新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新29民终348号 上诉人（原审原告）：拜城县铁热克煤业有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区拜城县铁热克镇。 法定代表人：杜亮，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李丹丹，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：谢越岭，新疆越岭律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘成金，男，1963年12月26日出生，汉族，煤矿工人，住新疆维吾尔自治区拜城县。 委托诉讼代理人：李玉英，新疆龟兹律师事务所律师。 上诉人拜城县铁热克煤业有限责任公司（以下简称铁热克煤业）因与被上诉人刘成金工伤保险待遇纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区拜城县人民法院（2020）新2926民初1355号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月1日立案后，依法组成合议庭，于2021年3月18日进行调查，充分询问和听取了双方当事人的意见，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 铁热克煤业上诉请求：撤销（2020）新2926民初1355号民事判决书，依法改判或发回重审。事实和理由：1．一审判决认定工伤待遇赔付标准过高，铁热克煤业不应当支付经济补偿金。一审判决认定刘成金的工资标准过高，应当按照其本人平均工资4,500元进行计算。另外，铁热克煤业自2010年以来已经足额为刘成金缴纳了社会保险并按时发放了工资，不应当支付经济补偿金。2．一审判决认定被上诉人工作时间有误，双方不应当解除劳动合同关系。一审判决认定刘成金自1998年在我公司工作与事实不符，铁热克煤业是2006年才注册成立，2011年在拜城县政府主持下经招商引资收购了该煤矿，刘成金实际在2011年才正式进入铁热克煤业工作，刘成金自1998年至2011年是否在原煤矿工作与铁热克煤业无任何关系。一审判决认定刘成金自1998年进入铁热克煤业工作缺乏证据，铁热克煤业不应当为刘成金补缴1998年至2011年没有实际工作和也未实际发生的社会保险。依据《中华人民共和国劳动合同法》关于职工在距离退休年龄不足五年的用工单位不得依法解除合同之规定，本案应当继续履行劳动合同更有利于用工单位和劳动者，故不应解除双方劳动关系。请求二审法院撤销原判决，对本案予以改判或发回重审。 被上诉人刘成金辩称，刘成金在铁热克煤业已发生三次工伤，双方均签有赔偿协议书，该协议中确认刘成金于1998年至2020年在该煤矿上班。2010年7月铁热克煤业开始给予缴纳养老保险，2007年开始缴纳工伤保险，上诉人存在漏缴工伤、养老等保险情况。一审判决正确，应依法维持。 刘成金向一审法院起诉请求：1．请求依法解除原、被告之间的劳动关系并出具解除劳动关系证明书；2．请求判令被告依法为原告补缴1998年3月至今漏缴的各项社会保险金；3．请求判令原告按统筹地阿克苏地区2017年度职工月平均工资5,396.91元领取六级伤残的一次性伤残补助金86,350.56元；4．请求判令原告按统筹地阿克苏地区2019年度职工月平均工资5,845元领取六级伤残的一次性工伤医疗补助金75,985元；5．请求判令被告支付一次性伤残就业补助金140,280元；6．请求判令被告支付解除劳动合同经济补偿金70,140元。 一审法院认定事实：1998年3月起，刘成金在拜城县总羊场煤矿从事井下采掘工作，2006年拜城县总羊场煤矿进行企业改制由铁热克煤业合并收购，刘成金继续在铁热克煤业处从事煤矿井下采掘工作。2018年12月26日，刘成金经新疆维吾尔自治区阿克苏地区疾病预防控制中心诊断为职业性煤工尘肺壹期。2019年6月22日，被阿克苏地区人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年12月30日，被阿克苏地区劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤六级。铁热克煤业为刘成金缴纳了2007年4月至2013年12月、2016年11月至2020年10月期间的工伤保险；缴纳了2010年7月至2020年10月期间的养老保险。刘成金受工伤期间铁热克煤业为刘成金缴纳了工伤保险。 2020年6月3日，刘成金以铁热克煤业漏缴基本养老保险和工伤保险为由向拜城县劳动人事仲裁委员会申请仲裁，要求解除与铁热克煤业之间的劳动关系；依法为刘成金补缴1998年3月至今漏缴的各项社会保险金；支付六级伤残的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金；支付解除劳动合同经济补偿金。2020年7月19日拜城县劳动人事仲裁委员会作出拜劳人仲字［2020］第56号仲裁裁决书，认为：1．刘成金现年57周岁。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第五项在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的用人单位不得依法解除劳动合同的规定，驳回了刘成金解除劳动关系的请求；2．依据《中华人民共和国劳动合同法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第十条的规定支持了刘成金要求铁热克煤业补缴1998年3月至今漏缴的各项社会保险金的请求；3．支持了刘成金要求铁热克煤业支付一次性伤残补助金的请求；4．