新疆维吾尔自治区高级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新民终37号 上诉人（原审原告）：贵州省冶金建设公司，住所地贵州省遵义市南部新区南门关。 法定代表人：郑旭，该公司总经理。 委托诉讼代理人：阳清波，新疆思睿律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：喀什西凯矿业有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区喀什市经济开发区深喀大道总部经济区川渝大厦7楼7015室。 法定代表人：韩冰，该公司董事长。 委托诉讼代理人：石志才，男，该公司副总经理。 委托诉讼代理人：陈路，北京市凯誉律师事务所律师。 上诉人贵州省冶金建设公司（以下简称贵州冶建公司）因与被上诉人喀什西凯矿业有限责任公司（以下简称西凯矿业公司）建设工程施工合同纠纷一案，贵州冶建公司不服新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院（2020）新31民初4号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月4日立案后，依法组成合议庭，于2021年3月5日公开开庭进行了审理。上诉人贵州冶建公司的委托诉讼代理人阳清波、被上诉人西凯矿业公司的委托诉讼代理人石志才、陈路到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 贵州冶建公司上诉请求：1.撤销一审判决第二、第三项；2.改判西凯矿业公司支付工程款5841757.05元及利息109825.03元；3.改判西凯矿业公司支付损失费50800元（2012年起诉时已产生的钢结构搬运费、场地租赁费）；4.改判西凯矿业公司返还履约保证金500000元；5.西凯矿业公司负担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：一、一审法院认为发生纠纷是基于天气原因造成的，且停工后西凯矿业公司还在继续支付工程款，而贵州冶建公司却未复工是导致合同不能履行的根本原因，与事实不符。1.案涉合同明确约定合同价款暂定价70000000元，工程预付款为4000000元，分两次支付，在工程完成合同总价的50%后，分4个月在工程进度款中扣回，进度款的支付方式按当月审定工程进度的80%支付。西凯矿业公司于2011年9月29日支付2000000元，2011年10月26日支付2000000元，合计预付款4000000元；2011年10月24日支付1500000元，2011年12月23日支付2600000元，2012年5月29日支付1000000元，2012年6月4日支付1000000元，合计进度款6100000元。贵州冶建公司2011年10月上报进度款6947918.94元，2011年11月上报进度款8643500元，2011年12月上报进度款7622047.74元。西凯矿业公司未依约支付工程进度款，已付进度款与应付进度款差距太大，故贵州冶建公司提出解除合同，未再复工。2.新疆和全工程造价咨询事务所有限责任公司对案涉已完成工程造价进行了鉴定，结论为工程总价15941757.05元（不包括工程索赔），欠付工程款为6653405.64元（15941757.05元×80%（应付款）-6100000元（已付款）），因此西凯矿业公司逾期支付进度款，构成违约。二、一审法院驳回贵州冶建公司要求西凯矿业公司退还已支付的履约保证金500000元、赔偿损失费80000元、扣减钢结构款4572146.44元、酌情扣减人工费738925元，均没有事实和法律依据。1.西凯矿业公司违约，理应退还履约保证金500000元，并赔偿因违约产生的直接损失50800元；2.钢结构部分的施工是案涉合同内容的重要组成部分，也是依据西凯矿业公司提供的图纸制作施工，应当计入进度款（工程款）。