江西省上饶市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）赣11民终264号上诉人（原审被告）：江西中汽瑞华新能源科技有限公司，住所地江西省上饶经济技术开发区凤凰西大道300号，统一社会信用代码91361100MA35HBDX2M。法定代表人：帅鸿元，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨若乔，女，1995年4月4日出生，汉族，该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：汪颖，女，1994年11月12日出生，汉族，本科文化，记者，住江西省上饶市广信区。上诉人江西中汽瑞华新能源科技有限公司（下称中汽瑞华公司）因与被上诉人汪颖劳动争议纠纷一案，不服江西省上饶市广信区人民法院（2020）赣1121民初3936号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月21日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。江西中汽瑞华新能源科技有限公司上诉请求：1．判令撤销（2020）赣1121民初3936号民事判决，改判上诉人只需支付欠付工资7,731.13元；本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一是原审认定上诉人拖欠被上诉人工资10,239元有误。一方面，一审中被上诉人从未举证证明欠付工资的具体构成，上诉人也从未认可拖欠工资为10,239元。另一方面，被上诉人欠缴的水电费和上诉人代扣的社会保险费，应在欠付工资中予以扣除，而且，被上诉人不仅未举证待岗期间没在宿舍，还明确待岗期间会返回宿舍，因此，水电费应在工资中扣减。二是原判认定的上诉人需支付的经济补偿金13,500元有误。上诉人不存在恶意拖欠工资的过错行为，无需支付经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，劳动者解除劳动合同的前提是用人单位存在过错，而本案中，上诉人未及时支付工资，是因疫情影响，致企业经营困难才被迫缓发工资，而且，在未给被上诉人安排工作任务的情况下，上诉人仍给被上诉人发放了最低生活保障，可见上诉人不是恶意拖欠，不存在过错。另外，原判认定经济补偿金适用的法律存在错误，经济补偿金据以计算的每月工资，是指提供了正常劳动的一个工资支付周期的工资，而本案被上诉人是有待工的，并没有完全的提供劳动。被上诉人汪颖辩称，并非被上诉人不去劳动，而是上诉人不提供劳动条件，同意一审判决。被上诉人汪颖向一审法院起诉请求：1．要求中汽瑞华公司补交汪颖2019年9月至申请仲裁日期起的职工社会保险；2．要求中汽瑞华公司支付拖欠汪颖的2020年1月4,800元、4月1,470元、5月1,470元、6月1,470元、7月1,029元劳动报酬共计10,239元；3．要求中汽瑞华公司支付汪颖三个月工资（14,400元）的经济补偿金；4．本案诉讼费由中汽瑞华公司承担。一审法院认定的事实：中汽瑞华公司是有限责任公司，汪颖于2017年8月14日入职中汽瑞华公司处任体系专员一职。自2019年1月起中汽瑞华公司向汪颖每月发放4,800元，其中工资4,500元、餐补300元。新冠疫情防控期间汪颖在家待岗，2020年3月疫情防控结束汪颖复工上了12天班，此后因疫情影响企业经营困难，中汽瑞华公司于3月16日由公司副总石岛在微信工作群发布通知汪颖等部分员工自3月17日起在家待岗，7月20日通知汪颖复工。汪颖自2020年1月新冠疫情防控待岗起至被通知复工期间，中汽瑞华公司造表发放汪颖工资情况为：1月应发工资4,500元，扣除社保及员工住宿电费实应发4,316.08元（未发放给汪颖）；2月1,470元已发放给汪颖；3月3,050.87元已发放给汪颖；4月应发工资1,470元，扣除社保及员工住宿电费实应发925.95元（未发放给汪颖）；5月应发工资1,470元，扣除社保及员工住宿电费实应发1,072.46元（未发放给汪颖）；6月应发工资1,470元，扣除社保及员工住宿电费实应发1,026.72元（未发放给汪颖）；7月应发工资1,470元，算到21号扣除社保及员工住宿电费实应发389.92元（未发放给汪颖）。