广西壮族自治区百色市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）桂10刑终58号 原公诉机关广西壮族自治区百色市右江区人民检察院。 上诉人（原审被告人）陆文兴，男，1977年1月5日出生于广西壮族自治区德保县，壮族，大专文化，中共党员，原百色市公安局交警支队直属一大队辅警，户籍所在地德保县，住广西百色市右江区。因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2019年12月16日被刑事拘留，2020年1月16日被执行逮捕。现羁押于百色市第二看守所。 辩护人梁春利，广西中名（靖西）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）黄辉明（曾用名黄立剑），男，1981年6月18日出生于广西壮族自治区田阳县，汉族，小学文化，个体，户籍所在地田阳县，住广西田东县。因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2019年12月16日被刑事拘留，次日变更强制措施为取保候审。 原审被告人黄裕令（曾用名黄玉令），男，1983年12月5日出生于广西壮族自治区靖西市，壮族，初中文化，无业，户籍所在地靖西市，住广西田东县。因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2019年12月16日被刑事拘留，2020年1月16日被执行逮捕。现羁押于百色市第二看守所。 广西壮族自治区百色市右江区人民法院审理百色市右江区人民检察院指控原审被告人陆文兴、黄辉明、黄裕令犯敲诈勒索罪一案，于2020年12月29日作出（2020）桂1002刑初126号刑事判决。原审被告人陆文兴、黄辉明不服，提出上 2 诉。本院于2021年1月15日立案受理后，经依法组成合议庭，审阅案卷材料并讯问上诉人陆文兴、黄辉明，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，被告人陆文兴原系百色市公安局交警支队直属一大队的辅警,因借被告人黄辉明的钱未还被黄辉明追债，便提出上高速公路拦截过往的走私或偷运生猪车辆，向司机索要钱财才能有钱偿还，黄辉明不予置否并叫来被告人黄裕令一起参与。2019年12月15日1时许，陆文兴将停放在百色市右江区城乡路农校对面的万兴修理厂内的一辆桂Ｌ×××××的警车开出，搭载在厂外等候的黄辉明、黄裕令后往百色学院澄碧校区方向行驶至汕昆高速路永乐收费站上高速，往前行驶至汪甸高速出口掉头上高速返回，2时许，三人在往百色方向那迷服务区路段，发现被害人陈某和钱某驾驶的赣Ｃ×××××银白色客车停在路边，便由陆文兴假扮“队长”带队进行指挥，黄辉明和黄裕令分别控制陈某和钱某并对二人进行搜身，经对二人驾驶的车辆进行“检查”，发现该车上有21头生猪且无相关检疫证件，于是陆文兴、黄辉明将陈某和钱某带上警车，由黄裕令驾驶载有生猪的赣Ｃ×××××客车跟在警车后面一同往百色西方向行驶。在警车上，陈某提出给陆文兴三人“好处费”10000元私了此事，但陆文兴、黄辉明两人示意要8万元才能放行，因数额相差太大双方未能谈拢，陆文兴遂让黄辉明联系他人变卖这21头生猪，黄辉明随后电话联系收购生猪的韦某2，并电话告知黄裕令将赣Ｃ×××××客车开至田阳县与韦某2对接。随后陆文兴、黄辉明则开警车搭载陈某和钱某往田阳方向行驶，接到黄裕令通知21头生猪已全部卸下，遂让黄裕令到那吉大桥附近汇合，之后黄裕令将赣Ｃ×××××客车返还给陈某和钱某，三人便驾驶警车回到万兴修理厂。然后陆文兴安排黄辉明和黄裕令返回那吉村查看刚刚卸下的生猪情况，二人查看后将情况告知陆文兴，陆文兴就让由黄辉明来处理，经协商，黄辉明以80000元将21头生猪卖给韦某2。