四川省泸州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)川05民终313号 上诉人（原审被告）:曾德华，男，1964年11月21日生，汉族，住四川省成都市新都区。 委托诉讼代理人：冯红兵，四川达和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐远雨，四川达和律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：谢金东，男，1989年2月3日生，汉族，住四川省射洪县。 委托诉讼代理人：刘君，四川师益律师事务所律师。 原审被告:佘顺元，男，1964年11月2日生，汉族，住四川省成都市高新区。 委托诉讼代理人：邱有春，四川中豪（泸州）律师事务所律师。 原审被告:四川建帮建筑劳务有限公司，住所地四川省成都市高新区吉泰五路88号3栋10层4号，统一社会信用代码9151010076507727XE。 法定代表人：伍勇。 上诉人曾德华因与被上诉人谢金东、原审被告佘顺元、原审被告四川建帮建筑劳务有限公司（以下简称建帮公司）劳务合同纠纷一案，不服四川省泸州市江阳区人民法院(2019)川0502民初4416号民事判决,向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人曾德华的委托诉讼代理人冯红兵，被上诉人谢金东的委托诉讼代理人刘君，原审被告佘顺元的委托诉讼代理人邱有春均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 曾德华上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回谢金东对曾德华的诉讼请求；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.曾德华承包的案涉工程转包给了涂军，涂军雇请了谢金东进行劳务，而非曾德华雇请谢金东；2.一审认定的谢金东劳务时间自2017年3月23日起至2019年2月1日，但谢金东并无证明，一审判决的上述认定错误；3.2019年2月3日转给谢金东的50000元不在谢金东自认的57000元内。 被上诉人谢金东答辩称：谢金东是曾德华雇请为案涉项目工程提供劳务，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。 原审被告佘顺元述称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。 原审被告建帮公司未进行陈述。 谢金东向一审法院提出诉讼请求：1．判决曾德华、佘顺元及建帮公司连带支付所欠劳务费160333元；2.诉讼费由曾德华、佘顺元及建帮公司承担。 一审法院查明：2016年6月，建帮公司与中国五冶集团有限公司就泸州医学院职工周转房及教学辅助用房建设项目工程（教学辅助用房土建劳务二标段）签订《建设工程施工劳务分包合同》，将泸州医学院教学辅助用房土建劳务二标段（1＃、2＃、5＃及相应地下室后浇带划分）工程施工图内相关所有劳务作业等工作内容分包给建帮公司施工。同时，建帮公司出具授权委托书，授权唐德云为建帮公司的项目负责人，佘顺元为建帮公司的材料领用人。2016年7月27日，建帮公司与曾德华签订《劳务资源组织协议》，约定由曾德华为泸州医学院教学辅助用房项目提供资源组织及管理，履行分包协议约定的分包人义务，并按分包协议结算价款的1.1%向建帮公司缴纳管理费。2017年6月6日，建帮公司向中国五冶集团有限公司出具《关于泸州医学院教学辅助用房建设工程项目部人员变更的申请》，申请项目负责人唐德云变更为谢金东。2017年10月10日，建帮公司向中国五冶集团有限公司出具《关于泸州医学院教学辅助用房土建二标段项目部人员变更的情况说明》，载明：由我公司负责施工的泸州××房××段，为保证工程的正常履约，因我公司个别人员工作调动无法驻现场办公，现委派谢金东接任唐德云的工作，全面负责管理工程项目的一切事宜。被告佘顺元在工地实际负责材料领用、工资发放等工作。 2019年1月28日，曾德华出具《证明》一份，载明：兹证明谢金东、胥浩、邓孝国在中国五冶集团有限公司泸州医学院教学辅助用房二标段劳务公司（四川建帮建筑劳务有限公司）工作任职：谢金东职位现场负责人，胥浩职位材料员，邓孝国职位安全员，以上工作人员工资金额，根据实际上班具体时间及考勤工资表发放。同日，被告曾德华向原告谢金东及案外人胥浩、邓孝国出具《承诺书》，承诺：以下三人工资协商发放时间定于2019年1月30日，如若协商未果，以下三人工资均由本人承担（发放）（谢金东、胥浩、邓孝国）。2017年期间，原告预支了27000元。2019年2月3日，曾德华向谢金东的银行账户打款5万元,其中25000元为支付工地其他人员（邓孝国、李林、胥浩、黄松、钟志清）工资。 另查明，曾德华微信名为“曾dh”，2018年至2019年4月期间与谢金东以微信聊天的形式多次沟通工作。 