宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）宁03民终171号上诉人（原审原告）：白建军，男，1981年5月10日出生，回族，住宁夏回族自治区吴忠市。委托诉讼代理人：田亮，宁夏江盟律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：马义龙，男，1977年11月19日出生，回族，住宁夏回族自治区吴忠市。委托诉讼代理人：杨秀娟（马义龙妻子），女，1978年4月2日出生，回族，住宁夏回族自治区吴忠市。特别授权代理。上诉人白建军因与被上诉人马义龙提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院（2020）宁0303民初1320号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月22日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人白建军及其委托诉讼代理人田亮、被上诉人马义龙的委托诉讼代理人杨秀娟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。白建军的上诉请求：1.依法撤销一审判决，发回重审或查清事实后依法改判；2.一、二审的诉讼费均由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院存在部分事实认定错误，在证据不足的情况下对案件部分事实予以认定，作出了错误判决。上诉人在为被上诉人提供劳务期间，被上诉人根本没有为民工提供安全绳，这是事后被上诉人与他人串供，将错误的信息提供给法官，法官单凭简单的通话录音就认定被上诉人在事发当日为上诉人及其他民工提供了安全绳，过于武断。事实上，在上诉人住院期间，被上诉人在医院看望上诉人时，上诉人告诉被上诉人要提供安全绳，杜绝类似的事情再次发生，被上诉人采纳了上诉人的意见，给民工提供了安全绳。而被上诉人在庭审结束后，与部分民工及发包人串供。且法官只是单纯的自行录音，对方是否为在场的民工都无法证实，就将70％的责任划分给上诉人，让上诉人难以信服。按照客观事实，70％的责任应当由被上诉人承担，才能体现本案的公正。事故发生时，被上诉人也在现场，现场根本没有安全绳，也未要求上诉人系安全绳。2.一审法院参照农、林、牧、渔业行业年平均工资44058元认定上诉人的误工费，不符合客观事实的。上诉人提交了技术资格证，能够证实上诉人是瓦工，应当参照建筑业年平均工资63010元的标准计算。综上，恳请二审支持上诉人的上诉请求。马义龙辩称，上诉人在提供劳务过程中，被上诉人向干活的人都提供了安全绳，有的干活的人系了安全绳，有的干活的人没有系，上诉人干活的时候没有系安全绳。一审法院划分承担责任的比例正确。上诉人没有提供技术资格证，一审按照农、林、牧、渔行业标准计算误工费是正确的。原告白建军向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告向原告赔偿各项经济损失219680.44元[其中误工费280元×365日=102200元、护理费150日×158.88元=23832元、营养费100日×30元=3000元、住院伙食补助费16日×100元=1600元、被抚养人生活费共计17802.84元（三孩：10789.6元×9年÷2×0.3=14565.96元、父母：10789.6元×10年÷10人×0.3=3236.88元）、交通费1000元、伤残赔偿金11707.6元×20年×0.3=70245.6元（暂以8级伤残计算，最终以实际鉴定的伤残等级另行变更）]；2.本案的诉讼费由被告承担。庭审中原告将护理费由150日×158.88元=23832元变更为150日×120.7元=18105元、被抚养人生活费由17802.84元（三孩：10789.6元×9年÷2×0.3=14565.96元、父母：10789.6元×10年÷10人×0.3=3236.88元）变更为13242.07元（三孩：11465元×9年÷2×0.21=10834.42元、父母：11465元×10年÷10人×0.21=2407.65元）、伤残赔偿金由11707.6元×20年×0.3=70245.6元变更为12858×20年×0.21=54003.6元，变更后共计数额为193150.67元。一审法院认定事实如下：被告马义龙从案外人周继海处承揽房屋建造工程，并雇佣原告白建军为建造房屋提供瓦工服务。2019年10月23日，在给周继海房屋上房泥的过程中，原告白建军及另一名刘姓瓦工不慎从房顶摔下受伤。原告被送往吴忠市人民医院住院治疗16天，花费医疗费43000.03元。经诊断为：1.L1椎体爆裂骨折；2.继发性腰椎管狭窄；3.L1、2神经根损伤；4.T12椎体骨挫伤；5.L1椎板、椎弓、下关节突出棘突骨折；6.腰2、3椎体左侧横图骨折；7.左侧髂骨翼骨折；8.左耻骨、坐骨骨折。经银川市第一人民医院司法鉴定中心鉴定，原告的伤残一个九级，一个十级，花费鉴定费800元。原告受伤住院花费医疗费43000.03元由被告马义龙垫付，被告马义龙另向原告支付2000元。原告的被扶养人为父亲白占祥，1944年4月12日出生，母亲兰如花，1946年7月23日出生，二女白燕，2003年2月6日出生，三女白雪，2007年9月12日出生。原告兄弟姐妹共计九人。另查明，在盖房的过程中，被告为所有上房的工人提供了安全绳，但事故发生时，原告未按要求系安全绳。一审法院认为，原告白建军为被告马义龙提供劳务，被告向原告提供报酬，双方之间形成劳务关系，原告在提供劳务过程中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告在提供劳务过程中，被告为其提供安全绳索，但因原告未按要求系安全绳导致其从房顶摔下后受伤，原告自己应当承担主要责任即70%，被告虽然提供了安全绳索，但未督促原告严格按照要求系安全绳导致原告受伤，承担次要责任即30%。关于原告的各项损失，依照《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，按照2020年度人身损害标准计算原告的损失为：1.医疗费43000.03元；2.