辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽12民终112号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司，住所地铁岭市新华街南段18号。负责人：胡晶，该公司经理。委托诉讼代理人：马凤艳，该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：张磊，女，1969年8月24日出生，汉族，个体工商户，住昌图县。委托诉讼代理人：刘国贤，昌图县维权法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：李博，男，1997年1月1日出生,汉族，司机，昌图县号。上诉人中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张磊、李博机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省昌图县人民法院（2020）辽1224民初1108号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人马凤艳、被上诉人张磊及其委托诉讼代理人刘国贤及被上诉人李博到庭参加诉讼。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或者发回重审；2、张磊、李博承担诉讼费。事实及理由：一、一审法院没有按照鉴定意见判决伙食补助费、护理费的计算天数，也未扣除非医保用药显属错误。铁岭鹿城法医司法鉴定所的鉴定意见结论为：1、张磊住院治疗时长评定为6个月，根据该结论张磊的护理费、伙食补助费理应按照6个月进行计算，而不是按照住院天数计算；2、张磊在治疗期间使用的高值耗材及非医保用药已经作出鉴定，根据该鉴定意见应扣除高值耗材及非医保用药39854.19元，该部分费用不应由保险公司赔偿。二、张磊的误工费不应给付。保险公司在一审时提交昌图县法院（2018)辽1224民初2954号判决书，该案中的原告郭起新提交了张磊残疾证、户口本、昌图镇残疾人联合会与昌图县昌图镇滨河社区共同出具的丧失部分劳动能力证明、张磊的病历（2017年门诊病历、2010年住院病历、2004年住院病历、2018年住院病历）等证据，开庭时提交的均系原件，用于证明张磊无劳动能力，被抚养人郭婷婷的抚养费应全额给付，当时法院均予以采信，据此判决保险公司全额支付抚养费。郭起新提交的该系列证据能够证明张磊无劳动能力，本案中张磊又提供误工证据，证明其存在误工损失，一审法院据此判定给付误工费高达46037元显属错误。三、交通费过高，复印费、住宿费保险公司不应承担，以上请二审法院予以纠正。张磊辩称，其伙食费、护理费、计算天数是按照在昌图县中心医院及中国医科大学附属医院实际住院天数271天确定的。铁岭鹿城法医司法鉴定所的鉴定是在张磊没有到达现场、没有进行活体鉴定的情况下进行的，鉴定结论违背常规，应根据个人病情、体质、恢复情况及现状进行鉴定，对其鉴定结论二审法院不应采信。关于张磊误工费在2018辽1224民初2954号判决书中引用的郭起新提交的张磊为残疾人证据，残疾人参加工作不是法律禁止的，张磊有证据证明在昌图县家和美商业有限公司二楼A065号从事服装批发零售业，因2019年4月16日交通事故后至今未能经营，如保险公司认为不合理可对2018年的判决书进行申诉或抗诉，张磊治疗未终结，还需准备手术，保留对保险公司进行二次起诉。张磊向一审法院起诉请求：要求保险公司在交强险限额内不计责任赔偿，超出交强险限额部分按70%责任比例赔偿，诉讼请求为342992.11元。事实与理由：2019年4月16日，李博驾辽Ｍ×××××7号牌小型轿车沿昌法线由东向西行驶至昌法线8公里（老城镇田园世家门前）左转弯时，与相对方向张磊驾驶的电动四轮车相撞，造成张磊受伤，两车损坏的道路交通事故。事故发生后，张磊在昌图县中心医院及中国医科大学附属第一医院共住院手术治疗271天，诊断为肩袖损伤、肩袖肌腱损伤、膝关节损伤、膝关节交叉副韧带损伤、膝关节创伤性关节炎、运动障碍等。该事故经公安交警认定李博负此事故的主要责任、张磊负此事故的次要责任。经查证，李博驾驶辽Ｍ×××××7号牌小型轿车在保险公司投保交强险及商业第三者责任险，事故发生在保险期限内。张磊经济损失有：医疗费188228.65元、住院伙食补助费13550元（50元／天×271天）、外购药品费用392元、外购康复医疗辅助器具费用3917元、护理费35129.64元（128.68元／天×269天×1人+128.68元／天×2天×2人）、伤残赔偿金82732元（31820元/年×20年×13%）、精神损害抚慰金6500元（50000元×13%）、误工费67952元（169.88元／天×400天）、被抚养人张磊长女郭婷婷生活费28863.90元（22203元／年×20年×13%÷2人）、被扶养人张磊母亲赵淑珍生活费2405.33元（22203元／年×5年×13%÷6人）、复印费918元、住宿费1276元、交通费4238.50元、鉴定费1720元，合计437823.02元。