一审法院认为钢结构需实际交付并验收合格后才应付进度款的逻辑有悖常理；3.人工费调整在合同约定不明的情况下，造价公司依据乌鲁木齐市2011年人工费调整的文件进行计算合法合理。因双方合同约定的定额中有按照《乌鲁木齐2004年安装工程单位估价汇总表》计算，鉴定机构适用乌鲁木齐市的人工费调整符合行业惯例。另参照同属南疆的克州、巴州地区的人工费调整文件，即《关于发布克州地区2011年建设工程定额市场人工单价信息的通知》克建字【2011】105号和《关于巴州执行的通知》巴建发【2011】31号文件，计算出的人工费与鉴定机构适用乌鲁木齐市2011年标准的鉴定结果相差极小，按照喀地建造字【2009】45号文件执行，不符合合同约定，也无法律依据。 西凯矿业公司辩称，一、不存在逾期付款的违约事实，导致案涉合同无法履行的根本原因在于贵州冶建公司擅自停工。1.根据案涉合同专用条款第5条、第25条、第26条，工程进度款的支付流程为：贵州冶建公司按月向西凯矿业公司工程师宋卫兵按设计图纸核实已完成工程数量，再报西凯矿业公司工程预算组审核，按当月审定工程进度的80%支付工程款。贵州冶建公司并未按月向宋卫兵报当月形象进度和下月计划，伪造10、11、12三个月份的工程结算书，并串通梁士冲在结算书上签字，不能认为其已经履行了已完工程量的报送义务。2.停工报告上的签字是李印的意思表示，贵州冶建公司擅自停工，发送停工报告后不再施工，且“天气原因”消失后拒绝复工的行为是导致案涉合同不能履行的根本原因。3.西凯矿业公司不存在违约，不应支付逾期付款利息、承担违约责任或赔偿实际损失。二、贵州冶建公司存在违约事实，其诉请退还500000元履约保证金不应得到支持。1.贵州冶建公司擅自停工，不继续履行施工义务，怠于履行对自购材料清点、确认义务以及擅自变更工程地点违约。2.贵州冶建公司的违约行为给西凯矿业公司造成的实际损失远远超过500000元。三、钢结构工程未实际安装及未验收合格，工程质量、工程量均无法确认，也不具有继续履行之可能，应当在工程造价中予以扣减。1.西凯矿业公司从未提供钢结构工程的施工图纸，也从未就钢结构工程的材料进行过认牌、认价（贵州冶建公司无法提供钢材的采购发票、合格证明），西凯矿业公司直到被通知解除合同并不知道钢结构工程已在施工，更不知在哪里施工。2.案涉合同对工程地点有明确约定，但钢结构工程地点的变更未取得西凯矿业公司工程师的签证。即便贵州冶建公司有权在工程地点以外进行钢结构工程的前期制作，也应运至约定的施工现场进行安装，并经验收合格交付给公司使用。3.工程质量鉴定应当在工程造价鉴定前完成，质量合格的工程量，才有造价鉴定之必要。4.在钢结构工程的现场勘验中，西凯矿业公司已就该部分工程量不应进行造价评估提出过明确异议。5.钢结构现场照片无法判断其是否为案涉工程定制，即承揽合同的标的物不具体、不特定、不明确。6.施工现场应行政机关保护野生动物要求而拆除，案涉合同已解除，不具备修复及钢结构安装的可能。7.案涉合同无法继续履行的情况下，贵州冶建公司要求支付钢结构款应以工程质量合格为前提。但钢结构“在建工程”只是一堆权属、范围均不明确的钢构件、半成品及材料。四、因贵州冶建公司违约，故钢结构搬运费、场地租赁费不应得到支持，且相关运输费、场地租赁费也已计入工程造价，无权重复主张，更何况在案涉合同约定的工程地点以外的在建工程本不应计入工程造价。五、工程造价书有关人工费调差的计算标准错误，多算部分应予扣减。1.根据合同约定应适用喀什地区的造价文件。2.所涉工程造价款的扣减涉及工程量的认定。贵州冶建公司上诉对人工费调差的计算标准有异议，而非计算范围和计算方法，其理由不能成立。请求依法驳回贵州冶建公司的上诉请求。 贵州冶建公司向一审法院起诉请求：1.解除贵州冶建公司、西凯矿业公司之间的《喀什西凯矿业有限责任公司阿壹里西铁矿（300万吨/年）选矿厂建筑安装工程合同书》（以下简称《建筑安装工程合同》）《补充协议》；2.