江苏省南京市雨花台区人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏0114刑初464号公诉机关江苏省南京市雨花台区人民检察院。被告人吴某，住江苏省南京市建邺区。2019年11月20日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年12月20日被取保候审，2020年12月28日由本院决定取保候审。辩护人方盼，江苏友诚律师事务所律师。辩护人李春林，江苏友诚律师事务所律师。被告人钟某，住江苏省南京市雨花台区，户籍地安徽省定远县。2019年11月20日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年12月20日被取保候审，2020年12月28日由本院决定取保候审。辩护人马晴晴，江苏国成律师事务所律师。被告人张卫东，住江苏省南京市雨花台区，户籍地江苏省宿迁市宿豫区。2014年3月17日因犯盗窃罪被江苏省宿迁市宿城区人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币十万元，2018年4月4日刑满释放。2019年11月20日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年12月20日被取保候审，2020年12月3日被逮捕。现羁押于南京市雨花台区看守所。辩护人雍进，江苏宁联律师事务所律师。被告人张某，住江苏省南京市雨花台区，户籍地江苏省宿迁市宿豫区。2019年11月20日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年12月20日被取保候审，2020年12月28日由本院决定取保候审。辩护人刘垚瑶，江苏宁创律师事务所律师。辩护人赵子佳，江苏宁创律师事务所实习律师。被告人王某，住江苏省南京市雨花台区，户籍地山东省单县。2019年11月20日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年12月20日被取保候审，2020年12月28日由本院决定取保候审。辩护人魏道，江苏德誉法钧律师事务所律师。江苏省南京市雨花台区人民检察院以宁雨检诉刑诉〔2020〕491号起诉书指控被告人吴某、钟某、张卫东、张某、王某犯寻衅滋事罪，于2020年12月9日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。南京市雨花台区人民检察院指派检察员李迪、检察官助理李娜出庭支持公诉，各被告人及其辩护人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。江苏省南京市雨花台区人民检察院指控，2019年11月17日9时许，被告人吴某在本市雨花台区岱山北路鸡鸣汤包店门口，因挪车问题与被害人严某1发生言语冲突，被害人严某1继而与其发生打斗。在打斗结束后，被告人吴某电话召集被告人钟某，被告人钟某与被告人张卫东、张某、王某一同至鸡鸣汤包店门口。后被告人吴某、钟某、张卫东、张某、王某共同对被害人严某1进行殴打，被害人严某1的父亲被害人严某2和发现后上前阻止，受到被告人钟某、张卫东、张某、王某四人的殴打。经鉴定，被害人严某2和的损伤程度属轻伤二级，被害人严某1的损伤程度属轻微伤。为证实上述指控的事实，公诉机关向本院移送了被告人供述和辩解、被害人陈述、证人证言、鉴定书、监控录像、书证等证据，并据此认为，被告人吴某、钟某、张卫东、张某、王某在公共场所随意殴打他人，致一人轻伤二级，一人轻微伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项的规定，应当以寻衅滋事罪追究各被告人的刑事责任。