新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院刑 事 判 决 书（2020）新2201刑初413号 公诉机关哈密市伊州区人民检察院。被告人魏杰，男，1968年4月3日出生，公民身份号码XXX，汉族，高中文化，个体，户籍所在地新疆哈密市伊州区，住伊州区。因犯危险驾驶罪于2013年6月7日被哈密市人民法院判处拘役五个月，宣告缓刑六个月，并处罚金13,000元。因涉嫌聚众斗殴罪，于2019年10月18日被哈密市伊州区公安局依法决定取保候审。2020年10月17日被本院决定取保候审。经本院决定，于2021年3月13日被执行逮捕。现羁押于哈密市伊州区看守所。被告人吴方勇（绰号：吴三鬼），男，1973年6月7日出生，公民身份号码XXX，汉族，小学文化，无固定职业，户籍所在地新疆哈密市伊州区，住伊州区。因犯绑架罪、寻衅滋事罪于2005年10月25日被哈密市人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金5000元，剥夺政治权利一年，2012年6月28日减刑释放；因犯开设赌场罪于2017年9月8日被哈密市伊州区人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金5000元。因涉嫌聚众斗殴罪，于2019年12月22日被抓获，临时羁押于瓜州县看守所，2019年12月26日被哈密市伊州区公安局刑事拘留，于2020年1月29日被伊州区公安局执行逮捕。现羁押于哈密市伊州区看守所。辩护人范俊倩，新疆清脉律师事务所律师。被告人张林涛，男，1983年10月8日出生，公民身份号码XXX，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地新疆哈密市伊州区，住伊州区。因犯故意伤害罪（致人死亡）于2007年11月被哈密地区中级人民法院判处有期徒刑十三年，2016年3月减刑释放。因涉嫌聚众斗殴罪，于2019年12月21日被敦煌市公安局抓获，因患有乙肝传染病于2019年12月27日被哈密市伊州区公安局取保候审，2020年10月17日被本院决定取保候审。经本院决定，于2021年3月18日被执行逮捕。现羁押于哈密市伊州区看守所。辩护人李鸿锟，新疆鼎泽凯（伊吾）律师事务所律师。被告人李兴坤，男，1991年1月30日出生，公民身份号码XXX，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地新疆哈密市伊州区，租住伊州区前进西路锦绣园小区A栋1808室。因犯开设赌场罪于2019年12月30日被哈密市伊州区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金20,000元。因涉嫌聚众斗殴罪，于刑满释放当日即2020年7月28日被哈密市伊州区公安局刑事拘留，于2020年8月7日被伊州区公安局执行逮捕。现羁押于哈密市伊州区看守所。哈密市伊州区人民检察院以哈伊区检一部刑诉〔2020〕395号起诉书指控被告人魏杰、吴方勇、张某、李兴坤犯聚众斗殴罪，于2020年10月17日向本院提起公诉。因发生不能抗拒的原因，本案于2021年1月8日中止审理，同年3月19日恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。哈密市伊州区人民检察院指派检察员李尹出庭支持公诉，被告人魏杰，被告人吴方勇及其辩护人范俊倩，被告人张某及其辩护人李鸿锟，被告人李兴坤到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2016年12月3日晚，被告人魏杰与被害人高某因琐事在哈密市前进东路铁路花生酒吧发生口角和撕扯，二人被他人劝开后，被告人魏杰心怀不满，为报复被害人遂电话联系被告人吴方勇让其帮忙教训被害人，被告人吴方勇纠集被告人张某、李兴坤、王学武（另案处理）在花生酒吧附近栅栏处使用木棒、拳脚殴打被害人致其受伤。