广东省广州市花都区人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤0114刑初193号公诉机关广东省广州市花都区人民检察院。被告人黄镜棠，男，1979年8月21日出生，汉族，文化程度高中，户籍所在地广东省广州市白云区。2001年11月1日因犯盗窃罪被广州中级人民法院判处有期徒刑十三年，2008年1月30日被假释，假释考验期至2009年7月1日。因涉嫌犯非法经营罪于2020年8月5日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。辩护人骆俊麒，广东广信君达（花都）律师事务所律师。被告人刘庆炜，男，1990年12月10日出生，汉族，文化程度中专，户籍所在地广东省广州市花都区。因涉嫌犯非法经营罪于2020年8月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。辩护人吴燕玲，广东创盟律师事务所律师。被告人刘庆锵，男，1977年6月26日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地广东省广州市花都区。因涉嫌犯非法经营罪于2020年7月25日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。指定辩护人杨捷，广东合慧益律师事务所律师。被告人高勇，男，1973年10月24日出生，汉族，文化程度小学，户籍所在地广东省广州市越秀区。2007年4月26日因犯故意伤害罪本院判处有期徒刑八个月，2007年8月14日刑满释放。因涉嫌犯非法经营罪于2020年7月24日被羁押，同年7月26日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。指定辩护人刘志镰，广东古谷律师事务所律师。广东省广州市花都区人民检察院以穗花检刑诉[2021]61号起诉书指控被告人黄镜棠、刘庆炜、刘庆锵、高勇犯非法经营罪，于2021年1月22日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市花都区人民检察院指派检察员施志刚出庭支持公诉。被告人黄镜棠及其辩护人骆俊麒、被告人刘庆炜及其辩护人吴燕玲、被告人刘庆锵及其辩护人杨捷、被告人高勇及其辩护人刘志镰均到庭参加了诉讼。现已审理终结。广东省广州市花都区人民检察院指控：2020年4月开始，被告人黄镜棠、刘庆炜伙同杜某（另案处理）经密谋后，在广州市花都区新雅街凤凰南路花都湖东门南侧20米一自建住房内私设汽油加油站，先后聘用被告人刘庆锵、高勇和同案人刘某、杜昌潮（均另案处理）等人作为销售员、司机等员工在现场非法经营加油业务。至2020年7月24日晚，公安机关依法查获该窝点，现场抓获被告人高勇，起获其身上手机1台，驾驶的改装油罐车1辆、现场加油设备1套，以及油罐内的汽油1.6吨（经鉴定符合92号汽油标准）。经统计，该非法加油窝点过磅贩卖的汽油净重总计289170公斤，以其实际最低销售单价每升4.2元计算，非法经营数额总计为1639593.9元。2020年7月25日，民警在上述地点抓获被告人刘庆锵；2020年8月5日，民警在花都区新华街田美村瑞华庄北四巷71号附近抓获被告人黄镜棠。2020年8月27日，民警在花都区新华街望亭路15号天马丽苑K13栋1701房抓获被告人刘庆炜，并起获三人身上的手机共计5台。公诉机关认为被告人黄镜棠、刘庆炜、刘庆锵、高勇伙同同案人未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，情节严重，其行为已共同触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，构成非法经营罪。建议本院结合被告人黄镜棠具有主犯、负责现场管理及汽油的进出、当庭自愿认罪、有前科的情节，判处被告人黄镜棠有期徒刑四年以上五年以下,并处罚金十万元；结合被告人刘庆炜具有主犯、负责管理账目的情节，判处被告人刘庆炜有期徒刑四年以上五年以下,并处罚金十万元；结合被告人刘庆锵具有从犯、坦白、认罪认罚、违法所得数额16750元的情节，判处被告人刘庆锵有期徒刑一年九个月,并处罚金二万元；结合被告人高勇具有从犯、坦白、认罪认罚、有前科、违法所得数额10000元的情节，判处被告人高勇有期徒刑一年六个月,并处罚金二万元。提请本院依法判处。被告人黄镜棠当庭对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，请求对其从轻处罚。辩护人提出以下辩护意见：1.被告人黄镜棠的前科情节只是酌定处罚情节；2.本案中的社会危害性是否达到非法经营罪情节严重请法庭核实。建议判处被告人黄镜棠有期徒刑三年以下，罚金予以从轻处理。被告人刘庆炜当庭对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，请求对其从轻处罚。辩护人提出以下辩护意见：1.被告人刘庆炜如实供述，自愿认罪。2.本案的社会危害性相对暴力犯罪要小；3.被告人刘庆炜占股少，经营时间短。建议判处被告人刘庆炜有期徒刑三年以下。被告人刘庆锵对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，请求对其从轻处罚。