提请本院依法判处。被告人吴某对公诉机关指控的事实基本无异议，辩称是严某1先动手打其，且打得很重，严某2和随后也拿扳手过来打，其喊钟某等人过来是为了保护自己，其和钟某都受了伤，但公安机关未对其伤情进行鉴定。其辩护人辩护提出，1.吴某的行为不符合寻衅滋事罪的构成要件，应认定为故意伤害罪。本案矛盾系由严某1违反公共秩序，随意停放车辆阻碍吴某车辆通行又多次拒不理睬挪车请求引发，严某1、严某2和合力殴打吴某，吴某在受伤被继续威胁的情况下叫同事来看看。严某1故意不撤离现场继续挑衅，严某2和没有拉架阻挡反而积极持械参与，故被害人对矛盾激发负主要责任，属于《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条规定的“矛盾系由被害人故意引发或者被害人对矛盾激化负有主要责任”的情形，不属于寻衅滋事。本案的起因、对象、故意特定，不符合寻衅滋事随意殴打他人的要求；案涉行为未破坏社会秩序，侵犯的法益是人身权利，与寻衅滋事罪侵犯的法益不符；严某1、严某2和殴打吴某时现场有6人左右围观，群众纷纷指责严某1、严某2和的错误行为，即使社会秩序受损也是由严某1、严某2和造成。2.对严某2和鉴定意见存在异议，不排除其胸部骨折系其他原因所致。严某1、严某2和殴打吴某、钟某，致二人头部外伤、软组织挫伤，但侦查机关未对此事实进行调查，也未同意对二人伤情进行鉴定。3.吴某犯罪情节轻微，有自首情节，自愿认罪认罚，积极赔偿被害人损失，并取得谅解，系初犯、偶犯，恳请法院在双方达成刑事和解的基础上对其免于刑事处罚。被告人钟某对公诉机关指控的事实无异议。其辩护人辩护提出，钟某有自首情节，自愿认罪认罚，已取得被害人谅解，系初犯，有明显的悔罪表现，恳请对其从轻处罚并适用缓刑。被告人张卫东对公诉机关指控的事实无异议。其辩护人辩护提出，本案应为故意伤害而非寻衅滋事。1.本案矛盾由被害人故意引发，或者被害人对矛盾激化负有主要责任。2.无证据证明张卫东对严某2和实施殴打，张卫东主观上没有与其他被告人共同殴打严某2和的犯罪故意，严某2和的伤害结果形成于张卫东行为介入之前，不应对严某2和的受伤结果承担责任。3.张卫东具有自首、赔偿损失的情节，已取得被害人谅解，即使其构成犯罪，也应认定为故意伤害罪的从犯。恳请法院依法从轻、减轻处罚。被告人张某对公诉机关指控的事实无异议。其辩护人辩护提出，张某犯罪情节轻微，主观恶性较低，积极赔偿被害人并取得谅解，系初犯、偶犯，恳请对其从轻处罚。被告人王某对公诉机关指控的事实无异议。其辩护人辩护提出，王某犯罪情节轻微，危害性较小，具有自首情节，自愿认罪认罚，积极赔偿受害人并取得谅解，系初犯、偶犯，悔罪态度好，在被害人自身存在过错的情况下，恳请对其从轻处罚。经审理查明，2019年11月17日9时30分许，被告人吴某在南京市雨花台区鸡鸣汤包店门口，因挪车问题与被害人严某1发生言语冲突，被害人严某1继而与其发生打斗。打斗结束后，被告人吴某电话召集被告人钟某，被告人钟某、张卫东、张某、王某一同至鸡鸣汤包店门口。后被告人吴某、钟某、张卫东、张某、王某共同对被害人严某1进行殴打，被害人严某1的父亲被害人严某2和发现后上前阻止，受到被告人钟某、张某、王某、张卫东四人的殴打。经鉴定，被害人严某2和的损伤程度属轻伤二级，被害人严某1的损伤程度属轻微伤。2019年11月20日，五被告人经民警电话传唤主动至公安机关投案，归案后如实供述了上述犯罪事实，并表示认罪认罚。另查明，五被告人均已赔偿两被害人，并取得了谅解。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1.