湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)湘07民终282号上诉人（原审被告）：蒋立霞，女，1973年2月9日出生，汉族，住湖南省常德市武陵区。委托诉讼代理人：张立滔，湖南中锋律师事务所律师。委托诉讼代理人：文闻，湖南开旗律师事务所律师。上诉人（原审原告）：余婉年，女，1971年1月4日出生，汉族，住湖南省澧县。委托诉讼代理人：唐志兵，湖南城头山律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杜军，男，1967年12月5日出生，汉族，住湖南省湘阴县。上诉人蒋立霞、余婉年因与被上诉人杜军民间借贷纠纷一案，不服湖南省澧县人民法院（2020）湘0723民初2332号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人蒋立霞的委托诉讼代理人文闻、上诉人余婉年的委托诉讼代理人唐志兵到庭参加庭询。被上诉人杜军经本院传票传唤，未到庭参加庭询。本案现已审理终结。蒋立霞向本院提出诉讼请求：撤销一审判决，驳回对蒋立霞的起诉。事实及理由：1.蒋立霞自始至终都没有找余婉年借过款，双方没有达成借款的合意，民间借贷关系不能成立；2.蒋丽霞在本案中提供自己的卡号和在借条上的出纳一栏签字是职务行为或者代理行为，不应由蒋立霞来承担责任；3.一审法院在余婉年没有提出确认之诉的情况下，判决余婉年与蒋立霞之间的民间借贷关系无效，违反了不告不理的原则。余婉年辩称，余婉年的20万元的借款是通过转账转到蒋立霞的账户，蒋立霞也出具了相应的收据，蒋立霞在一审中并没有提交任何证据证明是职务行为，根据转账和收据的事实，蒋立霞应当承担还款的义务，请求驳回蒋立霞的诉讼请求。余婉年上诉请求：撤销一审判决，改判支持余婉年在一审中的全部诉讼请求。事实及理由：一审认定杜军给余婉年还款5万元与客观事实不符。本案中虽然有杜军给余婉年微信转账5万元的转账凭证，但余婉年并没有给杜军出具收条，且双方存在其他经济往来，不能证明其偿还了5万元借款。蒋立霞辩称，对于余婉年与杜军之间的经济往来情况，蒋立霞不清楚，余婉年应当负有举证责任。杜军没有提交书面答辩意见。余婉年向一审法院提出诉讼请求：1、判令杜军、蒋立霞偿还借款本金200000元，并从2017年4月20日按月息2%计算利息至还本付息完毕止；2、判令诉讼费由杜军、蒋立霞承担。一审法院认定的事实：2017年4月20日，余婉年通过银行转账给蒋立霞转款170315元。同日，杜军、蒋立霞给余婉年出具收据，该收据载明：“……交款单位余婉年人民币贰拾万元整￥200000.00，收款事由资金周转，2017年4月20日财务主管杜军，出纳蒋立霞……”借款后，杜军给余婉年还款50000元。另查明，余婉年在庭审中，自我陈述出借资金系平安普惠贷款。一审法院认为，其一，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条规定“出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据……”第九条规定：“自然人之间的借款合同具有下列情形之一的，可以视为合同成立……（二）以银行转账、网上电子汇款等形式支付的，自资金到达借款人账户时……”余婉年提供了杜军、蒋立霞出具的收条以及银行转账凭证，借贷合同成立。其二，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条规定“具有下列情形之一的，人民法院应当认定民间借贷合同无效：（一）套取金融机构贷款转贷的……”余婉年在庭审中，自我陈述出借资金系平安普惠贷款，因此，案涉民间借贷合同无效。其三，余婉年主张借款金额为200000元，但其提供的转账凭证的金额为170315元，故认定借款金额为170315元。其四，余婉年主张借款利息按月息2%计算，无法律与事实依据，不予支持。其五，杜军辩称余婉年出借款项系用于津市监狱建设项目，本案缺少必要当事人。因案涉收据上并无其他主体的签名（章），现有证据亦无法证实余婉年出借款项系直接出借给杜军所述的津市监狱建设项目，该款项用于何处与本案无关，由此，对杜军的该抗辩主张不予支持。其六，《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还……”、杜军、蒋立霞抗辩称在收据上签名系职务行为。尽管杜军、蒋立霞系分别在收据的财务主管、出纳栏签名，但现有证据无法证实余婉年出借款项系直接出借给杜军所述的津市监狱建设项目，由此，对杜军、蒋立霞的该抗辩主张不予支持，结合杜军在答辩中自述已经给余婉年偿还50000元的事实，杜军、蒋立霞应当共同对案涉款项承担返还责任，返还的数额为120315元（170315元-50000元）。