辽宁省本溪市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）辽05民终478号 上诉人（原审原告）：赵丹，女，1984年10月25日出生，汉族，辽宁省本溪市人，现住辽宁省本溪市溪湖区。 委托诉讼代理人：刘艳华，辽宁玄同律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司，住所地本溪市平山区水塔路7号。 法定代表人：迟宽平，该公司董事长。 委托诉讼代理人：潘宇舟，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：栾泳霖，辽宁良友（自贸区）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：本溪市溪湖区人民政府，住所地本溪市溪湖区民主路59号。 法定代表人：代萍，该区区长。 委托诉讼代理人;陈勃霖，女，1991年5月26日出生，满族，辽宁省本溪市人，系本溪市溪湖区司法局工作人员，现住辽宁省本溪市溪湖区。 被上诉人（原审被告）：本溪市溪湖区人民政府河东街道办事处，住所地为本溪市溪湖区河东街。 负责人：金庆丰，该办事处主任。 委托诉讼代理人;贾蕊，本溪市溪湖区河东法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：本溪市溪湖区住房和城乡建设管理局，住所地本溪市溪湖区河东街39号。 法定代表人：崔海民，该局局长。 委托诉讼代理人：蔡晓平，辽宁泓龙律师事务所律师。 上诉人赵丹、本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司因与被上诉人本溪市溪湖区人民政府、本溪市溪湖区人民政府河东街道办事处、本溪市溪湖区住房和城乡建设管理局林木折断损害责任纠纷一案，不服辽宁省本溪市溪湖区人民法院（2020）辽0503民初1798号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 赵丹上诉请求：撤销原判，依法改判本溪市溪湖区人民政府、本溪市溪湖区人民政府河东街道办事处、本溪市溪湖区住房和城乡建设管理局、本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司连带承担全部赔偿责任，诉讼费由本溪市溪湖区人民政府、本溪市溪湖区人民政府河东街道办事处、本溪市溪湖区住房和城乡建设管理局、本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司负担。主要理由:受害人赵某自身无任何过错，受害人在雨中回家的路上，倾倒的大树在高处，距离受害人约15、16米远，树木突然倾倒，受害人无法观察，且树的附近及路面均没有设置警示标志，受害人是无辜的，不应承担责任；一审判决精神损害抚慰金过低。 本溪市溪湖区人民政府、本溪市溪湖区人民政府河东街道办事处、本溪市溪湖区住房和城乡建设管理局辩称，不同意赵丹的上诉请求、事实及理由。一审判决正确，应予维持。 本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司辩称，我公司不应承担责任，应由本溪市溪湖区人民政府、本溪市溪湖区人民政府河东街道办事处、本溪市溪湖区住房和城乡建设管理局承担责任。 本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司上诉请求：撤销原判，依法改判本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司不承担赔偿责任，赵丹、本溪市溪湖区人民政府、本溪市溪湖区人民政府河东街道办事处、本溪市溪湖区住房和城乡建设管理局承担责任，诉讼费由赵丹、本溪市溪湖区人民政府、本溪市溪湖区人民政府河东街道办事处、本溪市溪湖区住房和城乡建设管理局负担。主要理由:本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司不属于涉案林木的所有人及管理人，案涉土地本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司已经缴纳征地费，办理了征地手续，但因为土地问题，政府部门没有给本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司办理土地使用权供地手续，本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司没有取得土地使用权证，本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司没有取得案涉土地使用权，不属于土地林木所有人、管理人；案涉林木所在地块未在所在地块进行任何建设施工行为，该林木也不不属于建设工程范围内保留的树木，本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司也不是建设期间的建设单位，一审法院适用《辽宁省城镇绿化条例》属于适用法律错误，根据该条例，本溪市溪湖区人民政府、本溪市溪湖区人民政府河东街道办事处、本溪市溪湖区住房和城乡建设管理局没有尽到管理责任应承担赔偿责任；事发当日，天气恶劣，政府及社区多部门对社区居民给予提示注意安全尽量避免出门，受害人赵某缺乏对周围环境的观察防范意识，对事故发生有一定过错，一审仅判决其承担20%的责任明显不当。 本溪市溪湖区人民政府、本溪市溪湖区人民政府河东街道办事处、本溪市溪湖区住房和城乡建设管理局辩称，不同意赵丹的上诉请求、事实及理由。一审判决正确，应予维持。 赵丹辩称，同上诉意见。 