贵州省桐梓县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0322民初5859号 原告：王维兴，男，1969年1月19日生，汉族，贵州省桐梓县人，住桐梓县。 委托诉讼代理人：缪进贵，贵州崇遵律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李芳芳，贵州崇遵律师事务所实习律师。 被告：贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县大河镇大河煤矿,住所地：桐梓县大河镇。 负责人：齐志敏。 被告：贵州耀辉矿业发展有限公司。住所地：桐梓县娄山关高新区孵化器大楼**。 法定代表人：段昌俊，公司董事长。 二被告共同委托诉讼代理人：洪杭燕，贵州名城（桐梓）律师事务所律师。 原告王维兴与被告贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县大河镇大河煤矿（以下简称“大河煤矿”）、贵州耀辉矿业发展有限公司（以下简称“耀辉矿业公司”）劳动争议一案，本院于2020年11月17日立案受理后，依法组成简易程序，公开开庭进行了审理，原告王维兴及其诉讼代理人缪进贵、李芳芳，被告大河煤矿以及耀辉矿业公司的诉讼代理人洪杭燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王维兴向本院提出诉讼请求：1.判决二被告立即向原告支付解除劳动合同未提前一个月通知补偿金5500元；2.二被告立即向原告支付2019年5月1日至2019年6月15日工资9635元；3.二被告立即向原告支付停产期间基本生活费12859元；4.二被告立即向原告支付违法解除劳动合同赔偿金115500元；5.二被告立即向原告支付失业保险损失22211元；6.本案诉讼费由二被告承担。在审理过程中，原告将诉讼请求增加一项为请求解除原告与被告的劳动合同，并将第4项请求变更为二被告立即向原告支付解除劳动合同经济补偿金60500元。事实及理由：原告于2010年3月起在大河煤矿工作，从事机电机修，月工资5500元。2019年6月15日大河煤矿停产，通知原告回家等待通知，尚拖欠原告工资9635元，停产之后一直未通知原告复工，也未支付最低生活保障费。2020年5月7日被告向原告下发解除劳动关系通知书，解除与原告的劳动关系。2020年6月23日原告提出仲裁申请，贵州省桐梓县劳动人事争议仲裁委员会裁决被告向原告一次性支付2019年5月、6月工资6185.41元以及2019年7月1日至2019年7月4日停产期间基本生活费167.47元。原告在被告停工期间在其它单位打工，并没有与大河煤矿解除劳动合同关系，大河煤矿停产后没有安排工作，也没有发放基本生活费。原告到六盘水市钟山区艺煤矿打工，并不影响大河煤矿通知复工及时到岗，也没有法律规定或合同约定不允许兼职，况且原告需要生活。仲裁认为原告的行为就视为原告已解除与大河煤矿之间的劳动关系，明显不当。大河煤矿拖欠原告的工资依法应当支付，同时停产期间基本生活费也应当足额发放。大河煤矿在没有法律依据的情况下违法解除与原告的劳动合同，依法应当承担相应法律责任。被告未提前一个月通知解除劳动合同，应当额外支付一个月工资；被告解除与原告的劳动合同后未支付经济补偿，应当支付赔偿金。原告在大河煤矿停产期间在镇艺煤矿打工，至大河煤矿解除合同时已经离开，大河煤矿的解除合同是导致原告失业的原因，当然应当支付失业保险损失。被告大河煤矿以及耀辉矿业公司共同辩称，原告与大河煤矿于2018年1月1日签订了最后一期的书面劳动合同，双方约定的劳动合同期限是一年，即2018年12月31日届满，从2019年1月1日起，双方无劳动合同关系，而是形成了事实劳动关系，事实劳动关系的判定，应当与提供劳动的客观事实作为判断依据，原告方在被告处上班到6月中旬，2019年7月5日原告主动离职，体检入职了六盘水市钟山区艺煤矿，该单位也为原告缴纳了工伤保险。所以在原被告之间的事实劳动关系中，是原告以自己的行为主动终止了与被告之间的事实劳动关系，故被告不应当支付任何费用，事实劳动关系终止的，不适用赔偿金或者补偿金的规定，任何一方均可终止，且无须提前一个月通知，该种终止不属于违法解除的情形。被告已经支付了所欠原告的5、6月工资2500元，现仅欠原告工资6185.46元，由于6月份，原告有工资且高于最低工资标准，金额为2827.36元。所以原告主张的第二项请求不应当得到支持。原告方7月5日在另一家公司上班，被告方就不应当支付基本生活费，原告的第三项请求不应当支持。失业保险损失必须是有原告方有证据证明被告方没有为其缴纳社会保险，并且补缴也不能够成立的情况下才应享有。而原告方在7月份入职其他公司上班，并不存在失业的情形，其第五项请求不应支持。