江苏省涟水县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0826民初6418号原告：杨继文，男，1975年6月5日出生，汉族，居民，住淮安市淮安区。委托诉讼代理人：陆继旭，江苏龙俊律师事务所律师。被告：刘永于，男，1980年10月2日出生，汉族，居民，住淮安市涟水县。被告：王洪兵，男，1969年1月1日出生，汉族，居民，住淮安市涟水县。委托诉讼代理人：徐晓莉，涟水县中心法律服务所法律工作者。被告：国涟建设集团有限公司，住所地淮安市涟水县石湖镇工业集中区。法定代表人：王金飞。委托诉讼代理人：王金松，该公司员工。委托诉讼代理人：李德权，江苏凯仕曼律师事务所律师。原告杨继文诉被告刘永于、王洪兵、国涟建设集团有限公司(以下简称国涟公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年12月29日立案后，依法适用简易程序审理公开开庭进行了审理。原告杨继文及其委托诉讼代理人陆继旭、被告刘永于、被告王洪兵的委托诉讼代理人徐晓莉、被告国涟公司的委托诉讼代理人李德权到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨继文向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告因受伤所致的医疗费、伙食补助费、护理费等合计283545.624元；2、被告承担诉讼费、鉴定费。事实和理由：2018年1月份，原告通过他人介绍，受被告刘永于雇佣，到被告所安排的淮安特创科技有限公司拆旧工程中工作，负责拆除通风装置。经查，淮安特创科技有限公司将导致原告受伤的工程发包给被告2、3。原告工作期间，由于通风装置跌落，砸到原告所站的活动脚手架上，导致原告跌落，当场昏迷。后原告被送往涟水县中医院救治，经治疗，第一次住院手术花费医疗费23600.2元，被告垫付部分费用后，剩余医疗费及后续治疗费用、误工费等被告都不愿支付。原告二次手术已经出院，病情达到稳定状态，原告就剩余费用于2020年6月份向涟水县人民法院起诉，诉讼中原告的伤情经鉴定构成一个九级和两个十级伤残，后原告撤诉。现原告为了维护自身的合法权益，特向贵院提出上述诉讼请求。被告刘永于辩称，原告的诉讼请求我不认可。原告通过他人介绍到我那边去做事，原告当时带了三个人一起来做事，我跟原告讲不管大工小工，都按照200元/天（含保险费），原告所带领的工人安全都由原告自己承担，而且我每天开工前都会跟工人强调，超过1.5米高度高空作业，必须有三个人陪同，配备叉车进行作业，一切听从现场指挥，不得擅自单独去操作，否则后果自负。原告自己违规操作导致事故发生，原告应负主要责任。被告王洪兵辩称，我与原告不认识，不存在提供劳务者受害的法律关系。涉案工程由我以承揽合同的方式承揽给被告刘永于施工完成，并向其支付了全部承揽费用，原告的受伤与我不存在因果关系。因此，原告起诉被告王洪兵主体不适格，无事实和法律依据。原告在该起事故中自身存在重大过错，应当减轻赔偿义务人的赔偿责任。被告国涟公司辩称，我公司不应承担责任，我公司并未参与工程施工。经审理查明，被告王洪兵以国涟公司名义与案外人淮安特创科技有限公司（以下简称特创公司）签订《承包合同》一份，约定特创公司将钢结构顶棚制作与安装、砂石回填、绿化整理、拆除墙体等工程以包工包料的形式发包给国涟公司，后王洪兵又将其中的通风拆除工程以55000元价格交由被告刘永于施工。2018年1月25日，被告刘永于组织杨继文等人到特创公司进行通风管道拆除工作。期间，因通风装置脱落砸到脚手架，导致原告从3米左右高的脚手架跌落而受伤。当日，原告被送往涟水县中医院治疗，诊断为：左侧锁骨粉碎性骨折、腰2椎体压缩性骨折、右侧额叶及颞叶脑挫伤并出血、左侧多发行肋骨骨折、多处软组织挫伤等。2018年2月1日，医院对原告进行“左侧锁骨粉碎性骨折开复位内固定术”，2018年2月14日出院，期间发生医疗费23600.2元。因第一次手术后内固定装置未取出，2019年7月4日，原告再次入院治疗，对右锁骨、左锁骨均进行了手术取出内固定术，2019年7月8日原告出院，共产生医疗费6900.72元。另查明，2017年3月19日，原告发生交通事故，在涟水县园医院住院治疗，诊断为“右锁骨骨折、右侧髋臼骨折”，并进行了“右锁骨骨折切开复位内固定术”。在2019年7月4日的手术中，原告将交通事故中受伤的右锁骨内固定一并进行了取出手术。还查明，2019年4月3日，原告因本起事故曾起诉了被告刘永于，后因不符合鉴定条件，原告撤回起诉。2020年1月9日，原告再次将被告刘永于、国涟公司诉至法院。此次案件审理中，原告申请对伤残等级、误工、护理、营养期限以及护理人数进行鉴定。2020年5月21日，中国人民解放军八二医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人杨继文腰椎损伤构成人体损伤九级残疾；其颅脑损伤构成人体损伤十级残疾；其肋骨损伤构成人体损伤十级残疾。2、被鉴定人杨继文的误工期限以180天为宜，护理期限以60天为宜，营养期限以90天为宜，护理人数以护理期限内一人为宜。后法院于2020年6月23日公开开庭进行了审理，2020年8月14日，原告以证据不足，需要收集其他证据为由再次撤回起诉。对于原告主张的各项损失，本院根据当事人举证、质证情况以及法律规定，认定如下：1、医疗费27500.92元（两次手术费共计30500.92元，因二次手术原告将交通事故造成的右锁骨骨折内固定一并取出，对于该部分手术费酌定3000元由原告自行承担，故予以扣除）。2、住院伙食补助费1200元[24日（住院时间）×50元/天）]。3、营养费1800元[90日（鉴定时间）×20元/日）]。4、护理费6000元[60日（鉴定时间）×100元/日]。5、误工费21512.09元[180日（鉴定时间）×43621.75元÷365天）]（原告受伤住院时间为2018年）。6、交通费400元（根据就医地点、时间、人数、次数、受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗等情况酌定）。