四川省古蔺县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）川0525刑初24号 公诉机关古蔺县人民检察院。 被告人邬兴国，男，1971年8月29日出生,四川省威远县人，汉族，初中文化，无业，住四川省自贡市自流井区。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年10月12日被古蔺县公安局刑事拘留；经古蔺县人民检察院批准，于同年11月17日被该局执行逮捕；于2021年1月15日被取保候审；经本院决定，于2021年2月3日被取保候审。 辩护人何传智，四川泽理律师事务所律师。 被告人古文军，男，1984年9月20日出生，汉族，初中文化，无业，四川省自贡市沿滩区人，户籍地四川省自贡市沿滩区，现住四川省自贡市自流井区。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年10月12日被古蔺县公安局刑事拘留；经古蔺县人民检察院批准，于同年11月17日被该局执行逮捕；于2021年1月15日被取保候审；经本院决定，于2021年2月3日被取保候审。 辩护人罗维，四川泽理律师事务所律师。 古蔺县人民检察院以泸古检二部刑诉〔2021〕Z4号起诉书指控被告人邬兴国、古文军犯非法经营罪，于2021年1月28日向本院提起公诉。本院受理后，于2021年2月3日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关古蔺县人民检察院指派检察员邬俊佚出庭支持公诉，被告人邬兴国及其辩护人何传智、被告人古文军及其辩护人罗维到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 古蔺县人民检察院指控：2020年9月，被告人邬兴国、古文军在无相应烟草专卖零售许可证的情况下，商定从非法渠道购进卷烟进行销售，当月二人向刘某销售卷烟4条、销售金额为960元；10月9日，二人从非法渠道购买600条卷烟，向古蔺县境内白泥镇个体商户尹某联系进行销售。2020年10月11日凌晨2时许，侦查人员在古蔺县××镇××村路段挡获送货途中的古文军，现场查扣卷烟红塔山（硬经典）250条、云烟（软珍品）100条、玉溪（软）100条、中华（硬）100条；当日6时许在古蔺县三星镇路段挡获邬兴国，并在椒园镇省道石碑后找到了其逃跑途中丢弃在路边的卷烟红塔山（硬）50条。经检验，被查扣的四个品种香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经核算，涉案卷烟销售价格为64500元。 公诉机关认为，被告人邬兴国、古文军未经许可经营法律、行政法规规定的专营专卖物品卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人邬兴国、古文军到案后如实供述自己的罪行，系坦白，具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定的处罚情节，建议对被告人邬兴国判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年十个月，并处罚金人民币三万元；判处被告人古文军有期徒刑一年二个月，缓刑一年十个月，并处罚金人民币三万元。为证明上述事实，公诉机关向本院提交了相应证据。提请本院依法判处。 被告人邬兴国、古文军对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑无异议，且签字具结，并当庭自愿认罪。被告人邬兴国的辩护人提出邬兴国的行为系犯罪未遂，具有坦白情节，认罪认罚，建议对其从轻处罚。被告人古文军的辩护人提出古文军的行为系犯罪未遂，具有坦白情节，认罪认罪，建议对其从轻处罚。 经审理查明的事实与公诉机关指控的犯罪事实一致。 上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证的下列证据：书证；物证；被告人的供述；证人刘某、古某、尹某的证言；鉴定意见等证实，上述证据符合证据三性，本院予以确认。 本院认为，被告人邬兴国、古文军未经许可经营法律、行政法规规定的专营专卖物品卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪，应予刑事处罚，公诉机关指控本案的事实及罪名成立，本院予以支持。本案系共同犯罪，二被告人地位、作用相当，不宜区分主、从犯。被告人邬兴国、古文军认罪认罚，具有坦白情节，可以从轻处罚。对被告人邬兴国、古文军的辩护人提出二被告人具有坦白情节、认罪认罚，建议对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳；针对辩护人提出二被告人的行为系犯罪未遂的辩护意见，本院认为，被告人邬兴国、古文军未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，并实际实施了销售卷烟的行为，其行为系非法经营既遂，不属于犯罪未遂，故对其辩护意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院的规定》第一条、第三条之规定，判决如下： 一、被告人邬兴国犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年十个月，并处罚金人民币三万元； 二、被告人古文军犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年十个月，并处罚金人民币三万元； （二被告人的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 三、被告人邬兴国、古文军违法所得人民币九百六十元予以追缴上缴国库，扣押在案卷烟600条予以没收，由扣押机关古蔺县公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省泸州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份副本二份。 审 判 长  肖祖碧 审 判 员  王 钰 人民陪审员  王义平 二〇二一年三月二十三日 书 记 员  李 庆 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪时是指二人以上共同犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。