山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终2113号 上诉人（原审原告）：齐萍，女，1968年12月27日出生，汉族，住青岛市市北区。 委托诉讼代理人：王**，青岛市北凯通法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：法琪琪，女，1980年5月18日出生，汉族，住青岛市胶州市。 委托诉讼代理人：赵一惠，山东德衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：褚英英，山东德衡律师事务所律师。 上诉人齐萍因与被上诉人法琪琪合伙协议纠纷一案，不服青岛市市北区人民法院（2020）鲁0203民初7566号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人齐萍及委托诉讼代理人王**，被上诉人法琪琪及委托诉讼代理人赵一惠，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 齐萍上诉请求：一、请求二审法院依法撤销一审判决并依法支持上诉人的诉讼请求，判令被上诉人返还上诉人投资款10万元及2019年应得利润5万元；二、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实错误，适用法律不当。2016年被上诉人找到上诉人，动员上诉人与其合伙开西饼店，经双方协商上诉人向西饼店投资10万元并于同年7月4日签订入伙协议书，上诉人于同日向被上诉人指定账户转入投资款10万元，被上诉人给上诉人开具收据。西饼店由被上诉人负责经营管理，上诉人不参与经营管理只在该店打工。2019年8、9月份被上诉人突然要求重新签订协议，条款变化较大，上诉人的权益无法保障，上诉人多次找被上诉人要求返还投资款及应得利润等，被上诉人以各种理由拒绝返还。另上诉人通过工商查询得知该西饼店系被上诉人一人所有个体工商户，并没有将上诉人作为合伙人给予工商登记备案，上诉人实属无奈。故向一审法院提起诉讼以维护上诉人的合法权益。而一审法院在事实清楚，证据充分情况下，一味偏袒被上诉人，以被上诉人提供的所谓“附件一”作为本案裁决的依据，如此重要附件竟然没有双方签字，特别是庭审中上诉人明确表示始终未见，并提出从纸张颜色深浅程度可以非常容易看出不是同一批，显然可以说与本合同不是同时形成。且本案之所以发生，是被上诉人要对入伙协议进行修改企图侵占上诉人投资款，上诉人不同意修改，多次协商无果，无奈提出诉讼维护自身合法权益。如有该附件被上诉人再提出修改入伙协议岂不是多此一举，该附件如生效就已经直接占有上诉人的投资款，也就更没有必要再搞出一个退伙协议----关于利润上诉人是根据历年来的平均主张，由于上诉人在经营活动中所处的地位无法提供，法庭可以要求被上诉人提供或对该西饼店2019年经营进行评估，而不应匆忙裁决剥夺上诉人应得利益。综上所述，一审法院审理存在诸多问题，希望二审法院查明事实，撤销一审判决并改判。 法琪琪辩称，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立。一、齐萍投入的10万元系乐琪琪西饼店给青岛丹香食品有限公司的加盟店投资款（特许加盟费），按照协议约定，此款不予返还。二、按照当事人双方签订《北岭丹香店退伙协议书》第一条约定，在原协议约定的入伙期间内退伙的，视为自愿放弃入伙期内的利润分配。所以齐萍向法琪琪主张利润分配，无相关依据。鉴于其已经获得的利润分配总额已达156331.31元，远高于其投资额，齐萍应该向法琪琪返还相关的利润分配。三、合伙关系应是合伙人之间共同出资、共同经营、共享利益、共担风险的关系。齐萍除了年终共收获了约156331.31元，每月还支取工资受益，既是投资，也解决了就业问题。但是在新冠疫情之时，店铺不能正常经营，在乐琪琪西饼店处于严重亏损状态时，齐萍提出退伙，也不继续在店铺工作。齐萍只想享受收益，无共担风险的意图，也违背了合伙的内核精神。综上所述，齐萍上诉无事实及法律依据，应驳回齐萍的诉讼请求。 齐萍向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令法琪琪立即返还齐萍投资款10万元及2019年应得利润5万元，共计15万元；2、本案诉讼费由法琪琪承担。 一审法院认定事实：2016年7月4日，齐萍与法琪琪签订《北岭丹香店入伙协议书》，约定：经过评估，北岭丹香店需要的启动资金预计为伍拾万元，由运营团队和非运营团队组成，法琪琪作为北岭丹香店的负责人，齐萍出资人民币壹拾万元属运营团队参与入伙，入伙协议期限根据北岭丹香店与青岛丹香食品有限公司签订的特许经营合同约定的期限执行；本协议签订后2日内，法琪琪将向齐萍提供的专门银行账户划转上述金额资金；法琪琪依约完成北岭丹香店顺利运作，青岛丹香食品有限公司对该门店实行独立核算，按实际投资金额产生的利润进行利润分配，按实际投资金额承担亏损风险，依照约定利润分配方案对运营团队和非运营团队进行利润分配（见附件1）。