浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙01民终8393号 上诉人（原审被告）：朱震，男，1981年2月28日出生，汉族，住安徽省宿州市泗县。 被上诉人（原审原告）：浙江嘉创贸易有限公司。住所地：浙江省杭州市萧山区宁围街道时代博地大厦1202-2室（自行分割）。统一社会信用代码：91330109MA2GN03C8L。 法定代表人：曲立涛，总经理。 委托诉讼代理人：陈诗杰、蔡龙飞，北京天驰君泰（杭州）律师事务所律师。 上诉人朱震因与被上诉人浙江嘉创贸易有限公司（以下简称嘉创公司）劳动争议一案，不服杭州市萧山区人民法院（2020）浙0109民初6026号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月24日受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法由审判员陈艳适用普通程序独任审理，于2020年12月16日公开开庭进行了审理。上诉人朱震、被上诉人嘉创公司的委托诉讼代理人陈诗杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原审法院认定：2019年7月10日至12月24日期间，嘉创公司、朱震存在劳动关系。嘉创公司支付朱震2019年7月工资11400元，8月工资15410.23元，9月工资15061.46元，10月工资15410.23元，11月工资14942.41元。朱震向杭州市萧山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求为：一、嘉创公司支付朱震经济补偿金16000元；二、嘉创公司支付朱震双倍工资76799元；三、嘉创公司支付朱震每周六加班费29425元，国庆加班费8827元；四、嘉创公司支付朱震2019年12月1日至24日工资12800元。2020年4月23日，该委作出仲裁裁决书，裁决如下：一、嘉创公司自裁决书生效之日起五日内支付朱震二倍工资差额50400元、加班工资24717.24元、工资11797.33元，合计86914.57元；二、驳回朱震的其他仲裁请求。嘉创公司不服该裁决，于2020年5月16日诉至原审法院，请求判令：1、嘉创公司无需支付朱震双倍工资差额50400元，实际应支付差额工资为14836.4元；2、嘉创公司无需支付朱震加班工资24717.24元；3、嘉创公司无须支付朱震12月工资11797.33元，实际应支付工资为7102.54元；4、诉讼费由朱震承担。 原审法院认为：嘉创公司、朱震之间的劳动关系依法成立并有效。关于双倍工资差额。嘉创公司无正当理由未与朱震签订书面劳动合同，故嘉创公司应当向朱震支付2019年8月10日至2019年12月24日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额。嘉创公司提交的工资表未经朱震签字认可，不能证明工资构成的真实性，故参照朱震上月实发工资的70%计算其双倍工资差额，经计算为45796.18元。关于加班费，劳动法第四十四条规定，用人单位安排劳动者加班的情况下应当支付加班费，且关于加班事实存在的举证责任在主张一方。本案中，朱震未举证证明存在嘉创公司安排加班的情形及具体加班事实的存在，故对加班费不予支持。关于2019年12月工资，因双方并未书面约定工资标准，嘉创公司提交的工资表也不足为据，故参照朱震解除劳动关系前2019年8月至11月实发平均工资（2019年7月因不满月，故不计入）15206.08元/月计算朱震12月工资，经计算及核对，仲裁裁决认定的12月工资11797.33元不超出合理范围，朱震又表示认可仲裁裁决金额，故对上述金额予以支持。劳动争议审理应对仲裁请求及诉讼请求进行全面审查。关于朱震仲裁中提起的其余请求，仲裁裁决未予支持，朱震对仲裁裁决无异议，故亦不予支持。朱震经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法缺席审理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，于2020年8月14日判决：一、嘉创公司于判决书生效之日起十日内支付朱震未签书面劳动合同双倍工资差额45796.18元；二、嘉创公司于判决书生效之日起十日内支付朱震12月工资11797.33元；三、驳回嘉创公司的其余诉讼请求；四、驳回朱震的其余请求。如嘉创公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由嘉创公司负担，予以免交。 宣判后，朱震不服，向本院提起上诉称：一、朱震有加班事实，嘉创公司应支付加班工资，一审法院认定错误，认为加班事实存在举证主张一方，未举证证明嘉创公司安排加班情形及具体加班事实存在，对加班费不予支持。事实上，朱震按照嘉创公司安排每周工作6天，每周工作时长超60小时，一审嘉创公司提供2019年8月18日安排采购证据，该日为当月当周周末，证明嘉创公司安排加班，及其他国家法定假期加班事实。二、离职经济补偿金及国庆节加班费，劳动仲裁庭适用法律不当，朱震因嘉创公司逼退并未签订劳动合同，过错在嘉创公司，根据劳动法相关规定应支付经济补偿金，国庆节加班费劳动仲裁并未审理。三、因嘉创公司未与朱震签订劳动合同应支付双倍工资。四、因嘉创公司未支付2019年12月朱震工资，嘉创公司应支付朱震2019年12月工资。综上，劳动仲裁事实认定不清，一审判决认定事实不清，为维护自己合法权益，依法提起上诉，请求二审法院：1、依法撤销杭州市萧山区人民法院(2020)浙0109民初6026号判决书，并依法改判嘉创公司支付加班工资24717.24元，2019年8月18日加班工资差额1471元，国庆节加班费差额8827元；离职经济补偿金16000元，未签劳动合同双倍工资64000元，2019年12月份工资11797.33元；2、一审、二审诉讼费用由嘉创公司承担。 上诉人朱震在二审中未提交新证据。 被上诉人嘉创公司在二审中辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。一、朱震系自行提出离职，并非嘉创公司解雇，故嘉创公司无需支付经济补偿。二、双倍工资差额部分和2019年12月份的工资，嘉创公司认可一审法院的判决。三、朱震系销售岗位，工作时间不属于标准工时制，工资发放数额与其完成的业绩指标息息相关。朱震未完成其业绩指标，加班工作并未经过嘉创公司相关领导审批，且朱震提供的证据也不足以证明其存在加班事实，嘉创公司无需支付加班费用。 被上诉人嘉创公司在二审中未提交新证据。 本院依据有效证据及当事人陈述等，经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，予以确认。 本院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”关于朱震主张的加班费，劳动者对于加班事实的存在负有举证责任，本案中朱震未能举证证明存在嘉创公司安排其加班及具体加班时间等的事实，对此朱震应承担举证不能的不利后果，原审未予支持并无不当。关于经济补偿金，劳动仲裁裁决未予支持朱震该项请求，对此朱震亦未提起诉讼，在二审中朱震亦明确其在一审中认可该项裁决事项，故对该上诉请求本院亦不予支持。对于未签订书面劳动合同二倍工资差额部分，因嘉创公司提供的工资表未经朱震签字确认，故原审未予采纳该证据，而朱震在一审中无正当理由未到庭参加诉讼，在举证期限内亦未向原审法院提交证据，故原审参照朱震实发工资的70%进行计算尚属合理，本院予以确认。对于2019年12月工资，一审法院已经判决由嘉创公司支付朱震11797.33元，与朱震主张的一致，并无争议。综上，原审判决认定事实清楚，实体处理和适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由朱震负担。 本判决为终审判决。 审判员 陈 艳 二〇二一年三月二十三日 书记员 袁其伟