西凯矿业公司向贵州冶建公司支付尚欠工程款12799255.32元和逾期付款的利息损失300783元（计算本金为12799255.32元，月利率为5.875‰，期限为2012年3月2日至7月2日）；3.西凯矿业公司向贵州冶建公司赔偿损失80000元（含因停工搬迁设备材料费用、钢结构场地延期租赁等费用）；4.西凯矿业公司返还贵州冶建公司交纳的履约保证金500000元，以上合计为13680038元；5.本案诉讼费及邮寄费由西凯矿业公司承担。 一审法院认定事实：2011年8月20日，贵州冶建公司与西凯矿业公司签订《建筑安装工程合同》。合同约定由贵州冶建公司承建西凯矿业公司的阿壹里西铁矿（300万吨/年）选矿厂建筑安装工程，工程内容包括场地平整、供水系统建设、厂房及附属车间建筑工程、供电系统安装调试、设备安装、非标及外网（部分）工程、供暖工程，并负责整个工程的设计安装调试；《建筑安装工程合同》专用条款第24条工程预付款还约定，贵州冶建公司在进场后30日，西凯矿业公司向贵州冶建公司预付款7000000元（注：《补充协议》调整为4000000元），根据工程进度情况分两次付给乙方（注：贵州冶建公司派驻的项目经理王宇新），在工程完成合同总价50%后，分4个月在工程进度款中扣回。第26条工程款（进度款）支付约定，每月25日报送当月工程量月报表，经工程预算组审核后，按当月审定工程进度的80%支付；合同总价款暂定为70000000元，具体以结算造价为准，同时对工程款支付、竣工日期、违约责任等进行了约定。合同签订后，贵州冶建公司开始履行合同施工建设。2011年9月18日，双方签订《补充协议》，将原合同中的计划产量变更为150万吨/年，合同预付款变更为4000000元，整体工程竣工日期变更为2012年8月31日，并针对工程造价管理进行了补充约定，对原合同中的其他内容未作变更。贵州冶建公司施工至2011年11月底因天气原因停工，西凯矿业公司工程负责人李印书面签字同意停工。进入2012年度后，贵州冶建公司以西凯矿业公司拨付工程进度款不到位等为由，分别于3月2日、3月18日向西凯矿业公司提交书面报告两份，要求西凯矿业公司依约拨付14860000元工程进度款并履行签发工程量等合同义务。2012年6月11日，贵州冶建公司以邮寄的方式向西凯矿业公司出具《关于解除编号XK-JA-C-001-AYLX-2011合同的函》，认为因西凯矿业公司的原因造成停工56天以上，已达到解除合同的约定条件，要求解除双方合同。2012年6月14日，贵州冶建公司以邮寄的方式向西凯矿业公司送达工程结算报告，西凯矿业公司未予答复。后双方因工程款结算等事宜产生纠纷，贵州冶建公司诉至法院。另查明：1.经贵州冶建公司提出申请，该院委托新疆和全工程造价咨询事务所有限责任公司对贵州冶建公司承建的阿壹里西铁矿选矿厂主厂房、已制作钢结构工程造价进行鉴定。鉴定结论：工程总价为15941757.05元（不包括工程索赔），其中：高位水池2454488.89元、厂房土建主体工程3221188.23元、钢构工程造价4572146.44元、零星工程签证133302.34元、厂区场平及基础土方工程5517631.15元、红砖43000元。2.西凯矿业公司于2012年10月31日向该院提出对贵州冶建公司已完工程的工程质量进行鉴定的申请，后又于2013年7月8日撤回该申请。3.西凯矿业公司从2011年9月29日至2012年6月4日分六次向贵州冶建公司支付工程款共计10100000元。4.依据《中华人民共和国野生动物保护法》等相关法律法规的规定，塔什库尔干县人民政府于2017年8月19日下发了《关于塔什库尔干野生动物自然保护区内矿山企业关停的通告》（塔政发【2017】11号），西凯矿业公司根据该通告的要求，自行组织力量将案涉塔什库尔干野生动物自然保护区内的阿壹里西铁矿选矿厂拆除，于2018年5月15日，完成涉案矿区整改恢复工作。 一审法院认为，双方争议的焦点为：1.贵州冶建公司、西凯矿业公司之间签订的《建筑安装工程合同》《补充协议》是否应当解除；2.