湖北省襄阳市中级人民法院 行 政 判 决 书 (2021)鄂06行终54号 上诉人（原审原告）王军，男，汉族，1974年5月21日出生，住湖北省老河口市， 被上诉人（原审被告）老河口市酂阳办事处。 法定代表人陈沛，老河口市酂阳办事处主任。 委托代理人石艳辉，湖北宏义律师事务所律师。代理权限为一般代理。 上诉人王军因诉被上诉人老河口市酂阳办事处确认行政行为违法及赔偿一案，不服湖北省老河口市人民法院(2020)鄂0682行初15号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 原审法院查明，王军诉老河口市酂阳办事处确认行政行为违法及赔偿一案，老河口市酂阳办事处提交了老河口市自然资源和规划局办理王改进违法建设停车场一案的有关材料。还提交了2020年6月2日对王改进作出的一份腾退拆除通知，通知王改进于收到通知之日起七日内拆除其在老河口市××办事处××集体土地××私自××停车场、钢构棚等违章建筑，逾期，强制予以拆除。2020年6月9日上午8时许，老河口市酂阳办事处组织工作人员将王军所建的约120平方米的砖混结构临时建筑及约160平方米的钢构复合瓦临时建筑强制拆除。王军不服，诉至法院请求确认老河口市酂阳办事处行政行为违法并赔偿损失。王军所建临时建筑位于老河口市自然资源和规划局办理王改进违法建设停车场一案中王改进所建的停车场以东。王改进所建的临时停车场及王军所建临时建筑所占用土地均系老河口市酂阳办事处汉滨社区三组集体土地。2020年4、5月份，老河口市酂阳办事处汉滨社区工作人员数次通知王军，要求其拆除所建临时建筑。王改进与王军系父子关系。王改进系老河口市酂阳办事处汉滨社区居民，王军系老河口市酂阳办事处大桥路社区居民。王军在老河口市酂阳办事处汉滨社区集体土地上所建建筑，未经批准，用于出租及停车场办公。老河口市酂阳办事处三组集体土地被列入城市规划用地。王军未提交被拆除建筑内具有合法财产的证据。 原审法院认为，王军被拆除的临时建筑，未经有关部门批准，系违法建筑物。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定，“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。”第三十七条规定，“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。”第四十四条规定，“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”本案中，老河口市酂阳办事处未得到有关部门授权，未对涉案房屋进行调查认定，未作出强制拆除决定，未经公告、催告等法定程序，直接拆除涉案建筑，违反法律规定。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款规定，在行政赔偿、补偿的案件中，王军应当对行政行为造成的损害提供证据。因老河口市酂阳办事处的原因导致王军无法举证的，由老河口市酂阳办事处承担举证责任。因老河口市酂阳办事处实施强制措施前，老河口市酂阳办事处汉滨社区已通知王军自行拆除违法建筑，王军被拆除的建筑物系违法建筑，没有合法产权，依法不应予以赔偿。王军主张拆除停车场的营业损失以及所建房屋出租损失，缺乏事实及法律依据，法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条规定，《中华人民共和国行政强制法》第三十五条、第三十七条、第四十四条规定，《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项规定，判决如下:一、确认老河口市酂阳办事处强制拆除程序违法。二、驳回王军请求赔偿的诉讼请求。案件受理费50元由老河口市酂阳办事处负担。 上诉人王军不服上述判决，向本院提起上诉称，一、原审法院认定的事实严重缺乏证据支持，纯属偏听偏信。原审认定的事实混淆了租用居民承包经营土地的时间和位置；原审判决认定2020年4.5月份，老河口市酂阳办事处汉滨社区工作人员数次通知上诉人，要求其拆除所建建筑物的事实并无证据支持；认定上诉人被拆除的建筑物系违法建筑并无有权认定机关认定上诉人被拆除的临时停车场简易办公用房及钢构棚属违法建筑的认定结论，纯属偏听偏信之产物。二、原判认定被上诉人具有强制拆除违法建筑行政主体资格，而确认其强制拆除程序违法是明显避重就轻。三、被上诉人实施违法行政造成了上诉人损害结果，依法应当承担相应赔偿责任。故请求，一、依法撤销湖北省老河口市人民法院〔2020〕鄂06**行初15号行政判决；二、依法改判确认被上诉人实施拆除上诉人于2010年租用老河口市汉滨社区三组居民承包经营的土地上搭建简易办公用房及钢构棚行政行为违法或无效；三、依法判令被上诉人恢复或等质赔偿上诉人被强制拆除的简易办公用房和钢构棚造成的营业损失。 被上诉人老河口市酂阳办事处答辩称，一、上诉人所称的“汉滨村临时停车”该临时停车场是上诉人家族经营，其父亲王改进经营的，并经生效法律文书确认，且是违法搭建、经营，已经老河口市人民法院判决处理，并生效。二、该停车场的搭建设施属于违法建筑，不受法律保护。该停车场已经当地自然资源部门作出处理并认定。答辩人只是下达限期拆除后，停车场王改进拒不拆除的情况下，予以拆除。三、该停车场王改进、王军不具有合法的产权，未经社区同意搭建，因此，答辩人经社区同意予以拆除，也不存在侵权。四、上诉人也没有提供证据证明其对搭建设施享有所有权。综上，请求依法驳回上诉人的起诉。 二审对一审判决认定的事实予以确认。 本院认为，本案系确认强拆违法并行政赔偿之诉。争议的焦点是老河口市酂阳办事处的强拆行为是否违法，应否予以赔偿。根据本案已查明的事实，王军2013年起租用汉滨社区其他居民闲置集体土地建造砖混房屋和钢构棚用于出租，没有经过社区同意并经行政主管部门审批，其也未提供相应的合法批准手续，应系违章建筑，但其认定权利应属城建规划部门。该建筑即使属于违章建筑，行政机关也应依照相关法律规定的程序进行认定和查处，并依法保障当事人的申述、陈辩权利，且即使需要拆除也应按照《中华人民共和国行政处罚法》和《中华人民共和国行政强制法》的相关规定的程序依法作出行政强制拆除决定、依法公告、催告等法定程序进行，而老河口市酂阳办事处未经有权处理部门授权，未经行政处罚和催告等必经程序，直接拆除涉案建筑，应予确认强拆行政行为违法。因确认行政行为违法，对当事人的合法财产造成的损害应予赔偿。因王军建造的房屋、钢构棚系违法建筑其主张的赔偿建筑损失和营业损失不应受到法律的保护。但老河口市酂阳办事处在拆除后未将钢构房等可以利用的残值交由原告处置，应酌定给予一定的赔偿。原审判决认定事实清楚，但行政机关对违法强拆行为给原告造成的财产残值损失未予考量应予纠正。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第一款（四）、《中华人民共和国行政诉讼法》第七十六条、第八十九条第一款（一）、（二）之规定，判决如下： 一、维持湖北省老河口市人民法院〔2020〕鄂06**行初15号行政判决第一项； 二、撤销湖北省老河口市人民法院〔2020〕鄂06**行初15号行政判决第二、三项； 三、老河口市酂阳办事处赔偿王军财产残值损失10000元，于本判决生效十日内支付； 四、驳回王军的其他诉讼请求。 一审案件受理费50元，二审案件受理费50元，由老河口市酂阳办事处负担。 本判决为终审判决。 审判长  王杰锋 审判员  曾建彬 审判员  梁慧星 二〇二一年三月十一日 书记员  卜冠玥