广东省深圳市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）粤03行终562号上诉人（原审被告）深圳市市场监督管理局，住所地广东省深圳市福田区香蜜湖深南大道**工商物价大厦。法定代表人李忠，局长。委托代理人叶晨，该局工作人员。委托代理人杨晓贞，广东中熙（龙华）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）陈圳玲，女，汉族，1983年1月7日出生，住址广东省深圳市南山区。委托代理人伍碧波，广东诚公律师事务所律师。原审第三人深圳市融易非融资性担保有限公司，住所，住所地广东省深圳市南山区粤海街道大冲华润置地大厦****社会信用代码91440300761998530Ｎ。法定代表人龚志灿。上诉人深圳市市场监督管理局因被上诉人陈圳玲诉工商登记一案，不服广东省深圳市盐田区人民法院（2019）粤0308行初538号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。原审法院认定，2017年1月4日，被告根据以第三人名义提出的申请将第三人住所由“深圳市福田区”变更登记为“深圳市南山区粤海街道大冲华润置地大厦****”，申请材料（以下简称涉案申请材料）为：《企业变更（备案）登记申请书》《深圳市融易非融资性担保有限公司变更决定》《深圳市融易非融资性担保有限公司章程修正案》《企业住所（经营场所）信息表》。上述申请材料均未载有原告签名，均载有显示内容包括“龚志灿”“350521800814503”的电子签名，落款日期或填写日期显示为2017年1月3日。据《深圳市融易非融资性担保有限公司变更决定》所载：“本公司已根据《公司法》和本公司章程规定的议事方式和表决程序，作出下列变更（备案）决定，，所议事项的会议记录本公司已存档备查：1.公司住所由‘深圳市福田区’变更为‘深圳市南山区粤海街道大冲华润置地大厦****’本公司承诺以上内容均真实合法，并承担相关法律责任。”据《深圳市融易非融资性担保有限公司章程修正案》所载：“本公司已根据《公司法》、《深圳经济特区商事登记若干规定》等法规和本公司章程规定的议事方式和表决程序，作，作出修改章程的决定如下：第一章第三条原为：住所：深圳市福田区现修改为：住所：深圳市南山区本公司承诺以上内容均真实合法承担相关法律责任。”据《企业住所（经营场所）信）信息表》所载：“企业名称：深圳市融易非融资性担保有限公司”“住所：深圳市南山区粤海街道大冲华润置地大厦****”查，据被告在其官方网站公开的商事主体登记（备案）信息显示：1.原告是第三人股东，出资额为950万元、出资比例为95%；2.在2017年4月27日之前，第三人最近一次股东变更登记日期为2015年3月13日，变更登记内容不涉及原告，变更登记前后原告出资额均为950万元、出资比例均为95%；3.；3.第三人2017年1月4日的变更事项显示为“住所，一照一码升级”，具体内容为“变更前住所”“深圳市福田区”，“变更后住所”“深圳市南山区粤海街道大冲华润置地大厦****”更前统一社会信用代码”无对应内容，“变更后统一社会信用代码”“91440300761998530Ｎ”。原审法院认为，本案被诉行政行为是被诉变更登记，法院对其是否合法进行审查。《中华人民共和国公司法》第二十五条规定：“有限责任公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所……”第三十七条规定：“股东会行使下列职权：……（十）修改公司章程；……对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。”第四十二条规定：“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。”第四十三条第二款规定，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。《中华人民共和国公司登记管理条例》第九条第二项规定，公司的登记事项包括住所。第二十六条第一款规定：“公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记。”第二十七条第一款规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。”结合上述法律规定，本案中，第一，第三人，第三人住所是其公司章程应当载明的事项所即为修改公司章程、属于股东会职权范畴。第二，在案证据不能证明第三人公司章程对股东会会议表决权的行使另有规定，故股东，故股东会会议决议变更第三人住所的决议必须经出资比例达三分之二以上股东通过；全体股；全体股东以书面形式一致表示同意变更第三人住所的召开股东会会议，直接作出变更决定并由全体股东在决定文件上签名、盖章。