江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏09民终468号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司，住所地安徽省安庆市菱湖南路**。负责人：孙涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：王西子，上海申申律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：沈道明，男，1969年3月25日出生，汉族，住江苏省盐城市大丰区。被上诉人（原审被告）：盐城东丰吊装服务有限公司，统一社会信用代码91320982MA1TCA9K9B,住,住所地江苏省盐城市大丰区大丰港建材城******/div>法定代表人：丁继东，该公司总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司（以下简称人民财险安庆公司）因与被上诉人沈道明、盐城东丰吊装服务有限公司（以下简称东丰吊装公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省盐城市大丰区人民法院（2020）苏0982民初4190号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月20日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。人民财险安庆公司上诉请求：1.撤销一审判决中关于残疾赔偿金、误工费、非医保用药费用及鉴定费的认定，依法改判或发回重审；2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.沈道明的伤情达不到十级伤残，鉴定结论缺乏实质有效的依据，与事实严重不符；2.沈道明未能提供社保缴纳凭证、银行流水、企业账册等证据证明其实际劳动及误工损失，其在一审中提供的工商营业执照不能证明其实际劳动及误工情况；3.一审判决上诉人承担非医保用药费用、鉴定费无法律依据。沈道明未作答辩。盐城东丰吊装服务有限公司未作答辩。沈道明向一审法院起诉请求：1.判令东丰吊装公司、人民财险安庆公司赔偿沈道明因交通事故造成的各项损失合计280338.7元；2.本案诉讼费、鉴定费由东丰吊装公司、人民财险安庆公司承担。一审法院认定事实：2019年6月4日18时50分左右，刘尚敬驾驶东丰吊装公司所有的苏Ｊ×××**号重型非载货专项作业车沿大丰区大丰港经济区中港大道由西向东行驶至建材城路口，驾驶车辆左转弯时，遇沈道明驾驶苏Ｊ×××**轻型厢式货车沿中港大道由东向西行驶至该路口，双方发生碰撞，造成沈道明受伤，双方车辆部分损坏。2019年7月17日，盐城市大丰区交通警察大队作出事故认定，认定刘尚敬负此事故的主要责任，沈道明负此事故的次要责任。受一审法院委托，盐城市第四人民医院司法鉴定所对沈道明的伤情进行鉴定。该所于2020年7月24日出具鉴定报告，鉴定意见为：沈道明因交通事故致伤，构成八级伤残一处，十级伤残两处；建议误工期限180天，护理期限90日（住院期间2人护理，出院后1人护理）；营养期限90日。为此，沈道明支出鉴定费3475元。一审法院另查明：肇事车辆在人民财险安庆公司投保了100万元商业三者险（不计免赔），事故发生在保险期间。事故发生后，沈道明已获交强险赔偿122000元。一审法院再查明：事故发生前沈道明为个体工商户，从事水产品零售。一审法院认为，公民在交通事故中身体受到损害、财产受到损失的，受害人有权依照法律规定，请求赔偿义务人赔偿损失。肇事车辆投保了交强险和商业三者险的，由承保交强险的保险公司在交强险限额内先行赔偿，超出交强险的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本案中，因沈道明在涉案事故中负次要责任，且双方均为机动车，故其主张的损失超出交强险的部分，由人民财险安庆公司在商业三者险范围内赔偿70%，其余损失由沈道明自理。关于沈道明主张的医疗费128254.79元，经审理查明，其提交的医疗费票据中存在一张未登记治疗人的票据（金额为10元），无法确定与本案的关联性；又因人民财险安庆公司未提交相应非医保用药清单目录佐证其扣除10%非医保用药的抗辩意见，故最终确认沈道明因交通事故发生的医疗费为128244.79元。作出本案司法鉴定意见的鉴定机构及鉴定人员具备相关的鉴定资格、鉴定程序符合法律规定、鉴定结论依据充分。人民财险安庆公司对该鉴定意见虽有异议，但未提交足以反驳的证据证明鉴定程序严重违法或者鉴定结论明显依据不足等情形，故对该抗辩意见不予认可。