内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2021）内04民终676号上诉人(原审被告)：赤峰宇浩房地产开发有限公司。住所地：内蒙古自治区赤峰市松山区物流园区内悦海康庭小区G1-1-1-102。法定代表人:王强，总经理。委托诉讼代理人：马国钧，内蒙古原法律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：内蒙古辽水建实业有限责任公司红山混凝土分公司。住所地:内蒙古自治区赤峰市红山物流园区方圆街**。负责人:陈广河，总经理。委托诉讼代理人：曹永贵，内蒙古赤玉律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡秀铭，内蒙古赤玉律师事务所律师。原审第三人：赤峰盛邦建筑装饰工程有限公司。住所地：内蒙古自治区赤峰市松山区五金机电城**楼**。法定代表人：王雷，总经理。上诉人赤峰宇浩房地产开发有限公司因与被上诉人内蒙古辽水建实业有限责任公司红山混凝土分公司、原审第三人赤峰盛邦建筑装饰工程有限公司买卖合同纠纷一案，不服内蒙古自治区赤峰市红山区人民法院（2020）内0404民初5618号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月20日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人赤峰宇浩房地产开发有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人支付货款492598元；由被上诉人承担诉讼费用。事实与理由：上诉人使用的被上诉人的混凝土货款总额6131970元，上诉人通过银行转账的方式给付了货款350万元，对此有6张转账凭证为证，也得到一审法院的支持。但是上诉人与被上诉人、原审第三人签订的《房屋抵顶商混三方协议》，通过抵顶房屋的方式给付货款2139372元，没有得到一审法院的支持。上诉人认为，《房屋抵顶商混三方协议》是在三方同意的情况下签订的，抵顶的房屋符合预售条件，且有一套房屋已经登记在被上诉人指定的申国江名下，另一套房屋被上诉人可以随时办理相关手续，被上诉人至今未予办理，是为了便于另行出售，不能认定抵顶货款不成立。经上诉人计算，上诉人还需支付被上诉人货款492598元。一审判决有误，请二审法院查清事实后改判。被上诉人内蒙古辽水建实业有限责任公司红山混凝土分公司服判。原审第三人赤峰盛邦建筑装饰工程有限公司述称同意上诉人意见。内蒙古辽水建实业有限责任公司红山混凝土分公司向一审法院提出诉讼请求：1.要求被告给付货款2631970元；2.要求被告支付违约金157918.2元；3.由被告承担本案诉讼费用及保全费。一审判决查明：2019年7月11日，内蒙古辽河工程局股份有限公司红山混凝土分公司与被告赤峰宇浩房地产开发有限公司签订《商品砼购销合同书》，约定被告赤峰宇浩房地产开发有限公司自内蒙古辽河工程局股份有限公司红山混凝土分公司处购买混凝土。合同签订后，原告向被告供应货物，被告赤峰宇浩房地产开发有限公司通过银行转账方式向内蒙古辽河工程局股份有限公司红山混凝土分公司支付款项合计3500000元。2019年，内蒙古辽河工程局股份有限公司红山混凝土分公司与被告赤峰宇浩房地产开发有限公司、第三人赤峰盛邦建筑装饰工程有限公司签订《房屋抵顶商混三方协议》，约定第三人赤峰盛邦建筑装饰工程有限公司将赤峰市松山区顺发公园里13#1单元102室房屋及车位、小棚，22#楼1单元102室及车位抵顶给被告赤峰宇浩房地产开发有限公司，被告赤峰宇浩房地产开发有限公司以该房屋约定价款2139372元抵顶其在内蒙古辽河工程局股份有限公司红山混凝土分公司处购买混凝土的货款，并约定：“甲方（被告）与乙方（第三人）如何结算该房款双方另行约定”，“上述房屋、车位、小棚合计总价：2139372元，人民币大写：贰佰壹拾叁万玖仟叁佰柒拾贰元整。抵顶甲方（被告）在丙方（原告）处购买的商砼款，丙方出具预存款收据或商砼大票”，后原告内蒙古辽河工程局股份有限公司红山混凝土分公司依据合同为被告赤峰宇浩房地产开发有限公司“以房底混凝土款”收据1枚，该房屋抵顶事宜记录于原、被告2019年9月25日对账单备注中。2020年6月30日，原、被告共同出具对账单1枚，载明供货总价款为6131970元，已付金额3500000元，其中货款2300000元，以房抵顶货款1200000元，未付金额为2631970元。庭审中，原、被告均认可涉案混凝土的总价款为6131970元的事实；原告认可被告以上述赤峰市松山区顺发公园里22#楼1单元102室房屋及车位抵顶货款1200000元的事实。本案在审理过程中被告赤峰宇浩房地产开发有限公司申请追加赤峰盛邦建筑装饰工程有限公司为本案第三人，本院根据被告赤峰宇浩房地产开发有限公司的申请追加了赤峰盛邦建筑装饰工程有限公司为本案第三人。另查明，内蒙古辽河工程局股份有限公司红山混凝土分公司于2020年5月22日更名为原告内蒙古辽水建实业有限责任公司红山混凝土分公司。一审法院认为，内蒙古辽河工程局股份有限公司红山混凝土分公司与被告赤峰宇浩房地产开发有限公司签订的《商品砼购销合同书》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方当事人应依照约定履行各自的义务。