天津市第三中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）津03刑终48号原公诉机关天津市滨海新区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈其毅，男，1989年7月14日出生于海南省儋州市，汉族，高中文化，无职业，户籍地海南省儋州市，住海南省儋州市。2020年6月4日因本案被天津市滨海新区公安局刑事拘留，2020年7月6日被逮捕。现羁押于天津市滨海新区第三看守所。辩护人赵越，天津行通律师事务所律师。原审被告人蒙树仁，男，1990年1月15日出生于海南省儋州市，汉族，中专文化，无职业，住海南省儋州市，户籍地同住所地。2020年5月23日因本案被海南省儋州市公安局刑事拘留，2020年6月30日被逮捕。现羁押于天津市滨海新区第二看守所。原审被告人陈其攀，男，1996年8月7日出生于海南省儋州市，汉族，初中文化，无职业，住海南省儋州市，户籍地同住所地。2020年5月23日因本案被儋州市公安局刑事拘留，2020年6月30日被逮捕。现羁押于天津市滨海新区第二看守所。原审被告人吴闻浩，男，1997年6月21日出生于海南省安定县，汉族，初中文化，无职业，户籍地海南省定安县，住海南省海口市秀英区。2016年11月9日因犯抢劫罪被判处有期徒刑五年，并处罚金人民币6000元，2020年2月7日刑满释放。2020年6月6日因本案被天津市滨海新区公安局刑事拘留，2020年7月6日被逮捕。现羁押于天津市滨海新区第一看守所。原审被告人王植胤，男，2002年2月28日出生于海南省安定县，汉族，初中文化，无职业，住海南省定安县，户籍地同住所地。2020年6月6日因本案被天津市滨海新区公安局刑事拘留，2020年7月6日被取保候审；2020年8月31日被天津市滨海新区人民检察院取保候审。天津市滨海新区人民法院审理天津市滨海新区人民检察院指控被告人陈其毅、蒙树仁、陈其攀、吴闻浩、王植胤犯诈骗罪一案，于2020年12月24日作出（2020）津0116刑初1478号刑事判决。原审被告人陈其毅不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案的事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：1、2020年5月10日，被告人陈其毅伙同蒙树仁、陈其攀，通过使用ＱＱ号在网络上介绍“小姐”提供性服务的名义骗取被害人王某的信任，以缴纳嫖资、保证金等形式，多次骗取被害人王某以扫描二维码、银行转账的方式向其汇款。被告人吴闻浩、王植胤在明知被告人陈其毅等人实施网络招嫖诈骗的情况下，仍然为其提供银行卡、支付宝账户等信息，并为其取款，导致被害人王某被骗共计人民币56666.88元。2、2020年5月13日，被告人蒙树仁伙同陈其攀，通过使用ＱＱ号在网络上介绍“小姐”提供性服务的名义骗取被害人陈某的信任，以缴纳嫖资、保证金等形式，骗取被害人陈某共计人民币2776元。2020年5月22日，被告人陈其攀和蒙树仁被抓获归案，2020年6月3日，被告人陈其毅被抓获归案，2020年6月5日，被告人吴闻浩和王植胤被抓获归案。五名被告人归案后均能够如实供述自己的罪行，赔偿被害人王某的损失并取得其谅解。上述事实，有经庭审举证、质证，原审法院予以确认的案件来源、抓获经过，被害人王某、陈某陈述，证人黎某、吴某证言，被告人陈其毅、陈其攀、蒙树仁、吴闻浩、王植胤供述、辨认笔录、立案决定书、情况说明、杨某笔录、手机话单、勘验笔录，吴某提供的户口本复印件、公民补登户口申请表、常住人口登记表、农行卡交易明细，王植胤支付宝账号、银行卡交易明细查询，支付宝交易记录，谅解书，聊天记录截图，手机的通话记录，羁押复印件，刑事判决书、释放证明书，人员信息卡等证据证实。原审法院认为，被告人陈其毅、蒙树仁、陈其攀、吴闻浩、王植胤以非法占有为目的，利用网络发布虚假的不法信息，骗取他人财物，数额巨大，应当以诈骗罪追究其刑事责任。五被告人系共同犯罪，吴闻浩、王植胤在共同犯罪中起次要和辅助作用，系从犯，可从轻或者减轻处罚。吴闻浩被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。陈其毅、蒙树仁、陈其攀、吴闻浩、王植胤归案后，如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。陈其毅、蒙树仁、陈其攀、吴闻浩、王植胤已对王某进行赔偿并取得其谅解，酌情亦可从轻处罚。陈其毅、蒙树仁、陈其攀、吴闻浩、王植胤自愿认罪认罚，可以从宽处理。综上，根据被告人陈其毅、蒙树仁、陈其攀、吴闻浩、王植胤犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度等，对被告人陈其毅、蒙树仁、陈其攀依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十一条、第六十七条第三款、第五十三条第一款、第六十四条之规定，对被告人吴闻浩依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十一条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条第一款、第六十四条之规定，对被告人王植胤依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十一条、第六十七条第三款、第五十三条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第三款、第七十六条规定，判决：一、被告人陈其毅犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；二、被告人蒙树仁犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；三、被告人陈其攀犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；四、被告人吴闻浩犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元；五、被告人王植胤犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元；六、对被告人王植胤，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正；七、责令被告人蒙树仁、陈其攀向被害人陈某退赔人民币2776元。宣判后，原审被告人陈其毅不服，以原审判决量刑过重为由提出上诉，请求二审对其判处缓刑。陈其毅的辩护人认为陈其毅参与的犯罪事实相对较少且具有坦白、自愿认罪认罚、积极赔偿被害人损失且取得被害人谅解、家庭困难、初犯偶犯等情节，建议二审对陈其毅从轻处罚。原审人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在原审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对原判认定的事实及列举的证据予以确认。关于上诉人陈其毅及其辩护人提出原审判决量刑过重，请求对陈其毅从轻处罚并判处缓刑的理由及意见。经查，陈其毅以非法占有为目的，伙同他人利用网络发布虚假的不良信息，骗取他人财物，数额巨大，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。原审法院考虑其具有坦白、对被害人进行赔偿并取得被害人谅解、自愿认罪认罚等情节，已依法对其从轻处罚，量刑并无不当。本院认为，原审判决认定事实和适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人陈其毅及其辩护人所提理由无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘建军审判员  路 诚审判员  车怡轩二〇二一年三月十一日法官助理蔡晓彤书记员李铁鑫附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。