江苏省宜兴市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0282民初7865号原告：夏斯瑾，女，1982年9月15日生，汉族，住无锡市梁溪区。原告：张建操，男，1976年1月7日生，汉族，住无锡市梁溪区。委托诉讼代理人：赵斌、薛超悦（受夏斯瑾、张建操的共同授权委托），江苏恒佳达律师事务所律师。被告：无锡吉飞文化传播有限公司，住所地无锡市梁溪区学前东路299号（星海大楼）10楼1018室，统一社会信用代码91320203596980221U。法定代表人：王晓丹，该公司经理。委托诉讼代理人：吴志浩，该公司会计。委托诉讼代理人：肖锋，江苏诚卓律师事务所律师。被告：唐剑锋，男，1972年11月2日生，汉族，住无锡市梁溪区。原告夏斯瑾、张建操与被告无锡吉飞文化传播有限公司（以下简称吉飞公司）合同纠纷一案，本院于2020年8月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告夏斯瑾、张建操、被告吉飞公司的委托诉讼代理人吴志浩、肖锋到庭参加诉讼。本院依法适用普通程序后，根据夏斯瑾的申请，依法追加唐剑锋为本案共同被告参加诉讼，并于2021年3月19日公开开庭进行了审理。原告夏斯瑾、张建操及其共同授权委托诉讼代理人赵斌、被告吉飞公司的委托诉讼代理人肖锋、被告唐剑锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。夏斯瑾、张建操向本院提出诉讼请求：1.解除双方于2019年12月30日签订的合作协议；2.判令吉飞公司立即归还其投资款15万元；3.吉飞公司给付其逾期还款违约金(以15万元为基数，自2020年4月1日起至实际还款之日止，按每日千分之三计算)；4.本案诉讼费由吉飞公司承担。诉讼中，夏斯瑾、张建操变更诉讼请求为：1.要求吉飞公司返还借款15万元及逾期还款违约金(以15万元为基数，自2020年4月1日起至实际还款之日止，按每日千分之三计算)；2.本案诉讼费由吉飞公司承担。事实与理由：2019年12月30日，其与吉飞公司签订合作协议，约定双方按2：8的比例合作经营宜兴维也纳酒店；不管在任何形式的经营状态下，吉飞公司必须在签约日起3个月内无条件一次性或分期归还其本金（如未按约履行合同，其有权追偿本金及违约金，违约金为每天3‰）。其于当日给付吉飞公司10万元，次日给付5万元。但到期后经其多次催讨，吉飞公司无诚意给付，为此诉至法院。诉讼中，夏斯瑾、张建操变更诉请事实与理由为：双方虽然签订了合作协议，但协议中含有保底条款，且约定其不得参与经营管理，故双方的协议是名为合作实为借贷关系。其在出借款项时明确是借给吉飞公司的，款项也是支付到吉飞公司及其法定代表人王晓丹账上，故其不需要唐剑锋向其承担责任。吉飞公司辩称：双方签订的合作协议体现的是一种合作的精神内容，双方之间是合作关系，并非借贷关系。夏斯瑾、张建操在第一次庭审中也明确是投资合伙经营。至于兜底条款是不公平的条款，应属无效。合同签订后因为疫情经营没有盈利，夏斯瑾、张建操也无法按照合同规定获取利益，在此情况下，夏斯瑾、张建操向其追回投资款，完全是因为经营上不能获利的取巧。唐剑锋是案涉合作项目甲方的合作人，应当与其共同承担本案的法律风险。请求驳回夏斯瑾、张建操的诉讼请求。唐剑锋辩称：经其牵线撮合，夏斯瑾答应15万元是作为借款来投资。当时是王晓丹求其要求夏斯瑾一起开酒吧的，同时说所有开酒吧的费用都由他承担，案涉15万元和盈利3个月内还给夏斯瑾后，夏斯瑾仍持有酒吧20%的股份。故其不需要承担责任。本院经审理认定事实如下：2019年12月30日，吉飞公司（乙方）与宜兴市尚尚酒吧（甲方）签订承包协议一份，约定由甲方提供尚尚酒吧（维也纳酒吧）经营场所，乙方出资承包酒吧的全面筹备及经营工作，承包期限共3年，乙方向甲方交纳保证金20万元等内容。同日，吉飞公司作为甲方与夏斯瑾、张建操作为乙方签订合作协议一份，约定双方合作项目名称为宜兴维也纳酒吧，甲方合法拥有该项目的经营权，经营权期限为2020年2月1日至2021年1月30日。待甲方实际取得经营权后，乙方投入资金元加入合作项目中作为投资，乙方所持有的投资份额为20%。