湖北省荆州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）鄂10刑终42号原公诉机关湖北省江陵县人民检察院。上诉人（原审被告人）涂宴平，男，1970年6月13日出生于湖北省江陵县，汉族，专科文化，中共党员，原荆州市公安局荆州经济技术开发区分局治安大队大队长，住荆州市荆州区。2019年5月22日因涉嫌滥用职权罪经江陵县人民检察院决定监视居住，同年5月31日由荆州市公安局荆州经济技术开发区分局执行。2019年7月5日经一审法院决定继续对其监视居住，2020年1月21日因监视居住期限届满，经一审法院决定对其解除监视居住。辩护人伍金雄，湖北卓创德赛律师事务所律师。上诉人（原审被告人）柳景波，男，1984年11月1日出生于湖北省江陵县，汉族，专科文化，中共党员，原江陵县公安局刑事侦查部民警，住荆州市沙市区。2019年5月22日因涉嫌滥用职权罪经江陵县人民检察院决定监视居住，同年5月23日由江陵县公安局执行。2019年7月5日经一审法院决定继续对其监视居住，2020年1月21日因监视居住期限届满，经一审法院决定对其解除监视居住。辩护人郭雄伟，湖南金凯华律师事务所律师。湖北省江陵县人民法院审理湖北省江陵县人民检察院指控原审被告人涂宴平、柳景波犯滥用职权罪一案，于2020年12月7日作出（2019）鄂1024刑初64号刑事判决。宣判后，被告人涂宴平、柳景波不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷核实全案证据，依法分别讯问了上诉人涂宴平、柳景波，听取了其上诉意见，审阅了上诉人涂宴平、柳景波的辩护人各自提交的书面辩护意见，并对原审判决认定的事实和证据进行了全面审查，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2009年至2010年，被告人涂宴平在担任江陵县公安局三湖派出所指导员、被告人柳景波在担任三湖派出所民警期间，三湖派出所处于自收自支阶段，只有正式民警的基本工资能够得到保障。时任三湖派出所所长刘某4等人，为了追求派出所小团体的经济利益，在相互串通下，违规行使职权，办理了3起涉烟草的非法经营刑事案件，分别为肖某、徐某1非法经营案、曾某1、刘某1非法经营案和周某1、吴某1能非法经营案。当时，涂宴平、柳景波明知办理此3起案件是为派出所创收的情况下，在办案过程中，参与制作了大量虚假的证人证言、被告人供述等笔录，对错误、超越法律规定的决定、命令、指令，未按规定提出意见，致被害人徐某1、刘某1、吴某1能被列为刑事案件的犯罪嫌疑人进行侦查，并执行抓捕。在案件办理过程中，三湖派出所收取徐某1亲属缴纳的取保候审保证金4万元、刘某1亲属缴纳的取保候审保证金5万元，向刘某1亲属收取赞助费10万元，于2010年2月3日在湖北省湖农场财务中上账。2014年12月17日，江陵县公安局经审查，认为刘某1在取保候审期间遵守有关规定，将15万元退还给刘某1。随后，江陵县公安局经审查，确认3起案件没有犯罪事实，于2016年3月3日决定对曾某1、刘某1非法经营案作撤销案件处理；2016年8月19日决定对徐某1、肖某非法经营案，周某1、吴某1能非法经营案均作撤销案件处理。原审认定的上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证明：1.中共荆州市公安局纪律检查委员会初核报告、调查报告、中共江陵县纪律检查委员会关于刘宏骏等人涉嫌违法问题移送函、江陵县人民检察院立案决定书证明：案件的由来。2.江陵县人民检察院出具的到案说明证明：2016年8月15日，柳景波、涂晏平经侦查机关电话通知到案。3.中共江陵县公安局委员会江公干[2009]3号、[2012]5号、6号、7号、[2014]5号、江陵县公安局江公政治[2007]4号、[2011]25号、干部基本情况表、党员信息材料证明：2006年9月至2011年12月，柳景波历任三湖派出所见习期民警、办事员、科员等职务；1990年12月至2012年1月，涂晏平历任三湖派出所职工、科员、副所长、指导员等职务，2009年4月起，涂晏平任三湖派出所法制监督员，负责对本单位执法行为、办理的行政案件、刑事案件审核把关，并指导报捕、移送起诉等工作。二人均为中共党员。4.江陵县公安局江公（治）刑撤决字[2016]1号、江公（治）撤案字[2016]4号、5号撤销案件决定书证明：因没有犯罪事实，江陵县公安局于2016年3月3日决定对曾某1、刘某1非法经营案撤销；2016年8月19日决定对徐某1、肖某非法经营案、周某1、吴某1能非法经营案撤案。5.证人彭某1、李某1、王某1、刘某2、陈某1的证言证明：肖某、徐某1非法经营案、曾某1、刘某1非法经营案、周某1、吴某1能非法经营案，系三湖派出所刘宏骏等人按照当时江陵县公安局的规定，借用治安大队涉烟办王某1的平台和陈某1名义办理的。当时，江陵县公安局虽然鼓励乡镇派出所办理烟草案件，但前提是依法依规办理，不能办理虚假案件。之后，因没有犯罪事实，已撤销3起非法经营案件。当时，派出所实行自收自支，局里每个月只负责发给派出所正式民警基本工资，不负责补助方面。派出所的收入必须进县公安局财务，然后，各派出所根据自己在局里的经费情况，每个月拿单据到局里报账，账上有钱才可以报销，账上没钱是不能报账的。6.证人左某1、刘某3的证言证明：2010年4、5月份的一天，刘某4、刘某3、曾某1、左某3和郑某到宜昌秭归游玩的事实。7.被告人涂宴平的供述证明：2009年至2010年，涂宴平担任江陵县公安局三湖派出所指导员。在此期间，其他派出所都在办理烟草案件，所里经费紧张，刘某4就让我们也办理烟草案件。在所长刘某4安排下，涂宴平和柳景波办理了肖某、徐某1非法经营案，曾某1、刘某1非法经营案，周某1、吴某1能非法经营案等3起非法经营案件，并在办理曾某1、刘某1非法经营案期间，涂宴平还在所长刘某4的安排下与刘某1亲属见过面，商谈取保候审的事情。3起“烟案”立案之前都是刘某4在负责，后期由刘某4指挥，涂宴平不需要亲自做事，只负责带队抓人，其他工作都按刘某4的安排进行的。在启动这3起“烟案”前，有一次，不知道是所务会上，还是在所里的操场上，刘某4对其称，现在别的所都在办烟草案件，我们也可以办，只要把握2点就行了，一是销售湖南烟达到1件，二是销售金额达到5万元，就可以办，不存在有证无证、省内省外的问题。在其制作讯问、调查等笔录的过程中，不存在事先写好笔录等人到了直接签字的情况。8.被告人柳景波的供述证明：柳景波在担任三湖派出所民警期间，总共办理了3起烟草案件，分别是肖某、徐某1非法经营案，曾某1、刘某1非法经营案，周某1、吴某1能非法经营案。这3起非法经营案件具体负责的承办人是所长刘某4。在派出所日常办案中，所长一般是不制作笔录的，派出所是所长负责制，每起案件的办理都是由所长具体安排的。审讯被告人的时候，我们4人都有参加，这3起案件案卷中的笔录主要是其与涂宴平制作的，胡某1也制作了部分笔录。2009年底，王某1担任江陵县公安局治安管理大队副大队长兼涉烟办负责人，因局里规定，办理涉烟案件，必须由涉烟办负责人牵头，并且要用王某1的警号登陆治安大队的办案平台才能办理，所以办理曾某1非法经营案时，案件主办人写的是王某1的名字，陈某1当时是治安管理大队副大队长，案件协办人写的是他的名字，从平台上开出的文书，案件承办人就成了王某1和陈某1。柳景波是所里的出纳、报账员，管条据和进账，当时公安局只负责正式干警的基本工资，福利资金及协警的费用都要靠三湖派出所自己想办法，主要是政府拨款、赞助费和办案收取罚没款弥补经费。在办理徐某1案件中，将徐某1取保候审时，收取保证金4万元；在办理刘某1案件中，将刘某1取保候审时，收取保证金5万元，另外收取了刘某1的10万元，是以姓范的人名义交的赞助费。其中，保证金是通过几次邮寄传唤证后，未按时接受传唤，按刘某4的安排将保证金没收；赞助费是收取后，过了一段时间，刘某4安排郑某拿票据支出冲销，实际由所里坐支了这10万元。在办完刘某1没收取保候审保证金后，柳景波问过刘某4案件如何处理，刘某4让柳景波将案件放着，不需要管了。之后，柳景波没有再管徐某1、刘某1等人的案件了。9.证人曾某1（绰号：黑老幺、曾某2）的证言证明：因曾某1和三湖派出所原所长刘某4合谋办理过假的烟草案件，故主动向检察机关投案自首。2009年6月，曾某1从湖南购烟回荆州贩卖，被三湖派出所民警查获，派出所指导员涂宴平当场将其价值6000元的香烟没收，并做了材料，还提出要对其进行罚款。曾某1通过他人说情，到三湖派出所找到刘某4，刘某4仔细询问了曾某1贩卖香烟的情况，曾某1称是在湖南澧县澧州食品城“大徐姐烟酒行”购买的香烟。刘某4听了之后，提出可以退还香烟，但需要曾某1帮忙，通过给曾某1本钱，让曾某1找“大徐姐烟酒行”购烟，将卖烟的老板抓来罚款，罚款按照金额的30%返点给曾某1，曾某1表示同意，还让刘某4允诺其今后能在三湖卖湖南烟，并在三湖农场放4台老虎机赚钱。