南京市公安局雨花台分局调取的监控录像证明：9时22分，吴某在鸡鸣汤包店附近停车位驾驶黑色奔驰轿车离开，被停在店外路边人行道上的红色马自达轿车挡住；9时23分，吴某走到红色轿车旁敲车窗找车主；9时28分，吴某至车旁拨打红色轿车上的号码，并继续寻找车主；9时34分，严某1跑来开红色轿车车门准备移车，吴某和严某1发生争执；9时35分，陈某驾驶白色斯柯达轿车前来，严某1坐上红色轿车驾驶位后又下车与吴某争吵，后严某1左手掐住吴某的脖子，右手打了吴某一拳，吴某还手，双方倒地并互殴；9时36分，双方起身，打斗停止，吴某开始打电话，二人打架期间有十余人围观；9时37分，陈某打电话，严某1、吴某继续争执；9时38分，严某1、吴某各自分开，吴某在白色轿车旁打电话；9时44分，严某1将红色轿车从挡路位置移开，站在车附近抽烟，一辆白色轿车在马路边停下，钟某、张卫东、张某、王某、唐某从车上下来向陈某车辆走来；9时45分，吴某看到钟某等人后下车走向严某1，对严某1的头部打了一巴掌，钟某随即拳打严某1头部，除唐某外，其余四人一拥而上对严某1拳打脚踢；严某2和（头戴红色帽子）手拿扳手冲向人群抱住钟某的脖子，张某见状顺势勒住严某2和的脖子往后拽，严某2和抱着钟某一同倒地，张某、王某脚踹严某2和数下，钟某起身后与张某、王某一起对严某2和拳打脚踢，唐某在一旁将严某2和手中的扳手夺走，钟某将严某2和按在身下继续殴打；吴某、张卫东在一边对严某1拳打脚踢，王某走到吴某旁帮忙按住严某1；张卫东走到严某2和旁踹了一脚；双方被路人拉开停止打斗，严某2和躺在地上；9时46分，钟某、张卫东、张某离开现场，整个过程围观群众不少于十人，还有人拿手机拍摄。2.被害人严某1的陈述及辨认笔录证明：其是岱山北路鸡鸣汤包店的负责人。2019年11月17日九点半左右，其开着苏Ａ×××**汽车到鸡鸣汤包店门口，因电瓶车堵路无法停车，其就把车停在店外左手边位置后卸货进店。后来听到有人喊其挪车，其就走到车边准备挪车，这时有个黑衣服男的过来一直骂其，其本来要上车挪车，但对方还在骂，其就下车跟他说不要再骂了，但对方不听，其就用左手抓着对方的衣领，对方用拳头打了其左眼角，其用右手打了他嘴角，双方扭打起来，对方倒在店旁边停的两辆车中间，脚在乱踹，其就用手按住他的脚。后来其松手，双方就被拉开了。拉开之后对方拿手机打电话，并跟其说不要走，在这等着。对方打完电话就站在附近，其也没走，双方没有互相说话。大约十分钟后，有辆车开过来停在店旁自行车道上，车上下来几个人，走在前面一个高个子瘦瘦的男的和一白胖胖的穿白色衣领的手往其这边指，嘴里说是哪个，其说是其，然后他们俩就冲上来用拳头打其头部，对方其他人都冲上来把其打倒，其用手护住头部，还不了手。被打过程中其感觉打的人少了几个，其就从地上爬起来看到其父亲倒在地上，鼻子和嘴上都是血，其就去查看其父亲的伤情，期间对方几个人就跑了。辨认笔录证明，严某1辨认出吴某是与其先发生口角的男子，辨认出钟某、张卫东、张某。3.被害人严某2和陈述证明：其儿子在岱山北路上开鸡鸣汤包店，其每天早上都去店里帮忙收拾。2019年11月17日九点多，其在店门口看到有个黑衣服男的在骂其儿子，可能是因为其儿子的车挡路了，其儿子开始已经上车准备挪车了，但对方还在骂，其儿子就下车用手抓住对方衣领，对方一拳打到其儿子脸上，两人开始扭打，一起跌倒在两辆车中间的地上。后来两人被现场的人拉开了，其就继续去店里帮忙。其在店门口听到对方对其儿子说不要跑之类的话，然后对方就打电话说你们来几个人，他被打了。其看对方打完电话后没发生什么，就去干活了。