黑龙江省大庆市让胡路区人民法院民 事 裁 定 书（2020）黑0604民初4902号原告：许迪，男，1990年3月1日出生，汉族，无职业，住大庆市萨尔图区。委托诉讼代理人：张建华，黑龙江勤礼律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘彦辉，黑龙江龙锦律师事务所律师。被告：新蒲建设集团有限公司，住所地河南省郑州市电厂路**。法定代表人：王建峰，经理。委托诉讼代理人：张伟，黑龙江四维律师事务所律师。被告：大庆石油管理局有限公司，住所地大庆市让胡路区龙南。法定代表人：孙龙德，经理。委托诉讼代理人：袁畅，黑龙江海天庆城（大庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李芳，女，1983年11月16日出生，汉族，大庆石油管理局有限公司分离移交业务维修改造项目经理部职工，住大庆市让胡路区。原告向本院提出诉讼请求：一1．要求被告新蒲建设集团有限公司给付工程款7,180,000元，被告大庆石油管理局有限公司在欠付工程款范围内承担连带给付责任；2.由被告承担诉讼费用。事实和理由：大庆石油管理局有限公司将乘银供热区域分支管网一区块维修工程发包给被告新蒲建设集团有限公司，新蒲建设集团有限公司在2020年5月通过张子慧将工程中的东湖6、7、8、9、10小区二级网维修工程的土方、旧管线拆除、移树降水、破碎等项目分包给原告，双方约定原告承包项目完毕后被告新蒲建设集团有限公司支付工程款。原告承包工程后，积极筹措资金购买相关材料，组织人员进行施工，并租用大小施工设备，于9月份完成了各项工程。经原告计算，原告所施工的工程款为7,900,000元，施工过程中新蒲建设集团有限公司给付工程款720,000元，原告所施工的工程完毕后向新蒲建设集团有限公司索要剩余工程款，被告一直未付，为此原告诉至法院。本院经审查认为，原告主张与被告新蒲建设集团有限公司之间系转包关系，故以实际施工人身份提出诉讼请求。根据“谁主张，谁举证”的原则，原告应当对自己实际施工人的身份这一事实进行举证。对此原告提供如下证据：证据一、施工日志（微信群打印件）18张（该日志系原告雇佣的技术工作人员佟乃文在施工过程中就被告新蒲公司组建的项目工作群由佟乃文每天向新蒲公司、项目监理公司提交的工程量、工程项目、工程范围的报告，该组证据与新蒲公司向该工程532项目部所提交的工作内容是一致的），证明原告为本案实际施工人，原告对东湖六、七、八、九、十小区、创业城八栋楼、上城小区三栋楼相关项目进行了施工，具体施工项目为挖沟、破碎、拆除、移树、回填、降水、通信井拆除等。被告新蒲公司质证意见：该证据从形式上是打印件，没有任何人员签字和任何单位签章，其真实性不能确认，该打印件在内容上只体现了每天的工作内容，而并没有体现相关工作是由谁来完成，所以根据该证据是无法证实原告为实际施工人，也无法证实其上记载的工作内容为原告完成，原告无权主张相应费用。管理局质证意见：同意新蒲公司的意见，该组证据从形式上看不是书证，不是适格的工作人员所记录的施工日志的形式，从证实的内容来看不具备施工日志所必备的施工时间、地点、行为人、工程量及审核人等内容，无法证实所记载的内容已经实际施工并由原告的工作人员施工。本院认为，该证据无法单独证实原告实际施工人身份。证据二、原告现场施工照片打印件43张、视频光盘2张，该组证据中有施工地点、施工内容、施工责任人为原告字样，该组照片能够证实原告为案涉工程实际施工人及原告的施工内容与施工范围。被告新蒲公司质证意见：1.照片上标注的内容为通过水印相机软件添加，其内容是受拍照人所控制，是可以按照自己的意愿添加，所以被标注内容体现的施工责任人许迪字样的真实性不予确认；2.照片只能体现现场施工情况和参加人员，不能证明施工是由原告承包完成；3.照片上也标注了施工单位新蒲建设集团有限公司字样，可以确定涉案工程是被告公司自行施工的，不存在分包给原告的情况；4.从照片中工作人员着装上标注的新蒲公司字样可以证明所有的施工人员都是被告公司人员，是被告公司自行组织施工，不存在分包问题；5.录像只体现了现场的施工情况，并不能证明施工是由原告承包完成；6.本组所有的影相资料只能证明有相关人员参与了施工，有相应的施工内容，并不能证明原告所要证明的其为实际施工人的问题；7.我公司租赁原告勾机，原告作为勾机的管理人出现在施工现场为正常现象，不能因原告曾出现在施工现场就推定其承包了露面的工程。管理局质证意见同意新蒲公司质证意见。本院认为，该证据亦不能单独证明原告实际施工人的身份。证据三、农业银行交易明细清单一份，证实新蒲公司会计宋连秀转给原告所雇佣的施工人员张喜江（系上一组证据照片中的施工人员）九月工资4,715元；微信转账截图一份，原告通过微信转给张喜江的六月工资4,000元；手机银行转账截图三份，证明新蒲公司11月通过其农民工专用账户转给佟乃文（系原告现场雇佣的技术人员）工资9,000元，新蒲公司会计宋连秀转给佟乃文12,750元工资。该组证据证实以上两名现场施工人员系原告所雇佣人员，并非新蒲公司的工作人员。