2010年上半年的一天，当时曾某1配合刘某4做的3个假案件都结束了，刘某4夫妇带曾某1夫妇及司机一起到秭归游玩，且没有让曾某1出钱。之后，曾某1便外出去了缅甸。2015年年底的一天，刘某4的妻子刘某3电话联系曾某1，并通过银行给曾某1汇款5000元，让曾某1在外面搞点事做。柳景波对曾某1制作的讯问笔录和询问笔录，都是刘某4直接拿给曾某1签字、摁手印的，实际上，曾某1与柳景波没有接触过。在这3起假案件中，曾某1只是见过涂宴平和柳景波，并没有和他们直接联系。10.江陵县人民检察院职务犯罪侦查部出具的说明证明：关于刘某3给曾某1汇款5000元一事，系曾某1借用他人银行卡，将卡号告知刘某3后，刘某3打款。因刘某3打款时并非用其本人账户，且刘某3身份特殊，不配合检察机关调查，故打款一事的书证无法调取。11.同案人刘某4的供述证明：肖某、徐某1非法经营案，曾某1、刘某1非法经营案，周某1、吴某1能非法经营案，因刘某4没有办理烟草案件的经验，为了保证3起涉烟案件的质量，故刘某4要求时任派出所指导员的涂宴平除了亲自参与办案以外，还要他负责全所涉烟案件的指导、检查、把关。执法办案必须要有2名正式警察参与，便将案件交由涂宴平和柳景波负责办理。在实施抓捕前，刘某4要指导员涂宴平带队，柳景波参与，刘某4主要安排车辆、人员、资金，具体措施由他们自己在现场把握。犯罪嫌疑人到案以后，具体的审讯，比如涉及湖南烟的销售情况、销售金额，笔录中怎么体现都是涂宴平和柳景波他们自行制作的，刘某4没有给出明确的意见，因涂宴平是办案多年的指导员，柳景波是科班出身的警察，刘某4相信他们的办案能力。在犯罪嫌疑人被采取取保候审前期，犯罪嫌疑人亲属与刘某4有过接触，因其作为所长，找其处理也很正常。12.刘某4自述材料证明：自认涉烟案件不复杂，涂宴平、柳景波有较高办案能力，又有“驻烟办”、法制大队把关，自己没有过问、接触案件，只是提供后勤帮助。自己曾向曾某1说过若提供线索属实，会由公安局支付线人费，让其向办案民警提供线索，自己未参与。公安机关侦查人员所取原始证据真实，检察机关侦查人员现取口供未必真实可信。具体事实分述如下：（一）侦办肖某、徐某1非法经营案，收取取保候审保证金4万元的事实2009年6月，刘某4与曾某1串通，安排曾某1之子曾某3、肖某前往湖南省澧县澧州食品城徐某1经营的“大徐姐烟酒行”，购买湖南品牌香烟，交由曾某1在湖北销售，所得烟款又再次通过曾某3的银行账户转账付给徐某1用于购烟。通过买烟卖烟循环交易的方式，肖某等人陆续向徐某1购买了约5万元的湖南品牌香烟。随后，被告人涂宴平、柳景波受所长刘某4的安排，带队前往湖南省澧县抓捕徐某1，并带回三湖派出所进行讯问，后羁押于江陵县看守所。在案件办理过程中，涂宴平参与制作肖某讯问笔录1份、徐某1讯问笔录2份、王某3平询问笔录1份、陈某4玉询问笔录1份，共5份；柳景波参与制作肖某讯问笔录1份、徐某1讯问笔录3份、邹某1询问笔录1份，共5份；胡某1参与制作肖某讯问笔录1份、徐某1讯问笔录2份，陈某5询问笔录1份，共4份。在上述笔录当中，涂宴平、柳景波等人出于办理烟草案件创收的目的，制作了多份虚假笔录。在对该起案件进行刑事立案和对徐某1进行刑事拘留后，所长刘某4曾与徐某1亲属商谈交钱放人的事，最终以徐某1亲属缴纳取保候审保证金4万元，将徐某1取保候审并释放。事后，刘某4以线人费的名义支付给曾某1一定数额的好处。江陵县公安局经审查，确认没有犯罪事实，于2016年8月19日决定对徐某1、肖某非法经营案撤案。上述事实，有经一审庭审举证、质证并认证的下列证据予以证实：1.三湖派出所办理肖某、徐某1非法经营案的卷宗材料证明：经公安机关侦查，2009年7月31日，江陵县公安局治安大队涉烟办民警在三湖农场检查时，发现有经销店内出售非法渠道卷烟，根据线索，民警查获了出售非法渠道卷烟的人员付蒙，其交待了在江陵县郝穴镇以及三湖等地销售非法渠道卷烟给陈某5、王某2、邹某1等人外，并交待了自己购买的卷烟是从湖南省澧县澧阳镇徐某1处购买，2009年9月27日又查获非法贩卖卷烟人员陈某4玉。经讯问，肖某、陈晓玉交待了在湖南省澧县澧阳镇徐某1处购买卷烟总价值达78000余元的事实。徐某1到案后，交待了付蒙、陈某4玉在其经营部购买卷烟价值达78000余元的犯罪事实。2.烟草专卖零售许可证、个体工商户登记信息证明：2009年2月11日至2013年12月31日，徐某1经许可在湖南省澧县澧州食品城从事烟草专卖零售业务。3.江陵县公安局记账凭证证明：三湖派出所收取徐某1取保候审保证金4万元的记账事实。4.被害人徐某1的陈述证明：2009年10月下旬的一天约16时，徐某1驾车外出赴宴，途中被2辆车逼停并被车里下来的人抓走，徐某1的面包车被丢在了原地。当对方将车辆驶入湖北境内后，其中一名姓柳的警官向徐某1出示证件。过了几个小时，车辆驶入了一个派出所，将徐某1关进了讯问室，并对其进行讯问。当时讯问的人员主要也是柳警官，之所以对柳警官印象较深，是因为其被抓走之前，柳警官曾与一名年轻女子驾车到其经营的店铺购买过香烟，所驾车辆好像是福特牌小轿车，没有挂车牌，其妻子曾说不挂牌的车辆在路上行驶不安全，且在被抓的车上曾用枪指着其额头，并在后期讯问中对其进行过恐吓。其被抓以后，所长曾到过讯问室，指示柳警官怎么审。当时的讯问，超过了两天两夜，三湖派出所的民警一直在换班对其进行讯问，将其双手铐在讯问室的铁门上，还用拳头击打其腹部，期间只给其喝过水，没让其闭过眼睛。其于2009年10月23日被抓，26日被送进江陵县看守所，11月5日被取保候审。出去后，其听父母说交了4万元的取保候审保证金，才办理了取保候审手续。在经营香烟生意过程中，其熟悉的湖北客户里有个叫曾某3的，过去他与其父母一直有香烟生意来往，其接手父母生意后，没有与曾某3做过生意。但在其被抓之前3个月的一天，曾某3突然找到其经营部，自称是曾某1之子，无事可做，要进香烟做点小生意，向其购买了一次货，当时给曾某3发的物流，货值3000余元。后来，曾某3又通过电话联系，以湖北邮政银行转账的方式，向徐某1购烟，当时徐某1让曾某3将货款打到了徐某1朋友陈本喜的账户中，累计交易约3万余元。在曾某3购买香烟后没过几天，徐某1的经营部来过一个年轻人，对方自称是曾某3的朋友，后来多次到徐某1的经营部买香烟，每次购买的数量不多，且购烟从不讨价还价，徐某1曾故意报高价格，他也没还过价，当时引起了徐某1的怀疑，感觉这个年轻人不像一个真正的生意人，有可能是做“笼子”的，后来徐某1就不愿意将香烟卖给这个年轻人了。又过了几天，来了一个女孩子，听口音是湖北人，该女子来购买过2次香烟，其中，1次是单独来的，另1次是和柳警官一起来的，每次购买香烟数量都不多，徐某1也怀疑过该女子不是正经生意人，是做“笼子”的，因为每次付购烟款时，钱都是用信用社的信封装好的，说明来之前就预先定好了购烟品种、价格、数量，且在这个女孩子第一次来的时候，其看见了之前找其购烟的年轻人，肯定是他带来的。徐某1累计给曾某3、年轻人和女孩子销售了约5万元的香烟。5.证人曾某3的证言证明：2009年6月份的一天，曾某1带着肖某找到曾某3，让其带肖某一起到湖南澧县澧州食品城，向“大徐姐烟酒行”的店子购买湖南烟，并交给了其1万元。曾某3、肖某找到“大徐姐烟酒行”后，按照曾某1需要的品种、数量购买了香烟，其对店老板称，自己是曾某1的儿子，以后会通过银行转账支付购烟款，由肖某前来取货。后来，曾某3通过银行汇款方式向店老板支付了约36000元的购烟款，购买的香烟主要以芙蓉王为主，香烟购回后均交由曾某1处理。曾某1让曾某3等人到湖南购买香烟，是在帮江陵县公安局三湖派出所办事，因为湖南烟不允许在湖北销售，曾某1让其购买香烟达到一定金额后，三湖派出所就能去抓烟贩子搞钱。2009年下半年的一天晚上，曾某1让曾某3将朱某接到三湖派出所做材料，当时还遇到肖某到三湖派出所签字。2010年4月的一天，曾某1让曾某3到三湖派出所，按照刘某4、涂宴平、柳警官的要求，在讯问笔录上签名、摁印，并书写交待材料。6.证人肖某的证言证明：2009年6月份的一天上午，曾某1介绍其子曾某3与肖某认识，并让其陪曾某3前往湖南购买香烟。曾某3带着肖某来到湖南澧县澧州食品城的“大徐姐烟酒行”，将肖某介绍给该店老板认识，并称以后由肖某替曾某3到店拿烟，当天购买湖南牌香烟约5000元。2人返回荆州后，曾某3将湖南烟处理掉了。之后，肖某独自去过3次，都先由曾某3电话联系老板，通过银行转账方式支付购烟款，再由肖某单独前往澧县取货，回来将烟交给曾某3处理。肖某在湖南拿过几次货后，曾某1让肖某到沙市区家餐馆吃饭，当时三湖派出所刘所长也在场，听见曾某1和刘所长在谈如何做案子搞烟贩子的钱，刘所长说只要按照他的意思做，一点风险都没有，还对肖某称搞湖南那边的烟贩子有利可图，让其跟着他们一起搞，到时候其去三湖派出所在笔录上签个字，便给其好处。肖某听后觉得有利可图，表示愿意参与。过了一段时间，曾某1带肖某到三湖派出所，刘所长安排2人在办公室喝茶，随后就带着肖某来到一楼的办公室，办公室有三湖派出所涂指导员、柳警官和胡警官，桌子上放着几份写好的笔录，刘所长让柳警官教肖某在笔录上签字并摁了手印。