安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖12民终1424号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司淮南市分公司，住所地安徽省淮南市国庆中路，统一社会信用代码9134040085022772XW（1－1）。 负责人：朱晔飞，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张树引，安徽安铎律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：白翠祥，男，1963年9月15日出生，回族，住安徽省颍上县。 委托诉讼代理人：王振，安徽弘大律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：桂新林，男，1959年12月4日出生，汉族，住安徽省凤台县。 委托诉讼代理人：桂杰，男，1987年4月1日出生，汉族，住安徽省凤台县。 委托诉讼代理人：营玉，凤台县关店乡法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：童广立，男，1981年4月8日出生，汉族，住安徽省凤台县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司淮南市分公司（以下简称人民保险公司）因与被上诉人白翠祥、桂新林、童广立身体权纠纷一案，不服安徽省颍上县人民法院（2020）皖1226民初5102号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 人民保险公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实与理由：一审认定现场悬挂皖Ｄ×××××号吊车为其公司承保的皖Ｆ×××××号吊车依据不足，其公司不应承担赔偿责任；事故发生在吊车作业过程中，不属于交通事故；一审责任比例划分不当；一审按七级伤残判决残疾赔偿金没有事实依据。 白翠祥辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确。 桂新林辩称：上诉理由不能成立，请求维持原判。 白翠祥向一审法院起诉请求:1.判决桂新林和童广立连带赔偿医疗费等损失合计589645.26元；2.人民保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金从交强险中优先支付；3.本案的诉讼费用由桂新林、童广立、人民保险公司承担。 一审法院查明：2018年9月26日上午，白翠祥驾驶皖Ｋ×××××号半挂车到颍上县凤凰码头，准备拉水泥地桩管子。白翠祥车在码头停好后，童广立操作皖Ｆ×××××吊车向车上吊装水泥地桩管子。白翠祥站在车厢上辅助。在吊装过程中，白翠祥告知童广立有根管子放置的不稳当，让其再把管子吊起来挪动一下。后因吊装的挂钩松动，没挂好，童广立再次起吊时，管子就倾斜，突然往车前移，将白翠祥挤到车厢前面的挡板上，造成白翠祥受伤。 白翠祥受伤后，被送往安徽省立医院救治，经诊断为：腹部挤压伤、创伤性直肠破裂、创伤性尿道破裂、骨盆骨折、失血性休克、弥漫性腹膜炎、泌尿道感染，住院治疗29天（2018年9月26日至10月25日），个人支出医疗费80658.48元。白翠祥出院后又在多家医院检查、治疗，其中2018年10月25日至11月17日在颍上县人民医院住院23天，个人支出医疗费3796.48元；2018年11月27日至12月1日再次在颍上县人民医院住院4天，个人支出医疗费748.72元；2019年1月8日至2月16日在安徽省立医院住院39天，花费医疗费69964.3元（其中伙食费15元），个人支出医疗费11946.18元；2019年3月27日至3月29日在安徽医科大学附属阜阳医院住院2天，个人支出医疗费2304.7元；2019年5月14日至6月4日在安徽省立医院住院21天，花费医疗费28179.52元（其中伙食费195元），个人支出医疗费4339.54元；2019年8月19日至8月20日再次在安徽省立医院住院1天，花费医疗费7750.93元，个人支出医疗费1915.77元；2019年12月11日至12月16日在上海市第四人民医院住院5.5天，花费医疗费2717.54元，个人支出医疗费180.5元；2019年12月18日至12月27日在上海市第六人民医院住院9天，个人支出医疗费17519.01元；2019年12月29日在上海市松江区泗泾医院门（急）诊个人支出医疗费40元；2020年1月21日另在上海市第六人民医院门诊支出医疗费341元；2019年3月22日至2020年2月11日期间在颍上县人民医院门诊支出医疗费1670.38元。以上检查、治疗，白翠祥个人合计支出医疗费125460.76元（80658.48元+3796.48元+748.72元+11946.18元+2304.7元+4339.54元+1915.77元+180.5元+17519.01元+40元+341元+1670.38元），累计住院133.5天。 受白翠祥委托，安徽天衡司法鉴定所对其损伤致残程度，休息、护理、营养期限，后续治疗费用进行了鉴定，并于2019年4月16日作出（皖）天衡司鉴[2019]临鉴字第819号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.