文书内容湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘13民终166号上诉人(原审被告)：湖南加马商务有限公司，住所地：湖南省娄底市娄星区长青中街**财智公馆大厦**504。法定代表人：周月苏，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张剑林，湖南振翰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：胡怀仁，女，1962年11月11日出生，汉族，住湖南省娄底市娄星区。委托诉讼代理人：周松柏，湖南娄星律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄自睿，湖南娄星律师事务所律师。上诉人湖南加马商务有限公司（以下简称加马公司）因与被上诉人胡怀仁合同纠纷一案，不服湖南省娄底市娄星区人民法院（2020）湘1302民初3562号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人加马公司的委托诉讼代理人张剑林，被上诉人胡怀仁及其委托诉讼代理人周松柏、黄自睿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。加马公司上诉请求：一、依法撤销湖南省娄底市娄星区人民法院（2020）湘1302民初3562号民事判决书，发回重审或直接改判上诉人不返还被上诉人29万元人民币；不支付资金占用费；不予赔偿4万元违约金。二、由被上诉人承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：一审法院查明事实不清，适用法律错误，导致判决不公。1、根据双方于2018年9月10日签订的《天进系列产品运营协议》第3条第3项；“合同签订资金到位合同生效”第4条第4项；“乙方运营权自本合同签订之日，且甲方收到乙方首批约定货款30万元时生效”及第5条第1项“交付首批订货款后，授权正式生效”第2项“乙方向甲方订货时，乙方必须及时汇款到甲方账户”的约定，《天进系列产品运营协议》是附生效条件的合同，根据《中华人民共和国合同法》第45条之规定及《天进系列产品运营协议》的约定，本案被上诉人没有按照合同的约定支付甲方首批约定货款30万元到甲方账户，其支付的货款20万元及押金10万元是支付到案外人龙海滔的账户，因此本案《天进系列产品运营协议》一直没有生效，上诉人也没有违约的行为，不应该赔偿被上诉人4万元，上诉人没有收到被上诉人的30万元，因此，也不用返还其29万元及支付资金占用费。2、根据2018年9月10日的《天进系列产品运营协议》第4条第1项；“乙方必须遵照国家法律和法规进行市场营销工作，并遵守甲方市场管理原则”，上诉人2018、2019、2020加马代理系统3年营销规划是市场管理原则，其权限政策必须首批提货30万元才能成为全国代理，现被上诉人只支付货款20万元到案外人龙海滔的账户，假设上诉人认可该笔20万元的货款，按照合同的约定，被上诉人由于只支付了20万元的货款，上诉人于2018年12月19日通知其为市级代理并无不妥，何况被上诉人违约在先，没有按照合同的约定将首批约定货款30万元到甲方账户，致使合同一直不能生效，是被上诉人的过错，上诉人才是守约方。综上所述，一审人民法院的判决查明事实不清，有失公平公正，上诉人特提起上诉，请求二审人民法院依法支持上诉请求。胡怀仁辩称：1、被上诉人已经按照上诉人的指示向案外人龙海滔支付了30万元的款项，被上诉人已经完全履行了自己的合同义务。2、上诉人以被上诉人无法完成公司品牌战略为由终止协议，导致双方之间的协议终止，而双方签订的协议中并未就被上诉人完成公司品牌战略为由的具体时间和要求进行约定。上诉人以此为由终止协议不符合协议约定，据此，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判，驳回上诉人的上诉请求。胡怀仁向一审法院起诉请求：1、被告返还原告30万元及资金占用费28368元（自2018年12月19日起按年利率6％暂计算至2020年8月1日，实际要求至清偿之日止）；2、被告支付原告为履行合同所花费用361498.5元；3、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年9月10日，原告胡怀仁作为乙方与被告湖南加马商务有限公司作为甲方签订了《天进系列产品运营代理协议》。协议约定：甲方将加马天进系列植物饮品授权乙方为全国乃至全球唯一运营权，运营年限为5年，到期后乙方有优先续签的权益。如乙方能完成公司品牌战略，则运营权乙方永久有效。合同签订资金到位合同生效，合同期间甲方必须保证乙方所有权益，甲方前期招募的合作单位业绩统一归属于乙方所有和监管，以后由总部招募的代理商和经销商都统一由乙方签订代理合同和管理，确保乙方的唯一运营权益，否则甲方需对乙方进行所签订区域合同金额的双倍赔付。甲方向乙方提供产品相关的咨询指导、培训、广告、服装、海报、价格牌、促销政策等物料支持并按1％的销售额给予补助（达1亿万元后2％），提供招商会场样品体验（100人以上）B、C款各五件。乙方运营权自本合同签订之日，且甲方收到乙方首批约定货款（30万元）时生效。运营押金10万元（业绩达到200万元，可退回5万元，达到500万元，退回余款）。乙方与江苏南通富源集团签订合作协议，不允许与甲方合作的其他公司另外与江苏南通富源集团签约合作，甲方必须配合和支持乙方对接江苏南通富源集团开展相关的事务工作，包括价格体系的调整和包装的认定。