陕西省延安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)陕06民终384号上诉人（原审原告）：王立，男，1974年4月20日出生，汉族 。委托诉讼代理人：杨茂义，延安市148法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：陕西禾东建设工程有限公司 。法定代表人：李霖，该公司总经理。委托诉讼代理人：张章，男，该公司员工。委托诉讼代理人：王恒越，男，该公司员工。上诉人王立因与被上诉人陕西禾东建设工程有限公司合同纠纷一案，不服陕西省延安市宝塔区人民法院（2020）陕0602民初5826号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人王立上诉请求：1.依法撤销延安市宝塔区人民法院（2020）陕0602民初5826号民事判决书；2.改判第一项，由被上诉人给付上诉人工程款2993411.16元；3.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原审在查明基本事实的基础上存在认识上错误，导致判决错误。原审查明被上诉人应给付上诉人工程款2993411.16元，按照70%应付1531307元，应退还保证金30万元。但原审错误的认为上述2993411.16元工程款因中建集团未验收而应暂缓给付，原审对此认定有误，案涉工程为土建基础工程，在施工进度中无需行文验收，只有测量报告即可。目前该土建工程上已然进行后期跟进（钢筋水泥框架）建设，根本不存在等待“验收”。案涉合同中双方虽然约定了需“验收完毕”，但该约定是被上诉人在签订合同时的一种事前拟定的一种行文用词，并不当然成为拒付工程款的一种合理性约定，结合本案，上诉人土建工程早已完工并有后续工程所覆盖。综上所述，请二审法院依法审查，保护上诉人的合法权益。被上诉人陕西禾东建设工程有限公司辩称，应按照一审法院判决执行，支付70%工程进度款。上诉人王立向一审法院起诉请求：1.被告给付原告工程款2932391.16元，机械台班费61020元，合计2993411.16元；2.被告承担该款从2019年12月2日起算至实际清偿之日的银行同期贷款利息；3.被告退还原告履约保证金300000元；4.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：2019年原告与被告协商做土石方工程，2019年5月29日原告给被告交纳50万元保证金。2019年6月21日，原告王立（乙方）与被告陕西禾东公司（甲方）就延安新区XX路与志丹路十字的延安国际会议中心综合体项目签订了《土石方工程施工合同》，工程内容为挖填土石方。合同第二条合同价款约定“1、合同采用单价包干方式决算，即乙方完成合同约定承包范围内全部工程内容和工作内容所产生的一切费用，包括但不限于人工费、材料费……所有利润、税费（专用增值税发票）……5、乙方进场前向甲方一次性缴纳履约保证金50万元，乙方应保证2019年6月9日开始连续施工进行至8月15日，甲方将保证金全部无息退还乙方。开工日期：2019年6月9日，竣工日期2019年9月8日，合同工期总日历天数90天。”合同第四条工程价款结算约定“1、乙方工程进度款每月结算一次，结算前乙方将上一月进度款报量通过甲方审核签字确认、按照审核后的方量支付70%的工程进度款；2、该工程完工并通过甲方及中建集团验收结算完毕，剩余尾款待中建验收工程完毕后一个月内结算。2020年10月14日，原告2019年12月2日，被告给原告出具了荣民•延安会议中心C1-02地块土方挖运结算确认单，确认原告自2019年6月9日进场开始止12月1日共完成该项目土方外运336854立方米，按照约定含税（9%）单价15元/立方米，完成总产值336854*15=5052810元（含税总价），按照约定含税（9%）内倒土方单价7元/立方米，完成总量11338*7=79366元。含税总价5132176元，扣除税金应付4670280.16元。按合同70%应付3269196元。已付1215000元，扣除材料费、协调费162889元、车辆租赁费360000元，按合同70%付款下欠1531307元。机械台班：50装载机64.5小时，挖掘机（包括360型号300型号111.5小时，机械台班价钱待定）备注：机械台班费数量均为上报甲方（中建集团）审核量，待甲方结算付款后给王立车队付款。该结算单有原告王立及被告公司项目经理张章签字，并加盖被告陕西禾东公司公章。案件审理中，原告认可被告退还履约保证金20万元。另查明，案涉延安国际会议中心综合体项目土石方工程已经于2020年3月底完工，尚未验收结算。一审法院认为，原、被告签订的《土石方工程施工合同》均系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应全面履行。原告承包工程完工后，2019年12月2日，被告给原告出具的土方挖运结算确认单对原告施工工程量、扣税应付款、己某某、应扣款进行了确认，按合同约定70%付款，被告欠原告工程款为1531307元，原告现请求被告给付工程欠款2932391.16元，因该工程尚未经中建集团验收结算完成，根据合同约定，原告该诉请不应支持，被告应付原告工程欠款1531307元。