甘肃省天水市麦积区人民法院   刑事判决书   （2021）甘0503刑初35号     公诉机关天水市麦积区人民检察院。   被告人张某，男，1987年6月21日出生于天水市，汉族，文盲，农民，住天水市。2020年12月29日因涉嫌犯非法制造枪支罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，2021年1月12日被逮捕，现羁押于天水市麦积区看守所。   辩护人张润洲，甘肃昊泰律师事务所律师。   天水市麦积区人民检察院以天麦检一部刑诉[2021]28号起诉书指控被告人张某犯非法持有枪支罪、非法制造枪支罪一案，于2021年2月18日向本院提起公诉。本院于同月23日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。天水市麦积区人民检察院指派检察员于某出庭支持公诉，被告人张某及其辩护人张润洲到庭参加诉讼。现已审理终结。   天水市麦积区人民检察院指控称，2020年11月，被告人张某委托其弟张某1从微信平台上购买无缝钢管等物品，非法将射钉枪改装为以火药为动力的枪支，私藏于天水市麦积区麦积镇街亭XX修理铺。2020年12月23日，天水市公安局麦积分局民警在核查非法制造枪支案扩展线索中，被告人张某主动上交其私藏的枪支两支（其中一支系本人非法改装）及射钉弹、钢珠若干。2020年12月25日，经甘肃省公安司法鉴定中心鉴定，被告人张某上缴的两支枪支枪口比动能大于1.8焦耳/平方厘米，均认定其属于枪支，以火药为能源，具有致伤力。   公诉机关就其指控提供了相应证据，认为被告人张某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条之规定，应以非法制造枪支罪、非法持有枪支罪追究其刑事责任，鉴于被告人具有自首情节，建议对其从轻或减轻处罚。   被告人张某对公诉机关指控的基本事实无意见，但当庭辩称：其只是改装了两只射钉枪，不是制造枪支。   辩护人对公诉机关指控的基本犯罪事实没有异议，但认为本案应认定涉案的两支枪支均系被告人非法制造，故应以非法制造枪支罪一罪定罪处罚。且被告人张某具有以下法定、酌定从轻、减轻处罚的情节：1.被告人具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚；2.被告人系初犯，没有前科，可酌情从轻处罚；3.被告人张某制造枪支的目的是为了驱赶鸟和野兔，维护果园，其主观恶性程度低；4.被告人已主动上缴涉案枪支，并未造成社会危害；5.被告人当庭能自愿认罪认罚；综上，建议以非法制造枪支罪定罪判处其有期徒刑二年至二年六个月，并适用缓刑。   经审理查明：2020年6、7月份，被告人张某先后将自己的两只射钉枪改制为枪支，藏匿于自己经营的维修铺。2020年12月23日，天水市公安局麦积分局民警在核查他人非法制造枪支案扩展线索中，被告人张某主动上缴其改制的两支枪支及射钉弹135枚、钢珠507颗。2020年12月25日，经甘肃省公安司法鉴定中心鉴定，涉案的两支枪支枪口比动能大于1.8焦耳/平方厘米，均认定其属于枪支，以火药为能源，具有致伤力。   上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：   1.天水市公安局麦积分局刑事侦查大队接处警情况登记表、受案登记表及立案决定书。证明本案来源。   2.被告人张某在侦查机关的供述：2020年5月份左右，其从网络上看到射钉枪能改装成枪支，大概在6月份，其在三马路酒钢市场买了1根无缝钢管。回家后在店内用角磨机将周围磨平。后其将无缝钢管焊接在射钉枪上，并将其家里两三年前购买弹弓时带的红外线瞄准镜安装上，用钢筋自己折了一个像枪托的架子用电工胶带缠上，抢就做好了。后其持枪在村后面的山上打了几发子弹，但感觉其改造的枪不好用，就想着再造一把。2020年7月份左右，其在麦积区建材市场用160元购买了一把射钉枪，11月让其弟在网上购买了无缝钢管，又把其7月购买的射钉枪改成枪支，后试了一下，枪能打响，钢珠可以射出去，但瞄不准。过了几天，其又让其弟在网上购买了红外线瞄准镜装上，但还是瞄不准，后其就将改造好的射钉枪放在店铺的床下再没管过。   3.