青岛铁路运输法院行 政 裁 定 书（2021）鲁7102行初56号原告青岛市城阳区100福国际山庄业主委员会，住所地青岛市城阳区铁骑山路6号百福国际山庄。负责人杨琳，主任。委托诉讼代理人曹存召，山东诚功（城阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人崔琦，山东诚功（城阳）律师事务所实习律师。被告青岛市城阳区惜福镇街道办事处，住所地青岛市城阳区惜福镇驻地。负责人王冲，主任。委托诉讼代理人李卓林，山东蓝谷律师事务所律师。原告青岛市城阳区100福国际山庄业主委员会（以下简称100福业委会）诉被告青岛市城阳区惜福镇街道办事处（以下简称惜福镇街道办）不履行行政查处法定职责一案，于2020年11月30日向本院提起行政诉讼，经审前和解未果，本院于2021年1月11日立案后，同日，向被告惜福镇街道办送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2021年2月24日公开开庭审理了本案。原告100福业委会委托诉讼代理人曹存召、崔琦，被告惜福镇街道办出庭负责人赵世凯、委托诉讼代理人李卓林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告100福业委会认为被告惜福镇街道办未履行对百福国际山庄小区内开发商违建、违规使用房屋等行为进行管理的法定职责，构成不履行行政查处的行政不作为。原告100福业委会诉称，青岛市百福国际山庄开发商实施诸多侵犯业主合法权益的行为，侵占业主生活配套设施、私自改建百福山庄会所对外经营、违规办理房产证、违规变更物业用房位置等。原告作为业主的自治组织，为维护业主合法权益，多次向被告投诉开发商及物业的违法行为，要求被告履行对案涉小区内开发商违建、违规使用房屋行为进行管理的法定职责，但被告始终未履行法定职责，其行为已经构成行政不作为。原告诉至法院，请求依法判决：1.确认被告未依法履行行政查处的不作为行为违法，并判令其依法履行对案涉小区内开发商违建、违规使用房屋的行为进行管理的法定职责；2.本案诉讼费由被告承担。原告100福业委会向本院提交了以下证据：1.《关于对100福国际山庄小区业主委员会组成人员进行公示的公告》《业主委员会成立备案表》、（2019）鲁0214民初8520号民事判决。2.原告给被告负责人的情况反映信件、邮寄单、查看签收凭证、邮件全程跟踪查询信息。3.《中共城阳区委惜福镇街道工作委员会、城阳区惜福镇街道办事处部门基本信息》。4.20200053号《政府信息公开告知书》。5.《惜福镇街道2020年度重点工作完成情况、取得成效及2021年工作措施》。被告惜福镇街道办辩称：一、原告未就诉讼请求事项向被告提出申请，不符合《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条的规定；二、被告对违建、违规使用房屋等违法行为无查处职责，不具备原告诉讼请求事项的管理职责。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。被告惜福镇街道办未提交证据，向本院提交以下依据：《物业管理条例》第六十二条、第六十三条，《山东省物业管理条例》第五条，《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第四条，《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条，《青岛市城市管理相对集中行政处罚权条例》第五条。经审理查明，原告100福业委会于2020年9月6日通过EMS向被告惜福镇街道办主任邮寄信件，反映百福山庄小区物业公司不接受其监管、开发商侵占百福山庄小区配套设施、私自改建百福山庄会所对外经营、违规办理房产证、违规变更物业用房位置等问题，要求被告督促物业公司接受监管，并对开发商存在的违法行为进行监督管理。被告于2020年9月7日签收该邮件。原告认为被告至今未对其反映的情况进行管理，构成不履行行政查处的法定职责，遂提起本案诉讼。另查明，2017年12月21日，被告作出《关于对100福国际山庄小区业主委员会组成人员进行公示的公告》，认定原告的选举过程符合法定程序，原告成员资格符合有关规定，原告的选举形式真实有效，公示了原告成员名单及职责分工，该公告还载明：“二、自公示之日起，100福国际山庄小区业主委员会应按照《山东省物业管理条例》和《青岛市物业管理条例》的有关规定，正式履行职责并开展相关工作，自觉接受区物业主管部门和街道办事处，以及业主的监督管理。三、该小区业主委员会任期3年，任期内成员发生变化的应及时报区物业主管部门和街道办事处审查备案，任期届满前60日应组织换届改选。”2020年12月7日，原告作出《青岛市城阳区100福国际山庄业主大会会议决议公告》，公示了原告第三届业委会委员名单及职责分工，但该公示内容未经被告及区物业管理行政管理部门批准备案。再查明，城阳政务网所公开的政府信息显示，被告具有“4、搞好改革开放和经济、社会发展的统筹规划与组织协调；加强区域内的行政管理、服务和文化、教育、卫生。科技。计划生育等社会事务工作。5、加强城镇规划建设与管理，搞好基础设施建设，保护资源和生态环境，推进农村城市化进程”等职能。被告的内设机构综合行政执法办公室具有“发挥街道综合执法平台的作用，统一指导和协调辖区内派驻执法队伍和基层执法力量；组织辖区内部门派驻机构开展联合执法和排查等工作”等职能。