黑龙江省黑河市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）黑11刑终12号原公诉机关黑龙江省黑河市爱辉区人民检察院上诉人（一审被告人）李晓东，男，汉族，1973年5月15日出生于黑龙江省齐齐哈尔市，初中文化，个体业主，户籍地齐齐哈尔市碾子山区，住黑河市爱辉区。2019年8月6日因涉嫌犯诈骗罪被黑河市公安局经济合作区分局取保候审，2020年6月28日被爱辉区人民检察院决定取保候审。同年12月21日被爱辉区人民法院决定逮捕，当日由黑河市公安局经济合作区分局执行。现羁押于黑河市看守所。辩护人庄妍、肖林，黑龙江庄妍律师事务所律师。爱辉区人民法院受理爱辉区人民检察院指控被告人李晓东犯诈骗罪一案，于2020年12月22日作出（2020）黑1102刑初123号一审判决，宣判后，被告人李晓东不服提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黑河市人民检察院指派检察员蔡杨、检察官助理杨烨出庭履行职务，上诉人李晓东及其辩护人庄妍、肖林到庭参加诉讼。现已审理终结。一审判决认定，2012年至2013年，被告人李晓东等人为黑河市社会福利院老年养护楼、干休所装饰装修工程设计相关图纸。2013年上半年，因李晓东的设计图纸不符合黑河市社会福利院的要求而未被采用，该院重新选定图纸并通过招投标程序选择施工方。同年，李晓东通过顾某1与被害人刘某甲相识，刘某甲欲参与黑河市社会福利院的工程项目施工，李晓东将设计图纸等材料交给刘某甲，让刘某甲参加招投标程序，但刘某甲未参与竞标该工程，李晓东认为其受到损失。2015年5月，被告人李晓东谎称能为刘某甲之子刘某2办理黑河学院校聘教师的工作，向刘某甲索要20万元，刘某甲于2015年6月5日给付李晓东现金20万元。后李晓东谎称办理工作一事还需要10万元，再次向刘某甲索款，刘某甲于2016年4月27日给付李晓东现金10万元。该30万元被李晓东用于个人花销及偿还个人债务，并未给刘某甲之子办理工作。后刘某甲自觉被骗，自2017年起持续向李晓东索要钱款，李晓东以各种理由推脱不退还，刘某甲告知李晓东要到公安机关报案。2018年1月5日，李晓东退还刘某甲5万元。2018年2月1日，刘某甲向公安机关报案，余款25万元李晓东未退还。2019年8月6日，李晓东经公安机关电话传唤到案。上述事实有经庭审质证、确认的下列证据予以证实：1.案件侦破经过及通话记录、受案登记表、不予立案通知书、刑事复议决定书、延长刑事复核期限通知书、刑事复核补充调查取证通知书、刑事复核补充侦查报告书、刑事复核决定书、立案决定书等书证证实：2018年2月1日13时许，刘某甲到黑河市公安局经济合作区分局报案，称李晓东以给其儿子办理工作为由骗其30万元。同日，该局受理案件。2019年3月21日，该局作出不予立案通知书。2019年4月22日，该局作出刑事复议决定书，决定维持不予立案的决定。2019年5月22日，黑河市公安局作出延长刑事复核期限通知书及刑事复核补充调查取证通知书。2019年6月10日，黑河市公安局经济合作区分局出具刑事复核补充侦查报告书。2019年6月24日，黑河市公安局作出刑事复核决定书，撤销黑河市公安局经济合作区分局的刑事复议决定。2019年8月5日，黑河市公安局经济合作区分局对刘某甲被诈骗案立案侦查。2019年8月6日，公安机关侦查员电话传唤李晓东到公安机关接受讯问。2.黑河市民政局出具的《关于2013年市社会福利院老年养护楼装修设计图纸的情况说明》证实：2013年，市社会福利院内新建老年养护楼，预计当年进行楼内装修，同年上半年李晓东通过自荐想为老年养护楼设计相关装修图纸；2013年上半年，因李晓东老年养护楼室内设计图纸不符合市社会福利院要求，所以未采用该图纸。