安徽省黄山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖10民终4号 上诉人（原审原告）：陆振雷，男，1972年10月3日出生，汉族，住安徽省池州市贵池区。 委托诉讼代理人：陈波，安徽道同律师事务所律师。 委托诉讼代理人：余辰，安徽道同律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：黄山雨润地华置业有限公司，住所地安徽省黄山市屯溪区机场大道龙井78号，统一社会信用代码913400007568121132。 诉讼代表人：王鑫，该公司破产管理人负责人。 委托诉讼代理人：朱子涵，该公司员工。 上诉人陆振雷因与被上诉人黄山雨润地华置业有限公司（以下简称黄山雨润地华公司）劳动争议一案，不服安徽省黄山市屯溪区人民法院（2020）皖1002民初458号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 陆振雷上诉请求：一、撤销一审判决；二、改判黄山雨润地华公司支付陆振雷未依法签订书面劳动合同的双倍工资83666.5元；三、改判黄山雨润地华公司支付陆振雷经济赔偿金52842元；四、改判黄山雨润地华公司支付陆振雷克扣的工资以及公积金13423.34元；五、改判黄山雨润地华公司支付陆振雷出差费用25896元；六、改判黄山雨润地华公司支付陆振雷销售佣金报酬13542元；七、本案一、二审诉讼费用由黄山雨润地华公司承担。 事实与理由：一、黄山雨润地华公司与陆振雷并未签订书面劳动合同，一审法院对陆振雷主张的未签订书面劳动合同双倍工资未予支持，于法无据。1.虽然子公司受母公司控制，但子公司是独立法人，有独立的用工主体资格。2.劳动者一般只能从属于一个用人单位。本案中，黄山雨润地华公司与陆振雷已于2019年10月形成劳动关系，但未签订书面劳动合同。3.陆振雷与池州地华旅游发展有限公司（以下简称池州地华公司）签订的劳动合同不能用于黄山雨润地华公司。且陆振雷与池州地华公司的劳动合同已经解除，黄山雨润地华公司应当与陆振雷签订劳动合同。一审法院认为本案属于劳动合同变更的情形，属于适用法律错误。二、黄山雨润地华公司违法解除劳动合同，应当按照经济补偿标准的两倍支付经济赔偿金。且根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，陆振雷进入雨润集团已连续工作满3年，经济赔偿金为52842元（8807元/月×3个月×2=52842元）。三、考勤由黄山雨润地华公司负责记录和掌握，一审法院不能仅凭黄山雨润地华公司单方出具的考勤记录认定陆振雷旷工。黄山雨润地华公司应当补发陆振雷2020年5月份、6月份、7月份半个月的工资差额和公积金13423.34元，2020年4月至6月的销售佣金13542元。四、2018年1月至2020年7月期间，陆振雷每月2次往返黄山和池州，每次费用420元（油费300元、过路费120元），共往返61次，花费25620元。2020年6月陆振雷按照黄山雨润地华公司要求前往东北工作，购买车票276元。故，黄山雨润地华公司应当支付陆振雷以上费用总计25896元。 黄山雨润地华公司辩称：一、根据陆振雷与池州地华公司签订的劳动合同约定，工作地点为雨润控股集团及下属经营单位所在地，并包括池州地华公司安排其出差、开拓市场、联系业务等涉及的城市或区域。黄山雨润地华公司属于雨润控股集团及下属经营单位。2019年9月，陆振雷向池州地华公司提交离职申请，是方便在黄山雨润地华公司缴纳社保。陆振雷与池州地华公司之间存在劳动关系，其双方之间签订的劳动合同从2017年至2020年7月份一直是生效的。黄山雨润地华公司与陆振雷之间不存在劳动关系，黄山雨润地华公司是按照陆振雷与池州地华公司之间的劳动合同约定支付工资和缴纳社保。二、陆振雷与池州地华公司之间的劳动合同到期，池州地华公司通知不再续签。黄山雨润地华公司不存在违法解除劳动合同。三、2020年4月至7月，陆振雷开始缺勤，黄山雨润地华公司并不存在克扣工资和公积金的事实。四、出差费用报销应当根据公司报销制度进行审查，陆振雷并无证据证明其主张的费用系因出差而产生。六、销售佣金是营销部的整体销售业绩。陆振雷工作期间消极怠工，不应当支付其销售佣金。 陆振雷向一审法院起诉请求：一、判决黄山雨润地华公司支付陆振雷未依法签订书面劳动合同的双倍工资83666.5元；二、判决黄山雨润地华公司支付陆振雷经济赔偿金61649元；三、判决黄山雨润地华公司支付陆振雷克扣的工资以及公积金13423.34元；四、判决黄山雨润地华公司支付陆振雷出差费用25896元；五、判决黄山雨润地华公司支付陆振雷销售佣金报酬13542元；六、判决本案的诉讼费用由黄山雨润地华公司承担。