湖南省耒阳市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0481刑初457号 公诉机关耒阳市人民检察院。 被告人梁1某，男，1997年7月29日出生于湖南省耒阳市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省耒阳市，现住湖南省耒阳市。因涉嫌容留他人吸毒罪，于2019年3月28日被耒阳市人民检察院决定不起诉。因吸食毒品，于2019年10月10日被衡南县公安局决定行政拘留十二日、社区戒毒三年。因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年8月23日被耒阳市公安局抓获羁押，2020年8月24日被耒阳市公安局刑事拘留，2020年9月29日经耒阳市人民检察院批准逮捕，次日由耒阳市公安局执行逮捕。现羁押在耒阳市看守所。 辩护人李小坚，湖南丹阳律师事务所律师，耒阳市法律援助中心指派。 被告人胡1某（曾用名胡2某），男，1994年1月18日出生于湖南省耒阳市，汉族，中专文化，个体户，户籍所在地湖南省耒阳市，现住湖南省耒阳市。因吸食毒品，于2020年5月27日被耒阳市公安局决定行政拘留；因吸食毒品，于2020年6月17日被耒阳市公安局行政拘留、社区戒毒；因吸食毒品，于2020年8月27日被耒阳市公安局决定行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年。因涉嫌贩卖毒品，于2020年8月26日被耒阳市公安局抓获羁押，2020年8月27日被耒阳市公安局刑事拘留，2020年9月29日经耒阳市人民检察院批准逮捕，次日由耒阳市公安局执行逮捕。现羁押在耒阳市看守所。 辩护人郑悦峰，湖南教正律师事务所律师，耒阳市法律援助中心指派。 辩护人刘小军，湖南教正律师事务所实习律师，耒阳市法律援助中心指派。 被告人唐1某（绰号“武乃”），男，1987年5月6日出生于湖南省耒阳市，汉族，半文盲，无业，户籍所在地湖南省耒阳市，现住湖南省耒阳市。因犯抢劫罪，于2006年5月29日被本院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一千元，2010年2月22日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年8月23日被耒阳市公安局抓获羁押，2020年8月24日被耒阳市公安局刑事拘留，2020年9月29日经耒阳市人民检察院批准逮捕，次日由耒阳市公安局执行逮捕。现羁押在耒阳市看守所。 辩护人徐望爱，湖南教正律师事务所律师，耒阳市法律援助中心指派。 耒阳市人民检察院以耒检二部刑诉〔2020〕114号起诉书指控被告人梁1某、胡1某、唐1某犯贩卖毒品罪，于2020年12月3日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年12月23日公开开庭进行了审理。耒阳市人民检察院以耒检二部刑追诉〔2021〕1号追加起诉决定书，于2021年2月7日对指控被告人梁1某犯贩卖毒品罪向本院追加起诉。本院于2021年3月9日第二次公开开庭进行了审理。耒阳市人民检察院指派员额检察官许慧、检察官助理李欣恬出庭支持公诉，被告人梁1某及其辩护人李小坚、被告人胡1某及其辩护人郑悦峰、被告人唐1某及其辩护人徐望爱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 耒阳市人民检察院指控：被告人梁1某单独或参与贩卖毒品氯胺酮（俗称“K粉”）、含甲基苯丙胺的粉末（用于兑“开心水”）七次；被告人胡1某单独或参与贩卖毒品氯胺酮三次；被告人唐1某参与贩卖毒品氯胺酮三次。 该院为支持该院村上述指控的犯罪事实，当庭出具了相关的证据，并认为，被告人梁1某、胡1某、唐1某明知是毒品而多次贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。提请本院依法判处。 被告人梁1某辩称，对起诉书和追加起诉书指控的罪名无异议，对起诉书和追加起诉书指控的部分犯罪事实有异议。