云南省曲靖市中级人民法院民 事 裁 定 书（2021）云03民终72号上诉人（原审原告）：侯自云，男，苗族，1965年6月7日生，小学文化，农民，住师宗县。委托诉讼代理人：龚爱民，云南柏源律师事务所律师，一般授权。被上诉人（原审被告）：饶学良，男，汉族，1964年10月16日生，小学文化，农民，住师宗县。委托诉讼代理人：段志刚，师宗县龙庆乡法律服务所法律工作者。一般授权。上诉人侯自云因与被上诉人饶学良排除妨害纠纷一案，不服师宗县人民法院（2020）云0323民初1247号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2021年1月8日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理，本案现已审理终结。侯自云上诉请求：请求二审法院撤销原裁定，指令审理或直接改判支持上诉人的诉请。事实和理由：1、一审法院认定事实错误，适用法律错误。案涉土地自始由其家庭承包耕种，政府对此予以认可，并于2007年颁发了土地承包经营权证。2020年4月22日龙庆乡政府下发的龙政信复字【2020】5号、龙政信复字【2020】6号《关于侯自云信访事项答复意见书》中，已经明确上诉人“提供争议地块的农村土地承包经营权证，被上诉人未提供相关材料”，告知上诉人向师宗县法院起诉。2、其长期耕种的土地，部分因建凤凰谷水电站被淹，自2007年承包证换发后，只剩冒水洞旱地了，政府也颁发了农村土地承包经营权证，按政策与江边村也签订了云南省农村土地承包合同书，长期没有与他人发生纠纷；被告饶学良是落水洞村民，无原无故在其承包地上建房，属侵权行为。3、其承包证未被政府撤销，权属是合法的，至于山界划给五洛河林场、属村庄建设用地、土地权属为国有等理由改变不了其享有承包经营权。被上诉人饶学良答辩称：涉案土地系五洛河林场国有土地，江边村民小组无权发包，上诉人的承包经营权证来源及程序不合法，不能作为排除妨害的依据。侯自云向一审法院起诉诉讼请求：1.请求法院依法判令被告停止侵害、排除妨害，拆除其强行建盖在原告承包地内的房屋，恢复原告对承包地的管理使用权和经营权；2.本案诉讼费由被告承担。原判认定，原告侯自云系师宗县村民，于2007年12月1日取得地名“冒水洞”（四至界限为东至江边、南至老杨沟、西至老杨房、北至大岩石埂）土地的承包经营权证，面积44亩，承包期限为2008年1月1日至2028年12月31日。被告饶学良系师宗县村民，于2006年在争议地上建盖了房屋。师宗县贯彻执行国办法（1989）28号、云政发（1989）199号文件，于1980年成立师宗县五洛河国有林场时，将龙庆乡辖区内的庄科村委会、泥槽村委会、阿那黑村委会、豆温村委会大部分村集体所有的林地、荒山、荒坡、土地划规给五洛河国有林场管理使用，该部分土地的权属由集体所有转化为国有，1991年师宗县五洛河国有林核权发证时，师宗县五洛河国有林场又将案涉土地划规师宗县龙庆乡林场管理使用，但国有权属不变。2004年，师宗县凤凰谷水电站开工建设，办公室、生活区大门外规划为集贸市场，并征用了大量的山林、土地、荒山、荒坡，据师宗县国土资源局征用土地碎部丈量记录表、师宗县凤凰谷电站施工区占地补偿花名册、凤凰谷水电站施工区征地遗留问题补偿款明细花名册记载，师宗县凤凰谷水电站的建设中，征用原告侯自云土地的总面积合计为89.96亩，其中永久性征用45.11亩，临时占用44.85亩，师宗县自然资源局龙庆自然资源所于2020年7月10日使用国土云调查系统对被告饶学良建房地块的土地性质进行查询，现状为村庄建设用地，案涉房屋所属的土地所有权为国有。一审认为，原告侯自云于2007年12月1日取得地名“冒水洞”，面积44亩，四至界限为东至江边、南至老杨沟、西至老杨房、北至大岩石埂的土地的承包经营权证，承包期限为2008年1月1日至2028年12月31日止。