甘肃省武威市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）甘06民终180号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司兰州中心支公司，住所地甘肃省兰州市七里河区南滨河路百合家园1、2号楼一层8号商铺。 负责人：刘凯，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨斌，甘肃濂继胜律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王红萍，女，1972年9月28日出生，住甘肃省古浪县。 委托诉讼代理人：张清威，甘肃骏睿律师事务所律师。 原审原告：叶振嵘，男，2016年6月9日出生，住甘肃省古浪县。 法定代理人：叶禄山（系叶振嵘父亲），住甘肃省古浪县。 原审被告：田德学，男，1983年7月21日出生，户籍所在地甘肃省永昌县，现住甘肃省古浪县。 原审被告：兰州捷群电子科技有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区甘南路1号黄楼商厦10楼1026室。 负责人：吴琼，该公司总经理。 委托诉讼代理人：田德学，男，该公司员工。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司兰州中心支公司（以下简称平安财险兰州支公司）因与被上诉人王红萍、原审原告叶振嵘、原审被告田德学、兰州捷群电子科技有限公司（以下简称捷群公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服甘肃省古浪县人民法院（2020）甘0622民初1852号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安财险兰州支公司的委托诉讼代理人杨斌，被上诉人王红萍及其委托诉讼代理人张清威，原审原告叶振嵘的法定代理人叶禄山，原审被告田德学，原审被告捷群公司的委托诉讼代理人田德学到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平安财险兰州支公司上诉请求：依法撤销一审判决第一项中误工费的内容，依法改判上诉人赔偿被上诉人共计136519.36元，扣除伤损已经赔付的20000元、捷群公司赔付的10000元、田德学垫付的医疗费2000元，再赔付104519.36元。事实及理由：一审判决认为，被上诉人王红萍误工期计算至定残日前一天按照260天计算，缺乏事实依据，尽管《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，误工费可以计算至定残日前一天，但是前提是被上诉人存在持续误工。一审中被上诉人并没有提供任何证据证明其出院后存在持续误工的事实，其住院病历上记载的72天，能够证明其误工的事实。另外，一审认为被上诉人从事交通运输行业，误工标准应当按照交通运输行业的平均工资计算，上诉人认为这是不合适的。即使被上诉人从事交通运输行业，但是由于古浪县地域并不算大，在古浪县县域范围内经营出租车的收入根本达不到平均水平，按照农林牧渔业的平均工资计算就是比较合适的，故上诉人认为一审判决适用的误工费标准偏高，不符合实际情况。 王红萍辩称，持续误工有事实及法律依据，被上诉人收入达不到交通运输行业的平均标准无事实及法律依据。 叶振嵘的法定代理人叶禄山辩称，上诉人的上诉请求与其无关。 田德学辩称，对上诉人的上诉请求无异议，请求依法判决。 捷群公司辩称，对上诉人的上诉请求无异议，请求依法判决。 王红萍、叶振嵘向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告王红萍医疗费32851元（三被告已垫付医疗费32000元）、误工费60916.2元、护理费11087.28元、住院伙食补助费2880元、营养费720元、精神抚慰金10000元、后续治疗费10000元，残疾赔偿金64646.8元、交通费1831.2元、住宿费917.2元、鉴定费1467元，共计194568.28元；2、判令被告赔偿原告叶振嵘护理费2309.85元、住院伙食补助费600元、营养费150元，共计3059.85元，医疗费1500元已经由被告田德学垫付，不再要求赔偿；3、以上诉讼请求先由保险公司在交强险限额内赔偿120000元，剩余部分由三被告予以赔偿。 一审法院认定事实：2019年8月30日17时40分，被告田德学驾驶捷群公司所有的甘A××××号小型轿车沿古哈路由西向东行驶至古浪县龙泉公园南侧路段，将路边同向行走的二原告撞倒，造成二原告受伤的交通事故，经古浪县交警大队作出的事故认定书，认定被告田德学负此次事故全部责任。原告王红萍受伤后在古浪县人民医院住院72天，支出医疗费851元，被诊断为：右胫骨平台骨折内固定术后、右膝关节创伤性关节炎，建议到上级医院进一步检查治疗。后经甘肃军平司法鉴定所鉴定，王红萍伤残程度为十级伤残，支出鉴定费1000元，支出鉴定检查费467元。平安财险兰州支公司垫付医疗费20000元、捷群公司垫付医疗费10000元、田德学垫付医疗费2000元。原告叶振嵘受伤后在古浪县人民医院住院15天，花费医疗费1500元由田德学垫付，被诊断为：头颅外伤、下颌部皮肤擦伤，建议不适随诊。被告田德学所驾驶的甘A××××号小型轿车在平安财险兰州支公司投保了交强险和500000元的第三者商业险。被告田德学是捷群公司的雇用的驾驶员。一审法院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成伤残的，还应当赔偿残疾赔偿金。机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。王红萍主张误工费按照2019年6月30日其受伤之日计算至2020年3月19日伤残评定作出前一日按照260天计算，赔偿标准按照《甘肃省2020年道路交通事故及人身损害赔偿标准》交通运输业日平均工资234元计算具有事实和法律依据，应予支持。王红萍主张护理费按照农、林、牧、渔业日平均工资153.99元计算，伙食费按照每天40元计算，护理天数及伙食费均按住院天数72天计算符合法律规定，予以支持；王红萍主张营养费，但病历资料无加强营养的建议，故不予支持。