辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽14民终661号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司，住所地葫芦岛市龙港区龙湾大街168-B号。负责人：赵冰宜，该公司总经理。委托诉讼代理人：张鑫磊，辽宁开智律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张立华，女，1955年3月16日出生，汉族，住兴城市。被上诉人（原审被告）：王英权，男，1970年3月12日出生，汉族，住兴城市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司（以下简称平安财险葫芦岛公司）因与被上诉人张立华、王英权机动车交通事故责任纠纷一案，不服兴城市人民法院（2020）辽1481民初1856号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险葫芦岛公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审，并由张立华、王英权承担全部诉讼费。事实与理由：1.一审判决残疾赔偿金计算错误。张立华在伤残鉴定作出时已经年满65周岁，依法应按照15年计算残疾赔偿金。另外，张立华的伤情仅构成十级伤残。2.一审判决误工费计算错误。张立华的误工期鉴定为225天，一审判决认定误工期593天没有任何依据。同时，张立华未提供证据证明其在住院期间“某布匹店”停止经营并产生停业损失，一审按照批发零售业标准计算误工费没有证据支持。3.一审判决认定精神抚慰金过高，应为5000元。4.一审判决认定交通费过高，应当为500元。张立华辩称，其受伤后先后四次住院治疗，给其精神上造成了极大伤害。因下肢骨折，长期卧床，导致腰椎骨折被漏诊并延误治疗，生活不能自理，更谈不上从事工作。司法鉴定误工期225天明显与事实不符，没有考虑到其身体恢复情况，一审判决符合客观事实。根据司法解释，受伤人持续误工的误工费可以计算至定残前一日，一审判决的误工期已经很不公了，请二审法院考虑其实际情况，驳回平安财险葫芦岛公司的上诉请求，维持原判。王英权辩称，对平安财险葫芦岛公司的上诉没有意见。其已按照一审判决把钱打到张立华老公的账户。至于平安财险葫芦岛公司如何赔偿有法律规定。其已经承担了诉讼费和间接损失的费用，这些也算是这起事故的责任了。张立华向一审法院起诉请求：平安财险葫芦岛公司、王英权赔偿其因交通事故造成的各种经济损失411386.66元，并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年1月4日17时45分许，王英权驾驶辽Ｐ×××××号小型轿车由南向北行驶至东辛庄东阜大厦附近路段时，与由西向东横过路的行人张立华相撞，造成车辆受损、张立华受伤的交通事故。张立华受伤后住入兴城市人民医院治疗，医院诊断为右胫骨平台外侧缘腓骨小头骨折、右膝内外半月后角Ⅲ度损伤、（右膝）关节积液、（双肩部、左腕部）软组织挫伤、（额顶部）头皮血肿、（面部）软组织挫伤、（双××、双侧少量）胸腔积液，住院治疗5天，于2018年1月9日出院，住院期间二护理，支付医疗费6821.74元。2018年1月9日，张立华转入锦州医科大学附属第一医院治疗，医院诊断为右侧胫骨平台骨折、右侧腓骨小头骨折、右侧内外侧副韧带损伤、右侧膝关节前后交叉韧带扭伤、右侧膝关节半月板损伤，张立华住院治疗10天，于1月19日出院。住院期间一级护理4天、二级护理6天，支付医疗费34452.98元，医生医嘱外购药品费用268.21元，另外支付租床费120元，共计43841.19元。2018年1月19日，张立华入住兴城市人民医院治疗，医院诊断为（右）胫骨平台骨折术后、（右）腓骨头骨折、（右）膝半月板撕裂（内外侧半月后角Ⅲ度损伤）、（右）膝关节外侧副韧带损伤、（右）膝关节十字韧带损伤（前后交叉韧带）、（右）髌韧带损伤（髌下脂肪垫损伤）等，于2018年2月12日出院，住院治疗24天，住院期间二级护理，支付医疗费用6184.48元。2018年7月2日，张立华到兴城市人民医院进行门诊检查，支付检查费1820元。2018年7月10日，张立华再次入住兴城市人民医院治疗，诊断为右胫骨平台骨折术后，住院治疗29天，于2018年8月8日出院，住院期间二级护理，支付医疗费用10382.4元。