河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫03民终1168号上诉人[原审原告（被告）]：郭宏都，男，1965年10月25日出生，汉族，住河南省偃师市。委托诉讼代理人：王洪坡，偃师市法律援助中心律师。上诉人[原审被告（原告）]：偃师市益博摩配有限公司，住所地河南省偃师市产业聚集区（岳滩镇赵庄寨村）。法定代表人：许爱枝，该公司经理。委托诉讼代理人：黄新武，河南铭志律师事务所律师。上诉人郭宏都因与上诉人偃师市益博摩配有限公司（以下简称偃师益博公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省偃师市人民法院（2020）豫0381民初4653号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法适用独任制程序对本案进行了审理。上诉人郭宏都及其委托诉讼代理人王洪坡，上诉人偃师益博公司的委托诉讼代理人黄新武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭宏都上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判或发回重审；2.一、二审诉讼费用由偃师益博公司承担。事实与理由：一、原审判决认定事实错误。1.关于郭宏都的月工资标准认定。原审法院认定郭宏都月工资标准错误，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定：与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中用人单位在仲裁和一审开庭审理时没有任何关于劳动者工资标准的相关证据，所以说，只要劳动者向仲裁庭或法庭提出了自己的工资标准主张，法庭即可依据上述规定推定劳动者的主张成立。在这里，这种“推定”所表现的即是举证责任倒置的举证规则，目的即在于在用人单位拒绝承担应负的工资标准举证责任的情况下，依法应承担举证不能的法律后果，所以说郭宏都的月工资应当以郭宏都主张的4500元计算。2.一审法院认定双方劳动关系已于2018年1月8日停工留薪期结束后解除是错误的。劳动关系的解除应当履行一定的法律手续，在解除劳动关系的法定手续未履行或未履行完毕前，劳动者与用人单位之间的劳动关系依然有效存在。本案中双方的劳动关系，由于偃师益博公司怠于履行工伤待遇的法定义务，一直在拖延法律程序，偃师益博公司应当承担相应的法律后果，双方劳动关系的解除应当以一审判决生效之日来确定。二、原审判决适用法律错误。1.关于双倍工资诉讼时效问题。原审法院认定郭宏都双倍工资超出诉讼时效是错误的，因为双方的劳动关系没有被法定解除，双方劳动关系始终处于持续状态，并且郭宏都为了此次工伤待遇问题，始终在走法律程序，所以说双倍工资并没有超出诉讼时效。2.关于医疗费问题。原审法院认定郭宏都的医疗费因为显示新农合字样，自费医疗费数额不明，对医疗费不予支持是错误的。郭宏都当时考虑到偃师益博公司的态度拒不支付任何费用，为了实现自己利益最大化，一时疏忽用新农合报销了一部分费用，但不能成为偃师益博公司不支付医疗费的理由，郭宏都报销新农合与用人单位的工伤待遇赔偿责任是毫不相干的两个方面，劳动者用其他途径报销医疗费，绝对不能抵销用人单位的工伤赔偿责任，如果劳动者因违规报销新农合而获利，相关权利人可依法向其追索，与用人单位无关。三、原审判决认定的郭宏都工伤待遇赔偿数额过低。1.由于原审法院认定郭宏都工资标准错误，造成郭宏都的停工留薪期待遇、一次性伤残补助金、经济补偿金等赔偿数额过低，应当依法改正。2.由于双方劳动关系解除时间一审法院认定错误，造成郭宏都一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的赔偿标准有误，工伤残补助金和一次性工伤医疗补助金赔偿标准应当参照河南省社会保障局《关于适用2018年城镇非私营单位在岗职工年平均工资的通知》中洛阳市2018年度职工年平均工资65976元计算。偃师益博公司辩称，郭宏都的上诉内容没有法律依据与事实依据，请求驳回郭宏都的上诉请求。偃师益博公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判或发回重审；2.一、二审诉讼费用由郭宏都承担。事实与理由：1.