陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕01民终3594号 上诉人：陕西周宜建筑装饰工程有限公司，住所地：陕西省西安市莲湖区。法定代表人：周玉洋，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：杨正明，陕西瑞拓律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚旭东，陕西瑞拓律师事务所律师被上诉人:陕西德明装饰工程有限公司，住所地：陕西省西安市经开区。法定代表人：于渊学，该公司董事长委托诉讼代理人：刘彭，上海兰迪（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张菲，上海兰迪（西安）律师事务所律师。上诉人陕西周宜建筑装饰工程有限公司(以下简称：周宜公司)因与被上诉人陕西德明装饰工程有限公司（以下简称：德明公司）装饰装修合同纠纷一案，不服西安市未央区人民法院(2020)陕0112民初8928号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。周宜公司上诉请求：1.撤销西安市未央区人民法院(2020)陕0112民初8928号民事判决；2.改判德明公司支付周宜公司工程款73133.63元并支付利息（以该数额为基数，按同期全国银午间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2020年3月31日计算至实际给付之日）；3.本案诉讼费由德明公司负担。事实和理由：1.当事人双方之间存在多份施工公司，双方一直按照各合同独立付款，本案中周宜公司主张工程款为韩卫乐为项目经理的施工合同，德明公司支付的5万元领款人为周玉洋，不属于本案争议合同，一审判决认定事实不清。2.本案中1200元承兑汇票手续费与墙面拉毛工程款1958.88元，属于实际发生的费用，德明公司应当支付。3.案涉施工合同无继续履行可能，质保期应加速到期。被上诉人德明公司辩称，1.案涉合同是德明公司向周宜公司付款，与谁为项目经理无关。周宜公司如何分配其收到款项，与合同履行无关。2.墙面拉毛工程并未发生。3.质保期加速到期无事实及法律依据。周宜公司向一审法院起诉请求：1.判令德明公司支付其工程款73133.63元；2.判令德明公司支付其未付工程款的利息(自2020年3月30日起至2020年4月13日止的利息为115.19元，剩余利息以73133.63元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至工程款实际清偿之日)；3.本案诉讼费由德明公司承担。一审法院认定事实：2019年10月1日，周宜公司(承包方、乙方)与德明公司（发包方、甲方）签订了一份《陕西德明装饰工程有限公司劳务承包协议》（以下简称合同），约定：甲方将位于西安市未央区XX路以北、XX路XX园XX城XX地块三期（南区）货量区XX段户内及公共部位装修工程分包给乙方施工；承包方式为包清工；结算方式为单价包干；开工日期为2019年10月1日，竣工日期为2020年4月10日；合同总价约为559680元；计价具体方式为：按实际施工墙地砖面积每平方米53元计算；付款方式采用进度款方式：按建设单位进度款作为给乙方付款周期，即甲方收到建设单位进度款后支付给乙方已完成工程量公费的80%，工队须月底向项目部报量，且经过项目部和所在大区验收确认；甲方在未收到建设方进度款时，工程部对已完成工作进行统计，且经过现场技术人员对质量的验收后，公司按200元/工日支付工人生活费；工程竣工结算条件满足后，乙方在30日内提交结算报告及完整的结算资料，甲方在30日内进行审核，并签署确认工程竣工结算单；甲方在支付当期进度款时，有权按照合同约定扣除当期各种扣款（包括赔偿款或罚款、违约金等），甲方如未在当期扣除按合同应当有乙方承担的各项扣款，仍有权在后期结算结算、付款时进行扣除，或者另行追偿；保修金按国家规定预留3%；如乙方不能按照发包方要求及国家建设方有关规范进行施工，造成返工、停工等，经济损失由乙方承担，甲方有权要求乙方赔偿并进行处罚；因乙方管理不善造成的工期延误、安全事故、治安事件等，甲方有权要求其赔偿损失并进行处罚；合同还约定了其他事宜。合同签订后，周宜公司组织人员进行了施工。周宜公司施工过程中因疫情停工，德明公司遂找他人继续进行了施工。2020年3月30日，德明公司对周宜公司施工工程量进行了核算，确认周宜公司施工墙地砖面积为3395.75平方米，墙面拉毛1305.92平方米。另查明，德明公司分别于2019年12月5日、2020年1月16日向德明公司转款10万元、6万元，共计16万元。庭审中，由于双方各执己见，致调解未果。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原、德明公司于2019年10月1日签订的《陕西德明装饰工程有限公司劳务承包协议》系双方当事人的真实意思表示，不违反相关法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同，双方应严格按照合同约定履行自己的义务。施工过程中，合同签订后，周宜公司组织人员进行了施工。周宜公司施工过程中因疫情停工，德明公司遂找他人继续进行了施工，故双方签订的《陕西德明装饰工程有限公司劳务承包协议》实际亦无法履行，故应予以解除。2020年3月30日，德明公司对周宜公司施工工程量进行了核算，确认周宜公司施工墙地砖面积为3395.75平方米，墙面拉毛1305.92平方米，根据合同约定，德明公司应支付周宜公司工程款179974.75元(3395.75平方米×53元/平方米)。