误工费，按照农、林、牧、渔业年平均工资44058元计算，误工期结合原告医嘱，将误工期确定至定残前一日，即2020年8月20日，误工期为302天，故误工费为36453.47元（44058元/年÷365天×302天）；3.护理费,结合原告的伤情，护理期确定为90天，护理费为10863.62元（44058元/年÷365天×90天）；4.营养费，医嘱要求加强营养，故按照每天20元标准，计算60天，营养费为1200元；5.住院伙食补助费1600元（100元/天×16天）；6.伤残赔偿金，原告伤残程度为一个九级、一个十级，故伤残赔偿系数为21%，故伤残赔偿金为54003.6元（12858元×20年×21%）；7.被扶养人生活费，次女白燕扶养年限为8个月，三女白雪扶养年限为60个月，父亲扶养年限为60月，母亲扶养年限为69月，故前8个月的被扶养人生活费为1962元（11465元/年÷12月×8个月×21%+11465元/年÷12月×8个月÷9人×2人×21%）；中间52个月的被扶养人生活费为7535元（11465元/年÷12月×52个月×21%÷2人+11465元/年÷12月×52个月÷9人×2人×21%）；最后9个月的被扶养人生活费为201元（11465元/年÷12月×9个月÷9人×21%），被扶养人生活费共计为9698元；8.交通费，因原告未提供证据证明，且原告前往吴忠市人民医院就医及出院后，均是由被告马义龙接送，故交通费不予支持。综上，原告的各项损失共计156818.72元。被告马义龙应当承担的损失为47045.616元（156818.72元×30%），因被告马义龙已经垫付45000.03元（43000.03元+2000元），故被告马义龙尚需赔偿原告损失2045.586元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告马义龙于本判决生效后十日内一次性赔偿原告白建军各项损失共计2045.586元；二、驳回原告白建军其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1265元，减半收取计633元，原告白建军负担483元，被告马义龙负担150元；鉴定费800元，原告白建军负担560元，被告马义龙负担240元。二审审理中，双方当事人均未提交书面新证据。上诉人白建军申请证人马某某、毛某某出庭作证。本院组织双方当事人对证人证言进行了质证。二审经审理查明，一审法院在审理本案过程中，经主审法官电话询问部分人员，部分人称被上诉人马义龙为干活的人提供了安全绳，部分人称没有提供安全绳。二审出庭的两位证人证实没有提供安全绳。其他的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点是:1.一审判决确定双方当事人承担责任的比例是否正确？2.一审判决参照农、林、牧、渔行业标准计算上诉人的误工费是否正确？关于第一个争议焦点。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，上诉人白建军在为被上诉人马义龙提供劳务过程中，从房顶摔下导致受伤遭受损害。依据上述法律规定，对上诉人白建军因此遭受的损失应根据双方各自的过错承担相应责任。被上诉人马义龙称为提供劳务的人提供了安全绳，上诉人白建军称没有提供安全绳，该事实除了一审通过电话询问部分人员及二审出庭证人作证外，再无其他证据能够印证，故该事实仍存在争议。但上诉人白建军作为完全民事行为能力人，并称自己干瓦工达十一二年之久，应对其在高处作业可能出现的风险具有相当的认知，但其却在提供案涉劳务中对自己的人身安全未尽到审慎的注意义务，对造成的损失有一定责任。作为雇主的被上诉人马义龙对提供劳务的人负有监督、管理和安全保障职责，虽然双方对被上诉人马义龙是否提供了安全绳存有争议，但即使提供了安全绳，经本院查明，事故当天，风力很大，在房顶上提供劳务的人有很多，房顶距离地面达五六米之高，本身就存在很大的安全隐患，而被上诉人马义龙却并未要求房顶上提供劳务的人停止干活，也没有提醒、监督提供劳务者尽到安全注意义务，故其监督和管理严重失职，也存在一定过错。据此，结合本案实际情况，本院确定双方当事人应各承担50%的责任为宜。一审对于双方当事人承担责任的比例划分有失公平，本院予以纠正。关于第二个争议焦点，虽然上诉人白建军一审提供了职业资格证书，证实其从事瓦工工作，但该证书仅能证明其具有从事瓦工的职业资格，其并未能提交证据证明其长期稳定的专职从事砌筑工作和因该工作具有固定的收入证明，故一审判决参照农、林、牧、渔行业标准计算其误工费，符合客观事实和法律规定，本院予以确认。一审判决确认的其他内容，双方当事人均未提出异议，本院亦予以确认。综上，一审判决认定上诉人白建军的各项损失共计156818.72元，双方当事人各承担50%的责任，即被上诉人马义龙应赔偿上诉人白建军各项损失78409.36元（156818.72元×50%），扣除被上诉人已经支付的45000.03元，被上诉人马义龙尚需赔偿上诉人白建军损失33409.33元。综上所述，上诉人白建军的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决适用法律正确，判决结果不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院（2020）宁0303民初1320号民事判决第二项，即：二、驳回原告白建军的其他诉讼请求；二、变更宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院（2020）宁0303民初1320号民事判决第一项为：被上诉人马义龙于本判决生效后十日内一次性赔偿上诉人白建军各项损失共计33409.33元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1265元，减半收取633元，上诉人白建军负担483元，被上诉人马义龙负担150元；鉴定费800元，上诉人白建军负担560元，被上诉人马义龙负担240元。二审案件受理费1256元，上诉人白建军负担754元，被上诉人马义龙负担502元。本判决为终审判决。审判长  陈秀霞审判员  王 平审判员  刘 磊二〇二一年三月四日书记员  马 瑾附：本案引用法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。