青海省湟源县人民法院   民事判决书   （2020）青0123民初1683号   原告：白海清,男，住青海省湟源县。   委托诉讼代理人：麻吉阳，青海言度律师事务所律师。   委托诉讼代理人：岳凌羽，青海言度律师事务所律师。   被告：湟源利程洗涤服务有限公司，住所地：湟源县城关镇。   法定代表人：张镭，该公司总经理。   被告：张镭,男，住青海省西宁市。   委托诉讼代理人：张蓉，青海诚嘉律师事务所律师。   原告白海清与被告湟源利程洗涤服务有限公司、张镭合伙协议纠纷一案，本院于2020年12月30日立案后，依法适用简易程序公开开庭审理。原告白海清及其委托诉讼代理人麻吉阳、岳凌羽，被告湟源利程洗涤服务有限公司法定代表人张镭，被告张镭委托诉讼代理人张蓉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告白海清向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令解除原告与二被告于2019年12月23日签订的《股份合作协议书》，及2020年5月1日签订的《股份合作补充协议》；2.请求法院判令二被告返还原告投资款751490元（其中投资款621650元，购车款129840元）；3.本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：2019年12月23日，原告白海清与被告张镭签订《股份合作协议书》一份，双方约定由原告出资现金621650元入股被告张镭已成立的利程洗涤服务有限公司，占公司50%股份，原告成为被告利程洗涤服务有限公司股东。被告张镭以原先购置设备作价入股，估价621650元，占公司50%股份。同时，双方还约定被告张镭办理原告白海清股东身份工商登记，被告公司在经营管理中的所有事务，具体管理及运作事宜由被告张镭负责。原告白海清不参与日常经营，但原告有权每月查看、参与一切与经营相关的事务及相关账务的核算。对于盈余分配、退转股、增资等双方亦在协议书中做出约定。2020年5月1日，原告白海清与被告张镭再次签订《股份合作补充协议书》，将原《股份合作协议书》第四条进行修改，由被告张镭独自经营管理，修改为原、被告双方共同负责管理公司及所有事宜。被告利程洗涤服务有限公司在生产过程中发生的资金运作，双方商定以七天为一个周期进行登记，双方确认签字后纳入账内，并对增资扩股如何认定再次明确。《股份合作协议书》签订后，原告白海清随即分别以网上银行，微信形式，按被告张镭要求将投资入股621650元转账至被告利程洗涤服务有限公司监事刘金玲处。但截至诉前原告白海清并非被告利程洗涤服务有限公司股东，二被告也未向工商部门变更登记原告股东身份。原告自投资被告利程洗涤服务有限公司后，始终无法正常查看公司账目，公司经营等具体事宜无法直接参与。被告张镭以设备出资，并未经依法评估。原告白海清数次要求办理股东工商登记以及要求提供设备原始发票，但被告均不置可否。另原告白海清个人出资为被告公司购买豪沃牌，车牌号码×××车辆一台，并为被告公司贷款购车垫付购车款20000元。   被告利程洗涤服务有限公司在原告白海清未加入前，已于2018年5月14日成立。公司为一人独资有限公司，法人及股东为被告张镭。目前，被告利程洗涤服务有限公司工商登记信息显示该公司仍为自然人独资公司，公司法人及股东均为被告张镭。综上，原告认为其与二被告签订《股份合作协议书》及《股份合作补充协议书》目的系成为公司股东，享有股东权利履行股东义务，但协议书签订原告履行出资义务后，二被告未履行协议书约定义务，导致原告合同目的无法实现。故，为维护原告合法权益，特依法提起诉讼。   被告湟源利程洗涤服务有限公司辩称，我公司不是本案适格被告。我公司并未与原告签订股份协议书。原告主动找到张镭要求入股，后张镭与原告签订股份合作协议书。故与原告签订股份合作协议书的是张镭，并非利程公司。根据公司法相关规定，原告退出合伙应当是退股或者是收回股份。但我公司连续五年盈利，符合分配利润条件，并不符合公司法回收股权的法定规定。原告的诉讼请求并未诉求退股，请法庭驳回原告的起诉。   被告张镭辩称，第一，原告说的并非事实。