河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终3626号上诉人（原审原告）：刘彦立，男，汉族，1975年6月1日出生。委托诉讼代理人：谢红，女，汉族，1975年11月25日出生。委托诉讼代理人：王建国，河南鸿鹰律师事务所律师。上诉人(原审被告)：河南省人民医院。法定代表人：邵凤民，院长。委托诉讼代理人：李聪聪，大沧海律师事务所郑州分所律师。委托诉讼代理人：李磊，大沧海律师事务所郑州分所律师。上诉人刘彦立因与上诉人河南省人民医院医疗损害责任纠纷一案，均不服河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初31655号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月4日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人刘彦立的委托诉讼代理人谢红、王建国，上诉人河南省人民医院的委托诉讼代理人李聪聪、李磊，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘彦立上诉请求：撤销原判，发回重审。主要事实和理由：一、一审法院审理程序违法。1.一审法院在组织对上海润家生物医药科技有限公司司法鉴定所（《沪润司鉴［2020］临鉴字第45号句法鉴定‘意见书’》）质证之前，刘彦立已提交重新鉴定申请书，一审法院对重新鉴定申请书没有任何答复；2、本案不应按简易程序审理。二、本案基本事实未查清，1.《沪润司鉴［2020］临鉴字第45号司法鉴定‘意见书’》对刘彦立的伤残鉴定不客观、不公正、不科学，其中没有对刘彦立言语障碍伤残等级、视力障碍伤残等级进行评定，对刘彦立的身体伤害程度评定不客观公正；2.鉴定意见书隐瞒了查封的病历中没有手术麻醉记录单的情况；3.××例中记载的手术医生，刘彦立病历中记载手术医生是魏立，但根据刘彦立方提供的证据已经足以说明记载是虚假的，鉴定机构在函复中称魏立指导赵璞做手术，是为河南省人民医院开脱责任；4.鉴定意见书关于护理人数从2018年11月23日后按照一人护理也不符合实际情况。三、本案存在漏判和误判的问题，刘彦立起诉20年的护理费，判决书暂定5年支付护理费无合理依据，另外一审法院酌定精神损害抚慰金为5万元，没有考虑河南省人民医院的过错以及对刘彦立造成的身体上的严重后果。河南省人民医院对刘彦立的上诉辩称：1.尽管案涉司法鉴定意见对医方的注意义务苛责过多，在当下治疗的过程中，××人的身体情况以及经验综合判断，采取何种治疗措施以取得更好的结果，手术本身就存在风险，不能因损害后果出现，就武断地认为医疗行为存在问题。但河南省人民医院不再追究；2.对于手术麻醉记录单，在原审质证检材时，我方已经向法院提交；3.对于手术医生，原审中经过法庭核实，该手术是由主刀大夫魏立现场指导下，助手操作进行，并没有违反医疗规则；4.对于刘彦立所述的漏判以及误判等问题，关于护理人数，因为涉及到专业评定，鉴于医疗鉴定的专业性，鉴定机构给予护理人数1人的评定并无不当；刘彦立起诉20年护理费，一审法院根据患者恢复的情况，酌定五年的护理期并无不当，实际发生后患方可再另行主张。河南省人民医院上诉请求：依法撤销原审判决，改判河南省人民医院对刘彦立承担不超过50%的赔偿责任，将医保统筹支付部分924330.93元从医疗费赔偿项目中予以扣除，即河南省人民医院对刘彦立的赔偿数额不超过987728.52元，或者将本案发回重审。事实和理由：一、原审法院认定事实错误，司法鉴定意见认定医方医疗过错的原因力大小为等同，原审法院超出鉴定意见，判令河南省人民医院承担80%的赔偿责任错误。二、原审法院在计算赔偿项目时将刘彦立已由医保统筹支付的924330.93元医疗费用列为应由河南省人民医院来承担的范围于法无据。在人身损害赔偿纠纷案件中，受害人不能就同一损害获得“医保报销利益”和“加害人赔偿利益”双重赔偿。刘彦立对河南省人民医院的上诉辩称：1.