西凯矿业公司是否具有违约事实，是否应当退还履约保证金和支付逾期付款利息、西凯矿业公司是否应当向贵州冶建公司支付尚欠工程款12799255.32元和逾期付款的利息损失300783元（计算本金为12799255.32元，月利率为5.875‰，期限为2012年3月2日至7月2日）及西凯矿业公司是否应当向贵州冶建公司赔偿损失80000元；3.钢结构制作是否应计算到工程款；4.工程造价司法鉴定中关于人工费调差计算标准是否应当采信以及因采用不同的标准计算人工费调差对相应工程价款的认定问题。 一、鉴于双方在（2012）喀民初字第38号民事判决书中，协商一致同意解除案涉的《建筑安装工程合同》及《补充协议》，根据合同法第九十三条第一款“当事人协商一致的可以解除合同”的规定，该院依法予以确认。 二、西凯矿业公司是否具有违约事实，是否应当退还履约保证金和支付逾期付款利息的问题。（一）双方签订的《建筑安装工程合同》《补充协议》，系双方真实意思表示，内容未违反相关法律规定，应属合法有效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。案涉《建筑安装工程合同》专用条款第24条约定，贵州冶建公司在进场后30日，西凯矿业公司向贵州冶建公司预付款7000000元（注：《补充协议》调整为4000000元），根据工程进度情况分两次付给乙方（注：贵州冶建派驻的项目经理王宇新），在工程完成合同总价50%后，分4个月在工程进度款中扣回。第26条约定，每月25日报送当月工程量月报表，经工程预算组审核后，按当月审定工程进度的80%支付；工程竣工验收2个月内上交所有竣工资料、档案资料审核后，与预算部门办理完结算资料交接手续，并在规定时间内配合预算部门结算，预算初审后30日内工程款累计拨付到结算款总价款的85%，余下工程款待审计终审结束，5%作为工程保修金及时支付给乙方等等。合同履行过程中，西凯矿业公司分别于2011年9月29日支付2000000元，2011年10月24日支付1500000元，2011年10月26日支付2000000元，三笔合计5500000元。案涉工程，从开工到停工，实际施工时间只有不到四个月。停工后，西凯矿业公司并没有停止支付工程款，其又陆续于2011年12月23日、2012年5月29日、6月4日支付三笔工程款，合计4600000元；贵州冶建公司于2012年6月1日先电话口头通知西凯矿业公司解除合同，同年6月10日又发出解除合同函，同年6月13日送达工程结算报告。本案发生纠纷并非西凯矿业公司不支付工程款，而是基于天气原因停工造成的，且停工之后西凯矿业公司还在继续支付工程款，而贵州冶建公司却未再复工。另外，贵州冶建公司实际完成的工程不到30%，未达到案涉合同约定的50%的份额，而西凯矿业公司已经按照合同约定支付了工程进度款。因此，西凯矿业公司不构成违约，贵州冶建公司自2011年12月5日停工后，未再恢复施工，才是导致案涉合同不能履行的根本原因。由于贵州冶建公司的原因造成案涉合同无法履行，其应当承担违约责任。为此，贵州冶建公司要求西凯矿业公司赔偿损失80000元的诉讼请求，该院不予支持。（二）履约担保金是工程发包人为防止承包人在合同执行过程中违反合同规定或约定，并弥补给发包人造成的经济损失。根据《中华人民共和国招标投标法》第四十六条规定，招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交。履约保证金是履约担保的一种方式，履约保证金可用保兑支票、银行汇票或现金支票，额度为合同价格的10%。依据上述规定，由于贵州冶建公司的原因，案涉合同已无法履行，其应当承担违约责任，故贵州冶建公司要求西凯矿业公司退还已支付的500000元履约保证金，没有事实和法律依据。至于逾期付款利息问题，由于西凯矿业公司不存在违约的情形，故不需要支付逾期利息。贵州冶建公司退还履约保证金和支付逾期付款利息的诉求，缺乏事实和法律依据，该院不予支持。 