广东省陆丰市人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤1581刑初58号公诉机关陆丰市人民检察院。被告人林汉龙，男，1992年1月16日出生，汉族，广东省陆丰市人，公民身份号码：441×××××××********，初中文化，无业，政治面貌：群众，住广东省陆丰市×××××××××××××××××。因本案于2020年7月24日被抓获，次日被处行政拘留十五日，同年8月3日被刑事拘留，同年9月10日被执行逮捕。现羁押于陆丰市看守所。辩护人蔡震峰，系广东陆洲律师事务所律师。陆丰市人民检察院以陆检刑诉[2020]31号起诉书，指控被告人林汉龙犯开设赌场罪，于2021年1月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陆丰市人民检察院指派检察员何松出庭支持公诉，被告人林汉龙及其辩护人蔡震峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2020年春节期间，被告人林汉龙为获取非法利益，通过微信向微信好友“百事可乐”（微信号：Jzh0305）购买“朱雀娱乐”里的“澳洲幸运5时时彩”赌博软件，尔后在该赌博软件上注册账户，并每月支付软件费用人民币1350元。2020年2月1日开始，被告人林汉龙安排昵称“安于心”（微信号：jin359139814）负责拉真正的玩家，由“万鼎”（微信号：wxid_wuwmla8qbeag21）负责拉客服，“财运亨通”（微信号：abcd1132126946）负责拉客户，“猪猪时尚”（微信号：wxid_nedoGudo2hjr22）负责管理“僵尸粉”，并支付以上人员相应的费用，被告人林汉龙则利用其在“澳洲幸运5时时时彩”软件外围网开设的赌博盘口接受QQ好友“nn”、“无名”等人投注。经查，2020年2月1日至2020年7月24日期间，被告人林汉龙开设的网络赌博盘口总计开盘期数1398盘，接受赌博投注合计人民币475272元，总下注1475人次，非法获利合计人民币41104元。公诉机关同时向法庭提供了证据，认为被告人林汉龙违反国家法律规定，竟开设赌场，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人林汉龙自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国》第十五条的规定，可以从宽处理，建议判处被告人有期徒刑三年，并处罚金。提请本院依法判处。被告人林汉龙对指控的罪名及量刑建议均无异议，对指控的部分事实有意见，因为软件中有真的玩家和假的玩家一起玩，所以40多万的下注金额是真玩家和假玩家玩一起构成的，假的玩家大概有五六个，印象中的假流水是20万左右，赢的是2万元左右；对指控的其他事实没意见。辩护人蔡震峰提出如下辩护意见：首先关于定罪问题，辩护人对起诉书中指控被告人林汉龙犯开设赌场罪的犯罪事实不表示异议，但对认定被告人总下注金额、即赌资475272元有异议，实际真实发生的下注金额应扣除“托手”上假分的流水166313元，该流水并非真实的下注流水，不应计算在内；其次被告人如实陈述犯罪事实、坦白，认罪态度好，且自愿认罪，在量刑时应从轻处罚；被告人系初犯、偶犯、文化知识少、法律意识淡薄、请合议庭在量刑时考虑对其从轻处罚；被告人家庭处境困难，上有父母，下有未成年的三个儿子需要抚养，妻子及其家庭成员无劳动能力也无生活来源，一直是由被告人照顾。希望法庭本着刑法惩罚和教育相结合的原则，对被告人林汉龙从轻处罚并适用缓刑，给被告人林汉龙一个改过自新的机会。经审理查明：2020年春节期间，被告人林汉龙为获取非法利益，通过微信向微信好友“百事可乐”（微信号：Jzh0305）购买“朱雀娱乐”里的“澳洲幸运5时时彩”赌博软件，尔后在该赌博软件上注册账户，并每月支付软件费用人民币1350元。2020年2月1日开始，被告人林汉龙安排昵称“安于心”（微信号：jin359139814）负责拉真正的玩家，由“万鼎”（微信号：wxid_wuwmla8qbeag21）负责拉客服，“财运亨通”（微信号：abcd1132126946）负责拉客户，“猪猪时尚”（微信号：wxid_nedoGudo2hjr22）负责管理“僵尸粉”，并支付以上人员相应的费用，被告人林汉龙则利用其在“澳洲幸运5时时时彩”软件外围网开设的赌博盘口接受QQ好友“nn”、“无名”等人投注。经查，2020年2月1日至2020年7月24日期间，被告人林汉龙开设的网络赌博盘口总计开盘期数1398盘，扣除托手上假分的假人的流水外接受赌博投注合计人民币308959元，总下注1435人次，非法获利合计人民币41104元。被告人林汉龙于2020年7月24日被抓获归案。上述事实并有经庭审举证、质证的陆丰市公安局受案登记表、立案决定书、户籍证明、前科证明、抓获经过、行政处罚决定书、情况说明、提取电脑及手机数据的光盘7张、陆丰市公安局检查笔录、现场勘验笔录、现场图、现场照片、被告人林汉龙的供述及对现场缴获的物品照片、流水统计表、赌博软件、作案工具、微信账号、支付宝账号、聊天记录、交易记录的确认证实，足资认定。对于被告人林汉龙的辩解及其辩护人的辩护意见和公诉机关的指控综合评析如下：被告人林汉龙在公安侦查阶段和审查起诉阶段均供述其接受赌博投注合计人民币475272元，总下注1475人次，非法获利合计人民币41104元，并指认流水表中托手上假分的假人的流水是人民币166313元，其供述稳定。现场拍摄的赌博软件照片显示：总下注金额为475272元，总下注人次为1475人次，总盈利金额为41104元。根据有利于被告人的原则，结合其指认流水统计表中的玩家“解放前”的40局流水166313元系托手上假分的假人，故对该笔假人投注不予认定为赌注。扣除托手上假分的假人的流水，被告人林汉龙共接受赌博投注合计人民币308959元，总下注1435人次，非法获利合计人民币41104元的事实应予认定。据此，对被告人林汉龙庭审时的翻供不予采信，且不构成坦白。公诉机关指控被告人林汉龙接受赌博投注合计人民币475272元，总下注1475人次与查明的事实不符，应予纠正。被告人林汉龙接受赌博投注合计人民币30万元以上，达到开设赌场罪规定的情节严重标准，不影响本案定罪量刑。因被告人对起诉书指控的部分事实有异议，故本案不适用认罪认罚从宽制度处理。根据被告人的涉案数额、认罪态度和社会危害性，对辩护人提出的对被告人适用缓刑的辩护意见不予采纳。本院认为：被告人林汉龙以营利为目的，在网络上开设代理盘接受他人投注，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，应予惩处。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，应予支持。公诉机关对被告人林汉龙的量刑建议合理，予以采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节、认罪态度以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人林汉龙犯开设赌场，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月24日起至2023年7月23日止，罚金限于判决生效后一个月内一次性交清）。二、现场缴获的作案工具台式电脑一台、meizu手机一部、oppo手机一部予以没收，由公安机关依法处理。三、追缴被告人林汉龙的非法获利人民币41104元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈展葵人民陪审员  钱宏钗人民陪审员  林子淯二〇二一年三月二十四日法官 助理  谢朝阳书 记 员  徐泽辉附相关法律条文:《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。