山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终396号 上诉人（原审被告）：窦雪，男，1978年9月5日出生，汉族，住胶州市。 被上诉人（原审原告）：姚兴亮，男，1983年9月18日出生，汉族，住胶州市。 委托诉讼代理人：赵守安，胶州营海法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：孙兆国，男，1978年7月30日出生，汉族，住胶州市。 被上诉人（原审被告）：青岛兆国机械化工程有限公司，住所地山东省青岛市胶州市。 法定代表人：孙兆国，总经理。 以上二被上诉人之共同委托诉讼代理人：徐仁旭，山东汇融律师事务所律师。 以上二被上诉人之共同委托诉讼代理人：宋琦，山东汇融律师事务所律师。 原审被告：青岛北源磊鑫运输有限公司，住所地胶州市经济技术开发区。 法定代表人：车美秀，经理。 原审被告：王义亚，男，1990年2月1日出生，汉族，住山东省菏泽市成武县。 上诉人窦雪因与被上诉人姚兴亮、被上诉人孙兆国、被上诉人青岛兆国机械化工程有限公司（以下简称兆国机械）、原审被告青岛北源磊鑫运输有限公司、原审被告王义亚身体权纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2020）鲁0281民初5469号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 窦雪上诉请求：撤销山东省胶州市人民法院（2020）鲁0281民初5469号民事判决，改判上诉人不承担赔偿责任；二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院对各当事人之间关系认定有误。窦雪系工地负责人，姚兴亮系翻斗车驾驶人，王义亚系挖掘机驾驶人，兆国机械系挖掘机所有人，孙兆国系兆国机械的全资股东兼法人。窦雪与兆国机械系租赁关系，窦雪租赁兆国机械挖掘机，兆国机械安排司机王义亚驾驶挖掘机给窦雪工地干活。翻斗车车主与司机姚兴亮系雇佣关系；挖掘机车主兆国机械公司与司机王义亚是雇佣关系。从各当事人之间的关系可以看出姚兴亮是受雇于翻斗车车主，与翻斗车车主形成雇佣关系，翻斗车车主是接受劳务的一方，姚兴亮可以向翻斗车车主主张权利。王义亚受雇于兆国机械，与兆国机械形成雇佣关系，兆国机械相对于王义亚是接受劳务的一方。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，姚兴亮的损害赔偿应该由其雇主翻斗车车主，或直接致其人身损害的王义亚和王义亚雇主兆国机械承担。综上，兆国机械是挖掘机所有权人，挖掘机是特种机械，工作方式都是其对外出租挖掘机并自带司机干活，本案中窦雪只是挖掘机的租赁人，不能以接受劳务关系论处，故一审法院认定事实不清，认定法律关系错误，请求二审法院依法查明事实，改判上诉人不承担赔偿责任。 姚兴亮辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。 孙兆国、兆国机械共同辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。本案是雇佣关系，不是机械租赁关系，叉车司机王义亚和兆国机械是提供劳务方，窦雪是接受劳务方，根据侵权责任法第三十五条规定，上诉人的上诉请求不成立，应依法驳回。 姚兴亮向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告9级伤残赔偿金217936元（54484元／年×20年×20%），医疗费1193.24元（36193.24元-35000元）、被扶养人生活费46186.9元、误工费22390.50元（150天×）护理费11195.25元（75天×）、住院伙食补助费19天×100元／天＝1900元、后期治疗费11000元、精神损害抚慰金7000元、鉴定费2860元，共计321661.89元。2.诉讼费用由被告承担。庭审中增加诉讼请求130143.7元。事实与理由：2019年7月25日，原告姚兴亮驾驶翻斗车在胶州市××路××号××小区工地内装载稀泥土时，被被告王义亚驾驶的挖土机铲斗掉下来的稀泥土砸倒，致原告姚兴亮受伤，22时40分王义亚报警，原告姚兴亮被胶州市中心医院救护车拉入医院急诊抢救治疗，经门（急）诊断；腰椎爆裂骨折（Ｌ2）、腰椎横突骨折（Ｌ1、2）头部多处浅表损伤、胸壁挫伤，住院治疗19天，医疗费36193.24元。