湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终1718号上诉人（原审原告）：段军民，男，1972年10月5日出生，汉族，住武汉市硚口区,委托诉讼代理人：熊双帆，湖北瑞通天元律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：武汉癫痫病医院有限公司，住所地武汉市硚口区古田二路**硚口高新技术创业中心********。法定代表人：张建林。原审第三人：段绍龙，男，1964年5月24日出生，汉族，住武汉市硚口区,原审第三人：段利民，男，1977年1月7日出生，汉族，住武汉市江汉区,委托诉讼代理人：徐智超，北京德和衡（武汉）律师事务所律师。委托诉讼代理人：秦琰，湖北今天律师事务所律师。上诉人段军民因与被上诉人武汉癫痫病医院有限公司、原审第三人段绍龙、原审第三人段利民与公司有关的纠纷一案，不服武汉市硚口区人民法院（2019）鄂0104民初2962号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年01月19日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。段军民上诉请求：1、依法撤销武汉市硚口区人民法院作出的（2019）鄂0104民初2962号《民事判决书》，并依法改判，支持上诉人的全部诉讼请求；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定上诉人收到第三人段绍龙提交的《关于提请执行董事立即召开临时股东大会的函》，属认定事实错误，并以此认定上诉人拒不召集和主持临时股东会，亦属错误。1、2019年1月16日，第三人段绍龙向上诉人邮寄单编号为尾数2429、8229的邮政快递，上注明的收件地址，并非上诉人法定或约定签收地址。2、被上诉人并未提供上诉人签收邮寄单编号为尾数2429的邮政快递的证据。3、邮寄单编号为尾数8229的邮政快递，显示系他人代收，一审法院未查明是何人代收，更未查明代收人是否有权代收。且，代收时间为2019年1月30日，而段绍龙提起2019年2月2日召开股东会，不符合法律规定。二、一审法院认定上诉人收到第三人段绍龙于2019年1月25日发出的《武汉市癫痫病医院有限公司临时股东会议通知》，属认定事实错误。1、2019年1月25日，第三人段绍龙向上诉人邮寄的资料地址并非上诉人法定或约定的签收地址。2、第三人段绍龙向上诉人寄出的邮件并非上诉人本人签收，被上诉人提供的证据显示的签收人为：北门快递中心。武汉癫痫病医院有限公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。上诉人要求撤销股东会决议的要求已过除斥期间，依法不应得到支持。送达地址有效，即使拒收EMS快递的也视为送达。通知召开临时股东大会的时间合法。上诉人主张未收到邮寄内容，在召集文书依法东大的情况下应当有上诉人自行举证证实其所主张的内容。原审第三人段绍龙、段利民述称，同意被上诉人的意见。段军民向一审法院起诉请求：1、请求撤销武汉癫痫病医院有限公司2019年第二次临时股东会决议；2、由武汉癫痫病医院有限公司、第三人承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实，武汉癫痫病医院有限公司成立于2005年9月5日。2012年，段军民、第三人段绍龙、第三人段利民均成为武汉癫痫病医院有限公司的股东。2012年6月，武汉癫痫病医院有限公司法定代表人由段利民变更为段军民并任执行董事，第三人段绍龙任监事。段军民持股比例为40%，段利民持股比例为30%，段绍龙持股比例为30%。武汉癫痫病医院有限公司章程第十六条股东会的议事方式和表决程序规定：1、股东会会议分定期会议和临时会议，定期会议原则上定为每年12月份召开一次，监事或持有公司股份百分之十以上的股东可以提议召开临时会议；2、召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前将会议日期、地点、地点和内容通知全体股东应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名；3、股东会会议由执行董事主持召开，执行董事因特殊原因不能履行职务时，由执行董事指定的其他股东代表主持；4、股东会对公司增加或减少注册资本、分立、合并、解散、变更公司形式作出决议时必须经代表三分之二以上的表决权的股东通过；5、修改公司章程的决议，必须以代表三分之二以上表决权的股东通过。第十七条公司不设董事会，只设一名执行董事，执行董事为公司法定代表人，执行董事可以兼任公司经理。第十九条执行董事任期每届三年，执行董事任期届满，连选可以连任，执行董事在任期届满前，股东会不得无故解除其职务，因特殊原因要解除的，须经代表三分之二以上表决权的股东通过。第二十三条监事行使下列职权：1、检查公司财务；……4、提议召开临时股东会。