安徽省芜湖市鸠江区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖0207民初870号 原告：王改香，女，1972年10月20日出生，汉族，户籍地河南省台前县，现住安徽省芜湖市镜湖区。 委托诉讼代理人：张苏明，安徽真见律师事务所律师。 被告：沈祥根，男，1957年6月25日出生，汉族，户籍地安徽省泾县，现住安徽省芜湖市鸠江区。 委托诉讼代理人：熊瑶，安徽天谛律师事务所律师。 原告王改香诉被告沈祥根非机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年1月14日立案受理后，依法适用简易程序，于2021年3月2日公开开庭进行了审理。原告王改香及其委托诉讼代理人张苏明，被告沈祥根及其委托诉讼代理人熊瑶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王改香向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告按照70%的比例赔偿原告各项损失{含医疗费24445.99元（23535.99元+910元）、误工费23137.2元[128.54元/天×（150+30）天]、护理费9000元[120元/天×（60+15）天]、交通费2000元、住院伙食补助费600元（30元/天×20天）、营养费3150元[30元/天×（90+15）天]、鉴定费1320元、精神损害抚慰金4000元、二次手术费9000元，上述损失合计76653.19元}共计53657.23元。2、被告承担本案诉讼费用。 事实与理由：2020年4月23日13时30分左右，被告沈祥根驾驶无号牌“欧派”牌电动自行车沿芜湖市中江大道机动车车道由北向南逆向行驶，行驶至向南方向上桥处时，与沿中江大道机动车车道由南向北上桥的原告王改香驾驶的无号牌“小羚羊”牌电动车发生碰撞，导致原告王改香受伤及双方车辆损坏的交通事故。该起事故经芜湖市公安局交警支队鸠江交警大队认定被告沈祥根负主要责任，原告王改香负次要责任。事发后，原告被送往芜湖市第五人民医院治疗。入院诊断：左侧盖氏骨折（开放性）；入院情况：患者因车祸致左腕关节肿痛、畸形、活动受限一小时入院；专科情况：脊柱外观无明显畸形。左前臂、左腕关节明显肿胀，活动受限，左腕尺骨侧可见长约1ｃｍ开放性创口，无明显活动性出血。左桡骨干下1／3可触及骨擦感、反常活动。左腕关节可触及尺骨头膨出。原告住院治疗于2020年5月12日出院，支付住院治疗费用23535.99元，其他治疗费910元。原告伤情后经安徽广济司法鉴定所鉴定并出具司法鉴定意见：1、被鉴定人王改香左侧盖氏骨折（开放性），行内固定手术治疗，评定其后期拆除左桡骨内固定物费用约需人民币玖仟元，或根据实际发生情况进行赔付，建议参考采纳。2、结合其目前伤情，评定其自受伤之日起酌情给予其误工期150日，护理期60日、营养期90日；后期拆除内固定物时，酌情给予其误工期30日，护理期15日，营养期15日，建议参考采纳。原告支付鉴定费1320元。 原告认为，公民的生命健康权受法律保护，被告因侵权造成原告受伤，应承担赔偿责任，故原告依法提起诉讼，望判如所请。 被告沈祥根辩称：1、原告诉请的二次手术费及其三期并未实际发生，原告的上述损失属待定而非确定的损失，故原告应待该损失实际发生后另行主张。2、原告诉请交通费2000元，无事实依据，被告不予认可。3、原告诉请鉴定费1320元，因原告的损害并不构成伤残，无鉴定的必要性，鉴定费不应由被告承担。4、原告诉请精神损害抚慰金4000元，因原告的损害并不构成伤残等级，原告该主张无事实和法律依据，应不予支持。5、原告诉请由被告按照70%的比例赔偿原告的各项损失，因本案属健康权纠纷，没有法律法规明文规定交通事故主次责任的赔偿比例，故原告该主张无事实和法律依据。 经审理查明，2020年4月23日13时30分许，被告沈祥根驾驶无号牌“欧派”牌电动自行车沿芜湖市中江大道机动车车道由北向南逆向行驶，行驶至向南方向上桥处时，与沿中江大道机动车车道由南向北上桥的由原告王改香（事发时左手接打电话，右手掌握方向）驾驶的无号牌“小羚羊”牌电动车发生碰撞，导致原告王改香受伤及双方车辆损坏的交通事故。芜湖市公安局交通警察支队鸠江大队已对该起事故作出道路交通事故认定书（第340207120200000029号），认定被告沈祥根负主要责任，原告王改香负次要责任。事故发生后，原告被送往芜湖市第五人民医院医治，并于2020年4月23日入住该院，入院诊断为：左侧盖氏骨折（开放性）。原告于2020年4月30日在全麻下行左盖氏骨折切开复位内固定术，于2020年5月12日出院，共住院19天。原告为此次交通事故支付住院治疗费用23535.99元（含被告沈祥根垫付的2000元），医疗救护费及门诊费共计810元。原告诉前自行委托安徽广济司法鉴定所对其后续治疗费及误工期、护理期、营养期进行鉴定，2020年11月10日，该司法鉴定所出具鉴定意见书［安徽广济司鉴【2020】（临）鉴字第（11024）号］，鉴定意见载明：1、被鉴定人王改香左侧盖氏骨折（开放性），行内固定手术治疗，评定其后期拆除左桡骨内固定物费用约需人民币玖仟元，或根据实际发生情况进行赔付，建议参考采纳。