河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫04民终238号上诉人（原审被告）：刘帅涛，男，1994年3月6日生，汉族，住河南省郏县。委托诉讼代理人：刘自克，男，1958年8月24日生，汉族，住河南省郏县。系刘帅涛之父。被上诉人（原审原告）:邢赛赛，男，2000年12月23日生，汉族，住河南省郏县。委托诉讼代理人：肖宝殿，平顶山市郏县众信法律服务所法律工作者。上诉人刘帅涛因与被上诉人邢赛赛机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郏县人民法院（2020）豫0425民初2491号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘帅涛的委托诉讼代理人刘自克到庭参加诉讼，被上诉人邢赛赛经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。刘帅涛上诉请求：1.撤销一审判决，查清事实，依法改判或将本案发回重审；2.一、二审诉讼费由邢赛赛承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律不当，判决结果错误。1.邢赛赛鉴定意见书所依据的郑州大学第一附属医院的病历显示外侧瘢痕长为20cm，但涉案鉴定意见书检验所见显示外侧瘢痕长为27cm，两者存在7cm的误差，该误差对伤残鉴定结果有直接影响，可能存在弄虚作假的情形。且刘帅涛在一审中提出了重新鉴定的申请，但被一审法院无理驳回，请求二审法院予以查明。2.邢赛赛因本次事故住院38天，出院后于2020年7至8月份参加了驾驶员培训学习，并在误工期内考取了驾驶证，说明其伤情不严重，不构成十级伤残，鉴定误工期为300天不符合客观事实，一审法院按照300天误工期计算邢赛赛的误工费不当。3.邢赛赛在一审中撤回对伤残赔偿金的诉请，一审法院不应判决刘帅涛承担全部的鉴定费用。4.邢赛赛在误工期内考取驾驶证，说明其营养期、护理期不需要那么长的时间，由此可以认定司法鉴定意见书的鉴定意见是不科学、不客观的，且该鉴定意见书所依据的鉴材也是错误的，一审法院依据存在争议的司法鉴定意见书判决刘帅涛赔偿12000元的精神抚慰金过高。综上所述，请求二审法院依法查清事实，支持刘帅涛的上诉请求。邢赛赛提交书面答辩状，辩称：1.涉案鉴定系双方当事人共同选定具有鉴定资质的鉴定机构进行的鉴定，鉴定程序完全合法。且邢赛赛睾丸损伤的鉴定，依据的不是疤痕的长短，鉴定结论完全正确，刘帅涛提出重新鉴定的申请，违背法律规定，一审法院予以驳回正确。2.鉴定机构鉴定的误工期300天完全正确。住院天数与误工天数是两个概念，邢赛赛出院后仍需继续休息，误工期间适当活动进行锻炼是为了更快的恢复，刘帅涛的该项上诉没有法律依据，不能成立。3.邢赛赛在一审审理中虽然撤回了伤残赔偿金的诉请，但根据其提供的鉴定报告及鉴定费发票能够证明其伤残等级和花费的鉴定费，一审法院依据邢赛赛提供的证据支持邢赛赛的鉴定费、误工费、护理费、营养费正确。4.最高人民法院对精神抚慰金有明确的司法解释，一审法院根据邢赛赛的伤残等级支持12000元的精神抚慰金符合法律规定。综上所述，一审法院适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。邢赛赛向一审法院起诉请求：判令刘帅涛赔偿邢赛赛营养费、护理费、误工费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金等各项损失共计197207.07元，诉讼中变更诉讼请求为207882.33元，但未补缴诉讼费用。一审法院认定事实：2019年2月26日14时40分，刘帅涛驾驶豫Ｄ×××××号小型轿车，沿花程236省道由南向北行驶至50公里100米处郏县堂街镇士庄村汝河桥路段时，由于车速过快，撞在汝河桥南端道路东侧的防护栏上，致豫Ｄ×××××号小型轿车乘车人邢赛赛受伤，豫Ｄ×××××号小型轿车车辆损坏。该事故经郏县公安局交通警察大队认定，刘帅涛驾驶机动车上道路行驶，在没有限速标志的路段，未保持安全车速，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条之规定，依据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条之规定，刘帅涛负该事故的全部责任，邢赛赛无责任。