陕 西 省 延 安 市 中 级 人 民 法 院刑事判决书（2020）陕06刑终32号原公诉机关延安市安塞区人民检察院。上诉人（原审被告人）晏选迎，男，1963年8月4日出生，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省咸阳市秦都区，住咸阳市秦都区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，2018年3月16日因涉嫌诈骗罪被延安市公安局安塞分局刑事拘留，同年4月19日被依法逮捕，现羁押于延安市安塞区看守所。辩护人陈博，北京市隆安（西安）律师事务所律师。延安市安塞区人民法院审理延安市安塞区人民检察院指控的被告人晏选迎犯诈骗罪一案，于2019年1月22日作出（2018）陕0603刑初150号刑事判决。宣判后，被告人宴选迎提出上诉，本院于2019年作出（2019）陕06刑终56号刑事裁定书，发回延安市安塞区人民法院重新审判。安塞区人民法院经审理后，于2019年11月25日作出（2019）陕0603刑初 149号刑事判决，被告人宴选迎不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。延安市人民检察院指派检察员闫聪出庭履行职务，上诉人晏选迎及其辩护人陈博到庭参加诉讼。现已审理终结。原审法院认定，一、2015年9月份，被告人晏选迎经人介绍认识了被害人安某某，其谎称自己在西安市人大工作，与有关领导是同学、亲戚，可以帮助安某某把她儿子的XX堡XX公路收费站调到西安北郊收费站，把她侄子也安排到高速公路收费站工作，并说安排工作需要7万元费用，调动工作需要4万元费用。安某某信以为真，2015年9月12日，安委托朋友刘玉梅给晏选迎账户转账11万元。之后，安某某在西安请晏选迎吃饭，晏选迎向安某某出示了“西安市人大”的假工作证件。自此，安某某对晏选迎的身份更深信不疑，继续委托晏选迎把她亲戚朋友的四个孩子安排到高速公路收费站工作，晏选迎表示能够办理。安某某及其儿子杨某某先后向晏选迎账户转账、存款共计28万元。后工作均未办成，安某某发现被骗要求退款，晏选迎称自己是委托康某某（另案处理）具体办理工作事宜，且已将钱款转给康某某。在安某某的多次要求下，晏选迎陆续退给安某某4万元。案发后，尚有35万元未退还被害人。二、2015年冬天，被告人晏选迎经人介绍认识了程某某，其谎称自己曾在咸阳市政协工作，后调到西安市人大，与有关领导是同学、亲戚，能够帮助别人安排工作。程某某信以为真，让晏选迎帮助把孙女在甘泉农商银行的合同工身份转成正式工，并充当中间人，让晏选迎帮助被害人高某甲的儿子安排一份榆林市公安局事业编制协警工作。晏选迎称解决身份问题需要8-10万元费用，安排事业编制协警工作需要18-20万元费用。2016年11月，高某甲通过程某某向宴选迎转账20万元；程某某向宴选迎转账8万元。后工作均未办成，程某某、高某甲发现被骗要求退款，晏选迎称自己是委托康某某（另案处理）具体办理工作事宜，且已将钱款转给康某某。在程某某的多次要求下，晏选迎陆续退给程某某12万元。案发后，尚有16万元未退还被害人。据此，原审法院认为，被告人晏选迎以非法占有为目的，隐瞒其没有正式工作，没有能力为他人安排、调动工作的真相，虚构其在西安市人大工作，有足够的社会关系为被害人安排、调动工作的事实，伙同他人共同骗取被害人的钱款，数额特别巨大, 被告人的行为构成了诈骗罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚、证据确实充分，罪名成立。被告人晏选迎在明知自己没有能力为他人安排、调动工作，也并不清楚康某某能否、如何为他人调动、安排工作的前提下，为了从中获取利益，对被害人虚构事实、隐瞒真相，令被害人产生错误认知，认为被告人有能力为其帮忙安排、调动工作，进而主动将钱款交付给被告人，故被告人的主观方面具有非法占有的目的，且被害人是因陷入错误认识而错误处分财产。