湖南省长沙市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）湘01刑终5号原公诉机关湖南省浏阳市人民检察院。上诉人（原审被告人）罗琳，男，1979年1月26日出生于湖南省长沙市，汉族，专科文化，无业，住长沙市芙蓉区。因本案，于2019年6月6日被抓获，6月8日被刑事拘留，7月3日被取保候审；2020年11月6日经浏阳市人民法院决定，同日被执行逮捕。现羁押于浏阳市看守所。辩护人黄昔文，湖南怀治律师事务所律师。上诉人（原审被告人）谢晨，男，1981年11月3日出生于湖南省常德市，汉族，高中文化，务工，住长沙市望城区。2015年12月8日，因赌博被长沙市公安局芙蓉分局决定罚款500元；2018年9月16日，再次因赌博被长沙市公安局天心分局决定行政拘留十日，并处罚款500元。因本案，于2019年6月6日被抓获，次日被刑事拘留，7月4日被取保候审；2020年11月6日经浏阳市人民法院决定，同日被执行逮捕。现羁押于浏阳市看守所。辩护人蒋聪，湖南正湘律师事务所律师。上诉人（原审被告人）贺槐，曾用名贺秋槐，男，1992年11月15日出生于湖南省津市，汉族，大学文化，无业，住津市。因本案，于2019年6月6日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月4日被取保候审；2020年11月6日经浏阳市人民法院决定，同日被执行逮捕。现羁押于浏阳市看守所。辩护人杨耀华，湖南城头山律师事务所律师。上诉人（原审被告人）陈思，男，1986年9月2日出生于湖南省桃源县，汉族，大学文化，无业，住桃源县。因本案，于2019年6月6日被抓获，6月8日被刑事拘留，7月4日被取保候审；2020年11月6日经浏阳市人民法院决定，同日被执行逮捕。现羁押于浏阳市看守所。湖南省浏阳市人民法院审理湖南省浏阳市人民检察院指控原审被告人罗琳、谢晨、贺槐、陈思犯赌博罪一案，于2020年11月6日作出（2020）湘0181刑初936号刑事判决。原审被告人罗琳、谢晨、贺槐、陈思不服，提出上诉。本院于2021年1月4日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年3月左右开始，被告人罗琳向被告人谢晨提议，各出资2万元租用长沙市岳麓区西子河畔小区的3栋一单元302房，成立“闲来赌博工作室”，利用网络赌博平台，采用作弊的方式，以赌博为业，组织多人，参与网上“德州扑克”赌博。被告人罗琳邀集陈某2、申某、胡一夫（均另案处理）做牌手，负责赌博；被告人谢晨出面雇请被告人陈思做财务，约定底薪6000元／月，邀集职业赌客被告人贺槐和周某2（另案处理）做牌手，周某2介绍了彭某（另案处理）做牌手；被告人贺槐又介绍了屈某、周某1、易某（均另案处理）做牌手。牌手与工作室按一定比例分成。被告人罗琳负责与网络赌博的上线结算，被告人谢晨负责指导牌手打牌，被告人陈思负责统计牌手成绩和管理工作室财务。因牌技好，被告人贺槐除做牌手外，又于2019年5月左右入股该工作室，参与工作室分红，负责介绍玩家并指导牌手玩牌。该工作室加入“英雄联盟”、“一场炼狱”、“绝地求生”等俱乐部，通过俱乐部在“真人德扑圈”、“Hi-poker”、“鱼扑克”等APP参赌，涉案赌资不少于20余万元，其中被告人贺槐参与期间获利1.5万元，被告人陈思获得工资0.27万元。2019年6月6日，被告人罗琳、谢晨、贺槐、陈思被公安机关抓获归案，均如实供述了上述事实。公安机关从被告人罗琳处扣押5万元、手机1台、平板电脑2台、银行卡2张；从被告人谢晨处扣押19.52万元；从被告人贺槐处扣押114.54万元、手机1部、车钥匙1把、居住证1张、身份证1张、银行卡5张、皮包1个、飞利浦牌主机1个、显示器2个、SCGOTCP1台、笔记本2个、机箱1个、黄金戒指1个；从被告人陈思处扣押4.5万元、OPPO牌手机1个、苹果牌手机1个、苹果牌笔记本1台。被告人罗琳、谢晨、贺槐、陈思在开庭审理过程中对指控的罪名、事实及分别对被告人罗琳判处有期徒刑一年二个月，并处罚金；对被告人谢晨当庭调整判处有期徒刑一年二个月，并处罚金；对被告人贺槐判处有期徒刑一年一个月，并处罚金；对被告人陈思判处有期徒刑八个月，并处罚金的量刑建议均无异议，均自愿认罪认罚。原审判决证明上述事实的证据有：指定管辖决定书、指定管辖复函、接报案登记表、立案决定书、户籍证明、归案经过、扣押决定书、扣押物品清单、湖南省非税收入一般缴款书、微信截图、手机照片、微信支付交易明细、罗琳工作室上下分记录、银行流水、公安行政处罚决定书、手机截图等书证；证人罗某、吉某、陈思如、海亮、胡一夫、陈某1、屈某、陈某2、周某1、申某、易某、彭某、周某2的证言；被告人罗琳、谢晨、贺槐、陈思的供述与辩解；提取笔录、搜查笔录、辨认笔录等。