一审审理过程中，陆振雷增加诉请要求黄山雨润地华公司支付陆振雷为实现债权而支付的律师费用5000元。 一审法院认定事实：黄山雨润地华公司与池州地华公司均为雨润集团旗下子公司，两公司法定代表人均为祝义财，互为关联企业。2017年7月17日，池州地华公司(甲方）与陆振雷（乙方）签订了一份《劳动合同书》，约定合同固定期限由2017年7月17日起至2020年7月16日止，乙方陆振雷到甲方从事营销类工作，工作地点为雨润控股集团及下属经营单位所在地，并包括甲方安排乙方出差、开拓市场、联系业务等涉及的城市或区域。池州地华公司据此自2017年8月起为陆振雷向池州市社会保险经办机构缴纳基本养老、医疗、工伤等社会保险，并按月支付陆振雷工资薪酬。 2018年1月2日，江苏地华实业集团有限公司（以下简称雨润集团）作出《地华集团调令》，载明“黄山项目营销部：陆振雷先生于1月3日前到贵部报到，调动性质属自九华山项目营销部调出，请安排相关工作，在途考勤计入贵单位工作考勤。薪酬标准及福利待遇以工作联系函为准。原单位自12月29日起停发工资。”后陆振雷依调令按期来到黄山雨润地华公司工作，职务为营销部销售经理，工资标准为8000元/月加销售佣金。其工资薪酬自2018年1月起改由黄山雨润地华公司按月支付，但其基本养老、医疗、工伤等社会保险仍由池州地华公司负责为其缴纳。陆振雷当时对此并未提出异议。 2019年9月12日，陆振雷向黄山雨润地华公司人事部递交了一份《离职申请》，载明“池州地华旅游发展有限公司：本人因工作调动，特向公司提出离职，请予批准”。后池州地华公司在为陆振雷缴纳了2019年9月份的基本养老、工伤等社会保险后未再为其缴纳社会保险。2019年10月25日，陆振雷收到了池州地华公司与其解除劳动合同的安徽人社短信提示。 2019年10月17日、10月28日，陆振雷两次收到了黄山雨润地华公司将与其签订的劳动合同进行网上备案的安徽人社短信提示。黄山雨润地华公司自2019年10月起开始为陆振雷向黄山市社会保险经办机构缴纳企业养老、失业、工伤、医疗等社会保险。陆振雷当时对此亦未提出异议。 2020年4月前陆振雷在黄山雨润地华公司的工作正常，工资薪酬也正常发放。但自2020年5月起双方因扣发工资佣金、工作调动等问题发生了纠纷，陆振雷2020年5月、6月的上班考勤缺勤，其2020年5月、6月工资薪酬明显低于正常月份。黄山雨润地华公司提交员工考勤表、工资表陈述原因为陆振雷这两个月消极怠工、考勤缺勤，被扣减考勤及绩效工资所致。 2020年6月24日，雨润集团以池州地华公司名义作出了一份《工作任务指派单》，安排陆振雷至“白山项目”支援，从事营销工作，工作内容、薪资福利均不变，支援时间为2020年6月28日至2020年7月16日，为期18天。该通知于当天18时10分许由黄山雨润地华公司人事经理通过微信发送给了陆振雷。陆振雷收到后以家庭原因不宜调往东北工作为由提出异议,并未及时到岗。后在黄山雨润地华公司人事经理的催促下，陆振雷于2020年6月29日从雨润集团内部OA系统发起了前往白山市的出差审批申请，并购买了从其住所地池州市出发，经南京中转，前往沈阳北的火车票。但该出差申请于2020年7月2日上午被黄山雨润地华公司负责人拒绝。 2020年7月2日下午，黄山雨润地华公司人事经理通过微信向陆振雷发送了一份落款盖章为池州地华公司的《劳动合同期满不续签通知书》，载明池州地华公司与陆振雷签订的最后一期劳动合同将于2020年7月16日到期，经研究决定：我司不再与您续签劳动合同，期满即行终止。现安排您于2020年7月14日至2020年7月16日休年假。请于2020年07月30日前到人力资源部办理离职手续。公司将按照《劳动合同法》相关规定给予经济补偿金。陆振雷收到该通知书后，表示自己在刚去白山上，询问现在回来吗。黄山雨润地华公司人事经理答复，其不用回来，该《劳动合同期满不续签通知书》原件可由陆振雷回来时自取或通过快递寄到陆振雷家里。后陆振雷询问经济补偿怎么办，黄山雨润地华公司人事经理答复一步一步来。2020年7月13日，黄山雨润地华公司人事经理通过微信再次将该《劳动合同期满不续签通知书》发送给陆振雷，并提醒陆振雷注意休假时间，告知其今天可以回来了。 2020年7月3日，陆振雷即向黄山市劳动人事争议仲裁委员会递交了一份《劳动仲裁申请书》，就其与黄山雨润地华公司的劳动争议申请仲裁：一、请求依法裁决被申请人支付申请人双倍工资330758元;二、请求依法裁决被申请人支付申请人经济补偿金人民币44936元;三、请求依法裁决被申请人支付申请人交通过路费人民币7320元、油费18300元;四、请求依法裁决被申请人支付申请人2020年5月被扣工资人民币2800.65元；五、请求依法裁决被申请人支付申请人2020年6月、7月工资合计人民币16000元；六、请求依法裁决被申请人支付申请人2020年4-6月销售佣金人民币13539元。