上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0120民初3071号原某：胡祖宾，男，1986年4月2日生，汉族，住江西省上饶市。委托诉讼代理人：王磊，上海星图律师事务所律师。被告：德佑房地产经纪有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：王拥群，执行董事。委托诉讼代理人：严海平，上海市金茂律师事务所律师。委托诉讼代理人：王雨霏，上海市金茂律师事务所律师。原某胡祖宾诉被告德佑房地产经纪有限公司(以下简称“德佑公司”)劳动合同纠纷一案，本院于2021年2月1日立案后，依法适用简易程序，于2021年2月25日公开开庭进行了审理。原某胡祖宾的委托诉讼代理人王磊、被告德佑公司的委托诉讼代理人严海平、王雨霏均到庭参加了庭审。本案现已审理终结。原某胡祖宾向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原某支付违法解除劳动合同的赔偿金198,000元；2、判令被告向原某支付2015年8月1日至2020年7月31日期间的休息日加班工资127,050元。审理中，原某变更诉讼请求，要求支付违法解除劳动合同的赔偿金212,080元(19,280元/月*5.5月*2)，支付加班工资118,525元[6,000元/21.75天*(135+80.5)天*2]。事实与理由：原某于2015年7月6日进入被告处工作，职务是交易专员。2020年8月20日，被告以原某严重违纪之由解除与原某的劳动合同，系违法解除。原某在职期间存在大量周末加班，被告未支付过加班工资。被告德佑房地产经纪有限公司辩称，不同意原某的全部诉讼请求。对诉请一，原某与经纪人合谋，在房产交易中通过黄牛将满五不唯一的房屋包装成满五唯一，为此收取客户好处费55,300元，并在公司之后的调查过程中百般抵赖并作虚假陈述，其行为不仅属于严重违纪，给被告带来极大的经营风险，还涉嫌违法犯罪，故被告解除合同合法。对诉请二，仲裁中原某已认可被告提交的调休数524小时，现原某自行估算加班天数，被告不予认可，被告认可仲裁确认的加班工资36,138元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，具体包括：原某提交的裁决书及仲裁庭审笔录、处罚公告各一份，以及被告提交的劳动合同、《链家上海城市公司信用管理规则》各一份。根据双方诉、辩称意见及证据，本院查明如下事实：原某于2015年7月入职被告处，从事交易专员工作，双方末份劳动合同的期限自2018年7月6日起至2021年7月5日止。合同首页“说明”加粗载明：乙方(即原某)已收到劳动合同壹本、德佑地产“红黄线”管理规定、《员工手册》壹本，原某在“签收人”处签名确认。合同第八条载明：甲方(即被告)聘用乙方从事交易专员工作内容；第十五条载明：乙方表示同意遵照执行标准工时制度，乙方每日工作时间为八小时，且甲方保证乙方每周至少休息一日；第十七条载明：甲方施行加班审批制度，凡乙方需要加班的，应事先向甲方进行书面申请，并依甲方《人事核决权限表》中相应权限主管书面批准后方可加班，否则视为自愿延长劳动时间的行为；第十九条载明：甲方所颁布的各项制度办法、流程、公告均作为本合同的有效附件，甲方应将制定、变更的规章制度及时进行工时或者告知员工，乙方应当知道且必须严格遵守。乙方可以通过登录甲方网站、系统获知各项规章制度的最新内容；第二十四条载明：甲方支付足月出勤的乙方的月基本工资为4,000元(含100元全勤)；第二十六条载明：甲方安排乙方延长工作时间或休息日、法定节假日工作的，甲方将安排乙方补休或按第二十四条所约定的基本工资，依法核算加班工资。2020年8月20日，被告发布处罚公告，认定原某及案外人李雪健有协助客户逃税漏税行为，违反《链家上海城市公司信用管理规则》之规定，给予该二人红线3年、扣信用分12分、扣除对应积分的处罚，并解除与原某的劳动关系。就解除事宜，被告已向公司工会进行通报并征求意见。另查，原某离职前12个月的平均工资为19,280元，由基本薪资及绩效奖金(主要为业务提成)组成。2020年1月起，基本薪资涨至6,000元。