新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新0104民初6181号      原告：年年鲜（北京）餐饮管理有限公司，住北京市丰台区。   法定代表人：陆岩，该公司执行董事。   委托诉讼代理人：薛超，新疆赛天律师事务所律师。   被告:霍键，男，1975年1月23日出生,汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   被告:霍莹,女，1973年12月12日出生,汉族,黑龙江省鹤岗市统战部干部,住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市.   被告:谭文宇,男，1973年12月30日出生,汉族,黑龙江省鹤岗市国家税务局干部,住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市.   原告年年鲜（北京）餐饮管理有限公司与被告霍键、霍莹、谭文宇民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告年年鲜（北京）餐饮管理有限公司（以下简称年年鲜公司）委托诉讼代理人薛超到庭参加诉讼。被告霍键、霍莹、谭文宇经本院公告送达无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告年年鲜公司向本院提出诉讼请求：1.请求三被告共同向原告偿还借款252万元；2.请求三被告共同向原告偿还截止至三被告实际偿还借款之日止的利息,暂计算至2020年7月1日为49.02万元，上述共计301.02万元。事实与理由：2018年10月22日，原告法定代表人陆岩的父亲陆松枝代表原告与被告霍键签订《共同设立公司协议》，该协议第三条约定，如果公司在后续经营中需要增加注册资本用于新开设独资店铺或合资店铺,由各方按照本次出资比例继续出资,如果乙方缺少资金用于继续出资，甲方同意给乙方提供借款，借款期限不超过一年，借款期满后如果新开设独资店或者合资店铺没有盈利．则乙方应还本付息，利息按年利率12%计算，如果盈利则不计利息。超过一年归还则按月息1.5%计息，同时双方约定因本协议产生的纠纷由公司所在地（即新疆年年鲜公司所在地）法院管辖。2018年10月26日，被告霍莹、谭文宇向原告年年鲜公司出具《授权委托书》表示愿意与被告霍键共同享有和承担《共同设立公司协议》的权利义务，三被告愿意对《共同设立公司协议》项下的所有义务承担连带法律责任。2018年10月20日，原告与原告法定代表人签订《委托持股协议书》,约定原告在新疆年年鲜餐饮管理有限公司（筒称:新疆年年鲜公司）中的60%股份由其法定代表人陆岩代持。2019年1月10日，新疆年年鲜公司成立。自双方签订《共同设立公司协议》签订后，原告分别于2018年11月5日借款40万元，2018年11月20日借款82万元，2018年12月10日借款50万元，2019年3月13日借款40万元，2019年4月22日借款40万元，2019年5月8日借款40万元，截止本案起诉前原告共计向三被告提供借款292万元，上述借款均由被告霍键出具《借条》确认，而后三被告于2019年12月5日向原告还款40万元，截止至原告起诉之日三被告尚欠原告借款本金252万元，利息49.02万元，利息计算方式见附件一《利息计算表》。在双方签订《共同设立公司协议》后，本案原、被告均已按照合同内容履行了合同约定的义务，并成立了新疆年年鲜公司，根据《合同法》第三十七条规定，《共同设立公司协议》已经成立并且合法有效。而在新疆年年鲜公司经营过程中,双方共同出资的公司独资或合资店面中除铁路局店外其他均发生亏损，原告便多次要求三被告向原告清偿其尚欠付的252万元借款及利息，但至今未得到回应，无奈诉至法院，请求贵院依法判决维护原告合法利益。   被告霍键、霍莹、谭文宇未提交抗辩证据，亦未到庭应诉，视为放弃对原告提交的证据进行质证、抗辩的权利。   本院经审理认定事实如下：   2018年10月22日，甲方（出资人）：年年鲜公司与乙方：霍键签订一份《共同设立公司协议》，协议约定，公司名称:年年鲜(新疆)餐饮管理有限公司(以下简称“公司”)，最终名称以核准的名称为准。公司的注册资本为人民币500万元或1000万元整,采用分期认缴方式出资,在五年内缴清。首期出资额为注册资金的100万元。如果公司在后续经营中需要增加注册资本用于新开设独资店铺或合资店铺,由各方按照本次出资比例继续出资,如果乙方缺少资金用于继续出资,甲方同意给乙方提供借款，借款期限为不超过一年,借款期满后如果新开设独资店铺或合资店铺没有盈利，则乙方应还本付息，利息按年利率12%计算,如果盈利则不计利息。超过一年归还则按月息1.5%计息。甲乙双方按比例认缴出资,甲方占注册资本的60%,乙方占注册资本的40%。未能按照本协议约定按时完成出资的,当向按约定完成出资的出资人承担违约责任,违约金数额为未按期缴纳出资额的5%，同时守约方有权解除本协议。一方违约,造成公司无法设立时,违约方应向守约方支付违约金,违约金数额为5万元。该协议由原告年年鲜公司的法人陆岩，被告霍键及案外人陆松枝签字确认。   