经司法鉴定，被害人高某的损伤属轻伤一级。被告人到案后自愿如实供述自己的罪行，已赔偿被害人损失。针对上述指控，公诉机关向本院提供了相应的证据材料：1．书证：户籍证明、到案经过等；2．证人证言：证人王某等人的证言；3．被害人的陈述：被害人高某的陈述；4．被告人的供述与辩解：被告人吴方勇、魏杰、张林涛、李兴坤的供述与辩解；5．鉴定意见；6．勘验、检查、辨认笔录：指认现场照片、辨认笔录。公诉机关认为：被告人魏杰因琐事与被害人发生口角纠纷，后联系被告人吴方勇纠集了被告人张某、李兴坤，采用暴力手段殴打被害人致其轻伤，上述被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以聚众斗殴罪追究被告人的刑事责任。本案系共同犯罪，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定。被告人吴方勇、魏杰、张某、李兴坤认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。被告人吴方勇、张某系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，依法应当从重处罚。被告人魏杰有自首情节，被告人吴方勇、张某、李兴坤有坦白情节，分别适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、第三款之规定，依法可以从轻处罚。四被告人均认罪认罚，建议适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条的规定对被告人进行量刑。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请依法判处。被告人魏杰对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭过程中亦无异议。被告人吴方勇对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭过程中提出其不知被网上追逃的事实。辩护人范俊倩提出的辩护意见是：1．本案应认定为故意伤害罪，聚众斗殴一般表现为称王称霸、纠集众人拉帮结派的进行相互斗殴侵犯的主要是不特定的个人或者特定公私财物，而是以聚众的斗殴行为向整个社会挑战，是一种破坏公共秩序的行为。2．被告人吴方勇主观恶意较小。客观上吴方勇也没有去实际殴打高某的行为。不能确定木棒来源、木棒的去向、持木棒殴打他人的具体行为人的情况下，不能将持械殴打他人的这一情节认定到在路边并没有实际殴打高某的吴方勇身上。3．吴方勇具有坦白情节、并且在公安侦查阶段已经对其犯罪事实做了认罪认罚。受害人高某伤情结果属于轻伤，已经得到了赔偿，谅解了被告人。4．吴方勇年近50岁并且身体状态非常差，糖尿病非常严重常年依靠胰岛素。家中还有年迈的老母亲，对本次的犯罪行为自己非常懊悔，此事件已过去4年之久。综上，希望法庭对被告人吴方勇从轻处罚。被告人张某对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭过程中亦无异议。被告人张某的辩护人的辩护意见是：1．公诉机关指控罪名有误，聚众斗殴所殴斗的对象是多人或者不特定的一人，本案中被害人高某不存在斗殴的故意，被告人一方也明确是对高某一人进行殴打，其行为涉嫌故意伤害罪。2．即使认定聚众斗殴罪，也应当追究首要分子和积极参加者的刑事责任，被告人张某既不是组织者、策划者、纠集者、指挥者，也没有起到主要作用，应当认定为一般参加者，在共同犯罪中处于从犯地位。3．如果法庭将本案认定为故意伤害罪，公安机关对被害人高某进行的伤残等级鉴定检材不同一，轻伤鉴定过程不规范，鉴定结论不科学，没有同被害人的现况做对比鉴定，被害人高某的伤情等级存疑。