湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂28民终339号上诉人（原审被告）：谭仕安，男，生于1979年3月24日，汉族，湖北省利川市人，住利川市。被上诉人（原审原告）：袁永学，男，生于1972年8月12日，汉族，湖北省利川市人，住利川市。委托代理人:黄样，利川市法律援助中心法律工作者。被上诉人（原审被告）：张毅，男，生于1983年11月20日，土家族，湖北省利川市人，住利川市。上诉人谭仕安因与被上诉人袁永学、张毅提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省利川市人民法院（2020）鄂2802民初6041号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。谭仕安上诉请求：依法撤销利川市人民法院（2020）鄂2802民初6041号民事判决,发回一审法院重审。被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：一、一审认定事实不清，适用法律错误。上诉人与卢飞活之间构成预制现场作井盖、井筒的承揽关系，因上诉人一人人员不足，故邀请被上诉人袁永学在内的人到预制现场作零工。上诉人与被上诉人张毅共同完成吊装井盖的工作是否属于上诉人承揽范围之内为本案的关键事实，一审法院对此并未查清。无论上述吊装井盖的工作是否属于上诉人承揽事务范围，卢飞活均要承担赔偿责任，一审判决上诉人承担50%的责任不当；二、一审漏列主要当事人，违反法定程序。在本案中卢飞活作为被帮工人、定作人均应对帮工人的行为承担赔偿责任，但一审法院并未追加卢飞活为被告，故一审程序违法，需发回原审法院重审；三、袁永学住院期间的相关费用不合理不应得到支持。袁永学辩称，一审认定事实清楚,证据确实充分，适用法律正确,程序合法。上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉。张毅辩称，自己是在给老板卢飞活打工，应当由老板卢飞活承担责任，一审判决其承担50%的责任不当。袁永学住院的医疗费、护理费、生活费都已经由自己垫付，一审支持袁永学营养费、护理费、住院生活费不当。袁永学向一审法院起诉请求：判令二被告赔偿医疗费7306元、住院伙食补助费2800元、误工费42000元、护理费5880元、营养费4500元、鉴定费600元、精神抚慰金3000元、交通费500元，共计66586元。一审法院认定事实：2019年，利川市谋道镇、南坪乡在进行街道污水管网改造时，广东人卢飞活在谋道镇马蜂坳临时开办了管道预制场，为项目生产下水道井筒、井盖。同年9月，被告谭仕安以180元/套承揽了井筒、井盖的制作业务。谭仕安承揽该业务后，以200元/天雇请了袁永学等人到预制场从事生产工作。工程建设过程中，被告张毅与项目承建方建立了运输合同关系，负责将预制场生产的井筒、井盖转运至工地，运费为南坪方向110元/套、谋道方向80元/套。2019年10月10日，张毅驾驶随车吊到预制场装运管道，在吊装井盖时，谭仕安将吊绳从井孔穿过，因井盖两边吊绳长短不一，起吊时井盖受力不均发生侧偏，压伤正在旁边干活的袁永学的左脚。袁永学受伤后在利川市都××街道办事处××村卫生室住院治疗26天，诊断为左侧跟骨骨折，支出医疗费6578元。出院后，袁永学在利川市民族中医院、谋道镇铁峰村卫生室支出了检查费、药费728元。2020年7月22日，经湖北省利川腾龙司法鉴定所鉴定，袁永学受伤后误工时间需210日、护理时间需60日、营养时间需90日。另查明，袁永学受伤后，谭仕安垫付了医疗费170元、交通费250元，共计420元；张毅垫付了医疗6988元、交通费270元，共计7258元。一审法院认为，被告谭仕安以200元/天雇请原告袁永学从事管道生产工作，袁永学在生产过程中遭受人身损害，谭仕安及共同侵权人张毅应当承担民事赔偿责任。谭仕安在与张毅吊装井盖时，谭仕安在车下负责将吊绳穿过井孔并指挥起吊，张毅在起吊时因井盖两边吊绳长短不一，井盖失衡发生侧偏压伤袁永学，谭仕安、张毅均有一定过错。本案谭仕安既是接受劳务方，又是侵权责任方，谭仕安在生产过程中麻痹大意，安全意识缺乏，对事故的发生具有较大过错，应当承担50％的民事赔偿责任；张毅作为随车吊司机，具有一定的操作经验，应当知道吊装物件具有一定的危险性，在明知吊绳失衡情况下仍然违规操作，对事故的发生具有一定的过错，应当承担40％的民事赔偿责任；吊装井盖就在袁永学身旁，袁永学不注意自身安全，及时回避，对事故的发生有一定过失，应当自行承担10％的民事责任；原告主张的医疗费7306元，二被告无异议，本院予以确认；营养费4500元、鉴定费600元、交通费500元，符合相关法律规定，本院予以认定；参照《2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，原告主张的误工费应为19723元、护理费应为5635元、住院伙食补助费应为2600元；因本次事故损害后果较轻，没有构成伤残，且原告自身存在一定过错，原告要求赔偿精神抚慰金的请求，本院不予支持。