贵州省遵义市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）黔03刑终48号原公诉机关贵州省赤水市人民检察院。上诉人（原审被告人）田毅，男，汉族，1975年8月28日出生，初中文化，无业，群众，址四川省泸州市江阳区，住。因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2014年12月26日被赤水市人民法院判处有期徒刑八个月；因本案，于2020年8月23日被赤水市公安局刑事拘留，同年9月11日被执行逮捕。现羁押于赤水市看守所。指定辩护人杨勤慧，贵州宇辉律师事务所律师。原审被告人潘云霞，绰号潘幺姐，女，汉族，1972年8月6日出生，初中文化，无业，群众，址四川省泸州市龙马潭区，住四川省泸州市龙马潭区。因本案，于2020年8月23日被赤水市公安局刑事拘留，同年9月11日被执行逮捕。现羁押于遵义市第一看守所。赤水市人民法院审理赤水市人民检察院指控原审被告人田毅、潘云霞犯贩卖毒品罪一案，于2020年12月29日作出（2020）黔0381刑初191号刑事判决。田毅不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：1.2020年4月28日下午，被告人潘云霞来到被告人田毅位于四川省泸州市江阳区的家中，并在田毅处购买三颗毒品麻黄素，随后，二人共同在田毅卧室内吸食这三颗毒品麻黄素，事后，潘云霞支付给田毅现金人民币100元。2.2020年4月28日晚，潘云霞提出将田毅家中的毒品麻黄素出售给他人，田毅同意后，当日18时12分，潘云霞通过微信联系何某（另案处理），要其帮忙联系买家。后何某将此事告知周某（另案处理），周某提出需要购买40颗毒品麻黄素，双方协商好每颗的价格50元人民币，何某将潘云霞和周某约到其家中进行交易。确定买家后，田毅将40颗毒品麻黄素包装好后拿给潘云霞，随后潘云霞拿40颗麻黄素到何某位于泸州市江阳区的家中。在何某家里周某通过微信转账给何某人民币2000元,何某再用微信将人民币2000元转给潘云霞，潘云霞收到钱后马上又使用微信转给田毅，并将40颗麻黄素交给周某。交易完后，三人一起在何某家中吸食了部分刚交易的毒品麻黄素。周某觉得质量不错，准备以同样的价格再购买20粒麻黄素，并使用微信、支付宝转账人民币800元给何某，何某再转给潘云霞，潘云霞再通过微信转账人民币500元给田毅。同时，潘云霞以200元1克的价格从周某处购买了2克冰毒。过后，潘云霞在田毅住所处拿取了20颗麻黄素，然后返回何某的住所，并将20颗麻黄素交给周某。2020年4月29日，周某被四川省泸州市公安局江阳区分局公安民警查获，并从周某身上查获部分毒品麻黄素，后经称量重0.64克。3.2020年7月20日左右（具体时间不详），胡彬（身份待查）为感谢潘云霞，送给潘云霞50颗毒品麻黄素。潘云霞自己吸食了其中14颗，剩余36颗麻黄素。2020年8月3日21时许，潘云霞将36颗麻黄素带到四川省泸州市江阳区四段441号1栋2单元503室田毅家中，以田毅每天支付人民币100元的价格出售给田毅。至2020年8月7日，田毅转款人民币550元给潘云霞。4.2020年8月6日的凌晨1时许，曾某（另案处理）联系田毅购买毒品冰毒和麻黄素，双方在四川省泸州市江阳区门口的公路边进行毒品交易，曾某通过微信转账人民币1100元给田毅，田毅将8颗毒品麻黄素（约0.64克）、约0.4克的毒品冰毒交给曾某，然后双方离开。5.2020年8月6日11时许，曾某电话联系田毅购买毒品冰毒和麻黄素。随后，曾某到四川省泸州市江阳区门口的公路边，以人民币800元的价格，向田毅购买了约0.4克毒品冰毒和5颗毒品麻黄素（约0.40克）6.2020年8月6日14时许，王某（另案处理）电话联系曾某购买1套（1克冰毒和10颗麻黄素）毒品。曾某遂电话联系田毅购买毒品冰毒、麻黄素，并商议以人民币1600元的价格购买1套毒品冰毒和麻黄素。曾某与田毅商议好价格后，曾某电话联系王某称1套毒品要人民币1700元，王某遂通过微信转账人民币1700元给曾某。随后，曾某来到四川省泸州市江阳区门口的公路边位置，通过微信转账人民币1600元给田毅购买了冰毒和10颗麻黄素，交易完成后，双方各自离开。同日17时许，曾某在四川省泸州市江阳区4段河边广场与王某进行毒品交易时，被公安民警抓获，民警在现场从王某处搜出2包冰毒、麻黄素混装毒品，后经赤水市公安局称量重1.4克。7.2020年8月6日17时许，曾某电话联系田毅购买半套毒品冰毒、麻黄素，双方商议以人民币1100元购买半套毒品冰毒、麻黄素及3颗麻黄素。