江苏省常州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）苏04刑终65号原公诉机关常州市金坛区人民检察院。上诉人（原审被告人）钱斌，男，1990年2月14日生，汉族，江苏金坛人，小学文化，无业，住江苏省常州市金坛区。曾因吸毒，于2012年3月13日被原金坛市公安局行政拘留十日，又因吸毒，于2015年3月14日被原金坛市公安局行政拘留十五日；再因吸毒，于2018年12月3日被常州市公安局金坛分局行政拘留九日。曾因犯盗窃罪，于2008年10月17日被判处有期徒刑二年六个月；又因犯贩卖毒品罪，于2019年3月18日被判处拘役四个月，2019年7月4日释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年8月19日被刑事拘留，2020年9月10日被逮捕。现羁押于常州市金坛区看守所。原审被告人汤伟国，男，1976年10月21日生，汉族，江苏金坛人，初中文化，无业，住江苏省常州市金坛经济开发区。曾因赌博，于2004年4月23日被原金坛市公安局罚款人民币3000元；又因赌博，于2004年5月8日被原金坛市公安局罚款人民币3000元；又因赌博，于2019年1月25日被常州市公安局金坛分局罚款人民币400元；再因赌博，于2020年8月31日被常州市公安局金坛分局罚款人民币400元。曾因犯赌博罪，于2014年1月26日被判处有期徒刑八个月，2014年9月11日释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年8月4日被刑事拘留，2020年9月10日被逮捕。现羁押于常州市金坛区看守所。原审被告人陆振生，男，1982年7月23日生，汉族，江苏金坛人，高中文化，无业，住江苏省常州市金坛区。曾因赌博，于2011年5月16日被原金坛市公安局罚款人民币200元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年8月4日被刑事拘留，2020年9月10日被逮捕。现被取保候审。原审被告人李兴忠，男，1978年1月18日生，汉族，江苏金坛人，初中文化，无业，住江苏省常州市金坛经济开发区。曾因赌博，于2012年11月6日被原金坛市公安局罚款人民币400元；又因吸毒，于2014年3月18日被原金坛市公安局行政拘留十日。曾因犯容留他人吸毒罪，于2014年6月19日被判处拘役三个月；又因犯开设赌场罪，于2020年9月4日被判处拘役五个月（刑期自2020年8月10日起至2020年12月13日止）。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年8月4日被刑事拘留，2020年8月10日被逮捕。现羁押于常州市金坛区看守所。原审被告人张长顺，男，1986年7月15日生，汉族，江苏灌云人，小学文化，无业，现暂住江苏省常州市金坛区，户籍地江苏省灌云县。曾因犯寻衅滋事罪，于2017年6月1日被判处有期徒刑一年，2018年5月25日释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年8月4日被刑事拘留，2020年9月10日转取保候审，2020年12月16日被逮捕。现被取保候审。原审被告人秦鹏，男，1986年1月10日生，汉族，江苏金坛人，大学本科文化，无业，住江苏省常州市金坛区。曾因嫖娼，于2013年7月23日被常州市公安局天宁分局罚款人民币500元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年8月4日被刑事拘留，2020年9月10日被逮捕。现被取保候审。原审被告人吴小波，男，1988年4月9日生，汉族，江苏灌云人，小学文化，无业，现暂住江苏省常州市金坛区，户籍地江苏省灌云县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年8月12日被刑事拘留，2020年9月11日被取保候审。原审被告人赵扬，男，1991年10月27日生，汉族，江苏金坛人，初中文化，无业，住江苏省常州市金坛区。曾因寻衅滋事，于2014年1月29日被原金坛市公安局行政拘留十五日。曾因犯寻衅滋事罪，于2018年2月5日被判处有期徒刑一年，2019年1月15日释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年9月1日被刑事拘留，2020年9月30日被逮捕。现羁押于常州市金坛区看守所。原审被告人杨凯，男，1997年8月8日生，汉族，江苏扬州人，中专文化，无业，住江苏省扬州市江都区。曾因犯聚众斗殴罪，于2018年2月26日被判处有期徒刑三年，2019年12月18日释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年9月12日被刑事拘留，2020年9月30日被逮捕。