驳回了刘成金要求铁热克煤业支付六级伤残的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的请求；5．驳回了刘成金要求支付解除劳动合同经济补偿金的请求。刘成金对该裁决不服，诉至一审法院。 一审法院认为，本案的争议焦点为：1．如何确定刘成金在铁热克煤业具体工作时间；2．原、被告之间的劳动关系应否解除；3．铁热克煤业是否应该为刘成金补缴1998年3月至今的社会保险费用；4．铁热克煤业是否应支付刘成金六级伤残的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金；5．铁热克煤业是否应支付刘成金解除劳动合同经济补偿金。第一、关于如何确定刘成金在铁热克煤业处具体工作时间。刘成金诉称，其在铁热克煤业工作时间为1998年3月，铁热克煤业不予认可。辩称，1998年刘成金在拜城县总羊场煤矿工作，2006年拜城县总羊场煤矿进行改制，才由铁热克煤业收购，2006年以前的工作经历和铁热克煤业无关。并提交应聘人员登记表复印件1份、新疆国际煤焦化有限责任公司员工登记表复印件1份、体检表复印件1份予以证明。上述三份证据为复印件，无其他证据相佐证；刘成金本人签名三处笔记均不一致。对该证据法院不予确认。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。对于刘成金具体工作时间的证据由用人单位予以掌握、管理，用人单位应当提供，不提供将承担不利的法律后果。根据刘成金提交的《职业病（尘肺病）诊断职业史证明》中，职业史与既往史表述中刘成金于1998年3月起工作单位为拜城县铁热克煤业有限公司弘扬煤矿；用人单位意见处，铁热克煤业出具的意见为：对劳动者从事工种接触的有害因素与持续的时间等基本情况予以证明。并加盖有铁热克煤业印章。对于铁热克煤业的辩称不予采纳。拜劳人仲字［2020］第56号仲裁裁决书按照1998年3月来确定刘成金具体工作时间法院予以确认。第二、关于原、被告之间的劳动关系是否应解除。拜劳人仲字［2020］第56号仲裁裁决书依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第五项在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的用人单位不得依法解除劳动合同为由驳回了刘成金要求解除与铁热克煤业的劳动关系。该法律规定是为了保护劳动者的合法权益不受用人单位侵害所限制用人单位不得解除劳动合同。作为劳动者享有选择职业的权利，刘成金主动解除劳动合同关系并不受该法律规定的限制。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项的规定，刘成金以铁热克煤业漏缴1998年3月至今的各项社会保险金为由要求解除原、被告之间的劳动关系。该项诉请符合法律规定，应予以支持。刘成金请求出具解除劳动证明书的诉讼请求，并不在法院受案范围，一审法院不予支持。第三、关于铁热克煤业是否应该为刘成金补缴1998年3月至今社会保险费用。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。”根据以上规定，铁热克煤业应当为刘成金缴纳1998年3月至今期间的各项社会保险费，但追缴社会保险费是上述行政机关的职权，劳动者应向上述行政机关主张权利。第四、铁热克煤业是否应支付刘成金六级伤残的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。刘成金2018年12月26日经新疆维吾尔自治区阿克苏地区疾病预防控制中心诊断为职业性煤工尘肺壹期。2019年6月22日被阿克苏地区人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年12月30日被阿克苏地区劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤六级。根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条规定，劳动者因工伤残或者患职业病的，劳动者依法享受社会保险待遇。原告刘成金所受工伤已经劳动保障行政部门认定，依法应当享受工伤保险待遇。刘成金受伤期间，铁热克煤业已为刘成金缴纳了工伤保险。根据《工伤保险条例》第三十六条规定，职工因公致残被鉴定为五、六级伤残的可以享受从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，一次性伤残补助金支付的标准为：六级伤残为16个月本人工资。经工伤职工提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系享受从工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十八条规定：以解除、终止劳动关系时所在州、市（地）上一年度职工平均工资为基数支付一次性工伤医疗补助金，一次性工伤医疗补助金的标准为：六级伤残职工按10个月计发，患职业病的在此基础上增发30％。庭审中，刘成金与铁热克煤业均未提供原告刘成金受伤前12个月的平均工资。刘成金诉请按照统筹地阿克苏地区2017年度职工月平均工资5,396.91元计算六级伤残的一次性伤残补助金86,350.56元（16个月×5,396.91元）符合法律规定，予以支持。刘成金于2020年7月依法提出与铁热克煤业解除劳动关系。诉请按照统筹地阿克苏地区2019年度职工月平均工资5,845元计算六级伤残的一次性工伤医疗补助金75,985元（10个月×5,845元＋5,845元×30％）符合法律规定，予以支持。刘成金在与用人单位解除劳动关系后应向社会保险管理机构主张。刘成金于2020年7月依法提出与被告铁热克煤业解除劳动关系，应由铁热克煤业支付一次性伤残就业补助金。具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。