河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀05民终663号 上诉人（原审被告）：河北新河中学。住所地：邢台市新河县城内时代路中段路南。 法定代表人：曹长春，该校校长。 委托诉讼代理人：安东，河北天捷律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：续方权，男，1966年4月17日出生，汉族，现住邢台市新河县。 委托诉讼代理人：李国聪，北京德和衡（石家庄）律师事务所律师。 上诉人河北新河中学（新河中学）因与被上诉人续方权联营合同纠纷一案，不服河北省新河县人民法院（2020）冀0530民初493号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月3日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人新河中学的委托诉讼代理人安东、被上诉人续方权及其委托诉讼代理人李国聪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新河中学上诉请求：（一）依法撤销河北省新河县人民法院（2020）冀0530民初493号民事判决，依法发还重审或查明事实后依法改判。（二）一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：（一）新河县诚信建筑有限公司在注销之后，应当以全体股东名义提起诉讼。而本案只以被上诉人一个人名义起诉，诉讼主体错误。被上诉人是在2018年7月17日将新河县诚信建筑有限公司进行了注销，根据工商登记材料显示，该公司的股东为续方权和续忠两名股东，但被上诉人只以自己一个人名义提起诉讼，原审法院在没有查明这一事实的情况下作出判决，一审认定事实不清。（二）一审判决认定事实不清。2018年4月1日被上诉人作为新河县诚信建筑有限公司的法定代表人与上诉人签订《提前收回学校餐厅、宿合经营权协议书》，该协议第二条明确约定，“乙方依据款额开具发票，交给甲方。甲方继续负责按财务报批程序予以支付。”因此，双方对合同义务履行约定非常明确，新河县诚信建筑有限公司具有先履行开票的义务，所以，要支付该款项则新河县诚信建筑有限公司应当先开具发票给上诉人。因新河县诚信建筑有限公司一直没有开具发票，违约在先。致使款项未支付，而且之前上诉人支付的11780000元，新河县诚信建筑有限公司一直没有给上诉人开具对应的发票，但一审法院对上述事实未予查明。 续方权答辩称，(一)续方权是本案适格的当事人。河北新河中学的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 续方权向一审法院起诉请求：1.判令被告立即向原告支付欠款2252874元，并支付逾期利息至实际付清之日（利息以欠款2252874元为基数，自2018年10月15日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率4.35%计算为83844.46元；按照2020年4月20日发布同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率3.85%计算，目2019年8月20日起至2020年5月20日利息为70645.12元；以后的利息继续计算）计154489.58元，前述共计240736358元；2.判令被告承担本案诉讼费用。 一审法院审理查明：2009年4月28日新河县诚信建筑有限公司与被告签订《合同书》合同约定由诚信建筑投资建设被告的一座餐厅和两栋学生宿合楼，并且约定诚信建筑对其享有经营权30年，自2009年9月1日至2040年9月1日，但所有权归被告。合同签订后，续方权开始经营餐厅和宿舍，并获得收益。2017年3月31日，新河中学与诚信建筑签订协议，依据2009年4月28日签订的合同书第一款第四条，以价款1400万元将餐厅宿舍收回，餐厅宿舍超市新餐厅所有设施所有权归新河中学。2018年4月1日新河中学与续方权就解除合同、提前收回经营权签订协议书，协议约定：在学校餐厅、两栋宿舍楼后勤等设施的所有权归新河中学的前提下，新河中学收回学校餐厅、两栋宿舍楼及其附属设施的经营权，续方权搬离新河中学，新河中学支付续方权14032874元，双方解除2009年4月28日签订的《合同书》对上述款项分两次支付：第一次在协议签订后支付11780000元，续方权依据此款额开具发票，垫付税金，交给新河中学。新河中学按财务报批程序予以支付。续方权收到该款项后搬离学校；第二次新河中学在2018年8月15日前支付续方权2252874元和税金款。续方权依据款额开具发票，交给新河中学按财务报批手续予以支付。2018年4月1日原、被告双方就第二次支付达成补充协议：如到期不能支付，可推迟到2018年10月15日，到2018年10月15日仍未能支付，按信用社贷款同期利率加付利息，截止付款日期为2018年12月31日。到2018年12月31日新河中学仍未能履行支付义务，续方权可诉诸法律予以解决。原、被告签字盖章。新河县教育文化广电新闻出版体育局作为鉴证方盖章。