河南省人民医院应当提供手术录像光盘而未提供，刻意隐瞒己方的严重过错，根据刘彦立所提交的证据，当天上午魏立根本就没有给刘彦立做手术，而是去商丘市虞城县参加学术听证会，2.就社会保险与侵权责任关系的问题，根据《第八次全国法院民事商事审判工作会议(民事部分)纪要》，侵权人的侵权责任不因受害人获得社会保险而减轻或者免除，其余答辩意见同刘彦立上诉意见。刘彦立向一审法院起诉请求：1.依法判令河南省人民医院赔偿刘彦立医疗费1330452元、护理费3766800元、误工费34388元、营养费18250元、住院生活补助费65700元、交通费10000元、住宿费65700元、伤残赔偿金637480元、辅助器具费11069元、康复费用2160000元、抚养费1679132元、鉴定费及其他费用57635元（以上合计8273515.7元，详见计算清单）；2.本案代理费由河南省人民医院承担。一审法院认定事实：2018年8月31日，刘彦立以体检发现纵膈物肿物25天为主诉，入河南省人民医院进行住院治疗，于2018年9月26日出院，住院天数26天，出院诊断为：主要诊断：胸腺瘤；其他诊断：××1级（高危）、2型糖尿病、肺部感染、右侧锁骨下静脉血栓形成、右侧无名静脉、右侧颈内静脉血栓形成、浅昏迷、左侧丘脑腔隙性脑塞、高钠血症、右侧颞部硬膜下出血。转入医疗机构名称：郑州大学第一附属医院。2018-09-05，09：30至13：10行胸腔镜下纵膈肿瘤切除术，施术者：魏立，助手1：赵璞，助手2：董冠中；2018-09-6，行气管内插管、呼吸机治疗、心肺复苏，施术者：黄晓佩；2018-09-07，17：50至22：35行全麻下左侧无名静脉—右心房转流术，施术者：张志东、魏立，助手1：赵璞，助手2：董冠中；2018-09-11，行腰大池引流术，施术者：黄晓佩；2018-09-13，行连续性肾脏替代治疗，施术者：黄晓佩。刘彦立在此期间花费医疗费共计371754.70元（个人支付部分：163370.64）。刘彦立自2018年9月26日开始在郑州大学第一附属医院住院治疗，住院期间和费用为：2018年9月26日至2018年11月23日，共住院58天，花费医疗费共计422018.87元（个人支付部分：176985.48元）；2018年11月23日至2018年12月29日，共住院36天，花费医疗费共计93491.68元（个人支付部分：42077.76元）；2018年12月29日至2019年3月6日，共住院67天，花费医疗费共计135113.80元（个人支付部分：64167.90元）；2019年3月6日至2019年5月10日，共住院65天，花费医疗费共计84559.06元（个人支付部分：75504.96元）；2019年5月10日至2019年9月13日，共住院126天，花费医疗费共计174062.41元（个人支付部分：82730.81元）；2019年9月16日至2019年9月28日，共住院12天，花费医疗费共计20981.64元（个人支付部分：9776.56元）；2019年10月06日至2019年12月20日，共住院75天，花费医疗费共计97879.15元（个人支付部分：47222.58元）；2019年12月23日至2019年12月30日，共住院7天，花费医疗费共计9040.10元（个人支付部分：4500.34元）；2019年12月30日至2020年1月23日，共住院24天，花费医疗费共计30009.65元（个人支付部分：14436.88元）；2020年03月27日至2020年04月17日，共住院21天，花费医疗费共计35430.35元（个人支付部分：19812.67元）；2020年04月19日至2020年05月08日，共住院19天，花费医疗费共计25432.95元（个人支付部分：12475.18元）；2020年05月10日至2020年05月29日，共住院19天，花费医疗费共计27747.63元（个人支付部分：13345.67元）；2020年05月31日至2020年06月19日，共住院19天，花费医疗费共计21953.63元（个人支