过了大约十分钟，其看到其儿子在门外被很多人围起来打，就跑到店门口让他们不要打，对方不听，其就去店门口电瓶车后座拿了个小扳手想吓他们，其冲上去用手拽对方衣领，本想打他们头，但没下去手，对方有个人就掐住其脖子往地上拽，其被拽倒在地，扳手被人拿走了。其感觉头部被打，腰部被踢。4.证人陈某证言证明：2019年11月17日九点多，其和钟某、吴某还有钟某一个同学在岱山北路鸡鸣汤包店吃早饭，吃完后钟某和他同学一辆车走了，其也开车走了。其看吴某的车还没开出来就打电话问他，吴某说车子被堵住出不来，其就把车开回到鸡鸣汤包店门口。其刚下车就看到一个戴眼镜穿黑色衣服的男的用拳头打吴某脸部，吴某和对方拉扯起来，后来吴某倒在店门口停着的两辆车之间，穿黑衣服的男的用腿在上面压着他，吴某也用脚踢对方。其过去想拉架，但没拉开，后来吴某站起来，双方就没动手了。双方开始打的时候其已经拨了110，其在等110到现场，所以没有离开，吴某不知道为什么也没走。没多久，其看到钟某、王某、张某和钟某同学也来了，之后场面太混乱其记不清了，其看到老人躺在地上，鼻子流血了。5.证人赵某证言证明：2019年11月17日九点左右，其在岱山北路鸡鸣汤包店吃完饭准备开车走，有辆车停在店门口堵住路，车上下来个戴眼镜穿黑衣服的人在搬货，应该是鸡鸣汤包店的老板。其觉得搬货应该用不了多久，就在车上等。几分钟后一辆黑色奔驰车想开出去，也被堵住了，奔驰车主就问车是谁的，问了很久没人应答。过了一会儿堵车的车主出店门准备挪车，奔驰车主就骂他，堵车的黑衣服男的开始没理他就上车挪车，但奔驰车主一直骂，黑衣服男的就下车和奔驰车主吵起来，黑衣服男的说你再骂一句试试，奔驰车主又骂了一句，黑衣服男的就用右手打了奔驰车主的脸，奔驰车主也还手打了对方的脸，双方扭打在一起。打的过程中奔驰车主被打倒在其的车和另一辆车的缝隙里，黑衣服男的在上面，用拳头打奔驰车主，奔驰车主用脚踢，手也往上打。其上去拉，没拉开，双方不知道怎么停手的。停手后双方先是在争吵，后来奔驰车主拿手机打电话，上了白色的车。过了十分钟，奔驰车主从车上下来，这时有辆车停在路边，下来好几个人，奔驰车主走到他们旁边指了黑衣服男的，意思就是他，然后来的几个人就走到黑衣服男的旁边，奔驰车主先打了黑衣服，后来的几个人就一起上来打黑衣服。戴红帽子的老头从店旁边冲上来拉了其中一个人，然后就被人拽倒了，三、四个人又去打红帽子老头，有人打脸，有人用脚踢。后来红帽子老头躺在地上，鼻子流血，双方就停手了。6.证人杨某证言证明：2019年11月17日九点四十分左右，其和家人准备到岱山北路鸡鸣汤包店吃饭，店里人比较多就在门口等了一会，门口当时有辆红色马自达和黑色奔驰车头对着，马自达车主在店门口跟旁边哈佛车的车主抽烟。店门口西面来了五、六个人，里面就有奔驰车主，奔驰车主走过来一句话没说，对着汤包店老板脸上打了一拳，后面几个跟着来的人就一起上来围着老板打，老板毫无还手之力。一个戴红帽子的老头冲过去把打汤包店老板的一个人用手抱住，然后打汤包店老板的其中三个人就把老头放倒在地上就打，拳打脚踢。打架全过程大概持续一分钟左右，之后奔驰车主就让打人的几个人先走了。老头被打后躺在地上，地上有血。7.证人唐某证言证明：2019年11月17日九点左右，其和钟某到岱山鸡鸣汤包店，跟姓吴的老板和一个女的吃了早饭。吃完后其和钟某一起开车先走了，钟某带其回了他厂里带了三个工人出来准备去黄埔大酒店装玻璃。期间钟某接了个电话，之后对其等说老板被打了，后来车又停在鸡鸣汤包店附近，其等下车。下车后其看到姓吴的脸有点肿，突然双方就打起来了，一个红帽子老头拿着个扳手从后面冲上来，举起扳手准备打钟某的头，后来钟某和老头都倒地了，其就过去把老头手上的扳手抢过来，继续在旁边站着。后来老头躺在地上，双方就停手了。其只认识钟某，其他人都不熟。8.