三、根据双方当事人签订的《建筑安装工程合同》第一部分协议书里工程概况可知，本案工程主要包括七项内容，其中第三项约定：选矿厂厂房及附属车间的建筑工程：原矿仓、粗碎车间，中碎厂房及冲料仓、筛分车间及缓冲料仓、干选车间及缓冲料仓、废石仓、粉矿缓冲矿堆场、主厂房，皮带输送系统。根据（2012）喀民初字第38号案件工程造价报告书可知，工程预算总价为15941757.05元（不包括工程索赔），其中高位水池2454488.89元，厂房土建主体工程3221188.23元，钢结构工程造价4572146.44元，零星工程鉴定133302.34元，厂区场平基础土方工程5517631.15元，红砖43000元。该院认为，钢结构可以作为一个独立造价进行鉴定，但依照案涉《建筑安装工程合同》相关约定，该钢结构未实际安装在厂房及附属车间上，且没有经过验收，制作钢结构的地点是在疏勒县，也不是在塔县工地上。因此，钢结构是案涉工程的重要组成部分，虽然可以单独制作，但一定要以实际交付并经验收合格后才视为制作完成，现贵州冶建公司以疏勒县存放的钢材作为案涉的钢结构，要求西凯矿业公司承担钢结构款，依据不足，该院不予支持。故该案涉钢结构款4572146.44元应当从工程预算总价中予以扣减。 四、关于工程造价司法鉴定中关于人工费调差计算标准是否应当采信以及因采用不同的标准计算人工费调差对相应工程价款的认定问题。该院经审理认为，依据双方签订的案涉合同附则明确约定：“人工费调整按照新疆自治区及喀什地区有关造价方面的文件执行”，但案涉工程造价报告书关于人工费调整是按照乌建发【2011】13号文，乌鲁木齐市定额人工价32.82元＋19.8元＝52.6元/工日计算。根据乌建发【2011】150号文规定：建筑工程人工单价调增5.76元/定额工日，执行市政、仿古建筑及园林、房屋修缮人工单价调增19.80元/定额工日。根据双方合同约定，本案的建筑工程主要内容是场地平整、供水系统、选矿厂厂房及附属车间的建筑工程、供电系统等，而工程造价报告书采用仿古建筑园林、房屋修缮人工单价调增19.80元/定额工日不符合本案客观事实，且工程造价报告书按照乌建发【2011】13号文进行人工费调整亦不符合双方当事人的合同约定，该院不予采信。针对人工费调整问题，西凯矿业公司根据合同约定并按照喀地建造字【2009】45号文件执行计算因人工费调差采用的不同文件导致工程价款相差939979.12元应从工程价款中予以扣减。贵州冶建公司认为，即使按照喀什地区的文件执行，西凯矿业公司的计算方法也是错误的，西凯矿业公司按照土建28.82元/工日，机械29.56元/工日计算有误，应为土建35.11元/工日，机械43.05元/工日，这样计算的结果与造价报告计算的结果工程款相差738925元。但是贵州冶建公司坚持认为造价报告适用2011年乌鲁木齐市的标准计算合法合理：1.双方约定的定额中有《乌鲁木齐2004年安装工程单位估价汇总表》；2.参照2011年克州105号文、巴州31号文，与案涉造价报告适用乌鲁木齐2011年标准的鉴定结果相差极小；3.双方约定现场签证的工时费为68元/工日，也远高于2009年喀什的标准。对此，西凯矿业公司认为其计算的方法正确，其虽按照喀什地区文件的标准计算，但仍然采用了仿古和市政工程的标准计算，另外高位水池中的土建综合工日这一项重复计算。案涉评估鉴定人员曾出庭接受双方当事人的质询，鉴定人员认为：“双方合同约定的是依喀什地区和新疆维吾尔自治区的标准，因为喀什地区没有相关的标准，所以我们依据乌鲁木齐的相关标准”。一审法院认为，根据双方合同约定人工费调整按照新疆维吾尔自治区及喀什地区有关造价方面的文件执行，在没有新疆维吾尔自治区有关造价方面文件的情况下，应按照喀什地区有关造价方面的文件执行即按照喀地建造字［2009］45号文件执行，该文件规定喀什地区定额计价人工费单价调整系数建筑工程为8.56，市政工程、仿古建筑及园林工程、房屋修缮工程为15.46。