鉴定意见的效力请法庭慎重。4．被害人张某没有拒捕行为，归案后认罪态度好，能够如实供述自己的犯罪情节，具有强烈的悔罪表现。被告人一方对被害人高某已经做出过赔偿，并取得了被害人的谅解，被告人患有肝炎，不适合羁押。综上，请求对被告人张某从轻处罚。被告人李兴坤对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭过程中亦无异议。经审理查明，2016年12月3日晚，被告人魏杰与被害人高某因琐事在哈密市前进东路铁路花生酒吧发生口角和撕扯，二人被他人劝开后，被告人魏杰心怀不满，为发泄情绪，借故生非，遂联系被告人吴方勇让其帮忙教训被害人，被告人吴方勇纠集被告人张某、李兴坤、王学武（另案处理）在花生酒吧附近栅栏处使用木棒、拳脚殴打被害人致其受伤。经司法鉴定，被害人高某的损伤属轻伤一级。被告人到案后自愿如实供述自己的罪行，已赔偿被害人损失。认定上述事实的证据有：1．被告人吴方勇的供述证实，2016年12月的一天，我表哥魏杰给我打电话说他在花生酒吧被人捅了三刀，叫我过去。我当时正在鸡场装鸡，说没有时间过去。我和李兴坤、白某、张某、还有绰号叫“猪娃子”的人将鸡装好后，魏杰又给我打电话，我就拉着他们四个到花生酒吧，到现场后魏杰指着几个人说：“就是他打的我，打他”，李兴坤他们和魏杰也认识，随后李兴坤、白某、张某、“猪娃子”拿着木棒冲过去将殴打魏杰的那个人打翻了，打完之后我们就离开了。第二天魏杰说他给那个被打的小伙赔偿25,000元，事情已经解决。魏杰连续给我打了四个电话，都是让我去帮忙，后来我也是被魏杰缠的没有办法了，就同意到魏杰那里，魏杰说在花生酒吧，我就叫上李兴坤、白某、张某和“猪娃子”就开车到了花生酒吧门口，我们把车停好后就下车了，我看到魏杰一个人站在马路边上，他指着十四街院子附近然后对我们说：“脏话。”李兴坤他们和魏杰也认识，魏杰说完这句话后，李兴坤他们就翻过路边的栏杆就到了十四街的院子里面，我知道李兴坤他们去打魏杰说的那些人去了。过了一会儿，李兴坤他们翻出栏杆后，我就带着李兴坤他们就走了。我认为这个事情本来是可以协商处理的，但是这些人都是年轻的小伙子，非要动手。当时我看到李兴坤、白某、“猪娃子”和对方的人厮打起来，在此期间李兴坤他们不知道从什么地方拿了木棒殴打对方的人，打了一会儿对方的人就没有力气了，倒在地上，李兴坤他们就翻围墙栏杆回来，我们就走了。第二天魏杰给我打电话说当时有一个人受伤，他赔了这个人医药费再加上两个月的工资，一共是40,000元。李兴坤他们所使用的木棍我没有注意是从哪来的，不是从酒吧门口找到的就是从我们所开的车上找到的，车内放木棒是社区规定的，要求车里都要有木棒，所以我买了几根放车里了。我没有要求李兴坤等人使用木棒殴打他人，他们使用木棒殴打他人我没有阻拦，我在马路边上，没有这个意识，在2016年我认为就是个普通的打架事情，我没有想到会产生这么严重的后果。李兴坤他们使用了大概有一两根，我没有注意，我也没有看清楚他们是怎么用木棍殴打对方的。这些木棍的长度大概有1.2米，直径大概5公分。下车后，我和张某在魏杰旁边问怎么回事，我和张某没有参与打架。我开的车是我朋友巴依的。我没有叫人，我只是把李兴坤、白某、张某、“猪娃子”这些人带到了现场。当时是魏杰给我打电话说被人砍了三刀，让我去一趟，一开始我在忙着拉鸡，也没有去，后来因为他毕竟是我堂哥，他也打了很多次电话，我还是去看一趟他的情况，所以我就带着和我一起干活的到了花生酒吧门口的路边。到达现场后看到魏杰站在马路边上，我就过去问魏杰，魏杰指着里面的人说就是这些人砍的他，他的意思就是让李兴坤几个人上去打对方，我感觉李兴坤他们可能想讨好魏杰，所以就翻过栅栏去殴打这些人了，我、魏杰、张某还在路边说事情发生的经过，李兴坤他们打了2-3分钟左右就从栅栏那边翻了回来，魏杰说让我们先走，所以我就带着这些人先走了。