湖南省衡阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘04民终244号 上诉人(原审原告)：耒阳市港湘实验幼儿园有限责任公司，住所地：湖南省耒阳市五梅路496号，统一社会信用代码：143048160004819。 法定代表人：黄**轮，该幼儿园园长。 委托诉讼代理人：肖俊武，湖南丹阳律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：李资玉，女，1966年12月10日出生，汉族。 委托诉讼代理人：陈阳波，湖南锐鹏律师事务所律师。 上诉人耒阳市港湘实验幼儿园有限责任公司（以下简称港湘幼儿园）因与被上诉人李资玉劳动争议一案，不服湖南省耒阳市人民法院（2020）湘0481民初7074号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，依法组成合议庭进行了书面审理。本案现已审理终结。 港湘幼儿园上诉请求：1、撤销湖南省耒阳市人民法院（2020）湘0481民初7074号民事判决；2、上诉人无须向被上诉人支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额5638.9元及违法解除劳动合同经济赔偿金38318.7元。事实和理由：被上诉人在与上诉人签订的书面劳动合同到期后，在符合签订无固定期限劳动合同条件的情况下，与上诉人继续签订有固定期限劳动合同，系双方真实意思表示，且未违反法律强制性规定，对双方均具有约束力。且被上诉人未提供证据证明续签劳动合同的过程中存在上诉人欺诈或显失公平的情形，亦未提供证据证明其当时已向上诉人要求签订无固定期限劳动合同，应视为被上诉人放弃了与上诉人签订无固定期限劳动合同的权利。被上诉人与上诉人之间的劳动合同因到期而终止，上诉人已找被上诉人谈话告知不再续签劳动合同，而不是解除双方的劳动合同。故一审判决认定上诉人未与被上诉人订立无固定期限劳动合同违法并判决上诉人应向被上诉人支付双倍工资差额及认定上诉人违法解除与被上诉人的劳动合同并判决上诉人向被上诉人支付经济赔偿金系认定事实错误和适用法律错误，请求二审法院在查清事实后依法改判。 李资玉辩称，被上诉人在上诉人处工作已10年，上诉人应与被上诉人签订无固定期限劳动合同。上诉人拒绝与被上诉人签订无固定期限劳动合同，应向被上诉人支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额及违法解除劳动合同的经济赔偿金。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决公正合理，请求二审法院依法维持原判，驳回上诉人的上诉。 耒阳市港湘实验幼儿园有限责任公司向一审法院起诉请求：1.无须向被告李资玉支付未订立无固定期限劳动合同的二倍工资差额部分5658.9元；2．无须向被告李资玉支付经济赔偿金38318.7元。 一审法院认定事实：1．被告李资玉于2009年9月25日入职港湘幼儿园，从事保育工作，双方签订了书面劳动合同。2019年9月1日，双方续签劳动合同一式两份，约定合同期限为2019年9月1日至2020年1月1日，并约定了其他相关事项。被告李资玉在该两份劳动合同上签字后，将该两份劳动合同撕烂。2019年12月31日，原告港湘幼儿园因被告李资玉考核成绩排名最后为由，决定解除与被告李资玉的劳动关系。2．被告李资玉2019年工资为：1月1019.99元，2月1075.9元，3月2360元，4月2317元，5月2300元，6月2334元，7月加8月2623.64元，9月2345元，10月2360元，11月2150元，12月2170元。月平均工资为1921.29元。3.2020年4月27日，申请人李资玉向耒阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：①被申请人港湘幼儿园支付经济补偿金24654元（2348元＊10.5个月，自2009年9月25日至2019年12月24日）；②被申请人港湘幼儿园支付经济赔偿金49308元（2348元＊10.5个月＊2）；③被申请人港湘幼儿园支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额部分25828（2348元＊11个月）。2020年7月10日，耒阳市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，裁决：①被申请人港湘幼儿园支付申请人李资玉经济赔偿金38318.7元；②被申请人港湘幼儿园支付申请人李资玉未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额部分5658.9元；驳回申请人李资玉其他的仲裁请求。2020年7月16日，被申请人港湘幼儿园收到仲裁裁决，向法院提起诉讼。 