肖某当时没有看过笔录，也不知道笔录的内容，其拿到的时候，笔录已经写好了，就按照刘所长、柳警官的意思签了字，其签的不是“肖某”是“付蒙”。民警还让肖某写了交待材料，在打款回单和辨认材料上签了字。其中，交待材料的内容是什么时间在哪里买的什么烟，花了多少钱，怎么付的烟款，买的烟卖给谁了，卖了多少钱，还写明其没有烟草专卖许可证。肖某前后去过三湖派出所4次，都是曾某1带其过去签字的。2009年7、8月份的一天下午，曾某1第2次带着肖某去三湖派出所签字，当天晚上，朱某也过来签了字的，是柳警官和曾某3连夜开警车到公安去接她过来签字，肖某当时在三湖派出所，没有离开。在最后一次曾某1带肖某到三湖派出所签字前一个月左右，曾某1要给肖某3000元，称是刘所长给的。因曾某1说肖某不会办事，其嫌钱少，双方谈崩了，其就没有收。7.证人王某2的证言证明：自己经营副食店，主要销售副食及烟酒，其所销售的湖南牌香烟都是从三湖农场天星街蒋万彪的批发部进的货。三湖派出所涂宴平曾让其签过一份询问笔录，被询问人是“王某3平”。因王某2经常吸毒被抓，为了日后得到涂宴平的照顾，便签了名还摁了手印，当时还留了个心眼，在第一页写上了自己的真名“王某2”，但被涂宴平发现，让王某2将名字划掉重新签了“王某3平”，该笔录是虚假的，内容不真实。8.江陵县公安局三湖派出所出具的证明材料（2016年10月14日）证明：江陵县人民检察院在该辖区调取王某3平（男）户籍证明，经查，该辖区无王某3平之人。9.证人陈某2的证言证明：2007年12月，陈某2曾因销售湖南牌香烟被三湖派出所查过，当时是民警汪**、协警徐某5等人办理的，最后被罚款12000元。侦查机关出示2009年8月2日由三湖派出所对陈某5制作的笔录，与陈某2本人被查获的时间、香烟品种、进货渠道等内容不符，且笔录签名“陈某5”非陈某2签名。10.证人邹某1的证言证明：2009年8月份左右的时候，刘某4对邹某1称三湖派出所有经济任务，正在办理一个烟草案件，让邹某1配合做笔录。随后，柳景波将邹某1带到三湖派出所的一间办公室，当时还有其他不认识的警官在场，柳景波自制笔录，偶尔与邹某1闲扯几句，笔录制作好后，柳景波让邹某1在笔录上签名，还让其按要求写了一份交待材料。该笔录内容主要是称邹某1在付蒙手上购买湖南品牌香烟，实际上邹某1并不认识付蒙，也不可能向付蒙购买香烟。在刘某4让邹某1配合做笔录后过了几天，刘某4找到邹某1，向邹某1索要了1张没有存款的邮储银行卡及银行卡密码。经邹某1与侦查机关核对，邮储银行卡号为62×××20。邹某1不是三湖派出所特情人员，也没有在三湖派出所领过钱，落款为2010年1月20日的领条是自己亲自书写的，当时是2009年年底的一天，刘某4说要冲销费用，其觉得刘某4曾对自己很关照，便按刘某4的意思写了，但其没有在三湖派出所领过这28000元。11.邮储银行江陵县支行出具的62×××20账户交易明细证明：邹某1邮储银行账户交易情况。12.领条证明：2010年1月20日，邹某1申请领取三湖派出所28000元。柳景波作为经办人，在领条上注记为刘某1非法经营案特情费。刘某4作为审核人，签署同意支出。13.证人朱某的证言证明：2009年上半年的一天，曾某3带朱某到湖南澧县购买香烟，找到一家“大徐姐烟酒行”，曾某3好像跟老板很熟，买了20条黄芙蓉王，便乘车返回了。2009年下半年的一天晚上，曾某3与三湖派出所的柳警官找到朱某，将朱某接到三湖派出所后，柳警官将朱某带进派出所一楼办公室，当时办公室里还有几个警察。然后，警察就问朱某的个人情况、家庭情况和学习经历，笔录制作完成后，让朱某签名。朱某在签名时，看见“被询问人”一栏写的是“陈某4玉”，便没有同意签名，但还是按照警察的要求，在笔录上写了“以上笔录我看过，共五张，和我说的一样”。经朱某与侦查人员辨认江陵县公安局于2009年9月27日对陈某4玉制作的询问笔录，朱某确认笔录上的个人经历与其个人经历吻合，但笔录其他内容不属实，笔录上的陈某4玉非朱某所签，笔录最后的“以上笔录我看过，共五张，和我说的一样”是朱某所写。14.证人杨某1的证言证明：杨某1的外孙女是朱某，不认识叫陈某4玉的人，其所在村没有与杨某1同名的人。15.公安县公安局章庄铺水陆派出所出具的证明材料证明：江陵县人民检察院在该所辖区调取陈某4玉（女）户籍证明，经查，该所辖区无陈某4玉之人。16.证人邹某1、王某2、陈某2、朱某、肖某的户籍身份及家庭成员信息。17.证人徐某2的证言证明：2009年，其子徐某1在湖南境内卖湖南香烟被湖北江陵警方抓走后，其与其夫多次找到三湖派出所所长刘某4，刘某4称要交钱取人，后经商谈、找关系说情等，最后交纳4万元取保候审保证金将徐某1释放。最后一次去见刘某4，带了4条黑芙蓉王软包香烟，听老伴称，刘某4是安排别人代收的。18.证人胡某1的证言证明：2009年8月至2010年3月，其在江陵县公安局三湖派出所工作，曾参与肖某、徐某1非法经营案和曾某1、刘某1非法经营案的办理。因刚参加工作不久，业务不熟悉，故只是在所长刘某4的安排下，参与了笔录制作和部分辅助性工作。19.江陵县公安局政工室出具的干部任免审批表证明：胡某1于2009年5月起在江陵县公安局三湖派出所任见习期民警、二级警员等职，2011年2月调往江陵县公安局资市派出所任职。20.被告人涂宴平的供述证明：肖某、徐某1非法经营案的线索来源是所长刘某4提供的，由刘某4负责办理。当时刘某4安排人去过湖南澧县一两次抓人，都没成功，便找到其，安排其带着民警柳景波、协警郑某等人抓捕徐某1。经过其仔细查看，2009年8月5日10:01-10:27对肖某的讯问笔录是其制作的；2009年10月24日9:10-9:51对徐某1的讯问笔录是其提讯时制作的；2009年11月4日对徐某1的讯问笔录是其提讯时制作，时间当时漏掉了，没有写全；2009年8月2日10:11-11:01对王某3平的询问笔录是其制作的，是所长刘某4将人叫过来以后，让其给王某3平做的一份笔录，当事人怎么说其便怎么记；2009年9月27日10:21-11:01对陈某4玉的询问笔录是其制作，也是所长刘某4将人叫过来以后，刘某4安排其按照陈某4玉说的内容记录的。21.被告人柳景波的供述证明：肖某、徐某1非法经营案是由时任三湖派出所所长刘某4指使，指导员涂宴平和民警柳景波以及胡某1一起负责办理，柳景波是案件的承办人之一。其对肖某的到案情况不清楚，徐某1是刘某4安排涂宴平带着柳景波、司机郑某到湖南澧县抓回来的。2009年的一天，刘某4安排涂宴平带着其与协警郑某等人租了2辆民用车前往湖南澧县抓烟贩子，抓捕文书由其保管，当车开到湖南澧县县城的一条路上时，发现了烟贩子徐某1的车，涂宴平让我们用车将他逼停，然后将人拉到我们车上，带回了三湖派出所，徐某1的车当时就丢在现场没管。在抓捕徐某1之前，刘某4对其称：“我这里有条线索，你和郑某去湖南澧县澧州食品城找“大徐姐烟酒”的店子，看一下这个商店出货情况，把老板的长相记住”，其就和郑某驾民用车找到了这家“大徐姐烟酒”商店，并在商店外面盯了一会，看见店老板是一男一女，生意还不错。回到所里后，其将踩点的情况向刘某4汇报了，他表示知道了。徐某1交了4万元保证金办理取保候审手续，当时是其与胡某1一起到局里办理的，其记不清楚是刘某4还是郑某给了其现金4万元。经过柳景波查看，对肖某的第三份讯问笔录（2009年10月22日10:11-10:59讯问笔录），是当时刘某4叫柳景波到刘某4办公室给肖某做的，刘某4边讯问肖某，其边记录，是一份鉴定告知笔录；2009年8月2日11:05-11:45对陈某5的询问笔录虽然询问人写的是柳景波，但并非其所做，是胡某1的笔迹，应该是胡某1做的笔录；2009年8月12日10:05-11:15对邹某1的讯问笔录，是刘某4叫其到刘某4办公室制作的，刘某4边讯问邹某1，其边做记录；2009年10月25日9:10-10:52、15:01-15:55、2009年11月2日15:00-16:00对徐某1的三份讯问笔录都是柳景波制作的，是在讯问的过程中，柳景波按照徐某1的交待如实记录的；2009年10月26日9:01-9:32对徐某1的讯问笔录，虽然是柳景波签的名，但是笔录并非其制作的，应该是胡某1制作的。22.证人曾某1（绰号：黑老幺、曾某2）的证言证明：刘某4安排人给了曾某1购烟款1万元。曾某1拿到钱后，想到其朋友的儿子肖某智力有点问题，到时候出事就推在肖某身上，便让其子曾某3和肖某去湖南买烟，并将钱给了曾某3。次日一早，曾某3带着肖某出发了，出发的时候拖了个行李箱专门用来装烟的。过了一天，曾某3将湖南烟带了回来，曾某1就将香烟带到三湖派出所交给了刘某4。此后的一段时间，刘某4找过曾某1数次，每次给曾某1数千元，让曾某1安排人去澧县澧州食品城“大徐姐烟酒行”买烟，累计给了约36000元。曾某1每次拿到钱后，就让曾某3通过银行汇款方式支付给“大徐姐烟酒行”的老板，然后安排肖某去拿烟，拿烟回来以后再将烟交给刘某4。