2、结合其目前伤情，评定其自受伤之日起酌情给予其误工期150日，护理期60日、营养期90日；后期拆除内固定物时，酌情给予其误工期30日，护理期15日，营养期15日，建议参考采纳。原告为此支付鉴定费1320元。 以上事实，有身份证复印件、道路交通事故认定书、出院记录、安徽省医疗住院及门诊收费票据、芜湖市急救中心医疗救护收费收据、芜湖市第五人民医院出入证及陪护证、安徽广济司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票等书证以及原、被告的当庭陈述予以证实。 本院认为：（一）公民的生命健康权受法律保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款及第二十六条的规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，因原告驾驶非机动车在机动车道上行驶并接打电话、被告驾驶非机动车在机动车道上逆向行驶导致本起交通事故，鸠江交警大队已根据原、被告双方的行为对交通事故的作用及过错的严重程度认定认定被告沈祥根负事故主要责任，原告王改香负事故次要责任，故原被告双方对本起事故的发生均有过错，应按照各自过错的比例分担责任。综上，本院根据原、被告双方在本次交通事故中的责任大小确定被告对原告因本次交通事故造成的损失承担70%的赔偿责任。（二）根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会第1299次会议通过，以下简称《人身损害赔偿解释》）的相关规定，本院核定原告各项损失如下:1、医疗费。根据原告提供的医疗救护收费收据、医疗门诊及住院收费票据，本院核定医疗费为24345.99元（含被告沈祥根垫付的2000元）。对原告诉请的超出该金额的医疗费，本院不予支持。2、住院伙食补助费。原告住院天数共计19天，原告按照30元每天的标准主张住院伙食补助费并无不当，故本院核定住院伙食补助费为570元（30元/天×19天）。对原告诉请的超出该金额的住院伙食费，本院不予支持。3、营养费。根据鉴定意见书，原告的营养期为105天（90天+15天），原告按照30元每天的标准主张营养费并无不当，故本院核定营养费为3150元（30元/天×105天）。4、护理费。根据鉴定意见书，原告的护理期为75天（602天+15天），原告按照120元每天的标准主张护理费并无不当，故本院核定护理费为9000元（120元/天×75天）。5、误工费。根据鉴定意见书，原告的误工期为180天（30天+150天），原告按照128.54元每天的标准主张误工费并无不当，故本院核定误工费为23137.2元（128.54元/天×180天）。6、二次手术费。根据鉴定意见书，原告后期拆除左桡骨内固定物费用约需人民币玖仟元，故本院核定二次手术费为9000元。7、精神损害抚慰金。原告的身体健康因本次交通事故遭受伤害，亦必然给其精神造成一定的损害，故本院酌定精神损害抚慰金为3000元。8、鉴定费。根据原告提交的鉴定费发票，本院核定鉴定费为1320元。9、交通费。原告主张交通费2000元，但是并未提供相应的票据予以证明，本院不予支持。根据原告的伤情、就医地点、时间等，本院酌定交通费为600元。原告上述损失合计74123.19元，应由被告赔偿49886.23元[（74123.19元×70%）-被告沈祥根已垫付的医疗费2000元]。被告抗辩原告主张的二次手术费及其三期并未实际发生，属于待定损失，原告应待上述损失实际发生后另行主张，本院认为，原告的上述损失虽尚未实际发生，但根据鉴定结论，上述损失系原告确定必然要支出的合理费用，为避免诉累，根据《人身损害赔偿解释》的相关规定，可以一并予以赔偿，故被告该抗辩意见本院不予采纳；被告抗辩原告无鉴定的必要，鉴定费不应由被告承担，本院认为，案涉鉴定报告系确定原告因伤致损具体损失金额的依据，应由被告按赔偿责任比例承担该费用，故被告该抗辩意见本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会第1299次会议通过）第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条之规定，判决如下： 一、被告沈祥根于本判决生效之日起十日内赔偿原告王改香各项损失共计49886.23元。 二、驳回原告王改香其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 减半收取的案件受理费570元，由原告王改香负担40元，被告沈祥根负担530元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员  张立新 二〇二一年三月十二日 法官助理承燕华 书记员洪婷婷 附：本案适用的法律条文 1、《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会第1299次会议通过） 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。