河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2021）豫10民终414号上诉人（原审原告）：祁文豪，男，汉族，1954年1月24日生，住许昌市魏都区。委托诉讼代理人：董帆，河南汉风律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：常汝林，男，汉族，1950年9月24日生，住许昌市建安区。委托诉讼代理人：孙灿锡，男，汉族，1946年7月1日生，住河南省许昌市魏都区，系村委会推荐。原审第三人：马付成，男，汉族，1964年10月14日生，住许昌市魏都区。委托诉讼代理人：菅中战，河南金泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：马冰冰，女，汉族，1989年6月14日生，住许昌市魏都区，系马付成之女。上诉人祁文豪因与被上诉人常汝林、原第三人马付成民间借贷纠纷一案，不服河南省许昌市建安区人民法院（2020）豫1003民初5373号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了公开开庭审理。上诉人祁文豪及其委托诉讼代理人董帆，被上诉人常汝林及其委托诉讼代理人孙灿锡，原审第三人马付成及其委托诉讼代理人菅中战、马冰冰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人祁文豪上诉请求：1、撤销建安区人民法院（2020）豫1003民初5373号民事判决，发回重审或依法改判被上诉人、第三人承担还款义务。2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实不清。一、一审庭审过程中，上诉人向法庭提交了2019年4月26日取款20万的凭证、2009年4月26日常汝林向上诉人出具的“借条”以及2010年9月6日常汝林向上诉人出具的“情况说明”，该三份证据在不同时期以不同的形式证实的出借事实真实存在。在常汝林2010年出具的“情况说明”中完整的体现了整个出借的过程，即借款人是常汝林，出借人按照借款人的要求将借款直接交付给第三人马付成，第三人马付成亲口承认已经收到出借人出借的20万元借款。足以证明上诉人已经履行了出借的义务。李某的“情况说明”再次证实了第三人亲口承认上诉人已经按照被上诉人的要求将款项交付给第三人马付成的事实，上诉人已经履行了实际出借的义务。二、被上诉人一审称2010年9月6日的“情况说明”是按照上诉人的要求写的，20万元不是小数目，作为一名成年人，如果该笔借款是不真实的，他怎么可能出具该情况说明。若真如被上诉人所说系照抄或者存在其他非自愿的原因，为什么没有在法定期间内报警或者撤销。另外，从证据的效力来看，该“情况说明”系书证，在形成之初双方还未进入诉讼程序，具有真实性和稳定性。而被上诉人为了逃避债务当庭陈述具有片面和虚假的成分，不能以当庭陈述与“情况说明”不一致就否定“情况说明”的证明效力，进而否定借款事实的实际发生。三、被上诉人常汝林、证人李某均证实第三人马付成亲口承认收到了上诉人20万元款项，两人的证明相互印证足以证实马付成确实亲口承认已经收到上诉人支付的20万元款项，第三人当庭的表述是为了逃避债务进行的虚假陈述。综上所述，一审判决认定事实不清，请求贵院查明事实发回重审或依法改判被上诉人、第三人承担还款义务。被上诉人常汝林辩称，一、一审判决认定事实清楚。我和上诉人（一审原告)是上下级关系，上诉人是许昌市泰兴建筑公司的总经理，我的施工队常年挂靠在其公司名下承包工程，我是项目经理。2009年4月上诉人让我承包一林纸厂的车间工程说：“需要20万元给厂长李金刚送礼，马付成是村干部，纸厂占他村的土地，让马付成给李金刚送礼，以后有咱干的活。”我没有钱，上诉人说他安排，按照上诉人的要求我写了借条。必须说明，当时我并不认识马付成，上诉人直接把款交给马付成，我也不在场。借条书写时间也不是2009年4月26日，因为我写借条后在工地干了四、五天。上诉人又将工程转给李某干，我不愿意，当天找上诉人抽借条时，在上诉人的办公室给我写证明的时间是2009年5月12日，这个时间是准确的。二、关于我写的“情况说明”。我和上诉人、罗郑平、李某、马付成五个人在许继大道天天粥棚吃过一次饭，饭桌上上诉人有意向马付成提出20万元没写收条的事，马付成承认收到了款，等他和一林厂的官司执行款到手还上诉人。饭后在上诉人办公室罗郑平写了证明，并起草让我和李某各抄了一份“情况说明”，具体时间应该是2018年下半年。我们只对吃饭时，马付成承认还上诉人款的表述作出证明，不需要报警。认真说这是上诉人交给第三人款项没有打收条，亡羊补牢的补救措施，让我们写的说明。三、关于上诉人2009年5月12日的证明。借条中写明借款用于一林纸业车间工程，上诉人又将工程转交给李某干，不让我干了，我没有见到借款，很自然要抽回借条。