经侦查人员向曾某1出示肖某、徐某1非法经营案卷宗材料，曾某1可以肯定内容都是虚假的，因为这些材料都是刘某4跟曾某1说好以后，曾某1联系曾某3、肖某去派出所签的字。之后，刘某4在办公室给了曾某1好处费9000元，还称这是第1次，以后继续做，保证有钱拿。之所以卷宗材料写的是“付蒙”而不是“肖某”，是刘某4想的主意。23.同案人刘某4的供述证明：办案民警曾请示需要踩点、抓捕，经过其同意。其还要求办案民警依法没收徐某1的保证金。（二）侦办曾某1、刘某1非法经营案，收取取保候审保证金5万元、赞助费10万元的事实2009年10月，刘某4与曾某1串通，由曾某1、周某1前往湖南省澧县金锣火车站旁刘某1经营的商店购回湖南品牌香烟。随后，涂宴平对香烟拍照固证，并与柳景波等人前往湖南省澧县抓捕刘某1。刘某4等人编造事实，通过制作多份虚假笔录，让未曾购烟的鲁某、李某2等人签字捺印承认购烟。在案件侦办过程中，柳景波参与制作曾某1讯问笔录3份、刘某1讯问笔录4份、鲁某询问笔录1份、李某2询问笔录1份、胡某2询问笔录1份，共10份；胡某1参与制作左某2询问笔录1份。在刘某4的安排下，涂宴平曾数次与刘某1妻子杨某2、姐夫戴某等人商谈交钱给三湖派出所后放人的事情，从最初涂宴平按刘某4的指示提出100万元，到最终谈妥由杨某2交款35万元，三湖派出所为刘某1办理取保候审手续。约定35万元分2次交付，其中，第1次支付15万元，由刘某4安排人员为刘某1办理取保候审手续；第2次是在释放刘某1时支付20万元。在第1笔支付的15万元中，有5万元作为取保候审保证金；另外10万元以范某的名义交到湖北国营三湖农场财务账上。第2笔支付20万元，通过中间人减少了1万元，收取的19万元，后因刘某1向纪检监察部门反映情况，荆州市公安局纪检部门介入调查，刘某4通过范某等人将19万元退还给刘某1夫妇。另查明，1、刘某4对曾某1称刘某1案件仅缴纳了5万元，按照事先的约定，以线人费的名义支付给曾某1一定数额的好处。2、江陵县公安局经审查，认为刘某1在取保候审期间遵守有关规定，于2014年12月17日将15万元退还给刘某1。3、江陵县公安局经审查，确认没有犯罪事实，于2016年3月3日决定对曾某1、刘某1非法经营案撤销。上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1.三湖派出所办理曾某1、刘某1非法经营案的卷宗材料证明：2009年11月13日，江陵县公安局治安大队在三湖农场查获非法贩卖烟草违法人员曾某1，当场收缴十条芙蓉王（黄色硬盒），四条芙蓉王（黑色硬盒）。经讯问，曾某1交待了在江陵县三湖农场、郝穴等地销售卷烟给鲁某、李某2等人外，并交待自己购买的卷烟是从湖南省澧县金锣镇刘某1处购买。2009年11月22日又查获非法贩卖卷烟人员左某4。经询问，违法嫌疑人曾某1、左小兵交待了在湖南省澧县金锣镇的刘某1处购买了卷烟总价值达8万余元的事实。刘某1到案后，如实交代了与曾某1、左某4以及胡某2在自己家中非法交易卷烟价值达10万元的犯罪事实。2.烟草专卖零售许可证、个体工商户登记信息证明：2009年3月6日至2013年12月31日，刘某1经许可在湖南省澧县从事烟草专卖零售业务。3.被害人刘某1的陈述证明：2010年1月5日16时左右，刘某1驾车外出，在路上被2辆民用车拦截，并被强行从湖南带至湖北省江陵县三湖派出所。到派出所后，有民警询问刘某1是否清楚被抓的原因，刘某1称不清楚，派出所所长刘某4对刘某1打着要钱的手势，便明白是要钱的。次日，以柳警官为主的几个警察讯问刘某1，问刘某1是否将湖南烟卖给湖北人，刘某1表示不清楚，柳警官便对刘某1拳打脚踢，边审边打搞了五六个回合。期间，他们带进来一个人，询问刘某1是否卖烟给此人。得到刘某1不认识的答复后，见回答不满意，柳警官又打了刘某1一顿。刘某1因身体吃不消，就按照他们的说法，承认卖给湖北人价值五、六万元的湖南烟。第二天早上，天刚亮，派出所担心刘某1的家人来闹事，将刘某1转移到江陵县其他一个乡镇派出所继续进行讯问。前前后后，刘某1按他们要求，承认卖给湖北人10万余元的香烟。大概是1月7日16时许，刘某1被关进了江陵县看守所。过了几天，刘某4和倪某1来看守所找刘某1，提出离开看守所，需要刘某1家人交100万元。当时，刘某4给刘某1妻子杨某2打电话，让刘某1将他们的想法转告。后来，杨某2、姐夫戴某、律师王某4从澧县赶到江陵跟他们商谈交钱放人的事，共交了34万元，为刘某1办理了取保候审，其为此曾上访、申诉。这34万元是分2次给的，其中，第1次是在刘某1被释放的前几天支付了15万元，由何某1、范某将钱某到刘某4指定的银行账户，何某1事后给了杨某2一张银行回执单；第2次是释放刘某1当天，杨某2将19万元交给何某1、范某，待杨某2等人接出刘某1后，经杨某2电话联系何某1，再由何某1、范某将钱交给刘某4。派出所给了刘某11张5万元的保证金缴款收据，在其被取保候审以后，收到三湖派出所的几封信，内容是让刘某1在指定时间赶到三湖派出所接受询问，但收到信的时间已超过信上说的时间，杨某2为此电话询问过刘某4的用意，刘某4称没什么意思，可以不来。之后，刘某1又收到一封信，内容是将其取保候审保证金5万元没收。这34万元后来分2次退还给了刘某1，其中，第1次是在2014年9月30日，杨某2接到曾帮忙向三湖派出所交钱的范某打来的电话，范某提出要面谈，10月1日晚上见面后，范某称你们以前交的19万元，现在原封不动地退还，就当是借钱给何某1做了几年生意，不要继续追究，至于剩下的15万元，该怎么要就怎么要。之后，范某就让何某1将19万元交给了杨某2。第2次是过了2个月左右，荆州市公安局纪委的一个同志、江陵县公安局的一个副局长和江陵县公安局纪委的一名同志来澧县找到刘某1、杨某2，代表江陵县公安局道歉，并让刘某1用自己的名字开立一个新的邮储银行账户，他们往银行账户存入了15万元。4.证人周某1的证言证明：2009年10月份的一天，曾某1找到周某1，提出让周某1跟曾某1一起去湖南拉烟，配合三湖派出所“做笼子”。待周某1同意后，择日赶早驾车载曾某1到了湖南澧县金锣镇信用社，经曾某1与烟老板电话联系，一名男子驾面包车将周某1等人带到了卖烟的商店。当时，曾某1向商店女老板购买了2万元的香烟，有芙蓉王、白沙、红某等几个牌子，商店的男老板将货搬到了周某1的车上。因不清楚返回的路线，男老板驾面包车带着周某1等人从金锣到界岭，让周某1顺路返回荆州。回到荆州后，周某1、曾某1直接开车到了三湖派出所。吃过中饭，等到下午上班的时候，周某1与曾某1走进三湖派出所，看见三湖派出所有五、六个人都在面包车旁边，其中，有一个警察将买回来的香烟拍照，另一个警察跟曾某1打招呼。后来，听曾某1介绍，拍照的警察是三湖派出所指导员涂宴平，打招呼的是三湖派出所所长刘某4。在拍完照以后，刘某4让曾某1将香烟处理掉，并将资金回笼。曾某1未同意，周某1和曾某1将香烟搬到了三湖派出所的车库里，之后就离开了。周某1当时没有注意湖南澧县金锣镇火车站旁商店的名称，只听曾某1喊男的“刘老板”。5.证人杨某2的证言证明：2010年1月5日23时许，杨某2接到三湖派出所的电话，得知刘某1被抓了。次日早上，三湖派出所又打来电话，称要把刘某1放出来，至少要10万元。于是，杨某2凑齐10万元后，让其姐夫戴某等人去三湖派出所取人，但这次并未将人取出来。过了几天，其姐姐杨绒仙找到倪某1出面帮忙，因杨某2称刘某1是做正当生意，不想出钱，谈判不欢而散。后来，杨某2还联系了刘某1在荆州的外甥何某1和何某1的师父范某。刘某1被抓一周后，杨某2、戴某及律师王某4在江陵与何某1、范某会合，戴某、王某4去找倪某1，2人在倪某1的办公室与刘某4谈好交35万元放人。之后，大家一起赶往刘某4妻子经营的餐馆，从内心来讲，其不愿意交35万元，觉得太多了，便告诉刘某4等人只带了15万元，他们觉得钱太少，不肯放人。过了一会，刘某4和倪某1离开了，只留下涂宴平、杨某2等人一起吃午饭。在吃饭的时候，律师王某4问涂宴平能不能少交一点钱，涂回答说不可能，之后，涂宴平也离开了餐馆。过了不久，记不清楚是刘某4还是涂宴平电话联系其，称可以让其见一下刘某1。杨某2在看守所见到刘某1面部浮肿，且刘某1称在看守所很受罪，其坚定了出35万元将刘某1取保出来的决心。之后，杨某2分2次支付了34万元，第1次是通过何某1、范某将15万元存入刘某4指定的银行账户上，汇款的回执单是杨某2在范某家中拿到的，听范某称，回执单是刘某4和倪某1送到范某家里的，刘某4还称这15万元是要内部打开支的。第2次是在第1次付款后的2天，因当初谈价格时，涂宴平曾提醒过杨某2见到人以后再交钱，杨某2便提出先放人再交20万元，刘某4答应了。其让何某1、范某办理，因范某事先和刘某4提出少交1万元，最后实际交了19万元。此后，这34万元又分2次退还给了刘某1，第1次是2014年9月30日15时许，其接到范某的电话，说最近一、两天要来澧县与其谈事，要求面谈。10月1日晚上，何某1与范某将19万元交给了杨某2。第2次是江陵县公安局退还了15万元。6.证人戴某的证言证明：2010年1月7日早上，戴某等人到三湖派出所询问刘某1的情况，涂宴平称刘某1涉嫌非法经营香烟，且数额超过5万元，要找刘某4处理。