山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁01民终1824号上诉人(原审原告)：张家港市天友氨纶纱业有限公司，住所地江苏省张家港市。法定代表人：许国忠，执行董事。委托诉讼代理人：李亮，江苏正华正律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋太旺，江苏正华正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东德启智能科技有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：吴真映，经理。委托诉讼代理人：巩越，女，系该公司员工。委托诉讼代理人：朱素斌，广东国晖（北京）律师事务所律师。上诉人张家港市天友氨纶纱业有限公司（以下简称天友公司）因与被上诉人山东德启智能科技有限公司（以下简称德启公司）定作合同纠纷一案，不服济南市槐荫区人民法院（2020）鲁0104民初4822号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月3日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。天友公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判支持天友公司全部诉讼请求或发回重审；2、本案诉讼费用由德启公司承担。事实与理由：天友公司与德启公司于2020年3月7日签订的《定制产品销售合同》、《定制产品技术协议》明确约定了口罩机的技术参数，其中生产效率应达到100-110ppm，设备生产合格率应达到99%。天友公司收到德启公司交付的产品设备后，发现不符合约定技术标准，已立即告知德启公司，但德启公司推诿拖延，在天友公司多次要求后，德启公司派人进行调试后仍然无法达到约定标准。天友公司在一审过程中，提供了与德启公司工作人员聊天记录、生产视频录像、德启公司设备所生产的口罩实物等证据材料，可以证明德启公司未按照合同约定提供符合约定技术标准的产品，设备的生产效率、合格率不能达到合同约定标准。德启公司的违约行为，导致合同目的无法实现，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项规定“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”，天友公司有权解除涉案《定制产品销售合同》，德启公司应当全额退还货款，并赔偿损失。一审法院无视天友公司提交的设备生产录像等证据，对设备存在质量这一核心问题未予查实，却以天友公司证据不充分为由，驳回天友公司的一审诉讼，明显有失公允。一审法院应当查清设备是否存在质量问题，以保护合同当事人的合法权益。综上，一审法院认定事实不清，请求依法支持天友公司的上诉请求。德启公司辩称，不同意天友公司的上诉请求。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。天友公司向一审法院起诉请求：1、判令德启公司返还天友公司货款117.6万元；2、判令德启公司向天友公司支付违约金81536元(以117.6万元为基数,自2020年3月20日起至实际付清之日止,按照年息24%计算,暂计至2020年7月1日为81536元);3、判令德启公司向天友公司支付调试费用54000元;4、判令德启公司向天友公司支付运输费用8000元；5、判令德启公司赔偿天友公司损失220000元;6、本案案件受理费及财产保全费由德启公司承担。一审法院认定事实：天友公司作为买方与作为卖方的德启公司于2020年3月7日签订《定制产品销售合同》一份，合同约定：第一条天友公司购买德启公司规格型号为D20、单价为58.8万元的定制口罩机2台，总金额共计117.6万元。第二条运输与包装：1、运输方式:由买方确定,具体为货运;运输费、运输保险费、设备装卸费由买方承担。第三条交付、开箱检验及验收：1、交付，(1)设备交货期限为3月20号，自买方付完全部预付款之日开始计算，具体货物交付日期以卖方发出的《提货通知》为准。如买方未按照本合同第四条约定全额支付预付款,则卖方有权迟延交付货物且无需承担迟延交货的法律责任。（2）收货人/提货人：张家港市天友氨纶纱业有限公司2、设备质量检验及验收，(1)设备制造完成后，由卖方以邮件、电话、微信等方式向买方发出《提货通知》,买方应按《提货通知》中的时间、地点前往检验货物并提取货物，否则视为买方对货物验收合格并委托卖方代为保管，买方应按/元/日的标准向卖方支付违约金(含保管费)。(2)买方指定的接收《提货通知》的方式如下，卖方可选择任意一种方式。邮箱:xg20707@126.com,发《提货通知》邮件。电话:13301******,发《提货通知》短信。信号:1330156****,发《提货通知》微信。《提货通知》到达上述方式的接收端口,即视为《提货通知》送达。(3)如买方不能按《提货通知》中的信息前往检验货物或提取货物,应提前三个工作日告知卖方并取得卖方书面同意,否则《提货通知》中的信息不予变更。