贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2021)黔26民终953号上诉人（一审被告）：贵州合众爆破工程有限公司，住所地：贵州省黔东南苗族侗族自治州凯里市经济开发区金汇大道9号永福家园2栋2-1号。统一社会信用代码：91522601059065669C。法定代表人于东，系该公司执行董事。被上诉人（一审原告）：杨英，女，1969年10月26日出生，苗族，贵州省凯里市人，住贵州省凯里市。上诉人贵州合众爆破工程有限公司(以下简称：合众爆破公司)因与被上诉人杨英劳动争议纠纷一案，不服贵州省凯里市人民法院（2020）黔2601民初14905号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。合众爆破公司上诉请求：1.撤销贵州省凯里市人民法院（2020）黔2601民初14905号民事判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：1.一审判决认定事实错误。（1）被上诉人杨英是1969年10月26日出生，在2019年10月26日年满50周岁，根据《劳动合同法实施条例》第二十一条的规定，上诉人与被上诉人的劳动关系因为被上诉人达到法定的退休年龄时，双方劳动关系法定终止。因此，一审判决认为上诉人与被上诉人之间的劳动关系的终止，是上诉人无故的解除劳动关系的行为导致，是违背法律规定的错误事实的确认。（2）一审认定上诉人拖欠被上诉人2018年8月份的工资，是事实认定错误。上诉人与被上诉人之间曾经有一次劳动争议的裁定，该裁定确认上诉人发放被上诉人2018年8月份的工资，但是在裁定生效之后，上诉人多次联系被上诉人，但是被上诉人却一直没有到上诉人领取这月工资，在本案中却成为上诉人拖欠被上诉人工资的事实，显然是违背客观事实的。（3）一审判决确认上诉人没有缴纳社会保险，违反法律规定，是错误的。上诉人之所以没有为被上诉人缴纳社会保险，是基于被上诉人的书面要求而作出的。在现实生活中，因为人员流动性、社会养老保险的多样性，导致劳动者不愿意在当地缴纳社会养老保险金，是客观存在的，因此，这部分劳动者要求企业给予一定金额的补偿之后，这部分劳动者自己到其当地缴纳社会养老保险金。本案就是居于这样的事实，以及被上诉人的要求，在发放其工资里发放了社会养老保险金的补偿金额，被上诉人的声明中也清楚的证明这一客观事实。2.一审判决适用法律错误。一审判决居于事实认定的错误，认为“被告合众爆破公司未为原告杨英缴纳社会保险、足额支付劳动报酬。违反《劳动合同法》第三十条、三十八条的规定，而在本案中适用《劳动合同法》第四十六条的规定，认定上诉人承担经济补偿金的责任，是错误的。（1）上诉人不存在拖欠被上诉人工资的事实。（2）上诉人不存在故意不为员工缴纳社会养老保险的事实，上诉人已经将企业承担的社会养老部分的资金，以补贴工资的形式发放给被上诉人。上述事实在前面已经说明清楚，不再累述。综上所述，在双方的劳动关系因为劳动者的法定退休年龄届满，导致双方劳动关系的法定终止，作为企业是没有义务支付劳动者经济补偿金的；在被上诉人书面申请不缴纳社会养老保险及上诉人已经发放社会养老保险金的企业部分金额给劳动者之后，上诉人不存在故意不缴纳社会养老保险的行为，一审判决认定事实错误，适用法律错误，最终导致了错误的判决。为此，上诉人恳请二审法院，查明本案客观的法律事实，作出公正的判决，改判撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求。杨英辩称：一审判决认定事实证据充分，适用法律正确无误，请二审法院依法维持原判。凯劳人仲字（2020）第3号《仲裁裁决书》已经查清，被上诉人与上诉人于2013年4月至2019年10月26日存在劳动关系，且被答辩人拖欠答辩人2018年8月份的工资4190.38元，在双方劳动关系存续期间，上诉人未给被上诉人缴纳社保。本人平均工资为4190.38元每月，现该裁决书已生效。上诉人未给被上诉人缴纳社保，未按时足额支付答辩人的工资违反了《劳动合同法》第三十条以及第三十八条第三款的规定。根据《劳动合同法》第四十六条的规定向上诉人主张经济补偿金于法有据。《劳动合同法》第五十八条用人单位给劳动者缴纳社保是义务，上诉人未给被上诉人缴纳社保同样违反法律的规定。一审判决认定事实证据充分，适用法律正确，请一审法院依法驳回上诉，维持原判。杨英向一审法院起诉请求：1、依法判令被告支付原告经济补偿金共计27237.50元（2013年4月1日至2019年10月26日共计六年七个月，经济补偿金为4190×6.5个月）2、案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：原告杨英于2013年4月1日入职合众爆破公司，系合众爆破公司安全员,因被告合众爆破公司未给原告杨英缴纳社会保险费，以及自2018年8月后，未安排杨英工作，未发放劳动报酬等，杨英向凯里市劳动仲裁委员会申请劳动仲裁。经凯里市劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月24日作出凯劳人仲案字〈2020〉第3号《仲裁裁决书》，认定：一、原告杨英与被告合众爆破公司2013年4月1日至2019年10月26日存在劳动关系；二、合众爆破公司支付杨英2018年8月工资4190.38元；三、驳回杨英的其他仲裁请求。该裁决书生效后，原告杨英再次以双方的劳动合同己经于2019年10月26日解除，但被告在双方劳动关系存续期间，用人单位未及时足额支付劳动报酬，且未给原告缴纳社会保险费，违反了《劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定。