被告的内设机构城市规划建设监督管理办公室具有“负责协调辖区内建筑工程的报批及建设等工作；负责棚户区和危房改造工作，做好土地征用等工作；负责重点项目建设服务等工作；做好房屋使用安全监督管理的有关工作，配合房产管理部门对辖区内房屋屋面的管理进行监督检查；协助有关部门做好房屋建筑拆除活动的具体工作”等职能。被告2021年的重点工作措施包括“大力推进三横四纵七条道路秩序整治，规范管理临街商户广告牌匾，严查污水排放、无证建设等违法活动，对新增违建‘零容忍’，高标准完成年度存量违法建筑拆除任务”。本院认为，本案的争议焦点问题有：一、案涉新一届业主委员会是否有权代表原告参与本案诉讼；二、被告是否适格。关于第一个争议焦点。本案中，被告以案涉新一届业主委员会未经其及城阳区物业主管部门备案为由，主张案涉新一届业主委员会无权代表原告参与本案诉讼。《物业管理条例》第十六条第一款规定，业主委员会应当自选举产生之日起30日内，向物业所在地的区、县人民政府房地产行政主管部门和街道办事处、乡镇人民政府备案。《山东省物业管理条例》第三十八条第一款规定，业主委员会由业主大会会议选举产生，由三人以上单数组成。业主委员会委员应当由物业管理区域内的业主担任，每届任期不超过五年，可连选连任。第三十九条规定，业主委员会应当自选举产生之日起三十日内，持下列资料向物业主管部门和街道办事处、乡（镇）人民政府备案：（一）业主大会会议决议；（二）业主大会议事规则；（三）管理规约；（四）业主委员会委员名单和基本情况；（五）法律、法规规定的其他资料。物业主管部门应当自收到前款规定资料之日起十日内，对符合条件的发给业主委员会备案证明，并出具业主委员会刻制印章证明。业主委员会应当依法刻制、使用、管理印章和开立账户。业主大会议事规则、管理规约、业主委员会委员发生变更的，业主委员会应当自变更之日起三十日内书面告知物业主管部门和街道办事处、乡（镇）人民政府。第四十一条规定，业主委员会任期届满六十日前，应当召开业主大会会议进行换届选举。业主委员会应当及时将业主委员会印章、档案资料以及属于全体业主的财物等移交给新一届业主委员会；不及时移交的，街道办事处、乡（镇）人民政府应当协调督促其移交。依照上述规定，业主委员会由业主大会会议选举产生，选举产生后应向物业主管部门和街道办事处、乡（镇）人民政府备案，有关事项发生变更的，应书面告知物业主管部门和街道办事处、乡（镇）人民政府。本案中，原告提交的证据可以证明其经选举成立后已向被告及城阳区物业主管部门备案，并于任期届满前依法提起本案诉讼，案涉新一届业主委员会系因上一届任期届满而换届选举产生，依照上述规定，属于业主委员会委员发生变更应书面告知相关备案部门的情形，被告及城阳区物业主管部门是否就新一届业主委员会批准备案，并不影响案涉新一届业主委员会执行原告的决定继续参与本案诉讼，故被告的上述主张不能成立，本院不予采纳。关于第二个争议焦点。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（二）项规定，提起行政诉讼要“有明确的被告”。所谓明确的被告，必须是适格的被告。对不履行法定职责行为提起诉讼的，享有相应法定职责而不依法履责的行政机关是适格被告。本案中，原告根据城阳政务网公开的被告职能部门信息及2021年的重点工作措施，依照《中华人民共和国城乡规划法》第六十条、第六十五条的规定，主张被告对其反映的百福山庄小区物业公司不接受其监管、开发商侵占百福山庄小区配套设施、私自改建百福山庄会所对外经营、违规办理房产证、违规变更物业用房位置等问题，应当履行立案调查等管理职责。《物业管理条例》第六十三条第一款规定，违反本条例的规定，有下列行为之一的，由县级以上地方人民政府房地产行政主管部门责令限期改正，给予警告，并按照本条第二款的规定处以罚款；所得收益，用于物业管理区域内物业共用部位、共用设施设备的维修、养护，剩余部分按照业主大会的决定使用：（一）擅自改变物业管理区域内按照规划建设的公共建筑和共用设施用途的；（二）擅自占用、挖掘物业管理区域内道路、场地，损害业主共同利益的；（三）擅自利用物业共用部位、共用设施设备进行经营的。《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设。《青岛市城市管理相对集中行政处罚权条例》第五条规定，市和各区城市管理行政执法机关集中行使下列职权……（二）依照城市规划管理方面法律、法规、规章的规定，查处有关违反城市规划管理规定的行为……（五）依照物业管理方面法律、法规、规章的规定，查处有关违反物业管理规定的行为。依照上述规定，本院认为，被告对原告所反映的案涉问题不具有查处职责，并非本案适格被告，依照《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（一）项，应当裁定驳回原告的起诉。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（二）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条第一款第(一)项的规定，裁定如下：驳回原告青岛市城阳区100福国际山庄业主委员会的起诉。案件受理费50元,退还原告青岛市城阳区100福国际山庄业主委员会。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于济南铁路运输中级法院。审 判 长  展晓文人民陪审员  王 群人民陪审员  李宗林二〇二一年三月十五日法官助理李欣书记员周敏