一审法院认为，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定：“……用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；……”用人单位应当对符合订立无固定期限劳动合同的劳动者行使告知义务。被告李资玉在原告港湘幼儿园工作已经满十年，原告港湘幼儿园应当告知被告李资玉可以订立无固定期限劳动合同，由被告李资玉选择是订立固定期限劳动合同还是无固定期限劳动合同。从双方2019年9月1日订立合同的过程来看，被告李资玉以应当订立无固定期限劳动合同为由将合同撕烂，被告李资玉应当有订立无固定期限劳动合同的意愿，且原告港湘幼儿园亦未提供证据证明已行使告知义务，故原告港湘幼儿园提供的劳动期限为2019年9月1日至2020年1月1日的劳动合同不符合法律规定，不能达到其证明目的。原告港湘幼儿园未与被告李资玉订立无固定期限劳动合同，应当自2019年9月25日起向被告李资玉每月支付二倍工资。原告港湘幼儿园应向被告李资玉支付二倍工资差额部分为7111.26元（2345元÷21.75天×4天＋2360元＋2150元＋2170元）。耒阳市劳动人事争议仲裁委员会裁决原告港湘幼儿园支付被告李资玉未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额部分5658.9元，被告李资玉未提起诉讼，应视为其对该项仲裁裁决无异议，法院予以认可。原告港湘幼儿园请求无须向被告李资玉支付未订立无固定期限劳动合同的二倍工资差额5658.9元，不符合法律规定，法院不予支持。用人单位违法解除劳动合同，应当向劳动者支付经济赔偿金。本案中，原告港湘幼儿园以被告李资玉考核排名最后为由解除劳动，不符合法律规定，系违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”第八十二条规定：“……用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”被告李资玉工作年限为10年零3个月，劳动合同解除前12个月平均工资为1921.29元。原告港湘幼儿园应向被告李资玉支付经济赔偿金为40347.09元（1921.29元×10.5个月×2）。耒阳市劳动人事争议仲裁委员会裁决原告港湘幼儿园支付被告李资玉违法解除劳动合同经济赔偿金38318.7元，被告李资玉未提起诉讼，应视为其对该项仲裁裁决无异议，法院予以认可。原告港湘幼儿园请求无需向被告李资玉支付经济赔偿金38318.7元，不符合法律规定，法院不予支持。被告李资玉仲裁请求中既请求经济补偿金又请求经济赔偿金，不符合法律规定，对其请求原告港湘幼儿园支付经济补偿金24654元的仲裁请求予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》之规定，判决：一、原告耒阳市港湘实验幼儿园有限责任公司于判决生效之日起十日内支付被告李资玉未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额部分5658.9元、违法解除劳动合同经济赔偿金38318.7元，共计43977.6元；二、驳回被告李资玉的其他仲裁请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，予以免交。 本院二审期间，上诉人与被上诉人均未提交新的证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。 本院认为，被上诉人在上诉人处工作已满十年，上诉人应与被上诉人订立无固定期限的劳动合同。从被上诉人撕毁双方续签的固定期限劳动合同来看，被上诉人是无意愿与上诉人签订固定期限劳动合同的。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条之规定，一审法院判决上诉人自2019年9月25日起向被上诉人支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额5658.9元，符合法律规定，本院予以确认。上诉人应当与被上诉人订立无固定期限劳动合同，但其却以双方固定期限劳动合同到期不再续订为由解除与被上诉人之间的劳动合同关系，违反法律规定。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条之规定，上诉人应向被上诉人支付违法解除劳动合同的双倍赔偿金。一审法院判决上诉人应向被上诉人支付违法解除劳动合同的双倍经济赔偿金38317.8元，有事实和法律依据，本院亦予以确认。故上诉人主张一审法院认定上诉人未与被上诉人订立无固定期限劳动合同违法并判决上诉人应向被上诉人支付双倍工资差额及双倍经济赔偿金系认定事实和适用法律错误的上诉请求，无事实和法律依据，本院均不予支持。 综上所述，耒阳市港湘实验幼儿园有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费免收。 本判决为终审判决。 审 判 长 吴雪峰 审 判 员 周文慧 审 判 员 邱翼龙 二〇二一年三月八日 法官助理 肖琳芳 书 记 员 宋耀芳