沈道明主张误工费标准为152元/日，但未提交相应用工证明及银行流水予以佐证，故结合其作为经营水产品个体经营户的事实，依据江苏省统计局发布的2019年批发与零售业城镇私营单位的年收入55569元，对其主张的误工费标准152元/日予以支持。关于沈道明主张的精神损害抚慰金9600元，因其在涉案事故中负次要责任，且所受损伤构成八级伤残一处、十级伤残两处，故对其主张予以支持。关于沈道明主张的交通费2000元，因其未提交相应证据予以佐证，考虑到其因伤数次住院，故酌情支持其交通费400元。一审法院酌情认定沈道明的损失为：医疗费128244.79元、住院伙食补助费1500元（30元/天×50天）、营养费1350元（15元/天×90天）、护理费11200元（80元/天×140天）、误工费27360元（152元/天×180天）、残疾赔偿金335744元、精神损害抚慰金9600元、交通费400元，合计金额515398.79元。此款由人民财险安庆公司在商业三者险范围内赔偿275379.15元[（515398.79元-122000元）×70%]。据此，一审法院判决：一、人民财险安庆公司于判决生效后30日内赔偿沈道明275379.15元；二、驳回沈道明的其余诉讼请求。案件受理费5505元，减半收取2752.5元，鉴定费3475元，合计金额6227.5元，由人民财险安庆公司负担。二审中，当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审相同，对一审查明的事实本院予以确认。本案二审争议焦点为：一、涉案司法鉴定意见能否作为定案依据；二、沈道明是否存在误工损失，若存在，则误工费标准如何认定；三、非医保用药费用是否应当扣除；四、人民财险安庆公司是否负担鉴定费。（一）关于涉案司法鉴定意见能否作为定案依据的问题本院认为，沈道明因涉案交通事故致严重多发伤、重型颅脑外伤、双侧额叶挫裂伤、气颅、脑肿胀、额顶骨、右侧眶顶壁骨折、头皮撕裂伤、右侧第5-8肋骨骨折、右侧第4-5肋骨陈旧性骨折、右侧第6-7肋骨陈旧性骨折，双侧胸腔积液伴肺挫伤、脾破裂、大网膜挫裂伤、小肠破裂、小肠肠壁浆膜广泛挫裂伤、小肠系膜广泛挫伤、乙状结肠系膜挫裂（横断）伤，后腹膜血肿、左肾包膜下血肿，后行剖腹探查术+脾切除术+小肠浆膜、破裂口修补术+大网膜结扎止血术+乙状结肠造口术，此后又行右乙状结肠造口回纳+肠粘连松解术。盐城市第四人民医院司法鉴定所在查阅沈道明病历、影像资料，并对其进行临床检查后，认定其颅脑外伤后精神障碍，构成十级伤残；外伤性脾破裂，行脾切除术，构成八级伤残；外伤性小肠破裂、小肠修补术后，构成十级伤残。经审查，该鉴定意见鉴定过程规范、论证详实、结论客观，与沈道明的伤情相符合。上诉人对沈道明的伤残等级有异议，但其上诉理由不足以推翻涉案鉴定意见，故对上诉人该上诉理由不予采信。（二）关于沈道明是否存在误工损失，若存在，则误工费标准如何认定问题本院认为，误工费是否支持的标准是受害人是否存在收入减少的客观事实，具体数额根据受害人的误工时间和收入状况来确定。本案中，沈道明在事故发生前有劳动能力，且从事水产品零售，现其因交通事故受伤，出于治疗及恢复需要，必然影响其在一定时期内的经营收入，故应支持其误工损失。沈道明系个体工商户，一审法院按照江苏省统计局发布的2019年批发与零售业城镇私营单位的年收入标准计算沈道明的误工损失，具有事实和法律依据。（三）关于非医保用药费用是否应当扣除的问题本院认为，国家基本医疗保险药品目录是有关职能部门建立和完善社会保险制度的要求而制定的，其适用范围为基本医疗保险和工伤保险，其适用人群为已参加社会保险统筹的民众，其制定宗旨为保障参保人员的基本用药需求。而道路交通事故中产生的医疗费是侵权行为造成的，医院在治疗伤者时有权利采取合理的、必要的治疗方案和药物来抢救伤者的生命和恢复伤者的健康，如果使用了非医保用药，也是旨在及时有效的治疗伤者。医院采用何种治疗方案和使用何种药物对伤者治疗是伤者及其亲属、投保人均无法控制的，也无法履行让医院使用非医保用药对伤者进行治疗，且人民财险安庆公司未能提交证据证明沈道明的医疗费中含有非医保用药费用，故对于其要求扣除非医保用药费用的上诉意见，不予采信。（四）关于人民财险安庆公司是否负担鉴定费的问题本院认为，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”据此，一审判决人民财险安庆公司承担鉴定费，具有法律依据。综上，人民财险安庆公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5505元，由中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  唐艳玲审判员  荀玉先审判员  张海静二〇二一年三月二十五日书记员  乔 羽