山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁03民终1200号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司，住所地河北省沧州市运河区御河路16号。 负责人：王巍，总经理。 委托诉讼代理人：王维，山东嬴牟律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王锐，男，1989年11月8日出生，汉族，淄川服装城君君布行职工，住山东省淄博市周村区。 原审被告：高如星，男，1973年8月7日出生，汉族，住河北省沧州市南皮县。 原审被告：中银保险有限公司沧州中心支公司，住所地河北省沧州高新区大学科技园3号楼4层。 负责人：毛新刚，总经理。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司因与被上诉人王锐及原审被告高如星、中银保险有限公司沧州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服淄博市周村区人民法院（2020）鲁0306民初3531号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判上诉人承担各项损失64664.62元，上诉金额26440.88元。事实和理由：一、本案的误工费计算错误。按照法律规定误工费最长计算至定残前一日，被上诉人6月2日晚上发生交通事故，从6月3日计算至定残前日12月23日为203天，按照山东省城镇居民标准计算为23736元，请二审法院依法予以处理。二、本案交通事故划分责任为主次责任，应按照三七比例计算商业险部分的赔偿。本次交通事故被上诉人王锐驾驶车辆追尾上诉人承保的车辆，发生交通事故的原因力是因为王锐观察情况不够，根据事故发生情况不应当在对王锐进行赔偿的上浮。 王锐辩称，一、关于误工费和误工时间。第一，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条规定:“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”据此，误工时间可以计算至定残日前一天，而不是应当或必须等强制性规定。第二，纵观一审法院或贵院同期同类已生效判决，都是采纳的经法院委托的鉴定机构出具的鉴定意见中的误工时间，而且本案一审鉴定意见中的误工时间少于被上诉人的实际误工时间。第三，上诉人主张误工期限计算至定残前一日为203天，但忽视或遗漏了一审鉴定意见中关于被上诉人后续治疗期间的误工期限为30日的事实，即使按照上诉人的主张计算误工时间，也应当加计后续治疗期间的误工期限30天，以233天计算误工费。二、关于商业险部分的赔偿比例。被上诉人驾车观察情况不够、未确保安全的行为已在划分交通事故责任和过错时充分考量，从而才让被上诉人承担事故的主要责任;上诉人重复评价被上诉人在交通事故中的过错显然不公，而且在没有证据证明的情况下，以此为由否认《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定于法无据，这也变相加重了作为非机动车一方的被上诉人的责任，一审法院认定上诉人在商业险部分承担40%的比例合法合理。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。 原审被告高如星、中银保险有限公司沧州中心支公司未提交书面陈述意见。 王锐向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费151021.40元、住院伙食补助费1100元、营养费2850元、误工费82666元、护理费17880元、残疾赔偿金84658元、被扶养人生活费50343.39元、精神损害抚慰金1000元、交通费1000元、鉴定费2900元，合计395418.79元，要求保险公司在交强险限额内赔偿12万元，交强险限额外按照40%的比例赔偿，共计赔偿230167.52元；2.案件受理费由被告负担。 一审法院认定事实：一、事故发生概况及交警部门认定：2020年6月2日22时15分，王锐驾驶淄博0798470号电动自行车沿周村区庆淄路路西非机动车道由北向南行驶至周村区萌水镇萌一村路段时，撞至高如星头朝南尾朝北停放在路西非机动车道内反光标志不符合技术标准的冀3V086号重型普通货车尾部，王锐受伤，车辆受损，造成伤人道路交通事故，王锐负主要责任，高如星负次要责任。二、车辆保险情况：高如星系冀3V086号重型货车所有人，冀3V086号重型货车在中银保险有限公司沧州中心支公司投保交强险，在中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司投保机动车第三者责任保险，事故发生在保险期间。三、赔偿责任：本案中，事故车辆冀3V086号重型货车在中银保险有限公司沧州中心支公司已投保交强险，在中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司投保机动车第三者责任保险。结合交警部门的事故认定及庭审中查明的事实，王锐的损失由中银保险有限公司沧州中心支公司在交强险限额范围内赔偿，不足部分，由中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司按照机动车第三者责任保险约定在保险限额内承担承担40%赔偿责任，仍有不足的，由高如星承担40%赔偿责任。四、垫付费用或已赔偿情况：事故发生后，高如星支付王锐1万元，中银保险有限公司沧州中心支公司支付王锐1万元。五、扶养人及被扶养人情况：王锐父亲王训环，年龄63岁；王锐母亲郭淑琴，年龄63岁；王训环与郭淑琴共生育三个子女，分别为王冲、王钰、王锐；王锐与其妻刘玉秋生育女儿王姿晴，年龄3岁。