新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新0106民初3096号   原告：杨志，男，1971年2月11日出生，汉族，住乌鲁木齐市头屯河区。   委托诉讼代理人：杨建强，新疆博耀律师事务所律师。   被告：尤灿煌，男，1988年1月2日出生，汉族，豪鑫建材商铺经营者，住乌鲁木齐市新市区。   委托诉讼代理人：凌云，新疆建盈律师事务所律师。   委托诉讼代理人：李秀梅，新疆建盈律师事务所律师。   被告：赵敬雄，男，1967年12月22日出生，汉族，住乌鲁木齐市头屯河区。   原告杨志与被告尤灿煌、赵敬雄提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨志及委托诉讼代理人杨建强，被告尤灿煌的委托诉讼代理人凌云、李秀梅，被告赵敬雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告杨志向本院提出诉讼请求：1．判令二被告支付医疗费434元（620元×70%）；2．判令二被告支付护理费20975.17元（67932元/年÷365天×161天×70%）；3．判令二被告支付住院伙食补助费924元（120元/天×11天×70%）；4．判令二被告支付营养费3342.50元（25元/天×191天×70%）；5．判令二被告支付误工费85166.67元（10000元÷30天×365天×70%）；6．判令二被告支付残疾赔偿金45869.60元（32764元/年×20年×10%×70%）7．判令二被告支付残疾器具补助费84元（120元×70%）；8．判令二被告支付鉴定费1127元（1610元×70%）；9．判令二被告支付交通费350元（500元×70%）。事实和理由：2019年4月7日，原告受被告赵敬雄的指派，到被告尤灿煌位于新疆乌鲁木齐市头屯河区黄山街510号库房仓库里搬运瓷砖。原告在搬运瓷砖过程中不慎从高处摔下受伤，后被送往新疆维吾尔自治区胸科医院（以下简称胸科医院）治疗，诊断为右侧股骨颈骨折。期间被告尤灿煌支付了医疗费。原告伤情经新疆祥云司法鉴定所鉴定为伤残十级。原告是受被告赵敬雄指示去给被告尤灿煌干活的，二被告对原告人身损害应当承担主要赔偿责任，原告自身也存在过错，自愿承担30%的责任。因原告与二被告协商赔偿事宜未果，为此诉至法院。   被告尤灿煌辩称，1．原告与我方之间不存在雇佣关系，我方将瓷砖搬运的劳务承包给被告赵敬雄，被告赵敬雄雇佣的原告进行搬运。我方没有对原告进行直接管理，也没有给原告发放工资。2.2019年4月7日，原告受伤，也是受被告赵敬雄的指派，被告尤灿煌毫不知情。被告尤灿煌与被告赵敬雄虽未签订合同，但双方有口头约定，约定将瓷砖的搬运工作承包给被告赵敬雄，被告赵敬雄不仅在被告尤灿煌的店面承揽活，还在其他店面揽活。3．原告的所有诉讼请求被告尤灿煌都不应该承担，如果判决我方承担，我方认为原告的第二、五、六、八项诉讼请求超出了法律规定，其他诉讼请求都是合理的。如果判我方承担责任也应该按比例划分责任。被告赵敬雄的责任远远大于我方责任。我方认为原告在我们仓库受伤。我方已帮原告垫付了22802.7元的医疗费，如果我方担责，要求将该笔款项进行扣减。   被告赵敬雄辩称，请求驳回原告全部诉讼请求。我与原告之间不存在雇佣关系。被告尤灿煌需要多少人干活，被告尤灿煌通知我，我再通知原告他们去干活。被告尤灿煌确实把干活的所有人的工资发给我，我再转发给所有干活的人。因为搬运需要合作，需要大家一起协作完成，我也是其中一个干活的，与原告之间并不存在雇佣关系。   本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。   本院经审理认定事实如下：2019年4月7日，原告杨志受被告赵敬雄的指派到被告尤灿煌的仓库搬运瓷砖。在搬砖过程中，原告杨志从高处瓷砖垛子上摔下后受伤。