湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂28民终647号上诉人（原审原告）：湖北江博竹制品有限公司，住所地湖北咸丰工业园区，统一社会信用代码914228267881592358。法定代表人：龙振江，该公司总经理。委托诉讼代理人：张晖，湖北荆南律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：何迎春，女，汉族，生于1973年2月9日，住湖北省咸丰县，上诉人湖北江博竹制品有限公司与被上诉人何迎春劳动争议一案，湖北省咸丰县人民法院作出（2020）鄂2826民初819号民事裁定后，湖北江博竹制品有限公司不服，向本院提起上诉，本院经审理作出（2020）鄂28民终1562号民事裁定，撤销该裁定，指令湖北省咸丰县人民法院审理，该院经审理作出（2020）鄂2826民初2165号民事判决，湖北江博竹制品有限公司不服，向本院提起上诉。本院于2021年3月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。湖北江博竹制品有限公司上诉请求：依法改判上诉人不支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金9000元。事实和理由：1、一审法院认定上诉人在给被上诉人出具的未结工资表上明确载明“2019年12月31日由于公司不景气，自行安排。”是协商一致解除劳动合同，应根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条的规定向被上诉人支付经济补偿金是错误的。上诉人没有在工资结算表上表示与被上诉人解除合同，而是在年底，上诉人停产，不要求被上诉人到公司上班，可以自行安排。2020年，由于全球“新冠病毒”蔓延的原因，上诉人至今未恢复生产，但仍未与被上诉人解除劳动合同。因此，一审法院认定事实错误，判决上诉人向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金是错误的。何迎春未提交书面答辩意见。湖北江博竹制品有限公司向一审法院起诉请求：1、判令原告已实际未发工资13688元支付被告工资；2、判令原告不支付解除劳动合同经济补偿金9000元；3、被告承担本案诉讼费用。原审中变更为：1、判决确认原告以实际未发工资13688元支付；2、判决确认原告不支付解除劳动合同经济补偿金9000元。一审法院认定事实：何迎春于2016年3月到湖北江博竹制品有限公司从事刮灰工作，工资是保底工资+绩效，通过银行转账的方式支付。双方于2017年3月25日签订了一份非全日制劳动合同，2018年4月9日签订了从2018年4月9日至2019年4月9日的劳动合同，劳动合同期满后未续签。湖北江博竹制品有限公司未为何迎春缴纳工作期间的社会保险。2019年12月31日，湖北江博竹制品有限公司向何迎春出具2018年11月、12月、2019年9-12月工资表。该份工资表载明：“2019年12月31日由于公司不景气，自行安排。以上为离开时未结工资。”2020年1月14日，何迎春与湖北江博竹制品有限公司因支付工资等发生劳动争议申请仲裁。2020年4月15日，咸丰县劳动人事争议仲裁委员会作出咸劳人仲案字〔2020〕39号仲裁裁决书，裁决湖北江博竹制品有限公司在本裁决书生效后15日内支付何迎春工资14188元、解除劳动合同经济补偿金9000元，共计23188元。驳回何迎春的其它仲裁请求。另查明，湖北江博竹制品有限公司已向何迎春支付了2019年10月工资2671元，尚欠押金500元。一审法院认为，本案的争议焦点：一、湖北江博竹制品有限公司实际应当支付何迎春工资是多少；二、湖北江博竹制品有限公司是否应当支付何迎春经济补偿金9000元。分析评判如下：一、湖北江博竹制品有限公司实际应当支付何迎春工资是多少。劳动者在用人单位工作，有获得劳动报酬的权利。根据湖北江博竹制品有限公司向何迎春出具的未结工资明细表，证实湖北江博竹制品有限公司尚欠何迎春2018年11月工资3199元、2018年12月工资3530元、2019年10月工资3171元（包括退押金500元）、2019年11月工资2919元、2019年12月工资4040元。因湖北江博竹制品有限公司已向何迎春支付2019年10月工资2671元，尚欠押金500元。关于该押金是否应当退还的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条的规定，用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。湖北江博竹制品有限公司应当向何迎春返还押金500元，该押金湖北江博竹制品有限公司已经将其纳入2019年10月工资明细里，应当与工资一并向何迎春进行支付。综上，湖北江博竹制品有限公司应支付何迎春工资14188元（3199元+3530元+500元+2919元+4040元）。二、湖北江博竹制品有限公司是否应当支付何迎春经济补偿金9000元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项的规定，用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿金。2019年12月31日，湖北江博竹制品有限公司向何迎春出具的未结工资表明确载明：“2019年12月31日由于公司不景气，自行安排。”何迎春也未继续在湖北江博竹制品有限公司继续工作，该情形可视为湖北江博竹制品有限公司依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条的规定向何迎春提出解除劳动合同并协商一致解除劳动合同的情形。原、被告双方均主张何迎春于2016年3月去湖北江博竹制品有限公司工作，双方并未签订劳动合同。2017年3月25日，湖北江博竹制品有限公司与何迎春签订《非全日制劳动合同》，根据合同内容的约定及湖北江博竹制品有限公司按月向何迎春支付工资的形式可以认定何迎春并不属于非全日制用工，经庭审查明，何迎春在原告公司工作期间，每天工作时间为八小时，每周工作时间已超过24小时，可认定其属于全日制用工。2018年4月9日，湖北江博竹制品有限公司与何迎春签订劳动合同，合同期限为2018年4月9日起至2019年4月9日，合同到期后，何迎春继续在湖北江博竹制品有限公司工作，截止到2019年12月31日。依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。”综上，何迎春在湖北江博竹制品有限公司工作的时间应是2016年3月至2019年12月31日。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。依据上述规定经核算湖北江博竹制品有限公司应当向何迎春支付四个月的经济补偿金，但何迎春只要求按每月3000元的底薪计算三个月的经济补偿金9000元，符合法律的规定，应当予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条及最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决：湖北江博竹制品有限公司在判决书生效后15日内向何迎春支付工资14188元、解除劳动合同经济补偿金9000元，共计23188元。案件受理费10元，由原告湖北江博竹制品有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交证据。现查明：一审法院认定的事实正确，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案中，湖北江博竹制品有限公司与何迎春结算工资时，在未结工资表上明确载明“2019年12月31日由于公司不景气，自行安排。以上为离开时未结工资……”可见，双方在2019年12月31日就工作期间的工资进行了结算，并达成了终止劳动关系的合议。一审法院认定双方协商一致解除劳动关系并按照法律规定判令湖北江博竹制品有限公司支付何迎春经济补偿金，并无不当。湖北江博竹制品有限公司称其至今仍未与何迎春解除劳动关系，其应当就双方存在劳动关系的事实提交证据，但其未能就该事实主张提交证据，其关于不应支付何迎春经济补偿金的上诉理由与查明事实及法律规定不符，不能成立。综上所述，湖北江博竹制品有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人湖北江博竹制品有限公司负担。本判决为终审判决。审  判  长  王颖异审  判  员  胡 明审  判  员  张成军二〇二一年三月二十九日法官助理杨艳云书记员(兼)  杨艳云