贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）黔27民终574号 上诉人（原审原告）：荔波县巴合煤矿有限责任公司，住所地贵州省。 法定代表人：戴成生，该公司总经理。 委托诉讼代理人：高航海，该公司职工。 被上诉人（原审被告）：欧银坤，男，1954年11月6日生，水族，贵州省荔波县人，住。 委托诉讼代理人：欧继春，男，1981年3月14日生，水族，贵州省荔波县人，住，系欧银坤之子。 上诉人荔波县巴合煤矿有限责任公司（以下简称“巴合煤矿”）因与被上诉人欧银坤工伤保险待遇纠纷一案，不服荔波县人民法院于2020年10月14日作出（2020）黔2722民初1788号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月9日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人巴合煤矿向本院提出上诉请求：1、依法撤销荔波县人民法院（2020）黔2722民初1788号民事判决，并依法予以改判；2、依法判决一、二审诉讼费由被上诉人承担。 事实及理由：第一，本案依据黔南州劳动能力鉴定委员会出具黔南州鉴定D201900036鉴定书，判决上诉人按六级计算被上诉人各项工伤保险待遇不成立。根据《工伤保险条例》第二十六条“申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论”的规定，用人单位对市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。但本案中，对于被上诉人用于申请工伤赔偿所依据黔南州鉴定D201900036鉴定书，在仲裁委开庭前上诉人从未知晓该鉴定结论的存在，从而导致上诉人未能在合理时间内启动合法程序维护自身的合法权益，至实体权利受到实质影响。因此，上诉人认为该鉴定结论的作出是不公平的，单方面剥夺了上诉人申诉的权利，故不能作为计算工伤赔偿的标准，所以关于鉴定费的主张也不应当由上诉人承担。第二，关于食宿交通费的承担2000元应当以被上诉人提交的票据为准，一审法院判决由上诉人承担被上诉人交通费2000元过高。综上所述，上诉人认为一审判决认定部分事实不清，导致部分判决结果错误。 被上诉人欧银坤二审未作答辩。 原审原告巴合煤矿向一审法院起诉请求：1、不应当支付被告一次性伤残补助金90,602.72元，一次性工伤医疗补助金71,389.5元，停工留薪期工资6399.34元，食宿交通费2000元；2、本案的全部诉讼费用由被告承担。 一审法院经审理查明，2018年11月28日，该院对原、被告确认劳动关系纠纷一案作出（2018）黔2722民初1437号民事判决书，确认欧银坤与巴合煤矿自2003年5月至2012年11月存在劳动关系，该案经二审予以维持。欧银坤于2019年4月经贵州省第三人民医院诊断为职业性煤工尘肺壹期，住院期间为2019年3月14日至同年4月11日，后欧银坤数次在荔波县人民医院、荔波县樟江医院进行治疗。2019年7月10日，黔南州人力资源和社会保障局作出黔南州人社工认字（2019）11026号工伤认定决定书，认定欧银坤受到的事故伤害为工伤。同年巴合煤矿就工伤认定提出行政复议，贵州省人力资源和社会保障厅作出黔人社厅行复决字（2019）58号行政复议决定书，维持工伤认定决定。2019年9月6日，黔南州劳动能力鉴定委员会对欧银坤劳动能力进行鉴定，结论为伤残六级。 另查明，欧银坤在巴合煤矿劳动期间，巴合煤矿未为欧银坤缴纳工伤保险。在庭审中，双方当事人对住院伙食补助费1078元、医疗费16,562.28元、鉴定费320元均无异议。 一审法院认为，原、被告的劳动关系已经由生效的法律文书确定为2003年5月至2012年11月，此后，原、被告双方事实上从2012年12月后已不存在劳动关系。双方虽已不存在劳动关系，但存在被告因在原告单位工作期间患职业病造成工伤的事实，因此，原告应当承担工伤赔偿责任。《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条第一款第（三）项，用人单位和劳动者应依法缴纳社会保险费，劳动者因工伤残或患职业病依法享受社会保险待遇。原告为被告的用人单位，应当承担支付被告工伤保险待遇的责任。 关于被告的工资标准，被告未能提供证据证明其在工作期间的工资收入，且2012年12月原、被告事实上已解除劳动关系。根据《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》第八条“曾经从事接触职业病危害作业、当时没有发现罹患职业病、离开工作岗位后被诊断或鉴定为职业病的符合下列条件的人员，可以自诊断、鉴定为职业病之日起一年内申请工伤认定，社会保险行政部门应当受理：（一）办理退休手续后，未再从事接触职业病危害作业的退休人员；（二）劳动或聘用合同期满后或者本人提出而解除劳动或聘用合同后，未再从事接触职业病危害作业的人员。