浙江省温州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）浙03执复33号复议申请人：周清，女，1969年8月13日出生，汉族，住上海市长宁区。申请执行人：浙江爱晚基金管理有限公司，住所地：浙江省温州市洛河路******。法定代表人：丛培育，总经理。被执行人：冯昌友，男，1962年11月9日出生，汉族，住浙江省临海市。被执行人：中国少数民族经济文化开发总公司，住所，住所地上海市闵行区宁虹路**div>法定代表人：李荣刚。复议申请人周清不服温州市鹿城区人民法院（2021）浙0302执异31号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。执行法院查明，浙江爱晚基金管理有限公司为与中国少数民族经济文化开发总公司、上海国联能源有限公司、冯昌友合同纠纷一案，执行法院受理该案后，于2019年2月16日作出（2019）浙0302执保350号执行裁定书，查封了被申请人冯昌友与案外人周清名下坐落于上海市长宁区不动产权，于2020年1月3日作出（2020）浙0302民初5790号民事判决书，判决：一、中国少数民族经济文化开发总公司于本判决生效之日起十日内支付浙江爱晚基金管理有限公司3500万元及违约金（算至2019年1月21日为5734775.47元，自2019年1月22日起以33078055.56元为基数按月利率1.5%计算至实际履行完毕之日止）；二、冯昌友对上述第一项债务清偿承担连带保证责任；三、驳回浙江爱晚基金管理有限公司的其他诉讼请求。执行法院于2020年2月8日作出（2019）浙0302民初5790号民事裁定书，继续查封涉案房屋。该民事判决书生效后，权利人浙江爱晚基金管理有限公司于2020年5月19日申请执行。进入执行程序后，诉讼阶段的财产保全措施即转化为执行阶段的查封措施。2020年9月5日，执行法院发出公告，责令被执行人冯昌友或房屋实际使用人在2020年12月22日前自行腾空迁出冯昌友与案外人周清名下坐落于上海市长宁区的不动产，交由执行法院予以拍卖、变卖或以形式变价。案外人周清知晓后，向执行法院提出执行异议。2020年12月5日，温州市公安局鹿城分局立案查处浙江爱晚基金管理有限公司非法吸收公众存款案件。执行法院认为，涉案不动产登记为冯昌友与案外人周清共同共有，涉案债务系冯昌友个人债务，但根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条第一款的规定，对被执行人与其他人共有的财产，人民法院可以查封、扣押、冻结，并及时通知共有人，本院对涉案房屋予以查封符合法律规定。涉案房屋系冯昌友与周清共同共有，不能分割，应当整体变价后执行冯昌友相应的价款。案外人主张涉案房屋对其生存权意义重大，本院认为，涉案房产面积为169.95平方米，超过被执行人及其所扶养家属生活所必需的房屋，而且本院在处置涉案房产后会保留案外人相应的份额，足以保障案外人的生活所需。案外人认为现公安部门已经立案侦查浙江爱晚基金管理有限公司非法吸收存款罪，应终结执行，本院认为目前公安部门立案侦查的系浙江爱晚基金管理有限公司非法吸收存款的行为，本案浙江爱晚基金管理有限公司与中国少数民族经济文化开发总公司、冯昌友之间的民事法律文书系生效法律文书，对其主张，本院不予支持。案外人认为涉案《商业承兑汇票转让协议》（一）、（二）应属无效，系针对生效民事判决书确定的内容提出的异议，不属于执行异议的审查范围，案外人应通过其他程序解决。故,裁定驳回案外人周清的执行异议请求。周清向本院申请复议称，温州市鹿城区人民法院（2021）浙0302执异31号执行裁定出现以下错误：第一，遗漏案件当事人，未向另一被执行人中国少数民族经济文化开发总公司送达相应法律文书，并听取其意见。第二，违反法定的听证程序。本案涉及多方当事人，又有新证据证明案涉非法集资，案情复杂，争议较大，应依法进行听证，原审不开庭审理，裁定书上也没有显示代理律师的名字以及律师参与案的情况，剥夺了当事人的诉讼权利，违反法定程序。第三，裁定书违反法定程序，遗漏重要证据，认定事实错误，适用法律错误。在提出执行异议时，周清将其与冯昌友就分割案涉房产的《共有财产分割（析产）协议书》提交法院，但裁定书错误地将分割的按份共有的房屋认定为共同共有，并且认为不能分割，属于事实认定错误、适用法律错误。共有人的分割协议经债权人认可的，人民法院可以认定有效。因本案未举行听证，没有听取申请执行人对分割协议的意见，违反了法定程序。司法解释贯彻了对案外人合法权益的保护以及善意执行的理念，对于超过被执行人及其所扶养家属生活所必需的居住房屋和生活用品，人民法院根据申请执行人的申请，在保障被执行人及其所扶养家属最低生活标准所必需的居住房屋和普通生活必需品后，可予以执行。根据上海市政府相关限购限贷规定，人均超过60平方米以上的住宅才会被认定为非普通住宅。案涉房屋面积169.95平方米，人均不足60平方米，属于普通住宅，属于其家庭生活必须的房屋。