2018年9月18日，张立华去北京大学第三医院门诊治疗，医院诊断为右胫骨平台骨折术后，右滑膜炎、创伤性关节病、前交叉韧带损伤，建议前交叉韧带重建术，张立华支付住宿费380元、交通费共计517元。2019年1月14日，张立华入住锦州市中心医院治疗，医院诊断为（右）胫骨平台骨折固定术后，张立华住院治疗7天，于2019年1月21日出院，住院期间二级护理，支付医疗费用9260.57元。2019年4月13日，张立华到兴城市人民医院进行门诊检查，支付检查费144元。2019年5月25日，张立华到兴城市人民医院进行门诊检查，支付检查费136.8元。张立华因交通事故住院共计75天，一级护理4天，二级护理71天，共计支付医疗费用69591.18元，去北京诊疗支付住宿费380元、交通费共计517元。2020年8月26日，本院技术处委托葫芦岛滨城法医司法鉴定所对张立华伤残程度、二次手术费用及营养期、误工期、护理期进行司法鉴定，2020年8月28日葫芦岛滨城法医司法鉴定所作出葫滨法司鉴所［2020］残鉴字第293号司法鉴定意见书，2020年9月23日葫芦岛滨城法医司法鉴定所作出葫滨法司鉴所［2020］残鉴字第293号司法鉴定意见书（补充鉴定），鉴定意见为：“1、张立华身体致残程度为九级。2、张立华无后续治疗费用。3、张立华出院后护理费为无；营养期60天。4、张立华误工期为225天。5、张立华医疗费用根据病历及医嘱未发现不合理医疗费。”张立华为鉴定支付鉴定费1950元、邮寄费30元、交通费471元、病案复印费70.2元。一审法院另查明，2018年1月11日兴城市公安交通警察大队作出兴公交认字［2018］第00017号道路交通事故认定书，认定王英权承担本起事故的全部责任，张立华无事故责任。王英权驾驶的肇事车辆辽Ｐ×××××号小型轿车在平安财险葫芦岛公司投保了交强险和限额50万元商业第三者责任险，并投保不计免赔特约条款，事故发生在保险期间。交通事故发生前张立华与其丈夫刘某某共同经营兴城市东辛庄镇某布匹店(家庭经营)，张立华住院期间由其儿子刘某护理，刘某与其妻张某在兴城市河东路经营福利彩票站。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成他人死亡的应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人按照责任比例赔偿。当事人对道路交通事故认定书无异议，王英权承担此事故的全部责任，张立华无事故责任。王英权应赔偿张立华合理的经济损失，王英权驾驶的肇事车辆在平安财险葫芦岛公司投保了交强险和限额50万元商业第三者责任险，不计免赔，事故发生在保险期间，张立华的合理经济损失先由平安财险葫芦岛公司在交强险和第三者责任险赔偿限额内赔偿，不足部分由王英权赔偿。张立华要求赔偿医疗费69996.26元，有医疗费收据能够证明的医疗费共计69591.18元，应予赔偿。张立华治疗期间去北京大学第三医院诊疗支付住宿费380元、交通费517元，属于合理费用，应当赔偿；张立华要求赔偿住院伙食补助费7500元，一审法院认为伙食补助费可参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天100元确定，张立华共住院天数75天，对伙食补助费为7500元（100元/天×75天）的诉讼请求予以支持；张立华要求赔偿伤残赔偿金127280元，张立华伤残等级为九级，伤残赔偿金应按照全体居民人均可支配收31820元/年标准计算，故伤残赔偿金为127280元（31820元/年×20年×20%）；张立华要求赔偿精神抚慰金20000元，此次事故给张立华造成九级伤残的损害后果，其要求赔偿精神损害抚慰金有法律依据，但主张的赔偿数额较高，酌定为10000元；张立华要求赔偿营养费8000元(60天×133元/天)，张立华受伤较重，且进行了手术治疗，张立华伤后治疗应该加强营养，司法鉴定意见营养期为60天，营养费按每天50元较为合理，营养费为3000元（60天×50元/天）；张立华要求赔偿误工费164276.1元（批发和零售62007元/年×967天、评残前一天），一审法院认为误工期按照法律规定可以计算至评残前一日，张立华主张误工期计算至评残前一日计967天有法律依据，但鉴定意见误工期为225天，一审法院认为该鉴定意见不符合客观实际，因为张立华最后一次住院终了时间为2019年1月21日，根据其伤情综合来判定，误工期计算至其最后出院后