河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫11民终872号上诉人（原审被告）：郭晓玲，女，汉族，1974年4月10日出生，住河南省漯河市源汇区。委托诉讼代理人：晁伟，河南开瑞律师事务所律师。特别授权。被上诉人（原审原告）：夏丽云，女，汉族，1961年10月15日出生，住河南省舞阳县。委托诉讼代理人：汪新飒，河南首问律师事务所律师。委托诉讼代理人：褚洪波，河南首问律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司。住所地：河南省漯河市源汇区太白山路与汉江路交叉口MAX世界港**楼401-410及**。统一社会信用代码914111007440592914。法定代表人：韩明杰，该公司总经理。上诉人郭晓玲因与被上诉人夏丽云、中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司（以下简称太平洋财险公司漯河支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省舞阳县人民法院（2020）豫1121民初1318号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月20日立案后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郭晓玲及其委托诉讼代理人晁伟，被上诉人夏丽云及其委托诉讼代理人汪新飒、褚洪波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭晓玲上诉请求：撤销一审法院判决，依法改判上诉人只承担对被上诉人夏丽云损失人民币7万元（不服金额81004.01元）或发回重审；上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院在未确定被上诉人夏丽云腰椎骨折术后切口感染造成其住院医疗费用巨增的具体原因，且上诉人已经申请对术后感染与交通事故因果关系及参与度进行司法鉴定的情况下，就直接让上诉人承担交强险限额外的全部医疗费用，程序严重违法，判决结果对上诉人不公。1、上诉人获取夏丽云病例等材料之后，咨询了市级医院的专家，专家表示就本案而言，被上诉人夏丽云的腰椎骨折手术最多花费医疗费不会超过3万元。但夏丽云先后三次住院，共花费医疗费124473.81元，上诉人需要承担超出交强险限额外的114473.81元住院医疗费，而如果按照专家所言，上诉人只需承担不超过2万元的住院医疗费。2、一审中，上诉人依法申请对夏丽云腰椎骨折术后切口感染与交通事故的因果关系及在事故中的参与度，治疗行为是否存在过错，术后感染医疗费用所占比进行司法鉴定，但一审法院未严格依照法律程序进行委托，导致鉴定机构终止鉴定或不予受理，两次退回鉴定申请，一审法院以鉴定申请退回为由，直接开庭审理，导致被上诉人夏丽云腰椎骨折术后切口感染的原因不能查明。二、一审法院判决支持被上诉人夏丽云误工费（30591元）没有法律依据且证据不充分，判决支持夏丽云住院期间两人护理费用明显证据不充分。1、夏丽云19**年10月15日出生，事故发生时已经58周岁，达到了法定退休年龄，并且据申请人所知，夏丽云本身就是退休人员，有退休工资，因此不存在和支持误工费用。2、被上诉人夏丽云提供的证据不符合计算误工费的证据要件，认定其“工资”为3400元/月并计算误工费明显错误。3、一审法院按270天的天数计算误工时间同样法律依据不足，证据不充分。4、一审法院在没有医嘱也没有司法鉴定意见证明需要两人护理的情况下，按照两人护理计算护理费明显证据不足且无法律和事实依据。三、夏丽云在第三次住院期间（舞阳县人民医院）的出院证明书显示，其在住院期间有3、脑震荡，4、双肺挫伤伴胸腔积液，5、多处软组织损伤等症状，这明显是虚假的和不可能存在的，请法院予以查明，第三次住院是否跟本次交通事故有关，由此产生的医疗费用是不是应该由上诉人承担。夏丽云二审答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院维持一审判决。一、上诉人郭晓玲提出一审判决认定事实不清，适用法律错误，程序严重违法的理由不能成立。上诉人提出其持夏丽云的病例进行咨询，所提出的专家的说法，缺乏合法性与科学性，不足为凭。