另，被告人晏选迎在明知康某某没有成功为被害人安某某的儿子调动工作的前提下，仍陆续给康某某转款，让康某某继续为被害人安某某的亲戚孩子、被害人高某甲的儿子安排工作，其主观方面具有非法占有的目的，与康某某之间系上下线的共犯关系，并不是被“间接正犯”康某某利用进行诈骗犯罪的“工具”。综上，对辩护人的辩护意见均不予采纳。根据现有证据材料可证实，虽康某某对晏选迎有欺瞒情形，但二人为了达到同一的犯罪目的，指向相同的犯罪目标，各自的犯罪行为是整个犯罪活动的组成部分，与犯罪结果的发生之间有因果关系，故不影响二人共同犯罪的构成。在共同犯罪过程中，被告人晏选迎欺瞒被害人、向被害人收取费用、抽取利润、将钱款转给康某某，系主犯。经查，被告人晏选迎向被害人收取钱款共计67万元，向康某某转款共计37万元，案发前向被害人退赔16万元，尚有违法所得14万元依法应予退赔；剩余37万元赃款应继续依法追缴，退赔被害人。随案移交的彩票1袋、手机4部、相机1部、手包2个、凭条及收条9张、民国纸币72张、相片1沓、名片1包、简历材料1袋均与本案无关，依法予以返还。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以被告人晏选迎犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金20000元；责令被告人晏选迎向被害人退赔违法所得14万元；剩余赃款37万元继续追缴，退赔被害人。晏选迎上诉称，其只是相信康某某有能力为他人安排和调动工作，没有诈骗犯罪的故意，也未与康某某有犯意的联络和共同犯罪的行为，不构成共同犯罪。原审判决认定事实不清、证据不足，请求二审法院公正判决，改判上诉人无罪。其辩护人辩称，原审判决认定宴选迎构成诈骗罪的事实不清，证据不足，且认定晏选迎给康某某转款数额有误，认定晏选迎与康某某系共同犯罪事实不清。请求二审法院查明事实，对晏选迎客观、公正判决。经审理查明，一、2015年9月份，上诉人晏选迎经人介绍认识了被害人安某某，其谎称自己在西安市人大工作，与有关领导是同学、亲戚，可以帮助安某某把她儿子的XX堡XX公路收费站调到西安北郊收费站，把她侄子也安排到高速公路收费站工作，并说安排工作需要7万元费用，调动工作需要4万元费用。安某某信以为真，2015年9月12日，安委托朋友刘玉梅给晏选迎账户转账11万元。之后，安某某在西安请晏选迎吃饭，晏选迎向安某某出示了“西安市人大”的假工作证件。自此，安某某对晏选迎的身份更深信不疑，继续委托晏选迎把她亲戚朋友的四个孩子安排到高速公路收费站工作，晏选迎表示能够办理。安某某及其儿子杨某某先后向晏选迎账户转账、存款共计28万元。后工作均未办成，安某某发现被骗要求退款，晏选迎称自己是委托康某某（另案处理）具体办理工作事宜，且已将钱款转给康某某。在安某某的多次要求下，晏选迎陆续退给安某某4万元。案发后，尚有35万元未退还被害人。上述事实，经庭审举证、质证、认证，有下列证据予以证明：1、接处警登记表、受案登记表、立案决定书证明，2017年11月6日14时25分，被害人安某某到延安市公安局安塞分局刑事侦察大队报案称，晏选迎以能为其孩子安排工作，骗取其35万元，请求查处。安塞分局于2017年12月19日决定立案侦查。2、被害人安某某陈述，2015年9月份，她通过一块做化妆品生意的李霞介绍认识晏选迎，李霞说晏选迎在西安市人大上班，能帮孩子找工作。她大儿子在吴堡高速公路上班，想调动，晏选迎说能给调到西安，需要4万元。她给了晏选迎4万元。她的亲戚想把孩子安排在高速公路上班，宴选迎说能办这个事情，每个孩子需要7万元。她联系了亲戚的孩子高某丙、栗雪、杨宝珍、高芬、王帅帅，每个孩子给了她7万元，她通过银行转账、汇款分三次把钱打到晏选迎的信合银行卡上（尾号3665）。后来，她大儿子调动工作的事情没有办成，晏选迎给她退了4万元，说其他孩子的事情正在办。