山东省郓城县人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1725民初6600号原告：吴正坤，男，1968年11月4日出生，汉族，农民，住郓城县。委托诉讼代理人：韩景玲，山东晟韵律师事务所律师。被告：唐建军，男，1962年11月6日出生，汉族，农民，住郓城县。委托诉讼代理人：陈慧，郓城松柏法律服务所法律工作者。被告：樊明清，男，1965年10月4日出生，汉族，农民，住郓城县。委托诉讼代理人：陈秀丽，郓城志达法律服务所法律工作者。被告：陈电文，男，1981年09月02日出生，汉族，农民，郓城县杨庄集镇吴屯村。原告吴正坤与被告唐建军、樊明清、陈电文提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年11月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴正坤及其委托代理人韩春玲，被告唐建军及其委托诉讼代理人陈慧，被告樊明清及其委托诉讼代理人陈秀丽，被告陈电文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴正坤向本院提出诉讼请求：1.依法判决上述被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、交通费等各项损失暂定50000元；2.依法判决本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：2020年8月10日上午10时，原告跟随包工头唐建军在郓城县建设房屋时，不幸摔伤，导致肋骨多处骨折等身体多处损伤。经查，该房屋系唐建军从樊明清处承包，事故发生后，樊明清垫付28000元后，其他被告对原告不闻不问，现原告因本次事故遭受重大损失，原告的损失应当由上述被告共同承担。为维护原告的合法权益，特诉至法院。诉讼过程中，原告诉讼请求增加为：要求被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、交通费等各项损失共计105156.54元。被告唐建军辩称，1.被告唐建军作为被告诉讼主体不适格，被告与吴正坤不存在雇佣关系，也没有任何承揽加工关系，该涉案工程是樊明清从房主处承包整体工程，由樊明清提供包括架板在内的所有建设房屋需要的工具。被告及其他干活的人只携带简单的每个人需要的泥板。被告和原告是临时组成一个班组，受雇于樊明清在该工地做内外墙抹灰，与樊明清商量的价格为8元每平方米，具体按照施工的面积进行结算总价款，原告与被告再按照每个人多少工平均分配一个工多少钱，来计算每个人应得的报酬。被告唐建军不从中抽取工钱的提成，不额外支取其他任何操心的费用，被告和原告一样是干多少活拿多少钱，所以其作为诉讼主体不适格，请求驳回原告对其诉讼请求。2.原告作为完全民事行为能力人，又是常年参加建设房屋的活动，在事故发生时原告所搭建的架板是由其自己搭建的，搭建的架板没有用绳子进行固定就直接爬上去，架板滑落后，原告从架板上摔下来，事故发生的主要原因是原告没有固定架板，原告存在重大过错，应当对自己的行为承担大部分责任。被告樊明清辩称，原告要求被告承担责任无事实根据和法律依据，应依法予以驳回。一、原告并未向被告樊明清提供劳务，双方并非是雇佣关系。2020年5月被告樊明清的建筑班承揽了陈电文的房屋施工，被告也只是包清工，不负责施工的物料，房屋施工是按照每平方米190元的价格承揽的。被告的建筑班平时只是负责砌砖、混凝土等，内外墙抹灰被告的建筑班不专业，而是包给其他的建筑班。自2020年春天以来，被告所承揽的施工中的抹灰项目便按照每平方米8元的价格包给唐建军组织的建筑班，2020年7月被告的建筑班将墙体砌完，内外墙抹灰便交给唐建军组织的建筑班施工，被告樊明清的建筑班便撤离了现场。因此被告樊明清与陈电文形成的是承揽关系，樊明清与唐建军形成的也是承揽关系，樊明清和原告之间未形成劳务关系，即原告并非是为被告提供劳务时所受到的伤害，被告也不认识原告，和原告没有直接的民事法律关系，被告对原告的损害结果没有任何的过错，根据法律规定不应承担任何的赔偿贵任。二、原告是在抹灰过程中因其操作不当自己踩空而摔伤的，即在施工过程中明知在架板上作业存在安全隐患，但其自身并没有采取任何安全防护措施，其自身存在一定过失。三、事故发生后，被告分多次向原告支付了医疗费用28000元，支付最后一次时原告明确表示不再向被告要求任何的赔偿，但原告却又起诉被告，被告认为，原告的损失与被告无关，且被告无任何的过错不应当承担任何的赔偿责任，故其向被告索要的医疗费，应当依法予以退还给被告。