湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终2829号上诉人（原审被告）：湖北国创物业管理有限公司，住所地武汉市东湖开发区华光大道**高科大厦**，统一社会信用代码：91420100093152002Y。法定代表人：涂崇罡，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘涛，湖北松之盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：张宏科，湖北松之盛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴爱红，女，1968年7月5日出生，汉族，住湖北省仙桃市，委托诉讼代理人：许梦雅，系吴爱红之女，住湖北省仙桃市。委托诉讼代理人：余剑，系吴爱红之女婿，住武汉市汉阳区。被上诉人（原审被告）：武汉市天道隆发房地产开发有限公司，住，住所地武汉市蔡甸区大集街钟陵街一社会信用代码：914201145584233953。法定代表人：高庆寿，该公司董事长。上诉人湖北国创物业管理有限公司（以下简称国创物业公司）因与被上诉人吴爱红、武汉市天道隆发房地产开发有限公司（以下简称天道隆发开发公司）财产损害赔偿纠纷一案，不服湖北省武汉市蔡甸区人民法院（2020）鄂0114民初1624号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月4日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员叶钧独任审理。本案现已审理终结。国创物业公司上诉请求：1、请求撤销一审民事判决第一项，依法改判或发回重审；2、请求判决本案一审、二审的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院对损害赔偿责任的认定错误。本案中损害的发生是因下水管道向上倾斜导致厨余残渣堆积冻结堵塞下水管道所致。二、上诉人已尽到物业服务合同约定及法律、法规规定的对小区公共设施及共用设备的养护、管理和维修义务。上诉人提交的设施设备日常巡查记录、疏通下水道图片、工程维修单及日常管理规定、温馨提示等证据已充分证明自己尽到养护、管理和维修义务。对于造成损害的根本原因排水管道向上倾斜的问题，是天道隆发开发公司开发商聘请的施工方造成的，排污管掩埋在地下，物业公司不可能发现污水管存在排水不畅的问题，一审判决将损害责任归责于上诉人是强人所难。三、评估鉴定机构及人员不具备房屋装修损害鉴定资质。四、《公估报告书》评估价格存在严重错误。五、被上诉人本人也应当承担部分责任。被上诉人家里发生污水倒灌时，被上诉人不在家中，从而导致了损失的进一步扩大，上诉人认为，被上诉人对损失扩大的部分应当承担相应的责任。吴爱红辩称，1、一审中国创物业公司、天道隆发开发公司委托同一代理人，一审时都辩称不承担法律责任，2、物业合同中明确约定了物业公司的责任范围，应由物业承担相关责任，3、鉴定机构是一审法院公开摇号确定的，4、一审中上诉人对评估价格提出异议，但并未申请重新鉴定，5、上诉人说事故发生后我们未及时处理，当时正值疫情期间，家中无人，属于客观原因，上诉人要求被上诉人承担部分责任属于无理要求。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。天道隆发开发公司未到庭答辩。吴爱红向一审法院起诉请求：1、判令天道隆发开发公司、国创物业公司向吴爱红赔偿财产损失合计人民币53062元（财产损失49062元，鉴定费4000元）；2、天道隆发开发公司、国创物业公司承担本案全部诉讼费用。一审法院查明，吴爱红系武汉市蔡甸区天鹅湖大道国创青云小区3栋房产的业主。2020年3月15日国创物业公司发现吴爱红房屋所在楼栋房屋渗水，经排查发现与吴爱红房屋有关，因吴爱红长期不在涉案房屋中居住，且因新冠疫情无法返回武汉，国创物业公司遂在辖区派出所民警及社区工作人员见证下，打开吴爱红房屋查看，发现吴爱红房屋内积满污水，污水系来自厨房公共主管道倒灌出来的生活用水。国创物业公司安排工作人员挖开一楼公共排水管道，发现连接主管道的通往地下暗沟的连接管有个向上倾斜角度，导致污水在管道内存积，且管道内有大量的米粒饭团、残渣等废弃物在管内被冻结，污水无法正常排入下水沟池，从而形成污水倒灌进入吴爱红家中的事故。吴爱红申请对涉案房屋污水浸泡的财产损失进行评估，上海泛华天衡财产保险公估有限公司湖北分公司公估报告书认定：涉案的武汉市蔡甸区天鹅湖大道国创青云小区3栋2单元203室房屋污水浸泡的财产损失评估金额为人民币49062.66元。