河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀02民终1826号 上诉人（原审原告）：田金胜，男，1956年8月14日出生，汉族，现住滦南县。 委托诉讼代理人：郭建成，河北存鹏律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：滦南县供热中心，住所地滦南县倴城镇南大街**。 法定代表人：王伟丰，滦南县供热中心经理。 委托诉讼代理人：陶运和，河北鸿翔律师事务所律师。 委托诉讼代理人：贾鉴昌，河北鸿翔律师事务所律师。 上诉人田金胜因与上诉人滦南县供热中心提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省滦南县人民法院（2020）冀0224民初2603号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月1日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人田金胜上诉请求：1、撤销一审判决将案件改判。2、本案全部诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、田金胜受雇于滦南县供热中心，从事滦南县供热中心安排的雇佣活动，应当由滦南县供热中心保障田金胜雇佣活动中的安全防护。田金胜一直在滦南县供热中心未提供辅助工具、防护措施的恶劣工作环境下工作，从未发生过意外，故不应当认定田金胜应当预见危险，从而承担过错责任。2、即使认定田金胜存在过错，在本案中田金胜对事故的发生存在过失，而非重大过失，不应由田金胜对事故所造成的损失承担责任。3、田金胜为九级伤残，滦南县供热中心应赔偿精神损害抚慰金。 上诉人滦南县供热中心上诉请求：撤销一审判决将案件改判驳回田金胜的诉讼请求或发回重审。事实与理由：1、滦南县供热中心在本次事故中不存在过错，不应承担赔偿责任。导致田金胜受伤的开阀门并非田金胜的工作内容，该阀门应由专门的技术人员负责调整。田金胜的工作职责是管理、看护，其并非专业操作人员。供热中心为田金胜提供的工作区域和工作条件并无瑕疵。虽然在工作区域内受伤，并非是完成供热中心交办的任务。2、一审法院适用法律错误，精神损害抚慰金无法可以。 上诉人田金胜对滦南县供热中心的上诉辩称：我方认为供热中心的上诉理由不能成立，田金胜是受滦南县供热中心站长的委派去干的上述工作，在工作中受伤，热力中心应承担责任，田金胜没有重大过失，应当由滦南县供热中心承担责任。 上诉人滦南县供热中心对田金胜的上诉辩称：1、我方不应承担赔偿责任。一审法院认定滦南县供热中心站长指令田金胜关闭阀门，仅有当事人陈述，没有证据予以证实。田金胜的职责就是看护场地设备，上传下达信息。关开阀门必须由专业技术人员操作，是劳动制度也是客观要求。田金胜主张开关阀门过程受伤不是滦南县供热中心安排的工作范围。2、误工费不应支持，田金胜为退休职工，且提供劳务的性质是非全日制的，只是季节性，支持其误工费用无法可依。 田金胜向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿原告伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费等共计230058.2元；2、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院查明，原告田金胜自2016年起于每年冬季取暖期在被告滦南县供热中心下属的富力城热力站工作，该工作岗位两班倒，每班24小时，工作内容为各户居民开阀门、清洗过滤网，采暖期每月工资1000元。2019年12月2日正值原告上班，当晚有住户反映暖气不热，该热力站站长田会存电话通知原告，要求原告对供热管道阀门进行调整。原告在未采取防护措施的情况下，单独一人徒手爬上管道，在调整阀门过程中不慎从管道上掉落摔伤。后田会存于当晚驾车将原告送至滦南县医院住院治疗7天，主要诊断为“腰部外伤”，其他诊断为“腰3椎体及左侧椎弓骨折；腰4左侧横突骨折；胸部外伤；双侧部分肋骨骨折；头部外伤；头皮擦伤；2型糖尿病”。于2019年12月9日转院至唐山市第二医院住院治疗22天，主要诊断为“腰3椎体爆裂骨折并神经根损伤”，其他诊断为“双侧第3-9肋骨骨折；腰4左侧横突骨折；2型糖尿病；左侧第10肋骨骨折”，于2019年12月31日出院。滦南司法医学鉴定中心于2020年7月22日作出滦南司鉴中心〔2020〕临鉴字第108号鉴定意见书，鉴定意见为“1.被鉴定人田金胜外伤致右侧第3、4、5、6、7、8、9肋骨及左侧3、4、5、6、7、8、9、10肋骨骨折、腰3椎体压缩性骨折、椎体压缩程度超过1/3以上、腰3椎体左侧椎板及椎小关节骨折、腰4左侧横突骨折等，其损伤综合评定为轻伤一级；2.被鉴定人田金胜外伤致右侧第3、4、5、6、7、8、9肋骨及左侧3、4、5、6、7、8、9、10肋骨骨折，评定为玖级伤残；致腰3椎体及左侧附件骨折经手术治疗，评定为玖级伤残；3.建议被鉴定人田金胜自受伤之日起误工180日，护理90日，营养90日”。原告主张因此次事故造成的损失有：伤残赔偿金142952元、误工费12000元、护理费10384.2元、营养费4500元、住院伙补1200元、交通费1500元、二次手术费25000元、二次手术涉及其他费用5000元、精神抚慰金2万元及其他花费7522元，经双方协商未果，遂形成诉讼。 一审法院认为，根据原、被告的陈述，双方对被告自2016年起雇用原告于每年冬季取暖期在被告下属的富力城热力站工作均无异议。被告虽主张因事发当时监控录像缺失无法确定原告是在提供劳务时受伤，但根据事发当晚原告正值在热力站上班，其摔伤后电话通知热力站站长田会存，并由田会存将原告送至医院救治的事实，可以认定原告系在工作时间内在工作岗位上受伤的。