原告事实上参与经营及账务核算。利程公司经营良好，原告主动要求入股，双方签订股份协议书，并约定原告出资621650元，张镭以公司的设备出资。2010年2月双方再次签订补充协议，并约定双方共同经营。后虽然公司运作由被告负责，但原告也是时常参与公司核算和账目。股份合作协议签订后，原告没有按约定时间足额出资，是3月初才出资到位。2020年5月公司断断续续经营，原告催促被告办理工商登记，后原告无答复。后，原、被告就是否与案外一公司进行合并进行协商，加之公司的车辆因事故报废，原告的工商登记变更因此拖延并未办理。第二，原告不仅参与公司经营并进行了分红101215元，由于公司扩大经营和疫情影响，公司实际经营时间为2020年5-10月，公司的净收入进行了分配，原告分红了101215元。第三，原告退股条件不成就，其要求返还投资款的请求依法不成立。根据公司法的相关规定，原告退出合伙应当通过股权转让或者是退股，但原告并未提出退股。若原告申请退股，那么应当对公司财产进行评估并将其股份转让。   原告白海清围绕其诉讼请求向法庭提交证据：   第一组证据：1.入股合作协议书，用以证明2019年12月23日，原告以现金方式向被告增资入股；原、被告双方对增资入股形式、利润分配，日常管理，公司章程、股东协议修改等事宜均作出明确约定。2.股份合作协议书，用以证明原、被告因公司利润分配修改及转股、退股等事宜进行补充，故重新签订股份合作协议书。3.股份合作补充协议，用以证明2020年5月，因原告无法实现股东知情权，故对2019年12月签订的股份合作协议书部分内容进行修改，公司账务双方以七天为一周期，经双方签字确认后入账；双方对如何处理增资扩股事宜进行明确约定。4.出资转账证明、微信聊天记录，用以证明原告依据协议书约定，实缴621650元增资款的事实；原告将投资资金转账至私人账户，并未直接转账至被告公司对公账户的事实。原、被告拟形成股东身份，原告投资入股的事实。   第二组证据：5.被告公司工商登记信息，用以证明被告公司2018年5月14日成立，为一人有限公司，股东为张镭，公司经营期限为长期；原、被告签订股份合作协议书后，被告始终未办理工商变更登记、增加注册资本金、章程修订等任何手续；原告投资的621650元并未在公司注册资本金处体现，被告公司成立时注册资本金为10万元，原告加入后注册资本金仍为10万元。6.清税证明，用以证明被告已经将公司税务登记进行注销，拟开始启动公司注销程序；被告注销公司税务登记并未与原告商议或者告知；被告未履行增资扩股协议书约定义务，始终未将原告变更为公司股东，导致原告签订协议书目的不能实现，投资款621650元应予以返还。且被告现已经将公司税务登记证进行注销，继而将公司注销，此事并未告知原告或商议。   第三组证据：7.垫付购车款情况说明、付款凭证，用以证明原告为被告公司购买车辆垫付资金129840元的事实。8.机动车信息查询结果单，用以证明原告垫资购买的车辆已登记在被告公司名下的事实。   第四组证据：9.结婚证，用以证明原告与马晓娜是夫妻关系，马晓娜转账行为原告予以认可。10.婚姻查询情况，用以证明被告张镭与刘金玲系夫妻关系。原告出资款打到了刘金玲账户上。证明原告婚姻关系、被告张镭婚姻关系的事实。   被告张镭对原告提交证据发表如下质证意见：对第一组证据真实性无异议，对部分证明方向无异议。股份协议书中关于退股问题在第6条第3款进行了明确约定。经过评估后，按照市值进行转股。对出资金额认可，原告出资的621650元在2020年3月初才到位，存在违约，但不影响原告出资和作为实际股东的事实。第二组证据真实性无异议，对证明方向不认可。工商登记变更并未完成，原因不在张镭。从原告出资以及实际参与经营、分红情况，并不影响原告作为公司股东的权益。工商登记只是对外公示，对股东身份无影响，原告对其股东身份也是认可的。没有办理工商登记不必然造成合同目的不能实现。对第三组证据真实性无异议，对证明方向有异议，这是进一步出资的行为，并非垫资。原告将公司原来的车辆开出后致使车辆发生事故，原、被告均投资购买新车，中间8千元的差价也平给了被告，双方都是128000元的出资。后面购买的三辆车加上之前的车，共四辆车现均在公司名下。对第四组证据的真实性、关联性无异议。