辽宁省高级人民法院民 事 裁 定 书（2021）辽民申314号再审申请人（一审原告、二审上诉人）：鞍山市东大建筑工程有限公司。住所地：辽宁队鞍山市铁**南一街**。法定代表人：金星，该公司董事长。委托代理人：罗景彪，辽宁杜泽律师事务所律师。委托代理人：付士剑，该公司员工。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：辽阳澎辉房地产开发有限公司。。住所地：辽宁省辽阳市刘二堡镇河南街法定代表人：徐丽霞，该公司董事长。委托代理人：叶晓明，辽宁海之纳律师事务所律师。委托代理人：王忠鹏，辽宁海之纳律师事务所实习律师。再审申请人鞍山市东大建筑工程有限公司（以下简称东大建筑公司）因与被申请人辽阳澎辉房地产开发有限公司(以下简称澎辉房地产公司)建设工程施工合同纠纷一案，不服辽宁省辽阳市中级人民法院(2019)辽10民终525号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。东大建筑公司申请再审称，其再审申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）、（六）项规定的情形。请求：撤销一、二审判决，依法改判被申请人给付再审申请人原审判决错判、漏判的工程款8,522,188.7元。事实与理由：原审判决采信鉴定意见书错误，该鉴定意见书存在多次错误，鉴定依据与真实事实不相符，鉴定依据不足，存在错误，该鉴定意见书不应作为证据使用。一、民事判决书依据鉴定意见书确认实际竣工面各为71，840.19平方米错误，实际竣工面积应为72，563.13平方米。1、鉴定机构依据“2013年8月14日工程洽商记录，保温材料变更不进行找差”条款，没有增加材料变化提高的造价，但却扣减了建筑面积354.94平方米(扣减金:436,576.00元）。扣减建筑面积，也是找差的一种形式，既然不找差价，也不应扣减面积，就是说，互相都找差，或者都不找差，此项被扣除工程造价436,576.00元错误，应予纠正。2、涉案工程三层平面图1#?4#楼梯间采光井突出屋面部分应计入建筑面积，图纸中存在的项目，鉴定单位没有计算，应将少算部分建筑面积368平方米，工程价款为452，640.00元。二、根据工程实际情况及相关证据材料，鉴定意见书多次扣减的工程款，均为不应扣减项目。1、室外台阶花岗岩采用整块条石镶贴，购买价格每平方米233元，鉴定单位按普通石板87元每平方米计价，共少计价131，171.00元。2、、地下室地面40m厚xps挤缩板在签订施工合同时甲方提供的施工图(老图)没有设计挤缩板，因此工程报价中没有挤缩板这一项。在施工过程中甲方又提供一套施工图（新图），新的施工图増加了地下室地面40mn厚xps挤缩板，这部分在施工中，甲方又将其减掉，恢复了第一套图纸的内容。鉴定单位却按照变更后的施工图进行审核，按照我方没有施工，扣减了这部分费用，此计算方式不合理，我方提出异议，造价单位不予理，这项多扣减了966，048.53元。3、消防预埋管扣减工程款违反双方约定，施工合同的承包范围不包括消防工程，鉴定机构不应依据原投标预算书内容扣减消防预埋套管。投标预算书不应作为工程造价的依据，扣减33，733.92元错误。4、电气工程不应扣减95，530.18元，根据合同约定，涉案工程承包范围只是把电源线接到各楼层配电箱，配电箱以后部分由各专业队伍施工，与我方无关。施工图也标注由专业队伍施工，实际被申请人也是将此工程外围由他人施工，鉴定机构不应该依据原投标预算书内容扣减电气的消防报警电话、网络、弱电桥架工程，多扣减95，530.18元。5、卫生间内墙面抹灰扣减311,413.15元错误。从新老图纸看出，卫生间内墙均不抹灰，被申请人又下联系单通知不抹灰，只是投标预算书中有卫生间内墙抹灰项目，鉴定机构应以投标合同作为工程造价的依据，不应该依据原投标预算书内容扣减卫生间内墙面抹灰，此项多扣减311,413.15元。6、设计图纸地下室回填素土夯实，应被申请人要求回填素土夯实工程量减少，减少造价应按素土定额执行，投标预算书有素上回填和灰土回填两个项目，灰土比素上造价高，鉴定机构不应依据投标预算书灰士项目扣减，应按设计图纸扣减素士夯实项目，此项多扣减119,795.42元。7、排烟电动控制箱，电梯控制箱（安在机房内）正压风机控制箱，施工单位己按图施工安装完毕，现在已运行四年，鉴定单位不应扣三种控制箱工程款，多扣金额85,007.07元。