2018年10月26日，被告霍莹、谭文宇作为委托人，被告霍键作为受托人向原告年年鲜公司出具授权委托书一份，主要载明内容为：委托人与受托人系合伙人关系,现委托人共同授权受托人与年年鲜(北京)餐饮管理有限公司签订《共同设立公司协议》,与陆岩签订《合作经营协议》,上述协议书中霍键的权利义务均由我们三人共同享有和承担,我们三人对两份协议项下的所有义务承担连带法律责任。该授权委托书均由被告霍键、霍莹、谭文宇签字确认。   2018年10月20日，委托方年年鲜公司与受托方陆岩签订一份《委托持股协议书》。   2018年11月5日，被告霍键向原告出具借条一份，载明内容为：“本人霍键向年年鲜(北京)餐饮管理有限公司借款400000元（大写：肆拾万元），借款期限不超过壹年(从打款日开始算起借日),具体借款利息根据《共同设立公司协议》中第三条注册资本、出资比例、出资时间里约定的计息规定执行。指定的收款账户为：账户名称:霍莹，账号:×××，开户银行：中国建设银行股份有限公司鹤岗分行营业部”。   2018年11月19日，被告霍键向原告出具借条一份，载明内容为：“本人霍键向年年鲜(北京)餐饮管理有限公司借款820000元（大写：捌拾贰万元），借款期限不超过壹年(从打款日开始算起借日),具体借款利息根据《共同设立公司协议》中第三条注册资本、出资比例、出资时间里约定的计息规定执行。指定的收款账户为：账户名称:霍莹，账号:×××，开户银行：中国建设银行股份有限公司鹤岗分行营业部”。   2018年12月10日，被告霍键向原告出具借条一份，载明内容为：“本人霍键向年年鲜(北京)餐饮管理有限公司借款500000元（大写：伍拾万元整），借款期限不超过壹年(从打款日开始算起借日),具体借款利息根据《共同设立公司协议》中第三条注册资本、出资比例、出资时间里约定的计息规定执行。指定的收款账户为：账户名称:霍莹，账号:×××，开户银行：中国建设银行股份有限公司鹤岗分行营业部”。   2019年3月11日，被告霍键向原告出具借条一份，载明内容为：“本人霍键向年年鲜(北京)餐饮管理有限公司借款400000元（大写：肆拾万元整），借款期限不超过壹年(从打款日开始算起借日),具体借款利息根据《共同设立公司协议》中第三条注册资本、出资比例、出资时间里约定的计息规定执行。指定的收款账户为：账户名称:霍莹，账号:×××，开户银行：中国建设银行股份有限公司鹤岗分行营业部”。   2019年4月22日，被告霍键向原告出具借条一份，载明内容为：“本人霍键向年年鲜(北京)餐饮管理有限公司借款400000元（大写：肆拾万元整），借款期限不超过壹年(从打款日开始算起借日),具体借款利息根据《共同设立公司协议》中第三条注册资本、出资比例、出资时间里约定的计息规定执行。指定的收款账户为：账户名称:霍键，账号:×××，开户银行：中国建设银行股份有限公司鹤岗向阳支行”。   2019年5月8日，被告霍键向原告出具借条一份，载明内容为：“本人霍键向年年鲜(北京)餐饮管理有限公司借款400000元（大写：肆拾万元整），借款期限不超过壹年(从打款日开始算起借日),具体借款利息根据《共同设立公司协议》中第三条注册资本、出资比例、出资时间里约定的计息规定执行。指定的收款账户为：账户名称:霍键，账号:×××，开户银行：中国建设银行股份有限公司鹤岗向阳支行”。   2020年5月7日，被告霍键向新疆年年鲜餐饮管理有限公司财务部出具还款确认函一份，载明内容为：“2019年12月6日霍莹、霍键与年年鲜(北京)餐饮管理有限公司代表在大成尔雅A座2402室(爱飞客俱乐部办公室)进行洽谈,就霍键方借年年鲜(北京)餐饮管理有限公司292万款项的还款事宜达成以下意向:1、霍键方先归还2018年11月4日借款40万元;2、剩余款项霍键方从2019年10月份开始用中央厨房(乌鲁木齐经济技术开发区新福源食品厂)每月分红款(弥补完各店面亏损后剩余金额)偿还年年鲜(北京)餐饮管理有限公司欠款。”   2018年11月5日，案外人宁军向被告霍莹的帐号为×××的账上转账40万元；2018年11月20日，案外人宁军向被告霍莹的帐号为×××的账上转账82万元；2018年12月10日，案外人宁军向被告霍莹的帐号为×××的账上转账50万元；2019年3月13日，案外人蒲玲玲向被告霍莹的帐号为×××的账上转账40万元；2019年4月22日，案外人蒲玲玲向被告霍键的帐号为×××的账上转账40万元；2019年5月8日，案外人蒲玲玲向被告霍键的帐号为×××的账上转账40万元，以上共计292万元。   庭后经本院询问案外人陆松枝核实，原告出具的《共同设立公司协议》上的陆松枝的签字系其本人签字，代表原告年年鲜公司签订的，其与被告霍键、霍莹、谭文宇之间无债权债务关系。   原告向法庭提交的两份《转款备忘录》主要载明内容为：案外人宁军、蒲玲玲系按照原告的指示将以上款项转给被告霍莹、霍键，其已完成了协助配合义务，没有与被告霍莹、霍键发生实际的借款关系，上述转款形成的债权债务关系与其无关，宁军、蒲玲玲不会因为上述转款向原告或霍莹、霍键主张任何权利，同时也没有向案外人陆松枝和新疆恒久钻石有限公司、刘春兰归还上述款项的义务。   以上事实有共同设立公司协议、授权委托书、委托持股协议书、借条、还款确认函、网上转账受理单、银行交易明细、转款备忘录以及庭审笔录、询问笔录存卷为证。   