山东省乳山市人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1083民初3605号原告（申请执行人）乳山光谷新力房地产有限公司，住所地乳山市银滩旅游度假区。法定代表人尹晓山，经理。委托诉讼代理人何洁，女，1985年5月2日出生，汉族，住山东省青岛市市北区。系该单位职工。委托诉讼代理人丛珊，女，1993年1月4日出生，汉族，住乳山市。系该单位职工。被告万通建设工程集团有限公司（被执行人），住所地如东县掘港镇长江路399号如东科技城东筑项目68幢201-204室。法定代表人胡学明，董事长。被告胡学明（案外人），男，1951年11月28日出生，汉族，住江苏省如东县。二被告之委托诉讼代理人张志文，山东闻远律师事务所律师。原告乳山光谷新力房地产有限公司（以下简称光谷新力公司）与被告万通建设工程集团有限公司（以下简称万通工程公司）、胡学明申请执行人执行异议之诉一案，本院于2020年9月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告光谷新力公司之委托诉讼代理人何洁、丛珊、被告万通工程公司及胡学明之委托诉讼代理人张志文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。光谷新力公司向本院提出诉讼请求：1、要求撤销乳山市人民法院（2020）鲁1083执异94号执行裁定书；2、要求追加胡学明为（2020）鲁1083执710号案件的被执行人，胡学明在尚未缴纳出资（22000万元）范围内对万通工程公司不能清偿债务部分承担补充赔偿责任；3、要求万通工程公司、胡学明承担本案的诉讼费用。事实和理由：乳山市人民法院作出的（2018）鲁1083民初4401号民事调解书已发生法律效力，我公司履行了调解书所确定的义务，支付执行款750万元；但万通工程公司拒不履行调解书确定的义务向我公司支付上述款项，故我公司向贵院申请执行，贵院对万通工程公司的银行存款、房屋等财产均进行了调查，未发现其有可供执行的财产，故贵院终结了本次执行。从中国执行信息公开网查询到大量万通工程公司被执行案件和因其无可供执行财产而终结本次执行的案件，并被多次列为失信被执行人、被多次下发限制消费令，上述事实已证明万通工程公司存在大量的经人民法院强制执行不能清偿的到期债务。我公司调查发现胡学明是万通工程公司的股东，胡学明认缴资本为30666万元，已交8666万元，未交22000万元；根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”的规定，以及《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”的规定，万通工程公司、胡学明符合上述规定的情况，胡学明应对万通工程公司的债务承担赔偿责任。此外，根据最高人民法院关于印发《全国法院民商事审判工作会议纪要》的通知【法（2019）254号】第6条规定：公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的，债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。万通工程公司已被证明存在大量的经人民法院强制执行不能清偿的到期债务，人民法院也穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，且未发现万通工程公司申请或被申请破产，万通工程公司、胡学明符合上述规定的情况，胡学明应对万通工程公司的债务承担赔偿责任。综上所述，万通工程公司不能清偿到期债务，胡学明作为其未足额缴纳股东应在未缴纳出资范围内对其债务承担赔偿责任，符合法律规定，特向法院起诉，望判如所请。万通工程公司辩称，一、在程序方面，光谷新力公司不具有诉权。因光谷新力公司现在属于重整期间，按照相关破产的法律规定，从事的一切经营行为包括诉讼行为应由管理人进行，而不是重整企业进行主张，故其不具备原告的主体资格；在实体方面光谷新力公司不具有行使追偿权的资格。2015年6月19日，光谷新力公司的管理人出具的我公司申报债权的复查意见当中明确记载涉案债务已经在双方之前的对账过程中扣除，所以光谷新力公司没有追偿权。二、光谷新力公司对本案的诉讼请求和主张的事实、理由均不成立。案涉债权发生的时间为2013年，当时我公司注册资本为实缴形式，股东已实缴到位；2019年3月，我公司因经营需要，对注册资本变更为认缴的方式，该增资行为没有对原债务造成影响，并且该认缴期限尚未到期。三、光谷新力公司没有证据证明我公司资不抵债。综上所述，请求依法驳回光谷新力公司的诉请。胡学明辩称，同万通工程公司的答辩意见。经审理查明，万通建设集团有限公司于2019年9月2日更名为万通工程公司。原告光谷新力公司诉被告如东县顺通农村小额贷款有限公司、第三人万通工程公司破产债权纠纷一案，本院于2019年12月9日作出（2018）鲁1083民初4401号民事调解书：一、原告光谷新力公司向被告如东县顺通农村小额贷款有限公司一次性支付750万元，于2020年1月25日前打入被告如东县顺通农村小额贷款有限公司中国建设银行账户内，以上款项支付完毕后双方再无其他纠葛。二、逾期不支付或支付不足的，原告光谷新力公司则按照12005095.89元支付给被告如东县顺通农村小额贷款有限公司。被告如东县顺通农村小额贷款有限公司可以以此数额申请执行。三、原告光谷新力公司支付款项后有权向第三人万通工程公司行使追偿权。2020年1月21日，光谷新力公司按调解协议向如东县顺通农村小额贷款有限公司支付750万元；2020年3月25日，本院立案受理了申请执行人光谷新力公司申请执行被执行人万通工程公司追偿权纠纷一案，案号为（2020）鲁1083执710号。在执行过程中，本院通过全国法院执行办案系统查询，万通工程公司名下无银行存款、无互联网存款、无车辆、无保险信息；经多次查询未发现万通工程公司有可供执行的财产，并且对万通工程公司采取限制高消费措施。