综上所述，原被告之间不存在直接的民事法律关系，被告在本案中没有任何的过错，也没有存在选任过失的情形，因此被告不承担任何的赔偿责任，请求法院驳回原告的诉讼请求，并判决原告退还被告支付的费用28000元。被告陈电文辩称，被告不同意赔偿。其把家里的楼房包给樊明清的建筑队了，按照每平方米190元价格计算，至于樊明清找谁干活被告就不管了。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告吴正坤提交证据如下：证据一、证明一份、录音电子版材料三份，证明2020年8月10日，原告跟随唐建军在郓城县建设房屋过程中，不慎摔伤的事实，该农房是樊明清承包的陈电文的工程又转包给唐建军；证据二、原告身份证一份，证明原告是适格主体；证据三、郓城县人民医院诊断证明、住院病案、费用汇总清单、医疗费发票、门诊费发票各一份，证明原告受伤后被送往郓城县人民医院住院治疗，并因此支出32417.9元的医疗费；证据四、众安在线财产保险股份有限公司理赔通知书、中国人民财产保险股份有限公司意外健康险赔款/费用计算书各一份，证明原告的医疗费在众安在线财产保险股份有限公司理赔13450.74元、在中国人民财产保险股份有限公司理赔10000元，现医疗费还剩8937.16元需要三被告赔偿；证据五、鉴定报告、鉴定费发票各一份，证明原告因本次事故受伤，被鉴定为十级伤残、护理时间为60日，其中住院期间19日为二人护理，出院后41日为一人护理，营养期为60天，原告因此支出2100元鉴定费；证据六、吴复仝、李玉玲身份证、村委会证明各一份，户口页5张，证明原告受伤后由其妻子李玉玲和儿子吴复仝进行护理，护理人员农忙时在家务农，农闲时外出打工，无固定收入，护理费应按照100元/天的标准计算；证据七、村委会证明一份，证明原告长期从事建筑行业，自2020年8月10日在吴屯村建房后至今未上班，误工费应当按照事故发生时原告的工资200元/天的标准计算；证据八、吴余三身份证、户口页、村委会证明各一份，证明吴余三是原告的父亲且已经丧失劳动能力，需要原告兄弟姐妹共四人赡养；证据九、交通费，证明原告因为本次事故支出交通费500元。被告樊明清质证意见：一、对证据一证明1份的真实性无异议。二、对证据二原告身份证1份的真实性无异议。三、对证据三郓城县人民医院诊断证明、住院病案、费用汇总清单、医疗费发票、门诊费发票各一份的真实性无异议，对其与本案的关联性有异议，与被告无关，不承担责任。四、对证据四众安在线财产保险股份有限公司理赔通知书、中国人民财产保险股份有限公司意外健康险赔款/费用计算书各一份的真实性无异议，保险公司已经赔偿。五、对证据五鉴定报告、鉴定费发票各一份的真实性无异议。六、对证据六吴复仝、李玉玲身份证、户口本的真实性无异议，对村委会证明有异议，村委会不具备出具其护理人员收入来源的资格。七、对证据七村委会证明一份的真实性、关联性均有异议。原告从事建筑行业并没有相应的资质不能证明其长期从事建筑行业，所以其按照200元计算误工费没有法律依据，无固定收入的按照每天100元的标准计算。八、证据八吴余三身份证、户口页、村委会证明各一份的真实性无异议，对关联性有异议，与被告无关。九、对证据九交通费有异议，原告没有提供单据证明其因治疗伤情实际支出的交通费用500元。被告唐建军质证意见：一、对证据一的樊明清出具的证明一份有异议，樊明清是本案的另一被告，出具证明是推卸自己的责任，唐建军与原告之间不存在雇佣关系，是樊明清的主观臆测。其他质证意见同被告樊明清的质证意见。被告陈电文质证意见：与被告陈电文无关，被告陈电文不承担责任。被告唐建军提交证据如下：唐建军所在的临时班组计算报酬清单一份（共计5页）。证明被告唐建军所在的临时班组都是同工同酬、共同劳动，每个活都按照与承揽工程的人商量每个平方的价格，再按照施工面积结算总价款，再按照每个工人工时平均计算每个人应得的报酬，唐建军不提取任何费用。原告质证意见：对被告唐建军提交证据的真实性，与本案的关联性、证明目的均有异议，该份证据为被告唐建军自己书写自己制作，并没有其他工人在该证据上签字确认，不能证明与本案的关联性，故对该份证据不予认可。被告樊明清质证意见：对被告唐建军提交证据的真实性、与本案的关联性、证明目的均无异议。该证据系被告唐建军所在的建筑班平时分发工资的情况，同时可以证明其所在的人员并非受雇于樊明清，与樊明清也非同一个建筑班，就像被告唐建军代理人所说该单据是唐建军建筑班从承揽的工程当中收取了施工费用，再分配到各建筑班成员手中，这是典型的承揽关系。