当天16时许，戴某等人与刘某4接触后，提出只带了10万元，希望释放刘某1，而刘某4则要求上交80万元，因数额太多不能接受，没有谈妥。过了一周左右，戴某陪杨某2来到江陵，托倪某1帮忙联系到刘某4，在倪某1的办公室谈到交35万元释放刘某1的内容，戴某对当时的谈话内容进行了录音。7.戴某提交的录音视听资料证明：刘某1的亲属戴某等人与刘某4商谈交钱取保刘某1的事实。8.证人鲁某的证言证明：2009年7月，曾在三湖派出所担任协警的鲁某被刘某4开除后，在家里经营副食店。开店不久，曾某1曾数次找到鲁某，提出跟刘某4打过招呼，将烟和老虎机放在了店里销售、经营，过了2个月，曾某1看放在店里的烟没有售出，就将烟拿走了。2009年11月左右的一天，三湖派出所民警柳景波找到鲁某，带鲁某到三湖派出所一楼办公室做了份材料，并教鲁某写了份交待材料。因鲁某在当协警时受到过柳景波的照顾，便按照柳景波的要求照做了。9.证人李某2的证言证明：2009年11月左右的一天晚上，受刘某4的邀请，李某2按柳景波的要求，在一份询问笔录上签字并书写一份交待材料，材料内容主要是李某2在别人手上购买湖南烟，累计购买金额及香烟如何处理等。该笔录内容并不是真实的，首先是笔录里提到的曾某1，李某2并不认识；其次是李某2从未经营过烟草副食店，也没贩卖过湖南烟，对涉及品种和价格完全不清楚。10.证人倪某1的证言证明：因刘某1贩烟一事，其受他人之托找到刘某4，作为中间人从中调和，后在其办公室内，刘某1的亲属和刘某4谈取保候审的事，当时谈钱没有达到预期效果，最终也只是谈成了交35万元释放刘某1。还有一次，是在刘某4与刘某1妻子杨某2谈妥以后交钱的时候，其作为中间人参加了吃饭，当时吃饭的人有杨某2、杨某2的妹妹、刘某4的司机等人。在荆州市公安局纪委调查刘某4的时候，才知道杨某2交了34万元。对于刘某4收钱的情况其不清楚，但退钱的事情，范某曾通过电话对其讲过，称刘某4通过范某退给了刘某119万元。当时，其还为此事曾跟涂宴平打过招呼。凝香阁餐馆是其幺爹倪华元和刘某4妻子刘某3共同经营的。经检察机关侦查人员向其播放戴某提交的谈话录音，倪某1认可该录音内容就是当时谈钱放人的过程。11.证人范某的证言证明：2010年初的一天，何某1电话联系其，称亲戚刘某1因贩烟被抓，要到江陵取人，让其驾车送他们去江陵。范某和何某1驾车载刘某1妻子杨某2一行人到了江陵的维多利亚茶餐厅。到那以后，其看见两个人，一个是三湖派出所的指导员，另一个是所长刘某4的司机。坐了一会后，指导员要杨某2交钱，杨某2让其驾车带何某1、刘某4的司机到了维多利亚茶餐厅附近的一家信用社，司机用自己的身份证开了个账户，何某1将杨某2交给他的现金存进了该银行账户中，再回到茶餐厅时，何某1将银行存款回单交给了杨某2。过了一天左右，何某1对其称杨某2一行人又来了，杨某2他们已经和刘某4谈好交35万元并放人，上次已交了15万元，这次还要交20万元。然后，范某带着他们来到刘某4在江陵经营的一家餐馆，刘某4也安排了两个人在一起吃饭。在饭桌上，范某对刘某4安排的人说情，称为这个事，跑了很多趟，油钱开支不少，希望少点。其中有一个人当场表态给范某面子，少1万元，只交19万元。吃完饭后，杨某2等人去看守所接刘某1，范某、何某1和刘宏骏安排的两个人就在餐馆一楼等待，过了会，何某1接到杨某2表示可以付钱的电话后，何某1就和刘宏骏安排的那两个人到餐馆二楼去交钱。交完钱后，杨某2等人一起到三湖派出所领回了刘某1的车辆、衣物，在派出所的公示牌上，范某找到了刘某4的电话信息并打了个电话，说了些客套话。在去三湖派出所的途中，范某还问过何某1对方是否点钱的事，何某1称对方只是点了有19沓钱。后来，范某有亲戚到三湖农场演出，还专门给刘某4打电话拉了会家常。2014年9月30日左右的一天上午，刘某4电话联系其，让其找何某1一起将19万元退回去，刘某4安排的人在白某小学门口将一个红色袋子交给了范某，范某当时点了袋子内有19沓钱。拿到钱后，就将钱放在了汽车副驾驶下面，便与何某1电话联系退钱的事。当天14时许，范某接到何某1后，在傍晚时赶到了湖南澧县，何某1就将刘某4退钱的事给刘某1等人说了，其称就当是将钱借给何某1做了2年生意，不要追究了，剩下的钱该怎么要就怎么要。随后，何某1就将钱交给了杨某2。在返回的路上，范某给刘某4电话联系，告知其已按刘某4的安排将钱退还，让刘某4以后不要再与其联系。然后，范某就将刘某4的电话号码从手机上删除了。在之前谈钱放人的时候，倪某1在中间参与了，因为是老乡，就认识了，有时候会电话联系一下。2014年，刘宏骏接受荆州市公安局纪委调查时，荆州市公安局纪委打电话向其核实收钱退钱的事情，其曾将此事跟倪某1电话联系过，称“刘某4通过其将19万元退给了刘某1，估计当初收钱有问题”。12.证人何某1的证言证明：刘某1是何某1舅妈的亲弟弟，何某1为刘某1的事找到范某（即“丙哥”）帮忙，与杨某2等人一同找到三湖派出所，指导员涂宴平将何某1等人带到一茶馆内，提出刘某1的事情很严重，要拿80万元取刘某1，因价格过高，没有谈成。后来，杨某2打电话找到何某1，称其与刘某4谈好了，要交35万元才能放刘某1，她也带了现金，要何某1陪她去江陵，何某1就叫上了范某，和杨某2等人来到了江陵。到了江陵后，三湖派出所的人将杨某2、何某1等人带到了刘某4开的餐馆，这一次谈成了，杨某2等人和刘某4安排的两个男子一起吃了饭，期间，有一个人作为调解的中间人参加吃饭。三湖派出所的姓郑的司机驾驶面包车来到餐馆，杨某2交给何某1一个挎包，称里面有15万元，让何某1跟姓郑的司机去把钱交了。随后，姓郑的司机拿出一张银行卡，让何某1将钱存到了银行卡上，何某1将存款银行回单交给了杨某2。过了一两天，杨某2和她妹妹一行人到荆州和何某1、范某会合后，再一起到江陵交钱取人，当时也是在刘某4的餐馆。杨某2对何某1交待，等杨某2接到刘某1再给钱。杨某2、何某1等人和刘某4安排取钱的人在一起吃饭后，杨某2在餐馆门口的车上将19万元现金交给了何某1，便前往看守所去接刘某1了，何某1则与范某继续在餐馆一楼等消息。过了不久，杨某2电话告知何某1已接到刘某1，可以付钱了。何某1就和刘宏骏安排取钱的两个人一起到了餐馆二楼的一个空房间内，将19万元交给了那两个人。他们简单点了一下扎数就走了。之所以支付了19万元，是最后一次在饭桌上谈的时候，刘某4派了两个陌生人过来，范某跟刘某4派来的两个人说，前后为放刘某1的事跑了很多趟，开支很大，能不能少要点。其中一人说可以少1万元，再出19万元就可以把刘某1放出来。这个事情是范某提出来的，他们答应了，所以最终少出了1万元。2014年9月的一天中午，范某电话联系何某1，称别人托人找到他，让他找何某1把之前给刘某4的19万元退给刘某1，并转告刘某1不要再追究了。于是，何某1与刘某1电话联系，约好在湖南澧县将钱退还。14时许，范某驾车接上何某1，何某1上车后看到副驾驶下面有一个红色方便袋装着钱，知道是要退给刘某1的19万元，二人便一起去湖南了。当天17时许到达了湖南澧县县城，与刘某1碰面后，何某1跟刘某1说了别人将钱给何某1的过程，并转告了别人说的话，范某也跟刘某1说了相同的话。后来，何某1将钱原封不动的交给了杨某2。13.证人郑某的证言证明：2009年，郑某在三湖派出所当协警，主要是给所长刘某4当司机，同时负责给刘某4当出纳。2010年年初，刘某4召集人员在三湖派出所开会，会上安排涂宴平负责带队，带领柳景波、郑某、徐某5等人，租用2辆小车到湖南澧县抓捕刘某1。在刘某1被抓一周左右的一天早上，刘某4让郑某接洽刘某1的亲属范某等人，在农商银行开立账户81×××43，用于接收刘某1亲属上交的15万元。其中，有5万元用于交纳取保候审保证金；有10万元按刘某4要求取出，交给了刘某4。14.湖北省农村信用社存款回单、账户交易明细等材料证明：2010年1月24日，何某1向郑某银行账户存入15万元，后经7次支取，至2010年2月5日，15万元被全部支取。15.湖北省非税收入一般缴款书证明：江陵县公安局收到刘某1保证金5万元。16.湖北省行政事业单位收款收据证明：2010年度，三湖派出所在三湖管理区资财办的收入情况中，有2010年2月3日以范某名义的赞助款10万元。17.江陵县公安局江公（法）退保字[2014]016号退还保证金决定书、收条证明：2014年12月16日，江陵县公安局决定退还刘某1交纳的取保候审保证金15万元。18.证人左某2、鲁某、李某2、胡某2的户籍身份及家庭成员信息。19.江陵县人民检察院搜查证、查封、扣押财物、文件清单、职务犯罪侦查部关于对刘某4住所搜查合法性的说明证明：2016年1月18日，侦查人员对刘某4位于江陵县第一高级中学教工宿舍17栋3楼西的住所进行搜查，经搜查，扣押了刘某4笔记本若干、自书材料文稿1份及电脑主机；对涂艳红持有的办公室笔记本予以扣押。在搜查刘某4的笔记本里，发现堵口串供材料并送技术鉴定。20.