南京市公安局物证鉴定所出具的宁公物鉴（检）字第［2020］25号、47号鉴定书证明：被害人严某2和的损伤程度属轻伤二级，被害人严某1的损伤程度属轻微伤。9.被告人吴某供述证明：2019年11月17日上午九点左右，其和陈某、钟某及钟某的一个朋友在岱山北路的鸡鸣汤包吃早饭，吃完后钟某等人开车先走，其也准备开车走时发现其的黑色奔驰车（苏Ａ×××**）被汤包店门口一辆停在人行道上的红色马自达车堵住了。其先后去汤包店喊了几次要求车主挪车，又打了马自达车上的电话，都没人搭理。过了一会儿，马自达车主从汤包店出来，其当时比较来火就和他吵了起来，对方男的用左手掐住其脖子，右手一拳打了其左脸，其也开始还手，对方一直掐其脖子往后按，其失去重心往后倒在两辆车中间。其同事陈某看到了来拉架没拉开就去报警。打斗持续了两三分钟，后来才被路人拉开，其当时嘴角、脸上都有血，就上了陈某的车处理伤口。期间对方一直骂其，说让其等着之类威胁的话。其在车里给钟某打电话，说其在鸡鸣汤包门口被人打了，对方还在威胁其，赶紧过来救其。其在车里呆了没多久钟某就赶到了，当时其也没有看清钟某带了这么多人，其当时头脑发热，也没有过多思考，看到其等的人来了，一时冲动，就从车里出来，冲着打其的男的冲过去先动了手，其右手先上手按住对方的脸，其几个兄弟见状一起围上来对对方实施殴打。其等动手没多久，对方父亲手里拿了一个扳手从其等后面冲过来，扳手有没有打到其没看到。钟某、张某、王某冲着对方父亲过去，其和其表哥张卫东继续对之前打其的男的实施殴打，整个过程两分多钟就结束了，其看了监控视频才知道钟某、张某、王某对对方父亲也进行了殴打，钟某的朋友将扳手夺了过去，打斗就结束了。当时有不少人在旁边看。其跟钟某他们讲陈某已经报警，其在现场处理，让他们先离开。10.被告人钟某供述证明：2019年11月17日早上九点左右，其和吴某、唐某、陈某在岱山的鸡鸣汤包店吃早饭，吃完后其和唐某先离开，去接了张某、王某、张卫东安装玻璃。车开到附近时，其接到吴某的电话说让其过去，他被打了，来鸡鸣汤包这边把他带走，其就跟其他人讲先去鸡鸣汤包店拉个架。到后吴某从陈某的车上下来，走到离其两三米远的戴眼镜的男的跟前，冲上去一拳打到对方头上，这时其也冲上去用拳头捶了那个男的头部六拳左右，张某、张卫东、王某、吴某和其一起围上去打，拳打脚踢，围着用拳头捶那男的头部，对方没有还手，唐某在旁边站着没有动手。打了十几秒后，其身后过来一个老头，手里拿着扳手，他上来后用两个胳膊锁住其脖子，这时张某上来抢那个老头的扳手，其就和老头一起倒地了。老头倒地后，挥了几下扳手打到其胳膊，张某和王某踹了老头几脚，老头松手后扳手掉在旁边地上被唐某拿走了，其起来又对老头打了几拳踹了几脚，整个过程就一两分钟，后来其就带着唐某、张某、张卫东去黄埔大酒店搞安装了。其之前不认识和其发生冲突的男子和老头，跟对方动手是因为其看到吴某脸上受伤，见到其等二话不说就打对方，其心里明白吴某刚才肯定就是和这个人打架吃亏了。吴某是其好朋友也是合伙人，其看到吴某打对方就也一时冲动上去打了。11.被告人张卫东供述证明：2019年11月17日早上九点多，钟某开车过来喊其和张某、王某去黄埔大酒店搞安装。车开到刘村枢纽下一个红绿灯时，钟某说吴老板被打了，就在前面，过去看看。其等听后都没说话，也没有反对。七八分钟后车开到个汽修店旁边，其等下车后走到吴某旁边。吴某没讲什么就冲过去用拳头打黑衣男的脸，其等也跟着一起冲上去对黑衣男拳打脚踢。其用拳头打对方脸部，一直拉扯着对方打，把对方往地上拽。其听到旁边也有打斗声，但怎么打的不知道。其一直和吴某打黑衣男，黑衣男被打倒在地，过了一小会儿其听到有人说了句走吧，其就停手了。其看到有个红帽子老头躺在地上，还在和钟某拉扯在一起，其就走过去用脚踢了一下，有没有踢到不知道。后来其和张某、钟某和他朋友就上了钟某的车走了。