湖北省利川市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂2802民初3542号原告周召英，女，生于1963年1月20日，汉族，湖北省利川市人，住本市。委托代理人朱贤军，利川市诚信法律服务所法律工作者。特别授权代理。委托代理人黄桦，利川市诚信法律服务所法律工作者。特别授权代理。被告唐世春，曾用名唐世琼，女，生于1976年10月28日，苗族，湖北省利川市人，住本市。委托代理人谭茂明，重庆律缘律师事务所律师。一般授权代理。被告中国人民财产保险股份有限公司恩施州分公司。住所地：恩施市东风大道286号。统一社会信用代码：9142280088301187X4。负责人王辉，系该公司经理。委托代理人邹勃，湖北施南律师事务所律师。特别授权代理。委托代理人赵胜兰，湖北施南律师事务所律师。特别授权代理。原告周召英诉被告唐世春、被告中国人民财产保险股份有限公司恩施州分公司（以下简称财产保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月18日立案受理后，于2019年6月18日召开庭前会议，原告周召英的委托代理人朱贤军、被告唐世春及其委托诉讼代理人谭茂明、被告财产保险公司的委托代理人赵胜兰到庭参加。原告于当日提出重新鉴定申请。依法由审判员张明适用简易程序于2020年12月28日、2021年1月5日两次公开开庭进行审理。原告周召英及其委托诉讼代理人朱贤军、被告唐世春及其委托诉讼代理人谭茂明、被告人民财产保险公司的委托代理人邹勃到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周召英提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费、医疗器具费、住院期间伙食补助费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费，扣除已付31000元后合计人民币112758.86元；2、被告财产保险公司在保险责任限额内赔付；3、本案诉讼费由被告承担。审理中，因鉴定的伤残等级发生变化，原告将赔偿金额变更为医疗费49262.46元、住院期间伙食补助费1450元（50元×29天）、误工费18568.08元（35859元÷365天×189天）、护理费10523.10元（42677元÷365天×90天）、营养费3600元（40元×90天）、鉴定费1560元、残疾赔偿金67724元（16391元×20×0.2）、精神抚慰金10000元、医疗器具费3000元、鉴定花费2540.60元，扣除垫付的31000元后，请求赔偿金额合计137228.24元。原告亦在审理中明确其请求被告财产保险公司承担的责任是在交强险责任限额内赔付。事实和理由：2018年7月11日，被告唐世春无有效机动车驾驶证驾驶鄂Ｑ×××××号王牌轻型普通货车载周召英沿利鱼线由汪营向鱼龙方向行驶，行驶至汪营后坝老道路段时，由于被告操作不当，车辆发生侧翻，造成原告受伤的交通事故。原告受伤后在利川市人民医院住院治疗29天后出院，用去医疗费49262.46元、医疗器具费3000元。本起交通事故经利川市公安局交通警察大队进行事故责任认定，应由被告唐世春承担全部责任。事故车在被告保险公司购有交强险。原告的损伤经湖北腾龙法医司法鉴定所鉴定，认定原告的伤残程度为九级、误工时间可算至定残前一日、护理时间为60日、营养时间为90日。原告住院期间被告垫支了医药费31000元。被告唐世春辩称，一、对事故责任划分无异议，对原告主张的各项费用：对医疗费、医疗器具费、住院伙食补助费无异议；无误工费，因为原告周召英已年满56周岁，达到法定退休年龄多年，加上通过病历反映，原告本身有高血压病、颈椎骨质增生、椎间盘并性等疾病，丧失劳动能力，即便鉴定结论上有误工鉴定，但客观事实上原告没有误工费；出院后的护理费应当减半计算；营养费参照医疗机构的意见确定，本案原告的病历上出院医嘱共15项并未写明原告需要营养支持；本次事故对原告伤残后果的参与度是50%，残疾赔偿金只能按50%计算；初次鉴定费应当由原告自行承担，是原告为诉讼收集证据而产生的费用；到武汉鉴定的差旅费，没有鉴定成功是因为鉴定机构没有鉴定技术的范围、技术能力而未鉴定，此费用由原告找鉴定机构追偿，不应由被告唐世春承担；原告未举证证明精神受到损失，精神损失费不应予以支持，即便支持，也应只支持2000元。