河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终2718号上诉人（原审原告）：靳慧，女，1991年8月15日出生，汉族，住郑州市中原区。委托诉讼代理人：贾继良，男，1990年3月18日出生，汉族，住址同上，系靳慧配偶。委托诉讼代理人：余海舟，河南高端律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南钰升人力资源管理有限公司，住所地郑州市中原区建设路**万乘国际**。法定代表人：刘福荣，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：河南中原铁道旅游集团有限责任公司，住所，住所地郑州市**庆丰街**div>法定代表人：张勇，职务：该公司董事长。委托诉讼代理人：郭丽丽，上海市协力（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴国玉，男，系公司员工。上诉人靳慧因与被上诉人河南钰升人力资源管理有限公司（以下简称钰升公司）、河南中原铁道旅游集团有限责任公司（以下简称中铁旅游）劳动争议一案，不服河南省郑州市中原区人民法院（2020）豫0102民初6756号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月7日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用二审程序，由审判员独任审理了本案。本案现已审理终结。靳慧上诉请求：一、请求二审法院撤销一审判决，依法改判或者发回一审法院重审；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。（一）上诉人与被上诉人简称钰升公司共计签订了七份劳动合同，而不是六份。（二）一审法院认定被上诉人2020年3月份、4月份正常支付发放了工资明显错误。根据上诉人提供的《交通银行个人账户交易清单》，被上诉人钰升公司自2018年开始就没有按时足额发放工资报酬，该种情况一直持续到2020年。即使被上诉人给上诉人缴纳了养老保险费、失业保险费、医疗保险费算在给上诉人正常支付的工资中，该三项费用加上给上诉人支付的工资报酬，也不足1900元。（三）一审法院查明“原告诉称的其工资差额部分被告钰升公司已经于2020年9月补发给原告”。在一审中，上诉人虽然认可在2020年9月份被上诉人补发了上诉人的工资。但是被上诉人给上诉人补发工资的行为恰恰证明了被上诉人没有及时足额支付工资这一事实；虽然上诉人认可了被上诉人补发工资这一事实，但是上诉人并没有认可已经足额补发工资这一事实。（四）一审法院认定“从该通知可以看出，原告主张的正值疫情防控期间，2020年9月份钰升公司已经将中铁旅游集团的补差款及时发放给原告。”一审法院明显逻辑错误且与该案的事实不符。（五）一审法院认定“上诉人没有提交二被告收取押金100元的证据，二被告不予认可，证据不力”，明显系认定事实错误。二、一审法院适用法律错误。被上诉人钰升公司自2018年开始持续至上诉人提出解除劳动合同之时，一直未按时足额支付工资，因此依据《劳动合同法》第三十八条第（二）款、第（三）款，上诉人有权解除劳动合同，不需要与被上诉人钰升公司协商一致，也不受提前30日通知的影响。根据《劳动合同法》第十四条第二款规定：用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同除外，应当订立无固定期限劳动合同：（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。该条规定明确表明“除劳动者提出订立固定期限劳动合同外”，也就是说，只有劳动者才能主动提出订立固定期限劳动合同，该条规定将订立固定期限的劳动合同权利仅仅赋予了劳动者，并没有赋予用人单位。另外，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十五条：用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金。（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的（五）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。根据上诉人提供的工资单流水，被上诉人从2018年12月起有数个月发放的工资，明显低于郑州市最低工资标准1900元。