安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖16民终947号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司，住所地安徽省合肥市包河区南京路**(西院)****。 负责人：俞能德，该公司经理。 委托诉讼代理人：吕涛，安徽华皖律师事务所律师。 委托诉讼代理人：潘雪飞，安徽华皖律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张庆山，男，1963年10月24日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。 被上诉人（原审原告）：李玉芝，女，1963年2月16日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。 以上二被上诉人共同委托诉讼代理人：张大伟，男，1985年2月18日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区，系张庆山、李玉芝之子。 被上诉人（原审被告）：方贝贝，女，1986年7月18日出生，汉族，住安徽省亳州市经济技术开发区。 被上诉人（原审被告）：张晓飞，男，1979年5月9日出生，汉族，住安徽省肥西县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司（以下简称人保合肥公司）因与被上诉人张庆山、李玉芝、方贝贝、张晓飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省亳州市谯城区人民法院（2020）皖1602民初11002号民事判决，向本院提起上诉。本院2021年2月3日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人人保合肥公司的委托诉讼代理人潘雪飞,被上诉人张庆山、李玉芝的共同委托诉讼代理人张大伟,被上诉人张晓飞到庭参加诉讼。被上诉人方贝贝经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 人保合肥公司上诉请求：1.将一审判决人保合肥公司多承担的31048.84元改判被上诉人承担；2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决存在不当之处。首先,张庆山、李玉芝医疗费共计花费172148.88元，其中10%的非医保部分不应由保险公司承担，此项金额17214.89元；其次,一审判决认定张庆山的总误工天数已经超出了定残前一日，张庆山从受伤到定残是193天，一审判决认定240天，明显违反法律规定，此项多判决人保合肥公司承担4833.95元；最后,一审判决认定的精神抚慰金明显畸高，应以15000元为宜，此项多判决人保合肥公司承担9000元。以上三项合计31048.84元。 张庆山、李玉芝辩称，人保合肥公司上诉“10%非医保用药保险公司不承担”错误，不具有法律依据，国家基本医疗保险是为补偿劳动者因疾病风险造成的经济损失而建立的一项具有福利性的社会保险制度，以避免和减轻劳动者因患病、治疗等带来的经济风险。为了控制医疗保险药品费用的支出，国家基本医疗保险条款限定了药品的适用范围。而本案保险属于商业性保险，且在治疗过程中，无论是侵权人还是被侵权人，对于医疗机构针对病情及发展情况依照医学知识和科学方法采取的治疗方式、标准和用药范围均无法预见和控制。如果按照人保合肥公司主张的非医保用药不予赔偿，则明显降低了对保险公司的风险，减轻了其义务。一审法院对张庆山误工费数额的判决，事实清楚，证据充分，程序合法，符合法律规定。由于方贝贝对此事故负全部责任，故一审法院对张庆山精神抚慰金数额的判决事实清楚，证据充分，符合《最高人民法院审理人身损害赔偿案件若干问题的指导意见》的规定。 张晓飞辩称，10%的非医保部分也应该由保险公司承担。 方贝贝未到庭，亦未提交书面答辩意见。 张庆山、李玉芝向一审法院起诉请求：1.请求法院判令人保合肥公司、方贝贝、张晓飞连带偿付张庆山、李玉芝医疗费、伤残赔偿金、精神抚慰金、营养费、护理费、误工费等费用共计495995.12元(其中张庆山的赔偿费用为486923.32元，李玉芝的赔偿费用为8629.2元)；2.判令人保合肥公司在交强险和商业险责任内优先赔偿支付，不足部分由方贝贝和张晓飞连带偿付；3.案件诉讼费由人保合肥公司、方贝贝、张晓飞承担。 一审法院认定事实：2020年4月23日10时许，方贝贝驾驶车牌号为“皖Ａ×××××”的轿车，沿建安路由南向北行驶至康美中药城东门人行横道线处，与张庆山驾驶的自西向东正常行驶的电动三轮车发生侧面碰撞，致张庆山和乘车人李玉芝受伤。亳州市公安局交通警察支队二大队于2020年5月14日作出第341602120200000319号道路交通事故认定书，认定：方贝贝负此交通事故的全部责任，李玉芝无责任。根据张庆山的委托，安徽高诚司法鉴定中心于2020年10月26日作出皖高【2020】精鉴字第1747号司法鉴定意见书：张庆山因交通事故致颅脑损伤，目前遗有轻度智能减退，日常生活有关的活动能力重度受限，构成八级伤残。误工期240天，护理期100天，营养期100天。支付鉴定费2600元。皖Ａ×××××轿车登记车主为张晓飞，该车在人保合肥公司投保有交强险、商业险100万元不计免赔。事故发生在保险期间。