贵州省都匀市人民法院民 事 判 决 书（2021）黔2701民初407号原告：韩军征，男，汉族，贵州省贵阳市人，住贵州省贵阳市云岩区。委托诉讼代理人：白杨紫惠，系贵州群众律师事务所律师。代理权限：特别代理。被告：贵州京汇黔停车置业有限责任公司，住所地：贵州省都匀。法定代表人：朱景萍，系该公司董事长。委托诉讼代理人：刘成凤，系贵州行者师事务所律师。代理权限：特别代理。原告韩军征与被告贵州京汇黔停车置业有限责任公司（以下简称“京汇黔公司”）合同纠纷一案，本院于2021年1月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告韩军征及其委托诉讼代理人白杨紫惠，被告京汇黔公司委托诉讼代理人刘成凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告韩军征向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告劳动报酬5.5万元（2020年1月至5月劳动报酬）。2、判令被告支付原告销售提成120万元。3、诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告变更第2项诉讼请求为：判令被告支付原告劳动报酬120万元。事实与理由：2019年8月2日，原、被告双方签订《项目合作协议书》，聘请原告作为董事、总经理，负责被告开发的“都匀市西山公园地下停车库”项目的申报、建设、销售和经营管理工作。协议约定：原告无需到被告所在地“坐班”，根据工作需要随时到都匀开展相关工作，被告每月发放原告往返交通费、加油费、过路费1，000元，从2019年8月份开始每月支付原告劳动报酬1万元（税后），被告承诺以月为时间单位，被告每个月从上述项目的车位和商业物业实际总销售款中提取2%（税后）作为劳动报酬支付给原告，上述销售款包括但不限于客户购买停车库和商铺的定金、订金、诚意金、预付款、认筹款、保证金等，被告需及时将收到的每一笔销售款告知原告，并按约定支付劳动报酬。合同签订后，原告尽忠职守履行自己的工作职责，认真完成被告交办的每项工作任务，被告也按照合同的约定每月支付原告1.1万元劳动报酬直至2019年12月。2019年12月19日，被告正式对外销售车位及商铺。月底，被告向原告提出修改合作协议，要求原告放弃协议约定的2%销售提成，原告断然拒绝。2020年1月16日，公司通知春节放假，原告于1月17日离开都匀回贵阳过节。接着新冠脑炎疫情开始，被告因受疫情影响，案涉项目迟迟不能复工，原告多次询问被告复工时间，均告知具体时间未定，但此期间原告也多次利用电话、微信等方式安排指导项目工作，2020年4月27日还到施工场地现场指导工作。2020年5月11日，原告收到被告邮寄的“解聘通知书”，被告以“公司经营困难，加之你未履职，故决定解除你的总经理职务，自2020年1月起不再向你支付劳动报酬”为由单方面解除协议。原告认为被告违约，编造理由以达到拒付劳动报酬的目的，故诉至法院提出如前诉请。被告京汇黔公司辩称，一、原告自2020年1月起未再履职，原告仅凭工地现场的几张图片及微信截图，不足以证明其在履行工作职责，相反证明了原告在此期间未在被告处工作，故原告无权要求被告向其支付劳动报酬。二、原告要求被告向其支付120万元销售提成无事实依据。首先，原告在此期间未按照约定履行职责。其次，至今被告未收取任何销售款，该项目未取得预售许可证，不能对外销售商铺及车位，也未收取到销售款。第三，原告收取的“诚意金”因被举报，都匀市住房和城乡建设局向我公司送达项目整改书，认为其收取诚意金的行为违反有关规定，要求整改并退还，截止2021年1月31日，被告已退还51.5万元的“诚意金”，现仍在清退过程中。第四，双方签订的《项目合作协议》，实质是《劳务合同》，未约定聘用期限，因此被告有权解聘被告，而且解聘时被告未收到分文销售款，自然没有销售提成，现原告已被解聘，无权索要销售提成或劳动报酬。综上，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:2019年8月1日，原告作为乙方，被告作为甲方双方签订了《项目合作协议书》，协议约定：1、甲方同意聘任乙方为甲方公司董事、总经理，协助甲方法定代表人全面负责甲方“都匀市西山公园地下停车场车库项目”的申报、建设、销售和经营管理工作。2、乙方无须到甲方所在地坐班，但是要把主要精力放在上述工作，根据工作需要随时到都匀市开展相关工作、办理相关事宜、解决处理相关问题。乙方在都匀住宿问题双方共同协商解决，甲方每月发放乙方往返贵阳-都匀交通费、车辆加油费、过路费1，000元。3、乙方主要工作职责是：在甲方法定代表人领导下开展工作，负责公司内部管理、相关请示、报告等文字资料、协调设计、施工、监理单位和项目周边公众关系、对接协调发放、规划、土地、住建、综合执法、商务、环保、消防、市场监管、公安、交警、税务、水务等政府部门关系，对施工进度、质量、安全生产进行监管，对接、协调项目销售团队，做好市场策划和销售工作，负责向政府部门申请项目建设过程中的税费减免，负责办理项目商业银行贷款和其它法人单位或自然人的项目融资。4、乙方必须严格遵守甲方相关规章制度、维护公司利益、恪守职业操守、尽职尽责做好各项工作，甲方必须给乙方提供必要的工作条件、全力支持乙方工作。5、甲方从2019年8月份开始，每月支付乙方劳动报酬10，000元（税后），支付时间为次月15日前。6、甲方承诺：以月为时间单位，甲方每个月从上述项目的车位和商业物业实际总销售款中提取百分之二（税后）作为劳动报酬支付给乙方，支付时间为次月10日前。上述“销售款”包括但不限于客户购买停车库和商铺的定金、订金、诚意金、预付款、认筹金、保证金等等。