综上恳请法院驳回原告的全部诉讼请求。 本案经审理认定事实如下：被告大河煤矿系被告耀辉矿业公司的分公司。2010年3月，王维兴到大河煤矿处从事机电机修工作，直到2019年6月大河煤矿停产，尚欠原告2019年5、6月的工资6185.41元（5858.05元＋2827.36元-2500元）未付，停产期间王维兴未继续提供劳动。王维兴在大河煤矿处工作期间，大河煤矿为原告缴纳了2010年3月至2019年6月期间的工伤保险、2014年1月至2018年6月期间的基本养老保险，2018年10月至2019年6月期间的失业保险、基本医疗保险、生育保险。大河煤矿停产期间，王维兴因无收入维持生活，于2019年7月5日到六盘水市钟山区艺煤矿工作。2020年5月7日，大河煤矿向原告发放《通知书》，载明“根据贵州省社会保险网上服务系统查询，您已与六盘水市钟山区艺煤矿建立了劳动关系，并依法为您参加了社会保险。您的前述行为视为你已主动解除与贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县大河镇大河煤矿的劳动关系，由于你离开我矿时未进行离岗体检，也未完善相关离职手续，请你在收到本通知后5日内回单位完善相关离职程序和手续，如你未按时回本单位进行办理，由此所产生的一切法律后果或发生任何问题（职业病）均与本单位无关，由您本人自行负责。”原告认为，大河煤矿发放的该通知系违法解除了与原告之间的劳动关系，2020年6月23日，原告向桐梓县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.裁决二被告共同支付原告解除劳动合同未提前一个月通知工资5500元；2.裁决二被告共同支付原告拖欠工资9635元；3.裁决二被告共同支付原告待岗工资、基本生活费12859元；4.裁决二被告共同支付原告违法解除劳动合同的赔偿金115500元；5.裁决二被告赔偿原告失业保险损失22211元。该委于2020年11月6日作出贵桐劳人仲裁字［2020］第344-1号及贵桐劳人仲裁字［2020］第344-2号仲裁裁决书，裁决：大河煤矿支付王维兴2019年5月、6月工资6185.41元，以及2019年7月1日至2019年7月4日停产期间基本生活费167.47元，耀辉矿业公司承担连带清偿责任，并驳回了王维兴的其他仲裁裁决。现原告不服上述仲裁裁决，以前述仲裁请求向本院提起诉讼，审理中，因大河煤矿陈述向原告发放要求办理离职体检的通知后，未向原告发放任何解除劳动关系的通知，故原告增加一项诉讼请求，请求解除原告王维兴与被告大河煤矿之间的劳动合同，并将上述第4项请求变更为要求二被告立即支付原告解除劳动合同经济补偿金60500元。 另查明，原告王维兴所在的村民委员会出具证明，证明王维兴自2019年7月至2021年3月11日期间未在本辖区内其他企业稳定就业，平常通过外出从事零星工作维持日常生计。 上述事实，有原、被告的陈述及原告举示的劳动仲裁裁决书、送达回执、社会保险参保证明、通知书、村委证明，被告举示的劳动合同书、工资明细表及银行代发工资支付明细、社保系统查询情况、社保保险参保证明等证据在卷佐证，经庭审质证，足以认定。 本院认为，本案的争议焦点有三，一是原、被告的劳动关系是否已经解除；二是双方的劳动关系若未解除，应否解除；三是原告诉请的各项金额是否符合法律规定。 关于争议焦点一，被告辩称原、被告签订的书面劳动合同终止时间是2018年12月31日，且原告自行到六盘水市钟山区艺煤矿上班，应视为原告已解除了与被告之间的劳动关系。本院认为，原告于书面劳动合同到期后继续在被告处工作，被告继续对原告进行管理、发放工资等，双方的劳动关系并未自然终止。至于被告辩称原告于被告停产期间到六盘水市钟山区艺煤矿上班应视为劳动关系已经解除的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；……”之规定,法律并未禁止劳动者同时与两个单位建立劳动关系，若被告认为原告在其他用人单位工作对本单位工作造成严重影响的，应先向原告提出意见要求其改正，本案中，被告获知上述事实后，向原告发放了要求其办理离职体检的通知，但随后并未给原告办理任何的离职手续或发放解除劳动关系通知，因此。原、被告之间的劳动关系并未解除。 关于争议焦点二，原、被告的劳动关系应否解除，现原告请求解除与原告的劳动关系，根据本院查明的事实，被告停产至今未给原告提供劳动条件，未按时足额支付工资，也未足额为原告缴纳社会保险费用，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，对其诉请解除劳动关系的主张，本院予以支持，解除劳动关系的时间以提出解除劳动关系诉请的时间来确定，即2021年2月7日。 