据此，原告的各项损失共计为40864元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条至第二十四之规定判决：一、原告袁永学受伤后的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、鉴定费、交通费等损失共计40864元，由被告谭仕安赔偿20432元（抵扣垫付费用420元后，尚应赔偿20012元）、被告张毅赔偿16346元（抵扣垫付费用7258元后，尚应赔偿9088元）、原告袁永学自行承担4086元；二、驳回原告袁永学的其他诉讼请求。案件受理费227元，由袁永学承担92元、谭仕安承担75元、张毅承担60元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。经二审审理查明，袁永学受伤后于2019年10月10日利川市都××街道办事处××村卫生室室住院治疗28天,住院期间无陪护，该院给袁永学提供了食宿，同年11月4日出院，出院费用为5160元（在该卫生室上药、生活、住宿、手术材料、拐杖、带药），住院期间另行支付输液、吃药费用为1418元。袁永学利川市都××街道办事处××村卫生室室出院后，又于11月8日至同月16日利川市××村卫生室输液、、上药，费用为410元。上述医疗费用共计6988元已由张毅支付，与谭仕安给袁永学垫付的医疗费170元，袁永学受伤后共计用去医疗费用为7158元。袁永学受伤后，谭仕安垫付交通费250元，张毅垫付交通费270元，袁永学受伤后交通费实际支出为520元。对于一审判决认定其他事实，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案谭仕安雇请袁永学从事管道生产工作，按每天200元支付劳动报酬，谭仕安与袁永学之间形成雇佣关系。袁永学在从事雇佣活动中遭受人身损害，谭仕安作为雇主应当承担赔偿责任。本案已经查明张毅驾驶随车吊到预制场装运管道，在与谭仕安一起吊装井盖时，因起吊的井盖发生侧偏，将袁永学的左脚致伤。张毅与谭仕安两人造成袁永学的损害发生,其行为存有过错，故张毅与谭仕安作为侵权人应当对袁永学的损伤后果承担民事责任。谭仕安主张井盖的定作人卢飞活存在过错，应当对袁永学的损害承担民事责任,根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定,谭仕安应当提供证据加以证明，但谭仕安在本案审理过程中没有提交相关证据证实其上述主张的事实。故一审没有追加卢飞活为本案当事人，并根据本案查明的事实和谭仕安、张毅在本案中的过错程度，判决谭仕安、张毅对袁永学的损失分别承担50％、40%的责任并无不当。袁永学受伤后实际支出医疗费用为7158元、交通费为520元，一审认定袁永学受伤后的医疗费为7306元，交通费为500元有误，应当予以纠正。因袁永学在利川市都××街道办事处××村卫生室住院治疗26天,住院期间无陪护,该村卫生室给袁永学提供了食宿并收取了生活费，袁永学要求谭仕安、张毅赔偿住院伙食补助费和护理费的请求,没有事实依据，不应支持。袁永学一审主张营养费4500元，虽提供湖北省利川腾龙司法鉴定所鉴定意见为营养时间需90日，但没有提供医疗机构的意见，该诉讼请求亦不应支持。故一审支持袁永学主张的护理费5635元、住院伙食补助费2600元和营养费4500元不当，应当纠正。本案袁永学受伤后的医疗费用7158元、误工费19723元、鉴定费600元、交通费520元等经济损失共计为28001元，本院予以确认。按照一审确定的责任比例，谭仕安应承担50%，即14000.5元，扣减垫付的420元，实际为13580.5元。张毅应承担40%，即11200.4元，扣减垫付的7258元，实际为3942.4元。其余损失由袁永学自行承担。综上所述，谭仕安的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十四条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项、第一百七十五条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、撤销湖北省利川市人民法院（2020）鄂2802民初6041号民事判决；二、谭仕安赔偿袁永学的医疗费、误工费、鉴定费、交通费等损失共计13580.5元；三、张毅赔偿袁永学的医疗费、误工费、鉴定费、交通费等损失共计3942.4元；四、驳回袁永学的其他诉讼请求。上列应付款项于本判决生效之日起十五日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费227元，由袁永学承担92元、谭仕安承担75元、张毅承担60元。二审案件受理费300元，由袁永学承担100元、谭仕安承担100元、张毅承担100元。本判决为终审判决。审判长  王颖异审判员  胡 明审判员  张成军二〇二一年三月四日法官助理彭小桐书记员彭小桐