赵丹向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判令本溪市溪湖区人民政府、本溪市溪湖区人民政府河东街道办事处、本溪市溪湖区住房和城乡建设管理局、本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司共同赔偿死亡赔偿金636400元、丧葬费37632元，精神损害抚慰金159100元，合计人民币833132元，本溪市溪湖区人民政府、本溪市溪湖区人民政府河东街道办事处、本溪市溪湖区住房和城乡建设管理局、本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司相互承担连带赔偿责任；2.本案诉讼费由本溪市溪湖区人民政府、本溪市溪湖区人民政府河东街道办事处、本溪市溪湖区住房和城乡建设管理局、本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司承担。 一审法院认定事实,2020年8月4日19时许，赵丹父亲赵某在步行回家途中，行至本溪市溪湖区处附近时，不幸被道路旁边一棵被大风刮倒的刺槐树砸中，导致赵某当场死亡。后经本溪市中心医院、本溪市公安局溪湖分局开具证明赵某死亡原因为头外伤。另查明，本案事发地点为本溪市溪湖区处附近，该地段在本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司建设的东山棚户区范围之内，该宗建设用地本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司已经取得，迄今仍在建设之中。被风吹倒的树木系活力木，属于建设工程范围内保留的树木。 一审法院认为,行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十条规定：因林木折断造成他人损害，林木的所有人或者管理人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任，及《辽宁省城镇绿化条例》第二十三条一款第（六）项规定：建设工程范围内保留的树木，在建设期间由建设单位负责。本案被风吹倒的树木属于本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司建设工程范围内的保留树木，其折断造成赵某的伤害，应由本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司承担侵权责任。故对赵丹要求被告本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司赔偿责任的诉讼请求，予以支持；对本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司提出未取得该宗土地使用证，不属于土地上林木的管理人的辩解意见，因该宗土地本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司已经开发建设多年，迄今仍在建设中，是否取得土地使用证，不影响其系建设单位主体认定。故对该辩解意见，不予支持。对赵丹提出本溪市溪湖区人民政府、本溪市溪湖区人民政府河东街道办事处、本溪市溪湖区住房和城乡建设管理局应当承担本案赔偿责任的诉讼请求，因缺乏法律依据，不予支持。关于责任分担问题，因本案受害人赵某在风雨天行走，缺乏对周围环境的观察防范意识，对事故的发生存在一定过错责任，可以减轻本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司于本判决生效后10日内赔偿原告赵丹死亡赔偿金636400元、丧葬费37632元、精神抚慰金50000元合计724032元的80%即579225.6元。剩余144806.4元由原告赵丹自负；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12131元，因适用简易程序审理减半收取6065.5元，由被告本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为,因林木折断造成他人损害，林木的所有人或者管理人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。本案中，涉案树木属于本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司建设工程范围内的保留树木，其造成赵某的伤害，应由本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司承担侵权责任，赵某家住附近，对周围环境应比较熟悉，且社区当时也对广大居民提醒注意安全和对暴风雨进行防范，赵某缺乏对周围环境的观察防范意识，自身应承担一定责任，一审法院结合本案实际情况，酌情认定责任比例并无不当，故对本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司提出不承担责任及赵某责任比例过低，赵丹提出本溪市溪湖区人民政府、本溪市溪湖区人民政府河东街道办事处、本溪市溪湖区住房和城乡建设管理局、本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司连带承担全部赔偿责任的上诉请求均不予支持。另经审查，一审判决精神损害抚慰金并无不当，对赵丹提出一审判决精神损害抚慰金过低的上诉请求，不予支持。 综上所述，本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司、赵丹的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费12788元，由上诉人本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司负担9592元，上诉人赵丹负担3196元。 本判决为终审判决。 审判长  张艳玲 审判员  王国涛 审判员  刘 颖 二〇二一年三月十二日 书记员  王 鑫 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；