辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽10民终374号上诉人（原审原告）：张玉兰，女，1937年8月27日出生，汉族，住辽宁省鞍山市立山区。委托诉讼代理人：陈阳，辽宁钢城正大律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司，住所地辽宁省辽阳市白塔区民主路1段11号。负责人：廖志寰，公司总经理。委托诉讼代理人：张显，辽宁诚信泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王志，男，1979年2月5日出生，汉族，住辽宁省鞍山市立山区。被上诉人（原审被告）：辽宁忠旺集团有限公司，住所地辽阳市宏伟区曙光乡徐家村。法定代表人：陈岩，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴红，辽宁忠旺集团有限公司员工。上诉人张玉兰、中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人王志、辽宁忠旺集团有限公司（以下简称忠旺公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽阳市宏伟区人民法院（2020）辽1004民初360号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张玉兰的委托诉讼代理人陈阳、保险公司的委托诉讼代理人张显，被上诉人忠旺公司的委托诉讼代理人吴红到庭参加诉讼。被上诉人王志经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张玉兰上诉请求：1、请求贵院依法撤销（2020）辽1004民初360号判决，并依法改判后续护理费为91,205.1元，不服金额为9,007.6元。2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年11月13日上诉人与被上诉人辽宁忠旺集团有限公司所有的辽Ｋ×××××号车发生交通事故，本次事故被上诉人承担事故的主要责任。上诉人经鉴定为部分护理依赖，在上诉人出院至鉴定之前为200天。一审法院计算上诉人后续护理费的时长应当以鉴定之时为时间节点，应当为上诉人出院起至鉴定时200天加上鉴定以后未来5年的后续护理费，为126.68x200天x50%=12,868元及46970x5年x50%=117,425元，合计为130,293元按照70%责任比例后为91,205.1元，一审法院只是简单的认定5年后续护理费117,425元，没有认定起始时间及结束时间，按照责任比例计算后为82,197.5明显不利于上诉人。综上所述，请求贵院依法撤销（2020）辽1004民初360号判决，并依法改判后续护理费为91,205.1元，不服金额为9,007.6元。保险公司上诉请求：一、撤销辽阳市宏伟区人民法院（2020）辽1004民初360号民事判决；二、依法改判赔偿被上诉人张玉兰伤残赔偿金31,820元/年＊5年＊24%=38,184元＊70%=26,728.8元，鉴定费9,700元＊70%=6,790元，不服金额为36,321元．三、本案一审、二审诉讼费用由各被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实错误，请二审法院依法查明事实，并予以改判，支持上诉人的上诉请求。1、一审法院计算方式有误，本案中上诉人承保的车辆负事故主要责任，被上诉人张玉兰负次要责任，故在认定各项损失时，对于超过交强险赔偿项目均应按事故责任比例进行划分，故对于鉴定费未按事故责任比例进行计算，导致上诉人在商业险部分多承担赔付责任，请二审法院查明并依法改判上诉人承担鉴定费9,700元＊70%=6,790元。2、关于被上诉人张玉兰精神类鉴定等级过高，提供的关于鉴定精神类残疾的检材如知情人描述，依据的是书面陈述材料，鉴定报告内的知情人在庭审前鉴定质证时并未到庭，故鉴定程序不合法。另外，根据被上诉人张玉兰老人的住院及出院情况，尚不构成六级精神类伤残，鉴定时亦应考虑其自身年龄属于高龄老人，在事物认知及记忆力等检测项目上本身就别于其他年龄段的伤者，鉴定结论亦应考虑相应的情况，现评定为六级伤残过高且不合理，故请二审法院将本案发回重审，对该精神类伤残等级重新委托鉴定。综上所述，一审法院认定事实及适用法律错误，请二审法院依法改判，支持上诉请求。张玉兰针对保险公司的上诉辩称，因鉴定费是由于保险公司拒绝理赔产生的，故一审判决保险公司承担鉴定费符合法律规定。