湖北省团风县人民法院民 事 判 决 书(2021)鄂l121民初260号原告（申请执行人）：余元生，男，1976年1月28日出生，汉族，湖北省团风县人，住湖北省团风县，委托诉讼代理人：谭根元，男，1955年3月17日出生，汉族，湖北省黄冈市黄州区人，住湖北省黄冈市黄州区，系黄冈市黄州区赤壁街道办事处体育路社区推荐的诉讼代理人，代理权限为特别授权。被告：上海天祜控股集团有限公司，住所地：上海市奉贤区柘林镇兴裕路188号，统一社会信用代码：9131000078313264XN。法定代表人：陈木成，任该公司董事长。委托诉讼代理人：吴红梅，湖北坤正律师事务所律师，代理权限为特别授权。第三人（被执行人）：黄冈晋源矿业有限公司，住所地：团风县但店镇六棵枫树村，统一社会信用代码：914211216622594685。法定代表人：王军，任该公司总经理。委托诉讼代理人：朱静，该公司职员，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：干健君，湖北迈通律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告余元生与被告上海天祜控股集团有限公司（以下简称上海天祜公司）、第三人黄冈晋源矿业有限公司（以下简称黄冈晋源公司）申请执行人执行异议之诉一案，本院于2021年1月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告余元生及其委托诉讼代理人谭根元，被告上海天祜公司的委托代理人吴红梅，第三人黄冈晋源公司的委托诉讼代理人朱静、干健君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告余元生向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法追加被告上海天祜公司为原告与被告黄冈晋源公司民间借贷纠纷一案的被执行人；2、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：一、贵院依法裁定追加被告王军为原告与被告黄冈晋源公司民间借贷纠纷一案的被执行人是正确的。二、原告申请追加被告上海天祜公司为被执行人符合法律规定，贵院应依法追加其为被执行人。被告黄冈晋源公司与被告上海天祜公司于2012年8月18日签订《投资入股合同书》，约定被告上海天祜公司出资6000万元持股50%合作经营黄冈晋源公司。原告提供的被告黄冈晋源公司账户流水证明被告上海天祜公司未按上述协议出资；不仅如此，该账户流水证明被告上海天祜公司抽逃出资。依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条、第十四条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十八条规定，应追加被告上海天祜公司为被执行人并承担相应责任。被告上海天祜公司辩称，1、上海天祜公司只对实际缴纳的注册资金负责，原告没有证据证明被告注册资金不到位或者有抽逃出资的行为；2、被执行人黄冈晋源公司尚有资产、权益在执行法院处置中，且评估价格足以偿还欠原告的债务，不满足追加股东需要的“财产不足以清偿生效文书确定的债务”的条件。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。第三人黄冈晋源公司辩称，1、原告没有证据证明被告注册资金不到位和抽逃出资；2、黄冈晋源公司部分资产尚在法院执行之中，并已经抵债30万元债务；现公司尚未清算，不能说明被执行人财产不足以清偿原告债务。3、黄冈晋源公司应该作为证人或者第三人参加诉讼，不承担任何责任，且不承担该案诉讼费。经审理查明，2007年5月28日，王军、陈爽注册成立黄冈晋源公司，注册资本518万元，王军占注册资本的10%，陈爽占注册资本的90%。2009年9月29日，黄冈晋源公司申请增加注册资本为5180万元，变更后的股东及占注册资本的比例为：王军占注册资本的40%，陈爽占注册资本的30%，倪彩清占注册资本的30%。