山东省高唐县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁1526民初256号 原告:王龙生，男，1964年7月21日出生，汉族，农民，住山东省高唐县。 委托诉讼代理人：许慧，山东东昌律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张茹茹，山东东昌律师事务所律师。 被告：高唐县东岳建筑安装工程有限公司，住所地：山东省高唐县经济开发区商务中心309室。 法定代表人：王海滨，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵吉平，山东金城法苑律师事务所律师。 被告：郭桂明，男，1974年8月22日出生，汉族，农民，住山东省高唐县。 委托诉讼代理人：丁兰武，高唐福民法律服务所法律工作者。 原告王龙生与被告郭桂明、高唐县东岳建筑安装工程有限公司（以下简称东岳建安公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年1月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王龙生及委托诉讼代理人许慧、张茹茹、被告郭桂明及其委托诉讼代理人丁兰武、东岳建安公司的委托诉讼代理人赵吉平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王龙生向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院判决被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、被抚养人生活费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费等暂计1万元(待伤残鉴定作出后变更数额)；2.本案诉讼费、保全费等因主张权利产生的费用由被告承担。诉讼过程中，原告将第一项诉讼请求变更为：请求人民法院判决二被告连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费、误工费、护理费、交通费、住宿费、辅助器具费、鉴定费等共计568373.41元。事实和理由：王龙生经郭桂明介绍前往高唐县东岳建筑安装工程有限公司负责的工地做小工，主要负责指挥塔吊。2020年5月14日早晨八点左右，王龙生在东岳建安公司负责施工的高唐金城•华苑建筑工地指挥塔吊作业时，被塔吊从身后撞倒。事发后，王龙生被送往高唐县人民医院，后又转往中国人民解放军联勤保障部队第九六〇医院住院治疗，经诊断为T8椎体及附件骨折、L1椎体及附件骨折等多处损伤，给王龙生造成严重的人身损害和财产损失。经山东金正司法鉴定书鉴定，王龙生T8、L1椎体及附件骨折行手术治疗构成九级伤残；肋骨骨折构成九级伤残；误工时间180日；后续治疗取内固定误工时间60天；护理时间90日，其中住院期间均需2人护理，出院后需1人护理；后续治疗取内固定时需1人护理30日；营养期限90日，后续治疗取内固定时营养期限为30日；建议后续治疗费33000元至35000元或者以实际发生金额计算。本次事故给原告造成的损失:住院伙食补助费2630元、医疗费279338.30元、后续治疗费35000元、营养费3600元、误工费26400元（110元/天×240天）、护理费20725.40元（115.97元×120+115.97元×53）、交通费3145元、住宿费4600元、残疾赔偿金192394.40元（43726元/年×20年×22%）、残疾辅助器具费511元、精神损害抚慰金4000元、鉴定费2860元，合计568373.41元（实为5750204.10元）。郭桂明没有对原告进行岗前培训，也没有提供完备安全保障措施，对事故的发生有过错，原告在工作过程中因为塔吊滑落受伤本人没有过错；东岳建安公司将工程交给不具备安全生产条件的个人施工，因安全生产事故造成原告人身损害应当与郭桂明承担连带赔偿责任。造成原告人身损害的法律事实发生在民法典生效之前，当时的法律和司法解释有明确的规定，应当适用当时的规定处理。请求人民法院支持原告的诉讼请求。 被告东岳建安公司辩称，本公司将涉案工程的瓦工部分承包给郭桂明，原告起诉选择的案由为提供劳务者受害责任纠纷，王龙生非本公司员工，本公司也不向其支付报酬，双方不存在雇佣关系，原告要求本公司承担其在提供劳务过程中受伤的各项损失没有事实依据和法律依据。 郭桂明辩称，第一，答辩人已经为原告垫付医疗费用，望人民法院判决时从承担责任的份额中扣除，超过份额部分予以返还。 