浙江省杭州市滨江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0108民初5360号 原告：上海海湾食品有限公司，住所地上海市嘉定区马陆镇宝安公路**，统一社会信用代码:91310000607240705N。 法定代表人：饶天鸣,总经理。 委托诉讼代理人：严宸安,上海诚立律师事务所律师。 被告：杭州明霞科技有限公司，住所，住所地浙江省滨江区滨安路******社会信用代码:91330103MA27XQG34E。 法定代表人：周霞，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：吴艳红、林良富，浙江神美律师事务所律师。 原告上海海湾食品有限公司与被告杭州明霞科技有限公司服务合同纠纷一案，本院于2020年12月11日立案后，依法适用简易程序于2021年1月18日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人严宸安，被告委托诉讼代理人吴艳红到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告损失25万元（其中包括被告未履行与原告所订立的合同义务所支付的15万元以及原告因被告提供的素材导致行政处罚10万元经济损失）；2、判令被告承担本案的诉讼费。事实与理由：2019年3月14日，原被告推广运营“小辣椒”产品的项目签订《“小辣椒”新零售项目运营服务合同》，约定由被告在2019-2020期间推进“小辣椒”产品品牌发展，负责市场推广、网站建设、线上培训、品牌运营等从而实现全网招商。合同履行期间，原告按阶段向被告支付了服务费用15万元，但被告却未按约履行合同，时至今日被告只向原告提供了一份“小辣椒”产品项目的品牌介绍文件及网站上线，此后被告再未向原告提供任何其他后续服务。2020年1月13日，上海市嘉定区市场监督管理局向原告作出了《行政处罚决定书》，因被告为原告制作的公司网站上使用中国地图宣传时漏绘南海诸岛、钓鱼岛、赤尾屿等违反了《中华人民共和国广告法》，原告被罚款10万元。原告认为，被告按约履行合同向被告支付了服务费用，但被告不仅未按照合同约定实现原告产品的全网招商还因提供的网站违反相关法律规定造成了原告的经济损失，已经构成了根本违约，应当退还原告支付被告的相关费用。同时根据合同约定，“乙方为甲方提供的运营服务与商业模式的制定必须遵守中国相关的法律、法规；若因乙方制定的模式或运营过程中造成在法律法规上的违规，由甲乙双方共同承担责任（包括甲、乙方的所有经济损失）”，原告公司网站的建设、运营、素材提供等均由被告负责，现在因被告的失误导致原告的经济损失应当由被告负责。原告因合同履行及损失赔偿，多次与被告磋商被告拒绝。为维护原告的合法权益，提起本案诉讼。 被告辩称，1.对于原告要求被告赔偿损失25万元，没有任何事实和法律依据。双方在合同中明确约定，原告按阶段向被告支付的15万元费用是前期的战略基础服务费用，用于人员基础费用及项目基础费用的开支。后续若双方继续合作的，被告所收取的是分红。在3个月基础服务期内，被告为原告提供运营服务，并配备了8人的服务团队，已经保质保量，甚至超额的为原告提供了服务，基于被告的服务，原告也获得了显著成效。8月份的时候，在被告的运营基础上，原告都已经产生了爆单，说明是收效甚高。而原告在收效如此甚高的情况下，并没有按照合同约定向被告支付应当获得的分红，是原告违约，而非被告，被告为原告提供的服务，不仅仅如原告所述，只有ppt，还包括参加义乌微商大会到上海洽谈，在上海、杭州等各地为其洽谈商户。因此原告的陈述为虚假陈述。2.原告所提出的因行政处罚造成的经济损失，要求被告承担，也没有事实和法律依据。首先从原告所提供的行政处罚决定书上来看，与被告没有任何关联，合同中明确约定，被告为原告提供的服务系市场推广线上培训品牌运营及代理商孵化工作。网站建设并非包含在被告的服务内，网站建设是原告自己与第三方之间的事情。合同中也明确约定，原告自行与第三方洽谈。被告关于第三方的事项，仅仅是一个建议权，原告拥有的是第三方选择的决策权。因此原告所述是由被告搭建平台，或者是为其联系第三方公司，没有任何事实和法律依据，且行政处罚决定书中事实认定部分也明确，仁誉互联科技杭州有限公司从互联网上找了一张中国地图图片。这份决定书明确了是仁誉互联科技杭州有限公司自行从互联网上找了中国地图的图片，而非被告提供的，原告将这样莫须有的罪名扣在被告了头上，要求被告来承担损失，没有任何事实和法律依据。