河南省平顶山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）豫04刑终123号原公诉机关河南省汝州市人民检察院上诉人（原审被告人）董杰，男，汉族，1971年7月6日出生，初中文化，经商，户籍地河南省平顶山市，住平顶山市湛河区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2020年9月1日被汝州市公安局刑事拘留，因涉嫌犯参加黑社会性质组织罪、开设赌场罪、寻衅滋事罪、非法拘禁罪、聚众斗殴罪于2020年9月30日被汝州市公安局逮捕。指定辩护人齐丁，河南物华律师事务所律师。上诉人（原审被告人）马献岭，绰号“长头发马孩儿”，男，回族，1980年2月14日出生，小学文化，经商，户籍地河南省叶县，住叶县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2020年5月7日到汝州市公安局投案，同日被汝州市公安局取保候审，同年9月16日被汝州市公安局刑事拘留，因涉嫌犯参加黑社会性质组织罪、开设赌场罪、非法拘禁罪于2020年9月30日被汝州市公安局逮捕。指定辩护人丁起中，河南物华律师事务所律师。原审被告人谷金范，曾用名谷建方、谷翠甫，男，汉族，1985年11月20日出生，高中文化，陕西省榆林市红道武术馆教练，户籍地河南省新乡市封丘县，住陕西省榆林市榆阳区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2020年4月27日被陕西省榆林市公安局抓获并寄押于榆阳区看守所，同年5月1日被汝州市公安局取保候审，同年9月4日被汝州市公安局刑事拘留，因涉嫌犯参加黑社会性质组织罪、开设赌场罪、寻衅滋事罪于2020年9月30日被汝州市公安局逮捕。原审被告人丁国朋，男，汉族，1978年7月10日生，初中肄业，经商，户籍地河南省平顶山市卫东区，住叶县。因涉嫌犯寻衅滋事于2020年6月17日被汝州市公安局取保候审，同年12月9日被汝州市人民法院决定取保候审。原审被告人郑大民，男，汉族，1968年7月13日出生，初中文化，平顶山市强达水泥有限公司经理，住河南省叶县。2020年8月24日郑大民接到汝州市公安局电话通知后主动到案接受讯问，因涉嫌犯寻衅滋事罪于2020年8月25日被汝州市公安局取保候审，同年12月9日被汝州市人民法院决定取保候审。河南省汝州市人民法院审理汝州市人民检察院指控原审被告人董杰犯参加黑社会性质组织罪、开设赌场罪、非法拘禁罪、寻衅滋事罪、聚众斗殴罪，原审被告人马献岭、谷金范犯参加黑社会性质组织罪、开设赌场罪、寻衅滋事罪，原审被告人丁国朋、郑大民犯寻衅滋事罪盗窃罪一案，于2020年12月25日作出（2020）豫0482刑初643号刑事判决。宣判后，原审被告人董杰、马献岭均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二款之规定，不开庭审理了本案。现已审理终结。原审判决认定：一、参加黑社会性质组织犯罪事实苏现良（已判刑）于1991年退役后到平顶山市帘子布厂工作，期间结识被告人王小刚、杨小强（二人已判刑）与被告人董杰等人，并经常回叶县马庄乡的赌场里参与赌博和放冲。因经常混迹于赌场，结识了更多的参赌人员、社会闲散人员和两劳释放人员，知道开设赌场能更快获取非法经济利益。苏现良于2003年辞去平顶山市帘子布厂工作，并纠集家族成员苏欣良、社会闲散人员王小刚、杨小强、张召西、兰绘成、陈立明、任小兵、赵亚辉、李某1、李海群、宋学文（均已判刑）与樊战辉（已故）、典鸿强（在逃）、被告人董杰等人在叶县苏欣良家、李海群（已判刑）家、棉纺织厂家属院等多地开设赌场，苏现良安排人员在赌场“放冲”，为索要赌债，采取暴力、威胁、滋扰等手段，强迫他人偿还赌债，组织实施了非法拘禁、敲诈勒索、抢劫等一系列违法犯罪行为，从而获取巨额非法利益，于2004年初逐渐形成了以苏现良为首的黑社会性质组织。