关于鉴定结论，在一审中，保险公司没有对鉴定结论提出异议，也没有申请鉴定人出庭接受质询，且鉴定程序合法，鉴定结论准确，故上诉人的上诉理由不成立，应予驳回。保险公司针对张玉兰的上诉辩称，一审法院认定从鉴定之日起计算后续护理费符合法律规定。后续的长期护理需要鉴定作为依据，而出院后的短期医嘱护理需要有明确的医嘱诊断。本案中，张玉兰出院后没有护理医嘱，因此不符合给付护理费的要求，一审法院对此认定正当合法，应驳回上诉人的上诉请求。忠旺公司辩称，对张玉兰的答辩意见同保险公司意见一致。对保险公司的上诉，没有意见。王志未到庭，亦未提交书面答辩意见。张玉兰向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告王志、辽宁忠旺集团有限公司共同赔偿原告医药费等合计304,647.8元；2、依法判令被告中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司在保险范围内承担赔偿责任；3、诉讼费等费用由被告承担。一审法院认定事实如下：2019年11月13日05时35分，王志驾驶车牌号为辽Ｋ×××××号金旅牌大型普通客车，沿立山区胜利北路由北向南行驶，当行驶至生产街路口北侧路段时，遇张玉兰由西向东横过马路步行至此，由于王志驾驶车辆瞭望不周，未及时发现步行至此的马玉珍，加之张玉兰横过道路未走人行横道、未确保安全通行，致使辽Ｋ×××××号客车前部与呈站立或行走姿势的张玉兰人体着装的右前部相刮撞，造成车辆损坏及张玉兰受伤、衣服、鞋损坏的道路交通事故。鞍山市公安局公安交通管理局立山大队作出道路交通事故认定书，认定：王志负此事故主要责任，张玉兰负事故次要责任。事故发生后，张玉兰被送到鞍山市第三医院救治。经医生诊断：创伤性蛛网膜下腔出血等，住院169天，住院期间一级护理9天，二级护理160天，于2020年4月30日出院，出院医嘱：1、控制血压，加强营养，加强护理，避免外伤；2、功能锻炼，康复理疗，定期复查；3、休息一个月；4、门诊随诊。张玉兰申请一审法院对张玉兰智力、人格、精神障碍，肋骨骨折等伤残等级，护理依赖与交通事故的参与度进行鉴定，一审法院通过辽阳市中级人民法院技术处委托吉林正达司法鉴定中心对此进行鉴定。2020年11月16日，吉林正达司法鉴定中心作出三份司法鉴定意见书。第一份吉正达司鉴中心［2020］精鉴字第309号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人张玉兰此次外伤致脑外伤所致精神障碍，与此次交通事故存在直接因果关系。2、被鉴定人张玉兰此次外伤致脑外伤所致精神障碍，构成六级伤残。3、被鉴定人张玉兰此次外伤致脑外伤所致精神障碍，需要部分护理依赖。第二份吉正达司鉴中心［2020］精鉴字第310号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人张玉兰此次外伤致脑外伤所致精神障碍，构成六级伤残及构成部分护理依赖均与本次交通事故存在直接因果关系，参与度为完全作用。第三份吉正达司鉴中心［2020］精鉴字第755号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人张玉兰此次外伤致多发肋骨骨折，构成十级伤残。2、被鉴定人张玉兰此次外伤致左眼球内斜视，构成十级伤残。3、被鉴定人张玉兰此次外伤后果，其营养期评定为60日。肇事车辆（辽Ｋ×××××号）车辆登记所有权人为辽宁忠旺集团有限公司，王志是忠旺公司员工，该车辆在保险公司投保交强险及商业第三者责任险，事故发生在保险期限内。交强险死亡伤残责任赔偿限额为11万元，医疗费用赔偿限额为1万元，财产损失赔偿限额为2，000元，商业第三者责任险保险限额为100万元（不计免赔）。当事人围绕诉辩主张分别提交了证据，原告提供了身份证、交通事故责任认定书、住院病历、出院诊断书、医疗费票据、鉴定报告、鉴定费、护理垫票据、复印费票据、保险单，以上的证据材料已经开庭质证和一审法院审查，予以采信。一审法院认为，公民的生命健康权受到法律保护。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。王志系忠旺公司员工，驾驶忠旺公司车辆在执行工作任务中造成张玉兰受伤，忠旺公司应对张玉兰承担赔偿责任。本案交通事故经交警部门认定，王志负事故主要责任，张玉兰负事故次要责任。一审法院对该事故认定书予以采信。因肇事车辆在保险公司投保了交强险及商业第三者险，故保险公司应在交强险限额内对张玉兰承担赔偿责任，在商业险限额内按70%比例进行赔偿。