上诉人有权要求补足劳动报酬并支付经济赔偿金。综上，一审法院不仅认定事实错误，且适用法律错误。根据本案事实及相关法律规定，上诉人的诉讼请求应当得到支持。请求二审法院查明事实，依法改判或者发回一审法院重审。钰升公司辩称，一、靳慧以钰升公司未足额缴纳社会保险、未及时足额支付工资、未支付加班报酬和年休假工作为由向钰升公司发出解除《劳动合同书》通知，但靳慧的解除理由因缺乏事实根据和法律依据不能成立，一审法院对其提起支付经济损失和经济补偿金的请求不予支持，符合法律规定。靳慧在2016年2月之前未因医疗、生育和失业等社会保险提出任何异议，其已超出法律规定的追溯时效，且该项请求也不属于人民法院的受案范围。钰升公司不存在未足额支付工资情形。靳慧在2019年3月至11月份和2020年1至7月份均待岗休息，因靳慧待岗休息，铁道旅游公司对靳慧的出勤、绩效考核后发放的工资存在低于郑州市最低工资标准情形，但在2020年9月对月工资不足1900元进行核算后已将差额部分给予补足，钰升公司在收到铁道旅游公司支付的工资差额后，2020年9月21日向其工资账户转款9278元，其中含差额部分共计7378元和当月工资1900元。靳慧在2020年9月24日向钰升公司发出解除《劳动合同书》通知时，钰升公司已不存在未足额支付工资情形。靳慧从未主张2019年前的带薪年休假，因已超过劳动争议仲裁时效，应依法不予支持。而其在2019年除休产假和事假外，带薪待岗长达5个月，其2020年带薪待岗长达6个月，远远超出其应休假的天数。靳慧解除劳动合同所依据的事实均无证据证明，其无权因单方解除劳动合同、不履行劳动合同义务向钰升公司主张支付其经济补偿金。二、一审判决认定“钰升公司已经与靳慧订立固定期限劳动合同并不违法，请求支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资理由不足”符合法律规定，无任何不当。综上，上诉人靳慧解除劳动合同的理由不成立，且无法律依据，其主张的各项赔偿均无事实根据和法律依据，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，裁判说理充分，作出的判决结果公平公正，符合法律规定。望二审法院依法秉公作出公平公正判决。中铁旅游辩称，一、靳慧以钰升公司未足额缴纳社会保险、未及时足额支付工资、未支付加班报酬和年休假工作为由向钰升公司发出解除《劳动合同书》通知，但靳慧的解除理由因缺乏事实根据和法律依据不能成立，一审法院对其提起支付经济损失和经济补偿金的请求不予支持，符合法律规定。二、一审判决认定“钰升公司已经与靳慧订立固定期限劳动合同并不违法，请求支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资理由不足”符合法律规定，无任何不当。综上，上诉人靳慧解除劳动合同的理由不成立，且无法律依据，其主张的各项赔偿均无事实根据和法律依据，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，裁判说理充分，作出的判决结果公平公正，符合法律规定。望二审法院依法公平公正裁决。靳慧向一审法院起诉请求：一、确认原告与被告钰升公司解除劳动合同关系；二、依法判令被告钰升公司向原告支付欠缴的社保损失费用8683.6元（医疗保险、生育保险从2013年2月开始欠缴时计算至2016年3月，失业保险从2013年2月开始欠缴时计算至2016年2月）、向原告支付经济补偿金15200元、补缴低于最低工资差额19235.88元（从2018年12月1日以后开始计算，按最低工资每月1900元计算）、带薪休假工资报酬10680元、双倍工资62700元（自2017年12月26日至2020年9月30日止，共计33个月），共计116499.38元；三、依法判令二被告退还原告押金100元；四、判令被告中铁旅游对上述第二项诉讼请求的费用承担连带赔偿责任；五、本案的诉讼费用等其他费用由被告共同承担。一审法院认定事实：一、2014年1月1日、2015年1月25日、2017年1月26日、2018年1月1日、2019年1月1日、2020年1月1日原告与被告钰升公司分别签订的、由被告钰升公司印制的格式化《劳动合同书》各一份，合计六份。上述六份合同约定的相同应当具备条款为：被告钰升公司作为用人单位甲方，原告作为劳动者乙方，劳动合同期限种类均为固定期限劳动合同，从事售票员工作；甲、乙双方按国家和当地政府规定参加社会保险，按时足额缴纳社会保险费。