本案中由原告夫妻和被告夫妻共同经营利程公司，由原、被告妻子进行对账、核账，他们每天在利程公司，原告主张的不能查账等的不属实。   被告湟源利程洗涤服务有限公司对原告提交的证据发表如下质证意见：对第一组证据的意见与律师意见一致。第二组证据，公司在10月23日已经停止运营，故暂停清税了。第三组证据，在公司有两辆车的情况下，原告出资我也出资11万多元。第四组证据的意见与律师一致。   本院对于原告提交的证据认定如下：入股合作协议书、股份合作协议书、股份合作补充协议、出资转账证明、微信聊天记录的三性，原、被告均予以认可，且该证据能够证明原告与被告之间存在入股合作的意思表示，并达成了入股协议，原告按照协议约定向被告张镭支付入股资金的事实，故对该组证据予以确认。公司工商登记材料系被告湟源利程洗涤服务有限公司成立时的工商登记信息材料，对其三性予以确认。对证据清税证明的证据三性予以确认。垫付款情况说明、付款凭证、机动车信息查询结果单，被告对发生出资的事实予以认可，该证据能够证明在经营中原告白海清个人垫付款项的事实，故对该证据予以确认。证据结婚证、婚姻查询情况能够证明被告张镭与刘金玲系夫妻关系的事实，原告转款给刘金玲的事实被告张镭予以认可，故对该证据三性予以确认。   被告湟源利程洗涤服务有限公司、被告张镭向法庭提交证据：   第一组证据：入股合作协议书、股份合作协议书（折价投入表）、补充协议，用以证明2019年12月原告主动找到被告要求股份合作，上述证据由原告提供书面合同版本，被告签字认可。该三份协议证明原、被告就增资扩股达成协议，增资过程中，原告出资现金621500元，被告以其公司设备、以市值621500元进行出资，双方各占股份50%。证明合同约定了股东撤股的方式。   第二组证据：租赁合同一份，用以证明利程公司在管理中心承租了场地经营公司的事实，租赁合同是原告签订的，也证明原告一直参与了经营管理。   第三组证据：微信聊天记录，其中张镭与马晓娜的聊天记录，用以证明马晓娜作为原告妻子每天在公司查看、审核、计算相关票据和账目往来，原告投资的款项以及被告公司收入后转给马晓娜，由马晓娜进行记账。原告和马厂长聊天记录，用以证明马厂长几乎每天都将公司经营情况汇报给白海清。马晓娜和马厂长之间的聊天记录，用以证明原告妻子马晓娜对每天的进账、入账进行管理，实际参与并经营管理。   第四组证据，1-10月流水账目，用以证明自1月-10月，公司的经营都有原告和其妻子参与，账目清楚且由双方签字。   第五组证据，账单明细和证明，用以证明双方在2020年12月进行了结算并签字，营业款为1175312元，开支916496元，最后利润为202430元，每人分红101215元，原告已经拿走6万元，剩余款项因发生争议没有给原告。借条一份，用以证明6万元红利分走后，41215元和8000元车辆差价被告张镭写了49215元欠条，原告收到分红的事实。   第六组证据，原、被告之间的聊天记录，用以证明利程公司2019年12月前有30万元净利润，被告有客户资源，原告才主动投资。   原告对二被告提交的证据发表如下质证意见：第一组证据的真实性没有异议，对证明方向不认可，认为适用退股约定的证明方向不认可，对增资扩股的证明方向认可。截止目前，原告非被告公司的股东，也未完成增资扩股的法定程序，故不能适用协议中关于退股的约定。对清单的真实性不认可，对证明方向不认可。该份证据没有原告签字盖章等意思表示，仅是被告自行出具的对设备估价的计算，原告实际出资621650元，该事实有原告出示的证据证明且被告已经认可。第二组证据房屋租赁合同真实性认可，对证明方向不认可。被告公司在原告签订该合同之前已经进行租赁，期限是三年，当时原告增资扩股加入后继续在该场地进行租赁，不能直接证明原告参与经营管理。马晓娜的聊天记录大部分是语音，不知道具体聊天内容，对该证据不认可，对证明方向不认可，也不能以此证明马晓娜直接参与经营，无关联性。且该聊天记录是6-7月两个月，期间还有煤气站的钱，不能证明原告参与公司经营，且原告是否参与经营与原告股东身份不冲突。对白海清与马洁的聊天记录真实性、合法性、关联性均不认可，马洁系公司人员的身份通过微信不能证实。