湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终770号上诉人（原审被告）：长沙双宁物业服务有限公司。法定代表人：周军，系公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：郭俊杰，湖南君信律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘志玉。被上诉人（原审原告）：朱某。委托诉讼代理人：李双华，宁乡市玉潭法律服务所法律工作者。上诉人长沙双宁物业服务有限公司(以下简称双宁公司)因与被上诉人朱某劳动争议纠纷一案，不服湖南省宁乡市人民法院（2020）湘0124民初8780号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。双宁公司上诉请求：1、请求撤销一审判决的第一、二、三项，依法改判双宁公司不向朱某支付解除劳动合同赔偿金及双倍工资差额，并改判双宁公司向朱某支付2390元工资，或将本案发回重审；2、本案的上诉费用由朱某承担。事实和理由：一、朱某拒不服从双宁公司的工作安排，并自动离职，双宁公司不应向朱某支付解除劳动合同经济赔偿金。2020年6月上旬某天，双宁公司的管理人员周佩军安排朱某除草，而朱某在没有和双宁公司的管理人员沟通的情况下擅自按照富豪山庄紫荆阁小区业主委员会的要求去搞文明创建的入户调查。双宁公司的管理人员责怪朱某贻误了本职工作，朱某以入户调查也属本职工作范畴为由辩驳。为了缓解双宁公司的管理人员周佩军与朱某之间的矛盾，双宁公司于2020年6月22日决定将朱某调至假日摩纳哥项目保安部报到。朱某明确拒绝双宁公司所安排的工作，并在2020年6月26日以后不再上班。朱某于2020年6月27日离职。朱某拒不服从双宁公司的工作安排，并自动离职，双宁公司不应向朱某支付解除劳动合同经济赔偿金。二、双宁公司只应向朱某支付2390元工资。双宁公司于2019年10月1日起承接了宁乡市富豪山庄紫荆阁小区物业服务项目后，朱某在双宁公司处工作至2020年6月26日，朱某于2020年6月27日自动离职，双宁公司与朱某的劳动合同关系于2020年6月27日终止。双宁公司按照朱某的出勤情况计算出其在2020年6月的工资总额为2390元，并通知朱某前来公司领取。朱某查看了自己的工资金额后，一直拒绝领取。一审法院认为朱某工作至7月15日，其与事实明显不符。三、双宁公司不应向朱某支付二倍工资。朱某与长沙美嘉物业管理有限公司签订了期限自2019年3月至2020年3月31日的书面劳动合同。双宁公司考虑到朱某没有与长沙美嘉物业管理有限公司办理提前终止劳动合同手续，并且，长沙美嘉物业管理有限公司还有其他项目中正在经营，朱某有可能重回该公司工作，为尊重朱某工作选择，双宁公司没有在用工之日起一个月内与朱某签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十一条的规定，双宁公司为避免给长沙美嘉物业管理有限公司造成用工损失而暂未与朱某签订书面劳动合同的做法并不违法。朱某与长沙美嘉物业管理有限公司的劳动合同到期后，双宁公司于2020年6月提出与朱某签订书面劳动合同，而朱某予以拒绝。鉴于上述实际情况，双宁公司不应向朱某支付二倍工资。朱某辩称：一、朱某从双宁公司离职的原因是被违法开除，双宁公司应当支付朱某违法解除劳动合同的赔偿金7680元。双宁公司认为朱某不能在原地胜任工作，应当提供证据证明朱某的行为和表现不符合岗位的要求，但双宁公司未提供任何证据证明。《人事调令》没有与朱某协商一致，双宁公司调岗不具有合理性。朱某没有执行《人事调令》不存在过错，双宁公司以此为由辞退朱某，不符合劳动合同法双宁公司可以解除劳动合同的规定，双宁公司应当支付朱某违法解除劳动合同的赔偿金。二、朱某工作到2020年7月28日，双宁公司应当发放朱某2020年6月、7月份工资5120元。三、双宁公司未与朱某签订书面劳动合同，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定。应支付朱某未签订劳动合同双倍工资差额20480元。综上，请求驳回上诉，维持原判。朱某向一审法院起诉请求：1、判令双宁公司向朱某支付2019年11月至2020年7月的双倍工资差额20480元（因双宁公司自用工之日起超过一个月不满一年未与朱某订立书面劳动合同）。2、双宁公司支付朱某2020年6月、7月份工资5120元。3、双宁公司支付朱某代通知金2560元。4、双宁公司支付朱某违法解除劳动合同赔偿金5120元。朱某变更诉讼请求第4点：请求双宁公司支付朱某违法解除劳动合同赔偿金7680元。一审法院认定事实：2019年3月，朱某到长沙美嘉物业管理有限公司位于××乡××街道××社区××小区从事保安工作，双方签订了书面劳动合同，合同约定期限从2019年3月起至2020年3月31日止，工资为2390元／月。2019年10月1日起双宁公司承接了长沙美嘉物业管理有限公司的物业服务，朱某继续受聘在该小区服务。双宁公司实际每月支付朱某工资2560元／月（包含加班工资），2020年6月份工资为2390元。2020年6月26日，双宁公司单方面下发《人事调令》，将朱某的工作岗位调整到宁乡市城郊街道创新路1号假日摩纳哥小区从事物业服务。朱某对双宁公司调岗的决定提出异议，并与公司相关人员进行协商，但未能达成一致协议。《人事调令》下发后，朱某在双宁公司工作到2020年7月15日，工资发到2020年6月，朱某未领取，双宁公司未出具劳动关系解除通知书。之后，朱某向宁乡市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，宁乡市劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月28日作出宁劳人仲案字［2020］501号裁决书，裁决:1、双宁公司支付朱某未签订书面劳动合同双倍工资差额4950元；2、双宁公司支付朱某违法解除劳动合同赔偿金5000元；3、双宁公司支付朱某工资2390元；4、驳回朱某的其他仲裁请求。