周宜公司所诉墙面拉毛工程款1958.88元（1305.92平方米×1.5元/平方米）无合同计价依据，一审法院不予支持。德明公司已支付周宜公司16万元，德明公司尚欠周宜公司工程款19974.75元（179974.75元－16万元），扣除尚未到期的3%保修金5399.24元（179974.75元×3%），德明公司应支付周宜公司工程款14575.51元（19974.75元－5399.24元）。德明公司拖欠工程款未付已构成违约，应承担违约责任，故一审法院酌情德明公司以欠付工程款14575.51元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付周宜公司自2020年3月31日起至实际给付之日止的利息。一审法院判决：一、被告陕西德明装饰工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告陕西周宜建筑装饰工程有限公司工程款14575.51元；二、被告陕西德明装饰工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告陕西周宜建筑装饰工程有限公司利息(以14575.51元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2020年3月31日起计算至实际给付之日止)；三、驳回原告陕西周宜建筑装饰工程有限公司的其余诉讼请求。案件受理费1631元，现由陕西周宜建筑装饰工程有限公司负担1304元，陕西德明装饰工程有限公司负担327元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。周宜公司提交新证据两份：一、周宜公司项目负责人韩某某与德明公司财务冯琪聊天记录1份二、韩某某与德明公司项目经理吴小国聊天记录1份，以上拟证明案涉工程已付金额为11万元；三、广联达指标网墙面拉毛清单定额2份，北京在2013年墙面拉毛价格为4.75元/m2，陕西因没有该项单独规定，接近工艺墙面抹灰为1.8元/m2，证明周宜公司按照1.5元/m2计算单价合理。德明公司质证认为，证据一、二真实性无法确认，聊天记录未显示双方已对账。证据三真实性性不认可，与本案无关，亦不能证明周宜公司进行墙面拉毛工程。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：周宜公司主张德明公司应向其支付工程款73133.63无及利息，能否成立。周宜公司上诉主张基于以下理由：首先，德明公司已支付16万元中的5万元并非案涉工程款项。根据已查明，德明公司分别于2019年12月5向周宜公司分转账10万元，2020年1月16日转账6万元。一笔款项中包含两部分独立的工程款项不符合常规的交付习惯，周宜公司亦未提交充份证据证明德明公司已确认就案涉款项其仅支付了11万元。因此，周宜公司的该项上诉理由，不能成立。其次，周宜公司主张德明公司还应向其支付1200元承兑汇票手续费及墙面拉毛工程费1958.88元。针对承兑汇票手续费一节，周宜公司明确其无证据证明。针对墙面拉毛费用，周宜公司一审提交德明公司加盖公章的《户内砖面积表》，该表中载明面积合计3395.75元，注：4、墙面拉毛完成22户共计（59.36*22户=1305.92m2）。周宜公司称双方合同约定墙地砖施工53元/m2应包含墙面拉毛费用，但因新冠疫情停工时，其中的1305.92m2仅完成墙面拉毛。根据《户内砖面积表》载明内容可知周宜公司完成的砖面积与拉毛面积系两项独立的工程项目，且周宜公司对此解释符合客观情况，因此双方虽未在合同中约定有墙面拉毛工程，但周宜公司已实际完成该部分工程，德明公司应当承担支付责任。关于墙面拉毛的单价问题，周宜公司计算标准1.5元/m2未高于行业单价，且德明公司亦未提交证据证明价格过高，根据双方履行情况，周宜公司计算标准并无不妥，据此，周宜公司主张德明公司支付该费用1958.88元，应予支持。最后，周宜公司又主张案涉工程质保期应加速到期的问题。德明公司就周宜公司已完成的工程量，按照合同约定应承担支付责任。同理，周宜公司亦应按照合同约定向德明公司就上述工程承担相应的质量保修责任。因此，周宜公司的该项上诉理由，于法无据，不能成立。由上，德明公司向周宜公司支付款项为：尚欠贴砖费用19974.75元及墙面拉毛费用1958.88元，合计21933.63元。扣除3%质保金5399.24元，应支付16534.39元。综上所述，周宜公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、维持西安市未央区人民法院(2020)陕0112民初8928号民事判决第三项；二、撤销西安市未央区人民法院(2020)陕0112民初8928号民事判决第二项；三、变更西安市未央区人民法院(2020)陕0112民初8928号民事判决第一项为陕西德明装饰工程有限公司于本判决生效后十日内支付陕西周宜建筑装饰工程有限公司工程款16534.39及利息(以16534.39元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2020年3月31日起计算至实际给付之日止)；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1631元，由陕西周宜建筑装饰工程有限公司负担1289元，陕西德明装饰工程有限公司负担342元。二审案件受理费1631元，由陕西周宜建筑装饰工程有限公司负担1289元，陕西德明装饰工程有限公司负担342元。本判决为终审判决。   审 判 长  田 任 华审 判 员  田 勤 耕审 判 员  魏   哲 二○二一年三月二十五日 法 官助 理  周   谧书 记 员  宗 洋 硕  1