一审中，上诉人曾两次向法院申请司法鉴定，一审法院技术室也将上诉人的申请委托给鉴定机构，但鉴定机构在看过鉴定材料后，均作出一致意见：终止鉴定，并予退回不予鉴定，并非一审法院违反程序不予委托。被上诉人夏丽云一审提供的证据足以证明其因该交通事故受伤住院产生的医疗费用及其损失客观存在的事实。二、上诉人郭晓玲提出夏丽云的误工费和护理费缺乏依据，与事实不符。1、一审中，夏丽云提供有在保险公司工作的合同及事故发生前12个月每月报酬收入的银行流水，足以证明其收入标准，虽然夏丽云已经退休，但在本次事故发生前仍在工作并有劳动收入，所以一审认定其误工费用有事实和法律依据。2、上诉人提出参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》计算误工天数与事实不符。被上诉人认为应根据其提供的住院病历证明其实际住院的次数与最后一次的出院时间。3、一审中，夏丽云提交的在舞阳县人民医院住院的病历，医嘱中清楚地显示其中有46天系2人陪护，一审据此认定护理人数2人是正确的。三、上诉人郭晓玲提出夏丽云在第三次住院显示的情况，系其未看清楚病历造成的，更不存在其他意外伤害之说，该理由与事实不符。夏丽云向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令郭晓玲、太平洋财险公司漯河支公司赔偿其因交通事故造成的医疗费124846.33元、误工费37389元、护理费26271元、护理费26271元、住院伙食补助费8200元、营养费3280元、残疾赔偿金68401.9元、精神抚慰金20000元、检查费648.8元、鉴定费700元、财产损失1175元、交通费3437.5元等共计293912.03元。2、依法判令被告太平洋财险公司漯河支公司在保险限额内承担赔付义务。3、本案诉讼费由郭晓玲等被告承担。一审法院认定事实：2019年5月15日10时20分许，郭晓玲驾驶豫Ｌ×××**号小型轿车，由南向北行驶至舞阳城海南路南段时，与前方同向行驶夏丽云驾驶的二轮电动车相撞，造成夏丽云受伤和车辆损坏的交通事故。经舞阳公安交通警察大队作出道路交通事故认定书认定：郭晓玲应负事故的全部责任，夏丽云不负事故责任。事发当日，夏丽云被送往舞阳县人民医院住院治疗，经诊断：1、腰椎骨折术后切口感染；2、L3椎体压缩性骨折；3、脑震荡；4、双肺挫伤伴双侧胸腔积液；5、多处软组织伤。住院期间，由夏丽云亲属2人护理。于2019年6月30日出院，住院46天，开支医疗费70349.96元。出院当日，夏丽云即到漯河医学高等专科学校第二附属医院住院治疗，经诊断：腰椎骨折术后感染。住院期间，由夏丽云亲属护理。于2019年9月25日出院，住院87天，开支医疗费40850.65元。2020年4月13日，夏丽云到舞阳县人民医院住院治疗，经诊断：1、腰椎骨折内固定术后；2、腰椎感染术后。住院期间，由夏丽云亲属护理。于2020年5月14日出院，住院31天，开支医疗费6949.14元。在上述期间，夏丽云到舞阳县人民医院、漯河医学高等专科学校第二附属医院、郑州大学第一附属医院检查，支出门诊费2581.36元。另外，根据医疗机构的医嘱，夏丽云在平顶山市帅康商贸有限公司购买胸腰椎外固定支具支出2500元和在舞阳万德隆商贸有限公司、京东商城等处，购买纸尿裤支出1242.7元。豫Ｌ×××**号小型轿车在太平洋财险公司漯河支公司投保有交强险，事故发生在承保期间。另外，事故发生后，太平洋财险公司漯河支公司给夏丽云垫付医疗费10000元。另查明：漯河松振法医临床司法鉴定所受一审法院委托，于2020年4月9日作出法医临床司法鉴定意见书，鉴定夏丽云的伤残等级为十级，支出鉴定费700元和检查费648.8元。另外，2018年5月7日，夏丽云与富德生命人寿保险股份有限公司河南分公司签订保险委托代理合同，每月“工资”约3400元。此外，添富摩托电车修配店对夏丽云驾驶的二轮电动车进行维修，支出维修费600元。再查明：在案件审理过程中，郭晓玲申请对夏丽云的误工期、护理期、营养期以及腰椎骨折行手术后感染与交通事故的因果关系等申请司法鉴定，因鉴定机构终止鉴定或不予受理，两次退回鉴定申请，但夏丽云因去鉴定机构，支出有交通费437.5元。一审法院认为：公民的人身权、健康权和财产权受法律保护。夏丽云在交通事故中受伤，其依法享有请求民事赔偿的权利。夏丽云，郭晓玲及太平洋财险公司漯河支公司对涉案的交通事故认定书均无异议，交通事故认定书认定郭晓玲负事故的全部责任，夏丽云不负事故责任，一审法院予以确认。