的6个月，也就是计算至2019年7月21日较为合理，故酌定误工期为593天，对张立华主张的误工期计算至评残前一日计967天不予以支持，张立华提供的证据能够证明其与丈夫刘某某共同经营兴城市东辛庄镇某布匹店，故对张立华主张每天误工损失按2020年道路交通事故损害赔偿标准批发和零售业62007元/年计算予以支持，故张立华的误工费为100740.14元（62007元/年×593天）；张立华要求赔偿护理费10166.1元（居民服务类46970元/年×79天，张立华住院共计75天，住院期间一级护理4天，二级护理71天，护理费天数79天符合法律规定，予以支持，张立华主张护理人日误工损失参照2020年道路交通事故损害赔偿标准居民服务业标准46970元/年计算较为合理，予以支持，张立华护理人护理费为10166.1元（46970元/年×79天）；张立华要求赔偿住院时交通费750元，张立华住院共计75天，住院交通费750元较为合理，予以支持；张立华要求赔偿鉴定费1950元、邮寄费30元、鉴定交通费471元、复印费70.2元，属于合理费用，并有鉴定机构出具的鉴定费收据、邮寄费收据、交通费收据、医院出具的复印费收据，一审法院对鉴定费、邮寄费、交通费、复印费予以支持。综上，张立华合理经济损失为医疗费69591.18元、去北京诊疗支付住宿费380元、交通费517元、住院伙食补助费7500元、伤残赔偿金127280元、精神抚慰金10000元、营养费3000元、误工费100740.14元、护理费10166.1元、住院交通费750元、鉴定费1950元、邮寄费30元、鉴定交通费471元、复印费70.2元，以上经济损失共计332445.62元。由平安财险葫芦岛公司在医疗费限额项下赔偿医疗费10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿精神损害抚慰金、伤残赔偿金110000元，在第三者责任险限额项下赔偿剩余经济损失209924.42元(332445.62元-1950元-30元-471元-70.2元-10000元-110000元)；王英权赔偿损失共计2521.2元(1950元+30元+471元+70.2元)。对于王英权称其与张立华达成了赔偿协议，不再承担赔偿责任的辩解，因王英权未能提供证据证明，张立华对此予以否认，故对王英权辩解不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿张立华医疗费10000元；在交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿张立华伤残赔偿金110000元；二、中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险限额项下赔偿张立华经济损失209924.42元；三、王英权于本判决生效之日起十日内赔偿张立华损失共计2521.2元；四、驳回张立华其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1278元，由张立华负担245元，王英权负担1033元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：张立华出生于1955年3月16日，葫芦岛滨城法医司法鉴定所2020年8月28日作出鉴定，认定张立华身体致残程度为九级。张立华的伤残赔偿金为95460元（31820元/年×15年×20%）。其他事实与一审判决认定事实一致。张立华提交兴城市人民医院于2020年8月6日对张立华2018年1月4日检查的CT片的阅片报告单及再次阅片记录各一份，欲证实此次事故造成其腰部受损。平安财险葫芦岛公司对上述报告及阅片记录的真实性、合法性及关联性均不予认可，认为与本案争议焦点无关。张立华提交其2021年3月8日在兴城市人民医院进行CT检查的报告单及病历各一份，欲证实其交通事故后腿部及腰部一直没有完全康复，还需要治疗。平安财险葫芦岛公司认为上述病历及报告单不足以证实其相应的损失情况，张立华的腿部已经进行了伤残鉴定，后续治疗的费用其公司不予认可。本院认为，张立华因本案交通事故受伤并接受治疗，上述CT报告单及病历客观反映了张立华不同时期的身体状况，本院对报告单及病历上记载的张立华的身体状况予以采信。本院认为，当事人各方对本次交通事故的发生、责任认定、保险合同关系以及医疗费、护理费、营养费、伙食补助费等并无异议，本院依法予以确认。