吴爱红支出鉴定费用4000元。另查明，2016年9月15日吴爱红与天道隆发开发公司签订《武汉市商品房买卖合同》，购得涉案房屋。2017年4月21日吴爱红与国创物业公司签订《前期物业服务协议》，国创物业公司系涉案房屋的物业管理服务企业。一审法院认为，《中华人民共和国物权法》第三十七条规定，侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第三条规定：“物业服务企业不履行或者不完全履行物业服务合同约定的或者法律、法规规定以及相关行业规范确定的维修、养护、管理和维护义务，业主请求物业服务企业承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任的，人民法院应予支持。”国创物业公司作为涉案房屋的物业服务方，按照物业合同的约定及法律、法规规定等，应对涉案房屋所在小区的公共设施及共用设备承担养护、维修、管理的义务。厨房公共管道属于公共设施，国创物业公司应履行养护、维修的职责。公共排水管道无法正常排水，造成吴爱红房屋受污水浸泡财物受损，国创物业公司未能尽到养护管理责任，故应承担赔偿损失的民事责任。吴爱红涉案房屋因污水浸泡所致的财产损失经评估认定为人民币49062.66元，鉴定费4000元，合计53062.66元，国创物业公司应当承担赔偿责任。因此，吴爱红要求国创物业公司赔偿53062元的诉讼请求法院依法予以支持。关于天道隆发开发公司的责任。天道隆发开发公司作为商品房开发商，与吴爱红间形成商品房销售合同关系，在合同及法律规定的范围内，对房屋的质量问题承担责任。对于房地产开发企业而言，作为商品房的出卖人，在出售房屋、转移房屋所有权，并且商品房小区已经封园后，在所售房屋及共用部分没有质量问题和瑕疵的情形下，不再另行承担责任。本案中，吴爱红没有充分必要的证据证明是天道隆发开发公司销售的房屋及共用部分存在质量问题和瑕疵。根据《中华人民共和国民事诉讼法》及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。吴爱红应承担举证不能的法律后果。因此对吴爱红要求被告天道隆发开发公司承担赔偿责任的诉讼请求法院不予支持。综上，《中华人民共和国物权法》第三十七条，《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、湖北国创物业管理有限公司于判决生效后十日内向吴爱红赔偿财产损失人民币49062元及鉴定费4000元，共计53062元；二、驳回吴爱红的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1119元，减半收取计559.5元，由湖北国创物业管理有限公司负担（吴爱红已垫付，执行时由湖北国创物业管理有限公司一并给付）。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明，一审判决查明的事实属实。本院认为，国创物业公司并无证据证明公共排水管道无法正常排水，造成吴爱红房屋受污水浸泡财物受损，系天道隆发开发公司销售的房屋及共用部分存在质量问题和瑕疵造成的。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，应由国创物业公司承担举证不能的责任。国创物业公司作为涉案房屋的物业服务方，按照物业合同的约定，应对涉案房屋所在小区的公共设施及共用设备承担养护、维修、管理的义务。厨房公共排水管道无法正常排水，造成吴爱红房屋受污水浸泡财物受损，国创物业公司未能尽到养护管理责任，应承担赔偿损失的民事责任。上海泛华天衡财产保险公估有限公司湖北分公司公估报告书认定：涉案的武汉市蔡甸区天鹅湖大道国创青云小区3栋2单元203室房屋污水浸泡的财产损失评估金额为人民币49062.66元。上述鉴定，系由一审法院依法委托，鉴定程序合法，鉴定结论应作为本案的处理依据。国创物业公司虽有异议，但并未在一审审理过程中依法提出重新鉴定申请，应由国创物业公司承担举证不能的责任。事故发生时正值武汉因新冠疫情封城期间，以致吴爱红不能及时处理事故，吴爱红不应承担损失扩大的责任。故对国创物业公司的上诉理由，本院依法不予采纳。综上所述，国创物业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1119元，由湖北国创物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  叶钧二〇二一年三月四日法官助理陈成书记员周雅悠