2005年以来，该组织开始涉足市政工程、房地产开发、新农村改造等领域，为扩大影响、牟取非法经济利益，实施了多起规模较大、人员众多的聚众斗殴、寻衅滋事、非法拘禁、强迫交易、敲诈勒索等违法犯罪活动，在叶县称霸一方，为非作恶，欺压残害百姓，对群众造成心理强制，形成重大社会影响。以苏现良为首的黑社会性质组织人员众多，结构层次清晰，分工明确，组织严密，彼此心照不宣，具备黑社会性质组织的组织特征。该组织经常以“宏润宾馆”9999房间、苏现良居住别墅等地为聚集地，被告人苏现良决策、指挥、协调、管理犯罪组织中的一切事务，经常组织、参与重大违法犯罪活动，在犯罪组织中具有绝对的权威和地位，是组织者、领导者。苏现良一方面通过辱骂、训斥等手段，对犯罪组织成员进行控制和管理，另一方面，通过安排犯罪组织成员参与工程承包和施工、给予经济援助等方式笼络安抚人心，令组织成员深信跟着苏现良就有利可图，心甘情愿为其效力。被告人王小刚、杨小强、张召西与樊战辉（已故）四人被称为“四大金刚”，被告人董杰与苏欣良、吴某（已判刑）等人直接听命于苏现良，积极参加该犯罪组织实施的犯罪活动，是骨干成员。被告人兰绘成、陈立明、任小兵、李某1、宋学文、郑国红（均已判刑）等人多次积极参加该组织的违法犯罪活动，是积极参加者。赵亚辉、李海群、刘帅伟、郑向东、姚远、白伟、苏文良、刘海燕（均已判刑）和被告人谷金范、马献岭等人参与该犯罪组织的违法犯罪活动，是一般参加者。被告人谷金范跟随被告人董杰。以苏现良为首的黑社会性质组织通过有组织的犯罪活动，获取非法经济利益。通过向团伙成员发放报酬、宴请骨干成员和有功人员、为骨干成员提供经济帮助等方式，支持该犯罪组织活动。以苏现良为首的黑社会性质组织长期恃强凌弱、欺压群众、横行乡里、称霸一方，自2003年以来，采用暴力手段或以暴力相威胁，有组织地实施了开设赌场、敲诈勒索、非法拘禁、寻衅滋事、聚众斗殴、抢劫、强迫交易等犯罪，并实施诈骗犯罪，指使李某1实施包庇犯罪，共43起组织犯罪，13起其他个人犯罪，25起违法事实，对整个叶县当地群众产生心理恐惧、形成心理强制，众多合法利益遭受侵害的群众，迫于该犯罪组织的威胁和影响一直不敢通过正当途径举报和控告；该组织利用组织的势力、影响，帮助组织成员郑国红在基层群众自治组织中担任主要职务，吴某依靠组织势力在基层群众自治组织中担任主要职务；该犯罪组织多次以暴力方式插手民间纠纷，以恐吓、辱骂、暴力殴打等方式为他人出头，充当打手谋利，在叶县造成恶劣的社会影响。原判认定上述事实，有证人王某1、顾某、孙某1等人证言，共同作案人苏现良、苏欣良、杨小强、吴某等人供述，被告人董杰供述等证据证实。二、开设赌场犯罪事实1.2003年至2005年，苏现良先后伙同李海群、苏欣良等人在叶县东菜园村李海群家、苏欣良家、棉纺织厂家属院等地开设赌场，以推饼、牌九等方式组织赌客赌博，每天参赌人员二三十人，每天抽头渔利数万元。苏现良先后组织被告人董杰与王小刚、杨小强、张召西、兰绘成、陈立明、宋学文、李某1、典鸿强（在逃）、樊战辉（已故）等人参与赌场的管理，负责喊赌客、看场子、看头箱、讨赌债等。在李海群家开设赌场三个月以上，每天抽成数万元，每天赌资数额数十万元以上。在苏欣良家开设赌场四个月以上，每天抽成数万元，每天赌资数额数十万元以上。苏现良以高额利息向赌客“放冲”，1万元一天500元利息，如果不能偿还赌债及利息，苏现良便派人采取胁迫手段要求继续参赌，最后采取暴力、强迫手段索取赌债，苏现良在此期间非法获利数百万元。原判认定该起事实，有证人张某1、李某2、顾某、陈某、李某3、等人证言，共同作案人杨小强、兰绘成供述等证据证实。2.2011年，苏现良提供盐务会所的场地，被告人董杰与宋学文在叶县盐务会所、平顶山杨西村两地以“推饼”等形式开设赌场，被告人马献岭与典鸿强（在逃）等人在赌场参与管理，被告人谷金范和郑向东（已判刑）也在赌场里帮忙，参与部分管理。