李兴坤等人参与殴打对方时，应该是使用了工具，当时我没有注意，等到第二天魏杰给我打电话说李兴坤他们用木棒把对方打了，把事情处理完了，他给对方赔了4万元，还和对方交了朋友。李兴坤等人使用了应该是一个或者两个木棒，我没有注意这个事情，所以不深刻。2．被告人张某的供述与辩解、辨认笔录证实，2016年12月底的一天，当时我在和吴方勇在哈密市铁路技校后面我父亲的枣园子里抓鸡。吴方勇的表哥魏杰打电话叫我们去花生酒吧附近，见了魏杰之后我们看见栅栏里面有人在打架，我当时和吴方勇在一起站着，我们看着他们打完架后，吴方勇把我叫上回去了。后来我知道魏杰是因为她妹妹和妹夫之间闹纠纷，魏杰被他妹夫和他妹夫一起的人砍了三刀，然后叫我和吴方勇过来了。吴方勇2019年12月8日或9日到甘肃找过我，见面后，吴方勇告诉我，他和我被哈密公安上网追逃了，是因为魏杰在铁路花生酒吧打架的事情。我参与了2016年12月在哈密市铁路花生酒吧发生的故意伤害案件，参与其中的还有吴方勇、李兴坤、张泰安、王学武、白某、魏杰。魏杰是打电话给吴方勇的人，吴方勇到铁路花生酒吧附近时候才给我们说魏杰被别人砍了三刀，我们现在去就是给他们帮忙去的。吴方勇组织的我、李兴坤、张泰安、王学武、白某到哈密市花生酒吧给魏杰帮忙去了。我认为吴方勇给我说的意思是魏杰被人欺负了，我们过去就是给魏杰出头去了。是魏杰和吴方勇指挥这些人参与打架的。李兴坤他们殴打对方的时候我没有看见，但是这些人去打人的时候，我看到这些人手中拿有木棒。我记得李兴坤和王学武拿有木棒，张泰安和白某我记不清了。这些木棍哪里来的我不清楚，我没有动手参与殴打。当时魏杰和吴方勇站在栅栏的另外一边，在被害人附近，魏杰用手指着那个被打的人嘴里面骂骂咧咧地说“打、打”，吴方勇就站在魏杰的旁边，他也没有干什么，好像和魏杰说话。2016年12月，我、吴方勇、张泰安在我爸的农场里面抓鸡，过了一会儿吴方勇接了个电话，接完电话比较着急，就说快点开车，我们去市区，张泰安就去开车拉着我和吴方勇往市区走，在车上的时候吴方勇就给李兴坤打电话说魏杰被人打了，你们快点把人叫上到花生酒吧。到门口后我看到魏杰和他妹妹在酒吧门口站着，魏杰向花生酒吧旁边的小区栅栏里面喊着“打打打”，栅栏里面躺着一个人，已经有人在打这个人了，后来我看到是李兴坤和王学武拿着棒子在打躺在地上的人，大概打了几分钟时间，王学武和李兴坤打完人就从小区跑掉了，吴方勇过去和魏杰说了几句话，吴方勇开着车将我送到了哈密军马场二十连，吴方勇和张泰安开着车就走了。我们打架的原因是吴方勇叫我们去打架，因为魏杰给吴方勇打电话说他被人打了，让吴方勇给他报仇，所以吴方勇就叫我们去打架。因为我和吴方勇是朋友，吴方勇叫我了，我不去面子上过不去，其他人是吴方勇的小弟，他们听吴方勇的。我之前的供述不属实，花生酒吧打架时我也动手了，但是之前我没有承认，因为我和吴方勇在甘肃没有被警察抓之前，吴方勇告诉我，让我不要承认打对方了，我之前也被公安机关处理过，我害怕再次被公安机关处理。现在我能确定去花生酒吧的有吴方勇、李兴坤、王学武我们四人。我和吴方勇两人开着一辆黑色的轿车去的花生酒吧，李兴坤、王学武他们两个人开的白色皮卡车去的。吴方勇说他表哥魏杰被打了，吴方勇就带着我去了，吴方勇和我去花生酒吧的路上，吴方勇给李兴坤打电话说他表哥被打了，让李兴坤带上人和东西去花生酒吧，去的目的就是打架去了。吴方勇让李兴坤带东西，我们到了花生酒吧时，我看到李兴坤和王学武他们每人拿着一根大头棒。吴方勇说的东西就是打架用的棍子，当时吴方勇给李兴坤打电话的时候我听到李兴坤他们在远通市场的动漫城，动漫城里头有大头棒，他们应该是从动漫城里拿的大头棒。动手打对方的是李兴坤、王学武和我。对方的男的从围栏缺口处钻到小区里面去了，紧接着李兴坤和王学武就跟着从缺口处钻进去打那个男的，我过去时吴方勇的姐姐拦着我，我没有办法过去，我就从旁边的围栏翻了过去，我翻了三次才翻过去，我翻过去时对方的男的已经被王学武和李兴坤打倒在地上，我就朝那个男的身上踹了两脚，之后我们就从围栏的缺口钻出来走了。