辩护人提出以下辩护意见：1.坦白，自愿认罪认罚。2.被告人刘庆锵仅为销售人员，收取固定工资，是从犯。3.被告人刘太锵的主观恶性和社会危险性小。建议判处被告人刘庆锵有期徒刑一年六个月以下。被告人高勇对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，请求对其从轻处罚。辩护人提出以下辩护意见：1.被告人高勇是坦白、认罪认罚。2.被告人高勇是从犯、主观恶性小。3.被告人高勇需要照顾家庭。建议判处被告人高勇有期徒刑一年三个月以下。经审理查明：广东省广州市花都区人民检察院指控被告人黄镜棠、刘庆炜、刘庆锵、高勇犯非法经营罪的事实清楚，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的抓获经过、情况说明；搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单；移交函、油品进仓单；手机通话记录；微信账号信息、聊天记录及转账记录截图；微信交易记录；全电子汽车衡称重记录单、过磅称重记录截图；电子数据检查笔录;现场勘验检查笔录；穗花价认定[2020]530号价格认定结论书；穗花公（司）鉴（痕迹）字[2020]00178号鉴定书；广州能源检测研究院NY-2008002525检测报告；证人屈某、张某1的证言；证人张某2的证言及其提交的过磅称重记录截图、对涉案车辆的签认；证人李某的证言及其对被告人刘庆锵、高勇、同案人杜某的辨认笔录、对涉案车辆的签认；证人叶某1的证言及其对售油收款二维码、加油地点、转账记录截图的签认；证人黄某的证言及其对售油收款二维码、加油地点、转账记录截图的签认；被告人刘庆炜的供述及其对手机的签认；被告人黄镜棠的供述及其对微信截图的签认；被告人刘庆锵的供述及其对被告人高勇、黄镜棠、同案人杜某、杜昌潮、刘某的辨认笔录，对手机、涉案地点、车辆、加油设备、收款二维码、微信截图的签认；被告人高勇的供述及其对被告人黄镜棠、刘庆锵的辨认笔录，对手机、称量记录单、涉案地点、车辆、加油设备、收款二维码、微信截图的签认；被告人黄镜棠、刘庆炜、刘庆锵、高勇的户籍材料及前科材料等证据证实，足以认定。本院认为：被告人黄镜棠、刘庆炜、刘庆锵、高勇无视国家法律，伙同同案人未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。依法应当对被告人黄镜棠、刘庆炜、刘庆锵、高勇适用“五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金”的量刑幅度予以处罚。本案查明的量刑情节包括：1.被告人刘庆锵、高勇归案后如实供述自己的罪行，且认罪认罚，依法可以从轻处罚；2.被告人黄镜棠、刘庆炜当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚；3.在共同犯罪中，被告人黄镜棠、刘庆炜是主犯，被告人刘庆锵、高勇是从犯，依法可对被告人刘庆锵、高勇从轻或减轻处罚；4.被告人黄镜棠、高勇有前科，可酌情从重处罚。公诉机关提出的量刑情节，本院予以采纳。辩护人提出与上述相同的辩护意见，本院予以采纳。本院综合考量四被告人的犯罪手段、情节、社会危害性及在共同犯罪中的地位、作用等，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人黄镜棠犯非法经营罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月5日起至2023年11月4日止。罚金自本判决生效之日后十日内一次性向本院缴纳，上缴国库）。二、被告人刘庆炜犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月27日起至2023年8月26日止。罚金自本判决生效之日后十日内一次性向本院缴纳，上缴国库）。三、被告人刘庆锵犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月25日起至2021年11月24日止。罚金自本判决生效之日后十日内一次性向本院缴纳，上缴国库）。四、被告人高勇犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月24日起至2021年9月23日止。罚金自本判决生效之日后十日内一次性向本院缴纳，上缴国库）。五、扣押的银色苹果6plus手机发还给被告人黄镜棠、紫色华为nova3手机发还给被告人刘庆炜，作案工具加油机设备1台、收款二维码1个、剩余手机4台及汽油1.6吨均予以没收（由广州市公安局花都区分局执行）。六、追缴被告人黄镜棠、刘庆炜、刘庆锵、高勇的违法所得26750元予以没收，上缴国库。被告人刘庆锵的追缴总额以16750元为限，被告人高勇的违法所得以10000元为限。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李璇炜人民陪审员  云南英人民陪审员  徐丽妍二Ｏ二一年三月二十九日审员代理书记员刘丽潘靖仪附法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。