山东省济南市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）鲁01刑终52号原公诉机关山东省济南市市中区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈兆强，男，1981年8月30日出生于山东省沂源县，汉族，公民身份号码，大学文化，无业，户籍地山东省沂源县，住山东省淄博市，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年1月10日被刑事拘留，同年1月31日被逮捕，现羁押于山东省济南市看守所。辩护人赵承霞，北京市盈科（济南）律师事务所律师。辩护人柴苗苗，北京市盈科（济南）律师事务所实习律师。上诉人（原审被告人）郝江涛，男，1992年7月22日出生于山东省济南市，汉族，公民身份号码，中专文化，个体工商户，住山东省济南市。二Ｏ一二年十月十九日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金五千元；二Ｏ一四年六月十七日因犯贩卖毒品罪被撤销缓刑，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金五千元，2015年12月2日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年1月9日被刑事拘留，同年1月31日被逮捕，现羁押于山东省济南市看守所。辩护人马腾，山东乐和律师事务所律师。原审被告人张振，男，1988年12月21日出生于山东省淄博市，汉族，公民身份号码，高中文化，无业，住山东省淄博市，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年2月13日被刑事拘留，同年3月4日被逮捕，现羁押于山东省济南市看守所。原审被告人徐某某，男，1973年7月10日出生于山东省潍坊市，汉族，公民身份号码，小学文化，无业，住山东省潍坊市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年1月17日被取保候审，同年7月31日被刑事拘留，同年9月4日被逮捕，现羁押于山东省济南市看守所。山东省济南市市中区人民法院审理山东省济南市市中区人民检察院指控原审被告人张振、陈兆强、郝江涛、徐某某犯贩卖毒品罪一案，于二○二○年十二月一日作出（2019）鲁0103刑初560号刑事判决。宣判后，原审被告人陈兆强、郝江涛不服判决，提出上诉。本院于2021年1月18日立案，并依法组成合议庭，经讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案不是依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2017年3月至2019年1月期间，被告人张振经与被告人陈兆强联系后，在山东省淄博市高新区工业园火炬大厦等处，以每包（重0.7克）500元或700元的价格，多次向被告人陈兆强贩卖甲基苯丙胺（冰毒）共重216.3克，并通过网络方式收取其毒资共计162850元。2018年8月至同年9月，被告人陈兆强经与被告人郝江涛微信联系后，在山东省淄博市高新区火炬公园附近，分3次向被告人郝江涛贩卖甲基苯丙胺（冰毒）12包（分别为3包、3包、6包，每包重0.7克），共计8.4克，并通过网络方式收取毒资共计7550元。同年9月23日晚、12月25日晚、2019年1月6日晚，被告人郝江涛分别在济南市浪潮路、济南市市中区军休大厦附近、济南市市中区大众广场附近，以1100元的价格向马某某贩卖甲基苯丙胺约0.5克，以700元的价格向李某某贩卖甲基苯丙胺0.6克，以400元的价格向王某某贩卖甲基苯丙胺0.35克，共向该3人贩卖甲基苯丙胺1.45克，共收取毒资2200元。2018年12月25日、2019年1月6日，被告人徐某某在淄博火车站附近，分别向被告人郝江涛贩卖甲基苯丙胺1.2克（2包，每包重0.6克）并收取毒资1200元，向孔某某贩卖甲基苯丙胺5.4克（9包，每包重0.6克）并收取毒资5400元，后孔某某将为郝江涛代购的甲基苯丙胺1包（0.6克）交给郝江涛。综上，被告人张振、陈兆强贩卖甲基苯丙胺216.3克，被告人郝江涛贩卖甲基苯丙胺10.2克，被告人徐某某共贩卖甲基苯丙胺6.6克。公安人员在掌握被告人郝江涛有贩卖毒品的嫌疑后于2019年1月8日在济南市槐荫区明星小区将郝江涛抓获。