江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏09民终549号上诉人（原审原告）：东台迎宾馆有限公司,住所地东台市范公北路**。法定代表人:石爱红，该公司董事长。委托诉讼代理人：杜珉敏，江苏峰路律师事务所律师。委托诉讼代理人：顾秀梅，江苏峰路律师事务所律师上诉人（原审被告）：左世梅，女，1971年11月13日出生，汉族，住东台市。委托诉讼代理人：凌冲，江苏永屹律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱刚（系左世梅丈夫），1968年6月11日出生，汉族，住东台市。上诉人东台迎宾馆有限公司(以下简称东台迎宾馆）与上诉人左世梅经济赔偿金纠纷一案，均不服江苏省东台市人民法院（2020）苏0981民初3236号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人东台迎宾馆上诉请求：依法撤销原审判决，依法改判支持上诉人东台迎宾馆的诉讼请求。事实和理由：一、上诉人东台迎宾馆调整左世梅的工作岗位具有正当性。1、双方劳动合同明确约定，上诉人东台迎宾馆根据工作需要，可以相应调整左世梅的具体工作内容（包括部门、岗位、职务）。且依据东台迎宾馆《员工手册》第六章第四条4.1项的规定，东台迎宾馆可以根据经营需要以及员工的工作能力和表现调整员工的具体工作内容。2、东台迎宾馆之所以调整左世梅的工作岗位，是因为其未按岗位工作标准履行劳动义务，从而连续2次被客户投诉。3、东台迎宾馆调整左世梅工作岗位，也未降低其薪酬。二、东台迎宾馆无需向左世梅支付经济补偿金。一审法院认定东台迎宾馆单方解除、终止与左世梅劳动合同合法，从而不应支付违法解除劳动合的赔偿金，系正确的，但一审判决东台迎宾馆向左世梅支付经济补偿金错误。左世梅辩称：1、其与东台迎宾馆公司之间建立劳动关系，双方签订劳动合同，合法的劳动关系受到法律保护。2、迎宾馆公司擅自变动其的工作岗位，涉及其切身利益的重大事项决定未经法定程序。调岗行为违反劳动合同约定，没有取得其的认同，双方没有协商一致，迎宾馆公司没有与其履行变更劳动合同的手续，不具有合法性也没有合理性，而具有强制惩罚性，是无效的。3、迎宾馆公司未提供任何证据证明该调岗行为的必要性与合理性，是迎宾馆公司滥用用工自主权，损害其的合法权益。4、旷工三日以上视为自动离职，没有合法依据。左世梅上诉称：请求依法撤销原审判决，依法改判东台迎宾馆公司向左世梅支付违法解除劳动关系的经济赔偿金43945元。事实与理由：东台迎宾馆公司处分、调岗决定书出来后，左世梅强烈要求恢复服务员工作，没有到原工作岗位或新工作岗位上班的原因不在左世梅，只能说明左世梅不愿从事调整后的洗碗工岗位，东台迎宾馆公司对左世梅调岗不具有合理性。东台迎宾馆公司出具的职工解除或终止劳动合同证明，认定左世梅自动离职违法，应当支付违法解除赔偿金。东台迎宾馆公司答辩称：1、上诉人左世梅在庭审时的上诉请求和上诉状的上诉请求不一致。2、原审法院认定迎宾馆与左世梅解除劳动关系不属于违法解除是正确的，上诉人左世梅要求支付赔偿金没有事实和法律依据。3、在其上诉状中事实和理由部分陈述的都不是事实。特别是称要求去餐饮部上班不是事实，也没有提供证据证明。而一审法院已经认定其无故旷工18天的事实。东台迎宾馆公司一审诉讼请求：依法判决东台迎宾馆不支付左世梅经济赔偿金43945元。一审法院认定事实：左世梅于2011年10月7日进入东台迎宾馆工作，双方签订了书面劳动合同。2018年9月20日签订的劳动合同约定，劳动合同期限：2018年10月7日起至2020年10月6日止；工作内容：乙方（左世梅）在甲方（东台迎宾馆）从事服务工作，甲方根据工作需要和乙方的工作能力、工作绩效以及工作考评，可以相应调整乙方的具体工作内容（包括部门、岗位、职务）、工作职责或安排转岗培训，乙方承诺服从甲方的正常工作调整和培训安排”。