湖北省荆门市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂08民终133号上诉人（原审被告）：湖北世纪中天投资有限公司，住所地湖北省武汉市硚口区安定巷96号3层-8室。法定代表人：周柳情，总经理。委托诉讼代理人：余科，男，该公司经理。委托诉讼代理人：曾锐，湖北光程律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：湖北鼎新建设集团有限公司，住所地湖北省武汉市新洲区旧街政府大院。法定代表人：吴波，总经理。委托诉讼代理人：余国琳，男，该公司项目管理人员。委托诉讼代理人：巴震寰，湖北德来颂律师事务所律师。上诉人湖北世纪中天投资有限公司(以下简称湖北世纪中天公司)与被上诉人湖北鼎新建设集团有限公司(以下简称湖北鼎新公司)建设工程施工合同纠纷一案，钟祥市人民法院于2019年7月18日作出（2019）鄂0881民初945号民事判决。湖北世纪中天公司不服该判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月7日作出（2019）鄂08民终1038号民事裁定，撤销一审判决，发回钟祥市人民法院重审。钟祥市人民法院重审后作出（2020）鄂0881民初184号民事判决，湖北世纪中天公司不服该判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。湖北世纪中天公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审，诉讼费由湖北鼎新公司承担。事实和理由：1.一审认定事实不清。一审认定案涉工程款总价格为54941758元是依据湖北鼎新公司提交的《领秀东城A#、B#、C#、D#楼工程造价咨询报告》，而这份报告存在审计结论依据明显与《建筑施工合同》约定的价格不符，审计过程中工程量及单价未与施工方核对即作出审计结论，湖北世纪中天公司并未委托李健参与结算，委托鉴定的公章不是湖北世纪中天公司实际使用，送达程序违法，一审并未查清该份报告存在的争议，该报告不能作为定案依据。2.一审适用法律错误，违约利息不应当为同期贷款利率的四倍，应当依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定。双方合同签订的合同总价款为32429844元，合同约定的违约责任不应当超过合同的总标的，所以合同剩余2429844元部分为同期贷款利率的四倍湖北世纪中天公司无异议，但超出部分应当视为没有约定的按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。湖北鼎新公司辩称，湖北世纪中天公司的上诉理由不能成立，理由如下：1.本案中双方达成了共同授权委托和承诺书，同意授权钟祥市住房和城乡建设局(以下简称钟祥住建局)选聘第三方工程造价咨询机构对工程结算造价进行审计，并出具结算报告。双方对该结算报告不得提出任何异议和争议，并应严格执行。因此上诉人湖北世纪中天公司提出的重新鉴定申请，不应予以支持。2.鉴定结果合法有效，双方委托住建局选聘第三方造价咨询机构后，共同提交了工程相关结算资料，并予以了密封，造价咨询机构收到该报告后根据双方的合同、委托书做出了鉴定意见，程序合法。双方在鉴定之前已共同承诺对鉴定报告不提出任何异议，因此鉴定结果合法有效。3.关于李健律师代理权的问题，在一审中已提交了湖北世纪中天公司与湖北炽升律师事务所之间的委托代理合同，提交了湖北炽升律师事务所的情况说明，还提交了李健律师参加领秀东城工程结算协调会的会议纪要及签到表。钟祥市人民法院依法对湖北世纪中天公司钟祥分公司负责人舒春莲进行了调查询问，并且有多份生效的判决佐证李健律师系湖北世纪中天公司代理人的身份。上述证据已经充分证明了李健律师得到了授权并可以代表湖北世纪中天公司签订相关法律文件。4.关于工程款利息问题，双方在领秀东城商住楼建筑施工补充协议第八条有明确约定，欠付工程款30天内不计算利息，从第31天起按照银行同期贷款利率的4倍承担应付而未付的利息。由于双方对利息有明确的约定，且不违反法律的规定，因此一审判决的利息并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不成立，请求二审法院依法予以驳回。湖北鼎新公司向一审法院起诉请求：1.判令湖北世纪中天公司支付工程款24766719元，并以欠付工程款24766719元为本金，自2018年11月10日起，按中国人民银行的同期贷款利率的四倍向湖北鼎新公司支付逾期利息，至工程款本息清偿之日至；2.