原告主张其系受田会存授意而去调整阀门，被告虽不予认可且主张调整阀门不是原告的工作范围，但原告本身年龄较大，在未经授意的情况下主动爬上两米高的管道调整阀门不符合常理，且原告调整阀门与其从事的工作内容存在相当程度的关联性，故根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……”之规定，被告应对原告之损失承担赔偿责任。另外，原告作为完全民事行为能力人，且年龄较大，对现场没有其他人在场协助，且在没有采取防护措施、未用任何辅助工具的情况下爬到两米左右高度进行操作可能发生的危险应当具有预见性，其本身对此次事故的发生存在过错，应当承担相应的责任。故对原告主张的损失，本院酌定原告承担30%、被告承担70%的责任。关于原告主张的损失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”，第二款“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”的规定，原告因此次事故导致的实际损失为：关于医疗费，双方均认可原告在滦南县医院和唐山市第二医院住院治疗期间的费用已由被告支付。其中在滦南县医院由被告预交5100元，实际花费3966.48元，退费1133.52元，另付检查费734.86元及救护车费500元，以上花费合计5201.34元。在唐山市第二医院为原告交住院押金6万元，医疗费为34633.07元，退费金额为25366.93元。另被告在原告住院期间分两次给付原告家属共计1000元，在唐山市第二医院住院剩余25366.93元也在原告手中。关于住院伙食补助，原告自2019年12月2日至2019年12月9日在滦南县医院住院治疗7天，自2019年12月9日至2019年12月31日在唐山市第二医院住院治疗22天，共计住院29天，按每日40元标准计算，其住院伙食补助费应为1160元；关于营养费，根据滦南司法医学鉴定中心的鉴定意见原告营养期90日，按每日40元计算，其营养费应为3600元；关于误工费，根据上述鉴定意见误工期为180日，原告虽为退休人员，但根据其多年在取暖期在被告处工作的事实，原告在此次事故前具有劳动能力，而此次事故致其收入减损，酌情按照双方均认可的原告在被告处工作期间每月工资1000元计算，原告的误工费应为6000元；关于陪护费，根据上述鉴定意见原告护理期为90日，按照河北省2019年度居民服务、修理和其他服务业日平均工资115.38元计算，其主张的护理费10384.2元应予支持；关于伤残赔偿金，根据上述鉴定意见原告属两处九级伤残，因其系城镇居民，年龄64岁，按照河北省2019年城镇居民人均可支配收入35738元计算，其主张的伤残赔偿金142952元应予支持；关于交通费，其主张的1500元过高，结合实际情况酌情支持1000元；关于原告主张的精神损害抚慰金2万元，结合伤残等级本院酌情支持10000元；关于原告主张的二次手术费，因原告尚未进行二次手术，且上述鉴定意见书未涉及二次手术，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定，原告主张的二次手术费本院不予支持。关于原告主张的其他花费7522元，其中包含鉴定费2600元，根据滦南司法医学鉴定中心出具的发票应予支持；另根据原告提交的唐山市第二医院的另外7张医疗费票据，其在出院后在医院进行CT检查，结合住出院证内容属于必要的花费，上述7张票据费用共计1626.96元应予支持；另原告购买固定支具、医用固定带、远红外线理疗灯等医疗器具应属于必要的花费，根据原告提交的发票，此项花费共1270.24元应予支持；原告主张的剩余花费均未提交发票，且被告对原告提交的收据、购物小票均不予认可，本院无法确定其真实性，故对此部分费用不予支持。综上，原告因此次事故造成的损失共计220427.81元，被告应当支付原告其中的70%，即154299.47元。扣除被告给付原告的1000元及住院垫付65201.34元，被告尚需给付原告88098.13元。判决如下：一、被告滦南县供热中心赔偿原告田金胜各项损失人民币88098.13元。判决生效即履行。二、驳回原告田金胜的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4751元，减半收取2375.5元，由原告田金胜负担1465.50元，由被告滦南县供热中心负担910元。被告负担部分判决生效即交纳。 本院审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，公民的合法权益受法律的保护。关于责任承担问题，田金胜受雇于滦南县供热中心，在工作时间在工作岗位上受伤，滦南县供热中心应承担赔偿责任。一审法院关于责任承担的认定并无不妥，本院对上诉人田金胜、滦南县供热中心关于责任承担的上诉主张均不予支持。田金胜在事故前具有劳动能力，而此次事故致其收入减损，一审法院支持误工费并无不妥。关于精神损害抚慰金问题，本案非直接侵权案件，田金胜的精神损害抚慰金不应支持。案涉事故致田金胜总损失应为210427.81元，滦南县供热中心应赔偿田金胜总损失的70%，即147299.47元。扣除滦南县供热中心给付田金胜的1000元及住院垫付65201.34元，滦南县供热中心尚需赔偿田金胜81098.13元。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销河北省滦南县人民法院（2020）冀0224民初2603号民事判决第二项； 二、变更河北省滦南县人民法院（2020）冀0224民初2603号民事判决第一项为：滦南县供热中心于判决生效后十日内赔偿田金胜各项损失81098.13元； 三、驳回田金胜的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费4751元减半收取2375.5元，由田金胜负担855.50元、滦南县供热中心负担1520元。二审案件受理费681元，由田金胜负担204元、滦南县供热中心负担477元。 本判决为终审判决。 审判长  孙光军 审判员  赵君优 审判员  韩美荣 二〇二一年三月二十九日 书记员  段铮铮