呼和浩特市中级人民法院   民事判决书   （2021）内01民终260号   上诉人（原审被告）：呼和浩特市成智房屋开发有限公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市新城区总局街曙光小区。   法定代表人：安军，该公司经理。   委托诉讼代理人：张琛挚，内蒙古蒙晟睿律师事务所律师。   委托诉讼代理人：付有强，内蒙古蒙晟睿律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：呼和浩特市大世界商贸有限公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市玉泉区云中路西岸国际B8栋2单元24层东户。   法定代表人：霍大庆，该公司经理。   委托诉讼代理人：祝秋京，内蒙古京仲然律师事务所律师。   上诉人呼和浩特市成智房屋开发有限公司（以下简称成智公司）因与被上诉人呼和浩特市大世界商贸有限公司（以下简称大世界公司）合同纠纷一案，不服呼和浩特市赛罕区人民法院（2020）内0105民初2276号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月22日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查、询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。   成智公司上诉请求：依法撤销呼和浩特市赛罕区人民法院(2020)内0105民初2276号民事判决,依法改判或发回重审。事实与理由:一、一审法院对案件事实认定有误。本案中,成智公司与大世界公司在2018年12月20日进行对账,作出《大世界五金材料及通风设备结算证明》,其中写明初步统计总价为1080500.07元，已付现金60万元,抵顶两间车库价值50万元,总计110万元,并且明确表明:五金及通风设备材料核对清,刘君办理车库手续补交清欠款。在事实上,大世界公司一直未再与成智公司进行更细致的结算,成智公司多次联系之后也未进行再次结算,因双方当时约定“五金及通风设备材料核对清,刘君办理车库手续补交清欠款”,导致现在车库未交付大世界公司,但抵顶的两间车库从达成初步结算时便为大世界公司预留,至今无人使用。未达成结算、抵顶的过错原因在大世界公司,成智公司一直信守承诺,等待双方进行结算,就可完成抵顶事宜。但一审法院认为,通风设备欠款双方没有争议,大世界公司有权单独主张通风设备货款。对于双方自愿达成的总体结算和抵顶,认为可以通过法院认定推翻并对其中单独一项进行诉讼,这是对达成结算后守信另一方的不公正。二、一审法院对于诉讼时效的认定错误。成智公司与大世界公司在2016年7月30日签订的《通风设备供货合同》中约定了支付货款时间为2016年12月29日。而大世界公司起诉时间为2020年4月27日,明显已超出诉讼时效。一审法院认为双方在2017年及2019年期间陆续达成《材料款抵顶车库证明》、《大世界五金材料及通风设备结算证明》、《成智房屋对账清单》是对于买卖通风设备所产生的债权债务关系及金额进行确认,故诉讼期未过。成智公司认为,一审法院在诉讼时效方面认定双方达成的各项结算是对债权债务关系的确定,结算是有效力的,故认为诉讼期未过，又在欠付货款事实方面认为欠付的通风设备货款无争议,就可单独起诉该部分货款,这就是否定了双方结算的效力,认定事实错误，前后矛盾。   大世界公司辩称：第一、大世界公司的诉讼请求是要求成智公司支付通风设备的欠款，我方在一审提供了关于通风设备和其他五金材料的相关结算证明和供货合同，实际送货时间是2016年11月25日，总价值505573元，由成智公司的工作人员签收。成智公司自2016年到2017年一共在大世界公司购买了108万的货物，其中在2016年11月25日购进了一批通风设备，折款人民币505573元，其余款项分6次付给了大世界公司60万元，最后一笔汇款时间是2017年3月15日付了15万元的通风设备款。45万元是大世界公司另购的五金材料款，与通风设备无关。成智公司不可能在我方还没有送通风设备货的时候就付了通风设备款。成智公司共欠大世界公司的通风设备款355573元。   大世界公司向一审法院起诉请求：1、判令成智公司支付货款355573元；2、判令成智公司支付违约金70000元；两项共计425573元；3、本案诉讼费由成智公司承担。   一审法院认定：2016年7月30日，成智公司（采购单位、甲方）与大世界公司（供货单位、乙方）签订《通风设备供货合同》，约定成智公司向大世界公司采购通风设备，同时约定：第一条、采购货物及总金额（见大世界公司报价单附合同内）乙方按甲方确认的采购合同清单交货……第三条、付款方式：甲方以支票、现金方式支付合同价款。2016年10月1日前支付已到货货款的50%，其余货款2016年12月29日前一次性足额支付。第四条、违约责任：乙方按甲方通知时间分批次向甲方提供商品。甲方负责到工地的卸车。运输费用由乙方承担。甲方承诺按约定时间内支付货款。发生延期支付货款的按到期货款总额支付乙方违约金。违约金由甲乙双方友好协商处理。合同落款有双方印章及相关人员签字。除通风设备外，双方之间还存在五金材料的买卖关系，对此未签订书面合同。2016年11月25日，大世界公司向成智公司送货，据9张销售单记载，所送通风设备价款合计505573元，由成智公司工作人员刘夜生收货。