和国保险法》第十七条的规定，上诉人应提交证据证明其已就上述条款向投保人进行了提示和明确说明，否则相关条款不产生效力。上诉人在本案中未举证证明其已尽到提示、说明义务，故其该项上诉理由，不能成立，本院不予采纳。关于上诉人的责任比例问题，因田大雨系在除夕当日见义勇为受伤，肇事人无赔偿能力，为了体现保险公司应承担的社会责任，让受害人家庭感受到社会的温暖，为最大限度地维护受害人的利益，彰显法律维护社会的公平与正义，一审法院确定上诉人承担较高的责任比例并无不当。关于上诉人提出的田大雨的误工期间计算过长问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。一审法院计算误工期到定残前一日并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1767元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛分公司负担。本判决为终审判决。 审判长  邓宏涛 审判员  张伟波 审判员  韩尚达  二〇二一年三月十八日 书记员  齐向敏