河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫11民终917号上诉人（原审被告）：漯河市公交集团有限公司。住所地：漯河市郾城区嵩山路521号。法定代表人：王**喜，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵鹏，该公司员工。委托诉讼代理人：王文学，河南强人律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李凤仙，女，汉族，1955年6月19日出生，住漯河市源汇区。委托诉讼代理人：宋俊伟，漯河市源汇区马路街街道法律服务所法律工作者。上诉人漯河市公交集团有限公司（以下简称漯河公交公司）因与被上诉人李凤仙机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省漯河市源汇区人民法院（2020）豫1102民初3931号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。漯河公交公司上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项，并改判漯河公交公司仅需向李凤仙承担各项赔偿共计81655元（不服金额69455元）；2、本案一、二审相关诉讼费由李凤仙承担。事实和理由：一、一审法院认定李凤仙符合九级伤残错误。一审开庭时漯河公交公司才见到李凤仙提交的漯科技司鉴所［2020］临鉴字第29号司法鉴定意见书，该鉴定意见书认为“被鉴定人李凤仙因交通事故受伤，致‘L2椎体粉碎性骨折’，依照《人体损伤致残程度分级》标准5.9.6.1条款，被鉴定人符合九级伤残标准”。但根据李凤仙病例以及治疗记录，李凤仙的入院、出院诊断均记载为腰2椎体骨折，MR、CT诊断报告也显示为L2椎体压缩性骨折，与鉴定报告所述‘L2椎体粉碎性骨折’明显不符。且司法鉴定意见书中记载的“三、检验过程（三）阅片所见：漯河市医学高等专科学校第二附属医院CT片示（2019年3月6日，片号：T0342810）L2椎高度变低，椎体边缘见数条低密度骨折线，椎体内骨质密度不均匀增高，椎体后上部向椎管内稍突入。”李凤仙所提供2019年3月6日漯河市医专第二附属医院CT诊断报告（CT号：T0342810）记载“腰椎椎体边缘骨质增生，L2椎体高度变低，椎体边缘见低密度骨折线，椎体内骨质密度不均匀增高，椎管完整无狭窄。”均没有显示椎管内骨性占位。但鉴定机构却认为李凤仙伤情符合《人体损伤致残程度分级》标准5.9.6.1，‘椎体粉碎性骨折，椎管内骨性占位’九级伤残的评定标准，与客观事实严重不符。因此漯河公交公司认为李凤仙伤情既没有粉碎性骨折，也没有椎管内骨性占位，该鉴定意见书不具有客观公正性。一审中漯河公交公司申请对李凤仙伤残等级进行重新鉴定，一审法院没有支持漯河公交公司重新鉴定的诉请是错误的。二、一审判决认定李凤仙的伤残赔偿金、精神抚慰金、误工费、鉴定费计算金额不合理，多支持李凤仙误工费8433元、精神抚慰金5000元、伤残赔偿金54722元、鉴定费1300元是错误的。1、结合李凤仙病例记载的诊断情况来看，李凤仙伤情最多符合《人体损伤致残程度分级》标准十级伤残，各项损失应按照十级伤残来计算。2、根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》关于精神抚慰金：“精神损害抚慰金的计算标准根据伤残程度等级或者死亡后果等酌定”，漯河公交公司认为李凤仙伤残等级评定过高，应当对李凤仙进行重新鉴定，伤残赔偿金、精神抚慰金按重新鉴定后的伤残等级据实计算。3、根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》，关于误工费，“事故发生时受害人未成年或者已经达到法定退休年龄的，一般不计算误工费，但其举证证明确有劳动收入的除外”，李凤仙发生交通事故时已年满64周岁，已达到法定退休年龄，且未提供用人单位登记资料、备案劳动合同、社保证明、连续6个月以上的工资银行流水、用人单位出具的因误工实际收入减少的证明，因此一审法院支持李凤仙的误工费是错误的。综上，一审判决认定事实及适用法律均存在错误，一审法院不允许漯河公交公司的重新鉴定申请程序违法，请贵院在查明事实的基础上，依法支持漯河公交公司的上诉请求。李凤仙二审答辩称，1、一审法院认定的伤残等级意见书是经双方质证，而该意见书所采用的病历也经漯河公交公司质证过，一审法院以该意见书作为定案依据并无不当。2、一审认定的各项赔偿标准应当予以支持，因为误工费是按城镇收入标准进行计算，在一审中不需提供证据予以证明。请求驳回上诉，维持原判。李凤仙向一审法院起诉请求：1、判令牛广银赔偿李凤仙医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、暂定费共计163419.5元。2、判令漯河公交公司在互助险限额内直接支付给李凤仙。3、诉讼费由牛广银、漯河公交公司支付。一审法院认定事实：2019年3月6日，牛广银驾驶豫L07559D号车辆沿嵩山路由北向南行至嵩山路澧河桥桥面处时，因避让同方向车辆刹车时致使乘坐在车内的李凤仙摔倒受伤，该事故经漯河市公安局干河陈分局交管巡防大队出具第411102420190020196号道路交通事故认定书认定，牛广银承担事故的全部责任，李凤仙无责。