山东省日照市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）鲁11刑终14号原公诉机关山东省莒县人民检察院。上诉人（原审被告人）谭斌，男，1971年9月22日出生于山东省沂水县，汉族，大学本科文化，日照市东港区人民法院执行局干警，住日照市东港区，因涉嫌犯危险驾驶罪于2020年1月15日被日照市公安局东港分局取保候审，2020年12月10日被莒县人民法院取保候审。辩护人梁允江，山东世纪星律师事务所律师。山东省莒县人民法院审理山东省莒县人民检察院指控原审被告人谭斌犯危险驾驶罪一案，于二○二○年十二月二日作出(2020)鲁1122刑初540号刑事判决。原审被告人谭斌不服，提出上诉。本院于二○二一年一月二十一日立案，依法组成合议庭，经过讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年2月22日21时许，被告人谭斌醉酒、无证驾驶苏Ｈ×××**号牌小型轿车行驶至日照市北京路与泰安路路口处，因酒后驾车被日照市公安局交通警察支队直属大队执勤民警查获。经采血检测，被告人谭斌静脉血液中乙醇含量为143.8mg/100ml。日照市公安局东港分局于2019年5月9日立案侦查，同年12月23日，被告人谭斌被传唤到案后如实供述其犯罪事实。案件审理过程中，被告人谭斌所在单位日照市东港区人民法院提交情况说明材料，被告人谭斌在工作期间政治信仰坚定，爱岗敬业奉献，加强队伍建设，案发当晚系前往医院探视母亲，被认定为醉酒驾驶后精神几近崩溃，希望法院在案件审理中给予充分考虑。上述事实有经庭审质证、确认的车辆照片、受案登记表、立案决定书、抓获经过、发破案经过、被告人电子档案、机动车信息查询结果单、驾驶人信息查询结果单、情况说明、诊断证明书、说明材料，鉴定委托书、吸毒现场检测报告书、日照市公安局刑事科学技术研究所检验报告以及被告人供述等证据证实，足以认定。原审判决认为，被告人谭斌违反道路交通安全管理法规，在道路上醉酒、无证驾驶机动车辆，其行为危害了公共安全，已构成危险驾驶罪。被告人谭斌无证驾驶机动车，应对其从重处罚。被告人谭斌到案后如实供述其犯罪事实，一贯表现良好，可对其从轻处罚。被告人谭斌在庭审过程中能够自愿认罪悔罪，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对其酌情从轻处罚并宣告缓刑，在缓刑考验期限内依法实行社区矫正。公诉机关的量刑建议适当。辩护人关于被告人属于隔时酒驾的辩护意见，被告人虽系中午饮酒，但被查获时血液中酒精含量仍为143.8mg/100ml，属于醉酒后驾驶机动车，不影响危险驾驶罪的成立；辩护人关于被告人符合法律意义上紧急避险行为的辩护意见，经查，紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已而采取的损害另一较小合法利益的行为。根据被告人谭斌的供述“到了20时其家里人给其打电话说其母亲住院了，其就步行回了东港区法院，然后驾驶苏Ｈ×××**号牌小型轿车从济南路上了北京路”,从其母亲的住院病历可以看出其母亲是2019年2月14日入院，其接到电话后又步行回法院开车，被告人谭斌的行为不符合紧急避险的构成要件，辩护人关于被告人行为构成紧急避险的辩护意见不成立，不予采纳;辩护人关于被告人系自首、犯罪情节轻微的辩护意见与庭审查明的事实不符，不予采纳；辩护人关于被告人系初犯、偶犯、认罪悔罪的辩护意见成立，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十六条的规定，以被告人谭斌犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，缓刑二个月，并处罚金人民币一万元。一审宣判后，原审被告人谭斌提出上诉，理由如下：1、一审法院未准许重新鉴定的申请，未作出书面裁定，没有充分保障其诉讼权利，故其二审申请重现鉴定血液酒精含量。2、其在公安机关立案之前经电话通知到案，应认定为自首。3、请求精神病专业医疗机构对其抑郁症病龄以及病情和精神方面的疾患作出鉴定。4、其系间隔型、紧急避险型、充分休息型的酒后驾驶，犯罪的主观故意轻微，请求二审法院对其从宽、从轻裁判。辩护人持相同辩护意见。经二审审理查明的事实和证据与一审一致。本院认为：上诉人谭斌违反道路交通安全法，在道路上醉酒、无证驾驶机动车，侵犯了社会公共安全和国家交通管理秩序，其行为构成危险驾驶罪。原判定性准确。