河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫08民终702号上诉人（原审原告）：陈绍甫，男，1962年4月17日出生，汉族，住河南省武陟县。委托诉讼代理人：杨帆，河南高端律师事务所律师。上诉人（原审被告）：焦作飞鸿安全玻璃有限公司。住所地：武陟县迎宾大道150号。法定代表人：王学旺，董事长。委托诉讼代理人：梁美萍，河南力诚律师事务所律师。上诉人陈绍甫与上诉人焦作飞鸿安全玻璃有限公司（以下简称飞鸿公司）劳动争议纠纷一案，陈绍甫、飞鸿公司均不服河南省武陟县人民法院（2020）豫0823民初4570号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭对本案审理了本案。本案现已审理终结。陈绍甫上诉请求：1、撤销一审判决，改判飞鸿公司向陈绍甫支付停工留薪期工资18758.4元，一次性伤残就业补助金68425元，病例复印费43.6元；2、改判飞鸿公司向陈绍甫支付未休带薪年休假工资8245.5元；3、改判飞鸿公司向陈绍甫退还饭卡金额210元；4、改判飞鸿公司向陈绍甫支付违法解除劳动合同赔偿金121929.6元；5、飞鸿公司承担一审、二审全部诉讼费用。事实和理由：1、双方的劳动关系己经被违法解除。具体表现在自陈绍甫受伤后，飞鸿公司就让陈绍甫签署解除劳动关系协议，在陈绍甫拒绝签署的情况下，飞鸿公司就没有再通知过陈绍甫上班，也没有安排陈绍甫做其他的工作，即使在陈绍甫停工留薪期满后也没有通知。由于飞鸿公司的原因没有安排陈绍甫上班，应该向陈绍甫发放生活费。陈绍甫多次找飞鸿公司协商解决工伤保险待遇，飞鸿公司却拒绝让陈绍甫入内，不认可陈绍甫的职工身份，显然双方的劳动关系己经解除。武陟县劳动人事争议仲裁委员会裁决双方的劳动关系截止到2018年7月份，飞鸿公司也提交仲裁裁决书来认定双方的劳动关系到2018年7月份解除，可以看出飞鸿公司的真实意思也认为双方的劳动关系己经解除，因为在停工留薪期内是不能解除劳动合同的，飞鸿公司违反法律规定解除，构成违法解除劳动关系，应该支付违法解除劳动合同赔偿金。因陈绍甫经飞鸿公司的关联公司安排，计算违法解除劳动合同赔偿金其工龄应该连续计算，陈绍甫主张的数额应依法得到支持。即使法院不认定违法解除劳动关系，由于陈绍甫在提起仲裁时己经认可双方的劳动关系己经解除，也应该判决支付经济补偿金。2、关于工伤保险待遇的问题。既然飞鸿公司己经违法解除了陈绍甫的劳动关系，那么就应该承担由工伤保险机构负责之外的费用，包括停工留薪期工资和一次性伤残就业补助金。陈绍甫的平均工资是3126.4元，停工留薪期工资实际数额应为18758.4元。一次性伤残就业补助金为16个月的2018年度统筹地区平均工资的80%，应为68425元。3、未休带薪年休假问题，陈绍甫只主张两年的部分，并没有超过诉讼时效，应依法予以支持。关于其他主张部分，详见一审起诉意见。综上，陈绍甫请求二审法院，依据客观事实，依法支持陈绍甫的上诉请求。飞鸿公司辩称：1、一审除停工留薪期工资判决数额过高外，其它认定事实清楚，适用法律正确。2、陈绍甫上诉请求第三项在一审时没有要求，不属于本案审理范围。总之，应当驳回上诉。飞鸿公司上诉请求：1、撤销（2020)豫0823民初4570号民事判决书判决结果，改判支付陈绍甫三个月停工留薪期工资。2、本案一审、二审诉讼费由陈绍甫承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，导致做出错误的判决结果。根据《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》附件一《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》使用说明第1条规定:“本目录中的停工留薪期是针对身体的不同部位遭受原发性损伤后，进行治疗和恢复所需要的最长治疗时间。”附件二《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》中头部损伤-颅骨和面骨骨折-颅底骨折，颅内损伤-创伤性蛛网膜下出血，停工留薪期均为六个月，但该六个月是进行治疗和恢复所需要的最长时间。本案中陈绍甫于2018年7月4日发生伤害，住院治疗45天后于2018年8月18日出院，说明陈绍甫伤害程度不是特别严重。而一审判决将陈绍甫停工留薪期以法律规定最上限予以确认，该认定有悖于客观事实。系原审法院认定事实错误。综上所述，一审法院认定事实错误，导致做出错误判决结果。