甘肃省武威市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）甘06民终4号 上诉人（原审原告）：张文吉，男，1978年11月23日出生，汉族，住甘肃省武威市凉州区。 委托诉讼代理人：刘文，甘肃汇平律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：武全，男，1980年4月19日出生，汉族，住甘肃省武威市凉州区。 被上诉人（原审被告）：陈小东，男，1974年6月30日出生，汉族，住河北省保定市徐水县。 上诉人张文吉因与被上诉人武全、陈小东提供劳务者受害责任纠纷一案，不服甘肃省武威市凉州区人民法院（2020）甘0602民初8151号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张文吉及其委托诉讼代理人刘文、被上诉人武全到庭参加诉讼，被上诉人陈小东经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张文吉上诉请求：撤销甘肃省武威市凉州区人民法院（2020）甘0602民初8151号民事判决，改判判令武全、陈小东赔偿张文吉一审认定的医疗费68677.36元、误工费27333.86元、住院伙食补助费2800元、交通费220元、营养费560元、残疾赔偿金64646.8元、伤残鉴定费1267元、残疾辅助器具费385元、被扶养人生活费40349元、精神抚慰金2000元外，另行误工费按78607.28元赔偿。事实与理由：1.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。张文吉致伤后至定残之日为371天，期间无法从事体力劳动，一审法院按180计算，不符合事实，也没有法律依据。2.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。该解释并没有规定雇员过错可以减轻雇主应承担赔偿责任。本案中没有证据证明张文吉从事雇佣活动中具有过错，一审法院判定张文吉承担20%责任没有事实及法律依据。 武全辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律适当，请求驳回上诉，维持原判。 陈小东未到庭作实体答辩。 张文吉向一审法院起诉请求：判令武全、陈小东赔偿各项损失合计244565.31元。其中医疗费68677.36元、误工费78607.28元、护理费31376元、住院伙食补助费2800元、交通费560元、营养费560元、残疾赔偿金64646.8元、残疾辅助器具费385元、被扶养人生活费40348.87元、精神抚慰金5000元、后续治疗费15000元、共计304565.31元扣除武全、陈小东已支付的65000元，剩余共计244565.31元。 一审法院认定事实：2019年6月初，陈小东承包了金昌市永昌县金三舵建材有限公司拆卸设备的工程，随后将该设备拆卸工程分包给了武全，武全雇佣张文吉负责具体拆卸工作。后张文吉在工作过程中受伤，被送至永昌县人民医院治疗，期间花费医疗费1270.82元（该费用由武全支付）。后因伤情原因张文吉在武威市中医医院住院治疗，经诊断张文吉伤情为：股骨干骨折、胫骨骨折、腓骨骨折，住院治疗28天，共花费医疗费68677.36元。2019年6月10日，陈小东、武全二人共同签订承诺书一份，双方承诺共同承担张文吉受伤期间的医疗费、交通费、误工费、护理费、后续营养费等一切费用。2020年6月17日，武威市人民医院医学司法鉴定所对张文吉的受伤部位鉴定为十级伤残。在住院治疗期间武全、陈小东共支付张文吉医疗费65000元。后张文吉与武全、陈小东协商赔偿事宜，但未达成合意，遂形成诉讼。 另查明，张文吉为武威市凉州区高坝镇台庄村村民，现系非农业户口。张文吉婚后育有一子张宗阳（2010年9月23日出生）；一女张宗佳（2005年6月24日出生）。张文吉父亲张德斌（1949年3月20日出生，现年71岁），其母刘菊兰（1953年12月2日出生，现年67岁）。张文吉除有一个哥哥外，再无其他兄弟姐妹。 一审法院认为，公民的健康权受法律保护。根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。对于张文吉主张的医疗费68677.36元，根据张文吉提供的医疗费票据，该票据经武全质证无异议，故认定张文吉支出的医疗费为68677.36元；对于张文吉主张的误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，计算误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度的平均工资计算。根据张文吉受伤的情况，武威市人民医院医学司法鉴定所于2020年6月17日鉴定张文吉的受伤部位为十级伤残，根据相关法律规定，张文吉的误工天数可以计算至定残前一日，但根据张文吉的实际受伤情况，一审法院酌定张文吉的误工天数为180日较为适宜，故根据2019年甘肃省建筑业人均工资标准55427元/年计算，认定张文吉的误工费为27333.86元（55427元/年÷365天×180天）；对于张文吉主张的护理费，因武全在张文吉受伤住院期间雇佣两人对其进行护理，且张文吉当庭未提供证据证明其在出院之后仍需护理，故一审法院对于张文吉主张的护理费不予支持；对于张文吉主张的住院伙食补助费，因张文吉在武威中医医院住院28天，参照甘肃省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，核定为2800元（100元/天×28天）；对于张文吉主张的交通费，根据张文吉提供的甘肃通用定额发票35张，经武全质证无异议，故张文吉的交通费核定为220元；对于张文吉主张的营养费，根据其受伤情况，参照医疗机构的意见，一审法院酌情认定为560元（20元/天×28天）；对于张文吉主张的残疾赔偿金，其伤残评定为十级，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。