天津市第三中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）津03刑终39号原公诉机关天津市东丽区人民检察院。上诉人（原审被告人）贾玉华，女，1970年4月15日出生于天津市，汉族，中专文化，天津市金钟河蔬菜贸易中心出纳员，住天津市东丽区。因涉嫌职务犯罪，于2019年8月19日被天津市东丽区监察委员会采取留置措施，因涉嫌职务侵占罪、挪用资金罪于2020年2月17日被刑事拘留，同日被逮捕，现羁押于天津市东丽区看守所。辩护人李浩、李炜，天津铸权律师事务所律师。天津市东丽区人民法院审理天津市东丽区人民检察院指控原审被告人贾玉华犯职务侵占罪、挪用资金罪一案，于2020年12月11日作出（2020）津0110刑初310号刑事判决。原审被告人贾玉华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定,蔬菜贸易中心系天津市东丽区金钟街赵沽里村集体所有制企业，由赵沽里村委会统一进行管理。2015年6月赵沽里村撤村改制后，由天津市赵沽里工商实业公司统一进行管理。2005年1月起，被告人贾玉华担任蔬菜贸易中心出纳，负责蔬菜贸易中心的日常财务收支、经营收入和费用支出的收支以及银行存款账、现金日记账等工作。2014年至2017年，被告人贾玉华利用其经手单位财务的职务便利，采取收入、支出不记账的手段,先后两次侵占蔬菜贸易中心资金共计190万元；多次挪用单位资金供其个人或者借贷给他人从事营利活动，或者借贷给他人超三个月未归还，挪用资金共计1310万元。具体事实如下:一、涉嫌职务侵占罪事实1、2015年7月16日，被告人贾玉华利用职务便利,私自从蔬菜贸易中心账户转账120万元至其个人账户，同年7月31日，贾玉华将该笔钱款用于支付购买河北区嘉海花园16-1-2102房产购房款。2015年8月至2016年2月，贾玉华多次私自截留蔬菜贸易中心收入的钱款不记账，用于填补该120万元亏空。2、2016年8月22日，被告人贾玉华利用职务便利，私自从蔬菜贸易中心账户转账70万元至其个人账户，同日将其中的50万元为其兄贾某1（已起诉）支付房屋装修费用,剩余20万元个人占有使用。2016年9月至11月，贾玉华多次私自截留蔬菜贸易中心收入的钱款不记账，用于填补该70万元亏空。二、涉嫌挪用资金罪事实1、2014年1月至3月间，被告人贾玉华将蔬菜贸易中心130万元资金陆续存入其个人账户，后于同年3月24日将该笔130万元借给贾某1的朋友沈某用于购买车辆。沈某于同年8月7日将130万元还给贾玉华，贾玉华于同年8月12日将130万元归还蔬菜贸易中心。2、2014年5月14日，被告人贾玉华私自从蔬菜贸易中心账户转账200万元借给经营水产生意的个体户田某1从事营利活动，后于同年6月至11月间陆续将196.9万元归还蔬菜贸易中心,剩余3.1万元用于单位支出。3、2016年1月27日，被告人贾玉华私自从蔬菜贸易中心账户转账300万元至其个人账户，后将其中140万元用于个人投资营利，另外160万元借给田某1从事营利活动。同年4月21日，贾玉华将300万元归还蔬菜贸易中心。贾玉华挪用该笔资金从中获利5.6万元。4、2016年8月17日，被告人贾玉华私自从蔬菜贸易中心账户转账130万元至其个人账户，同日将该笔钱款借给个体户杨敬然从事营利活动，后杨敬然支付其3万元利息，贾玉华于同年9月9日将130万元归还蔬菜贸易中心,将3万元利息据为己有。5、2016年11月10日，被告人贾玉华私自从蔬菜贸易中心账户转账350万元至其子顾雨晴账户，同日将350万元借给杨敬然从事营利活动。同年11月28日，杨敬然还给贾玉华357万元，其中包括7万元利息。次日，贾玉华将350万元归还蔬菜贸易中心，将7万元利息占为己有。6、2017年3月27日，被告人贾玉华私自从蔬菜贸易中心转账100万元至其个人账户，同年4月6日，贾玉华将该笔钱款借给杨敬然从事营利活动。同年4月13日，杨敬然还给贾玉华102万元，其中包括2万元利息，同年4月21日，贾玉华将100万元归还蔬菜贸易中心，将2万元利息占为己有。7、2017年3月30日，被告人贾玉华私自从蔬菜贸易中心转账100万元用于归还其个人银行贷款。该笔贷款系贾玉华于2016年10月向天津农村商业银行股份有限公司所借，用于合伙经营。