2019年11月21日，东台迎宾馆向左世梅出具《东台迎宾馆人事变动表》载明：员工姓名：左世梅，由餐饮部服务员职位至厨房部洗碗组，工资2600元不变，离岗日期2019.11.20，通知书生效日期为2019年11月21日，部门经理、行政人事部分别签名。左世梅在表上亦签字。2019年11月22日，东台迎宾馆作出《关于对钮某、左世梅同志处罚的决定》，一、……。二、关于左世梅未按岗位工作标准履行劳动义务，导致连续2次客人投诉，现作如下处理意见：1、按《员工手册》给予警告处分：连续三个月扣罚月度基本工资和绩效奖金的20%；2、调离餐饮部前台，调至餐饮后台洗碗组。左世梅在处罚决定上签字。东台迎宾馆提供的左世梅的考勤记录显示，左世梅在考勤机上打卡考勤到2019年11月21日。左世梅认可2019年11月20日后未再到单位上班。2019年11月27日，东台迎宾馆向左世梅邮寄《催促上班通知书》，载明：致员工左世梅：现因您在工作中出现了宾客多次投诉事件，损害公司的声誉，经公司研究决定对你的工作岗位进行调整，从餐饮前台服务调至餐饮后台（洗碗组），调岗从2019年11月21日开始执行，调岗后的薪资待遇按原工资标准执行。请自收到该通知之日起3日内到新部门（岗位）报到。如超期未到，视为旷工；旷工3日（含）以上者，宾馆则视为您自动离职，公司将按自动离职的有关规定处理，由此造成的一切损失及责任由你本人承担。左世梅收到该份通知书后仍未到单位上班。2019年12月2日，东台市财政局工会向东台迎宾馆出具《关于解除左世梅劳动合同的回复函》载明：东台迎宾馆：二○一九年十二月二日收到《关于解除左世梅劳动合同的函》，请公司按规章制度处理。2019年12月9日，东台迎宾馆出具《职工解除或终止劳动合同证明》，解除、终止合同的原因是“自动离职”。另查明：东台迎宾馆制订的《员工手册》第3.3（11）项规定，无故旷工3天以上（含3天）属于严重违纪。《员工手册》第8.1岗位变动第（2）项规定，宾馆实行区域性配置员工，其在部门内部岗位变动，由部门根据工作需要决定。东台迎宾馆的《员工手册》经过全体职工民主决议投票表决通过。2018年10月30日，左世梅在《声明》上签字，载明：致东台迎宾馆：本人左世梅，来自于餐饮部。我已收阅并理解《员工手册》上所载全部内容，同时郑重声明，我愿严格遵照执行。再查明：左世梅解除劳动合同前12个月工资发放情况为：2018年12月份2418.93元，2019年以来，1月份2384.56元，2月份3812.42元，3月份2576.35元，4月份2355.17元，5月份2377.93元，6月份2536.84元，7月份2412.05元，8月份2408.97元，9月份2505.61元，10月份2704.82元，11月份2534.76元。月平均工资为2585.7元。东台迎宾馆称左世梅月平均工资2294.15元，但未提交证据证明。一审法院认为：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。一、关于东台迎宾馆是否应当支付左世梅解除劳动合同的赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。支付赔偿金的前提是违法解除劳动合同，故本案争议的焦点是东台迎宾馆解除与左世梅的劳动合同的是否为违法解除的问题。1、左世梅与东台迎宾馆签订的劳动合同中约定东台迎宾馆根据工作需要和左世梅的工作能力、工作绩效以及工作考评，可以相应调整左世梅的具体工作内容（包括部门、岗位、职务）、工作职责或安排转岗培训。东台迎宾馆可以自主调整左世梅的工作岗位；2、2019年11月21日，东台迎宾馆将左世梅的工作岗位由餐饮部前台调整至后台洗碗组，左世梅不同意调整工作岗位，并在收到《人事变动表》后就不再到东台迎宾馆工作，2019年11月27日，左世梅收到东台迎宾馆的《催促上班通知书》后，仍没有到原工作岗位或新工作岗位工作，离开单位长达18天之久，说明左世梅不愿从事单位安排的工作，自动离职；3、东台迎宾馆《员工手册》经过民主程序制定且送达左世梅。东台迎宾馆解除、终止与左世梅劳动关系前征询了工会意见，因此东台迎宾馆解除、终止与左世梅劳动合同程序合法。