河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终3685号上诉人（原审原告、被告）：韦春平，男，1983年1月12日出生，汉族，住郑州市管城回族区。委托诉讼代理人：裴燕飞，北京市中闻（郑州）律师事务所律师。上诉人（原审被告、原告）：河南司法警官职业学院，住所地河南省郑州市郑东新区金水东路166号。法定代表人：袁理政，院长。委托诉讼代理人：赵孝兰，河南信心律师事务所律师。委托诉讼代理人：周福银，系学院职工。上诉人韦春平因与上诉人河南司法警官职业学院劳动争议一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初23746号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月8日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序由审判员独任审理，于2021年3月16日开庭进行了审理。上诉人韦春平的委托诉讼代理人裴燕飞，上诉人河南司法警官职业学院的委托诉讼代理人赵孝兰、周福银到庭参加诉讼。本案现已审理终结。韦春平上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判或发回重审。二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实错误，导致上诉人符合事实情况以及法律规定的诉讼请求没有得到支持。（一）关于最低工资加付的赔偿金，根据《劳动合同法》第八十五条的规定，上诉人有权要求其支付差额工资的赔偿金。（二）关于上诉人要求被上诉人支付未订立书面劳动合同二倍工资以及未签订无固定期限劳动合同的二倍工资。由于上诉人与被上诉人之间未签订劳动合同的状态一直存续，因此仲裁时效应当从其被违法辞退以后开始计算，上诉人在2019年4月被辞退后一直在向仲裁委以及法院主张其相关请求，因此其要求支付未订立书面劳动合同二倍工资仲裁时效没有超过。关于未签订无固定期限劳动合同，上诉人与被上诉人目前没有订立任何劳动合同，因此上诉要求的诉讼请求具有事实和法律依据。（三）关于上诉人要求的违法解除劳动合同的赔偿金，上诉人在一审时提交了相关的银行流水、计算依据以及表格，因此一审判决关于赔偿金的数额计算错误，应当依法改判。（四）上诉人要求被上诉人出具并送达解除劳动关系证明具有事实与法律依据，关于赔偿重新就业的损失，上诉人在被解聘之后一直没有找到新的工作，因此上诉人有权按照目前郑州市最低工资标准要求重新就业的损失。（五）关于上诉人主张的工作日延时加班工资、休息日加班工资等金额，上诉人在一审中已经提交了微信群聊天证据、被上诉人在仲裁中提交又撤回的考勤记录、干部巡查表等证据，更坚实的认定该事实，上诉人在一审以及仲裁时期申请的证人也可以对该事实进行证明。一审法院认为上诉人值班是正常的工作范围，没有事实与法律依据，属于事实认定错误。（六）关于上诉人要求的未能参加职业培训的补贴损失、一次性生育补贴损失，具有事实与法律依据。（七）关于上诉人要求被上诉人支付的坐班费、餐补、工会福利、冬季取暖补贴、工作性补贴、生活性补贴、物业补贴、公务通讯补贴、交通补贴、保留物价补贴、文明奖补贴的费用。现上诉人能够举证其劳动报酬与同职位、同工作内容的其他劳动者不同，如果要认定用人单位报酬分配合法，则需要由用人单位提供其他同岗位职工的工资报酬清单。因此一审法院认为无证据证明用人单位的报酬分配违法，属于事实认定错误。关于文明奖补贴，被上诉人可以获得文明奖是全体职工共同努力的结果，且根据《河南省文明单位建设管理条例》第二十九条、三十条的规定，获得文明奖的单位可以向员工发放物质奖励，上诉人也有证据证明被上诉人向其他职工发放了相关物质奖励，那么就应该同样向上诉人发放相关奖励。综上所述，请求判如所请。河南司法警官职业学校上诉请求：一、依法撤销一审判决书，发回重审或者查清事实后依法改判，支持上诉人的诉讼请求，维护上诉人的合法权益。二、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误和适用法律错误。首先，一审法院计算上诉人应补足低于最低工资标准的差额计算有误。仲裁委在计算被上诉人的该项请求时，依据双方提供的工资发放证明、银行流水等相关证据逐一罗列并最终裁决84058元，而一审法院在没有充分说明计算方法和依据的情况下，将被上诉人的该项请求变更84620元，上诉人认为一审法院的该项判决存在计算有误的情况。其次，一审法院对被上诉人诉请的失业保险金损失认定有误。最后，一审法院认定上诉人违法解除与被上诉人之间的劳动关系事实认定错误。上诉人与被上诉人是因订立劳动合同时所依据客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，才协商解除劳动合同，只因双方一直就劳动关系的存续和经济补偿金的数额没有达成一致意见，被上诉人一直在申请仲裁和提起诉讼，而且在经济补偿金额未协商一致前，拒绝接收上诉人出具的解除劳动合同的通知，后又以此为由要求上诉人支付经济赔偿金，属于恶意索赔，不构成《劳动合同法》第87条规定的因解除劳动合同的理由违法的违法解除，无须支付赔偿金。解除劳动关系的依据合法，程序瑕疵不应当构成违法解除劳动关系。请求判如所请。