为维护法律的正确实施，维护飞鸿公司的合法权益，特提起上诉，请求二审依法支持飞鸿公司的上诉请求。陈绍甫辩称，一审法院根据《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，颅底骨折，根据《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》中的内容，停工留薪期为6个月，飞鸿公司在一审中没有提出陈绍甫停工留薪期的鉴定，一审判决法院根据相关规定作出处理是正确的，但是工资标准计算有误，应按陈绍甫上诉状请求的工资标准计算。陈绍甫向一审法院起诉请求：1、工伤保险待遇费用包括：医疗费147.51元、一次性伤残补助金30736.8元、停工留薪期工资18273元、伙食补助费900元、一次性工伤医疗补助金45536元、一次性伤残就业补助金91072元，工伤鉴定费300元，病历复印费43.6元；2、带薪年休假工资8245.5元；3、飞鸿公司向陈绍甫支付违法解除劳动合同赔偿金146853.6元；4、福利待遇3000元；5、精神抚慰金50000元，五项共计395108.01元。一审法院认定事实：飞鸿公司是从事生产和销售家电、车船、建筑、家俱等所使用的各种玻璃产品，出口原片玻璃的有限责任公司。2011年12月陈绍甫到飞鸿公司从事磨边工作。2018年7月份，飞鸿公司为陈绍甫参加了工伤保险并缴纳了工伤保险费。2018年7月4日8时55分，陈绍甫在飞鸿公司厂区工作时不慎摔倒，导致头部受伤。经武陟县济民医院诊断，陈绍甫头部受伤，中型颅脑损伤：（1）脑挫伤；（2）蛛网膜下腔出血；（3）颅底骨折（4）头皮挫伤。2019年12月20日，武陟县人力资源和社会保障局作出焦（武）工伤认定【2019】204号《焦作市认定工伤决定书》，认定陈绍甫2018年7月4日8时55分，在飞鸿公司厂区工作时不慎摔倒，导致头部受伤，所受伤害为工伤。2020年6月9日，焦作市劳动能力鉴定委员会作出焦劳鉴字【2020】212号《焦作市工伤职工伤残等级鉴定表》，鉴定陈绍甫为九级伤残。陈绍甫受伤前在飞鸿公司12个月的平均工资为2988.90元。一审法院认为，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费；第七十三条第（三）款规定，劳动者在下列情况下，依法享受社会保险待遇：因工伤或者职业病；陈绍甫2011年12月起与飞鸿公司存在劳动关系，并经武陟县人力资源和社会保障局认定为工伤，飞鸿公司为陈绍甫参加了工伤保险，陈绍甫请求的医疗费、伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费等项目，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条的规定，属于工伤保险基金支付范围，可向有关部门申请支付。《工伤保险条例》第三十三条第一、二款规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期间，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。…。陈绍甫因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗，在停工留薪期内原工资福利不变。《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》第二条规定，工伤职工停工留薪期是指职工因工作遭受事故伤害或者被诊断、××，需要暂停工作接受工伤医疗并依法享受原工资福利待遇的期限。停工留薪期自职工因工作遭受事故伤害或者被诊断、××之日起连续计算；第三条规定，停工留薪期由用人单位根据工伤协议医疗机构出具的诊断证明，按照《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》确认。根据《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》载明，伤害部位-头部损伤-颅骨和面骨骨折-颅底骨折，停工留薪期为6个月；创伤性蛛网膜下出血停工留薪期6个月。陈绍甫头部受伤，蛛网膜下腔出血和颅底骨折，符合颅底骨折，停工留薪期为6个月；创伤性蛛网膜下出血停工留薪期6个月的规定；根据《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》使用说明第11条规定，对于多部位或多组织器官受到伤害的，以对应的各停工留薪期中最长的期限作为该工伤职工的停工留薪期。