收益分配，前3个月当天或者隔天结账，第4个月开始甲方承诺每月1号、11号、21号将前10天营业额乙方应获得部分如实分至乙方。若某个收益分配周期内收益为负，则累计入下一周期内计算。亏损状况甲方汇报乙方，不再分配收益，双方按投资份额比例承担亏损。但如超过个月未盈利，则系本合同根本目的未达成，为减少扩大损失，乙方有权终止/解除合同，甲方退还乙方全部投资款项。甲方在合作中享有对该项目的经营管理权，该权利乙方应予尊重，不得干预，由甲方自主进行。乙方的权利，乙方依约获得合作项目20%的利润。不管在任何形式的经营状态下，甲方必须在签约日起3个月内无条件一次性或分期归还乙方本金（如未按约履行合同，乙方有权追偿本金及违约金，违约金为3‰每天）等内容。唐剑锋作为甲方经营合伙人在该合作协议上签字。同日，夏斯瑾、张建操向吉飞公司支付15万元，吉飞公司、唐剑锋共同向夏斯瑾、张建操出具收条一份，载明收到张建操、夏斯瑾投资款共计15万元，投资吉飞经营之中宜兴维也纳酒吧。次日，王晓丹向唐剑锋转账47000元。上述协议签订后，宜兴维也纳酒吧于2020年1月23日开业1天，后因新冠疫情关门未营业。2020年4月14日起又开业1个月，因经营惨淡于同年5月15日起至今关门未再营业。2020年7月12日至同年12月11日，夏斯瑾通过微信多次向吉飞公司法定代表人王晓丹催要15万元款项。王晓丹表示：他只给11万，其余4万由唐剑锋给，唐剑锋有签字的；王晓丹没有借夏斯瑾的钱，故不是还款，是退款，并多次承诺予以退款等内容。诉讼中，唐剑锋称，其与吉飞公司口头约定其是甲方的经营合伙人，但王晓丹向其承诺所有支出费用和案涉款项都与其无关，都由他承担。合作协议上其是作为牵线人签字，因为当时是其牵线的，如果单纯让他们双方达成协议，这个事情就做不成了。上述事实，有夏斯瑾、张建操提供的合作协议、收条、微信聊天记录，有吉飞公司提供的承包协议、转账凭证及本院庭审记录等证据在卷佐证。本院认为：夏斯瑾、张建操与吉飞公司、唐剑锋签订的合作协议系双方当事人真实意思的表示，且不违反国家法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方应按约履行各自的义务。夏斯瑾、张建操按约向吉飞公司支付投资款15万元后，吉飞公司未按协议约定向夏斯瑾、张建操归还15万元款项，已构成违约。夏斯瑾、张建操诉请要求吉飞公司返还15万元款项并承担逾期付款违约金的主张，本院予以支持。但双方合同约定的按每日3‰计算违约金过高，本案以实际损失为基础，兼顾履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，将违约金调整为按全国银行间同业拆借中心公布的1年期贷款市场报价利率的四倍，从违约之日起计算。吉飞公司认为协议约定的兜底条款无效的抗辩主张，本院不予采纳。唐剑锋是吉飞公司案涉合作项目的经营合伙人，应对合伙债务承担连带责任。本案中，夏斯瑾、张建操仅要求吉飞公司承担返还款项责任，系夏斯瑾、张建操处分自己民事权利的行为，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、无锡吉飞文化传播有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内返还夏斯瑾、张建操投资款15万元并承担逾期付款违约金（以15万元为基数，自2020年4月1日起至实际返还之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的1年期贷款市场报价利率的四倍计算）。二、驳回夏斯瑾、张建操的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3300元、财产保全费1520元，合计4820元，由吉飞公司负担。（吉飞公司应负担的上述款项已由夏斯瑾、张建操预交，夏斯瑾、张建操同意本院不再退还，由吉飞公司于本判决发生法律效力之日起十日内直接向夏斯瑾、张建操支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  严勤芬人民陪审员  杨 江人民陪审员  李金英二〇二一年三月二十五日书 记 员  蒋佳能