一审法院查明部分事实错误。偃师益博公司和郭宏都之间没有劳动关系。偃师益博公司的淋化车间由郭站卫承包，郭宏都系郭站卫的雇员，出勤天数和工资发放均有郭站卫记录和发放。郭宏都不是偃师益博公司的工人，偃师益博公司提交的工资表和考勤表没有郭宏都签名。郭宏都左脚挂伤并非是2017年7月8日，偃师益博公司没有将郭宏都送到后马郡村卫生室治疗，也没有支付医药费。偃师益博公司和郭宏都之间没有劳动关系。郭宏都提交病历显示，上班路上受伤，而在一审中却说在上班过程中受伤，病历形成时间早于起诉状提交时间，××例为准。2.一审法院认为内容部分错误。郭宏都提交病历显示其上班路上受伤，而在一审中却说是上班过程中受伤，所花住院费用已经偃师巿新农合报销，病历形成时间早于起诉状提交时间，××例为准。郭宏都既没证据证明是上班路上受伤，也没证据证明是上班过程中受伤，偃师市人力资源和社会保障局作出的工伤认定书认定郭宏都受伤为工伤是错误的。偃师益博公司和郭宏都之间不存在劳动关系，郭宏都左脚受伤也不应当认定为工伤，偃师益博公司不应支付郭宏都任何费用。综上所述，偃师益博公司认为，一审法院认定事实不清，所做出的判决内容没有事实和法律依据，请求二审法院依法审理，支持偃师益博公司的诉讼请求。郭宏都辩称，偃师益博公司的上诉理由和事实与本案之前劳动关系和工伤认定行政诉讼一案生效判决认定的事实冲突，上诉理由不成立，应当依法驳回。郭宏都向一审法院起诉请求：1.依法撤销偃劳人仲字【2020】第222号裁决书；2.判决解除郭宏都、偃师益博公司之间的劳动关系；3.判决偃师益博公司支付郭宏都十级伤残各项待遇共计167402.22元;4.判决偃师益博公司支付郭宏都经济补偿金及工资和双倍工资36000元；5.诉讼费由偃师益博公司承担。偃师益博公司向一审法院起诉请求：1.依法判决郭宏都、偃师益博公司之间不存在事实劳动关系；2.依法判决偃师益博公司无需向郭宏都支付各项工伤保险待遇费用98582元；3.诉讼费用由郭宏都承担。一审法院认定事实：2017年2月，郭宏都到偃师益博公司工作，双方未签订劳动合同。同年7月8日，郭宏都在偃师益博公司上班期间，左脚被挂伤，偃师益博公司将郭宏都送到后马郡村卫生室做简单治疗，医药费由偃师益博公司支付。同年8月2日郭宏都以“外伤致左跟部疼痛、活动受限25天”到偃师市人民医院治疗，经诊断为:“1.左跟腱陈旧性断裂。2.左足舟骨局部缺血性改变。3.左踝及足跗骨关节积液。”同年8月13日出院，住院11天，所花费医药费由郭宏都支付。偃师市人民医院长期医嘱单载明陪护2人。后郭宏都向偃师市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，偃师市劳动人事争议仲裁委员会于2018年2月22日作出仲裁裁决书，确认郭宏都与偃师益博公司2017年2月13日至2017年7月8日之间存在事实劳动关系。后偃师益博公司不服，本院审理后作出（2018）豫0381民初1402号民事判决，确认偃师益博公司与郭宏都2017年2月13日至2017年7月8日之间存在事实劳动关系。偃师益博公司不服，上诉至河南省洛阳市中级人民法院，河南省洛阳市中级人民法院审理后作出（2018）豫03民终6665号民事判决，驳回上诉，维持原判。同年9月18日，郭宏都向偃师市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于2019年4月18日作出偃人社工伤认字[2019]第34号认定工伤决定书，认定郭宏都所受伤害为工伤。偃师益博公司不服该工伤认定，将偃师市人力资源和社会保障局诉至洛阳铁路运输法院，洛阳铁路运输法院审理后作出（2019）豫7102行初125号行政判决，驳回偃师益博公司的诉讼请求。偃师益博公司不服该判决，上诉于郑州铁路运输中级法院，郑州铁路运输中级法院于2019年12月11日作出（2019）豫71行终263号行政判决，驳回上诉，维持原判。经郭宏都申请，洛阳市劳动能力鉴定委员会于2020年5月26日作出洛劳鉴工伤等级[2020]0104号劳动能力初次鉴定结论书，鉴定结论为：拾级伤残。2020年7月，郭宏都向偃师市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1.依法裁决郭宏都与偃师益博公司解除劳动关系；2.依法裁决偃师益博公司支付郭宏都医疗费、伙食补助费、营养费、护理费、交通费等共计15928.26元；3.