8、东西大山原室外阳台改为室内，空间增加建筑面积151.55平方米，这部分工程在增加工程量中没有计入，因阳台外侧增加的保温层没有计入工程量，这一部分的工程量我们没要，可以不计入工程量，但不应扣减。这一部分扣减了186,406.50元。9、原南北阳台结构外挑200mm宽，增加建筑面积590.28平方米，这部分工程在增加工程量中没有重复计算，不应扣减72，604.40元。三、对于双方争议项目，判决认定有误，依法应予纠正，应增加工程款合计1，486，771.5元。1、电气桥架工程费用按设计变更扣减不合理，这部分是因为被申请人设计尺寸不合理，增加的费用应由被申请人承担。电气桥架尺寸设计大了，再审申请人委托桥架加工厂全部加工完，一部分已经运到现场，安装时发现设计尺寸大了，被申请人下技术联系单，将桥架尺寸改小，我方重又委托加工厂将已经加工完毕的桥架改小，重新安装。我方是按图纸设计尺寸订货，并加工完成，按照图纸尺寸支付的加工费，甲方应按我方付出的费用给付工程款。而鉴定单位却按照设计变更后的桥架尺寸计算费用，将其中的差价扣除。这部分费用是由我方已经付给桥架加工厂家的，甲方本应返还给我们。鉴定单位却将此笔费用从我们的工程款中扣减了370，787.49元，这笔款应该返还给我方。2、钢材吊装运输费用计算有误。我方到甲方钢厂提货，将钢筋运到施工现场，按甲供钢材扣款吨数4，310.67吨，运输费单价：30元/吨，含税价133，913.55元，鉴定单位计算3194.65吨，含税价99，243.75元，少算价款34，669.83元。3、商品砼泵送费与钢材吊装运输费属于同一性质需要甲方返还的费用，虽然预算执行鞍山商品砼网刊价格，鞍山商品砼网刊价格含泵送费用，但商品砼甲方供了，甲方已将商品砼费用包括泵送费扣除，而泵送费实际由我方支付，所以甲应返还泵送费用615，036.75元。4、电梯门口干挂理石门套共计210个(1个X6单元X（17层+3个2座=210个），鉴定机构计算180个，少算30个，少算金额32，250.74元。5、基础边坡支护、排水及施工道路由我方实际施工，原定用护坡，但当时的出发点是保护原始道路周围的建筑，还有好多做生意的，用护坡影响太大，才改成钢柱庄，这样这些问题就解决了。但甲方对此拒绝签证，而且这项工程也是建筑工程中必需的，如果甲方提供不出委托其他人施工，就应该支付我方此笔费用434，026.7元。四、诉讼期间，再审申请人已将全部工程造价申报材料提交鉴定机构，但鉴定意见书并未全部计算。1、社会养老保险统筹费，是客观存在的。2、甲供钢筋、甲供商品砼价格，甲方扣款超过预算价格，按合同约定应在增加工程价款中找差价，鉴定单位未计算该部分差价共计650，423.96元。其次，本案一审及二审在鉴定意见书在证据不足且违反鉴定程序的情况下，采信鉴定意见书与事实不符，适用法律有误，对工程造价重新鉴定。澎辉房地产公司提交意见称，一、原审判决采纳鉴定意见没有错误，再审申请人针对鉴定意见有异议应该在一审或二审提出，而不应该在再审提出。鉴定结论是认定事实的依据，如果有异议应该申请重新鉴定，但再审申请人并未主张权利，说明持有态度是默认。二、鉴定意见最终结论是有利于再审申请人，反而应该支付给答辩人的费用没有计算，给再审申请人的费用又重复计算，受到损害的是答辩人。再审申请人提出的异议鉴定部门已经回复，而答辩人提出的漏项和重复扣减，鉴定部门并未采纳。答辩人之所以没有再审是不想缠诉。三、原一、二审判决结论也有错误，如果再审，那么答辩人要求对整个案件全部事实重新进行审理，对事实和适用法律重新认定，不能仅就再审申请人提出部分进行审理，这样对答辩人不公。四、再审申请人主张的四项没有事实依据，第一项事实上是答辩人利益受到损害，鉴定部门少计算100多万。第二项属于再审申请人重复报价。第三项费用已经包含在工程款里面。本院经审查认为，本案再审申请人东大建筑公司提出的再审请求及理由在一、二审审理过程中均作为其诉讼请求及质证意见作出陈述，一、二审法院对上述诉讼请求及质证意见均进行了审理。再审申请人东大建筑公司的再审请求及理由不足以改变一、二审法院对本案事实的认定及法律适用，一、二审法院依据双方当事人的诉辩意见对案件事实的认定及法律适用并无不当。再审申请人东大建筑公司的再审请求及理由不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）、（六）项规定的再审事由，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：驳回鞍山市东大建筑工程有限公司的再审申请。审判长 马 凯审判员 罗建华审判员 高山丹二〇二一年三月二十九日法官助理孙璐书记员孙天利