河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫03民终1178号上诉人（原审被告）：河南正邦人力资源有限公司洛宁分公司，住所地：河南省洛阳市洛宁县翔梧路（国家电网北）。法定代表人：李琴。委托诉讼代理人：张宝峰，系该公司职工，特别授权。被上诉人（原审原告）：师丽霞，女，汉族，1980年10月20日出生，住河南省洛宁县。委托诉讼代理人：王志勇，河南向群律师事务所律师，特别授权。上诉人河南正邦人力资源有限公司洛宁分公司（以下简称河南正邦洛宁分公司）因与被上诉人师丽霞劳动争议纠纷一案，不服河南省洛宁县人民法院（2020）豫0328民初2322号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法适用独任制对本案进行了审理。本案现已审理终结。河南正邦洛宁分公司上诉请求：1、撤销一审判决,依法改判或发回原审法院重审；2、本案审全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人称2020年9月9日以邮寄的形式向上诉人申请解除劳动关系,但上诉人目前始终没有收到相关的材料。二、被上诉人系第三方责任造成的工伤,其已通过交通事故主张相应的民事权利,因此,根据最高院的相关规定,被上诉人的护理费属于实际已经支出的费用,依法不应再次主张。三、被上诉人的工伤医疗期工资,即工伤职工停工留薪期工资,它与交通事故中的误工费性质相同,被上诉人在交通事故侵权案件中已主张,且数额高于停工期工资,按照法律规定,此项费用应当适用补差原则。四、一次性伤残就业补助金,应当按照洛阳市2019年度职工月平均工资计算,原审法院计算过高。师丽霞辩称，1、双方的劳动关系已依法解除。师丽霞不仅于2020年9月9日以邮寄方式向上诉人邮寄了《解除劳动关系申请书》,在一审诉讼请求中,再次明确提出主张,并要求解除双方的劳动关系。因此,双方的劳动关系已依法解除。2、师丽霞在本案中主张的护理费和停工留薪期工资与交通事故一案师丽霞主张的护理费、误工费依法不存在冲突,不适用补差原则。交通事故一案的侵权人赔偿师丽霞的护理费、误工费不影响师丽霞作为用人单位依法应赔付的护理费及工伤医疗期工资。3、河南省工伤保险已实行省级统筹,因此应按河南省2019年职工月平均工资5692元为基数支付师丽霞36个月次性伤残就业补助金204912元。师丽霞向一审法院起诉请求：1、解除双方签订的劳动关系。2、裁决被告赔偿原告医疗费、工伤医疗期工资、护理费、住院生活补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费和交通费各项工伤保险待遇共计477272.52元。一审法院认定事实：2017年10月29日12时20分，师丽霞驾驶的二轮电动自行车沿永宁金铅冶炼厂道路由西向东行驶至三邓线洛宁县西山底乡永宁金铅冶炼厂路口处，向左转弯驶入三邓线时，未按规定让行，致使沿三邓线由北向南行驶、驾驶车牌号为豫Ｃ×××××的小型普通客车的董旗祥与其相撞，造成师丽霞受伤及车辆损坏的交通事故。事故发生后师丽霞被送往洛宁县西山底乡卫生院、洛宁县人民医院抢救，后因伤势严重，当日转入河南科技大学第一附属医院住院治疗，经诊断为：1、急性闭合性颅脑损伤；2、双侧肺挫伤、双侧胸腔积液、肋骨骨折；3、左侧鼻骨骨折；4、左下肢股骨开放性骨折、膝关节关节囊损伤、软组织撕裂伤；5、全身多处软组织损伤，原告住院52天，后转入洛宁博爱医院住院治疗14日。原告住院以来花费医疗费97853.62元，医嘱显示：住院期间需二人陪护。2018年8月20日,洛阳市人力资源和社会保障局工伤认定决定书认定师丽霞受伤为工伤。2020年8月25日洛阳市劳动能力鉴定中心对原告伤残等级鉴定为七级伤残。鉴定费400元由师丽霞本人垫付。2020年9月9日师丽霞以邮寄的形式向河南正邦洛宁分公司申请解除劳动关系。另查明：1、经查询，师丽霞2017年10月1日参加了工伤保险。2、2017年9月与10月份工资合计4477.5元，工时为49.5天。3、2018年8月1日原告师丽霞向该院提起被告为董旗祥、中国平安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司机动车交通事故责任纠纷的诉讼。该院于2018年12月4日作出（2018）豫0328民初1404号的民事判决书，判决作出后，原被告双方均未上诉，现已发生法律效力。一审法院认为，劳动者的合法权利受法律保护。师丽霞于2020年9月9日以邮寄的形式向河南正邦洛宁分公司申请解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条的规定，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。故师丽霞请求解除双方的劳动关系，该院予以支持。本案中工伤已由洛阳市人力资源和社会保障局作出认定，各方均无异议，该院予以确认。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条的规定，治疗工伤的医疗费用和康复费用、住院生活补助费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、劳动能力鉴定费、交通费应按照国家规定从工伤保险基金中支付。