关于张玉兰提出的医疗费，经一审法院对张玉兰提供的医疗费票据进行逐一核对后确认55,032.32元（包括护理用品费81元），一审法院予以支持。关于张玉兰提出的住院伙食补助费，张玉兰在鞍山市第三医院共住院169天，按每天100元计算，共计16,900元。关于原告要求的营养费，根据鉴定报告营养期为60天，每天按100元计算，计6,000元。关于张玉兰提出的住院期间护理费，住院期间一级护理9天，二级护理160天，参照辽宁省2020年度道路交通事故损害赔偿标准居民服务业46,970元/年计算计：128.6元/天×9天×2人+128.6元/天×160天=22,890.8元。关于张玉兰提出的后续护理费，根据鉴定报告为部分护理依赖，可按五年计算，计：46,970元/年×5年×50%=117,425元。关于张玉兰要求的财产损失，酌情衣物损失给付400元。关于张玉兰提出的交通费2,000元，考虑原告住院时长及护理人情况，一审法院予以支持。关于张玉兰要求的复印费77.2元，有票据证明，一审法院予以支持。关于张玉兰要求伤残赔偿金，张玉兰83周岁，六级伤残一处，十级伤残两处，参照辽宁省2020年度道路交通事故损害赔偿标准全体居民人均可支配收入31,820元/年计算，计：31,820元/年×5年×54%=85,914元。关于张玉兰要求的精神损害抚慰金28,000元，考虑张玉兰受伤严重程度，一审法院予以支持。以上经济损失共计334,639.32元。保险公司应在交强险限额内赔偿张玉兰120,400元。在商业险限额内赔偿张玉兰（334,639.32元-120,400元）×70%=149,967.5元。保险公司共计赔偿在张玉兰270,367.5元，扣除保险公司已垫付的1万元，还应赔偿张玉兰经济损失共计260,637.5元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第二十二条、第三十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司于本判决发生法律效力后十日内赔偿张玉兰经济损失共计260,367.5元；二、驳回张玉兰其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半收取案件受理费2,935元（张玉兰预交），由中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司承担2,605元，由张玉兰承担330元。鉴定费9,700元（张玉兰预交），由中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人张玉兰提交疾病休工诊断书一份，证明张玉兰出院以后确实需要休息。保险公司质证意见：1、该证据不属于新证据。2、该疾病诊断书记载的是住院169天，住院后休息1个月，没有注明其住院后需护理及需要几人护理，因此不符合短期护理医嘱，不应予以采信。忠旺公司质证意见：同意保险公司质证意见。因保险公司提交的证据不属于二审期间的新证据，对该证据本院不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人张玉兰主张从出院时起至鉴定时止的后续护理费的上诉请求，因后续护理费不同于住院期间和休养期间的护理费，是受害人因残疾而永久性丧失生活自理能力，需要他人的长期持续帮助而支出的护理费，是定残后的护理费。因此，一审判决认定的后续护理费并无不当，本院予以维持。关于上诉人保险公司主张鉴定费应按事故责任比例进行计算的上诉请求，受害人的伤残鉴定行为是为了维护自身的合法利益，明确权利和责任，使诉讼顺利进行，其鉴定结果也与侵权人的违法行为有因果关系。张玉兰进行的是有根据、有必要的鉴定，由此支付的相关费用应由加害人赔偿。保险公司作为被告方和法定的赔偿义务主体，应承担原告方即交通事故受害者的全部鉴定费用。因此，上诉人的该项上诉理由不成立，本院不予支持。关于保险公司主张张玉兰精神类鉴定等级过高，应重新进行鉴定的上诉请求，张玉兰构成何种伤残等级已经法院组织对其伤情进行了鉴定，该鉴定程序合法，现保险公司未提供充分证据对上述鉴定报告予以反驳，故原审法院依据鉴定意见认定张玉兰的伤残等级并无不当，保险公司的上诉主张,本院不予支持。综上所述，张玉兰、中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费758元，由上诉人张玉兰负担50元、由上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担708元。本判决为终审判决。审判长 都 伟审判员 徐莲凤审判员 胡 玲二〇二一年三月二十五日法官助理郝丽鑫书记员秦海楠