朱某不服该裁决结果，遂酿成诉讼。另查明，朱某在双宁公司工作期间，双宁公司与朱某未签订劳动合同。一审法院认为：朱某在双宁公司处工作，双方形成了劳动合同关系。双宁公司调整朱某的工作岗位，应当具备合理性。双宁公司认为朱某不能胜任工作，应当提供证据证明朱某的行为和表现不符合岗位要求，现双宁公司未能提供充分证据予以证明，且双方未能就调岗协商一致，双宁公司的调岗行为不具有合理性。双宁公司以朱某不到新岗位打卡报道按自动离职为由单方解除劳动合同，且解除合同事由未事先通知朱某，属于违法解除劳动合同。朱某自2019年3月到长沙美嘉物业管理有限公司位于××乡××街道××社区××小区从事保安工作，双宁公司自2019年10月1日起承接了长沙美嘉物业管理有限公司的物业服务，朱某继续受聘于双宁公司在该小区工作，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，朱某在长沙美嘉物业管理有限公司的工作年限应当计入经济赔偿金的工作年限，对于朱某请求支付经济赔偿金7680元（2560元／月×1.5个月×2）的诉求，一审法院予以支持。本案不属于用人单位单方提前合法解除劳动合同情形，故不适用代通知金的法律规定，朱某关于代通知金的诉讼请求于法无据，一审法院不予支持。朱某请求双宁公司支付2020年6月、7月工资，因上述期间7月15日后双方劳动关系已经解除，朱某未实际提供劳动，故一审法院支持朱某工资3670元（2390元＋1280元＝3670元）。朱某请求双宁公司支付2019年11月至2020年7月的双倍工资差额20480元，据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”，双宁公司于2019年10月1日起承接了长沙美嘉物业管理有限公司的物业服务，朱某继续受聘在该小区服务，但是此时用工主体已经变更为双宁公司，双宁公司应当在自用工之日起一个月之内与朱某签订书面劳动合同，但是双宁公司直至双方劳动合同解除，亦未签订书面合同，故双宁公司应当依法支付朱某双倍工资差额21590元（2560元／月＊7.5个月＋2390元／月＊1个月＝21590元），但朱某只要求双宁公司支付20480元，一审法院予以支持。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条、第四十条、第四十三条、第四十七条、第八十七条、第八十二条之规定，判决：一、长沙双宁物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内向朱某支付违法解除劳动合同赔偿金7680元；二、长沙双宁物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内向朱某支付工资3670元；三、长沙双宁物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内向朱某支付双倍工资差额20480元；四、驳回朱某其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由长沙双宁物业服务有限公司负担。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为：根据当事人的诉辩意见，二审争议焦点主要包括以下三个方面：一、双宁公司是否应向朱某支付违法解除劳动合同的赔偿金双宁公司以朱某不服从《人事调令》为由，单方面解除与朱某的劳动合同，应就岗位调整的合理性以及与朱某就调岗进行协商的事实承担举证责任，经审查，双宁公司未与朱某就调岗进行协商，以朱某工作表现突出，工作需要为由，单方面下达《人事调令》，将朱某的工作岗位调整至假日摩洛哥项目保安部，在朱某不同意调岗的情况下，又以朱某不服从安排，视为自动离职为由，单方面解除与朱某的劳动合同。双宁公司未提供证据证明调岗行为合法、合理，其解除劳动合同的行为，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条的相关规定，朱某要求双宁公司支付违法解除劳动合同的赔偿金，符合法律规定。一审法院认定双宁公司向朱某支付违法解除劳动合同赔偿金7680元，处理恰当，本院予以确认。二、双宁公司应向朱某支付的工资数额双宁公司主张朱某工作截至时间为2020年6月27日，应支付朱某的欠付工资数额为2390元，经审查，双宁公司向朱某下达《人事调令》后，朱某不服，仍留在原岗位上班。双宁公司的工作人员周佩军向朱某发送的微信记录显示，双宁公司限朱某于2020年7月15日前到新岗位报到，否则视为朱某自动离职，故一审法院以2020年7月15日作为朱某的离职日期，并据此计算双宁公司欠付工资数额为3670元，处理并无不当，本院予以确认。三、双宁公司是否应向朱某支付二倍工资差额根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的相关规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，双宁公司于2019年10月1日承接长沙美嘉物业管理有限公司的物业服务，与朱某建立劳动关系，但一直未与朱某签订书面劳动合同，应向朱某支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。双宁公司以为避免给长沙美嘉物业管理有限公司造成用工损失而暂未与朱某签订书面劳动合同为由抗辩其责任承担，缺乏法律依据，本院不予支持。一审法院判定双宁公司向朱某支付双倍工资差额20480元，处理并无不当，本院予以确认。综上所述，双宁公司的上诉请求均不成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由长沙双宁物业服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张玉霞审判员  龙付送审判员  刘文涛二〇二一年三月三日书记员  文 慧附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。