贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)黔23民终549号 上诉人（原审原告）：宋庆春，男，1973年1月17日生，汉族，住贵州省兴义市。 被上诉人（原审被告）：贵州省万鑫房地产开发有限公司，住所地：贵州省兴义市兴泰新区民航大道万鑫黄金城1-3-1号。 法定代表人：叶谷修，系该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：徐昌兴，贵州权衡律师事务所律师。 上诉人宋庆春因与被上诉人贵州省万鑫房地产开发有限公司（以下简称“万鑫房开”）商品房预售合同纠纷一案，不服贵州省兴义市人民法院（2020）黔2301民初8282号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 宋庆春上诉请求：1.撤销原判，改判支持宋庆春的一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费由万鑫房开承担。事实和理由：《中华人民共和国合同法》第117条规定：“……当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任”。同时，最高人民法院出台的《关于依法妥善审理涉新冠疫情民事案件若干问题指导意见一》第二条规定：“对于受疫情或者疫情防控措施直接影响而产生的民事纠纷，符合不可抗力法定要件的，适用……《中华人民共和国合同法》第一百一十七条等规定妥善处理”。本案双方约定的交房时间是2019年12月30日，而疫情出现于2020年1月底左右，即在新冠病毒出现之前万鑫房开已经违约，故不能以疫情作为不可抗力的免责事由。一审法院忽略了合同法117条的规定，错误适用法律，判决驳回宋庆春的诉讼请求错误，望二审法院予以改判。 万鑫房开辩称：一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，应当予以维持。 宋庆春向一审法院起诉请求：1.判决解除宋庆春与万鑫房开2018年9月10日签订的《商品房买卖合同》（合同编号：2018015918）；2.判决万鑫房开退还宋庆春购房款593415元、公共维修基金及工本费7992元，合计601407元；3.判决万鑫房开以601407元为基数，从2018年9月10日起按照中国人民银行同期同类贷款年利率6%支付宋庆春利息损失至款项付清为止；4.判决万鑫房开支付宋庆春逾期交房的违约金11868元；5.诉讼费由万鑫房开承担。 一审法院认定事实：2018年9月10日，宋庆春作为买受人、万鑫房开作为出卖人签订《商品房买卖合同》，约定：宋庆春购买由万鑫房开开发建设的位于兴义市新泰新区在建的三幢15-10号房屋一套，建筑面积为131.87㎡，全款购房，房屋总价款为593415元，约定交房时间为2019年12月30日，逾期交房责任为：（1）逾期在90日之内，自约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付已交付房价款万分之2的违约金，并于该商品房实际交付之日起30日内向买受人支付违约金，合同继续履行；（2）逾期超过90日后，买受人有权退房。买受人退房的，应当书面通知出卖人。出卖人应当自收到退房通知之日起30日内退还全部已付款，并按照买受人全部已付款的2%向买受人支付违约金。合同签订后，宋庆春已按合同约定支付了全部房屋总价款593415元及公共维修基金及工本费7992元。 另查明，案涉工程于2020年6月2日完成竣工验收备案登记手续，经验收合格。2020年6月3日，万鑫房开公司通过电话通知方式通知宋庆春交房，于6月4日，在《黔西南州日报》上发出“交房通知”，于6月5日通过短信方式向宋庆春书面通知交房。2020年6月10日，宋庆春通过与万鑫房开法定代表人叶谷修微信聊天的方式书面提出解除合同申请。 再查明，2020年1月24日贵州省启动“新冠肺炎”防控公共卫生事件一级响应，2020年2月24日，贵州省兴义市住房和城乡建设局发出“兴市住建字［2020］26号”文件，第三条“由于“新冠肺炎”疫情下停工停产导致商品房不能如期交付的，各房开公司要及时与购买人作好沟通，并积极组织施工，在疫情不出现反复的情况下，逾期交房时间不得晚于合同约定时间的90天”。 一审法院认为，关于双方签订的《商品房买卖合同》能否解除的问题。依法成立的合同，对双方具有约束力，2018年9月10日双方签订《商品房买卖合同》后，宋庆春作为买受人已按合同约定支付了全部购房款，完全履行了合同约定的义务，万鑫房开作为出卖人未按照合同约定于2019年12月30日交房，已违反合同的约定，构成违约，根据该合同约定，宋庆春自逾期交房90日之后即2020年3月29日后享有单方解除权。