一直拖到2016年6月份还没有办成，她向晏选迎要钱，晏选迎说高速公路的领导出事了，其他孩子到高速公路上班的事情办不成了。2015年9月十几日，她通过朋友刘玉梅给晏选迎的账户转了11万元；2015年9月24日，她儿子杨某某用她的信合卡在安塞一道街信合营业厅给晏选迎转了20万元，用现金给晏选迎卡上存了1万元；2015年10月份，她从信合卡给晏选迎转了5万元，又让她儿子杨某某给晏选迎打了2万元；总共给晏选迎打了39万元，晏选迎给她退了4万元，退在她的建行卡上。晏选迎在电话里说自己在西安市人大上班，能认识很多大领导，延安市市长是晏选迎的同学，陕西省高速集团的领导、陕西省信合领导也是晏选迎的同学，她觉得晏选迎在西安市人大工作，又认识这么多领导，一定有能力给孩子办成找工作的事情。她给晏选迎打了给她儿子调动工作的4万元和她侄子到高速公路上班的7万元后，她和儿子来到西安叫晏选迎吃饭，为了进一步确定晏选迎的身份，向晏选迎要了工作证，看了晏选迎的工作证件后，她就更信任晏选迎了，才把其他钱打给晏选迎。2016年6月，她要求晏选迎退钱，晏选迎才给她说找了康某某在办这个事情，并说康某某是咸阳礼泉县水利局的职工，康某某让公安局的人逮了，五个孩子在高速公路上班的事情办不成了。晏选迎之前从来没有提过康某某，直到事情办不成才告诉她把钱给了康某某，她问晏选迎认识那么多领导，怎么找个咸阳礼泉县水利局的康某某办理找工作的事，晏选迎一句话也不说。晏选迎把钱给了康某某，让她找康某某要，并给了她康某某的电话号码，她给康某某打电话从来没有打通过。晏选迎说住在长安大学，妻子在长安大学医务室上班，名字叫张素琴。她去找过，根本没有这个人，晏选迎给她说的都是假的，就是为了骗她。3、上诉人（原审被告人）晏选迎供述，2015年，在西安北郊的一个酒店开化妆品推销会，朋友张建带他去参加会议，认识了安某某。过了一段时间，安某某又来西安开会，他们一块吃过饭，慢慢彼此都熟悉了。安某某问他在西安高速公路上有没有认识的人，安某某的儿子在延安的高速公路收费站上班，想调到西安北郊的高速公路收费站，他说可以帮忙问一下。当时他和康某某有合作项目，他问康某某有没有这方面的关系，康某某说问一下高交集团老总冯西宁（康某某曾说和冯西宁是老乡）。又过了一段时间，安某某说朋友和亲戚家的五个孩子，想到高速公路收费站上班，让他看能办成的话一块帮忙办了。康某某说一个孩子得6万，调动工作得4万。后来因为延安和西安不是一个管理系统，没办法调动，他把4万元退给安某某。找工作的五个孩子，安某某分几次给他打了30万元，后来说他没挣钱，安某某又每个孩子多给他1万元，给他打了5万元。为了让康某某把事情办快点，他把安某某打的35万元通过银行汇款和现金都给了康某某。给康某某现金时，康某某给他打过收据。后来他一直催康某某，康某某一直找各种理由一拖再拖。2017年3、4月份，康某某让他把五个孩子都叫到西安填表，到西安后他联系不上康某某。从2017年5月之后，他再也联系不上康某某。五个孩子的工作都没有办成，康某某也没有给退钱。他没有正式工作，西安市人大的工作证是2005年到2007年，宇仁投资有限公司在西安市人大十楼办公，他是项目经理，为了工作出入方便发给他的，所以他就说在西安市人大工作，其实他没有在西安市人大上过班。他和康某某是通过朋友认识的，相识五年左右。现金给康某某时，康某某给他打过收据。他没有能力帮安某某委托的五个孩子找工作。他给安某某看之前用过的人大证件是为了取得安某某的信任，让安某某更加相信他有能力帮孩子找到工作。他从自动取款机上把钱取出来自己花了一些，后来他把钱全部补起来给了康某某。他给康某某建设银行的卡上打了30万元，工商银行打了1万元，还给了康某某5万元现金。他从安某某那里一共拿了39万元，后给安某某退了4万元，现在剩余35万元没退。4、陕西信合交易明细、转账凭证、记账凭证证明，2015年9月12日刘玉梅向晏选迎转账11万；2015年9月24日安某某的儿子杨某某向晏选迎转账20万元，现金存款1万元；2015年10月22日杨某某向晏选迎现金存款2万元，安某某向晏选迎转账5万元。