事故发生后，邢赛赛于事故当天先后在郏县第二人民医院和平顶山市第一人民医院和郑州大学第一附属医院进行治疗，共计住院38天，前期的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、误工费经平顶山市中级人民法院（2019）豫04民终2707号案件判决认定邢赛赛在本案交通事故中造成的损失为：1．医疗费230977.15元（898.8元＋3000元＋224282.55元＋975.5元＋1820.3元）；2．住院伙食补助费1900元（50元／天×38天）；3．营养费760元（20元／天×38天）；4．交通费760元；5．护理费4114.62元（39522元／年÷365天×38天×1人）；6．误工费12800元（100元／天×（38＋90）天）。以上损失共计251311.77元。由刘帅涛承担175918.24元（251311.77元×70％）的赔偿责任，扣除刘帅涛已支付的35000元，刘帅涛还应支付邢赛赛140918.24元。该判决已经生效且已履行完毕。本案诉前，邢赛赛委托法院申请对邢赛赛的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行了鉴定，平顶山平安法医临床司法鉴定所于2020年7月30日作出平安司鉴所（2020）临鉴字第166号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1．被鉴定人邢赛赛损伤致残程度符合《人体损伤致残程度分级》的有关规定，为一处八级伤残、一处十级伤残。2．被鉴定人邢赛赛自受伤之日起算，其误工期为300日、护理期为120日、营养期为90日。邢赛赛支付鉴定费1300元，有邢赛赛提供的增值税发票佐证。邢赛赛提供的赔偿清单为：1．营养费（90天-38天）×20元／天=1040元；2．住院伙食补助费：（90天-38天）×50元／天=2600元；3．误工费：47272元／年÷365天×（300-38）天=33932.23元；4．护理费：46858元／年÷365天×（120-38）天=10527元；5．交通费：（90天-38天）×20元／天=1040元；6．二次手术费：30000元；7．鉴定费：1300元；8．伤残赔偿金：34200.97元／年×（30％＋2％）=109443.1元；9．精神抚慰金：18000元。共计207882.33元。一审法院另查明：1.诉讼中,邢赛赛因计算有误,申请撤回对伤残赔偿金的诉请。2.邢赛赛提供郑州大学第一附属医院诊断证明书,处理意见第2项显示“2.二期内固定取出术(手术费用约3万元)”，拟证明二次手术费用为30000元。3.平顶山市中级人民法院(2019)豫04民终2707号案件判决书第七页第二行显示“另外,针对刘帅涛提交的调查申请,本院到郑州大学第一附属医院对邢赛赛的主治医生王楠、郭鹏飞进行了调查。王楠、郭鹏飞述称,邢赛赛在该院治疗时的住院病历及治疗费用清单真实,病历中显示的手术情况属实,病历中的医生签名虽为电子签名,但与医生手写签名的效力一样。本院组织双方当事人对上述证据及调查笔录进行了质证。”4.2018年河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资为39522元/年。一审法院认为，公民的合法权益应当受到保护，侵犯公民合法权益造成损害的，应当进行赔偿。本案事故经郏县公安交通警察大队认定，刘帅涛负事故的全部责任，邢赛赛无责任。交通事故当事人对该认定书均未提出异议，法院对该认定书的效力予以确认。刘帅涛作为该起事故的责任人，应当承担本案的赔偿责任。本案交通事故是邢赛赛搭乘刘帅涛驾驶的车辆时发生的单方事故，刘帅涛允许邢赛赛搭乘其车辆存在朋友之间的情谊因素，且系无偿行为，不能等同于商业性客运行为。故应适当减轻刘帅涛的赔偿责任。邢赛赛的损失为：1．营养费（90天-38天）×20元／天=1040元；2．住院伙食补助费前期已处理，本案不再予以支持；3．误工费：100元／天×（300-38-90）天=17200元；4．护理费：39522元／年÷365天×（120-38）天=8878.9元；5．交通费：未提供证据，不予支持；6．二次手术费：尚未实际发生，以实际发生费用为准，本案不予处理；7．鉴定费：1300元，有鉴定费票据佐证，予以支持；8．伤残赔偿金：刘帅涛撤回对该项诉请，系其对其诉讼权利所做的处分，予以准许；9．精神抚慰金：酌定12000元。以上共计40418.9元，（2019）豫04民终2707号案件已对本案事故刘帅涛应承担的责任比例进行了确认为70％，即28293.23元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、刘帅涛于判决生效后十日内赔偿邢赛赛营养费、护理费、误工费、鉴定费、精神抚慰金共计28293.23元；二、驳回邢赛赛的其他诉讼请求。