2020年1月24日，贵州省启动“新冠肺炎”防控公共卫生事件一级响应，该公共卫生事件属于不可抗力情形，根据最高人民法院印发《关于依法妥善审理涉新冠肺炎疫情民事案件若干问题的指导意见（二）》的通知第4条规定：“疫情或者疫情防控措施导致出卖人不能按照商品房买卖合同约定的期限交付房屋，或者导致买受人不能按照约定的期限支付购房款，当事人请求解除合同，由对方当事人承担违约责任的，人民法院不予支持”。另依据贵州省兴义市住房和城乡建设局于2020年2月24日发出的“兴市住建字［2020］26号”文件第三条：“由于“新冠肺炎”疫情下停工停产导致商品房不能如期交付的，各房开公司要及时与购买人作好沟通，并积极组织施工，在疫情不出现反复的情况下，逾期交房时间不得晚于合同约定时间的90天”，故由于该不可抗力因素的影响可扣除的时间为90天（2020年1月24日至2020年4月22日），即宋庆春在2020年6月21日后享有解除权，因万鑫房开公司已于2020年6月3日、6月4日、6月5日等通过电话等多种方式通知宋庆春交房，万鑫房开公司通知交房时宋庆春尚未取得单方解除权，故对其关于解除合同、退还购房款及利息损失的诉请，法院不予支持。 关于是否应该支付逾期交房违约金的问题。万鑫房开公司未按照合同约定于2019年12月30日交房，已构成违约，应承担违约责任，按照《商品房买卖合同》第十三条第一款第（2）项约定，万鑫房开公司应向宋庆春支付自2019年12月31日至2020年6月3日止期间的逾期交房违约金，但应当扣除因不可抗力因素所中断的期间。同时，根据该条约定，违约金标准为已付房款的日万分之二，故万鑫房开公司应向宋庆春支付逾期交房违约金7833.08元=593415.00元（已付房款）×0.0002×66天（扣除疫情影响因素90天）。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百一十七条、第一百三十条之规定，作如下判决：一、限贵州省万鑫房地产开发有限公司于判决生效后十日内支付宋庆春逾期交房违约金7833.08元。二、驳回宋庆春其余诉讼请求。诉讼费（其中案件受理费9932元，减半收取4966元，保全费3620元）共计8586元），由贵州省万鑫房地产开发有限公司负担1586元，由宋庆春负担7000元。 本案二审期间，当事人均未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，万鑫房开公司未按照合同约定于2019年12月30日交房，已构成违约，应承担违约责任。一审判决万鑫房开公司支付逾期交房的违约金并无不当。 关于是否可解除合同的问题，宋庆春诉请解除合同，根据《最高人民法院印发《关于依法妥善审理涉新冠肺炎疫情民事案件若干问题的指导意见（一）》的通知》：“受疫情或者疫情防控措施直接影响而产生的合同纠纷案件，除当事人另有约定外，在适用法律时，应当综合考量疫情对不同地区、不同行业、不同案件的影响。”及《最高人民法院印发的通知》规定：“1.疫情或者疫情防控措施导致当事人不能按照约定的期限履行买卖合同或者履行成本增加，继续履行不影响合同目的实现，当事人请求解除合同的，人民法院不予支持。……。”的规定，本案中，宋庆春与万鑫房开约定的交房时间为2019年12月30日前，同时约定万鑫房开逾期交房超过90日，宋庆春有权退房，即根据双方的前述约定，宋庆春于2020年3月29日后方享有单方解除合同的权利。但因贵州省于2020年1月24日启动“新冠肺炎”防控公共卫生事件一级响应，该公共卫生事件属于不可抗力情形，且该事件发生于宋庆春获得单方解除合同权利日期之前，因疫情原因导致解除合同的条件不成就，故参照贵州省兴义市住房和城乡建设局发出的“兴市住建字［2020］26号”文件第三条的规定，解除条件因不可抗力的发生导致顺延，宋庆春获得解除权的期限应予以扣除因疫情不可抗力影响的90天（2020年1月24日至2020年4月22日），即宋庆春在2020年6月28日后才能享有解除权。一审扣除因疫情影响的时间认定宋庆春于2020年6月21日后享有解除权不当，本院予以纠正，而万鑫房开已于2020年6月28日之前多次通知宋庆春交房且已经在2020年6月2日实际达到交房条件，故一审判决宋庆春不再享有单方解除合同的权利并无不当，本院予以确认。宋庆春所提“本案合同约定交房时间在疫情发生前，根据《中华人民共和国合同法》117条规定，当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任”的上诉理由，本案一审法院并未认为万鑫公司不构成违约，亦并未免除万鑫公司的违约责任，并已实际判决万鑫公司承担逾期交房的违约责任支付宋庆春违约金，故该上诉理由不能成立，不予采纳。 综上，宋庆春的上诉请求不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9932元，由宋庆春负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  石 鑫 审 判 员  陈映桃 审 判 员  查必林 二〇二一年三月十三日 法官助理  杨 丽 书 记 员  罗 平