现被取保候审。常州市金坛区人民法院审理常州市金坛区人民检察院指控原审被告人汤伟国、陆振生、李兴忠、张长顺、秦鹏、钱斌、吴小波、赵扬、杨凯犯开设赌场罪一案，于2020年12月16日作出(2020)苏0413刑初517号刑事判决，以开设赌场罪，分别判处被告人汤伟国有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币八万元；判处被告人陆振生有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人李兴忠拘役六个月，并处罚金人民币八千元，与前罪所判处的拘役五个月，并处罚金人民币五千元实行并罚，决定执行拘役十个月，并处罚金人民币一万三千元；判处被告人张长顺拘役二个月十五日，并处罚金人民币五千元；判处被告人秦鹏有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万五千元；判处被告人钱斌有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万五千元；判处被告人吴小波拘役四个月，缓刑五个月，并处罚金人民币五千元；判处被告人赵扬有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人杨凯有期徒刑六个月，并处罚金人民币八千元。被告人汤伟国的违法所得人民币59900元、被告人陆振生的违法所得人民币5000元、被告人李兴忠的违法所得人民币8000元、被告人张长顺的违法所得人民币600元、被告人秦鹏的违法所得人民币8500元、被告人钱斌的违法所得人民币6000元、被告人吴小波的违法所得人民币3500元、被告人赵扬的违法所得人民币2000元、被告人杨凯的违法所得人民币1800元应当予以追缴、上缴国库。原审被告人钱斌对判决不服，提出上诉。在本院审理期间，上诉人钱斌自愿申请撤回上诉。本院认为，原审被告人汤伟国伙同他人以营利为目的开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，属共同犯罪。上诉人钱斌、原审被告人陆振生、李兴忠、张长顺、秦鹏、吴小波、赵扬、杨凯明知他人开设赌场，其中原审被告人陆振生、杨凯多次参与望风护场，原审被告人李兴忠、吴小波多次参与抽头，上诉人钱斌、原审被告人秦鹏、张长顺多次为他人提供赌资，原审被告人赵扬多次从事现场管理，均应以开设赌场罪的共犯论处。原审被告人汤伟国在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。上诉人钱斌、原审被告人陆振兴、李兴忠、张长顺、秦鹏、吴小波、赵扬、杨凯在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。原审被告人李兴忠在判决宣判后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，将前后两个判决所判处的刑罚实行数罪并罚，已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。原审被告人赵扬、杨凯曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。上诉人钱斌、原审被告人汤伟国、李兴忠、张长顺有犯罪前科，酌情从重处罚。原审被告人汤伟国、陆振生、李兴忠、张长顺、杨凯归案后均能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。上诉人钱斌、原审被告人秦鹏、吴小波、赵扬犯罪后自动投案，并能如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。在原审审理期间，原审被告人陆振生、张长顺、秦鹏、吴小波能预缴罚金，有悔罪表现，酌情从轻处罚。上诉人钱斌、原审被告人汤伟国、陆振生、李兴忠、张长顺、秦鹏、吴小波、赵扬、杨凯自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。根据原审被告人吴小波的犯罪情节、认罪态度和悔罪表现，对其可宣告缓刑。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人钱斌申请撤回上诉的请求，符合法律规定，应予准许。据此，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十三条第二款、第三百八十六条之规定，裁定如下：准许上诉人钱斌撤回上诉。常州市金坛区人民法院(2020)苏0413刑初517号刑事判决自本裁定送达之日起发生法律效力。本裁定为终审裁定。审 判 长 孔祥俊审 判 员 刘红霞审 判 员 郭 敏二〇二一年三月十七日法官助理 王景涛书 记 员 江钧梦