山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁03民终227号 上诉人（原审原告）：仇渡勇，男，1986年12月27日出生，汉族，现住淄博市周村区。 委托诉讼代理人：王允莲，山东普正律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：阎杰，男，1967年4月27日出生，汉族，现住淄博高新区。 上诉人仇渡勇因与被上诉人阎杰案外人执行异议之诉一案，不服山东省淄博市周村区人民法院（2020）鲁0306民初2897号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 仇渡勇上诉请求：1、撤销一审判决或依法改判上诉人不存在抽逃和到期未出资情形：不应追加上诉人为（2018）鲁0306执恢652号执行案件被申请执行人，对（2012）周民初字第39号民事判决书承担清偿责任；2、被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一、一审法院认定上诉人存在抽逃出资和到期未出资行为，不符合客观事实，没有法律依据。1、上诉人与焦新玲于2010年1月22日成立淄博宙灿机械有限公司（简称公司），公司于2010年2月8日转到上诉人账户上6万元，是经过股东一致同意的，是为了公司经营需要，随时采购公司生产所需的小材料时支付采购款用的，因为经常从个人手中现款购买小的材料，材料款金额小，也没有发票，从公司公户上支付采购款也不现实。这是十年前的事情，这种情况在当时小公司经营中非常普遍。一个小公司刚成立也需要资金运营，股东不可能一成立公司就抽逃资金，否则公司就无法正常运营了，上诉人在一审中提供了公司账目及6万元的去向账单，足以证明6万元的用途，也作出了合理说明，该行为没有损害公司利益，不能只因为公司资金转到股东账户就认定抽逃出资，这不符合公司法解释三对抽逃出资的认定情形。2、对于公司转入案外人张迎迎账户上78.7万元，是公司的行为，并不是上诉人的意思表示，张迎迎也没有把该款项转给上诉人，该款项与上诉人没有关系，一审法院凭什么认定78.7万元中的31.48万元就是上诉人抽逃的出资数额呢？让人很疑惑。一审法院无凭无据，想当然的认为上诉人和另外股东按出资比例进行了抽逃出资。3、上诉人对于第二次增资的400万元，也已经出资到位。公司在2014年由原来的注册资本100万元变更为1100万元，新增资本1000万元，由上诉人出资400万元，缴纳期限为2019年5月1日前。在2017年，公司注册资本增加到3000万元，对于所有未到期出资，缴纳期限变更为2027年2月7日前。但实际中，因为公司经营所需，上诉人自2015年至2018年陆续将出资400万元打入公司账户，公司和其他股东也认可是上诉人第二次增资到位，故不存在上诉人400万元到期出资不到位的情形。上诉人在一审中以为在2017年增资时，以前未到期的400万元也可以延迟到2027年2月7日前缴纳，故没有提供其汇入公司400万元的出资证据，二审将提供证据。二、一审法院根据被上诉人提供的非法来源证据进行事实认定是违法的。被上诉人阎杰于2020年7月向法院提交追加上诉人为（2018）鲁0306执恢652号执行案件被执行人的申请书，提供的证据是其通过不正当途径获得的公司账户银行流水明细。根据《商业银行法》的规定，商业银行必须遵守存款人保密的原则：对单位存款，除公检法以外，商业银行不得为任何单位或者个人查询。山东周村农村商业银行私自向阎杰提供客户银行流水，是严重违法行为，根据民诉法司法解释的规定，违反法律禁止性规定获取的证据，不得作为认定案件事实的根据。一审法院在执行阶段根据非法证据认定上诉人存在抽逃和未出资到位，裁定追加上诉人为(2013)周执字第335号[(2016)鲁0306执恢58号、(2018)鲁0306执恢652号]案件中案件被执行人，在抽逃出资37.48万元和未出资400万元范围内对(2012)周民初字第39号民事判决书中确定的被执行人淄博宙灿机械有限公司的债务承担清偿责任，是违法的。应予撤销该违法执行裁定书。三、对上诉人提供的会计凭证等证据，一审法院认定可以作为案件事实的根据，但在判决书中也没公开证据采信与否以及理由，违反法律规定。根据民诉法司法解释的规定，人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力和证明力大小进行判断，并公开判断的理由和结果。一审法院没有对上诉人提供的证据进行判断并公开判断理由和结果，违反法律规定。综上，请求二审查明事实，依法改判。 阎杰辩称，相关的事实及证据都是周村区法院执行局的工作人员到上诉人的单位财务和工商银行调取、调查采信的，周村区法院各种判决及执行异议的裁定都是周村区法院的执行人员现场调取和采信的。