依法裁决偃师益博公司支付郭宏都十级伤残各项待遇共计151473.96元；4.裁决偃师益博公司支付郭宏都经济补偿金及工资和双倍工资36000元。偃师市劳动人事争议仲裁委员会于2020年10月9日作出偃劳人仲案字（2020）第222号仲裁裁决书，裁决：一、认定双方劳动关系已于2018年1月8日停工留薪期结束后解除。二、偃师益博公司在本裁决书生效后十五日内为郭宏都支付住院伙食补助费240元、陪护费1842元、停工留薪期待遇17832元、一次性伤残补助金20804元、一次性工伤医疗补助金28932元、一次性伤残就业补助金28932元。共合计:98582元；三、郭宏都其他请求不予支持。郭宏都、偃师益博公司均不服该仲裁裁决，先后诉至该院。另查明，偃师益博公司向郭宏都支付工资到2017年6月，2017年7月1日至7月8日的工资，偃师益博公司未向郭宏都支付。2017年洛阳市城镇非私营单位从业人员平均工资57863元，月均工资为4822元。上述事实，由洛偃人社工伤认字[2019]第34号决定书、劳动能力初次鉴定结论书、偃师市人民医院诊断证明、住院病历、（2019）豫71行终263号行政判决书及庭审笔录等在卷资证。一审法院认为，职工因工受伤，依法应享受工伤保险待遇，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。本案郭宏都因工作原因受到事故伤害，且已经工伤认定，2020年5月26日郭宏都被鉴定为十级伤残，依法应享受工伤保险待遇。偃师益博公司未为郭宏都办理工伤保险，依法应按《工伤保险条例》、《河南省工伤保险条例》规定的工伤保险项目和标准向郭宏都支付工伤保险待遇。关于郭宏都的工资，《工伤保险条例》所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴纳工资。偃师益博公司提交的工资表及考勤表无郭宏都签名，该院不予采信；郭宏都亦未向该院提交工资单及收入证明，其主张每月工资4500元，该院亦不予采信。偃师市劳动人事争议仲裁委员会参照河南省统计局发布的2016年洛阳市城镇私营单位制造业就业人员平均工资35666元计算郭宏都月均工资为2972元，并无不当。关于劳动关系解除时间的问题，郭宏都2017年7月8日受伤，停工留薪期6个月，此后郭宏都一直未再到偃师益博公司工作，故郭宏都、偃师益博公司之间于2018年1月8日郭宏都停工留薪期结束后双方劳动关系解除。据此，郭宏都应享受的工伤待遇有：1.停工留薪期待遇，《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》规定及郭宏都左脚跟伤情，该院确定郭宏都的停工留薪期为6个月，故停工留薪期待遇为17832元（2972元/月×6）；2.一次性伤残补助金20804元（2972元/月×7）；3.一次性工伤医疗补助金28932元（4822元/月×6）；4.一次性伤残就业补助金28932元（4822元/月×6）；5.住院伙食补助费220元（20元/天×11天）；6.护理费，郭宏都提交的住院病历载明其住院11天,2人陪护，参照河南省人社厅《关于工伤保险若干问题的意见》第十六条规定,其护理费按照统筹地区上年度职工月平均工资40%的标准计算，郭宏都2017年受伤住院，应按2016年度洛阳市在岗职工月平均工资4173元标准，应为1688元(4173×40%÷月计薪天数21.75天×11天×2人)；7.郭宏都2017年7月1日至7月8日的工资1093元（2972元÷月计薪天数21.75天×8天），偃师益博公司应向郭宏都支付；8.经济补偿金，因偃师益博公司未依法向郭宏都缴纳社会保险费，未及时足额支付劳动报酬，应当向郭宏都支付经济补偿金，郭宏都在偃师益博公司工作不满六个月，偃师益博公司应向郭宏都支付半个月工资的经济补偿，为1486元（2972元÷2），以上8项共计100987元。对郭宏都主张过高部分，该院不予支持。关于郭宏都主张的医疗费9787.14元，其向该院提交了丢失补办的偃师市人民医院住院收费专用发票，该票据显示有偃师市新农合字样，证明其医疗费已经新农合报销，其自费医疗费数额不明，无法支持；关于郭宏都主张的营养费360元，因不属于工伤保险赔偿项目，无法律依据，不予支持；关于郭宏都主张的交通费1500元，因未提供相关票据，不予支持；关于郭宏都主张的双倍工资18000元，郭宏都2017年3月到偃师益博公司上班，同年7月8日受伤后未再到该公司上班，停工留薪期结束后郭宏都未要求再上班，偃师益博公司也未要求郭宏都返回工作单位，双方实际上已不存在劳动法上的权利义务关系，也不具备认定劳动关系的任何要素，郭宏都于2020年7月申请劳动仲裁，要求支付双倍工资，已超仲裁时效，不予支持。