陕西省西安市中级人民法院     民事判决书     (2020)陕01民初955号   原告：吴海杰，男，1955年3月12日出生，汉族，住西安市碑林区。   委托代理人：何非，北京德恒（西安）律师事务所律师。   委托代理人：万焦，北京德恒（西安）律师事务所律师。   被告：朱满忠，男，1971年5月25日出生，汉族，住西安市未央区金泰，财富中心3幢2单元21301室。   委托代理人：沈兰，女，1976年11月28日出生，住重庆市巫山县，系朱满忠妻子。   被告：陕西徽商中唐商贸有限公司，住所地西安市未央区金泰.财富中心3幢2单元21301室。   法定代表人：朱满忠，该公司执行董事兼总经理。   委托代理人：沈兰，女，1976年11月28日出生，住重庆市巫山县，系公司名誉股东。   原告吴海杰诉被告朱满忠、陕西徽商中唐商贸有限公司（以下简称中唐公司）借款合同纠纷一案，本院于2020年10月19日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年12月22日公开开庭进行了审理。原告吴海杰的委托诉讼代理人何非、万焦，被告朱满忠、中唐公司委托诉讼代理人沈兰到庭参加诉讼。     原告吴海杰向本院提出诉讼请求：1.判令被告朱满忠向其偿还欠款本金33820990.16元及利息12175556.46元，并以33820990.16元为基数、按年利率12%计算继续支付自2020年7月1日至实际清偿日止的利息；2.被告中唐公司对上述朱满忠的欠款本息承担连带清偿责任；3.本案的诉讼费用、担保费及保全费等全部费用由二被告承担。事实与理由：原、被告与案外人张某某、黄某某、柏某某等五人系陕西徽商投资集团有限公司（以下简称投资公司）的股东，2017年8月16日，五名股东共同签署了《股东会决议》，将投资公司对外债务187045631.37元，分配给各股东，其中被告朱满忠承担的债务为33820990.16元。包括被告在内的五名股东一致同意，由原告负责对外清偿公司的全部债务，将各股东分配的应承担债务转为各股东个人向原告的借款，并由各股东分别与原告签订相应的协议书。2017年8月22日，被告朱满忠就前述《股东会决议》事项与原告签订《协议书》，其中第一条约定，被告朱满忠应向原告偿还的借款本金为33820990.16元，从2017年7月1日起按照年利率12%计息，前述借款本息每半年偿还一次，在三年内还清，最后一次的还款时间是2020年6月30日，并约定了具体的偿还时间和金额；第三条约定，被告中唐公司自愿就前述借款本息向原告提供连带责任保证担保。协议签订后，二被告一直未按照协议约定向原告履行还款义务，原告多次以微信、口头及书面形式向二被告催要前述款项及利息，但二被告至今未向原告支付，二被告的行为已经构成违约。    被告朱满忠、中唐公司共同辩称：当时为了成立投资公司必须要三个公司才能成立，并购了中唐公司，并购以后投资公司由吴海杰担任法人，投资公司是大股东，朱满忠是小股东。要与各股东重新清算账目以后才清楚。   经审理查明：投资公司于2013年2月7日成立，法定代表人为吴海杰，任董事长，朱满忠任董事兼总经理，股东分别为：吴海杰，朱满忠，黄某某，张某某，柏俊子。2017年8月16日，投资公司股东吴海杰、张某某、朱满忠、黄某某、柏某某签订《股东会决议》，载明，会议讨论事项：关于公司对外债务清偿问题。会议决议内容：截止2017年6月30日，公司对外债务共计187045631.37元；现为尽快偿还债务，各股东决定按股东持股比例并结合股东新分配的债权情况，将前述债务分配给股东，由各股东负责清偿，具体分配如下：吴海杰承担债务金额为74519241.4元、柏某某承担债务金额为21181566.91元、朱满忠承担33820990.16元、张某某承担13103756.86元、黄某某承担38420103.03元；各股东就上述债务进一步达成如下协议：1.吴海杰负责对外清偿公司全部债务；2.将各股东分配的应承担债务转为各股东个人向吴海杰的借款，并由各股东分别与吴海杰签订相应的协议书，还款期限为三年，在还款期限内分六次还清，年利率为12%，利息从2017年7月1日起算并按半年度结算；同时各股东的公司应向吴海杰提供连带责任保证担保，并进行公证；3、本次分账各股东所承担的债权债务，由各股东自身承担，与其他股东无关。各股东一致同意对投资公司进行注销或转让，并解散原股东会。本股东会决议自签字之日起生效。各股东均签字，股东朱满忠签名并注明：其余条款同意，对第一项第二款持保留意见。   2017年8月22日，朱满忠（甲方）与原告（乙方）及保证人中唐公司（丙方）签订了《协议书》，载明，第一条 借款金额、利率及借款期限。1.1、甲方应向乙方偿还的借款本金为33820990.16元。1.2、甲方从2017年7月1日起按照年利率12%向乙方支付利息。