广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终989、990号上诉人[（2020）粤0111民初27287号案原告、29633号案被告]：韦姬。委托诉讼代理人：刘之洋，广东科韵律师事务所律师。上诉人[（2020）粤0111民初27287号案被告、29633号案原告]：广东尚品汇生物科技有限公司（原名广东尚品弘美化妆品制造有限公司）。法定代表人：陈章成，总经理。委托诉讼代理人：温燕萍，广东知先后律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐秋莹，广东知先后律师事务所实习人员。上诉人韦姬、上诉人广东尚品汇生物科技有限公司（以下简称尚品汇公司）因劳动争议两案，均不服广东省广州市白云区人民法院（2020）粤0111民初27287、29633号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月22日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员杨玉芬独任审理，现已审理终结。韦姬在（2020）粤0111民初27287号案的诉讼请求：1.确认韦姬与尚品汇公司于2015年8月15日至2019年8月28日期间存在劳动关系；2.尚品汇公司向韦姬支付违法解除劳动关系经济赔偿金33175.62元；3.尚品汇公司向韦姬支付劳动关系解除前两年应休未休年休假工资3389.59元；4.尚品汇公司向韦姬支付劳动关系解除前两年高温津贴1500元；5.尚品汇公司向韦姬支付2019年7、8月工资8431.61元；6.尚品汇公司向韦姬支付2018年1月8日至2019年7月1日延长工作时间加班工资7425元；7.尚品汇公司向韦姬支付2018年1月8日至2019年7月1日休息日加班工资20029.68元；8.尚品汇公司承担本案诉讼费。尚品汇公司在（2020）粤0111民初29633号案的诉讼请求：1.确认韦姬与尚品汇公司于2017年8月15日至2019年6月29日期间存在劳动关系；2.尚品汇公司无须向韦姬支付经济补偿金16819.2元；3.尚品汇公司无须向韦姬支付未休年休假工资2749.2元；4.尚品汇公司无须向韦姬支付2019年7月1日至2019年8月28日工资5282.03元。一审法院判决如下：一、确认广东尚品汇生物科技有限公司与韦姬自2015年8月15日至2019年8月28日期间存在劳动关系。二、自判决生效之日起三日内，广东尚品汇生物科技有限公司支付韦姬解除劳动关系经济补偿金16817.4元；三、自判决生效之日起三日内，广东尚品汇生物科技有限公司支付韦姬2018年、2019年度未休年休假工资2749.20元；四、自判决生效之日起三日内，广东尚品汇生物科技有限公司支付韦姬2019年7月1日至2019年8月28日工资5282.03元。五、驳回韦姬的其他诉讼请求。六、驳回广东尚品汇生物科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。27287号案受理费10元，由广东尚品汇生物科技有限公司负担5元，韦姬负担5元（由各方于本判决生效之日起三日内向一审法院缴纳）；29633号案受理费10元，由广东尚品汇生物科技有限公司负担（已缴纳）。判后，韦姬、尚品汇公司均不服一审判决，均向本院提起上诉。韦姬上诉请求：1.撤销一审判决第二、四项；2.改判尚品汇公司向韦姬支付违法解除劳动关系赔偿金33634.8元（3737.2元/月×2倍×4.5年）；3.改判尚品汇公司向韦姬支付劳动关系解除前两年高温津贴1500元（150元/月×10个月）；4.改判尚品汇公司向韦姬支付7月、8月工资8548.3元（3737.2元+3737.2元÷21.75×28天）；5.改判尚品汇公司向韦姬支付2018年1月8日至2019年7月1日延长工作时间加班工资差额7425元（21.75×18个月×3个小时×6.32元）；6.改判尚品汇公司向韦姬支付2018年1月8日至2019年7月1日休息日加班工资差额20029.68元（4天×18个月×11个小时×25.29元）；7.判令尚品汇公司承担本案全部诉讼费用。事实和理由：韦姬自2015年8月15日入职，从事包装工，每月休息4天，每日工作11小时，一日三班，上班时间为8点到12点，下午13点30分到17点30分，晚上18点到21点。尚品汇公司一直没有为韦姬购买社保。2018年1月8日开始，尚品汇公司将韦姬工资由纯计件变为计时工资，底薪2200元/月，正常工资时薪为12.64元，每天超出8小时后按13小时计算工资，每天工作11小时，指纹考勤6次，每月休息4天。2019年7月1日，尚品汇公司突然发出放假通知，要求韦姬离开工厂放假。