每天参赌人员二、三十人，赌场抽头10％，每天抽头少则二、三万元，多则七八万元，每天赌资三十万元以上。为吸引人员参赌，宋学文每天给参赌人员发200元至1000元工资。李某1曾在此参赌，宋某在此参赌三四次，输了数千元，董杰喊张某2在盐务会所参赌输了10万余元，在杨西村输了5万余元，杨西村赌场至少经营20天以上，盐务会所赌场经营一个月以上。原判认定该起事实，有证人宋某、张某2、李某1等人证言，共同作案人苏现良、苏欣良、宋学文、郑向东供述，被告人、马献岭、谷金范供述等证据证实。三、非法拘禁犯罪事实苏现良岳母余桂先系平顶山汽车运输总公司职工，余桂先因公司分房与本单位职工刘某3产生争议。2006年11月29日12时许，苏现良指使被告人董杰带领五六名男子（身份不详）至平顶山市新长途客运中心站出口处，董杰朝值班的刘某3打了数拳，将刘某3强行拉拽进孙兴五驾驶的豫Ｄ×××××号灰色面包车，拉至平顶山市新华区滍阳镇东滍一鱼塘处。后苏现良带人驾驶豫Ｄ×××××号黑色别克轿车至该鱼塘，苏现良对刘某3进行殴打并强迫刘某3当场签订了将公司所分房屋转给余桂先所有的协议。经法医学鉴定，刘某3损伤程度属轻伤。2007年2月3日，苏现良、董杰赔偿刘某34万元。刘某3于案发当日电话报警，2007年1月28日，平顶山市新华区分局立故意伤害案，2007年2月7日新华区分局以苏现良犯罪情节显著轻微等为由，决定撤销此案。2019年3月26日，经法医学鉴定，刘某3损伤程度属轻微伤。原判认定该起事实，有被害人刘某3陈述，证人龚某、李某4、王某2等人证言，被告人苏小军、苏现良供述与辩解，辨认笔录、鉴定意见，调解协议书、撤诉书、收到条及相关书证等证据证实。四、寻衅滋事犯罪事实2013年5月25日下午，叶县廉村镇郁香园饭店老板王赞柱因琐事与在该饭店吃饭的王某6发生争执，民警接警到场后，王赞柱不顾民警劝阻通过他人（身份不详）联系苏现良，后被告人董杰与吴某受苏现良指使带领五六人（其他人员身份不详）到场，董杰持钢管准备夯王某6被民警夺下，董杰、吴某带人不顾民警制止，强行对王某6拳打脚踢，致王某6颅脑损伤、左侧上颌骨额突骨折、头面部及左上肢软组织挫伤。2013年5月29日，王赞柱赔偿王某63万元。2013年5月27日，叶县廉村派出所受理为行政案件，同日王赞柱被叶县公安局行政拘留15日，罚款一千元。原判认定该起事实，有被告人董杰的供述，被害人王某6的陈述，证人刘某1、郭某、刘某2、孙某2等人证言，共同作案人王赞柱、吴某的供述，辨认笔录及相关书证等证据证实。五、聚众斗殴犯罪事实1.2007年1月30日下午，为争夺叶县夏李乡沙坡外村砂场经营权，潘德明（已判刑）、潘新磊（另案处理）与叶县马庄乡艾军涛（已判刑）双方各纠集约一百余人，双方对峙在叶县常村乡文集村南河两岸。因李国卿（已故）与潘新磊一起承包叶县孤石滩水库，二人关系要好，李国卿便让其兄弟、李国栋当天纠集了苏现良、马公保与被告人董杰等人参与斗殴，苏现良又纠集了多人。艾军涛持长刀带人通过浮桥往北岸过去，河北岸的潘德明、潘怀仁、潘小甫、李现立等人（均已判刑）开始用石头砸，艾军涛一方开始往回跑，双方用石头互砸，河北岸的人冲过去将艾军涛打倒，派出所的民警接警后到现场维持秩序，潘亚兵（另案处理）仍开铲车将艾军涛一方的钩机毁坏。处警民警张仕杰等人阻拦时，被告人马公保扇了民警张仕杰一耳光，在斗殴中，马公保向对方扔石头。经法医学鉴定，艾军涛、刘书伟二人的损伤程度均为轻伤。2007年1月31日，因艾军涛被打伤，艾军涛所在的叶县马庄乡马庄村的数百名村民至叶县常村镇文集村持凶器对潘新磊、潘德明家财物进行了打砸。原判认定该起事实，有被告人董杰的供述，证人黄金星、孙某3、黄某等人证言，共同通作案人潘怀仁、潘亚兵、潘小甫、黄守谦、郭子龙、刘跃伟、李军涛、李朋、刘书伟、王小飞、马喜发、潘德明、李现立、杨伟征、艾军涛、李国栋的供述及相关书证证实。