本院依照《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十九条之规定，于2020年8月19日作出（2020）鲁1083执710执行裁定书，裁定：终结本次执行程序。本院在执行过程中，光谷新力公司向本院提出书面申请，请求追加胡学明为本案的被执行人；本院经审查认为股东胡学明认缴的出资期限尚未届满，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十八条之规定，于2020年9月16日作出（2020）鲁1083执异94号执行裁定书，裁定：驳回光谷新力公司要求追加胡学明为本案被执行人的请求。万通工程公司于1994年5月11日注册成立。2016年6月25日，股东及出资信息显示：胡学明认缴出资额8666万元，实缴出资额8666万元；张璇认缴出资额6000万元，实缴出资额6000万元。2019年3月13日，万通工程公司变更注册资本为36666万元，增加22000万元由股东胡学明认缴，出资（认缴）时间为2039年3月4日，上述22000万元认缴额胡学明尚未出资。2016年8月24日，本院立案受理了万通工程公司诉乳山金长城置业有限公司破产债权确认纠纷一案。2017年11月10日，江苏省高级人民法院作出（2017）苏民终1289号民事判决，维持江苏省南通市中级人民法院（2014）通中民初字第00142号民事判决，即：一、文登市晴洋房地产开发有限公司给付万通工程公司工程款29950098.90元及相应的利息（自2014年10月20日起至确定的给付之日，按日万分之五的标准计算）；二、文登市晴洋房地产开发有限公司返还万通工程公司150万元及相应的利息（自2013年8月6日至实际给付之日，按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算）；三、万通工程公司有权在工程款29950098.90元及相应利息的范围内，就案涉工程折价或者拍卖的价款优先受偿；四、驳回万通工程公司的其他诉讼请求。2018年3月7日，中华人民共和国最高人民法院作出（2017）最高法民终716号民事判决，维持山东省高级人民法院（2015）鲁民一初字第33号民事判决，即：一、曲阜圣地置业集团有限公司于判决书生效之日起十日内支付万通工程公司工程款48771241.09元；二、曲阜圣地置业集团有限公司于判决书生效之日起十日内支付万通工程公司欠付工程款利息（以48771241.09元为基数，自2015年7月1日起至本判决生效之日止，按同期中国人民银行基准贷款利率计算）；三、万能通工程公司于判决书生效之日起十日内支付曲阜圣地置业集团有限公司逾期竣工违约金14537097.31元；四、驳回万通工程公司的其他诉讼请求；五、驳回曲阜圣地置业集团有限公司的其他反诉请求。经查询中国执行信息公开网，万通工程公司有28起执行案件作为被执行人，且案件均无执行完毕。本案经调解无效。上述事实，有当事人的陈述、民事调解书、专用回单、企业登记证照颁发及归档记录表、全国法院被执行人信息查询表、民事判决书、执行裁定书等证据在案为证。本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持；但公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的情形除外。本案的争议焦点问题为：万通工程公司是否具备破产原因？《最高人民法院关于适用若干问题的规定（一）》规定，债务人不能清偿到期债务并且具有下列情形之一的，人民法院应当认定其具备破产原因：资产不足以清偿全部债务；明显缺乏清偿能力。下列情形同时存在的，人民法院应当认定债务人不能清偿到期债务：债权债务关系依法成立；债务履行期限已经届满；债务人未完全清偿债务。债务人的资产负债表，或者审计报告、资产评估报告等显示其全部资产不足以偿付全部负债的，人民法院应当认定债务人资产不足以清偿全部债务，但有相反证据足以证明债务人资产能够偿付全部负债的除外。债务人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一的，人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力：因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务；法定代表人不落不明且无其他人员负责管理资产，无法清偿债务；经人民法院强制执行，无法清偿债务；长期亏损且经营扭亏困难，无法清偿债务；导致债务人丧失清偿能力的其他情形。本案中，胡学明作为万通工程公司的股东，虽然尚未达到认缴出资的期限，但根据查明的事实，万通工程公司作为被执行人案件，人民法院已穷尽执行措施无财产可供执行，故万通工程公司已具备破产原因，尚未进入破产程序，此时公司股东出资期限应加速到期，故光谷新力公司要求追加胡学明作为被执行人，且在其未缴纳出资范围内对万通工程公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的诉讼请求，有事实和法律依据，本院依法予以支持。万通工程公司、胡学明的辩解意见，无事实和法律依据，本院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第三条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、撤销乳山市人民法院（2020）鲁1083执异94号执行裁定书；二、追加胡学明为（2020）鲁1083执710号案件的被执行人，胡学明在尚未缴纳出资（22000万元）范围内对万通建设工程集团有限公司不能清偿债务部分承担补充赔偿责任。案件受理费64301元，申请费5000元，由万通工程公司、胡学明负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审 判 长  崔常勇人民陪审员  郑友林人民陪审员  焉培清二〇二一年三月十五日书 记 员  王姣姣