付部分：11471.27元）；2020年06月21日至2020年07月10日，共住院19天，花费医疗费共计30357.62元（个人支付部分：15074.37元）；2020年07月12日至2020年07月31日，共住院19天，花费医疗费共计30367.97元（个人支付部分：15120.85元）；2020年08月04日至2020年08月25日，共住院21天，花费医疗费共计35950.24元（个人支付部分：15264.22元）；2020年08月27日至2020年09月18日，共住院22天，花费医疗费共计34994.27元（个人支付部分：17396.61元）；2020年10月04日至2020年10月23日，共住院19天，花费医疗费共计39427.66元（个人支付部分：23549.74元）；2020年10月25日至2020年11月13日，共住院19天，花费医疗费共计33005.42元（个人支付部分：18031.26元）；2020年11月16日至2020年12月4日，共住院18天，花费医疗费共计28330.55元（个人支付部分：15242.47元）；以上共计1410604.65元（个人支付部分共计694187.78元）。刘彦立提交在河南张仲景大药房股份有限公司购买药品的发票共计13张，日期和金额分别为：2020年1月12日124元、2020年1月17日93元、2020年2月28日31元、2020年3月21日511.60元、2020年4月5日98元、2020年5月10日41.4元；2020年5月17日199.70元、2020年6月29日45元、2020年6月30日88.30元、2020年10月26日62元、5.9元、62元、2020年7月18日93.5元；2020年6月22日在河南省济华中医馆有限公司金水济华中医馆门诊部购买药品的发票1张，金额为1212元；2020年3月11日在老百姓大药房连锁河南有限公司郑州宏图街店购买药品的发票1张，金额为519.56元；2020年12月7日在阿里健康大药房医药连锁有限公司购买化学药品制剂医疗用户腰带的发票1张，金额为68元；以上共计3254.96元。刘彦立提交在郑州大学第一附属医院门诊票据显示：2018年9月26日，西药费、治疗费、材料费共计85.2元、床位费、治疗费、检查费、化验费、材料费、其他等共计482.18元；2018年12月14日，检查费38元；2019年1月11日，检查费12.40元；2019年03月13日，西药费11.12元；2019年04月22日，西药费37元；2019年06月17日，检查费6元；2019年09月16日，检查费128元；2019年10月22日，检查费20元；2020年1月16日，检查费26元；2020年3月24日，检查费，治疗费、材料费合计248.85元、检查费12元、检查费120.36元；2020年3月24日，挂号、检查费共计5.5元、5.5元；2020年3月27日，挂号、检查费共计5.5元、挂号0.5元；2020年4月25日，治疗费1690元；2020年4月25日，挂号、检查费共计5.5元；2020年5月1日，挂号、检查费共计20.5元；2020年5月15日，挂号、检查费共计5.5元；2020年5月15日，治疗费1690元；2020年5月31日，挂号、检查费共计5.5元；2020年6月15日，挂号、检查费共计5.5元；2020年6月24日，挂号、检查费共计10.5元；2020年6月26日，挂号、检查费共计15.5元；2020年6月29日，挂号、检查费共计10.5元、10.5元；2020年7月11日，挂号、检查费共计15.5元、15.5元；2020年7月11日，中成药费23元；2020年7月12日，挂号、检查费共计10.5元、10.5元；2020年8月4日，挂号、检查费共计5.5元；2020年8月27日，挂号、检查费共计5.5元；2020年10月4日，挂号、检查费共计5.5元；2020年10月25日，挂号、检查费共计5.5元；2020年11月16日，挂号、检查费共计20.5元；在中国人民解放军总医院支付军事服务费400元。