江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏09民终1884号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司，住所地江苏省盐城市人民南路**华邦东厦****。法定代表人：钟晓文，该公司经理。委托诉讼代理人：李倩,江苏展旺律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：卞彩文，男，1967年8月28日生，汉族，盐城市卞氏机械制造有限公司总经理，住江苏省盐城市亭湖区。委托诉讼代理人：张光成，阜宁县新华法律服务所法律服务工作者。原审被告：卢殿祥，男，1982年11月7日生，汉族，自由职业者，住江苏省盐城市大丰区。上诉人盐城市中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司（以下简称平安财险盐城支公司）因与被上诉人卞彩文、原审被告卢殿祥机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省盐城市亭湖区人民法院(2020)苏0902民初2594号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月16日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险盐城支公司上诉请求：1.查清事实，撤销原判决,依法改判争议金额108357元；2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.伤残鉴定结论不合理,卞彩文2020年7月30日做的CT复查检查，诊断报告结论明确的是左侧5-9肋及右侧6、7、10、11均为肋骨皮质扭曲，皮质扭曲非骨折，是自身体质导致，且从影像片可见并无骨折，故鉴定机构认为被上诉人肋骨骨折根数为6根构成十级伤残与事实不符，申请二审法院鉴定科或上一级医院对影像片进行会诊出具意见。2.一审法院判决我司赔偿鉴定费及诉讼费违反合同约定。综上，我公司不服一审判决，特提起上诉，请求二审法院依法支持我公司的上诉请求。卞彩文辩称，一审法院判决事实清楚，证据确凿，适用法律确当。根据被上诉人的申请以及双方同意，一审法院委托相关机构进行鉴定，该鉴定符合法律程序，鉴定结论对被上诉人的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限都得出了明确的结论，我们认为一审判决是正确的。2.本案诉讼费、鉴定费由上诉人承担。原审被告卢殿祥未作陈述。卞彩文向一审法院起诉请求：依法判令卢殿祥、中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司赔偿卞彩文各项损失合计161150.35元。一审法院认定事实：（一）交通事故发生情况及责任认定。2019年9月22日7时左右，卢殿祥驾驶苏Ｊ×××**号小型轿车在盐城市亭湖区妇保院南门门前路段由西向东倒车时，因观察疏忽与由东向西卞彩文驾驶的电动自行车发生交通事故，致卞彩文受伤，两车部分损坏。盐城市公安局交通警察支队一大队于2019年9月27日作出道路交通事故认定书（编号：320900420198010350)，认定卢殿祥负全责，卞彩文无责任。（二）事故双方及车辆信息。1.关于伤者的基本情况。卞彩文述称：“在便仓开办盐城市卞氏机械制造有限公司，每月收入最高达到1-2万元，最低不少于8000元，公司有10个工人，我是法定代表人，我是总经理，公司是我开办的，我是老板，每月不是固定工资，收入全是我的。”卞彩文按200元/日的机械行业标准主张误工费。2.事故车辆情况。卢殿祥所驾驶的苏Ｊ×××**号小型轿车，卢殿祥为车辆的实际使用人，车辆挂靠在盐城市东台金洲置业有限公司。由平安财险盐城支公司承保了交强险保险金额为12.2万元（医疗费用1万元、伤残费用11万元、财产损失2000元）。商业三者险责任保险限额为100万元（不计免赔率），故发生在保险期内。事故发生后，卢殿祥对卞彩文的车辆进行了修理并垫付了900元电瓶车修理费，平安财险盐城公司垫付了医疗费1万元。（三）治疗经过及损失情况。1.关于治疗经过及医疗费用。事故发生当天(2019年9月22日)，卞彩文受伤后被送盐城市中医院治疗，被诊断为中医诊断：1、右胸第6、7肋骨骨折气滞血瘀，左胸第5、6、7、9肋骨骨折；西医诊断：1、右胸第6、7肋骨骨折，左胸第5、6、7、9肋骨骨折。自2019年9月22日起至2019年10月9日止在该院住院治疗，期间去盐城市第一人民医院拍片检查，期间共花费医疗费用14920.03元。2.关于鉴定。一审法院根据卞彩文的申请，委托盐城市滨海县人民医院司法鉴定所对其伤残等级、休息期限、护理人数与期限、营养期限进行鉴定。该所2020年9月7日作出滨人医司鉴2020临鉴字第382号法医学鉴定书。鉴定意见为：被鉴定人卞彩文因交通事故致肋骨骨折6根以上已构成十级伤残。卞彩文伤后需给予护理60日（住院期间2人，出院后1人），营养期限60日，误工120日为宜。一审法院认为：公民的身体健康权受法律保护。卞彩文因交通事故受伤造成的各项损失，依法应当得到相应赔偿。（一）关于道路交通事故责任。经审查，公安机关交通管理部门作出的道路交通事故认定书符合法律规定。事故认定书记载的事故发生经过与到庭当事人陈述一致，卢殿祥负本起事故的全部责任，卞彩文无责任。（二）关于卞彩文财产损失的审核确定。案涉的人身损害赔偿范围及项目应按国家有关规定计算。1.医疗损失：（1）医疗费。根据卞彩文的病情以及相关医疗费用发票、治疗资料，结合卞彩文的主张，卞彩文主张医疗费用发票总金额为14920.03元，一审法院予以审核认定。