再查，经公证的被告于2018年4月5日通过公司网站发布的《链家上海城市公司红黄线管理规定》第一章第三条中规定：根据违规行为性质和行为后果的严重性划分出红线、黄线和警告，处罚标准对应为辞退、记大过和警告处分；第二章第七条中规定属于红线处罚的行为包括：收取客户或合作方好处费或差价、索要公司业务正常收费范围之外的费用，私自协助客户提供虚假信息、给客户提供造假渠道、承诺造假，包括协助客户做税或做资质等。经公证的被告于2019年1月10通过公司网站发布的《链家上海城市公司信用管理规则》第三章第九条第(七)项中规定：信用分累计扣减大于等于12分的，予以辞退处理；附件1《链家上海城市公司违规行为1.0》合规管理模块中规定：协助客户逃税并获利，包含但不限于协助客户采用违法违规的方式骗取税收优惠，减少实际应缴税额，从中获利等行为，给予红线处分，扣减信用分12分。又查，2020年10月29日，胡祖宾向上海市奉贤区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求德佑公司支付：一、违法解除劳动合同赔偿金198,000元；二、2015年8月1日至2020年7月31日的加班工资127,050元。该仲裁委于2020年12月9日作出奉劳人仲(2020)办字第2853号裁决：一、德佑公司支付胡祖宾2015年8月1日至2020年7月31日双休日加班工资36,138元；二、对胡祖宾的其他请求不予支持。胡祖宾不服该裁决，诉至本院。审理中，原某还提交了如下证据：1、2015年8月至2018年8月被告办公系统考勤照片一组，以证明上述37个月期间原某共计加班135天，平均每月加班3.65天，按此规律推算，原某自2018年9月至2020年7月这23个月共计加班80.5天，故原某累计加班时间为215.5天；2、原某可调休小时数系统截图、《链家上海城市公司出勤管理办法》节选各一份，以证明调休小时数存在过期作废的情况，不能代表原某全部加班时间。被告对原某证据1的真实性不予认可，称原某离职后，账号消除，无法核实，且被告规章制度规定加班需经事先核准；对原某证据2认为截图中的“过期时间”仅作为筛选选项，恰恰证明系统完整保存了原某所有的可用调休小时数(包含过期和未过期的)524小时，且原某在仲裁时对此已予认可。被告还提交了如下证据：1、房源网页截图、上海市不动产登记簿、房屋信息表、房屋信息系统截图及视频、税费估算清单各一份，以证明银都路XXX弄XXX号XXX室房屋(以下简称“银都路房屋”)的出售人签字确认该房屋并非家庭唯一住房，被告系统案件信息中，该房屋亦登记为“住宅、有车位、满五、不唯一、无抵押、无租约”，因满五不唯一，纳税义务人应缴纳的个人所得税约为110,600元；李雪健为被告员工，系该房屋的业务员；2、交易贷款环节系统截图及视频一份，以证明原某系银都路房屋的交易管家，与经纪人李雪健合谋，在房产交易过程中通过黄牛把银都路房屋包装成满五唯一，从而偷逃个人所得税；系统显示银都路房屋缴税环节处理结果为“个人所得税0.00元”，处理人为原某；3、房屋买卖合同一份，以证明银都路房屋买卖双方于2019年12月22日签订买卖合同，成交价为5,530,000元；4、增值税普通发票、房产税认定通知书、完税证明各一份，以证明银都路房屋买卖完成后，买受人缴纳了增值税、房产税及契税，未缴纳个人所得税；5、与李雪健谈话录音、李雪健情况说明各一份，以证明李雪健承认其在银都路房屋交易过程中，通过案外人夏某某及原某，找到黄牛“山跃峰”，帮助客户把满五不唯一的房屋做成满五唯一以偷逃税款110,600元，从中收取房屋合同价1%的打点费55,300元，其中，李雪健于2020年1月14日以支付宝方式收取原某支付的45,300元，另10,000元由原某及夏某某取得；6、与原某谈话录音一份，以证明原某否认与李雪健之间存在经济往来；7、原某支付宝页面截图及视频、李雪健支付宝页面截图及视频各一份，以证明原某支付宝账户于2020年1月14日11时48分收到名为“山跃峰”的转账，金额为52,300元；12时34分，原某支付宝账户向李雪健转账支付45,300元；12时36分，原某支付宝账户提现6,993.91元至原某本人中国建设银行尾号1087账户；8、原某微信截图及视频一份，以证明通过手机号XXXXXXXXXXX搜索原某微信，有微信名为“Andy山跃峰”、微信号为“syf070808”的微信好友，其个人简介及朋友圈中有“签证资产评估，商铺、办公楼、公寓相关税务问题！欢迎咨询！”