平安财险兰州支公司对王红萍乘坐火车支出金额93元的火车票无异议，另同意交通费按住院天数72天每天按10元标准赔偿，考虑王红萍受伤后确需支出必要的交通、住宿费用，故结合住院治疗的天数及去兰州检查、住宿等实际情况，交通费、住宿费总计酌定支持1500元。王红萍主张精神抚慰金10000元，平安财险兰州支公司同意赔偿1000元，考虑王红萍腿部受伤构成伤残，确实给其带来了一定的痛苦，故精神抚慰金酌定支持2000元。王红萍主张后续治疗费10000元，三被告均无异议，予以认定。鉴定费有票据证实，属于王红萍的实际损失，但依法不属于保险合同的赔偿范围，故应由捷群公司公司予以赔偿。依据王红萍提交的有效证据及《甘肃省2020年道路交通事故及人身损害赔偿标准》，王红萍因本次交通事故造成的损失确定为：医疗费33318元（鉴定检查费467元、王红萍支出医疗费851元、被告垫付医疗费32000元）、误工费60840元（234元/天×260天）、护理费11087.28元（153.99元/天×72天）、住院伙食补助费2880元（40元/天×72天）、交通费和住宿费共1500元、残疾赔偿金64646.8元（32323.4元×20年×10%）、精神抚慰金2000元，鉴定费1000元、后续治疗费10000元，合计187272.08元。庭审中，三被告对原告叶振嵘的各项损失均无异议，叶振嵘因本次交通事故造成的损失确定为：医疗费1500元、护理费2309.85元、住院伙食补助费600元、营养费150元，共计4559.85元。本次交通事故，经公安交警部门事故责任认定书认定，被告田德学负事故的全部责任，原告王红萍、叶振嵘无责任。捷群公司为事故车辆甘A××××号小型轿车的实际所有人，田德学是捷群公司雇用的司机，故被告田德学应负的赔偿责任依法应由雇主捷群公司承担。甘A××××号轿车在平安财险兰州支公司投保了交强险和商业三者险，二原告的损失除鉴定费、诉讼费外可由平安财险兰州支公司在交强险限额和商业三者险限额内赔偿。平安财险兰州支公司辩称医疗费在交强险限额外按90%赔偿的抗辩意见，无法律和事实依据，不予采信。捷群公司垫付原告的医疗费10000元及田德学垫付的医疗费3500元，一审法院已在平安财险兰州支公司的赔偿款项中予以扣减，捷群公司及田德学可持相关票据向平安财险兰州支公司理赔。王红萍的损失187272.08元，扣除平安财险兰州支公司已经在交强险医疗费限额内赔付的20000元、捷群公司赔付的10000元，田德学垫付的医疗费2000元，捷群公司承担鉴定费1000元，其余154272.08元由平安财险兰州支公司赔偿；叶振嵘的损失4559.85元，扣除田德学已经赔偿的医疗费1500元，平安财险兰州支公司赔偿再赔偿3059.85元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司兰州中心支公司在本判决生效之日起十日内赔偿王红萍医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费共计186272.08元，扣除中国平安财产保险股份有限公司兰州中心支公司已经赔付的20000元、兰州捷群电子科技有限公司赔付的10000元、田德学垫付的医疗费2000元，再赔偿154272.08元；二、中国平安财产保险股份有限公司兰州中心支公司在本判决生效之日起十日内赔偿叶振嵘各项损失共计3059.85元；三、兰州捷群电子科技有限公司在本判决生效之日起十日内赔偿王红萍鉴定费1000元；四、驳回王红萍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1295元，减半收取647.5元，由兰州捷群电子科技有限公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人王红萍提交的证据有：1、行车证、驾驶证、上岗证、营运证、身份证复印件，证明王红萍从事出租车运输工作；2、古浪县怀庆出租车有限公司证明一份、古浪县古浪镇胡家湾村证明一份，证明王红萍伤残前后确实存在持续误工的事实。经质证，平安财险兰州支公司对证据1的真实性及证明目的均无异议；对证据2的真实性无异议，对其记载内容的可靠性有异议，认为王红萍居住在县城，其隶属的村小组或村委会并无法掌握其正常的工作生活状况，古浪县怀庆出租车有限公司的证明只能证明王红萍自交通事故发生后再没有从事出租车运输工作，两份证明均不能证明工红萍存在持续误工的情况。叶振嵘的法定代理人叶禄山、田德学、捷群公司对以上证据的真实性及证明目的均无异议。本院认为，根据以上证据和各方当事人的质证意见，可以认定：1、工红萍从事出租车运输工作：2、王红萍自交通事故发生后再未从事出租车运输工作。经庭审核对，双方当事人对一审查明认定的事实均无异议，二审中查明本案交通事故发生时间是2019年6月30日，二审审理查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，本案中，被上诉人王红萍在事故发生前从事的是交通运输行业，其误工费的计算应以《2020年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》确定的“交通运输、仓储和邮政业”的人均工资为标准，一审认定并无不当，上诉人平安财险兰州支公司所持“由于古浪县地域并不算大，在古浪县县域范围内经营出租车的收入根本达不到平均水平，按照农林牧渔业的平均工资计算比较合适”的理由无法律依据，不予采信。关于上诉人平安财险兰州支公司认为不存在持续误工的理由。根据本案查明的事实，足以认定王红萍自交通事故发生后再未从事出租车运输工作，上诉人平安财险兰州支公司亦未举证证明被上诉人王红萍在出院后定残前还从事过除出租车运输之外的其它工作获得收益，故其该上诉理由亦不能成立。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司兰州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费500元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司兰州中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵雪梅 审判员  杨文龙 审判员  宋明霞 二〇二一年三月二十五日 书记员  聂 飞