辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽03民终822号上诉人（原审原告）：辽宁辽河钻探工程有限公司，住所地海城市西四镇西四居委会。法定代表人：赵言峰，该公司经理。委托诉讼代理人：吴殿彬，该公司员工。被上诉人（原审被告）：李银伟，男，1990年2月20日出生，汉族，住辽宁省凌源市。上诉人辽宁辽河钻探工程有限公司因与被上诉人李银伟劳动争议一案，不服海城市人民法院（2020）辽0381民初4486号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。辽宁辽河钻探工程有限公司的上诉请求：1、撤销（2020)辽0381民初4486号民事判决书，依法改判停工留薪期3772.3元、一次性伤残补助金31500元、一次性伤残就业补助金42000元。2、上诉费用由李银伟承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清，适用法律不正确，判令李银伟平均工资额为4883.72元，并以此计算停工留薪期8292.45元、一次性伤残补助金43953.48元、一次性伤残就业补助金58604.64元，均是错误的。依据《工伤保险条例》第64条的规定：“本人工资”是指工伤职工因工作遭受事故伤害或职业病前12个月平均月缴纳工资。依据该条规定，个人工资应该按照月计算，而不是以实际工作天数计算。2、工伤职工因工作遭受事故伤害或职业病前满1个月但未满12个月的，则应按照工伤前实际工作月数所发工资总额的月平均工资计算其原工资标准，这是司法实践中，各地法院本着公平、合理原则，用来计算个人工资的通常方法。辽宁辽河钻探工程有限公司与李银伟此劳动争议纠纷，经海城市劳动人事争议仲裁委员会审理，并作出的海劳人仲字[2019]2663号仲裁裁决书，该裁决本着公平、合理原则，以李银伟在辽宁辽河钻探工程有限公司处工作两个月的工资总额7000元的月平均工资计算个人月平均工资为3500元，是合法、合理、公平的。3、一审判决以李银伟2018年3月10日至2018年4月22日的工作天数计算的月平均工资4883.72元（7000元/43天×30天），并以此为基数计算停工留薪期、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金；上述计算方法没有法律依据，也不符合司法实践，故均是错误的。4、请求法院依照个人工资3500元计算停工留薪期3772.3元、一次性伤残补助金31500元、一次性伤残就业补助金42000元。二、一审判决认定的工伤期间交通费800元，明显过高，显示公平。李银伟仅住院8天，且没有二次就医等情况，只是在家中休养；所以，交通费800元明显过高，请求法院予以调低。三、李银伟工伤认定为9级，按照9级工伤的受伤情况，一般体养期限1个月左右，而李银伟休养3个月，明显属于休养期限过长；所以，请求法院按照9级伤残的一般休养时间予以减少。李银伟二审期间未答辩。辽宁辽河钻探工程有限公司向一审法院起诉请求：1、不服劳海人仲字【2019】第2663号仲裁裁决第一项中交通费的裁决。2、不服劳海人仲字【2019】第2663号仲裁裁决第一项中计算停工留薪期工作的期限(3个月零8天)。李银伟向一审法院起诉请求：一、请求裁决被申请单位立即给付李银伟医药费、护理费、伙食补助费、交通费、停工留薪期间工资、九级工伤保险待遇，其中一次性伤残补助金；解除劳动合同后的工伤医疗补助金；劳动就业补助金，上述总合计252904元。二、单位承担本案的起诉费、邮寄费。一审法院认定事实，李银伟于2018年3月10日到辽宁辽河钻探工程有限公司处工作，工种为钻工，2018年4月改为架工。2018年4月，李银伟被辽宁辽河钻探工程有限公司派往甘肃辽钻30001钻井队施工，工作中右腿被钻挺撞伤，李银伟伤后在甘肃庆城县人民医院、庆阳市超微骨科医院住院治疗8天。辽宁辽河钻探工程有限公司未支付交通费。在李银伟住院治疗期间，辽宁辽河钻探工程有限公司没有派人护理，由李银伟家属一人护理，李银伟垫付医药费11，819.18元。2018年10月12日，海城市人力资源和社会保障局作出(2017)海人社认字第197号工伤认定书，认定申请人所受伤害为工伤。现工伤认定结论已生效。2019年8月22日，鞍山市劳动能力鉴定委员会鉴定李银伟丧失劳动能力九级。2019年11月1日，李银伟申请仲裁时提出与辽宁辽河钻探工程有限公司解除劳动关系。另查：李银伟2018年3月工资2800元，4月工资4200元。辽宁辽河钻探工程有限公司于李银伟伤后支付其2018年5月停工留薪期工资5500元、6月份停工留薪期工资1467.67元、奖金693.36元，合计7661.03元。再查：2018年鞍山市全部职工月平均工资为4，801.00元。一审法院认为，李银伟系辽宁辽河钻探工程有限公司处工伤职工，事实清楚。辽宁辽河钻探工程有限公司应依据《工伤保险条例》(2003年4月27日中华人民共和国国务院令第375号公布根据2010年12月20日《国务院关于修改工伤保险条例>的决定》修订)规定，支付李银伟治疗工伤期间发生的医疗费、护理费、伙食补助费、交通费、停工留薪期工资。李银伟已确定伤残等级为九级，辽宁辽河钻探工程有限公司应支付李银伟一次性伤残补助金，其标准为9个月的本人工资。