福建省福州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）闽01刑终236号 原公诉机关福建省闽侯县人民检察院。 上诉人（原审被告人）史波，男，2001年2月3日出生于贵州省关岭布依族苗族自治县，汉族，小学文化，无固定职业，户籍所贵州省安顺市关岭县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年12月20日被刑事拘留，2020年1月15日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 原审被告人李恩平，男，2001年10月16日出生于福建省闽侯县，汉族，初中文化，无固定职业，户籍福建省闽侯县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年12月12日被刑事拘留，2020年1月15日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 原审被告人张林，男，2001年9月11日出生于福建省永泰县，汉族，初中文化，无固定职业，户籍福建省永泰县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年12月12日被刑事拘留，2020年1月15日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 原审被告人史富贵，男，1999年5月16日出生贵州省关岭布依族苗族自治县，汉族，小学文化，无固定职业，户籍贵州省关岭县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年12月20日被刑事拘留，2020年1月15日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 福建省闽侯县人民法院审理福建省闽侯县人民检察院指控原审被告人李恩平、史富贵、史波、张林犯聚众斗殴罪一案，于2020年10月20日作出（2020）闽0121刑初231号刑事判决。宣判后，原审被告人史波不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状并讯问上诉人史波，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2019年11月19日2时许，在闽侯县××镇××道旗山路口处被告人李恩平、林恩明（另案处理）等人酒后与被告人史波、史富贵发生口角，后林恩明、黄善源（另案处理）与史富贵、史波互殴，林恩明头部被打流血、黄善源膝盖受伤。事后林恩明、黄善源不服，遂召集张林、李恩平等人找史波、史富贵报复，后通过手机ＱＱ与对方约定在闽侯县南屿镇滨丰网吧门口打架。 2019年11月19日3时许，林恩明、黄善源纠集张林、李恩平、林熙润（另案处理）、林某（另案处理）等十余人持钢棍、木棍、砍刀、关公刀、双截棍、伸缩棍、匕首等器械在滨丰网吧门口附近聚集等候。史波、史富贵二人各持了木棍，史波、史富贵见张林这边人多便逃跑。张林、李恩平、林熙润、林某等十余人则挥舞着器械进行追逐，并呐喊助威，在追至××镇××村村委附近时，持木棍的史波、史富贵与持钢棍的兰浩轩互殴，后兰浩轩掏出匕首将史波胸口捅伤。2019年11月19日3时45分许，史波逃跑途中在南前村老人活动中心附近遇见正在四处寻找其的张林、李恩平、林熙润、林某等人。史波从兰浩轩手中夺取钢棍，史波遂持钢棍与持木棍的李恩平互挥，致李恩平受伤倒地。后史波持钢棍击打了林某头部，致林某头部受伤。经福建正中司法鉴定所鉴定，史波的损伤程度构成轻微伤。 被告人张林、李恩平于2019年12月12日被闽侯县公安局抓获；被告人史波、史富贵于2019年12月20日主动到南屿派出所投案。 原判认定上述事实，被告人史富贵、史波、张林、李恩平原审开庭审理过程中亦无异议，并有经原审庭审举证、质证的证人江某1、江某2、陈某的证言；被告人史富贵、史波、张林、李恩平、同案人林某、林熙润、林自城、黄善源、谢仁学、黄炜杰、林志豪、林恩明、兰浩轩、林奕超、何皓昀、林秀媛的供述与辩解；福建正中司法鉴定所司法鉴定意见书；辨认笔录、提取笔录、勘验笔录及现场照片；视频监控资料；户籍材料、到案经过、破案经过、扣押清单、行政处罚决定书、ＱＱ聊天记录等证据予以证实，足以认定。 原审认为，被告人史波、史富贵、张林、李恩平持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。被告人史波、史富贵自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚；被告人张林、李恩平到案后能够如实供述自己的罪行，系坦白，依法予以从轻处罚；被告人史波、史富贵、张林、李恩平认罪认罚，并签字具结，依法予以从宽处理。据此，依照之规定，判决：一、被告人李恩平犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月。二、被告人张林犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。三、被告人史富贵犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。四、被告人史波犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。 五、扣押在公安机关的关公刀一把、钢管一根、双节棍一根、伸缩棍一根，由扣押机关依法处理。 上诉人史波上诉称：其在逃跑过程中遇到对方人员，为了自卫而持械抵抗，应予从轻处罚，原判量刑偏重，望二审依法予以改判。 经审理查明，原判认定上诉人史波、原审被告人李恩平、史富贵、张林犯聚众斗殴罪事实清楚，证据确实、充分。上诉人史波、原审被告人李恩平、史富贵、张林对原公诉机关指控的犯罪事实、罪名及提出的量刑建议均无异议且签字具结，本院予以确认。 本院认为，上诉人史波、原审被告人李恩平、史富贵、张林持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。上诉人史波、原审被告人史富贵案发后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚；原审被告人张林、李恩平到案后能够如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚；原审被告人史富贵、张林、李恩平承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法予以从宽处理。关于上诉人史波提出其系防卫抵抗，应依法从轻处罚的上诉理由，经查，上诉人史波、原审被告人史富贵与张林、李恩平等人约架斗殴，史波持械与李恩平、林某互殴系双方前述行为的延续，不构成防卫，该上诉理由，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  傅立新 审判员  林 伟 审判员  卞丹郦 二〇二一年三月九日 书记员  钟文琦 附本案适用的法律文书： 《中华人民共和国刑法》第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： （一）多次聚众斗殴的； （二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的； （三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的； （四）持械聚众斗殴的。 聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。