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条、第九条第一款（二）项、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：余婉年与杜军、蒋立霞之间的民间借贷合同无效；杜军、蒋立霞于判决生效后十日内返还余婉年借款本金人民币120315元驳回余婉年的其它诉讼请求。如未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费3606.3元，减半收取1803.15元，由杜军、蒋立霞负担1353.15元，余婉年负担450元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。蒋立霞提交了聘请书以及转账凭证，拟证明蒋立霞是湖南东方红建设集团津市监狱第一押犯点建设项目第一标段项目部的出纳，蒋立霞收到余婉年的转账之后将部分款项转给了项目合伙人彭泽。本院认为，上述证据不具有关联性，本院不予采信。余婉年提交了2017年4月20日向杜军、蒋立霞借款之前向微信名为“阿杜”的人转账27000元的微信转账截图，拟证明余婉年与杜军之间存在其他经济往来，杜军在2017年4月20日之后偿还的50000元不能抵扣杜军和蒋立霞于2017年4月20日的借款。本院认为，首先，余婉年没有证明“阿杜”就是杜军；其次余婉年没有证明此27000元系杜军的借款，不能排除双方存在赠与或其他法律关系，故上述证据不具有关联性，本院不予采信。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案借民间借贷行为发生在2017年4月20日，在《中华人民共和国民法典》及其配套的司法解释施行之前，应当适用当时的法律和司法解释。本案争议的焦点为：蒋立霞是否属于本案民间借贷的借款人；杜军偿还的50000元是否应当予以抵扣。关于借款主体。第一，蒋立霞的行为不构成代理。《中华人民共和国民法通则》第六十三条第二款规定，代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。由此可见，要构成代理，行为人必须要以被代理人的名义从事民事活动。本案中，蒋立霞以个人名义出具收据，既未向余婉年出具授权委托书，亦未在收据上加盖单位印章，不符合代理的形式要件。蒋立霞亦未举证证明在借款之时向余婉年披露了实际借款人，其行为构成隐名代理的事实，故其关于属于代理行为的主张，没有事实和法律依据，本院不予采信。第二，蒋立霞的行为不构成职务行为。蒋立霞虽是湖南东方红建设集团津市监狱第一押犯点建设项目第一标段项目部的出纳，但出纳作为财务人员，其职责范围主要是管理财务。对外举债的行为，并不是出纳法定的职责范围。在没有单位负责人明确授权的情况下，出纳并不能当然能代表单位对外举债。至于蒋立霞借款之后，是否将所借款项用于工地，系另一层法律关系。蒋立霞可以向单位主张权利。合同具有相对性。在民间借贷合同中，余婉年作为出借人，有权向借款人主张权利。蒋立霞不能以款项没有自己使用作为抗辩出借人余婉年的事由。综上，蒋立霞认为不是民间借贷法律关系当事人的上诉理由，没有事实和法律依据，本院不予采纳。关于杜军偿还的50000元是否应当抵扣借款的问题。首先，杜军偿还的50000元发生在本案民间借贷关系发生之后，符合偿还借款的日常生活经验；其次，余婉年主张双方存在其他经济往来，未能提交有效证据证明；再次，即便余婉年与杜军之间确实还存在其他经济往来，余婉年亦可另行主张权利，抵扣本案借款没有损害余婉年的利益。故一审法院认定杜军偿还的50000元应予抵扣并无不当。蒋立霞还认为余婉年没有提起确认之诉，一审法院在判决主文中确认合同无效违反了不告不理原则。本院认为，对于合同效力的认定，是人民法院在审理合同案件中首先应当作出的价值判断。人民法院应当依职权进行审查，不以当事人是否实际主张为前提。当然，对于合同效力的判断应当在判决说理中阐明，在当事人未提起确认之诉的情况下，不应在判决主文中作为判项。一审法院将合同无效作为判项确有不当，应当予以纠正。但这并不构成严重程序违法，更不是蒋立霞可以免责的理由。综上，蒋立霞、余婉年的上诉理由均不成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案蒋立霞上诉部分的案件受理费3606元，由蒋立霞负担；余婉年上诉部分的案件受理费3606元，由余婉年负担。本判决为终审判决。审判长  蒋晓玲审判员  孙 晖审判员  杨 炎二〇二一年三月九日法官助理侯仙婷书记员余芳附相关法条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。附相关法条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。