并根据郝江涛的供述于同年1月10日在山东省淄博市张店区兴学街与西二路路口天华小区46号楼处，将被告人陈兆强抓获，并在其衣服口袋及随身携带的背包内查获白色透明碎末状晶体3包、白色粉末状结晶体5包、透明块状结晶体2包（上述10包晶体共净重5.95克）及吸毒工具一宗。同年1月17日，公安人员根据郝江涛的供述在山东省潍坊市潍城区被告人徐某某家中将其抓获。同年2月13日，公安人员根据陈兆强的供述在山东省淄博市张店区柳泉路银座商城7楼齐纳电影院将被告人张振抓获。张振、郝江涛、徐某某归案后对上述贩卖毒品的主要犯罪事实供认不讳，陈兆强归案之初对其贩卖毒品的主要犯罪事实供认不讳，后对其贩卖毒品的事实予以否认。经鉴定，在被告人陈兆强处查获的10包结晶体中，均检出甲基苯丙胺成分。原审判决认定上述事实的证据有：1.证人王某某的证言及指认笔录证明：2019年1月5日晚，其向郝江涛提出购买冰毒并微信转给郝江涛400元，次日晚，郝江涛让其一起去拿冰毒，其就开车带着郝江涛到了济南市市中区王官庄大众广场西侧，郝江涛下车去拿冰毒，过了一会儿，他拿回来一个2cm×2cm的塑料包，用一个烟盒外皮平均分给其一半，重0.35克以上。且经指认，与郝江涛的交易地点是济南市市中区王官庄大众广场西侧。2.证人马某某的证言证明：2018年9月下旬一天，其向郝江涛买毒品，郝说1100元，其同意后开车找到郝，郝给了其两小包冰毒共0.5克，其收下东西并将钱转给郝。3.证人孔某某的证言证明：2019年1月6日前后，郝江涛用微信联系其帮忙购买冰毒，当天下午6点左右，郝微信转给其400元，并说剩下的200等拿冰毒时再给其现金，傍晚前后，其开车到淄博找到徐某某买了9个冰毒，其付给了徐某某5400元。当天晚上9点左右，其和郝江涛约在王官庄大众广场西侧见了面，其给了郝江涛1个冰毒，重0.6克，郝江涛给了其200元现金。4.证人李某某的证言及指认笔录证明：2018年12月25日，其和郝江涛商量好700元买一个冰毒，其用微信转给郝700元钱，当晚11点多，其和郝江涛在济南市市中区山水大润发对面永和豆浆门口西侧的地方见面，郝江涛进入其车内递给其一个冰毒，重0.6克以上，然后下车走了。且经指认，与郝江涛的交易地点是济南市市中区山水大润发对面永和豆浆门口西侧。5.公安机关出具的辨认笔录照片证明：被告人张振对贩卖地点及对陈兆强进行辨认的情况。6.公安机关出具的搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、提取笔录、称量笔录、照片证明：在陈兆强随身携带的背包内查获白色透明碎末状晶体3包、白色粉末状结晶体5包、透明块状结晶体2包及吸毒工具1宗，且经称重，晶体共重5.95克。在郝江涛住处进行搜查，查获吸毒工具1宗。扣押陈兆强和张振手机各一部。7.济南市公安局刑事科学技术研究所出具的（济）公（刑）鉴（化）字[2019]71－80号理化检验报告书证明：经检验，在所送检的在陈兆强处查获的白色晶状体颗粒中均检出甲基苯丙胺成分。8.证据照片、支付宝、微信转账记录证明：2018年12月25日李某某向郝江涛转账700元；2019年1月6日王某某转给郝江涛400元；2019年1月6日郝江涛转给孔某某400元；郝江涛于2018年8月16日、9月10日、9月14日分四笔共转给陈兆强7550元、2018年9月24日马某某转给郝江涛1100元；孔某某转给徐某某共5400元；陈兆强使用支付宝给张振转账65950元，使用微信向张振转账96900元。9.行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明书证明：被告人张振因吸食毒品于2019年2月14日被行政拘留及郝江涛的前科情况。10.公安机关制作的受案登记表、户籍证明、发破案经过、工作记录证明：被告人张振、陈兆强、郝江涛、徐某某的身份及到案的情况。11.被告人陈兆强的供述及辨认笔录证明：其向一个微信名叫“假笑”的人贩卖了三次共12个冰毒，每个冰毒0.7克，总共赚了450元钱。其的冰毒来源都是从张振的手里买的，冰毒都是用小自封袋装好的，每小包有0.7克。且经辨认，微信名叫“假笑”的人是郝江涛，向郝江涛贩卖毒品的地点是山东省淄博市高新区火炬公园附近。12．被告人郝江涛的供述及辨认笔录证明：其于2018年8月至9月三次向微信名为“回到当初”的男子购买过冰毒。并分别于2018年9月23日晚、12月25日晚、2019年1月6日晚在济南市浪潮路、市中区军休大厦、市中区大众广场附近，以1100元的价格向马某某贩卖冰毒0.5克，以700元的价格向李某某贩卖冰毒0.6克，以400元的价格向王某某贩卖冰毒0.35克，共收取毒资2200元。且经辨认，微信名为“回到当初”的男子是陈兆强及对李某某、王某某和交易地点进行辨认的情况。