三、本案系好意搭乘，应当减轻被告的赔偿责任50%。四、被告已向原告支付了药费31000元，另外支付了7000元费用、护理费3240元，应当予以扣减。被告太平财产保险公司辩称，一、本案原告在事故发生时为车上人员，故保险公司在交强险和商业第三者责任险范围内不承担赔偿责任，同时事故发生后因被告唐世春系无证驾驶，其自愿放弃向被告保险公司索赔，故被告保险公司在车上人员责任险范围内也不承担赔偿责任；三、关于原告主张费用：营养费、护理费计算的标准偏高，精神损害抚慰金标准偏高；3、本案诉讼费、鉴定费保险公司不承担。请求驳回对被告保险公司的诉讼请求。经审理查明，2018年7月11日，原告周召英等三人在汪营镇街上准备坐车回家时，遇到被告唐世春开车过来，两人交谈后，唐世春等人坐上被告驾驶的鄂Ｑ×××××号王牌轻型普通货车。原告说要给钱，被告说不要钱。之后，在被告唐世春驾驶车辆沿利鱼线由汪营向鱼龙方向行驶途中，车辆发生侧翻，造成该车受损、机动车驾驶人唐世春及乘车人周召英受伤的一般道路交通事故。2018年8月13日，利川市公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定被告唐世春应负此次事故的全部责任，原告周召英无责任。事故发生后，原告被送至利川市人民医院住院治疗29天，出院诊断为：1．颈椎过伸性损伤、颈髓损伤。2．左侧第12肋骨骨折。3．颈椎间盘突出。4.软组织损伤。5．高血压病。6、右侧顶部头皮肿胀。7、鼻骨塌陷、变形合并骨折。原告在利川市人民医院支出住院费48076.18元和门诊费用703.48元、支出医疗器具费3000元。2019年2月21日，经原告委托，利川市腾龙法医司法鉴定所作出鉴定意见书，鉴定意见为：“周召英之伤残程度评定为九级伤残、伤后误工时间可计算至评定伤残前一日、护理时间需60日及营养时间需90日”。原告支出鉴定费1560元，因鉴定在利川市民族中医院支出检查费用482.80元。审理中，被告唐世春对利川腾龙法医司法鉴定所出具的鉴定意见有异议，申请对原告的伤残等级、护理期限、营养期及周召英在利川市人民医院住院治疗的医疗费用、药物是否对症进行重新鉴定，本院依法组织双方协商选择鉴定机构进行重新鉴定。湖北同济法医学司法鉴定中心通知双方于2019年6月27日到达鉴定中心并于当天缴纳鉴定费，唐世春未按时到场。同日，该鉴定中心以鉴定内容超出其中心技术能力范围为由出具不予受理告知书。原告因配合重新鉴定于2019年6月26日由一人陪同去湖北同济法医学司法鉴定中心，两人支出利川市内的交通费30元、利川至武汉往返的动车费782元，武汉市内交通费29元、住宿费199元。2019年9月5日，双方另行协商选定的重庆邮电大学司法鉴定中心以委托事项超出该机构司法鉴定业务范围为由出具不予受理告知书。2019年12月12日咸丰县人民医院法院司法鉴定所因限于该所技术条件和鉴定能力，决定不予受理本案。2020年6月9日，建始广润法医司法鉴定所以该所技术条件、鉴定能力有限为由，出具不予受理说明。双方协商由恩施施南法医司法鉴定中心重新鉴定，恩施施南法医司法鉴定中心于2020年11月18日就周召英的伤残等级等作出鉴定意见：“1.被鉴定人周召英颈部损伤伤残程度为伤残九级；其颈部损伤在其伤残后果中的参与度为50%（建议参考值）。2.被鉴定人周召英伤后护理期为90日（自2018年7月11日起计算）。3.被鉴定人周召英伤后需要补充营养；其伤后营养期为90日（自2018年7月11日起计算）。4.被鉴定人周召英出院后的误工期为189日（自2018年8月9日起算）。5.对周召英在利川市人民医院住院治疗的用药均是用于针对此次外伤的对症治疗用药”。本次鉴定原告周召英支出检查费851元，被告唐世春支出鉴定费3240元。2020年12月1日被告唐世春对施南司法鉴定所出具的鉴定意见书提出书面异议：“1、被鉴定人颈部损伤伤残程度为九级的鉴定意见，根据被鉴定人受伤部位的损伤与鉴定意见适用的依据内容不相吻合……2、被鉴定人的护理期90日、营养期90日、出院后的误工期189日的鉴定意见，与被鉴定人诊断损伤应当适用的规范标准期限不一致……3、被鉴定人在利川市人民医院治疗的用药是否对症的结论，没有相应的规范予以支撑说明”。施南司法鉴定所于2020年12月15日针对唐世春提出的异议出具了书面回函。2020年12月22日，唐世春对该回复仍有异议，向法院申请通知鉴定人尹某出庭，本院依法通知鉴定人尹某于2020年12月28日出庭接受质询。