2.2011年一天，苏现良的施工队在叶县南关护城河治理过程中挖出有石磙，铁老遂欲将该石磙拉走与施工现场负责人唐海涛、苏保坤发生争执。唐海涛将此事给苏欣良汇报后，苏欣良到场与铁老遂发生言语冲突，当晚苏现良、苏欣良和被告人董杰与铁老遂双方各纠集数百人聚集在叶县盐务会所附近准备打架，后叶县政府通知马庄乡书记及公安机关去现场稳控，经相关部门领导规劝后双方撤离。该起案件在叶县造成严重社会影响。原判认定该起事实，有被告人董杰的供述，证人铁老遂、任某、党某、吴某、李某1等人的言，共同作案人苏欣良的供述及相关书证等证据证实。其他个人犯罪事实：寻衅滋事犯罪事实一、2005年夏，叶县任店镇任一村村民祁某与同村村民陈某（又名陈再远）在本村因打麻将发生争吵，陈某电话联系其丈夫杨小强回任一村为其撑腰，杨小强纠集被告人董杰、杨永增等二十余名男子（其他人员身份不详）持木棍到场，陈某持树枝先殴打祁某，被告人董杰、杨永增（另案处理）等人继续对祁某、娄艳华进行殴打，杨小强威胁祁某说：“再不听话就把房子给炸了”，严重影响祁某的正常生活。原判认定该起事实，有叶县公安局任店派出所情况说明，证人陈某证言，被害人祁某陈述，被告人杨小强供述等证据证实。二、郑大民时任叶县城关乡郑庄村党支部书记，郑国红（已判）刑任该村村主任。2009年，郑国红因该村村民郑某多次举报其非法占地而心生不满，2010年9月5日，郑国红指使马献友（已判刑）带领被告人马献岭等人将郑某从家中强行带出殴打，后又将其带至郑庄村十字路口处进行殴打。郑某因惧怕再次被报复，被迫到郑州市其姐姐家中躲避。2010年11月的一天，被告人郑大民与郑国红从乡里开会返回途中，郑国红与马献友电话联系后见面，被告人郑大民与郑国红指使马献友“收拾”郑某，使其不再信访。郑某从郑州回来后，马献友又带领多人强行闯入郑某家中对郑某进行殴打，郑某父母阻拦时也被殴打，郑某躲进厨房锁门后，马献友等人持铁锄等凶器砸门、辱骂，郑某父亲跪地向马献友求情后，马献友等人才离开，致使郑某身体多处受伤。案发后，郑大民、马献友各赔偿郑某30000元。原判认定该起事实，有被告人郑国红、马献岭的供述，被害人郑某陈述，证人马某、王某3、丁某等人证言，共同作案人马献友的供述及相关书证等证据证实。三、杨会敏与张某5之间存在债务纠纷，杨会敏雇杨小强向张某5讨债，杨小强组织了刘帅伟、任小兵、郑向东和谷金范等人，刘帅伟让被告人谷金范给张某5家人传话，要求及时还账，让任小兵、郑向东和被告人谷金范跟踪尾随张某5要账。2015年4月份，杨小强电话联系刘帅伟、任小兵、郑向东、谷金范到叶县“夜宴”KTV，并通知张某5到场，杨小强要求张某5偿还杨会敏的欠款，并对张某5扇耳光、殴打、威胁。2015年5月7日，被告人杨会敏、刘明霞夫妻带领刘帅伟、任小兵、郑向东和被告人谷金范到张某5家楼顶悬挂无字白布条，用喇叭喊话，逼迫张某5还账，第二天又在位于闹市区的张某5家楼顶悬挂印有“张某5欠账不还”的白布条。5月11日至13日吃住在张某5家，期间多次对张某5亲属进行辱骂、威胁，5月13日，杨会敏妻子刘明霞与张某5妻子张某3发生撕扯，杨会敏妻子将张某3手臂抓伤，张某3住院治疗。后杨会敏、杨小强、刘帅伟安排任小兵、郑向东强行吃住在张某5姐夫董某家中，并要求张某5每天向任小兵、郑向东报到，汇报筹钱进展，长达二十余天，期间任小兵用筷子戳张某5的胸口、多次对张某5扇耳光、掐脖子等方式殴打、侮辱张某5。在要债期间，张某3及张某5父母均住院治疗，严重影响了张某5及其家人的生活，张某3在此期间多次报警，该案未立案。原判认定该起事实，有被告人谷金范的供述，证人张某3、董某、张某4等人证言，被害人张某5的陈述，共同作案人杨小强、任小兵、刘帅伟、郑向东、杨会敏的供述，辨认笔录及相关书证等证据证实。四、被告人丁国朋经常跟随王小刚。2017年2月初，叶县盐都办事处问村后王庄村民王某7在本村七组土地内挖砂，与被告人王小刚砂场相邻，王小刚以挖到自己的砂为由多次纠集多人（身份不详）强行向王某7索要14万元，并威胁如不支付就不让王某7夫妇在问村居住，遭到王某7拒绝。