同年社会福利院通过熟人介绍其他设计人员，免费为新楼设计装修图纸，并通过招投标流程选择装修公司。市社会福利院将未使用图纸交还其本人，未留存。3.黑河市民政局出具的黑市民函[2019]85号《情况说明》证实：黑河市老年养护楼（含军休服务站楼）装修工程由张旭东设计。4.公安机关出具的接受物品、文件清单及设计图光盘、设计图复印件证实：李晓东曾为黑河市社会福利院的工程项目设计效果图。5.《招投标管理程序》《黑河市社会福利院老年养护楼、干休所装饰装修工程施工招标公告》证实：黑河市社会福利院老年养护楼、干休所装饰装修工程的计划工期为2013年5月30日开工，2013年8月15日竣工，招标范围为装饰装修工程施工总承包，以及相关招投标流程。其中，关于招标文件的获取：招标文件每套售价500元，图纸押金1000元，在退还图纸时退还。6.李晓东及顾某1的中国建设银行账户交易明细证实：（1）户名李晓东、卡号62×××65的建设银行卡，2015年6月5日现金存入20万元；2016年4月27日现金存入3.7万元；经被告人李晓东辨认，上述款项分别为其收取刘某甲的20万元、10万元中的3.7万元；（2）2016年4月27日，顾某1的（现卡号为48×××45）建设银行卡还款3.6万元；经被告人李晓东辨认，上述款项系其收取刘某甲10万元中3.6万元。7.公安机关出具的录音光盘及文字转换、制作过程说明证实：刘某甲及其妻子多次与李晓东电话通话，向李晓东索要为儿子办工作的30万元的事实，李晓东表示这些钱给了其他人帮忙找工作，需要周转多次才能回到其手中，要求宽限时间。该组证据的光盘及文字转换系由公安机关依法制作。8.黑河市公安局刑事技术支队出具的(河)公(刑技)鉴(电)字[2019]21号检验报告证实：对检材刘某甲的华为荣耀金色直板智能手机内电话录音进行提取，获取音频文件37份。9.黑河市爱辉区人民法院（2019）黑1102民初191号民事判决书、黑河市中级人民法院（2020）黑11民终678号民事判决书证实：李晓东与刘某甲合同纠纷一案，李晓东向本院提出诉讼请求，要求刘某甲给付其黑河市社会福利院设计图纸、预算、效果图、整体方案转让款15万元，本院于2020年8月28日作出民事判决，认为李晓东的诉讼请求证据不足，驳回李晓东的诉讼请求。李晓东不服该民事判决，向黑河市中级人民法院提起上诉，黑河市中级人民法院于2020年11月23日作出民事判决，驳回上诉，维持原判。10.户籍证明、常住人口基本信息证实：李晓东、刘某甲及相关证人的基本身份情况。11.证人顾某1的证言证实：其在黑河市合作区国税局工作，通过工作认识刘某甲、李晓东。（1）2012年6月份左右，李晓东说他在给福利院设计图纸，数月后李晓东问其谁能干福利院的工程项目，包括阳光棚等，其知道刘某甲干过盛泰空心砖厂工程，便对李晓东说刘某甲能干，后其问刘某甲能不能干福利院的工程，刘某甲说能干。李晓东和刘某甲谈的不错，二人谈了很多如何取得工程及需要准备的材料等事情。2013年夏天，李晓东带着福利院工程项目的材料和其一起到刘某甲的公司，刘某甲和李晓东谈工程的事情，李晓东说的是福利院的阳光棚工程，并说有六个人去哈尔滨做的这些图纸、预算，参与福利院工程必须得有他拿的这些材料，谈完后李晓东将材料交给刘某甲，其印象中李晓东没有明确说过材料费和刘某甲怎么算的事情。后李晓东对其说刘某甲在福利院工程开标前不干了，给他捅了一个大窟窿受到损失。因为刘某甲干福利院工程是其牵线，其问刘某甲原因，刘某甲说有人吓唬他，他不敢干，其对刘某甲说李晓东受损失了，刘某甲说他没干这个活，李晓东的损失与他无关。当时李晓东没有向刘某甲要钱，从2015年刘某甲找李晓东给孩子办工作拿了30万元后，李晓东才向刘某甲要自己损失的钱。2017年，因为李晓东给刘某甲的孩子办工作没办成，刘某甲向李晓东要钱，李晓东对刘某甲说之前工程的事情损失了45万元。