陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕04民终889号 上诉人(原审被告)：索文忠，男，1953年1月23日生，汉族，现住址咸阳市秦都区，公民身份号码：61040XXXX3********。 委托诉讼代理人：周亚娟，陕西秦直道律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨二伟，陕西秦直道律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：朱伟娟，女，1984年9月30日生，汉族，现住址咸阳市秦都区，公民身份号码：61040XXXX4********。 委托诉讼代理人：何培荣，陕西咸益律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：索某甲，女，2011年7月6日生，汉族，现住址咸阳市秦都区，公民身份号码：61040XXXX1********。 法定代表人：朱伟娟，女，索某甲之母。 上诉人索文忠因与被上诉人朱伟娟、索某甲侵权纠纷一案，不服陕西省咸阳市秦都区人民法院(2020)陕0402民初3899号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 索文忠上诉请求：1、请求撤销原判，驳回被上诉人的起诉；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人作为家庭户主代表户内9人与拆迁办签订了拆迁协议，被上诉人享有一定的房屋安置面积，但二人的财产权利和其他家庭成员的财产权利混同，所以本案应为分家析产纠纷，被上诉人起诉被上诉人主体错误；2、上诉人主张的房屋面积为92.56平方米，其自愿放弃的27.44平方米应参照政府回购价格每平方米400元计算补差，被上诉人应向上诉人支付6万余元的房屋价款，原判判令上诉人向被上诉人支付房屋面积差价9696元，明显不公。 朱伟娟、索某甲答辩称，原判案由正确，认定事实清楚，应予维持。 朱伟娟、索某甲向一审法院起诉请求：1、请求依法判令由被告将我和女儿的拆迁安置房屋西咸新区XX城XX街道办事处XX村（北塬新城）福景家园小区18-2105号，面积92.56平方米，归原告所有并使用（价值80527元）；2、请求依法判令由被告立即给付回归房屋的面积差价9696元。3、由被告承担本案所发生的全部费用。 一审法院认定事实：2010年1月7日原告朱伟娟与索某乙结婚，婚后生育女儿索某甲、儿子索某丙，2019年1月28日双方经秦都区人民法院调解离婚，女儿索某甲由原告朱伟娟抚养，儿子索某丙由索某乙抚养。原告朱伟娟的户籍于2014年2月24日迁至咸阳市秦都区XX街道XX村****，原告索某甲出生后户籍户籍亦登记在咸阳市秦都区XX街道XX村****。索文忠系索某乙之父。 2018年9月被告索文忠与大西安(咸阳)文化体育功能区开发建设管理委员会征迁办签订《小秩村棚户区改造房屋征收补偿安置协议》，协议约定：征迁安置人口面积核定小秩村四组274号有效人口为索文忠、赵彩芳、索艳艳、索某乙、索羽鑫、索某甲朱伟娟、索某丙、王博凯；安置房屋为福景佳苑小区，被征收人每人可按安置价享受安置面积60平方米，安置面积540平方米，安置房起价为730元/平方米，安置房总面积超出安置面积5平米以内部分（含5平米），按安置价计算，超出5平米以上部分，按成本价销售，销售均价为3288元/平米；奖励40000元/人、过渡费1600元/人。协议签订后，被告索文忠依协议领取小秩村四组274号有效人口索文忠、赵彩芳、索艳艳、索某乙、索羽鑫、索某甲、朱伟娟、索某丙、王博凯共9人有效人口奖励360000元（每人40000元）、过渡费14400元（每人1600元），并分配到福景家园安置房6套（3-1-2403号93.77平方米、18-1-2105号92.56平方米，购买金额80527元、6-1-1503号93.05平方米、6-1-1502号91.31平方米、5-1-0403号91.08平方米、3-1-2303号93.77平方米）。 