综上，被告认为，原告的诉请缺乏事实和法律依据，且原告并没有向被告支付后期的分红款。被告保留向原告要求支付分红款的诉权。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的证据微信聊天记录，被告经质证对真实性有异议，本院经审查认为，因原告仅提交了2019年10月8日原告员工赵志强的聊天记录，其余聊天记录无法与原件核实，故本院仅对赵志强2019年10月8日的聊天记录予以认定，对其余聊天记录不予认定。 本院经审理认定事实如下：2019年3月，原告上海海湾食品有限公司（甲方）与被告杭州明霞科技有限公司（乙方）签订《“小辣椒”新零售项目运营服务合同》约定：一、合作框架本着顺利推广和运营“小辣椒”新零售平台战略的打造与实施，招商推广的时效性，双方应本着精诚合作的工作态度，特细化明确合作条款。1.沟通机制：微信群沟通：甲乙双方每周一次举行工作在群对接汇报会议，甲方负责人、乙方项目需要通过。由乙方专人负责全程记录并整理成会议纪要，于次日下午14点前传送到甲方。会议机制：每月双方应召开2-3次线下会议，根据执行的状况进行会议探讨。注：甲、乙双方方负责人，每月可召开3次线下对接会，参与甲乙双方工作对接会议，具体会议频率可根据实际情况调整。2.服务方式：合同签署后乙方将为甲方提供对应的服务，为保证信息一致、有效沟通，服务有效。由乙方项目负责人直接对接甲方唯一信息出口人，乙方筛选的团队将为最终服务质量负责;若甲方对方案或文案设计类输出第一稿不满意，则乙方会配合调整或输出第二稿。3.服务目的：确立合作平台××××-2020年品牌发展方向，顺利推进品牌各项市场策略，乙方并在三个月合作期内实现全网招商，全面负责合作平台的市场推广、线上培训、品牌运营、及代理商管理孵化工作。二、服务内容：第一阶段（平台筹备阶段）：4月1日-4月30日（一个月），包括：（一）平台营销规划与团队重组：（7日）、（二）类目／品项规划筹备：（10日）、（三）平台相关输出及细化执行：（15日）：1.商业计划书撰写；2.核心竞争力提炼；3.平台整体ＶＩ设计优化；4.主形象及物料设计；5.项目宣传片与短视频创意策划；6.基础宣传海报与招商素材设计；7.招商手册撰写与设计；8.培训体系制定和导师安排。第二阶段（平台搭建及优化阶段）：（一个月），包括：（一）品牌运营体系：（15日）、（二）初步运营（15日）、（三）商学院招商体系搭建：（15日）：1.商学院体系建立；2.商学院院长选拔与推荐；3.课程研讨与资料共享；4.招商课件完善与试讲；5.线下招商沙龙体系完善。第三阶段（平台全网推广及招商引爆阶段）：3个月，包括：（一）网络环境搭建与基础投放：（15日）1.项目传播及媒介选择诊断；2.项目2019年年度传播策略；3.媒介选择与组合策略；4.百度／搜狗百科；5.新闻源覆盖；6.软文推广／ＳＥＯ关键词优化；（二）推广炒作策略与执行：（15日）1.微博、微信运营与推广；2.年度大事件策划；3.外部媒介投放与实施；4.抖音、小红书等ＡＰＰ网红合作对接及引流执行；5.项目上市自媒体炒作软文；6.自媒体筛选与投放管理。（三）平台核心代理招商裂表（1个月）。第四阶段（线下发布会及招商管理阶段）：3个月，包括：（一）品牌核心代理优化管理（15日）、（二）招商会／发布会／年会的策划与执行（90日）。第五阶段（大规模招商和品牌建立）：3个月。后续阶段计划需要在双方合同期结束前45天内提出商议以及续约事项。三、服务人员配置1.乙方根据服务框架内容，小辣椒品牌项目配置5人项目服务团队，合作期间，乙方项目团队因服务甲方所产生的差旅费用（如：调研、开招商会、指导终端工作、各阶段项目提案等）、实报实销，但需先经过甲方确认。三、战略合作费用及支付方式：1.合作设计收费项目列表战略基础服务费15万元；长期合作分红（业绩的1%-5%）（详见关于业绩分红协议副本，具体三月基础建设完成后双方协商后执行），每月15号之前结清上个月业绩分红；3.开发票开发票需要征收对应的服务税点。付款方式:合同签订后5个工作日内，乙方开具服务性发票后，甲方按上表先付款第一个月战略基础服务费5万元，第二个月支付在第一个月结算截止日期收到发票的三天内支付，第三个月支付在第二个月结算截止日期收到发票的三天内支付。第四个月开始，甲方将不再支付战略基础服务费，合作分红需在每个月15号之前结清上月长期合作分红。2.第三方费用：主要包含平面广告制作费、线下活动人员差旅费、外聘培训讲师费、影视广告制作费、视频制作、软件与系统开发、第三方平台进场费、线下活动执行费、招商业务招待、新媒体炒作公关费、调研、媒体购买及调研数据购买费用等，均由甲方承担。