贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔26民终1103号上诉人（原审原告）：黔东南通达交通建设有限公司，住贵州省凯里市迎宾路大道29号交通大厦七楼。法定代表人：莫祖鸿,系该公司总经理。委托诉讼代理人：周奇，男，1972年11月5日生，苗族，贵州省贵阳市云岩区居民。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：聂治钧，男，1959年2月14日生，汉族，贵州省施秉县村民。委托诉讼代理人：刘炳辉，贵州省凯里市市合力法律服务所法律工作者。代理权限为一般授权。上诉人黔东南通达交通建设有限公司（以下简称“通达公司”）与被上诉人聂治钧工伤保险待遇纠纷一案，不服黄平县人民法院（2020）黔2622民初1068号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月22日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。通达公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：被上诉人已超过法定退休年龄，双方之间建立的是劳务关系，而非劳动关系。根据相关规定，被上诉人应该享受相关工伤保险待遇。但是一审认定的停工留薪期工资计算有误，而且不应判决支付一次性工伤医疗补助金。1.停工留薪期的工资。《工伤保险条例》第三十三条规定：在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发（2008）3号）可知，月计薪天数=（365天-104天）÷12月=21.75天。故停工留薪期工资=240天×21.75天/月×200元/天=34800元，而不是一审判决书中认定的48000元。2.一次性工伤医疗补助金。一次性工伤医疗补助金的支付是以双方存在劳动关系为前提，在劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同关系时由工伤保险基金支付。本案中，被上诉人聂治钧在受伤时已超过法定退休年龄，其与上诉人之间不存在劳动关系，不符合由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金的情形。另外，因聂治钧超过法定退休年龄，结合黄平县工伤保险参保要求原告是无法为其缴纳工伤保险的，故本案不属于用人单位应为受伤职工参加工伤保险而未参加的情形，因此黄平县人民法院判决上诉人支付被上诉人一次性工伤医疗补助金缺乏法律依据。假使被上诉人未达法定退休年龄且与上诉人之间形成劳动关系，八级工伤一次性工伤医疗补助金=200元/天×法定月计薪天数21.75×9月=39150元，而不是一审判决书中判决的48489.75元。综上，原一审法院判决适用法律错误导致计算的支付项目及数额错误，请求二审法院依法予以改判。聂治钧答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。通达公司向一审法院起诉请求：1.判决原告不支付被告工伤保险待遇；2.案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2019年3月30日，被告到原告承建的黄平县一碗水乡石坡村“组组通”硬化工程项目务工，该项目包工头曹军安排被告从事混凝土搅拌工作，曹军答应被告报酬每天200元。2019年4月13日早上，曹军安排被告运送柴油到搅拌场给发电机加油，早上七时左右，被告驾驶本人农用三轮车送油前往工地，途中翻车导致被告受伤。事故发生后，被告被送到施秉县人民医院救治。在被告务工期间，原告未给被告办理工伤保险参保手续。2019年8月15日，经被告申请，黔东南州人社局做出工伤认定决定，认定被告在事故中受伤为工伤，原告不服，向黔东南州人民政府申请复议，2019年12月20日，州政府作出行政复议决定书，维持黔东南州人社区工伤认定决定。被告在2019年9月12日向黔东南州劳动能力鉴定委员会申请伤残鉴定，2020年1月14日黔东南州劳动能力鉴定委员会做出被告伤残八级，停工留薪期间240天的鉴定结论。另查明，黄平县劳动人事争议仲裁委员会仲裁原告支付被告劳动能力鉴定费和停工留薪期间鉴定费合计520元、住院伙食补助费682元、住院期间护理费3,100元、停工留薪期工资48,000元、一次性伤残补助金47,850元、一次性工伤医疗补助金48,489.75元、住院治疗费18,812.07元，合计167,453.82元，原告不服该仲裁，于2020年6月19日提起诉讼。一审法院认为：被告聂治钧经有权相关部门认定为工伤，尽管原告抗辩其不属于工伤，但是其抗辩理由与现行法律不符，且也未提起相关行政诉讼，未经法定程序推翻被告的工伤认定，因此原告诉称被告不构成工伤，不应享受相关工伤待遇主张于法无据，不予支持。被告聂治钧要求按照工伤认定进行享受相关待遇的请求合法，予以支持。关于费用计算问题，经审查，对于黄平县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书裁决的住院伙食补助费，根据《贵州省关于贯彻实施新修订》有关问题的意见》第四条第（一项），被告聂治钧住院31天伙食补助费应为31天×10元=310元，裁决书计算为682元，予以调整。其余金额计算符合法律规定，予以确认。综上，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条、《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第四条第（一项）、第六条的规定，判决：一、驳回原告黔东南州通达交通建设有限公司全部诉讼请求。二、原告黔东南州通达交通建设有限公司于本判决发生法律效力起十日内支付被告聂治钧劳动能力鉴定费和停工留薪期间鉴定费合计520元、住院伙食补助费310元、住院期间护理费3,100元、停工留薪期工资48,000元、一次性伤残补助金47,850元、一次性工伤医疗补助金48,489.75元、住院治疗费18,812.07元，合计167,081.82元。案件受理费10元，由原告黔东南州通达交通建设有限公司负担。二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明的案件事实予以确认。本院认为，国家建立工伤保险制度，其目的在于保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿。用人单位有义务为本单位全部职工缴纳工伤保险费，职工有权利享受工伤保险待遇。根据人力资源和社会保障部《关于执行若干问题的意见》（人社部发〔2013〕34号）第七条“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。”之规定，承担工伤保险责任并不必须以存在劳动关系为前提。本案中，通达公司将黄平县一碗水石坡村“组组通”硬化道路工程发包给自然人周奇，周奇再将该工程分包给自然人曹军，聂治钧在曹军处做工，聂治钧在工作中因工受伤，通达公司依法应当承担聂治钧所受事故伤害的工伤保险责任。通达公司上诉以聂治钧已超过六十周岁，双方不存在劳动关系为由主张不承担工伤保险责任，无法律依据，本院不予支持。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。经黔东南州劳动能力鉴定委员会伤残职工停工留薪期确认通知书确认，聂治钧停工留薪期240天，一审法院结合其每日200元的劳动报酬，计算48000元停工留薪期工资并无不当。《工伤保险条例》第三十七条第二款规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅《关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条规定，一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，……。根据该规定，一次性工伤医疗补助金的计算标准应是统筹地区上年度职工月工资，而非该职工的月工资标准进行计算。上诉人请求以聂治钧的月工资计算一次性医疗补助金，无法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由黔东南州通达交通建设有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 田 嫄审判员 龙集东审判员 罗 维二〇二一年三月十二日书记员 刘智慧