广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤20民终1418号上诉人（原审原告）：杨爱婵，女，1963年5月12日出生，汉族，住广东省中山市。委托诉讼代理人：高倘，杨爱婵的丈夫。委托诉讼代理人：刘国伦，广东万**海天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴权锋，男，1983年8月16日出生，汉族，住广东省中山市。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司中山中心支公司，住所地广东省中山市×××××××、岐关西路****商铺、岐关西路13号之二卡底层商铺,统一社会信用代码914××××××××××××322。主要负责人：冯冠华，公司总经理。委托诉讼代理人：黄杰华，男，该公司员工。委托诉讼代理人：李孔锋，男，该公司员工。上诉人杨爱婵因与被上诉人吴权锋、中国太平洋财产保险股份有限公司中山中心支公司（以下简称太平洋保险中山支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2020）粤2071民初29664号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨爱婵上诉请求：1.撤销一审判决，改判按793天计算上诉人的护理费、误工费共158930元；2.赔偿上诉人抚养费6712.68元；3.赔偿上诉人营养费3000元；4.一、二审诉讼费由被上诉人负担。主要事实和理由：一审认定的误工期、护理期与上诉人的实际伤情的误工期、护理期相差太远，误工期及护理期应从2018年5月17日起计算至2020年7月17日止共793天。上诉人的女儿虽在上诉人评残之日已满十八周岁，但仍在读书，需要上诉人抚养，抚养费应当得到支持。上诉人经过多次手术，要求营养费3000元。太平洋保险中山支公司辩称，杨爱婵的护理费经两次判决，已远超同类型伤情一般参考标准。误工费在前案已计算至2018年5月16日，此时杨爱婵已年满55周岁，已达法定退休年龄，本案不应再行计算。抚养费以定残之日计算，杨爱婵已无需要抚养人员。营养费无医生医嘱、支出凭证，且已请求伙食补助，一审结合伤残情况按标准酌情计算合理。诉讼费用不应由太平洋保险中山支公司负担。吴权锋辩称，杨爱婵的上诉请求合情合理，请求法院支持。杨爱婵向一审法院起诉请求：吴权锋赔偿共计356530.70元[损失明细：医药费35189.83元、营养费3000元、后续治疗费13000元、医疗仪器器械费148元、住院伙食补助费1100元（100×11）、伤残赔偿金125104.20元（48117×20×10%+130%×96234）、精神抚慰金6500元（5000+5000×30%）、护理费95490元（150×11+120×782）、误工费63440元（2400/30×793）、抚养费6712.68元（3×34424×10%+130%×34424）、护工费1116元、鉴定费2730元、交通费3000元]；太平洋保险中山支公司在责任保险赔偿限额范围内承担连带赔偿责任。一审诉讼中，杨爱婵申请撤回对医疗仪器器械费148元的诉讼请求。一审法院认定事实如下：1.事发经过及责任认定：2017年4月11日，吴权锋驾驶粤T×××**号小轿车行驶至民众镇阳光大道民安监测站路口左转弯入民安检测站过程，与杨爱婵驾驶的两轮轻便摩托车发生碰撞，造成杨爱婵受伤及两车损坏。交警部门认定：吴权锋承担主要责任，杨爱婵承担次要责任。杨爱婵遂于2018年6月7日向一审法院提起诉讼，要求吴权锋、太平洋保险中山支公司连带赔偿前期损失共148766.63元。同年8月7日，一审法院作出(2018)粤2071民初11444号民事判决书，认定杨爱婵有如下损失：1.医疗费147479.87元；2.住院伙食补助费5200元；3.护理费24760元；4.误工费28160元；5.辅助器具（轮椅）费1147.50元；6.交通费1200元。上述1-2项合计152679.87元，属交强险医疗费用赔偿限额10000元范围，应先由太平洋保险中山支公司在该限额内赔付，不足部分142679.87元，由其在第三者责任险限额1000000元范围按70%比例赔偿99875.91元。上述3-6项合计55267.50元，属交强险死亡伤残赔偿限额110000元范围，且未超出该赔偿范围，故应由太平洋保险中山支公司在该限额内赔付。杨爱婵不服，提起上诉。2018年11月27日，本院作出（2018）粤20民终5898号民事判决书，对杨爱婵损失重新认定1.医疗费155723.54元、2.住院伙食费5200元、3.护理费41660元[130元/天×52天+100元/天×（401天-52天）]、误工费32080元（2400元/月÷30天×401天）、辅助器具费1147.50元、交通费1200元。以上1-2项合计160923.54元，由太平洋保险中山支公司在交强险医疗费限额内赔付10000元，不足部分150923.54元，由太平洋保险中山支公司在商业三者险限额内按70%赔付105646.48元；以上3-6项合计76087.50元，未超出交强险死亡伤残赔偿限额110000元范围，由太平洋保险中山支公司赔付。故太平洋保险中山支公司共应赔付杨爱婵各项损失共191733.98元。该判决已生效并履行完毕，除此之外，太平洋保险中山支公司还支付了23100元。2.生育情况：杨爱婵于2002年4月2日生育女儿高婉仪。3.伤情及治疗情况：杨爱婵第一次起诉后于2019年3月5日又在中山市中医院住院治疗，医疗诊断为左股骨下段骨折内固定术后骨不连等，同年3月16日出院，住院11天。医生先后建议陪护1人12个月，继续全休21个月，拆除内骨定物约需13000元。2020年7月8日，杨爱婵委托广东宏力司法鉴定所对其伤情进行鉴定。同年7月17日，该鉴定所出具粤宏司鉴所[2020]临鉴字第104号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为杨爱婵左下肢损伤致左膝关节活动受限构成十级伤残；右下肢损伤致右膝关节活动受限构成十级伤残。