得款后，黄辉明将其中40000元给陆文兴，分给黄裕令10000元，自己要了30000元。 2019年12月15日15时许，陆文兴接到汪甸派出所领导电话通知后，遂叫来老乡甘某将该40 3 000元交给其代为保管（后甘某已将款交到公安机关），17时许，百色市公安局治安支队黄奥带陆文兴到向阳派出所投案，经讯问，陆文兴如实供述上述罪行；同月16日，公安机关将黄辉明、黄裕令抓获归案，因黄辉明身患疾病，次日变更强制措施为取保候审。到案后，黄辉明退赃40000元、赔偿陈某经济损失40000元共计80000元到公安机关（全部款额已发还陈某），陈某对陆文兴、黄辉明的行为予以谅解。案发后，公安机关分别从陆文兴、黄辉明、黄裕令处扣押作案用的手机共5台：其中陆文兴的黑色华为ＤＵＢ-ＴＬ00型手机1台，黄辉明的金色ｉｐｈｏｎｅ8和黑色ＶｉＶｏＸｐｌａｙ6手机各1台，黄裕令的玫瑰金色ｉｐｈｏｎｅ6ｓ和黑色ＯＰＰＯＲ9手机各1台。本案审理过程中，经司法局社会调查评估，评估意见是，被告人黄辉明、黄裕令均可适用社区矫正；被告人陆文兴，因其身为辅警却知法犯法，且在百色没有稳定居所和亲人，实施社区矫正无法对其采取有效监管教育，存在重新犯罪的风险，建议对其适用监禁刑罚措施。 另查明，案发后，黄辉明经百色市人民医院放射科ＤＲ检查，诊断为考虑两上肺继发性××；经超声检查，其肝脏弥漫××变。 又查明，陆文兴之父陆某患有急性肾损伤、肺部感染（重症）、右肾小结石、左肾囊肿等多种疾病，并因此多次到医院住院治疗。 认定上述事实的证据有： 一、书证 1、受案登记表、立案决定书，证明2019年12月15日10时28分，陈某报案称其和朋友钱某驾驶的赣Ｃ×××××客车（载有21头生猪）行驶至那迷服务区路段时被一辆桂Ｌ×××××的警车截停，从警车上下来的三名男子在未表明身份及出具合法扣押手续的情况下将其客车上的生猪拉走，同日公安机关决定立案侦查。 2、调取证据通知书、银行账户流水单，证明2019年12月16日被告人黄裕令通过微信财付通提现8700元到61×××59账户。 3、价格证明，证明百色市右江区2019年12月15日生猪的市场价格为18. 4 33元/斤。 4、扣押决定书、扣押清单、接受证据材料清单、发还清单，证明（1）公安机关将陆文兴持有的黑色华为ＤＵＢ-ＴＬ00型手机1台、黄辉明的金色ｉｐｈｏｎｅ8和黑色ＶｉＶｏＸｐｌａｙ6手机各1台、黄裕令的玫瑰金色ｉｐｈｏｎｅ6ｓ和黑色ＯＰＰＯＲ9手机各1台，黄辉明退赃现金人民币4万元、甘某帮陆文兴保管的现金人民币4万元依法予以扣押；（2）案发后，公安机关将黄辉明、甘某保管的现金共8万元及黄辉明赔偿款4万元共计12万元依法发还被害人陈某。 5、刑事谅解书，证明被害人陈某收到上述款额后出具谅解书，分别对黄辉明、陆文兴的行为予以谅解。 6、接收证据材料清单、维修报价单、万兴汽车维修公司治安管理制度，证明车牌号为桂Ｌ×××××的警车车主是百色市公安局，该车于2019年12月5日进入万兴汽修服务有限公司进行维修。 7、前科材料查询情况说明，证明被告人陆文兴、黄裕令、黄辉明均无违法犯罪记录。 8、到案经过，证明2019年12月15日17时许，被告人陆文兴主动到百色市公安局向阳派出所投案；次日凌晨3时许，公安民警在田东县分别将被告人黄辉明、黄裕令抓获归案。 9、社会调查评估意见书，证明经被告人陆文兴、黄裕令、黄辉明各自所在地的司法局调查评估，意见是三人均可适用社区矫正。 10、户籍证明，证明作案时被告人陆文兴、黄裕令、黄辉明均已达完全刑事责任年龄。 二、证人证言 1、钱某的证言及辨认笔录，证明2019年12月15日凌晨2时许，其搭乘朋友陈某载有21头生猪的客车（车牌号为赣Ｃ×××××）行驶至田林往百色方向的高速路那迷服务区附近时，被一辆车牌号为桂Ｌ×××××的警车拦在前面，从车上 5 下来三名身穿便服的男子（两名年轻男子和一名戴着警帽老一点的男子）过来就把其和陈某控制并对其二人进行搜身，把其二人身上的证件和手机收走，其中一名年轻男子问陈某车上的生猪是否办有证件，陈某说没有，之后那三名男子就叫其和陈某直接上警车，其和陈某跟戴警帽的老男子及一名年轻的男子一起上警车，另外一名年轻的男子则驾驶陈某的车在警车的前面，在路上，陈某问开车的老男子能否放过其二人，那男子就叫陈某拿8万元来，还说他们是扫黑办的。