对于平安财险盐城支公司辩称的应扣除10%非医保用药，一审法院认为医院采用何种治疗方案和使用何种药物对伤者治疗是伤者及其亲属均无法控制的，也无法让医院使用非医保用药对伤者进行治疗，故对平安财险盐城支公司要求扣除10%非医保用药的辩称不予采信。（2）住院期间伙食补助费。根据医疗机构出具的入院、出院记录的记载，卞彩文的住院时间共17天，卞彩文主张按照30元/日计算，确定住院伙食补助费为17天×30元=510元；（3）营养费。根据鉴定意见，卞彩文的营养期限为60天，确定营养费60天×15元=900元。医疗损失合计16330.03元。2.伤残损失：（4）护理费。根据鉴定意见，结合卞彩文的主张，卞彩文的护理期限为60天（住院期间2人，出院后1人），参照每人80元/天的标准，确定护理费用为60天×80元+17×80=6160元；（5）交通费。根据卞彩文被送至医院接受治疗和必要陪护人员支付的交通费用的实际情况，一审法院酌情确定为300元；（6）误工费。卞彩文经营盐城市卞氏机械制造有限公司，其不能证明其每月的具体收入标准。一审法院参照2019年江苏省城镇私营单位制造行业就业人员年平均工资59317元的标准，结合其鉴定的误工期限120日，确定其误工费为19501元（59317÷365×120）；（7）残疾赔偿金。平安财险盐城支公司对该鉴定结果不予认可，但其未提交相关证据，而案涉司法鉴定意见书的鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员均具备相关的鉴定资格，鉴定意见书应作为本案定案依据。卞彩文因经鉴定已构成十级伤残，按照一审法院所在地2019年度居民人均可支配收入中工资性收入与经营净收入之和乘以全省平均负担系数的标准，按二十年并结合伤残等级系数计算，确定残疾赔偿金为104920.32元（[23836+5636]×1.78×20×0.1）。（8）精神损害抚慰金。根据事故损害后果发生的过程情况，卢殿祥承担事故的全部责任，卞彩文因本次事故造成十级伤残，故对此项费用一审法院支持5000元。卞彩文的伤残损失合计135881.32元。（9）财物损失，事故认定书载明卞彩文和卢殿祥车辆两车受损，并未载明有其他损失，而卞彩文的车辆损失已由卢殿祥修理并支付了费用900元。故该笔费用应由卢殿祥自行到保险公司理赔。卞彩文也无其他证据证明其的衣物损失，故对卞彩文主张的衣物损失，一审法院不予支持。卞彩文的损失合计为：152211元（精确到元）。（三）关于道路交通事故损害赔偿的责任主体与责任划分。肇事车辆在平安财险盐城支公司投保了交强险，案涉交通事故又发生在保险期限内。故依法确定平安财险盐城支公司应在交强险限额内先行承担赔偿责任120000元（医疗费用1万元、伤残损失110000元）。对于交强险不足赔偿部分32211元，鉴于肇事车辆在平安财险盐城支公司投保了商业第三者责任险（100万不计免赔），且案涉交通事故发生在保险期限内，卢殿祥负事故的全部责任，故平安财险盐城支公司依法应按商业第三者责任险的约定代为支付保险赔偿金，即平安财险盐城支公司应承担的商业三者险保险赔偿金额为32211元，与交强险应给付的保险赔偿金合计152211元，扣减已付的10000元，尚需再付142211元。因保险赔偿金足以赔偿卞彩文的损失，故卢殿祥在本案中不再需承担赔偿责任。综上，卞彩文要求卢殿祥承担赔偿责任的诉讼请求，依法应予适当支持。判决：一、平安财险盐城支公司应当在机动车交通事故责任强制保险责任限额内支付保险赔偿金120000元，应当在商业第三者责任险的责任限额内向支付保险赔偿金32211元，合计152211元。扣减已经支付的10000元，平安财险盐城支公司应当在判决生效后十日内直接给付卞彩文142211元（户名：卞彩文、卡号：62×××44、开户行：江苏银行盐城国贸支行）；二、卢殿祥在本案中不需承担赔偿责任。案件受理费1762元，由卞彩文负担75元，由平安财险盐城支公司负担1687元。鉴定费1750元，由平安财险盐城支公司负担，此款当事人应当于判决生效后十日内直接给付卞彩文。二审中，当事人未提交新的证据。一审查明的事实，有相应证据证实，本院予以确认。本院认为，当事人对自己的主张应当提供证据予以证明，不能提供证据或提供的证据不足以证明其主张，应承担相应的不利后果。关于鉴定意见能否采信的问题。经查，根据卞彩文入院时病历资料记载，其右侧第6、7肋骨、左侧第5、6、7、9肋骨骨折。一审法院依法委托滨海县人民医院司法鉴定所对卞彩文伤情进行鉴定。鉴定机构依据卞彩文住院期间的病历、历次检查的影像片等资料作出认定，鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员均具备相应的鉴定资格，鉴定意见应予采信。平安财险盐城支公司主张卞彩文肋骨骨折未达到6根，不构成十级伤残，无相应事实依据，本院不予采信。关于鉴定费及诉讼费负担是否合理的问题。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。一审法院判决上诉人平安财险盐城支公司负担为确定被上诉人卞彩文因本起交通事故产生的损失而支出的鉴定费并无不当。另，一审法院判决由败诉方平安财险盐城支公司负担部分诉讼费用，亦符合法律规定。综上所述，平安财险盐城支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1762元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 孙卫权审 判 员 俞静云审 判 员 朱 倩二〇二一年三月二十九日法官助理 张秀芳书 记 员 张 欣