不同意上诉人的上诉意见和上诉请求。 仇渡勇向一审法院起诉请求：不予执行（2020）鲁0306执异132号民事裁定书追加其承担责任的部分，案件受理费由被告负担。 一审法院认定事实：2012年10月29日，一审法院对阎杰与陈宗海、石作红、董克江、焦新玲、淄博巨豪家具有限公司、淄博鼎树家具有限公司、淄博宙灿机械有限公司民间借贷纠纷一案，作出（2012）周民初字第39号民事判决，判决：“一、被告陈宗海、石作红于本判决生效之日起十日内返还被告阎杰借款779500元；二、被告陈宗海、石作红于本判决生效之日起十日内支付被告阎杰逾期利息234472元；三、被告淄博巨豪家具有限公司、淄博鼎树家具有限公司、淄博宙灿机械有限公司对上述（一）、（二）项所列债务承担连带清偿责任；四、驳回被告阎杰要求被告董克江、焦新玲承担民事责任的诉讼请求及其他诉讼请求。……案件受理费14304元，申请诉讼保全费5000元，公告费560元，共计19864元，由被告阎杰负担364元，由被告陈宗海、石作红、淄博巨豪家具有限公司、淄博鼎树家具有限公司、淄博宙灿机械有限公司负担19500元。” 上述判决生效后，阎杰申请强制执行，2013年3月22日一审法院立案执行，案号为（2013）周执字第335号。执行过程中，因焦新玲向一审法院书面承诺自愿代被执行人履行生效法律文书确定的债务，一审法院于2014年1月15日作出（2013）周执字第335-2号执行裁定，裁定由焦新玲向申请执行人清偿债务。2015年12月19日，该案终结本次执行程序。该案恢复执行案号分别为（2016）鲁0306执恢58号、（2018）鲁0306执恢652号，未执行完毕，淄博宙灿机械有限公司现无财产可供执行。 另查明，淄博宙灿机械有限公司成立于2010年1月22日，为自然人投资或控股的有限责任公司，股东为焦新玲、仇渡勇，注册资本为100万元，焦新玲货币出资60万元（占注册资本60%）、仇渡勇货币出资40万元（占注册资本40%），由股东于2012年1月18日前分两次缴足。经山东华盛会计师事务所有限公司验资确认，淄博宙灿机械有限公司在山东周村农村商业银行股份有限公司贾黄支行尾号为0151的账户，于2010年1月18日分别收到股东焦新玲货币出资12万元、仇渡勇货币出资8万元，于2011年1月11日分别收到股东焦新玲货币出资48万元、仇渡勇货币出资32万元。 2014年3月17日，淄博宙灿机械有限公司股东会决议公司注册资本变更为1100万元；新增注册资本1000万元，其中“由焦新玲出资货币600万元，由仇渡勇出资货币400万元，以上出资于2019年5月1日前缴足”。2014年3月19日，淄博宙灿机械有限公司根据该决议及公司章程在工商登记部门变更完毕股东出资信息等。 2017年2月7日，淄博宙灿机械有限公司股东会决议公司注册资本变更为3000万元，新增注册资本1900万元，其中“由股东焦新玲以货币出资1140万元，于2027年2月7日前缴齐；股东仇渡勇以货币出资760万元，于2027年2月7日前缴齐”。2017年2月13日，淄博宙灿机械有限公司根据该决议及公司章程在工商登记部门变更完毕股东出资信息等。 淄博宙灿机械有限公司在山东周村农村商业银行股份有限公司贾黄支行尾号为0168（原0151）账户于2010年1月18日首次分别收到股东焦新玲货币出资12万元、仇渡勇货币出资8万元后，该账户以劳务费名义于2010年2月8日向仇渡勇尾号为7275账户转付6万元，向焦新玲之女张迎迎尾号为5745账户分两次转付各30530元、20309.49元。 淄博宙灿机械有限公司在山东周村农村商业银行股份有限公司贾黄支行尾号为0151账户于2011年1月11日第二次分别收到股东焦新玲货币出资48万元、仇渡勇货币出资32万元后，于2011年1月14日以劳务费名义向张迎迎尾号为7697账户转付20万元、于2011年1月19日以劳务费名义向张迎迎尾号为7697账户转付15万元，还于2011年1月21日以劳务费名义向张迎迎尾号为7697账户分六笔转付共计43.7万元，以上共计78.7万元。 一审法院认为，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”。本案淄博宙灿机械有限公司成立时注册资本100万元由股东焦新玲、仇渡勇分两次出资，公司股东验资账户初次注册资本20万元（焦新玲货币出资12万元、仇渡勇货币出资8万元），于2010年1月18日到账，后于2010年2月8日以劳务费名义向仇渡勇个人账户转款6万元；公司股东验资账户第二次注册资本80万元（焦新玲货币出资48万元、仇渡勇货币出资32万元），于2011年1月11日到账，后以劳务费名义于2011年1月14日、2011年1月19日、2011年1月21日分多笔向张迎迎个人账户转付共计78.7万元；淄博宙灿机械有限公司及公司原股东焦新玲、股东仇渡勇对上述付款去向及用途不能作合理说明，其行为违背了公司法确定的公司资本确定与资本维持原则，应当认定为抽逃出资行为，其中初次出资确认仇渡勇抽逃出资6万元，按照焦新玲、仇渡勇出资比例第二次出资确认焦新玲抽逃出资47.22万元、仇渡勇抽逃出资31.48万元。