广东省梅州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）粤14刑终40号原公诉机关广东省梅州市梅江区人民检察院。上诉人（原审被告人）周小明，男，1985年9月4日出生，汉族，群众，高中文化，户籍地广东省五华县××××××坝角,住原籍。2014年8月18日因犯贩卖毒品罪被广东省五华县人民法院判处有期徒刑四年六个月，2018年1月22日释放。2020年3月18日因涉嫌盗窃罪被五华县公安局羁押，次日被刑事拘留；同年3月20日被五华县××××××住。2020年5月15日因吸毒被五华县公安局决定强制隔离戒毒二年。2020年6月3日因涉嫌贩卖毒品罪被梅州市公安局梅江分局羁押,次日被刑事拘留。2020年6月24日被逮捕。现羁押于梅州市梅江区看守所。辩护人郭丹妮，广东永庆律师事务所律师，由梅州市法律援助处指派。广东省梅州市梅江区人民法院审理广东省梅州市梅江区人民检察院指控被告人周小明犯贩卖毒品罪、盗窃罪一案，于2020年12月4作出（2020）粤1402刑初237号刑事判决。宣判后，原审被告人周小明不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人周小明，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，证据充分，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：一、贩卖毒品罪2020年3月9日至4月3日，被告人周小明贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给吸毒人员徐政伟、李宇、钟煌。四次贩卖甲基苯丙胺共2.1克，从中牟利人民币2800元。具体分述如下：1.2020年3月9日上午，吸毒人员徐政伟联系好被告人周小明后，乘车到广东省五华县河东镇某一旅社，支付现金人民币几百元给周小明后，周小明将约0.5克甲基苯丙胺卖给徐政伟。2.2020年3月24日18时30分许，吸毒人员徐政伟、李宇乘车到广东省五华县，李宇联系被告人周小明，并通过微信转账人民币600元给周小明，周小明将约0.5克甲基苯丙胺卖给徐政伟、李宇。3.2020年3月29日21时30分许，吸毒人员徐政伟到达广东省五华县后联系被告人周小明，并通过微信转账人民币600元给周小明，周小明将约0.5克甲基苯丙胺卖给徐政伟。4.2020年4月3日15时许，吸毒人员钟煌驾驶粤M×××××小车乘载吸毒人员李宇从梅州城区来到广东省五华县，李宇联系被告人周小明，并通过微信转账人民币1000元给周小明，周小明将约0.6克甲基苯丙胺卖给李宇、钟煌。李宇、钟煌购买到甲基苯丙胺后，在粤M×××××小车内进行吸食，当晚18时许，李宇、钟煌返回到梅州市×××××口时被梅州市公安局梅江分局公安民警抓获，并从他们身上扣押甲基苯丙胺0.5克。经广东省梅州市××××××××鉴定：从吸毒人员李宇、钟煌处扣押的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。二、盗窃罪2020年3月至4月期间，被告人周小明为筹集毒资，先后在广东省五华县、梅州市梅江区共盗窃二次，盗得摩托车二辆，价值人民币10451元。具体分述如下：1.2020年3月18日2时许，被告人周小明在广东省五华县×××××××××××××停车场，利用随身携带的撬批撬开一辆灰色电动摩托车的电门锁，然后将该辆电动摩托车骑至广东省五华县河东镇国税局旁边停放，当晚18时许，周小明返回准备将电动摩托车骑走时，被抓获。经广东省五华县××××××价格鉴定：涉案电动摩托车价值人民币2744元。案发后，该辆电动摩托车已发还给被害人汤某辉。2.2020年4月28日下午，被告人周小明携带事先准备好的假发、口罩、螺丝刀等作案工具从广东省五华县乘车来到梅州市梅江区，当日19时许，周小明戴上假发、口罩、头盔后，在梅州市梅江区×××××××新客村贸易行门口，盗得一辆没有上锁的银色豪爵女装摩托车，然后骑回广东省五华县。经广东省梅州市梅江区××××××价格鉴定：涉案摩托车价值人民币7707元。上述事实，有被告人的供述与辩解、被害人陈述、证人证言、书证、物证、鉴定意见、勘验、辨认笔录、视听资料等证据予以证实，足以认定。原判认为，被告人周小明无视国家法律，多次向他人贩卖毒品，情节严重；以非法占有为目的，采用秘密手段，盗取他人财物，数额较大，其行为分别构成贩卖毒品罪和盗窃罪。