青海省海南藏族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）青25民终29号 上诉人（原审被告）：朱同学，系河南省夏邑县村民，现住青海省西宁市。 委托诉讼代理人：刘继军，青海合仁律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：青海天赐建设工程有限责任公司，住所地：西宁市城中区南山路16号8号楼1单元152室。 法定代表人：朱同学，该公司总经理。 被上诉人（原审原告）：任守业，男，汉族，现住青海省西宁市湟中县。 委托诉讼代理人：马克耀，青海君剑律师事务所律师。 原审被告：赵晓，青海省西宁市村民，住青海省西宁市。 上诉人朱同学、青海天赐建设工程有限责任公司（以下简称天赐建设公司）因与被上诉人任守业、原审被告赵晓建设工程施工合同纠纷一案，不服青海省共和县人民法院（2020）青2521民初231号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案。因本案事实清楚，合议庭经过阅卷、询问当事人后，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 朱同学、天赐建设公司上诉请求：一、请求人民法院依法撤销（2020）青2521民初231号民事判决书，并依法改判。二、本案诉讼费由任守业承担。事实和理由：一、一审认定部分事实不清。一审法院对上诉人的质证意见和答辩意见法庭上没有记录，违反审判原则。任守业系自愿给四德新能源公司交的工程保证金。朱同学与天赐建设公司虽然与任守业签署了工程承包合同，但任守业与天赐建设公司仅仅是挂靠关系，工程保证金由任守业支付于四德新能源公司代理人张吉兵，一切事务都是任守业在找工程与四德新能源公司交易，天赐建设公司没有参与不知情。二、任守业提交的收据虚假。任守业虽然提供是天赐建设公司出具的收款200000元的收据。但书写收据是为了财务合法而让天赐建设公司代写，因为交款要通过公司名义，然后才有了保证金，才能以公司名义参与四德新能源公司投标。但他只是让我们代写了收据，根本没有给公司转款，这款全部由任守业亲自转给了张吉兵，由张吉兵转给了四德新能源公司。这一点任守业提供的转账凭证明确显示转款转给了张吉兵。任守业与张吉兵是合伙人关系。任守业向张吉兵支付工程保证金，应当由张吉兵承担还款义务。 任守业辩称，天赐建设公司与四德新能源公司签订的施工合作协议，任守业将工程保证金按照朱同学指定的张吉兵银行卡汇款的，天赐建设公司向任守业出具200000元保证金收据，天赐建设公司与任守业签订赔偿协议约定对施工人员的损失予以赔偿，故一审认定事实清楚，二审法院应依法维持原判。 赵晓未提交书面答辩意见。 任守业向一审法院起诉请求：依法判令天赐建设公司、朱同学、赵晓共同返还工程保证金220000元，并承担直接经济损失100800元及资金占用费14000元，共计334800元。 一审法院认定事实，2019年7月8日任守业与天赐建设公司签订了施工合作协议，约定天赐建设公司将其承包的共和县铁盖乡哈汉土亥村黄河治理围堰石笼工程转包给任守业施工，工程量为5万立方米，每立方米为230元。开工日期为2019年7月，总工期350天。协议达成后，任守业于2019年7月7日按朱同学指定的张吉兵银行卡中转给天赐建设公司工程保证金200000元，天赐建设公司于2019年7月8日向任守业出具了收到工程保证金200000元的收据。之后，任守业雇佣31名施工人员，并向每人发放了3000元的押金，共计93000元。待协议约定施工期限届满时，天赐建设公司以中标单位不能开工为由拖延施工。2019年10月27日任守业与朱同学签订补充协议，朱同学承诺在原协议工程量基础上每立方米增加10元，并保证短期内开工。2019年11月29日任守业与朱同学、赵晓达成赔偿协议，天赐建设公司、朱同学承诺2019年11月29日起计算10个工作日内若此工程项目未开工，应退还施工队伍所交纳的工程保证金。对误工补偿，赔偿协议表述以施工队伍民工花名册签订民工用工合同为依据与施工单位青海四德新能源公司老总面议协商，赔偿日期以签订合同之日7日后为依据，即2019年7月15日起计算具体议项与四德新能源公司老总所承诺的录音为依据进行协商（按市场价技工待定工资的60％、普工待定工资60％进行赔偿）。此后，天赐建设公司、朱同学承诺2019年11月29日起计算10个工作日内开工。时至今日工程仍然未开工，天赐建设公司、朱同学以任守业支付的工程保证金20万元已支付给施工单位四德新能源公司，应当由青海四德新能源公司向任守业返还保证金为由，拒不退还任守业工程保证金。另查明，四德新能源公司法定代表人赵鹏祺被西宁市公安局城北公安分局以涉嫌合同诈骗立案侦查。 一审法院认为，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。”的规定，本案中天赐建设公司、朱同学明知任守业不具有施工资质而与任守业签订施工合作协议，双方签订的施工合作协议违反了上述法律规定，应当认定为无效；根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到损失，双方都有过错的，应当各自承担相应责任”的规定，天赐建设公司、朱同学应当返还任守业所支付的工程保证金，天赐建设公司、朱同学在赔偿协议中承诺在2019年11月29日起10个工作日退还任守业的工程保证金，但天赐建设公司、朱同学没有履行承诺，至今未向任守业返还保证金，因此天赐建设公司、朱同学除应当返还工程保证金外，还应当依法承担逾期付款的资金占用期间的利息。同时，根据《中华人民共和国合同法》第四十二条，“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（三）有其他违背诚实信用原则的行为”的规定，天赐建设公司、朱同学违背诚实信用原则，收取任守业的工程保证金后，未能保证任守业进场施工造成任守业雇佣民工的窝工损失，对此，天赐建设公司、朱同学应当承担缔约过失责任，赔偿任守业雇佣民工所支付的窝工损失。