白翠祥因外伤致全身多处损伤，其中创伤性尿道断裂，临床行修补术后遗留尿道狭窄（重度），构成七级伤残，左侧耻骨、坐骨骨折愈合后遗留骨盆畸形愈合，构成十级伤残，创伤性直肠破裂，临床行修补术，构成十级伤残；损伤休息期限建议自受伤之日起至定残前一日止，同时期需要护理并增加营养；因外伤创伤性尿道断裂，泌尿系感染，目前遗留尿道狭窄（重度），后续需进一步治疗，费用以实际发生的医疗费用为准。白翠祥为此支出鉴定费1900元。 另查明，皖Ｆ×××××号吊车登记所有人为桂新林，该车在人民保险公司投保了交强险及商业三者险（限额1000000元，不计免赔）。本案事故发生在保险期间。童广立为桂新林雇员。白翠祥受伤后桂新林垫付了1000元。 一审法院认为，本案争议焦点为（一）童广立、桂新林、人民保险公司是否应对白翠祥损害承担责任，如果承担责任，如何承担；（二）白翠祥的合理损失。 （一）童广立、桂新林、人民保险公司是否应对白翠祥损害承担责任，如果承担责任，如何承担。 本案系混合过错造成的人身损害，当事人应按其过错承担相应责任。童广立作为特种设备作业人员，在操作吊车吊装的过程中，未注意安全，操作失误，出现重大过失，致白翠祥受伤，明显存在过错，应当与其雇主桂新林承担连带赔偿责任。白翠祥从事水泥地桩管子运输，协助吊装，对吊装危险性缺少合理预见和心理准备，没有尽到安全注意义务，本身亦存在一定过错，依法可以减轻侵权人的赔偿责任。 中国保监会保监厅函（2008）345号《关于交强险条例适用问题的复函》规定：根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十三条的立法精神，用于起重的特种作业车辆在进行作业时发生的责任事故，可以参照适用该条例。据此，本案人民保险公司理应在交强险和商业三者险范围内承担赔偿责任。人民保险公司不承担保险责任的相关辩称，不予采信。 综合考虑本案实际情况，酌定童广立、桂新林在交强险外承担80%的赔偿责任，其余部分由白翠祥自行承担。 （二）白翠祥的合理损失 关于争议的白翠祥损失项目，综合评议如下：医疗费用未发现明显不合理支出，相关费用按发票计算，但外购药物、器械费用不予支持；白翠祥主张按安徽省2019年度交通运输、仓储和邮政业日平均工资221.6元每天计算误工费，居民服务、修理和其他服务业日平均工资135.5元每天计算护理费，酌定均予以支持，但误工期、护理期、营养期根据鉴定意见均为202天（2018年9月26日至2019年4月15日）；交通食宿费酌定6000元；精神抚慰金酌定20000元，单独计算，不再重复扣减，即在交强险内优先支付；鉴定费1900元由童广立、桂新林承担。 综上，对白翠祥诉讼请求中的合理部分予以支持，不合理部分予以驳回，核定其合理损失为：医疗费125460.76元、误工费44763.2元（221.6元/天×202天）、护理费27371元（135.5元/天×202天）、交通食宿费6000元、营养费6060元（30元／天×202天）、住院伙食补助费6675元（50元／天×133.5天）、残疾赔偿金315336元（37540元／年×20年×42%）、鉴定费1900元，精神损害抚慰金20000元，合计553565.96元。白翠祥上述合理损失显然超过交强险分项限额，故先由人民保险公司在交强险内赔偿120000元，不足部分再在商业三者险内赔偿345332.77元[（553565.96元-鉴定费1900元-交强险120000元）×80%]，合计赔偿465332.77元（交强险120000元+商业三者险345332.77元）。扣除垫付款1000元，桂新林、童广立还应连带赔偿白翠祥900元（鉴定费1900元-1000元）。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司淮南市分公司于判决生效之日起十日内赔偿白翠祥465332.77元；二、桂新林、童广立于判决生效之日起十日内赔偿白翠祥900元；三、驳回白翠祥其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。预交案件受理费3748元，应收案件受理费3248元，减半收取计1624元，由白翠祥负担344元，童广立、桂新林负担1280元。 二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明事实予以确认。 本院认为，根据公安机关出具的接处警情况登记表、情况说明、现场照片、桂新林的照片以及当事人陈述，一审认定本案事故发生时童广立操作的车辆为皖Ｆ×××××吊车并无不当。童广立在吊装水泥管子时，疏忽大意没有检查绳钩而进行二次吊装，操作失误，致白翠祥受伤，对本案事故的发生具有重大过失，一审判令童广立、桂新林承担80%的责任并无不当。涉案车辆系用于起重的特种作业车辆，在事发时虽非通行状态，但作业状态仍属使用状态，根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十三条的立法精神，属于交强险赔偿范围，人保公司应在交强险限额内予以赔偿。白翠祥因外伤致创伤性尿道断裂，临床行修补术后遗留尿道狭窄（重度），经鉴定构成七级伤残，人民保险公司认为经治疗白翠祥已不构成七级伤残但未提交相反证据推翻鉴定意见，也未申请重新鉴定，该上诉理由缺乏依据。综上，人民保险公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2627元，由中国人民财产保险股份有限公司淮南市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  姚斌 审判员  杨柳 审判员  关岚 二〇二一年三月十七日 书记员  李娜