后来其因为太困就睡着了，等醒过来时就看见车上那名年轻的男子在打电话，但其就听懂“卸货了吗？”这一句。之后警车行驶到一个收费站的路口时就停下来，大约20分钟后，那驾驶陈某车的年轻男子也回来了，这时警车上那老男子就把东西还给其二人，并让二人离开。陈某就问对方为何不给单据及把生猪卸在哪里了，那老男子就说他们是打走私的，另一个年轻的男子就拿出一副手铐来对陈某说再问就把他铐起来，之后那三名男子驾驶那辆警车离开了。从警车上下来的三名男子并没有向其二人出示过任何相关证件。经辨认，钱某从一组12张不同男子照片中辨认出9号照片上的男子（陆文兴）就是三名查扣陈某生猪男子中的一个；从另一组12张不同男子照片中辨认出6号照片上的男子（黄辉明）就是查扣三名陈某生猪男子中个子高大的男子。 2、韦某1的证言，证明2019年12月15日凌晨3时许，其接到“阿明”电话让其帮他卸20头生猪，其就打电话给胞弟韦某2告诉他隔壁村的“阿明”有20头左右的生猪送来，问他收不收，韦某2就让其去帮开门卸猪。不久就有一名中年男子开着一辆银色的商务车来到猪场把生猪卸下。10时许，其打电话问韦某2才知道他以8万元的价格买下那批生猪，之后其听说“阿明”被公安机关抓了就来派出所说明下情况。 3、韦某2的证言，证明其在田阳县那吉做贩猪生意2019年12月15日凌晨4时许，其接到其哥韦某1的电话称有生猪出售问其要不要，大约半个小时，其去到塘里村头的猪场就见隔壁村的“建哥”拉来的21头生猪已经全部卸货了，其和“建哥”进行商谈是因为有两头生猪已经死了还有两头也是准备死的那种最后其以8万 6 元的价格将这21头生猪收购了。后其将其中2头以4500的价格卖给那坡镇附近的村民，2头以每头2500元卖给本村村民，其余的生猪其按每斤16.5元至17.8元不等卖了，21头生猪一共卖得84500元。 4、甘某的证言，证明其是陆文兴的朋友。2019年12月15日下午3时许，陆文兴叫其帮保管45000元。后来其接到公安民警的电话，就带着陆文兴让其帮保管的45000元连同放钱的斜挎包到派出所说明情况了。 5、黄某的证言，证明其是百色市万兴汽车维修服务有限公司的法人，其也是陆文兴的朋友。2019年12月15日中午13时许，公安局的人来到其的修理厂问是否有人开走过停放在厂里维修的桂Ｌ×××××警车，其经问过修理师傅都说没有。但是该车原来停放在修理厂最里面的车间里，现在却停放在修理厂的操场，因此应该是有人动过该车。当日18时许，陆文兴去派出所投案了，其才得知该车是被陆文兴开走的。 三、被害人陈述 陈某的报案陈述及辨认笔录，2019年12月15日凌晨2时许，我驾驶车牌号为赣Ｃ×××××的客车同朋友钱某一起拉着21头生猪行驶在田林往百色方向的高速公路那迷服务区附近时，有一辆车牌号为桂Ｌ×××××的警车突然开到我客车的前面让我们停下，然后从警车上下来三名穿便服的男子（一老两年轻，老的男子戴着警帽），他们过来就把我车钥匙拔了要求我和钱某下车并对我们进行搜身，拿了我们的证件也把我们的手机关机，之后其中一名年轻男子问我车上的生猪是否有证件，我说没有，随后那三名男子叫我和钱某上了他们的警车，由戴帽子的老男子开警车，一名年轻的男子跟我们一起上警车，另外一名年轻的男子拿着我的车钥匙驾驶我的客车开在警车的前面。路上，我跟开车的老男子说让他放过我们，但他叫我给他八万块，我就说我的猪都不值这么多，后面我就问他们是哪个部门的，老男子说是扫黑办的。