关于上诉人的上诉理由和辩护人的相关辩护意见，本院综合分析评判如下：（一）关于上诉人提出的“一审法院未准许重新鉴定的申请，未作出书面裁定，没有充分保障其诉讼权利，故其二审申请重现鉴定血液酒精含量”上诉理由及辩护人的相关辩护意见。经查，2019年2月22日21时39分许，上诉人谭斌因酒后驾驶被民警查获，经呼气式酒精测试，酒精含量为157mg/100ml，谭斌在“被测试人无异议签名”处签名捺印，在日照市公安局交通警察支队直属大队公安交通管理行政强制措施凭证上签字捺印。随后，当日22时10分，谭斌被带至日照市人民医院抽取血样，两份样本均密封保存。同月25日，公安机关委托有鉴定资质的日照市公安局刑事科学技术研究所对谭斌的血样进行血液中乙醇成分定性定量检测，经有鉴定资质的鉴定人依据检验程序、使用合理的检测方法依法进行鉴定，出具鉴定意见为送检的谭斌静脉血中乙醇含量为143.8mg/100ml。该鉴定意见于2019年12月10日邮寄送达，并告知如果对鉴定意见有异议，可以提出补充鉴定或重新鉴定。2019年12月23日，谭斌到日照市交警直属大队接受讯问，供述了犯罪事实，并明确供述知晓呼气式酒精测试结论以及血样酒精检测含量为143.8mg/100ml的结果，其对该检测结果无异议。2020年7月1日，谭斌签署认罪认罚具结书，对检察院指控的事实无异议，自愿认罪认罚。2020年11月10日一审开庭时，谭斌对酒精含量检测亦无异议。从整个过程看，谭斌对于醉酒驾驶的基本事实无异议，相关鉴定意见程序合法、依据充分，应予以采信。鉴定意见已经告知上诉人谭斌，程序合法。谭斌的辩护人在一审庭审中提出应重新鉴定的申请。法律规定，针对当事人及辩护人申请重新鉴定的情形，法庭认为有必要的，应当同意，并宣布延期审理；不同意的，应当说明理由并继续审理。一审合议庭经合议认为，辩护人的申请不符合重新鉴定的情形，当庭宣布决定依法不予准许并继续审理该案，符合法律规定。上诉人认为一审法院不准许重新鉴定必须出具书面裁定的意见没有法律依据，本院不予支持。（二）关于上诉人谭斌提出的“其在公安机关立案之前经电话通知到案，应认定为自首”的上诉理由及辩护人的相关辩护意见。经查，2019年2月22日21时39分许，上诉人谭斌因酒后驾驶被民警查获，次日日照市公安局交通警察支队直属大队进行受案登记，同年5月9日予以立案。相关办案民警出具的发破案经过、情况说明以及发送短信查询书证等证据证明，谭斌醉酒驾驶被当场查获，后多次传唤不到案，缺乏投案的主动性，不应认定为自首，该上诉理由和辩护意见不成立，本院不予采纳。（三）关于上诉人谭斌提出的“请求精神病专业医疗机构对其抑郁症病龄以及病情和精神方面的疾患作出鉴定”的上诉理由及辩护人相关辩护意见。经查，上诉人谭斌一二审期间提供的证据材料只能证实其于本案案发之后被诊断为抑郁症，此前没有相关诊疗资料，谭斌也没有提供证据证明其出现不能辨认或不能控制自己行为的具体表现，因此，本院认为没有必要对其精神方面疾患启动鉴定程序。（四）关于上诉人谭斌提出的“其系间隔型、紧急避险型、充分休息型的酒后驾驶，犯罪的主观故意轻微，请求二审法院对其从宽、从轻裁判”的上诉理由及辩护人的相关辩护意见。首先，经查，谭斌在侦查阶段均供述其在日照市市区的体育馆接到家人电话称母亲住院，其步行回到工作单位然后开车去医院；一审开庭时称当时其母亲已经住院，其在工作单位接到家人电话后担心母亲有事，故而开车前往医院。其在侦查阶段两次供述均系依法作出，其本人一审当庭的供述与侦查阶段供述不一致且无合理解释，原则上本院采信其在侦查阶段的供述。且不论是其侦查阶段供述还是一审当庭供述都可以说明，其接到电话时所处的地点是日照市区，搭乘出租车出行相对便捷，按照其侦查阶段的供述，其接到电话后先步行到工作单位又开车出行，足以说明其判断情况并非十分紧急；按照查明的证据，其母亲当时已经在医院治疗，若真有危急情况，自有医生救治，其虽然有担忧母亲之心，但无为其母亲避险的能力和现实可能性，故谭斌的行为不能认定为紧急避险。其次，关于其辩解系间隔型、充分休息型的酒后驾驶，目前没有相反证据，本院予以认可。但是即便其不是酒后立即驾车上路，其被查获时酒精含量也达到醉酒程度，远超出法律规定的入罪标准，给道路公共安全带来现时危险，其应对行为后果承担法律责任。一审法院根据谭斌的犯罪情节、认罪悔罪态度以及犯罪前的良好表现，采纳检察院的量刑建议，量刑适当。二审期间，没有新的事实和理由，本院对上诉人的量刑不予调整。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 刘 娟审判员 胡凤霞审判员 周 涛二〇二一年三月八日法官助理牟慧敏书记员张永乐