被告人周小明系累犯，毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人周小明归案后能够如实供述其盗窃的犯罪事实，系坦白，对于盗窃罪，依法可以从轻处罚。根据本案的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条、第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条、第六十九条之规定，判决如下：一、被告人周小明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，数罪并罚，合并总和刑期五年六个月，并处罚金人民币一万二千元。决定执行有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币一万二千元，上缴国库。二、责令被告人退赔被害人肖寿琼经济损失人民币7707元。上诉人周小明及其辩护人提出，对上诉人周小明犯盗窃罪的事实认定无异议。上诉人周小明贩卖毒品行为，按现有证据可以认定上诉人周小明的毒品极有可能来自周利芳，但侦查机关没有提取周小明与周利芳在本案所涉及贩卖毒品时间节点的有关微信转账的相关信息。对2020年3月9日上诉人周小明为徐政伟向周利芳购买毒品是代购行为，毒品数量未达到较大以上的，对托购者、代购者不定罪处罚；2020年3月29日的贩卖毒品，虽有微信转账记录，但仅有徐政伟一人的证言，且涉案的毒品也没有查获，现有证据并不足以认定周小明此次贩卖毒品的事实。上诉人周小明法律意识淡薄，且涉案毒品没有纯度鉴定，恳请法庭在量刑时予以充分考虑。经审理查明，原判认定上诉人周小明犯贩卖毒品罪、盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人周小明无视国家法律，明知是毒品而多次进行贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人周小明以非法占有为目的，采用秘密手段，盗取他人财物，数额较大，其行为又构成盗窃罪。对上诉人周小明实行数罪并罚。上诉人周小明曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯；上诉人周小明曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法从重处罚。上诉人周小明归案后能够如实供述其实施盗窃的犯罪事实，对其犯盗窃罪，依法予以从轻处罚。上诉人周小明及其辩护人提出，对上诉人周小明犯盗窃罪的事实认定无异议。上诉人周小明贩卖毒品行为，按现有证据可以认定上诉人周小明的毒品极有可能来自周利芳，但侦查机关没有提取周小明与周利芳在本案所涉及贩卖毒品时间节点的有关微信转账的相关信息。对2020年3月9日上诉人周小明为徐政伟向周利芳购买毒品是代购行为，毒品数量未达到较大以上的，对托购者、代购者不定罪处罚；2020年3月29日的贩卖毒品，虽有微信转账记录，但仅有徐政伟一人的证言，且涉案的毒品也没有查获，现有证据并不足以认定周小明此次贩卖毒品的事实。上诉人周小明法律意识淡薄，且涉案毒品没有纯度鉴定，恳请法庭在量刑时予以充分考虑。经查，上诉人周小明向吸毒人员徐政伟、李宇、钟煌等人贩卖甲基苯丙胺，上诉人周小明称是向周利芳代购毒品行为。根据本案证据，上诉人周小明供述的“周利芳”与本案中的证人“周丽芳”的姓名信息不相符，现有在案证据亦无法证实本案中的周丽芳向上诉人周小明提供过毒品。上诉人周小明向吸毒人员徐政伟、李宇、钟煌等人贩卖甲基苯丙胺，均有上述吸毒人员的证言及微信转账记录、通话记录等证据相互印证，足以证实上诉人周小明多次向上述吸毒人员贩卖毒品，查获的毒品均检出甲基苯丙胺成分，涉案毒品是否作纯度鉴定，不影响对上诉人周小明贩卖毒品事实的认定。上诉人周小明多次贩卖毒品，情节严重，且其是累犯，又是毒品再犯，依法应从重处罚，并与其犯盗窃罪数罪并罚。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定性准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人及辩护人所提的上诉及辩护意见，均依据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘庆新审判员  范宜佳审判员  黄清波二〇二一年三月十日书记员  丘素红附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。