其不认识黑衣男，到了现场后也没人在打架。吴某动手后，其也上去打是因为吴某是其表弟，他脸上有伤，感觉他打架吃亏了，他动手了其在旁边看也说不过去。12.被告人张某供述证明：2019年11月17日九点左右，钟某开车带着他一个朋友接了其和王某、张卫东去黄埔大酒店安装玻璃。路上钟某接到吴某电话，钟某跟其等说吴某在岱山被人打了，一起去看一下，其等就到了岱山一个汽修店附近下车。当时吴某坐在车里，看到其等后他从车上下来。吴某左脸是肿的，他快速走到前面一个男的身边，上去推了男的一下就开始挥拳头打对方。其看吴某挺生气的，还动了手，知道他刚才打架肯定吃了大亏，所以就一起上去帮吴某殴打对方。打了几拳后有个老头从旁边的店铺里冲过来，手里还拿了个铁扳手，冲过来就从背后勒钟某的脖子。其就从老头侧后方勒住老头的脖子用力一扭，老头就勒着钟某一起倒地了。其和钟某、王某又去打老头，其和王某踢了几脚，钟某从地上爬起来把老头按在地上继续殴打。旁边围观的人上来拉架，其等就停手了。之后其和张卫东、钟某和他朋友就坐钟某的车离开了。其之前不认识对方，和对方也没有纠纷，殴打对方是看到吴某非常生气，上来就打对方，其等知道吴某肯定之前吃了亏，一个人打不过对方所以把其等喊过来想要出气，所以出于感情想帮他出口气。13.被告人王某供述证明：2019年11月17日九点左右，钟某开车喊其和张某、张卫东去黄埔酒店安装玻璃。车开到刘村枢纽一段时，钟某接个电话后对其等说有点事要去处理，到岱山时钟某才说吴某被别人打了，其等一起下车去看看。下车后吴某看到其等来了，就从陈某车上下来，吴某脸上有血，他带着其等走到一个黑衣男的面前，双方见面后讲了一两句话，内容其没听清，接着吴某就动手了，后来其和钟某、张卫东、张某都动手了，对黑衣服男的拳打脚踢，把对方打倒了。打的过程中其看到有个红帽子老头和钟某两人相互拉扯着倒地，其就过去打了红帽子老头一拳，踢了他两下。踢完后又走到黑衣男的旁边打了他两下，后来就停手了。其看到红帽子老头躺在地上，鼻子流着血。其不认识黑衣服男的，当时下车后现场没有打架，其跟着上去打是因为吴某是其老板，他动手了如果其不帮他打，以后可能工作不好干，而且吴某脸上有伤，其觉得他吃亏了，所以想报复一下黑衣服男的。打红帽子老头是因为看到钟某和老头都倒在地上，双方受伤都有动作，其害怕钟某打架吃亏，所以也上去打了老头。14.接处警登记表、受案登记表、立案决定书、到案经过证明：陈某于2019年11月17日9时39分报警称西柿路9号鸡鸣汤包旁停车场有人打架；南京市公安局雨花台分局于同年11月19日立案侦查，同年11月20日五被告人经民警电话传唤主动至派出所投案。15.病历单、检查报告单、出院记录证明：被害人严某1、严某2和的伤情及治疗情况。16.谅解书、收条、银行转账记录证明：被害人严某1、严某2和对五被告人表示谅解；吴某家属向严某2和支付前期治疗费1.5万元，向严某1转账40万元。17.照片、常住人口基本信息、查询记录、刑事判决书、释放证明等证明：五被告人的自然情况及被告人张卫东的前科情况。针对公诉机关的公诉意见、被告人及其辩护人的辩解、辩护意见，本院综合分析评判如下：1.关于被告人吴某等五人的行为是否构成寻衅滋事罪的问题。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条规定，行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，无事生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”；行为人因日常生活中的偶发纠纷，借故生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”，但矛盾系由被害人故意引发或者被害人对矛盾激化负有主要责任的除外。