合计未发放给汪颖7,731.13元（该数额也系中汽瑞华公司主张的数额）。中汽瑞华公司为汪颖缴纳养老保险到2019年8月，2019年9月起按月缴费基数3,072元在工资中代扣了汪颖个人应缴部分，但一直未为汪颖缴纳社保。汪颖于7月20日接到复工通知后，当即以书面通知书形式回复中汽瑞华公司，要求支付拖欠的1、4、5、6月工资及缴纳未缴的五险，并表示中汽瑞华公司不能答应，则拒绝复工，愿意协商解除劳动合同。在回复要求得不到中汽瑞华公司答应后，汪颖于7月21日向中汽瑞华公司发出《被迫解除劳动关系通知函》，认为中汽瑞华公司违反劳动合同法第三十八条，汪颖系被迫与中汽瑞华公司解除劳动关系，双方的劳动关系自2020年7月21日起解除，并要求结清拖欠的工资、经济补偿金、餐补、未签订劳动合同双倍工资、开具离职证明等，否则将通过法律途径维权。未果后汪颖于7月23日申请劳动仲裁，申请请求为：1．裁决中汽瑞华公司支付汪颖2020年1月至今的劳动报酬9,210元；2．裁决中汽瑞华公司向汪颖支付6个月工资的经济赔偿金28,800元；3．裁决中汽瑞华公司补缴2019年9月至今申请仲裁日期起的职工社会保险。2020年9月22日劳动仲裁裁决：1．中汽瑞华公司支付汪颖未支付的工资共计9,210元；2．驳回汪颖的其他申请请求。庭审中汪颖对仲裁申请请求未支付工资9,210元，变更为本案诉求10,239元的解释是仲裁少算了7月份的工资，要求在本案中一并解决，所以增加了。双方均不服劳动仲裁，在法定期限内向本院提起本案诉讼。另查明，2020年上饶市最低工资标准为1,470元/月。一审法院认为：从当事人陈述及提供的证据可以确认，中汽瑞华公司系因新冠疫情影响企业生产经营困难让汪颖等部分员工在家待岗，故汪颖主张被迫待岗与事实不符。由于汪颖的待岗非其自身原因造成，而系疫情影响所致，根据《工资支付暂行规定》，汪颖虽未提供正常劳动，但中汽瑞华公司应按国家有关规定支付待岗期间的报酬，所以中汽瑞华公司按上饶市最低工资标准向汪颖发放待岗期间工资并无不妥。但中汽瑞华公司存在拖欠待岗工资及代扣社保不缴纳情况，汪颖据此提出解除劳动关系符合劳动合同法规定，还有权要求中汽瑞华公司支付拖欠的薪酬及经济补偿。由于中汽瑞华公司代扣了社保费用却未缴纳，汪颖在家待岗，扣缴其宿舍（另有他人）产生的电费并无依据，故中汽瑞华公司应按薪酬全额10,239元向汪颖支付拖欠的薪酬，中汽瑞华公司主张按扣缴后的金额支付理由不成立。劳动法规定，经济补偿按劳动者在单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。汪颖于2017年4月入职中汽瑞华公司处，2020年7月提出解除劳动关系，按算中汽瑞华公司应向汪颖支付3个半月工资的经济补偿，汪颖自愿要求支付3个月系其权利的自我处置，应予允许。法律规定据以计算经济补偿的月工资是指劳动者在劳动合同解除前十二个月的平均工资，该处据以计算的每月工资系指提供了正常劳动的一个工资支付周期的工资，因此汪颖待岗工资不作为凭据，应依汪颖提供了正常劳动的月工资计算，依照国家统计局关于工资总额组成的规定，餐补不列入工资总额的范围，故确认按月工资4,500元计算3个月经济补偿金为13,500元。社保缴纳不属法院审理范畴，故对汪颖相应诉求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）、（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一、三款之规定，判决如下：一、江西中汽瑞华新能源科技有限公司于本判决生效后五日内向汪颖支付拖欠的薪酬10,239元和经济补偿金13,500元，合计23,739元；二、驳回双方的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由江西中汽瑞华新能源科技有限公司负担。本院二审期间，双方当事人未提交新证据。本院二审经审理查明，汪颖4月、5月、6月、7月应扣缴的社会保险费用为322.92元/月，合计1,291.68元。其他事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：1．上诉人拖欠被上诉人的工资是否应当扣除未实际缴纳的社会保险费用及水电费；2．上诉人是否应当支付经济补偿金及经济补偿金应适用何种计算标准。