新疆维吾尔自治区实施《工伤保险条例》办法第二十八条规定，五级、六级伤残职工本人自愿提出与用人单位解除、或者终止劳动关系时所在州、市（地）上一年度职工月平均工资为基数，六级伤残职工按24个月计发。刘成金诉请按照统筹地阿克苏地区2019年度职工月平均工资5,845元计算六级伤残的一次性伤残就业补助金140,280元（24个月×5,845元）符合法律规定，予以支持。第五、铁热克煤业是否应支付刘成金解除劳动合同经济补偿金。刘成金主张的经济补偿金70,140元。刘成金在铁热克煤业工作期间，铁热克煤业未依法为刘成金缴纳1998年3月至今的社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，铁热克煤业应支付刘成金经济补偿金。双方均未举证证明刘成金的月工资，刘成金在被告公司工作22年，故其经济补偿金应按其主张时统筹地区上一年度职工月平均工资标准5,845元计算12个月。刘成金要求铁热克煤业支付经济补偿金70,140元（5,845元×12个月）元，符合法律规定，予以支持。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条、第八十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第六十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《工伤保险条例》第三十六条、第六十四条，《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，一审法院判决：一、解除原告刘成金与被告拜城县铁热克煤业有限责任公司之间的劳动关系。二、被告拜城县铁热克煤业有限责任公司于判决发生法律效力后十日内支付原告刘成金一次性伤残就业补助金140,280元。三、被告拜城县铁热克煤业有限责任公司于判决发生法律效力后十日内支付原告刘成金经济补偿金70,140元。四、驳回原告刘成金的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告拜城县铁热克煤业有限责任公司负担。 二审过程中，各方当事人均未提交新证据。 二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题是：一、关于刘成金工作时间应从何时起算，上诉人是否应补缴刘成金1998年至2007年的社会保险金；二、关于双方劳动合同是否应继续履行，一审判决解除双方劳动合同是否符合法律规定；三、一审判决认定的经济补偿金标准是否适当。对此本院作如下认定： 一、关于刘成金工作时间应从何时起算，上诉人是否应补缴刘成金1998年至2007年的社会保险金的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定：用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。故追缴社会保险费是社会保险行政机关的行政职责，一审法院对刘成金的此项诉讼请求未予裁判符合上述法律规定。但本案中一审法院认定铁热克煤业应为刘成金缴纳1998年3月至今期间的各项社会保险费用不妥，超过本案审查范围，本院对此予以纠正。 二、关于双方劳动合同是否应继续履行，一审判决解除双方劳动合同是否符合法律规定的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定：用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可单方解除劳动合同。铁热克煤业为刘成金缴纳了2007年4月至2013年12月、2016年11月至2020年10月期间的工伤保险，2010年7月至2020年10月期间的养老保险，但对2010年7月之前的养老保险存在欠缴的事实，刘成金以此要求解除双方之间的劳动关系，符合上述法律规定，应予以支持。铁热克煤业上诉称依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第五项规定，在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的用人单位不得依法解除劳动合同。该法律条款立法本意是为了保护劳动者的合法权益不受用人单位侵害，规范、限制用人单位任意解除劳动合同的情形，作为劳动者享有择业的权利，刘成金请求解除劳动合同关系并不受该法律规定的限制。 三、关于一审判决认定的经济补偿金标准是否适当的问题。刘成金在铁热克煤业工作期间，铁热克煤业对刘成金的社会保险费存在欠缴的事实，现刘成金诉求铁热克煤业支付经济补偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款的规定，铁热克煤业未依法为劳动者缴纳社会保险费的，刘成金可单方解除劳动合同，同时，铁热克煤业应向刘成金支付经济补偿金。经济补偿标准按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，支付经济补偿的年限最高不超过十二年。因双方均未举证证明刘成金的月工资标准，一审法院按刘成金起诉时本地区上一年度职工月平均工资标准5,845元计算经济补偿金符合法律规定。铁热克煤业上诉认为经济补偿金应按照刘成金月平均工资4,500元的标准支付的上诉意见无依据，本院不予支持。 综上，上诉人拜城县铁热克煤业有限责任公司上诉理由均不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由拜城县铁热克煤业有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  倪 倩 审 判 员  周志军 审 判 员  严成玲 二〇二一年三月二十四日 法官助理  黄靖翔 书 记 员  孙 雷