过了永乐高速路口后两辆车就分开了，期间车上的那名年轻的男子一直在接电话，但我就听懂“卸货了吗”这一句，直到5时许，开车的老男子接了一个电话后就开着警车沿着二级路往田阳方向行驶到那坡收费站路口就停车，等了20分钟后，我看见 7 我拉生猪的客车开过来，这时在警车上那名老男子把东西还给我们，并让我们离开。我问为何不开单据给我？猪被卸在了哪里？那个老男子就说他们是打私办的。我还想再问时，警车上那年轻男子就拿出手铐来威胁要把我铐起来，我因为害怕就和钱某下了警车，后他们三人就驾驶警车离开了。被扣的21头生猪都是成年猪约重6260斤，在云南大概值人民币13万元，但在广西应该便宜些。案发后我已收到民警发还的共12万元，其中有4万元是黄辉明主动赔偿我的。经辨认，陈某从一组12张不同男子照片中辨认出3号照片上的男子（黄辉明）就是三名查扣其生猪男子中个子高大的男子。 四、被告人的供述和辩解 1、陆文兴的供述及辨认笔录，我是来投案的。我是交警一大队的辅警，因为欠债未能及时偿还常被人催债，我发现万兴修理厂停放一辆车牌号为桂Ｌ×××××老款丰田牌警车后，就想偷开出去做事私捞了。2019年12月15日0时许，我从“阿明”借给我的车里拿了一件自己的辅警警服、一顶警帽（便帽）、一副手铐及一个警用电筒放到警车上，然后驾驶该车搭载“阿明”和他的朋友“阿令”沿着二级公路往百色学院澄碧湖校区方向开，一直开到高速路永乐收费站，从收费站上高速后就往前开到汪甸收费站再掉头往百色城区方向行驶，到那迷服务区附近时，看见一辆客车停在路边，我把警车开到客车前面停下来，“阿明”和“阿令”先下车，我跟在他们后面过去查看，我们靠近客车时就听到有猪叫也闻到猪粪的味道，打开客车车门就看见里面载有满满一车生猪，当时我穿着便服头戴着警帽，上衣口袋里装有一副手铐，“阿令”穿着我的辅警服手里拿着警用的电筒，“阿明”就叫客车上的两名司机下车，我上前去跟两名司机说我们是打私专案组的，问他们拉的生猪是否有防疫检疫证明，那两名司机说没有，我就叫司机把身份证和驾驶证拿出来给我查看，“阿明”和“阿令”就分别搜两名司机的身，把他们身上的手机搜出来不给他们打电话，我就叫两名司机跟我们走一趟，我让“阿令”负责开拉生猪的客车，我和“阿明”把两名司机带上警车。我在负责开车，“阿明”坐在副驾驶，两名司机坐在后排，在警车上，两名司机跟我们协商能否给点钱私下解决，其中一个司机说给我们三千元，我们嫌太少了，该司机就 8 打电话问生猪老板，老板在电话里说可以给1万元，但我们觉得还是太少了，就问司机车上一共有多少头生猪，司机说有21头，价值8万元左右，于是“阿明”就向我打了一个八万的手势，我点点头“阿明”就向两名司机索要八万元，但是经过讨价还价，两名司机都没有给钱的意思，我们就想把这21头生猪拿去卖了肯定不止八万元，于是就说没有钱那就先把猪卸下，然后“阿明”就开始电话联系卸猪的朋友，他的朋友让我们把车开到田阳县头塘镇那吉村那边的屠宰场，“阿明”就打电话给“阿令”让他把载有生猪的客车开到那吉村那边的屠宰场，我们也开着警车从永乐高速出口下高速沿着二级公路往四塘镇方向开，由“阿令”开着拉生猪的客车到屠宰场和“阿明”的朋友交接，我和“阿明”以及两名司机就在田阳县那吉路边等，“阿令”卸完生猪把客车开到那坡镇高速路收费站路口，我就把客车还给那两名司机后就让他们离开，那两名司机追问我们是哪个部门的，我说我们是百色市公安局的，司机还想向我们要扣猪的证明，“阿明”就从我的口袋里拿出手铐来威胁司机说想要证明就跟我们回单位，等下把你们的车也一起扣了，听完那两名司机就不敢继续纠缠开车走了。之后我开着警车和“阿明”、“阿令”一起回到万兴修理厂就各自回去休息了。到了早上8点多，“阿明”打电话跟我说那些猪已经死了6头了，我就让他先不忙杀等看看再做决定。到了中午1时许，我打电话给“阿明”想约他一起去屠宰场看看那些猪的情况，过了不久“阿明”和“阿令”就来到我广安公园里小区门口，“阿明”说那些猪已经死了六头了，一共卖得七万五千元，但老板只给了四万元，还有三万五没有给，在“阿明”的车上“阿明”拿了四万元现金给我。