甘肃省陇南市中级人民法院刑事附带民事裁定书（2021）甘12刑终34号原公诉机关徽县人民检察院。上诉人（附带民事诉讼原告人）成某，女，汉族，住徽县江洛镇街市。法定代理人徐某，男，汉族，生于1974年1月20日，住徽县江洛镇街市。系附带民事原告人成某配偶。原审被告人李某,男性,汉族,初中文化程度,户籍所在地甘肃省陇南市徽县农民。因涉嫌故意伤害罪,于2018年11月7日被徽县公安局刑事拘留;于2018年11月16日被徽县人民检察院以事实不清、证据不足不批准逮捕;于2018年11月17日被徽县公安局释放（羁押11天）,同日被取保候审;2018年11月21日,徽县公安局要求复议,2018年11月28日,徽县人民检察院作出维持原不批准逮捕决定;2018年11月29日,徽县公安局提请复核,2018年12月13日,陇南市人民检察院作出维持徽县人民检察院复议决定;于2019年4月25日被徽县人民检察院取保候审;于2019年10月31日被徽县人民检察院决定逮捕,同日被徽县公安局执行逮捕,现羁押于徽县看守所。2016年6月22日,因故意损毁财物被成县公安局行政拘留十五日。甘肃省徽县人民法院审理徽县人民检察院指控的原审被告人李某犯故意伤害罪一案，于2020年12月30日作出（2019）甘1227刑初71号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人成某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人的法定代理人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院认定，2018年10月21日上午,被害人成某与被告人李某电话相约并搭乘李某驾驶的号牌为×××五菱面的车到江洛镇赵湾村村民李来向家随礼赶酒席。当日17时许,李某电话邀请王某1、殷某、王某2、成某、吴某五人一起到江洛镇街道边家宴楼饭馆吃饭喝酒,中途吴某先行离开。吃饭过程中,李某、王某2、成某、殷某四人共喝了2瓶世纪金徽四星白酒。当日21时许,吃完饭后李某提议去江洛镇下寨村凯旋山庄KTV唱歌,后王某1驾驶李某的面的车载李某、王某2、成某、殷某四人前往凯旋山庄KTV唱歌。期间,李某、王某2、成某、殷某四人共喝了19瓶燕京啤酒,王某1将李某的面的车开至江洛卫生院院子停放,后驾驶自己的号牌为×××五菱面的车返回凯旋山庄。当日23时许,王某1驾驶自己的面的车载李某、王某2、成某、殷某四人离开凯旋山庄,返回到家宴楼对面316国道边,成某下车准备骑自己的电动车回家时被李某拔掉电动车钥匙阻止,并被强行拉上王某1的面的车,后由王某1驾驶自己的面的车载李某、王某2、成某、殷某送李某回家,途经江洛卫生院时,王某2下车驾驶李某的面的车驶往江洛镇游龙村家中。2018年10月22日0时许四人到达江洛镇黄坝村李某家门口后,李某和成某下车,李某让王某1开车先走,王某1遂驾车载殷某离开。后成某又给王某2打电话让其到黄坝村接她并送她回家,王某2便驾驶李某的面的车来到黄坝村,成某上车后,李某也跟上车。该车行至江洛商贸中心附近,王某2找王某1欲取回李某的手机,便将车辆停在商贸中心公路边。同日0时44分许,李某和成某下车进入商贸中心一巷道。王某2找王某1未果,返回车跟前,因酒后想呕吐,便进入商贸中心另一巷道内。后李某叫来王某2驾驶李某的面的车将成某送往成县。在成县人民医院门口停留片刻后,李某提出将成某送至成县玉龙大酒店。同日1时46分许,李某将成某背进玉龙大酒店一楼电梯并入住该酒店319房间。同日上午,李某、赵某1将成某送至成县人民医院救治。2018年11月7日,徽县公安司法鉴定中心作出(徽)公(刑)鉴(伤检)字[2018]0050号鉴定书,鉴定意见为成某损伤程度综合评定为重伤二级。2018年12月20日,成某丈夫徐某提出重新鉴定申请。2019年1月23日,陇南市公安司法鉴定中心作出(陇)公(刑)鉴(伤检)字[2019]07号鉴定意见书,鉴定意见为成某损伤程度构成重伤一级。原审法院对被害人成某损失计算如下：成某系农村户口，其丈夫作为护理人员亦未向法庭提交其所从事其他行业工作的证据，故对成某的误工费和护理费均按照上一年度农业从业人员的年人均工资标准为依据计算：1、医疗费：以住院票据为准，共计219964.15元；2、误工费：56208元/年÷365天×695天=107026.2元；3、护理费：56208元/年÷365天×695天=107026.2元；4、住院伙食补助费：112天×40元/天=4480元；5、营养费：695天×20元/天=13900元；6、交通费和住宿费无票据，但其为实际产生费用，徐桂琴处于昏迷状态就医需要包车，故交通费认定2000元为宜，住宿费认定2000元为宜，两项合计4000元；7、被抚养人生活费：按照二级伤残的赔偿标准计算，上一年度农村居民人均年生活消费支出9693.9元/年，徐某211岁，其抚养费为9693.9元/年×7×90%÷2人=30535.78元，徐某39岁，其抚养费为9693.9元/年×9×90%÷2人=39260.3元，成某母亲75岁，按5年计算为：9693.9元/年×5×90%÷6=7270.4元；8、后续治疗费未作鉴定，待附带民事原告人作鉴定后可另行提起民事诉讼。以上费用合计：533463.03元。残废赔偿金不属于刑事附带民事的赔偿范围。原审法院另查明，被告人李某在案发后已向刑事附带民事原告人成某赔偿65676.21元，故在判决生效后被告人李某再向成某赔偿467786.82元。认定上述事实经原审庭审举证质证，公诉机关提供的证据有:1.