（2）2015年左右，李晓东对其说刘某甲打电话让李晓东帮忙给刘某甲的儿子办工作。其向刘某甲询问此事，刘某甲说和李晓东在一起吃饭时说到给孩子办工作的事情。后刘某甲一家三口请其和李晓东吃饭，饭局上刘某甲的儿子向其和李晓东敬酒，说了一些感谢其和李晓东为他工作费心之类的话，其便知道李晓东已经同意帮助刘某甲的儿子办工作。其听刘某甲说分两次给李晓东30万元，第一次刘某甲给李晓东20万元，后李晓东又向刘某甲要10万元，如果不拿10万元，之前的20万元就瞎了。2017年夏天，刘某甲对其说工作这事李晓东没有给他办成，得把钱拿回来。因为刘某甲当时没干福利院的工程让李晓东损失钱了，其感觉刘某甲亏欠李晓东便给李晓东说情，让刘某甲别着急要钱，刘某甲说办工作的钱和福利院的事没关系，但同意给李晓东时间。后刘某甲向李晓东要钱，并说要告李晓东，让李晓东退30万元，李晓东说刘某甲给他的钱是还他损失的钱，不是给孩子办工作的钱，二人发生争吵。李晓东说他拿钱让其交给刘某甲5万元，其没有同意。2018年1月，李晓东在其办公室给刘某甲5万元，此款是李晓东从其信用卡中取出的，因为李晓东做买卖资金紧张，其把信用卡借给李晓东使用。刘某甲让其转告李晓东再给他5万元，剩下的钱打欠条。刘某甲对李晓东说不把给孩子办工作的钱给他，就去告李晓东，李晓东推脱说钱拨回来就给刘某甲。12.证人于某1的证言证实：其在精益广告制作中心工作，与李晓东系朋友关系。2012年，李晓东对其说有个活，其与妻子付某到黑河市福利院见到李晓东和于某3，四人与福利院的院长张某3谈福利院工程的事情，张某3带领其四人去施工现场简单介绍了工程，并提供一部分图纸。后其与李晓东、于某3到哈尔滨找到一家专门的设计公司设计福利院所需要的图纸，设计包括福利院阳光棚及棚内的一些物品、养老院的室内、卧室、院内景观设施等，后给张某3看设计图纸，张某3没有给出明确的答复。2013年，福利院说设计的图纸有不行的地方还得改，就接着去哈尔滨来来回回的修改图纸，其当时没有跟到最后，于某3和李晓东一直忙着改图纸，7、8月份时图纸设计完成，李晓东说设计费20多万元，差旅费10多万，总花费40多万元，最后福利院是否采纳图纸其不清楚。然后就开始找施工方，李晓东认识的顾某2介绍了姓刘的人，这个人可以施工，李晓东和姓刘的人联系。其听李晓东说姓刘的人给设计费或者好处费，所以李晓东向姓刘的人要钱。后听李晓东说姓刘的人没有干这个工程。13.证人傅某的证言证实：其是精益广告公司的法定代表人，与李晓东系朋友关系。其丈夫于某1与李晓东一起参与过黑河市福利院室内外工程设计，其没有参与。14.证人张某1的证言证实：2012年至2015年，其担任黑河市民政局副局长，分管基建工作，曾主抓黑河市干部休养所和失能老人养护楼建设工程，该两项工程都在黑河市福利院院内，2012年6月开始准备建设，2013年12月完成。2012年9、10月份找了李晓东，问他能不能装修设计黑河市干部休养所和失能老人养护楼建设工程，李晓东说能，接着李晓东开始设计，并且设计出七八十张效果图，效果图出来后，经民政局领导审查觉得不太理想，就没有让李晓东接着设计，后由黑河市北建公司帮忙找人设计效果图和施工图并采纳使用，当时黑河市北建公司正在负责该工程的土建施工。之后按照效果图纸由黑河市同安公司进行招标审核，由黑河市建设局进行招标，黑河市北建公司中标并施工。黑河市民政局没有给李晓东设计费，因为没有采纳李晓东设计的效果图，并告诉李晓东没有采纳他设计的效果图。15.证人张某2的证言证实：其与刘某甲系夫妻关系。刘某甲找李晓东给家中儿子办工作，李晓东称能办，需要30万元钱，家里将30万元给李晓东后，李晓东没有给其儿子办工作，还不将钱退还。第一次给李晓东20万元，其和刘某甲经常问李晓东办的怎么样了，李晓东说给孩子办了很多证书，其也没看到办了什么证书，后李晓东又要10万元，并且说给完10万元就让孩子等着上班，具体事情都是刘某甲办的，其跟着刘某甲到李晓东经营的金达莱内衣生活会馆给李晓东送了两次现金。