人工费调整适用喀什地区有关造价方面的文件后，工程价款与造价评估的价款要相应减少，至于减少的具体金额，贵州冶建公司负有举证证明义务，但贵州冶建公司坚持认为工程造价报告书中关于人工费调差的采用文件并无不当，不应调整，故贵州冶建公司应承担举证不能的不利后果。西凯矿业公司关于人工费调差应按喀什地区有关造价方面的文件执行，工程造价报告书中多计算了工程款939979.12元，应予扣减的辩解意见，符合双方合同约定，贵州冶建公司虽认为西凯矿业公司的计算结果有误，但其提供的证据不足以证实西凯矿业公司的计算方式及结果错误。综上，一审法院对西凯矿业公司的辩解意见予以采纳。考虑到贵州冶建公司施工地点位于塔什库尔干县，属于高海拔地区，施工条件相对艰苦，若严格按照喀什地区有关造价方面的文件执行人工费调整，对贵州冶建公司而言有失公允，根据公平原则，结合双方当事人针对人工费调差部分提供的证据及相应的计算结果，该院酌情确定从工程造价评估总价中扣减738925元。 综上所述，贵州冶建公司要求解除其与喀什西凯矿业公司签订的案涉《建筑安装工程合同书》及《补充协议》的诉讼请求，符合法律规定，该院予以支持；西凯矿业公司不构成违约，贵州冶建公司自停工后未再恢复施工是导致涉案合同不能履行的根本原因，其应当承担违约责任。为此，贵州冶建公司要求西凯矿业公司赔偿损失80000元、退还已支付的500000元履约保证金和支付逾期付款利息的诉讼请求，该院不予支持；贵州冶建公司要求西凯矿业公司支付尚欠工程款12799255.32元和逾期付款的利息损失300783元的诉讼请求，部分理由成立，该院予以部分支持。即西凯矿业公司应当向贵州冶建公司支付工程款为530685.61元（工程预算总价15941757.05元减去双方当事人均认可西凯矿业公司支付给贵州冶建公司工程款10100000元再减去钢结构款4572146.44元再减去因人工费调差产生的工程价款差价738925元）及利息12471.1元（计算本金为530685.61元，月利率为5.875‰，期限为2012年3月2日至7月2日）。遂判决：一、解除贵州冶建公司与西凯矿业公司签订的《建筑安装工程合同书》及《补充协议》；二、西凯矿业公司向贵州冶建公司支付工程款530685.61元及利息12471.1元；三、驳回贵州冶建公司的其他诉讼请求。一审案件受理费103880元，鉴定费139609元，鉴定实际支出费840元，合计244329元，由贵州冶建公司负担200000元，由西凯矿业公司负担44329元。 二审中，当事人均未提供新证据。 本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是，一、工程款如何认定的问题，即钢结构款4572146.44元、因人工费调差产生的工程价款差价738925元是否应从工程款里扣除的问题；二、西凯矿业公司是否违约、是否应向贵州冶建公司退还履约保证金500000元的问题；三、西凯矿业公司是否承担损失费50800元的问题。 贵州冶建公司与西凯矿业公司签订的案涉《建筑安装工程合同》《补充协议》系双方真实意思表示，内容未违反相关法律规定，应属有效合同。双方协商一致同意解除案涉《建筑安装工程合同》及《补充协议》，一审法院予以确认正确，本院予以维持。 一、关于工程款如何认定的问题。（一）关于钢结构款4572146.44元是否应从工程款里扣除的问题。根据（2012）喀民初字第38号案件委托新疆和全工程造价咨询事务所有限责任公司出具的工程造价报告书可知，工程预算总价为15941757.05元（不包括工程索赔），其中高位水池2454488.89元，厂房土建主体工程3221188.23元，钢结构工程造价4572146.44元，零星工程鉴定133302.34元，厂区场平基础土方工程5517631.15元，红砖43000元。本院认为，建设工程施工合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。案涉合同的标的是修建西凯矿业公司阿壹里西铁矿选矿厂，是固定在土地上的设施，符合建设施工合同的法律属性。