确认湖北鼎新公司就上述工程款对位于钟祥市郢中石城大道东端北侧“领秀东城1、2、3、4幢房屋”享有建设工程价款优先受偿权；3.判令湖北世纪中天公司承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2011年8月28日发包人湖北世纪中天公司为建设位于钟祥市××城大道的“领秀东城”工程，与承包人湖北鼎新公司签订《领秀东城商住楼建筑施工补充协议》。该协议对工程名称、工程地点、建筑结构及面积等均做了约定。2011年11月20日，双方再次签订《湖北省建设工程施工合同》。该合同对工程进行了详细约定：一、工程概况。工程名称:领秀东城A、B、C、D楼；工程规模：建筑面积：36016.317平方米，框剪结构。工程立项批准或核准、备案文号：钟发改［2011］160号；资金来源：自筹。二、工程承包范围：领秀东城A、B、C、D楼的施工图中的土建及水电安装（不含消防、电梯）工程施工。三、合同工期。开工日期：2011年11月20日，竣工日期：2013年6月20日，合同工期总日历天数：500天。四、工程质量。工程质量标准：合格。五、合同价款为叁仟壹佰陆拾玖万肆仟叁佰肆拾肆元人民币（￥31694344.00元），其中安全防护、文明施工措施费735500.00元。六、组成合同的文件：组成本合同的文件与本合同第二部分通用条款和第三部分专用条款的第2.1款赋予的规定一致。七、发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项，履行本合同所约定的全部义务。八、承包人承诺。承包人向发包人承诺按照本合同约定施工、竣工，在质量保修期内承担工程质量保修责任，履行本合同所约定的全部义务。九、合同生效。本合同订立时间：2011年11月20日，合同订立地点：湖北世纪中天公司办公室；双方约定本合同自双方签字盖章后生效。十、合同备案。本合同生效后必须送市造价站。双方在承包人、发包人处分别盖有公章，并有双方的委托代理人签名确认。该合同有第二部分的通用条款、第三部分的专用条款、附件1工程质量保修书、附件2发包人供应材料设备一览表、附件3湖北省房屋建筑和市政工程建设廉洁协议书、附件4履约银行保函、附件5支付银行保函、附件6预付款银行保函构成。合同签订后，湖北鼎新公司依据合同约定，组织施工队伍进场施工，2014年初完工后，湖北世纪中天公司未按期与湖北鼎新公司办理工程结算。2014年10月20日，湖北世纪中天公司对涉案工程办理了竣工验收备案。2018年2月6日，双方共同委托钟祥住建局代表双方选定第三方工程造价咨询机构办理钟祥市《领秀东城商住楼》项目工程竣工结算，双方在《共同授权委托和承诺书》中表明竣工结算依据为双方2011年8月28日签订的《领秀东城商住楼建筑施工补充协议》及2011年11月20日签订的《湖北省建设工程施工合同》。同时双方承诺对钟祥住建局选定的第三方工程造价咨询机构予以认可，对第三方工程造价咨询机构根据双方共同提供的依据资料出具的《领秀东城商住楼》项目竣工结算报告予以认可，双方均不得提出疑义和争议，并严格执行。双方还约定《共同授权委托和承诺书》经双方共同签字盖章后生效，不得擅自变更和解除。双方在委托人处分别盖有公章。2018年4月7日，双方按《共同授权委托和承诺书》的约定，共同向钟祥住建局的下属单位钟祥市建筑工程管理处提交双方已认可的钟祥领秀东城项目结算资料及图纸密封包裹,钟祥市建筑工程管理处向双方出具了《收条》。2018年11月5日，钟祥住建局向双方发出《关于领取领秀东城项目工程造价咨询报告的通知》，通知载明“湖北世纪中天投资有限公司、湖北鼎新建设集团有限公司：根据你们双方对我局提供的《共同授权委托和承诺书》的约定，我局已责成局属单位钟祥市建设工程管理处与第三方签订了领秀东城项目工程造价咨询合同，第三方造价咨询机构已在约定的时间内完成了工作任务并出具了工程造价咨询报告。现请你们于2018年11月9日前迅速到我局建设工程管理处领取报告，并处理好后期事宜。二〇一八年十一月五日”。根据钟祥市建筑工程管理处的委托，武汉江英工程造价咨询有限公司出具了《领秀东城A、B、C、D楼工程造价咨询报告》，该报告载明领秀东城A、B、C、D楼总建筑面积38530.66元平方米，总建设投资54941758.10元。湖北世纪中天公司2012年初至2013年初先后共向湖北鼎新公司支付工程款共31704789元，下欠23236969.1元未支付。