文书内容河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫09民终595号上诉人(原审被告)：王廷叶，男，1953年12月25日出生，汉族，住河南省内黄县。委托诉讼代理人：陈勇，濮阳市经济技术开发区律政法律服务所法律工作者。被上诉人(原审原告)：张正法，男，1966年4月19日出生，汉族，住河南省濮阳市华龙区。委托诉讼代理人：翟道飞，河南濮水律师事务所律师。原审第三人：中原农业保险股份有限公司河南省分公司，住所地河南省自贸试验区商务外环路20号海联大厦9层，统一社会信用代码91410100MA45MJJW3H。负责人：雷廷军，该公司经理。委托诉讼代理人：刘超，系该公司员工。上诉人王廷叶因与被上诉人张正法、原审第三人中原农业保险股份有限公司河南省分公司（中原农险河南分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服濮阳市华龙区人民法院（2021）豫0902民初651号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理，上诉人王廷叶委托诉讼代理人陈勇、被上诉人张正法委托诉讼代理人翟道飞、原审第三人中原农险河南分公司委托诉讼代理人刘超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王廷叶上诉请求：1.请求依法撤销濮阳市华龙区人民法院（2020）豫0902民初651号民事判决，改判张正法误工费为38364.99元。2.诉讼费由张正法承担。事实和理由：一审判决认定事实不清,适用法律不当,恳请二审法院依法改判。一审判决认定张正法误工天数316天没有事实和法律依据，根据《最高人民法院关于审理触电人身损害赔偿案件若干问题的解释》规定，误工费、误工时间可以按照医疗机构的证明或者法医鉴定确定;依此无法确定的，可以根据受害人的实际损害程度和恢复状况等确定。本案中张正法《出院记录》“出院医嘱”显示:“1、注意休息，避免剧烈运动;定期复查，不适随诊。”该出院记录未明确误工时间,但从医嘱内容可以判断:张正法自出院之日除了不宜从事剧烈运动之外，其它活动已不再受限，即:不再是无劳动能力。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，本案张正法不存在持续误工316天的事实。张正法辩称，张正法因交通事故受伤之处达11处，出院后无法正常工作，2020年7月张正法伤情经新乡医学院司法鉴定中心鉴定为十级伤残，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，受害人持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，一审法院按照316天计算张正法误工期于法有据。另《最高人民法院关于审理触电人身损害赔偿案件若干问题的解释》已被废止。张正法向一审法院起诉请求：1.请求判令王廷叶赔偿张正法因交通事故造成的医疗费、护理费、营养费、交通费、误工费等各项损失共计160289元；2.本案诉讼费用由王廷叶承担。一审法院认定事实：2019年9月4日20时许，在濮阳市××路××村标牌北××家门口处，王廷叶驾驶无号牌三轮汽车沿濮瑞路由北向南行驶至东郭村路牌北张正勋家门口处时，与步行的张正法相撞，造成张正法受伤的交通事故。该事故经濮阳市公安局交巡警支队第八大队作出第4109011201900007791号道路交通事故认定书，认定王廷叶负事故的全部责任，张正法无事故责任。张正法受伤后在濮阳惠民总医院住院治疗，出院诊断伤情为：1、右侧多发肋骨骨折术后，2、右侧气胸，3、双肺挫伤，4、右侧胸腔积液，5、胸骨柄骨折，6、肺气肿，7、头皮血肿，8、下唇裂伤，9、右桡骨骨折术后，10、左手拇指挫裂伤，11、多发软组织损伤。张正法出院后申请对其伤残等级及护理期限、营养期限进行鉴定。2020年7月16日新乡医学院司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人张正法胸部损伤的伤残程度为十级。2、被鉴定人张正法护理期拟定为60日，营养期拟定为90天。又查明，在张正法住院期间，第三人中原农险河南省分公司为其垫付医疗费38847.37元，王廷叶为其垫付17000元。另查明，2019年度河南省居民服务和其他服务业平均收入45677元／年，2019度河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元／年，2019年度河南省农村居民人均纯收入15163.75元／年。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。濮阳市公安局交巡警支队第八大队作出第4109011201900007791号道路交通事故认定书，认定王廷叶负事故的全部责任，张正法无责任，经审查该认定书认定事故发生的事实及对事故责任的划分并无不当，予以采信。王廷叶对张正法因本次事故造成的各项损失应按事故责任比例承担赔偿责任。关于张正法请求的各项损失，根据张正法所举证据及有关规定标准认定如下：1．医疗费81176.87元（根据张正法提交的医疗费发票及住院病历予以认定）：2、住院伙食补助费1500元（张正法住院30天，按每天50元额标准计算，即：50元／天×30天）；3、营养费1800元（根据张正法的伤情，结合住院医嘱及司法鉴定意见，营养期为90天，按每天20元的营养标准计算，即：20元／天×90天）；4、误工费38364.99元（张正法为农村居民，张正法请求误工期计算至定残前一天为316天，按2019年度河南省农、林、牧、渔业年人均收入44314元／年的标准计算，即：44314元／年÷365天×316天）；5、护理费7508.54元（根据张正法住院医嘱及司法鉴定意见，参照上一年度河南省居民服务和其他服务业年平均收入45677年／年的标准计算60天，即45677年／年÷365天×60天）；6、交通费656元（住院期间的按每天20元的交通补助标准计算30天，另张正法鉴定花费交通费按56元计算，即20元／天×30天＋56元）；7、残疾赔偿金68401.94元（按上一年度河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元／年的标准，按10％的伤残指数计算20年，即：34200.97元／年×20年×10％）；8、精神抚慰金5000元（根据侵权人的过错程度、张正法在本次事故中的伤残程度及受诉法院所在地平均生活水平确定）；9、鉴定费1900元（根据鉴定机构出具的发票认定）；10、鉴定检查费837元（根据新乡医学院第三附属医院的鉴定检查费票据认定）。张正法上述各项损失共计207145.34元，由王廷叶赔偿，扣除王廷叶已垫付的17000元，第三人中原农险河南省分公司垫付的38847.37元，由王廷叶赔偿张正法151297.97元，赔付第三人中原农险河南省分公司垫付款38847.37元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：王廷叶赔偿张正法各项损失151297.97元，于判决生效后十日内履行完毕。王廷叶赔付第三人中原农业保险股份有限公司河南省分公司垫付款38847.37元，于判决生效后十日内履行完毕。驳回张正法的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1753元，由王廷叶负担1753元。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定事实与一审法院认定事实一致。本院认为，本案争议焦点为一审法院认定张正法误工费数额是否适当。《最高人民法院关于审理触电人身损害赔偿案件若干问题的解释》已被最高人民法院《关于废止1997年7月1日至2011年12月31日期间发布的部分司法解释和司法解释性质文件(第十批)的决定》（发布日期：2013年2月26日，实施日期：2013年4月8日）废止。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中结合张正法濮阳惠民总医院住院病历和出院医嘱，考虑张正法胸部损伤的十级伤残，张正法误工时间可以计算至定残日前一天，一审法院据此认定误工时间为316天、误工费为38364.99元符合法律规定。综上，王廷叶的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费759元，由上诉人王廷叶负担。本判决为终审判决。                                                        审判长   董会平      审判员   李瑞玲      审判员   张志启                                    二〇二一年三月十日            法官助理   张娟娟      书记员   郭晓蓉