陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书 （2021）陕01民终715号 上诉人（原审原告）：高峰，男，1966年10月5日出生，汉族，住西安市碑林区。委托诉讼代理人：朱立新，北京滳慧（济南）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陕西旅游集团影视文化有限公司，住所地西安市雁塔区。法定代表人：王汉琳，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张小建，陕西稼轩律师事务所律师。委托诉讼代理人：林强，陕西稼轩律师事务所律师。上诉人高峰因与被上诉人陕西旅游集团影视文化有限公司案外人执行异议之诉一案，不服西安市雁塔区人民法院(2020)陕0113民初11534号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。高峰上诉请求：1、撤销一审判决；2、不追加其为（2018）陕0113执2398号执行案件的被执行人；3、本案一、二审诉讼费用由陕西旅游集团影视文化有限公司承担。事实与理由：一、其已向一审法院提交了加盖有经办银行西安市商业银行城南支行业务专用章的《进账单》，作为证明其已经完成出资义务的证据，一审法院不认可该证据的真实性明显不当。二、一审法院仅凭西安市商业银行城南支行出具的《协助查询存款通知书（回执）》即认定其未履行出资义务，明显有失公允。事实上，银行工作人员明确告知，该次查询的仅是目前存续的银行账户，并不包括已经注销账户的信息，因此该银行的查询信息及出具回执的工作流程并不严谨，完全存在信息不准确的可能。在其已经提交加盖有西安市商业银行城南支行业务专用章《进账单》的情况下，除非有证据证明或经司法鉴定《进账单》为虚假，才能认定其未完成出资义务。综上，请求二审法院支持其上诉请求。陕西旅游集团影视文化有限公司辩称，一、经西安市雁塔区人民法院两次实地调查，均反馈高峰的出资账户不存在，因此高峰显然未足额缴纳81万元增资款，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，应追加高峰为被执行人。二、司法实践中有大量案例显示认定股东是否实缴出资应以验资报告所列明出资账户的银行流水为主要依据，而本案中高峰公司的出资账户不存在，更没有银行转账凭证，仅凭进账单不能证明高峰已实缴出资。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，高峰确实存在未足额缴纳增资款的情况，法院追加高峰为被执行人依法有据，请求驳回高峰的上诉请求。高峰向一审法院起诉请求：不予追加高峰为（2020） 陕 0113 执异85 号执行案件的被执行人。一审法院认定事实：一审法院在执行申请执行人陕西旅游集团影视文化有限公司与被执行人西安黄水晶影视制作有限公司（原西安高峰影视制作有限公司）、李某某合同纠纷一案中，申请执行人陕西旅游集团影视文化有限公司向本院申请追加第三人高峰、李某某为案件的被执行人，一审法院经审理认定于2020年4月15日作出（2020）陕0113执异85号执行裁定书，裁定追加高峰为被执行人，在出资不实81万元范围内对申请执行人承担清偿责任。另查明，西安高峰广告制作有限公司成立于2005年11月11日，由李某某、高峰共同出资组建，公司成立时注册资本为人民币30万元，其中，李某某出资21万元（货币1万元，实物20万元），高峰出资9万元（实物）。2006年3月10日，西安高峰广告制作有限公司股东会决议，公司增加注册资本人民币270万元，由李某某认缴出资189万元，高峰认缴出资81万元，该公司工商档案显示，上述认缴资本均于2006年3月20日缴存西安市商业银行城南支行西安高峰广告制作有限公司人民币账户XXXXXXXXXXXXXX1275账号内。2006年3月23日，西安高峰广告制作有限公司将名称变更为西安高峰影视制作有限公司。2017年10月17日，公司名称变更为西安黄水晶影视制作有限公司。高峰提交其向西安高峰广告制作有限公司出资81万元的银行进账单，证明其已完成了实缴义务。在（2019）陕0113执1487号案件中，西安市商业银行城南支行于2020年4月10日向一审法院出具协助查询存款通知书（回执），该回执载明：“账号XXXXXXXXXXXXXX1275，经查询在我行无此账户”。后经一审法院再次核实，西安市商业银行城南支行又于2020年8月12日出具协助查询存款通知书（回执），该回执载明：“经查询单位名称：西安高峰广告制作有限公司，账号：XXXXXXXXXXXXXX1275，2006年未在我行开立账户，故无账户明细”。以上事实有执行裁定书、进账单、（2019）陕0113执1487号案件协助查询存款通知书（回执）及当事人陈述等在卷佐证，可以作为认定案件事实的依据。一审法院认为，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。本案中，高峰提交银行进账单，证明其已完成了实缴义务。一审法院在（2019）陕0113执1487号案件中，西安市商业银行城南支行一审法院出具查询回执载明该行无账号为XXXXXXXXXXXXXX1275的账户，庭审中，高峰表示该81万元系其让会计通过银行转账支付，但未提交相应的银行转账记录，结合本案的庭审情况及一审法院就该账户再次核实的情况，一审法院对高峰认为其已完成出资81万的意见依法不予采信。作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。另根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》，听证并非变更、追加被执行人的必经程序，故一审法院对高峰认为执行程序违法的意见不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第三条、第二十八条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十三条之规定，原审遂判决：驳回原告高峰的诉讼请求。本案案件受理费11900元，减半收取5950元，由原告高峰负担。  本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审判决查明的事实予以确认。本院认为，二审争议的焦点为：（2018）陕0113执异85号执行裁定追加高峰为被执行人，认定高峰对西安黄水晶影视制作有限公司的债务在出资不实81万元范围内承担清偿责任是否符合法律规定。（2018）陕0113执异85号执行裁定所涉执行标的为（2016）陕0113民初8697号民事判决所确定的陕西旅游集团影视文化有限公司对西安黄水晶影视制作有限公司享有的债权。在该案执行过程中，生效判决所确定的大部分债权未获得清偿，高峰系西安黄水晶影视制作有限公司股东，根据该公司股东会决议，高峰认缴出资81万元，应于2006年3月20日缴存至西安市商业银行城南支行的公司账户XXXXXXXXXXXXXX1275账号内，但经一审法院向西安市商业银行城南支行核查，银行回复上述账户并未开立，而高峰认为其已经履行了出资义务的证据为该账户的一份进账单，但在银行未确认该账户的真实性，高峰亦未提供其他证据佐证实际出资的情况下，对于高峰提供的进账单的证明效力及其已经履行了81万元出资义务的主张，依法不予认定。据此，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”之规定，（2018）陕0113执异85号执行裁定追加高峰为被执行人，认定高峰对西安黄水晶影视制作有限公司的债务在出资不实81万元范围内承担清偿责任符合法律规定，本院予以确认。对于高峰上诉认为其提供的进账单足以证明其实际履行了出资义务，一审法院仅凭西安市商业银行出具的回执即认定其未履行出资义务属于认定事实不清的理由，缺乏法律依据，本院不予采纳。综上所述，高峰的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：    驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11900元，高峰已预交，由高峰负担。本判决为终审判决。 审判长  王慧芳 审判员  周向红审判员  侯林泉二0二一年三月 日书记员  闫琼202101715196610053335026101031966100525510201916100000817149602020011311534202101081