安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖16民终129号 上诉人（原审被告）：宋二辉，男，1975年9月8日出生，汉族，住安徽省蒙城县。 上诉人（原审被告）：戴红玲，女，1978年6月10日出生，汉族，住安徽省蒙城县。 两上诉人共同委托诉讼代理人：陈百军，安徽潮平律师事务所律师。 两上诉人共同委托诉讼代理人：宋治田，男，汉族，1951年6月10日，住安徽省蒙城县，系上诉人宋二辉的父亲。 被上诉人（原审原告）：蒙城县豪庭世家装饰有限公司，住所地安徽省蒙城县皖北汽配城S-1#网商102、103铺。 法定代表人：李士峰，该公司经理。 上诉人宋二辉、戴红玲因与被上诉人蒙城县豪庭世家装饰有限公司（以下简称豪庭装饰公司）装饰装修合同纠纷一案，不服安徽省蒙城县人民法院（2020）皖1622民初6713号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人宋二辉、戴红玲的共同委托诉讼代理人陈百军、宋治田，被上诉人豪庭装饰公司的法定代表人李士峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宋二辉、戴红玲上诉请求：请求撤销一审判决，改判宋二辉、戴红玲无需偿还豪庭装饰公司119487元或发回重审。事实与理由：一、一审法院没有对宋二辉、戴红玲重新评估鉴定的申请予以釆信，实属错误，违反法律规定。本案系装饰装修工程合同纠纷，最高院《关于装修装饰工程款是否享有合同法第286条规定的优先受偿权的函复》中明确规定，装饰装修工程属于建设工程，应当适用建设工程施工合同纠纷有关的法律,及司法解释。根据建设工程施工合同有关法律解释，工程完工后，需经发包方对工程进行验收，待验收合格后，双方应当共同委托有资质的机构进行工程量、工程造价鉴定评估，本案豪庭装饰公司实施的工程没有完工，没有进行竣工验收，宋二辉、戴红玲申请人民法院委托机构对案涉工程的工程量、工程造价进行重新审计评估完全符合法律规定，人民法院应当予以支持。二、一审法院依据豪庭装饰公司提供的公证文书及豪庭装饰公司自行委托机构作出的评估报告判决宋二辉、戴红玲承担偿还责任，与事实不符，证据明显不足。工程量的公证文书的所有内容的依据来源于豪庭装饰公司自己的陈述，该文书仅仅是对豪庭装饰公司自己陈述的事实予以认定，并没有对豪庭装饰公司陈述的工程量的实际施工人身份进行认定，且在没有合同相对方参与认可的情况下，公证处也无权将实际工程量的全部归结于豪庭装饰公司。电子证据保全的公证文书的依据系豪庭装饰公司自己提供，公证文书没有对豪庭装饰公司提供的微信记录完整性进行公证，该微信记录经过了豪庭装饰公司剪辑，不能真实的反应案件事实的真相。三、豪庭装饰公司自行委托的安徽天源价格房地产土地评估经纪有限公司不具有工程造价的评估资质，该公司经营范围内与工程有关的仅有工程测量和工程造价咨询，没有工程造价评估的能力，不具有相应的工程造价评估资质。该评估报告依据的是没有经过宋二辉、戴红玲签字认可的豪庭装饰公司自己陈述的工程量，该工程量包含了宋二辉、戴红玲委托另一家公司进行施工的工程量，因此，即遍该评估公司具有相应资质，其评估的结果也与宋二辉、戴红玲实际施工的工程量存在出入，其造价当然不能真实反映豪庭装饰公司施工的工程的实际造价。四、宋二辉、戴红玲与豪庭装饰公司约定了工期，豪庭装饰公司严重超期不能完工，已构成根本违约。宋二辉、戴红玲一直与豪庭装饰公司协商处理，但豪庭装饰公司拒绝协商，并将大门上锁。无奈，宋二辉、戴红玲只得告知豪庭装饰公司解除合同，后另行委托装修公司为其进行装修。五、豪庭装饰公司在施工过程中导致宋二辉、戴红玲房屋的部分实施遭到破坏，因豪庭装饰公司装修不合格返工产生的费用等损失均系豪庭装饰公司过错导致，应当由豪庭装饰公司承担，因豪庭装饰公司长期不能完工，导致宋二辉、戴红玲另寻公司装修产生的费用及宋二辉、戴红玲长期不能入住导致的损失，也应由豪庭装饰公司承担。综上，请求二审法院判如所请。 豪庭装饰公司辩称，一审认定事实清楚，证据确凿且程序合法、一审适用法律正确，请求二审法院维持原判。 