以上共计5231.11元。刘彦立提交的其在郑州大学第一附属医院门诊进行高压氧治疗费共计10张，金额分别为65元、1950元、1950元、1950元、845元、780元、455元、2015元、2015元、2015元；以上共计14040元。刘彦立提交郑州富裕天成假肢矫形器有限公司于2019年6月11日出具的《河南增值税普通发票》一张，主要载明，购买矫形器具合计5000元；郑州和佳医疗器械有限公司于2020年01月14日出具的《河南增值税普通发票》一张，主要载明，购买机动车轮椅合计1100元；老百姓大药房连锁河南有限公司郑州八里庙店于2020年08月25日出具的《河南增值税普通发票》一张，主要载明，医药＊医用外科口罩合计142.21元；河南宇强医疗器械有限公司于2020年09月19日出具的《河南增值税普通发票》一张，主要载明，购买医疗仪器器械＊轮椅合计676.70元，以上共计6918.91元。在本案的审理过程中，刘彦立申请对河南省人民医院的诊疗行为进行医疗过错鉴定并进行伤残等级、护理依赖、误工期、营养期进行鉴定，原审法院依法委托上海润家生物医药科技有限公司司进行，在本次鉴定过程中，刘彦立及其配偶谢红、委托代理人王建国、刘彦立之子刘汉卿支付去上海配合鉴定的交通费共计7162元、住宿费共计1526元。刘彦立提交的其在网上购买康复辅助器具的消费截图共计12张，主要载明，2018-11-14购买鱼跃血压仪YX303指夹，实付159元；2018-11-14购买进口说话瓣膜，实付1860元；2018-11-16购买医用卧床三角翻身垫侧身，实付38.00元；××病人使用，实付21.98元；2018-12-19购买KOO呼吸训练器家用三球仪肺活量训练器呼吸两用肺功能康复治疗锻炼器人工呼，实付188元；2019-04-1购买康之乐偏瘫康复训练器材足内，实付51元；2019-06-22购买输液报警器点滴智能充电，实付13元；2019-08-01购买家用一次性电极片扣式贴，实付24元；2019-08-01购买4＊4无纺布电疗自粘式按，实付28.80元；2019-08-09购买发声玩具笛言语训练工具唐氏，实付19.9元；2019-11-15购买家用一次性电极片扣式贴，实付24元；2020-05-24购买脑循环理疗仪扣式贴片脑电仿，实付25元；2020-08-13购买脑循环理疗仪扣式贴片脑电仿，实付25元；以上共计2477.68元。在本案审理期间，刘彦立申请对河南省人民医院的诊疗行为进行医疗过错鉴定并进行伤残等级、护理依赖、误工期、营养期进行鉴定，原审法院依法委托上海润家生物医药科技有限公司进行，该鉴定机构于2020年10月25日作出沪润司鉴［2020］临鉴字第45号《司法鉴定意见书》一份，主要载明，五、分析说明，依据委托人提供的现有文证资料，结合鉴定听证会上所了解情况和专家会诊意见，综合分析如下：（一）河南省人民医院的诊疗行为××患者刘彦立2018年8月31日以“体检发现纵膈肿物25天”为主诉入住河南省人民医院，入院现病史记载提示患者25天前体检时发现纵膈肿物，伴四肢乏力、双眼模糊，在周口扶沟县人民医院行CT检查示：纵膈肿物。入院后医方依据其主诉、病史、查体等情况，初步诊断为“纵膈肿物；××l级（高危）；2型糖尿病”成立，入院后给予完善相关辅助检查、和患方沟通病情、对症处置符合诊疗规范。2．入院后经完善胸部CT等辅助检查，××主要为右侧前上纵膈内占位，××变有明确的手术指征，术前检查提示无明确手术禁忌证，医方选择手术治疗符合诊疗规范，术前亦向患方履了手术风险告知义务并征得患方签字同意。2018年9月5日医方在全麻下对该患者行胸腔镜辅助下纵膈肿瘤切除术，术中探查时发现肿瘤与血管粘连紧密、分离困难，在分离、切除肿瘤过程中损伤左、右侧无名静脉引起出血，医方术中操作欠谨慎。在处理左侧无名静脉出血时，直将左侧无名静脉夹闭，处置措施不当．增加了患者术后并发静脉血栓的风险，医疗行为存在过错。××患者右侧锁骨下静脉及颈内静脉血栓形成导致上腔静脉回流受阻，又再行左侧无名静脉—右心房转流术（开放之前夹闭的左侧无名静脉）。