福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）闽05民终1121号 上诉人（原审被告）：李国全，男，1984年2月11日出生，汉族，住安徽省颍上县。 委托诉讼代理人：林志刚，福建志立律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：唐军，男，1983年2月10日出生，汉族，住贵州省兴仁县。 委托诉讼代理人：柯玲燕，福建子同律师事务所律师。 上诉人李国全因与被上诉人唐军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服福建省南安市人民法院（2020）闽0583民初3676号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 李国全上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判；2.由唐军承担本案一、二审诉讼费用。 事实和理由：一、一审认定事实错误。李国全没有指派唐军在台风天上班，在台风天气时李国全是不可能让唐军驾车运输土方石子，除非唐军自己为了赚取外快，私自接受他人的委托出去拉活谋利。故本案唐军的摔伤应由其自行承担责任，与李国全无关。二、一审适用法律错误。1.退一步讲，李国全在台风天气指派唐军出车，唐军为了自身安全也应该明确拒绝，其自身存在重大过错，一审判决唐军只承担20%的赔偿责任明显不当，该损失应全由唐军自行承担。2.一审认定唐军出院后护理费按照50%计算存在不当，且护理费也应由唐军自行承担。3.一审为了诉讼方便及诉讼效率，对未实际发生的后续治疗费8000元给予认定也是错误的，这不仅侵害李国全的合法权益，也违背了法律规定。 唐军辩称，李国全的上诉没有事实及法律依据，一审根据唐军提供的证据及李国全的陈述认定唐军在受李国全雇佣过程中受伤，完全符合事实。一审适用法律正确，请求维持原判。 唐军向一审法院起诉请求：1.判令李国全赔偿唐军各项损失共计117071.68元；2.判令李国全承担本案的相关诉讼费用。 一审法院认定事实：唐军受雇于李国全，为李国全驾驶土方车运输石子。2019年9月19日上午10时许，唐军在运输土方石子时摔伤，唐军随即被送到中国人民解放军联勤保障部队第九一〇医院住院治疗，至2019年10月3日出院，共住院14天，花费医疗费21572.08元。经诊断：1.右根骨骨折；2.右距骨后缘撕脱性骨折。福建三晋司法鉴定所于2020年4月15日作出司法鉴定意见书，鉴定结论为：1.唐军所受损伤构成十级伤残；2.唐军后续拆除内固定物的费用需8000元；3.唐军的护理期为90日。为此，唐军支付鉴定费用2600元。 在事故发生后，李国全先行支付了唐军住院期间的医疗费。 本案在审理过程中，李国全就唐军的误工期限提出重新鉴定申请，一审法院予以准许并委托福建海峡司法鉴定所进行鉴定。福建海峡司法鉴定所作出“唐军损伤的误工期限评定为240日”的司法鉴定意见书，李国全为此支付鉴定费800元。 另查明，唐军在事故发生时户籍登记情况为农村户口，根据福建省统计局发布的数据，2019年度福建省农业人口平均工资为61785元/年；2019年度福建省农村居民人均可支配收入为19568元/年。 一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”由此可见，提供劳务一方因劳务致使自己受到伤害的，适用过错责任，即根据提供劳务一方和接受劳务一方各自的过错承担相应的责任。提供劳务一方在提供劳务过程中遭受人身损害也有自身存在过错的情况，对此提供劳务一方也应担负一定的责任，完全由接受劳务一方承担责任也显失公平。李国全辩称唐军是私自载货受伤，对此唐军予以否认，李国全又未能提供相应证据予以证明，因此，对于李国全的这一辩称，不予采信。唐军作为一名从事货物运输的驾驶员，在此次作业中不仅应充分考虑其作业的环境因素，其亦应观察周围的情况，尽到必要的注意义务，但唐军未能充分注意自身安全和周围环境，疏于防范可能出现的安全风险，未能做好安全防护措施，从而从车上摔下受伤，过错明显，应当适当减轻雇主的赔偿责任，综合分析具体案情，酌情确定唐军自行承担20%的责任，由李国全承担80%赔偿责任。 李国全辩称事故发生后，其总计支付唐军45600元（于2019年9月19日向医院缴纳现金4600元、于2019年9月20日支付4000元、于2019年9月20日向医院转5000元、于2019年9月22日支付17000元、于2019年10月3日李国全转给其哥哥李国齐15000元用于办理唐军出院），关于上述支付款项，唐军仅认可于2019年9月19日李国全向医院缴纳现金4600元、于2019年9月20日收到李国全支付4000元、于2019年9月22日收到李国全支付17000元（用于支付医疗费）。一审院认为，关于2019年9月20日的5000元及2019年10月3日的15000元，李国全并未提供证据予以证明，唐军又予以否认，因此，李国全应承担举证不能的法律后果，再结合唐军提供的医疗费票据金额，法院认定，事故发生后李国全仅支付唐军费用25600元（包括于2019年9月19日向医院缴纳的4600元）。唐军主张其中2019年9月20日支付的4000元系工资，对此李国全予以否认，唐军亦未能提供相关证据予以证明，因此唐军应承担举证不能的法律后果。法院认定李国全于2019年9月20日支付唐军的4000元是因案涉事故而支付并非是支付工资。 