广东省茂名市茂南区人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤0902刑初97号公诉机关广东省茂名市茂南区人民检察院。被告人黄虾女，女，1981年11月7日出生，广东省茂名市茂南区人，公民身份号码：440××××××××××××080，汉族，小学文化，个体户，住广东省茂名市茂南区××××××××××××。因涉嫌犯非法经营罪于2020年9月7日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现押于茂名市第一看守所。辩护人黄权，广东前瞻律师事务所律师。茂名市茂南区人民检察院以茂南检一部刑诉［2021］Z14号起诉书指控被告人黄虾女犯非法经营罪，于2021年1月29日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院于2021年2月2日立案，依法适用简易程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。茂名市茂南区人民检察院指派检察员李树尧出庭支持公诉，被告人黄虾女及其辩护人黄权均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人黄虾女在未取得危险化学品经营许可证的情况下，于2019年11月底在广东省茂名市茂南区×××××××××包茂高速出口旁利用加油机销售燃料给他人直至被查处。经统计，黄虾女经营的加油点在即付顾客中2019年11月份至被查处时营业额为71194.6元，在月结顾客中2019年12月份至被查处时营业额为236974元。以上合计308168.6元。经鉴定，本案被扣押的油品闭口闪点为48.5℃，不符合GB19147-2016《车用柴油》（0号VI）标准要求。公诉机关认为，被告人黄虾女违反国家规定，扰乱市场秩序，未经许可销售危险化学品，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人黄虾女自愿认罪认罚，建议法院判处黄虾女有期徒刑一年三个月至一年九个月，并处罚金。提请本院依法判处。被告人黄虾女对公诉机关指控的事实、定性及量刑建议无异议，签署认罪认罚具结书，当庭表示认罪。被告人黄虾女的辩护人辩称：一、本案认定自2019年11月份至被查处之时，被告人黄虾女非法经营的营业额为308168元的证据不足。1、没有证据证明2019年11月份至被查处之时，黄虾女经营的茂南区山阁镇飞腾环保燃料油经销部所销售的全部都是柴油。2、黄虾女销售2019年11月份自茂名市龙德星环保燃料油有限公司购进的两次油（合计6000升），属于正常经营行为，相应的营业额属于正常经营所得。二、黄虾女是初犯，悔罪态度好，认罪认罚。三、黄虾女涉嫌罪名为非法经营罪，并非暴力型犯罪，适用缓刑不具有社会危害性。四、黄虾女家庭经济困难，家中尚有老人、未成年子女需要照顾。恳请法庭对其从轻处罚，并适用缓刑。经审理查明，被告人黄虾女于2019年10月28日成立茂名市茂南区山阁镇飞腾环保燃料油经销部，在广东省茂名市茂南区×××××××××包茂高速出口旁销售助燃燃料油（不含危险化学物品，易燃易爆物品）。被告人黄虾女以5.23元/升的价格从茂名市龙德星环保燃料油有限公司（以下简称龙德星公司）购入环保助燃油，2019年11月23日购入环保助燃油3600升、2019年11月30日购入环保助燃油2414升，并以5.6元/升的价格进行销售。在经营环保助燃油的同时，被告人黄虾女在未取得危险化学品经营许可证的情况下，购入燃料油进行销售。经统计，黄虾女经营的加油点在即付顾客中2019年11月份至被查处时营业额为71194.6元，在月结顾客中2019年12月份至被查处时营业额为236974元，以上合计308168.6元，除去其合法经营环保助燃油的营业额33678.4元，其非法经营燃料油营业额为274490.2元。经鉴定，本案被扣押的油品闭口闪点为48.5℃，不符合GB19147-2016《车用柴油》（0号VI）标准要求。另查明，公安机关从被告人黄虾女处扣押到OPPO手机一部，从李某兰处扣押到销售单一张、二维码三张、二联收款收据十七本、无线POS终端一台、账本二十四本、疑似柴油四瓶、疑似柴油二罐。上述事实有受案登记表、立案决定书、鉴定意见通知书、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、逮捕证、逮捕通知书、上网追逃人员撤销/删除表、发案、立案、破案经过、社会危险性情况证据表、接受证据清单、抓获经过、扣押决定书、扣押清单、现场检测报告书、违法犯罪记录查询登记表、户籍资料、照片指认、证明、接受证据清单、市场监督管理局证明、税务局稽查局情况说明、营业执照、情况说明、物证/书证制作说明、证人何某雄、李某兰、黄某和、胡某、吕某升、冼某鸿、柯某明、黎某、被告人黄虾女的供述和辩解、检查笔录、扣押笔录、搜查证、搜查笔录、现场勘验笔录、辨认笔录、鉴定意见、鉴定意见通知书、检验报告、视听资料等经庭审举证、质证的证据证实，足以认定。