河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫13民终1476号上诉人（原审被告）：平安养老保险股份有限公司河南分公司。统一社会信用代码：91410000799169869X。住所地：郑州市郑东新区金水东路****楼。负责人：关北一，任该公司经理。委托诉讼代理人：刘现春，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：方万堂，男，汉族，生于1966年3月3日，住河南省唐河县。委托诉讼代理人：刘兵，南阳市唐河县鸿源法律服务所法律工作者。原审被告：张中华，男，土家族，生于1973年2月18日，住湖北省荆州市。原审被告：新力建设集团有限公司。统一社会信用代码：91420117758156711C。住所：武汉市新洲区旧街政府大院。法定代表人：刘少文，任该公司董事长。原审被告：河南万家园房地产开发集团有限公司。统一社会信用代码：91411300719157105Q。。住所地：南阳市滨河西路法定代表人：邢清鑫，任该公司董事长。上诉人平安养老保险股份有限公司河南分公司因与被上诉人方万堂及原审被告张中华、新力建设集团有限公司、河南万家园房地产开发集团有限公司为提供劳务者受害责任纠纷一案，不服唐河县人民法院(2020)豫1328民初3350号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安养老保险股份有限公司河南分公司上诉请求：请求改判我公司不承担任何责任。事实和理由：1、我公司与方万堂之间系人身保险合同关系，方万堂与张中华、新力建设集团有限公司、河南万家园房地产开发集团有限公司之间系侵权关系，一审将侵权纠纷与人身保险合同纠纷合并审理错误；2、护理费不在保险责任范围之内，我公司不应当承担赔偿责任，人身保险合同中约定的护理费是指被保险人在住院期间医院对被保险人的护理而产生的费用，而一审判决中的护理费不属于上述范围；3、二次手术费不符合合同中180天以内的约定，我公司不应当承担赔偿责任，合同约定医疗费为自事故发生之日起180天以内，方万堂的二次手术费至今尚未产生，该费用不符合合同约定的赔偿范围。方万堂辩称：一审判令平安养老保险股份有限公司河南分公司向方万堂支付护理费、二次手术费等费用共计18917.92元正确。方万堂向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告各项损失共计105617.1元；2、诉讼费和鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：方万堂经张中华组织，受雇于新力公司，在万家园公司开发、新力公司承建建筑安装工程的唐河外滩万家园二期工地施工。2019年1月4日，方万堂在施工时，被楼上掉落的钢管砸伤，方万堂受伤后，被送往唐河县人民医院住院治疗，被诊断为：1、左肱骨骨折伴桡神经损伤；2、左中指根部挫裂伤；3、左上臂软组织挫裂伤。原告为治疗伤情，在唐河县人民医院住院39天，花费医疗费用37656.23元，2020年10月26日，南阳宛衡法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见，评定方万堂左上肢损伤不构成伤残。新力公司在平安保险投保有平安建筑工程团体意外伤害医疗保险（保险限额50000元）和平安建筑工程团体意外伤害保险（保险限额500000元）。另查明，事故发生后，张中华为方万堂垫付医疗费用37656.23元。张中华另支付方万堂款21000元。平安保险已赔付方万堂医疗费用31082.08元。一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。本案中，方万堂请求赔偿范围为：1、医疗费用，方万堂未在本次诉讼中提出请求，一审法院对该项费用不再核算；2、误工费，按128.38元/天计算，住院39天，根据方万堂的伤情、医疗机构诊断及出院医嘱，方万堂出院后需误工期90天，误工费计算为：（39天+90天）×128.38元/天=16561.02元；3、护理费，按128.38元/天计算，住院39天，根据方万堂伤情，住院期间需要二人护理，护理费计算为：39天×128.38元/天/人×2人＝10013.64元；4、营养费，按20元/天计算，住院39天，营养费计算为：20元/天×39天=780元；5、住院伙食补助费，按50元/天计算，住院39天，数额为50元/天×39天＝1950元；6、交通费，方万堂为治疗伤情需要，必然支付相应的交通费用，一审法院酌定为2000元；7、二次手术费，根据方万堂伤情及手术情况，结合唐河县人民医院出具的出院证，该项费用为9000元。