第三，第三人，第三人住所是公司登记事项，第三人变更住所应当向公司登记机关即被告申请变更登记请材料之一为上述变更决议或者决定。但是，在案证据证明，首先，涉案申请材料并未包含上述变更决议或者决定，其中的《深圳市融易非融资性担保有限公司变更决定》从内容上看并非第三人股东会会议决议亦非经全体股东签名、盖章的决定文件，而是以第三人名义出具的关于上述变更决议或者决定存在的证明；其次，上述变更决议必须经出资比例达三分之二以上股东通过、变更决定必须经全体股东同意并在决定文件上签名或盖章，但原告作为出资比例达95%的股东否认该决议或者决定的存在，且涉案申请材料均未经原告签名确认故亦不足以证明该决议或者决定的存在。因此，涉案申请材料未包含亦不足以证明法定申请材料即上述变更决议或者决定的存在，被告依据涉案申请材料作出的被诉变更登记具有主要证据不足的情形、依法应予以撤销。《中华人民共和国公司法》第七条规定：“依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。……公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。公司营业执照记载的事项发生变更的，公司应当依法办理变更登记，由公司登记机关换发营业执照。”《中华人民共和国公司登记管理条例》第五十九条第二款规定：“营业执照遗失或者毁坏的，公司应当在公司登记机关指定的报刊上声明作废，申请补领。”第三款规定，公司登记机关依法作出变更登记、撤销变更登记决定，公司拒不缴回或者无法缴回营业执照的，由公司登记机关公告营业执照作废。《深圳经济特区商事登记若干规定》第二十四条第二款规定：“商事主体可以向商事登记机关申请颁发纸质营业执照。”本案中，原告同时诉请人民法院判令撤销被告于2017年1月4日向第三人补（换）发的“三证合一”营业执照，并责令被告于判决生效之日起五日内宣告该营业执照无效。但是，结合上述法律规定，第一，营业执，营业执照作为记载公司名称、住所等相关事项的载体政行为本身，原告诉请人民法院撤销营业执照缺乏法律依据。第二，营业执照因遗失或者毁坏而补发，与公司变更登记行为无涉，原告所诉补发营业执照事项不属于本案审理范围。第三，被告因被诉变更登记而为第三人换发营业执照的，在被诉变更登记的法律效力发生变化的情况下，应先由被告对经换发的营业执照依法作出相应处理；原告对被告的上述处理行为不服或者认为被告不履行法定处理职责的，再循法定途径予以权利救济。因此，原告就其所诉营业执照事项应依法另循途径解决。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一项之规定，判决撤，判决撤销被告深圳市市场监督管理局于2017年1月4日对第三人深圳市融易非融资性担保有限公司作出的住所变更登记iv>上诉人深圳市市场监督管理局不服该判决，上诉请求：1.撤销原审判决；2.驳回被上诉人的诉讼请求。主要理由是，上诉人对原审第三人变更登记申请已尽到合理审查义务，原审第三人申请材料齐全，符合法定形式。被上诉人投诉后，上诉人已于2017年8月31日对原审第三人2017年4月28日的登记作出撤销变更登记的行政处理，被上诉人起诉时上诉人的行政行为已不存在，应裁定驳回起诉。本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致，本院予以确认。另查，2017年4月28日原审第三人办理的工商登记系其他登记事项。本院认为，本案为工商登记争议，应审查上诉人作出的工商登记是否应予撤销。原审第。原审第三人申请公司住所变更登记公司股东会决议依据。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第六十四条规定：“提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，处以5万元以上50万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。”被上诉人作为占原审第三人三分之二以上股份的大股东，不认可，不认可本次公司住所变更登记法采用责令改正方式处理，依法应予以撤销。上诉人另行对原审第三人另外的工商登记作出处理，不影响，不影响本案对公司住所变更登记的审理，原审判决撤销公司住所变更登记正确以维持。上诉人的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币50元，由上诉人深圳市市场监督管理局负担。本判决为终审判决。审判长  罗毓莉审判员  谭植元审判员  王强力二〇二一年三月二十三日书记员  熊雨潇