贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）黔23民终499号 上诉人（原审被告）：张小虎，男，1985年10月25日生，汉族，住云南省曲靖市罗平县。 上诉人（原审被告）：唐彪，男，1979年1月18日生，汉族，住贵州省兴义市。 被上诉人（原审原告）：贞丰县应华商贸有限公司，住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州贞丰县永丰街道办南环路。 法定代表人：杨应华，该公司股东。 上诉人张小虎、唐彪因与被上诉人贞丰县应华商贸有限公司（以下简称“应华商贸”）买卖合同纠纷一案，不服贵州省贞丰县人民法院（2020）黔2325民初2438号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张小虎、唐彪上诉请求：1.撤销原判，改判由应华商贸赔偿张小虎、唐彪损失61440元并从尚欠货款中进行扣减；2.二审诉讼费由应华商贸承担。事实和理由：原审认定事实及适用法律错误。本案张小虎、唐彪并未违约，而系应华商贸违约。双方买卖合同约定供货500吨或不足500吨的以一个月作为一次结算周期，应华商贸从2019年3月开始向张小虎、唐彪供应水泥至2019年7月初，张小虎、唐彪多次向应华商贸提出按合同约定根据市场价下调水泥单价被应华商贸所拒，应华商贸至2019年7月27日最后一次供货后就中断供货，致使张小虎、唐彪停工三天，业主方几次催促尽快复工，张小虎、唐彪在不得已的情况下重新外购水泥来进行施工。在本案合同履行中张小虎、唐彪严格按约定支付货款，原审认定尚欠的182572.5元货款并未达到付款周期（一个供货周期货款总计应该是415*500=207500元至425*500=212500元或到一个月付款周期，时间为每月的月底最后一天），应华商贸单方中断供货违约在先。后应华商贸知道张小虎、唐彪重新外购水泥后到张小虎、唐彪施工现场对工地堵工致使停工一天。对此，张小虎、唐彪每停工一天具体损失为15360元，共计因应华商贸原因停工4天，总计损失为61440元均应由应华商贸赔偿。在应华商贸不履行合同义务断供水泥后，张小虎、唐彪多次找其协商后续事宜，应华商贸不配合且拒绝按照合同履行，致使双方未达成一致意见，因此，本案符合《中华人民共和国合同法》第一百六十六条第一款规定的情形，原审判决张小虎、唐彪承担违约金错误。 应华商贸未作答辩。 应华商贸向一审法院起诉请求：1.判决张小虎、唐彪连带向应华商贸支付水泥货款192157.5元；2.判决张小虎、唐彪自2019年7月6日起以欠款总金额192157.5元为基数，按月利率2%计算违约金（截止2020年4月6日，违约金共计34588元）给应华商贸至清偿完毕止；3.本案的诉讼费、保全费及保全保险费由张小虎、唐彪共同承担。 一审法院认定事实:2019年3月18日，应华商贸（甲方，出卖方）与张小虎（乙方，买受方）签订《水泥供应合同》，双方在合同中约定：1、贵州西南水泥有限公司水泥，强度Pc42.5，单价为425元/吨，仁都水泥厂水泥，强度Pc42.5，单价为415元/吨，黔贵金州建材有限公司水泥，强度Pc42.5，单价为425元/吨。2、结算方式及付款方式：500吨算一次，一个月用量未满500吨按月结。第一次只结总款的百分之八十，最后每次按总款结清。甲方供完货后乙方5天内结甲方所有货款，甲方开具增值税专用发票给乙方。3、违约责任：乙方未按本合同预定时间足额付款，甲方有权停止供货，由此造成的一切损失，由乙方自行承担；乙方未按时付款时，乙方差欠甲方的资金，乙方应按付款总额的3‰向甲方支付每日违约金；……。4、合同有效期自2019年3月18日起至2020年3月18日止，合同自盖章签字之日生效。合同还对其他事项进行了约定。张小虎、唐彪在合同乙方处签字并捺印。合同签订后，应华商贸按合同约定多次向张小虎、唐彪供应西南水泥及仁都水泥至2019年7月23日。现应华商贸以与唐彪对账单为依据，以张小虎、唐彪尚欠其货款192157.5元未付且多次催要未果为由起诉。庭审中，应华商贸自愿变更第二项诉讼请求为：要求张小虎、唐彪自2019年7月12日起按月利率2%向应华商贸支付违约金至欠款清偿完毕时止。 庭审后，经组织双方再次对本案供应水泥种类、数量及金额进行核实，经双方核对并认可：应华商贸向张小虎、唐彪供应西南水泥669.5吨，单价425元/吨，共计284537.5元，供应仁都水泥429吨，单价415元/吨，共计178035元，货款总金额为462572.5元。 另查明，张小虎、唐彪已向应华商贸支付货款金额为280000元。 一审法院认为：依法成立的合同受法律保护，当事人应按合同约定全面履行自己的义务。