上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0101民初15687号原告：谢某，男，1986年8月9日出生，汉族，户籍地四川省绵竹市。委托诉讼代理人：蓝宇曦，上海华勤基信律师事务所律师。被告：某某公司，住所地上海市徐汇区，经营地上海市黄浦区。法定代表人：T。委托诉讼代理人：胡晓燕。原告谢某与被告某某公司(以下简称某某公司)劳动合同纠纷一案，本院于2020年10月27日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》关于扩大独任制适用范围的有关规定，本案适用普通程序(独任制)，公开开庭进行了审理。原告谢某及其委托诉讼代理人蓝宇曦，被告某某公司的委托诉讼代理人胡晓燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢某向本院提出诉讼请求：要求被告某某公司1、支付2020年2月工资差额7,156.33元；2、支付2019年11月13日至2020年4月16日延时加班工资23,706.38元；3、支付2019年11月13日至2020年4月16日法定节假日加班工资7,327.43元;4、承担诉讼费。事实和理由：原告于2017年4月13日进入被告处工作,岗位为厨师,工作时间为正常工时制。入职以来被告长期拖欠原告的加班费。原告认为被告的行为严重侵犯原告的劳动权利。经与被告沟通，被告依然不履行义务。故起诉来院要求判如所请。被告某某公司辩称，不同意原告全部诉请。理由如下：1、2020年2月，因疫情，餐饮行业受到冲击较大，被告采取自救措施，与所有员工协商降低薪酬渡过难关，原告亦同意降低薪酬的决定并签字。2、原告第一次入职时间为2017年4月13日,2019年3月16日离职。2019年11月12日二次入职，2020年4月16日离职。2019年11月12日后原告每日工作时间不超过8小时，员工手册中规定加班需申请审批，原告工作期间无加班事实及审批记录，故不存在加班费差额。3、关于法定节假日加班。如有加班则已经支付加班工资。2020年1月20日起商场已无人上班，只有部分看店人员。2月起为疫情，不存在5天法定节假日加班。原告在4月有一天法定节假日加班，并已支付加班工资。4、诉讼费由原告承担。根据庭审，原、被告的陈述以及双方对证据的质证意见，本院确认法律事实如下：原告于2017年4月13日入职被告处，双方签订劳动合同期限至2019年4月13日止，2019年3月16日原告离职。2019年11月12日，原告再次入职被告处，双方签订劳动合同期限至2022年12月31日止，原告从事厨房头锅工作，每月基本工资8,250元、勤工奖250元，工作实行综合计算工时制。同时，劳动合同第十条，加班需征得公司确认同意，否则不视为加班。第十八条，公司有权根据生产经营状况、工作内容、岗位级别变更和依法制定的劳动报酬分配办法调整工资待遇。第十九条，安排延长工作时间或休息日、法定休假日工作的，依法安排补休或支付相应劳动报酬。员工手册规定：“第二章，1.1.2员工没有违纪行为发生的，每月可得勤工奖250元；2.1因工作需要，公司要求员工加班的，应事先填写《加班申请单》，经部门主管/总经理批准，人事部根据考勤记录加班时数。若申请时间与考勤显示时间存有差异，在经部门主管进一步确认后，以实际加班时间为准。2.2员工加班，原则上给予补休，因特殊情况确实无法安排补休的，经部门主管/总经理批准，人事部审核后，按国家规定计发加班工资。第三章，1.1公司为了对员工的上班以及下班进行切实管理，引入指纹考勤制度……3.1.2员工必须基于工作需要，且提前填写《加班申请单》，办理申请手续，在获得部门负责人批准后才可加班；无加班手续的，一律不给予调休或结算工资。3.1.3员工加班，公司先给予调休；特殊情况，公司不能安排调休的，经部门负责人批准，并报总经理签字确认，按公司相关薪酬结算制度计算加班工资”。原告对该手册予以签收。2020年2月25日，被告召开新冠肺炎疫情防控期间职工工资工资待遇职工代表大会，原告所在部门会议记录载明：“地点JAPM，职工人数41，参加会议人数40，主持人胡晓燕。根据国家及各地方(上海、北京、西安)有关规定及(人社厅明电[2020]5号)关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知，并结合本公司的实际情况，将以下内容，经过职工代表大会讨论如下：一、企业情况，要保持公司继续运营，需要调整工资；三、2020年2月工资支付，含副主管级以上，除培训补贴、勤工奖外的50％按照工时折算支付(年假、调休等计入出勤工时)，不安排加班；含高级领班及以下，除培训补贴、勤工奖、加班工资外总额的65％(无工时折算)，不低于最低工资2,480，不安排加班；四、2020年3月及以后(直至疫情结束)工资支付按照国家颁布政策执行。