本院认为，被告人黄虾女无视国法，未取得经营许可证的情况下销售燃料油，扰乱国家成品油市场的管理秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，依法应当在五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金的量刑幅度内处罚。公诉机关指控被告人黄虾女犯非法经营罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人黄虾女从侦查阶段到本院审理阶段均能够如实供述自己的罪行，且认罪认罚，具有坦白情节，依法可以对其从轻处罚。对于被告人黄虾女的辩护人辩称本案认定自2019年11月份至被查处之时，被告人黄虾女非法经营的营业额为308168元的证据不足之辩护意见，经查，根据公诉机关提供的书证营业执照显示，被告人黄虾女于2019年10月28日注册成立茂名市茂南区山阁镇飞腾环保燃料油经销部，经营范围包括销售助燃燃料油（不含危险化学品、易燃易爆品）、零售汽车用品、尿素、日用品。黄虾女在公安机关侦查阶段供述其所经营的油一直是在龙德星公司进货，只有最后一次曾在一个陌生男子处进了大约3吨柴油。但根据证人龙德星公司董事兼行政总监何某雄、龙德星公司送货司机柯某明、龙德星公司财务黎某的证言、公安机关对龙德星公司前总经理蔡某良的电话询问记录，结合书证龙德星公司流水账复印件及黄虾女加油点的进油记录可以证实，被告人黄虾女曾三次在龙德星公司购进助燃油进行销售，其中2019年11月进货两次共6014升，进货价为5.23元/升，被告人黄虾女以5.6元/升的价格对外销售，自2019年11月30日以后，龙德星公司没有再销售助燃油给被告人黄虾女。被告人黄虾女经营的加油点自2019年11月起至被查处时，除能够证明的二次从龙德星公司进油6014升外，其余油品均无法证实来源，经广东省茂名市质量计量监督检测所检验从被告人黄虾女加油点处提取油品样本，所检样品不符合GB19147-2016《车用柴油》（0号VI）标准要求。被告人黄虾女未经许可销售来源不明的燃料油，扰乱国家成品油市场的管理秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。2019年11月份至被查处时，被告人黄虾女经营的加油点的营业额为308168.6元，其中包含其正常经营助燃油6014升的营业额33678.4元，应予剔除，故被告人黄虾女非法经营燃料油的营业额为274490.2元。上述辩护意见部分理由成立，本院予以采纳。对于被告人黄虾女的辩护人辩称被告人黄虾女是初犯、认罪认罚，可对其从轻处罚之辩护意见，理由成立，本院予以采纳，其余辩护意见，理由不成立，本院不予采纳。综合考虑被告人黄虾女的犯罪情节、认罪态度、悔罪表现，公诉机关对被告人黄虾女的量刑建议适当，本院予以采纳。公安机关从被告人黄虾女处扣押到OPPO手机一部，从李某兰处扣押到无线POS终端一台、疑似柴油四瓶、疑似柴油二罐，依法予以没收，上缴国库。公安机关从李某兰处扣押到的销售单一张、二维码三张、二联收款收据十七本、账本二十四本，由公安机关依法处理。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人黄虾女犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月7日起至2022年1月6日止。罚金限于判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库）。二、公安机关从被告人黄虾女处扣押到OPPO手机一部，从李某兰处扣押到疑似无线POS终端一台、柴油四瓶、疑似柴油二罐，依法予以没收，上缴国库。公安机关从李某兰处扣押到的销售单一张、二维码三张、二联收款收据十七本、账本二十四本，由公安机关依法处理。（上述物品均由公安机关保管，未随案移送。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  江国伟人民陪审员  袁楚玲人民陪审员  李 碟二〇二一年三月一日法官 助理  车文舒书 记 员  周材佳附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。