湖北省荆州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂10民终393号上诉人（原审被告）：朱建赛，男，1975年12月20日出生,汉族，住湖北省监利市。委托诉讼代理人：杨嵩，湖北京百泽律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：朱本镇，男，1957年11月19日出生，汉族，住湖北省监利市。委托诉讼代理人：彭思德，监利市荆南法律服务所法律工作者。上诉人朱建赛因与被上诉人朱本镇生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服湖北省监利市人民法院（2020）鄂1023民初2123号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人朱建赛上诉请求：1.依法改判湖北省监利市人民法院（2020）鄂1023民初2123号民事判决书第一项的内容；2.本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人自述双方因土地纠纷而产生肢体冲突，可知冲突事出有因。上诉人去被上诉人家中理论，正是因为被上诉人侵占上诉人土地一直没有归还。且双方发生揪扭的地点是被上诉人家中，被上诉人一家四口同时对上诉人进行殴打，上诉人进行防卫不慎将被上诉人打伤。被上诉人对双方发生冲突造成的结果具有重大过错，应当承担一定责任，而不是由上诉人全额赔偿损失。被上诉人只是面部软组织挫伤，其恶意住院治疗，故意拖长诊疗时间，存在虚假诉讼、恶意诉讼的嫌疑。被上诉人已有60岁以上，在一审中没有相关证据证明存在误工损失。多份出院医嘱上都没有记载“加强营养”一审法院仍予以认定不当。再者，被上诉人面部软组织挫伤是否一定需要护理，被上诉人没有提交相关证据予以证明。上诉人对医疗费、住院伙食补助也有异议，对伙食补助包括时间和计算标准都有异议。被上诉人朱本镇辩称，本案作为生命权、健康权、身体权纠纷案件，符合侵权构成要件。1.上诉人主观上存在过错，其所谓上门理论，实际上是主观上有准备的行为；2.上诉人的行为违反《中华人民共和国治安处罚法》第四十三条规定，且受到了公安部门的行政处罚；3.答辩人的损害事实存在，答辩人头部外伤，面部软组织损伤，被诊断为脑外伤综合征，产生了医疗费、护理费、误工费等损失；4.答辩人的损害事实与上诉人的违法行为之间存在直接的因果关系，一审中上诉人承认用拳头打伤答辩人头部。朱建赛的上诉状中大量陈述与事实不符。朱本镇向一审法院起诉请求:1.判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金等共计30800.62元；2.本案的诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：2020年4月9日18时许，朱建赛因土地纠纷到朱本镇位于监利县分盐镇福星农贸市场的家中理论，后朱建赛与朱本镇发生口角，朱建赛用拳头击打朱本镇头部，朱本镇之父朱立华见状上前要打朱建赛，朱建赛躲闪后用拳头击打朱立华的额头，造成朱本镇、朱立华受伤。朱本镇的孙女朱月园向监利县公安局分盐派出所报警。经法医学临床检验鉴定评定，朱本镇的损失程度系轻微伤。监利县公安局分盐派出所于2020年5月18日作出行政处罚决定书，决定对朱建赛行政拘留十日并处罚款伍佰元。朱本镇受伤后，分别于2020年的4月10日、4月15日、4月29日、5月17日及5月29日往监利县中医院、荆州市第三人民医院住院治疗，共计住院36天，支出医疗费17886.07元。根据当事人的诉请，依照《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》，参照《2020年度湖北省人身损害赔偿标准》及审判实践，一审法院确定朱本镇因本案损害事实造成的各项损失可计：医疗费17886.07元；护理费4209.24元（42677元/365天×36天）；误工费，35859元/365天×36天＝3537元；住院伙食补助费50元／天×36天＝1800元；营养费30元/天×36天＝1080元；朱本镇主张精神损害抚慰金1000元，因其伤情仅为轻微伤，一审法院不予支持；交通费酌定500元；鉴定费770元，合计29782.31元。一审法院认为，公民的生命健康权依法受法律保护。朱建赛在纠纷中致伤朱本镇，朱本镇据此起诉要求朱建赛承担侵权损害赔偿责任，理由正当，一审法院对朱本镇诉请中的合理部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决如下：一、被告朱建赛赔偿原告朱本镇各项损失29012.31元。上述赔付义务限在本判决书生效之日起十日内一次性履行。二、驳回原告朱本镇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费500元，减半收取250元、鉴定费770元，合计1020元，由被告朱建赛负担。二审中，当事人均未向本院提交新证据。