侦查人员在刘某4家中搜查笔记本中的书面材料证明：该材料所述“2009年底、2010年初的一天（具体时间记不清了）上午，我的一个朋友给我打电话，要我下午到德龙酒楼去接一笔钱（19万），接钱后要送到三湖派出所去，这笔钱是所里处理一个烟贩子的钱，之所以给我打电话，可能是因为认为我对三湖派出所比较熟，当时我又在和三湖派出所的刘所长的妹妹谈朋友，我就答应了。下午，我蛮早就去了酒店，等了几个小时（具体时间记不清了）就上来一个男子（年龄、体态、高矮、衣着记不清）就问我是不是来拿钱的，我说是的，他就把一个袋子（特征）往我一交，我们当面把钱点了一下，是19万，他就走了。过了一会，我给我朋友打电话，说，别人拿来了，怎么搞。他说，人都放了，钱所里也不要了，你还给人家去吧。我忙下楼看，拿钱来的人已走了。这几年，这钱就一直在我手里用，任何人都未问起此事。今年9月20日左右，刘某4在一起吃饭时，发牢骚说，几年前办的一个烟草案，嫌疑人有一笔十余万元钱，说是给了派出所了，市局纪委正在查，非常烦恼。我听了后，觉得应该不让民警和三湖所受怀疑，凭良心应该把这笔钱还给别人。9月30日晚，我就租车到，有点早，8点左右，看到还没在家，估计没回来，蛮了估计11点左右，看到回来了（开车没有？）就在进门时，我把钱交给他，说，就当即转身走了。”“怎么知道他家庭住址的？约2011年的一天傍晚，我到村民事，在楼前的梯子上，我当时一惊奇，原来他住在这里，没与他打招呼。”“我送钱是用一个红色的郎酒袋装的，内有两个”“2009年底或2010年初的一天中午，我一个朋友打电话给我，说要我下午2、3点钟到酒店二楼接一笔钱（19万），送钱人姓何，接钱后送到三湖派出所去，因为当时我和三湖派出所的所长妹妹在谈朋友，办事方便，所才好放人。我说行。下午2、3点左右，我赶到酒店二楼，坐了一会，就见一人上来介绍说姓何（相貌特征），我们就当面把钱一清点，共19万，我接钱后他就下楼了（钱袋里一个女式包）（什么颜色）。过了一会，我打电话给朋友，说钱接到，他说钱所里不要了，你还给人家吧，我把钱提下楼，就没看到送钱的人了。于是，我就一直把这钱放在手中周转，几年一直也没人问过此事。今年9月一天晚上，刘某4饭后发牢骚，说几年前办的一个案件，有一笔19万元钱，说给警察了，市局在查此事。所里和民警都说没拿这笔钱，非常懊恼。我知道后，为了民警免受怀疑，凭良心应该把钱还给人家。9月30日晚，我即租车到10点多钟到，当时看但不在家，即在远处等，他回来了，我即把钱给了他，说了句，钱给他就马上转身走了。”21.荆州市人民检察院荆检技鉴[2016]9号鉴定书证明：书写在抬头为“江陵县第一高级中学”红头信笺纸背面上的文字（搜查刘某4住所发现的串供堵口材料）与送检的刘某4样本材料是同一人书写。22.被告人涂宴平的供述证明：曾某1一般直接和所长刘某4接洽，曾某1、刘某1非法经营案线索是所长刘某4交办。2010年年初的一天，下着雪，刘某4召集我们在所里开会，会上安排涂宴平和柳景波、协警郑某等人，租2辆车到湖南澧县去抓刘某1，并且对抓捕工作进行了安排，还把抓捕的手续交给了柳景波。开完会后，涂宴平就带着柳景波、协警郑某等人，驾驶刘某4租的2辆车前往澧县。当车行驶在湖南澧县至金锣镇的公路时，柳景波电话联系涂宴平，称发现刘某1所驾驶的湘Ｊ×××××面包车，柳景波等人便从后方赶过来将刘某1的车子逼停，把刘某1拉到柳景波等人的车上，因担心刘某1的车辆丢失，涂宴平便驾驶刘某1的面包车与柳景波等人返回三湖派出所。待涂宴平返回三湖派出所时，办案区的灯亮着，便到办案区看了一下，看见刘某4在审讯，柳景波在记录，其也参与了半个多小时的审讯后，返回家中休息。刘某1被抓后没两天，他的亲属到三湖派出所来了解情况，涂宴平告知对方具体情况要问所长刘某4。2010年年初的一天，刘某4安排涂宴平带着郑某，到郝穴镇维多利亚茶餐厅与刘某1亲属谈交钱放人的事，还提出让涂宴平将口开大一点，并要求在谈钱的时候少说话，能用手比划的就用手比划。涂宴平和郑某在餐厅找到了刘某1的亲属后，刘某1的妻子提出想交钱将刘某1取保释放，涂宴平便在桌子上用手写出100万元，刘某1的妻子提出自己家庭条件不好，只带了10万元，拿不出100万元。经过数次讨价还价，最后谈到50万元仍未果，涂宴平便和郑某驾车离开了。回到所里后，涂宴平将整个过程向刘某4进行了汇报。2010年1月初，刘某1被抓一周左右的时候，刘某4让涂宴平来到刘某4经营的位于江陵县城的凝香阁餐馆，当时刘某4和倪某1及刘某1的亲属在场。刘某1亲属与刘某4提到交35万元，释放手续办好后放人。说完后，刘某4和倪某1就走了，让涂宴平陪着刘某1的亲属吃饭。吃饭过程中，刘某1亲属中的一人自称是律师，向涂宴平提出35万元能否再少一点，遭到涂宴平的拒绝。后来，三湖派出所收了刘某1亲属取保候审保证金5万元及“赞助费”10万元。经检察机关侦查人员向其播放戴某提交的谈话录音，涂宴平听出是刘某4声音，在录音中，刘某4在和别人谈价，刘某4提到“今天放人很渺茫”，录音中还提到“35万元”。曾某1、刘某1非法经营案的案卷材料中，2010年1月6日5:00-10:05对刘某1的讯问笔录，经过涂宴平查看，虽然讯问人一栏写有涂宴平的名字，但笔录并非其制作。刘某1案件的承办人是柳景波，但是这个案件一直都是刘某4拿在手上办理的，他对案件负责，案件从开始到结束都是刘某4指挥决策，涂宴平和柳景波都在刘某4的指挥下参与办理刘某1的案件。刘某1案件的立案决定书、传唤通知书等法律文书是刘某4审批回来后交给柳景波的。23.被告人柳景波的供述证明：曾某1、刘某1非法经营案是由时任三湖派出所所长刘某4指使，指导员涂宴平、民警胡某1和其一起负责办理的，其是承办人之一。2009年冬天，所长刘某4叫其到他办公室，称他抓了一个卖烟的，叫曾某1，让其给曾某1做个记录，然后刘某4就在他办公室讯问曾某1，其在旁边做记录，刘某4怎么问，其便怎么记。过了几天，所长刘某4安排其与郑某去湖南澧县金锣镇踩点。又过了一段时间，所长刘某4召集大家开会，会上安排指导员涂宴平带其与郑某等人前往金锣镇抓人，由其负责保管文书。由于当天下着雪，我们分乘两辆车间隔较远。在去金锣镇的路上便发现了刘某1，指导员涂宴平就让我们驾车拦截并将刘某1带回，当时也把刘某1的面包车开回到了三湖派出所。刘某1被取保候审的当天，所长刘某4对其称刘某1交了5万元的取保候审保证金，让其在郑某的手上拿，其拿到钱后便到县局财务给刘某1办理了取保候审手续。后来又过了一段时间，所长刘某4又对其称，有个姓范的人给刘某1说好话，给派出所交了10万元的“赞助费”，钱都在郑某手上，让其给这个姓范的开一张事业单位发票收据。当时，10万元“赞助费”进了三湖派出所的治安账，后来所长刘某4的司机用发票冲销了这笔钱。所长刘某4让其给刘某1邮寄过几次传唤证，也让当时的内勤邮寄过传唤证，要求他按期到三湖派出所接受讯问，但刘某1都没有按期到，刘某4就让其到县局法制大队办理没收刘某1的取保候审保证金的手续，并称已跟法制大队联系好了。经过其查看，2009年11月13日10:05-11:25、12:05-13:45以及2009年12月7日对曾某1的3份讯问笔录是柳景波制作，当时是所长刘某4将其叫到他办公室制作的，柳景波去的时候，曾某1已经在那里了，所长刘某4怎么问，柳景波就怎么记录，记录完了以后由曾某1签字、捺印；2010年1月6日5:00-10:05、11:05-12:05、2010年1月7日10:05-11:05、2010年1月26日11:05-11:35对刘某1的4份讯问笔录都是其制作，是其和同事在对刘某1的讯问过程中，其根据刘某1的供述制作的讯问笔录；2009年11月15日10:05-11:05对鲁某的询问笔录，是所长刘某4安排其给他做的笔录，其不清楚是谁通知他来的；2009年11月19日18:05-19:25对李某2的询问笔录，也是所长刘某4安排其给他做的笔录，当时刘某4让其在旁边做记录，其只是如实记录刘某4询问、李某2回答的情况，实际上，其不认识李某2这个人；2010年1月7日13:05-14:05对胡某2的询问笔录，是所长刘某4安排柳景波做的。24.证人曾某1（绰号：黑老幺、曾某2）的证言证明：2009年10月份的一天，刘某4让曾某1去澧县金锣镇火车站旁边的商店买烟，还给了商店老板的电话，曾某1当时没有答应，刘某4一怒之下将其放在三湖街上的老虎机搬了2台到三湖派出所，用锤子砸坏了。曾某1出于无奈答应了刘某4，刘某4安排人给了曾某1现金2万元。曾某1拿到钱后，找到了周某1，让周某1驾驶面包车一起过去拖烟。当天7时许，2人到了湖南澧县金锣镇信用社，经电话联系，一名男子驾驶面包车将曾某1等人带到卖烟的商店，2人购买了2万元的湖南烟，还让商店男老板指路才返回到荆州。曾某1等人在中午的时候将车开回到三湖派出所，待下午上班时，2人走进三湖派出所，看见有5、6个人都在面包车旁边，涂宴平在对烟拍照，刘某4跟曾某1打了招呼。之后，曾某1和周某1将烟搬到三湖派出所的车库里就离开了。经侦查人员对其出示其之前写的交待材料、讯问笔录、询问笔录，曾某1提出自己没有卖烟给李某2和鲁姓老板，交待材料是曾某1在刘某4的安排下抄写的，2份笔录是刘某4让其直接在已经写好的笔录上签的字。