证人张某1的证言，微信聊天记录，购买记录截图。证明其在2020年11月份帮其哥张某从网上购买过无缝钢管的事实。并证明2017年时从网上购买过弹弓，弹弓上带着一个红外线瞄准镜和一个高倍瞄准镜的事实。   4.现场辨认笔录及现场照片，证明经被告人指认，在麦积区三马路酒钢东晟内的五金店及建材市场机电区一商店购买的无缝钢管及射钉枪，并指认了自己经营的修理铺及维修工具的事实。   5.扣押笔录、扣押物品清单及扣押物品照片。证明2020年12月23日，天水市公安局麦积分局民警被告人张某的维修铺依法扣押了两支枪支及射钉弹135枚、钢珠507颗的事实。   6.天水市公安局麦积分局刑事侦查大队出具的到案经过。证明2020年12月23日，天水市公安局麦积分局民警在核查他人非法制造枪支案扩展线索中，被告人张某主动上缴其改制的两支枪支及射钉弹135枚、钢珠507颗的事实。   7.甘肃省公安司法鉴定中心（甘）公（刑）鉴（痕检）【2020】335号鉴定书。证明2020年12月25日，经甘肃省公安司法鉴定中心鉴定，涉案的两支枪支枪口比动能大于1.8焦耳/平方厘米，均认定其属于枪支，以火药为能源，具有致伤力的事实。   8.天水市公安局麦积分局行政处罚决定书两份。证明被告人曾因违反《治安管理处罚法》被两次行政处罚的事实。   9.户籍信息。证明被告人张某的出生日期等基本信息。   上述证据，能够证明本案犯罪事实及量刑事实，且符合刑事诉讼证据规则的要求，客观、关联、合法，均应作为本案定案证据，予以确认。   本院认为，被告人张某无视国法，违反枪支管理规定，非法制造以火药为动力发射枪弹的非军用枪支两支，其行为已构成非法制造枪支罪，公诉机关指控的部分犯罪事实及罪名成立，予以支持。   关于公诉机关指控本案涉及的其中1支枪支应以非法持有枪支罪对被告人定罪处罚的指控意见，本院认为，被告人张某到案后供述其上缴的两支枪支均系其改制，并详细供述了改制的时间、地点、材料来源，部分细节的供述与证人张某1的证言相互吻合，且带领侦查人员指认了第一次购买无缝钢管的地点，结合被告人系从事三轮车维修的从业人员，能够熟练掌握角磨机、电焊机的使用，查获的枪支在鉴定时亦认定为射钉枪改制，发射管为无缝钢管加工而成，上述事实与被告人的供述能够相互印证，足以认定涉案的两支枪支均系被告人改制而成，公诉机关以扣押的其中1支枪支是否系被告人改制证据不足为由增加被告人的罪名不当，应予纠正，辩护人的相关辩护意见予以采纳。   关于辩护人提出的被告人具有自首情节，系初犯，能主动上缴涉案枪支，其主观恶性程度较低，当庭能自愿认罪认罚的辩护意见成立，但建议适用缓刑的辩护意见，本院认为，被告人非法制造以火药为动力发射枪弹的非军用枪支2支，虽未造成严重的社会危害后果，但其行为已对社会公共安全形成潜在的危害隐患，结合被告人曾因违反《治安管理处罚法》被两次行政处罚的事实，对其不宜适用缓刑，辩护人的该辩护意见不予采纳。   综上，本院结合被告人张某的犯罪情节和对社会的危害程度，考虑被告人的认罪、悔罪态度，及被告人具有自首情节，依法对其减轻处罚。据此，为了打击犯罪，维护社会公共安全，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条及最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项之规定，判决如下：   一、被告人张某犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑二年六个月。   (刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月29日起至2023年6月28日止。）   二、扣押的枪支2支、射钉弹135枚、钢珠507颗，依法没收，由扣押机关予以销毁。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省天水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。       审判  长 张晓刚   人民陪审员 任爱斌   人民陪审员 张玉芳     二〇二一年三月三十日     法官助理 石福贵   书记员 王 艳