乙方注册湖南加马健康产业有限公司，可自主经营与健康相关产品的权利。甲方授权乙方为运营商，交付首批订货款后，授权正式生效。甲乙双方作为合作伙伴，各自作为独立的经济单位运营，各自独立承担经济责任，乙方在授权全国乃至全球范围内应以总部运营中心的名义开展业务。甲乙双方任何一方违反本合同，必须在终止合同时或收到守约方发出的《终止合同决定》之日起，双方在三十日内结清其运营销售相关的全部款项，并有权追究违约方经济赔偿责任等。2018年9月10日，原告胡怀仁向被告加马公司支付了运营押金100000元和订货预定金200000元，被告向原告分别出具了收据。之后，原告未从被告处订货。2018年12月19日，被告加马公司向原告胡怀仁发出《终止合同协议》，协议载明：“兹有胡怀仁女士从7月意向做加马天进系列产品全国运营，并于9月10日签订天进系列产品运营代理协议，合同号：20181910-01，但从这将近半年时间运营情况来观察，都无法完成公司品牌战略，现通知其停止代理全国运营工作，暂转为市级代理资格，原合同协议于2018年12月30日正式终止。特此通知。湖南加马商务有限公司2018年12月19日”。原告不同意将其代理资格转为市级代理，认为被告违反了协议约定，要求被告承担违约责任，赔偿原告签订合同前后为履行协议支出的费用361498.5元（包括培训费213999元，生活开支费用86199.5元，员工工资61300元），并返还其向被告支付的300000元。另查明，2019年11月3日，加马公司通过微信向原告胡怀仁转账10000元。一审法院认为，被告加马公司经法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃相应的诉讼权利，不影响法院依据查明的案件事实，依法作出裁判。原告胡怀仁与被告加马公司签订的《天进系列产品运营代理协议》系双方真实意思表示，不违反法律的规定，双方之间的代理合同成立，双方应按约履行合同义务。本案中，原告胡怀仁按约向被告加马公司支付运营押金100000元和订货预定金200000元，后被告以原告无法完成公司品牌战略为由终止协议，导致双方之间的协议终止，而双方签订的协议中并未就原告完成公司品牌战略的具体时间和要求进行约定，被告以此为由终止协议，不符合协议约定，应承担返还原告所支付的运营押金和订货预定金的责任，核减被告已支付的10000元后，还应返还290000元。原告胡怀仁要求被告加马公司支付资金占用费的诉讼请求，符合法律规定以及双方的协议约定，根据该协议约定，法院确认被告加马公司应自2019年1月19日起按年利率6％支付资金占用费至偿清之日止。原告要求被告承担其支付的培训费213999元、员工工资61300元及生活开支费用86199.5元，因原、被告双方未就这些款项进行约定，原告提交的培训费收据无正式发票且一部分收据上显示的付款人不是原告本人，原告提交的微信转账记录、交易明细清单等证据均不足以证明这些款项是其为履行《天进系列产品运营代理协议》所花费的必要费用，但考虑到其为履行该协议进行了准备，造成了一定的经济损失，故法院酌定由被告加马公司赔偿原告损失40000元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告湖南加马商务有限公司在判决生效之日起十日内向原告胡怀仁返还290000元，并支付资金占用费（资金占用费以290000元为基数自2019年1月19日起按年利率6％计算至偿清之日止）；二、由被告湖南加马商务有限公司赔偿原告胡怀仁40000元；三、驳回原告胡怀仁的其余诉讼请求。如果未按判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5349元（已减半），由原告胡怀仁负担2224元，由被告湖南加马商务有限公司负担3125元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审经审查，确认原审判决所查明的案件事实。本院认为，本案争议的焦点主要有：一、《天进系列产品运营协议》是否生效；二、被上诉人胡怀仁是否构成违约。针对焦点一，从已查明的事实看,双方当事人对于2018年9月10日签订了《天进系列产品运营协议》的事实均无异议。上诉人主张案涉的协议是附生效条件的合同，由于被上诉人没有按照合同的约定支付首批约定货款30万元到甲方账户，因此案涉协议并未生效。经审查，案涉协议第九条第4项约定:“本合同一式两份，经甲、乙双方签字、盖章之日生效，甲乙双方各执壹份。”加马公司在该协议上加盖了公章，胡怀仁亦在协议上签名捺印。因此该协议是双方的真实意思表示,不违反法律法规的强制性规定,应从双方当事人签名盖章之日起即已生效。针对焦点二，上诉人提出因胡怀仁没有按照《天进系列产品运营协议》的约定将首笔约定货款30万元付至甲方账户，违约在先，致使合同一直不能生效。经审查，《天进系列产品运营协议》自签字盖章之日起已生效，而胡怀仁也按照协议支付了一定数额的货款，至于上诉人所称没有按照约定足额支付货款的问题，因双方在协议中并未就货款的履行时间进行约定，故胡怀仁的行为尚不构成违约。综上所述,上诉人加马公司的上诉请求不能成立,应予驳回;一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定,判决如下:驳回上诉,维持原判。二审案件受理费6706元,由上诉人加马公司负担。本判决为终审判决审判员  童赞辉审判员  谭 芳审判员  王晶晶二〇二一年三月三十日法官助理岳潜书记员刘珊珊附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。