安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖13民终1259号 上诉人（原审被告）：中国移动通信集团安徽有限公司萧县移动分公司（应为中国移动通信集团安徽有限公司萧县分公司），住所地安徽省萧县龙城镇龙霄路**，统一社会信用代码91341322704994146E。 法定代表人：卓宁，该分公司经理， 委托诉讼代理人：朱叶，安徽皖光大律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李腾飞，安徽皖光大律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王忠虎，男，1966年3月28日出生，汉族，住安徽省萧县。 委托诉讼代理人：王孝伙，安徽汇龙律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘广东，男，1975年7月10日出生，汉族，住安徽省萧县。 委托诉讼代理人：张红岩，萧县黄口镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：中移铁通有限公司宿州分公司，住所地安徽省宿州市汴河中路武夷商业城****楼**，统一社会信用代码91341300MA2MRBFR46。 法定代表人：蒲庆，该公司总经理。 委托诉讼代理人：方兆水，安徽汇朴律师事务所律师。 上诉人中国移动通信集团安徽有限公司萧县分公司（以下简称中国移动萧县分公司）因与被上诉人王忠虎、刘广东、中移铁通有限公司宿州分公司（以下简称中移铁通宿州分公司）身体权、健康权纠纷一案，不服安徽省萧县人民法院（2019）皖1322民初4811号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国移动萧县分公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回王忠虎对中国移动萧县分公司的诉讼请求。事实与理由：1.原一审法院经审理作出(2018)皖1322民初599号民事判决,判决刘广东承担60%赔偿责任、中国移动萧县分公司与中移铁通宿州分公司承担连带清偿责任40%,该案件经上诉后发回重审。本案一审判决刘广东承担60%赔偿责任、中国移动萧县分公司承担40%赔偿责任,未判决中移铁通宿州分公司承担责任，势必引发追偿权纠纷；2.王忠虎应当举证证明中国移动萧县分公司对案涉光缆架设不存在过错，一审在没有证据证明的情况下，适用《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定，认定中国移动萧县分公司存在过错并判决承担责任与事实不符；3.刘广东在砍伐树木过程中未尽到审慎观察及设立警示标志等义务，存在过错，应承担事故的全部责任；4.中国移动萧县分公司已经提供其与中移铁通宿州分公司之间签订的合同，明确约定了光缆的维护管理责任，而一审以中国移动萧县分公司与中移铁通宿州分公司之间存在仲裁条款为由，认为发生争议应当通过仲裁解决系理解错误。中移铁通宿州分公司作为本案被告，一审应当查明其对案涉光缆是否有管理职责及是否对受害人承担过错责任，虽然中国移动萧县分公司与其有仲裁条款，但不影响中移铁通宿州分公司对受害人承担责任，且人身权、健康权、生命权纠纷不适用仲裁条款。 王忠虎辩称，一审认定案件事实清楚、适用法律正确，判决结果并无不当。上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。 刘广东辩称，刘广东伐树的地点与王忠虎相距30米远，王忠虎受伤主要系因网线拽扯楼上的栏杆坠落所致，一审判决刘广东与中国移动萧县分公司分别承担60%和40%的责任并无不当。 中移铁通宿州分公司辩称，1.本案的侵权人是刘广东，中国移动萧县公司和中移铁通宿州分公司均不是共同侵权人，与刘广东没有共同侵权的故意或者过失。运营商提供普遍通信服务，必然利用现有建筑物，案涉线路强度、高度均符合行业规定。中国移动萧县公司或者中移铁通宿州分公司均不可能预见到、也不应预见到会因为刘广东的砍树行为造成花栏坠落，因此不具有过错，不应该承担过错责任；2.