根据上海市政府目前的限购限贷政策，即使夫妻离婚，离婚三年内的原房产仍计算在内。如果该房屋被拍卖，复议申请人的另行购房资格以及首付七成的要求都将影响其正常的居住权和生存权。本案不具备强制执行的条件。周清现已退休，该房产对其生存权和晚年生活意义重大。根据所有权优先于债权的权利保护原则，周清对该房屋所享有的所有权、居住权、生存权，在顺位上优先于申请执行人的无担保债权。第四，执行裁定违反了最高人民法院类案检索以及类案同判的规定。根据最高人民法院（2019）最高法民申5507号裁判主旨，申请执行人没有抵押权等优先权，周清对案涉房产享有的民事权益，事关其居住权和生存权，足以排除法院对一般债权的强制执行。第五，判决生效后，有新的证据出现，特别是对涉及非法集资转贷的案件，应当中止审判、中止执行。对执行依据的效力有重大影响的，应根据新的证据，重新审视，在执行异议和复议中解决，或者对发现的错误，汇报至本院院长按法定程序解决。爱晚基金进行的商票贴现活动为国务院明令禁止的非法金融活动，其资金来源系以向公众非法吸收存款等方式取得的资金转贷，具有双重违法性，担保合同应为无效，执行法院必须中止执行，以免造成不可挽回的损失。对判决生效前的实体事由，应该申请再审或由其他程序解决。但是，本案是根据判决生效后的实体事由提出的执行异议，应在执行异议和复议程序中一并解决。第六，本案原裁定遗漏了申请人对执行标的为按份共有，不应该处置拍卖案外人的按份共有份额的异议请求，应当发回重审。综上，请求本院撤销温州市鹿城区人民法院（2021）浙0302执异31号执行裁定，依法发回重审。复议查明的事实与执行法院查明的事实一致，本院予以确认。另查明，浙江爱晚基金管理有限公司于2021年1月29日提交给执行法院的答辩意见中明确指出，《共有财产分割（析产）协议书》未经申请执行人同意。还查明，执行法院通过网络执行查控系统对被执行人中国少数民族经济文化开发总公司、冯昌友的存款、不动产、车辆、有价证券等财产情况进行查询，并对其下落及财产情况进行了解，查明，被执行人名下银行账户无较大金额存款，无有价证券，被执行人冯昌友与案外人周清名下坐落于上海市长宁区的不动产，已由本案查封。除此之外，无其他财产可供执行。本院认为，因本案系周清就共有房产处置提出的执行异议，客观上与另一被执行人中国少数民族经济文化开发总公司不具有直接关系，执行法院在裁定书未列明该当事人，形式上虽然存在一定瑕疵，但不影响本案的处理结果。听证不是异议和复议审查的强制性程序，复议申请人以执行异议未经听证为由要求撤销执行裁定，无法律依据。《共有财产分割（析产）协议书》未经申请执行人同意，执行法院对其效力不予认可，具有事实和法律依据，执行法院依据产权登记认定案涉房产为共同共有，于法有据。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第三款规定，“除本规定第十九条规定的情形外，被执行人以执行依据生效之前的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当告知其依法申请再审或者通过其他程序解决。”本案中，申请执行人浙江爱晚基金管理有限公司涉嫌非法吸收公众存款的违法行为于2020年12月5日被公安机关立案查处，这仅说明其违法行为在本案执行依据生效之后被立案查处，并不能推断出其违法行为发生在判决生效之后。复议申请人认为申请执行人资金来源于向公众非法吸收存款，具有违法性，故而担保合同无效。从该主张来看，复议申请人系以执行依据生效之前的实体事由提出的执行异议，人民法院应当告知其依法申请再审或者通过其他程序解决。上海市限购限贷政策认定的普通住宅与强制执行法意义上的生活所必需的住房并非同一概念，二者不可混淆。复议申请人以上海市的限购限贷政策为标准，认为案涉房产不具备执行条件，无法律依据。根据（2019）新民终175号民事判决书和（2019）最高法民申5507号裁定书，在案涉房产非唯一可执行财产的情况下，人民法院可以基于善意文明执行的理念，执行其他对当事人产生影响最小的财产，以最大限度地保护其生存权益。而本案中，案涉房产是本案目前唯一可供执行财产，如果不执行，对债权人明显不公平。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条第一款的规定，对被执行人与其他人共有的财产，人民法院可以查封、扣押、冻结，并及时通知共有人。因此，执行法院对该房产予以执行，于法有据。综上，温州市鹿城区人民法院（2021）浙0302执异31号执行裁定，认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回周清的复议申请，维持温州市鹿城区人民法院（2021）浙0302执异31号执行裁定。本裁定为终审裁定。审 判 长  陈 斌审 判 员  林彩霞审 判 员  郑 远二〇二一年三月二十二日法官助理  吴延学书 记 员  余铭瑶