江苏省南京市中级人民法院民 事 裁 定 书(2020)苏01民终9245号上诉人（原审原告）:顾登远，男，1948年6月17日出生，汉族，住安徽省蚌埠市五河县。委托诉讼代理人：潘朝阳，安徽君智律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:韩成超，男,1983年10月7日出生,汉族，住安徽省蚌埠市怀远县。委托诉讼代理人：韩成涛，男，1986年1月10日出生，汉族，住江苏省。被上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地山东省青岛市崂山区苗岭路28号2号楼7-9楼。主要负责人：刘浩，该分公司总经理。委托诉讼代理人：张延战，北京市隆安（南京）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:中国人寿财产保险股份有限公司潍坊市青州支公司，住所地山东省潍坊市青州市凤凰山东路3469号沿街楼房一至三层。主要负责人：李海波，该支公司经理。委托诉讼代理人：沈成，江苏苏南律师事务所律师。委托诉讼代理人：秦富强，江苏苏南律师事务所律师。上诉人顾登远因与被上诉人韩成超、中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称平安青岛分公司）、中国人寿财产保险股份有限公司潍坊市青州支公司（以下简称人寿青州支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服南京市栖霞区人民法院（2020）苏0113民初395号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月6日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。顾登远上诉请求：撤销一审判决，指令一审法院重新审理。事实和理由：1.原鉴定意见已确定的护理费、营养费是上诉人2016年保守治疗所产生的费用，而本次起诉是2017年做手术治疗所产生的护理费、营养费，是新产生的费用。本次起诉不是重复主张，一审法院对于新产生的护理费、营养费应该判决而未判决错误；2.一审法院未对上诉人进行伤残等级鉴定，程序违法，请求二审法院对上诉人进行伤残等级鉴定。韩成超辩称，上诉人因本次交通事故所受伤情已经治愈，并经过两次鉴定，都没有达到伤残，不同意重新鉴定。平安青岛分公司辩称，其仅承保涉案车辆的交强险，医疗费项下限额10000元已在前两次诉讼中赔付，上诉人本次再次主张属于重复索赔，不应再次进行伤残鉴定，平安青岛分公司不应承担赔偿责任。人寿青州支公司辩称，上诉人受伤至本案一审已经近4年，上诉人在2016年的诉讼中对其伤情已经进行了鉴定，对三期也有相应的鉴定意见，可以证明上诉人在2016年伤情已经治疗终结，不应当产生后续的治疗费用。上诉人在本次诉讼中再次以脚踝伤情主张所产生的营养、护理属于重复主张，不应得到支持。上诉人也没有证据证实其在2016年起诉之后其脚踝的伤情恶化与原交通事故所产生的伤害有关联，上诉人的上诉请求没有依据，请求驳回上诉，维持原判。顾登远向一审法院起诉请求：判令韩成超、平安青岛分公司、人寿青州支公司赔偿其医疗费77499元、住院伙食补助费1350元、护理费4830元、营养费5400元，各项损失合计89079元，并承担诉讼费用。一审法院查明，2015年4月30日，韩成超驾驶皖06×××××号农用货车在龙潭监狱附近路段行驶过程中，与顾登远骑行的电动车发生碰撞，造成顾登远受伤的交通事故。该事故经交警七大队处理，认定韩成超负事故全部责任。顾登远伤后分别经句容市宝华医院和安医大一附院以及安徽省五河县人民医院治疗。2015年12月24日，顾登远就其部分医疗费损失诉请至法院，经法院调解，双方于2016年1月19日达成协议，确认由平安青岛分公司赔付顾登远医疗费8676.61元，并同时赔付韩成超医疗费垫付款880元。2016年12月2日，顾登远就其随后产生的损失起诉至法院。2017年11月20日，法院作出(2016)苏0113民初6774号民事判决书，判决：中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司和中国人寿财产保险股份有限公司潍坊市青州支公司分别赔偿顾登远事故损失15423.39元和13184.16元；韩成超赔偿顾登远事故损失4116.04元。并对南京康宁司法鉴定中心于2017年6月12日作出的（2017）临鉴字第363号司法鉴定意见书予以了确认。2017年7月11日-2017年7月31日，顾登远至中国人民解放军南京军区京总医院住院治疗，出院诊断为：左距骨坏死、左踝关节创伤性关节炎。顾登远共住院20天。2019年6月24日-2019年6月30日，顾登远至南京同仁医院住院治疗，于2019年6月26日行左侧踝关节内固定取出术，出院诊断为：左踝关节融合术后。顾登远共住院6天。皖06×××××号农用货车车主为韩成超。该车在平安青岛分公司投保了交强险、在人寿青州支公司投保了限额为300000元（无不计免赔险）的商业三者险事故发生在保险期间。其中不计免赔险条款约定，被保险车辆一方负全部事故责任的，保险人享有20%免赔率。关于顾登远的损失，1.医疗费。人寿青州支公司辩称，顾登远在军区总院治疗的相关费用，是因其在恢复期未按医嘱进行恢复所造成的扩大损失，其不应承担。对于取内固定的费用，顾登远已经治疗终结，其不承担。且医疗费应当扣除住院伙食补助费及10%非医保用药费用。