事后，刘某4给了曾某1好处费15000元。25.同案人刘某4的供述证明：2009年年底，三湖派出所接到一名群众的匿名电话举报，称一曾姓男子经常在三湖农场贩卖湖南烟。其接到电话后，组织警力进行查处。2009年11月13日将曾某1查获后，曾某1交待了其在三湖、郝穴等地销售非法渠道香烟给鲁某、李某2等人，价值达6万余元的犯罪事实，同时交待了其进货渠道为湖南澧县金锣镇卫星村2组商贩刘某1，2010年1月5日办理好文书后，其安排指导员涂宴平、民警柳景波等人赶赴湖南澧县将刘某1抓获归案。抓捕前，办案民警请示需要踩点，经其同意，且民警将踩点情况向刘某4报告过。刘某1办理取保候审手续交了15万元，手续是柳景波办理的，不存在收受刘某1亲属19万元。（三）侦办周某1、吴某1能非法经营案的事实2010年2月，刘某4与曾某1等人串通，由周某1、曾某1前往湖南省澧县宜万乡吴某1能经营的“明秀名烟名酒商行”，购买了约1万元的湖南烟，后由曾某1销售。涂宴平、柳景波等人随后前往湖南省澧县宜万乡抓捕吴某1能，并对其进行审讯。刘某4等人编造事实，通过制作虚假笔录，让未曾购烟的何某2等人签字捺印承认购烟。在案件侦办过程中，涂宴平参与制作了周某1讯问笔录3份、何某2询问笔录1份、曾某3询问笔录2份、徐某3询问笔录1份，共7份；柳景波参与制作了吴某1能讯问笔录2份、左某2询问笔录2份，共4份。后因其他原因，由吴某1能亲属作为保证人，将吴某1能取保候审并释放，吴某1能在取保候审后不久因病去世。事后，刘某4以支付线人费的名义，给了周某1好处费4000元。江陵县公安局经审查，确认没有犯罪事实，于2016年8月19日决定对周某1、吴某1能非法经营案撤案。上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1.三湖派出所办理周某1、吴某1能非法经营案的卷宗材料证明：2010年4月9日，江陵县公安局治安大队和三湖派出所在三湖农场进行治安检查时，查获周某1从湖南非法渠道购进销售的19条卷烟。经讯问，周某1交待了其自2010年2月以来，采取自己用车拖的方式，在湖南澧县宜万乡吴某1能处购买价值达7万余元的卷烟，然后将价值59000余元的卷烟，销售给江陵县三湖农场辖区居民何某2与徐某3二人，周某1从中获利5000余元。2010年4月9日又查获非法贩卖卷烟人员曾某3，经审讯，曾某3交待了其从湖南澧县宜万乡吴某1能处购买卷烟价值26000余元的事实。吴某1能到案后，如实交代了其与周某1、曾某3以及左某4在自己店中非法交易卷烟价值达106000余元的犯罪事实。2.烟草专卖零售许可证、个体工商户登记信息证明：2009年3月24日至2013年12月31日，陈某3经许可在湖南省澧县宜万乡金马社区从事烟草专卖零售业务。3.证人陈某3的证言证明：陈某3与其丈夫吴某1能都是政协委员，吴某1能在2013年去世，生前与陈某3共同经营“明秀名烟名酒商行”，有烟草零售许可证。2010年，吴某1能因有烟贩子在店里购买湖南烟被湖北省江陵县公安局三湖派出所抓过。吴某1能被抓到江陵以后，三湖派出所民警带他到医院例行检查，下车的时候，把他从车上拉下来推倒在地上，吴某1能的嘴唇都被摔破了，然后就被关进了三湖派出所。吴某1能被抓当晚21时许，陈某3接到三湖派出所指导员涂宴平的电话，称吴某1能因为非法卖烟被抓到三湖派出所，让陈某3带钱过来取人。随后，陈某3分别联系了徐某1、刘某1，了解到至少要花费数十万元才会放人，且进去以后肯定会被打。次日，陈某3到澧县政协找领导说明情况后，澧县公安局任局长、工商局邵局长、宜万乡派出所申所长就带着陈某3赶往江陵县三湖派出所找刘所长，询问交钱放人的事，刘所长提出放人要交80万元。申所长出面说情并提出吴某1能是政协委员，刘所长改为35万元。吴某1能被抓的第三天，之前跟着“曾某2”买烟的几个年轻人又开着车来到店里要买烟，陈某3听见他们在进门前提到上次买了1万余元的香烟，还要买3万余元的香烟才构罪。他们进门问有没有烟卖，陈某3设法拖住他们后，分别给澧县烟草局、澧县公安局、宜万乡派出所打了电话，让他们把这几个人抓起来。这几个年轻人看到陈某3打电话，就借口出去一下，然后驾车往松滋方向跑了。隔了2天后，陈某3有亲戚在中纪委督查办工作，了解到吴某1能被抓的情况是违法的，通过亲戚的介入，刘所长在没有收钱的情况下，给吴某1能办了取保候审手续。吴某1能被取保候审后，就一直说舌头麻、疼，而且称当初被三湖派出所抓的时候，对方直接用催泪瓦斯喷在他舌头上，经四处求医也不见好转，最后因为舌癌去世。检察机关侦查人员向其出示的交易单据，内容为“兰王10X298=2980、黄王25X212=5300、芙后20X41=820、精沙5X71=355，共9455”，经陈某3仔细辨认，该单据不是陈某3、吴某1能的笔迹，据其回忆，这是当时陈某3店铺里请来打理生意的一个小姑娘所写，很多单据都是她写的。4.证人周某1的证言证明：2010年2月份的一天，曾某1叫上周某1去南澧县宜万乡“明秀名烟名酒商行”买烟“做笼子”，刘某4给了曾某1现金10000元，周某1驾车载曾某1在“明秀名烟名酒商行”买了10000元的芙蓉、芙蓉王、白沙等牌子的香烟，买回来后，烟直接拖到曾某1家里。过了几天，刘某4让周某1配合三湖派出所去“明秀名烟名酒商行”指认具体位置，以便警察好前去抓捕“明秀名烟名酒商行”老板吴某1能。次日，周某1驾面包车在沙市和三湖派出所柳景波等民警碰头，一起前往湖南指认具体位置。在指认位置后，三湖派出所的民警负责去抓人，并让周某1在距离吴某1能店子不远的桥边等候，等了约1个小时，民警将吴某1能抓获，周某1便随民警一同返回了荆州。过了约2个月，即2010年4月左右的一天，刘某4给了周某1现金4000元，称是给的辛苦费。5.证人何某2的证言证明：其庭前证言中提出曾某1称刘某4有个案子快搞完了，要何某2去帮忙做份材料凑个数，何某2便赶到三湖派出所一楼的留置室，看到曾某1、涂宴平都在。随后涂宴平拿出一份写好的笔录，让其在笔录上签字，签完字后还让其按照他说的写了一份交待材料。实际上，何某2没有销售过湖南烟，制作的笔录是虚假的，也不认识笔录中所提到的周某1，都是按照涂宴平说的内容写的。其出庭作证时的证言提出是朋友事先交待好后，何某2在涂宴平对其做笔录时当场通过问答形式制作的笔录，在检察机关向其取证时，何某2没有查看制作的笔录内容即签字，现在看检察机关侦查人员制作的笔录内容与其实际说的不符。6.证人左某2的证言证明：其庭前证言中提出2009年11月的时候，左某2因销售湖南香烟被三湖派出所查获，民警柳景波等人给其制作笔录。经侦查人员出示公安机关对左某2制作的询问笔录，左某2经仔细查看，笔录内容中提到的周某1、曾某1，其均不认识，在湖南澧县街道旁金马加油站旁一批发部购买香烟的内容也是虚假的，且有一份笔录落款为“左某2”并非其本人签名。其出庭作证时的证言提出公安机关制作笔录是一问一答的形式制作，公安机关制作的笔录落款“左某4”、“左某2”都是其本人签字，在检察机关取证时，其未称“左某2”不是本人写的，自己平时写的是“左某4”，只是很少写“左某2”，且检察机关制作的笔录自己没有看就签了。另外，左某2在出庭作证的笔录中签名写的是“左某2”。7.证人徐某3的证言证明：三湖派出所在2010年4月9日对其制作的询问笔录，笔录内容基本属实，当时笔录中没有记录这么多，实际累计贩卖湖南香烟有笔录中写的金额。8.证人左某2、徐某3、何某2、周某1的户籍身份及家庭成员信息。9.被告人柳景波的供述证明：其不清楚周某1、吴某1能非法经营案的线索来源，此案是由时任三湖派出所所长刘某4指使，指导员涂宴平和民警胡某1、柳景波一起负责办理的，柳景波是承办人之一。其不清楚周某1是如何到案的，吴某1能是刘某4安排涂宴平带着柳景波和协警郑某等人，前往湖南澧县抓捕归案的。2010年的一天，刘某4召集所里民警开会，会上安排涂宴平带着柳景波、协警郑某等人前往湖南澧县抓捕吴某1能，法律文书交给柳景波保管。我们一行人租车赶到湖南澧县，在宜万乡通往澧县上，我们发现了吴某1能的车，用车把他的车逼停，直接把吴某1能拉上我们的车上，然后连人带车带回了三湖派出所。经柳景波查看，案卷材料中2010年5月12日13:55-15:17、15:30-16:10对吴某1能的讯问笔录，是柳景波根据审讯吴某1能的真实情况如实记录的；2010年5月13日8:20-9:07和2010年6月29日17:50-18:59对左某4的询问笔录，是所长刘某4安排柳景波制作的。10.被告人涂宴平的供述证明：周某1、吴某1能非法经营案的线索来源是所长刘某4，他把事情都安排好后，让涂宴平和柳景波等人办理的。根据刘某4的安排，涂宴平带着民警柳景波、协警郑某等人前往湖南澧县抓捕吴某1能，事先刘某4已告知吴某1能的车牌号，涂宴平等人的车辆在澧县一条公路上行驶时，发现了吴某1能的车，通过一前一后夹击，将吴某1能的车辆逼停了，在确认驾车人员确系吴某1能后，将吴某1能带到三湖派出所。