然而，尚品汇公司再也没有通知韦姬上班，也没有支付韦姬工资。放假期间韦姬多次要求上班，但是尚品汇公司一直没有回复。2019年8月28日韦姬最后一次去厂里询问何时可以上班，能否发放底薪，但尚品汇公司均予以拒绝，韦姬认为尚品汇公司的行为属于违法解除劳动合同。尚品汇公司在一审中抗辩是韦姬自行旷工离职的，却没有提供证据证明尚品汇公司曾督促韦姬复工，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六条和《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。尚品汇公司没有提供任何合法解除劳动关系的证据，应承担举证不能的后果。一审法院直接以双方离职原因争议较大为由，而将其定性为双方协商一致解除劳动关系属于事实认定错误。综上所述，请求二审法院支持韦姬的上诉请求。针对韦姬的上诉，尚品汇公司答辩称：尚品汇公司不同意韦姬的上诉请求，具体答辩意见与尚品汇公司的上诉意见一致。尚品汇公司上诉请求：1.改判韦姬与尚品汇公司于2017年8月15日至2019年6月29日期间存在劳动关系；2.判令尚品汇公司无须向韦姬支付经济补偿金16817.4元；3.判令尚品汇公司无须向韦姬支付未休年休假工资2749.2元；4.判令尚品汇公司无须向韦姬支付2019年7月1日至2019年8月28日工资5282.03元；5.本案的诉讼费由韦姬承担。事实与理由：一、尚品汇公司与韦姬存在劳动关系期间为2017年8月15日至2019年6月29日。1.尚品汇公司提交了韦姬签名的《入职履历表》以证明韦姬的入职时间为2017年8月15日。一审法院根据工资条中的工龄工资80元是3年或4年的工龄这种算法是主观的。2.在2019年6月29日，因为订单不足的原因，尚品汇公司发出了放假通知，韦姬即在2019年6月29日已经没上班，后尚品汇公司多次通知其上班，但是其不上班，因此韦姬实际离职时间是2019年6月29日。二、韦姬离职的实际原因是旷工自离，尚品汇公司无需向其支付经济补偿金。因为订单不足的原因，在2019年6月29日，尚品汇公司发出了放假通知。但在同年7月13日左右，公司已经恢复正常生产并多次通知韦姬上班，但韦姬不理会公司的要求一直不上班，故实际上是韦姬旷工自离，所以公司无需向韦姬支付经济补偿金。三、尚品汇公司无需向韦姬支付未休年休假工资，尚品汇公司已经安排了全体员工在春节期间统一休假，并且向韦姬发放了工资。因此，尚品汇公司无需再向韦姬支付年休假工资。四、尚品汇公司无需向韦姬支付2019年7月及8月的工资。如前所述，韦姬在2019年6月29日之后已经没有为公司提供劳动，故无需向其支付2019年7月及8月的工资。综上，请求二审法院支持尚品汇公司的全部上诉请求。针对尚品汇公司的上诉，韦姬答辩称：韦姬不同意尚品汇公司的上诉请求，具体答辩意见与韦姬的上诉意见一致。本院经审理查明的事实与原审判决查明事实一致。二审期间，韦姬、尚品汇公司均未提交新证据。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”根据韦姬、尚品汇公司的上诉及答辩意见，本案二审的争议焦点为：1.韦姬与尚品汇公司劳动关系存续期间应当如何认定；2.尚品汇公司是否需要向韦姬支付解除劳动关系的赔偿金或经济补偿金；3.尚品汇公司是否需要向韦姬支付未休年休假工资；4.尚品汇公司是否需要向韦姬支付2019年7月1日至2019年8月28日期间工资及该工资数额如何认定；5.尚品汇公司是否需要向韦姬支付劳动关系解除前两年的高温津贴；6.尚品汇公司是否需要向韦姬支付2018年1月8日至2019年7月1日延长工作时间加班工资差额及休息日加班工资差额。本院对上述焦点具体分析如下：一、关于韦姬与尚品汇公司劳动关系存续期间应当如何认定问题。首先，关于双方劳动关系建立的时间。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条规定“劳动合同法第七条规定的职工名册，应当包括劳动者姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等内容。”根据上述法律规定，用人单位自用工之日起应当建立职工名册，记录劳动用工情况。本案中，尚品汇公司未提交上述法律规定的职工名册证明双方劳动关系建立的时间，其所提交的入职登记表不足以证明韦姬的入职时间。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条的规定，一审结合双方的举证情况，采纳韦姬的主张，认定双方劳动关系建立时间为2015年8月15日，并无不当，本院予以维持。尚品汇公司上诉主张按照入职登记表认定韦姬的入职时间为2017年8月15日依据不足，本院不予支持。