到了下午3时许，汪甸派出所的黄所长给我打电话，我就知道那两名司机去报案了，于是我就打电话给老乡甘某叫他开车来我住的广安公园里接我到万兴修理厂，把那4万元交给甘某保管。到了下午5时许，百色市公安局治安支队的黄奥就带我到向阳派出所去投案了。经辨认，陆文兴从一组12张不同男子照片中辨认出3号照片上的男子（黄辉明）就是阿明，从另外一组12张不同男子照片中辨认出6号照片上的男子（黄裕令）就是阿令。 2、黄辉明的供述，2019年12月14日22时许，我打电话催“陆哥”（陆文兴）还钱，他说没有钱还我，但是如果跟他一起出去私捞得钱后就还给我，当时我就 9 答应了。22时30分许“陆哥”打电话给我让我到万兴修理厂跟他一起商量出去私捞的事情，我就和朋友“阿令”一起去到万兴修理厂找“陆哥”，找到“陆哥”后他说今晚一点左右我们跟他一起开着在修理厂里的一辆桂Ｌ×××××警车出去找运送走私物品的车，把走私物品拦下来后就要挟司机或者老板要钱，我跟“阿令”都同意了。到了15日凌晨1时30分许，“陆哥”驾驶该警车，我坐在副驾驶，“阿令”坐在后排，经过东合大桥往火车站方向走，再走二级路往永乐方向开，开到了汪甸高速路出口下高速后又上高速往百色城区开，2时30分许，在那迷服务区附近，就见一辆车牌号为赣Ｃ×××××的银白色商务车停在路边，“陆哥”就对我和“阿令”说我们把车堵在那辆客车的前面，之后让我和“阿令”下车去检查那辆客车上是否有刀或者枪支，还要把那辆车的车钥匙拔了。我们停车后，就见那辆车的两名司机正要下车，“陆哥”就拿出警察证给两个司机看，并问那两名司机他们车上的生猪是否有检验检疫证明，司机说没有，“陆哥”就说没有证明的话就把猪拉回局里处理或者直接拉去埋了，我和“阿令”则分头上前去检查那辆车内是否有刀或枪支，同时我还拔出车钥匙，检查完后“陆哥”就让我和“阿令”分别对两名司机搜身，“陆哥”在一旁跟司机说话，其中一名司机就说给我们3000让我们放他们过去了，但是“陆哥”说才3000元不行，搜完身后“陆哥”就叫两名司机上警车，并安排“阿令”去开那辆装有生猪的车，上车后“陆哥”负责开车，我坐在副驾驶，两名司机坐在后排，“陆哥”让“阿令”开那辆拉猪的车在警车前面，我们从永乐高速路口那里下高速，后沿着二级公路往田阳方向开。路上“陆哥”一直逼迫两名司机多给我们钱，但是司机一直不同意，后面“陆哥”让其中一名司机电话联系生猪的老板，“陆哥”经与生猪的老板交谈但是对方只同意给10000元，“陆哥”不同意。后面“陆哥”让我联系田阳当地的朋友把生猪变卖了，我就联系了田阳县那坡镇的“黑礼”（姓韦的男子），最后“黑礼”以80000元的价格买了这21头生猪，卖完猪我就直接给了“阿令”一万元作为酬劳，然后自己私吞了5000元，告诉“陆哥”一共卖得75000元，说老板先暂时给40000元剩下的35000等到下午再拿给我们，随后我就开车把这40000现金拿给了“陆哥”。到了12月16日凌晨3时许，我在田东县 10 314号家里睡觉时就被公安民警抓了。我愿意把我和“阿令”的那部分钱退还给被害人，另外也愿意再赔偿被害人损失40000元。 3、黄裕令的供述，2019年12月14日下午，黄辉明打电话叫我来百色做事，说“陆哥”欠他的钱，准备找“陆哥”让他想办法做点事得钱后还钱。23时许，我和黄辉明开着越野车去到万兴修理厂找“陆哥”，我在外面等，黄辉明进去一下就出来了，之后“陆哥”就开着一辆尾号是288的丰田越野警车出来，我上警车后“陆哥”就跟我说他是公安局的，并拿了一件警服上衣给我穿，我问他们为何要穿警服，“陆哥”说别问那么多，之后“陆哥”就开着警车搭我和黄辉明往永乐方向开，在永乐附近上了高速，在车上“陆哥”和黄辉明对我说等下看到拉生猪的车就马上拦下来，然后控制对方并搜身。