中移铁通宿州分公司不是案涉网线的所有人或者安装施工人，不应该承担责任。本案如果选择物件致人损害纠纷，直接造成王忠虎受伤的是花篮，应该将花篮的所有人作为诉讼主体，但是王忠虎起诉的时候没有将花篮的所有人列为主体，这与其所选择的不是物件致人损害纠纷一致，因此，人民法院不能主动适用物件致人损害纠纷的责任分配；3.一审认为中移铁通宿州分公司与中国移动萧县公司之间约定仲裁条款，其二者之间的责任划分不属于法院管辖正确；4.王忠虎起诉刘广东，根据不告不理的原则，不应该判决由刘广东追加的当事人来承担责任；5.原一审判决刘广东承担70%责任，中国移动萧县公司、中移铁通宿州分公司连带承担30%责任，刘广东并未上诉，发回重审后一审改判为中国移动萧县公司承担60%责任错误。 王忠虎向一审法院起诉请求：1.判令中国移动萧县分公司、刘广东、中移铁通宿州分公司赔偿王忠虎医疗费、误工费、伤残赔偿金等经济损失合计125736.45；2.诉讼费由中国移动萧县分公司、刘广东、中移铁通宿州分公司承担。（一审当庭诉讼请求1中的赔偿金额变更为133146.1元。） 一审法院认定事实：2017年1月17日上午，王忠虎在萧县西侧王寨高中东侧80米的粮食收购点卖小麦时，因刘广东砍树，倒下树枝砸到粮食收购点的入户光缆，光缆扯动又将砖石结构的阳台栏杆拉倒，掉下的砖石将王忠虎砸伤。该入户光缆为中国移动萧县分公司所有，由中移铁通宿州分公司负责维护和管理。王忠虎受伤后到萧县人民医院治疗，因伤势较重，2017年1月18日转入徐州二院住院治疗。2017年2月27日出院，住院40天，花医药费64875.18元已由刘广东垫付。2017年11月8日王忠虎在徐州第二人民医院复查，花去医药费680元。2017年11月18日安徽为民司法鉴定所接受王忠虎家人的委托，对王忠虎的伤残等级及误工期、营养期、护理期进行司法鉴定，鉴定意见为：肋骨骨折8级，胸椎10级，误工期135日、护理期60日、营养期60日，鉴定费2400元。庭审中，中移铁通宿州分公司申请对王忠虎的伤残等级重新进行评定。2018年8月28日安徽永泰司法鉴定所接受一审法院的委托，对王忠虎的伤残等级重新鉴定。2018年9月1日安徽永泰司法鉴定所的鉴定结论为：1.被鉴定人王忠虎胸部多发肋骨骨折伤残程度为八级伤残。2.被鉴定人王忠虎多发胸椎横突、棘突骨折伤残程度为十级伤残。、在庭审中，各方当事人对薛侠的当庭证言及王寨派出所的证明不持异议，对刘广东刨树，树枝砸到中国中国移动萧县公司的光缆线将她人房屋上的栏杆拉倒后将王忠虎砸伤，王忠虎被送到萧县人民医院，后又转院到徐州医科大学附属医院看病的事实予以认证并在卷佐证。 一审法院认为，公民的身体权、健康权依法受法律保护，公民、法人因过错侵害他人身体造成损害的应当承担侵权的民事责任。王忠虎在卖小麦过程中，因刘广东在其家门前砍伐自有树木，树枝倾倒砸在中国移动萧县公司萧县支公司的通信入户电缆上，该光缆将阳台的水泥栏杆拉倒砸伤王忠虎。刘广东在砍伐过程中未设置明显标记，也未采取各种预防措施，未尽到注意义务和安全管理义务造成损害，刘广东应承担主要责任，酌情承担60%的责任。中国移动萧县分公司系入户光缆的实际所有人，把网线安装到他人房屋上的花瓶处，光缆将阳台的水泥栏杆拉倒砸伤王忠虎，中国移动萧县分公司在维护、管理上的过失与刘广东的伐树行为间接结合导致本案损害后果的发生，中国移动萧县分公司应承担次要责任，酌定承担40％民事赔偿责任，与中移铁通宿州分公司曾订立协议,双方发生争议应通过仲裁处理,因此,中国移动萧县分公司应承担的赔偿责任可由两家公司协商解决或者另案处理。王忠虎在徐州医科大学附属医院住院40天，花医药费64875.18元；王忠虎复查时花医药费680元。因王忠虎在徐州医科大学附属医院住院期间的医药费64875.18元由刘广东支付，王忠虎的赔偿请求不包括该笔费用，暂不作处理。王忠虎复查时花医疗费680元。王忠虎共住院40天，住院伙食补助费可按每天30元计算，住院伙食补助费为1200元；根据安徽为民司法鉴定所鉴定结论：营养期为60日，营养费可按每天30元计算，营养费为1800元；误工期为135天，王忠虎要求按每天93.9元计算，本院予以支持，误工费为12676.5元；护理期为60日，护理费按每天121.5元计算，护理费为7290元；鉴定费2400元。