双方存在劳动关系共计六年七个月，理应向原告支付6.5个月工资的经济补偿金为由，再次申请凯里市劳动仲裁委员会进行仲裁。凯里市劳动仲裁委员会于2020年9月23日作出凯劳人仲字〈2020〉第93号仲裁裁决驳回了原告的诉请。原告不服，于2020年10月9日期限内向一审法院提起诉讼，未超过诉讼时效。本案经调解未果。另查明,合众爆破公司只为原告杨英缴纳了2014年4月一个月的基本养老保险费、失业保险费、工伤保险费。杨英于2015年12月22日在由被告提供的格式《声明》中签名，该声明为：“自愿放弃在合众爆破公司交纳的保险，将其费用纳入工资领取，以后关于社保、医疗等相关事宜与合众爆破公司无关，本人全部自行承担。”之后，在双方劳动关系存续期间，合众爆破公司未为原告杨英缴纳社会保险费用。此外，依生效的凯里市劳动仲裁委员会凯劳人仲案字〈2020〉第3号《仲裁裁决书》裁决认定，杨英2018年8月前在合众爆破公司每月的平均工资为4190.38元。一审法院认为，用人单位与劳动者须依法参加社会保险,缴纳社会保险费，用人单位须向劳动者足额支付劳动报酬。本案原告杨英申请仲裁委员会对原、被告双方劳动关系进行仲裁，且经凯里市劳动仲裁委员会仲裁裁决认定，原告杨英与被告合众爆破公司自2013年4月至2019年10月26日存在劳动关系，合众爆破公司未按时足额向杨英支付劳动报酬。同时在双方的劳动关系存续期间，作为用人单位的被告合众爆破公司未为原告杨英缴纳社会保险，双方虽然签订了《声明》，但该声明内容显然违反法律规定，损害了劳动者即原告杨英的合法权益。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”、第三十八条“用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;(二)未及时足额支付劳动报酬的;(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；四、用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的……”、第四十六条“有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同”的规定,在劳动关系存续期间，被告合众爆破公司未为原告杨英缴纳社会保险、足额支付劳动报酬，违反上述法律规定，故原告杨英要求被告合众爆破公司支付经济补偿金的请求，于法有据，事实清楚，证据确实充分，一审法院予以支持。关于被告提出原告起诉超过诉讼时效的抗辩理由，因杨英系在法定期限内向本院提起本诉，原告的起诉未超过诉讼时效，故被告的抗辩理由不成立，一审法院不予采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定,原告杨英于2013年4月1日至2019年10月26日期间在被告处上班,故经济补偿金应计算6.5个月,经济补偿金的计算标准应以凯里市劳动仲裁委员会于2020年4月24日作出凯劳人仲案字〈2020〉第3号《仲裁裁决书》载明的月工资为准,故以其2018年的平均工资4190.38元计算,即经济补偿金为4190.38元×6.5个月=27237.47元。凯里市劳动人事争议仲裁委员会作出的凯劳人仲案字〈2020〉第3号《仲裁裁决书》认定的由合众爆破公司支付杨英2018年8月工资4190.38元，原告杨英亦可依法追索。综上,依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定,判决：由被告贵州合众爆破工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告杨英经济补偿金27237.47元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取5.00元,由被告贵州合众爆破工程有限公司负担。二审中，上诉人和被上诉人均未向本院提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，予以确认。本院认为，用人单位与劳动者建立劳动关系后，劳动者为用人单位提供劳动，用人单位有向劳动者支付劳动报酬和缴纳社会保险费的义务。本案双方当事人的劳动争议经劳动仲裁委员会仲裁认定，杨英与合众爆破公司自2013年4月至2019年10月26日存在劳动关系，合众爆破公司有未按时足额向杨英支付劳动报酬、有未为杨英缴纳社会保险的行为。双方当事人虽然签订了《声明》，但该声明内容违反法律规定，损害劳动者杨英的合法权益。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条的规定,因合众爆破公司未为杨英缴纳社会保险、足额支付劳动报酬，判决认定合众爆破公司违反上述法律规定，杨英要求合众爆破公司支付经济补偿金的请求，于法有据，据此支持杨英关于经济补偿金的诉求。同时，杨英在合众爆破公司劳动关系存续期间为6年半,经济补偿金按6.5个月计算，2018年的平均工资4190.38元,即经济补偿金为4190.38元×6.5个月=27237.47元，计算符合法定标准。因此本案一审法院认定事实清楚、适用法律正确，判决并无不当。综上所述，上诉人贵州合众爆破工程有限公司上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，处理得当，予以维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州合众爆破工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘 琴审 判 员  刘志红审 判 员  欧阳樟二〇二一年三月十八日法官助理  杨 建书 记 员  邹井程