五、职工意见，经过职工代表大会议讨论，职工认为以上安排具有合理性，并同意会议决定内容。六、职工签字，与会人数39，同意人数38，通过率97％”。原告对此签字确认。2020年3月11日，珍宝中国区总裁向中国区所有员工发送感谢信：“共渡难关(新冠病毒疫情调薪及缩短工作时间)，面临生意严重下滑同时想保住所有员工工作岗位。非常感谢我们的伙伴在此时和公司一起协商一致调整薪酬待遇、缩短工作时间来共渡难关……”。审理中，双方确认2020年4月30日因原告离职终止劳动关系。2020年2月，原告薪资基数9,750元，社保518元，公积金169元，被告按50％比例支付原告出勤工资2,843.67元。3月，支付8,479.45元。另查，2019年2月1日至2021年1月31日期间，被告就楼面服务人员、厨房工作人员岗位申请实行以季为周期综合计算工时工作制。2020年5月28日，谢某(申请人)向本市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求某某公司(被申请人)支付：1.2020年2月1日至2月29日工资差额7,156.33元；2.2017年4月13日至2020年4月16日平时加班工资54,309.15元；3.2017年4月13日至2020年4月16日休息日加班工资137,583.18元；4.2017年4月13日至2020年4月16日法定节假日加班工资44,223.17元；5.2017年高温费1,200元；6.2018年高温费1,200元。2020年7月31日，该委作出黄劳人仲(2020)办字第900号裁决，裁决如下：一、某某公司于裁决书生效之日起七日内支付谢某2020年2月工资差额3,656.33元；二、对谢某的其他仲裁请求不予支持。原告不服裁决诉至本院。以上事实，由原告谢某提供的工资清单、银行流水、上下班统计(排班表)、劳动合同书、黄劳人仲(2020)办字第900号裁决书；被告某某公司提供的辞职申请表、疫情防控期间职工工资待遇职工代表大会会议记录、感谢信及公示照片、工资表、员工手册及签收记录表、准予企业实行其他工作时间制度决定书、照片及原、被告的庭审陈述为证。根据庭审查明的事实，本院认为，本案的主要争议焦点为：一、被告对原告调薪是否合理有据；2、原告主张加班工资是否成立。关于争议焦点一，被告的理由为其受疫情影响经营困难，为企业自救而与所有员工协商进行调薪，其中副主管级以上按50％支付工资，高级领班及以下按65％支付工资，原告对此不予认可。本院认为，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。被告通过职工代表大会会议形式与原告协商一致变更薪酬，原告对会议记录签字确认，双方就薪酬变更达成一致合意，被告按比例折算支付原告工资合理有据。但被告并未提供证据证明原告岗位系副主管级别以上，而被告按50％比例支付原告2020年2月工资不合理，按35％的幅度降薪符合双方降薪合意，对此用人单位欠付劳动者工资报酬的，应当予以补足，故被告应当补足原告当月工资差额。现被告对仲裁裁决金额未提出起诉，本院予以确认。关于争议焦点二，劳动者主张加班费的，应就加班事实承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。原告主张2019年11月13日至2020年4月16日期间存在延时加班及法定节假日加班，应当提供证据予以证明。根据被告处员工手册规定，加班应当进行申请并经审批同意后进行，原告未能提供经申请并审批确认的加班依据，也未提供有效证据证明被告安排原告加班，或证明被告掌握原告加班事实。原告提供上下班统计表以证实加班，被告对该证据不予认可，并且，该证据亦无法得出原告存在延时加班的事实，对此本院不予认可。对于法定节假日加班，结合工资表及银行明细，证实被告已足额支付加班工资，对此亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告某某公司应自本判决书生效之日起十日内支付原告谢某2020年2月工资差额人民币3,656.33元；二、驳回原告谢某的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由原告谢某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员  袁 伟二〇二一年三月十七日法官助理  程惠丽书 记 员  段策亮附：相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。