4.车辆保险情况：粤T×××**号小轿车在车辆管理机关登记的车主及投保人均系吴权锋，该车在太平洋保险中山支公司投保了交强险及限额1000000元第三者责任险（附加不计免赔险），其中交强险各项赔偿限额为死亡伤残金赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元，事故发生在有效的保险期间内。一审法院认为，杨爱婵申请撤回对医疗仪器器械费148元的诉讼请求是对其权利的处分，没有违反法律规定，予以准许。本案是发生在机动车之间的交通事故责任纠纷，交警部门作出的事故认定书符合法律规定，予以采信。杨爱婵相对于粤T×××**号小轿车来说，是法律规定的第三者。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，杨爱婵的事故损失应先由太平洋保险中山支公司在交强险赔偿限额范围内承担赔偿责任；不足部分，酌定由其在第三者责任险限额内按70%责任比例赔偿。对杨爱婵的损失作如下确认：1.医疗费35189.83元（按单据计算）；2.后续治疗费13000元（按医院证明酌定）；3.住院伙食补助费1100元（100元/天×11天）；4.营养费550元（酌定）；5.护理费24366元（住院11天，出院后根据其伤情，结合医院意见及人身损害受伤人员误工期、护理期评定准则酌定护理180天，参照当地同等护理级别劳务报酬标准酌定住院按150元/天，出院后按120元/天计算+护工费1116元，即150元/天×11天+120元/天×180天+1116元）；6.误工费28800元（根据其伤情，结合医生的建议及人身损害受伤人员误工期、护理期评定准则酌定误工共1年，按其主张2400元/月计算合情合理，即2400元/月×12月）；7.伤残鉴定费2730元（按单据计算）；8.伤残赔偿金105857.40元（两个十级，残疾系数系11%，其经常生活工作在城镇，按其主张广东省2020年度全省城镇居民人均可支配收入48117元/年计算20年，即48117元/年×20年×11%）；9.精神损害抚慰金5500元（酌定）；10.交通费1000元（酌定）；上述1-4项49839.83元，属交强险医疗费用赔偿限额10000元范围，因太平洋保险中山支公司已在该限额作出赔偿，故该款由其在第三者责任险限额1000000元范围内按70%责任比例赔付34887.88元。上述5－11项合计168253.40元，属交强险死亡伤残赔偿限额110000元范围，应由太平洋保险中山支公司扣除其已在该限额赔付76087.50元后的余额赔付33912.50元，不足部分134340.90元，应由太平洋保险中山支公司在第三者责任险限额1000000元范围内按70%责任比例赔付94038.63元，其已支付的23100元应予扣减。杨爱婵伤残评定之日，其女儿已年满十八周岁，其提供的证据不足证明其女儿无劳动能力又无其他生活来源，其提出抚养费的主张，理据不足，不予支持。护理期、护理程度及误工期不是当然通过鉴定程序确定，太平洋保险中山支公司提出对杨爱婵护理期、护理程度及误工期委托鉴定申请的理由不成立，不予采信。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、太平洋保险中山支公司于判决生效之日起七日内赔偿139739.01元给杨爱婵；二、驳回杨爱婵其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6648元，减半收取3324元（杨爱婵已预交3414元），由杨爱婵负担2021元，太平洋保险中山支公司负担1303元；太平洋保险中山支公司负担部分在支付上述款项时迳付杨爱婵。二审中，太平洋保险中山支公司提出对杨爱婵的护理期、护理程度及误工期进行鉴定，并提供了一份杨爱婵与中山市福东饮食服务有限公司的劳动合同作为证据，拟证明杨爱婵劳动合同期限到2018年11月，正是杨爱婵法定退休时间，误工费不应再另外计算；杨爱婵称，不同意进行鉴定。虽然劳动合同是真实的，但其在退休后依然可以从事其他工作，误工费应以实际误工时间计算；吴权锋支持杨爱婵的意见。本院另查明，杨爱婵在一审提供11份《广东省中山市人民医院疾病证明书》，时间由2018年6月12日至2020年7月9日，均为同一医师开具，且时间连续。证明书没有具体病情描述，主要内容为治疗意见，如2019年11月9日的证明书内容“诊断：双股骨骨折内固定术后”“治疗意见：继续全休贰个月，定期复查”。一审法院查明的事实具有证据支持，本院予以确认。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。根据杨爱婵的上诉内容，本案的争议焦点为：1.一审认定的杨爱婵护理期和误工期是否有误；2.一审不支持杨爱婵抚养费的诉求是否有误；3.一审认定杨爱婵营养费550元是否有误。关于焦点1，杨爱婵主张其护理期和误工期由2018年5月17日起计至2020年7月17日止，但没有提供充足的证据证实，且在一、二审均不同意对护理期、护理程度及误工期进行鉴定，故本院认为，一审法院根据其伤情，结合医院意见及人身损害受伤人员误工期、护理期评定准则酌定护理180天，误工共1年，并无不当；关于焦点2，被抚养人未成年的，抚养年限计算至18周岁，从定残之日起计算。杨爱婵的女儿在杨爱婵定残之日已满十八周岁，故一审没有支持杨爱婵女儿抚养费的诉求正确；关于焦点3，关于营养费，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，杨爱婵未提供医嘱需加强营养的相关证据，故一审酌情确定杨爱婵的营养费为550元并无不妥，杨爱婵诉求营养费3000元，没有法律依据。综上所述，杨爱婵的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费523元，由上诉人杨爱婵负担。本判决为终审判决。审判长 洪 文审判员 管晓明审判员 徐学强二〇二一年三月八日书记员 陈小瑶