对起诉书指控的第二起贩卖毒品的事实有异议，本人是跟谭某一起吸食的，没有向谭某贩卖毒品；对起诉书指控的其他贩卖毒品的犯罪事实无异议。对起诉书指控的第二起贩卖毒品的犯罪事实不认罪，对起诉书指控的其他贩卖毒品的犯罪事实认罪认罚。对追加起诉书指控第一、三起的犯罪事实有异议：本人根本没有去送毒品。对追加起诉书指控的第二起送了毒品氯胺铜无异议，但对送甲基苯丙胺的粉末（俗称“开心水”）的事实有异议，本人没有送甲基苯丙胺的粉末（俗称“开心水”）。对追加起诉不认罪认罚。 辩护人李小坚的辩护意见是，对起诉书指控被告人梁1某贩卖毒品的犯罪事实和罪名均无异议。关于量刑：被告人梁1某主观恶性小，犯罪情节较轻，无严重社会危害性；到案后积极主动配合办案人员办案，系坦白；在起诉书指控的第五起犯罪中属于犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚；当庭自愿认罪认罚，可以从宽处理。请求从轻、减轻处罚。 被告人胡1某辩称，对起诉书指控的罪名无异议，对起诉书指控的部分犯罪事实有异议。对起诉书中的第一起贩卖毒品的犯罪事实有异议，本人全程都没有参与该起贩卖毒品的事，也不知道这件事；对起诉书指控的其余的贩卖毒品的犯罪事实无异议，对指控的其余的贩卖毒品的犯罪事实认罪认罚。 辩护人郑悦峰的辩护意见是，对起诉书指控的罪名无异议。对起诉书指控被告人胡1某三次贩卖毒品的事实，其中指控的第一次贩卖毒品的事实，证据之间未形成完整的证据链：被告人胡1某在第一、二次的讯问中均没有供述。对起诉书指控的另外两次贩卖毒品的事实，辩护人无异议。关于量刑：在第五起犯罪中被告人胡1某是从犯、犯罪未遂；被告人胡1某能如实供述自己的犯罪事实，虽然被告人胡1某对第一起犯罪事实不承认，但是关于第一起犯罪的证据链条确实缺失；被告人胡1某认罪认罚。综上，请求对被告人胡1某从轻处罚。 被告人唐1某辩称，对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，自愿认罪认罚，请求从轻处罚。 辩护人徐望爱的辩护意见是，对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。被告人唐1某有法定从轻、减轻情节，在第五次共同犯罪中应认定为从犯、犯罪未遂，且能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，被告人唐1某自愿认罪认罚，应从宽处理。建议对被告人唐1某在三年以下量刑。 经审理查明，被告人梁1某、胡1某、唐1某参与贩卖毒品的犯罪事实： 1、2020年7月19日17时许，梁2某电话联系被告人唐1某购买毒品氯胺酮（俗称“K粉”），被告人胡1某、唐1某便让梁2某到耒阳市群英中路东烨水疗会所门口等，梁2某与李1某到达约定地点后，被告人唐1某从被告人胡1某处拿到一小包毒品氯胺酮，并在东烨水疗会所一楼大厅等待，梁2某便让李1某拿着600元现金前去交易，被告人唐1某与李1某完成交易后将600元毒资交给被告人胡1某。 2、2020年8月22日21时许，谭某微信联系被告人梁1某购买毒品氯胺酮，被告人梁1某从被告人唐1某处得知被告人胡1某有毒品后，便与被告人唐1某一起找到被告人胡1某。随后被告人胡1某、梁1某、唐1某驾车来到耒阳市紫荆府门口，被告人梁1某从被告人胡1某处拿到两小包毒品氯胺酮，并下车将两小包毒品氯胺酮以1400元的价格卖给谭某（一包送到耒阳市16酒吧给谢某，基本情况不详）。交易完成后，被告人梁1某返回车内，并转给被告人胡1某1200元毒资，被告人胡1某则在耒阳市西湖南路的中海油加油站给被告人梁1某的车加了200元汽油。 3、2020年8月22日23时许，被告人梁1某对被告人唐1某称自己朋友要一小包毒品氯胺酮，被告人唐1某便联系被告人胡1某购买毒品。随后，被告人梁1某、唐1某在耒阳市和谐南苑附近的小黄鱼夜宵店与被告人胡1某完成毒品交易，被告人唐1某微信支付600元毒资（被告人梁1某借给被告人唐1某500元）。被告人梁1某、唐1某拿到毒品后，在耒阳市和谐花园附近的夜宵摊等待交易时被民警抓获归案。 经检测：梁2某、李1某、谭某、被告人梁1某的尿检结果均呈阴性；被告人胡1某的尿检结果呈甲基安非他明、氯胺酮阳性；被告人唐1某的尿检结果呈氯胺酮阳性。 