李银伟在申请仲裁时要求与辽宁辽河钻探工程有限公司解除劳动关系，依据鞍山市人力资源和社会保障局转发《关于贯彻实施新有关问题的通知》的通知(鞍人社发[2011]2号)第六条之规定，辽宁辽河钻探工程有限公司应支付李银伟一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，标准分别为9个月的2018年鞍山市职工月平均工资和12个月的本人工资。关于李银伟伤前月平均工资数额的问题，因李银伟受伤前在辽宁辽河钻探工程有限公司处工作时间为2018年3月10日至2018年4月22日，工资总数额为7000元，故以此计算李银伟伤前月平均工资，工资数额应为4883.72元(7000元÷43天×30天)。关于李银伟住院期间伙食补助费问题，依据鞍山市人力资源和社会保障局转发《关于贯彻实施新有关问题的通知》的通知(鞍人社发[2011]2号)第六条之规定，鞍山地区以外就医的伙食补助费标准应为33.13元/天，李银伟伙食补助费应计算为265.04元(33.13元/天×8天)。关于李银伟住院期间护理费的数额，应参照2014年鞍山市部分职位(工种)劳动力市场工资指导价位中护理人员工资标准，即122元/天，故李银伟护理费应计算为976元(122/天×8天)。关于李银伟停工留薪期工资问题，依据《工伤保险条例》第三十三条之规定，“停工留薪期是指职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的期限”，因李银伟未提供出院后期间的休工诊断证明，故李银伟的停工留薪期期限可参照病志出院医嘱意见“术后3月负重活动患肢”，计为3个月零8天。李银伟停工留薪期工资应计算为15953.48元(4883.72元月：30天8天+4883.72元月3个月)，扣除辽宁辽河钻探工程有限公司已支付的7661.03元，辽宁辽河钻探工程有限公司应支付李银伟停工留薪期工资8292.45元。关于李银伟交通费问题，依据新《工伤保险条例》第三十条之规定，且根据辽宁辽河钻探工程有限公司的实际情况，一审法院酌定交通费为800元为宜。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十三条、第七十三条(三)款，劳动部关于印发《关于贯彻执行若干问题的意见》的通知(劳部发[1995]309号)第二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》(中华人民共和国主席令第八十号)第三十九条第二款，新《工伤保险条例》(中华人民共和国国务院令第375号)第三十条、第三十三条、第三十七条，鞍山市人力资源和社会保障局转发《关于贯彻实施新有关问题的通知》的通知(鞍人社发[2011]2号)第六条，鞍山市人力资源和社会保障局发布《关于发布2014年鞍山市部分职位(工种)劳动力市场工资指导价位的通知》之规定，判决：一、辽宁辽河钻探工程有限公司支付李银伟医药费11819.18元、停工留薪期工资8292.45元、伙食补助费265.04元，护理费976.00元，交通费800.00元；二、辽宁辽河钻探工程有限公司支付李银伟一次性伤残补助金43953.48元(4883.72元月9个月)。三、李银伟与辽宁辽河钻探工程有限公司解除劳动关系，辽宁辽河钻探工程有限公司支付李银伟一次性工伤医疗补助金43209元(4801.00元月9个月)、一次性伤残就业补助金58604.64元(4883.72元月12个月)。以上一至三项合计167919.79元，辽宁辽河钻探工程有限公司应在判决生效后3日内一次性付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元、(2020)辽0381民初5068号案件受理费5元，均由辽宁辽河钻探工程有限公司承担。本院对原审法院查明的事实予以确认。二审期间各方当事人未举出新的证据。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于依据《工伤保险条例》赔偿标准中作为赔偿基数认定标准的问题。本人工资是工伤赔偿案件中重要的赔偿基数。本案中，李银伟从2018年3月10日入职到2018年4月22日发生事故，前后跨两个月，但出现未工作满月情况。辽宁辽河钻探工程有限公司在李银伟总计工作的43天里为其发放7000元工资。一审法院以总计工资除工作天数计算李银伟月工资的算法符合客观事实及双方当事人利益，本院予以维持。辽宁辽河钻控工程有限公司未提供证据证明李银伟月工资准确数额的证据材料，要求以7000元作为李银伟两个月工资的请求无事实和法律依据，本院予以驳回。关于工伤期间交通费800元的问题。职工因工作遭受事故伤害进行治疗，应当享受工伤医疗待遇，交通费属于工伤医疗待遇的一部分。李银伟被鉴定为伤残九级，术后需要借助器械行走必然产生相应的交通费问题。一审法院考虑劳动者李银伟的实际情况酌定用人单位给付交通费800元并非显示公平，并无不当，本院予以维持。关于李银伟休养期限过长的问题。李银伟被医院诊断为右侧腓骨骨折，腓骨是人体站立行走时到重要作用的骨骼。在李银伟出院时，医嘱写明“术后1个月拄拐下床活动，逐步负重，术后3月负重活动患肢。”一审法院依据医嘱确定李银伟休养时间符合常情常理，辽宁辽河钻探工程有限公司的该节上诉请求无事实和法律依据，本院予以驳回。综上所述，辽宁辽河钻控工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由辽宁辽河钻探工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 朱 安审判员 王 瑶审判员 秦长虹二〇二一年三月二十四日法官助理胡春岩书记员张小婵