乙方的销售提成收入累计达到120万元后，则不在领取销售提成。7、甲方需及时将收到的每一笔销售款告知乙方，并按约定、按时支付劳动报酬（提成）给乙方。8、若甲方将上述项目转让或者变更为其它人控股，甲方同意在一个月之内一次性支付乙方30万元（税后），然后双方协商解除此合作协议等等。协议签订后，被告自2019年8月至2019年12月，每月按约向原告支付1，000元交通费和10，000元劳动报酬。2019年12月，被告开始将其案涉项目的车位进行预订销售，采取与购房人签订“诚意书”支付5，000元“诚意金”，开盘时根据编号优先选择并抵扣10，000元的销售方式。2020年1月开始，因受新冠肺炎疫情影响造成工地停工。2020年5月11日，被告向原告送达《解聘通知书》，告知“由于公司经营困难，加之你未履职，故决定解除你的总经理职务，自2020年1月起不再向你支付劳动报酬。”同年5月31日，原告发“函”给被告，称其为项目顺利推进做了大量卓有成效的工作，春节长假过后拒不通知其复工上班时间，拒不安排工作，拒不提供必要的工作条件，现却单方解除协议，故要求被告按约支付2020年1月至5月的报酬和交通费共计5.5万元，立即披露从2019年12月19日项目预售至今的所有销售收入，并按照2%销售提成比例支付给原告，否则将追究其违约责任。2020年11月24日，都匀市住房和城乡建设局向被告出具《关于西山公园地下停车场项目整改通知书》，载明因其群众举报，被告开发的案涉项目在未取得《商品房预售许可证》的情况下，对该项目进行销售宣传并收取认筹金，违反相关法律法规规定，责令被告立即整改，停止对该项目的一切销售宣传活动并退还所收取的认筹金。同年11月27日，被告对整改问题向都匀市住房和城乡建设局作出《责令整改通知书回复函》，载明因受疫情、冒沙井断流及公司资金紧张等情况导致工程进度慢，未能及时办理《商品房预售许可证》，现停止一切销售宣传活动并退还所收取的认筹金，已正在陆续办理中（附：已退还认筹金名单）。2020年11月30日，都匀市自然资源局向被告作出匀自然资缴（2020）6号《责令限期缴纳土地出让价款及违约金决定书》，载明经清理被告开发的西山公园停车场项目地块总土地出让价款为301万元，被告从2017年11月8日挂牌出让取得该地块，缴纳了150万元出让金后，至今未按签订的出让合同缴纳剩余151万元及违约金，故决定责令被告限期缴纳。被告对此决定未申请行政复议，也未诉讼。上述事实，有营业执照、身份证复印件、《项目合作协议书》、《解聘通知书》、银行明细清单、《关于西山公园地下停车场项目整改通知书》、《责令整改通知书回复函》、《VIP客户车位诚意书》、《责令限期缴纳土地出让价款及违约金决定书》、照片、微信聊天记录等在案为凭。经审查，上述证据来源合法、内容客观真实，与本案具有关联，能够充分证明案件事实，本院予以认定。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本案中，原、被告双方签订的《项目合作协议书》系双方真实意思表示，未违反法律强制性规定，合法有效。庭审中，双方虽签订的是合作协议书，但实为劳务合同关系，对此双方均不持异议。案涉协议中双方并未对解聘及违约责任问题作出具体约定，原告收到被告发出的《解聘通知书》后，双方即从2020年5月11日起已经没有实际履行权利义务关系，视为双方从2020年5月11日起已解除聘任关系，因此，原告要求被告支付2020年1月至5月的劳动报酬，事实清楚，证据充分，于法有据，但协议约定每月劳动报酬支付时间是次月15日前，故5月的报酬依法只能算半个月，被告理应支付原告欠付的劳动报酬4.95万元（1.1万元／月×4＋1.1万元÷2）。被告抗辩认为原告未履职等不予支付的理由，没有事实依据和法律依据，本院依法不予采信。案涉协议中第六条约定从“每个月从实际总销售款中提取百分之二（税后）作为劳动报酬……”，原告认为被告未及时告知其销售款，故应支付双方约定的最高限额120万元，被告举证证明了由于其未取得《商品房预售许可证》即进行销售宣传并收取认筹金，已被都匀市住房和城乡建设局要求整改，现已停止销售宣传并已陆续办理退款。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第六十一条规定，案涉协议中对“实际总销售款”的解释应为常人理解的“实际销售收入”，而本案的实际情况是被告已停止销售并正在陆续退还“认筹金”，原告所主张的提成条件不成就，且原告也未在举证期内提供应该提成的具体数额依据，依法应承担举证不能的法律后果，故对原告要求被告支付劳动报酬120万元的诉请，缺乏事实依据，本院依法不予支持。被告此项抗辩理由于法有据，本院予以采信。综上，原告的诉请依法部分支持，部分不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十四条、第六十条、第六十一条、第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告贵州京汇黔停车置业有限责任公司于本判决生效之日起3日内支付原告韩军征欠付的劳动报酬4.95万元。二、驳回原告韩军征的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16，096元，因适用简易程序减半收取8，048元，按胜败诉比例分担，由被告贵州京汇黔停车置业有限责任公司负担318元，原告韩军征负担7，730元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。审判员  黄莹二〇二一年三月十六日法官助理孔德燕书记员罗昭君