王学武和李兴坤用大头棒打的那个男的，吴方勇到地方后就和魏杰在一起，在栅栏外面，魏杰喊着打打打。经辨认，被告人张某辨认出被告人李兴坤、吴方勇。3．被告人魏杰的供述与辩解、辨认笔录证实，2016年12月份左右，一天晚上我和王某、高某、吴某在花生酒吧喝酒，喝多了之后我和高某聊天的时候我们吵起来了，我们打了一架，出来的时候我很生气，想找人打高某，我就给吴方勇打电话，告诉他我在花生酒吧前打架，让他过来。过了半小时吴方勇带着李兴坤、王学武、张某来了，来了之后吴方勇问哪个人打我，我就指了高某，然后我们五个人上去就打高某，打了几分钟高某被打倒在地，我们就走了。第二天我把高某拉去看病，花了几千元钱，再加上他的误工费，我给高某赔偿了25,000元，高某原谅我了，我们就私下处理了。我给吴方勇说我在花生酒吧打架了，让他过来，他就知道我让他过来帮我打架了。吴方勇在社会上有些名气，别人叫他“三鬼”，而且还坐过牢，我就叫他来了。吴方勇听见我让他帮我打架，就带人来了，为的也是打架。我当时喝醉了没有注意到有人拿棍棒。当时我给吴方勇打了两个电话，第一个告诉吴方勇我在花生酒吧打架了，过来帮个忙，吴方勇问我和谁打架了，我说机务段的人，吴方勇说抓鸡呢，让我等一会。过了一段时间，吴方勇还没有来，我又打了一个电话，吴方勇说抓完鸡就过来，又等了一会儿，吴方勇才开车来找的我。找吴方勇一来我们是表兄弟，二来吴方勇坐过牢，社会上的人有点害怕他。我没有给吴方勇说让他带人，我和吴方勇见面后，吴方勇问谁打的我，我说人已经走了，我看见高某已经走到铁路十四街里面了，我就指着高某说就是那个人，除了吴方勇之外，其他人就提着棒子冲过去打高某了，打了没多长时间就回来了，然后吴方勇他们就开车走了，我也回家了。张某、小白、李兴坤、王学武都冲过去了，但是谁动手打的，我没有看清。吴方勇带来的人我没有能力指挥这些人，他们来了后，我就指着高某说就是那个人，他们就上去打了。我看到这些小伙子下车时候就拿着木棍，应该是之前就准备好的，记不清谁具体拿的木棍，应该有两三个人拿着。当时在现场我没有看见他们是怎么殴打高某的，第二天的时候高某给我说了是这群小伙子拿木棍殴打他的。我没有给吴方勇说我被砍了三刀的事情。当时我一共给吴方勇打过两次电话，第一次打电话时候说：“吴方勇，我这里出事了，你过来帮个忙。”吴方勇问怎么回事，我给他说我和机务段的人打架了，让他过来帮个忙。吴方勇说他忙着抓鸡，没有时间过来帮忙。过了十来分钟，我又一次给吴方勇打电话，吴方勇当时给我说等他把鸡抓完就过来。我没有叫吴方勇再找人，我让吴方勇来帮助我把高某收拾一顿，这样我就出气了，本来我觉得这个事情很简单，打个架出口气就完了，最后最多治安处罚就完事了，没想到吴方勇叫来一群人，把事情搞大了。我也没有让吴方勇带木棍之类的物品。当时我劝架了，我看吴方勇带了这么多人来，我就给他们说不要打得太狠，不要往重要部位打，不要出事，其他就没有说什么了，我说这些话没有人听从，吴方勇带来的人都听吴方勇的安排。我是和高某发生争执后打电话叫的吴方勇，我打电话时高某在酒吧里面，他不知道。高某事先不知道我要打他，我是出了酒吧后才有了打高某的想法，所以我才给吴方勇打的电话。发生争执后我也没有说过让高某等着之类的话。经辨认，被告人魏杰辨认出本案被告人张某。4．被告人李兴坤的供述与辩解，我记得2017年天冷的时候，一天晚上的八九点钟天已经黑了。我跟张某开着皮卡车在路上走着，张某接了电话，接完之后就给我说“三哥”（吴方勇）叫我们去花生酒吧。我们两个人开着车去了花生酒吧门口，看到有人在打人，我跟张某翻过铁栅栏，吴方勇当时站在一边给我们说的就是那个人，当时已经五六个人在围着我们打的那个男的，我跟张某也上去一起打。我们把那个男的打完之后就从栅栏翻出去走了。我们打完人后所有人都去了吴方勇在北郊路锦江宾馆酒店后面的平房。我问吴方勇为什么打那个男的，吴方勇给我说是魏杰的事情，因为喝酒的事情，所以才叫我们过去打那个男的。魏杰也给我们讲了一下因为啥原因发生冲突，那个男人要动刀子，所以叫我们过去打了那个男的。