马晓娜与马厂长的聊天记录因无证据原件，对该证据不认可，质证意见与上一份的聊天记录一致，对马晓娜与马厂长聊天记录的真实性、合法性、关联性，均不认可。10个月记账凭证因原告未经手和参与，对其中的单据和凭证的真实性不认可，对证明方向也不认可。对2020年1月的记账凭证不认可，3-10月（除了6月份）七个月有马晓娜出具的书面记账记录的时间是12月23日，当时双方已经发生争议，2020年12月23日双方对账目进行了核算，并按照月份分别进行了记录。因原告投资但被告不让原告参与经营，2020年5月双方才修改补充协议，6月份原告实际在公司经营了一个月，故有6月现金流动的记录。上述证据不能证明原告实际参与了经营。第五组证据真实性认可，对证明方向不认可。账单明细和证明不能证明原告已经实际取得分红101215元。原告取得分红和进行结算金额是不符合的，分红的钱应当是41215元，不是101215元。2020年12月3日的证明只能证明原告增资扩股后，原、被告分别垫付了哪些资金，不能证明原告已经取得分红。对借条真实性认可，但该证据仅能证明原、被告间存在债权债务关系。被告与马会计的聊天记录与本案无直接关联性，也不能证明2019年12月前被告公司经营情况不错。经营情况汇总表是被告单方制作，与本案无关联性。对客户资源的单据真实性、合法性不认可。根据公司法规定，客户资源、商誉是不能作为非货币出资形式。   本院对二被告提交的证据认定如下：入股合作协议书、股份合作协议书、补充协议证据三性原、被告均予以认可，且该证据能够证明原告与被告之间存在入股合作的意思表示，并达成了入股协议，原告按协议约定向被告张镭支付入股资金的事实，故对该组证据予以确认。租赁合同能够证明被告公司更换经营场地，原告签订租赁合同的事实，故对该证据予以确认。微信聊天记录中张镭与马晓娜的聊天记录内容能够反映出双方之间资金来往、公司相关账目的情况，对该聊天记录予以确认。原告和马厂长聊天记录、马晓娜和马厂长之间的聊天记录内容语音较多且未提交语音内容，对该证据的证明方向无法确认。公司1-10月流水账目除马晓娜签字的流水之外，原告对其他流水记录的真实性均不认可，该证据均为流水记录，由谁记录、记录的内容均没有完整的体现，故对该证据不予确认。证据账单明细、证明真实性原告未提出异议，且由双方签字，该证据能够证明双方之间予以核算盈利以及原告垫付款项的事实，故对该证据予以确认。证据借条的真实性原告予以认可，结合转款记录该款已经支付，与本案无直接关联性，故不予确认。原、被告的群聊天记录能够反映原、被告在合作期间对公司经营事宜均予以参与的事实，故对该证据予以确认。   本院经审理认定事实如下：2019年12月23日，原告白海清与被告湟源利程洗涤服务有限公司签订《入股合作协议书》，同日被告张镭签订《股份合作协议书》，2020年5月1日原告白海清与被告张镭又签订《股份合作补充协议》，双方约定自愿合伙经营湟源利程洗涤服务有限公司，总投资1243300元，被告张镭出资621650元（以原先购置设备作价入股，具体设备见清单）占投资总额的50%，原告白海清出资621650元以人民币现金方式入股，占投资总额的50%。协议同时对于盈余分配与债务承担，转股或退股、增资、违约责任进行了具体的约定。后在经营过程中，因其他原因公司暂停营业，原、被告于2020年12月对公司账务进行核算后双方予以确认签字。经确认公司营业款为1175312元，公司支出916496元，经营利润为202430元，每人分红101215元，已经支付原告利润分红60000元，尚欠付的利润分红41215元。2020年12月3日被告张镭向原告白海清出具欠条，载明欠原告白海清49215元。现原告认为签订入股协议后，被告公司并未按照法律规定的程序增资扩股，也未变更工商登记将其身份确认为公司股东导致合同目的无法实现，诉至法院请求解除协议。   本院认为，依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条“民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外”和第三条“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释没有规定而民法典有规定的，可以适用民法典的规定，但是明显减损当事人合法权益、增加当事人法定义务或者背离当事人合理预期的除外。”