原审法院认为，被告人罗琳、谢晨、贺槐、陈思伙同他人以营利为目的，以赌博为业，其行为均已构成赌博罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人罗琳、谢晨、贺槐、陈思系与他人共同犯罪，在共同犯罪中被告人罗琳、谢晨、贺槐均积极实施犯罪行为，均起主要作用，均系主犯；被告人陈思受雇用从事与赌博活动有关的财物工作，起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人罗琳、谢晨、贺槐、陈思归案后均如实供述自己的罪行，均系坦白，且均自愿认罪认罚，依法均可以从轻处罚。公安机关从被告人罗琳处扣押的5万元，从被告人谢晨处扣押的19.52万元，从被告人贺槐处扣押的数额中的1.5万元，从被告人陈思处扣押的数额中的0.27万元，均系赌资或违法所得，应予以没收，上缴国库。公安机关从被告人贺槐处扣押的剩余113.04万元、从被告人陈思处扣押的剩余4.23万元以及扣押的未随案移送的电脑、手机等物品，均由公安机关负责处理。据此，对被告人罗琳、谢晨、贺槐适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第六十四条之规定；对被告人陈思适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决：一、被告人罗琳犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。被告人谢晨犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。被告人贺槐犯赌博罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一万元。被告人陈思犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。二、公安机关分别从被告人罗琳、谢晨、贺槐、陈思处扣押的赌资人民币五万元、赌资人民币十九万五千二百元、违法所得人民币一万五千元、违法所得人民币二千七百元，均予以没收，上缴国库。上诉人贺槐及其辩护人辩称，其系自首、从犯、认罪认罚，愿意积极交纳罚金，请求对其适用缓刑。上诉人贺槐还辩称，被公安机关扣押的113.04万元未确定性质，应作为量刑情节予以考虑。上诉人罗琳、谢晨及其辩护人，上诉人陈思均辩称，其均认罪认罚，家中困难，请求对其均适用缓刑。本院二审查明的事实和证据与原审法院认定的事实和证据一致。本院认为，上诉人罗琳、谢晨、贺槐、陈思以营利为目的，以赌博为业，其行为均已构成赌博罪。上诉人罗琳、谢晨、贺槐、陈思系与他人共同犯罪，其中罗琳提供赌博场所，组织他人赌博，并参与赌场利润分成；谢晨提供赌博场所，雇请陈思负责赌场财务，邀集贺槐等做牌手，并参与赌场利润分成；贺槐受谢晨雇请，伙同他人做赌场牌手，介绍他人做赌场牌手，并参与赌场利润分成，罗琳、谢晨、贺槐在共同犯罪中均起主要作用，系主犯，应当按照其所组织或参与的全部犯罪处罚；陈思受雇从事涉赌财务工作，起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。上诉人罗琳、谢晨、贺槐、陈思到案后均如实供述自己的罪行，且自愿认罪认罚，可以从轻处罚。公安机关从上诉人罗琳处扣押的5万元，从上诉人谢晨处扣押的19.52万元，从上诉人贺槐处扣押的1.5万元，从被告人陈思处扣押的0.27万元，应予没收；从被告人贺槐处扣押的其他113.04万元，从被告人陈思处扣押的其他4.23万元及其他物品，应由扣押机关依法处理。上诉人贺槐及其辩护人辩称，其系自首、从犯、认罪认罚，愿意积极交纳罚金，请求对其适用缓刑。上诉人贺槐还辩称，被公安机关扣押的113.04万元未确定性质，应作为量刑情节予以考虑。上诉人罗琳、谢晨及其辩护人，上诉人陈思均辩称，其认罪认罚，家中困难，请求对其适用缓刑。经查：1.上诉人贺槐被抓获到案后如实供述自己的罪行，系坦白；其受雇做赌场牌手，之后介绍他人做赌场牌手，且共谋参与赌场利润分成，在共同犯罪中系主犯；2.上诉人罗琳、谢晨、贺槐、陈思均认罪认罚并签字具结，原审法院综合考虑上诉人罗琳、谢晨、贺槐、陈思的犯罪性质、犯罪事实、犯罪情节、危害后果、认罪态度和悔罪表现，采纳原公诉机关的量刑建议，对其在法定刑幅度范围内量刑并无不当，本院予以维持。上述辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  杨惠宇审判员  周如意审判员  龚 文二〇二一年三月一日法官助理周鹏书记员赵柳附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。