湖北省荆州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂10民终328号上诉人（原审原告）：徐小春，男，1969年10月20日出生，汉族，住湖北省江陵县。委托诉讼代理人：李国飞，湖北博智律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙志林，湖北博智律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：杨其云，男，1973年5月11日出生，汉族，住湖北省松滋市。委托诉讼代理人：聂朝华，男，1955年12月21日出生，汉族，住湖北省荆州市荆州区。上诉人徐小春因与被上诉人杨其云建设工程施工合同纠纷一案，不服湖北省荆州市沙市区人民法院(2020)鄂1002民初554号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月1日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。徐小春上诉请求：1.撤销湖北省荆州市沙市区人民法院（2020）鄂1002民初554号民事判决，依法改判支持徐小春的全部诉讼请求；2.一审、二审案件受理费由杨其云承担。事实和理由：一、从举证责任来看，徐小春的证据已经达到了高度盖然性标准，一审法院对举证责任的分配违反了法律规定。1.徐小春已经举出书面的合同、借条、承诺书和欠条等客观证据，这些证据完全能够证明杨其云欠款的事实，也能够清楚的证明欠款金额，而且，杨其云也对这些证据的真实性予以了确认，足以证明徐小春的诉讼主张。2.《玉壶村小区2号、12号结账下欠工资明细》清楚写明了结账，故该证据能够证明杨其云出具欠条及承诺书时，双方进行了对账。3.诉讼中，杨其云认可证据的真实性。4.杨其云称其是被逼迫签订的欠条及承诺书，没有证据支持，故应当认定欠条及承诺书系其真实意思表示。二、从本案基本事实看，徐小春为了解决杨其云工人工资问题，为其垫付了工程款，杨其云作出承诺后又拒不偿还，违背了基本诚信原则。1.杨其云在欠条中载明人工工资由徐小春垫付。2.杨其云手写了书面的承诺书，且进行了对账，否则，不可能出具额度如此大的欠条。3.杨其云出具欠条和承诺书的时间系2015年9月12日，项目整体竣工验收时间为2015年9月20日，由此，杨其云出具欠条和承诺书，其承接的劳务工程已经完工退场。4.因为经过了对账，双方才发现超额支付了款项。杨其云答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，徐小春的主张没有事实依据，请求依法驳回徐小春的上诉请求。理由如下：1.徐小春要杨其云支付工程款主张没有事实依据。2015年，杨其云依约承包粉刷工程，半年期间没有找徐小春领过工钱。2015年6月，杨其云被迫离开时，双方也未办理过工程决算，在杨其云既没有领到工钱，又没有完成工程决算的情况下，徐小春要求杨其云支付工程款没有依据。2.杨其云于2015年9月12日出具的欠条及承诺书不是杨其云的真实意思表示。杨其云作为涉案工程的承包人，从进场到被迫离场，从未找徐小春领过工钱，也没有进行对账，更没有办理结算，欠条和承诺书是徐小春逼着写的。徐小春向一审法院起诉请求：1、判令杨其云向徐小春支付工程款117698元，并承担延期付款的利息（按年利率24%的标准计算，从2015年12月1日起到付清时止）；2、本案诉讼费用由杨其云承担。一审法院认定事实：徐小春将其承包（包工）的沙市区锣场镇玉壶村还迁小区三期中的2号、12号的部分工程转包给杨其云。2015年9月12号，杨其云出具欠条：今欠到徐小春玉壶小区2#、12#工程款壹拾壹万柒仟陆佰玖拾捌元整。当天，杨其云还出具了一份承诺书:以上欠款如徐小春有工程承包：本人杨其云按同等价格同等条件优先承包，如本人杨其云无能力施工，以上欠款从2015年12月1日开始算息，利息按月息3分计算。一审法院认为，徐小春主张，经过结算，杨其云还欠徐小春垫付工资款项117698元，对此，徐小春提交了杨其云签的欠条等证据，但仅凭徐小春提交上述证据不能够证明徐小春与杨其云之间就涉案工程进行过结算，且杨其云并不认可双方就涉案工程进行过结算。