之后我们在过永乐一点出高速口又掉头上高速返回右江区，在往右江区方向离永乐镇约20公里的高速路边，看见一辆银色商务车停在路边，“陆哥”马上开警车冲到那辆商务车车头，然后“陆哥”和黄辉明就先下车，我跟在后面，“陆哥”和黄辉明就把一高一矮的两名男子拉到商务车车头，叫他们出示驾驶证、行驶证和身份证，两名男子拿出相关证件后我就把证件递给“陆哥”，随后对两名男子进行搜身，搜完身后我就问高个男子车上拉的是什么，高个男子说是生猪，我问他是否有生猪的检疫证，高个男子没有回答我，之后“陆哥”就叫我们把两名男子带上警车，黄辉明把对方的商务车钥匙给我，让我开着拉有生猪的商务车跟在警车后面，我们从永乐下高速，“陆哥”和黄辉明沟通后，让我把车开到那吉村跟黄辉明介绍的一名男子对接，那男子带我把车开进屠宰场，共卸下21头生猪。5时许，那男子带我出那吉村就看见“陆哥”开的警车已经停在路边，黄辉明和商务车的那两名男子坐在警车上，“陆哥”叫我把商务车开到高速路口去等他，等“陆哥”也到高速路口后就让那两名商务车男子下车，两名车主问“陆哥”他们的生猪拿去哪里了，“陆哥”告诉他们已经拿去处理了，那两名车主向“陆哥”索要单据继续追问处理生猪的地方时，“陆哥”就威胁他们说在不下车就去公安局，随后“陆哥”就开着警车上了高速，我也开着商务车跟在后面，往百色方向开了五六公里后靠边停车，那两名商务车男子就从警车下来上了商务车，我们三个就开警车回右江区了。之后，我去开着黄辉明的五菱越野车在修理 11 厂门口载着黄辉明回到那吉村，我听到黄辉明用田阳话跟一名陌生男子谈生猪的价格。中午12时许，“陆哥”就打电话约我们出来见面，“陆哥”上车后就问那批生猪卖得多少钱，黄辉明说卖得7.5万元，但是现在对方只给了4万，等猪卖完了再给剩下的3.5万元，说完就让我从后座下面拿一个装有4万元现金的大信封出来给“陆哥”，“陆哥”叫黄辉明尽快把余款3.5万元追来给他。14时许，黄辉明通过手机微信分两次转了一万给我，之后，我就开车回田东了。 五、勘验、检查、辨认等笔录 1、现场勘验笔录、现场图、现场照片，证明被害人陈某被敲诈勒索的地点位于汕昆高速那迷服务区附近的高速路边。 2、指认笔录及照片、指认微信转账记录照片，证明（1）被告人陆文兴对作案时所驾驶的车辆进行指认；（2）被告人黄辉明、黄裕令均对微信转账、收款记录进行指认。 3、辨认笔录及照片，证明被告人陆文兴、黄裕令、黄辉明均对作案现场进行指认。 原判认为，被告人陆文兴、黄辉明、黄裕令以非法占有为目的，使用威胁的方法，索要他人财物，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。在共同敲诈勒索中，被告人陆文兴因没钱偿还被告人黄辉明欠款，遂提出偷开警车出去私捞找钱偿还给黄辉明，黄辉明同意并邀约被告人黄裕令参与，之后三人均积极参与实施敲诈勒索行为，被告人陆文兴、黄辉明所起作用相当，均为主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，但黄辉明所起作用相对小于陆文兴，是作用相对较小的主犯，可以酌情从轻处罚；被告人黄裕令起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人陆文兴利用辅警身份实施敲诈勒索，可以酌情从重处罚；其案发后主动投案，如实供述罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人黄裕令、黄辉明归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，可以从轻处罚；被告人陆文兴、黄辉明积极退赃，黄辉明又主动赔偿被害人损失，二人均取得被害人谅解，可以从轻处罚。综上，依法对被告人黄裕令减轻处罚；对被告人陆文兴、黄辉明从轻处罚。