河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫05民终913号上诉人（原审原告）：岳国华，女，1956年2月20日出生，汉族，住安阳市殷都区。委托诉讼代理人：吴波，男，住安阳市殷都区，系岳国华之子。委托诉讼代理人：刘艳忠，河南坤信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张志海，男，1996年7月25日出生，汉族，住安阳市殷都区。委托诉讼代理人：郑秀玲，女，住安阳市殷都区，系张志海之母。委托诉讼代理人：杨军，河南兴亚律师事务所律师。上诉人岳国华因与被上诉人张志海机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省安阳市殷都区人民法院（2020）豫0505民初1301号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。岳国华上诉请求：1、依法撤销并纠正一审判决中有关上诉人主张损失部分的不当认定，包括住院伙食补助费少计算了7950元、护理费19875元、交通费1800元、残疾用具费5000元，合计34625元;2、一审漏判上诉人主张的七级伤残精神损害抚慰金20000元，应予改判；3、上诉费用由被上诉人承担，一审的诉讼费用重新确定。事实与理由：上诉人因本案交通事故致颅脑受伤构成七级伤残的严重后果，至今生活不能自理，还需要护理，并提交相关证据。但原审法院却不顾上诉人伤情严重和长期住院接受治疗的客观事实，在住院伙食补助费、护理费、交通费、残疾用具等各项损失费用的计算上酌定减少损失数额过高,不当行使法官自由裁量权，显失公平，有损上诉人的合法权益。上诉人基于七级伤残的鉴定结论主张伤残精神损害抚慰金20000元，并无不当，而原审法院未认定，实属漏判。张志海辩称，精神损害抚慰金2万元，被上诉人在一审判决后就与一审法官及上诉人沟通，愿意在一审判决基础上增加一并给付，其他部分，一审判决已经充分合理的审查，上诉人的上诉无任何依据，应驳回。岳国华向一审法院起诉请求：判决被告张志海赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费（后续的护理费用待实际发生后另行主张）、残疾赔偿金、残疾辅助用具费、精神损害抚慰金、交通费、财产损失、鉴定费等各项损失362653.2元。一审法院认定事实：2018年6月23日7时40分，张志海驾驶豫Ｅ×××××小型普通客车艳文峰大道由西向东行驶至铁四路交叉口时，与岳国华驾驶电动自行车由北向南横过道路时相撞，致岳国华受伤，两车损坏的交通事故。同日，安阳市公安局交通管理支队事故处理二大队作出《道路交通事故认定书》，认定张志海负全部责任，岳国华无责任。事故发生后，原告岳国华被送往安钢职工总医院住院治疗1天。后转到安阳市人民医院住院治疗118天。出院后原告岳国华在安阳中州康复医院治疗两次共计101天。经原告申请，法院委托，安阳彰德法医临床司法鉴定所于2020年4月2日出具鉴定意见：原告岳国华构成七级伤残；护理期限为24个月，营养期限为60天。原告支付鉴定费2500元。豫Ｅ×××××客车在人寿财险安阳支公司投有交强险，事故发生在保险期间。事故发生后，原告岳国华在安阳市人民医院住院治疗期间，人寿财险安阳支公司为原告垫付医疗费1万元。该费用包含在被告张志海所垫付的医疗费票据中，未包含在原告的诉讼请求中。诉讼中，原告岳国华与人寿财险安阳支公司达成和解协议，人寿财险安阳支公司支付原告岳国华医疗费、伤残赔偿金，财产损失等各项费用共计12.1万元（人寿财险安阳支公司扣除先期垫付的1万元医疗费后实际赔付原告11.1万元）。同时将诉讼请求的各项损失数额变更为362653.2元。张志海已为原告岳国华垫付各项费用共计39994.7元，其中6000元包含在原告岳国华的诉讼请求中，33994.7元未包含在原告岳国华的诉讼请求中。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告张志海驾驶案涉车辆与原告岳国华相撞，造成原告岳国华受伤的交通事故，经公安部门认定，被告张志海负全部责任。原告岳国华的合理损失应由被告张志海予以赔偿。原告岳国华合理损失如下：1、医疗费：62031.22元；2、住院伙食补助费：50元×60天=3000元；3、营养费：20元×60天=1200元；4、交通费酌定为200元；5、护理费：根据鉴定报告护理期限按2年即730天计算，参照鉴定报告，酌定60天需2人护理，670天需1人护理。2019年度护理人员平均工资每天为125元，原告护理费用为125元／天×60天×2人＋125元／天×670天×1人=15000＋83750元=98750元；6、残疾赔偿金：34200.97元×16年×40％=218886.21元；7、残疾器具费：根据原告伤情酌定为6600元；8、鉴定费2500元，以上共计393167.43元。综上所述，被告张志海应赔偿原告岳国华各项费用共计393167.43元，扣除被告张志海已垫付的包含在原告岳国华诉讼请求中的费用6000元，扣除人寿财险安阳支公司已赔付原告岳国华的医疗费和残疾赔偿金11万元后，被告张志海应实际赔付原告277167.43元。原告其他诉请，于法无据，不予支持。被告张志海对原告伤残等级和护理期限的鉴定结论提出异议，但未提交有效证据予以否定，故对其认为不应采用该鉴定结论的意见，不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、限被告张志海于判决生效之日起十日内赔偿原告岳国华各项损失共计277167.43元；二、驳回原告岳国华的其他诉讼请求。案件受理费8420元，由原告岳国华负担2000元，被告张志海负担6420元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以认定。本院认为，岳国华因事故导致中型颅脑损伤，构成七级伤残，住院医治和康复治疗均具有合理性和必要性，住院伙食补助费应按住院天数即219天，每天50元计算，为10950元。岳国华住院医治期间为2018年6月23日至7月25日共计32日，7月25日之后共计698日为住院康复期间，结合康复期间长期医嘱单显示的陪护一人，本院认为，32日按两人护理、699日按一人护理计算护理费用较为妥当。护理费共计95250元（125元／天×32天×2人＋125元／天×698天×1人）。岳国华虽然提供的残疾器具费发票金额为11600元，但所购买的轮椅并非普通轮椅，价格偏高，一审法院并未全部认定，而是参考一般轮椅的市场价格，综合认定损失6600元并无不当。交通费，岳国华未提供任何证据证明实际支出费用，结合住院、出院和转院情况以及家庭住址与医院之间的距离，一审酌定200元亦无不当。精神损害抚慰金20000元，一审判决遗漏该项请求，张志海认可应支付，本院予以认定。对一审判决认定的其他费用，双方均无异议，本院予以确认。综上，岳国华的损失金额共计417617.43元，扣除保险公司已赔付的11万元和张志海已垫付的6000元，下余301617.43元由张志海负责赔偿。综上所述，岳国华的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省安阳市殷都区人民法院（2020）豫0505民初1301号民事判决第二项，即驳回岳国华的其他诉讼请求；二、变更河南省安阳市殷都区人民法院（2020）豫0505民初1301号民事判决第一项为限张志海于判决生效之日起十日内赔偿岳国华各项损失共计301617.43元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8420元，由岳国华负担1246元，张志海负担7174元。二审案件受理费1166元，由岳国华负担755元，张志海负担411元。本判决为终审判决。审 判 长  张 静审 判 员  朱志伟审 判 员  付文华二〇二一年三月十二日代书记员  李少芳