鉴定人员向唐世春收取了出庭费用1055元。另查明，被告唐世春系无证驾驶。鄂Ｑ×××××号车在被告财产保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业险。事故发生后，唐世春向被告保险公司表示放弃索赔。庭审中原告方表示其请求被告人民财产保险公司在交强险范围内承担赔偿责任。以上事实，有《道路交通事故认定书》、利川市人民医院《出院记录》、《诊断证明书》、医疗器具费发票、医疗收费票据及费用清单、《司法鉴定意见书》、鉴定费票据、收条、收据、车票及各方当事人当庭陈述在卷为证，本院予以确认。本院认为，本案交通事故系原告周召英乘坐的车辆发生侧翻，原告周召英在交通事故中属被告保险公司承保车辆的车上人员，不属于第三者险赔偿范围，且原告在本案中是要求被告保险公司在交强险范围内进行赔偿，因此保险公司不是本案适格的被告，保险公司在本案中不承担赔偿责任。机动车与非机动车驾驶人发生交通事故，非机动车驾驶人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。根据事故责任认定，被告唐世春负此次事故的全部责任，原告周召英无责任，因此被告唐世春应当赔偿原告周召英损失。关于被告唐世春辩称的好意同乘，原告周召英称不是好意同乘，但根据原告的陈述，被告唐世春在原告周召英上车时对其说过不要车费，因中途发生了交通事故，原告周召英也未向被告唐世春支付车费，同时被告唐世春驾驶的车辆系货车，不是客运车辆，因此可认定为好意同乘。即使好意同乘，驾驶人也应当充分保障乘车人的生命安全。被告无机动车驾驶证，其驾驶车辆在行驶过程中发生侧翻，事故后果与被告的驾驶操作技术直接相关，被告唐世春明知自己未取得机动车驾驶证还搭载原告等人，被告唐世春存在重大过失，本仍应由被告唐世春承担全部赔偿责任，鉴于双方相识之情，为便于以后的团结友好，适当考虑好意同乘，酌情减轻被告5%的赔偿责任。关于恩施施南法医司法鉴定所出具的鉴定意见书。审理中经被告申请重新鉴定，并经双方当事人协商鉴定机构后，由恩施施南法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，被告唐世春仍有异议，再次申请重新鉴定，其理由为：“1.鉴定程序严重违法，没有告知鉴定申请人和被鉴定人是否申请回避；2.鉴定依据明显不足，受伤的部位损伤结果与适用的标准不一致；3.严重违反操作规范，适用的规范颈部活动应当按规范的要求进行功能活动度的检测，从而检测出颈部活动功能丧失度以确定其残疾程度，即使比照也应当以功能丧失度来进行比照”。被告唐世春提出鉴定程序严重违法，但未提交证据证明存在应回避而未回避的情形，因此对被告的辩称意见不予采纳。被告唐世春提出的鉴定依据和适用标准错误以及违反操作规范的问题，鉴定人书面回复并出庭进行了详细的说明，鉴定人的说明在常人理解的范围内有理有据，被告唐世春提出的疑问不能推翻该鉴定意见，本院对恩施施南法医司法鉴定所出具的鉴定意见书予以采信。关于伤残等级参与度，鉴定机构以被鉴定人自身存在骨质增生、年龄较大等因素，作出鉴定意见“……其颈部损伤在其伤残后果中的参与度为50%（建议参考值）”。被告因此辩称残疾赔偿金只能按50%计算，本院认为，法律规定，“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，“有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度减轻机动车一方的赔偿责任”。在本次交通事故中，被告唐世春负事故的全部责任，原告周召英在交通事故中不存在过错，因此，原告因个人存在骨质增生等体质状况以及年龄较大的正常生理状况对损害后果的影响，不属于可以减轻侵权人责任的法定情形。关于原告主张的各项费用，本院认定如下：1.医疗费：医疗费49262.46元（48076.18元＋703.48元＋第一次鉴定检查费482.80元），原告提交了正式票据及诊断证明等，本院予以认定。2.医疗器具费3000元、住院伙食补助费1450元（29天×50元），被告无异议且符合法律规定，本院予以支持。3.误工费：被告辩称原告已经达到法定退休年龄，不存在误工损失。本院认为，从事家庭农业劳动的农村居民无退休年龄的规定与界限，农村居民已过机关、企事业单位的法定退休年龄仍然从事农业劳动并以此作为生活来源的情况较为常见，仅以达到单位的法定退休年龄来判断农村居民是否存在误工损失显然不妥。