山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁01民终1802号上诉人（原审被告）：济南天辰佳明智能装备股份有限公司，住所地山东省济南市，统一社会信用代码913701037874168185。法定代表人：周秀英，总经理。委托诉讼代理人：赵亚旋，山东瀛岱（临沂）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：朔州市高翔消防设备工程有限公司，住所地山西省朔州朔城区神头电厂农场，统一社会信用代码911406006991306683。法定代表人：高英树，总经理。委托诉讼代理人：牛志敏，山西尧明律师事务所律师。上诉人济南天辰佳明智能装备股份有限公司（以下简称天辰佳明公司）因与被上诉人朔州市高翔消防设备工程有限公司（以下简称高翔公司）买卖合同纠纷一案，不服济南市市中区人民法院(2020)鲁0103民初13299号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月3日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。天辰佳明公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.一、二审诉讼费用由高翔公司承担。事实与理由：天辰佳明公司基于双方之间的《销售合同》利益信赖，已将合同约定的全部设备生产完毕待交付高翔公司。高翔公司不履行合同约定单方申请解除合同，天辰佳明公司对此不予同意，在双方之间并不存在可以解除合同的情形下，一审法院未考虑交易安全径行判决合同解除错误。天辰佳明公司不应退还4万元货款。双方约定定金为10万元，该约定系双方真实意思表示，《销售合同》标的物设备生产需要天辰佳明公司提供更多人力物力，倘若高翔公司不予购买则定金应全部不予退还。高翔公司在庭审中主张《销售合同》已于2017年7月26日解除，即便天辰佳明公司认可合同已于当日解除，高翔公司诉请要求退还定金10万元也已经超过两年诉讼时效。高翔公司未作答辩。高翔公司向一审法院起诉请求：1.解除双方签订的《销售合同》；2.退还货款10万元；2.诉讼费用由天辰佳明公司承担。一审法院认定事实：2013年5月31日，高翔公司作为需方与天辰佳明公司作为供方签订《销售合同》一份，内容为：第一条标的、数量、价款产品名称：详见合同附件单位：台数量：拾肆货款总计：人民币(大写)：最低优惠价叁拾万元整。第四条结算方式：合同签订后，需方首付定金壹拾万元整，供方接到需方发货通知后壹拾个工作日内发货，发货前付壹拾陆万元整，剩余肆万元整于调试完毕当日内付清。第五条合同标的物价格有效期：合同签订后，当日内付齐定金，本合同标的物价格有效，延期供方可根据市场情况进行价格浮动。第六条......违约责任：若需方未按约定支付相应款项，在履行支付供方相应货款的同时，应支付给供方合同总额的20%作为违约金，并补偿供方因追偿货款而支付的必要经济损失。第七条......本合同一式贰份，双方签字(盖章)后，并足额交付定金之日起生效。2013年10月2日，经双方协商一致变更供货时间，并记载于上述合同正下方，内容为：“因需方原因，供货时间改为供方接到需方书面通知后伍拾个工作日。产品价格按原合同价格执行。特此。需方：高英树供方：李某某”。合同签订当天，高翔公司向天辰佳明公司支付了10万元设备定金，天辰佳明公司向高翔公司出具了10万元收款收据。2017年7月26日，高翔公司向天辰佳明公司出具《退还定金申请书》一份，内容为：“......已付设备定金壹拾万元整；我方因自身经营原因无法继续履行合同，现要求与供方济南天辰佳明工贸有限公司解除合同，现要求供方退还设备定金人民币_______。”2017年8月18日，天辰佳明公司曾以买卖合同纠纷案由将高翔公司诉至一审法院，要求高翔公司支付货款16万元、违约金6万元、律师代理费3000元。高翔公司辩称“合同约定供货时间为供方接到需方书面发货通知后伍拾个工作日，发货前付壹拾陆万元整，因高翔公司未通知济南天辰佳明工贸有限公司发货，故不存在支付16万元的情形，更没有构成违约”。一审法院于2017年10月24日作出(2017)鲁0103民初6275号民事判决，分析认为双方在合同中未对发货时间或者期限进行准确约定，即需方有权随时提出书面通知要求发货，则供方有义务在接到书面发货通知之后50日内发货，需方有义务在发货之前向供方支付货款16万元。需方虽然曾经于2017年7月26日向供方书面提出解除合同，但系需方发出的单方要约，因双方未就解除合同事宜达成一致，不能以此视为双方合同的解除，亦不能以此视为需方的违约行为。遂判决驳回天辰佳明公司的诉讼请求。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。高翔公司与天辰佳明公司签订的《销售合同》及其附件系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，故合法有效，双方均应全面履行各自义务。涉案合同签订至今已有七年之久，高翔公司一直未通知要求天辰佳明公司供货，即使在天辰佳明公司提起诉讼要求高翔公司支付货款后，高翔公司也一直未再通知要求发货。高翔公司在2017年7月26日向天辰佳明公司发出过解除合同的单方要约，今又以提起诉讼的方式再次要求解除合同，足见高翔公司根本无心再继续履行合同。涉案合同不能继续履行的原因在高翔公司，即高翔公司构成违约。天辰佳明公司虽然不同意解除合同，但高翔公司不再履行合同的言行已表明涉案合同无继续履行可能，双方不应再久拖不决，故对于高翔公司解除其与天辰佳明公司签订的《销售合同》的诉讼请求，予以支持。《中华人民共和国担保法》第九十一条规定：定金的数额由当事人双方约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十一条：当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持。本案《销售合同》标的额30万元，则定金数额不得超过6万元，高翔公司给付定金10万元，超出部分4万元应视为预付货款。关于该6万元定金，《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定：当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。本案系高翔公司违约，故其无权要求返还6万元定金。预付货款4万元，因合同解除，天辰佳明公司应予退还。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百一十五条，《中华人民共和国担保法》第九十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十一条规定，判决：一、高翔公司与天辰佳明公司2013年5月31日签订的《销售合同》于判决生效之日解除；二、天辰佳明公司于判决生效之日起十日内退还高翔公司货款4万元；三、驳回高翔公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元减半收取1150元，由高翔公司负担700元，由天辰佳明公司负担450元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，2017年7月26日高翔公司向天辰佳明公司出具《退还定金申请书》，以及提起本案诉讼的行为，明确表示2013年5月31日双方签订的《销售合同》其不再履行，且(2017)鲁0103民初6275号民事判决亦未支持天辰佳明公司要求高翔公司支付货款的诉讼请求，故一审判决解除2013年5月31日签订的《销售合同》并无不当。一审判决依据《中华人民共和国担保法》《最高人民法院关于适用若干问题的解释》关于定金的规定，结合《销售合同》的约定，认定定金6万元、预付货款4万元，符合法律规定，亦无不当。双方在《销售合同》签订之后至本案立案期间，一直就合同履行事宜协商、诉讼，诉讼时效不断中断，故天辰佳明公司关于高翔公司诉讼请求已超过诉讼时效的主张与事实不符。综上所述，天辰佳明公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人济南天辰佳明智能装备股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判员 孙 潇二〇二一年三月四日书记员 孙红杰