河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终5942号上诉人（原审被告）：山东成功起重机械化服务有限公司，住所地山东省临沂市河东区九曲办事处刘家屋村。法定代表人：范月胜，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘羿池，河南高陵律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵翔辉，男，1990年2月15日生，汉族，住宁夏吴忠市红寺堡区。委托诉讼代理人：李德隆，宁夏燕翼律师事务所。被上诉人（原审被告）：王锋，男，1987年8月8日生，汉族，住宁夏吴忠市红寺堡区。上诉人山东成功起重机械化服务有限公司（以下简称成功起重公司）因与被上诉人赵翔辉、王锋提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省内黄县人民法院（2019）豫0527民初6441号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月4日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。成功起重公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判上诉人不承担连带清偿责任或减轻赔偿责任；2、本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审程序违法，剥夺了上诉人对赵翔辉的伤残鉴定提出异议的权利。一审中，上诉人认为赵翔辉提供的司法鉴定意见书为单方委托鉴定，且对于身体伤残鉴定，鉴定部门一般是不接受个人委托，上诉人提出重新鉴定的申请，但一审法院未经重新鉴定，直接判决，程序违法。二、一审判决上诉人承担赔偿责任的比例过高。上诉人与被上诉人王锋签订了劳务分包合同，约定在施工期间工人所有安全事故都由乙方全部负责，包括医疗费、误工费及罚金。基于该约定的内容，被上诉人赵翔辉出现事故，应当向王锋主张赔偿，上诉人不应承担赔偿责任。退一步讲，本案是提供劳务者受害责任纠纷，被上诉人赵翔辉提供的是劳务，对于专业技术并不有所要求，因此，在施工过程中，赵翔辉就应当谨慎作业，其受伤的原因很大比例是由于本人疏忽大意而导致，一审判决上诉人连带承担80％的赔偿责任，显然过高。赵翔辉辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理妥当，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。王锋未到庭、未答辩。赵翔辉向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费5845元，鉴定费800元，误工费17922元（145天×123.60元），护理费6427.20元（52天×123.60元），住院伙食补助费5200元（52天×100元），交通费2560元，住宿费200元，营养费3000元，残疾赔偿金54039元，合计95993.20元；2、本案诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：原告赵翔辉系被告王锋雇佣的人员，2017年11月13日下午3时许，原告赵翔辉给装在汽车上的风叶片绑吊带，在绑好后下来时不慎脚滑掉落受伤。事故发生后，原告赵翔辉于2017年11月13日至2017年12月26日在内黄县人民医院住院治疗，住院43天，入院诊断为：右跟骨粉碎性骨折，出院诊断为，右跟骨粉碎性骨折。出院医嘱为：1、修养6月，3月内患肢勿负重行走；2、病情变化随时复诊；3、行伤肢功能锻炼，每月定期复查。原告支付门诊费346.94元，住院费由被告支付，但原告的诉请不包含在内黄县人民医院的住院费。原告于2019年1月2日至2019年1月11日在贺兰县人民医院住院治疗，住院9天，入院诊断为：取除骨折内固定装置。出院诊断为：取除骨折内固定装置。出院医嘱为：1、每3天换药，术后2-3周拆线；2、加强右下肢功能锻炼，避免再骨折；3、1月后复查右跟骨X线片，不适随诊。原告支付医疗费4803.77元，门诊费498.1元。经宁夏燕冀律师事务所委托固原正源司法鉴定所对原告的伤残等级进行司法鉴定，该鉴定所于2019年10月10日做出鉴定结论，结论为，赵翔辉之损伤评定为十级伤残（10％）。原告赵翔辉支付鉴定费800元。2017年9月23日，被告成功起重公司的法定代表人范月胜与被告王锋签订劳务分包合同，将内黄县华润风电项目劳务分包给了被告王锋。被告王锋、成功起重公司均未提供被告王锋是否具备安装风机设备的相应资质。