广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终22886号上诉人（原审被告）：朱圣文，男，1988年11月9日出生，汉族，住江西省樟树市。委托诉讼代理人：王启星，广东古谷律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：广州清沣高纸业有限公司，住所地广东省广州市花都区秀全街迎宾大道**。法定代表人：窦建民，该公司执行董事。委托诉讼代理人：严嘉雯，广东南天明律师事务所律师。委托诉讼代理人：叶伟英，广东南天明律师事务所律师。原审被告：广州昱阳包装材料有限公司，住，住所地广东省广州市花都区新雅街岑东路自编**之八/div>法定代表人：朱圣良。原审被告：朱圣良，男，1986年10月15日出生，汉族，住江西省樟树市。上诉人朱圣文因与被上诉人广州清沣高纸业有限公司（以下简称清沣高公司），原审被告广州昱阳包装材料有限公司（以下简称昱阳公司）、朱圣良买卖合同纠纷一案，不服广东省广州市花都区人民法院（2020）粤0114民初2548号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人朱圣文及其委托诉讼代理人王启星、被上诉人清沣高公司委托诉讼代理人严嘉雯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱圣文上诉请求：1．变更一审判决第四项，改判朱圣文不承担连带清偿责任或将本案发回重审；2．判令一审、二审的案件受理费由清沣高公司承担。事实与理由：（一）一审判决送达程序有瑕疵，朱圣文并未接到开庭传票及诉讼材料，却收到了民事判决书的邮寄材料。（二）清沣高公司提交的《担保书》的担保人“朱圣文”签名涉嫌伪造，该“朱圣文”签名并非朱圣文的亲笔签名，朱圣文已向二审法院申请笔迹鉴定，请二审法院对清沣高公司伪造证据的行为进行处罚。综上，一审认定事实错误，朱圣文并未参与昱阳公司的对账行为，亦从未对此进行担保，清沣高公司要求朱圣文承担连带责任理据不足。清沣高公司辩称，（一）朱圣文一审过程中未申请鉴定，视为对自身诉讼权利的放弃，其二审提出鉴定申请不应接纳。法院送达程序是固定的，朱圣文称其并未收到传票及诉讼材料却收到民事判决书，不符合常理。既然朱圣文可以收到民事判决书，代表其亦可接收到诉讼材料。朱圣文在一审可接收到诉讼材料的情况下，却未及时提出鉴定申请，应视为其对自身诉讼权利的放弃，二审期间再提出鉴定申请应不予支持。（二）即便法院最终接纳朱圣文鉴定申请，考虑到不同时期签名存在一定差异，为保证鉴定结果真实准确，应当要求朱圣文提供与《担保书》同一时期的签名作为样本。如朱圣文无法提供合适样本，应承担相应不利后果。昱阳公司、朱圣良经本院合法传唤未到庭，亦未提交书面意见。清沣高公司向一审法院起诉请求：1．昱阳公司立即向清沣高公司清偿货款192519.64元并支付违约金（以192519.64元为基数，自2019年3月1日起按月利率2%计至实际清偿之日止）；2．昱阳公司立即向清沣高公司赔偿律师费10000元；3．朱圣良、朱圣文对昱阳公司的上述债务承担连带清偿责任；4．昱阳公司、朱圣良、朱圣文承担本案的案件受理费。一审法院认定事实：2018年4月19日，清沣高公司与昱阳公司签订《纸板购销合同》，约定昱阳公司向清沣高公司订购纸板，付款方式为月结30天。昱阳公司在约定的付款期内未结清货款时，应按所欠货款每月2%支付违约金，并承担清沣高公司因行使正当权利而支出的律师费等一切费用。朱圣良、朱圣文作为担保人签署《担保书》，同意对昱阳公司所欠清沣高公司的所有款项承担连带担保责任。经清沣高公司与昱阳公司对账确认，截至2019年1月31日昱阳公司累计拖欠清沣高公司货款192519.64元。清沣高公司多次追讨无果，朱圣良、朱圣文亦未履行连带清偿责任。清沣高公司为维护自身合法权益，聘请广东南天明律师事务所律师代理本案诉讼，并为此支付律师费10000元。清沣高公司向一审法院提交证据如下：1．《纸板购销合同》，证明清沣高公司与昱阳公司于2018年4月19日签订《纸板购销合同》，约定昱阳公司向清沣高公司采购纸板，货款月结30天，昱阳公司逾期付款须以所欠货款为本金按月利率2%支付违约金并承担清沣高公司主张债权所支付的律师费等，朱圣良作为保证人签字同意对昱阳公司的债务承担连带清偿责任；2．《担保书》，证明朱圣良、朱圣文作为担保人自愿为昱阳公司的债务承担连带担保责任；3．《2019年1月份月结单》，证明经清沣高公司与昱阳公司对账确认，截至2019年1月31日昱阳公司累计拖欠清沣高公司货款192519.64元；4．《民事委托代理合同》、广东增值税专用发票抵扣联及发票联，证明清沣高公司为主张权利委托广东南天明律师事务所指派律师代理本案，为此支付律师费10000元。另查，《担保书》内容为：“我们自愿为广州昱阳包装材料有限公司所欠广州清沣高纸业有限公司所有款项（包含但不限于货款本金、违约金及实现债权的费用等）承担连带担保责任，保证期限从本担保书签订之日起，直至广州清沣高纸业有限公司债权的诉讼时效届满之日止。”再查，清沣高公司最后一次向昱阳公司供货的日期为2019年1月13日。