四川省泸州市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）川05执复21号 复议申请人（申请执行人）：罗洪学，男，生于1968年8月4日，汉族，住四川省古蔺县。 委托诉讼代理人：陈刚，四川朝旭律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李盼，四川朝旭律师事务所律师。 被执行人：刘国和，男，生于1960年2月20日，汉族，住四川省泸州市江阳区。 被申请人：吴弟琼，女，生于1963年9月20日，汉族，住重庆市渝北区。 复议申请人罗洪学不服四川省古蔺县人民法院(2021)川0525执异2号执行裁定,向本院申请复议。本院受理后,依法组成合议庭进行审查。复议申请人罗洪学的委托诉讼代理人陈刚到庭参加了听证。本案现已审查终结。 四川省古蔺县人民法院在执行申请执行人罗洪学与被执行人刘国和、邻水县永生化工厂民间借贷纠纷一案中，罗洪学于2014年8月9日向古蔺县人民法院书面申请追加吴弟琼为本案被执行人，2014年8月15日以（2014）古蔺民执字第397、397-1号执行裁定书冻结吴弟琼在工行邻水古邻大道支行、建行重庆渝北城南支行银行存款。吴弟琼提出执行异议，经四川省古蔺县人民法院审查后作出（2009）泸古法原执行案号恢字第253恢1号执行裁定，驳回申请执行人罗洪学的请求追加吴弟琼为被执行人的申请。罗洪学不服，向本院申请复议。本院于2015年5月25日作出（2015）泸执复字第3号执行裁定书，裁定撤销（2009）泸古法原执行案号恢字第253恢1号执行裁定，发回重新审查。四川省古蔺县人民法院重新审查后，于2015年10月27日作出（2009）泸古法原执行案号恢字第253恢1-3号执行裁定。罗洪学不服，向本院申请复议。本院于2016年12月22日作出（2016）川05执复21号执行裁定书，撤销四川省古蔺县人民法院作出的（2009）泸古法原执行案号恢字第253恢1-3号执行裁定，发回重新审查。2021年1月18日四川省古蔺县人民法院再次作出了（2021）川0525执异2号执行裁定，罗洪学仍不服，遂向本院申请复议。 四川省古蔺县人民法院查明，2008年7月31日作出（2008）古蔺民初字第1120号民事判决：由被告邻水县永生化工厂在本判决生效之日起10内归还原告罗洪学的借款1402610.30元，并同时给付此款从2008年5月30日起至付清此款时止按银行同期商业贷款利率的4倍计算的利息。如被告邻水县永生化工厂不能清偿，则由被告刘国和对不能清偿的部分承担清偿责任。 2008年12月26日，吴弟琼与刘国和达成《邻水县永生化工厂整体转让协议》，协议约定由刘国和将其私营独资企业邻水县永生化工厂以零价格转让给吴弟琼，债务5550万元由吴弟琼负担，对罗洪学的债务在该5550万元债务内。2009年1月7日，邻水县永生化工厂以该厂已经转让给吴弟琼所有，且相应债务已经由吴弟琼新设立的公司负担并约定在五年内还清为由，申请注销邻水县永生化工厂，邻水县工商行政管理局于2009年1月12日受理并予以注销，同时收缴了印章。2009年1月15日，吴弟琼、张建、杨晓静作为股东，共计出资为100万元（其中吴弟琼出资85万元，杨晓静出资10万元，张建出资5万元）申请设立邻水县鑫旺化工有限公司，邻水县工商行政管理局受理后予以登记，该公司依法成立。2009年1月15日，吴弟琼承诺将自己整体转让取得的邻水县永生化工厂的所有厂房、机器设备等无偿提供给邻水县鑫旺化工有限公司使用。2009年11月12日，罗洪学、邻水县鑫旺化工有限公司（法定代表人吴弟琼）、吴弟琼达成了分期还款协议，协议载明：因邻水县永生化工厂企业亏损欠下巨额债务，生产经营已于2008年6月27日全面停止。为偿还债务，永生化工厂与各债权人代表及吴弟琼达成协议，决定将永生化工厂资产及负债整体零价格转让给吴弟琼，由吴弟琼以上述财产为条件成立新的公司负责经营、还债。现在新的公司即邻水县鑫旺化工有限公司业已成立，并接收了原永生化工厂的全部资产。说明前述情况后，三方达成了协议：1、债权人同意原永生厂的债务金额为1702610.30元，转由吴弟琼新设的鑫旺公司负责偿还。其余债务（包括债务利息、违约金等）债权人自愿放弃追偿。2、转让的债务由吴弟琼新设立的鑫旺公司在五年内分期偿还给债权人。2009年12月15日至31日前偿还债务的20%，以后每年12月15日至31日偿还债务的20%。3、债权人的债权在按本协议偿还的前提下不计算利息。如未按本约定偿还债权人，从约定的期限届满之日起按照每期未偿还的余额计算利息，利率为每月2%。若遇不可抗拒的重大自然灾害，导致债务人不能按期清偿债务时，债权人和债务人另行协商解决。4、为保证债权人债权的实现，鑫旺公司以其接收的原永生厂的全部资产作为抵押担保（注：邻水县农村信用合作联社抵押担保的部分的财产除外）。并由债权人代表和鑫旺公司代表一起到相关部门办理抵押登记，登记费用由鑫旺公司承担。