被告陈电文质证意见：与被告陈电文无关，被告陈电文不承担责任。本院依法调取了证人唐某1、唐某2的证言，被告唐建军申请申请证人唐某3出庭作证，三证人均证明唐建军是三证人所在的抹灰建筑班的领班，唐建军也参与劳动，分配工资按每个人所干的工时分配。被告樊明清、陈电文未提交书面证据。原告吴正坤提交的原告的身份证、郓城县人民医院诊断证明、住院病案、费用汇总清单、医疗费发票、门诊费发票各一份、众安在线财产保险股份有限公司理赔通知书、中国人民财产保险股份有限公司意外健康险赔款/费用计算书各一份、鉴定报告、鉴定费发票各一份、吴复仝、李玉玲身份证、户口本、吴余三身份证、户口页、吴余三子女情况的村委会证明，以上证据经被告樊明清、唐建军质证没有异议，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年8月，被告陈电文将其自住两层半楼房（高8.6米）的工程承包给被告樊明清的建筑班，樊明清是领班，由陈电文提供建筑原材料，被告樊明清提供建筑设备，约定价格每平方米190元。被告樊明清建造完主体工程后，将涉案工程内外墙抹灰的活分包给被告唐建军的建筑班，约定每平方米8元，唐建军是领班，唐建军也参与劳动，均按工时领取工资，同工同酬。原告吴正坤在唐建军领班的建筑班干内外墙抹灰的活，2020年8月10日上午，原告在干活期间，在没有固定架板的情况下，上到架板上时与架板一块滑落摔伤，原告受伤后，被送往郓城县人民医院住院治疗。原告于2020年8月10日入院治疗，2020年8月29日出院，实际住院19天，花费医药费32387.9元。2020年9月8日原告在郓城县人民医院支出其他费用30元。2020年10月14日，众安在线财产保险股份有限公司在责任限额内赔付原告一般医疗保险金13450.74元。2020年9月18日，中国人民财产保险股份有限公司在责任限额内赔付原告吴正坤意外健康险赔款10000元。2020年11月25日，经郓城县人民医院司法鉴定所作出的菏郓司鉴所[2020]临鉴字第374号司法鉴定意见书认定，吴正坤的伤残的等级为十级伤残；护理期限及人数为60日，住院19日，一级护理19日，护理人数2人，41日为1人护理；营养期限为60日。原告支付鉴定费2100元。原告住院期间由其儿子吴复全、李玉玲护理。被告唐建军领班的建筑班包括原告吴正坤、被告唐建军在内共18人，原告吴正坤不申请追加唐建军领班的建筑班的其他16人为本案的被告。被告樊明清领班的建筑班不具备建筑资质，被告樊明清与其领班的建筑班其他人员已协商好，樊明清愿意自己先承担责任，其承担责任后，再与建筑班的其他人协商解决。被告唐建军领班的建筑班由唐建军负责记工时，由唐建军负责发放工资。原告受伤后，被告樊明清支付给原告27000元，唐建军的建筑班人员唐某1从被告陈电文家人手里拿了1000元，支付给了原告1000元用于看病。原告吴正坤的父亲吴余三出生于1943年9月21日，现年77岁，现有吴正才、吴正玉、吴正坤、吴桂雨四个子女。另查明，2019年山东省城镇居民人均纯收入为42329元，人均消费性支出为26731元；菏泽市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为市内每人每天80元。本院认为，被告陈电文将其自建楼房承包给被告樊明清领班的建筑班，被告陈电文提供建筑原材料，被告樊明清领班的建筑班提供建筑设备，陈电文与被告樊明清领班的建筑班之间形成承揽合同关系。被告樊明清领班的建筑班将陈电文的楼房主体工程建造完成后，又将涉案工程内外墙抹灰的活分包给被告唐建军领班的建筑班，被告樊明清领班的建筑班与被告唐建军领班的建筑班之间又形成承揽合同关系。唐建军领班的建筑班承揽工程后，原告吴正坤在被告唐建军领班的建筑班内从事内外墙抹灰工作，唐建军领班的建筑班所有人员均参与劳动，按工时平均分配工资，属于同工同酬，原告与唐建军领班的建筑班的其他人员之间形成合伙关系。被告唐建军领班的其他人员对原告的伤害应在收益范围内予以适当的补偿，原告不追加唐建军领班的建筑班其他人员为本案的被告，是原告对自己权利的放弃，不违反法律的规定。原告吴正坤作为完全民事行为能力人，从事建筑行业，理应明知在高处作业时本身就存在高度危险，原告在对高层建筑内外墙抹灰时没有固定好架板，未尽到足够的安全注意义务，原告对自己受到的伤害存在相应的过错，对自己因伤害受到的损失应承担40%的责任。被告唐建军领班的建筑班对原告因伤害受到的损失应承担30%的责任，被告唐建军领班的建筑班共有18人，原告不申请追加其他16人为本案的被告，被告唐建军应在30%的责任范围内承担1/17的责任。