豫L07559D号车辆在漯河公交公司处投保有互助险并在保险期间。事故发生后，李凤仙在漯河医学高等专科学校第二附属医院住院治疗，共住院26天。漯河冠东法医临床司法鉴定所根据一审法院的委托，于2020年5月16日出具鉴定意见，李凤仙因本次交通事故受伤，至“L2椎体粉碎性骨折”，符合九级伤残标准。误工期为45-150天，护理45-60天，营养45-60天，鉴定费1300元。另查明，事故车辆豫L07559D号车的实际车主是漯河公交公司，牛广银系漯河公交公司的司机。事故后漯河公交公司垫付医疗费5000元，李凤仙对此认可。一审法院认为，侵害他人民事权益的，依法应当承担侵权责任。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、护理费等费用。漯河市公安局干河陈分局交管巡防大队出具道路交通事故认定书，认定牛广银负该事故的全部责任，李凤仙无责任，一审法院予以认定。1、结合医疗票据、医院医嘱，医疗费支持14834.11元；2、伙食补助费1300元（50元／天×26天）；3、营养费1000元（20元／天×50天）；4、护理费：6418.90元（46858元／年÷365天×50天）；5、误工费8433元（93.7元／天×90天）；6、交通费：520元（20元／天×26天）；7、伤残赔偿金：109443.1（34200.97元／年×16年×20％）；8、精神抚慰金：10000元，9、鉴定费1300元；10、辅助器材2860元。鉴定费，属于被保险人为查明和确认保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支出的必要的、合理的费用，应由保险人承担。漯河公交公司提起的重新鉴定不符合重新鉴定的标准，一审法院不予支持。综上，漯河公交公司共需承担156109.11元，扣除先前垫付的5000元需承担151109.11元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定。判决如下：一、漯河市公交集团有限公司于判决生效后十五日内向李凤仙赔偿151109.11元；二、驳回李凤仙的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费1785元，已减半收取，由李凤仙承担161元，漯河市公交集团有限公司承担1620元。二审中李凤仙提交召陵区文香苑文具店营业执照复印件、于晓燕身份证复印件、漯河市第二高级中学出具的证明各一份，欲证明李凤仙在其女儿于晓燕的文具店工作，交通事故发生时有收入来源。漯河公交公司质证称，李凤仙提交的该证据已超出了举证期限，应不予采纳。于晓燕的营业执照真实性无异议，该经营者是于晓燕并非李凤仙，且第二高级中学开具的证明不具有法律效力，该证据仅作为证人证言，但因证人并未出庭作证，且于晓燕与李凤仙存在利害关系，其相关证明漯河公交公司不予认可。本院二审查明的事实除与一审法院认定的事实一致外，另查明，二审中李凤仙提交的召陵区文香苑文具店营业执照复印件显示，召陵区文香苑文具店的经营场所为召陵区人民东路二高门面房，经营者为于晓燕。漯河市第二高级中学出具的证明内容为：“我校大门口东侧文香苑文具店从2007年7月24日开店以来由于晓燕和母亲李凤仙两人经营文具小百货。2019年3月5日因公交事故导致身体严重受伤至今。”。本院认为，本案交通事故发生的事实及豫L07559D号车辆在漯河公交公司处投保有互助险并在保险期间的事实，有漯河市公安局干河陈分局交管巡防大队出具的道路交通事故认定书及保险单予以证实，本院依法予以认定。由于牛广银负事故全部责任，李凤仙无责任，牛广银驾驶的豫L07559D号车辆实际车主是漯河公交公司，且牛广银系漯河公交公司的司机，故本案交通事故给李凤仙造成的损失，应由漯河公交公司按照保险合同约定承担赔偿责任。关于李凤仙的伤残程度问题。李凤仙的伤残程度是由一审法院委托漯河冠东法医临床司法鉴定所作出，鉴定意见为李凤仙构成九级伤残，一审法院委托鉴定程序合法，漯河冠东法医临床司法鉴定所具有相应资质，漯河公交公司虽有异议并申请重新鉴定，但并未提供证据证明其主张，不符合重新鉴定的条件，一审法院采纳该鉴定意见并据此认定李凤仙的伤残赔偿金、精神抚慰金并无不当。鉴定费系李凤仙为查明案件事实和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，一审法院判决漯河公交公司承担1300元鉴定费，符合法律规定。关于李凤仙的误工费。本案事故发生时李凤仙虽已达到退休年龄，但其仍具备劳动能力，结合其二审中提交的其女儿于晓燕的营业执照、漯河市第二高级中学出具的证明等，能够认定李凤仙因该交通事故造成误工损失的事实，漯河冠东法医临床司法鉴定所关于李凤仙误工期的鉴定意见为45-150天，故一审法院按2020年度河南省城镇居民人均可支配收入标准支持其90天的误工费8433元，并无不当。综上所述，漯河公交公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1536元，由上诉人漯河市公交集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 左 昊审判员 李 刚审判员 王路明二〇二一年三月三十日法官助理王潇逍书记员潘娅琦