附件一为利润分配方案，约定：投资款（特许加盟费），特许加盟协议中，乙方为获得特许加盟权向甲方支付的投资款（特许加盟费500000元）为一次性总付费用，不可返还；合同期满，若投资方收到的累计分红大于投资款本金，原始投资款不予退还；合同期满，若投资方收到的累计分红小于投资款本金，累计分红金额与原始投资款本金的差以及原始投资款本金按照年利率6%的利息予以返还。同日，齐萍将100000元转至入伙协议书中指定账户。同日，齐萍与法琪琪签订《北岭丹香店退伙协议书》，约定：协议期间内，若齐萍要求提前撤出资金，应提前30天向法琪琪提出书面申请；齐萍在原协议约定的入伙期间内退伙的视为自愿放弃入伙期内的利润分配；合伙人退出，持股比例超过2/3的全体合伙人同意后方可退出，具体退回金额由合伙团队决定，其他合伙人享有优先购买权，具体成交金额由双方协商确定，运营团队股权和非运营团队股权将分开进行收购。2016年7月4日，青岛丹香食品有限公司与法琪琪签订《特许加盟合作协议》，约定法定代表人为法琪琪的被特许者使用丹香公司特许经营体系，特许经营期限为53个月自2016年7月4日至2020年12月3日；法琪琪应按照本协议约定向青岛丹香食品有限公司支付加盟店投资款（特许加盟费）伍拾万元，此投资款本金不予返还。 一审法院认为，依法成立的合同应当受到法律保护。齐萍与法琪琪于2016年7月4日签订的《入伙协议书》系当事人真实意思的表示，依法成立并生效。该协议书第二大项投资利润分配中2.1项利润分配中明确写明“（见附件1）”，现齐萍提交的入伙协议书未有附件1项亦不认可法琪琪提交的附件1，应由齐萍提交相应的证据证明，但齐萍未能举证证明，故一审法院依法认定法琪琪提交的附件1系双方合同中约定部分且对双方具有约束力，该附件1利润分配方案第1项对加盟款及投资款的返还均进行了约定，且根据法琪琪与青岛丹香食品有限公司签订的《特许加盟合作协议》约定的特许协议期限为2016年7月4日至2020年12月3日，该期限即为双方入伙协议期限，现齐萍主张要求返还投资款10万元的请求，不符合双方入伙协议的相关约定，对其主张一审法院不予支持。关于齐萍主张的支付2019年应得利润5万元的请求，齐萍并未能提交相应的证据，陈述是根据往年的经营情况得出齐萍应得利润为5万元，一审法院认为，齐萍的该项请求无事实及法律依据，一审法院依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回齐萍的全部诉讼请求。 二审审理期间，各方均未提交新证据。 二审经审理查明：一审法院查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案争议焦点在于：一、上诉人齐萍要求被上诉人法琪琪全额返还10万元投资款的请求是否具有相应的法律和事实依据；二、上诉人齐萍要求被上诉人法琪琪支付2019年利润5万元的请求是否具有相应的法律和事实依据。 关于焦点一、齐萍与法琪琪签订的《北岭丹香店入伙协议书》附件一约定：合同期满，若投资方收到的累计分红大于投资款本金，原始投资款不予退还。虽上诉人不认可该附件一的约定，但是其不能提交附件一，故上诉人齐萍应承担举证不能的不利后果。根据原审法院查明的事实，上诉人齐萍向被上诉人法琪琪交付了10万元款项用于投资西饼店。2016年至2018年上诉人齐萍共获得分红156331.31元。现，上诉人获得的分红款高于其投资款10万元。依据双方《北岭丹香店入伙协议书》附件一的约定，上诉人要求被上诉人返还投资款依据不足，本院不予支持。 关于焦点二、上诉人齐萍主张对合伙期间2019年的利润进行分红，则上诉人对于合伙体有利润可分配应负相应的举证责任，然上诉人齐萍现无法证明2019年有可分配利润，故对于上诉人齐萍主张2019年合伙体利润分红的诉请，本院不予支持。 需要指出的是，在合伙关系中，合伙各方履行合伙协议并出资后，该款项即为合伙体的财产，一方合伙人若意图收回投资款，理应遵循约定及我国法律关于退伙、结算的相关规定进行主张，故应当对所涉合伙的财产进行结算后分配相应财产和利润，上诉人现直接起诉要求由其他合伙人返还全部投资款及分配利润，显然不具备事实及法律依据。 综上所述，上诉人齐萍的上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3300元，由上诉人齐萍负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 唐明光 审 判 员 安太欣 审 判 员 卞冬冬 二〇二一年三月二十二日 法官助理 赵佩宇 书 记 员 张雨薇