安徽省芜湖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖02民终792号 上诉人（原审被告）：安徽三安光电有限公司，住所地安徽省芜湖经济技术开发区，统一社会信用代码91340200698989729N。 法定代表人：林科闯，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：傅晓媛，该公司员工。 委托诉讼代理人：尤晓玲，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：张继兰，女，汉族，住安徽省芜湖市鸠江区。 委托诉讼代理人：张健，安徽仝人律师事务所律师。 委托诉讼代理人：丁鸿雁，安徽仝人律师事务所律师。 上诉人安徽三安光电有限公司（以下简称三安公司）因与被上诉人张继兰劳动争议一案，不服安徽省芜湖经济技术开发区人民法院（2020）皖0291民初1949号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 三安公司上诉请求：撤销一审判决，改判三安公司无需支付张继兰经济赔偿金，本案诉讼费用由张继兰承担。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律错误。1.一审混淆了“重新划分工作内容和区域”和“调整工作岗位”的区别，三安公司并未对张继兰进行调岗，仅是对保洁岗位的工作内容进行重新分工调整。2.张继兰被调整后的工作时间并未增加，工作强度亦未加大。一审计算时间有误。3.张继兰违反公司规章制度，三安公司系合法解除与其之间的劳动关系，无需支付经济赔偿金。 张继兰辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 张继兰向一审法院起诉请求：1.判决三安公司支付2020年2月份工资3000元；2.判决三安公司支付2020年1月加班工资1000元；3.判决被告支付2019年年终奖575元；4.判决三安公司支付解除劳动合同代通知金4243.93元；5.判决三安公司支付经济补偿金65752.32元；6.判决三安公司出具解除劳动合同证明和提取公积金证明；7.本案的诉讼费用由三安公司承担。 一审法院认定事实：张继兰于2012年4月6日进入三安公司处工作。2015年3月16日，双方签订《劳动合同书》一份，合同期限自2015年4月6日起至2020年4月5日止，岗位为生产部门作业员。2015年4月，张继兰工作被调整至芯片部保洁员岗位。2020年2月17日，三安公司调整芯片部保洁员工作范围和时间。调整后张继兰的工作时间由原来约7小时30分钟增加至约9小时20分钟，工作时间增加幅度约2小时，工资收入未作变更。张继兰以新的岗位工作量大幅增加，自己身体不好无法完成为由，不去新的工作区域上班，而是在原工作区域滞留。三安公司相关工作人员多次找张继兰谈话，明确表示张继兰可以先去新的工作区域试做一个星期，如工作量确实很大，张继兰无法完成，后期可做调整，但张继兰仍然滞留在原工作区域的无尘仓库，占据该仓库的工作座椅，期间其主管对原告的行为进行录像，双方产生一定的言语冲突，张继兰表示“吃饭时间再拍我视频就对你不客气了”等。2020年2月21日，三安公司下发《关于对芯片部张继兰解除劳动合同的处罚通报》，以张继兰“在工作期间违反对抗上级主管指令，并发表对公司的攻击性言论”为由，依据公司《奖惩管理办法》第十二条第（二）款第10点规定，解除与张继兰的劳动关系。 一审另查明：2019年1月至2019年12月，张继兰每月实发工资分别为3092.12元，4478.88元、4386.26元、3280.51元、3171.72元、3195.17元、3462.58元、2898.9元、3423.29元、3338.10元、3680.98元、3107.36元，合计41515.87元，月平均工资为3459.65元。三安公司已发放张继兰2020年1月份加班工资1765.12元及年终奖575元。2020年2月工资未发放，金额为2791.86元。 一审认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十五条规定，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。用人单位与劳动者协商一致的，可以变更劳动合同约定的内容。同时用人单位作为具有自主经营权的独立商事主体，在国家法律、法规规定的范围内，享有一定的用工自主权。但用人单位在行使用工自主权调整劳动者工作岗位及工作内容时，应当首先以不损害劳动者利益为前提。本案三安公司根据业务整合需要，重新划分芯片部包括张继兰在内的所有保洁员的具体工作内容和区域，增加了原告张继兰的一定工作量，超过了一定的幅度范围，虽然张继兰劳动报酬未变更，但由于工作量的增加实际上变相减少了张继兰的工资收入，损害了张继兰的合法权益。