2019年1月15日，因武汉癫痫病医院有限公司出现经营困难，第三人段绍龙以公司监事身份经EMS方式向段军民邮寄《关于提请执行董事立即召开临时股东大会的函》，提请执行董事段军民召集临时股东会，议案包括：选举公司执行董事、监事、经理、法定代表人、及职务任期等，段军民未回复未召集股东会议，也未委托他人召集股东会。2019年1月25日，段绍龙向段军民、股东段利民发出《武汉癫痫病医院有限公司召开临时股东会议通知》，通知开会时间为2019年2月15日上午10时，会议地点为武汉市武昌区洪山路64号湖光大厦西门18楼湖北今天律师事务所会议室。会议议题为：选举公司执行董事、监事、经理、法定代表人、及职务任期等。召集人：武汉癫痫病医院有限公司监事—段绍龙。2019年2月15日上午，武汉癫痫病医院有限公司按时召开2019年第二次临时股东会会议，会议内容记载于会议纪要并形成《武汉癫痫病医院有限公司2019年第二次临时股东会决议》。内容有：根据公司法及公司章程的规定，公司召开2019年第二次临时股东会会议。应到股东段军民、段绍龙、段利民共3名，实到股东段绍龙、段利民共2名，代表60%的表决权，经代表60%的表决权的股东讨论，通过达成如下协议：一、决定由张建林担任公司执行董事兼法定代表人，任期三年，可连选连任；二、决定由段利民担任公司监事，任期三年，可连选连任；三、决定由段绍龙担任公司经理，任期三年，可连选连任。本决议自符合法定表决权比例的股东签字后生效。段军民未参与会议，参会的段绍龙、段利民在股东会决议上签字。另查明，依据《武汉癫痫病医院有限公司2019年第二次临时股东会决议》内容，2019年2月28日，武汉癫痫病医院有限公司办理完成工商变更登记，变更内容为：张建林为公司执行董事，段利民为公司监事，段绍龙为公司经理。一审法院认为，根据公司法第二十二条规定，股东会会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。段军民于2019年4月15日提起本案撤销权之诉，在法定的期限内提出。本案争议焦点为：段绍龙作为公司监事召集和主持股东会会议是否违反公司法或公司章程。案件查明事实表明，公司因经营困难，为改良公司经营现状，作为公司的监事段绍龙有权提议召开临时股东会，这既是公司法第三十九条的规定,也是公司章程确定的内容。段绍龙将《关于提请执行董事立即召开临时股东大会的函》向段军民邮寄送达，即表明其行使提请召集临时股东会这一法定权利，段军民作为执行董事无正当理由未予理睬，应视为拒不召集和主持临时股东会，此属于公司法第四十条第三款规定的执行董事不履行召集股东会会议职责的情形，应由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持情形。因此，段绍龙主持召开2019年2月15日的临时股东会具有法律依据。在会议召开前，段绍龙按照公司法的有关规定，提前15日向各股东发出《武汉癫痫病医院有限公司召开临时股东会议通知》，详细告知会议时间、地点、地点等，已履行通知义务，段军民未出席会议，其他代表60%表决权的股东如期参会，会议内容由《武汉癫痫病医院有限公司2019年第二次临时股东会会议纪要》记录在案，形成《武汉癫痫病医院有限公司2019年第二次临时股东会决议》的程序合法。段军民以未收到《关于提请执行董事立即召开临时股东大会的函》及《武汉癫痫病医院有限公司召开临时股东会议通知》，在其不知情的情形下形成《武汉癫痫病医院有限公司2019年第二次临时股东会决议》的程序违法，与事实不符，对其诉讼请求，该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第二十二条、第三十九条、第四十条第三款、第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第五十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回段军民的诉讼请求。本案诉讼费500元，由段军民负担。二审中，双方当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，段绍龙作为公司监事有权提议召开临时股东会，其向段军民邮寄了《关于提请执行董事立即召开临时股东大会的函》，邮政快递回执显示该函件已妥投、他人代收，应视为邮寄成功，至于代收人身份、签收过程、内部转交程序等均非法院应审查的内容，在没有相反证据证明下，段军民以快递物流显示为他人代收而不是本人签收主张其未收到邮件的上诉理由，本院不予支持。段军民收到上述函件后拒不召集和主持临时股东会，段绍龙作为监事可以召集和主持临时股东会，其在会议前提前15日向各股东发出《武汉癫痫病医院有限公司召开临时股东会议通知》，详细告知会议时间、地点、地点等，已履行通知义务，有代表60%表决权的股东参会，形成《武汉癫痫病医院有限公司2019年第二次临时股东会会议纪要》并记录在案，一审法院认定该程序合法符合法律规定。段军民的上诉理由不能成立。综上所述，段军民的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由段军民负担。本判决为终审判决。审判长 曹 芳审判员 鲍 刚审判员 易齐立二〇二一年三月二十九日法官助理吴倩书记员夏姣