甘肃省陇南市中级人民法院民事判决书（2021）甘12民终111号上诉人（原审第三人）：盛某，1991年lO月5日出生，住浙江省兰溪市。被上诉人（原审原告）：成某，住陇南市。原审被告：杭州铭钰建筑装饰有限公司。法定代表人：张某。上诉人盛某因与被上诉人成某及原审被告杭州铭钰建筑装饰有限公司（以下简称铭钰公司）装饰装修合同纠纷一案，不服陇南市武都区人民法院（2019）甘1202民初558号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。盛某上诉请求：撤销原判，重新审理改判。事实和理由：盛某只是杭州铭钰建筑装饰有限公司的一名普通员工，在工作期间的员工都可以证明盛某只是公司的普通员工。盛某在铭钰公司上班期间理应服从公司安排和成某进行沟通、签合同，合同上盖章的是杭州铭钰建筑装饰有限公司，应该由公司承担成某损失，而不应该由普通员工盛某承担连带责任。成某未作答辩。铭钰公司未作陈述意见。成某向一审法院起诉请求：1.判令解除成某、铭钰公司之间于2017年7月5日签订的合同编号为：MYGS-J2-01707001的装饰装修合同；2.判令铭钰公司及盛某连带退还收取成某的装饰装修费用80877元；3.依法判令铭钰公司及盛某因无故终止合同造成的经济损失30000元；4.本案诉讼费由铭钰公司及盛某共同承担。庭审时增加诉讼请求：由铭钰公司及盛某连带承担因装修费用及工程量评估而产生的评估鉴定费9000元整。一审法院认定事实：2017年7月5日成某与杭州铭钰建筑装饰有限公司-武都分公司及盛某签订了《装饰装修合同协议书》，合同约定铭钰公司为成某装饰装修位于长安豪庭8174室商品房，施工期限为150天，施工面积共计170平方米，施工图纸以铭钰公司提供的图纸为准，合同工程款为226000元。合同签订后，2017年7月5日成某向铭钰公司及盛某付款67800元；第二笔拆墙、水路、电路以及隐蔽工程通过验收，2017年10月17日成某向铭钰公司及盛某付款90400元；第三笔油漆工进场前，合同约定付款63280元，2018年4月1日成某实际给铭钰公司付款41105元,其中双方约定成某少交22175元(橱柜10575元,地板11600元)；第四笔验收合格7天内付清所有工程款4520元。合同签订后，成某向铭钰公司在武都区分公司的实际负责人盛某支付了三笔工程款共计199305元。铭钰公司及盛某未按照合同约定的装修进度完成相应的工程量，铭钰公司及武都区分公司的负责人自2017年7月5日开始装修至2017年9月份后对装修的工程停止装修，之后经成某再三催促，武都区分公司及负责人对该工程仍未完成相应的工程量，直至2018年9月份，铭钰公司及武都区分公司的负责人在未告知成某的情况下撤离了施工场地。后经成某统计，铭钰公司及武都区分公司实际负责人盛某收取其工程款199305元。成某当庭出示杭州铭钰建筑装饰工程有限公司-陇南分公司工程变更单，证明第三笔按照合同约定付款63280元，2018年4月1日成某实际给铭钰公司付款41105元,其中双方约定成某少交的22175元（橱柜10575元和地板11600元）。铭钰公司及盛某实际向成某退款17433元（系地砖钱）。在审理中，铭钰公司于2019年3月19日提出管辖权异议申请书，2019年3月28日陇南市武都区人民法院作出（2019）甘1202民初558号之一民事裁定书，驳回铭钰公司对本案提出的管辖权异议。铭钰公司不服，上诉于陇南市中级人民法院，该院于2019年8月2日作出（2019）甘12民辖终11号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。2019年8月25日，成某向陇南市武都区人民法院申请：1.请求对长安豪庭8174号房屋的现场状状进行勘察，并对铭钰公司完成的工程量和未完成的工程量进行确认。2.请求对铭钰公司完成的工程量造价进行评估。3.本案评估费用由铭钰公司承担。通过陇南市中级人民法院，委托甘肃荣成工程造价咨询有限责任公司对长安豪庭8174号房屋装饰装修合同纠纷一案进行司法鉴定，2019年12月10日甘肃荣成工程造价咨询有限责任公司作出甘荣成工审字[2019]第143号司法鉴定报告，鉴定结果如下：已完成工程量造价为127448.22元。成某增加诉讼请求：由铭钰公司及盛某连带承担因装修费用及工程量评估而产生的评估鉴定费用9000元整。2019年8月25日成某提出对铭钰公司的120000元款项予以冻结。陇南市武都区人民法院于2019年9月17日作出（2019）甘1202民初558号之二民事裁定书，对铭钰公司的120000元予以冻结，期限12个月，保全费1200元。一审法院认为，2017年7月5日成某与杭州铭钰建筑装饰有限公司-武都分公司及盛某签订的《装饰装修合同协议书》,系双方当事人真实意思表示，合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。在合同履行过程中,铭钰公司及盛某至今未按约定完成相应的工程量，并撤离了施工场地，铭钰公司及盛某的行为构成违约。现成某请求解除双方之间于2017年7月5日签订的合同编号为：MYGS-J2-01707001的装饰装修合同，予以支持。