故本院对任守业要求天赐建设公司、朱同学返还任守业所付的工程保证金200000元，并支付资金占用利息20000元，赔偿任守业雇佣民工支付工程押金93000元的诉求予以支持；对于任守业要求赵晓承担责任，因赵晓与任守业没有任何工程分包协议，赵晓在赔偿协议上签字是以代表四德新能源公司签字，并不表明赵晓应当承担赔偿责任，任守业要求赵晓承担赔偿责任无事实和法律依据，一审法院不予支持。对于任守业主张向天赐建设公司会计给付20000元，因天赐建设公司、朱同学不予认可，任守业也未向法庭提交证据予以证实，故本院对任守业的这一诉讼请求不予支持，任守业可以另行向天赐建设公司会计主张权利。遂依法判决：一、任守业与青海天赐建设公司签订的施工合作协议无效；二、青海天赐建设公司、朱同学自本判决生效之日起十日内向任守业返还保证金200000元，并支付逾期付款的资金占用利息20000元；三、青海天赐建设公司、朱同学自本判决生效之日起十日内向任守业赔偿雇佣民工所支付的工程押金93000元；四、驳回任守业对赵晓的诉讼请求。 本院二审期间，天赐建设公司向本院提交如下证据：1.青海省农村信用社电汇凭证（复印件）。拟证明张吉兵收到任守业支付的保证金后汇款于张鹏祺，本案争议保证金应由张吉兵向任守业返还。2.青海四德新能源开发有限公司（简称四德新能源公司）与天赐建设公司签订的施工合作协议一份（复印件）。拟证明任守业挂靠天赐建设公司的资质与四德新能源公司签订的合同，任守业将保证金支付四德新能源公司的，保证金应由四德新能源公司返还。 任守业对证据1质证认为，保证金是天赐建设公司指定任守业汇款于张吉兵的，至于张吉兵汇款于张鹏祺，不能证明任守业吩咐张吉兵给张鹏祺汇款。对证据2质证认为，任守业没有借用天赐建设公司的资质与四德新能源公司签订施工合同。 任守业向本院提交如下证据： 四德新能源公司与天赐建设公司签订的施工合作协议一份（复印件）。拟证明四德新能源公司将涉案工程转包天赐建设公司，由天赐建设公司转包给任守业的。任守业与四德新能源公司没有签订施工合作协议。 天赐建设公司、朱同学质证认为，天赐建设公司与四德新能源公司签订了合同，但经办人是任守业、张吉兵，应由四德新能源公司退还保证金及赔偿损失。 赵晓经本院合法传票传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证、辩论的权利。 本院对上述举证、质证意见认证如下：天赐建设公司张吉兵向张鹏祺汇款100000元的行为，无其他证据印证系任守业的意思表示，故该证据的证明方向本院不予采信；天赐建设公司提交四德新能源公司与天赐建设公司签订的施工合同，欲证明任守业借用其资质与四德新能源公司签订的合同，任守业、张吉兵为经办人，但该主张无其他证据印证，且施工合同无任守业的签名，故本院对天赐建设公司证明方向不予采信；对任守业主张的该施工合同证明的方向予以采信。 本院二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：一、天赐建设公司、朱同学应否向任守业退还保证金；二、四德新能源公司代表赵晓与朱同学、任守业签订的赔偿协议对四德新能源公司是否具有约束力。 关于争议焦点一，2019年7月8日，天赐建设公司与任守业签订合作协议，约定将共和县铁盖乡哈汉土亥村黄河治理围堰石笼工程转包任守业，因任守业不具备施工资质而无效，故天赐建设公司与任守业在本案中均存在过错。故天赐建设公司因合同无效而取得的保证金应返还于任守业。天赐建设公司虽主张任守业借用其资质与四德新能源公司签订了施工合同，且该工程保证金由任守业支付于四德新能源公司的张吉兵，张吉兵将部分保证金支付于四德新能源公司法定代表人张鹏祺，由此主张该保证金应由四德新能源公司及张吉兵返还，但天赐建设公司向法庭提供的证据不能证明其上述主张成立，应承担举证不利的后果。故天赐建设公司、朱同学该上诉理由不能成立，本院不予支持。 关于争议焦点二，天赐建设公司、朱同学认识到己方存在过错行为，遂与任守业达成工程补充协议及赔偿协议，该赔偿协议系各方当事人真实意思表示，对各方均具有约束力。因天赐建设公司、朱同学存在过错，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到损失，各方当事人应当全面履行赔偿义务。朱同学虽对民工花名册的真实性提出质疑，但从天赐建设公司与任守业于2019年7月8日签订施工合作协议起至再次签订赔偿协议即至2019年11月29日止，任守业为履行工程施工合同投入的人力、物力是实际存在的，且在赔偿协议中明确约定民工误工损失以花名册为准，故朱同学的该上诉理由不成立，本院不予支持。同时，天赐建设公司提出依据赔偿协议，民工误工费用应由四德新能源公司承担。对此，天赐建设公司并未提交证据证实任守业与四德新能源公司存在施工合同关系，依据合同相对性原理，任守业的民工误工费用应由天赐建设公司、朱同学承担。据此，由赵晓、朱同学、任守业签订的赔偿协议对四德新能源公司不具有约束力。 综上，天赐建设公司、朱同学的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6322元，由上诉人青海天赐建设工程有限责任公司、朱同学负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 索南彭措 审 判 员 叶 忠 措 审 判 员 贾  洋 二〇二一年三月三十一日 法官助理 才让央金 书 记 员 赵  婷 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提出上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。