陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)陕08民终627号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司清涧支公司，住所地陕西省清涧县。负责人：雷宇轩，该公司总经理。委托诉讼代理人：王凯，陕西阳达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王振刚，男，1971年5月23日出生，汉族，住陕西省清涧县宽州镇。被上诉人（原审被告）：张砖涛，女，1986年10月6日出生，汉族，住陕西省清涧县宽州镇。被上诉人（原审被告）：师涛涛，男，1986年9月17日出生，汉族，住陕西省清涧县宽州镇。上诉人中国人民财产保险股份有限公司清涧支公司（以下简称人民保险公司）因与被上诉人王振刚、张砖涛、师涛涛机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省清涧县人民法院（2020）陕0830民初926号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。人民保险公司上诉请求：1、撤销陕西省清涧县人民法院（2020）陕0830民初926号民事判决第一项、第三项；2、改判不支持王振刚的误工费、残疾赔偿金；3、改判鉴定费由张砖涛、师涛涛承担；4、本案一、二审诉讼费用由王振刚、张砖涛、师涛涛负担。事实与理由：1、一审判决王振刚误工费计算错误。王振刚未举证证明其在出院后持续误工，应当承担举证不能的不利后果，误工费应依法不予支持。即便支持，误工期也应当按照住院天数计算，或依据“人身损害误工期、护理期、营养期评定规范”规定的期限120-180天计算，一审判决以定残前一日计算误工费不合理。2、一审判决采纳证据错误。陕西榆林正大法医司法鉴定所在给王振刚作鉴定时未通知人民保险公司到场参加，剥夺了人民保险公司参与鉴定的权利，人民保险公司申请重新鉴定未被允许，请求二审法院准许重新鉴定。3、人民保险公司已经在保险合同限额内承担了足额的赔偿义务，一审判决鉴定费超出保险限额。4、依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条规定，人民保险公司不承担诉讼费。王振刚辩称：1、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日”。一审判决认定误工期至定残前一天正确。2、人民保险公司放弃鉴定前质证，视为对王振刚提供检材的认可，且没有提供否定鉴定意见的相关证据。现其以未参加鉴定质证，要求在二审进行重新鉴定的理由不能成立。3、一审判决人民保险公司承担鉴定费、诉讼费符合《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，人民保险公司的上诉理由不能成立。张砖涛辩称：1、张砖涛按照一审法院判决兑现了案款，人民保险公司上诉张砖涛没有事实和法律依据。2、一审法院判决王振刚误工费是正确的。3、鉴定意见系经人民法院委托由有资质的司法鉴定机构出具，一审法院按鉴定意见判决伤残费用并无不当。4、一审判决鉴定费用未超出保险限额，诉讼费应当由人民保险公司承担。师涛涛未答辩。王振刚向一审法院起诉请求：1、张砖涛、师涛涛、人民保险公司赔偿王振刚因交通事故产生的医疗费45076.03元、住院伙食补助费750元、营养费2100元、后续治疗费12000元、误工费71715元、护理费10815元、残疾赔偿金72196元、被扶养人生活费31743.9元、交通费3128元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3600元，共计258123.93元。2、本案一审诉讼费用由张砖涛、师涛涛、人民保险公司负担。一审法院认定事实：2019年10月18日7时14分，张砖涛驾驶陕AVZ5**号小型轿车在210国道475KM+500m路段处由东向南左转弯时，与公路上由南向北直行由贺润强驾驶的电动二轮摩托车发生碰撞，造成贺润强、车上乘员王振刚受伤和两车不同程度损坏的交通事故。王振刚被救护车送至清涧县人民医院救治，支付医疗费255.9元。当日，王振刚转入延安市人民医院住院治疗15天，诊断为：右胫骨开放粉碎性骨折、右腓骨粉碎性骨折、感音神经性聋（双），支付医疗费42230.13元。2019年12月3日及31日、2020年4月21日及8月18日，王振刚先后在延安市人民医院、清涧县人民医院复查，共支付门诊医疗费471元。清涧县公安局交通警察大队2019年10月28日第610830120190000092号道路交通事故认定书认定，张砖涛应承担事故全部责任，驾驶人贺润强、乘员王振刚无责任。2020年7月26日，经一审法院委托，陕西榆林正大法医司法鉴定所于2020年9月1日出具司法鉴定意见书一份，鉴定意见为“被鉴定人王振刚本次外伤，评定为十级伤残。后续治疗费需12000元。护理期90日，营养期90日。”陕AVZ5**号小型轿车所有人系师涛涛，其与张砖涛系夫妻关系，事发时由张砖涛驾驶。2019年6月26日，师涛涛为该车在人民保险公司投保机动车交通事故责任强制保险一份，保险期间自2019年6月27日0时起至2020年6月26日24时止，此次事故发生在保险期间内。事故发生后，张砖涛向王振刚赔偿43230.13元。另查明，王振刚之父王凯生于1949年1月25日，其母贺风琴生于1952年1月15日，二人共生育子女三人。王振刚之子王琪琪生于2005年1月8日。一审法院认为，依据《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》精神，王振刚赔偿项目及数额为：根据其提交的医疗费票据，认定其医疗费为42957.03元；王振刚住院15天，故住院伙食补助费为50元×15天=750元；后续治疗费为王振刚治疗伤情将必然发生的费用，依法应予以支持，根据其提交的鉴定意见书，认定后续治疗费为12000元；因鉴定意见并未明确写明是出院后的护理期和营养期，故认定其营养期共计90天，营养费为30元×90天=2700元，王振刚请求2100元不违反法律规定，应予以支持；陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业2019年平均工资为37522元，故护理费应为37522元÷365天×90天=9252元。