韦春平向一审法院起诉请求：1、学院向韦春平补发最低工资标准的差额工资84620元，并加付赔偿金84620元；2、学院向韦春平支付未订立书面劳动合同二倍工资7950元、未签订无固定期限劳动合同的二倍工资175324元；3、学院向韦春平支付违法解除劳动合同的经济补偿金29450元，并加付赔偿金58900元；4、学院向韦春平出具并送达解除劳动关系证明，并赔偿影响重新就业的损失17100元；5、学院向韦春平补发带薪年休假工资24878.4元，延时加班工资226470.6元，休息日加班工资257157.64元，并加付赔偿金483628.24元；6、学院向韦春平支付失业保险金损失36480元，未能参加职业培训的补贴损失4560元，一次性生育补贴损失2000元；7、学院向韦春平支付坐班费54900元、餐补139308.75元、工会福利17000元，冬季取暖补贴21000元，工作性补贴131577元，生活性补贴197457元，物业补贴29280元，公务通讯补贴14640元，交通补贴109800元，保留物价补贴6954元，文明奖补贴222162元；8、本案诉讼费由被告承担。河南司法警官职业学院向一审法院起诉请求：1、学院无须支付韦春平违法解除劳动合同赔偿金58900元；2、学院无需支付韦春平失业保险金待遇损失36480元；3、本案的诉讼费用由韦春平承担。原审查明：韦春平与学院于2004年9月至2019年11月12日期间存在劳动关系，双方均认可仲裁查明的银行流水清单。郑州市最低工资标准：2003年10月至2005年9月为380元/月，2005年10月至2007年9月为480元/月，2007年10月至2010年6月为650元/月，2010年7月至2011年9月为800元/月，2011年10月至2012年12月为1080元/月，2013年1月至2014年6月为1240元/月，2014年7月至2015年6月为1400元/月，2015年7月至2017年9月为1600元/月，2017年10月至2018年9月为1720元/月，2018年10月至今为1900元/月。郑州市劳动人事争议仲裁委员会郑劳人仲案字［2020］0180号仲裁裁决学院向韦春平出具解除劳动关系证明，并向韦春平支付最低工资差额84058元、违法解除劳动合同赔偿金58900元、失业保险金待遇损失36480元，共计179438元。双方均不服该仲裁裁决书结果，遂至本院起诉。以上案件事实由郑劳人仲案字【2019】0297号裁决书、（2019）豫0191民初27727号判决书、（2020）豫01民终1765号民事判决书、郑州市最低工资标准、郑劳人仲案字【2020】0180号裁决书及庭审笔录予以证明。对双方提交的其他证据，不足以证明其主张，均不予采信。原审认为：当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，对于工资差额部分，根据双方的流水明细显示，学院有些月份存在不发工资及实发工资低于郑州市最低工资标准的情形，经计算，在韦春平与学院劳动关系存续的期间，学院应支付韦春平差额工资合计84931元（最低工资标准减去实发工资，只取正数之和），故学院应在李涛诉讼请求范围内支付最低工资差额84620元。对于加付赔偿金，无证据表明劳动者向劳动行政部门主张权利，并由劳动行政部门责令用人单位限期支付，故该项主张，与法律规定的适用条件不符，本院不予支持。对于韦春平诉请的未订立书面劳动合同二倍工资7950元，韦春平与学院的劳动关系自2004年9月成立，该项诉请已超过仲裁时效期间，本院不予支持。关于未签订无固定期限劳动合同的二倍工资175324元，根据《劳动合同法》第十四条第三款的规定的“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”，学院一直未与韦春平签订书面劳动合同，自2009年1月起，视为双方已订立无固定期限劳动合同，应当按照无固定期限劳动合同的相关规定行使权利和履行义务，劳动者不能再主张该日起的二倍工资，故对于该项诉请，本院不予支持。对于韦春平诉请的违法解除劳动合同的赔偿金58900元，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，劳动合同订立时依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。从本案查明的事实看，确实存在一些客观因素导致双方之间的劳动合同无法继续履行，但用人单位在与劳动者协商过程中并未严格遵守法律规定进行，用人单位也没有举证证明其解除劳动关系的行为符合法律规定的程序性要求，因此本院认定用人单位解除劳动合同的行为违反法律规定。根据《劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违法解除或者终止劳动合同的，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照《劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准，二倍向劳动者支付赔偿金。由于韦春平离职前的月平均工资低于最低工资标准，以最低工资标准计算月平均工资，故韦春平的月平均工资为（1900＊12）/12=1900元，由于韦春平与学院的劳动关系存续15年零2个月，故学院应向韦春平支付58900（1900＊15.5＊2）元的赔偿金，由于本院已支持赔偿金，经济补偿金不再支持。对于韦春平诉请的学院向韦春平出具并送达解除劳动关系证明，郑州市中级人民法院（2020）豫01民终1765号生效判决认定韦春平与学院2004年9月至2019年11月12日期间存在劳动关系，故韦春平在本案中诉请学院送达解除劳动关系证明，因诉请未明确证明的具体内容，不具强制执行性，本院不予支持。对于韦春平要求的影响重新就业的损失17100元，由于韦春平并未提交有关损失的有效证据，故对该项诉请本院不予支持。