江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏09民终543号上诉人（原审原告）：宗开华，男，1965年10月30日生，汉族，住盐城市大丰区。被上诉人（原审被告）：盐城市大丰南亚阀门有限公司，统一社会信用代码91320982673928196E，住所地盐城市大丰区南阳镇工业集中区。法定代表人：王亚军，该公司总经理。委托诉讼代理人：史开敏，盐城市大丰区经济开发区法律服务所法律工作者。上诉人宗开华因与被上诉人盐城市大丰南亚阀门有限公司（以下简称南亚公司）劳动争议一案，不服江苏省盐城市大丰区人民法院(2020)苏0982民初407号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。宗开华上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审。2、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人在被上诉人南亚公司从2011年11月12日至2015年5月20日在岗时间是事实，2011年年11月12日至2012年8月31日被上诉人没有与上诉人订立劳动合同也是事实,那么一审法院确认上诉人在2011年11月12日2012年8月31日每天工作8小时，每周工作40小时没有事实和法律依据。2012年9月之后被上诉人南亚公司与上诉人只订立过一份劳动合同，订立劳动合同也没有给上诉人，被上诉人南亚公司在（2016）苏0982民初6253号案件中向法院提供的劳动合同与向大丰区劳动监察大队提供的劳动合同不一致，被上诉人南亚公司在（2016）苏0982民初6253号案件中没有把二份不同的劳动合同事件说清楚。在大丰区劳动监察大队王亚军陈述笔录中也没有陈述有二份劳动合同的情况。在（2016）苏0982民初6253号案件中，上诉人已将从2011年11月12日至2015年5月20日每天加班时间记录以及被上诉人南亚公司发放上诉人的工资清单都提供给法院，工资清单上的工资结构写得清清楚楚。在（2016）苏0982民初6253号案件中被上诉人南亚公司也认可上诉人的工资是基本工资2400元，加上加班加点工资，并认可8小时外加班加点工作是安每小时12元支付。事实证明，上诉人在被上诉人南亚公司每天工作时间以及每周工作时间远远超过。被上诉人南亚公司提供二份不真实的劳动合同约定工作时间，事实也证实一审确认上诉人自2011年11月12日至2013年8月9日在被上诉人南亚公司工作期间每天工作8小时，每周工作40小时，自2013年8月10日至2013年12月31日在被上诉人南亚公司工作期间每天工作8小时，每周工作48小时是完全错误。一审不确认014年1月1日至2014年12月31日每周工作时间也是错误的。综上，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。南亚公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。上诉人的上诉请求无事实和法律依据，请求二审依法驳回，维持一审判决。宗开华向一审法院起诉请求：1、依法确认原告在被告盐城市大丰南亚阀门有限公司2011年11月12日至2014年12月31日工作期间，每天平均工作时间为11.47小时，每周平均工作时间为78.4小时；2、本案的诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：原告宗开华于2011年11月12日进入被告单位从事油漆工工作。2012年9月10日，双方签订了劳动合同一份，约定劳动合同期限自2012年9月10日至2013年9月10日，每周一至周五工作，上午7时30分至11时30分，下午1时30分至5时30分，每周六、日为休息日。2013年4月30日，原、被告又签订了劳动合同一份，约定劳动合同期限自2013年8月10日起至2015年8月10日止，被告实行每天8小时工作制，每周一至周六工作，上午7时30分至11时30分，下午12时至4时，每周日为休息日。2015年5月20日，原告因颈椎间盘突出症前往原大丰市南阳镇卫生院住院治疗，住院至2015年5月30日。此后，原告未再为被告提供劳务。被告自2015年5月20日开始未再向原告发放工资，但仍为原告缴纳社会保险。2015年10月2日，被告向原告发出通知一份，载明：“宗开华同志你离开厂方不上岗四个月，现按照劳动法有关规定及厂规厂纪规定，要求你在本月4号前到厂方报到上岗，如不按通知来岗，作自动离厂处理。特此通知。”后原告未去上班。2016年3月23日，被告又向原告发出通知一份，载明：“宗开华我厂在2015年10月2日发给你的通知，要求到厂报到，但至今未来，现特发此通知，要求你在2016年3月28日前到厂报到上岗，不上岗也未办理离厂手续。如坚持不来就追究你不上岗企业代缴你的社会保险费，由你本人承担。后果自负。特此通知。”后原告仍未到被告处上班。2016年5月起，被告停止为原告缴纳社会保险。2016年7月28日，原告向盐城市大丰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，因受理已超过5日，征求原告意见是否同意由该委继续审理。原告表示不同意。