甘肃省2019年公布的上一年度城镇居民人均可支配收入标准32323.4元/年计算，即64646.8元（32323.4元/年×20年×10％）；对于张文吉主张的伤残鉴定费，按照武威市人民医院司法鉴定所出具的票据确定即1267元；对于张文吉主张的残疾辅助器具费（购买轮椅），按照徐州世纪时间创医疗器械有限公司出具的发票确定即385元；对于张文吉主张的被抚养人生活费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，被扶养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。甘肃省2019年城镇居民人均消费支出为24453.9元/年，由张文吉抚养的共四人，分别为其子张宗阳（2010年9月23日出生），抚养费为9781.6元（24453.9元/年×8年×10％/2）；其女张宗佳（2005年6月24日出生），抚养费为3668.1元（24453.9元/年×3年×10％/2）；其父张德斌（1949年3月20日出生），抚养费为11004.3元（24453.9元/年×9年×10％/2）；其母刘菊兰（1953年12月2日出生），抚养费为15895元（24453.9元/年×13年×10％/2）。对于张文吉主张的精神抚慰金，按照《甘肃省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的规定，根据张文吉的情况，结合鉴定意见，酌情认定2000元。对于张文吉要求后续治疗费的诉讼请求，一审法院认为该项诉请未实际发生，待实际发生后再行主张。综上，张文吉各项损失共计208239.02元。一审法院认为，武全作为雇主应当承担相应的赔偿责任，因陈小东与武全签订共同赔偿承诺书，故应与武全承担连带赔偿责任；张文吉作为完全民事行为能力人，未尽到安全注意义务，亦具有一定过错。综合考虑，一审法院酌定武全、陈小东对张文吉的损失承担80％的赔偿责任，张文吉自担20％的损失，经计算武全、陈小东共同赔偿数额为166591.22元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六、第二十八条之规定，判决：一、武全、陈小东赔偿张文吉医疗费68677.36元、误工费27333.86元、住院伙食补助费2800元、交通费220元、营养费560元、残疾赔偿金64646.8元、伤残鉴定费1267元、残疾辅助器具费385元、被扶养人生活费40349元、精神抚慰金2000元，共计208239.02元的80％即166591.22元（含已付的65000元）。二、驳回张文吉的其他诉讼请求。以上给付款项限民事判决书生效后30日内付清。案件受理费1724元，减半收取862元，由武全、陈小东负担690元，张文吉负担172元。 二审期间，张文吉向法庭提交了甘肃衡信司法鉴定所甘衡司鉴所（2021）临鉴字第84号鉴定意见书。以证明经评定张文吉伤残误工评定为300日，护理期评定为90日。武全向法庭提交了张文吉受伤施工现场照片一张、杨军上证明一份。以证明张文吉因操作不当受伤，本人存在重大过错。法庭组织双方当事人进行了质证。本院认为，张文吉向法庭提交的甘衡司鉴所（2021）临鉴字第84号鉴定意见书，未经申请人民法院委托鉴定，对该证据效力不予确认。武全向法庭提交的张文吉受伤施工现场照片及杨军上证明，张文吉对该证据的真实性没有异议，对该证据的证明目的予以认定。二审法院认定事实与一审法院认定事实相一致，本院予以确认。 本院认为，武全对与张文吉形成雇佣关系的事实予以认可，张文吉在从事雇佣活动中受伤，陈小东与武全签订共同赔偿承诺书，故陈小东与武全共同承担连带赔偿责任。张文吉虽向法庭提交了甘肃衡信司法鉴定所甘衡司鉴所（2021）临鉴字第84号鉴定意见书，证明经评定张文吉伤残误工评定为300日，护理期评定为90日。但因该证据未经申请人民法院委托鉴定，证据效力未予确认。故张文吉主张按伤残误工为300日，护理期为90日计算，依据不足。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害结果的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。一审法院认定张文吉在从事雇佣活动中受伤，作为完全民事行为能力人，未尽到安全注意义务，亦具有一定过错，酌定张文吉承担20％责任，并无不当。 综上所述,张文吉的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，证据充分，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费929元，由张文吉负担。 本判决为终审判决。 审判长  张宗鹏 审判员  胡春芳 审判员  蒋辉明 二〇二一年三月十八日 书记员  叶 娜