对当事人双方有争议的证据及事实认定如下：1、医疗费，以原告提供的正式医疗费发票金额为准；2、交通费，按照原告实际住院52天，每天20元标准计算；3、鉴定意见书，该意见书系有资质的鉴定机构做出的鉴定结论，对其鉴定结果予以认可，鉴定费，原告提供了正式鉴定发票，且为鉴定必要支出的费用，予以认可；4、误工费，原告实际住院52天，在内黄县人民医院出院时，医嘱内载明，3月内患肢勿负重行走，故原告的误工期限应为出院后90天和实际住院52天，其标准按照河南省农林牧渔业标准47272元／年计算；5、护理费，护理期限按照原告实际住院52天计算，标准按照河南省居民服务、修理和其他服务业标准46858元／年计算；6、住院伙食补助费，按照原告实际住院52天，每天50元标准计算；7、营养费，按照原告实际住院天数52天，每天20元标准计算；8、精神损害抚慰金，因原告已构成十级伤残，结合双方的过错程度，法院酌定原告的精神损害抚慰金为4000元；9、住宿费，原告的住宿费200元，系原告的必要支出，予以认可；10、劳务分包合同，该合同系被告成功起重公司的法定代表人范月胜与被告王锋所签，范月胜系公司的法定代表人，其与被告王锋签订的劳务分包合同属于职务行为，其后果由被告成功起重公司承担。一审法院认为，关于民事赔偿责任的承担问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任”。本案中，赵翔辉系王锋雇佣的人员，赵翔辉在雇佣期间发生事故受伤，损失由王锋承担赔偿责任，成功起重公司作为发包方，分包人王锋是否具有安装的相关资质，成功起重公司未提供证据予以证明，故对损失应承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“……。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。原告赵翔辉作为成年人，在工作时应注意安全义务，导致受伤，其应承担一定的责任，认定原告承担20％责任，被告王锋承担80％的责任。原告因此造成的损失，应依据法律规定并结合有效证据，核定如下：1、医疗费5648.81元；2、误工费10619.82元［47272元／年÷365天×（43天＋9天＋90天）］；3、护理费6675.76元（46858元／年÷365天×52天）；4、住院伙食补助费2600元（50元／天×52天）；5、营养费1040元（20元×52天）；6、鉴定费800元；7、伤残赔偿金30327.5元（15163.75元／年×20年×10％）；8、交通费1040元（20元／天×52天）；9、住宿费200元，以上原告的物质性损失共计58951.89元。按照上述责任承担方式，由被告王锋承担80％的赔偿责任即47161.51元，精神损害抚慰金4000元也由被告王锋承担赔偿责任，被告成功起重公司对上述原告的物质及精神性损失承担连带赔偿责任。原告诉请超出上述范围或者计算不当的部分，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款至第二十五条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、限判决生效后十日内被告王锋赔偿原告赵翔辉物质及精神性损失共计人民币51161.51元；二、被告山东成功起重机械化服务有限公司对判决第一项所确定的债务负连带清偿责任；三、驳回原告赵翔辉在本次诉讼中的其他诉讼请求。案件受理费2320元，由原告赵翔辉负担1144元，被告王锋负担1176元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。赵翔辉在为王锋提供劳务过程中未尽到安全注意义务，王锋亦未尽到安全教育、提醒和保障义务，致其受伤，一审认定王锋承担80%的赔偿责任，比例适当，且王锋并未提起上诉，应视为认可，本院对此予以确认。成功起重公司虽然对赵翔辉提交的鉴定意见不予认可，但经查阅一审卷宗，并无其重新鉴定的申请，二审中亦未申请重新鉴定，且无证据予以反驳，应予以采纳。一审法院依据赵翔辉提交的鉴定意见确定赔偿标准，有事实根据。成功起重公司承包案涉工程后又将劳务分包给不具有施工资质的王锋，其作为违法分包人应对赵翔辉的损失承担连带赔偿责任，一审认定其为发包人错误，本院予以纠正。赵翔辉起诉的医疗费金额小于住院期间产生的费用，即所主张的费用已扣除了垫付费用，成功起重公司再主张扣除垫付的3000元医疗费，本院不予支持。综上所述，成功起重公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1079元，由山东成功起重机械化服务有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 张静审判员朱志伟审判员付文华二〇二一年三月二日书记员 何            瑶