2016年5月25日晏选迎向安某某转账2万元，2017年6月13日晏选迎向安某某转账2万元。5、照片复印件证明，晏选迎持有的陕西省西安市人大常委会工作证，工作证显示，姓名：晏选迎；部门：法工委、调研处；职务：副主任、研究员；编号：RDF－028。6、西安市人大常委会办公厅证明，该单位无姓名为晏选迎的工作人员，且未给晏选迎办理过西安市人大常委会机关工作证件。7、辨认笔录及照片证明，安某某对公安机关提供的12张年龄相仿的男子照片进行辨认，辨认出3号是对其进行诈骗的晏选迎，辨认准确。上述证据来源合法、且能够相互印证、相互关联，应予以确认。二、2015年冬天，被告人晏选迎经人介绍认识了程某某，其谎称自己曾在咸阳市政协工作，后调到西安市人大，与有关领导是同学、亲戚，能够帮助别人安排工作。程某某信以为真，让晏选迎帮助把孙女在甘泉农商银行的合同工身份转成正式工，并充当中间人，让晏选迎帮助被害人高某甲的儿子安排一份榆林市公安局事业编制协警工作。晏选迎称解决身份问题需要8-10万元费用，安排事业编制协警工作需要18-20万元费用。2016年11月，高某甲通过程某某向宴选迎转账20万元；程某某向宴选迎转账8万元。后工作均未办成，程某某、高某甲发现被骗要求退款，晏选迎称自己是委托康某某（另案处理）具体办理工作事宜，且已将钱款转给康某某。在程某某的多次要求下，晏选迎陆续退给程某某12万元。案发后，尚有16万元未退。另查明，被告人晏选迎收取被害人安某某、程某某款项后，委托康某某（另案处理）办理安排、调动工作，并向康某某银行转账及给付现金37万元。案发前晏选迎向安某某退款4万元，向程某某退款12万元。上述事实，经庭审举证、质证、认证，有下列证据予以证明：1、受案登记表、立案决定书、移送案件通知书、情况说明证明，2018年3月10日，被害人高某甲到榆林市公安局榆阳分局刑事侦查大队报案称，晏选迎以能为其孩子安排工作为由，骗取其18万元，请求查处。榆阳公安分局于2018年3月13日决定立案侦查，2018年5月2日将该案移送至延安市公安局安塞分局并案侦查。2、被害人高某甲陈述，他与程某某深交多年。2015年冬，程某某给他说其与晏选迎关系较好，晏选迎在西安政协工作，有能力帮他儿子安排在榆林公安系统的事业编制，需要20万元。2016年1月份，他将20万元用网银转账给程某某，程某某将20万元打给了晏选迎，晏选迎承诺两三个月内就能安排他儿子上班。后晏选迎总是以各种理由推脱，他要求晏选迎退还20万元，晏选迎总是推脱说过几天给他退款，至今他儿子的工作也未能安排。3、证人程某某证言，2015年冬，他通过朋友认识了晏选迎，并说晏选迎的办事能力还可以。他和晏选迎进行了初步沟通了解，让晏选迎帮忙将他孙女在甘泉农商银行合同工的身份转变成正式工，晏选迎说需要8至10万元就可解决他孙女身份问题。在这期间，他对高某甲说宴选迎可以给其儿子高某乙安排工作，他当中间人。他就给晏选迎说高某甲的儿子想在榆林市城区公安系统找份工作，看能否帮忙办理。晏选迎说能安排事业编制的协警，费用需要18至20万元，并说三个月内办成。他把情况告诉了高某甲，高某甲的儿子高某乙分两次给他转账了20万元（每次给10万元），他将20万元全部转到了晏选迎的账户，后又给晏选迎转了8万元，用于他孙女的工作。之后，他一直电话联系晏选迎，晏选迎每次都说正在办理中。后来事情都未办成，他要求晏选迎退钱，晏选迎断断续续给他退了12万元，还有16万元未退。晏选迎说公安厅厅长是其亲戚，不方便告诉他们真实情况。还当着他的面给厅长亲戚打电话，具体给谁打的他不清楚。晏选迎曾说省劳动保障厅厅长是其同学，并当着他的面给厅长打电话问能否安排，对方电话里说能办。在办事之前，晏选迎说之前在咸阳市政协工作，现在调到西安市人大。晏选迎从未提过康某某，直到他报案后，晏选迎给公安局的工作人员说是找康某某办事，把钱给了康某某，他一直以为是晏选迎在办理。