××理检查，不符合诊疗规范要求，亦存在过错。3．医方术后未结合本例患者的病情特点及术后病情观察情况，拔除气管插管过早，于9月6日上午拔除气管插管后当日晚上又重新气管插管，××的救治效果。4．关于该院的其他诊疗行为，经审阅送检材料，未发现医方存在其他医疗过错之处。（二）医疗过错与患者损害后果之间的因果关系及原因力大小1．患者刘彦立的损害后果分析，患者刘彦立因纵膈肿瘤行胸腔镜辅助下纵膈肿瘤切除术，术中损伤无名静脉，××。现经治疗患者病情已基本稳定，但遗存肢体运动功能障碍等遗症。患者刘彦立术后继发深静脉血栓形成，××及其后遗症即为其损害后果。2．医疗过错与刘彦立损害后果之间的因果关系及原因力大小，患者刘彦立所患××的特点及诊治过程中本身所具有的高风险性：根据该患者的术前检查、术中探查情况，本例患者纵膈肿瘤诊断是明确的，也具备相应的手术指征，但同时患者肿瘤与血管粘连紧密、分离困难，术中操作时易引起血管损伤，此属于现有医疗技术水平难以完全预防和避免的手术并发症之一。××的诊疗风险，××理学基础。但医方在对该患者的诊治过程中存在术中操作时未尽到高度注意义务、操作欠谨慎、术中发现出血时处置措施欠妥当、术后拔除气管插管过早等医疗过错，与患者损害后果的发生之间亦存在一定的因果关系。××的特点及本身所具有的诊治风险、现有医疗诊治技术水平的局限性及该院的医疗过错因素，建议医方医疗过错的原因力大小为同等。（三）伤残等级评定，被鉴定人刘彦立因行胸腔镜辅助下纵膈肿瘤切除术，术中损伤无名静脉，术后继发右侧锁骨下静脉及颈内静脉血栓形成，后行左侧无名静脉—右心房转流术，术后患者持续昏迷。××。患者经多次住院对症和康复治疗后，目前病情基本稳定。经查体，患者目前自主睁眼，不能言语，视力有障碍，肢体活动障碍。根据《人体损伤致残程度分级》（五部门联合公告，于2017年l月1日起施行）第5.5.1.5）条之规定，其四肢瘫（肌力4级以下）评定为五级伤残。被鉴定人刘彦立目前存在言语障碍，因无明确临床诊断和持续治疗资料，故不予以评定伤残等级。目前刘彦立存在视力障碍，由于存在认知、理解和表述等方面因素，不能有效配合相关检查，不能准确反映其真实病情，因此目前难以对其视力障碍程度进行伤残等级评定。（四）误工期、护理期、营养期评定，依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA／T1193-2014）第3.2条、第3.3条、第4.9条规定，结合被鉴定人刘彦立的自身情况、临床治疗经过等多种因素分析，评定自2018.9.7开始，可酌情予以误工期至评残前一日，护理期至评残前一日，营养期180日。建议2018.9.7-2018.11.23住院期间护理人数二人，其后护理人数一人。（五）护理依赖程度评定，根据《人身损害护理依赖程度评定》（GB／T31147-2014）的相关规定，对被鉴定人刘彦立躯体伤残日常生活活动能力进行评定，评分情况：进食0分，床上活动5分，穿衣0分，修饰0分，洗澡0分，床椅转移0分，行走0分，小便始末0分，大便始末0分，用厕0分，合计5分。被鉴定人刘彦立躯体伤残日常生活活动能力总分值为5分，日常生活完全依赖他人，定残后需终身完全护理依赖，建议护理人数为一人。六、鉴定意见：1．河南省人民医院对被鉴定人刘彦立的诊疗行为存在医疗过错，医疗过错与被鉴定人刘彦立的损害后果之间存在因果关系，建议原因力大小为同等。2．被鉴定人刘彦立因缺血缺氧性脑病致四肢瘫（肌力4级以下）构成五级伤残。3．被鉴定人刘彦立自2018.9.7始，可予以误工期至评残前一日，护理期至评残前一日，营养期180日。建议2018.9.7-2018.11.23住院期间护理人数二人，其后护理人数一人。4．被鉴定人刘彦立目前日常生活完全依赖他人，定残后需完全护理赖，建议护理人数为一人。刘彦立为此支付医疗损害鉴定费合计19000元、伤残＋三期鉴定费和护理依赖程度鉴定费3900元，以上共计22900元。