同日，被送往胸科医院治疗。经胸科医院诊断，原告杨志系右侧股骨颈骨折。后原告杨志在胸科医院住院11天，于2019年4月18日出院。出院记录显示：患者杨志，入院日期2019年4月7日，出院日期2019年4月18日，入院诊断：右侧股骨颈骨折，出院诊断：右侧股骨颈骨折；……出院医嘱：1．注意休息、加强营养，扶拐适当运动，禁止右下肢负重，避免剧烈运动；2．补充钙剂，康复功能锻炼，防止废用性骨质疏松；3．术后两周、1个月，3个月，半年、一年定期复查X线，CT检查；4．门诊随访，如有不适随时复诊……。2019年4月18日，由胸科医院向原告出具《诊断证明书》1份，载明：“姓名杨志，年龄48岁，性别男，族别汉族，诊断：右侧股骨颈骨折术后，建议：1．绝对避免负重半年，非负重功能锻炼；2．口服钙剂，定期复查；3．全休叁月…．．”。原告杨志在住院期间，共计花费医疗费22802.7元，均已由被告尤灿煌支付完毕。原告杨志同意将上述被告尤灿煌已支付款项进行最终冲抵。   2019年10月7日，原告在胸科医院复查，产生检查费832.20元；2019年10月8日，原告在胸科医院复查，产生检查费357元。截至2019年10月8日，原告共计产生后期复查费1189.20元（832.20元＋357元）。   2019年9月10日，原告杨志自行委托新疆祥云司法鉴定所对杨志的伤残进行鉴定，鉴定结论为杨志的伤残程度为十级伤残。产生鉴定费1610元。本案在庭审过程中，被告尤灿煌对原告杨志提供的由新疆祥云司法鉴定所出具的司法鉴定书的真实性、合法性、关联性均不认可，并申请对原告杨志的伤残等级进行重新鉴定。经原告杨志、被告尤灿煌、被告赵敬雄协商一致，由本院通过摇号的方式选取了新疆美愿双语司法鉴定所对原告杨志的伤残等级进行重新鉴定。2020年12月18日，新疆美愿双语司法鉴定所作出编号为美愿司鉴（2020）法临鉴字第266号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人杨志右下肢的损伤评定为10（十）级伤残。   上述事实有原告提供的住院病案首页、住院证、出院记录、住院病例、诊断证明书、新疆祥云司法鉴定所收据、住院收费票据、门诊收费票据，交通费票据、证人证言，被告尤灿煌提供的结算单、考勤表、微信转账截图、工资单、5月份汇款记录，新疆美愿双语司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》，当事人陈述及本案庭审笔录存卷为证。   本院认为，本案争议焦点为：1．关于原告杨志的各项损失数额如何认定的问题；2．本案责任如何承担的问题。   一、关于原告杨志的各项损失数额如何认定的问题；   （一）关于医疗费，原告住院期间产生医疗费22802.70元，出院后产生复查费1189.20元，出院后的复查费原告只主张了620元。综上，原告杨志共计产生医疗费23422.70元（22802.70元+620元）。（二）关于护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止……。”本案中，原告杨志住院11天，医疗机构未出具护理意见，本院综合考虑原告伤情，酌定原告住院期间需要陪护一人。在原告未能举证证明其护理人员的身份及工资标准，应参照本院所在地上一年度职工平均工资计算护理费，现原告以2017年度在岗职工年平均工资为计算标准未超出法律规定，故护理费应为2047.27元（67932元/年÷365天×11天）；（三）关于住院伙食补助费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”原告住院11天，产生伙食补助费为1320元（120元/天×11天）；（四）关于营养费，原告的出院医嘱写明：“注意休息，加强营养……”。