本案前期虽因被害人严某1停车不当问题，在挪车过程中与被告人吴某发生了言语和肢体冲突，但该节冲突已经终了，吴某朋友陈某亦已报警寻求公安机关处理。在此情况下，吴某为发泄情绪，再次电话召集钟某等人至案发现场对严某1实施殴打，在殴打过程中亦完全不顾所冲突的对象又对严某2和实施殴打并致严某2和轻伤。钟某等人受吴某电话召集，完全不顾其等是否与他人有纠纷矛盾，为逞强耍横而随意殴打他人。在吴某等人此节殴打过程中，被害人严某1、严某2和并未故意引发和激化矛盾。吴某等人属于为发泄情绪、逞强耍横而实施随意殴打他人的行为，且情节恶劣，五被告人的行为均已符合寻衅滋事罪的构成要件，均已构成寻衅滋事罪。故吴某等辩护人提出吴某等人的行为构成故意伤害罪的辩护意见，无事实和法律依据，本院不予采纳。2.关于张卫东是否对严某2和实施殴打的问题。经查，张卫东脚踹严某2和的动作有监控录像、本人供述等证据予以证实，且张卫东与吴某等人系共同犯罪，其应对严某2和的轻伤结果承担责任。张卫东辩护人的该项辩护意见不能成立，本院不予采纳。3.关于严某2和的鉴定意见是否合法有效的问题。经查，南京市公安局物证鉴定所的鉴定人员具有相应鉴定资质，鉴定依据的检材均产生于严某2和伤后三个月内，鉴定程序并无不当，该所出具的鉴定意见合法有效，本院予以采信。吴某、张卫东辩护人的相关辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，被告人吴某、钟某、张卫东、张某、王某在公共场所随意殴打他人，致一人轻伤、一人轻微伤，五名被告人的行为均已构成寻衅滋事罪。江苏省南京市雨花台区人民检察院指控被告人吴某、钟某、张卫东、张某、王某犯寻衅滋事罪，事实清楚、证据确实充分，所指控的罪名成立。五名被告人共同故意实施寻衅滋事行为，系共同犯罪。五名被告人犯罪后自动投案，归案后如实供述了自己的犯罪事实，系自首，且认罪认罚，依法予以从轻处罚。各辩护人提出的相关辩护意见能够成立，本院予以采纳。被告人张卫东曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。综上，本院根据五名被告人犯罪的事实、情节及对社会造成的危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：被告人吴某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月；（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）被告人钟某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年四个月；（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）被告人张卫东犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月3日起至2021年8月2日止。）被告人张某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年二个月；（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）被告人王某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  郑朝明人民陪审员  向春香人民陪审员  魏素华二〇二一年三月十二日法官 助理  吕蓉蓉书 记 员  张玲莉