书证:受案登记表、立案决定书、拘留证、取保候审决定书、调取证据通知书及调取的证据、鉴定委托书、成某伤情照片、鉴定意见通知书、申请、情况说明、行政处罚决定书、羁押前体检表、提请公安机关技术侦察部门数据查询审批表及查询数据、户籍证明、逮捕决定书等;2.证人王某2、王某1、殷某、吴某、徐某、庞某、马某、梁某、李某1、刘某、赵某1、赵某2、吕某、夏某、李某2、李某3、李某4、阮某、安某、曹某、靳某的证言;3.被害人成某的陈述(书写);4.被告人李某的供述和辩解;5.鉴定意见;6.现场勘验笔录；现场指认笔录、提取笔录及照片;7.视听资料:讯问、询问、监控视频等光盘46张。刑事附带民事原告代理人向法庭提交的证据有：1、成某身份证复印件一份，结婚证复印件一份、徐某身份证复印件一份；2、2018年10月22日至2018年10月25日成县人民医院住院病历1份，2018年10月25日至2018年11月3日汉中市三二〇一医院住院病历一份，2018年12月21日至2019年1月31日天水市四〇七医院住院病历一份；3、成县人民医院住院医疗费发票三张，金额为36476.21元、2946.4元和62982.7元，汉中市三二〇一医院住院医疗费发票一张，金额63197.99元，天水四〇七医院住院医疗费发票两张，金额为40207.27元和7979.28元，门诊票据原件13张，金额6174.3元，以上证据证实成某受伤后住院112天，共花费医疗费219964.15元；4、户口本复印件、徽县江洛镇街市行政村村民委会出具的《证明》一份，杨芝莲身份证复印件一份，证实成某应负担的抚养和赡养义务的计算依据。原审法院认为，被告人李某酒后无故殴打被害人成某,致成某身体受伤,损伤程度经鉴定为重伤一级,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定。犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以故意伤害罪追究其刑事责任，公诉机关指控罪名成立，应予支持。被告人李某无从重或从轻处罚的情节。刑事附带民事原告人成某向原审法院提起附带民事诉讼于法有据，应予支持。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十八条，并经原审法院审判委员会研究决定，判决：1、被告人李某犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。2、由被告人李某赔偿刑事附带民事原告人成某各项经济损失共计533463.03元，减去已赔偿的65676.21元，再赔偿467786.82元。成某上诉称，一审附带民事赔偿过低，营养费按每天20元计算过低，交通费和住宿费认定4000元过低，应为5000元，未支持残疾赔偿金和精神抚慰金有失公正。二审查明的事实与一审一致。针对上诉人的上诉理由，查明，上诉人认为原审判决的营养费、交通费、住宿费三项费用过低。但按照法律规定，营养费赔偿标准就是每天20元，以住院天数计算，且成某的出院医嘱未注明需加强营养标准，故原审按住院天数的每天20元计算，符合法律规定；交通费和住宿费是凭乘车和住宿发票如实计算，且不得超过国家一般人员出差标准，上诉人未向法院提供交通费和住宿费票据，原审法院认为徐桂琴处于昏迷状态就医需要包车，交通费和住宿费为实际产生费用，故交通费认定为2000元，住宿费认定为2000元，两项合计4000元。在原告没有提供票据的情况下，原审法院酌情计算交通费和住宿费符合案件实际情况。上诉人请求赔偿残疾赔偿金和精神损害抚慰金，但按照刑事附带民事诉讼法律规定，残疾赔偿金和精神损害抚慰金确不属于刑事附带民事的赔偿范围。另外，原审判决对医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、被抚养人生活费的计算均符合法律规定。原审判决认定事实清楚，证据确实充分。认定上诉事实的证据经原审庭审举证、质证，经本院审查属实，予以确认。二审另查明，在二审审理过程中，上诉人成某因病死亡。认定该事实的证据有：1、本院对上诉人法定代理人徐某的询问笔录；2、上诉人法定代理人徐某向本院提供的因成某死亡注销成某户籍的户口簿。本院认为，在原审中，被告人李某酒后无故殴打被害人成某,致成某身体受伤,损伤程度经鉴定为重伤一级，原审法院以被告人李某犯故意伤害罪判处五年有期徒刑，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。一审宣判后，原审被告人未上诉，检察机关未抗诉，故依照刑事诉讼法律规定，对原审被告人李某的定罪量刑部分在上诉、抗诉期满后已经发生法律效力。如上诉人或原审被告人对原审判决中对原审被告人李某的定罪量刑有异议，可以通过向法院申诉或向检察机关申请抗诉的途径解决。对上诉人在二审中上诉的附带民事赔偿问题，经二审审理认为，各项赔偿费用的计算符合法律规定，不存在过低的问题。虽在二审中，上诉人通过本院委托鉴定机构对成某的后续治疗费用作出了鉴定，但由于成某在二审中因病死亡，已无产生后续治疗的必要，故二审不增加判处后续治疗费用。如上诉人要申请赔偿丧葬费，可以另行提起民事诉讼。综上，对原审被告人李某的定罪量刑部分，因原审被告人未上诉，检察机关未抗诉，故定罪量刑部分已经发生法律效力。原审法院对附带民事赔偿部分的计算符合法律规定，并无不当，上诉人的上诉理由不能成立。经本院讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 尤 巍审判员 谢自强审判员 宁向阳二〇二一年三月二十六日法官助理 叶 斌书记员 林 瑶