协议签订后，在原告没有开具税票的情况下，于2018年4月24日新河县政府集中支付中心向续方权建设银行账户62×××66转账11780000元，款项备注为宿舍楼建设。剩余2252874元款项被告未支付，为此原告诉至法院。新河县诚信建筑有限公司成立于2008年6月25日，法定代表人为续方权，自然人股东为续方权和续忠，2018年7月17日该公司因被吊销营业执照而被注销。2016年4月18日，诚信建筑向被告递交申请：由于市场经济发展，诚信公司连续几年亏损，已宣布破产。根据公司章程规定，该公司所有债权债务由原法人续方权承担。故新河县诚信建筑有限公司与贵校签订的后勤服务社会化（学生宿舍、餐厅）合同中乙方（诚信建筑）的权利与义务由原法人代表续方权承担。新河中学在该申请上签署“同意”并盖章，落款日期为2016年4月20日。 一审法院认为，2009年4月28日诚信建筑与新河中学签订的联营合同，已实际履行9年之久，后因政策变化，双方签订协议提前解除合同，该协议内容不违反法律法规的规定，是双方的真实意思表示，合法有效。办议签订后，双方应按合同约定履行义务。被告根据协议约定已经履行了第一期11780000元的给付义务，剩余2252874元没有履行，依据《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。因此对于原告请求被告支付剩余欠款2252874元的诉讼请求，予以支持。对于违约责任，双方签订的补充协议约定按照信用社贷款同期利率加付利息，因此被告还应承担约定期间的利息及逾期后给原告造成的资金占用损失。原告请求2018年10月15日至2019年3月19日按照中国人民银行同期同类贷款年利率4.35%计算，2019年8月20日至2020年5月20日按照2020年4月20日全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价年利率3.85%计算，低于双方约定的信用社贷款利率，予以支持；2020年5月21日至还清之日按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价一年期利率继续计算。被告经合法传唤没有到庭，视为放弃诉讼权利，法院依法判决。综上所述。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条规定，判决：被告河北新河中学于本判决生效后15日内给付原告续方权欠款2252874元及利息（利息以欠款2252874元为基数，自2018年10月16日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款年利率4.35%计算；自2019年8月20日起至2020年5月20日按照2020年4月20日中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价年利率3.85%计算；2020年5月21日起至还清之日按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价一年期利率计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26059元，减半收取计13030元，由被告河北新河中学负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院依法予以确认。 根据当事人上诉、答辩意见，本案二审争议焦点为：（一）续方权诉讼主体是否适格；（二）新河中学以被续方权未开具发票作为拒付欠款的理由是否成立。对此，本院作以下评判。 关于焦点一，续方权诉讼主体是否适格，对此本院认为，续方权提供的证据表明：2016年4月18日新河县诚信建筑有限公司出具《申请》明确双方关于签订的后勤服务社会化（学生宿舍、餐厅）合同中乙方的权利与义务由其原法定代表人续方权承担，新河中学在该《申请》签署“同意”并盖章确认；双方2018年4月1日签订的《提前收回学校餐厅、宿舍经营权协议书》中乙方续方权也是以“乙方：续方权（原新河县诚信建筑有限公司控股人）”个人身份出现,新河中学按照该收回协议已履行给付第一期11780000元的付款义务，并将该款项打在续方权个人账户，上述事实表明原新河县诚信建筑有限公司权利义务已由续方权概括承受，新河中学对此亦予以认可且履行了第一期给付义务，现新河中学再以续方权诉讼主体错误为由拒绝履行第二期给付义务,依据不足,本院不予支持。 关于争议焦点二,新河中学以续方权未开具发票作为拒付欠款的理由是否成立。对此本院认为,合同中并未明确约定续方权开具发票系新河中学支付收回款项的前提条件,且开具发票义务与收回款的支付义务两者并非对等关系。另，在庭审中续方权称其开具发票需新河中学出具有关介绍信，并为此多次与校方沟通过，但校方不予配合。由此可见，续方权开具发票的态度是积极诚恳的。现新河中学以续方权未开具发票作为拒付第二期收回款的理由不成立，本院不予支持。 综上所述，河北新河中学的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费26059元，由上诉人河北新河中学负担。 本判决为终审判决。 审判长  郭宏平 审判员  王 兵 审判员  解宝成 二〇二一年三月二十七日 书记员  魏素萍