山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁03民终919号 上诉人（原审原告）：沈某，男，1974年11月3日出生，汉族，现住淄博市淄川区。 上诉人（原审被告）：高某，女，1983年11月25日出生，汉族，现住淄博市临淄区。 上诉人沈某因与上诉人高某离婚后财产纠纷一案，不服山东省淄博市临淄区人民法院（2020）鲁0305民初6270号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人沈某上诉请求：1、请求在一审判决的基础上，依法改判被上诉人高某再支付违约金82935元；2、一、二审涉案费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审中在高某并未对违约金进行抗辩，并未要求法院对违约金进行调整的前提下，一审法院主动调整违约金，严重违反法律规定。婚姻法司法解释(二)第八条规定：“离婚协议中关于财产分割的条款或者当事人因离婚就财产分割达成的协议，对男女双方具有法律约束力。”案涉关于离婚后沈某居住权的约定并不违反法律规定、也不违法公序良俗，该协议对双方具有约束力。最高人民法院《关于适用(中华人民共和国合同法)若干问题的解释(二)》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”依照该法律规定，只要在当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的情况下，人民法院才能调整违约金。本案中，案涉房屋的小区是刚刚开发的小区，环境优美、生活方便、物业管理到位，案涉房屋是刚刚精装修、家电、家具等一应俱全，在双方协议离婚时，为了保证上诉人的三年居住权，对于家电家具等未作分割，全部归被上诉人高某所有，这也是约定10万元违约金的由来。被上诉人高某并未要求调整违约金，一审法院主动调整违约金，严重违反了“不告不理”的原则。二、一审判决按照7.90元、12.42元每平方计算租金损失无事实和法律依据。案涉小区的房屋在一般装修、家电家具不全的情况下租金在每月1300-1500元，即使一审法院依职权调整违约金，也应当依据同地段、同等条件的房屋的租赁费计算违约金，一审法院计算的违约金无事实依据。被上诉人高某在双方协议履行初期即构成根本违约、主观过错较大。根据《合同法司法解释二》第二十九条规定，调整违约金也要充分考虑被上诉人高某的过错程度。综上所述，一审法院认定事实不清、适用法律错误，未尊重当事人意思自治原则。请贵院依据事实与法律，依法支持上诉人的上诉请求。 被上诉人高某未答辩。 上诉人高某上诉请求：1.请求二审法院依法撤销淄博市临淄区人民法院(2020)鲁0305民初6270号民事判决书第一条(被告高某支付原告沈某违约金17064.06元，于本判决生效后十日内付清)，并依法改判。2.诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。一审法院认定涉案合同系双方的真实意思表示系认定事实错误。上诉人高某与被上诉人沈某曾因涉案房产发生过纠纷，淄博市淄川区人民法院以及淄博市中级人民法院已就该涉案房产作出(2019)鲁0302民初3586号民事判决书及(2020)鲁03民终84号民事判决书，认定上诉人高某与被上诉人沈某因涉案房产所定的其他协议均是有其他目的，并不是双方的真实意思，因此对上诉人高某与被上诉人沈某因涉案房产所定的其他协议均不予认可。虽然被上诉人沈某在上次离婚后财产纠纷案件中未出示本次案件中的涉案合同，但就其内容来说，与上诉人与被上诉人因涉案房产所定的其他协议均是同一性质，不是上诉人与被上诉人的真实意思表示。二、一审法院适用法律错误。(2019）鲁0302民初3586号民事判决书及(2020）鲁03民终84号民事判决书已认定该涉案房产系夫妻共同财产并因此判决上诉人高某补偿给被上诉人沈某146500元。该判决是对所有权的处分，房屋所有权当然包含本案涉案合同的居住、适用权，上诉人高某在对被上诉人沈某的所有权补偿后，一审法院再判决对被上诉人的居住、适用权进行补偿于法无据，违背了《中华人民共和国物权法》第三十九条“所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利”的规定。另外，本案系离婚后财产纠纷，(2019）鲁0302民初3586号民事判决书及(2020）鲁03民终84号民事判决书已就涉案房产的所有权进行了处分，一审法院又就该涉案房产的居住、使用权进行处分违背了一事不再理的原则。综上所述，由于一审法院认定事实及适用法律错误导致判决错误。因此，上诉人现依法提出上诉，请求二审法院依法撤销淄博市临淄区人民法院(2020）鲁0305民初6270号民事判决，并依法改判。 沈某未答辩。 沈某向一审法院起诉请求：1.判令高某支付沈某违约金100000元；2.判令被告支付以100000元为基数自2018年11月1日至2020年6月14日的利息7797.90元以及自2020年6月15日至付清之日的利息（以100000元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；3.案件受理费等合理开支由被告承担。 一审法院认定事实：原、被告于××××年××月××日登记结婚，婚姻关系存续期间双方于2018年7月28日签订协议一份，约定：被告于2018年7月28日与原告离婚，双方离婚后原告继续在淄博市淄川区中户房屋（面积为87.69平方米）内居住到2021年7月29日，若此三年内被告强迫原告搬离，则被告赔偿原告100000元等。2018年10月17日，原、被告在淄博市淄川区民政局办理离婚登记，离婚协议书约定淄博市淄川区中户房屋归被告所有。后原、被告产生离婚后财产纠纷，2019年11月30日淄博市淄川区人民法院作出（2019）鲁0302民初3586号民事判决书，判决撤销淄博市淄川区中户房屋归被告所有的离婚协议约定，并判决该房屋归被告所有且被告支付原告房屋补偿款146500元。