据此，根据被告人 12 犯罪的事实、性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十一条、第六十七条第一、三款、第六十二条、第六十三条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第八条之规定，判决：一、被告人陆文兴犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元；二、被告人黄辉明犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元；三、被告人黄裕令犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币10000元。 上诉人陆文兴及其辩护人提出，陆文兴没有参与分赃并投案自首，其退赃的40000元是黄辉明让其拿去退赃，而非其分得的赃款。案发后其主动赔偿被害人的损失，取得被害人谅解，恳请二审法院对其从轻改判并适用缓刑。 上诉人黄辉明上诉提出，本案系陆文兴利用辅警的职务便利实施索贿未成功才自行出售处理生猪，本案应定性为受贿罪。黄辉明在共同犯罪中应是从犯，且案发后全部退赃，取得被害人谅解，自愿认罪认罚，恳请二审法院从轻改判并适用缓刑。 经二审审理查明的事实与一审一致，关于认定本案事实的证据，已在一审法院庭审中进行了举证、质证，二审查证属实，本院予以确认。 对上诉人陆文兴及其辩护人提出的上诉和辩护意见，经查，上诉人陆文兴、黄辉明及原审被告人黄裕令的供述可以证实三人将生猪变卖后，黄辉明分给陆文兴部分赃款40000元的事实。且从时间先后顺序上看，黄辉明分赃40000元给陆文兴的时间是2019年12月15日12时许，当天15时许，陆文兴接到公安民警的电话得知被害人已经报警后即投案自首，上诉人陆文兴没有参与分赃，其得的40 13 000元是拿去退赃的意见，与查明事实不符，且也不合乎常理，本院不予采纳。虽上诉人陆文兴有自首情节，积极退赃并取得被害人谅解等法定从轻减轻情节，但一审法院鉴于陆文兴系利用辅警身份实施敲诈勒索，较一般主体对社会危害性更大，决定在法定刑幅内对其从轻处罚，不存在量刑过重的情形，故上诉人陆文兴再以有自首等量刑情节要求从轻改判的上诉理由，没有法律依据，本院不予采纳。 对上诉人黄辉明提出的上诉意见，上诉人陆文兴、黄辉明及原审被告人黄裕令合伙利用陆文兴是辅警的身份，威胁无证拉运生猪的被害人，强行索要财物，达数额巨大，该行为符合敲诈勒索罪的构成要件，一审认定其三人构成敲诈勒索罪定性准确。上诉人黄辉明应邀积极参与实施敲诈勒索，后联系他人负责变卖生猪事宜并分赃，在共同犯罪中所起作用较大，系主犯，一审法院认定黄辉明相对于陆文兴为作用相对较小的主犯并无不当，黄辉明敲诈勒索数额巨大，应处三年以上十年以下有期徒刑并处罚金，案发后黄辉明无法定减轻处罚情节，一审鉴于上诉人黄辉明有坦白情节，主动赔偿被害人损失并取得谅解等量刑情节后，在法定刑幅内对其从轻处罚，不存在量刑过重的情形。综上，上诉人黄辉明的上诉意见，没有法律依据，本院不予采纳。 本院认为，上诉人陆文兴、黄辉明及原审被告人黄裕令以非法占有为目的，合伙利用陆文兴的辅警身份，采用威胁的手段，向无证拉运生猪的被害人强行索要财物，达数额巨大，三人的行为构成敲诈勒索罪。在共同犯罪中，上诉人陆文兴、黄辉明所起作用较大，是主犯，原审被告人黄裕令所起作用较小，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。上诉人陆文兴有自首情节，上诉人黄辉明及原审被告人黄裕令有坦白情节，依法可以从轻处罚。上诉人陆文兴、黄辉明积极退赃，黄辉明又主动赔偿被害人损失，二人均取得被害人谅解，可酌情予以从轻处罚。综上，一审法院认定事实清楚，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 14 审 判 长 吴文良 审 判 员 黄丽研 审 判 员 梁志红 二〇二一年三月三日 法官助理 陈菲菲 书 记 员 黄钰茜