贵州省罗甸县人民法院 刑 事 判 决 书 (2021)黔2728刑初4号 公诉机关贵州省罗甸县人民检察院。 被告人王某敏,曾用名王某来，男，出生于贵州省望谟县，布依族，小学文化，无业，户籍地贵州省望谟县，捕前住贵州省望谟县。因犯开设赌场罪于2019年1月29日被浙江省温岭市人民法院判处有期徒刑一年一个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币叁仟元。因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年8月4日被罗甸县公安局刑事拘留，于2017年9月3日因羁押期限届满予以释放，并于当日被采取取保候审，因违反相关取保规定，于2020年11月20日被抓获归案，于2020年11月21日被罗甸县公安局刑事拘留，经罗甸县人民检察院批准，于2020年11月27日被罗甸县公安局依法执行逮捕，现羁押于罗甸县看守所。 指定辩护人袁国庆，贵州庆发律师事务所律师。 罗甸县人民检察院以罗检刑诉[2020]220号起诉书指控被告人王某敏犯贩卖毒品罪，于2021年1月4日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2021年3月4日公开开庭审理了本案。罗甸县人民检察院指派检察员罗正荣出庭支持公诉，王某敏及指定辩护人袁国庆到庭参加诉讼。现已审理终结。 罗甸县人民检察院指控，2017年8月2日傍晚，被告人王某敏接到杨某（另案处理）的电话，杨某问被告人王某敏手中是否还有冰毒，被告人王某敏称还有100克，后被告人王某敏和杨某商议于2017年8月3日早上到罗甸县罗苏路段以每克毒品人民币150元的价格进行交易。2017年8月3日早上，被告人王某敏驾驶一辆摩托车来到交易现场同杨某进行毒品交易，在其交易过程中，被罗甸县公安局布控民警当场抓获，经对被告人王某敏贩卖的疑似毒品进行称量，净重98.1克。经对缴获被告人王某敏所持有的疑似毒品进行鉴定，均未检出毒品成分。后经审讯，被告人王某敏如实供述了自己贩卖毒品冰毒给杨某的犯罪事实，且在贩卖毒品给杨某时，并不清楚自己所贩卖的毒品系假毒品。 公诉机关以上述事实有相关证据在卷予以证明，认为被告人王某敏明知是毒品而贩卖的事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任为由，提请依法判处。同时以被告人到案后如实供述自己的犯罪事实为由，建议对被告人在有期徒刑七年至九年幅度内量刑，并处罚金。 被告人对公诉机关指控的罪名有异议，其辩称贩卖真的毒品才构成贩卖毒品罪，而其贩卖的毒品经鉴定是假的。本次贩卖毒品其是中间人，对毒品的真实性并不知道，希望能够对其减轻量刑。指定辩护人提出如下辩护意见，被告人没有贩卖毒品既遂的客观事实，虽已着手实行犯罪，但由于意志以外的原因未得逞，属于犯罪未遂，应比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人具有坦白情节，依法可从轻处罚。系初犯，可酌情从轻处罚。 经审理查明，2017年8月2日晚，杨某（另案处理）打电话给被告人王某敏，问其手中是否有冰毒，被告人王某敏称还有100克，后被告人王某敏和杨某商议于2017年8月3日早上到罗甸县罗苏路段以每克毒品人民币150元的价格进行交易。2017年8月3日早上，被告人王某敏驾驶一辆摩托车来到交易现场同杨某进行毒品交易，在双方交易过程中，被罗甸县公安局布控民警当场抓获。经对被告人王某敏贩卖的疑似毒品冰毒进行称量，净重98.1克，经贵州中一司法鉴定中心和黔南布依族苗族自治州公安局司法鉴定中心对该疑似毒品进行鉴定，均未检出甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因成分。 另查明，2019年1月29日，被告人王某敏因犯开设赌场罪，被浙江省温岭市人民法院判处有期徒刑一年一个月，缓刑一年六个月，并处罚金3000元。随案移送被告人王某敏全屏金立手机一部。 上述事实，公诉机关提供了以下证据： 1、物证 （1）全屏金立手机一部。 2、书证 （1）受案登记表、立案决定书：证实该起案件的来源系公安机关在工作中获得线索后秘密布局将被告人抓获及公安机关依法立案侦查的事实。 （2）被告人正面照片、户籍证明：证实被告人的外貌特征及其具体身份情况。 （3）抓获经过：证实被告人因该起犯罪于2017年8月3日被抓获并释放取保，后因违反取保相关规定又于2020年11月20日被抓获的事实经过。 （4）拘留证、拘留通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、变更羁押期限通知书、释放通知书、取保候审决定书、解除取保候审决定书：证实被告人因贩卖毒品罪于2017年8月4日被刑事拘留，于2017年9月3日因羁押期限届满予以释放，并于当日被采取取保候审，于2020年11月21日又被刑事拘留，于2020年11月27日被执行逮捕的事实。 （5）搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、接受证据材料清单、发还清单、照片：证实公安机关于2017年8月3日对被告人王某敏身体进行搜查，在其身上搜出疑似毒品冰毒1袋，用红色塑料袋包装、手机一部、摩托车钥匙一把，并对以上物品及涉案物品摩托车一辆进行扣押。黄某于2017年9月6日提交了车辆的车牌为贵Ｅ×××××的行驶证，公安机关于当日将摩托车及钥匙发还黄某。望谟县昂武镇红湖村民委员会提供证明证实王某敏所使用的车辆为黄道旗所有，黄某与黄某系兄弟关系。 （6）称量笔录、照片：证实公安机关于2017年8月3日对从王某敏身上缴获疑似毒品并对零包14包进行编号（编号1-14号）称重，1号零包带包装重7.54克，净重7.24克；2号零包带包装重8.30克，净重7.44克；3号零包带包装重7.60克，净重7.22克；4号零包带包装重7.90克，净重7.37克；5号零包带包装重7.51克，净重7.07克；6号零包带包装重7.61克，净重7.23克；7号零包带包装重7.95克，净重7.43克；8号零包带包装重7.63克，净重7.27克；9号零包带包装重6.80克，净重6.54克；10号零包带包装重7.91克，净重7.56克；11号零包带包装重3.15克，净重2.89克；12号零包带包装重8.26克，净重7.62克；13号零包带包装重8.23克，净重7.52克；14号零包带包装重8.34克，净重7.70克。 （7）调取证据通知书、调取证据清单、通话清单分析说明：证实公安机关调取证据证明王某敏使用的号码151××××6974与杨某使用的号码151××××8290于2017年7月22至2017年8月3日的通话记录，其中8月3日第一次通话为王某敏主呼杨某，通话时间为5时52分，通话时长28秒；第二次为杨某主呼王某敏，通话时间为6时19分，通话时长13秒；第三次为王某敏主呼杨某，时间为6时50分，时长18秒；第四次为杨某主呼王某敏，时间为7时1分，时长1分10秒；第五次为杨某主呼王某敏，时间为7时22分，时长35秒。上述通话记录与被告人王某敏的供述、证人杨某的陈述能够相互印证。调取被告人王某敏的犯罪前科，证实被告人因犯开设赌场罪于2019年1月29日被浙江省温岭市人民法院判处有期徒刑一年一个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币3000元。 （8）提取笔录、现场检测报告书（含检测结果照片、吸毒检测培训合格证、执法证）：证实案发后，公安机关于2017年8月3日依法提取被告人王某敏的尿液送检，经检测王某敏尿液结果吗啡呈阳性，于2020年提取被告人王某敏的尿液送检，经检测王某敏尿液结果吗啡呈阴性。提取杨某与一微信名叫“到处什么路都走”于2017年8月3日凌晨时的聊天记录。 （9）同步录音录像制作说明：证实公安机关在该起案件中讯问被告人、询问证人、组织相关辨认，对涉案财物进行扣押、指认、称量时进行同步录音录像的事实。 （10）鉴定聘请书、鉴定委托书、鉴定机构及鉴定人员资质证书、鉴定意见通知书（副本）：证实公安机关聘请具有相应鉴定资质的鉴定机构对涉案物进行鉴定，并已将鉴定意见书送达告知被告人。 （11）情况说明：证实公安机关据被告人王某敏的供述其贩卖的毒品是向一名叫老亚的男子处得来的，其在之前还和一名叫阿吉的男子在广西向一名绰号叫鸟的男子联系购买过毒品，后经我大队多方查找上述涉毒人员，均未找到上述涉毒人员。 3、证人证言 （1）王某1的证言：2017年8月2日23时左右王某敏打电话给我，喊我和他去赌钱,我说我不去就挂电话了。今天早上天刚刚亮的时候王某敏又打电话给我,一再要求我跟他去,我才愿意跟他去,过了十多分钟王某敏就骑着摩托车来我家接我一起往罗苏方向走,到纳虽的时候王某敏说要去买赌钱用的工具,就一直往前开，到我被抓的地方的时候，王某敏喊我在那里等他，他就自己骑车走了,过了3分钟左右，王某敏骑车回来了，但是到离我约10米的位置就调头回去了，过了大约3分钟左右，我就被警察抓了。 （2）杨某的证言：2017年8月2日我因为涉嫌贩卖毒品被公安机关抓了,被抓后我就想戴罪立功，配合公安关机抓获我上线贩卖毒品冰毒的人。在晚上7点过我打电话给他说要100个东西（指100克毒品冰毒）有没有，他就说有，我问他多少钱1克，他说150元1克。后面我们就商量交易的地点,开始定在罗甸县地带，后面对方觉得不妥，打电话给我说到羊里码头进行交易，我觉得在羊里码头交易成功的可能性不高，就和他说在之前的地点进行交易，并约定交易时间为今天早上8点钟左右。今天凌晨2点的时候，两个民警化妆成老板的马仔和我一起开面包车去罗苏和他交易，差不多到地点后我们车爆胎了，我就叫他拿货下来进行交易，他下来看见我们车爆胎后就回去了，没过两分钟又回来了，将他的摩托车停在我们车后面就上我们车，上车后他就从裤包里面拿了一包用红色塑料袋包装的东西出来，里面是用白色的塑料袋包装的，小包小包的，具体有多少包我没有看清楚，看到有毒品后，两个民警就把他抓了，后面在周边布控的民警也上来帮忙，事情的经过就是这样的。2017年7月底，我们通过王某敏的介绍与广西一名叫鸟的男子认识，并在他的带领下去到广西北海附近叫灵山县的地方试货（指冰毒）并购买得了三百克，花了一万八。 （3）黄某的证言：王某敏是我堂哥，2017年8月2日早上，他说要回他外婆家所以来向我借摩托车，后来好几天也不见他还车，我给他打电话也没有打通，后面我嫂子和我说王某敏被抓了，我才知道连我将我哥的摩托车借给他也一起被扣押了。 （4）王某2的证言：我和王某敏是堂兄弟关系，之前在公安机关给他做过担保，他取保候审出来后我们就很少有联系，后来罗甸县公安局打电话给我让我找他，我联系过他和他说了情况，他就和我说他在广东那边打工，再后来给他打电话就是空号了，联系不了他，我去他家也没见他在家，他老婆也说他没回来过。 4、被告人王某敏的供述和辩解 第一次供述（2017年8月3日17时13分-21时41分）：上星期三，我记不清是几号了，杨某问我能不能联系买到冰毒，因为我之前赌钱时认识一个叫鸟（未归案）的广西乐业县幼平乡人在贩卖冰毒，我就答应帮杨某联系。后来我和鸟联系，星期四我就从家到广西乐业县上，杨某也开车来到，车上有两个我不认识的男子，经过几番辗转，有两人将两包毒品送到乐业县幼平乡街上鸟的家中，当时加我共七人，他们就开始谈价，我因为太困了，以致杨某他们什么时候走的我都不清楚。后来鸟进来问我，还剩一些货，问我要不要，我没有钱，然后我打电话给搬迁到幼平住的老亚（未归案），是否有钱要货，之后老亚出两万，我出五千，让鸟带货到幼平的白安村交易，我们总共购买了两万五的货，当时没有称重，得货后我和老亚将毒品藏起来，并说一人出一半的钱，我应该补老亚七千五，因为当时我身上没有钱，这个冰毒就由他保管了。前天，老亚打电话叫我找人来购买毒品，不然连我出的五千块也不退给我了。昨天早上，我就介绍了一个之前在赌桌上认识的望谟人给老亚，具体事情由他们自己谈的，我不清楚。中午12点的时候，老亚打电话叫我补三千元给他，他把剩下的货都拿给我，我找了三千转账给他后，他就把货送到我家下面的打乐码头，我把货就藏在码头的草丛里。到下午天黑的时候，杨某打电话问我有没有冰毒，我说还有一百个，然后他说一百五一个，买一百个，晚上叫我送去罗苏，我说用船送去羊里，杨某说他介绍的老板是铜仁那边的人，不敢到河边交易。最后我们约8月3日在罗苏和望谟的边界那里交易。8月3日早上，我四点起床先骑摩托车到码头草丛拿冰毒，后到上接我堂哥王某1，骗他说我要去罗苏买“麻麻机”（一种赌博作弊器），让他陪同我去罗苏。我们到交易指定地点后，我给杨某打电话，他说他们车子爆胎停在路边了，然后我就和我堂哥骑车下来，快到他们车子那里后我就叫我堂哥在路边等，我骑车上前把冰毒藏在公路边，藏好后就去看杨某他们，确定他们的车子坏了之后，我就返回去拿之前藏好的冰毒回到他们车子里，当我上他们车子后把毒品拿出来交易的时候就被警察抓了，整个事情就是这样的。 第二次、第三次、第四次、第五次供述均认可其贩卖了冰毒给杨某，但其中第三次供述时称我到现在都不知道这批冰毒到底是真是假，第四次供述称一开始我不知道是假毒品的时候，我以为是冰毒，2018年在浙江打工遇到给我毒品的广西那边的人，告诉我毒品是假的，才知道不是毒品。第六次供述时称当时不知道是假的，如果知道的话被抓时就说了，后来公安鉴定下来告诉我，才知道是假毒品，我是将毒品带到罗甸县，但是没有卖。 5、鉴定意见 （1）贵州中一司法鉴定中心贵中一司鉴[2017]毒鉴字第1965号司法鉴定意见书（含送检照片、情况说明）：证实经鉴定，所送检材中均检出N-异丙基苄胺成分；均为检出海洛因、甲基苯丙胺、氯胺酮成分。 （2）黔南布依族苗族自治州公安司法鉴定中心（黔南）公（司）鉴（理化）字[2017]707号物证检验鉴定报告（含送检照片）：证实经鉴定，所送检材中均未检出甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因成分。 6、辨认、指认笔录 （1）辨认笔录、照片：证实经公安机关组织辨认：被告人王某敏辨认出向自己购买毒品冰毒的男子相会（杨某）。杨某辨认出王某敏。 （2）指认笔录、照片：证实经公安机关组织指认：被告人王某敏指认出公安机关于2017年8月3日在其身上搜出疑似的毒品冰毒。 （3）现场辨认、照片：证实经公安机关组织辨认：被告人王某敏辨认出其于2017年8月3日贩卖毒品冰毒给相会的地点位于罗甸县搅拌站公路边。 以上证据业经庭审中举证、质证，被告人王某敏除对自己的供述和辩解、杨某的证言有异议外，对其余证据无异议。被告人对自己的供述和辩解的质证意见是：当时是杨某打电话问其手中是否有冰毒，其说没有，其又联系广西老亚要冰毒，广西老亚拿来码头，叫其将冰毒给予杨某。对杨某的证言的质证意见是：其没有和杨某去北海要过毒品，在罗苏贩卖的经过没有意见，但罗苏贩卖的毒品是老亚拿给我，我再拿给杨某。辩护人与被告人的质证意见一致。本院认为，被告人王某敏及其辩护人的质证意见与查明的事实不符，理由是被告人在公安机关供述的涉案毒品是在杨某打电话给其说要买冰毒之前就已经藏在打乐码头的草丛，与其庭审中陈述的杨某打电话要冰毒后，老亚才拿毒品到码头，叫其将冰毒给予杨某，在时间上相矛盾。经核实杨某与被告人王某敏在2017年8月2日的通话记录中，杨某是在当天19时24分第一次给被告人打电话，此时间之后，被告人王某敏与老亚并没有通话记录，而被告人在公安机关的供述与毒品购买人杨某的证言、杨某的通话记录、被告人的通话记录、杨某对被告人的辨认笔录、公安机关的搜查笔录、涉案毒品鉴定意见等证据能够相互印证，且上述证据来源合法，客观真实，能够形成证据锁链。故此，本院对上述来源合法，客观真实并与本案事实相关联的证据，依法予以采信，对被告人的质证意见不予采信。 本院认为，被告人王某敏无视国家法律，主观上贩卖冰毒（假毒品）98.1克的事实清楚、证据确实、充分，被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项的规定，应当以贩卖毒品罪（未遂）定罪处罚，公诉机关指控的罪名成立，依法予以确认。被告人对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的罪名有异议，与审理查明的事实不符，依法不予采纳。辩护人提出被告人王某敏虽已着手实行犯罪，但由于意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚，理由成立，本院依法予以采纳。辩护人提出被告人具有坦白情节，依法可从轻处罚,但被告人庭审中陈述其贩卖的毒品经鉴定是假的，并不认可自己构成贩卖毒品罪，且在庭审中推翻自己在公安机关的供述，不具有坦白情节，理由不成立，本院不予采纳。辩护人提出被告人系初犯，可酌情从轻处罚，理由成立，本院予以采纳。被告人系在公安机关控制下交付，存在特情引诱，可从轻处罚。公安机关因本案所扣押的冰毒（假毒品）98.1克，由扣押机关没收销毁；公安机关因本案所扣押的全屏金立手机一部，依法予以没收。公诉机关量刑幅度建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十三条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条规定，判决如下： 一、被告人王某敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币壹万元（￥10000.00）； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇二〇年十一月二十一日起至二〇二八年四月十九日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。） 二、公安机关因本案所扣押的冰毒（假毒品）98.1克，由扣押机关没收销毁；随案移送的全屏金立手机一部，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李明金 人民陪审员  王成毅 人民陪审员  贺 斌 二〇二一年三月十五日 书 记 员  罗 买