关于张立华的伤残等级及伤残赔偿金数额。经查，葫芦岛滨城法医司法鉴定所系本院应当事人申请依法委托的鉴定机构，该鉴定机构与出具鉴定意见的鉴定人均具有相应的鉴定资质，其鉴定过程、鉴定依据符合有关规定，结合张立华的住院病历以及伤情等情况，本院对该鉴定意见中除误工期外张立华的伤残等级、营养期、护理期、医疗费合理性等内容依法予以采信。平安财险葫芦岛公司并未提供充分证据足以反驳葫芦岛滨城法医司法鉴定所出具的鉴定意见，故对平安财险葫芦岛公司提出，一审判决认定张立华伤残等级过高的上诉主张，不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定，残疾赔偿金自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。张立华在其伤情定残之日已年满65周岁，依法应按照15年计算伤残赔偿金数额，即31820元/年×15年×20%=95460元。一审判决计算张立华的伤残赔偿金年限错误，本院予以纠正。关于张立华的误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。经查，本案交通事故于2018年1月4日发生后，张立华即住院接受治疗，至2019年1月21日行内固定物取出术后出院，张立华因伤一直断断续续在医院接受治疗。虽葫芦岛滨城法医司法鉴定所鉴定张立华的误工期为225天，但从事故发生至2018年9月18日即其伤后的250余天，张立华去北京大学第三医院诊治，医生对张立华的诊断为…“右滑膜炎、创伤性关节病、前交叉韧带损伤”，医生仍建议张立华行“前交叉韧带重建术”，可见，张立华的伤情仍未痊愈。2019年1月14日，张立华在锦州市中心医院行内固定物取出术，1月21日其主动要求出院。医嘱待术后1个月时患肢可开始逐渐负重，且要求其术后“1个月、3个月、6个月及1年各复查一次X线片”。截止到2021年3月8日，张立华的身体伤情仍未痊愈，并持续误工。一审法院根据张立华的伤情，结合其治疗情况，综合认定张立华的误工期为其最后一次手术治疗住院终了后的6个月并无不当。张立华在事故发生前从事布匹销售工作，一审判决参照2020年道路交通事故损害赔偿批发和零售业工资标准计算张立华的误工损失并无不当。故平安财险葫芦岛公司提出，一审判决认定张立华误工费错误的上诉主张没有事实及法律依据，不予支持。关于精神损害抚慰金及交通费。一审判决根据张立华的伤情以及住院治疗时间、路途远近等情况综合认定张立华的精神损害抚慰金及交通费并无不当。平安财险葫芦岛公司认为一审判决认定张立华精神抚慰金及交通费过高，没有事实及法律依据，不予支持。综上所述，平安财险葫芦岛公司的上诉请求部分成立，部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持兴城市人民法院（2020）辽1481民初1856号民事判决第一项，即“中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿张立华医疗费10000元；在交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿张立华伤残赔偿金110000元”、第三项，即“王英权于本判决生效之日起十日内赔偿张立华损失共计2521.2元”；二、变更兴城市人民法院（2020）辽1481民初1856号民事判决第二项为：中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险限额项下赔偿张立华经济损失178104.42元；三、撤销兴城市人民法院（2020）辽1481民初1856号民事判决第四项，即“驳回张立华其他诉讼请求”；四、驳回张立华其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取后1278元，由张立华负担400元，由王英权负担878元；二审案件受理费2556元，由中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司负担2300元，由张立华负担256元。本判决为终审判决。审判长  钟金芹审判员  孔凡义审判员  刘纪世二〇二一年三月二十九日书记员  张儒雅本判决书援引的相关法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。……