吴某1能被抓获后，时任江陵县公安局副局长的李某1通过电话联系，提出取保释放吴某1能，刘某4提出需要吴某1能的亲属交40000元再放人。次日上午，吴某1能的亲属作为保证人，我们给吴某1能办理了取保候审手续。经涂宴平查看，案卷材料中2010年4月9日9:11-11:01、2010年4月14日9:10-9:41、2010年5月13日11:10-11:59对周某1的3份讯问笔录都是其制作的；2010年4月9日11:15-13:10、13:20-13:57对曾某3的2份询问笔录，是刘某4把曾某3叫过来以后，安排其制作的笔录；2010年5月13日8:10-9:07对左某4的询问笔录，虽然询问人写有其名字，但笔录并非其制作的；2010年4月9日19:10-20:03对徐某3的询问笔录，是所长刘某4将人叫到三湖派出所以后，安排其制作的笔录；2010年4月9日10:20-21:05对何某2的询问笔录，是所长刘某4将人叫过来以后，让其制作的笔录。11.证人曾某1（绰号：黑老幺、曾某2）的证言证明：在2010年2月初，刘某4让曾某1去澧县宜万乡街道上的“明秀名烟名酒商行”买烟，给了曾某1现金10000元。曾某1找到周某1，2人再次驾驶面包车到了澧县宜万乡，找到了“明秀名烟名酒商行”，店老板是一男一女，2人购完烟后就返回荆州了，直接将车开到三湖派出所把烟交给了刘某4。这一次配合刘某4做假案，是曾某1让周某1去签的字。之后，刘某4称没有搞到钱，只能给周某13000元，经曾某1说明周某1家庭困难后，给了周某14000元。12.江陵县人民检察院职务犯罪侦查部出具的关于吴某1能笔迹鉴定情况的说明证明：因吴某1能于2010年5月20日取保候审不久后病逝，侦查人员与其妻子陈某3见面后，说明提取材料做笔迹鉴定的来意，陈某3在家中未找到符合鉴定要求的检材。经与荆州市人民检察院检察技术处联系，现有资料无法满足鉴定要求。13.同案人刘某4的供述证明：踩点和抓捕，办案民警向刘某4请示过，其同意了，但不清楚具体踩点情况和抓捕经过。原审法院认为，被告人涂宴平、柳景波身为司法机关工作人员，为了追求小团体的经济利益，违反规定，逾越职权，伙同他人编造虚假犯罪事实，故意使无罪的人受到刑事追究，造成恶劣的社会影响，其行为均已构成滥用职权罪。二被告人的犯罪情节轻微，不需要判处刑罚，对二人可以免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三十七条的规定，原审法院作出判决：一、被告人涂宴平犯滥用职权罪，免予刑事处罚。二、被告人柳景波犯滥用职权罪，免予刑事处罚。被告人涂宴平提出上诉称：（1）检察机关的二名案件承办人不具有检察官资格，所收集的证据不具有合法性，不能作为认定事实的依据，应当予以排除。（2）原判认定事实和适用法律错误。请求二审撤销原判，对其宣告无罪。其辩护人所提辩护意见与上诉人涂宴平提出上诉理由的主要内容一致。被告人柳景波提出上诉称：（1）本案侦查过程存在程序违法，检察机关的案件承办人黄某未通过司法考试，未经合法任命，不具有检察官资格，无权行使侦查权，所收集的证据不具有合法性，不能作为认定事实的依据。（2）其没有编造虚假事实，也不知道是在办假案。原判认定事实和适用法律错误，请求二审撤销原判，对其宣告无罪。其辩护人所提辩护意见与上诉人柳景波提出上诉理由的主要内容一致。经二审审理查明，原判认定2009年至2010年，上诉人涂宴平和上诉人柳景波分别在任江陵县公安局三湖派出所指导员及民警期间，为获取本单位不当经济利益，受时任三湖派出所所长刘某4的安排，借办理非法经营烟草案件之名，共同参与违法炮制虚假刑事案件，并对他人实施异地违法抓捕，之后向嫌疑人家属索取钱物取保放人的事实清楚。相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证，其证据来源合法，内容客观真实，与本案密切关联，经本院依法全面审查，对一审判决认定的事实和所列证据予以确认。关于上诉人涂宴平、柳景波及其辩护人分别所提“本案侦查过程存在程序违法，检察机关的二名案件承办人不具有检察官资格，无权行使侦查权，所收集的证据不具有合法性，不能作为认定事实的依据；原判认定事实和适用法律错误，应对涂宴平、柳景波宣告无罪”之上诉理由和辩护意见。根据本案的事实、证据和相关法律规定，进行综合审查评判如下：首先，本案系司法工作人员利用职权实施非法拘禁侵犯公民人身财产权利损害司法公正的犯罪案件，根据刑诉法相关规定，该案应由犯罪所在地的江陵县人民检察院依法行使立案侦查权。同时，有江陵县人民检察院出具的相关招录、任职文件及相关说明等书证在案证实，本案侦查过程中的二名侦查人员黄祥军、陈益系江陵县人民检察院在编正式干警，本案侦查阶段，二人在该院职务犯罪侦查部从事职务犯罪侦查工作，并受该院指派依法行使本案侦查权，具有检察办案主体资格。至于上诉人柳景波所提“检察机关的案件承办人黄某未通过司法考试，未经合法任命，无权行使侦查权”之理由，刑诉法以及检察官法和《人民检察院刑事诉讼规则》中并未对此作出禁止规定，其提出的该理由没有法律依据。且在本案侦查过程中，二名检察人员根据刑诉法的规定，依法收集调取相关证据材料，所收集的证据符合法律规定的程序，其来源合法，所证实的内容客观真实，证据之间能够相互印证，与本案密切关联，应当作为认定本案事实的依据。故上诉人涂宴平、柳景波及其辩护人分别所提“本案侦查过程存在程序违法，检察机关的二名承办人不具有检察官资格，无权行使侦查权，所收集的证据不具有合法性，不能作为认定事实的依据”之上诉理由和辩护意见，没有事实和法律依据，对该上诉理由和辩护意见不予采纳。其次，原判认定上诉人涂宴平、柳景波受时任江陵县公安局三湖派出所所长刘某4的安排，为追求不当经济利益，借办理涉烟案件为名，滥用职权，共同参与违规办案，并对合法经营的湖南烟草经销商实施异地违法抓捕，之后要求其亲属交钱取保放人的事实，不仅有被害人徐某1、刘某1及被害人吴某1能之妻陈某3的陈述，还有曾某1、曾某3、肖某、周某1、王某2、陈某2、邹某1、朱某、徐某2、杨某2、戴某、鲁某、李某2、徐某3、范某、何某1、何某2、左某4、倪某1、郑某、左某1、杜某、彭某1、刘某2、李某3等诸多证人的证言，并有三湖派出所所办三起涉烟案件的卷宗材料等书证，相关鉴定意见书，录音视听资料以及被告人涂宴平、柳景波和同案人刘某4所作的供述等证据予以证实。上述证据所证实的内容客观真实，与本案密切关联，能够相互印证，形成证据锁链，证据确实充分，足以认定上诉人涂宴平、柳景波共同参与刘某4等人滥用职权实施违法办案、损害他人人身和财产权利的事实。其三，上诉人涂宴平、柳景波伙同刘某4出于为本单位获取不当经济利益之目的，共同参与炮制三起非法经营卷烟虚假刑事案件，从安排社会闲散人员对烟草经营户进行踩点购烟，到办理立案审批、制作虚假询问笔录、异地对烟草经营户进行抓捕采取强制措施、讯问及安排与嫌疑人家属商谈交钱放人等过程，三人所实施的行为均无合法事实和法律依据，系违法办案，其行为不仅侵犯了公民的人身财产权利，而且严重损害了国家机关的正常活动和声誉，性质恶劣，产生了极坏的社会影响，均已构成滥用职权罪，依法应予惩处。鉴于上诉人涂宴平、柳景波所实施的行为系受刘某4安排指使所为，二上诉人在共同犯罪中所起的作用相对较小，可酌情从轻处罚。原审法院在量刑时，综合考虑了二上诉人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度及其在犯罪中的地位和作用等法定酌定情节，依法在刑法规定的量刑幅度内分别对二上诉人予以了从轻处罚，原判定罪量刑并无不当。综上，上诉人涂宴平、柳景波及其辩护人分别所提“本案侦查过程存在程序违法，检察机关的二名案件承办人不具有检察官资格，无权行使侦查权，所收集的证据不具有合法性，不能作为认定事实的依据；原判认定事实和适用法律错误，应对涂宴平、柳景波宣告无罪”之上诉理由和辩护意见，没有事实和法律依据，该上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人涂宴平、柳景波身为司法机关工作人员，为了追求本单位不当经济利益，违反国家法律规定，不正确履行职责，参与伙同他人采用违法的方法共同炮制虚假刑事案件，意图通过对他人采取刑事强制措施手段达到获取非法经济利益之目的，严重损害了国家机关的正常活动和声誉，侵犯了公民的人身财产权利，其行为已构成滥用职权罪，且犯罪性质恶劣，社会影响极坏，依法应当追究刑事责任。综合全案的事实和证据来看，上诉人涂宴平、柳景波在共同犯罪中所起的作用相对较小，可酌情从轻处罚。原审法院在量刑时，综合考虑了二上诉人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度及其在犯罪中的地位和作用等法定酌定情节，依法对二上诉人分别予以了从轻处罚，原判定罪量刑并无不当。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘军平审判员  陈 静审判员  曹 磊二〇二一年三月十八日法官助理姚捷书记员许小山