对此，本院分述如下：一、上诉人拖欠被上诉人的工资是否应当扣除未实际缴纳的社会保险费用及水电费的问题。首先，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十条规定，职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴。本案中，上诉人欠付的工资中，应当扣除由上诉人代缴的被上诉人应缴纳的社会保险费用。扣除后，若上诉人不依法向社会保险机构代缴，被上诉人可依据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，向社会保险费征收机构申请，由社会保险费征收机构向上诉人征缴。一审法院判决由上诉人将社会保险费用支付给被上诉人，违反法律规定，本院予以纠正。其次，上诉人在家待岗期间，扣缴其宿舍（另有他人）产生的水电费并无依据，一审法院认定并无不当。据前所述，本院根据一审查明的被上诉人欠付工资，扣减正常劳动时公摊的水电费及上诉人代缴的社会保险费用后，得出上诉人应支付给被上诉人的工资为：1月4,616.08元（已扣除社保及水电费），4月1,147.08元（已扣除代缴社保322.92元），5月1,147.08元（已扣除代缴社保322.92元），6月1,147.08元（已扣除代缴社保322.92元），7月706.08元（已扣除代缴社保322.92元），共计8,763.4元。二、上诉人是否应当支付经济补偿金及经济补偿金应适用何种计算标准的问题。上诉人认为自己不存在过错，无需支付经济补偿金，拖欠工资是因为疫情影响，企业经营困难所致。而且，即使需要支付经济补偿金，据以计算的月工资标准也应当是劳动合同解除前十二个月的平均工资，即待岗期间应按实际发放的最低生活保障1,470元/月计算月平均工资，而不是提供了正常劳动的一个工资支付周期的工资，况且，记载该内容的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》也已经被废止。本院认为，首先，上诉人虽因客观原因导致经营困难，但根据《工资支付暂行规定》，上诉人仍应支付最低工资标准的工资，保障劳动者的最低生活标准。本案中，上诉人不仅拖欠最低生活保障工资，而且未依法为被上诉人缴纳社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，被上诉人可以解除劳动合同，并要求上诉人支付经济补偿金。其次，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，……”的规定，应得工资是正常劳动条件下劳动者应当得到的工资，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。本案中，被上诉人经济补偿金据以计算的月工资，是指汪颖解除劳动合同前十二个月应得工资的月平均工资，即以4,500元/月计算。上诉人通知被上诉人待工，并非劳动者原因不参加劳动，而且，最低生活保障工资是国家为保护劳动者权益，在企业出现经营困难时，强制企业支付的，并非被上诉人的应得工资。一审法院按汪颖应得工资标准计算经济补偿金，并无不当，也不存在适用法律错误的情形。综上所述，江西中汽瑞华新能源科技有限公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）、（三）项，第四十六条第（一）项，第四十七条，以及《中华人民共和国社会保险法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持江西省上饶市广信区人民法院（2020）赣1121民初3936号民事判决第二项“驳回原、被告其他诉讼请求”；二、变更江西省上饶市广信区人民法院（2020）赣1121民初3936号民事判决第一项为：被告（原告）江西中汽瑞华新能源科技有限公司于本判决生效后五日内向原告（被告）汪颖支付拖欠的薪酬8,763.4元和经济补偿金13,500元，共计22,263.4元。一审案件受理费10元，减半收取为5元，由上诉人江西中汽瑞华新能源科技有限公司负担。二审案件受理费10元，由被上诉人汪颖负担。本判决为终审判决。审判长  吴根发审判员  蔡 霞审判员  周富华二〇二一年三月二十一日法官助理徐旺城书记员郑乐佳