出院后被告之间相互推诿责任，对原告不闻不问。2019年11月14日原告提出民事诉讼，胶州市人民法院对赔偿金额委托青岛惠民法医司法鉴定所做出鉴定意见；原告姚兴亮构成九级伤残，后续冶疗费10000-12000元，护理期60-90天，误工费120-180天。 一审法院认定事实：2019年10月24日，胶州市公安局云溪派出所作出证明，2019年9月26日22时40分许，王义亚报警称姚兴亮在胶州市××工地内，被挖土机铲斗上掉下来的稀泥土砸倒致伤。 2019年10月24日，胶州市公安局云溪派出所向王义亚进行了调查询问，王义亚称2019年9月25日其在胶州市××工地内驾驶挖土机干活，有一个车队的前四后八货车在装卸土，大概8点半左右，其驾驶挖土机挖了一爪稀泥土，然后就将爪停在了空中，等待车辆装土，过来一辆前四后八货车，就停在旁边装备装土，司机就从驾驶室下来了，朝其走过来，走的过程中就有稀泥土从挖土机的爪中掉落下来，正好砸到了这个司机，其就赶紧跳下挖土机，将他身上的稀泥土弄掉，他就自己起来到了自己的车上拿起手机开始打电话，其就给老板打电话，过了一会120就来了，其跟工地负责人还有老板陪着受伤的司机去了医院，其自己给受伤的司机垫上检查住院费2000元左右。并称当时没有动挖土机，当时已经熄火了。 本案受理前原告申请了鉴定，经法院委托，鉴定机构作出鉴定意见。2020年3月30日，青岛惠民法医司法鉴定所出具鉴定意见：1.姚兴亮的脊柱损伤致L2椎体爆裂骨折术后并相应附件骨折构成九级伤残。2.姚兴亮的后续治疗费建议为10000-12000元。3.姚兴亮的护理期建议为60-90天，误工期建议为120-180天。原告支付了鉴定费2860元。 本案庭审中，被告窦雪、被告孙兆国、被告兆国机械称其未参与青岛惠民法医司法鉴定所进行的鉴定，不认可该鉴定意见。原告申请重新鉴定，经法院委托，鉴定机构作出了鉴定意见。2020年9月7日，青岛万方司法鉴定所作出了鉴定意见：1.姚兴亮的脊柱损伤评定为九级伤残。2.姚兴亮误工期限为180天，出院后护理期限71天。3.姚兴亮后续治疗费费取内固定为10000-12000元。原告支出了鉴定费2860元。2020年9月2日，青岛青大司法鉴定所出具鉴定意见：姚建阳残疾等级为五级。原告支出鉴定费1300.01元。 2019年9月25日至2019年10月14日，原告在青岛市胶州中心医院住院19天，入院诊断腰椎骨折L2，支出院医疗费36193.24元。被告窦雪已支付了原告35000元，原告在本案中主张医疗费1193.24元。 铁力市神树镇五龙山村村民委员会证明，其村民梁国明（23xxxx）、周占英（23xxxx）为夫妻，生育有姚建阳（23xxxx）、姚兴亮两个儿子。 姚建阳的残疾人证显示其肢体残疾为四级。姚建阳的低保账户中2020年4月28日转入低保金175元、残疾金80元。 庆安县庆安镇永安村民委员会证明，其村民臧秀艳与姚兴亮于2012年7月2日结婚，于2014年2月12日生育一女儿姚某。 被告王义亚是被告兆国机械雇佣的驾驶挖掘机的人员，被告窦雪以被告北源公司的名义与青岛聚通置业有限公司签订了承包合同，承包了本案事故所涉及的工程，被告兆国机械称与被告窦雪之间是雇佣关系，被告窦雪称与被告兆国机械是租赁关系，被告窦雪租用了被告兆国机械的挖掘机（驾驶员王义亚）在本案工地施工，施工过程中发生了原告受伤的事故。 一审法院认为，依2019年10月24日胶州市公安局云溪派出所王义亚报警的证明和2019年10月24日胶州市公安局云溪派出所对王义亚的询问笔录，可以认定被告王义亚是挖土机的驾驶人，原告是前四后八翻斗车的驾驶人，2019年9月25日在胶州市××工地内，原告驾使前四后八翻斗车行使至被告王义亚驾驶挖土机旁边停下，从驾驶室下来朝被告王义亚走的过程中，被挖土机铲斗上掉下来的稀泥土砸倒致伤。 被告王义亚作为挖土机驾驶人，在驾驶过程中未尽到安全义务，对原告受到的伤害有过错，应对原告损失承担赔偿责任。原告作为翻斗车的驾驶人在工地内作业，下车后在工地内行走，未尽安全义务，自身也有过错，应减轻被告王义亚的责任。综上，确定被告王义亚应对原告的损失承担50%的赔偿责任。 