因王振刚未提交证据证明其有固定收入，故应按照无固定收入计算误工费，因其系农村居民，无固定收入的农村居民误工费按照“陕西省城镇私营单位农、林、牧、渔业上一年度年平均工资31325元”计算，误工天数可以计算至定残前一天，从2019年10月18日至2020年8月31日为319天，故其误工费为31325元÷365天×319天=27377.19元。王振刚请求的交通费中包含治疗及做鉴定支出的交通费，交通费应是异地治疗转院所支出的费用，经查，王振刚从清涧转院到延安的交通费已由张砖涛负担，但考虑其复查及做鉴定的客观实际情况，其请求的交通费应予以支持，一审法院酌定为1000元。王振刚伤残等级为十级，陕西省2019年度城镇居民人均可支配收入为36098元，故其残疾赔偿金为36098元×20年×10％=72196元。被扶养人生活费应按照上一年度城镇居民人均消费性支出计算，2019年陕西省城镇居民人均消费性支出为23514元，故王凯生活费为23514元×【20年-（70岁-60岁）】年÷3人×10％＝7838元；贺风琴生活费为23514元×【20年-（67岁-60岁）】年÷3人×10％＝10189.4元；王琪琪生活费为23514元×（18岁-14岁）年÷2人×10％＝4702.8元；上述被扶养人生活费共计22730.2元；被扶养人生活费一并计入残疾赔偿金，故王振刚残疾赔偿金（含被扶养人生活费）为94926.2元。本次事故造成王振刚十级伤残，给其身心造成较大痛苦，且其在事故中无责任，故其请求的精神损害抚慰金5000元应予以支持。王振刚请求的鉴定费3600元系本次交通事故导致的客观费用，应予以支持，但其请求的鉴定拍片费用98元因无正规医疗门诊票据，依法不予支持。综上，王振刚因本次交通事故遭受的损失项目及数额分别为：医疗费42957.03元、住院伙食补助费750元、营养费2100元、后续治疗费12000元、护理费9252元、误工费27377.19元、交通费1000元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）94926.2元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3600元，共计198962.42元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，上述损失应先由人民保险公司在交强险责任限额范围内赔偿王振刚损失120000元；张砖涛对剩余部分75362.42元承担赔偿责任。因无证据证明师涛涛对损害的发生有过错，故其不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”，故王振刚请求的鉴定费应由人民保险公司承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，一审法院判决:1、人民保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿王振刚医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金等，共计120000元。2、张砖涛赔偿王振刚医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金等，共计75362.42元（已付43230.13元，尚需给付32132.29元）。3、鉴定费3600元，由人民保险公司承担。4、师涛涛不承担赔偿责任。5、驳回王振刚的其他诉讼请求。上述款项于一审判决生效后十日内兑现。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2583元，由王振刚负担391元，张砖涛负担842元，人民保险公司负担1350元。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实清楚，本院对一审查明事实予以确认。本院认为，关于误工费，王振刚因伤致残，持续误工，一审判决将王振刚误工时间计算至定残日前一天，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，人民保险公司有关一审判决计算误工时间不合理的上诉理由与法相悖，本院不予支持。关于鉴定问题。本案中，人民保险公司虽对鉴定意见有异议并申请重新鉴定，但其并未提交证据证明存在法定的应予重新鉴定的情形，也无有效证据否定该鉴定意见的证明力，故一审法院对人民保险公司的重新鉴定申请未予准许，并采信鉴定意见，认定王振刚的伤残等级并无不当。二审中，人民保险公司继续申请重新鉴定，但二审中，人民保险公司仍未提出足以反驳该鉴定意见的理由，也未提交有效证据否定该鉴定意见的证明力，故其重新鉴定申请，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定，予以驳回。关于鉴定费、诉讼费问题。鉴定费属于诉讼费用范畴，根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，诉讼费用由败诉方负担，部分胜诉，部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。人民保险公司不承担鉴定费、诉讼费的上诉理由与法相悖，本院不予支持。综上所述，人民保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1990元，由中国人民财产保险股份有限公司清涧支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 乔幼涛审 判 员 徐白江审 判 员 王 娟二〇二一年三月十日法官助理 梁生生书 记 员 田建伟