吴方勇只是说有事叫我们过去，我问张某咋回事，张某给我说的好像打架了，我们就去了。我们到花生酒吧栅栏里面有几个人在围着一个人打，吴方勇和魏杰站在栅栏外面喊着打之类的话，吴方勇看到我和张某到了之后给我们说就是那个正在被我们围着打的那个人，让我也上去打那个人，我就跟张某从栅栏上翻到院子里面一起打那个男的。我记得我们这边有两三个人拿的是稿头把子打的那个男的，剩下的人就是用拳打脚踢，我们几个人把那个男的围起来打了一顿。因为吴方勇也算哈密社会上的一个大哥，我们这些人也都是跟着他混的，那个时候也没事干就想的跟着吴方勇能混得好点，有赚钱的事情带着我们赚点钱，我们就把吴方勇当大哥，所以他叫我们打人我们就去了。2016年12月份一天晚上，张某接到吴方勇的电话说魏杰打架了让我们到花生酒吧去一下，张某接完电话又给小白打了电话，告诉他“三哥”叫去花生酒吧，魏杰打架了。到了酒吧门口，我看见魏杰、吴方勇、巴依尔站在院子栏杆外面指挥，小祁、小白、朱某在栏杆里面打一个男子，那个男子在地上躺着，其中还有一个男子在拉架，好像是酒吧老板。吴方勇就给我和张某说就是他给我打，我和张某冲进去，我用脚踹在这个被打男子的腿上、腰上，张某也用脚在这个男子腿上、腰上踹了几脚。小祁拿着棍子在这个男子身上乱打，小白或者朱某也拿着棍子打，其他人我都没有注意。然后有人喊了声跑，我们就散了，我和张某又开着车去了吴方勇的平房。吴方勇让张某和我去花生酒吧就是帮魏杰打架。我没有看见魏杰和吴方勇打架，他们在旁边站着，吴方勇指挥我和张某说就是这个给我打，我和张某才冲进去打的。5．被害人高某的陈述证实，2016年12月，我当天在花生酒吧喝酒，出来时我看见一男子在酒吧前面打王某，我就过去拉那个男子，我和那个男的发生争执或者打架，完事之后我就和王某返回酒吧坐了一会儿，我们出门往回家走，走到铁栅栏旁边，迎面过来四个男子，手里拿着棍子，见我就开始打我，用棍子在我身上、腿上乱打，被打倒在地我就晕过去了。第二天我醒来在医院躺着，王某找到我说打我的是他妻子的哥哥，是混社会的。我左手臂、左脚都打了石膏，之后我在家休养了三个月，王某按照每月5000元，还有医药费给我支付共计21,000元。我在酒吧内待了一会儿就准备回家，当我走了一段距离后，从栅栏处翻过来四五人，这里面就有之前打我的那个人，这些人手拿棒子就上来打我，具体怎么被打的记不清了。我看到魏杰朝我指了一下，这些人就冲过来把我打了一顿，之后我就没有意识了。木棒是圆形的，长度大概有50公分左右。我与王某跟别人发生争执后，返回酒吧前，对方没有说什么，我也不知道对方叫人要打我，我也没有听到对方说要叫人。6．证人吴某的证言证实，2016年12月一天晚上，我和老公王某、高某参加完朋友的婚礼后，我们又去花生酒吧喝酒，我和王某吵架，我哭了，我哥魏杰也在酒吧喝酒，他以为王某欺负我了，就把王某叫出酒吧，我和高某也跟着出来了，高某以为魏杰要打我老公王某，他就在旁边喊叫，嗓门比较大，就和魏杰撕扯起来。他们停止争吵以后，过了没多久我看见吴方勇就带着3个人过来，其中两个小伙子就冲过来用木棍把高某打倒在地上再用脚踢他，我就过去拉其中一个小伙子，他还准备打我，魏杰喊了一声说是他妹妹，他们就再没有动手，他们打完后就和吴方勇走了。之后我和王某把高某送到铁路医院，我给高某赔了25,000元左右。我当时看到两个小伙子冲上来对高某拳打脚踢，把他打倒了，其中一个小伙手里拿的一根棒子，也在打高某。我没有看到魏杰和吴方勇打高某。他们来的时候手里拿的木棍。7．证人王某的证言、辨认笔录证实，2016年12月一天，我和高某参加完朋友婚礼后去花生酒吧喝酒，在喝酒过程中我把妻子吴某也叫来了，我和吴某吵架，吴某哭了，魏杰看见了把我叫到门口打我，高某看见我被打，就和魏杰撕扯起来，我就赶紧把他们拉开了。我赶快给高某解释这是我妻哥，我们两个又回到酒吧喝酒。我们出来准备回家时，走到酒吧旁边的栅栏处，有四个男子堵住我们就开始打高某，高某被打倒在地，我和吴某开始拉架，大概几分钟高某躺在地上，打的人也走了，高某躺在地上不起来，我和吴某就把他送到医院，我给高某赔偿了2万多元。