事故发生后，答辩人垫付原告在高唐县人民医院的医疗费5646.43元，通过建行的银联卡向原告的儿子王凤祥和中国人民解放军九六〇医院转账交付310000元，共支付医疗费315646.43元。资金来源答辩人60000元，东岳公司付款250000元。 第二，原告受雇于答辩人，负责指挥塔吊作业时被塔吊致伤，存在重大过错应当承担主要责任，自行承担70%的民事责任。第三，东岳建安公司的塔吊工在视线范围内从事塔吊操作，因为操作失误造成原告受伤，东岳公司没有严格监督落实安全施工，也应承担赔偿责任。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。1.对争议的原告提交的赵海艳和王文候的通话录音的证据效力据问题分析如下：该份录音资料，是原告的妻子赵海艳2020年5月25日与郭桂明的带工人王文候的通话录音，根据录音显示，“王龙生受伤时，并未在王龙生跟前，装灰的斗悬着，不知道王师傅（王龙生）去拾什么东西，塔吊出溜了，也就是说刹闸不管事了，塔吊工看见斗子就压上王龙生了，塔吊工赶紧提留起来，摆向旁边。我认为，王龙生应该知道斗子停着哩，因为他看着斗过去的嘛，好了，别动，他开始拾什么东西去了，赶巧这时斗子出溜，当时斗停着，我没有问王龙生知不知道这事……”从通话内容分析，王文候并未在王龙生跟前，没有亲眼见到受伤的具体过程，见到的只是受伤后的情况，其陈述王龙生可能去拾东西的过程中装有石子灰的灰斗往下出溜，将其压倒，是不能证明操作工操作不当还是制动部件失控。庭审中王龙生否认自己拾掇什么东西被塔吊吊装的石子灰的灰斗压倒，该份录音资料属于证人证言的性质，证人没有出庭作证，该通话资料不能作为认定起重设备制动系统失灵、王龙生对自己受伤没有过错的证据。 2.争议的交通费和住宿费、残疾器具费、后续治疗费、护理费问题。被告伤势严重乘坐救护车支出的费用按票据认定1630元，原告出院、复查和鉴定的交通费按每人40元计算共720元，其他交通费不予认定，交通费认定为2350元。住宿费系因国家防控新冠肺炎疫情的需要，医院仅许可1人随病员陪护，另一名护理人员在院外住宿，费用在国家一般工作人员差旅费的合理范围内，住宿费按票据认定4600元。原告提供的购买护腰和拐杖的证明，并非正规票据，不予认定。购买医用床垫的费用，结合系用于治疗损伤的需要支出，按票据认定385元。后续治疗费按鉴定意见取中间数额认定34000元；护理人是农村居民，根据鉴定意见确认护理120天，按每日84.42元计算，住院期间2人护理，出院后一人护理，其护理费15195.60元（84.42元×120+84.42元×53）。 结合当事人陈述和本院认证，对认定事实综述如下： 2019年，东岳建安公司承包高唐金城城市建设开发有限公司公开招标的高唐北城区棚户区改造项目（金城•华苑）标段四的施工工程后，对7#楼、商业3#楼等工程负责施工建设。东岳建安公司将7#楼的瓦工工程分包给郭桂明施工（对于承包价格郭桂明称60元/平方米，东岳建安公司称54元/平方米）。王龙生受雇于郭桂明，从事一般性工作，每日110元。郭桂明对王龙生上岗前，没有进行必要的安全教育。2020年5月14日早晨8点左右，原告王龙生到达施工现场后，按照郭桂明指定的带工人王文候的安排，从事指挥塔吊工向7#楼旁边的积水坑填石子灰的工作。塔吊及操作人员均属东岳建安公司。王龙生手持对讲机指挥塔吊工完成7号楼东边的积水坑卸灰工作后，指挥再往西边的积水坑卸灰。王龙生步行至7#后西边的积水坑旁边。由于王龙生和塔吊操作人员协调不利，塔吊吊装石子灰的灰斗下落的过程中将王龙生压在灰斗下面，发现情况后，塔吊操作人迅速提升并将灰斗移开。王文候拨打120急救电话，将王龙生就近送往高唐县中医院救治，当日转高唐县人民医院治疗，次日，因伤势严重，原告到中国人民解放军联勤保障部队九六〇医院诊治，住院治疗52天出院。住院期间王龙生由妻、子共同护理。因防控新冠肺炎疫情的需要，医院要求病人只能一人在院陪护。陪护人赵海艳在医院附近宾馆住宿，与儿子轮流护理丈夫王龙生。住宿费4600元。王龙生出院诊断为：T8椎体及附件骨折；L1椎体及附件骨折；多发肋骨骨折；双侧液气胸；强直性脊柱炎；双肺炎症；肺不张，胸腔闭式引流术后。王龙生先后在高唐县中医院、高唐县人民医院、中国人民解放军联勤保障部队九六〇医院支出医疗费279338.30元。郭桂明向王龙生支付315646.43元。郭桂明伤情稳定后，向本院申请司法鉴定。本院委托山东金正司法鉴定所对伤残等级、误工时间、护理时间及人数、营养期限；后续治疗费；后续治疗期间的误工时间、护理时间及人数、营养期限进行鉴定。