第四条、付款方式，1、付款比例(1)第一笔款:本合同生效后的贰个自然日内,买方向卖方支付合同总额的80%作为预付款,即人民币(大写):?940800元。(2)第二笔款:买方按《提货通知》到达指定地点检验货物后的当天,买方向卖方支付合同总额的20%，即人民币(大写):贰拾叁万伍仟贰佰元整（?：235200元)。(3)卖方收到全部合同货款后的当天将货物交付买方。（4)卖方指定的收款账户：户名:山东德启智能科技有限公司，开户行:齐鲁银行济南民营科技园支行账号:866117631014********，行号：313451007683；2、发票，(1)卖方收到全部合同货款后的三日内,向买方开具相应的增值税专用发票。买方应在卖方开票前提供相应开票资料,包括公司营业执照、税务登记证、开户许可证等,否则卖方有权延期开票。(2)买方确认的开票信息如下:公司名称:张家港市天友氨纶纱业有限公司，纳税人识别号:91320582731141579N，注册地址:张家港市杨舍镇晨阳人民路**，开户行：张京港市农业银行展阳支行，账号：105268010********电话:0512-5873****，合同还约定了其他内容。合同签订后天友公司向德启公司支付货款117.6万元，德启公司完成工作并向天友公司交付两台定制口罩机。天友公司收货次日即与德启公司联系，但未明确提出设备质量问题。后天友公司自行对设备进行了安装调试。后该设备虽然能够用于生产，但生产效率和质量未达到天友公司的要求。此外，德启公司主张事实天友公司提货时对设备进行了检验，天友公司不予认可，德启公司未提供证据证明，一审法院不予认定。一审法院认为，本案系定作合同纠纷。天友公司主张系买卖合同，与双方合同中有技术协议等事实不符，一审法院不予采纳。当事人对合同的成立、效力没有争议。当事人争议的焦点是违约行为及违约责任。天友公司主张德启公司制造完成的涉案设备未达到合同要求，德启公司不予认可，天友虽然提供了部分证据，但是均系设备交付后其自行进行安装调试后自行记录的设备情况，且没有权威性，证明效力低下，一审法院不予采信。因此，天友公司基于上述事实提出的本案全部诉讼请求，事实依据不足，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百六十一条和第二百六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：驳回原告张家港市天友氨纶纱业有限公司全部诉讼请求。案件受理费18756元，减半收取9378元，由原告天友公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。天友公司提交下列证据：1、微信聊天记录8页，拟证明德启公司工作人员马总系张坤推荐给天友公司工作人员，天友公司2020年3月23日即告知德启公司调试难度很大，并一直在与德启公司联系沟通，寻求解决设备质量问题；2、不合格口罩照片1宗，拟证明德启公司交付的口罩机所生产的不合格口罩数量极多，造成经济损失；3、苏州华碧微科检测技术有限公司苏华碧[2020]技鉴字第866号《技术鉴定报告》1份，拟证明涉案口罩机达不到技术协议中生产效率为100-110ppm，设备生产合格率为99%的要求。德启公司经质证，对上述证据1、2的真实性不予认可，一审均质证同一审质证意见；对证据3《技术鉴定报告》有异议，认为苏州华碧微科检测技术有限公司检测机构系天友公司单方委托，委托鉴定前期均是由天友公司前期调试并自行陈述相关事实，通过该鉴定报告未看到苏州华碧微科检测技术有限公司存在鉴定资质，对其合法性不予认可，该技术鉴定报告真实性、合法性值得怀疑。鉴于上诉人天友公司单方委托的苏州华碧微科检测技术有限公司出具的《技术鉴定报告》中无鉴定机构资质证书，亦无鉴定专家资格证书，且德启公司对上述《技术鉴定报告》不予认可，本院对该《技术鉴定报告》不予采信；德启公司对上诉人天友公司提交的证据1、2的真实性有异议，且上述证据不足以单独证明涉案口罩机技术标准不达标，本院对上述证据1、2的证明目的不予采信。一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系定作合同纠纷，天友公司与德启公司签订的《定制产品销售合同》及《定制产品技术协议》，系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照上述协议履行各自的义务。天友公司主张德启公司交付的涉案口罩机设备未达到合同要求的技术标准，但其提交的《技术鉴定报告》不能作为定案依据，其提交的其他证据亦不足以证明德启公司提交的设备不符合约定的技术标准，一审法院据此驳回天友公司的诉讼请求并无不当，本院予以确认。综上所述，天友公司的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费18756元，由上诉人张家港市天友氨纶纱业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 员 刘永刚二〇二一年三月二十三日法官助理 秦长葳书 记 员 张 艺