被告辩称工程款原告需提供税票，根据原、被告土方挖运结算确认单，被告欠款1531307元属扣除税后欠款，故被告辩称不能成立。原告请求被告承担该款从2019年12月2日起算至实际清偿之日的银行同期贷款利息，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”第十八条“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：(一)建设工程已实际交付的，为交付之日；(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日”的规定，原告诉请本院依法予以支持。原告请求被告给付机械台班费61020元，因原、被告结算确认单明确在中建集团结算付款后给原告付款，因该费用中建集团尚未付款，故原告该请求不予支持。原告请求被告退还原告履约保证金30万元，被告提供中国光大银行电子回单一份，证明2019年8月16日延安广豪实业公司给王立转50万元，此款为退还原告的保证金，原告主张该款与本案无关，被告无其他证据予以佐证，故被告辩称不能成立，原告诉请依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、由被告陕西禾东建设工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告王立工程款1531307元及利息（自2019年12月2日起至实际清偿之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、由被告陕西禾东建设工程有限公司于本判决生效后十日内退还原告履约保证金300000元；三、驳回原告王立的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34584元，减半收取计17292元，由被告陕西禾东建设工程有限公司负担10641元，由原告王立负担6651元。案件保全费5000元，由被告陕西禾东建设工程有限公司负担。本院二审期间，上诉人王立为支持其上诉主张，向本院提交了一组证据：测量报告、计算报告、照片，证明被上诉人应按照合同约定及工程结算单支付工程款。被上诉人陕西禾东建设工程有限公司质证意见为：对该组证据的真实性、合法性、关联性均有异议，对证明目的不予认可，其没有上诉人提供的证据。本院经审查认为，上诉人王立提交的一组证据不能达到其证明目的，故本院不予采信。经审理查明：原审判决认定的基本事实属实，本院予以确认。上述事实，有书证、当事人陈述等证据在卷佐证，这些证据已经一审开庭质证、认证，二审审查，具有证明效力。本院认为，根据当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为被上诉人是否应当向上诉人支付工程剩余尾款以及机械台班费。关于案涉工程剩余尾款，上诉人王立与被上诉人陕西禾东建设工程有限公司在《土石方工程施工合同》中约定：“剩余尾款待中建验收工程完毕后一个月内结算。”本案中，上诉人、被上诉人对工程款欠付数额均无异议，被上诉人陕西禾东建设工程有限公司在二审中认可案涉工程已于2021年春节前验收，故工程剩余尾款支付条件已成就，被上诉人应当按照约定向上诉人支付剩余工程尾款1401084.05元。关于机械台班费，上诉人王立与被上诉人陕西禾东建设工程有限公司在《荣民•延安会议中心C1-02地块土方挖运结算确认单》中对机械台班数量进行了确认，双方约定：“机械台班费数量均为上报甲方审核量，待甲方结算付款后给王立车队付款。”上诉人王立虽然主张被上诉人应向其支付机械台班费，但其提供的证据不足以证明中建集团已就机械台班费进行结算并付款。故本院对上诉人的该上诉主张不予支持。综上所述，上诉人王立的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条规定，判决如下：一、维持陕西省延安市宝塔区人民法院（2020）陕0602民初5826号民事判决第一项、第二项；二、撤销陕西省延安市宝塔区人民法院（2020）陕0602民初5826号民事判决第三项；三、由被上诉人陕西禾东建设工程有限公司于本判决生效后十日内向上诉人王立支付剩余工程款1401084.05元；四、驳回上诉人王立的其他诉讼请求；五、驳回上诉人王立的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费34584元，减半收取17292元，由上诉人王立负担6651元，由被上诉人陕西禾东建设工程有限公司负担10641元。案件保全费5000元，由被上诉人陕西禾东建设工程有限公司负担。二审案件受理费17960元，由上诉人王立负担749.55元，由被上诉人陕西禾东建设工程有限公司负担17210.45元。本判决为终审判决。   审  判  长   程 晓 元审  判  员   贺    洁审  判  员   贾 玉 玉 二〇二一年三月二十九日 法 官 助 理姜    峰书  记  员  惠 晓 霞 1