除双方有争议的责任比例、误工费、营养费、护理费、医疗费、住院伙食补助费外，二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，本案二审争议的焦点为:1.上诉人朱本镇对损害的发生有无过错，一审认定上诉人朱建赛承担全部责任是否适当；2.一审对被上诉人朱本镇的误工费、营养费、护理费、医疗费、住院伙食补助费认定是否适当。关于上诉人朱本镇对损害的发生有无过错，一审认定上诉人朱建赛承担全部责任是否适当。朱建赛上诉称朱本镇一家四口对其进行殴打，其出于防卫意图不慎将朱本镇打伤，朱本镇具有重大过错，应当承担一定责任。对此本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据予以证明。朱建赛没有提供证据证明朱本镇对其进行殴打，故其上诉理由不能成立。监利县公安局监公（分）行罚决字[2020]2457号行政处罚决定书载明：2020年04月09日18时许，违法行为人朱建赛因土地纠纷到分盐镇福星农贸市场朱本镇家理论，后双方发生口角，朱建赛用拳头击打朱本镇头部，朱立华上前准备殴打朱建赛，朱建赛躲闪后用拳头击打朱立华的额头，造成朱本镇、朱立华受伤。当事人之间的纠纷，应当采取理性、合法的途径进行沟通、解决。朱建赛因土地纠纷到达朱本镇家中，由口角发展至肢体冲突，朱建赛用拳头击打朱本镇头部致使朱本镇受伤，其侵权行为及损害事实十分清楚，一审认定朱建赛承担全部责任并无不当。关于一审对被上诉人朱本镇的误工费、营养费、护理费、医疗费、住院伙食补助认定是否适当。关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2003〕20号）第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。二审中，朱本镇陈述“夫妻在外打零工，没有直接证据”。因朱本镇没有提供存在误工收入的证据，故对其误工费不予支持。一审认定朱本镇误工费不当，本院依法予以纠正。关于营养费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2003〕20号）第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。朱本镇的出院记录及病情诊断证明书均没有加强营养的医嘱，故对其营养费不予支持。一审认定朱本镇营养费不当，本院依法予以纠正。关于护理费。朱建赛主张朱本镇只是面部软组织挫伤，在住院期间能够自理，且没有相关鉴定机构给出结论，所以对护理费有异议。朱本镇因头部受伤入院治疗，监利县中医医院入院诊断为头部外伤，荆州市第三人民医院出院诊断为1.脑外伤后综合征2.脑梗死。另监利捷诚法医司法鉴定所出具的监利捷诚司鉴所[2020]临鉴字第149号司法鉴定意见书中认为朱本镇主要为急性轻型颅脑损伤：脑震荡及面部软组织挫伤，损伤程度评为轻微伤。结合朱本镇的受伤部位、损伤程度、住院时间，一审支持朱本镇护理费4209.24元并无不当。关于医疗费。经查，朱本镇分别于2020年4月10日至2020年4月15日、2020年4月15日至2020年4月22日、2020年4月29日至2020年5月11日、2020年5月17日至2020年5月24日在监利县中医院住院治疗，于2020年5月29日至2020年6月4日在荆州市第三人民医院住院治疗。朱本镇为证明其医疗费的事实，向一审法院提交了五次住院治疗的病历资料和医疗费票据。朱建赛主张朱本镇虚假诉讼、恶意住院，但经法庭询问，没有相应证据予以证明。故一审法院支持朱本镇医疗费17886.07元并无不当。关于住院伙食补助费。朱本镇五次住院天数合计37天，一审以36天计算住院伙食补助费，因朱本镇对此未提出上诉，本院予以维持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第二十三条规定，住院伙食可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。一审法院结合本地区生活水平和司法实践，按照50元/天的标准计算朱本镇住院伙食补助费并无不当。综上，本院核定朱本镇的损失为：医疗费17886.07元、护理费4209.24元、住院伙食补助费1800元、交通费500元、鉴定费770元，合计25165.31元。扣减朱本镇应承担的二审诉讼费78元，朱建赛应赔偿朱本镇25087.31元。朱建赛的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖北省监利市人民法院（2020）鄂1023民初2123号民事判决；二、上诉人朱建赛于本判决生效后十日内赔偿被上诉人朱本镇损失25087.31元；三、驳回被上诉人朱本镇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费500元，减半收取250元，鉴定费770元，合计1020元，由被告朱建赛负担；二审案件受理费500元，由上诉人朱建赛负担422元，由被上诉人朱本镇负担78元（已在赔偿款中予以扣减）。本判决为终审判决。审判长  王传益审判员  熊 艳审判员  杨叶玲二〇二一年三月三十一日书记员  马紫铃