4、东台迎宾馆向左世梅出具的《职工解除或终止劳动合同证明》中解除、终止合同的原因是“自动离职”。综上，东台迎宾馆解除、终止与左世梅劳动合同不应当认定为违法解除。故东台迎宾馆不应当支付左世梅违法解除劳动合同的赔偿金。二、关于东台迎宾馆调整左世梅的工作岗位是否具有合理性的问题。2019年11月22日，东台迎宾馆作出《关于对钮某、左世梅同志处罚的决定》中认为左世梅未按岗位工作标准履行劳动义务，导致连续2次客人投诉，调离餐饮部前台，调至餐饮后台洗碗组。但东台迎宾馆1、没有提供客人投诉的具体事实；2、对左世梅的工作能力、工作绩效以及工作考评未作出考核说明；3、未提供单位经营需要调岗的必要性。因此东台迎宾馆调岗不具有合理性，调岗行为无效，左世梅可以要求在原岗位继续上班或协商一致到新岗位上班，但左世梅选择不再到东台迎宾馆上班，左世梅的自动离开，并非主观离职，而是被迫辞职，应当视为“推定解雇”。用人单位应当参照与劳动者协商，未能就变更劳动合同的内容达成协议的情形，支付经济补偿金。关于左世梅应享有经济补偿金的数额问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。2011年10月7日至2019年12月9日，左世梅在东台迎宾馆工作共计8年2个月2天。左世梅提供的终止劳动关系前月平均工资为2585.7元。东台迎宾馆辩称左世梅月平均工资为2294.15元，未提交证据证实，不予采信。故东台迎宾馆应支付左世梅经济补偿金21978.45元（2585.7元×8.5）。综上，东台迎宾馆不应支付左世梅违法解除劳动合同的赔偿金43945元，但东台迎宾馆应当支付左世梅解除劳动合同的经济补偿金21978.45元。遂判决如下：一、原告东台迎宾馆有限公司于本判决生效之日起10日内向被告左世梅支付解除劳动合同的经济补偿金21978.45元。二、驳回原告东台迎宾馆有限公司的其他诉讼请求。一审法院查明的事实，本院依法予以认定。本院认为，本案争议焦点为：本案争议焦点为一、东台迎宾馆是否单方违法解除与左世梅的劳动关系，是否应该支付违法解除劳动关系的赔偿金。二、一审判决迎宾馆支付经济补偿金是否正确。关于争议焦点一，东台迎宾馆是否单方违法解除与左世梅的劳动关系，是否应该支付违法解除劳动关系的赔偿金。2019年11月21日，东台迎宾馆将左世梅的工作岗位由餐饮部前台调整至后台洗碗组，左世梅不同意调整工作岗位，并在收到《人事变动表》后就不再到东台迎宾馆工作，2019年11月27日，左世梅收到东台迎宾馆的《催促上班通知书》后，仍没有到原工作岗位或新工作岗位工作，离开单位长达18天之久，应当认定左世梅不愿从事单位重新安排的工作，自动离职；东台迎宾馆向左世梅出具的《职工解除或终止劳动合同证明》中解除、终止合同的原因是“自动离职”。可以认定东台迎宾馆并未单方解除与左世梅的劳动关系。故东台迎宾馆不存在单方违法解除与左世梅的劳动关系，不应支付左世梅违法解除劳动关系的赔偿金。关于争议焦点二，一审判决东台迎宾馆支付经济补偿金是否正确。左世梅在仲裁及一审中均主张东台迎宾馆违法解除与左世梅劳动关系，主张违法解除的赔偿金，并没有主张东台迎宾馆调岗不具备合理性而逼迫离职的经济补偿金，在二审中经本院释明其仍坚持主张违法解除赔偿金。故一审判决东台迎宾馆支付左世梅经济补偿金超出左世梅的仲裁、诉讼请求，本院予纠正。综上所述，上诉人左世梅的上诉请求不能成立，应予驳回，一审法院认定东台迎宾馆不存在违法解除与左世梅劳动关系，事实清楚，适用法律正确，应予维持；一审判决东台迎宾馆支付左世梅经济补偿金超出左世梅的仲裁、诉讼请求，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销江苏省东台市人民法院（2020）苏0981民初3236号民事判决；二、东台迎宾馆有限公司不支付左世梅经济赔偿金43945元。三、驳回左世梅的上诉请求。二审案件受理费20元，由被上诉人左世梅负担。本判决为终审判决。审判长  冯殿明审判员  史宏春审判员  李汉林二〇二一年三月一日书记员  徐煜航