另查明，被告人梁1某单独贩卖毒品的犯罪事实： 4、2020年4月25日22时许，吸毒人员梁3某（已行政处罚）微信联系被告人梁1某购买毒品氯胺酮（俗称“K粉”），并微信转账支付了1200元毒资。后被告人梁1某将氯胺酮送至耒阳市神龙广场金马会娱乐公馆楼下交给梁3某。毒品被梁3某、徐1某（已判刑）等人在金马会娱乐公馆金爵包厢吸食了。 5、2020年4月26日18时许，梁3某微信联系被告人梁1某购买毒品氯胺酮（俗称“K粉”）、含甲基苯丙胺的粉末（用于兑“开心水”），并微信支付了2200元毒资。后被告人梁1某将氯胺酮、含甲基苯丙胺的“开心水”送至耒阳市五一东路城市快捷宾馆6023号房间交给了梁3某。毒品被梁3某、徐1某、胡2某、李2某（该两人已判刑）等人带至耒阳市金马会娱乐公馆19号包厢吸食了。 6、2020年4月26日22时许，因毒品被吸食完了，梁3某再次微信联系被告人梁1某购买含甲基苯丙胺的粉末（用于兑“开心水”），并微信支付了700元毒资。后被告人梁1某到耒阳市金马会娱乐公馆送毒品时，在楼下遇到李2某，便将含甲基苯丙胺的粉末（用于兑“开心水”）交给李2某，并让李2某带给梁3某。后毒品被19号包厢内的人吸食了。 7、2020年8月11日21时许，谭某微信联系被告人梁1某购买毒品氯胺酮，被告人梁1某便以600元的价格从“啊魁”（基本情況不详）处购得一小包毒品氯胺酮，并在耒阳市群英南路新温莎KTV门口将上述毒品以700元的价格卖给谭某。 8、2020年8月12日21时许，谭某微信联系被告人梁1某购买毒品氯胺酮，被告人梁1某便以600元的价格从“啊魁”处购得一小包毒品氯胺酮，并在耒阳市群英南路新温莎KTV门口将上述毒品以700元的价格卖给了谭某。 再查明，2006年5月29日，本院作出（2006）耒刑初字第106号刑事判决，以抢劫罪判处被告人唐1某有期徒刑四年，并处罚金人民币一千元，2010年2月22日被告人唐1某从湖南省雁南监狱刑满释放。 上述事实，有下列经过庭审举证质证的证据证实，本院予以确认：1、接报案登记表、立案决定书、常住人口基本信息、抓获经过、微信账户截图、微信聊天记录、微信账单详情、微信转账记录、现场检测报告书、尿样提取及检测结论记录、情况说明、吸毒人员动态管控详细信息、人员详细信息表、耒阳市人民检察院耒检公诉刑不诉﹝2019﹞32不起诉决定书、耒阳市公安局公安行政处罚决定书及行政拘留回执、强制隔离戒毒决定书、责令社区戒毒决定书、本院（2006）耒刑初字第106号刑事判决书及湖南省雁南监狱释放证明书、本院（2020）湘0481刑初295号刑事判决书等书证；2、辨认笔录；3、视听资料；4、证人谭某、梁2某、李1某、梁3某、李2某、徐1某、刘某的证言；5、被告人梁1某、胡1某、唐1某的供述和辩解。 本院认为，被告人梁1某、胡1某、唐1某无视国家法律，明知是毒品而多次贩卖，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人梁1某、胡1某、唐1某犯贩卖毒品罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。其中，被告人梁1某单独或参与贩卖毒品七次，被告人胡1某单独或参与贩卖毒品三次，被告人唐1某参与贩卖毒品三次。被告人梁1某在第二、三起共同犯罪中、被告人胡1某在第一、二起共同犯罪中、被告人唐1某在第三起共同犯罪中均起主要作用，系主犯；被告人唐1某在起诉书指控的第一、二起共同犯罪中，起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；被告人梁1某、唐1某在第三起共同犯罪中系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人唐1某到案后，如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人唐1某当庭认罪认罚，可以从宽处理。综上，本院决定对被告人唐1某、梁1某从轻处罚，故对被告人唐1某、梁1某及其辩护人请求从轻处罚的辩解、辩护意见，本院予以采纳。被告人梁1某辩解，第四起、第六起贩卖毒品的事实不成立，第五起贩卖毒品的事实中没有交付毒品含甲基苯丙胺的粉末（用于兑“开心水”）。