黄山市劳动人事争议仲裁委员会以因达不到受理条件为由，于当日即作出了不予受理案件通知书。 2020年7月16日，陆振雷收到了黄山雨润地华公司与其解除劳动合同的安徽人社短信提示。 另查明，陆振雷收到黄山雨润地华公司支付的工资薪酬为：2018年1月11028.10元，2018年2月9519.09元，2018年3月13232.63元，2018年4月9537.79元，2018年5月9515.14元，2018年6月17829.52元，2018年7月9961.49元，2018年8月16183.67元，2018年9月10665.13元，2018年10月11272.42元，2018年11月9309.43元，2018年12月8652.16元，2019年1月10345.19元，2019年2月10139.79元，2019年3月11296.31元，2019年4月12641.53元，2019年5月16269.99元，2019年6月14049.19元，2019年7月12884.13元，2019年8月13239.27元，2019年9月11093.05元，2019年10月8470.85元，2019年11月10638.64元，2019年12月9333.55元，2020年1月11320.88元，2020年2月7191.94元，2020年3月7618.28元，2020年4月7075.31元，2020年5月4442.66元，2020年6月4750.01元。陆振雷在正常月份的平均工资超过8807元。 黄山雨润地华公司为陆振雷向黄山市社会保险经办机构缴纳企业养老、失业、工伤等社会保险的期间为自2019年10月起至2020年7月止。住房公积金缴纳至2020年6月止。 再查明，陆振雷在黄山雨润地华公司工作期间，曾多次以该公司员工的名义持公司授权委托书来黄山市屯溪区人民法院代理黄山雨润地华公司起诉、应诉。 陆振雷于2020年6月28日前往池州地华公司办公场所取走了其与池州地华公司签订的上述《劳动合同书》原件。 一审法院认为：本案的争议焦点：一、陆振雷与黄山雨润地华公司是否签订了书面劳动合同；二、黄山雨润地华公司是否单方违法解除劳动合同；三、陆振雷的其他诉请能否得到支持。 关于争议焦点一，陆振雷与黄山雨润地华公司是否签订了书面劳动合同。 黄山雨润地华公司与池州地华公司均为雨润集团旗下子公司，互为关联企业，陆振雷自2018年1月2日被雨润集团从池州地华公司调入黄山雨润地华公司工作以后，黄山雨润地华公司一直是按照陆振雷与池州地华公司所签订的劳动合同约定，为陆振雷安排工作岗位、分配工作任务并按月向陆振雷支付工资薪酬，陆振雷对此并未提出异议。陆振雷于2019年9月12日递交的离职申请，其理由为工作调动，雨润集团并未为其办理离职手续，后虽向池州市人社部门办理离职备案登记但同时也向黄山市人社部门办理了建立劳动关系的备案登记手续。2019年10月17日，安徽省人社厅对外公布了黄山雨润地华公司将与陆振雷签订的劳动合同进行网上备案信息，该登记备案信息具有公示效力，后陆振雷以黄山雨润地华公司员工的名义持公司授权委托书到法院代理黄山雨润地华公司起诉、应诉，黄山雨润地华公司自2019年10月起开始为陆振雷缴纳社会保险并继续向陆振雷分配工作任务、按月向其支付工资薪酬。以上充分证明陆振雷与池州地华公司所签订的劳动合同的用人单位已于2019年10月起变更为黄山雨润地华公司。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条明确规定“变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持”。故陆振雷要求黄山雨润地华公司向其支付未依法签订书面劳动合同的双倍工资83666.5元的诉请，不符合事实和法律规定，依法不予支持。 关于争议焦点二，黄山雨润地华公司是否单方违法解除劳动合同。 《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第八十七条规定，“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”，该条适用的是用人单位违法解除或终止劳动合同的情形。本案中，因上述劳动合同期满，黄山雨润地华公司要求不再与陆振雷续签劳动合同，解除双方的劳动关系，并提前半个月通知陆振雷，符合《劳动合同法》第四十四条第（一）项规定的精神。另，陆振雷也未提供黄山雨润地华公司存在法律规定应当支付赔偿金的其他情形，故陆振雷要求黄山雨润地华公司支付其经济赔偿金的诉请，依法不予支持。 陆振雷同时提出经济补偿要求，鉴于黄山雨润地华公司与池州地华公司互为关联企业，陆振雷从池州地华公司调入黄山雨润地华公司非因本人原因，池州地华公司至今未向其支付经济补偿金。