江苏省无锡市新吴区人民法院民 事 判 决 书(2021)苏0214民初994号原告：孙伟东，男，1970年11月5日生，汉族，住无锡市新吴区。委托诉讼代理人：李意浩，江苏瑞莱律师事务所律师。被告：无锡小天鹅通用电器有限公司，统一社会信用代码913202147635534204，住所地无锡市出口加工区第J3号地块5号6号。法定代表人：赵磊，该公司董事长。委托诉讼代理人：姚虎晔，江苏汇方律师事务所律师。委托诉讼代理人：沙崟，男，1991年10月19日生，汉族，该公司员工，住无锡市梁溪区。原告孙伟东与被告无锡小天鹅通用电器有限公司（以下简称小天鹅公司）劳动合同纠纷一案，本院于2021年3月4日受理后，依法适用简易程序，于2021年3月22日公开开庭进行了审理。原告孙伟东的委托诉讼代理人李意浩，被告小天鹅公司的委托诉讼代理人姚虎晔、沙崟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙伟东向本院提出诉讼请求：1.判令小天鹅公司支付违法解除赔偿金157740元。2.判令小天鹅公司承担本案诉讼费。事实和理由：孙伟东于2009年9月1日入职小天鹅公司，从事仓库管理。2020年7月16日晚，孙伟东因违法行为被硕放派出所查获，7月16日晚至7月17日被派出所留置，期间无法与外界取得联系。7月17日，无锡市公安局新吴分局（以下简称新吴公安）作出行政处罚决定书，决定对孙伟东处以行政拘留13日，即2020年7月18日至7月31日止。7月18日，孙伟东向新吴公安申请与小天鹅公司取得联系，7月18日上午，孙伟东打电话给班组长赵晓东，告知拘留的时间并请假。2020年7月31日，孙伟东被释放后，立即与赵晓东联系，赵晓东告知已经被开除了。2020年7月24日，孙伟东被小天鹅公司以劳动者严重违反用人单位规章制度为由解除劳动合同，因对解除决定不服，孙伟东向无锡市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称市劳动仲裁委）提出申诉。因市劳动仲裁委裁决对孙伟东所有仲裁请求不予支持，孙伟东遂诉至本院。被告小天鹅公司辩称，孙伟东存在严重违反用人单位规章制度的行为，孙伟东因违法行为被行政拘留13天，同时行政拘留被限制人身自由并非合理的请假事由，其行为符合小天鹅公司解除劳动合同的条件，公司在解除孙伟东之前，向工会发送通知。综上，小天鹅公司解除劳动者的理由充分、程序合法，请求法院驳回孙伟东的诉讼请求。为证明自己的诉讼请求，孙伟东向本院提交如下证据：1.仲裁裁决书，证明本案已经过劳动仲裁的前置程序。2.无锡市终止或解除劳动关系登记备案单，证明小天鹅公司于2020年7月24日以孙伟东严重违反用人单位规章制度解除劳动合同。3.全日制劳动合同书，证明孙伟东自2009年9月1日起入职小天鹅公司工作，担任操作工岗位。4.个人缴费明细表，证明孙伟东被解除劳动合同前12个月的平均工资为7170元。5.新吴公安出具的行政处罚决定书，证明孙伟东自2020年7月18日至2020年7月31日被执行拘留。6.孙伟东与班组长赵晓东的通话记录，证明2020年7月18日上午10点47分，孙伟东在被押解去看守所的途中向小天鹅公司请假的事实。小天鹅公司为支持其抗辩理由，向本院提供以下证据：1.《员工行为规范（2019年版）》公证书，证明规章制度的制定经过了民主程序，并依法进行了公示，小天鹅公司有权依据用人单位规章制度解除与孙伟东的劳动合同。2.工会复函，证明小天鹅公司已经通知工会，履行了法定的解除程序。小天鹅公司对孙伟东提供的证据的真实性均予以认可，但认为以上所有证据恰恰证明孙伟东于2020年7月18日被行政拘留，在孙伟东向班组长赵晓东电话告知后，小天鹅公司去派出所进行了核实，确认了事情的真实性后，认为孙伟东已经严重违反用人单位规章制度，符合小天鹅公司解除劳动合同的条件，于2020年7月24日向工会发送通知。孙伟东对小天鹅公司提供的证据的真实性均无异议，对于证据1的证明目的不予认可，小天鹅公司制定的规章制度有不尽合理之处，不能作为裁判的依据，不是说用人单位只要制定了规章制度就能作为裁判的依据，还要进行合理性的审查，最终的效力应由法院进行认定。对于适用规章制度的不合理之处主要是违反国家相关法律法规、被处以行政拘留、收容教育、刑事拘留、强制戒毒等强制措施的均规定为重大违规行为。行政拘留仅是对一般违法行为的行政处罚，其中规定的收容教育已不存在，刑事拘留也有可能存在错误，应当区分情况具体对待。连续旷工3天以上就可以单方面解除劳动合同也过于严苛，国有企业对于旷工的规定要达到15天以上才可以解除劳动合同，3天的时间过短。旷工应是主观故意的行为，而孙伟东被执行行政拘留，人身自由受到限制，并不是主观故意为之。孙伟东积极想方设法与小天鹅公司取得联系，告知被行政拘留的事实并向单位请假，把对单位的不良影响降到最低。孙伟东在小天鹅公司连续工作10年10个月，是一名老员工，此前从未被公安机关处理或者因违反劳动纪律被处罚过，仅因一次行政拘留甚至不等孙伟东回来辩解就单方面解除劳动关系，做法欠妥，不甚合理，属于违法解除，应支付赔偿金。结合上述证据以及双方当事人陈述，本院经审理查明以下事实：孙伟东于2009年9月1日进入小天鹅公司工作，双方签订了数份劳动合同，最后一份是自2017年1月1日起的无固定期限劳动合同，孙伟东被安排在操作岗。