人民法院生效民事判决已确认郭宏都、偃师益博公司之间存在事实劳动关系，故对偃师益博公司辩称郭宏都、偃师益博公司之间不存在事实劳动关系的抗辩意见，该院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第四十一条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、《河南省工伤保险条例》第二十七条第一款之规定，判决：一、郭宏都与偃师益博公司之间的劳动关系已于2018年1月8日停工留薪期结束后解除。二、偃师益博公司于判决书生效之日起10日内一次性向郭宏都支付停工留薪期待遇、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、护理费、工资、经济补偿金共计100987元。三、驳回郭宏都其他诉讼请求。四、驳回偃师益博公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费共计20元，由郭宏都、偃师益博公司各承担10元。本院二审期间，当事人没有提交新的证据，本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，合法的劳动关系受法律保护。关于偃师益博公司与郭宏都之间是否形成劳动关系及郭宏都是否构成工伤的问题，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条规定：“对下列事实，当事人无需举证…（六）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；…第六、第七项，当事人有相反证据足以推翻的除外”，本案郭宏都与偃师益博公司之间构成劳动关系及工伤关系的事实，均经生效裁判文书所确定，偃师益博公司并未提供相反证据足以推翻上述事实，应承担举证不能的诉讼后果，故偃师益博公司有关其与郭宏都之间不存在劳动关系及郭宏都受伤不能构成工伤上诉请求均依据不足，本院对此均不予支持。关于郭宏都月工资标准的认定问题，郭宏都对其月工资的具体数额负有初步举证责任，在其未提供充分有效的证据对其月工资标准的具体数额予以证明的情况下，一审法院参照河南省统计局发布的2016年洛阳市城镇私营单位制造业就业人员年平均工资35666元的标准，对郭宏都工伤事故前的月平均工资标准进行认定并无不当，郭宏都有关其月平均工资标准认定错误导致其停工留薪待遇、一次性伤残补助金、经济补偿金等赔偿数额认定过低的上诉请求均依据不足，本院对此均不予支持。关于双倍工资诉讼时效的认定问题，因用人单位未签订书面劳动合同而应向劳动者支付的双倍工资对用人单位具有惩罚性质，因而不同于一般的劳动报酬，其仲裁时效应自劳动者知道或应当知道其权利受到损害时起算一年，本案偃师益博公司应向郭宏都支付未签订书面劳动合同双倍工资的最后时限为2018年2月13日，向后计算一年为2019年2月13日，郭宏都于2020年7月申请劳动仲裁，要求支付双倍工资已超过仲裁时效，一审法院对此认定并无不当。关于医疗费的认定问题，郭宏都认可其部分医疗费已经新农合报销的事实，一审法院对已报销部分医疗费未予支持符合民事赔偿的填平原则，因郭宏都未对其自费医疗费提供充分有效的证据予以证明，一审法院对其主张的医疗费数额未予认定并无不当。关于解除劳动合同时间的认定问题，因郭宏都受伤后即未再为偃师益博公司提供劳动，一审法院认定双方劳动关系自2018年1月8日停工留薪期结束后解除，并参照该劳动关系解除时间对郭宏都的一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的赔偿标准进行认定并无不当。综上所述，郭宏都、偃师益博公司的上诉请求均不能成立，均应予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由郭宏都、偃师市益博摩配有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审判员  付爱丽二〇二一年三月三十一日法官助理傅艺林书记员杨伯钊