徐小春陈述共给杨其云支付过40几万元，但杨其云只做了30多万元，对此，徐小春亦未提交证据予以证明，且杨其云对此也不予认可。故徐小春应承担举证不能的法律后果，对其诉讼请求应不予支持。综上所述，对徐小春的诉请予以驳回。依照《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：驳回徐小春的全部诉讼请求。案件受理费2654元，依法减半收取1327元，由徐小春负担。二审中，徐小春提交了三组证据：证据一、外墙粉刷承包合同，证明徐小春将外墙粉刷劳务分包给了杨其云，合同约定单价为60元/平方米，完工日期为2015年6月25日；证据二、杨其云出具的十三份借支凭证，证明2015年4月至2015年8月期间徐小春持续不断向杨其云支付劳务款；证据三、完工现场铭牌照片，证明涉案工程已于2015年9月20日整体竣工交付。杨其云质证认为:1.对证据一、证据三的真实性无异议，但是，不能达到证明目，看不出已经竣工；2.对证据二真实性无异议，但是，钱没有经过我手，是直接支付给工人的；3.117698元的欠条是徐小春写好后要求我誊写的，涉及的工程量是多少，我不清楚，应当支付给我的工程款我也不清楚，工程没有做完，我就撤场了。本院认为，证据一、证据二具有客观真实性，能够证明杨其云与徐小春签订了《玉壶村新社区2#、12#号楼墙面粉刷和外墙贴砖承包合同》，能够证明双方之间的法律关系，也能够证明徐小春支付部分工程款的事实，与本案具有关联性，本院予以采信。证据三具有客观真实性，但是，工程竣工验收需要经过约定或法定程序，故该照片不足以证明涉案工程是否已经竣工，不予采信。杨其云没有提交新的证据。二审查明，徐小春在案外人处承包涉案工程。2015年4月21日，徐小春与杨其云签订《玉壶村新社区2#、12#号楼墙面粉刷和外墙贴砖承包合同》，将涉案工程承包给杨其云。双方约定：一、工程概况。1.工程名称：玉壶村新农村社区；2.工程地点：玉壶村；3.工程量：以实际完成的工程为准；4.施工分项名称：内外墙粉刷、外墙贴瓷砖。……三、合同付款及结算方式。1.本工程承包单价经双方商定为60元/平方米（按实际建筑面积计算单项总价款）；2.内墙粉刷完工后付粉刷总造价的百分之三十；3.外墙粉刷完工，外墙瓷砖贴完后，验收合格付总工程量造价的百分之五十；4.地平工程、楼梯粉刷、散水坡工程全部完成后付总造价的百分之十五；5.所有工程完工后，留总造价的百分之五为质量保证金，如无质量问题，经双方和监理部分验收合格后，三个月内全部付清……。施工过程中，杨其云以借条形式向徐小春领取部分工程款，其余工程款由徐小春支付给其他工人和承包人。施工期间，杨其云中途退场，未完成约定的工程。二审查明的其他事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点是徐小春的诉讼请求是否成立。首先，根据徐小春的诉讼请求，徐小春主张的是工程款，那么，涉案工程量就是本案的关键事实。经查，涉案工程是徐小春转包给杨其云，双方约定了工程承包单价，也约定了工程量以实际完成为准。由此，徐小春应当就工程量的完成情况或实际施工情况承担举证责任。诉讼中，徐小克虽然提交了欠条和承诺书，但是，该欠条和承诺书仅能证明徐小春向杨其云主张了工程款并由杨其云书写了欠条和承诺书，不能证明杨其云实际完成的工程量和总工程款及徐小春向杨其云支付工程款的总额，不足以审查超额支付的事实。其次，根据徐小春的陈述，徐小春仅借支给杨其云九万多元，其余工程款系支付给工人和其他承包人，那么，徐小春应当就支付给其他人的工程款理由和依据完成举证责任。诉讼中，徐小春提交了玉壶村小区2号、12号结账下欠工资明细，但是，该明细系杨其云个人书写，不能证明徐小春超额支付工程款的事实。最后，杨其云是在施工期间中途退场，退场后，双方未就退场前已经完成的工程量进行审计结算。综合上述因素，徐小春主张超额支付的工程款，缺乏足够的证据支持，应当承担举证不能的法律后果。因此，徐小春的诉讼请求不能成立，一审判决驳回徐小春的诉讼请求并无不当。综上所述，徐小春的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2654元，由徐小春负担。本判决为终审判决。审判长 李 抗审判员 李军华审判员 胡 昱二〇二一年三月二十三日法官助理张莹书记员黄可欣