上述六份合同约定不相同应当具备条款分别为：劳动合同期限分别为2014年1月1日至2015年1月24日、2015年1月25日至2017年1月24日、2017年1月26日至2017年12月31日、2018年1月1日至2018年12月31日、2019年1月1日至2019年12月31日、2020年1月1日至2020年12月31日；工作地点除2014年1月1日合同约定为甲方派遣乙方到郑州车站实业开发总公司，由该公司确定外，其他案涉上述5份合同约定工作地点均未作出工作地点和地域项目明确约定；工作时间除2014年1月1日合同约定为不确定内容的被派遣单位执行（空白）工作制、2020年1月1日合同约定为不确定内容的被派遣单位执行标准工作制之外，其他案涉上述合同约定工作时间均为综合工作制；劳动报酬除2019年1月1日合同约定为基本工资加绩效、2020年1月1日合同约定为基本工资加提成，其他案涉上述合同劳动报酬约定均为岗位工资。案涉上述六份劳动合同就合同终止、解除、续签、经济补偿进行约定：2014年1月1日劳动合同第一条约定：“甲乙双方解除、终止、续订劳动合同，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》和国家及当地政府有关规定执行。提前三十日通知对方。”其他六份劳动合同均统一约定：“甲、乙双方如需提前解除或者终止劳动合同时，须办理以下流程：1、在试用期内提前三日以书面形式通知对方；2、试用期满在合同期内，须提前三十日以书面形式通知对方”。“如双方需要，可在合同期满前一个月协商续签劳动合同。如合同期已满，双方不再续签合同，合同自行终止”。诉讼中，被告钰升公司默认、原告自认原告被先后派遣至用工单位郑州车站实业开发总公司、河南中原铁道旅游集团有限责任公司从事售票工作。其间2018年1月12日郑州车站实业开发总公司被注销法人资格。被告钰升公司未提交案涉2018年1月12日之前被告钰升公司作为派遣单位与用工单位之间的关涉劳动合同必备条款的派遣协议，尤其案涉劳动公司间接指引条款中的工作时间、休息休假、劳动报酬等具体权利义务内容的协议、规章、制度等证据材料。诉讼中，被告中铁旅游提交了自2016年2月5日起到2020年12月31日的五份关涉本案劳动合同关系期间的与被告钰升公司间的《劳务派遣协议》，但协议均未明确约定案涉原告作为一般劳动合同中劳动者的劳动报酬构成和金额构成、社会保险和险种费比例、工作时间等具体内容。二被告均未依法将派遣协议及必备条款内容告知原告。2020年9月24日，受原告委托，河南高端律师事务所以被告钰升公司未足额缴纳社会保险、未及时足额支付工资为由向被告钰升公司发出解除《劳动合同书》通知书，并依据《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第七十二条等相关法律，要求解除劳动合同、支付经济补偿金及工资差额，支付加班报酬、未休年假补偿金等费用。二、关于案涉劳动合同期限类型的争议问题案涉六份《劳动合同》从期限类型形式约定，均为固定期限劳动合同，期限构成自2014年1月1日至2020年12月31日书面合同期限。综合诉讼中原告意欲表达的自第三份《劳动合同》签订之日起应为无固定期限劳动合同，但是原告作为劳动者，未提供其提出订立无固定期限劳动合同被告不予签订的相关证据，被告钰升公司也不予认可原告的说法。三、关于被告钰升公司案涉劳动合同履行期间未及时足额支付劳动报酬及加点加班工资的争议问题。一审法院认为，一、关于确认原告与被告钰升公司解除劳动合同关系问题。原告在劳动合同期限内，单方提出解除劳动合同，没有跟被告钰升公司协商一致，诉讼中被告钰升公司也不予认可。原告依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条提出解除劳动合同，是请求权而非确认。经原审法院释明，原告坚持诉讼请求，请求人民法院确认。据此，原审法院认为原告的该项诉讼请求理由不足，原审法院不予支持。二、关于欠缴社保费用问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中，被告钰升公司已经为其办理社会保险手续，即使欠缴社会保险费用，也是应由劳动保障部门查处，进行补缴的问题，而不是向原告支付赔偿。故此，原告的该项诉讼请求，不属于人民法院受理劳动争议案件的受案范围，原审法院不予处理。三、关于双倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定了用人单位和劳动者协商一致可以订立无固定期限劳动合同，法律只规定劳动者提出订立无固定期限劳动合同，用工单位应当订立。在劳动者未提出订立无固定期限劳动合同的情况下，用人单位并非不能提出订立固定期限劳动合同。