江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终7543号上诉人（原审原告）：蔡子舒，男，1992年12月31日出生，回族，住江苏省南京市鼓楼区。委托诉讼代理人：李贤飞，江苏沭新律师事务所律师。委托诉讼代理人：李泽秋，江苏沭新律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：廖天，男，1986年6月3日出生，汉族，户籍地江苏省南京市建邺区。上诉人蔡子舒因与被上诉人廖天民间借贷纠纷一案，不服江苏省南京市建邺区人民法院（2019）苏0105民初6543号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。蔡子舒上诉请求：1.依法撤销一审判决并改判或发回重审；2.一、二审诉讼费由廖天承担。二审审理期间，蔡子舒将其诉讼请求变更为：1.判令廖天偿还借款本金197000元及利息72000元，共计263000元。（其中利息按月息3000元从2015年7月23日算至2019年6月23日并已扣除已还利息，以后利息按月息3000元算至本金还清为止）；2.本案诉讼费等由廖天承担。事实及理由：一、关于《借款合同》中本金20万元组成中的6万元，一审不予支持错误。1.该20万元的组成为：7万元转账、7万元现金交付、6万元被上诉人将上诉人母亲沙洁车辆抵押给案外人金瓯借得6万元，上诉人母亲沙洁代被上诉人偿还后，被上诉人也将这6万元并入本案的20万元中且出具了20万元收据。2.一审中，上诉人举证了被上诉人向案外人金瓯出具的6万元借条原件及案外人金瓯收到上诉人母亲沙洁的6万元现金收条。且在一审中上诉人母亲沙洁也向法庭出具说明一份，证明其同意将其对被上诉人的6万元债权转给上诉人行使。为此，被上诉人在签订《借款合同》后向上诉人出具收到现金20万元的收据，证明被上诉人确实认可该6万元并入本案的20万元借款本金中。二、关于《借款合同》中本金20万元组成中的7万元现金交付问题，一审法院不予采信错误。1.一审中上诉人陈述系从家中拿的现金给付被上诉人。现上诉人进一步提供有关银行流水记录证明该事实。2.上诉人与被上诉人签订《借款合同》后，被上诉人向上诉人也出具收到现金20万元的收条，这也进一步证明被上诉人收到该7万元现金事实。三、关于一审中上诉人认可的被上诉人已付7.2万元利息的问题，一审法院认为无法查清是错误的。1.现上诉人查明中国人民银行2015年6月28日至2015年8月26日贷款年利率为4.85%，2015年8月26日至2015年10月24日贷款年利率为4.60%，2015年10月24日至2017年8月贷款年利率为4.35%。2.上诉人认可被上诉人在2015年至2017年期间给付了7.2万元，被上诉人每个月通过微信或现金形式给付上诉人2000元至6000元不等的利息。经每笔核实计算，最终至2017年8月上诉人与被上诉人之间的借款本金应为196810.1元，自2015年8月至2017年8月仍欠付利息16106.4元。3.为此，上诉人认为至2017年8月，被上诉人还应偿还上诉人本金196810.1元，利息16106.4元。以后利息还应按双方《借款合同》约定给付至本金还清为止。被上诉人廖天未应诉，亦未发表意见。蔡子舒向一审法院提出诉讼请求：1.判令廖天偿还借款本金20万元及利息116000元，共计31.6万元（其中利息按年息24%从2015年7月23日算至2019年6月23日并已扣除已还利息，以后利息按年息24%算至本金还清为止）；2、本案诉讼费等由廖天承担。一审法院认定事实:蔡子舒、廖天系朋友关系，2015年7月22日，因资金周转需要，廖天与蔡子舒签订《借款合同》一份，内容为：“借款金额20万元，借款期限一年，自2015年7月22日至2016年7月22日止，借款利息月利为同期银行贷款利率的四倍，逾期部分加收利率0.5%.....”，同日廖天向蔡子舒出具《收条》一份，内容为：“收到人民币20万元，定于2016年7月22日归还”。蔡子舒提供证据显示，蔡子舒于2015年7月12日向廖天转账7万元，蔡子舒陈述另外6万元系廖天将蔡子舒母亲所有的车辆抵押给第三人金瓯借款6万元，后由蔡子舒母亲还款后将车取回，该6万元债务并入20万元借条中；另外7万元为蔡子舒交付的现金。庭审中，蔡子舒陈述廖天在2015年-2017年之间还款7.2万元。以上事实，有转账凭证、借条、收条、说明、当事人的庭审陈述等证据予以证实，一审法院予以确认。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，应承担举证不能的法律后果。本案中，蔡子舒、廖天虽签订《借款合同》约定出借金额为20万元，但银行实际转账仅为7万元,一审法院对该部分予以认定；关于蔡子舒陈述另有7万元为现金交付，未能提供充分证据予以证实，一审法院不予采信；关于蔡子舒陈述另外6万元部分系廖天向第三人借款，蔡子舒母亲代为偿还之意见，未能提供实际借款和还款的相应的证据，一审法院对此不予支持。庭审中蔡子舒陈述在出借后廖天已偿还了蔡子舒7.2万元,但是未能举证具体还款时间和金额，导致诉讼标的无法查清，应承担相应的法律后果；廖天经一审法院合法传票传唤，未到庭参加诉讼，视为对其举证、质证、辩论等相应诉讼权利的放弃，依法可缺席判决。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，一审法院判决:驳回蔡子舒的全部诉讼请求。一审案件受理费6040元、公告费300元，合计6340元，均由蔡子舒负担。本院对一审查明的事实予以确认。二审期间，上诉人提交：1.关于7万元现金的南京银行流水、沙银凤本人出具的说明，证明上诉人的婆婆沙银凤在其家中居住，是上诉人的母亲沙洁帮助沙银凤存取款，用于家庭及做生意开支，2015年7月7日-2015年7月15日的流水，共取现金8万元，因当时现金存放在家中，上诉人的朋友廖天做生意需要周转，上诉人就从家中取出了7万元。2.2015年9月22日至2017年1月26日，廖天通过微信向上诉人支付有关款项，证明在此期间上诉人收到廖天7.2万元的事实，符合法律规定。本院认为，《人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释〔2015〕18号）第九条规定，有下列情形之一，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件：（一）以现金支付的，自借款人收到借款时；（二）以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的，自资金到达借款人账户时；（三）以票据交付的，自借款人依法取得票据权利时；（四）出借人将特定资金账户支配权授权给借款人的，自借款人取得对该账户实际支配权时；（五）出借人以与借款人约定的其他方式提供借款并实际履行完成时。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人蔡子舒以借款合同及收条为依据，要求被上诉人廖天偿还本金及利息，其应提供相应证据证明被上诉人已实际收到案涉款项。关于出借款项20万元的构成，上诉人提供的证据仅能证明已实际向廖天转账7万元，关于上诉人主张的7万元现金交付，上诉人提供的系案外人取款记录，尚不足以证明上述款项系上诉人向廖天出借且已实际交付，一审法院未予认定并无不当。关于上诉人所称被上诉人将上诉人母亲沙洁车辆抵押给第三人借款，沙洁还款后将车辆取回，6万元债务并入20万元借条中的陈述，因缺乏实际借款及还款的依据，本院亦不予认可。在上诉人自认被上诉人已归还7.2万元的情况下，一审驳回上诉人原审诉讼请求，于法有据，并无不当。综上所述，蔡子舒的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5245元，由上诉人蔡子舒负担。本判决为终审判决。审判长  许云苏审判员  毕宣红审判员  夏奇海二○二一年三月十九日书记员  王 凤