关于夏丽云请求郭晓玲、太平洋财险公司漯河支公司赔偿其330天的误工费，一审法院认为，根据法律规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，对夏丽云的该项请求一审法院予以支持，但因2020年2月和3月是我国新型冠状病毒肺炎疫情最为严重的时间，××肺炎疫情的要求，在此期间居家防范，夏丽云未获得佣金等劳动收入，故对这两个月的误工费予以剔除。一审法院结合夏丽云诉请及提供的证据和双方的质证意见，对夏丽云诉请的损失核对如下：1、医疗费124473.81元（70349.96元＋40850.65元＋6949.14元＋2581.36元＋2500元＋1242.7元）；2、营养费3280元（20元/天×164天）；3、住院伙食补助费8200元（50元/天×164天）；4、护理费26271元［河南省居民服务业和其他服务业从业人员平均工资125.1元/天×（46天×2人＋87天＋31天）］；5、交通费3437.5元（3000元＋437.5元）；6、残疾赔偿金68401.9元（城镇居民人均可支配收入34200.97元/年×20年×10%）；7、精神抚慰金，一审法院根据侵权人的过错程度及受害人的受损害结果等因素，酌定5000元；8、鉴定费1348.8元；9、误工费30591元（夏丽云月平均工资113.3元/天×270天）；10、财产损失费600元。以上合计271604.01元。关于赔偿责任：因郭晓玲负事故的全部责任，夏丽云不负事故责任，郭晓玲驾驶的机动车在太平洋财险公司漯河支公司投有交强险，事故发生在承保期间，故太平洋财险公司漯河支公司应承担相应的保险责任，即太平洋财险公司漯河支公司在交强险限额内赔偿夏丽云医疗费、营养费、住院伙食补助费、精神抚慰金、残疾赔偿金、护理费、财产损失费等共计120600元。对超出交强险外的赔偿费用151004.01元（271604.01元-120600元），因郭晓玲负事故的全部责任，应由郭晓玲赔偿。综上，夏丽云合理合法的诉请一审法院予以支持。对太平洋财险公司漯河支公司给夏丽云垫付的10000元，由太平洋财险公司漯河支公司从夏丽云所得的赔偿款中予以扣减。综上，根据相关法律规定规定，一审判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司于本判决生效后十日内赔偿夏丽云医疗费、精神抚慰金、残疾赔偿金、护理费、财产损失费等各项损失110600元。二、郭晓玲于本判决生效后十日内赔偿夏丽云医疗费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、护理费、交通费等各项损失151004.01元。三、驳回夏丽云的其他诉讼请求。案件受理费2854.5元和财产保全费1370元，由郭晓玲负担（限判决生效后十日内缴纳）。二审中，当事人均未提交新证据。本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。本案争议焦点为：1、本案医疗费用应当如何认定。2、误工费和护理费计算是否适当。3、第三次医疗费用应否由上诉人郭晓玲承担。本院认为，一审中，原审法院根据上诉人郭晓玲申请委托鉴定机构对“夏丽云腰椎骨折行手术后感染与交通事故的因果关系等申请司法鉴定”，但均被鉴定机构终止鉴定、不予受理，现有证据并不能证明原审法院在委托鉴定过程中存在程序违法情形，上诉人郭晓玲认为夏丽云医疗费用不应全额支持的理由缺乏事实根据，本院不予采纳。我国现行法律、法规、司法解释并未禁止超过法定退休年龄继续从事劳动，与用人单位建立劳动关系，且本案中原审原告夏丽云在原审期间提供有与用人单位签订的《保险委托代理合同》及每月报酬银行流水，上诉人郭晓玲认为不应支持夏丽云误工损失的理由缺乏事实根据和法律依据，本院不予采纳。一审法院根据原审原告夏丽云提交的舞阳县人民医院病历认定原审原告夏丽云的护理人数为两人，并计算相关护理费用不违背相关法律法规的规定，亦符合本案实际。上诉人郭晓玲上诉称夏丽云第三次住院治疗与本案交通事故无关，但并未提供确实充分的证据证明其主张。综上，上诉人郭晓玲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1825元，由上诉人郭晓玲负担。本判决为终审判决。审判长 李 军审判员 左 昊审判员 王路明二〇二一年三月九日法官助理魏晓艺书记员佟宗霖