原审法院认为，被告人张振、陈兆强、郝江涛、徐某某的行为均构成贩卖毒品罪。被告人张振到案后能够如实供述自己的罪行，并自愿接受处罚，依法可以从宽处罚。被告人郝江涛在故意犯罪被判处有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人郝江涛因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法从重处罚。被告人郝江涛、徐某某归案后如实供述主要犯罪事实，均可以从轻处罚。对被告人张振依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，对被告人陈兆强依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款之规定，对被告人郝江涛依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款之规定，对被告人徐某某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十七条第三款之规定，以贩卖毒品罪分别判处被告人张振有期徒刑十五年，并处没收个人财产十五万元；判处被告人陈兆强有期徒刑十五年，并处没收个人财产二十万元；判处被告人郝江涛有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币五万元；判处被告人徐某某有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。宣判后，原公诉机关不抗诉，原审被告人张振、徐某某服判，不上诉。原审被告人陈兆强以“其购买毒品主要用于本人吸食，仅卖给郝江涛3次毒品”为主要理由，提出上诉；其辩护人以相同的理由为其辩护，提出陈兆强仅向郝江涛贩卖毒品（冰毒）6克，其余有40克因单次购买数量较大（每次10克，共4次），系非法持有毒品，剩余的每次均不超过5克，不应以犯罪论处。原审被告人郝江涛以“其未向马某某贩卖过冰毒，一审认定的微信转账1100元系修补轮胎的费用；其所购买的冰毒大部分用于本人吸食”为主要理由，提出上诉；其辩护人以郝江涛购买的大部分冰毒系用于个人吸食，应当予以扣除为主要理由，为其辩护。经二审审理查明的事实、证据与一审相同。关于上诉人陈兆强及其辩护人所提陈兆强购买毒品主要用于本人吸食，仅卖给郝江涛3次毒品以及陈兆强的辩护人提出陈兆强仅向郝江涛贩卖毒品（冰毒）6克，其余有40克因单次购买数量较大（每次10克，共4次），系非法持有毒品，剩余的每次均不超过5克，不应以犯罪论处的问题。经查，原审被告人张振的供述及陈兆强、张振的微信、支付宝交易记录等证据证实，上诉人陈兆强短期内向原审被告人张振大量购买毒品，明显超出个人吸食的数量，且陈兆强有向郝江涛贩卖毒品的事实，足以认定陈兆强的行为构成贩卖毒品罪，且应以其所购买毒品的数量计算贩卖数量。据此，陈兆强及其辩护人所提的该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。关于上诉人郝江涛所提其未向马某某贩卖过冰毒，一审认定的微信转账1100元系修补轮胎费用的问题。经查，郝江涛向马某某贩卖冰毒的事实，不仅有马某某的证言、转账记录予以证实，郝江涛在侦查阶段亦供认不讳，足以认定。据此，郝江涛所提的该上诉理由不能成立，不予采纳。关于上诉人郝江涛及其辩护人所提郝江涛购买的毒品大部分用于个人吸食的问题。经查，上诉人郝江涛短期内大量购买毒品，明显超出个人吸食的数量，并且有向马某某、李某某、王某某等人贩卖的事实，足以认定郝江涛的行为构成贩卖毒品罪，且应以其所购买毒品的数量计算贩卖数量。据此，郝江涛及其辩护人所提的该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人陈兆强、原审被告人张振贩卖甲基苯丙胺五十克以上，上诉人郝江涛贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，原审被告人徐某某贩卖甲基苯丙胺不满十克，其行为均构成贩卖毒品罪。原审被告人张振坦白悔罪且认罪认罚，依法可以从宽处罚。上诉人郝江涛系累犯、毒品再犯，依法应从重处罚。原审被告人徐某某归案后如实供述主要犯罪事实，可以从轻处罚。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 瞿守印审 判 员 李新岩审 判 员 赵从明二〇二一年三月十日法官助理 马 进书 记 员 贾海乐