但是，被告王义亚虽是被告兆国机械雇佣的驾驶挖土机的人员，但无论被告兆国机械与被告窦雪之间是雇佣关系，还是租赁关系，被告窦雪都是被告王义亚驾驶挖土机的使用人，事故发生时，被告窦雪作为本案事故所涉及工程的承包施工人，是被告王义亚所提供劳务的接受方，依《中华人民共和国侵权责任》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，确定由被告窦雪对原告的损失承担50%的赔偿责任。 原告提交的证据不能证明被告孙兆国、被告兆国机械、被告北源公司对原告所受伤害有过错，对原告主张其承担责任的请求不予支持。 原告主张各项损失的认定： 依原告的病历和医疗费票据，认定原告主张的医疗费为其合理支出，扣除被告已支付的医疗费，原告剩余医疗费1193.24元； 依原告的住院时间，认定原告的住院生活补助费为1900元（19天×100元/天）； 依青岛万方司法鉴定所作出的鉴定意见，认定原告脊柱损伤为九级伤残，误工期限为180天，出院后护理期限71天，后续治疗费取内固定为11000元，同时依原告主张的城镇居民可支配收入和原告的请求，认定原告的伤残赔偿金为217936元(54484元/年×20年×20%)、误工费为22390.50元【150天×（54484元/年÷365天)】，依青岛市一般护理标准，护理费认定为7500元（100元/天×75天)； 原告的父母梁国明、周占英生育有原告和姚建阳两个儿子，即原告和姚建阳是梁国明、周占英的法定扶养人，原告因本案交通事故致伤并构成了九级伤残，影响了其作为扶养人的扶养能力，其被扶养人梁国明、周占英有权获得被扶养人生活费；姚建阳虽有残疾且依靠低保生活，但其作为扶养人的扶养能力减弱或丧失并非本案交通事故所造成的，因此认定周占英的被扶养人生活费为49372.4元（35266元／年×14年×20%÷2）、姚国明的被扶养人生活费为17633元（35266元／年×5年×20%÷2）；姚某未成年，有臧秀艳、姚兴亮两个扶养人，因此认定姚某的被扶养人生活费为42319.2元（35266元／年×12年×20%÷2）。 原告在青岛万方司法鉴定所作支出的鉴定费2860元，为其支出的合理费用，予以认定； 原告对其受到的伤害有同等过错，对其主张的精神损害抚慰金不予支持； 综上，被告窦雪应赔偿原告姚兴亮各项损失169552.17元【（35000元+1193.24元+1900元+11000元+217936元+22390.50元+7500元+49372.4元+17633元+42319.2元+2860元）×50%-35000元】。 被告王义亚、被告孙兆国、被告兆国机械、被告北源公司、经法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对自身权利的放弃。 一审法院判决：一、被告窦雪赔偿原告姚兴亮各项损失169552.17元，于判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告姚兴亮的其他诉讼请求。 二审期间，各方当事人均未提交新证据。本案二审查明的事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。 本案经本院主持调解，各方当事人争议较大，调解未果。 本院认为，本案系身体权纠纷。根据各方当事人的诉辩主张，本案二审争议的焦点为：窦雪是否应当对姚兴亮的各项损失承担赔偿责任。 本案中，姚兴亮以身体权纠纷提起诉讼，因此应在一般侵权责任法律关系下对其损失进行责任分配。庭审中，窦雪主张其与兆国机械构成租赁关系，兆国机械提供挖土机并自带司机进行作业。本院认为，窦雪由于其承包的工地施工需要，向兆国机械租赁挖土机，从实际施工情况来看，兆国机械向窦雪提供挖土机且一并配备了机械驾驶员，窦雪以支付相应费用为对价换取的是配备有驾驶员的挖土机施工作业，此种方式亦与目前特种机械市场现状相符。窦雪作为本案事故所涉及工程的承包施工人，是挖土机驾驶员王义亚提供劳务的接收方，当事人未提交证据孙兆国、兆国机械对本案事故的发生存在过错，根据一般侵权责任的归责原则，姚兴亮因本案事故造成的各项损失，应当由窦雪在相应责任范围内承担赔偿责任。 综上所述，上诉人窦雪的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3691元，由上诉人窦雪负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  毕 威 审 判 员  张立宁 审 判 员  魏 文 二〇二一年三月十五日 法官助理  王 璇 书 记 员  肖梦琦