依据上述法律规定，抽逃出资的股东在淄博宙灿机械有限公司的财产不足以偿还债务的情况下，应当在抽逃出资的范围内对公司债权人承担责任。故一审法院在执行阶段追加仇渡勇为被执行人并在抽逃出资的范围内对公司债权人承担责任。 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”淄博宙灿机械有限公司股东焦新玲、仇渡勇2014年3月又以货币方式增加注册资本1000万元（焦新玲货币出资600万元、仇渡勇币勇出资400万元，注册资本至1100万元），出资时间为2019年5月1日。在出资期限内，股东焦新玲、仇渡勇均未缴纳出资。现追加仇渡勇为被执行人，在未缴纳出资400万元的范围内对本案债务承担清偿责任，符合法律规定。仇渡勇的诉讼请求不符合法律规定，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条第一款第二项规定，判决：驳回原告仇渡勇的诉讼请求。案件受理费100元，由原告仇渡勇负担。 本院二审期间，仇渡勇提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。仇渡勇提交证据一：上诉人2015年至2018年周村农村商业银行贾黄支行及中国农业银行淄博分行的银行流水一宗，2011年至2019年1月份的公司记账凭证打印件一宗，其中主要拟以2015年至2019年期间流水证明上诉人第一期和第二期出资已经到位，不存在出资不到位的情况。提交证据二：周村法院执行庭关于本案执行异议的听证笔录照片打印件一页，拟证明被上诉人阎杰在申请追加本案上诉人为被执行人时自己提供的周村农信银行流水账，该证据为非法获得，不应该采信。提交证据三：淄博银保监局违法行为举报告知书照片复印件一份，拟证明周村农信银行涉嫌违规透露客户商业秘密及商业信息，已经被银保监局受理，正在调查中。 阎杰对上述证据质证认为，对证据一的真实性无法确认，被上诉人不是专业财务人员无法下结论，对证明内容也有异议，因为只有一个表，不能证明上诉人的主张。对证据二的真实性无异议，但是该证据不是被上诉人采集，所有证据都是周村区法院执行法官采集的，是法官主动调取的。对证据三被上诉人不清楚，被上诉人也没有非法去任何银行调取过任何资料。 经本院审查，仇渡勇提交的证据一中明细账及记账凭证仅系表格打印件，并不属于公司正规原始记账凭证，仅依据该证据不能证实明细表和其提交银行流水中载明款项与出资存在关联性，系仇渡勇缴纳出资，即不能证实仇渡勇依法完成了其出资到位的义务；其提交的证据二不能证实阎杰提供证据来源；其提交的证据三中未载明调查事项与本案存在关联性。因此，仇渡勇提交的上述证据不能证实其证明目的，对上述证据在本案中的证明效力，不予采纳。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明事实与一审认定事实一致，予以确认。 本院认为，根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。阎杰在一审中提交的证据能够证实其所主张的仇渡勇抽逃出资的事实。2014年，淄博宙灿机械有限公司增加注册资本，仇渡勇作为股东增加出资400万元的出资截至期限明确为2019年5月1日前。但仇渡勇在本案中并未提供有效证据证实其如期足额完成了缴纳出资的义务。由此，一审法院裁定追加仇渡勇作为被执行人符合法律规定，一审判决驳回其在本案中的诉讼请求并无不当。关于仇渡勇主张一审采信非法证据问题。前已有述，仇渡勇未提供有效证据证实阎杰提交的证据来源非法，故对其该项主张，不予支持。关于仇渡勇主张一审判决没有对其提供证据进行判断并公开判断理由和结果的问题。经查，一审判决对于仇渡勇在一审中提交的证据进行了列举和认定，根据当事人陈述和提供证据对案件事实进行了认定，并根据查证和认定事实依法对于本案作出处理。一审不存在仇渡勇所主张的违法情形。故其该项主张不能成立，不予支持。综上所述，仇渡勇的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由上诉人仇渡勇负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王光龙 审 判 员 王欣欣 审 判 员 侯 康 二〇二一年三月二十九日 法官助理 赵树一 书 记 员 周京京