2019年原告朱伟娟、索某甲以侵权纠纷案由将索文忠、赵彩芳、索某乙诉至秦都法院，请求：1、依法判令被告将二原告的拆迁安置房屋面积为120平方米回归原告所有并居住使用；2、依法判令被告立即支付两原告拆迁有效人口奖励金额82000元；3、依法判令被告立即支付两原告拆迁安置过渡费3200元；4、由被告承担本案所发生的全部费用。经审理后秦都法院作出了(2019)陕0402民初6586号民事判决书，判决：1、被告索文忠于本判决生效之日起十日内支付原告朱伟娟、索某甲每人奖励款40000元、过渡费1600元，共计83200元；2、驳回二原告的其他诉讼请求。该判决同时认为，关于二原告请求被告将其的拆迁安置房屋面积为120平方米回归其所有并居住使用,因被告实际分配到的房屋均为91㎡至93㎡，无二原告要求的120㎡房屋，被告已无法实际履行，但二原告仍坚持其诉讼请求，故原告的其他损失，可另行主张。 另，原告当庭自述原告诉讼请求中提到的安置房现未办理产权登记。 一审法院认为，本案立案案由为分家析产纠纷，根据原告诉请及庭审查明情况可以认定本案案由应为侵权纠纷，依法予以变更。被告索文忠在代为领取了两原告的安置房份额后，未向两原告交付，依法应属侵权。原告请求依法判令由被告将两原告的拆迁安置房屋西咸新区XX城XX街道办事处XX村（北塬新城）福景家园小区18-2105号（面积92.56平方米，价值80527元），归原告所有并使用的主张，因该房屋现未办理产权登记，又该房屋被告已支付了80527元的购置价款，两原告在使用该房屋的同时，应向被告支付该80527元的价款，故本院依法支持该主张中被告索文忠将位于西咸新区XX城XX街道办事处XX村（北塬新城）福景佳苑小区18-2105号安置房（面积92.56平方米）交付两原告使用，两原告应向被告支付80527元的房屋购置款；原告请求依法判令被告立即给付原告回归房屋的面积差价9696元，因安置协议中约定超出安置面积每平米的销售均价为3288元，超出面积为27.44平方米，合计为90223元，扣减后第一项的80527元后为9696元，故对该主张本院依法予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条规定，判决如下：一、被告索文忠于本判决生效之日起十日内将位于西咸新区XX城XX街道办事处XX村（北塬新城）福景佳苑小区18-2105号（面积92.56平方米）交付给原告朱伟娟、索某甲使用。二、被告索文忠于本判决生效之日起十日内向原告朱伟娟、索某甲支付安置房屋面积差价9696元。三、驳回原告朱伟娟、索某甲的其他诉讼请求。案件受理费2055（原告已预交），由被告索文忠承担。 本院认定如下：一审法院认定事实清楚，二审查明的事实与一审判决查明的事实一致。 本院认为，朱伟娟与索文忠之子索某乙已经法院调解离婚，对夫妻共同财产已经分割。索文忠作为家庭户主代表户内（包括朱伟娟和索某甲享有的120平方米安置面积）9人与拆迁办签订了拆迁协议，购买了户内所有的安置房屋，在朱伟娟、索某甲主张后，仍未向二被上诉人交付房屋，侵犯了二人的合法权利，本案应为侵权纠纷，上诉人关于本案应为分家析产纠纷的上诉理由不能成立。因涉案6套房屋面积均为90平方米左右，二被上诉人结合本案实际请求判令福景佳苑小区18-2105号房屋（面积92.56平方米）一套，对其余27.44平方米要求上诉人按安置协议约定的每平米3288元计算，扣除房屋价款80527元后由上诉人支付差价9696元，符合本案事实，故上诉人关于此节的上诉理由不能成立。 综上所述，索文忠的上诉理由和请求均不能成立，应予驳回；原判认定事实清楚，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2055元，由索文忠承担。 本判决为终审判决。 审判长  张宇童 审判员  赵建辉 审判员  魏永锋 二〇二〇年三月二十二日 书记员  许 聪 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。