他通过朋友打听得知省劳动保障厅厅长根本不是晏选迎的同学，也没有往信合安排人的名额，他就向晏选迎要钱，晏选迎一直推托，他就向榆阳区公安局报了案。给他孙女和高某甲的儿子安排工作时，晏选迎当时说肯定能办成，没有说过要问问有没有这方面的关系。4、上诉人（原审被告人）晏选迎供述，他通过朋友认识了程某某，2015年冬天，他通过程某某认识了高某甲。程某某给高某甲说他在社会上有一些人脉，能将高某甲的孩子安排在榆林市榆阳区公安局或者榆横公安分局的工作。经程某某引荐，他们三人见面后，口头约定由高某甲出20万元办事费用，他负责将高某甲的孩子安排在榆林市榆阳区公安局或榆横公安分局。2016年元月份，高某甲通过程某某分两次给他账号打了18万元，他口头承诺三个月内就能把高某甲孩子事业性编制协警的工作安排妥当。他又分两次将16万元打入到康某某的账号。三个月后，事情没有办成，他问康某某，康某某每次都说正在办理中，很快就能办好。2016年12月初，高某甲和程某某说事办不成要求他退钱，他把退钱的事给康某某说了，康某某说已经把钱给别人送了，领导说很快就能办理。他问康某某到底是托谁办事，康某某说托自己的一个亲戚，在陕西省公安厅政治部工作。康某某说的是否真实他不清楚。程某某共给他打了28万元，其中18万元是给高某甲孩子找工作，另外10万元是为程某某孙女的工作。后来工作没办成，他把给程某某孙女安排工作的10万元全部退了，给高某甲的孩子找工作的钱退了2万元，12万元都退给了程某某。这些钱他给康某某了一部分，他花了一小部分，具体数字记不清了。5、中国工商银行电子银行回单、网上银行电子回单、陕西信合交易明细、转账汇款回单证明，2016年1月4日，高某乙向程某某转账10万元；2016年1月17日，高某乙向程某某分两次转账10万元。2016年1月4日，程某某向晏选迎转账10万元；2016年1月13日，程某某向晏选迎转账10万元；2016年1月20日，程某某向晏选迎转账8万元。综合证据1、同案犯康某某供述，2015年6月份至9月份，他和晏选迎做红汞、白汞、稀有金属、翡翠的生意。他们住在西安新兴戴斯大酒店，晏选迎经常接电话说事，他问晏选迎什么事，晏选迎说一个同学的孩子现在延安高速公路收费站，想调到西安高速，问他能不能通过关系调动一下，他说问问看。晏选迎说其同学出3万元，钱已经打过来了，必须把事办成，并说要从中挣1万元，后晏选迎给他打了2万元。他通过关系问了省高速管理局，2万元钱根本把事情办不成，他也再没有跑关系。在这期间，晏选迎说其同学的三个孩子毕业两年多了，想到高速公路收费站工作，一个孩子5万元钱，钱已经打在其卡上，让他帮忙办事，还能挣点钱，他说能办成，晏选迎就给他打了15万元。其实他问了朋友，朋友说高速公路工作必须通过正规考试，但是因为他做生意垫进去很多钱，他想让晏选迎也承担生意上的费用，就骗晏选迎说能把事情办成。后晏选迎说其同学还有两个娃也想去高速公路工作，让一块把五个孩子都办了，他说能行，晏选迎一次给了他5万元，一次给了3.5万元，还有1.5万元晏选迎说自己用了。后来晏选迎多次催问他事情办的怎么样了，他因为无法退钱，所以就向晏选迎撒谎说事情正在办，并以各种理由推托。2016年1月份，晏选迎说一个同学的孩子毕业了，家是榆林的，想到公安局当协警，让他帮忙找关系，并说其已经答应人家了。他问了他朋友，他朋友说难度很大，要等到下一批招录协警时才能办。但他给晏选迎说应该能办成，晏选迎让他把钱拿上先去办，给他打了10万元，说自己要从中挣2万元，他给晏选迎取了2万元。他知道这个事情根本办不成，就做生意把钱花了，准备赚了钱再退钱。在办理协警之前，晏选迎还说其同学的女儿在延安信合做临时工，想花3万元看能不能转正，他找人办过，没有办成，晏选迎给了他2万元现金。后来晏选迎说要拉货没钱，他给了晏选迎0.5万元，给晏选迎打了1.5万元的收条。他总共从晏选迎那里拿了35万元。因做生意投资比较大，他想骗晏选迎把钱投进来用于抵晏选迎的投资，等生意赚了钱再把钱退回去，结果生意赔钱，无法退钱，所以一直骗晏选迎说工作的事情还在办。