其和刘某甲向李晓东要钱，李晓东以各种理由推脱，刘某甲要告李晓东，李晓东害怕就还了5万元，后来又不给了，所以到公安机关报案。16.证人刘某2的证言证实：其与刘某甲系父子关系。2015年，刘某甲找李晓东帮忙给其办工作，第一次李晓东要了20万元，第二次李晓东要了10万元，共计要了30万元。其与李晓东见过面，因为李晓东帮其办工作，其全家请李晓东吃饭表示感谢，顾某1在场，李晓东在饭桌上说让其过两天就等着上班。大约2017年左右，李晓东帮其办工作已经二年，一直也没有什么进展，连最起码要个人资料的事情都没有过，当时全家人就觉得不靠谱，开始往回要钱，李晓东一直拖着，对其父亲说让其等着之类的话，后听父亲说好像还了5万元。17.证人吕某的证言证实：其与李晓东、顾某1系朋友关系。李晓东说他与刘某甲之间有矛盾，因为刘某甲给李晓东拿了30万元，让李晓东给刘某甲家孩子找工作，但是李晓东认为这笔钱是刘某甲还李晓东标书的钱，李晓东说之前给刘某甲的标书值40多万。18.证人郭某的证言证实：李晓东曾是其客户。因为其住在哈工大附近，数年前李晓东让其问一下哈工大这块能不能办工作，找找人，其告诉李晓东找不了，李晓东没有给其钱。19.被害人刘某甲的陈述证实：（1）2013年4、5月份，其经顾某1介绍与李晓东相识，顾某1说李晓东有活，问其能不能干，李晓东给其看一些效果图纸，说是黑河市福利院的工程项目，其看过效果图后说能干，李晓东便将10余张效果图留下，告知其在黑河市建设局进行招标及什么时间报名，让其参与竞标，其对李晓东说如果这个活干成了会给他好处费。当时其认为是黑河市福利院将这些效果图交给李晓东，让李晓东干黑河市福利院的工程。第一个工程是室内装修，其通过朋友李宇彬联系了哈尔滨的建筑公司，并到建设局报名投标。即将进行招标时，其和哈尔滨建筑公司的江总等建设局的招标文件，李晓东给其打电话说这个工程放弃吧，黑河有个公司就在福利院干活，一个蛋糕不可能全让其包了，让其放弃等下一个工程。第二个工程是土建房屋建设，其通过朋友王华联系了黑河市第三建筑公司，并在建设局网站投标报名成功，在建设局取到招标文件后到福利院找张院长，张院长给其福利院盖楼设计图纸，其找人设计标书，在等待竞标开标期间，有人给其打电话说搞建筑的都有市场，说其这种行为属于翘行，就算竞标成功也不好干。其心想这事不好干，便给李晓东打电话说工程这活水太混不好干，其要撤出来，李晓东说那没办法，撤吧。后黑河市建设局组织竞标，其没有去。（2）2015年5月份，其与李晓东在卧牛湖附近的饭店吃饭时，其想到儿子刘某2在黑河学院即将毕业，李晓东认识的人比较多，便与李晓东聊起孩子工作的事情，其问李晓东能否找人给孩子安排在学院当校聘老师，李晓东说“那得有口啊”，并说回去找人打听。2015年5月份，顾某1说李晓东找他问给其孩子办工作的事情办不办，顾某1对李晓东说大哥的事能办就办吧。约一周后，李晓东给其打电话说“有口”，其问需要多少钱，超过20万就别说了，办不起，李晓东说20万能办，其便给李晓东筹钱。2015年6月5日下午，其与妻子张某2一起到李晓东在龙滨路经营的内衣店,二人将20万元现金放在一楼的吧台处，李晓东把钱收了起来。在等消息期间，其与李晓东在一起吃过几次饭，李晓东说了给其孩子办工作的进展，说的都是好消息，还说十二月份能上班。到2015年12月期间，其基本每月都给李晓东打电话问什么时间能上班，什么时间有消息，李晓东说学校放假了，得等到过年以后再说。2016年4月24、25号左右，李晓东对其说还需要10万元，非常急，拿出这10万元就等着上班了。其认为如果不拿这10万元，前面20万都白花了，便赶紧筹了10万元。2016年4月27日，其和妻子又去了李晓东的店铺，将10万元现金放在了吧台上，李晓东把10万元收了起来，让其回家等消息上班。