除以上四条外，还就其他问题达成了协议6条，该协议共计10条。 另查明，2010年5月31日，邻水县人民法院受理了邻水县鑫旺化工有限公司破产清算一案，该院受理后，指定清算组作为该案的管理人进行财产清算。2011年12月24日，邻水县人民法院准许该清算组按照其制定的破产财产分配方案对破产财产进行分配。2012年2月6日，邻水县人民法院认定破产财产已经分配完毕，以（2010）邻水民破字第1-5号民事裁定书裁定：本案终结破产程序。在该破产清算中，罗洪学的债权属于破产债权，应受偿金额为172202.01元，但罗洪学至今未领取。 2011年6月30日，罗洪学以与邻水县鑫旺化工有限公司、吴弟琼签订的分期还款协议未履行为由，向古蔺县人民法院申请恢复对原判决[（2008）古蔺民初字第1120号]的执行，四川省古蔺县人民法院以（2009）泸古法原执行案号恢字第253号立案执行。 四川省古蔺县人民法院认为，在申请执行人罗洪学申请执行被执行人刘国和及邻水县永生化工厂的过程中，罗洪学自愿与邻水县鑫旺化工有限责任公司达成一致协议，由该公司承担邻水县永生化工厂对罗洪学的债务。依照《中华人民共和国民法典》第五百五十一条“债务人将债务的全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意”的规定，邻水县永生化工厂将其对罗洪学的债务转移给邻水县鑫旺化工有限责任公司已经罗洪学本人同意，应认定该债务已转移，新的债务人为邻水县鑫旺化工有限责任公司。现申请执行人罗洪学请求追加邻水县鑫旺化工有限责任公司法定代表人吴弟琼为被执行人，但其并不能提供证据证明吴弟琼对邻水县鑫旺化工有限责任公司应承担的债务有还款义务或者进行了担保。故罗洪学的请求不成立,本院不予支持。综上所述,依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十八条、第三十条规定，裁定：驳回罗洪学申请追加吴弟琼为被执行人的请求。 罗洪学向本院申请复议称，请求撤销四川省古蔺县人民法院（2021）川0525执异2号执行裁定，依法追加吴弟琼为（2008）古蔺民初字第1120号民事案件的被执行人，对申请执行人罗洪学履行归还借款1702610.30元本息的义务。事实与理由是：一是2008年12月26日刘国和享有的独资企业原邻水县永生化工厂价值6437.88万元，刘国和无偿转让给吴弟琼，吴弟琼以此成立新公司——邻水县鑫旺化工有限公司。罗洪学的债权在刘国和与吴弟琼转让邻水县永生化工厂时，是能足以受偿的，刘国和与吴弟琼的转让协议，应当视为是吴弟琼对于罗洪学债务的加入，至于她用无偿受让的资产再新成立邻水鑫旺化工有限公司经营，不管邻水县鑫旺化工有限公司是否破产，不影响吴弟琼对于罗洪学债务的承担。二是吴弟琼无偿受让原邻水县永生化工厂价值高达6437.88万元，吴弟琼是最终和最大受益人，在短短一年时间内，将资产消耗完毕并致公司破产，这明显是恶意无偿套取资产，损害他人权益，因此，理应将吴弟琼作为被执行人承担责任。 本院查明的事实与四川省古蔺县人民法院认定的事实一致。 本院认为，针对复议申请人的请求和理由，本案的争议焦点主要在于“刘国和与吴弟琼之间的转让协议，是否应当视为吴弟琼对于罗洪学债务的加入”？本案执行过程中，刘国和与吴弟琼先后于2008年12月26日签订了《邻水县永生化工厂整体转让协议》、于2009年1月20日签订《邻水县永生化工厂整体转让补充协议》，约定刘国和转给吴弟琼的债务由吴弟琼负责偿还。该两份协议形式上看属债务转移，但并未经债权人罗洪学同意，因此，对罗洪学并不产生约束力。此后在2009年11月12日，罗洪学作为债权人、邻水县鑫旺化工有限公司（法定代表人吴弟琼）、吴弟琼达成了“1、债权人同意原永生厂的债务金额为1702610.30元，转由吴弟琼新设的鑫旺公司负责偿还。其余债务（包括债务利息、违约金等）债权人自愿放弃追偿。2、转让的债务由吴弟琼新设立的鑫旺公司在五年内分期偿还给债权人”的《分期还款协议》，该协议形式上为分期还款协议，但从协议内容来看，实质为债权债务的转让协议，并有债权人罗洪学和债务受让人邻水县鑫旺化工有限公司法定代表人签名并加盖公司印章，足以说明是双方当事人的真实意思表示。因此，从该《分期还款协议》内容来看并无吴弟琼对于罗洪学债务的加入的意思表示，也无相应的形式要件和实质要件。因此，对复议申请人所称的申请理由依法不能成立。 综上所述，四川省古蔺县人民法院（2021）川0525执异2号执行裁定，认定事实清楚、适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项规定，裁定如下： 驳回罗洪学复议申请，维持四川省古蔺县人民法院（2021）川0525执异2号异议裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长 王 宏 审判员 张朝云 审判员 李国强 二〇二一年三月二十八日 书记员 饶 娟