在本案中，应华商贸、张小虎、唐彪自愿签订的《水泥供应合同》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定双方买卖合同成立并生效。合同签订后，应华商贸按约向张小虎、唐彪供应货物，张小虎、唐彪未按约足额支付货款的行为已构成违约，依法应承担违约责任。在本案审理过程中，双方对供应水泥的种类、数量及金额进行再次确认，双方均认可：张小虎、唐彪尚欠应华商贸货款金额为462572.5元-280000元=182572.5元，故对应华商贸变更要求张小虎、唐彪支付其货款182572.5元的诉求，予以支持。 对于应华商贸要求张小虎、唐彪自2019年7月12日起以尚欠货款本金为基数按月利率2%支付其违约金的诉求，双方在水泥供应合同中约定，乙方未按本合同约定时间足额付款，甲方有权停止供货，由此造成的一切损失，由乙方自行承担。根据双方提供的供货单显示，应华商贸向张小虎、唐彪最后一次供货时间为2019年7月23日，双方对结算方式及付款方式在合同中约定“结算方式及付款方式：500吨算一次，一个月用量未满500吨按月结。第一次只结总款的百分之八十，最后每次按总款结清。甲方供完货后乙方5天内结甲方所有货款，……”故张小虎、唐彪应在2019年7月28日前付清所有货款，故对本案违约金从2019年7月29日起计算。其次，针对违约金计算标准，双方在合同中约定为每日按付款总额的3‰支付违约金，现应华商贸要求按月利率2%计算违约金利率超出法律保护的上限，故参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，对违约金按照一年期LPR四倍（即年利率15.4%）予以支持应华商贸该项诉求。经核算，自2019年7月29日起至2020年4月6日止，共计253天，该期间违约金为：182572.5×15.4%÷365天×253天=19488.74元，故对该期间予以支持应华商贸违约金19488.74元，超过部分不予支持。 对于应华商贸主张张小虎、唐彪承担保全费、保险费及诉讼费用。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”双方在合同中也明确约定违约责任为“乙方未按本合同约定时间足额付款，甲方有权停止供货，由此造成的一切损失，由乙方自行承担”。现张小虎、唐彪违约，应华商贸为主张权利产生保全费及案件受理费，按照约定，应华商贸产生的前述损失，应由张小虎、唐彪承担。对于保险费，系应华商贸申请诉前财产保全时选择的一种担保方式，对于担保方式，应华商贸可选择除购买保险以外的其余方式担保，保险费不属于主张债权而产生的必要费用，故对保险费不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百三十条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、限张小虎、唐彪于本判决生效之日起十五日内支付贞丰县应华商贸有限公司货款182572.5元及违约金19488.74元，合计202061.24元（违约金暂计算至2020年4月6日，2020年4月7日起以未支付的货款本金为基数，按年利率15.4%计付至欠款清偿之日止）；二、限张小虎、唐彪于本判决生效之日起十五日内支付贞丰县应华商贸有限公司保全费1654元；三、驳回贞丰县应华商贸有限公司其余诉讼请求。案件受理费2351元（已减半收取），由贞丰县应华商贸有限公司负担186元，由张小虎、唐彪负担2165元。 本院二审中，双方当事人均未提交新证据。 本院对一审查明的基本事实予以确认。 本院认为，本案张小虎、唐彪上诉主张因应华商贸违约断供水泥，导致其施工停工损失共计61440元应由应华商贸赔偿，对此，其并未举证证明，且与本案审理查明事实相悖，本案实为在履行买卖合同过程中，张小虎、唐彪未如约支付货款，其行为已然违约，虽应华商贸与唐彪已经结算一次，鉴于双方对供应吨位和已付款金额等仍存在争议，经一审再行组织双方结算，双方对供应水泥吨位、总货款、已付货款金额及尚欠付的货款金额为182572.5元等达成一致意见，张小虎、唐彪理应履行支付所欠付货款的义务并按约支付相应违约金，原审判令张小虎、唐彪支付余款并承担违约金于法有据，本院予以确认。张小虎、唐彪关于应华商贸应赔偿其前述损失61440元并在应付货款范围内扣减的上诉理由无证据予以证实，不予支持。 综上，张小虎、唐彪的上诉理由不能成立，对其上诉请求，应予驳回，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4702元，由张小虎、唐彪负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陆金凤 审 判 员 付 君 审 判 员 简 坤 二〇二一年三月九日 法官助理 秦 菊 书 记 员 李红兰