据此以排除妨害为由提起诉讼，要求法院判决被告饶学良停止侵权、排除妨碍，将建盖在其承包地内的房屋拆除。经向师宗县林业和草原局查证，争议地位于师宗县国有五洛河林场范围内，其性质属于国有林地，且内含部分耕地。原告自述其自1982年起便对争议土地进行管理使用，由此获得承包经营资格，取得土地承包经营权证。另，原告侯自云于2007年12月1日取得土地承包经营权证之前，被告饶学良已于2006年在争议地上建盖了房屋。故该争议地权属不清，且原告并未实际取得案涉房屋所属土地的承包经营权。综上，原、被告双方发生纠纷的起因是争议地的权属不清，原告未实际取得案涉房屋所属土地的承包经营权，本案实质是争议地的使用权归属问题。根据《中华人民共和国土地管理法》第十四条之规定“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或县级以上人民政府处理……”本案属于土地使用权纠纷，应适用行政确权前置程序，由人民政府先行确定争议土地权属，人民法院不宜在行政确权之前对本案进行实体处理，若当事人对人民政府作出的确权决定不服的，可以向人民法院提起行政诉讼。因此本案不属于人民法院的受案范围，应当驳回原告的起诉。综上，依照《中华人民共和国土地管理法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（四）项、第一百五十四条第一款第（三）项之规定，裁定如下：驳回原告侯自云对被告饶学良的起诉。案件受理费100元，予以退还原告侯自云。二审中，双方当事人均未提交证据。本院依职权向曲靖市林业和草原局调取了“关于对师宗县侯自云持有的土地承包经营权证相关问题的复函”，经质证双方当事人均无异议。经审理查明，上诉人侯自云系师宗县村民，于2007年12月1日取得地名“冒水洞”（四至界限为东至江边、南至老杨沟、西至老杨房、北至大岩石埂）面积44亩的土地承包经营权证，承包期限为2008年1月1日至2028年12月31日，发包方为师宗县村民小组，其“承包合同书”记载该地块面积为40亩。被上诉人饶学良系师宗县村民，未经相关部门审批于2006年在争议地块上建盖了房屋。2020年5月27日，侯自云以被上诉人的建房侵占其“冒水洞”承包地为由向一审法院起诉，提出前述请求。一审庭审中，被上诉人认可争议土地在侯自云承包地范围内。本案审理过程中，师宗县自然资源局龙庆自然资源所使用国土云调查系统对被上诉人饶学良建房地块的土地性质进行查询，现状为村庄建设用地，案涉房屋所属的土地所有权为国有。师宗县林业和草原局、曲靖市林业和草原局出具“情况说明”和“复函”证实，1991年师宗县人民政府核发了《师宗县五洛河林场国有山林权证及师宗县五洛河国营林场国有山林权属图》，侯自云持有的土地承包经营权证包含在该国有山林范围内，属师宗县五洛河国有林场范围。本院认为，《中华人民共和国土地管理法》第十四条之规定：“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或县级以上人民政府处理。”涉案土地属师宗县五洛河国有林场范围，上诉人持有的师政农地承包权证（2007）第61205052号农村土地承包经营权证登记的面积与备案承包合同记载不一致，故本案争议土地权属不清；被上诉人未经相关部门审批在争议土地上建盖房屋，涉嫌违章建筑，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定，应由乡镇人民政府依法处理。故本案不属人民法院民事案件受案范围，应由人民政府依法处理。综上所述，上诉人侯自云的上诉理由不成立，本院不予支持。一审裁定处理恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审 判 长 杨美琼审 判 员 谭永慧审 判 员 陈 宁二〇二一年三月二日书记员代 江 伟