上述赔偿项目中第二项至第七项合计40304.66元一审法院予以确认。一审法院认为，根据南阳宛衡法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见，方万堂的伤情不构成伤残，故应当适用保险合同中平安建筑工程团体意外伤害医疗保险的相关条款，根据该条款，平安保险应当赔付方万堂的医疗费用和住院期间的护理费，因二次手术费也属于同一事故造成的合理的医疗费用，应当包含在条款所规定的医疗费用范畴内，故方万堂的二次手术费用也应当由平安保险在保险限额内赔付。综上，平安保险应当赔付的数额为19013.64元（护理费+二次手术费），因平安建筑工程团体意外伤害医疗保险的保险限额为50000元，且平安保险已在保险限额内赔付方万堂31082.08元，故平安保险还应当在保险限额内赔付方万堂18917.92元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，方万堂为张中华、新力公司提供劳务，在新力公司承建的工地上施工，在施工时因钢管掉落致伤，张中华及新力公司未能提供证据证明方万堂在本次事故中存在过错，故张中华及新力公司作为接受劳务的一方应当对方万堂的损失承担责任，故对于方万堂于保险赔付之外的损失，应当由张中华和新力公司赔偿，数额为21386.74元。因张中华已为方万堂垫付医疗费用37656.23元，且另支付方万堂21000元，故张中华、新力公司无需再另行支付。对于张中华、新力公司超额支付的部分，张中华、新力公司可另行主张，一审法院不再一并审理。案经调解无效，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款之规定，判决如下：一、被告平安养老保险股份有限公司河南分公司于本判决生效后三十日内赔偿原告方万堂各项损失总计18917.92元；二、被告新力建设集团有限公司、张中华于本判决生效后三十日内赔偿原告方万堂各项损失总计21386.74元（已履行）；三、驳回原告方万堂的其他诉讼请求。案件受理费2410元，由被告新力建设集团有限公司、张中华负担810元，原告方万堂负担1600元。二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理，对原审判决认定的事实予以确认。另查明，平安养老保险股份有限公司河南分公司提交的加盖有新力建设集团有限公司印章的投保人声明栏和投保须知均无经办人签名。本院认为，方万堂经张中华组织，受雇于新力建设集团有限公司，在案涉工地务工，并在作业过程中受伤。新力建设集团有限公司为雇员在平安养老保险股份有限公司河南分公司投保有平安建筑工程团体意外伤害医疗保险和平安建筑工程团体意外伤害保险，故方万堂受伤的法律事实引起侵权赔偿及保险赔付两种法律关系,一审法院将两种法律关系合并审理有利于及时保护方万堂的合法权益，减少各方当事人的诉累，节约诉讼成本，亦不违反法律规定，故本院对于平安养老保险股份有限公司关于一审合并审理侵权纠纷与人身保险合同纠纷错误的主张不予支持；平安养老保险股份有限公司平安附加意外伤害团体医疗保险条款约定“护理费指住院期间根据医嘱所示的护理等级确定的费用，包括护工费、消毒费、换药费、陪人费、煎药费、烤火费。”方万堂住院期间的护理费属于该条款中的护工费、陪人费范畴，一审判令平安养老保险股份有限公司河南分公司支付护理费并无不当，平安养老保险股份有限公司河南分公司关于护理费不在保险责任范围之内的主张，与保险条款明确显示护理费包括护工费、陪人费的内容不符，本院不予支持；依据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款的规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。平安养老保险股份有限公司河南分公司提交的加盖有新力建设集团有限公司印章的投保须知和投保单投保人声明栏均无经办人签名，平安养老保险股份有限公司河南分公司不能举证证明其向何人交付了保险合同及免责条款、向何人进行了提示和明确说明，依法该保险公司应承担举证不能的法律后果，故本院对于平安养老保险股份有限公司河南分公司关于合同中约定的医疗费仅为自事故发生之日起180天以内的医疗费，方万堂的二次手术费超出该期限，该公司不应承担赔偿责任的主张不予支持。综上所述，平安养老保险股份有限公司河南分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费273元，由平安养老保险股份有限公司河南分公司负担。本判决为终审判决。审判长  李晓峰审判员  郭国旗审判员  吴 霞二〇二一年三月九日书记员  孙上兰