山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁01民终2157号上诉人（原审被告）：付吉刚，男，1972年9月24日出生，汉族，住山东省济南市，公民身份号码。委托诉讼代理人：高宝，济南章丘翔宇法律服务所法律服务工作者。上诉人（原审被告）：陈磊，男，1980年8月15日出生，汉族，住山东省济南市，公民身份号码。委托诉讼代理人：高宝，济南章丘翔宇法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审原告）：吕兴峰，男，1974年8月20日出生，汉族，住山东省济南市，公民身份号码。原审被告：韩式海，男，1981年2月1日出生，汉族，住山东省济南市，公民身份号码。上诉人付吉刚、陈磊因与被上诉人吕兴峰及原审被告韩式海追偿权纠纷一案，不服济南市章丘区人民法院（2020）鲁0181民初4724号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月20日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。付吉刚、陈磊均上诉请求：1.依法撤销一审判决，发回重审或依法驳回吕兴峰诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由吕兴峰承担。事实和理由：（一）一审法院认定事实错误。一审判决认定付吉刚、陈磊应当承担担保责任错误的，根据协议内容“如果韩式海发生意外和无偿还能力时，由好友付吉刚、陈磊为吕兴峰偿还信用社”的约定，只有韩式海发生意外并且无偿还能力两种条件均成立时，付吉刚、陈磊才能承担责任。但是韩式海并未发生意外，所以不存在导致其偿还能力下降的情形，故付吉刚、陈磊不应承担责任。协议约定由付吉刚、陈磊为吕兴峰偿还信用社，该内容约定的承担责任的方式是由付吉刚和陈磊为吕兴峰偿还信用社，是一种代为偿还的责任，并非是担保责任。况且付吉刚和陈磊在协议中签名是作为同意人，并不是担保人，据此也能证实当时约定的付吉刚、陈磊承担的不是担保责任。吕兴峰在不通知付吉刚和陈磊的情况下已经偿还债务，应视系吕兴峰主动、自愿放弃要求付吉刚、陈磊承担责任。故吕兴峰再起诉要求付吉刚、陈磊承担责任于法无据。（二）一审法院适用法律错误。一审法院依据《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第三十一条的规定判决付吉刚、陈磊对债务承担连带清偿责任，明显错误。依据《中华人民共和国担保法》第十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任的规定，协议已经约定韩式海不能履行债务时，由付吉刚、陈磊承担偿还责任，付吉刚、陈磊承担的并非是连带清偿责任。综上所述，请求二审人民法院依法查清案件事实，支持付吉刚、陈磊的上诉请求。吕兴峰未作答辩。吕兴峰向一审法院起诉请求：1.判令韩式海偿还吕兴峰承担担保责任代为偿还山东章丘农村商业银行股份有限公司借款本金及诉讼费计70000元及利息(自代为偿还之日即2020年6月19开始起至实际清偿之日，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)；2.判令付吉刚、陈磊对上述款项承担连带清偿责任；3.涉诉费用由韩式海、付吉刚、陈磊承担。一审法院认定事实：1.韩式海于2009年6月25日向山东章丘农村商业银行股份有限公司申请贷款200000元，吕兴峰等四人为该笔贷款提供担保。后因韩式海未按期偿还借款本息，该行将韩式海及吕兴峰等担保人起诉至章丘区人民法院，法院作出（2012）章商初字第938号民事判决，由吕兴峰等几个担保人对韩式海所欠本息及公告费等承担连带清偿责任。该判决生效后，山东章丘农村商业银行股份有限公司向法院申请强制执行，执行中，吕兴峰于2020年6月18日与该行达成和解协议书，吕兴峰于2020年6月17日通过韩式海贷款账户代韩式海偿还贷款本金46000元，诉讼费、公告费合计4900元，于2020年6月18日通过韩式海贷款账户代韩式海偿还本金19100元，剩余本息该行不再对吕兴峰进行追偿。