虽然张继兰未服从调岗指令到新岗位报到，一定程度上影响了三安公司的生产秩序，但究其原因系三安公司不合理调整工作岗位所致。因此，三安公司以此解除与张继兰的劳动合同理由不成立，系违法解除。据此三安公司应当向张继兰支付经济赔偿金。张继兰2012年4月6日入职，2020年2月21日被解除劳动关系。期间张继兰共在三安公司处工作约七年零十一个月。根据张继兰离职前十二个月即2019年1月至2019年12月平均工资为3459.65元，故张继兰应获得的经济赔偿金数额为55354.4元（3459.65元×8×2）。此外张继兰2020年2月工资尚未发放，双方共同确认工资数额为2791.86元，该院予以确认，三安公司应予以支付。张继兰主张的加班工资及年终奖，三安公司已经发放加班工资1765.12元及年终奖575元，张继兰在未提交证据证明其确切享有的加班工资及年终奖金额情况下，对此项诉讼请求，该院不予支持。同时张继兰主张的代通知金无事实和法律依据，该院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、安徽三安光电有限公司于本判决生效之日起十日内向张继兰支付解除劳动合同经济赔偿金55354.4元、2020年2月份工资2791.86元并向张继兰出具解除劳动关系证明；二、驳回张继兰其他诉讼请求。案件受理费5元，由安徽三安光电有限公司负担。 本案二审中，张继兰未向本院提交新的证据。三安公司向本院提交《芯片综合保洁岗工时测算表》及相应光盘，证明三安公司对张继兰的工作内容重新调整后，并未加大其工作强度，重新分工属于合理范畴。张继兰对该证据不予认可。根据三安公司提交的上述证据显示，上述测算过程中人员发生更换，三安公司提交的上述证据无法显示出其具有与保洁人员一天在同等工作和休息条件下完成同等任务的科学合理性，故本院对该证据不予确认。 本院二审查明：根据在案证据显示，在三安公司就张继兰原工作内容制定的作息时间表中，中午十一时至下午一时两个小时分两栏写明为“吃饭时间”，备注为“各自分配”。15点至15点半未“外出休息”。17时至19时两个小时内容和备注同午餐规定一致。三安公司主张根据该表，午餐和晚餐的时间应各为一个小时。《芯片综合保洁工作安排》表载明“芯片保洁人员不参与芯片部激励政策，如包干、支援激励等”。 案涉仲裁裁决书查明：“2020年2月17日，被申请人调整芯片部所有仓库保洁员工作……原工作内容由其中2名保洁员负责，新增加的部分由申请人负责……”。 二审中，三安公司对上述仲裁裁决查明的事实不持异议，且确认张继兰的工作内容调整前，其参与综合部的有关激励政策，现虽有调整，但其仍会参与针对保洁员的专项激励政策。其他事实同一审一致，本院对其予以确认。 本院认为，本案二审争议的焦点为三安公司是否违法解除与张继兰的劳动合同关系。 本案中，首先从工作时间来看，张继兰被调整工作内容前，午餐和晚餐时间均规定为两小时。三安公司虽主张上述时间应各为一个小时，但根据相应作息时间表内容可知，午餐和晚餐四个小时均未安排工作内容，故一审据此认定张继兰原工作时间为7小时30分，符合在案证据，本院予以确认，即张继兰的工作时间经调整被增加约两小时。其次从工作强度来看，芯片部原有保洁区域的保洁员人数经调整后从4人变为2人，张继兰被调整加入并负责新芯片部新增区域。从该事实可知，芯片部原有工作区域保洁员的工作强度应当有显著增加，而张继兰与该二人相比，属于同部门同岗位，故工作量应大致相当，即张继兰的工作强度应当亦显著增加。对此，三安公司并未提交有效的反驳证据，其在二审中提交的测算表及其光盘明显不具有科学合理性。此外，从张继兰的绩效激励来看，其原适用于所在部门全体人员的激励政策，调整为仅适用于保洁人员的专项激励政策。 根据上述事实可知，张继兰的工作内容经调整发生了明显不利变化，双方当事人由此就是否予以调整发生了争执。在此情形下，张继兰不接受三安公司的上述工作调整，并在其主管对其进行摄录时表示“吃饭时间再拍我视频就对你不客气了”等，虽该言语确有不当之处，但显然并未构成三安公司规章制度中所载的“发表对公司的攻击性言论”。三安公司据此解除与张继兰的劳动关系，构成违法解除。一审对此认定准确，本院予以确认。 综上所述，三安公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决查明事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人安徽三安光电有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王利民 审判员  肖 珍 审判员  陈 勇 二〇二一年三月九日 书记员  高 佳 附：本案适用法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。