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形”，《劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；……”，第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，黄山雨润地华公司应支付陆振雷在上述劳动合同期限内工作的经济补偿金。现陆振雷主张其平均工资为8807元/月，并要求以此为标准计算经济补偿金，不违反法律规定，依法予以支持。故黄山雨润地华公司应支付陆振雷经济补偿金为8807元×3=26421元。 关于争议焦点三，陆振雷的其他诉请能否得到支持。 一、黄山雨润地华公司是否应向陆振雷补发2020年5、6月工资差额问题。因陆振雷2020年5、6月上班考勤缺勤，且陆振雷所提供的证据不足以证明其该项主张，故对其要求黄山雨润地华公司补发该两月工资差额的诉请，依法不予支持。 二、黄山雨润地华公司是否应向陆振雷支付2020年7月份半个月工资问题。因雨润集团安排陆振雷自2020年6月28日至2020年7月16日至“白山项目”支援，后在执行过程中，黄山雨润地华公司负责人拒绝了陆振雷的出差申请，但在陆振雷询问是否现在回来时，黄山雨润地华公司人事经理答复其不用回来，同时《劳动合同期满不续签通知书》中安排陆振雷于2020年7月14日至2020年7月16日休年假。故陆振雷2020年7月份未上班考勤系因黄山雨润地华公司一方原因造成，黄山雨润地华公司应当支付陆振雷2020年7月份半个月工资，即8807/2=4403.5元。 三、黄山雨润地华公司是否应向陆振雷补发销售佣金问题。因陆振雷2020年5、6月的考勤缺勤，同时其所提供的证据不足以证明其该项主张，故法院对陆振雷要求黄山雨润地华公司支付其销售佣金报酬13542元诉请不予支持。 四、黄山雨润地华公司是否应支付陆振雷出差费用问题。因陆振雷出差未经黄山雨润地华公司审批同意，其亦无证据证明其提供的过路费、油费、车票支出系为执行公司职务。故对陆振雷要求黄山雨润地华公司支付其出差费用25896元的诉请不予支持。 五、关于陆振雷要求黄山雨润地华公司支付其为实现债权而支付的律师费用5000元诉请，因无法律依据，故对该项诉请不予支持。 六、根据国务院《住房公积金管理条例》规定，用人单位逾期不缴或少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存。因此，劳动者与用人单位因住房公积金发生的争议，应当由住房公积金管理中心负责处理。本案中，陆振雷认为黄山雨润地华公司应为其补缴住房公积金，该争议不属于人民法院的管辖范围，依法不予处理。 综上，陆振雷的诉讼请求，法院部分予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二十三条、第四十五条、第七十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第七条、第三十五条、第四十四条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十八条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、黄山雨润地华公司于本判决生效之日起十日内支付陆振雷经济补偿金26421元；二、黄山雨润地华公司于本判决生效之日起十日内支付陆振雷2020年7月份半个月工资4403.5元；三、驳回陆振雷的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由黄山雨润地华公司负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，所举证据与一审相同，相对方质证意见同一审，本院认证意见同一审。 二审查明：一审庭审中，黄山雨润地华公司陈述：陆振雷于2018年1月调至黄山，工资由黄山雨润地华公司发放，社保由池州地华公司缴纳，直至池州地华公司账户没有钱缴纳社保了，于2019年10月份开始由黄山雨润地华公司缴纳社保，正是因为要缴纳社保，陆振雷才向池州地华公司递交《离职申请》。一审中，黄山雨润地华公司提交陆振雷2020年5月份、6月份考勤表，载明陆振雷2020年5月份出勤18天，6月份出勤16天，证明2020年5、6月份陆振雷考勤不达标。陆振雷质证时，对考勤表的真实性无异议，但认为其经常要出差，考勤表达不到其证明目的。 二审另查明：二审中，黄山雨润地华公司陈述陆振雷与池州地华公司存在劳动关系，与黄山雨润地华公司不存在劳动关系。