一审法院认定事实：2019年4月16日，李博驾驶辽Ｍ×××××号牌小型轿车沿昌法线由东向西行驶至昌法线8公里（老城镇田园世家门前）左转弯时，与相对方向张磊驾驶的电动四轮车相撞，造成张磊受伤，两车损坏的道路交通事故。事故发生后，张磊在昌图县中心医院及中国医科大学附属第一医院共住院手术治疗271天，一级护理2天，二级护理269天，诊断为肩袖损伤、肩袖肌腱损伤、膝关节损伤、膝关节交叉副韧带损伤、膝关节创伤性关节炎、运动障碍等。该事故经公安交警认定李博负此事故的主要责任、张磊负此事故的次要责任。经张磊申请，本院委托辽宁济达法医司法鉴定所司法鉴定，张磊因交通事故受伤，左肩关节功能丧失43.3%，构成十级伤残；左侧膝交叉韧带损伤关节镜术后，影响功能，构成十级伤残。支付鉴定费1720元。根据辽宁省2020年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据及张磊诉讼请求，确定张磊合理经济损失为：医疗费188228.65元、住院伙食补助费13550元（50元／天×271天）、外购药品费用392元、外购康复医疗辅助器具费用3917元、护理费35129.64元（128.68元／天×269天×1人+128.68元／天×2天×2人）、伤残赔偿金82732元（31820元/年×20年×13%）、精神损害抚慰金6500元（50000元×13%）、误工费46037.48元（169.88元／天×271天）、被扶养人原告母亲赵淑珍生活费2405.33元（22203元／年×5年×13%÷6人）、复印费918元、住宿费1276元、交通费4000元，合计385086.10元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。根据昌图县公安局交通警察大队认定，李博负此事故的主要责任、张磊负此事故的次要责任。根据我国实行机动车第三者责任强制保险制度，对于机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，保险公司应当在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内不计责任予以赔偿；超出部分，则应按责任人的责任比例承担相应的赔偿责任的原则。张磊的损失应由李博肇事车辆所投保的保险公司在交强险限额内不计责任进行赔偿，超出交强险限额的损失，由保险公司在三者险限额内按事故主要责任70%进行赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（六）项、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条一款（七）项及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司在交强险限额内赔偿张磊各项经济损失120000元（含精神损害抚慰金6500元）；在商业第三者责任险限额内赔偿原告张磊各项经济损失265086.10元的70%，即185560.27元。合计305560.27元。此款于本判决生效后立即给付。二、驳回原告张磊其它诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5884元、鉴定费3240元，合计9124元，由被告李博负担7604元。被告中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司负担1520元。二审期间，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对有争议的证据和事实，本院认定如下，张磊为证明其主张提供下列证据：1、昌图县中心医院住院病案首页和该院主治医师董秀芳的情况说明，证明其出院诊断结果为膝关节交叉韧带撕裂。经质证，保险公司有异议，认为病例应以初始病例为准。李博无异议。本院认为，该证据不属于新证据。2、按摩院老板卜霞出具的情况说明。证明张磊从去年九月份至今一直在康复治疗。经质证，保险公司有异议，认为证据形式不合法。李博无异议。本院对该证据不予认定。3、昌图县中心医院MRI检查报告单，证明张磊第2节到第5节腰间盘突出。经质证，保险公司对其真实性没有异议。李博没有异议。本院对其真实性予以认定。本院认为，铁岭鹿城法医司法鉴定所的业务范围没有对治疗时间和费用合理性的鉴定项目，且被上诉人张磊没有到达现场，没有进行活体检查，故对其鉴定意见不予采信是正确的。张磊虽是残疾人，也曾为无劳动能力人，但其在实际生活中确有收入，应予保护。关于交通费过高，复印费、住宿费上诉人保险公司不应承担问题，因其未提供相关证据，本院不予支持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5884元，由中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  曹红鹰审判员  姜福田审判员  刘 昕二〇二一年三月二十二日法官助理耿煦航书记员冯春阳