被告樊明清领班的建筑班在明知自己没有建筑资质的前提下，承揽被告陈电文的建房工程，具有一定过错，被告樊明清领班的建筑班对原告因伤害受到的损失承担20%的责任。因被告樊明清已与其建筑班内其他人员协商好，被告樊明清同意自己承担其建筑班的责任，该约定不损害原告的利益，且原告也不再追加被告樊明清领班的建筑班内的其他人员为被告，则被告樊明清对原告因伤害受到的损失承担20%的责任。被告陈电文作为房主，应当对被告樊明清领班的建筑班的资质予以审查，被告陈电文应知道被告樊明清领班的建筑班无相应的建筑资质仍然交由其承揽，其房屋承包给没有建筑资质的樊明清建筑班的行为，存在选任过失，被告陈电文应当对吴正坤因伤害受到的损失承担10%的责任。原告吴正坤因伤害受到的损失如下：1.原告吴正坤住院花费医疗费32387.9元，出院后，原告支出其他费用30元，因原告没有证据证明该支出30元与原告的受伤具有关联性，对原告支出的其他费用30元，本院不予支持，应认定原告的医疗费为32387.9元。经众安在线财产保险股份有限公司理赔13450.74元、中国人民财产保险股份有限公司理赔10000元，现医疗费还剩8937.16元。2.原告的住院伙食补助费为80元/天×19天=1520元。3.原告吴正坤的误工费应从2020年8月10计算至定残前一天即2020年11月24日，共计106天，因原告吴正坤系农民，原告吴正坤的误工费按每天100元计算，原告吴正坤的误工费为100元/天×106天=10600元。4.原告的护理费为100元/天×19天×2+100元/天×41天=7900元。5.原告吴正坤的营养费为30元/天×60天=1800元。6.原告吴正坤现年52周岁，其伤残等级为10级，其残疾赔偿金为42329元/年×20年×10%=84658元。7.被扶养人吴余三现年77岁，需要抚养5年，且现有子女4人，吴余三的被扶养人生活费为：26731元/年×5年×10%÷4=3341.38元。8.鉴定费2100元。9.原告主张因伤害花费的交通费为500元，因原告未提供相应交通费发票，考虑到原告因受伤治疗及鉴定有一定的交通费支出，结合本案的实际情况，酌情认定交通费为200元。以上共计121056.54元。原告主张精神损害抚慰金1000元，原告在施工过程中受到伤害，遭受一定的精神痛苦，根据本案案情，对其精神抚慰金1000元的诉请，本院予以支持。根据原被告承担的比例，被告唐建军领班的建筑班应赔偿原告精神损害抚慰金500元，被告樊明清领班的建筑班应赔偿原告精神损害抚慰金340元，被告陈电文应赔偿原告精神损害抚慰金160元，综上，根据本院确认的责任比例，被告唐建军应赔偿原告费用（121056.54元×30%+500元）×1/17=2165.7元。被告樊明清应当赔偿原告费用121056.54元×20%+340元=24551.31元，因被告樊明清已向原告支付27000元，原告应当将超过被告樊明清应当承担的赔偿部分予以返还，吴正坤应当返还被告樊明清2448.69元。被告陈电文应赔偿原告各项费用121056.54×10%+160元=12265.65元。唐建军的建筑班人员唐某1从被告陈电文家人手里拿的1000元，支付给了原告1000元用于看病，应认定是陈电文支付的1000元，陈殿文还应支付原告11265.65元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，判决如下：一、被告唐建军于本判决生效后十日内支付原告吴正坤医疗费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神抚损害慰金、鉴定费等共计2165.7元；二、被告陈电文于本判决生效后十日内赔偿原告吴正坤医疗费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费等共计11265.65元；三、原告吴正坤于本判决生效后十日内退还被告樊明清2448.69元；四、驳回原告吴正坤对被告唐建军、樊明清、陈电文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理2403元，减半收取1202元，由原告吴正坤负担1066元，由被告唐建军负担25元，由被告陈电文负担111元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审判员  秦方敏二〇二一年三月十七日法官助理陈灿书记员曾鹏飞注：本判决发生法律效力后，义务人逾期不履行判决书中所确定的义务，权利人向人民法院申请执行的期限为二年。