双方商议之后，曾某来到四川省泸州市江阳区门口的公路边，通过微信转账人民币1100元给田毅，田毅准备将毒品冰毒、8颗麻黄素交给曾某时被公安民警抓获。民警在现场从田毅身上搜出1包冰毒及8颗麻黄素的混装毒品。随后，公安民警依法对田毅位于四川省泸州市江阳区家中进行搜查，搜出1颗毒品麻黄素。后经过赤水市公安局称量，从田毅的身上及住所搜查出的毒品冰毒、麻黄素共重1.22克。2020年5月19日，经泸州市公安局物证鉴定所鉴定：周某处扣押的毒品麻黄素中检出甲基苯丙胺成分。2020年8月17日，遵义市公安司法鉴定中心鉴定：王某、田毅处扣押的毒品冰毒、麻黄素中均检出甲基苯丙胺成分。另认定：1.田毅、潘云霞因贩卖毒品，于2020年4月29日被泸州市公安局江阳区分局立案侦查并抓获，2020年4月30日被泸州市公安局江阳区分局监视居住，2020年10月14日移送贵州省赤水市公安局管辖。2.案发后，公安机关扣押田毅手机二部、潘云霞手机二部（以上物品留置在赤水市公安局）。3.田毅、潘云霞因吸食毒品，于2020年8月8日分别被赤水市公安局行政拘留十五日。4.田毅2014年12月26日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被赤水市人民法院判处有期徒刑8个月，2014年5月29日刑满释放。原判根据上述事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第二十五条第一款，第六十四条，第六十七条第三款之规定，判决：1.被告人田毅犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元。2.被告人潘云霞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币八千元。3.公安机关扣押的被告人田毅手机二部、被告人潘云霞手机二部，系作案工具，予以没收。田毅及其辩护人的上诉理由、辩护意见：1.原判认定第1起、第2起、第6起犯罪事实的证据不足。2.原判量刑过重。经审理查明，原判认定田毅、潘云霞犯贩卖毒品罪的事实清楚。原审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，所列证据均经庭审举证、质证，查证属实。田毅及其辩护人在二审审理期间均未提交新的证据，本院对原判认定的事实及所列证据予以确认。对于田毅及其辩护人所提“原判认定第1起、第2起、第6起犯罪事实的证据不足”的上诉理由、辩护意见，经查，田毅在一、二审中均称在侦查机关是如实供述自己的犯罪事实，而其在侦查机关除明确详细供述了原判认定的第1起、第2起、第6起犯罪事实外，还明确详细供述了本案的其余犯罪事实，其供述与潘云霞的供述，证人何某、周某、王某、曾某的陈述相互吻合，且还与田毅、潘云霞、何某、周某、王某、曾某之间的通话记录、转款记录等证据相互印证，足以能够认定。该上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。本院认为：上诉人田毅、原审被告人潘云霞明知是毒品甲基苯丙胺而进行贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。原判定性准确，予以确认。其中，田毅7次贩卖共计9.5克，潘云霞单独或伙同田毅3次贩卖共计7.68克。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，应对田毅、潘云霞在“三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”的量刑幅度内判处刑罚。田毅、潘云霞归案后，如实供述自己的主要犯罪事实，系坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以对二人从轻处罚。潘云霞自愿认罪认罚并具结，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可对其从宽处罚。原判根据本案的犯罪情节，社会危害性，田毅、潘云霞归案后认罪态度及潘云霞认罪认罚等，对田毅以犯贩卖毒品罪判处有期徒刑六年、并处罚金人民币二万元，潘云霞以犯贩卖毒品罪判处有期徒刑四年三个月、并处罚金人民币八千元，量刑并无不当，应予维持。田毅及其辩护人所提原判量刑过重的上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。田毅所提上诉理由不能成立，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  冯在军审判员  李宗洪审判员  吴春彪二〇二一年三月八日法官助理晏瑶海书记员万云龙