后来晏选迎觉得他办不成这些事情，向他要钱，他说把这些钱都用在生意上了。晏选迎给别人找工作的目的也是为了骗人，要是事情能办成，晏选迎就能赚钱，办不成就骗别人的钱自己用。2、视听资料证明，晏选迎与康某某电话联系的手机录音。康某某承诺可以为被害人找到工作，且正在办理，晏选迎要求康某某尽快办理，办理不成便退款。3、银行交易明细、结算业务申请书证明，2015年9月15日晏选迎向康某某转账2万元；2015年9月25日晏选迎向康某某转账15万元；2015年10月23日晏选迎向康某某转账5万元；2016年1月4日晏选迎向康某某转账10万元。4、收条复印件证明，2016年1月14日康某某收到晏选迎现金3.5万元；2016年1月27日康某某收到晏选迎现金1.5万元。 5、抓捕经过证明，2018年3月16日，延安市公安局安塞分局民警在铜川市将被铜川市公安局耀州分局刑事拘留的晏选迎带回审查。6、常住人口信息查询单、在逃人员登记表、情况说明证明，2016年8月9日，康某某因涉嫌诈骗罪被陕西省礼泉县公安局南坊派出所上网追逃。2018年9月15日，康某某被北京市马泉营站派出所抓获归案，后被礼泉县公安局刑事拘留。7、判决书证明，2019年2月19日康某某因犯诈骗罪，被陕西省礼泉县人民法院判处有期徒刑四年又三个月，并处罚金50000元。2020年2月14日因犯诈骗罪，被陕西省延安市安塞区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金20000元，与前罪合并，决定执行有期徒刑八年又三个月，并处罚金70000元，违法所得35万元追缴退赔被害人。8、提取笔录及聊天记录证明，上诉人晏选迎与康某某之间有生意往来情况。9、户籍证明，上诉人晏选迎生于1963年8月4日。上述证据来源合法，且能相互印证、相互关联，足以定案，本院予以确认。综上，上诉人晏选迎收取被害人安某某39万元，收取被害8519638439人高某甲、程某某28万元。晏选迎向康某某转款及现金支付37万元。截止案发前，晏选迎向安某某退款4万元，向程某某退款12万元。尚有14万元未向被害人退还。本院认为，上诉人晏选迎以非法占有为目的，隐瞒其真实身份，虚构其工作单位，以能为他人安排、调动工作的手段骗取他人钱财，其行为已构成诈骗罪。晏选迎的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，上诉人晏选迎为获取被害人的信任，隐瞒其真实身份，虚构其为西安市人大工作人员，在康某某承诺有能力为他人安排和调动工作的情况下，收取他人钱财，并将部分钱财用于自己消费、挥霍，其非法占有的目的明确，符合诈骗罪的构成要件，应以诈骗罪追究其刑事责任。对上诉人晏选迎及辩护人不构成诈骗罪的上诉理由和辩护意见，不予支持。根据本案现有证据及晏选迎与康某某之间的通话录音，晏选迎与康某某都有欺瞒行为，但二人欺瞒行为的主观目的不同，康某某的目的是为了骗取钱财，晏选迎的目的是从中获利，现有证据无法证明二人之间有共同的犯罪意思表示，故原审法院认定二人属共同犯罪的事实不清，证据不足，对晏选迎及辩护人不构成共同犯罪的上诉理由和辩护意见，予以采纳。对晏选迎的诈骗犯罪数额应以案发前未退的14万元认定。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、撤销陕西省延安市安塞区人民法院（2019）陕0603刑初 149 号刑事判决。二、被告人晏选迎犯诈骗罪，判处有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月16日起至2023年3月15日止），并处罚金20000元（限于本判决生效后30日内缴纳）。三、责令被告人晏选迎向被害人退赔违法所得14万元。本判决为终审判决。  审 判 长  梁 懿审 判 员  申建理审 判 员  贾玉玉二0二一年三月二十一日书 记 员  王 燕        202006321