山东省济宁市中级人民法院民 事 裁 定 书(2021)鲁08民特12号申请人：甲公司，住所地：济宁市兖州区。经营者：杨某。委托诉讼代理人：付洪斌，山东众立律师事务所律师。被申请人：赵某，女，汉族，1986年7月10日出生，住邹城市申请人甲公司与被申请人赵某申请撤销劳动争议仲裁裁决一案，本院于2021年2月7日立案后进行了审查。现已审查终结。甲公司称，1、请求依法撤销兖劳人仲案字[2020]第271号第1条第（二）项裁决。2、诉讼费由被申请人承担。事实和理由：一、兖州区劳动人事争议仲裁委员会认定事实错误，适用法律错误。济宁市兖州区本木店，为个体工商户。登记经营者为杨洋。该店实际由经理王振顺个人承包经营，店内员工为王振顺个人雇佣，属个人劳务关系，不存在劳动合同关系。并且，申请人为足疗行业个体户，足疗服务行业人员流动较大，足疗技师的收入依据自己服务客户的收入计提，足疗店也不存在什么规章制度，技师和足疗店之间并不存在人身依附关系，根本不构成劳动合同关系。兖州区仲裁委依据《山东省企业工资支付规定》裁决申请人支付工资差额，适用法律错误。二、兖州区劳动人事争议仲裁委员会违反法定程序。确认是否存在劳动关系为《劳动争议调解仲裁法》独立的仲裁请求。被申请人要求支付工资差额是建立在存在劳动关系的基础上。在被申请人并未申请确认劳动关系的情况下，劳动人事争议仲裁委员会直接裁决申请人支付工资差额，程序违法。综上，兖州区仲裁委作出的[2020]第271号第一条第（二）项裁决，适用法律错误，程序违法。望贵院依法查清事实，撤销该裁决。赵某答辩称：1、济宁市兖州区仲裁委271号裁决书认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，甲公司以不存在劳动关系进行诉讼，显然不符合事实，更没有法律依据。2、甲公司是经工商登记注册的合法经营店，注册经营者为杨洋，无论谁在店中管理，履行的都是职务行为，产生的法律后果都应由甲公司负责。3、本案被申请人赵某在甲公司上班，由申请人发放工资，受申请人制度的管理和约束，虽然双方未有签订劳动合同，但形成了事实劳动关系，这一观点仲裁裁决书已经查明。4、仲裁审理期间，从赵某提供的申请人与赵某工作押金、卫生费、罚单，工具箱、工装收费等证据也足以证实答辩人的观点。5、从赵某在仲裁时提供的工资银行流水、济宁银行出具的与申请人工资交易流水说明以及与申请人之间的工资流水及账户交易明细，说明两者之间存在事实劳动关系。经审查查明：2021年1月5日，济宁市兖州区劳动人事争议仲裁委员会作出兖劳人仲案字[2020]第271号裁决，该裁决书查明：赵某主张2020年5月18日到甲公司工作，双方未签订劳动合同。甲公司主张赵某2020年6月到店，双方不存在劳动关系，但未提交有效证据证明。赵某2020年6月的工资为1850元；7月工资为6441元；8月工资为6493元；9月工资为6764元；10月份工资为6505元；11月份工资为4432元。赵某自2020年11月21日不再到甲公司工作，甲公司认可赵某的提成计算到2020年11月20日。赵某要求甲公司退还押金500元、6月份工装375元、7月份罚款128元、8月卫生费50元、9月份100元、10月份100元、工具箱费用153元，支付2020年10月1日至4日三倍工资1048元，但未提交有效证据证明。以上事实有当事人陈述、相关书证、庭审笔录等在案为凭。仲裁委认为：一、发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承当不利后果。用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当每月支付二倍的工资。本案中，赵某主张2020年5月18日到甲公司，从事甲公司经营范围的工作，受甲公司管理，甲公司退还押金500元、退还7月份罚款128元，退还卫生费8月份50元、9月份100元、10月份100元；3、拖欠扣除11月份工资600元，6月份工装390元、工具箱153元；4、2020年10月1日至4日3倍工资3144元。合计45165元。庭审中，赵某将第一项仲裁请求双倍工资数额变更为32918元，第三项仲裁请求6月份工装费数额变更为375元，第四项仲裁请求三倍工资数额变更为1048元，合计变更为35372元。事实和理由部分，变更为“一直干到2020年11月20日开除，甲公司把赵某开除，约定8000元底薪保4个月未发”。甲公司辩称：赵某与甲公司之间不存在劳动关系，赵某的仲裁请求均是以认定双方存在劳动关系为前提，赵某并未申请确认双方存在劳动关系，其仲裁请求不应予以受理，请仲裁委做出不予受理的决定。赵某的劳务报酬是按照其做服务的收入计提成，也就是说赵某提供一次服务，按照一定的比例计算提成，提成即是赵某的劳务报酬。经庭审质证，本委对以下证据作如下认证：赵某提交的济宁银行个人活期账户交易明细和济宁银行出具的《说明》、《转账汇款业务》，甲公司对真实性有异议，但未提交有效证据予以佐证，本委确认为有效证据；赵某提交的工作服照片，甲公司对真实性无异议，但不能证明赵某的主张，本委不予采信；赵某提交的录音证据，甲公司对真实性不能确认，且不能证明赵某的主张，本委不予采信；赵某提交的微信聊天记录截屏、押金收据、工资明细、工资核对表，按照工作量为赵某发放报酬，双方未签订劳动合同，建立事实上的劳动关系。