该鉴定机构于2020年11月24日出[2020]临鉴字第427号司法鉴定意见书，鉴定意见为：王龙生T8、L1椎体及附件骨折行手术治疗构成九级伤残；肋骨骨折构成九级伤残；误工时间180日；后续治疗取内固定误工时间60天；护理时间90日，其中住院期间需2人护理，出院后需1人护理；后续治疗取内固定时需1人护理30日；营养期限90日，后续治疗取内固定时营养期限为30日；建议后续治疗费33000元至35000元或者以实际发生金额计算。原告支付鉴定费2860元。原、被告协商未果，引起原告诉讼。 上述事实，有当事人陈述、诊断证明、高唐县人民医院住院病历、医疗费票据、中国人民解放军联勤保障部队九六〇医院的住院病历、医疗费票据、住宿费票据、交通费票据、赵海艳的银行卡交易明细、郭桂明的银行卡交易明细、山东金正司法鉴定所鉴定意见、鉴定费票据等证据证明，本院予以确认。 本院认为，原告王龙生受雇于郭桂明，从事有报酬的劳动，双方形成劳务关系。王龙生从事劳务活动中，因与东岳建安公司的工作人员的共同过错造成原告本人人身损害，在提供劳务者受害者责任和第三人侵权竞合的情况下，应当尊重当事人选择法律关系主张权利。原告在提供劳务活动中造成自己人身损害，应与接受劳务者按过错承担相应的责任。郭桂明雇用原告到其承揽的工程中从事劳务活动，在原告上岗前，没有进行必要的安全教育，原告在工作中缺乏必要的安全意识，与东岳建安公司的塔吊操作人员缺乏默契合作造成自身损害，本人有过错。结合东岳建安公司没有提交操作人员的操作证以及排除事故发生时塔吊设备故障（制动失灵）、操作人员操作不规范的证据，推定其操作人员的过错大于王龙生。被告郭桂明主张王龙生存在主要过错，应承担主要责任，缺乏相应证据，本院不予采纳。东岳建安公司将承包工程中的瓦工施工工程交给不具备安全生产条件的郭桂明施工，对郭桂明的雇员即原告因安全生产事故遭受人身损害应当承担连带赔偿责任。在提供劳务者受害责任法律关系中，郭桂明承担赔偿责任后，可以向侵权人追偿。郭桂明要求东岳建安公司承担其工作人员造成原告人身损害的民事责任，本院不予支持。原告的财产损失，除双方共认的医疗费279338.30元、住院伙食补助费2630元、营养费3600元、误工费26400元、残疾赔偿金192394.40元、鉴定费2860元外，争议项目认定为护理费15195.60元、交通费2350元、住宿费4600元、后续治疗费34000元、残疾器具费385元，以上合计563753.30元。对于原告的上述损失，按原告王龙生自行承担25%、被告郭桂明承担75%确定民事责任。原告因安全生产事故造成身体残疾，确实造成精神痛苦，其要求赔偿精神损害抚慰金予以支持，结合伤残等级和本人存在一定过错，赔偿精神损害抚慰金酌定2000元。本案是《中华人民共和国民法典》施行前的法律事实引发的民事纠纷，当时实行的《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释[2003]20号有具体的规定，原告要求适用当时司法解释的规定，本院予以支持。《侵权责任法》对第三人造成提供劳务者损害的民事责任没有规定，适用《民法典》更能保护当事人的合法权益。综上，被告郭桂明应赔偿原告的财产损失：563753.30元×75%=422814.98元，并赔偿原告精神损害抚慰金2000元；东岳建安公司对郭桂明的赔偿义务向原告承担连带责任；原告的其他请求不予支持。 依照《中华人民共和国民法典》第一千一百七十九条、第一千一百八十二条、第一千一百八十三条第一款、第一千一百九十二条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释[2003]20号第九条、第十一条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告郭桂明赔偿原告王龙生医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费、误工费、护理费、交通费、住宿费、鉴定费、残疾赔偿金、残疾器具费、精神损害抚慰金等共计424814.98元，已付315646.43元，余款109168.55元，于判决生效之日起十日内付清； 二、被告高唐县东岳建筑安装工程有限公司按本判决第一项确定的赔偿义务与郭桂明承担连带赔偿责任； 三、驳回原告王龙生的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9484元，减半收取计4742元，由原告王龙生负担3831元，被告郭桂明负担911元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。 审判员  宋树宝 二〇二一年三月二日 书记员  张世豪