2020年7月17日，新吴公安作出行政处罚决定书，载明：2020年7月16日晚，孙伟东因与刘某某进行卖淫嫖娼活动，被公安机关当场查获。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第六十六条第一款之规定，决定对孙伟东行政拘留十三日，执行期限自2020年7月18日至2020年7月31日止。2020年7月24日，小天鹅公司工会委员会复函，载明：小天鹅公司于2020年7月24日通知工会，因孙伟东存在违反国家相关法律法规行为被处以行政拘留，严重违反公司规章制度，决定与其解除劳动合同关系。上述事实已知悉，特此回复。2020年8月10日，小天鹅公司为孙伟东办理了退工单，退工单载明于2020年7月24日终止解除合同原因为劳动者严重违反用人单位的规章制度。因孙伟东对解除决定不服，向市劳动仲裁委提出申诉，要求小天鹅公司支付违法解除赔偿金157740元及2020年7月工资3600元。2020年10月10日，市劳动仲裁委裁决对孙伟东所有仲裁请求不予支持，孙伟东对仲裁裁决不服，遂诉至本院。庭审中，原被告双方对于解除劳动合同前十二个月的平均工资为7170元均无异议，对孙伟东自2020年7月17日至7月31日未去小天鹅公司工作均无异议。另查明：2019年6月修订的《员工行为规范（2019年版）》经无锡市梁溪公证处公证，2019年6月4日，工会组织职工代表大会，对《员工行为规范（2019年版）》进行了讨论，公证员对该规章制度的张贴行为也进行了公证。《员工行为规范（2019年版）》第一章序言2.备注【重大】的规定为重大违规行为，公司有权给予员工解除劳动关系处理，且无须支付经济补（赔）偿。第二章人力资源管理3.5规定违反国家相关法律法规、被处以行政拘留、收容教育、刑事拘留、强制戒毒等强制措施的为重大。5.1规定连续旷工三天以上（含本数）的，或累计旷工六天以上（含本数）的为重大，公司有权解除劳动合同，无须给予经济补（赔）偿。本院认为，用人单位依据劳动者严重违反规章制度解除劳动合同的应从三个方面进行审查：首先，关于解除劳动合同依据的规章制度是否合法。小天鹅公司提供了经过公证的规章制度，证明规章制度的制定经过了民主程序，并依法进行了公示。孙伟东对上述证据的真实性无异议，仅对其合理性有异议，故可以认定该员工手册依法履行了民主制定程序和公示流程，可以作为解除劳动合同的依据。其次，孙伟东是否存在违纪的事实。1.对于行政拘留的事实。经行政处罚决定书可以认定孙伟东因嫖娼活动违反《治安管理处罚法》而被行政拘留十三日，符合用人单位的规章制度适用情形，孙伟东认为其为单位服务近十一年，仅因一次行政拘留就被解除劳动合同，该条款规定不合理。孙伟东正因为是服务于小天鹅公司的老员工，理应严格要求自己，其不仅未能在遵纪守法方面起表率作用，还有悖社会公德善良风俗，严重违反治安管理处罚法，不但违背了普通公民的良好道德要求，而且违背了一名老员工理应遵循的基本职业素养，且之后被处以拘留十三日的行政处罚，客观上不能提供劳动，影响了用人单位的工作秩序，故小天鹅公司以行政拘留解除劳动合同并无不当。2.对于旷工的事实。孙伟东认为旷工应是主观故意，而本案中其因被限制人身自由而无法工作，且也已经想方设法通知用人单位。小天鹅公司通过规章制度对旷工行为予以管束，纳入内部治理范畴，连续旷工3天即可解除劳动合同的规定业已经过民主程序，并依法进行了公示，可以作为解除劳动合同的依据。旷工应当具备三个条件：即没有按照用人单位规定提供劳动、无正当理由、没有经过用人单位同意，本案中孙伟东向用人单位请假的理由并不正当，也不是劳动者只要请假，用人单位就必须同意。违法活动的发生，孙伟东存在主观故意，后续产生的影响都是由其在先的嫖娼活动引发，不能因为电话告知用人单位不能上班，先前的违规行为就予以合理化、正当化，故小天鹅公司据此解除劳动合同并无不当。最后，小天鹅公司解除劳动合同的程序是否合法。在解除双方劳动关系之前已经征询了工会意见，履行了解除的法定程序。孙伟东认为解除行为违法，要求支付赔偿金的请求无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、之规定，判决如下：驳回孙伟东的诉讼请求。案件受理费5元（此款已由孙伟东预交），由孙伟东负担。如不服本判决，可在判决书送达日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审判员 方 华二〇二一年三月二十九日书记员 王馨荷本案援引的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(一）在试用期间被证明不符合录用条件的；(二）严重违反用人单位的规章制度的；(三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；(四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；(五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；(六）被依法追宄刑事责任的。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。