豪庭装饰公司向一审法院起诉请求：1.依法解除豪庭装饰公司与宋二辉、戴红玲之间的装饰、装修合同；2.依法判令宋二辉、戴红玲支付给豪庭装饰公司(装修款)人民币119487元整；3.诉讼费用由宋二辉、戴红玲承担。 一审法院认定事实：豪庭装饰公司与宋二辉、戴红玲于2018年3月达成口头协议，由豪庭装饰公司包工包料来装修宋二辉、戴红玲于乐土镇陈营村宋庄74号2户的三间两层半的自建房，施工图及工程造价由公司设计和预算，然后交给宋二辉、戴红玲审核，得到宋二辉、戴红玲的认可，并开始了施工。2018年4月18日戴红玲付给豪庭装饰公司一笔5万元的工程款，2018年9月6日宋二辉转9万元工程款。2018年10月31日下午，双方微信约定剩下工期为45天，同时宋二辉、戴红玲承诺再付一笔工程款。宋二辉、戴红玲未兑现承诺，豪庭装饰公司停止施工。2019年12月14日豪庭装饰公司无意中发现有人在施工，才知道宋二辉、戴红玲在没有与豪庭装饰公司方解除合同的情况下，又让别的装饰公司进场。豪庭装饰公司逐于2019年12月19日，申请了安徽省蒙城县公证处对豪庭装饰公司、宋二辉、戴红玲通过微信就房屋装修的经过（合同的签订及履行）进行了证据保全，并对豪庭装饰公司已经完成的工程量进行评估，经安徽天源价格房地产土地评估经纪有限公司鉴定，豪庭装饰公司实际完成装修工程材料及工时费用为259487元。宋二辉、戴红玲已付140000元，下欠119487元装修工程款未付。 一审法院认为，豪庭装饰公司与宋二辉、戴红玲装饰装修合同纠纷一案，宋二辉、戴红玲在履行合同的过程中，另找他人施工，导致豪庭装饰公司不能履行合同，豪庭装饰公司要求依法解除与宋二辉、戴红玲之间的装饰装修合同并支付剩余工程款119487元的诉讼请求，事实清楚，证据充分，应予以支付。宋二辉、戴红玲辩称理由，证据不足，不予支持。一审判决：一、解除豪庭装饰公司与宋二辉、戴红玲之间的工程装饰装修合同；二、宋二辉、戴红玲于判决生效之日起10日内偿还豪庭装饰公司工程款人民币119487元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2690元，减半收取，由宋二辉、戴红玲负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院审理查明的事实与原审相一致。 本院认为，综合双方当事人诉辩意见，本案二审争议的焦点是：1.豪庭装饰公司提供的价格鉴定报告是否应当采信，是否应当重新鉴定；2.豪庭装饰公司是否构成根本违约。 关于争议焦点1，本案双方之间虽未签订书面装修合同，但豪庭装饰公司向宋二辉、戴红玲提交了装修预算单，宋二辉、戴红玲审核后，豪庭装饰公司进行了施工。装修预算单中列明了详细的室内装饰工程报价，安徽天源价格房地产土地评估经纪有限公司具有价格鉴定的资质，其在装修预算单基础上，结合现场勘测对案涉室内装饰装修进行价格鉴定出具了价格鉴定报告。宋二辉、戴红玲虽对该价格鉴定报告提出异议，但并未提出价格鉴定报告与装修预算单及实际施工现场不符的具体事项，其要求重新鉴定没有事实与法律依据，本院不予支持。一审对安徽天源价格房地产土地评估经纪有限公司出具的价格鉴定报告予以认定并无不当，本院予以支持。 关于争议焦点2，宋二辉、戴红玲上诉主张豪庭装饰公司严重超期不能完工，已构成根本违约。但根据豪庭装饰公司法定代表人李士峰与宋二辉的聊天记录，2018年10月31日下午双方约定45天后交房，同时宋二辉、戴红玲需付一部分工程款。现宋二辉、戴红玲并未证明己方已经履行了合同义务，故对于宋二辉、戴红玲主张主张豪庭装饰公司根本违约的上诉理由不予支持。宋二辉、戴红玲称因为豪庭装饰公司做的家具不合格，装修质量存在问题，才没有按时给钱，但并未提供存在装修质量问题的证据，对该辩解不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2690元，由上诉人宋二辉、戴红玲负担。 本判决为终审判决。 审判长 刘 强 审判员 朱晓非 审判员 李红波 二〇二一年三月十八日 法官助理欧阳萍 书记员张聪