内蒙古辽河工程局股份有限公司红山混凝土分公司向被告赤峰宇浩房地产开发有限公司提供货物，被告赤峰宇浩房地产开发有限公司依法应向原告履行支付货款的义务。结合庭审原告提交的对账单及双方当事人自认，能够证明内蒙古辽河工程局股份有限公司红山混凝土分公司向被告赤峰宇浩房地产开发有限公司供应涉案混凝土的总价款为6131970元、已付货款为3500000元、尚欠2631970元的事实，因内蒙古辽河工程局股份有限公司红山混凝土分公司于2020年5月22日更名为原告内蒙古辽水建实业有限责任公司红山混凝土分公司，故原告内蒙古辽水建实业有限责任公司红山混凝土分公司要求被告支付未付货款2631970元（6131970元-3500000元），符合合同约定及法律规定，法院予以支持。因原告未提交证据证明买卖双方就逾期付款利息进行约定，故原告要求被告按年利率6‰支付利息过高，但被告赤峰宇浩房地产开发有限公司怠于履行货款给付义务，造成原告损失，故本院支持被告赤峰宇浩房地产开发有限公司自起诉之日（2020年7月23日）起以欠款本金为基数按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向原告支付利息至欠款还清之日止，超出部分法院不予支持。庭审中，被告赤峰宇浩房地产开发有限公司辩称其已依据涉案《房屋抵顶商混三方协议》以赤峰市松山区顺发公园里13#1单元102室房屋及车位、小棚抵顶货款1106746元，但被告赤峰宇浩房地产开发有限公司及第三人赤峰盛邦建筑装饰工程有限公司均未提交充分证据证明其已取得上述房屋、车位、小棚的所有权或处分权，被告至今亦未向原告交付涉案房屋，且经法院释明，被告明确表示不能提交相关房屋确认单或该房屋开发单位同意协助原、被告及第三人办理产权登记手续的相关证明，应承担举证不能的后果，故被告的该项辩称主张不能成立，法院不予支持。被告赤峰宇浩房地产开发有限公司辩称其向原告支付的1200000元款项系货款，并非赤峰市松山区顺发公园里22#楼1单元102室房屋及车位的抵顶款，但被告对双方共同出具的2020年6月30日对账单中“2020年5月21日至2020年6月26日已付金额1200000元”中的备注“房款”不能做出合理解释，故被告的该项辩称主张不能成立，法院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条、第一百三十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审法院判决：一、被告赤峰宇浩房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告内蒙古辽水建实业有限责任公司红山混凝土分公司混凝土货款2631970元，并自2020年7月23日起以欠款本金为基数按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向原告支付利息至欠款还清之日止；二、驳回原告内蒙古辽水建实业有限责任公司红山混凝土分公司的其他诉讼请求。二审中，上诉人为证实其上诉主张成立，提交如下证据：证据一，银行转账的原始凭证一枚，时间为2019年7月19日，我们为了履行三方抵账协议支付给王雷70万元人民币。证据二，2019年7月18日，王雷出具给上诉人的借据一枚。以房顶账的情况非常清楚。两份证据证明三方协议签订后，上诉人已经全面履行了义务。收据也能证明被上诉人按照协议履行了义务。被上诉人质证认为，证据一与本案无关。对证据二有异议，载明的是借据，描述内容为借支辽河款等，下方有王雷签字。证据看不出与本案有关联性，既然为借据，借款人如果是王雷，借据不应该在王雷手中。原审第三人质证认为，借据不是在我手里，是我给上诉人打的。70万元我收到以后，过了几天后我和辽河公司老总申国江联系，但是他不知道什么原因，一直没来，钱确实是上诉人打给我的，还有一个105万。本院经审查认为，上诉人提交的证据与本案缺乏关联性，本院不予采信。二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院直接予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是上诉人尚欠被上诉人货款金额是多少。本案各方当事人对被上诉人向上诉人供应涉案混凝土的总价款为6131970元，上诉人已付货款3500000元，尚欠2631970元的事实均无异议。上诉人主张其与被上诉人、原审第三人签订了《房屋抵顶商混三方协议》，通过抵顶房屋的方式给付货款2139372元，但其提交的证据不能证明上诉人已取得协议约定的房屋的所有权或处分权，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，应承担不利的法律后果。综上所述，上诉人赤峰宇浩房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费29120元，由赤峰宇浩房地产开发有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 韩尚达审判员   邓宏涛审判员 张伟波  二○二一年三月九日 书记员 朱雪岩