的规定，本案原告主张的合作协议合同关系的法律事实引起的民事纠纷案件在民法典实施前，且不存在持续的情形，应当依法适用当时的法律规定，在当时的法律及司法解释没有规定而民法典有规定的，并且有利于当事人的条款在本案中适用民法典的规定。   原告白海清以未履行协议书约定的义务，导致合同目的无法实现为由主张解除双方签订的三份协议书，被告张镭对于解除合同不予认可，认为该合同原、被告已经实际履行。结合案件查明的事实，本案中原、被告签订入股协议后虽然没有在工商登记中增加股东信息，但是协议签订后原告白海清按照合同约定履行了出资义务，在《入股合作协议中》双方约定，原告白海清不参与公司的日常经营，后在《股份合作补充协议》中又约定双方共同负责管理公司经营及所有事宜，在补充协议签订后通过原告提交的聊天记录能够反映原告开始参与经营。原、被告对公司2020年1月至2020年10月账目及截止2020年12月3日未收回账目进行了核算，在该证据中双方均进行了签字确认，确认公司该期间的盈利以及双方应当得到利润分红。同时可以通过被告提交的证据租赁合同、垫资款证明，能够反映出原告白海清确实参与了公司的经营事宜，对于公司垫付款项双方也进行了具体核算，对应支付给原告白海清的分红及垫付款项也出具了相应的借条予以确认。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”的规定，双方当事人已经履行了该股份合作协议，现原告白海清认为其投资款项的具体去向不明，不能完全的参与企业经营的理由应当是合同履行中双方之间产生的矛盾，即使双方在合同履行中存在违约行为，但该违约行为并不存在直接导致合同目的不能实现的情形，因此原告主张解除双方之间的协议不能成立。   综上所述，原告白海清主张解除原被告签订的协议书的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国合同法》九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百一十八条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：   驳回原告白海清的全部诉讼请求。   案件受理费5648元，由原告白海清负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于西宁市中级人民法院。   审判员 来雯艳     二〇二一年三月二十三日   书记员 许 杨   附：本案引用法律条文原文   本案引用法律条文原文   《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：   （一）因不可抗力致使不能实现合同目的；   （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；   （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；   （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；   （五）法律规定的其他情形。   《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。   《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。   《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。   《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条第一款当事人进行民事诉讼，应当按照规定交纳案件受理费。财产案件除交纳案件受理费外，并按照规定交纳其他诉讼费用。   《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。