以上证据来源于佟乃文及张喜江。被告新蒲公司质证意见：对宋连秀向张喜江及佟乃文支付过工资记录的真实性予以确认，该记录能够证明张喜江和佟乃文为我公司雇佣人员，所以我公司财务人员才直接向其支付了工资；对于许迪个人向张喜江转款的微信截图，其真实性不能确认，且即使是真实的，也只能证明许迪和张喜江之间曾有过4,000元的经济往来，也不能证明许迪雇佣了张喜江，更不能证明许迪雇佣张喜江为参与涉案工程施工，所以该组证据并不能证明原告所预证明的其雇佣了二人，参与了涉案工程施工的事实，更不能因此推定原告为实际承包人，二者之间没有关联性。管理局质证意见：从五张转账记录看，其中有四张都是新蒲公司对张喜江、佟乃文按照农民工的身份发放工资记录，这与原告所提交的43张照片中张喜江、佟乃文均身穿新蒲公司的工服相符，能证明两人均为该公司员工，管局也始终认为现场施工人员均为新蒲公司员工，而另一张原告向张喜江转账4,000元的转账记录并没有用途方面的证实，质证意见完全同意新蒲公司的意见。本院认为，该组证据无法证实原告的实际施工人身份。证据四、原告委托具有造价资格的工作人员王健为原告所施工项目就案涉工程工程造价一份、王健造价资格证书复印件一份，证明原告对案涉工程进行实际施工的造价款项为7,180,000元（去掉被告已经给付的840,000元）。被告新蒲公司质证意见：该汇总表上没有加盖任何单位的印章，也没有任何人签字，无法确定其出处，对其真实性不予确认；该附表上体现的工程量和综合单价金额没有来源，没有相关的施工资料辅证，也没有对应的结算资料，无法确定来源的合理性和内容的真实性；假设表上的工程量存在，也无法证明为原告施工完成，原告有权主张相应费用；王健的造价员资格证为复印件，对真实性不能确认，且即使是真实的也只能说明有王健这个工程造价员，也不能说明该造价表出自于王健，不能证明王健有资格、有足够的依据能够出具该表，更不能说明该表具有工程结算造价表的效力，该组证据的真实性、关联性都不能确定，所以不具有证明力，不能证明原告承包了涉案工程并且工程造价为其所主张的数额。管理局质证意见同意新蒲公司的意见。本院认为，该组证据只有证实原告具有实际施工人身份时才具有意义，在原告没有证实自己身份的情况下，不予认定。证据五、现场工人考勤表5张（系证人佟乃文负责记录的），证明原告系现场实际施工人，人是我方雇佣的。被告新蒲质证意见：该考勤表从内容上看为一人笔体登记的姓名，然后逐日打对号形成，并没有相应工作人员签字确认，该类型的考勤表，原告完全可以根据诉讼需要随时制作，不能体现真实的出工情况，更不能证明表上所列人员为原告雇佣，是为原告承包工程施工，从表上体现的人员数量看，只有22人，22人完成原告主张的700多万元的工程显然不现实，该证据不能证明原告所要证明的问题。管理局质证意见同意新蒲公司的质证意见。该证据无法证实原告实际施工人身份。证据六、施工图纸打印件一份，来源于新蒲公司技术人员孙明给原告提供的，证明原告为本案案涉工程实际施工人，施工项目、施工内容和图纸一致。被告新蒲质证意见：图纸是打印件无原件核对，不能作为有效证据使用，假设图纸是真实的，也只能证明该工程设计施工情况，也不代表原告承包完成了图纸中的工程量，我方租赁了原告的勾机，如图纸为我方交给原告，也是为了让原告按图纸进行机械作业，也不代表将工程发包给原告，证据本身不能作为证据使用，与原告证明的问题之间也没有关联性，所以没有证明力。管理局质证意见：同意新蒲公司的意见，该图纸是打印件，内容完全看不清，如果新蒲公司真把工程转包或分包给原告进行施工，也必然会提供晒制的清晰的图纸以确定原告的施工范围及要求，从刚才原告申请出庭的证人就可看出原告施工完全是临时拼凑的队伍，文化水平不高，管理混乱，显然无法看清如此专业复杂的图纸，结合新蒲公司的意见，原告无法证明其为实际施工人。本院认为，原告持有图纸的行为不能够证明原告实际施工人的身份。本院认为，原告以实际施工人身份提起诉讼，被告抗辩称双方之间不存在建设工程转包合同关系，实际系机械租赁法律关系。根据“谁主张，谁举证”的诉讼原则，原告应当对自己实际施工人身份的事实进行举证，原告所举的上述证据均不能单独证明原告实际施工人的身份，亦不能形成完整证据链条，不能达到高度盖然性，无法证明自己实际施工人的身份，庭审中，原告亦未提供有关工程量的对账签证、备忘录、会议纪要等能够证明自己施工的工程量的证据，综上，对原告实际施工人的身份不予认定。庭审中，原告申请对工程量进行司法鉴定，因原告无法证实自己的实际施工人身份，不具有启动鉴定的前提条件，对此申请不予准许。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定，裁定如下：驳回许迪的起诉。案件受理费62,060元免收。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大庆市中级人民法院。审判长  刘晓东审判员  陈佰侠审判员  刘立波二〇二一年三月二十四日书记员  刘丽娜附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。