法院认为，对于顾登远在军区总院治疗的相关费用，人寿青州支公司未能提交证据予以证明该费用系顾登远在恢复期未按医嘱进行恢复所造成的扩大损失，故对该辩称意见不予采纳。对于取内固定的费用，因顾登远左腓骨远端骨折尚不构成伤残等级，其取内固定的后续治疗费用法院予以支持。对于人寿青州支公司要求扣除10%非医保用药费用的意见，人寿青州支公司既未提供扣除非医保用药的依据，亦未提供证据证明其在承保涉案事故车辆时，已就其所提供的格式条款中涉及的相关免责条款向投保人履行了明确说明义务，故对该抗辩意见，法院不予采纳。顾登远在中国人民解放军南京军区总医院住院期间的医疗费票据中包含伙食费926元不属于医疗费范围，应当予以扣除。综上，法院根据医疗费发票、病历、出院记录、诊断证明书等证据，认定本案中顾登远因本起交通事故受伤共产生医疗费76573.48元。2.关于营养费、护理费。人寿青州支公司辩称南京康宁司法鉴定中心已对顾登远的营养期、护理期、误工期都作出明确的鉴定意见，顾登远不应再行主张。法院认为，南京康宁司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书系对顾登远因本起交通事故受伤后伤情的综合评定。且法院在已生效的判决书中认定该鉴定意见，并依据该鉴定意见确定了顾登远因本起交通事故受伤而产生的误营养费、护理费。顾登远再次主张护理费、营养费系重复主张，法院不予支持。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。顾登远因交通事故人身受伤，应当根据《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国道路交通安全法》以及损害赔偿方面的相关法律规定予以处理。交警七大队对本起交通事故作出的责任认定符合事实和法律规定，对此事故责任认定，法院予以确认。本起事故发生在保险期限内，平安青岛分公司作为皖06×××××号农用货车交强险的保险人，其负有首先在交强险范围内赔偿的义务。人寿青州支公司作为皖06×××××号农用货车商业三者险的保险人，超出交强险限额部分，人寿青州支公司应当根据商业三者险保险合同约定就投保人应担的部分予以赔偿。仍有不足的，由韩成超承担。平安青岛分公司已在交强险医疗费项下的限额内赔付完毕。一审中，韩成超、平安青岛分公司经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对自己诉讼权利的放弃，依法应承担不利的法律后果。关于顾登远钱家兴主张的各项费用，法院依法认定如下：1.医疗费。法院根据医疗费发票、病历、出院记录、诊断证明书等证据，认定本案中顾登远因本起交通事故受伤共产生医疗费76573.48元。2.住院伙食补助费。法院根据医疗费票据，顾登远的伤情及住院天数，按30元/天的标准，认定住院伙食补助费为1106元（926元+30元/天×6天）。3.营养费、护理费。顾登远系重复主张，法院不予支持。综上，法院支持的上述各项费用共计77679.48元，由人寿青州支公司在商业三者险限额内赔偿顾登远62143.58元（77679.48元×80%），韩成超赔偿15535.9元（77679.48元×20%）。据此，一审法院判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司潍坊市青州支公司于判决生效之日起十五日内赔偿顾登远各项损失合计62143.58元；二、韩成超于判决生效之日起十五日内赔偿顾登远各项损失合计15535.9元；三、驳回顾登远对中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司的诉讼请求及其他诉讼请求。本案二审审理过程中，顾登远申请对其左踝关节伤情进行伤残等级鉴定，并对2017年7月13日左踝关节融合术后的护理期、营养期进行鉴定。本院依法委托江苏省人民医院司法鉴定所对其伤残等级、营养期限、护理期限进行鉴定。江苏省人民医院司法鉴定所于2021年1月29日出具鉴定意见，认为顾登远目前左踝关节背屈0°位置（功能位）固定，构成九级伤残，护理期限建议以180日为宜，营养期限建议以150日为宜。本院认为，2015年4月，顾登远因本案所涉交通事故致左腓骨远端骨折、左踝韧带损伤等多发伤。前案中，南京康宁司法鉴定中心2017年6月12日出具鉴定意见认为，顾登远左腓骨远端骨折尚不构成伤残等级，并对误工期、护理期、营养期进行了评定。但该鉴定意见是在顾登远伤后住院予以石膏托外固定等保守治疗，未行手术治疗的前提下作出。此后，2017年7月11日，顾登远经医院诊断为“左距骨坏死，左踝关节创伤性关节炎”，行“左距骨坏死清创+左踝关节融合术”，现内固定已取出。在顾登远伤情发生明显恶化，已行手术治疗的情况下，仅以前案中其保守治疗情形下未构成伤残的意见，不能构成不予对其手术后伤情进行伤残等级鉴定的充分理由。一审法院未予准许顾登远伤残等级鉴定的申请，严重违反法定程序，剥夺了当事人的诉讼权利。二审审理中，本院依法委托江苏省人民医院司法鉴定所进行了鉴定，顾登远左踝关节融合术后构成九级伤残。重审时，应依据该鉴定意见，妥善认定顾登远的伤残等级、护理费、营养费等损失。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项，裁定如下：一、撤销南京市栖霞区人民法院（2020）苏0113民初395号民事判决；二、本案发回南京市栖霞区人民法院重审。上诉人顾登远预交的二审案件受理费791元予以退回。审判员  王剑飞二○二一年三月三日法官助理冯莹书记员苏娟