新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新23民终548号 上诉人（原审被告）：吉木萨尔县瑞和养殖专业合作社，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州吉木萨尔县三台镇喇嘛昭村。 法定代表人：散库，该合作社理事长。 委托诉讼代理人：张燕荣，新疆明笃律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：邱建云，男，1972年8月13日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州吉木萨尔县。 原审被告：马幸福，男，1973年7月15日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州吉木萨尔县。 委托诉讼代理人：张燕荣，新疆明笃律师事务所律师。 原审第三人：张新生，男，1965年12月8日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州吉木萨尔县。 上诉人吉木萨尔县瑞和养殖专业合作社（以下简称“瑞和合作社”）因与被上诉人邱建云及原审被告马幸福、原审第三人张新生农村建房施工合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区吉木萨尔县人民法院（2020）新2327民初111号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月2日立案后，依法组成合议庭，于2021年3月23日公开开庭进行了审理。上诉人瑞和合作社的委托诉讼代理人张燕荣，被上诉人邱建云，原审被告马幸福的委托诉讼代理人张燕荣到庭参加诉讼，原审第三人张新生经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 瑞和合作社上诉请求：撤销新疆维吾尔自治区吉木萨尔县人民法院（2020）新2327民初111号民事判决，改判驳回被上诉人邱建云的诉讼请求。事实和理由：原审认定上诉人与被上诉人之间系农村建房施工合同，属认定错误。本案应为委托管理关系，如果是农村建房施工合同关系，由上诉人直接与被上诉人进行工程量及价款的结算，上诉人不直接向材料供应商及工人、实际施工方支付工程款，除非是甲供材料，尤其不与实际施工人进行结算；如果是委托管理关系，上诉人可以自行支付上述费用，也可支付给被上诉人，由被上诉人代为支付上述费用，上诉人也可委托被上诉人与实际施工人进行结算，也可自行与实际施工人进行结算。根据法庭调查，上诉人自行支付了部分材料款，并与实际施工人进行结算。上诉人与被上诉人的行为符合委托管理关系的特征，双方之间是委托管理关系。另外，被上诉人提供的证人崔晓光的当庭陈述及被上诉人自认自己是工程上负责买材料的。因而双方之间系委托关系，被上诉人要求结算并支付剩余工程款的诉讼请求不能成立。 被上诉人邱建云辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求，邱建云与上诉人之间不存在委托关系。 原审被告马幸福述称，不认可一审判决，请求驳回被上诉人的诉讼请求，支持上诉人的上诉请求。 原审第三人张新生未到庭，亦未提交书面答辩意见。 邱建云向一审法院起诉请求：1．二被告给付工程款630,939元；2．二被告支付评估费28,620元。 一审法院认定事实：2017年9月20日，原告邱建云作为甲方与第三人张新生作为乙方签订一份《工程施工合同书》，约定：工程承包形式为轻工（单包工），工程内容为吉木萨尔县瑞和养殖专业合作社牛、羊、马圈及围墙和混凝土路面的建设及办公室的修建。合同签订后，张新生对合同约定工程内容进行施工，并交付被告瑞和合作社使用。2017年12月15日，被告瑞和合作社向第三人张新生出具一份《瑞和养殖合作社施工清单》，内容为：“围墙527米×150元=79,050元，加高围墙83米×40元=3,320元，以上金额共计82,370元。草池地坪120平米×15元=1,800元，牛羊圈10.5宽×30.5长=320.25平方×4栋=1281平方米×160元=204,960元，科房10.5×20.5=215.2平方米×160元=34,440元，马房6.5×15.5=100.75平方米×210元=21,157元，主房22.5×9=202.5平方米×360元=72,900元，地面37×14=518平方米×15元=7,770元，科房门前地坪82平方米×15元=1,230元，碳房6×6.5=39平方米×160元=6,240元，小库房6.5×4.5=26平方米×160=4,160元，大门、砌砖共计1,500元，施工清单共计金额：大写肆拾叁万捌仟伍佰贰拾柒元（小写：438,527元），剩余尾款61,000元，先付清20,000元，维修合格验收后付清剩余41,000元整。”被告马幸福陆续向原告支付工程款900,000元；被告通过案外人欧亚的银行账户向崔晓光支付工人工资30,000元、被告通过案外人马慧霞及欧亚的银行账户共计向第三人张新生支付180,000元；被告通过案外人欧亚的银行账户支付混凝土、水泥款114,300元。被告共计向原告支付1,224,300元。