对于韦春平诉请的学院向韦春平补发带薪年休假工资，《职工带薪年休假条例》第四条规定，职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的，不享受当年的年休假，学校职工每年都会享受寒暑假，且寒暑假的天数要高于年休假的天数，故对于该项诉请，本院不予支持。对于韦春平主张的延时加班工资、休息日加班工资、并加付赔偿金，劳动者韦春平提交的学管干部值班表显示，韦春平在2017年11月和12月，共值班7次，2018年11月，2019年1月共值班5次，该表为值班表，并不能证明韦春平加班的事实，且韦春平作为学院辅导员，工作性质决定了值班为其正常工作范围，韦春平提供的证据不足以证明其依法应当获得加班工资，故对于该项诉请，本院不予支持。对于韦春平诉请的学院向韦春平支付失业保险金损失36480元，根据《郑州市失业保险条例》（以下简称《条例》）第二十二条规定：失业人员所在用人单位和本人按照规定参加失业保险，并足额缴纳失业保险费满一年的，非因本人意愿中断就业的，已办理失业登记并由求职要求的，可以自办理失业登记手续的次月起，按月领取失业保险金，同时享受其他失业保险待遇。《条例》第二十四条规定：失业人员累计缴费时间满一年不足五年的，每满一年领取三个月的失业保险金，领取期限最长为十二个月；累计缴费时间满五年不足十年的，每满一年增领两个月的失业保险金，领取期限最长为十八个月；累计缴费时间十年以上的，每满一年增领一个月的失业保险金，领取期限最长为二十四个月。《条例》第二十五条规定，失业保险金按照当地最低工资标准的百分之八十确定。由于韦春平是被学院违法解除的劳动关系，并非以本人意愿中断就业，且学院并未为韦春平缴纳失业保险，故学院应向韦春平支付失业保险金损失36480（1900＊0.8＊24）元。关于韦春平主张的未能参加职业培训的补贴损失4560元，《条例》第三十条规定：“失业人员在领取失业保险金期间参加合法职业培训机构举办的职业培训的，经失业保险经办机构核准，可持培训费缴纳证明和结业证明向失业保险经办机构领取职业培训补贴。培训补贴按实际发生费用支付，但最多不超过三个月的失业保险金总额”，可见职业培训补贴的前提是参加了合法职业培训机构举办的职业培训的，劳动者并未提供其参加过合法职业培训的证据，故对于该项诉请，本院不予支持。关于韦春平主张的一次性生育补贴损失，《河南省职工生育保险办法》第十八条规定：男职工的配偶无工作单位，符合国家和省计划生育规定生育的，从生育保险基金中支付一次性生育补助金。韦春平并未提交有效证据证明其配偶无工作单位，故对于该项诉请，本院不予支持。对于韦春平诉请的学院支付坐班费54900元、餐补139308.75元、工会福利17000元、冬季取暖补贴21000元、工作性补贴131577元、生活性补贴197457元、物业补贴29280元、公务通讯补贴14640元、交通补贴109800元、保留物价补贴6954元、文明奖补贴222162元。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第四十六条规定“工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬”，第四十七条规定“用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平”，这是劳动法关于劳动者工资、劳动报酬待遇的基本原则，法律意义上的“同工同酬”并非指不同的劳动者在同一岗位工作即为“同工”标准，须获得完全相同的劳动报酬。对于用人单位而言，其结合劳动者的工龄、表现、学历、职称、业绩等内容，综合考量劳动者的具体报酬，属用人单位用工自主范畴，在无充分事实及法律依据证明用人单位的报酬分配原则违法的情况下，对于该项诉请，本院不予支持。关于工会福利、文明奖补贴，非法律强制性规定的用人单位必须支付的工资待遇项目，不予支持。对于学院各项诉请，前文已做分析，不再重复评判。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十八条、第八十五条、第八十七条，《河南省失业保险条例》第二十二条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、河南司法警官职业学院于本判决生效后十日内向韦春平支付工资差额84620元、赔偿金58900元、失业保险金损失36480元，合计180000元；二、驳回韦春平的其他诉讼请求；三、驳回河南司法警官职业学院的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由河南司法警官职业学院承担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为：当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。一审法院根据双方提供的证据，结合本案实情，判令河南司法警官职业学院向韦春平支付工资差额84620元、赔偿金58900元、失业保险金损失36480元并无不当。关于韦春平及河南司法警官职业学院二审所提各项上诉请求，一审法院已对双方相关诉请应否支持在事实和适用法律方面作出详细分析和评判，本院二审对此予以认可，不再重复评判。综上所述，河南司法警官职业学院、韦春平的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由河南司法警官职业学院负担10元，韦春平负担10元。本判决为终审判决。审判员 安 军二〇二一年三月二十五日书记员 王梦龙