广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0306民初35179号原告深圳市海亿自动化设备有限公司，住所地深圳市宝安区新桥街道中心路与蚝乡路交汇处同方中心大厦1302，统一社会信用代码91440300687579695D。法定代表人周禄文。委托诉讼代理人张玉霞，女，汉族，1987年6月4日出生，身份证住址湖南省平江县。被告东莞市开方实业有限公司，住所地东莞市大朗镇洋乌村富民中路688-25号浦京工业园5栋四楼，统一社会信用代码914419005724368624。法定代表人张强。被告付蒋志，男，汉族，1967年3月23日出生，身份证住址广东省深圳市宝安区。被告黄密，男，汉族，1970年5月7日出生，身份证住址广东省深圳市宝安区。被告东莞市开方实业有限公司、被告付蒋志和被告黄密共同委托诉讼代理人黎政斌，广东闻彰律师事务所律师。被告何子龙，男，汉族，1988年7月13日出生，身份证住址江西省高安市。原告深圳市海亿自动化设备有限公司（以下简称“海亿公司”）诉被告东莞市开方实业有限公司（以下简称“开方公司”）、付蒋志、黄密、何子龙买卖合同纠纷一案，本院受理后，适用普通程序，公开开庭进行审理，原告海亿公司委托诉讼代理人张玉霞，被告开方公司、付蒋志、黄密共同委托诉讼代理人黎政斌到庭参加诉讼。被告何子龙经合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告海亿公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1.四被告向原告支付拖欠货款人民币1350664元及违约金1755863.2元；2.四被告对上述拖欠的货款承担连带责任；3.本案诉讼费、保全费等由四被告承担。庭审中，原告明确第1项诉请中违约金为以1350664元为基数，按日千分之三标准，从2020年6月1日开始计算至实际付清之日止。具体事实和理由:原告与被告开方公司2017年1月开始合作，约定的付款方式为送货次月30天内开具支票。被告开方公司2017年1月至2020年7月采购总金额3886965元，部分被告开方公司开具的支票无法进账，截至起诉时共欠付1350664元，被告应承担相应违约责任。请求判如所请。被告开方公司辩称，一、我方与原告每次交易均签署《采购合同》，由原告送货，我方检验无误后60日付款，确认截至庭审时尚欠付原告货款1350664元；二《采购合同》未约定违约金，原告主张的违约金明显不合理；三、我方认为应依据协议书的约定按日支付总货款的千分之三作为违约金，且原告诉求的违约金过高，请求法院酌情予以减免。被告付蒋志、黄密辩称，一、开方公司是登记注册的有限责任公司，应以其全部财产对公司债务承担责任，我方仅为股东之一，仅以出资额为限对公司承担责任；二、原告诉请的货款系开方公司经营产生债务，应由公司承担责任，且依据公司章程，我方出资期限并未届满，对公司不存在到期未履行的债务；三、我方认为应依据协议书的约定按日支付总货款的千分之三作为违约金，且原告诉求的违约金过高，请求法院酌情予以减免。被告何子龙未到庭参加诉讼，提交书面答辩状辩称，一、我方非合同交易当事人，原告要求我方连带清偿货款及违约金无事实依据，亦无相应证据；二、我方仅为开方公司股东之一，原告以出资瑕疵为由诉求我方承担股东责任，与买卖合同关系是不同的法律关系，不宜一并处理；三、我方认缴货币出资截止日期为2036年12月31日，出资期限尚未届满；四、原告诉求的违约金无法定和约定的依据，应予驳回。本案当事人围绕诉讼请依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：海亿公司与开方公司自2017年1月起有经济往来，双方签订多份《采购合同》，约定由海亿公司向开方公司供应机器设备及配件，通过快递交货，付款方式为协议方式。合同未约定逾期支付货款的违约金或违约金计算方式。2017年1月1日，海亿公司与开方公司签订《月结付款协议书》，约定交货当月双方对账，次月30日前开方公司以开具支票的方式支付货款，若支票不能按期入账，开方公司逾期按日支付总货款千分之三作为违约金。2020年8月，海亿公司与开方公司进行对账，双方确认开方公司自2017年至2020年7月，共计欠付海亿公司货款1350664元。其中，最后一次送货为2020年5月，货款金额为1260元。另查，1.被告开方公司成立于2011年4月26日，市场主体类型为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本为1500万元人民币，股东为案外人张强（持股比例36.6667%）、案外人东莞市开方股权投资企业（有限合伙）（持股比例33.3333%）、被告付蒋志（持股比例10%、认缴出资额150万元人民币）、被告黄密（持股比例10%、认缴出资额150万元人民币）、被告何子龙（持股比例10%、认缴出资额150万元人民币）。2.开方公司、付蒋志、黄密提交的《东莞市开方实业有限公司章程》第九条载明，付蒋志、黄密和何子龙均以货币出资150万元，总认缴出资150万元，在2036年12月31日前缴足。本院认为，本案属于买卖合同纠纷。被告何子龙经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，可视为其放弃对原告主张的事实进行答辩及对原告提供的证据进行举证、质证的权利。海亿公司与开方公司2017年1月至2020年5月期间签订的《采购合同》及《月结付款协议书》均系双方真实的意思表示，合法有效，各方均应依约履行。开方公司对海亿公司诉请其支付货款1350664元无异议，本院予以支持。本案争议的焦点在于：一、开方公司是否应当支付违约金，违约金应如何计算；二、付蒋志、黄密、何子龙是否应对开方公司公司的债务承担责任。关于焦点一。《月结付款协议书》约定双方交货当月对账，开方公司次月30日前支付货款，逾期应按日支付总货款千分之三作为违约金。海亿公司最后一次送货为2020年5月，货款金额为1260元，该笔货款于2020年6月30日履行期限届至，故，上述1260元违约金应自2020年7月1日开始计算。海亿公司诉请的其余货款截至2020年6月1日履行期限均已届至，开方公司应自2020年6月1日起支付违约金。开方公司、付蒋志、黄密均主张约定的日千分之三违约金标准过高，本院酌情调整为按照日万分之五标准计算。综上，开方公司应向海亿公司支付违约金，违约金按照日万分之五标准计算，以1349404元为基数，自2020年6月1日起计至清偿之日止；以1260元为基数，自2020年7月1日起计至清偿之日止。海亿公司诉请超出认定部分，不院不予支持。关于焦点二。付蒋志、黄密和何子龙均为开方公司于2011年4月26日成立时的登记股东，虽然上述三被告并未举证证明实缴出资的情况，但因上述三被告认缴出资期限尚未届满，其对开方公司尚未缴纳出资的行为依照法律规定即公司章程而言均为合法行为而非非法，由其直接承担股东出资存在瑕疵时才需承担的补缴出资责任缺乏法律依据。故，海亿公司诉请付蒋志、黄密和何子龙支付开方公司欠付货款及违约金，本院不予支持。综上，依照，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告东莞市开方实业有限公司应于本判决生效之日起七日内向原告深圳市海亿自动化设备有限公司支付人民币1350664元及违约金（违约金按照日万分之五标准计算，以1349404元为基数，自2020年6月1日起计至清偿之日止；以1260元为基数，自2020年7月1日起计至清偿之日止）；二、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费31652元，由被告东莞市开方实业有限公司负担15826元，由原告负担15826元。受理费原告已预交31652元，其中15826元本院予以退回。被告东莞市开方实业有限公司应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳案件受理费15826元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。审判员 娄    靓二〇二一年三月十六日书记员 涂莹洁（兼）书记员 王    琼附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国公司法》第二十六条有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。