贾玉华于2017年4月21日、4月27日合计归还蔬菜贸易中心90.01万元,剩余9.99万元用于蔬菜贸易中心支出。2019年7月23日，被告人贾玉华书面交代其挪用资金的事实，2019年8月15日，东丽区监察委员会对贾玉华涉嫌职务犯罪立案调查，2019年8月19日，被告人贾玉华被东丽区监察委员会传唤到案并被采取留置措施。案发后，被告人贾玉华退缴赃款共计人民币207.6万元。上述事实，被告人贾玉华在庭审中亦供认不讳，并有证人贾某1、沈某、刘某1、刘某2、高某、田某1、田某2、贾某2的证言，蔬菜贸易中心及被告人的主体材料，转账记录及银行流水等证据证实。原审法院认为，被告人贾玉华以非法占有为目的，利用职务便利将本公司财物190万元占为己有，数额巨大，该行为构成职务侵占罪；又以职务上的便利，多次挪用本公司资金1310万元，数额巨大，其行为构成挪用资金罪，依法应予以处罚，被告人贾玉华犯数罪，应实行数罪并罚，公诉机关指控意见正确，本院予以采纳。被告人贾玉华在被采取强制措施前主动交代其挪用资金的犯罪事实，后经侦查机关电话传唤到案，系自首，对其所犯挪用资金罪可从轻处罚。被告人贾玉华归案后对其所犯职务侵占罪亦能如实供述，可从轻处罚。被告人贾玉华自愿认罪认罚，可从宽处罚。庭审中，被告人辩解其主动交代的犯罪事实中包含其职务侵占的犯罪事实，经查，该辩解无证据证实，本院不予支持。综上，根据被告人犯罪情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条、第六十九条第一款、第六十七条第一、三款、第六十四条的规定，判决：一、被告人贾玉华犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年，犯挪用资金罪，判处有期徒刑四年，数罪并罚，决定执行有期徒刑八年；二、随案移送赃款人民币207.6万元，其中190万元发还天津市金钟河蔬菜贸易中心；余款17.6万元依法没收。原审被告人贾玉华不服原审判决，以职务侵占罪构成自首、量刑过重为由提出上诉。其辩护人认为，原审对于贾玉华挪用资金罪量刑过重，导致数罪并罚量刑不当，请法院考虑贾玉华自首、完全退赃退赔等情节，对其从轻处罚。经审理查明，原审法院对认定本案犯罪事实的证据，经当庭举证、质证，证据的来源合法，内容客观真实，各证据之间互有关联性，能证明本案事实。据此，本院对原审法院判决认定的事实和证据予以确认。本院认为，上诉人贾玉华以非法占有为目的，利用职务上的便利，将本公司财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪；贾玉华利用职务上的便利，多次挪用本公司资金归个人使用或者借贷给他人，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪，应依法惩处。上诉人贾玉华犯数罪，应实行数罪并罚。关于上诉人贾玉华所提其就职务侵占罪写过材料，应当构成自首的上诉理由，经查，贾玉华在被采取强制措施前提交了自述材料，主动交代了其挪用资金的犯罪事实，但并未涉及其职务侵占的犯罪事实，故该上诉理由没有证据证实，不予采纳。关于上诉人贾玉华及其辩护人所提量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，贾玉华在审查起诉期间签署了认罪认罚具结书，原公诉机关提出以职务侵占罪对其判处有期徒刑五年，以挪用资金罪对其判处有期徒刑三年六个月至四年六个月的量刑建议，原审法院充分考虑贾玉华具有自首、坦白、自愿认罪认罚等情节，根据上诉人的主观恶性、犯罪性质、社会危害程度，以犯职务侵占罪，判处贾玉华有期徒刑五年，犯挪用资金罪，判处贾玉华有期徒刑四年，数罪并罚，决定执行有期徒刑八年，量刑在法律规定的幅度之内，并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人贾玉华的上诉理由及其辩护人的辩护意见，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李少鸿审判员  刘宗民审判员  赵 侃二〇二一年三月八日法官助理房奇勇书记员卜征征附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……