2017年2月16日下午，王小刚带领近20人驾驶多辆汽车（身份不详）到王某7家索要钱款，将王某7家大门锁住。次日下午，王小刚与王某7相约到问村河坡处指地边，王小刚带领被告人丁国朋和赵跃军驾车到场后，丁国朋用拳头将王某7面部打伤，用脚将周某跺倒在地。王某7出院后，王小刚继续到其家中索要财物。王某7于2017年2月16日、17日两次报警，叶县公安局城关派出所接处警。王某7于2017年2月20日到叶县公安局信访接待窗口反映咨询案件进展，但案件未调解、未处理、未立案。经2018年12月10日法医学鉴定，王某7左侧眼眶内侧壁骨折，损伤程度属轻微伤。案发后，被告人丁国朋取得被害人王某7的谅解。原判认定该起事实，有被告人丁国朋的供述，被害人王某7、周某陈述，证人袁某、王某4、王某5等人证言共同作案人王小刚的供述，鉴定意见、辨认笔录、谅解书及相关书证等证据证实。另有下列综合性证据，证明本案相关事实：1.指定管辖决定书，证明本案依法被指定管辖的情况。2.受案登记表、接处警登记表、立案决定书等，证明相关案件的立案情况。3.各被告人户籍信息、前科证明。证明各被告人的身份信息及前科情况。4.各被告人到案经过。证明被告人马献岭、郑大民系自动投案，其余各被告人均系抓获到案。5.被告人丁国朋刑事诉讼医学鉴定书，黄医[2020]刑医鉴字第79号。丁国朋目前诊断为：（1）高血压2级，很高危，合并靶器官损害伴临床疾患；（2）冠状动脉粥样硬化性心脏病，心绞痛，心功能I级（NYHA分级），PTCA术后。对应《保外就医严重疾病范围》第三条第4款。根据上述事实和证据，河南省汝州市人民法院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十四条第一款、第四款、第五款、第三百零三条、第二百三十八条、第二百九十三条、第二百九十二条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十一条、第六十五条第一款、第六十七条、第六十九条、第五十二条、第五十三条第一款、第五十九条的规定，原审判决：一、被告人董杰犯参加黑社会性质组织罪，判处有期徒刑四年六个月，并处没收财产四十万元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金八万元；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年三个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年三个月，并处没收财产五十万元，罚金八万元。二、被告人谷金范犯参加黑社会性质组织罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二万元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年九个月，并处罚金四万元。三、被告人马献岭犯参加黑社会性质组织罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二万元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金四万元。四、被告人丁国朋犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。五、被告人郑大民犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。原审被告人董杰上诉及其辩护人辩称：1．原判认定董杰犯开设赌场罪证据不足；2．原判认定董杰在祁某被寻衅滋事事实不清、证据不足。3.董杰在第一起聚众斗殴犯罪中系从犯、第二起聚众斗殴犯罪中系未遂。原判对董杰量刑重。