等消息期间，其给李晓东打过很多次电话问什么时间能上班，李晓东说现在把关太严，让其等着，还说给其儿子考了许多证件以及找人替其儿子考了一次聘师考试，考了700多分，等教委发聘请书就可以上班了，其表示不关心考多少，能上班就行。2017年5月份，其儿子说“东叔”办这事有点不对劲，黑河学院5月份才招老师，“东叔”找人替考的是什么考试，其给李晓东打电话询问此事，李晓东连学院什么时间招老师都不知道，其感觉不对劲，便说不替儿子办了，让李晓东退钱，李晓东说7月份给其返钱，后又说9月份返钱，一直在拖。2017年12月末，其对李晓东说不给钱就去告他，李晓东让其先别告，说先给其拿5万元，余款一月末一次性还清。2018年1月5日，李晓东在爱辉区国税局他朋友的办公室给其5万元，说余款1月末给其。后其让李晓东再给其5万元应急，再给其打个欠条，李晓东不同意。2018年1月26、27日，其问李晓东什么时候给钱，李晓东说办事的钱没要回来，什么时候钱拿回来就什么时候给其，也不说时间期限，其说要去告李晓东，李晓东说如果不等就告吧。20.被告人李晓东的供述和辩解证实：2012年春或者入冬时，黑河市福利院的工作人员找到其问能否设计工程，设计包括黑河市福利院院内的园林设计、装修设计、阳光棚设计三项，其表示可以。后其找到于某1、于某3一起干活，三人找哈尔滨万通公司、哈尔滨大红鹰设计公司、哈尔滨天啟设计公司进行设计，设计图纸、出图共计花费28万元，还有14万元日常花销，共计42万元，2012年12月末将全部设计图纸交给黑河市福利院。2013年1月，黑河市福利院答复其采纳了图纸，因为其要干黑河市福利院的工程，黑河市福利院说需要进行招投标，所以其没要设计费。当时其没有找到有资质的公司，在招标之前，顾某1让其将该工程给刘某甲干，其表示同意。2013年3月份，其将全套设计图纸、方案、预算等材料以45万元的价格卖给刘某甲，是口头协议，顾某1作担保。2014年，其向刘某甲索要过设计费，并让顾某1帮忙索要。2015年4、5月份，刘某甲说他家孩子没有工作，让其帮忙找人办工作，其表示没有能力但可以找朋友帮忙问问，后刘某甲又问其给孩子办工作的事情，其说没有钱也办不了事，要求刘某甲先将欠其的45万元给付30万元，刘某甲表示同意。2015年刘某甲和他妻子给其20万元现金，数月后2016年刘某甲又给其10万元，该30万元被其存入自己和顾某1的银行卡，用于做买卖、生活花销及偿还欠款，没有用于给刘某甲的孩子办理工作。刘某甲给其拿钱时，让其给他的孩子问问办工作的事情，其同意了，因为得哄着刘某甲，否则刘某甲不给钱。其帮刘某甲问过孩子工作的事情，问的郭某，说朋友家的孩子想去黑河学院上班，能不能办，郭某说大学学历办不了，去黑河学院上班必须是硕士学历以上，后来其也没再问。之后刘某甲经常给其打电话问他家孩子工作的事情办怎么样了，其说只能帮他协调问问。2018年1月，顾某1让其借给刘某甲5万元应急，其说没钱并提出用顾某1的信用卡取钱，顾某1同意，其便用顾某1的信用卡使用POS机刷出5万元，在顾某1的办公室将此款交给刘某甲，并对刘某甲说此款是顾某1给他的。对于辩护人提交的设计图光盘，拟证实李晓东与他人共同完成福利院的设计，经审查，公诉机关提交的证据已对李晓东为黑河市社会福利院的工程项目设计效果图的事实予以证实，故对此事实，予以认定；但辩护人所提该份证据拟证实该设计方案被其他中标人所采用的意见，与在案其他证据相矛盾，对此事实不予认可。对于被告人李晓东及其辩护人提交的其他证据材料，与本案待证事实之间缺乏关联性或证明力，且所提交证人顾某1在民事案件中的书面证言与在案证据相矛盾，顾某1亦不予认可，均不予采信。