甲方拥有第三方选择的决策权，乙方仅作为建议方。乙方服务团队按月将服务甲方所产生的相关费有效凭证汇总后交给甲方相关项目负责人，甲方相关项目负责人在收到费用凭证后5个工作日内以现金方式向乙方服务团队支付凭证相关费用。五、合同期限自双方代表（乙方为本人）签字之日起计算，即从2019年3月1日至2020年2月28日止。九、违约处置1.任何一方其在本合同中的义务及其他约定，另一方有权要求对方依据本合同的有关条款和中华人民共和国的相关法律进行赔偿；2.任何一方在合同有效期间提出终止本合同的，需提前15个工作日向对方发出书面通知，经双方协商并共同书面确认后，合同视为终止；合同终止后，乙方应向甲方返还相关项目资料；甲方应向乙方支付乙方所完成的各项工作的合同约定之费用。3.乙方为甲方品牌提供的运营服务与商业模式的制定必须遵守中国相关的法律、法规；若因乙方制定的模式或运营过程中造成在法律法规上的违规，由甲乙双方共同承担责任（包含甲、乙方的所有经济损失）。合同签订后，被告组建了运营团队，并通过微信群聊沟通，为原告提供运营服务，原告在三个月的基础建设期向被告支付服务费用15万元，直至2020年2月合同到期，原告均未向被告主张过违约责任。 2020年1月13日，因原告的公司网站上使用的中国地图漏绘南海诸岛、钓鱼岛、赤尾屿等违反了《中华人民共和国广告法》，上海市嘉定区市场监督管理局向原告作出了《上海市嘉定区市场监督管理局行政处罚决定书》沪市监嘉处（2020）142019001703号，对原告处罚10万元。《上海市嘉定区市场监督管理局行政处罚决定书》载明：2019年6月，上海海湾食品有限公司与仁誉互联科技（杭州）有限公司签订《网站建设合同》。按照合同约定，由仁誉互联科技（杭州）有限公司负责为当事人筹建网站、制作并发布网页。当事人分两次向仁誉互联科技（杭州）有限公司支付网站建设服务费用，合计3600元。2019年8月，当事人网站上线（网址：×××.ｃｏｍ／）。同时，仁誉互联科技（杭州）有限公司从互联网上找了一张中国地图图片，根据当事人提供的销售服务网点资料，在此图片的基础上进行了设计编辑，并发布在上述网站首页“全国销售服务网络”位置，目的是为了展示当事人在国内的销售服务网点……。 本院认为，原、被告签订的《“小辣椒”新零售项目运营服务合同》系双方当事人真实的意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应按照合同约定履行各自的义务。原告认为被告的违约行为注重要体现在：未为其提供第一阶段（平台筹备阶段）中的（三）平台相关输出及细化执行的相关服务内容，第二阶段（平台搭建及优化阶段）中的（三）商学院招商体系搭建的相关服务内容，第三阶段（平台全网推广及招商引爆阶段）中的（一）网络环境搭建与基础投放、（二）推广炒作策略与执行中的相关服务内容，违反了合同约定，以及在网络推广建设网站的过程中导致原告受到行政处罚，造成了其损失。根据涉案合同约定，被告提供的战略基础服务持续时间为3个月，内容繁杂琐碎，从被告提交的微信聊天记录来看，被告已安排多名员工为原告提供了不间断的运营服务，原告至合同期限届满均未对服务内容提出异议，至今已一年有余，在被告对原告提出的上述违约内容，作出了合理说明的情形下，不应再苛责被告对其履约内容一一举证，同时，鉴于原告亦未举证证明，其因被告的行为，而实际遭受了15万元损失，故对原告以被告违约为由，要求其赔偿损失15万元的诉请，本院不予支持。 对于原告要求被告赔偿其网站违反法律规定被罚款的10万元损失，首先，根据《上海市嘉定区市场监督管理局行政处罚决定书》，《网站建设合同》系原告与案外人签订，地图图片也系，地图图片也系案外人从互联网上获取的建设者。其次，根据涉案《“小辣椒”新零售项目运营服务合同》约定，原告拥有第三方选择的决策权，被告仅作为建议方。双方未明确约定被告负有审核网站内容的义务。综上，原告提交的证据不足以证明被告在网站建设中存在违约或过错行为，故对原告主张的上述赔偿请求，本院不予支持。 本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 驳回原告上海海湾食品有限公司的诉讼请求。 案件受理费依法减半收取2525元，由原告上海海湾食品有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。 审判员  靳幸佳 二〇二一年三月十日 书记员  姜 雯