当事人不服，提起上诉，2020年3月24日淄博市中级人民法院作出（2020）鲁03民终84号民事判决书，维持原判。 另查明，2018年11月4日，被告高某与李善鹏签订二手房买卖合同，被告高某将案涉淄博市淄川区中户房屋以543000元的价格卖给李善鹏。 一审法院认为，离婚协议中关于财产分割的条款或者当事人因离婚就财产分割达成的协议，对男女双方具有法律约束力。当事人因履行上述财产分割协议发生纠纷提起诉讼的，人民法院应当受理。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的主张的，负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原、被告婚姻关系存续期间双方于2018年7月28日签订合同，约定：被告于2018年7月28日与原告离婚，双方离婚后原告继续在淄博市淄川区中户房屋（面积为87.69平方米）内居住到2021年7月29日，若此三年内被告强迫原告搬离，则被告赔偿原告100000元等，该合同系双方的真实意思表示，签订时案涉房屋系双方夫妻共同财产，原告享有居住权，双方对原告居住权期限作出约定并约定违约责任，合法有效。双方应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。2018年11月4日被告高某与李善鹏签订二手房买卖合同，被告高某将案涉淄博市淄川区中户房屋以543000元的价格卖给李善鹏，属于被告以自己的卖房行为表明不履行合同义务的情况，原告可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。故可以推定被告自该日起已根本违约导致原告无法实现合同目的，被告自该日起应赔偿原告相应的违约金。原、被告订立案涉合同可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，但该合同中约定被告赔偿原告100000元属于约定违约金过高的情况，应予以适当减少。被告违反合同的赔偿责任，应当相当于原告因此所受到的损失，故对其中被告2018年度的违约金一审法院酌情参照住宅每月每平方米建筑面积市场平均租金7.90元/平方米计算，计款1339.32元（7.9/30×58×87.69）；2019年度的违约金一审法院酌情参照住宅每月每平方米建筑面积市场平均租金12.08元/平方米计算，计款12711.54元（12.08×12×87.69）；对于被告2020年度的违约金，因2020年3月24日淄博市中级人民法院作出（2020）鲁03民终84号民事判决书，维持原判淄博市淄川区中户房屋归被告所有且被告支付原告房屋补偿款146500元，故应认定至该终审判决日案涉房屋已分割完成，已归被告所有且被告支付原告房屋补偿款146500元，至此日，案涉房屋已非双方夫妻共同财产，根据公平原则和诚实信用原则，再结合案涉合同订立时双方的本意及本案案情，故原告不宜再主张该日以后的违约金，因而违约金一审法院酌情参照住宅每月每平方米建筑面积市场平均租金12.42元/平方米计算，计款3013.20元（12.42/30×83×87.69）。以上违约金共计17064.06元，对于原告主张的过高部分，一审法院不予支持。原告要求判令被告支付以100000元违约金为基数自2018年11月1日至付清之日的利息，于法无据，一审法院不予支持。被告高某辩称，（2019）鲁0302民初3586号案件在2018年11月2日起诉至2020年对该案件出具（2020）鲁03民终84号民事判决书终审，历经一年半的诉讼时间，数次开庭，原告从未提交本案涉及的证据材料，视为默认生效判决认定的事实，原告无权再诉，但被告的以上辩称与最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(二)第八条规定“离婚协议中关于财产分割的条款或者当事人因离婚就财产分割达成的协议，对男女双方具有法律约束力。当事人因履行上述财产分割协议发生纠纷提起诉讼的，人民法院应当受理”不符，故一审法院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十二条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(二)第八条之规定，判决：一、被告高某支付原告沈某违约金17064.06元，于判决生效后十日内付清；二、驳回原告沈某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1228元，保全申请费1059元，由原告沈某负担1925元，被告高某负担362元。 本院二审中，当事人没有提交新证据。二审查明事实与一审判决认定事实一致，予以确认。 本院认为，本案当事人争议的焦点问题是高某是否应当支付沈某违约金17064.06元（包含是否应当对违约金进行调整以及调整标准）。双方当事人签订的协议，约定因居住权问题和相应的赔偿标准10万元，因高某在合同约定的沈某享有居住权期间出售了协议约定的房屋，构成违约，故其应当承担相应法律责任。鉴于沈某没有提供证据证明其因此遭受的实际损失数额；高某抗辩不应当支付违约金，实质上应当视为对违约金约定过高的抗辩；在此情况下，一审法院对违约金进行调整，并不违反法律规定；一审法院根据本案当地租赁房屋实际参考住宅每月每平方米建筑面积市场平均租金，确定高某应当支付的违约金标准，符合本案实际，不违反法律规定。 综上所述，沈某、高某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2100元，由上诉人沈某负担1873元、高某负担227元。 本判决为终审判决。 审 判 长 徐连宏 审 判 员 侯 康 审 判 员 王欣欣 二〇二一年三月三日 法官助理 杨晓宇 书 记 员 白杉杉