一审法院认为，湖北鼎新公司与湖北世纪中天公司签订的《领秀东城商住楼建筑施工补充协议》、《湖北省建设工程施工合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规禁止性规定，为有效协议，双方均应依约履行。合同签订后，湖北鼎新公司依约完成了工程并已竣工验收合格，湖北世纪中天公司亦应当依约履行付款义务。双方共同委托钟祥住建局代表双方选定第三方工程造价咨询机构出具的《领秀东城商住楼项目工程造价咨询报告》合法有效。湖北世纪中天公司辩称，双方共同委托第三方机构的鉴定，因其没有授权给李健参与涉案工程款的结算，且印章不是其公司实际使用的印章，钟祥住建局的工程款结算结果对其没有约束力等理由，因没有提交证据证明，一审法院不予支持。钟祥住建局要求双方于2018年11月9日前领取报告，该报告载明领秀东城A、B、C、D楼总建设投资54941758.10元，不包含2000000元保证金，330000元工程罚款湖北世纪中天公司没有提交证据，所以湖北世纪中天公司已支付工程款34034789元中，应扣除2330000元，湖北世纪中天公司现尚欠湖北鼎新公司23236969.1元工程款未付，湖北鼎新公司要求湖北世纪中天公司给付拖欠工程款的诉讼请求并无不当，一审法院应予支持。湖北鼎新公司提出将2000000元借款从已付工程款中扣除的理由一审法院不予支持，湖北鼎新公司可另行主张权利。湖北世纪中天公司无正当理由拒不配合办理结算，长期拖欠工程款的行为已构成违约，应承担相应违约责任，双方在《领秀东城商住楼建筑施工补充协议》中约定“如甲方未按约定时间支付工程款，30天内不计违约利息，从31天起按银行同类贷款利率的四倍承担应付未付工程款利息……”，双方共同委托的钟祥住建局要求双方领取的《领秀东城A、B、C、D楼工程造价咨询报告》的截止时间为2018年11月9日，该日期可视为湖北世纪中天公司应当支付工程款的起算时间，根据合同约定,湖北世纪中天公司违约计息时间应为2018年11月9日后的第31日起，即2018年12月10日,湖北世纪中天公司应自2018年12月10日起，以拖欠工程款为基数按中国人民银行的同期同类贷款利率的四倍向湖北鼎新公司支付违约金。湖北世纪中天公司在未与湖北鼎新公司结算的情况下办理竣工备案，并一直拒不配合办理结算，双方在钟祥市住建局的协调下委托第三方办理结算后，湖北世纪中天公司仍未按约定支付拖欠的工程款，根据《最高人民法院关于建设工程价款优先权问题的批复》第四条规定，建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。因湖北世纪中天公司在办理讼争标的竣工结算后也一直未与湖北鼎新公司进行工程决算，故湖北鼎新公司行使建设工程价款优先权的行使期限应以双方共同委托住建局选定武汉江英工程造价咨询有限公司的工程造价咨询报告向双方送达之日起计算（即2018年11月9日），湖北鼎新公司起诉时间是2019年4月2日，其间期限并未超过6个月，故湖北鼎新公司要求确认在欠付工程款范围内对位于钟祥市郢中石城大道东端北侧”领秀东城”1、2、3、4幢房屋享有建设工程价款优先受偿权的诉讼请求合法有据，一审法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条之规定，判决：一、被告湖北世纪中天投资有限公司于判决生效之日起十日内向原告湖北鼎新建设集团有限公司支付工程款23236969.1元及违约利息（违约利息以23236969.1元为基数，自2018年12月10日起按中国人民银行的同期同类贷款利率的四倍计算至清偿之日止）；二、确认原告湖北鼎新建设集团有限公司就其为被告湖北世纪中天投资有限公司承建的“领秀东城”1、2、3、4幢房屋工程进行折价或拍卖的价款在上述第一项应付23236969.1元工程款范围内享有优先受偿权；三、驳回原告湖北鼎新建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费168633元，保全申请费5000元，共计173633元，由被告湖北世纪中天投资有限公司负担。二审期间，双方当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院另查明，一审中湖北鼎新公司提交了2017年4月湖北世纪中天公司作为委托人与湖北炽升律师事务所作为受托人签订的《委托代理合同》，《委托代理合同》载明了：湖北世纪中天公司因与湖北鼎新公司就承建湖北钟祥“领秀东城”项目而产生的多起非诉及涉诉纠纷委托湖北炽升律师事务所提供法律服务，湖北炽升律师事务所指派李健律师担任上述纠纷涉诉案件一二审及执行阶段代理人及非诉案件的代理人办理相关事宜。