以上法律事实，有双方当事人陈述、《建设工程施工劳务分包合同》、《关于泸州医学院教学辅助用房建设工程项目部人员变更的申请》、《关于泸州医学院教学辅助用房建设工程项目部人员变更的情况说明》、《劳务资源组织协议》、《证明》、《承诺书》、微信聊天记录、（2019）川0521民初1282民事判决书、（2020）川05民终566号民事判决书等证据在案佐证，本院予以确认。 一审法院认为：谢金东在泸州××房××段提供劳务的事实存在，曾德华出具的《证明》及《承诺书》系其真实意思表示，曾德华应当支付尚欠的劳务费。本案争议的焦点是：谢金东在案涉工地务工的时间和工资标准的问题。关于谢金东从事劳务时间的确定，一审法院认为，佘顺元负责工人劳务工资的发放，其在庭审中的陈述，印证了谢金东从2017年3月开始在案涉工地务工的事实；再根据谢金东与曾德华的微信聊天记录，直到2019年2月期间，谢金东和曾德华仍就工地施工及劳务情况进行商讨，曾德华作为案涉工程项目的实际施工人，对工地进行实际管理，应当为保管工人考勤记录及工资发放记录的一方，其称不清楚谢金东实际务工时间，不符合常理，亦未举出证据推翻谢金东所举证据，故对谢金东主张其务工时间为2017年3月23日起至2019年2月1日予以采信。关于工资标准问题，谢金东仅举出了一份工资结算表复印件，无其他证据予以佐证，应当承担举证不能的法律后果，谢金东主张按每月1万元的工资标准计付工资，一审法院不予支持；曾德华自认谢金东工资标准为8000元／月，故一审法院据此认定谢金东的工资标准为8000元／月。曾德华应付谢金东的劳务费应从2017年3月23日计算至2019年2月1日，共计22个月零8天，劳务费总金额为22个月×8000元＋8000元÷30天×8天＝178133元（取整），谢金东自认曾德华已经支付的劳务费为57000元，品迭后，曾德华尚欠谢金东劳务费121133元。根据曾德华与建帮公司签订的《劳务资源组织协议》的内容，曾德华系挂靠建帮公司承包案涉工程，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条：“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。”之规定，建帮公司应当对欠付谢金东的劳务费承担连带责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条之规定，一审法院判决：一、曾德华于本判决生效之日起五日内支付谢金东劳务费121133元。二、四川建帮建筑劳务有限公司对上述债务承担连带清偿责任。三、驳回谢金东其他诉讼请求。案件受理费减半收取1753元，由曾德华承担。 本院二审期间，上诉人曾德华提交两份新证据:第一份谢金东自书的欠付工资明细，第二份2020年11月30日、12月13日曾德华分别与佘顺元、谢金东的电话录音及文字整理材料，拟证明谢金东2017年的工资已结清。被上诉人谢金东、原审被告佘顺元均质证认为，对第一份证据真实性不认可，对第二份证据真实性予以认可，但两份证据达不到证明目的。本院认为，在谢金东否认第一份证据真实性，且曾德华也未举出其他证据予以佐证的情况下，该自书材料不能作为认定事实的依据；第二份证据的录音内容里，谢金东再三强调曾德华仅支付了部分劳务费用，非曾德华所述的已全部结清。故上述两份证据均不能证明谢金东2017年的工资已结清的事实，本院不予采信。 本院二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院依法予以确认。 本院认为：本案的争议焦点为：谢金东与曾德华之间是否存在劳务合同关系，若存在，曾德华应否向谢金东支付诉争的劳务费。结合已查明的法律事实及在案证据，本院评述如下： 首先，2019年1月28日，曾德华出具的《证明》载明了谢金东为案涉项目工程的现场负责人，其工资根据实际上班具体时间及考勤工资表发放，同日，曾德华向谢金东等三人出具的《承诺书》也载明谢金东等三人的工资协商于2019年1月30日发放，若协商未果，则由曾德华承担，以及2018年至2019年曾德华与谢金东微信聊天记录，均能证明谢金东为曾德华承包的案涉工程提供劳务，据此可以认定谢金东与曾德华之间存在劳务关系，曾德华应当支付给谢金东相应的劳务费。曾德华上诉主张谢金东为案外人涂军雇请，应由涂军支付谢金东劳务费，但未提供确凿证据予以证明，应当由其承担举证不能的法律责任，对该主张，本院依法不予支持； 其次，曾德华主张已经付清谢金东2017年的劳务费，但其二审提交的谢金东自书的欠付工资明细、电话录音并不能证明上述事实。一审判决认定谢金东提供劳务的时间自2017年3月23日起至2019年2月1日，曾德华提出异议，但并未提供确凿证据予以证明。按8000元/月标准计算劳务费，上诉人曾德华并无异议。据此，扣除已支付的劳务费57000，一审判决认定曾德华尚欠谢金东劳务费121133元，并无不当。 综上所述，曾德华的上诉请求与理由均不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3506元，由曾德华负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  陈 靖 审 判 员  李 野 审 判 员  蓝 军 二〇二一年三月二十六日 法官助理  谢银虎 书 记 员  王伟林