如果未在规定的期限内履行给付金钱的义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4245元，由邢赛赛负担3636元，刘帅涛负担609元。二审期间，双方当事人均未提供新证据，本院经审理查明的事实与一审相一致。二审另查明：1.2019年3月26日，邢赛赛在郑州大学第一附属医院的出院医嘱显示“1.院外隔天换药治疗；。3.卧床休息3月，右下肢功能锻炼。”后邢赛赛又在郏县第二人民医院住院治疗10天。2.根据本院调查，郏县畅通机动车驾驶员培训有限公司于2021年2月3日出具说明，显示：邢赛赛于2019年7月1日参加C1驾驶证科目一考试通过，后在该公司参加科目二、科目三驾驶操作训练，于2019年8月15日参加科目二考试通过，于2019年9月9日参加科目三考试通过，于2019年9月23日参加科目四考试通过，后取得驾驶证。经本院组织质证，双方当事人对以上说明的内容均无异议。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷案件。根据当事人的诉辩意见，本院针对双方的主要争议评述如下：关于护理费、营养费问题。本案邢赛赛因交通事故造成右下肢骨折、右股动脉损伤、左睾丸损伤等，住院治疗并多次进行手术。邢赛赛提供郑州大学第一附属医院的住院病案显示，其在该院住院治疗28天，该院出院医嘱明确载明“院外隔天换药治疗;卧床休息3月，右下肢功能锻炼”。后邢赛赛又在郏县第二人民医院住院治疗10天。根据邢赛赛的伤情、住院治疗情况及医疗机构的意见，平安司鉴所[2020]临鉴字第166号司法鉴定意见书有关邢赛赛护理期、营养期的鉴定意见，符合本案实际，应予采信。故一审法院根据该鉴定意见对邢赛赛的护理费、营养费作出判决，客观公正，并无不当。刘帅涛的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于鉴定费问题。本案交通事故造成邢赛赛受伤并住院治疗，为确定其伤残程度及误工期、护理期、营养期，邢赛赛依法申请鉴定机构进行了鉴定，该鉴定费用属邢赛赛的必要、合理支出和实际损失。一审中，邢赛赛虽撤回了对其残疾赔偿金的诉讼请求，但该鉴定包含对误工期、护理期、营养期的鉴定，故一审法院将该部分费用计入邢赛赛的损失，并根据双方应当承担的责任依法作出判决，并无明显不当，本院予以确认。关于误工费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。本案中，邢赛赛因本次交通事故误工造成收入减少，其误工时间经一审法院委托，鉴定为300天。但根据邢赛赛参加机动车驾驶操作训练和考试的情况，其身体恢复的实际状况与误工期300天的鉴定意见明显不符，邢赛赛能够进行驾驶操作训练和考试，一定程度上反映了其身体恢复和误工的实际情况。故一审法院依据鉴定意见对邢赛赛的误工费问题作出判决不当，应予纠正。综合邢赛赛的伤情、医疗机构的意见及其参加驾驶操作训练等情况，本院酌定邢赛赛的误工期为150天，并据此支持其误工费。关于精神抚慰金问题。一审法院虽已委托平顶山平安法医临床司法鉴定所对邢赛赛的伤残等级进行了鉴定，但邢赛赛在本案中已撤回对其残疾赔偿金的诉讼请求，并已就残疾赔偿金问题另案起诉。而精神抚慰金数额的确定，与邢赛赛的伤残情况存在关联。故本案对邢赛赛主张的精神抚慰金问题不予处理，邢赛赛可在其主张残疾赔偿金的案件中一并主张精神抚慰金。综上，本院核定邢赛赛的损失为：1.营养费（90天-38天）×20元／天=1040元；2．误工费：100元／天×（150-38-90）天=2200元；3.护理费：39522元／年÷365天×（120-38）天=8878.92元；4．鉴定费：1300元。以上共计13418.92元，由刘帅涛承担70%的赔偿责任，即9393.24元（13418.92×70%）。综上所述，刘帅涛的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十四条规定，判决如下：一、撤销河南省郏县人民法院（2020）豫0425民初2491号民事判决；二、刘帅涛于本判决生效后十日内赔偿邢赛赛营养费、误工费、护理费、鉴定费共计9393.24元；三、驳回邢赛赛的其他诉讼请求。一审案件受理费4245元，由邢赛赛负担4043元，刘帅涛负担202元。二审案件受理费507元，由邢赛赛负担339元，刘帅涛负担168元。本判决为终审判决。审判长 王会军审判员翟建生审判员赵红燕二〇二一年三月十九日法官助理张素芳书记员龚世奇