以上由吕兴峰提供的（2012）章商初字第938号判决书、执行和解协议书、还款通知单及业务凭证为证，经审查，上述证据符合法律规定，予以确认。2.2009年6月25日，韩式海与吕兴峰、付吉刚、陈磊签订协议，约定“如果韩式海发生意外和无偿还能力，由好友付吉刚和陈磊为吕兴峰偿还信用社。”付吉刚、陈磊主张该协议是一种代为偿还，并非反担保。经审查，韩式海与山东章丘农村商业银行股份有限公司于2009年6月25日签订借款合同，吕兴峰为该笔贷款提供担保，其担心韩式海日后无力偿还银行贷款，要求其另行提供担保，当日韩式海找来付吉刚、陈磊，四人共同签订协议，该协议的目的就是为了保障吕兴峰在韩式海出现无力偿还银行的情况下，原告追偿权的实现，应当认定该协议系付吉刚、陈磊为债务人韩式海提供的反担保，付吉刚、陈磊应当承担担保责任。3.关于反担保未约定保证期间的担保责任起算点问题，付吉刚、陈磊主张法院于2015年11月10日作出（2015）章执字1928号执行裁定书，因被执行人无可供执行的财产，终结本次执行程序。吕兴峰一直未告知付吉刚、陈磊案件审判和案件的执行情况，其自行偿还了信用社，应视为主动自愿主动放弃要求付吉刚、陈磊为吕兴峰偿还信用社的权利，从2015年11月10日到吕兴峰本次起诉，不论是代为偿还还是担保，均已超过诉讼时效。一审法院认为，当事人设立反担保就是为了保障在保证人履行了担保责任后，保证人追偿权的实现，反担保责任的履行应当以保证人已经履行担保责任为前提，故反担保未约定保证期间的担保责任起算点应当从担保人实际履行担保责任之日起算。在本案中吕兴峰已经代替债务人韩式海偿还贷款，履行了担保责任，履行担保责任的时间节点在2020年6月18日，应当自该日起计算反担保的担保期间，故并未超过诉讼时效，也未超过担保期限。一审法院认为，韩式海向山东章丘农村商业银行股份有限公司借款行为，吕兴峰为其担保行为，以及付吉刚、陈磊提供反担保的行为，均系当事人真实意思表示，没有违反法律、法规的强制性规定，应属合法有效，予以确认。借款人不履行还款义务时，保证人应当按照约定承担保证责任，并有权向借款人追偿，或者要求反担保人代债务人偿还保证人已经承担的担保责任。现吕兴峰要求韩式海偿还代偿款70000元及利息，于法有据，予以支持。韩式海、付吉刚、陈磊与吕兴峰签订反担保协议，因韩式海不能按期偿还山东章丘农村商业银行股份有限公司借款，吕兴峰代为偿还70000元后主张付吉刚、陈磊按照约定承担连带清偿责任并无不当，予以支持。韩式海经法院传票传唤未到庭参加诉讼，由此产生的不利后果，由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、韩式海于判决生效之日起十日内偿还吕兴峰代偿款70000元及利息（自2020年6月19日起至实际清偿之日，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、付吉刚、陈磊对上述债务承担连带清偿责任（履行偿还义务后有权向韩式海追偿）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费775元，由韩式海负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，2009年6月25日韩式海与吕兴峰、付吉刚、陈磊签订的四方协议，明确约定付吉刚、陈磊在韩式海发生意外和无偿还能力的情形下为吕兴峰偿还信用社。（2015）章执字1928号执行裁定可以证实，韩式海无可供执行的财产，付吉刚、陈磊亦无证据证实韩式海尚有偿还能力。根据当事人之间不同的法律关系分析，在韩式海不能偿还债务时，按照吕兴峰与山东章丘农村商业银行股份有限公司担保的约定，应由吕兴峰向山东章丘农村商业银行股份有限公司履行。按照四方协议的约定，在吕兴峰向信用社（即山东章丘农村商业银行股份有限公司）履行时，付吉刚、陈磊即应依约替代吕兴峰向山东章丘农村商业银行股份有限公司偿还。故一审判决认定付吉刚、陈磊应向吕兴峰承担连带清偿责任，并无不当。综上所述，付吉刚、陈磊的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1550元，由上诉人付吉刚、陈磊负担。本判决为终审判决。审判员 孙 潇二〇二一年三月二十五日书记员 孙红杰