成某要求铭钰公司及盛某连带退还收取的装饰装修费用80877元，根据成某出示的收据显示，其向铭钰公司及盛某于2017年7月5日付款67800元，2017年10月17日付款90400元，2018年4月1日付款41105元，三笔共计67800元+90400元+41105元=199305元；成某自述，双方按约定，其应付第三笔款为63280元，实际付款41105元，少交22175元系橱柜10575元和地板11600元；铭钰公司及盛某实际向成某退款17433元（系地砖钱）。由于铭钰公司及盛某未参加诉讼，成某的自述有效。成某向铭钰公司及盛某支付工程款199305元-17433元=181872元；2019年12月10日甘肃荣成工程造价咨询有限责任公司作出甘荣成工审字[2019]第143号司法鉴定报告，鉴定结果是铭钰公司及盛某已完成工程量造价为127448.22元，故铭钰公司及盛某应当向成某退款54423.78元（181872元－127448.22元）。评估鉴定费用9000元，应当由铭钰公司及盛某退还成某费用共计（54423.78元＋9000元）63423.78元，成某主张超出的部分不予支持。成某主张因铭钰公司及盛某无故终止合同造成的经济损失30000元(租住亲戚的房子两年)，无证据支持其主张，不予支持。盛某抗辩其不具备承担成某所述的连带共同承担责任，无证据佐证，故不予采信。铭钰公司及盛某经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃对成某提交的证据进行质证及对成某陈述的事实进行抗辩的权利，由此产生的法律后果应自行承担。判决：一、解除成某与杭州铭钰建筑装饰有限公司于2017年7月5日签订的合同编号为：MYGS-J2-01707001的《装饰工程合同协议书》；二、杭州铭钰建筑装饰有限公司及盛某连带于本判决生效之日起五日内一次性退还成某工程款54423.78元及鉴定费9000元，共计63423.78元；三、驳回成某的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，就成某已支付的金额199305元+鉴定费9000元有一审卷内所附3张收据、成某建行账户交易明细、工程变更单、鉴定费票据为据；成某自述铭钰公司给其退款17433元；经成某申请，委托甘肃荣成工程造价咨询有限责任公司鉴定已完成工程量造价为12748.22元（由甘荣成工审字[2019]第143号鉴定报告），故一审认定的退还金额54423.78元及鉴定费9000元并无不当，且当事人各方均无异议，本案的争议焦点是：盛某对前述款项应否承担连带退还义务。根据一审卷内所附装修装饰合同，该合同载明的双方主体是发包方成某，承包方杭州铭钰建筑装饰工程有限公司-武都分公司，且合同的尾部加盖有铭钰装饰武都分公司的合同专用章，该印章亦与成某2017年两次付款后所持收据上加盖的印章相一致，基于合同的相对性原则及《民法典》第四百六十五条第二款“依法成立的合同，仅对当事人具有法律约束力，但是法律另有规定的除外”规定，承担合同义务的主体应是合同的双方即成某、杭州铭钰建筑装饰工程有限公司-武都分公司。在一审审理期间，铭钰公司曾就本案提出管辖权异议，但未对武都分公司与其之间是否存在关联性提出异议，且按合同约定应由成某支付的第二笔工程款90400元，虽是铭钰装饰武都分公司出具收据，但该款是成某直接支付给铭钰公司，故应认定武都分公司系铭钰公司设立，在无证据证明该分公司具有独立法人主体资格时，应由铭钰公司对外承担责任。盛某虽在前述装修装饰合同上签名，但结合卷内所附装修项目报价单，其系铭钰公司的设计师，且与成某建立合同关系的是该公司而非其个人，故因合同履行而产生的责任不应由其个人承担。一审判令盛某与铭钰公司对案涉款项承担连带退还责任于法无据，应予纠正。综上所述，盛某的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民法典》第四百六十五条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》的一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》（法释[2020]15号）第一条第二款规定，判决如下：一、维持陇南市武都区人民法院（2019）甘1202民初558号民事判决第一项即解除成某与杭州铭钰建筑装饰有限公司于2017年7月5日签订的合同编号为：MYGS-J2-01707001的《装饰工程合同协议书》；二、撤销陇南市武都区人民法院（2019）甘1202民初558号民事判决第三项即驳回成某的其他诉讼请求；三、变更陇南市武都区人民法院（2019）甘1202民初558号民事判决第二项为：由杭州铭钰建筑装饰有限公司于本判决生效之日起五日内一次性退还成某工程款54423.78元及鉴定费9000元，共计63423.78元；四、驳回成某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费2520元由成某负担。本判决为终审判决。审判长 贾丽萍审判员 寇彩霞审判员 李秀梅二〇二一年三月十一日书记员 冶凯璇