贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔26民终975号上诉人（原审原告）：朱忠友，男，苗族，1968年9月23日生，贵州省施秉县人，务工，住贵州省施秉县。委托诉讼代理人：彭燕，贵州维律（施秉）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴律，贵州维律（施秉）律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：禹林，男，汉族，1966年12月24日生，贵州省施秉县人,个体户，住贵州省施秉县。上诉人朱忠友因与被上诉人禹林财产损害赔偿纠纷一案，不服贵州省施秉县人民法院（2020）黔2623民初866号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人朱忠友上诉请求：1、依法撤销（2020）黔2623民初866号民事判决书；2、依法改判被上诉人向上诉人赔偿租金、种子、化肥等生产成本损失64200元，农作物收成变卖收入损失52140元；3、依法改判由被上诉人承担案件受理费。事实与理由：一、被上诉人禹林作为销售农药、化肥的经营者将不适用于太子参芽前除草的产品，推荐给上诉人朱忠友，造成上诉人朱忠友财产巨大损失，其行为对上诉人损失的发生具有重大过错，根据《消费者权益保护法》第十一条规定，依法应承担赔偿责任。上诉人朱忠友并非长期从事太子参种植，其主要生活来源是务工所得，上诉人朱忠友作为不具备太子参种植专业知识的人，前往被上诉人处购买除草剂，不是上诉人朱忠友选择了“仲灵.异噁松”除草剂，而是听从了被上诉人禹林的推荐购买了该产品，是选择相信了被上诉人禹林作为农药、化肥经销者的专业性，被上诉人禹林对上诉人朱忠友购买该产品起主导作用，即使认为上诉人朱忠友有一定的过错，也不能因此免除被上诉人禹林在此前财产损害过程中造成的过错责任。二、施秉县农业综合行政综合法大队于2020年10月26日出具的《关于朱忠友与禹林农药害一事情况说明》时间跨度大、载明的事实其真实性存疑，不应作为认定本案基本事实的证据。上诉人朱忠友不存在被上诉人禹林所主张的有疏于查看的情形。不存在不及时处理的情形。原审判决对本案的事实认定及法律适用上均存在错误，依法应予撤销，请求二审法院支持上诉人所有诉讼请求。被上诉人禹林未答辩。朱忠友向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告赔偿租金、种子、化肥等生产成本损失64,200元，农作物收成变卖收入损失52,140元；2、案件受理费由被告承担。一审法院经审理认定：被告禹林于2011年12月1日注册个体工商户，经营范围为农作物种子、农药、化肥、鼠药、农具。原告朱忠友从2008年开始种植太子参，2017年11月份，原告朱忠友准备进行太子参芽前除草，向被告禹林购买了15瓶锄豹，也就是“仲灵?异噁松”除草剂。“仲灵?异噁松”由张掖市大弓农化有限公司生产，瓶身标签上的产品性能（用途）：本品为二硝基苯胺类农药和有机杂环类农药的混剂，是一种选择性芽前除草剂。使用技术和使用方法：作物为烟草田、防治对象为一年生杂草、制剂用药量为160-200毫升/亩、使用方法为移栽前土壤喷雾；本品应于烟草移植前杂草未出苗时对土壤表面喷雾施药1次，注意喷雾均匀；本品避免与烟叶直接接触，否则可能产生轻度药害；大风天或预计4小时内降雨，请勿施药。注意事项：“1、每个作物周期的最多使用次数为1次。2、本品属芽前除草剂，对已出苗杂草无效，用药前应先拔除已出苗杂草。3、本品对水生生物有毒，远离水产养殖区施药，禁止在河塘中清洗施药器具。赤眼蜂等天敌放飞区域禁用。4、雨后植株太湿或中午气温太高时不宜施药，否则可能会降低药效或产生轻度药害。5、避免在地表温度低于10℃的情况下施药，否则可能会降低药效。6、选择晴天露水干后施药。药液用清水稀释，不得使用污水、浑浊水，以免影响药效。7、遇天气干旱时，应适当增加土壤湿度，灌水后再施药以充分发挥药效。8、使用本品应穿戴防护服和手套，避免吸入药液。施药期间不可吃东西和饮水。施药后及时洗手和洗脸。9、用过的容器应妥善处理，不可做他用，也不可随意丢弃。10、孕妇及哺乳期的妇女禁止接触。”标签上还标明了张掖市大弓农化有限公司的电话号码和网址。原告朱忠友使用“仲灵?异噁松”除草剂对其种植的太子参进行芽前除草后，其种植的太子参出现白化苗现象，2018年2月18日，原告与被告一起到现场查看，被告还做出了补救措施，之后，双方对太子参出现白化苗现象的原因存在争议。根据施秉县农业综合行政执法大队于2020年10月26日出具的《关于朱忠友于禹林农药害一事情况说明》，该执法大队于2018年5月18日接到朱忠友反映，其向禹林购买“仲灵?异噁松”除草剂用于太子参芽前除草，造成太子参全部种植面积白化苗死绝一事，同年5月26日，该执法大队与朱忠友一起到现场查看，在第一片土中只看到长满各种茂盛的杂草，第二块土中看到长满有人高的蕨菜，因为朱忠友反映的时间过晚、在他种植的太子参中没有看到大面积白化苗、当时无法取到合法有效的仲灵?