本院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案中，原告向法庭出示共同设立公司协议、授权委托书、借条、银行转账凭证证明被告霍键、霍莹、谭文宇向其借款292万元，故本院予以确认借款本金为292万元。而后被告于2019年12月5日向原告还款40万元，现剩余252万元未向原告偿还，故原告要求被告偿还借款252万元的诉讼请求，本院予以支持；   关于主张的利息。本案中，原、被告签订的《共同设立公司协议》约定，原告年年鲜公司同意给被告霍键提供借款，借款期限为不超过一年,借款期满后如果新开设独资店铺或合资店铺没有盈利，则被告应还本付息，利息按年利率12%计算,如果盈利则不计利息。超过一年归还则按月息1.5%计息。针对该项诉讼请求，原告向法庭出示（2019）年度年年鲜合营店利润表、（2020）年度年年鲜合营店利润表两份，来证明2019年度新疆年年鲜除铁路局店外，净利润均为负数，处于亏损状态。双方合作的合营店2020年净利润均为负数，为亏损状态。本院认为，仅凭原告单方制作的利润表无法确认原、被告合作的合营店处于亏损状态且原告也未向法庭出具其他证据来印证，原、被告双方也未进行结算，故原告按照协议约定年息12%主张借期内的利息，本院不予支持；关于原告主张的逾期利息。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定：借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以下不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。本院认为，按照原、被告双方约定的月息1.5%分段计算截至2020年7月1日的借款逾期利息为宜，即192448元。具体计算详见下表：   序号   借款时间   金额   计算利息期间   合计利息金额   1   2018.11.5   40万元   2019.11.5-2019.12.5   一个月的利息计算方式为：   40万元×1.5%=6000元   6000元   2   2018.11.20   82万元   2019.11.20-2020.7.1   利息计算方式为：   82万元×18%÷365天×224天=90581元   90581元   3   2018.12.10   50万元   2019.12.10-2020.7.1   利息计算方式为：   50万元×18%÷365天×204天=50301元   50301元   4   2019.3.13   40万元   2020.3.13-2020.7.1   利息计算方式为：   40万元×18%÷365天×110天=21698元   21698元   5   2019.4.22   40万元   2020.4.22-2020.7.1   利息计算方式为：   40万元×18%÷365天×70天=13808元   13808元   6   2019.5.8   40万元   2020.5.8-2020.7.1   利息计算方式为：40万元×18%÷365天×51天=10060元   10060元   合计   292万元   192448元   关于原告按照月息1.28%主张从2020年7月2日至实际偿还借款之日止的利息，符合法律规定及合同约定，本院予以支持。被告霍键、霍莹、谭文宇经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼抗辩。   综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，第二百零七条，《最高人民法院》法释【2015】18号第二十九条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：   一、被告霍键、霍莹、谭文宇偿还原告年年鲜（北京）餐饮管理有限公司借款252万元；   二、被告霍键、霍莹、谭文宇支付原告年年鲜（北京）餐饮管理有限公司利息192448元；   三、被告霍键、霍莹、谭文宇支付原告年年鲜（北京）餐饮管理有限公司以实际未付本金为基数、月息1.28%为利率计算自2019年8月29日起至款项实际付清之日止的利息。   以上款项共计2712448元，被告霍键、霍莹、谭文宇应于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案起诉标的3010200元，支持标的2712448元，占起诉标的的90.1%，案件受理费30881.6元（原告已预交），由被告霍键、霍莹、谭文宇负担90.1%即27824.3元。由原告年年鲜（北京）餐饮管理有限公司负担9.9%即3057.3元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。         审  判  长   美丽办   人民 陪 审员   张 英   人民 陪 审员   王江梅         二 〇 二 一 年 三 月 十 六 日     书  记  员   朱 俊