2012年8月18日，黄冈晋源公司与上海天祜公司签订《按资入股合同书》，合同第二条约定：“甲、乙方协商确定，甲方名下所有资产（包含有形和无形资产，见附件列表）按6000万元作价，乙方出资6000万元对等各持股50%合作经营黄冈晋源公司”，第五条约定了上海天祜公司可分批出资，并约定“如乙方在2013年1月底前资金不能全部投入或融入到位，甲方有权要求乙方减持相应股权，按实际到位资金持股”。后经股权变更，王军、陈爽、上海杉融供应链管理有限公司、上海天祜公司为黄冈晋源公司股东，其中王军2009年9月28日实缴出资777万元、陈爽2009年9月28日实缴出资777万元、上海杉融供应链管理有限公司2013年2月27日实缴出资2590万元、上海天祜公司2013年7月13日实缴出资1036万元。2017年7月27日，余元生诉黄冈晋源公司、王军民间借贷纠纷一案，本院作出（2017）鄂1121民初12号民事判决书，判决：“一、被告黄冈晋源公司偿还原告余元生借款本金150万元及相应利息（利息计算方法：以本金150万元，月利率1%，自2011年10月31日计算至实际还清借款之日止），限判决生效后十日内履行完毕。二、驳回原告余元生对被告王军的诉讼请求”。黄冈晋源公司不服一审判决提出上诉，黄冈市中级人民法院作出判决：“驳回上诉，维持原判”。余元生申请执行，2019年8月20日，本院作出（2018）鄂1121执345号执行裁定书，裁定：“查封被执行人黄冈晋源公司所有的位于团风县但店镇六棵枫树村滴水崖矿区饰面用花岗岩矿采矿权许可证（证号C4211002010047120062596），期限为叁年”；2019年10月9日，本院作出（2019）鄂1121执649号之一执行裁定书，裁定：“查封黄冈晋源公司矿区锯矿机6台及配套锯片，空压机4台，变压配电系统一套，矿区工作用房屋一栋，矿区内及四周的边角料和尾矿，以上查封的财产交由申请执行人余元生负责保管”，以上查封的财产均未处置。2019年9月18日，黄冈晋源公司与余元生达成执行协议，以3台铲车抵债30万元。在执行过程中，余元生认为黄冈晋源公司无财产可供执行，上海天祜公司系黄冈晋源公司的股东，其伙同王军利用职务便利将黄冈晋源公司的资金转往上海天祜公司，至今未归还，向本院申请追加上海天祜公司为被执行人，本院作出（2019）鄂1121执异51号裁定书驳回其申请，余元生向黄冈市中级人民法院申请复议，黄冈市中级人民法院作出（2019）鄂11执复73号裁定书发回重新审查。本院重新审查后认为：“申请人余元生没有证据证实被申请人上海天祜公司注册资金不到位且有抽逃出资额的行为，所以对申请人余元生申请追加上海天祜公司为本案被执行人的请求，本院不予支持”，余元生不服裁定，在法定起诉期内提起执行异议之诉。另查明，黄冈晋源公司尚在存续状态，部分资产被执行法院查扣，尚在处置之中。上海天祜公司系黄冈晋源公司股东。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十八条规定追加股东为被执行人须满足“被执行人财产不足以清偿生效文书确定的债务”的条件，且股东有未缴纳或未足额缴纳，或者有抽逃出资的事实。诉讼中，原告未向本院提供充分证据证明被执行人财产不足以清偿债务，且庭审中查明被执行人黄冈晋源公司为存续状态。原告申请执行后，执行法院查扣了被执行人部分财产，现查扣财物及相关权益尚在处置变现过程中。据此，本院认为，原告申请追加股东上海天祜公司为被执行人，尚不满足“被执行人财产不足以清偿生效文书确定的债务”这一法定条件，启动追加股东为被执行人事实依据不足，故对其诉讼请求本院不予支持。另，本案尚不满足追加股东为被执行人的前提条件，故对股东上海天祜公司是否具有出资未足额或者存在抽逃出资的行为不作审查。对原告提出的相关调查取证申请，亦不予准许。综上所述，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十八条、第三十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告余元生的诉讼请求。案件受理费80元，由原告余元生承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审判长  赵德明审判员  刘秋元审判员  邹银林二〇二一年三月十七日书记员  孙 敏