一审中湖北鼎新公司提交的钟祥市人民法院于2017年9月6日作出的（2017）鄂0881民初1671号民事判决书中原告湖北世纪中天公司的特别授权代理人为李健律师，被告为湖北鼎新公司；荆门市中级人民法院于2018年6月14日作出的（2018）鄂08民终94号民事裁定书中上诉人湖北世纪中天公司的代理人为李健律师，被上诉人为湖北鼎新公司；钟祥市人民法院于2017年9月20日作出的（2017）鄂0881行初23号行政裁定书中被告湖北世纪中天公司的特别授权代理人为李健律师，原告为湖北鼎新公司。2017年11月22日，钟祥住建局总工程师陈松和钟祥市公安局经侦大队副大队长周培庆共同组织召开了领秀东城项目竣工结算协调大会，会议签到表上湖北世纪中天公司到会人员为李健律师签名，其他参会签到人员包括湖北鼎新公司余国琳等。会议形成的一致意见包括：由开发商湖北世纪中天公司和总承包方湖北鼎新公司共同书面委托钟祥住建局选定具备资质的第三方机构办理领秀东城项目工程结算，并作出承诺；……共同确认并提供办理结算的一切资料；……共同承担办理结算的费用等。2018年2月6日，湖北世纪中天公司和湖北鼎新公司在《共同授权委托和承诺书》盖章。2018年4月26日李健代表湖北世纪中天公司，余国琳代表湖北鼎新公司在《钟祥领袖东城商住楼工程竣工结算资料清单》签字。2018年4月27日，钟祥市建筑工程管理处出具收条，载明：我处今收到湖北世纪中天公司和湖北鼎新公司共同提交的双方已认可的钟祥领秀东城项目结算资料及图纸密封包裹各一件，包裹经双方代表签字，封存外观完整无损。经钟祥市建筑工程管理处委托武汉江英工程造价咨询有限公司于2018年8月15日出具了《领秀东城A、B、C、D楼工程造价咨询报告》。湖北鼎新公司二审陈述工程造价咨询报告费用15万元，其已经交纳7.5万元领取报告，湖北世纪中天公司未交钱亦未领取报告。本院认为，本案的争议焦点为：《共同授权委托和承诺书》是否对湖北世纪中天公司产生法律效力。湖北世纪中天公司认为《共同授权委托和承诺书》上的公章是李健代为加盖的没有经过其同意私刻的公章，对产生的法律后果不予认可。本院认为，判断《共同授权委托和承诺书》是否对湖北世纪中天公司产生法律效力，并不是看公章的真假，而是盖章之人有无代表权或代理权，即李健律师是否有权代表湖北世纪中天公司。2014年初案涉工程已完工，并于同年10月办理了竣工验收备案，而发包人湖北世纪中天公司未对该工程进行结算，未及时履行合同义务，为解决纠纷，钟祥市住建局多次组织双方进行协商，至2018年形成会议纪要，后双方根据会议纪要签署《共同授权委托和承诺书》。《共同授权委托和承诺书》载明的共同委托人为湖北世纪中天公司和湖北鼎新公司，委托内容为请钟祥住建局代表委托人双方选定第三方工程造价咨询机构办理钟祥市《领秀东城商住楼》项目工程竣工结算。结合湖北鼎新公司一审提交的《委托代理合同》、三份法院结案文书、《共同授权委托和承诺书》的签订背景和湖北世纪中天公司对会议纪要及《共同授权委托和承诺书》履行的一系列事实，可以相互印证李健律师在湖北世纪中天公司与湖北鼎新公司关于“领秀东城”项目的纠纷中为湖北世纪中天公司代理人的身份，故李健律师在《共同授权委托和承诺书》上加盖湖北世纪中天公司公章的行为未超过其代理权限，对湖北世纪中天公司产生法律效力。钟祥住建局的下属单位钟祥市建筑工程管理处依照《共同授权委托和承诺书》的内容进行的后续结算程序合法，结论可以作为定案依据，对湖北世纪中天公司认为工程结算程序违法的观点不予支持。关于湖北世纪中天公司对于延期支付利息计算基数的异议，本院已认定依照《共同授权委托和承诺书》的内容进行的工程造价咨询报告程序合法，一审以武汉江英工程造价咨询有限公司出具的《领秀东城A、B、C、D楼工程造价咨询报告》确认工程款总数额54941758.10元，并以此确认湖北世纪中天公司欠付的工程款数额为23236969.1元，双方在《领秀东城商住楼建筑施工补充协议》中对未按约定时间支付的工程款的利息计算方式已进行约定，故一审法院以未支付工程款的总额23236969.1元为基数计算延期支付利息并无不当。综上，湖北世纪中天公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费168633元，由上诉人湖北世纪中天投资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 苏 华审判员 杨红艳审判员 王 冉二〇二一年三月一日法官助理彭莉书记员陈锦书