山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终2951号 上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司青岛分公司。 负责人：李长坤，总经理。 委托诉讼代理人：于海，男，该单位工作人员。 被上诉人（原审原告）：迟永志。 委托诉讼代理人：孙娟，山东轩道律师事务所律师。 委托诉讼代理人：路畅，山东轩道律师事务所实习律师。 原审被告：杨宁。 上诉人浙商财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称浙商青岛公司）因与被上诉人迟永志，原审被告杨宁机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市崂山区人民法院（2019）鲁0212民初7889号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 浙商青岛公司上诉请求：1.依法改判原审判决第二项，上诉人赔偿被上诉人损失27965.37元，上诉差额为10000元。2.两审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审判决事实认定不清。本案被上诉人颅脑损伤评为10级伤残，结合伤情及相关医嘱，其误工期限和护理期限过长。综上所述，上诉人认为一审判决事实认定不清，判决中存在明显错误，请求二审法院依法审判。 迟永志未答辩。 迟永志向一审法院起诉请求：1.原告要求被告赔偿各项损失161575.20元（其中医疗费29672.81元、住院伙食补助费1400元、营养费2220元、护理费11308.10元、误工费15066元、伤残赔偿金105745.30元、交通费640元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费2080元、财产损失450元，共计171575.20元，扣减保险公司预先赔付10000元，原告诉请金额为161575.20元）；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年9月8日7时44分许,被告杨宁驾驶其所有的鲁Ｂ×××××号机动车行驶至事故地点时，适有原告迟永志驾驶二轮电动车行驶至此，两车相撞，导致原告迟永志受伤入院治疗。青岛市公安局即墨分局交警大队出具道路交通事故认定书,认定被告杨宁承担事故的全部责任，原告迟永志不承担事故责任。事故发生时,鲁Ｂ×××××号车在被告浙商财产保险股份有限公司青岛分公司投保交强险及商业第三者责任险。 一审法院认定事实：2018年9月8日7时44分许,被告杨宁驾驶其所有的鲁Ｂ×××××号机动车行驶至龙山路口处时，适有原告迟永志驾驶二轮电动车顺行在肇事车辆右侧，肇事车辆右侧与原告骑行的电动二轮车的左侧相刮，发生交通事故，致车辆受损，原告迟永志受伤。青岛市公安局即墨分局交警大队出具道路交通事故认定书,认定被告杨宁承担事故的全部责任，原告迟永志不承担事故责任。原告迟永志在事故发生后，先后被送往即墨市人民医院及山东大学齐鲁医院（青岛）院区住院治疗，伤情经诊断为急性硬膜下血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、脑挫裂伤。共计住院14天，产生门诊及住院医疗费29672.81元。事故发生后，被告杨宁垫付人民币10000元，各方均同意在扣减其应承担赔偿部分后，剩余款项由被告浙商青岛公司直接给付至杨宁中国邮政储蓄银行即墨区支行62×××88账户中。事故发生时鲁Ｂ×××××号小型机动车登记在被告杨宁名下，在被告浙商青岛公司投保交强险及商业第三者责任险（限额100万元及不计免赔）。被告浙商青岛公司在交强险医疗费限额内为原告垫付人民币10000元。迟永志父亲迟作德（已去世）、母亲孙书真（1937年4月4日生）生长子迟克朝、长女迟翠香、次子迟克鹏、次女迟永志。 青大司法鉴定所[2019]医鉴字第863号《司法鉴定意见书》系经一审法院委托，由具备鉴定资质的第三方机构，根据原告伤情作出的专业鉴定意见，被告不认可该鉴定结论，但未提交相反证据推翻该鉴定结论的正确性，故法院对该鉴定意见书予以采信。该《司法鉴定意见书》于2019年4月19日作出，鉴定意见为：迟永志颅脑损伤已构成十级伤残；误工期限建议为150-180天，护理期限建议为30-60天。鉴定费2080元，由原告预交。护理费计算标准问题，根据青岛青大司法鉴定所[2019]医鉴字第863号《司法鉴定意见书》，结合原告伤情，法院依法确认护理期限为45天。原告迟永志受伤期间需由家属进行护理，护理费标准酌情按社平工资的70%计算为宜。误工费计算标准问题。原告迟永志主张事故发生前在青岛永元运动服装有限公司从事缝纫工作，并提交劳动合同、招商银行银行卡流水，证明其事故发生前的月平均工资2511元，认为应据此计算误工费。被告浙商青岛公司对此不予认可，并认为误工费标准过高，误工期限过长。法院认为，原告迟永志提交的劳动合同、银行卡流水足以证明其因交通事故受伤产生误工，且事故发生前月平均工资为2511元，被告虽不予认可，但未提交相反证据予以推翻，法院依法确认按照月平均工资2511元的标准计算误工费。根据青岛青大司法鉴定所[2019]医鉴字第863号《司法鉴定意见书》，结合原告伤情，误工期限以165天为宜。交通费：原告因本次事故致头部受伤，必然产生相应交通费用，原告主张数额过高，法院酌定400元为宜。营养费：原告迟永志受伤确需营养，但因未提交证据证明该费用实际发生，法院不予支持。财产损失：原告迟永志电动车受损，且已提供修车收据予以佐证，被告不予认可，但未提交相反证据予以佐证，因此，法院依法支持电动车损失450元。根据《侵权责任法》第二十二条关于侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿之规定，本案原告因本次交通事故导致受伤致残，精神必然遭受较大痛苦，原告主张精神损害抚慰金有事实及法律依据，法院酌情认定1000元。 一审法院认为，道路交通事故认定书认定被告杨宁承担事故全部责任，原告迟永志不承担事故责任,对该责任划分予以确认。鲁Ｂ×××××号车投保交强险及商业三者险，保险公司应依法先在交强险各分项赔偿限额内赔偿原告的合理损失,超出部分在商业三者险范围内根据保险合同约定进行赔偿。超出保险限额部分，由被告杨宁按事故责任比例赔偿。判决：一、被告浙商财产保险股份有限公司青岛分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交强险限额内赔付原告迟永志110450元（含精神损害抚慰金1000元；其中10000元汇入杨宁中国邮政储蓄银行即墨区支行62×××88账户中；余款汇入迟永志招商银行青岛即墨鹤山路支行62×××43账户中）；二、被告浙商财产保险股份有限公司青岛分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险范围内赔付原告迟永志37965.37元（款项汇入迟永志招商银行青岛即墨鹤山路支行62×××43账户中）。三、驳回原告迟永志对被告杨宁的诉讼请求；四、驳回原告迟永志的其他诉讼请求。 二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。针对上诉人的上诉请求分析如下：《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。具体到本案，一审法院委托司法鉴定机构对被上诉人的伤情进行鉴定，鉴定意见为：误工期限建议为150-180天，护理期限建议为30-60天。上诉人对误工期和护理期有异议，不认可该鉴定意见，但没有提交相应证据推翻上述鉴定意见。一审法院根据鉴定意见认定被上诉人的误工期和护理期并无不当，应予维持。 综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人浙商财产保险股份有限公司青岛分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  袁金宏 审判员  杨海东 审判员  牛珍平 二〇二一年三月二十九日 法官助理朱文雪 书记员 王 倩 书记员 于 雪