福建省龙岩市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽08刑终293号 抗诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。 原审被告人林勇金，男，1977年12月17日出生于龙岩市新罗区，汉族，中专文化，无业，户籍地及住址龙岩市新罗区。因涉嫌故意伤害犯罪于2019年7月11日被龙岩市公安局新罗分局取保候审，因涉嫌犯危险驾驶罪于2020年5月7日被龙岩市公安局新罗分局取保候审，同年11月2日被龙岩市新罗区人民法院决定取保候审。现在家。 福建省龙岩市新罗区人民法院审理福建省龙岩市新罗区人民检察院指控原审被告人林勇金犯故意伤害罪、危险驾驶罪一案，于2020年11月16日作出（2020）闽0802刑初748号刑事判决。宣判后，福建省龙岩市新罗区人民检察院提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省龙岩市人民检察院指派检察员林承庆出庭履行职务，原审被告人林勇金到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定：一、故意伤害 2019年5月21日，被告人林勇金在龙岩市新罗区西城富山国际附近一排挡喝酒时与林某1发生纠纷，之后林某1在龙岩市新罗区××商城盛韬商行找到被告人林勇金并将其推倒在地，随后林某1被同伴拦下，被告人林勇金随持红酒酒瓶将林某1头部打伤。经鉴定，被害人林某1的损伤程度属轻伤二级。2019年7月11日，被告人林勇金故意伤害被害人林某1后，经民警电话传唤，主动到龙岩市公安局西城派出所投案，如实供述了犯罪事实，并赔偿被害人林某1人民币120000元，且取得被害人林某1的谅解。 2020年5月22日公诉机关就伤害案件对被告人林勇金作出不起诉决定。 二、危险驾驶 2020年5月3日1时17分许，被告人林勇金酒后驾驶闽ＦＺ××××号小型轿车上道路行驶，行驶至龙岩市新罗区××路大同油库路段时被执勤民警现场查获。民警遂将其带至龙岩人民医院抽取血样。经福建闽西司法鉴定所鉴定，被告人林勇金送检血液中的乙醇含量为86.24ｍｇ／100ｍｌ，根据《车辆驾驶人员血液、呼气酒精含量阈值与检验》规定，属醉酒驾驶机动车。 被告人林勇金自愿认罪认罚，并在律师的见证下与公诉机关签订了认罪认罚具结书。为此，公诉机关对被告人提出如下具体量刑建议：被告人林勇金犯故意伤害罪，建议判处拘役六个月；犯危险驾驶罪，建议判处拘役一个月，并处罚金；建议执行刑罚拘役六个月，并处罚金。 原判认定上述事实，有被告人林勇金的户籍证明、违法犯罪前科查证经过，到案经过，赔偿协议、谅解书，龙岩市公安局新罗分局出具的伤情鉴定意见书，闽西司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，勘验、检查、辨认、侦查实验笔录，辨认笔录，证人江某、林某2等人的证言，被害人林某1的陈述，被告人林勇金的供述和辩解等证据为证，足以认定。 原判认为，被告人林勇金故意伤害他人身体，致一人轻伤，且在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成故意伤害罪、危险驾驶罪。被告人林勇金在故意伤害被害人后主动投案并如实供述其罪行，属自首且积极赔偿被害人经济损失，并取得被害人谅解，被害人对伤害案件的发生具有一定过错，依法予以从轻处罚；被告人林勇金自愿认罪认罚，依法予以从轻处罚；被告人林勇金在取保候审期间再犯危险驾驶罪，酌情予以从重处罚。被告人林勇金在判决宣告以前一人犯数罪，依法实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一、第二百三十四条第一款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款，第六十九条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，作出判决：被告人林勇金犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，并处罚金三千元；根据数罪并罚原则，决定执行刑罚有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金三千元（已缴纳）。 福建省龙岩市新罗区人民检察院的抗诉意见和福建省龙岩市人民检察院的支持抗诉意见：1.一审判决未采纳检察机关提出的量刑建议属适用法律错误。原审被告人林勇金自愿认罪认罚，并依法签署了认罪认罚具结书。龙岩市新罗区人民法院以龙岩市新罗区人民检察院未考虑该案从轻情节，量刑建议明显不当为由建议调整量刑建议，但一审判处原审被告人有期徒刑六个月缓刑一年与龙岩市新罗区人民检察院量刑建议拘役六个月不仅在刑期上不存在明显区别，且与该院建议龙岩市新罗区人民检察院调整量刑建议理由相悖。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条规定，一审判决未采纳新罗区人民检察院的量刑建议显然错误。2.对原审被告人林勇金适用缓刑不当。适用缓刑要综合考虑具体犯罪的社会危害性、被告人的主观恶性和人身危险性、社会治安状况、犯罪的社会影响等因素。本案中，无论是审查起诉阶段还是一审判决书，都认定林勇金在取保候审期间再犯危险驾驶罪的情节，应当酌情予以从重处罚。且林勇金在龙岩市新罗区人民检察院审查起诉期间，故意隐瞒其危险驾驶罪的犯罪事实，主观恶性较大。原审被告人林勇金在一审判决宣告前犯数罪，且系在取保候审期间再次故意犯罪，不具备悔罪表现，有再犯罪的危险，不具备《中华人民共和国刑法》第七十二条规定的缓刑适用条件，一审判决对其适用缓刑显然不当。 原审被告人林勇金当庭希望对其判处缓刑。 经审理查明，原判认定原审被告人林勇金犯故意伤害罪、危险驾驶罪的事实清楚，据以认定的证据，系侦查机关依法收集，并经一审庭审举证质证，证据来源合法，内容客观、真实，能相互印证，证明本案事实，本院均予以确认。 另查明，龙岩市新罗区人民检察院于2020年10月21日就林勇金故意伤害案作出撤销不起诉决定书。 本院认为，原审被告人林勇金故意伤害他人身体，致一人轻伤；还在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成故意伤害罪、危险驾驶罪。原判认定的事实清楚，证据充分，定性准确。原审被告人林勇金因故意伤害犯罪被决定取保候审，在取保候审期间违反了取保候审的相关规定，又实施了故意犯罪，可见没有悔罪表现，具有再犯罪的危险，不符合缓刑的适用条件。原判对其宣告缓刑不当，予以纠正。龙岩市新罗区人民检察院的量刑建议适当，原判以量刑明显不当要求龙岩市新罗区人民检察院调整量刑的理由不充分。抗诉机关及福建省龙岩市人民检察院的意见成立，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第一百三十三条之一、第四十二条、第四十三条、第四十四条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款、第六十九条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、第十五条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、撤销福建省龙岩市新罗区人民法院（2020）闽0802刑初748号刑事判决。 二、原审被告人林勇金犯故意伤害罪，判处拘役六个月；犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，并处罚金三千元；总和刑期拘役七个月，并处罚金三千元，决定执行拘役六个月，并处罚金三千元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算） 本判决为终审判决。 审 判 长 苏素芬 审 判 员 谢林昌 审 判 员 卢亮声 二〇二一年三月十日 法官助理 俞春花 书 记 员 洪 奕 附主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百三十三之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：（一）追逐竞驶，情节恶劣的；（二）醉酒驾驶机动车的；（三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；（四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。 第四十三条被判处拘役的犯罪分子，由公安机关就近执行。 在执行期间，被判处拘役的犯罪分子每月可以回家一天至两天；参加劳动的，可以酌量发给报酬。 第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。