2017年9月，成智公司与大世界公司就以银泰花园13、20号车库抵顶银泰花园小区1#-7#楼通风及其他材料款达成合意，并形成《材料款抵顶车库证明》，该证明载明：银泰花园小区1#-7#楼通风及其他材料供应由大世界（刘君）提供，现以银泰花园南侧地上车库2个抵顶材料款。具体车库号及价格如下：现以材料款抵顶13、20号车库2个，车库每个定价250000元，合计金额500000元整。材料款总结算后扣除车库款剩余部分现金支付。至本案起诉时，双方未就前述两个车库进行交接，亦未办理产权变更手续。2018年12月20日，成智公司与大世界公司达成《大世界五金材料及通风设备结算证明》，载明：建设单位呼市成智房屋开发有限公司，供货人刘君，材料名称1#-7#楼五金及通风设备。结算内容如下：一、依据2016年7月30日双方签订的通风设备供货合同内容及现场实际签收的五金材料及通风设备，数量、价格、金额进行了初步统计：（供货清单由大世界提供附后）。二、2016年至2017年五金材料及通风设备初步统计总价为：1080500.07元。三、扣除累计支付设备款及其他款项：1、2016年至2017年累计支付现金600000元。2、抵顶银泰花园地上13号、20号车库2个，单价250000元，总价500000元。四、应付：总价1080500.07元-已付1100000元=倒欠-19499.93元（注明：五金及通风设备材料核对清，刘君办理车库手续补交清欠款）。请公司审核。2019年1月9日，成智公司与大世界公司双方达成《成智房屋对账清单》，载明：2016年欠款金额总计560360.82元、2016年通风设备欠款总计505573元、2017年欠款金额总计14566.25元，2016-2017欠款金额总计1080500.07元。2016年7月27号汇中国银行50000元、2016年8月4号汇中国银行70000元、2016年8月20号汇中国银行80000元、2016年8月21号汇中国银行50000元、2016年10月17号汇中国银行200000元、2017年3月15号汇中国银行150000元，2016-2017付款金额总计600000元。该院认为，《通风设备供货合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律法规强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定全面履行各自义务。另，双方对于五金材料的买卖虽未形成书面合同，但双方以实际行为履行，且对此均无异议，故双方对于五金材料买卖达成的口头合同亦有效，对双方亦具有拘束力。关于欠付通风设备款的金额，双方对于成智公司已付60万元的事实没有争议，现大世界公司主张其中2017年3月15日15万元系支付的通风设备款项，并从通风设备的交付时间予以合理解释，在成智公司未提交相应反证的情况下，该院对大世界公司的主张予以采信，故成智公司欠付通风设备款为355573元（505573-150000=355573），对大世界公司请求成智公司支付355573元通风设备款的请求，该院予以支持。2017年至2019年期间，双方陆续达成《材料款抵顶车库证明》、《大世界五金材料及通风设备结算证明》、《成智房屋对账清单》对于买卖通风设备所产生的债权债务关系及金额进行确认，故成智公司的诉讼时效已经过的抗辩不成立，该院不予支持。双方对违约金的金额和计算方式均没有事先约定，法律对此亦无相关规定，故大世界公司主张的违约金缺乏依据，该院不予支持。虽然在2017年至2019年期间，双方一直在进行整体结算，但通风设备送货单记载的货款金额与整体结算中形成的《成智房屋对账清单》确认的通风设备欠款金额一致，可见双方对于通风设备的货款金额一直没有争议，且未曾变更，故大世界公司有权向成智公司单独主张通风设备货款。双方对于成智公司已付款项的总金额、付款时间以及车库未交付的事实不持异议，仅对于已付款项的抵充存在争议，故对于五金材料买卖、车库抵顶以及其余款项的结算等双方可以另行解决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、呼和浩特市成智房屋开发有限公司于本判决生效之日起十日内向呼和浩特市大世界商贸有限公司支付欠付通风设备货款355573元；二、驳回呼和浩特市大世界商贸有限公司的其他诉讼请求。案件受理费7684元（原告已预交），由呼和浩特市大世界商贸有限公司负担1264元，呼和浩特市成智房屋开发有限公司负担6420元。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定的事实与一审查明相关事实一致。   本院认为，经审理查明，成智公司与大世界公司从2016年至2017年期间存在买卖通风设备和五金材料两项业务，在双方多次对账中，两笔业务账目已经混同计算。2017年9月双方虽形成《材料款抵顶车库证明》，但庭审中均认可车库一直未交付给大世界公司，也未办理产权过户手续，虽然达成以车库抵顶欠款的意向但并未实际履行，故剩余款项仍应支付。根据大世界公司提交的9张销售单记载，所送通风设备价款合计505573元，核减已支付的15万元，成智公司尚欠355573元未付。双方从2017年至2019年一直进行对账结算，故大世界公司一审起诉并未超过诉讼时效。综上，成智公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费7684元，由呼和浩特市成智房屋开发有限公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 吴 芳   审判员 吴铁刚   审判员 卜 芳      二〇二一年三月三十日   法官助理 雅 茹   书记员 郜 鑫