1.3、以上借款本息，甲方应每半年偿还一次，在三年内还清，具体为：2017年12月31日前，偿还本金3820990.16元，并付清本日之前的利息；2018年6月30日，偿还本金500万元，并付清本日之前的利息；2018年12月31日前，偿还本金500万元，并付清本日之前的利息；2019年6月30日前，偿还本金500万元，并付清本日之前的利息；2019年12月31日，偿还本金500万元，并付清本日之前的利息；2020年6月30日前偿清全部剩余借款本息。第三条 保证条款。3.1、丙方自愿就本协议项下的借款为甲方向乙方提供连带责任保证担保。3.2、丙方的保证期限自本协议约定的还款期限届满之日起两年。3.3、丙方承担保证的范围：本协议项下及协议背景陈述部分中的借款本金、利息，违约金及为实现债权所支付的必要费用。   西安市碑林区人民法院（2019）陕0103民初4545号生效《民事判决书》确认，投资公司于2017年6月30日汇总了担保债务汇总表载明了序号、姓名、本金余额、年利率、期限、到期利息、逾期时间、逾期利息、本息合计等内容，93笔债务共计187045631.37元。   该判决还确认，股东会决议形成前，原告吴海杰先期通过自己及吴柯泽、黄陵县XX村XX沟煤矿账户向上述担保债务汇总表中所列的部分债权人转账、以物抵债形式还款70836400元；股东会决议形成之后，原告吴海杰通过自己以及吴柯泽、徐美文账户向上述担保债务汇总表中所列的部分债权人转账、以物抵债形式还款9660320元；原告与股东张某某达成协议后，原告以冲抵的方式清偿了投资公司债务 13393477.9元；原告及其家人对投资公司享有的债权为69860238.83元，冲抵后，原告共计偿还了债务163750436.73元。   （2019）陕0103民初4545号《民事判决书》中柏某某应付给原告的款项2100余万元及利息，上述担保债务汇总表中所列第93笔债权的债权人系柏某某，债权金额为1730855.56元，经抵销，原告偿还了投资公司债务1730855.56元；在上述还款之外，原告还偿还了债务21994898元。   综上，原告累计偿还投资公司债务187476190.29元。   原告自认，中唐公司在2018年1月4日至2020年1月16日期间累计以酒抵偿了利息1297020元。   上述事实，有当事人陈述、企业信用信息公示报告、股东会决议、担保债务汇总表、协议书、催款函、EMS快递寄件人留存底联、邮政速递查询结果、（2019）陕0103民初4545号《民事判决书》、《担保债务偿还明细表》及附件、《与张森浩及吴丽英冲抵的担保债务汇总表》及附件、《与张某某冲抵的担保债务汇总表》及附件、《吴海杰及其家人名下债权汇总表》及附件、《担保债务偿还明细表》、还款凭证、《情况说明》及庭审笔录等材料在案佐证。   本院认为，民事主体依照法律规定或者按照当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。按照股东会决议及原、被告双方协议书的约定，被告朱满忠应承担的债务，由原告负责对外清偿，被告朱满忠分期向原告支付，现原告与被告朱满忠约定的付款时间均已届满，被告朱满忠、中唐公司未完全履行上述协议书已经构成违约，虽然股东会决议及协议书没有明确需要清偿完才能主张权利的情况下，原告已经履行了全部清偿义务，现原告依据股东会决议和协议书约定，要求被告朱满忠清付33820990.16元及以33820990.16元为基数、按年利率12%计算支付自2017年7月1日至实际清偿日止的利息，符合合同约定和法律规定，依法应予支持。原告要求按协议书约定中唐公司就前述借款本息承担连带保证责任，亦符合合同约定和法律规定，其该请求应予支持。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第一百二十九条、第一百三十六条、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决如下：   一、本判决生效之日起十日内，被告朱满忠支付原告吴海杰欠款本金人民币33820990.16元。   二、本判决生效之日起十日内，被告朱满忠支付原告吴海杰欠款利息（以33820990.16元为基数，按照年利率12%标准，自2017年7月1日起至计付至实际清偿日止，扣减已付利息1297020元）。   三、被告陕西徽商中唐商贸有限公司对上述第一、二项本金及利息承担连带清偿责任。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案案件受理费271783元，由被告朱满忠、陕西徽商中唐商贸有限公司共同负担。因原告已预交，故二被告应将该款在履行上述给付金钱义务时一并支付原告吴海杰。   如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省高级人民法院。       审判长  刘运平   审判员  童运军   审判员  季立耘   二○二一年三月八日      书记员  陈    辰             1