针对被告人及辩护人提出的无罪辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，评判意见如下：一、关于被告人李晓东以欺骗方法骗取他人财物的事实认定经查，在案证据被害人刘某甲的陈述，以及证人顾某1、张某2、刘某2的证言、书证银行账户交易明细、视听资料通话录音等证据能够相互印证证实，被告人李晓东编造能够为刘某甲之子办理工作的虚假事由，于2015年、2016年先后两次向刘某甲索取并实际骗得30万元的事实，并有证人吕某、郭某的证言予以佐证，李晓东亦对收到刘某甲30万元的事实予以认可。虽然顾某1、张某2、刘某2系与被告人有利害冲突或者密切关系的证人，但在有其他证据印证的情况下，可以采信。因此，现有证据足以认定李晓东客观上实施了以欺骗方法骗取他人财物的诈骗行为。故李晓东所提其没有骗刘某甲，其不是以给刘某甲的儿子办理工作为由收取30万元的辩解，与查明的事实不符，不予采纳。二、关于被告人李晓东具有非法占有的目的认定经查，非法的占有目的，即指没有占有他人财产的合法根据而具有占有他人财产的目的，合法根据通常是指行为人占有他人财产具有相关财产法上的根据。因此，李晓东是否对占有他人财物有债权上的依据，对认定李晓东所实施骗取他人财物的行为是否具有非法占有目的有一定影响。对于有无合法根据，应当进行客观判断，本案中，对于李晓东为黑河市社会福利院的工程项目设计效果图的事实，控辩双方均予认可，但在案证据民事判决书可以证实，对于李晓东是否将案涉相关设计材料以45万元的价格转让给刘某甲的合同纠纷，李晓东另行诉至法院，本院作出民事判决认为李晓东的诉讼请求证据不足，驳回李晓东的诉讼请求，黑河市中级人民法院亦作出民事判决，驳回上诉，维持原判；且本案证人顾某1亦证实其印象中李晓东没有明确说过材料费和刘某甲怎么算的事情，当时李晓东没有向刘某甲要钱，从2015年刘某甲找李晓东给孩子办工作拿了30万元后，李晓东才向刘某甲要自己损失的钱，其他相关证人也不能直接证实案涉相关设计材料系有偿转让给刘某甲的事实，故李晓东及其辩护人所提李晓东将整体设计效果图等材料以45万元有偿转让给刘某甲的辩解、辩护意见证据不足，不予采纳。此外，在案证据证人张某1的证言，以及黑河市民政局出具的情况说明可以相互印证证实，2013年上半年，因李晓东的设计图纸不符合要求所以未被采用，并告知李晓东，装修工程最终由张旭东设计的事实，并有书证《招标管理程序》《黑河市社会福利院老年养护楼、干休所装饰装修工程施工招标公告》及证人于某1的证言予以佐证，即在招投标程序之前就已经告知李晓东，其设计的图纸因审查不符合要求而未被采纳。故辩护人所提李晓东的设计图并非未被福利院采用的辩护意见，与查明的事实不符，不予采纳。因此，虽然李晓东所提将案涉相关设计材料以45万元的价格转让给刘某甲的证据不足，该事实存疑，但李晓东在双方对此事实存在争议，且其设计的图纸实际未被采用的情况下，以此为由向刘某甲主张对价款，亦不能成为李晓东实施欺诈行为的合法根据，足以认定其具有非法占有的目的。综上，虽然被告人李晓东与被害人刘某甲之间的合同纠纷与指控的诈骗犯罪之间具有一定的关联性，但李晓东在没有合法根据的情况下，实施欺诈行为骗取刘某甲的钱款，以弥补其工程设计项目的损失，且案发前尚有数额巨大的钱款未能退还，应当以诈骗罪对其定罪处罚。一审法院认为，被告人李晓东以非法占有为目的，使用欺骗方法骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。公诉机关的指控成立。被告人李晓东及其辩护人所提无罪辩解、辩护意见与事实、法律不符，不予采纳。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，认定被告人李晓东犯诈骗罪，判处有期徒刑六年四个月，并处罚金人民币十万元。责令被告人李晓东退赔被害人刘某甲人民币二十五万元。