7、残疾赔偿金：（23836元+5636元）×1.78×20年×（20%+1%+1%）=230824.7元。8、精神抚慰金10000元（根据原、被告过错程度，原告伤情情况酌定）。上述各项费用合计299237.71元。上述事实，有原、被告庭审陈述，原告提供的承包合同、医疗费票据、住院清单、出院记录、（2020）苏0826民初179号案件庭审笔录、2019年5月30日法庭与刘永于谈话笔录，鉴定意见书等证据载卷证实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。根据上述规定，原告杨继文在从事劳务活动中受伤，应当根据当事人的过错程度确定相应的责任。结合查明的事实，原告受雇于被告刘永于从事通风管道拆除工作，原告在提供劳务过程中安全意识薄弱，未取得高空作业质证仍从事3米左右高度的高空作业，操作工程中没有佩齐劳动防护用品，导致其从高处坠落而受伤；被告刘永于作为雇主，未能提供证据证实已向受害人进行了必要的安全生产教育培训以及向其提供了必要的劳动防护用品，未能在现场进行指挥管理，故杨继文及被告刘永于对事故的发生均有过错。关于被告王洪兵与国联公司是否承担责任问题。本院认为，就本案而言，被告王洪兵借用国涟公司资质承接了特创公司的工程，被告王洪兵与国涟公司系挂靠关系；被告王洪兵承接工程后，又将其中的墙体拆除工程分包给被告刘永于，被告王洪兵与刘永于之间系分包关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，被告王洪兵将案涉工程分包给不具备安全条件的个人刘永于，故应对被告刘永于应赔偿的部分承担连带赔偿责任；被告王洪兵对分包项目安全生产工作没有进行协调、管理，亦存在选任和管理过错责任。对于被告国涟公司，《中华人民共和国建筑法》规定，名义施工人出借资质的行为是法律禁止的行为，行为本身即对市场秩序和工程质量、施工安全构成潜在威胁，据此可以认定名义施工人出借资质的行为具有过错。国涟公司将资质出借给被告王洪兵，其依外观主义原则判断即是“实际”施工人，国涟公司便有义务支配和控制整个施工过程，维护施工现场安全，尽到和实际施工人王洪兵同等的注意义务，避免所有实际施工人须注意的风险，国涟公司没有尽到以上注意义务，对事故的发生存在过错，应承担与其过错相应的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十四条第一款“连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任”。划分连带责任内部份额应首先考虑当事人约定，其次综合当事人获利份额及过错程度等因素全面考虑。根据当事人的过错程度以及具体案情，本院确定原告杨继文承担30%责任，被告刘永于承担40%责任，被告王洪兵承担20%责任，被告国涟公司承担10%责任。庭审中，对于被告刘永于垫付的款项金额，原告与刘永于协商为26900元。因此，被告刘永于还应赔偿92795.08元（299237.71元*40%-26900元），被告王洪兵承担59847.54元（299237.71元*20%），被告国涟公司承担29923.77元（299237.71元*10%），其余损失由原告杨继文自行负担。被告刘永于虽认为原告在本次事故前几个月发生过交通事故，且原告在伤后2个多月已开始上班，故对于鉴定意见书不予认可，但原告申请鉴定的部位以及鉴定机构作出伤残等级认定的部位与原告的交通事故并无关联性，且被告刘永于也未向法庭出示证据证实该份鉴定意见书存在其他违法或者不合理的情形，故对被告刘永于的该项抗辩，本院不予采纳。综上，经调解未果，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十四条第一款、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告刘永于在本判决生效之日起十日内赔偿原告杨继文各项损失合计92795.08元，被告王洪兵对上述款项承担连带赔偿责任。二、被告王洪兵于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨继文各项损失合计59847.54元。三、被告国涟建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨继文各项损失合计29923.77元四、驳回原告杨继文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2776.6元，由原告杨继文负担620元,被告刘永于负担1130元，被告王洪兵负担650元,被告国涟建设集团有限公司负担376.6元。鉴定费3905元，由原告杨继文负担1200元，被告刘永于负担1605元，被告王洪兵负担800元,被告国涟建设集团有限公司负担300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院交纳上诉案件受理费。（户名：江苏省淮安市中级人民法院，开户行：中国银行股份有限公司淮安清江浦支行，账号：62×××67杨继文；6232636100136689075王洪兵；6232636100136689083国涟建设集团有限公司；6232636100136689091刘永于）审判员  蒋玉莲二〇二一年三月二十九日书记员  王 楚附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国侵权责任法》第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。第十四条连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院》第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人应故意或者重大过失致人损害的，受害人只是一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。……第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……