六、鉴定意见：根据山东鲁中司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，王锐开颅术后评定为十级伤残，误工期限为280日，护理期限及人数为住院22日二人护理，出院后90日一人护理，营养期限为80日，后续医疗费用为11000.00元，后续医疗期间的误工期限为30日，护理期限及人数为15日一人护理，营养期限为15日。七、核定各项损失如下：1.医疗费，根据王锐的主张并经核对住院病案、诊断证明书、医疗费单据及司法鉴定意见书等，确认门诊费用7339.89元、住院费用132681.45元、后续医疗费用11000元，医疗费合计151021.34元。2.住院伙食补助费，王锐住院22天，每天按30元计算为660元。3.营养费，营养期限95天，王锐主张2850元，依法予以支持。4.误工费，王锐主张按照月工资8000元计算，对此中银保险有限公司沧州中心支公司、中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司均提出异议，王锐未提供充分证据予以证明其收入情况，以2019年山东省城镇居民人均可支配收入42329元计算310天为35951元。5.护理费，王锐住院22日，住院期间二人护理，出院后90日一人护理，后续护理期限为15日一人护理，每日按照120元计算为17880元。6.残疾赔偿金，按照2019年山东省城镇居民人均可支配收入42329元计算为84658元。7.被扶养人生活费，王训环、郭淑琴、王姿晴分别以2019年山东省城镇居民消费性支出26731元计算为15147.57元、15147.57元及20048.25元，共计50343.39元。8.精神损害抚慰金，王锐主张1000元，依法予以支持。9.交通费，王锐主张交通费1000元，根据具体情况酌定为500元。10.鉴定费2900元，依法予以确认。综上，王锐本次诉讼主张的各项损失计算为347763.73元。中银保险有限公司沧州中心支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿残疾赔偿金、护理费、交通费等共计110000元，在医疗费赔偿限额内赔偿医疗费等共计10000元，扣除已经支付的10000元，中银保险有限公司沧州中心支公司应再支付王锐110000元。中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司在机动车第三者责任保险范围内对剩余227763.37元按照40%比例赔偿91105.50元。高如星不再承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、被告中银保险有限公司沧州中心支公司于本判决生效之日起十日内支付原告王锐残疾赔偿金、护理费、交通费等共计110000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司于本判决生效之日起十日内支付原告王锐被扶养人生活费、误工费等共计91105.50元；三、驳回原告王锐的其他诉讼请求。案件受理费减半收取计2376元，由原告王锐负担300元，由被告高如星负担2076元。 二审中，当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，关于被上诉人王锐的误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”据此，误工期限最长计算至定残日的前一日，定残后开始计算残疾赔偿金，不再计算误工费，残疾赔偿金即是对受害人因伤残造成收入损失的赔偿。参考司法鉴定意见，能够认定被上诉人因伤残造成持续误工，故被上诉人的误工期限可计算至定残日的前一日，即自2020年6月22日至2020年12月23日，共计185天，误工费应为21454元（42329元÷365天×185）。一审判决对于误工期限确定错误，本院予以纠正。关于责任比例，经交警部门认定，被上诉人负事故主要责任，一审根据事故各方的过错酌情确定上诉人在商业三者险范围内承担40%的责任较为适当，本院对此予以确认。 综上所述，中国大地财产保险股份有限公司淄博中心支公司的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持淄博市周村区人民法院（2020）鲁0306民初3531号民事判决第一项，即：中银保险有限公司沧州中心支公司于本判决生效之日起十日内支付原告王锐残疾赔偿金、护理费、交通费等共计110000元； 二、撤销淄博市周村区人民法院（2020）鲁0306民初3531号民事判决第三项，即：驳回王锐的其他诉讼请求； 三、变更淄博市周村区人民法院（2020）鲁0306民初3531号民事判决第二项为：中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司于本判决生效之日起十日内支付原告王锐被扶养人生活费、误工费等共计75306.69元； 四、中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司于本判决生效之日起十日内返还高如星垫付款10000元； 五、驳回王锐的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2376元，由王锐负担376元，高如星负担2000元；二审案件受理费2078元，由中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司负担2000元，王锐负担78元。 本判决为终审判决。 审判长 郭 鹏 审判员 刘 宁 审判员 胡晓梅 二〇二一年三月三十日 书记员 刘 健