宣判后，被告人李晓东不服，以一审法院认定事实错误，其没有以欺骗方法骗取他人财物，收取刘某甲的30万元是其给刘某甲转让福利院工程图纸的钱，不是为刘某甲的儿子办理工作的。李晓东与刘某甲之间达成过45万元的转让协议，现在刘某甲还欠其15万元。一审法院片面采信证据，构成诈骗罪证据不足。如认定30万是为刘某甲的儿子办工作钱，也是为了要回转让费，是民事欺诈，李晓东不构成诈骗罪为由提出上诉。辩护人的辩护意见：1、李晓东没有以欺骗方法骗取他人财物，一审判决认定李晓东以欺骗手段收取30万元是为刘某甲的儿子办理工作的钱，李晓东退还给刘某甲5万元，证据不足。核心证人顾某1证言的真实性、倾向性存疑。2、李晓东主观上不具有非法占有的目的，图纸是经过李晓东有价值的劳动付出获得的，没有证据证实该图纸不值45万，李晓东将整体设计效果图等材料以45万元有偿转让给刘某甲，李晓东享有合法债权，收取刘某甲的30万元是为了保护自己的利益。一审判决认定李晓东犯诈骗罪的事实不清、证据不足，李晓东不构成诈骗罪。出庭检察员的意见：一审法院判决认定上诉人李晓东构成诈骗罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，李晓东的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，应当依法维持原判。经审理查明，二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，一审被告人李晓东以非法占有为目的，使用欺骗方法骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。关于上诉人及辩护人所提李晓东没有非法占有的目的，李晓东为黑河市社会福利院的工程项目设计效果图的事实存在，没有证据证实该图纸不值45万，该设计方案以45万元有偿转让给刘某甲是事实；一审法院判决片面采信证据，认定李晓东以欺骗手段收取30万元是为刘某甲的儿子办理工作的钱，李晓东退还给刘某甲5万元，证据不足，核心证人顾某1证言的真实性、倾向性存疑，张某2、刘某2等证人证言与本案有利害关系，上诉人李晓东及其辩护人提交的其他证据材料没有采信的意见。经查，一审判决对上诉人李晓东及其辩护人上述意见的阐述，已依法作出清晰客观评判意见，该意见正确，二审不再赘述。上诉人李晓东及其辩护人所提上述意见不能成立，本院不予采纳。关于李晓东没有以欺骗方法骗取他人财物，收取刘某甲的30万元是为了保护自己的利益。如认定30万是为刘某甲的儿子办工作钱，也是为了要回转让费，是民事欺诈，李晓东不构成诈骗罪的上诉理由及辩护意见。经查，在案证据被害人刘某甲的陈述，证人顾某1、张某2、刘某2的证言、书证银行账户交易明细、视听资料通话录音等证据能够相互印证证实，李晓东编造能够为刘某甲之子办理工作的虚假事由，于2015年、2016年先后两次向刘某甲索取并实际骗得30万元的事实，并有证人吕某、郭某的证言予以佐证，李晓东亦对收到刘某甲30万元的事实予以认可。现有证据足以认定李晓东在没有合法根据的情况下，实施了以欺骗方法骗取被害人刘某甲财物的诈骗行为。李晓东及辩护的上述意见没有合法证据予以佐证，与现查明的案件事实不符，不能成为李晓东实施诈骗行为的合法理由，应当以诈骗罪对其定罪处罚。上诉人李晓东及其辩护人所提上述意见不能成立，本院不予采纳。综上，一审法院根据上诉人李晓东的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度所做出的判决，认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，诉讼程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 刘 岩审判员 朱传茂审判员 吴银龙二〇二一年三月二十三日书记员 贾丽颖