但年龄越大，农业劳动能力相对减弱，原告未提交相应证据证明其误工损失，因此酌情参考原告的年龄和农业在岗职工平均收入标准，确定原告的误工标准为17929元∕年。其误工期参照恩施施南法医司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》认定189日。故误工费计算为17929元÷365天×189天＝9283.78元。4.护理费：护理天数参照鉴定意见予以认定，护理费计算为：42677元÷365天×63天＋3240元（27天）＝10606.17元。5.营养费：虽然医疗机构没有关于营养方面的意见，但原告构成九级伤残，因此根据其伤残情况并参照鉴定意见予以支持，营养天数90天，营养费计算为：90天×20元＝1800元。6.因鉴定产生的费用：①第一次鉴定费1560元，该鉴定费为查明和确定原告损失程度所必须的费用；②恩施施南法医司法鉴定中心重新鉴定的检查费851元；③原告为配合被告唐世春于2019年6月去湖北同济法医学司法鉴定中心重新鉴定往返利川至武汉的费用，不论是因被告唐世春未按时到达还是因为鉴定内容超出该鉴定中心技术能力范围不予受理，被告唐世春作为侵权人均应赔偿相应费用，如被告唐世春认为应由鉴定中心承担责任，被告唐世春可在赔偿后向鉴定中心主张权利。对于原告主张的费用，此时原告出行不是必须有人陪护，因此本院支持原告一人的交通费450元、在武汉住宿一晚的住宿费199元。原告主张的生活费和误工费无法律依据，且原告提交的生活消费刷卡小票三张金额共计254元，不能反映与本案的关联性，其中“老厨房”结账单载明店铺地址为四川省成都市，因此对原告主张的因重新鉴定产生的生活费和误工费，本院不予支持。7.残疾赔偿金：16391元×20年×20%＝65564元。8.精神抚慰金：根据原告的伤残等级和被告的过错责任，并适当考虑原告自身的身体状况，本院酌情支持精神抚慰金9000元。另有实际已由被告唐世春支付，原告也未主张的恩施施南法医司法鉴定所鉴定费3240元和鉴定人出庭费用，因该次鉴定意见除增加了护理期限外，未改变原鉴定意见，因此该次鉴定的鉴定费和产生的其它费用为不必要增加的损失，应由被告唐世春自行承担；同理，鉴定人出庭费用由被告唐世春自行承担。原告周召英垫付的因到恩施施南法医司法鉴定所进行鉴定所支出的检查费851元也由被告唐世春全额承担。综上，本院认定的各项费用，除应由被告唐世春承担的恩施施南法医司法鉴定所鉴定的相关费用和鉴定人出庭费用以及精神抚慰金9000元以外，共计143175.41元，其中由被告赔偿136016.64元，原告承担7158.77元。加上由原告垫付的检查费851元和精神抚慰金9000元，被告唐世春共应赔偿原告周召英损失145867.64元。被告唐世春已向原告垫付费用38000元，并支出27天的护理费3240元，抵扣后，还应向原告给付104627.64元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条，《中华人民共和国民法典》第一千二百一十七条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2003〕20号）第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》（法释〔2001〕7号）第十条之规定，判决如下：一、原告周召英因交通事故产生的医疗费、住院期间伙食补助费、护理费、误工费、营养费、鉴定费、医疗器具费、残疾赔偿金、精神抚慰金等损失共计153026.41元，由被告唐世春赔偿145867.64元，原告自行承担7158.77元。抵扣被告唐世春已支付的41240元后，被告唐世春还应向原告周召英支付104627.64元。二、驳回原告周召英对被告唐世春的其余诉讼请求。三、驳回原告周召英对被告中国人民财产保险股份有限公司恩施州分公司的诉讼请求。以上应付款项，于本判决生效之日起二十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依法《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费986元，依法减半收取493元，由被告唐世春负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  张明二〇二一年三月一日法官助理王珍书记员王珍