根据法律及司法解释的规定，受害人遭受人身损害的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿医疗费等费用外，还应当赔偿误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费等其他合理费用。唐军损失赔偿项目及数额方面，根据法律及司法解释的规定，一审法院逐项认定如下：1.医疗费。唐军在事故发生之日即被送医院住院治疗，花费医疗费用共计21572.08元，有医疗机构出具的票据、费用清单为证，依法予以确认。2.住院伙食补助费。唐军请求按每天50元的标准给付住院伙食补助费偏高，法院酌情确定为30元/天，其住院伙食补助费依法认定为：30元/天×14天＝420元。3.营养费。根据司法解释的有关规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，根据唐军的伤情情况、所支付的医疗费用，唐军主张2157.2元，并无不当，予以支持。4.误工费。误工费是受害人无法从事正常的工作或者劳动而失去或者减少的工作、劳动收入的赔偿费用，应按实际减少的收入计算。因唐军唐军未能举证证明其最近三年的平均收入状况，其又是农业户口，故法院认为应参照农业人口平均工资61785元/年的标准计算误工费，关于误工时间，福建海峡司法鉴定所作出“唐军的误工期限为240日”的司法鉴定意见，故法院认定唐军因本事故造成的误工费为40625.8元（61785元/年÷365天×240天）。5.护理费。唐军因事故致残，住院期间确需他人护理，护理人员原则上为1人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。唐军未能提供证据证明需几人护理及护理人员的收入情况，结合唐军的伤情及护理需要，法院确定为一人护理，关于出院后护理时间，福建三晋司法鉴定所作出“唐军的护理期限为90天”的司法鉴定意见，予以采纳。结合唐军伤情，出院后护理按部分护理依赖计算。护理费参照误工费的计算方式确定。住院期间的护理费为61785元/年÷365天×14天＝2369.8元，出院后的护理费为61785元/年÷365天×（90－14）天×50%＝6432.4元，两者合计为8802.2元。6.残疾赔偿金。残疾赔偿金是指对受害人因人身遭受损害致残而丧失全部或者部分劳动能力的财产赔偿。唐军在事故发生时为农村户口，故应以农村居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金。唐军的伤情经福建三晋司法鉴定所鉴定为十级伤残，故依法确定残疾赔偿金为39136元（19568元/年×20年×10%）。7.唐军主张鉴定费为2600元，有鉴定费发票为证，予以确认。8.交通费。唐军请求赔偿交通费420元，因唐军住院期间确曾花费交通费，事故发生地为南安市，住院地点为泉州市，其请求的数额合理，予以支持。9.精神损害抚慰金。本案的事故造成唐军伤害，根据唐军的伤残等级、住院、花去医疗费、结合唐军在事故中的过错程度，唐军请求李国全给付精神损害抚慰金5000元，并无不当，予以支持。10.后续治疗费。福建三晋司法鉴定所作出“唐军后续拆除内固定物的费用需8000元正”的司法鉴定意见书，因该后续治疗费是必要的后期治疗费用且与本案的事故有关，从诉讼方便及诉讼效率的角度考虑，唐军对于后续治疗费的诉讼请求合理合法，依法认定后续治疗费为8000元。综上，唐军因本案事故所造成的各项经济损失确定为128733.28元，李国全对此应承担80%的赔偿责任，为102986.7元，扣除李国全已支付款项25600元，李国全尚应支付给唐军77386.7元。 一审法院判决：一、李国全应于判决生效后十日内赔偿唐军住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、营养费、精神损害抚慰金等经济损失合计77386.7元；二、驳回唐军的其他诉讼请求。本案受理费2641元，因适用简易程序减半收取为1321元。由唐军负担448元，由李国全负担873元。第二次鉴定费800元，由李国全负担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，一、案件事实方面。李国全雇佣唐军，为其驾驶土方车运输石子，双方之间形成雇佣关系，后唐军在运输土方石子时摔伤。李国全认为唐军是在台风天气私自载货受伤，责任应由其完全负责，对此未能提供相应证据予以证明，该主张不予采信。二、本案责任分担方面。唐军未能尽到合理注意义务，存在一定过错，应自行承担部分责任。李国全作为雇主，应对雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害承担主要赔偿责任。一审根据本案当事人的过错程度及责任大小确定本案的赔偿责任，酌定唐军自行承担20％责任、李国全承担80％责任恰当，二审予以维持。李国全上诉认为其无须承担本案的赔偿责任，缺乏依据，不予采信。三、有关费用认定方面。一审根据唐军伤情，认定其出院后护理按部分护理依赖（即50％）计算并无不当。对于后续治疗费，经鉴定为8000元，该费用属必然发生的费用，一审从诉讼效率方面考虑，一并予以处理也无不当。 综上所述，李国全的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1735元，由李国全负担（多预交的906元予以退回）。 本判决为终审判决。 审判长  黄小丹 审判员  郑程辉 审判员  郑昭文 二〇二一年三月十五日 书记员  陈文能 附：本案适用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。