2016年11月15日，原告向法院提出诉讼，该院经审理作出（2016）苏0982民初6253号民事判决书，认为“原、被告在协商一致的基础上签订了劳动合同，建立了劳动关系，原、被告均应依法享有相应的权利，履行相应的义务…因原告离职前系从事油漆工工作，且根据双方劳动合同约定，被告应在原告离职前为原告进行职业健康检查，结合职业健康检查的项目规定，该院对原告主张的检查费中2108.50元部分予以支持…自2015年10月5日起，根据原告陈述，其接到通知后系因被告未为其进行职业病检查、治疗、鉴定等提供协助而自己不愿回单位上班，但经该院释明后原告未能举证证实其住院治疗的疾病属疑似职业病范畴，亦未经相关机构确诊患有职业病，被告因此自2016年5月起停止为原告缴纳社会保险，终止与原告之间的劳动关系，经该院释明后，被告拒绝恢复与原告之间的劳动关系，原告亦拒绝变更诉讼请求，坚持主张被告终止劳动关系无效，要求继续履行原、被告之间的劳动关系并要求被告向其支付2015年10月5日以后的费用，本院依法不予支持”，遂判决：一、被告盐城市大丰南亚阀门有限公司向原告宗开华支付人民币10766.39元（加班加点工资3401.89元、离职前健康检查费2108.50元、病假工资1168元、生活费4088元），于本判决生效后十日内履行完毕。二、驳回原告宗开华的其他诉讼请求。宗开华不服该判决，向本院提起上诉，本院经审理作出（2017）苏09民终2582号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。2019年12月11日，因宗开华申请进行职业病诊断，江苏省疾病预防控制中心职业病防治所向宗开华发出《劳动仲裁建议书》，建议宗开华向用人单位所在地的劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年12月18日，原告向盐城市大丰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，因受理已超过5日，征求原告意见是否同意由该委继续审理。原告表示不同意。2020年1月10日，原告宗开华向该院提起诉讼。一审法院认为，关于原告要求确认在被告公司2011年11月12日至2014年12月31日期间的在岗工作时间的诉讼请求，根据《中华人民共和国职业病防治法》第四十九条规定，职业病诊断、鉴定过程中，在确认劳动者职业史、职业病危害接触史时，当事人对劳动关系、工种、工作岗位或者在岗时间有争议的，可以向当地的劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁；接到申请的劳动人事争议仲裁委员会应当受理，并在三十日内作出裁决。劳动者对仲裁裁决不服的，可以依法向人民法院提起诉讼。本案中，被告未能提供原告在职期间的所有考勤表，被告亦未能提供充分证据证明其具体的工作时间，该院结合原、被告签订的两份劳动合同、被告出具的2014年2月至2014年12月的考勤表、2014年1月至2014年12月的工资发放表、原告提交的油漆车间操作工自检单、自制的工资明细表等，综合认定：原告在2011年11月12日至2013年8月9日期间每周工作5天，每天工作8小时；原告在2013年8月10日起至2013年12月31日期间每周工作6天，每天工作8小时；原告在2014年1月至2014年12月期间工作339天，总工作时间为3467小时，平均每天工作时间为10.23小时。综上所述，一审法院依据《中华人民共和国职业病防治法》第四十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：确认宗开华自2011年11月12日至2013年8月9日在盐城市大丰南亚阀门有限公司工作期间每天工作8小时，每周工作40小时；自2013年8月10日至2013年12月31日在盐城市大丰南亚阀门有限公司工作期间每天工作8小时，每周工作48小时；自2014年1月1日至2014年12月31日在盐城市大丰南亚阀门有限公司工作期间平均每天工作10.23小时。案件受理费10元，由原、被告各负担5元。一审法院查明的事实有证据证实，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国职业病防治法》第四十九条规定，职业病诊断、鉴定过程中，在确认劳动者职业史、职业病危害接触史时，当事人对劳动关系、工种、工作岗位或者在岗时间有争议的，可以向当地的劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁；接到申请的劳动人事争议仲裁委员会应当受理，并在三十日内作出裁决。当事人在仲裁过程中对自己提出的主张，有责任提供证据。劳动者对仲裁裁决不服的，可以依法向人民法院提起诉讼。本案中，上诉人宗开华要求确认其在被上诉人南亚公司工作期间即2011年11月12日至2014年12月31日期间的在岗工作时间的诉讼请求，符合上述法律规定，依法应予受理。本案经审理，根据双方当事人签订的两份劳动合同、被上诉人出具的2014年2月至2014年12月的考勤表、2014年1月至2014年12月的工资发放表、上诉人宗开华提交的油漆车间操作工自检单、自制的工资明细表等相关证据，一审法院判决确定宗开华在南亚公司工作期间的在岗时间并无不当。上诉人所提出的上诉理由依据不足，本院依法不予支持。综上所述，宗开华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人宗开华负担。本判决为终审判决。审判长  冯殿明审判员  李汉林审判员  史宏春二〇二一年三月二十九日书记员  李 淼