本案中，被告钰升公司已经与原告靳慧订立固定期限劳动合同，并不违法，故此，原告请求支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资，理由不足，原审法院不予支持。四、关于经济补偿金、工资差额、带薪休假工资报酬、押金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依据该法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿金。2020年9月24日，受靳慧委托，河南高端律师事务所向钰升公司发出，以钰升公司未足额缴纳社会保险、未及时足额支付工资为由的《解除〈劳动合同书〉通知》。从该通知可以看出，原告主张的正值疫情防控期间，2020年9月份钰升公司已经将中铁旅游集团的补差款及时发放给原告。本案证据显示，自2016年起钰升公司即为原告缴纳了各项社会保险，原告的主张不符合“未依法为劳动者缴纳社会保险费”的情形。另外，被告未提供年假并非可以解除劳动合同，领取经济补偿金的情形。况且原告长期备班，很少为被告创造效益，被告在国际、国内新冠疫情严重至今存在、公司在经营效益严重受损的情况下仍为其正常发放工资，是负责任的行为。原告未提供二被告收取押金100元的证据，二被告也不予认可，证据不力。据此，原告诉请的经济补偿金、工资差额、带薪休假工资报酬、押金原审法院均不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十二条、第十四条、第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：驳回原告靳慧的诉讼请求。案件受理费10元，由原告靳慧负担。本院二审期间，上诉人靳慧提供证据一：工资流水；证明工资发放从2020年10月20日至今还欠224元没有足额发放，至今还欠657元的工资没有足额发放。第二份证据：9月份在火车票代售点、大学路代售点客票输出登记表，进入售票系统拍照截图；证明我是9月26日早上7：53进入售票系统，2020年9月26日才离开工作岗位。第三份证据押金条原件的复印件，一审已经提交原件；第四份证据：郑上路代售点110报警设防的布防撤防一个截图。证明我2019年1月份还在工作岗位上是主班状态，没有足额发放工资。最后一份证据：河南省城镇职工企业养老保险在职职工查询单，证明从2013年2月份到2020年10月份工作期间八年钰升公司为我缴纳的养老保险的记录，上面有我2019年、2018年、2020年、三年我的社保缴费情况，证明我该三年的工资缴费基数。中铁旅游质证：上诉人提供的该份证据不属于新证据，请求不予采信。另外根据中铁旅游一审时提供的派遣员工劳务费用结算表、劳务费支付凭证可以显示中铁旅游支付给上诉人的月均收入均不低于郑州市平均工资标准。再者上诉人在计算其工资收入时，未将单位代缴实际上应由自己承担的社保部分纳入其中，其计算标准有误。第二份证据均系截图及复印件，对该份证据真实性有异议。第三份证据的证明目的有异议。依据中铁旅游一审提交的相关证据，即使有些月份未按照月1900元的工资标准发放，但在2020年9月份时已将未足额发放的差额部分7378元，一次性补发给上诉人。对第四份证据无异议。该份证据恰好证明了上诉人同钰升公司存在劳动关系。钰升公司质证称，对证据有异议。首先证据不属于新证据，请求不予采信。第二个是工资已于2020年9月21日把所有差额的部分全部一次性给补交完。第三点当月已经按靳慧实际出勤全额发放；对第四证据不太了解押金条的事情。社保查询单完全证明我们是按实际交纳没有任何问题。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，上诉人靳慧上诉主张，二被上诉人补缴低于最低工资差额19235.88元（从2018年12月1日以后开始计算，按最低工资每月1900元计算）、带薪休假工资报酬10680元，被上诉人至今欠付其工资差额657元。二被上诉人对此不予认可。虽二审中，上诉人靳慧提供工资流水、售票系统拍照截图、布防撤防一个截图、企业养老保险在职职工查询单等证据，但是不能充分证明该上诉主张成立。根据本案的具体情形，一审法院判决驳回靳慧诉讼请求并无不当。故本院对上诉人靳慧的上诉请求均不予采纳。综上所述，靳慧的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由靳慧负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判员  贾建新二〇二一年三月三十日书记员  许言午