高某在花生酒吧门口被魏杰、吴方勇还有两三个男子打了，这些人都动手打了，有两个人拿着大头棒在高某身上乱打，其他人就是对高某拳打脚踢。拿棒子的人我不认识，不是魏杰和吴方勇。打高某的人是魏杰叫来的。经辨认，其能辨认出被告人吴方勇。8．证人朱某的证言证实，吴方勇和别人在花生酒吧打架的事情我知道，我没有参与我是听王学武说的，王学武告诉我她和吴方勇在吃饭，魏杰给吴方勇打电话说花生酒吧有事让过去，然后吴方勇带着王学武、张某、李兴坤、小祁一起去花生酒吧打的架。9．证人白某的证言证实，大概是2016年12月份的一天晚上，当时我、王学武、小河南、小祁、熊武美在吴方勇开的动漫城上班，张某带着李兴坤来到动漫城对我们说：“走，出去办事”，随后张某、李兴坤就带着王学武、小河南、小祁离开了动漫城，留下我和熊武美在动漫城看店，他们走的时候我看见王学武、小河南、小祁一人拿了一个大头棒。过了一两个小时，张某、李兴坤、王学武、小河南、小祁回到了动漫城，后来他们出去吃饭了，剩下王学武和小河南没去，我问他们干什么去了，他们说去花生酒吧打架了，人被打得挺惨。张某和李兴坤在这个动漫城的地位仅次于“三哥”（吴方勇），他们说出去打架，我们在动漫城上班的人肯定要听他们的话。小祁回来后说是帮“魏哥”的人去打架了，后面才知道是魏杰。魏杰指挥不了我们，所有工资都是吴方勇给我们发的，我们只听吴方勇的指挥。李兴坤等人所拿的木棒长1米左右，一头粗一头细，就是之前给单位发的木棒。王学武回来的时候抱了几个木棒放到了出去的时候拿木棒的位置。10．法医学人体损伤程度鉴定意见书、就诊情况统计表证实，高某在哈密市第二人民医院就诊两次，诊断左尺骨骨折；高某的损伤属轻伤一级。11．被告人张某指认现场照片证实，打架现场。12．刑事判决书、暂予监外执行决定书证实，被告人魏杰因犯危险驾驶罪于2013年6月7日被哈密市伊州区人民法院判处拘役五个月，宣告缓刑六个月，并处罚金人民币13,000元。被告人吴方勇因犯开设赌场罪于2017年9月8日被哈密市伊州区人民法院判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币5000元，被暂予监外执行。吴方勇犯绑架罪、寻衅滋事罪于2005年10月25日被哈密市伊州区人民法院决定执行有期徒刑十年，2012年6月28日被减刑释放。被告人李兴坤因犯开设赌场罪，于2019年12月30日被哈密市伊州区人民法院判处有期徒刑一年六个月。13．调解笔录证实，被告人魏杰与自诉人何友兰达成调解的事实。14．归案情况说明、抓获经过、临时羁押证明证实，被告人李兴坤于刑满释放当日2020年7月28日被刑事拘留，其对犯罪事实供认不讳。2019年12月22日被告人吴方勇被抓获，临时羁押于瓜州县看守所，2019年12月25日被办案民警带走，吴方勇对伤害他人的犯罪事实供认不讳。被告人张某于2019年12月21日被敦煌市公安局抓获，因患有乙肝传染病于2019年12月27日被依法取保候审。被告人张某对伤害他人的犯罪事实供认不讳。被告人魏杰于2019年10月17日被传唤至哈密市伊州区公安局，被告人魏杰对自己在酒吧伤害他人的犯罪事实供认不讳。15．被告人情况登记表、常住人口基本信息证实，被告人魏杰、吴方勇、李兴坤、张某均已达完全刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力。16．关于移交举报线索信息的通知、受案登记表、立案决定书证实，本案线索转办情况和案件来源、高某被故意伤害案于2019年10月14日决定立案。以上证据经质证后，能够证实在案事实，予以确认。被告人魏杰出示和解书一份，证实被害人获得2万元人民币赔偿，并且对其伤害行为不予起诉。本院认为，被告人魏杰、吴方勇、张林涛、李兴坤，因日常生活中偶发矛盾，借故生非，持械随意殴打他人的行为构成寻衅滋事罪。