关于争议焦点三，原告诉请的各项金额的确定。1.解除劳动合同未提前一个月通知补偿金，因被告并未解除与原告的劳动关系，该主张无事实依据，本院不予支持；2.2019年5月1日至2019年6月15日工资，原告主张9,635元，但未对拖欠工资数额进行举证，本院根据被告提交的工资表以及工资支付流水，认定被告应支付原告拖欠的工资6,185.41元；3.停产期间的基本生活费，根据劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第58条规定，原告从2019年7月开始就未提供劳动，应按当时的最低工资标准1,670元/月确定被告应向原告支付停产期间的基本生活费直至双方劳动关系解除，原告主张12,859元，未超过法律规定，本院予以确认；4.解除劳动合同经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，因被告在停产期间未足额给原告足额发放工资、未足额缴纳社会保险，原告可以在要求解除劳动合同的同时，请求被告支付解除劳动合同经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，结合原告的工作年限系从2010年3月与被告建立劳动关系至2021年2月7日提出解除劳动关系时止，被告应当支付原告11个月的经济补偿金，至于经济补偿金的计算，因解除劳动关系前12个月，原告都未给被告提供劳动，因此，该段期间支付的是最低工资标准，故解除劳动关系前12个月的平均工资应为1,670元，被告应向原告支付的经济补偿金为18,370元（1670元×11月）；5.失业保险损失，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，依法参加保险、缴纳保险费用，是用人单位和劳动者法定责任和义务，被告仅为原告缴纳了2018年10月至2019年6月期间的失业保险，缴费年限尚不满一年，致使原告的劳动关系解除后无法到社保机构申领失业保险金，给原告造成了损失，被告存在过错，应赔偿其失业保险金损失，因失业保险金的领取只能在真实失业的情况下按月领取，结合到本案，失业保险损失只能从原告提出解除劳动关系时起算至本案判决时为2个月，即3,222元（1,611元/月×2个月），原告诉请超出的部分没有法律依据，本院不予支持。至于继续失业可能造成失业保险损失的，原告可待实际发生后，另行主张权利。 被告大河煤矿系被告耀辉矿业公司依法成立的分公司。依照《中华人民共和国民法典》第七十四条“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”规定，结合本案，上述应由被告大河煤矿承担的义务，被告耀辉矿业公司应承担补充责任。 为此，依照《中华人民共和国民法典》第七十四条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第三十九条、第四十六条、第四十七条，《失业保险条例》第十四条、第十五条、第十七条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第三款之规定，判决如下： 一、原告王维兴与被告贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县大河镇大河煤矿之间的劳动关系于2021年2月7日起解除； 二、被告贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县大河镇大河煤矿于本判决生效后十日内向原告王维兴支付拖欠工资6,185.41元、基本生活费12,859元、经济补偿金18,370元、失业保险损失3,222元，合计40,636.41元； 三、被告贵州耀辉矿业发展有限公司在被告贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县大河镇大河煤矿的财产不足以支付本判决确定的债务时承担付款责任； 四、驳回原告王维兴的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元（已减半收取），由被告贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县大河镇大河煤矿负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。 本判决发生法律效力后，义务人未按法律文书履行义务的，权利人应在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。 审判员  冯珊珊 二〇二一年三月十七日 法官助理万余  书记员   魏春燕