张庆山住院治疗117天,支付医疗费166912.32元（96235.30＋34432.78＋33445.30＋344＋582＋867.34＋110＋453＋5＋437.60）。李玉芝住院治疗8天,支付医疗费5236.56元（4755.56＋148＋99＋234）。以上事实由原告提交的身份证、道路交通事故认定书、住院病例、清单、发票、司法鉴定意见书及发票、保险单等，被告保险公司提供的保险条款，以及当事人的庭审陈述等相佐证。 一审法院认为，张庆山在交通事故中受伤，其作为相关权利人向被告主张损失，符合法律规定。关于张庆山、李玉芝所受损失，经审查认定如下：1.张庆山：医疗费166912.32元、护理费13554元（135.54元/天×100天）、误工费24684元（102.85元/天×240天）、营养费3000元（30元/天×100天）、交通费3510元（30元/天×117天）、住院伙食补助费11700元（100元/天×117天）、鉴定费2600元、残疾赔偿金225240元（37540元/年×20年×30%）、精神损害抚慰金24000元，共计475200.32元。2.李玉芝：医疗费5236.56元、护理费1084.32元（135.54元/天×8天）、误工费822.80元（102.85元/天×8天）、营养费240元（30元/天×8天）、交通费240元（30元/天×8天）、住院伙食补助费800元（100元/天×8天），共计8629.20元。本案中，因方贝贝负事故全部责任，应由人保合肥公司在其承保的机动车交强险、商业险责任限额内赔偿张庆山、李玉芝的上述损失。人保合肥公司辩称不承担诉讼费、鉴定费，与法有悖，不予支持。方贝贝在本案中不再承担赔偿责任。没有证据证明张晓飞在本案中存在过错行为，张庆山、李玉芝诉求张晓飞承担民事责任的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百五十三条的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司于本判决发生法律效力之日起五日内在其承保的机动车交强险、商业险责任限额内赔偿张庆山、李玉芝483829.52元（475200.32+8629.20）【张庆山亳州药都农村商业银行：6217788368311301140】；二、驳回张庆山、李玉芝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2780元，减半收取1390元，由张庆山、李玉芝负担31元，由中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司负担1359元。 本院二审期间，各方当事人均未提供新证据，本院对一审采信的证据及认定事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：一、人保合肥公司主张扣除非医保部分费用有无依据；二、一审认定张庆山的误工天数是否正确；三、一审认定精神抚慰金是否适当。 关于非医保部分费用问题。人保合肥公司上诉称张庆山、李玉芝医疗费中存在10%的非医保部分不应由其负担，但人保合肥公司不能明确哪些医疗费用为非医保部分以及扣除非医保部分的依据，其主张无事实和法律依据，本院不予支持。 关于张庆山误工天数问题。误工期一般按照医疗机构出具的证明确定，无法按照医疗机构出具的证明确定误工期的，按鉴定意见确定，误工期最多计算至定残前一日。本案中交通事故发生在2020年4月23日，2020年10月26日评残结束，实际误工时间为185天。人保合肥公司称张庆山误工天数为193天，本院认为人保合肥公司的主张不违反法律规定，本院予以支持。原审法院按240天计算不当，本院予以纠正。张庆山误工费为19850.05元（102.85元/天×193天）。 关于精神抚慰金问题。张庆山因本次交通事故致颅脑损伤，目前留有轻度只能减退，日常生活有关的活动能力重度受限构成八级伤残。本次事故中方贝贝负事故全部责任。原审法院综合侵权行为的过错程度、损害后果、当地经济水平等因素，酌定其精神损害抚慰金为24000元并无不当，本院予以维持。本案中，张庆山的损失为470366.37元，李玉芝的损失为8629.20元，共计478995.57元。 综上，人保合肥公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销安徽省亳州市谯城区人民法院（2020）皖1602民初11002号民事判决； 二、中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司于本判决发生法律效力之日起五日内在其承保的机动车交强险、商业险责任限额内赔偿张庆山、李玉芝478995.57元； 三、驳回张庆山、李玉芝的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2780元，减半收取1390元，由张庆山、李玉芝负担35元，由中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司负担1355元。二审案件受理费300元，由张庆山、李玉芝负担45元，由中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司负担255元。 本判决为终审判决。 审判长  王桂燕 审判员  陈 芹 审判员  孙 曼 二〇二一年三月十二日 法官助理郜志鹏 书记员李迪