以及拉取房屋产调等内容介绍；9、经公证的被告于2015年5月11日通过公司网站发布的《关于重申加班管理办法的公告》、人事核准权限表、考勤页面截图各一份，以证明被告规章制度及审批权限规定，员工申请加班需事先获得分行主管及人力资源中心的核准，否则不视为加班；原某在职期间的全部可用调休时数为524小时。原某对被告证据6、7的真实性认可，对被告证据1-5、8、9的真实性均不予认可，认为款项往来的经过为山跃峰欠李雪健52,300元，原某替李向山讨要欠款，山还款后李向原某支付酬劳7,000元。本案因被告不同意调解，故本院未主持调解。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于违法解除劳动合同赔偿金问题，原某主张被告违法解除的理由为：1、被告未能证明原某存在违规行为；2、原某系德佑公司员工，不了解也不应当适用《链家上海城市公司红黄线管理规定》、《链家上海城市公司信用管理规则》的相关规定。被告则认为原某协助客户逃税并获利，严重违反公司的规章制度，被告系合法解除劳动合同。本院认为，首先，被告提供了银都路房屋的信息和交易过程，与李雪健的谈话录音、与原某的谈话录音和李雪健的情况说明，以及原某和李雪健的支付宝信息，以证明原某协助客户逃税并获利，违反了公司的规章制度。原某认可支付宝信息以及自己的谈话录音的真实性，否认房屋信息及李雪健陈述的真实性。对此，本院认为，原某与李雪健的支付宝账户显示的款项的金额、来源、走向、时间等细节均与李雪健的陈述以及银都路房屋的交易情况相吻合。反之，原某虽然提出真实性异议，但对此未能提供任何证据予以反驳。而且，其对收取“山跃峰”52,300元、转付李雪健45,300元、提现7,000元的行为，在被告调查及仲裁庭审中均坚持否认与李雪健存在任何经济往来，在本案庭审中又作出原某替李雪健向山跃峰讨要欠款、李雪健向原某支付酬劳之解释，但对此解释未能提供任何证据佐证，且与其先前陈述自相矛盾。两者相较，被告对该事件作出的陈述以及提供的证据更符合盖然性标准，本院予以采信。其次，原某称德佑公司员工不适用链家的规定，被告解释链家于2010年初收购了德佑等数家公司，并针对上海范围内相关公司制定链家上海城市公司相关管理规则。对此，本院认为，原某虽不认可德佑公司与链家存在关系，但其提交的办公系统考勤照片、处罚公告等证据上均显示“链家”字样；另，被告制定的红黄线管理规定及信用管理规则系为禁止房产从业人员协助客户偷逃税款等产生违反国家相关法律规定的行为，是符合国家宏观政策要求的，被告对其相关规定在劳动合同中予以载明，亦在公司网站进行了公示，原某可以通过阅看劳动合同附件或者登录网站获知上述规定。故原某称不知晓且不适用链家管理规定的意见，本院不予采纳。综上，原某协助客户偷逃税款从中获利的行为，违反了被告的相关规定，亦违反了房产从业人员的基本职业操守，被告依据规定解除劳动合同并无不当。关于加班工资问题，劳动者主张加班费的，应当就加班事实进行举证。首先，双方劳动合同约定被告处实行加班审批制度，被告也在网站强调重申加班审批制度，原某主张加班，但未提供任何证据证明被告安排其法定节假日加班或者其申请加班的事实。其次，原某提供的办公系统考勤照片未记载人员及身份信息，亦未覆盖原某主张的期间，真实性及关联性均难以认定。被告提供了原某的可调休小时数，原某在仲裁庭审中对其真实性予以认可，现又予以否认，称被告可以修改数据。对此，本院认为，原某在无证据证实被告曾修改数据的前提下作出上述否定陈述，有违民事诉讼的禁反言原则及诚信原则，本院不予采信。综上，本院确认原某2015年8月1日至2020年7月31日的加班时间为524小时。另，原某主张加班工资的计算基数是275元/天(基本薪资6,000元/21.75天)，被告对此亦予认可，本院予以确认。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告德佑房地产经纪有限公司于本判决生效之日起十日内支付原某胡祖宾2015年8月1日至2020年7月31日的双休日加班工资36,138元；二、驳回原某胡祖宾其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原某胡祖宾负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 陈 蓓二〇二一年三月十九日书记员 王振剑附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。