本院综合原告伤情，酌定营养费为3000元；（五）关于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，原告向本院提交的诊断证明书中，载明全休叁月，故本院认定原告的误工天数为101天（住院11天+全休90天）。因原告提供的证据无法证明其平均月工资标准为10000元，故本院参照新疆维吾尔自治区2019年度在岗职工年平均工资82052元计算误工损失，即22704.80元（82052元/年÷365天×101天）；（六）关于伤残赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定：“伤残赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算……。”本案中，经鉴定，原告系十级伤残，未满六十周岁，本院认为，原告以2018年度城镇居民家庭年人均可支配收入为计算标准未超出法律规定，故伤残赔偿金认定为65528元（32764元/年×20年×10%）；（七）关于残疾器具补助费，因出院医嘱显示原告需扶拐适当运动，原告以120元为标准主张符合市场标准，故认定残疾器具补助费为120元；（八）关于鉴定费，原告起诉的鉴定费1610元，系其第一次在新疆祥云司法鉴定所作出的，其鉴定结论与被告尤灿煌申请重新作出的鉴定结论一致，原告杨志的伤残等级均为伤残十级。故本院认定鉴定费为1610元。本院在审理过程中，被告尤灿煌申请对原告杨志的伤残等级进行重新鉴定，由此产生的鉴定费由被告尤灿煌自行承担；（九）关于交通费，综合原告伤情及复查情况，本院酌定交通费为350元。综上，原告杨志的各项损失共计120102.77元。   二、关于责任如何划分。   关于责任划分的问题，主要争议集中在原告杨志与被告尤灿煌存在雇佣关系还是与被告赵敬雄之间存在雇佣关系。本院认为，所谓雇佣关系，是指受雇人向雇佣人提供劳务，雇佣人支付相应报酬形成权利义务关系。本案中，原告杨志与被告赵敬雄均认可杨志的工资是由被告赵敬雄发放。原告提供的证人杨先锋出庭作证称其与原告杨志均是受被告赵敬雄的管理，干活均是受被告赵敬雄的指派，工资均是由被告赵敬雄发放。且其陈述原告与其工资均不固定，4月至11月期间会高一些，冬天会低一点。法庭询问证人杨先锋：“如果请假需不需要给赵敬雄说？”证人杨先锋回答：“需要。”原告杨志与被告赵敬雄对上述证人杨先锋的证人证言均认可。通过上述证人杨先锋证言可证实，原告杨志平时工作是受被告赵敬雄的指派，工资均由赵敬雄发放。故原告杨志与被告赵敬雄之间存在雇佣关系。原告杨志在从事被告赵敬雄指派的雇佣活动中遭受人身损害，雇主赵敬雄应当承担赔偿责任。被告赵敬雄辩称，其与原告均是干活的，不存在雇佣关系，只是搬运工作需要合作才能完成，双方只是协作关系，其未从中盈利。本院认为，被告赵敬雄是否在雇佣过程中盈利的举证责任在其个人，被告赵敬雄未提供证据证明其上述辩称意见。通过被告尤灿煌向本院提供的工资表、考勤表、工资结算表及打款凭证，可证实原告杨志的工作是受被告赵敬雄的管理，工资均由其发放的事实。故本院对被告赵敬雄的上述辩论意见，不予采信。被告尤灿煌对原告杨志没有进行管理，也并未直接向其发放工资，故被告尤灿煌与原告杨志之间不存在雇佣关系。   关于原告杨志对此次事故的发生是否存在过错的问题。本院认为，在庭审中，原告杨志自述从事搬运工作已有4、5年的时间，其应明知所从事行业的潜在危险性。本次事故中，原告站在高处从事雇佣活动，未尽到自身注意义务，从高处摔下，其对损害后果的发生存在一定过错。关于被告尤灿煌在本案中是否存在过错的问题。本院认为，原告杨志在被告尤灿煌的库房从事搬砖劳动，尤灿煌作为瓷砖所有人应对高处搬砖人员采取相应保护措施或安排人员看护现场等安全注意义务。本案中被告尤灿煌未尽到上述义务，造成原告从几米高的瓷砖垛子上掉下后摔伤，其对损害后果的发生也存在一定过错。