异噁松的农药成产批次样品抽样等原因，无法定性，该执法大队组织朱忠友与禹林协商做太子参种植生物实验来判定是否是农药害造成太子参苗死绝一事，当时，两人都没有异议，当协商生物实验有关事宜快结束时，朱忠友突然反对生物实验并与禹林大吵结束，该执法大队对此纠纷无任何法律依据判定仲灵?异噁松对种植太子参芽前除草造成太子参长期出现白化苗和太子参全株死绝一事。此外，原告通过“仲灵?异噁松”标签上的电话联系张掖市大弓农化有限公司，咨询该产品能否用于太子参芽前除草，该公司回复不建议使用。原告对“仲灵?异噁松”的产品质量无异议，但是认为该产品只能用于烟草、不能用于太子参，认为被告推荐该产品造成其损失，诉至本院。一审法院认为，原告长期从事太子参的种植，在被告处购买的涉案除草剂，是一种选择性芽前除草剂，使用风险较大，在标签上有明确的产品性能、使用范围、使用技术和使用方法、注意事项的前提下，原告仍然用在太子参种植上，其自身存在过错。原告对产品质量没有异议，仅认为被告在销售产品时推荐和指导用药不当，但是，在发生争议后，施秉县农业综合行政执法大队协商进行生物实验，因原告不同意没有开展，原告也没有及时起诉或者进行评估鉴定，现在已经不具备评估鉴定的条件，对于其太子参白化苗的原因以及造成的损失无法查清。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”故对原告的诉请，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：驳回原告朱忠友的全部诉讼请求。案件受理费1,102元，减半收取551元，由原告朱忠友负担。二审期间，双方未提交新证据。经审理，本院查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案属于产品责任引起的财产损害赔偿纠纷。《中华人民共和国产品质量法》第四十条规定“售出的产品有下列情形之一的，销售者应当负责修理、更换、退货；给购买产品的消费者造成损失的，销售者应当赔偿损失：（一）不具备产品应当具备的使用性能而事先未作说明的；（二）不符合在产品或者其包装上注明采用的产品标准的；（三）不符合以产品说明、实物样品等方式表明的质量状况的。销售者依照前款规定负责修理、更换、退货、赔偿损失后，属于生产者的责任或者属于向销售者提供产品的其他销售者（以下简称供货者）的责任的，销售者有权向生产者、供货者追偿”。第四十一条规定“因产品存在缺陷造成人身、缺陷产品以外的其他财产（以下简称他人财产）损害的，生产者应当承担赔偿责任”。第四十二条规定“由于销售者的过错使产品存在缺陷，造成人身、他人财产损害的，销售者应当承担赔偿责任。销售者不能指明缺陷产品的生产者也不能指明缺陷产品的供货者的，销售者应当承担赔偿责任”。第四十三条规定“因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的，受害人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者要求赔偿”。《中华人民共和国民法典》第一千二百零二条规定“因产品存在缺陷造成他人损害的，生产者应当承担侵权责任”。第一千二百零三条规定“因产品存在缺陷造成他人损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿”。从上述法律规定看，产品责任构成的前提是产品存在缺陷。而本案，上诉人朱忠友对产品质量并未有过多异议，在发生争议后施秉县农业综合行政执法大队协商进行生物实验，因故没有开展，上诉人也没有及时起诉或者进行评估鉴定，现在已经不具备评估鉴定的条件，对于其太子参白化苗的原因以及造成的损失无法查清，对是否存在产品缺陷上诉人已难以举证证明。上诉人认为被上诉人在销售产品时推荐和指导用药不当导致了损害后果，对此，被上诉人一再否认，上诉人也未能举出充分证据证明被上诉人存在其所称的过错及被上诉人行为与损害后果间的因果关系。一审判决根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定的举证责任分配原则，认定上诉人应承担举证不能的不利后果，其认定及处理正确。上诉人的上诉理由不能成立，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，判决结果得当，应予维持。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1102.00元，由上诉人朱忠友负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘 琴审 判 员  刘志红审 判 员  欧阳樟二〇二一年三月二十四日法官助理  杨 建书 记 员  邹井程