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，刘彦立诉称在2018年9月5日做手术时手术记录单上的施术者并未参加手术，现河南省人民医院未提交证据证明手术记录单上的施术者全程参与了手术，且根据河南省人民医院的工作人员在听证会上的陈述和刘彦立提交的《让治疗渠道更畅通，让癌症患者更受益—我院成功承办河南省人民医院互联智慧县域肿瘤治疗能力提升工程虞城站》、《河南省人民医院互联智慧肿瘤规范化诊疗巡讲—虞城站》的内容，能够证明手术记录单上的施术者并未全程参与手术，现结合上海润家生物医药科技有限公司出具的《司法鉴定意见书》和2021年2月5日出具的《函复》的内容，原审法院认为河南省人民医院应承担该事故的主要责任即应承担80％的赔偿责任为宜。对刘彦立主张的损失，原审法院分析评判如下：（1）医疗费，根据刘彦立提供的的住院医疗费发票、门诊票据和购买药品的票据，显示医疗费共计1804415.42元（含住院治疗医疗费中医保统筹支付部分共计924330.93元），河南省人民医院辩称应扣除医保统筹支付部分，与本案的侵权赔偿之诉系不同的法律关系，并不能因此减轻赔偿义务人的赔偿责任，故河南省人民医院的该项辩称，原审法院不予采信；（2）住院伙食补助费，按每天50元标准计算，根据刘彦立提供的住院病历显示共计住院711天，故住院伙食补助费为35550元（50×711天=35550元）；（3）误工费，参见鉴定意见书，误工期至评残前一日即778天，误工费参照河南省上年度居民服务业和其他服务业平均工资46858元／年的标准，计算为99878.15元（46858元／年÷365天＊778天=99878.15元）；（4）营养费，按每天20元标准计算，根据《鉴定意见书》的内容，营养期为180天，故营养费为3600元（20元／天×180天=3600元）；（5）护理费，根据《鉴定意见书》的内容，护理期至评残前一日，建议2018.9.7-2018.11.23（共计77天）住院期间护理人数二人，其后护理人数一人，护理费参照河南省上年度居民服务业和其他服务业平均工资46858元／年的标准，计算为109763.26元（46858元／年÷365天×77天×2＋46858元／年÷365天×701天×1）。根据《鉴定意见书》的内容，定残后需完全护理依赖，建议护理人数为一人，故定残后的护理期暂计算5年，5年后发生的另行主张，故定残后的护理费为234290元（46858元／年×5×1=234290元）；以上共计护理费344053.26元（109763.26元＋234290元=344053.26元）；（6）残疾赔偿金，根据《鉴定意见书》的内容，刘彦立构成五级伤残，其残疾赔偿金按照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入34200.97元计算20年，金额为410411.64元（34200.97元×20年×0.6=410411.64元）；（7）被扶养人生活费，刘彦立父母另有两子，刘彦立之父刘万金出生于1950年10月17日，至刘彦立定残之日2020年10月24日年龄为70岁，其被扶养人生活费按照河南省上一年度城镇居民人均消费性支出21971.57元计算10年，金额为43943.14元（21971.57元×10年×0.6÷3=43943.14元）；刘彦立之母杨桂芝，出生于1952年7月11日，至刘彦立定残之日2020年10月24日年龄为68岁零3月，其被扶养人生活费按照河南省上一年度城镇居民人均消费性支出21971.57元计算12年，金额为52731.77元（21971.57元×12年×0.6÷3），上述被扶养人生活费共计96674.91元；（8）残疾辅助器具费，根据刘彦立提交购买医疗器具的《河南增值税普通发票》和网上购买康复辅助器具的费用截图，显示共计花费9396.59元（6918.91＋2477.68元=9396.59元）；（9）交通费，根据刘彦立的住院天数和为鉴定支付的交通费，交通费共计21382元（7162元＋20元×711=21382元）；（10）住宿费，根据刘彦立提交的为鉴定支付的住宿费票据，住宿费共计1526元；（11）鉴定费，根据刘彦立提交的鉴定费票据，原审法院予以支持22900元；（12）精神损害抚慰金，根据《鉴定意见书》的内容，原审法院酌定为50000元；以上共计2899787.97元。