在上诉人办公室上诉人给我写了证明。内容是：“常汝林于2009年4月26日借祁文豪现金贰拾万元整（200000元)，此款用于一林纸业车间工程，时间暂定一年月息1.5%(按实际使用时间计算）。因其它情况工程转交于李某承包，故应有工程承包人承担还款责任，常汝林不再承担还款的责任。”一审判决书第五页第15行“原告祁文豪于2020年12月19日向本院提交证明一份，明确表示对被告常汝林提交的该份证明不申请笔迹鉴定。应视为对被告证据的认可”。上诉人已将债务转移了，免除了我的债务，再向我主张权利。与情不合，与理不通，与法相悖，其理由不能成立，恳请二审法院明查。原审第三人马付成述称，1、二审答辩意见同一审答辩意见；原审认定事实清楚，证据确实充分，上诉人的上诉请求没有事实根据和法律依据，请依法驳回上诉，维持原判；2、上诉人给常汝林书写的证明明确承诺有工程的实际承包人李某偿还20万元，就没有要求马付成、常汝林进行偿还，其次常汝林书写的情况说明是由上诉人写好后，由常汝林抄写，常汝林并非自己真实意思表示，且常汝林也没有见到上诉人是否给马付成20万元，如果马付成收到了上诉人的20万元，应由马付成亲笔书写借条。祁文豪向一审法院起诉请求：1、请求判令被告及第三人偿还原告借款20万元整及利息（利息自2009年4月26日起按照月息1.5％计算至实际还款之日），截止到2020年10月26日暂计414000元。2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2009年4月26日，被告常汝林向原告出具借条一份，借条内容载明：“借条今借祁文豪现金贰拾万元整（200000）直接交于马福成用于一林造纸车间工程，按月息1.5％，时间按实际使用计算。常汝林2009.4.26号”。同日，原告祁文豪从银行支取其定期存款200000元。2009年5月12日，原告祁文豪向被告常汝林出具证明一份，证明内容载明：“证明常汝林于2009年4月26日借祁文豪现金贰拾万元正（200000），此款用于一林纸业造纸车间工程，时间暂定一年，月息1.5％（按实际使用时间计算），因其它情况工程转交于李某承包，故应有工程承包人承担还款责任，常汝林不再承担还款责任。祁文豪2009年5月12日”。另查明，原告未将本案借款本金20万元交付给被告常汝林。一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。借款合同属于实践性合同，应具备借贷双方合意的形式要件及款项实际交付的实质要件，债权人应当对借贷合意和借款交付的发生承担举证责任。本案中，原、被告均自认借款本金未实际交付给被告常汝林，原告未提交其他证据证明其已经履行了交付义务，不能认定原被告双方实际发生了借贷关系，原告未能就主张的诉讼请求所依据的事实举证，故对原告要求被告常汝林偿还借款20万元及利息的诉求法院不予支持。关于第三人马付成是否承担还款责任问题，原告未提交有效证据证明第三人马付成实际收到本案借款本金20万元，被告常汝林在庭审中亦称其没有见到原告实际交付马付成该20万元，第三人马付成亦不认可其收到原告祁文豪交付的本案借款本金，故对原告要求第三人偿还本案借款本息的诉讼请求法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条之规定，判决：驳回原告祁文豪的诉讼请求。本院二审期间，上诉人祁文豪围绕上诉请求依法提交了证据。证据：2020年9月27日短信打印件一份，证明：现金已经交付给马付成。被上诉人常汝林根据上诉人祁文豪提供的证据发表质证意见为：不质证。原审第三人马付成根据上诉人祁文豪提供的证据发表质证意见为：不认可该证据，这是上诉人发给马付成的短信，但马付成没有回应。对上诉人祁文豪提交的证据本院经审查后认为：该证据不能证明待证事实。二审经查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案中，上诉人祁文豪自认借款本金200000元未交付给被上诉人常汝林，且上诉人祁文豪出具证明免除常汝林的还款责任。另，上诉人祁文豪未提交有效证据证明其已经将借款本金交付给原审第三人马付成，不能认定双方实际发生了借贷关系，因此，上诉人祁文豪上诉请求被上诉人常汝林、原审第三人马付成偿还借款200000元的主张没有事实依据，本院不予支持。故，一审判决合法合理，并无不当。综上所述，上诉人祁文豪的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2150元，由上诉人祁文豪负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  连红举二〇二一年三月二十二日法官助理高毫歌书记员杨冰执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口