甘肃省武威市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）甘06民终27号 上诉人（原审原告）：畅金萍，女，1982年5月6日出生，住甘肃省武威市凉州区。 委托诉讼代理人：吴桂英，甘肃浩然律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：武威市凉州区商业步行街老凤祥银楼，住所地武威市凉州区西大街158号浙江大厦综合楼一层。 经营者：高岭，男，1970年3月10日出生，汉族，户籍所在地西安市未央区。 委托诉讼代理人：杨红俊，男，该银楼区域经理。 上诉人畅金萍因与被上诉人武威市凉州区商业步行街老凤祥银楼（以下简称老凤祥银楼）劳动争议纠纷一案，不服甘肃省武威市凉州区人民法院(2020)甘0602民初7751号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人畅金萍及其委托诉讼代理人吴桂英，被上诉人老凤祥银楼的委托诉讼代理人杨红俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 畅金萍上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人一审的诉讼请求。事实与理由：1、一审法院对被上诉人经营者王飞和高岭之间的关联性未予认定属于认定事实不清。根据上诉人提交的证据，完全可以证明被上诉人的经营者王飞和高岭之间系合作关系，上诉人非因本人原因从王飞经营的老凤祥银楼被安排到高岭经营的老凤祥银楼，上诉人仍在原工作场所、工作岗位工作，王飞与高岭之间存在关联关系，且老凤祥银楼的名称、注册地址并未进行变更，被上诉人向上诉人发放工资的人员从2014年延续至2018年，可以证明老凤祥银楼的经营者虽然由王飞变更为高岭，但上诉人的工作期间应当自2012年11月起开始计算。2、一审法院适用法律错误。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）第五条规定：劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。因此被上诉人向上诉人支付补偿金的时间应当自2012年11月开始计算。 老凤祥银楼辩称，被上诉人成立时间为2017年7月24日，该员工离职之前被上诉人已经口头告知离职前的程序，该员工属于自行离职。被上诉人已经和畅金萍办理了合法的离职手续且被上诉人并不拖欠畅金萍的工资，被上诉人没有理由给予经济补偿。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 畅金萍向一审法院起诉请求：要求确认畅金萍与老凤祥银楼工作时间为2012年11月17日至2020年3月15日，要求老凤祥银楼支付2012年11月17日至2020年3月15日之间的经济补偿金61995元。 一审查明的事实：畅金萍于2012年11月12日入职由王飞注册经营的老凤祥银楼从事收银工作，2017年7月王飞注册经营的老凤祥银楼注销，同年高岭新注册登记成立了新的老凤祥银楼，畅金萍的劳动关系变更为高岭经营的老凤祥银楼，2020年3月15日畅金萍提交离职申请书，经该银楼同意解除了劳动关系，现畅金萍提起诉讼，要求自2012年11月起计算劳动时间，并自2012年起计算经济补偿金。2020年6月畅金萍申请劳动仲裁，2020年7月7日武威市凉州区劳动人事争议仲裁委员会作出凉劳人仲字[2020]第54号裁决书，裁决内容为：解除双方劳动关系，老凤祥银楼给予畅金萍经济补偿金12399元。审理中另查明，畅金萍月工资为4133元。一审法院认为，本案的焦点1、是畅金萍与高岭注册经营的老凤祥银楼的劳动关系的确立时间，从双方当事人所举证据及查明的事实看，王飞所经营的老凤祥银楼与高岭注册经营的老凤祥银楼虽然名称一致，且均系个体工商户，但实际经营者不同，2012年11月至2017年7月畅金萍实际上是与王飞经营的老凤祥银楼建立了劳动关系，2017年7月注销后又与高岭新注册经营的老凤祥银楼建立了新的劳动关系，简而言之，前期畅金萍的用工者是王飞，后期用工者是高岭，是两个不同的用工主体，新老银楼是注销与注册成立关系，而不是同一银楼负责人的变更，新老银楼不存在承继关系，因此畅金萍与高岭经营的银楼的劳动关系确立只能从2017年7月算起。焦点2、劳动关系解除的归责问题，从离职申请书看，解除劳动关系的申请人为畅金萍，不存在银楼强行解除的问题。焦点3、经济补偿的数额认定，由于新的劳动时间认定为2017年7月，2020年3月双方解除劳动关系，应按《劳动合同法》第四十七条之规定，应支付3个月本人工资的经济补偿，畅金萍离职前月平均工资为4133元，共应补偿12399元（4133元×3个月），根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条，《中华人民共和国民法总则》第三条之规定，判决：一、畅金萍与武威市凉州区商业步行街老凤祥银楼（经营者高岭）之间的劳动关系解除；二、武威市凉州区商业步行街老凤祥银楼（经营者高岭）支付畅金萍经济补偿金12399元；三、驳回畅金萍的其它诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由武威市凉州区商业步行街老凤祥银楼负担。 本院二审期间，老凤祥银楼提交了其与畅金萍2017年、2020年签订的复印件劳动合同，证明其与畅金萍2017年、2020年均签订了劳动合同。经质证，畅金萍认为2020年的没问题，对2017年的复印件劳动合同的真实性不予认可，认为该合同年份存在涂改，不能证明系其与老凤祥银楼2017年签订了合同。本院认为，该复印件合同无法与原件核对，对其证明效力不予采信。经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，2017年7月王飞注册经营的老凤祥银楼注销，同年7月24日高岭注册登记成立了新的老凤祥银楼，因该银楼的经营者王飞和高岭均系个体工商户，个体工商户需经工商登记方可从事工商业经营，虽然王飞所经营的老凤祥银楼与高岭注册经营的老凤祥银楼名称一致，但实际经营者不同，变更后的新旧老凤祥银楼并非同一法律主体，显然与畅金萍形成劳动关系的用工主体不同，高岭经营的银楼注册于2017年7月24日，自该日起高岭经营的银楼才具有合法的用工主体资格，其与畅金萍的劳动关系期间只能从2017年7月24日算起。关于经济补偿的数额，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资，畅金萍在高岭经营的银楼的工作时间从2017年7月至2020年3月，高岭经营的银楼应支付畅金萍3个月工资的经济补偿，畅金萍离职前月平均工资为4133元，故应补偿12399元（4133元×3个月）。畅金萍的上诉理由不能成立，一审对老凤祥银楼向畅金萍应支付的经济补偿金数额的认定及判处正确。另，畅金萍并无解除劳动关系的诉讼请求，且双方已于2020年3月15日协商一致解除了劳动关系，故本案对该事项再无判处之必要。 综上所述，畅金萍的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下： 一、撤销甘肃省武威市凉州区人民法院（2020）甘0602民初7751号民事判决第一项； 二、维持甘肃省武威市凉州区人民法院（2020）甘0602民初7751号民事判决第二、三项。 二审案件受理费10元，由上诉人畅金萍负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨文龙 审判员  陈 静 审判员  宋明霞 二〇二一年三月十五日 书记员  袁 红