公诉机关指控四被告人构成聚众斗殴罪的罪名有误，予以纠正。四被告人系共同犯罪。四被告人在寻衅滋事的过程中持械伤害他人，分别对四名被告人从重处罚。被告人吴方勇、张某系累犯，分别对二被告人从重处罚。被告人吴方勇的辩护人认为被告人吴方勇构成故意伤害罪不构成聚众斗殴罪的辩护意见，因被告人魏杰等人因日常生活中的偶发矛盾，借故生非，持械随意殴打他人情节恶劣且破坏社会秩序，符合寻衅滋事罪的犯罪构成。若寻衅滋事过程中故意伤害他人致他人轻伤的，构成故意伤害罪的，亦属于想象竞合犯，从一重罪论处，故该辩护意见不予采纳。被告人吴方勇的辩护人认为无法查清棍棒由谁使用，不应将使用棍棒的责任归责于被告人吴方勇的意见，因被告人吴方勇明知本方人员为伤害他人而持械，即使本人未使用也应将持械的行为归责于他同案被告人，故辩护意见不予采纳。被告人张某的辩护人关于被告人张某不构成聚众斗殴罪而成构成故意伤害罪的辩护意见亦不予采纳。被告人魏杰有自首情节，愿意接受处罚，与被害人达成和解，被害人损失已得到赔偿，对其从轻处罚。被告人吴方勇具有坦白情节、愿意接受处罚，被害人损失已得到赔偿，对其从轻处罚，辩护人建议从轻处罚的意见予以采纳。被告人李兴坤有坦白情节、愿意接受处罚，被害人损失已得到赔偿，对其从轻处罚。被告人张林涛具有坦白情节、愿意接受处罚，被害人损失已得到赔偿，对其从轻处罚，辩护人建议从轻处罚的意见，予以采纳。被告人李兴坤的二次犯罪事实均发生在本判决宣告前，本案立案时间发生在被告人李兴坤开设赌场罪宣判前，但没有并案侦查、起诉，审判。在判决宣告后刑罚执行完毕前发现的漏罪应该并罚，本案是在判决宣告之前即已发现，因客观原因当时未予并罚处理的漏罪，应参照适用《中华人民共和国刑法》第七十条的规定予以并罚。根据四被告人的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第六十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第六十九条、第七十条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下：一、被告人魏杰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年3月13日至2022年7月12日止。）二、被告人吴方勇犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月22日至2021年8月21日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）三、被告人张林涛犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年3月18日至2022年11月10日止。折抵刑期7天。）四、被告人李兴坤犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月，与前罪开设赌场罪判处的有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2万元并罚；决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币2万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月29日至2021年7月28日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳，于前罪开设赌场罪中的罚金不重复追缴。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审  判  长   杜 鹏审  判  员   徐熙豪人民 陪 审员   石新云二 〇 二 一 年 三 月 十 九 日书  记  员   杨 敏