一审法院认为，昱阳公司已在《2019年1月份月结单》确认其截至2019年1月31日尚欠清沣高公司货款192519.64元，现并无证据证明昱阳公司已清偿该货款，故清沣高公司诉请昱阳公司支付货款192519.64元，合理合法，一审法院予以支持。案涉《纸板购销合同》约定付款方式为月结30天，若昱阳公司逾期付款则按所欠货款每月2%支付违约金。因清沣高公司最后一次向昱阳公司供货的日期为2019年1月13日，故清沣高公司诉请昱阳公司以货款192519.64元为基数自2019年3月1日起按月利率2%计付违约金至清偿之日止，合理合法，一审法院予以支持。案涉《纸板购销合同》约定昱阳公司逾期付款应承担清沣高公司因行使正当权利而支出的律师费等费用，现因昱阳公司逾期付款，清沣高公司为本案已实际支出律师费10000元，故清沣高公司诉请昱阳公司支付律师费10000元，一审法院予以支持。朱圣良、朱圣文自愿对昱阳公司所欠清沣高公司所有款项（包含但不限于货款本金、违约金及实现债权的费用等）承担连带担保责任，故清沣高公司诉请朱圣良、朱圣文对昱阳公司的上述债务承担连带清偿责任，一审法院予以支持。昱阳公司、朱圣良、朱圣文经一审法院合法传唤无正当理由拒不履行到庭义务，违反法律规定，一审法院依法缺席判决。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、昱阳公司于判决发生法律效力之日起十日内向清沣高公司支付货款192519.64元；二、昱阳公司于判决发生法律效力之日起十日内向清沣高公司支付违约金（以192519.64元为基数，自2019年3月1日起按照月利率2%计至清偿之日止）；三、昱阳公司于判决发生法律效力之日起十日内向清沣公司支付律师费10000元；四、朱圣良、朱圣文对上述第一、二、三判项确定的昱阳公司的债务承担连带清偿责任。一审案件受理费4848元，由昱阳公司、朱圣良、朱圣文负担。经审查，本院对于一审判决查明的事实予以确认。二审期间，朱圣文提交以下证据：微信聊天记录原件，拟证明清沣高公司法定代表人及股东有朱圣文的联系方式，可以通过电话或微信联系朱圣文。经质证，清沣高公司意见如下：确认聊天记录的真实性。二审查明以下事实：二审中，朱圣文主张案涉《担保书》上“朱圣文”的签名并非其本人书写，并向本院书面申请笔迹鉴定。清沣高公司庭后向本院提交书面情况说明，表示清沣高公司原跟单业务员已离职，且联系不上该业务员还原《担保书》签章过程，无法核实《担保书》上“朱圣文”的签名是否是朱圣文本人所写，故同意在本案中不再追究朱圣文的担保责任，由此引发的一切法律后果由清沣高公司承担。朱圣文对此表示，朱圣文不应承担责任，且朱圣文因本案支出的律师费、上诉费等费用应当由清沣高公司承担。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”的规定，二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行。鉴于各方当事人对于昱阳公司应承担的债务问题及朱圣良应承担连带清偿责任问题并未提起上诉，本院予以确认。综合各方的诉辩意见，本案争议的焦点问题为：（一）一审是否存在送达程序问题；（二）朱圣文是否应对本案确定的昱阳公司的债务承担连带清偿责任。就本案争议的焦点问题，本院分析认定如下：关于第一个争议焦点问题。一审法院根据公安部门人口信息登记情况中的住址，向朱圣文邮寄送达开庭传票，在诉讼材料被退回后对朱圣文进行了公告送达。一审送达程序并无不当，朱圣文主张一审存在送达程序问题，缺乏充分事实和法律依据。关于第二个争议焦点问题。朱圣文上诉主张清沣高公司提交的《担保书》中“朱圣文”的签名并非其本人所写，并提交书面笔迹鉴定申请。二审中，清沣高公司表示无法核实《担保书》上“朱圣文”的签名是否是朱圣文本人所写，并明确在本案中不再追究朱圣文的担保责任。清沣高公司在本案中放弃向朱圣文主张担保责任，属于其自行处分权利，未违反法律规定，朱圣文对此也无异议，本院予以照准并对一审判决进行相应改判。至于朱圣文申请笔迹鉴定，不影响本案处理，本院不予接纳。另，朱圣文一审没有到庭参加诉讼致使本案二审改判，一方面是因其登记住所地无法实际收取诉讼材料，另一方面清沣高公司亦未提供朱圣文所有联系方式，故本案二审案件受理费应由双方各承担50%。综上所述，朱圣文的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持广东省广州市花都区人民法院（2020）粤0114民初2548号民事判决第一、二、三项；二、变更广东省广州市花都区人民法院（2020）粤0114民初2548号民事判决第四项为：原审被告朱圣良对上述第一、二、三项确定的原审被告广州昱阳包装材料有限公司的债务承担连带清偿责任；三、驳回被上诉人广州清沣高纸业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4848元，由原审被告广州昱阳包装材料有限公司、朱圣良负担；二审案件受理费4848元，由上诉人朱圣文负担2424元，由被上诉人广州清沣高纸业有限公司负担2424元。本判决为终审判决。审判长 杨 凡审判员 刘革花审判员 曹佑平二〇二一年三月三十一日书记员 廖 晞韦伊