新疆天丰建设工程项目管理有限公司于2020年6月13日出具天丰基鉴字［2020］第067号工程造价鉴定意见书，鉴定意见为：1．可以确定的部分造价意见：申请人邱建云与被申请人马幸福、吉木萨尔县瑞和养殖专业合作社、第三人张新生农村建房施工合同纠纷可以确定的造价为1,855,238.69元；2．主体墙砖、地砖、外墙砖人工费项目造价为16,591.49元，申请人认为是其施工，被申请人认为是其施工。原告邱建云支出评估费23,500元。另查明，被告马幸福系被告瑞和合作社的实际控制人。一审法院认为，关于原、被告之间系何种法律关系的问题。原告认为其与二被告之间是农村建房施工合同关系，但二被告认为其与原告是委托合同关系。首先，原告与二被告之间未签订书面协议，但二被告认可本案所涉工程是由原告邱建云组织施工的，而且被告马幸福陆续向原告邱建云支付工程款、材料费、人工费等1,224,300元；其次，被告认为其与原告之间系委托关系，未提交有效的证据证明；最后，被告认可原告与第三人张新生之间签订的《工程施工合同书》，且被告瑞和合作社与第三人张新生之间签订的《瑞和养殖合作社施工清单》，并向第三人张新生支付了劳务费。综上，二被告认为其与原告之间系委托合同关系的辩解，法院不予采信。结合被告认可原告组织实际施工、第三人张新生的陈述、被告向原告付款情况及原告向各证人的付款等情况，一审法院认为虽然原、被告未签订书面的合同，但原、被告之间形成了事实上的农村建房施工合同关系。关于被告欠付原告款项如何确定的问题，经原告邱建云申请，法院委托新疆天丰建设工程项目管理有限公司于2020年6月13日作出天丰基鉴字［2020］第067号工程造价鉴定意见书，鉴定工程造价为1,855,238.69元，扣减被告支付1,224,300元，剩余630,938.69元被告应予支付。关于原告自行委托产生的评估费5,120元，被告不认可该鉴定结论，该鉴定不能作为定案依据，故该评估费应由原告邱建云自行承担。关于法院委托评估产生的评估费23,500元，不能确定的16,591.49元部分产生的评估费209元应由原告邱建云自己承担，其余评估费23,291元应由被告承担。关于二被告应承担何种责任，原告认为被告马幸福是被告瑞和合作社的发起人且马幸福个人财产与被告瑞和合作社的财产混同，被告马幸福应承担付款责任。被告马幸福虽为被告瑞和合作社的实际控制人，但本案所涉工程系被告瑞和合作社所有，被告瑞和合作社系独立法人主体，根据《中华人民共和国农民专业合作社法》第五条关于“农民专业合作社依照本法登记，取得法人资格。农民专业合作社对由成员出资、公积金、国家财政直接补助、他人捐赠以及合法取得的其他资产所形成的财产，享有占有、使用和处分的权利，并以上述财产对债务承担责任”的规定，故被告瑞和合作社应对其债务承担付款责任。被告马幸福只是作为被告瑞和合作社的实际控制人，履行职务行为，故被告马幸福在本案中不承担责任。遂判决：一、被告吉木萨尔县瑞和养殖专业合作社于判决生效之日起十日内向原告邱建云支付工程款630,938.69元；二、被告吉木萨尔县瑞和养殖专业合作社于判决生效之日起十日内向原告邱建云支付评估费23,291元；三、驳回原告邱建云的其他诉讼请求。 二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。 二审查明事实与一审查明事实一致，本院对一审查明事实予以确认。 本院认为，根据庭审查明事实及双方当事人的诉辩意见，双方当事人对涉案工程系被上诉人邱建云组织施工均无异议，双方主要争议的是本案中双方是农村建房施工合同关系还是委托合同关系。本案双方当事人未签订书面合同，施工过程中被上诉人均以其自己的名义雇佣施工人员进行施工，且工程已完工并交付上诉人使用，故上诉人与被上诉人之间已经形成了事实上的农村建房施工合同关系。上诉人主张其与被上诉人之间系委托合同关系，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十一条“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。”之规定，上诉人未能提供证据证实其主张，应当承担举证不能的法律责任。故一审认定双方系农村建房施工合同关系，并无不当，本院予以确认。对于被上诉人主张的欠付工程款，一审法院依据新疆天丰建设工程项目管理有限公司出具的天丰基建字［2020］第067号鉴定意见书确认工程造价，扣减上诉人已支付工程款，确认上诉人尚需向被上诉人支付工程款630,938.69元，并无不当，本院予以维持。对于一审法院委托鉴定产生的评估费23,500元，系确定讼争工程造价而发生的合理的、必要的费用，一审法院扣除未认定部分产生的费用209元，认定由上诉人承担23,291元，并无不当，本院予以维持。 综上所述，吉木萨尔县瑞和养殖专业合作社的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10,342.3元，由吉木萨尔县瑞和养殖专业合作社负担。 本判决为终审判决。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  杨 洁 审 判 员  胡 婧 审 判 员  马少飞 二〇二一年三月三十日 法官助理  王壮森 书 记 员  蔡 诚