各受损伤部位停工留薪期的时间不得累加。故，陈绍甫的停工留薪期应以6个月计算。陈绍甫工伤前在飞鸿公司12个月的平均工资为2988.90元，故飞鸿公司应支付陈绍甫停工留薪期工资17933.40元；陈绍甫未向法院提供有效证据证实飞鸿公司与其违法解除了劳动合同，故对其请求的违法解除劳动合同赔偿金、一次性伤残就业补助金，不予支持；陈绍甫要求2019年1月到2020年8月带薪休假工资8245.5元，未经仲裁，且无事实和法律依据，不予支持；陈绍甫请求支付劳动关系存续期间福利待遇，但未提供具体的事实请求和依据，不予支持；陈绍甫诉求支付精神损害费、复印病历费用，无法律依据，不予支持。一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、七十三条第三款、《工伤保险条例》第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告焦作飞鸿安全玻璃有限公司于本判决生效后十日内支付原告陈绍甫停工留薪期工资17933.40元；二、驳回原告陈绍甫的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告陈绍甫承担。本院二审期间，陈绍甫、飞鸿公司均未提交证据，本院对一审查明的相关事实予以确认。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，陈绍甫于2011年12月到飞鸿公司从事玻璃磨边工作，飞鸿公司为陈绍甫缴纳了工伤保险费。2018年7月4日陈绍甫在工作中受伤，被认定为工伤，且在2020年6月9日经焦作市劳动能力鉴定委员鉴定为九级伤残。关于陈绍甫主张飞鸿公司支付其违法解除劳动合同赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，用人单位违法本法规定解除或者中止劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。由此可见，用人单位支付赔偿金的前提是用人单位已违法与劳动者解除或者中止劳动合同，本案中，陈绍甫提供的证据并不能够证明飞鸿公司与其已解除劳动合同，陈绍甫要求飞鸿公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求并不符合法律规定的应当支付赔偿金的情形，一审不支持陈绍甫主张的违法解除劳动合同赔偿金的请求是正确的。关于陈绍甫主张飞鸿公司支付其一次性伤残就业补助金和病例复印费的问题，根据《工伤保险条例》第三十条和三十七规定，陈绍甫因工作遭受事故伤害进行治疗，享受工伤医疗待遇。飞鸿公司为陈绍甫缴纳工伤保险费，其可在与飞鸿公司解除劳动合同后向工伤保险基金申请支付。陈绍甫主张飞鸿公司支付其病例复印费，并无法律依据，一审法院驳回陈绍甫主张一次性伤残就业补助金和病例复印费的诉讼请求并无不当。关于陈绍甫主张飞鸿公司支付其2017年至2018年应休未休带薪年休假工资问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。陈绍甫主张的2017年至2018年应休未休带薪年休假工资已超过一年仲裁时效，因此，一审未支持陈绍甫该项诉讼请求是正确的。关于陈绍甫主张飞鸿公司退还饭卡金额210元的问题。由于陈绍甫在一审诉讼请求中并未主张退还饭卡210元，其应视为对仲裁驳回其该项申请的裁决结果的认可，本院对陈绍甫在二审提出的该项诉讼请求不予支持。关于陈绍甫停工留薪期工资的问题。陈绍甫的工伤属于多部位或者多组织器官受伤，其应以对应的各停工留薪期中最长的期限作为陈绍甫的停工留薪期。根据《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，一审认定陈绍甫停工留薪期为六个月并无不当。陈绍甫主张其月平均工资应为3126.4元，但其未提交证据加以证明，因此，一审判决飞鸿公司支付陈绍甫六个月停工留薪期工资17933.04元并无不当。综上所述，陈绍甫、飞鸿公司的上诉理由均不成立，其上诉请求均应予以驳回，一审法院认定事实清楚，判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由陈绍甫负担5元，飞鸿公司负担5元。本判决为终审判决。审判长  苑海峰审判员  王晓武审判员  毛富中二〇二一年三月二十四日法官助理池成书记员李亚丽