故师丽霞请求用人单位支付以上六项款项该院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。河南正邦洛宁分公司辩称工伤职工停工留薪期工资，与交通事故中的误工费性质相同，师丽霞在交通事故侵权案件中已主张,且数额高于停工期工资,此项费用应当适用补差原则,于法无据，该院不予采纳。根据《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》附件1《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》使用说明第11条以及附件2《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，河南正邦洛宁分公司应支付师丽霞6个月停工留薪期待遇。因师丽霞只工作了一个多月，应以师丽霞2017年9月份工资为依据计算其相关工伤待遇，根据原被告提供的工资明细，师丽霞2017年9月份工资为2623.2元，被告应支付原告停工留薪期的待遇为2623.2×6＝15739.2元。故师丽霞请求被告支付工伤医疗期工资的诉讼请求，因数额计算有差别，该院对其合理有据部分予以支持。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款和豫人社工伤［2012］15号《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》第十六条的规定，被告应支付原告护理费4173×6×2×40%＝20030.4元。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十九条第三款的规定，终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金由用人单位支付。根据《河南省工伤保险省级统筹实施意见》二（六）和《河南省工伤保险条例》第二十七条的规定，被告应按河南省2019年职工月平均工资5692元支付给原告36个月的一次性伤残就业补助金204912元（5692×36=204912元）。故被告辩称原告计算依据明显过高该院不予采纳，对原告的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条，第三十四条、第三十七条、第五十四条，《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》附件1《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》使用说明第11条和附件2《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》，《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》，《河南省工伤保险省级统筹实施意见》二（六）和《河南省工伤保险条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、解除原告师丽霞与被告河南正邦人力资源有限公司洛宁分公司劳动关系。二、被告河南正邦人力资源有限公司洛宁分公司限本判决生效后十日内一次性赔偿原告师丽霞护理费、工伤医疗期工资、一次性伤残就业补助金等各项损失共计240681.6元。三、驳回原告师丽霞的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费10元，由被告河南正邦人力资源有限公司洛宁分公司负担。二审中，双方当事人未提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，2019年9月9日，师丽霞向正邦公司洛宁分公司通过快递以邮寄方式送达了申请解除劳动关系相关材料，且郝某的辞职理由符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，故双方已解除、终止劳动关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条和社会保险法第四十二条，工伤保险待遇与侵权赔偿责任属于不同的法律关系项下的责任承担方式，在第三人侵权导致工伤的情况下，劳动者有权依据《工伤保险条例》主张工伤保险待遇。故师丽霞有权同时要求获得人身损害赔偿和工伤保险待遇，上诉人主张的护理费与停工留薪期工资已在交通事故侵权案件中获得赔偿，此项费用用人单位不应再次支付，于法无据，本院不予支持。根据《河南省工伤保险条例》第二十七条：五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，一审法院按照2019年度河南省职工月平均工资计算并无不当。综上所述，上诉人河南正邦人力资源有限公司洛宁分公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由河南正邦人力资源有限公司洛宁分公司负担。本判决为终审判决。审判员  杨元卿二〇二一年三月十五日法官助理贾睿鸽书记员尚晗丹