原审被告人马献岭上诉及其辩护人辩称：1.马献岭不构成参加黑社会性质组织罪。2.马献岭在寻衅滋事犯罪中系从犯，原判对马献岭量刑重。3.在开设赌场罪中，马献岭系从犯，应判处三年以下有期徒刑，已超过五年的追诉时效。经本院审理查明的事实与一审一致，一审认定的证据经一审法院庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。二审审理期间上诉人、原审被告人、辩护人未向本院提供新的证据。本院认为，上诉人（原审被告人）董杰积极参加黑社会性质组织，且系该组织骨干成员；积极参与开设赌场、非法拘禁、寻衅滋事、聚众斗殴犯罪，其行为构成参加黑社会性质组织罪、开设赌场罪、非法拘禁罪、寻衅滋事罪、聚众斗殴罪，其中聚众斗殴犯罪中，聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣，系积极参加者，开设赌场犯罪情节严重。上诉人（原审被告人）马献岭和原审被告人谷金范参加黑社会性质组织，参与实施了开设赌场，开设赌场情节严重，并参与实施了寻衅滋事犯罪，其行为均构成参加黑社会性质组织罪、开设赌场罪、寻衅滋事罪。马献岭及其辩护人提出“马献岭不构成参加黑社会性质组织罪”的上诉理由和辩护意见不能成立。原审被告人丁国朋、郑大民分别伙同他人实施寻衅滋事犯罪，已构成寻衅滋事罪。原审被告人董杰、马献岭、谷金范、丁国朋、郑大民系共同犯罪。董杰与苏现良等人为共同实施犯罪组成较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。董杰、马献岭、谷金范系一人犯数罪，应当数罪并罚。马献岭在开设赌场罪、寻衅滋事罪中、郑大民在寻衅滋事罪中系自首，依法可从轻处罚。马献岭、谷金范在开设赌场犯罪中系从犯，依法可从轻或减轻处罚。丁国朋、郑大民自愿认罪认罚，且取得谅解，可酌情从轻处罚，关于上诉人董杰及其辩护人提出“原判认定董杰在开设赌场罪的第一起犯罪事实及针对祁某的寻衅滋事罪的事实不清、证据不足”的意见，经查，在开设赌场第一起犯罪中，共同作案人杨小强、兰绘成的供述和证人张某1、李某2证言证实董杰参与该赌场管理，在该赌场照看场子的事实；在祁某被寻衅滋事案中，共同作案人杨小强的供述和证人陈某证言证实董杰参与该起寻衅滋事犯罪的事实，该二起犯罪事实清楚，证据确实充分，该上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。关于董杰及其辩护人提出“聚众斗殴第一起犯罪中，应认定董杰属从犯，第二起犯罪中系犯罪未遂”的意见，经查属实。关于马献岭的辩护人提出“在开设赌场罪中，马献岭系从犯，应判处三年以下有期徒刑，已超过五年的追诉时效”的意见，经查，本案已认定马献岭在开设赌场罪中属情节严重，应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。按照《刑法》第八十七条的规定，法定最高刑为十年以上有期徒刑的，经过十五年不再追诉。本案2011年发生，距今不超过十年，应予追诉。该辩护意见不能成立，不予采纳。原判根据董杰、马献岭、谷金范、丁国朋、郑大民犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度以及在共同犯罪中的作用、有未遂情节等情况量刑并无不当，董杰、马献岭及其辩护人提出“原判对董杰、马献岭量刑重”的上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，定罪准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 张 蘅审判员 张顺强审判员 段励萍二〇二一年三月一日法官助理赵海军书记员张梦莹附本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。