经工伤认定和劳动能力鉴定，前款第（一）项人员符合领取一次性伤残补助金条件的，按就高原则以本人退休前12个月平均月缴费工资或者确诊职业病前12个月的月平均养老金为基数计发。前款第（二）项人员被鉴定为一级至十级伤残、按《条例》规定应以本人工资作为基数享受相关待遇的，按本人终止或者解除劳动、聘用合同前12个月平均月缴费工资计发”的规定，原告主张被告的工资按照2012年黔南州城镇单位就业人员月平均工资（在岗职工年平均工资）2870.25元的标准计算，是对自身民事权利的处分，且该标准高于2011年度标准，予以确认被告按月工资2870.25元计算。结合被告的主张，其应当获得的工伤保险待遇如下：1、住院伙食补助费1078元、医疗费16,562.28元、鉴定费320元双方均无异议，予以确认；2、一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十六条“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资”的规定，被告为六级伤残，一次性伤残补助金为45,924元（2,870.25元×16个月=45,924元）；3、一次性工伤医疗补助金，六级伤残按照26个月计算共74,626.5元（2870.25元×26个月=74,626.5元）；4、停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”规定，原、被告在2012年12月终止了劳动合同关系，也就不存在暂停工作接受治疗的情形，因此该请求不予支持；5、交通费，虽然被告未能提供相关票据，但结合被告到贵阳进行治疗，多次到都匀进行工伤认定、伤残评定等情况，酌定交通费为2000元；6、未购买社保解除劳动合同的经济补偿、未签订劳动合同双倍工资差额、一次性伤残就业补助金、护理费，仲裁委作出仲裁裁决驳回被告上述四项请求后，被告也未就上述四项请求提起诉讼，故不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、《工伤保险条例》第二条、第三十三条第一款、第三十六条第一款第一项、第六十二条第二款规定，判决：一、原告荔波县巴合煤矿有限责任公司于判决生效后五日内给付被告欧银坤住院伙食补助费1078元、医疗费16,562.28元、鉴定费320元、一次性伤残补助金45,924元、一次性工伤医疗补助金74,626.5元、交通费2000元；二、被告欧银坤关于停工留薪期工资、未购买社保解除劳动合同的经济补偿、未签订劳动合同双倍工资差额、一次性伤残就业补助金、护理费的请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30元，由原告荔波县巴合煤矿有限责任公司负担。 二审中，当事人未提供新证据。经二审审理，查明的事实与一审查明的事实一致。 综合本案双方诉辩请求及理由，归纳二审双方争议的焦点：1、劳动能力鉴定结论能否作为本案的定案依据；2、一审认定交通费2000元是否得当。 本院认为：因双方当事人之间的劳动关系已经生效法律文书认定，被上诉人的伤构成工伤也已经相关职能部门作出认定，本院予以确认。 针对二审焦点：第一，对于劳动能力鉴定结论能否作为本案的定案依据问题。被上诉人的伤系在上诉人处劳动期间患职业病造成，2019年9月6日经黔南州劳动能力鉴定委员会出具黔南州鉴字D201900036鉴定为劳动能力障碍等级为六级。现上诉人主张一直未收到该劳动能力鉴定结论，剥夺了上诉人向省级劳动能力鉴定部门申请再次鉴定的权利。因双方之间的工伤保险待遇纠纷已经过仲裁，在仲裁过程中被上诉人已将此劳动能力鉴定结论作为证据提供，上诉人并对此劳动能力鉴定结论发表了质证意见，虽然其抗辩未收到，但是上诉人在知道该劳动能力鉴定结论存在的事实后，也未积极向相关部门主张再鉴定的权利，从其知道之日起至今已超过法定期限，故一审认定将该劳动能力鉴定结论作为本案的定案依据并无不当，应予确认。第二，对于一审认定交通费2000元问题。本案中，被上诉人因患职业病到贵阳就医，以及多次到都匀进行工伤认定、劳动能力伤残鉴定等，虽然被上诉人未能提供相关票据，但结合客观实际情况，一审酌定支持交通费为2000元并无不当，应予确认。 综上所述，上诉人巴合煤矿的上诉理由不成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费60元，由上诉人荔波县巴合煤矿有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  白桂刚 审判员  陈福江 审判员  朱代昀 二〇二一年三月十七日 书记员  刘 皓