综合考虑各方当事人的过错及案件的实际情况，本院酌情认定原告杨志因本起事故造成的损失由被告赵敬雄承担40%的赔偿责任，即被告赵敬雄赔偿原告杨志48041.11元（120102.77元×40%），上述费用包括被告赵敬雄赔偿原告杨志医疗费9369.08元（23422.7元×40%），赔偿原告护理费818.91元（2047.27元×40%），赔偿原告住院伙食补助费528元（1320元×40%），赔偿原告营养费1200元（3000元×40%），赔偿原告误工费9081.92元（22704.8元×40%），赔偿原告伤残赔偿金26211.2元（65528元×40%），赔偿原告残疾器具补助费48元（120元×40%），赔偿原告鉴定费644元（1610元×40%），赔偿原告交通费140元（350元×40%）。由原告杨志承担40%的责任。由被告尤灿煌承担20%的赔偿责任，即赔偿24020.55元（120102.77元×20%），上述费用包括被告尤灿煌赔偿原告杨志医疗费4684.54元（23422.7元×20%），赔偿原告护理费409.45元（2047.27元×20%），赔偿原告住院伙食补助费264元（1320元×20%），赔偿原告营养费600元（3000元×20%），赔偿原告误工费4540.96元（22704.8元×20%），赔偿原告伤残赔偿金13105.6元（65528元×20%），赔偿原告残疾器具补助费24元（120元×20%），赔偿原告鉴定费322元（1610元×20%），赔偿原告交通费70元（350元×20%）。对于被告尤灿煌已支付的22802.7元的费用，应予扣减。对原告主张的各项损失数额超出本院上述认定数额的部分，本院不予支持。   综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条的规定，判决如下：   一、被告赵敬雄赔偿原告杨志医疗费9369.08元；   二、被告赵敬雄赔偿原告杨志护理费818.91元；   三、被告赵敬雄赔偿原告杨志住院伙食补助费528元；   四、被告赵敬雄赔偿原告杨志营养费1200元；   五、被告赵敬雄赔偿原告杨志误工费9081.92元；   六、被告赵敬雄赔偿原告杨志伤残赔偿金26211.2元；   七、被告赵敬雄赔偿原告杨志残疾器具补助费48元；   八、被告赵敬雄赔偿原告杨志鉴定费644元；   九、被告赵敬雄赔偿原告杨志交通费140元；   十、被告尤灿煌赔偿原告杨志医疗费4684.54元；   十一、被告尤灿煌赔偿原告杨志护理费409.45元；   十二、被告尤灿煌赔偿原告杨志住院伙食补助费264元；   十三、被告尤灿煌赔偿原告杨志营养费600元；   十四、被告尤灿煌赔偿原告杨志误工费4540.96元；   十五、被告尤灿煌赔偿原告杨志伤残赔偿金13105.6元；   十六、被告尤灿煌赔偿原告杨志残疾器具补助费24元；   十七、被告尤灿煌赔偿原告杨志鉴定费322元；   十八、被告尤灿煌赔偿原告杨志交通费70元。   上述被告赵敬雄给付款项合计48041.11元，于本判决生效后十日内向原告杨志支付完毕。上述被告尤灿煌给付款项合计24020.55元，与尤灿煌已支付的款项进行相互折抵后，被告尤灿煌实际应给付原告杨志1217.85元（24020.55元-22802.70元），于本判决生效后十日内向原告杨志支付完毕。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费3465.46元，减半收取计1732.73元（原告杨志已预交3465.46元），由原告杨志负担1193.51元，由被告尤灿煌负担13.34元，由被告赵敬雄负担525.88元。由本院向原告杨志退回1732.73元。   如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。   审  判  员   芮雪   二 〇 二 一 年 三 月 十 八 日   书  记  员   许涛