依照上述规定，结合案涉钢结构以疏勒县存放的钢材作为对象，且未经过验收，未实际安装物化到案涉工程，故一审法院认定“钢结构是案涉工程的重要组成部分，虽然可以单独制作，但一定要以实际交付并经验收合格后才视为制作完成，贵州冶建公司以疏勒县存放的钢材作为涉案钢结构，要求西凯矿业公司承担钢结构款依据不足”正确，本院予以维持。贵州冶建公司关于应将钢结构款计入工程价款的主张不能成立，本院不予支持。（二）关于人工费调差产生的工程价款差价738925元是否应从工程款里扣除的问题。案涉《建筑安装工程合同》附则明确约定：“人工费调整按照新疆自治区及喀什地区有关造价方面的文件执行”。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号）第十六条第一款的规定：“当事人对建设工程计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程款”。一审法院依据双方的合同约定采用喀地建造字【2009】45号文件扣减相应人工费符合双方约定与法律规定。至于扣除人工费的金额问题，喀地建造字【2009】45号文件规定喀什地区定额计价人工费单价调整系数建筑工程为8.56、市政工程、仿古建筑及园林工程、房屋修缮工程为15.46。西凯矿业公司按照喀地建造字【2009】45号文件计算因人工费调差采用的不同文件导致工程价款相差939979.12元，一审法院予以确认，但考虑到施工地点位于塔什库尔干县，属于高海拔地区，施工条件相对艰苦，若严格按照喀什地区有关造价方面的文件执行人工费调整，有失公允，根据公平原则，酌情从新疆和全工程造价咨询事务所有限责任公司出具的工程造价评估总价中扣减738925元并无不妥，本院予以维持。贵州冶建公司认为造价报告适用2011年乌鲁木齐市的标准计算，既不符合合同约定亦不符合案件客观实际，不能成立，本院不予支持。 二、关于西凯矿业公司是否违约、是否应向贵州冶建公司退还履约保证金500000元的问题。预付款作为开工前发包人付给承包人用于合同施工准备的款项，其属性是工程款。本案中，西凯矿业公司于2011年9月29日、10月26日、10月24日向贵州冶建公司支付工程款5500000元（其中包括预付款4000000元），贵州冶建公司于2011年12月5日因天气原因停工，西凯矿业公司于2011年12月23日、2012年5月29日、6月4日继续支付工程款4600000元。西凯矿业公司已付工程款合计10100000元，已完工程总价10630685.61元（工程预算总价15941757.05元－钢结构款4572146.44元－因人工费调差产生的工程价款差价738925元），已付工程款占比95%。贵州冶建公司因天气原因停工后未复工表明其用实际行动表示不再履行合同。一审法院认定贵州冶建公司停工后未复工是导致合同不能履行的根本原因正确，本院予以维持。关于西凯矿业公司应否退还履约保证金500000元的问题，由于贵州冶建公司的原因导致案涉合同不能履行，其应当承担违约责任，一审法院认定西凯矿业公司不应退还履约保证金500000元有事实和法律依据，本院予以维持。 三、关于西凯矿业公司是否承担损失费50800元的问题。贵州冶建公司以疏勒县存放的钢材作为涉案钢结构，要求西凯矿业公司承担钢结构款依据不足，且贵州冶建公司为违约方，应当承担违约责任，故西凯矿业公司不应承担损失费50800元，一审法院认定正确，本院予以维持。 综上，贵州冶建公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费53514.58元（由贵州省冶金建设公司预交），由贵州省冶金建设公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 宋  振  芹 审判员 闫  乔  乔 审判员 夏迪娅·吾甫尔 二〇二一年三月三十一日 书记员 叶  云  飞