经查，第四起、第六起贩卖毒品的事实以及第五起贩卖毒品的事实中交付毒品含甲基苯丙胺的粉末（用于兑“开心水”）的事实，有证人梁3某、李2某、徐1某、刘某的证言及辨认笔录、微信聊天、微信转账记录证实，足以认定，被告人梁1某没有以上犯罪事实的供述不影响本院对犯罪事实的认定。被告人梁1某辩解，第七起贩卖毒品的事实不成立。经查，第七起贩卖毒品的事实，有被告人梁1某的供述、证人谭某的证言、微信聊天、微信转账记录证实，足以认定，故对被告人梁1某辩解意见不予采纳。故对被告人梁1某的该辩解意见不予采纳。被告人胡1某及其辩护人辩解，被告人胡1某没有参与第一起贩卖毒品，在第三起犯罪中，被告人胡1某系从犯。经查，被告人胡1某的供述、同案被告人唐1某的供述互相印证，证实了被告人胡1某参与第一起贩卖毒品的事实，在第三起犯罪中，被告人胡1某系单独贩卖毒品给被告人梁1某、唐1某，被告人胡1某不是共同犯罪，无主犯、从犯区分，故对被告人胡1某及其辩护人的该辩解、辩护意见不予采纳。被告人唐1某的辩护人辩称，第三起贩卖毒品，被告人唐1某在共同犯罪中系从犯。经查，被告人唐1某得知被告人梁1某称其一个朋友需要毒品，为获得毒品进行贩卖，即直接联系被告人胡1某，与被告人梁1某一起向被告人胡1某购买了毒品，被告人唐1某直接向被告人胡1某微信支付600元毒资，因此，被告人唐1某在该起犯罪中起主要作用，应系主犯。故对辩护人的该辩护意见不予采纳。被告人梁1某、胡1某当庭对其部分供述翻供，不构成坦白、认罪认罚，故本院对其辩护人提出被告人梁1某、胡1某具有坦白情节、认罪认罚不予采纳。公诉机关建议判处被告人胡1某、唐1某有期徒刑三年以上四年以下并处罚金，该量刑建议适当，本院予以采纳。综上，对被告人梁1某、胡1某、唐1某适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款，对被告人梁1某、唐1某还适用《中华人民共和国刑法》第二十三条，对被告人唐1某还适用《中华人民共和国刑法》第二十七条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人梁1某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元（限在本判决生效之日起十日内缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年8月23日起至2025年8月22日止。） 被告人胡1某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币三千元（限在本判决生效之日起十日内缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年8月26日起至2023年10月25日止。） 被告人唐1某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元（限在本判决生效之日起十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年8月23日起至2023年8月22日止。） 二、被告人梁1某违法所得五千五百元，被告人胡1某非法所得六百元，被告人梁1某、胡1某、唐1某共同违法所得一千四百元，被告人胡1某、唐1某共同违法所得六百元予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。 审 判 长 吴 琼 人民陪审员 朱 广 人民陪审员 刘礼英 二〇二一年三月二十四日 代理书记员 肖 婧 附：本案法律适用 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛 因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基 苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并 对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。