综上所述，河南省人民医院应赔偿刘彦立80％的损失共计2319830.38元。鉴于本案的法律事实发生在《中华人民共和国民法典》实施前，故应适用当时的法律、司法解释的规定。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、河南省人民医院于判决生效之日起十日内赔偿刘彦立各项损失共计2319830.38元；二、驳回刘彦立的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费为34857元，由刘彦立负担9498.36元，河南省人民医院负担25358.64元。本院二审期间，当事人均未提交新证据，本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。本案事实均发生在《中华人民共和国民法典》施行之前，故依照前述司法解释的规定，本案仍应适用《中华人民共和国民法典》施行前法律、司法解释的规定。本案的争议焦点问题为：原审法院依据上海润家生物医药科技有限公司出具的《司法鉴定意见书》和2021年2月5日出具的《函复》，认定河南省人民医院应承担该事故的主要责任即应承担80％的赔偿责任，是否适当？首先，经审查，原审法院根据刘彦立的申请，对外委托上海润家生物医药科技有限公司就本案所涉医疗专业问题进行鉴定，所依据的检材均经过双方质证，程序并无不当之处，故上海润家生物医药科技有限公司所出具的《司法鉴定意见书》及《函复》，就伤残等级、护理人数等问题所作专业意见，可以作为定案依据。关于言语障碍、视力障碍等级评定问题，上海润家生物医药科技有限公司认可刘彦立目前存在言语障碍、视力障碍，但鉴于鉴定时其存在认知、理解和表述方面的因素，以致不能有效配合相关检查，故目前难以对其进行言语障碍程度、视力障碍程度进行伤残等级评定，刘彦立可待将来时机成熟时，另行主张。其次，关于河南省人民医院应承担的责任比例问题，上海润家生物医药科技有限公司在《司法鉴定意见书》认定河南省人民医院对被鉴定人刘彦立的诊疗行为存在医疗过错，并建议原因力大小为同等，其在《函复》中另指出：主任医师魏立指导下级医师实施手术，符合医疗规范，但医方的手术记录将魏立记为施术者，不符合手术记录规范。原审法院根据本案中手术记录单上的施术者魏立并未全程参与手术的实际情况，结合上海润家生物医药科技有限公司出具的《司法鉴定意见书》和2021年2月5日出具的《函复》的内容，认定河南省人民医院应承担该事故的主要责任即应承担80％的赔偿责任为宜，符合本案实际情况，并无明显不妥，本院予以尊重。此外，1.经核实，原审法院适用普通程序独任审理本案，刘彦立关于原审法院不应当适用简易程序审理本案的上诉主张不能成立，本案亦不存在其它可能影响案件正确审理的严重违反法定程序之情形；2.根据当时实施的《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的除外，原审法院根据本案实际情况，将刘彦立的护理期暂计算5年，对于超过上述确定的护理期限后的护理费用，刘彦立将来可以向人民法院起诉请求继续给付；3.被侵权人有权获得社会保险待遇的，侵权人的侵权责任不因受害人获得社会保险而减轻或者免除，故河南省人民医院作为侵权人，上诉主张其不应承担已由医保统筹支付的医疗费用，依法不能成立，至于刘彦立和社会保险机构之间的追偿关系，不属于本案审理范围，应另行解决。综上所述，刘彦立、河南省人民医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费34857元，由刘彦立负担18068.08元，河南省人民医院负担16788.92元。本判决为终审判决。审判长 郑志军审判员赵俊丽审判员 刘   平   安二〇二一年三月二十三日书记员 徐   若   莹