甲公司主张赵某2020年6月起到甲公司处工作，双方并非劳动关系，但未提交有效证据证明，应承担举证不能的法律后果。因此，赵某要求甲公司支付未签订劳动合同双倍工资的仲裁请求，符合法律规定，本委予以支持。二、当事人对自己提出的仲裁请求所依据的事实或者反驳对方仲裁请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。企业应当按照劳动合同或者集体协议约定的日期足额支付劳动者工资，不得克扣或者拖欠工资。本案中，赵某要求甲公司支付拖欠的2020年11月份工资600元，虽然甲公司有异议，但未提交证据证明，且赵某的主张与甲公司提交的提成明细相对应，赵某该项仲裁请求，符合法律规定，本委予以支持。赵某要求甲公司退还押金、6月份工装、7月份罚款、8月至10月卫生费、工具箱费用及2020年10月1日至4日三倍工资的仲裁请求，应承担举证责任，但庭审中赵某未能提交有效证据证明，应承担举证不能的法律后果，故上述仲裁请求，不符合法律规定，本委不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第二条；《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十二条；《山东省企业工资支付规定》第十六条；《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条；《山东省劳动人事争议仲裁证据规则》第五条的规定，裁决如下：一、本裁决书生效后十日内，被申请人一次性支付申请人下列费用：(一)、未签订劳动合同双倍工资差额31375元；(二)、2020年11月工资差额600元。合计：31975元。二、驳回其他仲裁请求。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条日规定，当事人对本裁决第一条第(一)项、第二条不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；逾期下起诉的，本裁决第一条第(一)项、第二条发生法律效力。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十八条、第四十九条的规定，劳动者对本裁决第一条第(二)项不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。用人单位如有证据证明本裁决第一条第(二)项存在《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定情形之一的，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内，向济宁市中级人民法院申请撤销裁决。劳动者逾期不起诉的，用人单位逾期不申请撤销的，本裁决第一条第(二)项自作出之日起发生法律效力。一方当事人拒不履行生效仲裁裁决的，另一方当事人可以向人民法院申请强制执行。本院认为，本案争议焦点问题为：甲公司申请撤销济宁市兖州区劳动人事争议仲裁委员会作出的兖劳人仲案字[2020]第271号第1条第（二）项裁决是否符合法律规定。《劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定，用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销；（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。即撤销仲裁裁决必须符合仲裁裁决存在适用法律、法规确有错误或者裁决所根据的证据是伪造的或者对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据等法定情形，才属于撤销仲裁裁决的情形。对于甲公司提出仲裁裁决未在确认劳动关系的情况下，直接裁决支付工资差额，程序违法的问题，本院认为，济宁市兖州区劳动人事争议仲裁委员会对当事人提交的证据进行分析认定，依据赵某在仲裁时提交的工资明细、工资核对表等证据，认定双方未签订了劳动合同，建立事实上的劳动关系，并据此作出裁决，适用法律并无不当。赵某在申请仲裁时并未要求确认双方存在劳动关系，仲裁委不能超越赵某的申请范围作出裁决结果。综上，本院认为，甲公司未能提交任何证据证明济宁市兖州区劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决具有上述法律规定的应予撤销的法定情形，故甲公司的申请不符合法律规定，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、第四十九条之规定，裁定如下：驳回甲公司的申请。申请费400元，由申请人甲公司负担。审判长  何艳真审判员  杨 艳审判员  史海洋二〇二一年三月二日书记员  魏晓瞳