其次，关于韦姬的离职时间。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条的规定，因计算劳动者工作年限发生争议的，用人单位负有举证责任。韦姬主张其于2019年8月28日离职，提供了放假通知予以证明。尚品汇公司主张韦姬于2019年6月29日离职，但未能提交相应的证据予以证明，尚品汇公司该项主张依据不足，本院不予支持。据此，一审法院确认尚品汇公司与韦姬自2015年8月15日至2019年8月28日期间存在劳动关系并无不当，本院予以维持。尚品汇公司上诉主张双方于2017年8月15日至2019年6月29日期间存在劳动关系依据不足，本院不予支持。二、关于尚品汇公司是否需要向韦姬支付解除劳动关系的赔偿金或经济补偿金问题。本案中，双方当事人对于韦姬的离职原因各执一词，韦姬主张尚品汇公司违法解除劳动关系，尚品汇公司则主张韦姬是自行旷工离职，但双方对其各自主张均未能提交相应的证据予以证实，一审法院据此视为双方协商一致解除劳动关系并无不当，本院予以维持。韦姬上诉要求尚品汇公司支付违法解除劳动关系赔偿金以及尚品汇公司上诉要求无需支付韦姬解除劳动关系经济补偿金的理由均不成立，本院均不予支持。三、关于尚品汇公司是否需要向韦姬支付未休年休假工资问题。尚品汇公司上诉主张已经安排了全体员工在春节期间统一休带薪年休假，韦姬对此予以否认，尚品汇公司对其该项主张未能提交证据予以证明，本院对其该项主张不予采纳。一审判决尚品汇公司向韦姬支付未休年休假工资并无不当，本院予以维持。尚品汇公司上诉请求无需向韦姬支付未休年休假工资依据不足，本院不予支持。四、关于尚品汇公司是否需要向韦姬支付2019年7月1日至2019年8月28日期间的工资及该工资数额如何认定问题。《广东省工资支付条例》第三十九条规定：“非因劳动者原因造成用人单位停工、停产，未超过一个工资支付周期（最长三十日）的，用人单位应当按照正常工作时间支付工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费，生活费发放至企业复工、复产或者解除劳动关系。”本案中，尚品汇公司因自身订单原因从2019年7月1日开始放假，双方于2019年8月28日解除劳动关系，一审判决尚品汇公司向韦姬支付2019年7月1日至2019年8月28日工资符合法律规定，本院予以维持。尚品汇公司上诉主张无需向韦姬支付2019年7月1日至2019年8月28日工资依据不足，本院不予支持。对于该段期间的工资标准，《广东省工资支付条例》第三十九条已经作出明确规定，一审法院经计算认定该段期间的工资共计为5282.03元并无不当，本院予以维持。韦姬上诉主张该段期间的工资应为8548.3元依据不足，本院不予支持。五、关于尚品汇公司是否需要向韦姬支付劳动关系解除前两年的高温津贴问题。《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条规定：“每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。”本案中，韦姬的工作岗位是生产部包装工，属于室内作业，其要求支付高温津贴不符合法律规定，一审法院对其该项诉讼请求不予支持并无不当，本院予以维持。韦姬上诉要求尚品汇公司支付劳动关系解除前两年的高温津贴没有法律依据，本院不予支持。六、关于尚品汇公司是否需要向韦姬支付2018年1月8日至2019年7月1日延长工作时间加班工资差额及休息日加班工资差额问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，根据尚品汇公司提交的工资条，显示尚品汇公司已在每月工资中支付韦姬加班工资，韦姬也已经签名确认。首先，韦姬未能提交证据证明其曾经对已经收取的工资提出过异议；其次，韦姬对其所主张的加班事实并未能提交充分的证据予以证明，且其亦未能提交证据证明尚品汇公司掌握加班事实存在的证据而拒绝提交。一审法院根据韦姬工作期间工资发放情况对韦姬要求支付2018年1月8日至2019年7月1日延长工作时间加班工资差额及休息日加班工资差额的诉讼请求不予支持并无不当，本院予以维持。韦姬上诉要求尚品汇公司支付上述期间的加班工资差额依据不足，本院不予支持。综上所述，韦姬、尚品汇公司的上诉请求均不能成立，本院均予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。两案二审案件受理费共计20元，由上诉人韦姬、广东尚品汇生物科技有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审判员  杨玉芬二〇二一年三月十日书记员  王威淞黄翠婷