本院向黄山雨润地华公司释明，如本院认为黄山雨润地华公司与陆振雷之间存在劳动关系，黄山雨润地华公司主张其系合法解除劳动合同的理由是什么。黄山雨润地华公司的答复为“合同到期，不予续签”。 二审再查明：江苏省南京市中级人民法院于2020年11月16日作出（2020）苏01破43号民事裁定书，裁定受理浙江中亚园林集团有限公司对黄山雨润地华公司的重整申请，并于同日作出（2020）苏01破43号决定书，指定北京市金杜律师事务所上海分所、北京市浩天信和律师事务所担任黄山雨润地华公司联合管理人，王鑫担任管理人负责人。 二审查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点为：一、陆振雷主张黄山雨润地华公司支付未依法签订书面劳动合同双倍工资差额83666.5元是否应予支持；二、陆振雷主张经济赔偿金52842元是否应予支持；三、陆振雷主张黄山雨润地华公司支付克扣的工资、公积金13423.34元以及销售佣金报酬13542元是否应予支持；四、陆振雷主张黄山雨润地华公司支付出差费用25896元是否应予支持。 关于争议焦点一：黄山雨润地华公司与池州地华公司为两个独立的法人，其虽互为关联企业，但不影响其与各自劳动者劳动关系的独立性。2018年1月2日，陆振雷被雨润集团调至黄山雨润地华公司工作，系服从池州地华公司的工作安排，陆振雷仍系池州地华公司的员工，其与池州地华公司之间仍存在劳动关系。2019年9月12日，陆振雷向池州地华公司递交《离职申请》，池州地华公司从2019年10月份开始不再为陆振雷缴纳社会保险，且陆振雷收到了池州地华公司与其解除劳动合同的安徽人社短信提示，故应视为陆振雷与池州地华公司之间的劳动合同于2019年9月底解除。之后陆振雷继续在黄山雨润地华公司工作，从2019年10月起由黄山雨润地华公司为陆振雷缴纳社会保险，且陆振雷于2019年10月两次收到了黄山雨润地华公司将与其签订的劳动合同进行网上备案的安徽人社短信提示，故本院认定陆振雷与黄山雨润地华公司之间建立劳动关系。黄山雨润地华公司辩称其与陆振雷之间不存在劳动关系，本院不予采信。黄山雨润地华公司作为陆振雷的新用人单位，其应当与陆振雷重新签订书面劳动合同。现黄山雨润地华公司未能提供证据证明其已与陆振雷签订书面劳动合同，其应当承担举证不能的不利后果。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。故黄山雨润地华公司应当从陆振雷在黄山雨润地华公司工作的第二个月起（即2019年11月至2020年7月16日）支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额66774.77元【本院对陆振雷主张的2020年5、6月份工资差额以及2020年4至6月份销售佣金均不予支持（理由详见争议焦点三），且双方当事人对一审法院查明的工资发放情况均无异议，故其双倍工资差额应为2019年11月10638.64元，2019年12月9333.55元，2020年1月11320.88元，2020年2月7191.94元，2020年3月7618.28元，2020年4月7075.31元，2020年5月4442.66元，2020年6月4750.01元，2020年7月4403.5元，共计66774.77元】。 关于争议焦点二：池州地华公司与陆振雷之间的劳动合同已于2019年9月底解除，自2019年10月起，陆振雷与黄山雨润地华公司之间建立劳动关系。二审中，本院向黄山雨润地华公司释明，如本院认为黄山雨润地华公司与陆振雷之间存在劳动关系，黄山雨润地华公司主张其系合法解除劳动合同的理由是什么。黄山雨润地华公司的答复为“合同到期，不予续签”。因黄山雨润地华公司未与陆振雷签订书面劳动合同，且黄山雨润地华公司亦未能提供证据证明双方约定劳动合同期限至2020年7月16日止，故黄山雨润地华公司主张其与陆振雷的劳动合同期满终止劳动关系，没有事实依据，本院不予采信。黄山雨润地华公司未能举证证明其系合法解除劳动合同，应当承担举证不能的不利后果，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定，黄山雨润地华公司应当按照经济补偿标准的二倍向陆振雷支付赔偿金。由于陆振雷非因本人原因从池州地华公司被安排到黄山雨润地华公司工作，且池州地华公司未支付经济补偿，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，在计算支付赔偿金的工作年限时，陆振雷请求把在池州地华公司的工作年限合并计算为在黄山雨润地华公司的工作年限，本院予以支持。双方当事人对一审法院认定的月平均工资均未提出异议，故黄山雨润地华公司应当支付陆振雷赔偿金52842元（2017年7月17日至2020年7月16日，共3年，月平均工资8807元×3个月×2=52842元）。 