王忠虎要求承担交通费1000元，但王忠虎未提供交通费发票，因王忠虎受伤住院期间确需乘做交通工具，酌情认定交通费按700元计算。经永泰司法鉴定所鉴定王忠虎的伤情为八级伤残,王忠虎要求赔偿伤残赔偿金12758元/年×20年×31%=79099.6元，予以支持。王忠虎要求给付精神损害抚慰金20000元，因王忠虎肋骨骨折伤残程度为八级伤残，多发胸椎横突、棘突骨折伤残程度为十级伤残，一审法院酌情支持王忠虎精神抚慰金16000元。上述王忠虎的实际损失为121846.1元。综上所述，王忠虎因伤造成的损失为:医疗费680元、误工费12676.5元、营养费1800元、住院伙食补助费1200元、护理费7290元、交通费700元，伤残补助79099.6元，精神抚慰金16000元、鉴定费2400元共计121846.1元。刘广东赔偿王忠虎的各项损失的60%即73107.66元。中国移动萧县分公司承担各项损失的40%即48738.44元。中移铁通宿州分公司要求重新鉴定，但未改变鉴定结果，其支出的鉴定费1000元，应由其承担。一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第八十六条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干法律问题的解释》第十六条、第十七条第三款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十七条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、刘广东于判决生效后10日内赔偿王忠虎医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等121846.1元的60%即73107.66元；二、中国移动萧县分公司承担王忠虎各项损失121846.1元的40%即48738.44元；三、重新鉴定费1000元由中移铁通宿州分公司承担（已预交）。案件受理费966元，由刘广东负担580元，由中移铁通宿州分公司承担386元。 二审中，当事人未提交新证据。一审查明基本事实属实，二审予以确认。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任；该法第八十五条规定，建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人伤害，所有人、管理人或使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。本案中，中国移动萧县分公司系入户光缆的实际所有人，其在架设光缆时未按照安装规范进行操作，而是将光缆安装在住户阳台罗马柱上，间接导致本案损害后果的发生。审理认为，中国移动萧县分公司的安装行为存在安全隐患，且其不能证明自己没有过错，应当承担侵权责任，因刘广东的伐树行为系导致王忠虎受伤的主要原因，一审已对其责任作出了相应认定，鉴于中国移动萧县分公司存在上述过错，一审判决其承担40％责任并无不当，其不愿承担赔偿责任的理由，本院不予支持。 另，中国移动萧县分公司上诉称其与中移铁通宿州分公司之间签订的合同明确约定中移铁通宿州分公司对案涉光缆负有维护管理责任，其应当承担本案的赔偿责任。审理认为，其二者之间的合同关系与本案并非同一法律关系，且中移铁通宿州分公司与中国移动萧县分公司存在关联关系，双方之间的责任承担可自行解决，本案不予处理。 综上所述，中国移动萧县分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费966元，由刘广东负担580元，由中国移动通信集团安徽有限公司萧县分公司负担386元；二审案件受理费966元，由中国移动通信集团安徽有限公司萧县分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 丁 伟 审判员 解亚洁 审判员 朱珊珊 二〇二一年三月三十日 法官助理刘敏 书记员张晨晨 附：本案适用相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。