关于争议焦点三：1.关于2020年5、6月份工资差额以及2020年7月份半个月工资问题。根据黄山雨润地华公司提交的考勤表，陆振雷在2020年5、6月份考勤缺勤，陆振雷在一审中对考勤表的真实性予以认可，一审法院对陆振雷主张的2020年5、6月份工资差额未予支持，并无不当。陆振雷认为其工作经常出差，考勤表不能证明其没有工作，但陆振雷并没有提交证据证明缺勤系正常出差所致，其应当承担举证不能的不利后果。另，对于陆振雷主张的2020年7月份半个月工资4403.5元，一审法院已经予以支持。2.关于2020年4至6月份销售佣金问题。陆振雷并未提交证据证明其在2020年4至6月份有销售业绩，一审法院对其关于销售佣金的主张未予支持，并无不当。3.关于公积金问题。用人单位逾期不缴或少缴住房公积金，由住房公积金管理中心责令限期缴存，不属于人民法院受理民事案件的审理范围，一审法院对陆振雷提出的支付住房公积金的诉讼请求不予处理，并无不当。 关于争议焦点四：陆振雷主张黄山雨润地华公司应支付其出差费用25896元，但陆振雷并未能提供证据证明其主张的出差费用系经黄山雨润地华公司审批同意的出差事实所产生的实际费用，一审法院对其主张的出差费用不予支持，并无不当。 综上所述，陆振雷的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国企业破产法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款的规定，判决如下： 一、撤销安徽省黄山市屯溪区人民法院（2020）皖1002民初458号民事判决； 二、确认陆振雷对黄山雨润地华置业有限公司享有未依法签订书面劳动合同双倍工资差额债权66774.77元； 三、确认陆振雷对黄山雨润地华置业有限公司享有违法解除劳动合同经济赔偿金债权52842元； 四、确认陆振雷对黄山雨润地华置业有限公司享有2020年7月份半个月工资债权4403.5元； 五、驳回陆振雷的其他诉讼请求。 一审案件受理费5元，由黄山雨润地华置业有限公司负担；二审案件受理费10元，由黄山雨润地华置业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄继顺 审判员  戴英杰 审判员  谢慧慧 二〇二一年三月三十一日 书记员  章弘达 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国劳动合同法》 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 二、《中华人民共和国企业破产法》 第十六条人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。 第四十八条债权人应当在人民法院确定的债权申报期限内向管理人申报债权。 债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，不必申报，由管理人调查后列出清单并予以公示。职工对清单记载有异议的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，职工可以向人民法院提起诉讼。 三、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》 第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。 用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”： （一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位； （二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动； （三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动； （四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同； （五）其他合理情形。 四、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 五、《诉讼费用交纳办法》 第二十九条诉讼费用由败诉方承担，胜诉方自愿承担的除外。 部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。 共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。