河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫11民终290号上诉人（原审原告）：漯河万宠实业有限公司（原名漯河市华辉日用品有限公司）。住所地：漯河市召陵区花莲路**。法定代表人：赵孝义，行政经理。委托诉讼代理人：崔付中，河南汇恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：李艳红，河南汇恒律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李英英，女，1984年1月3日出生，汉族，住漯河市召陵区。委托诉讼代理人：宋琦，河南恩达律师事务所律师。上诉人漯河万宠实业有限公司（以下简称万宠实业公司）因与被上诉人李英英劳动争议纠纷一案，不服漯河市召陵区人民法院（2020）豫1104民初3280号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月20日立案后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人万宠实业公司的委托诉讼代理人崔付中、李艳红，被上诉人李英英的委托诉讼代理人宋琦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。万宠实业公司上诉请求：撤销一审判决，判令不解除与被上诉人李英英的劳动合同，不向被上诉人支付赔偿费177408元。事实与理由：被上诉人李英英不构成工伤，上诉人与被上诉人没有解除劳动合同关系不应支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，被上诉人应当向肇事方主张赔偿。被上诉人李英英答辩称：李英英所受事故伤害已经生效裁判确认构成工伤，上诉人一直未与李英英签订劳动合同、欠发工资，李英英有权要求解除劳动合同，工伤与交通事故发生竞合时，伤者可以要求双重赔偿。请求维持一审判决。万宠实业公司向漯河市召陵区人民法院提出诉讼请求：1.判决万宠实业公司不向李英英支付一次性伤残补助金24300元、一次性工伤医疗补助金45536元、一次性伤残就业补助金91072元、停工留薪期工资16200元、医疗费5849.29元、劳动能力鉴定费300元和伙食补助费220元；2.判决不准予解除万宠实业公司、李英英之间的劳动合同关系；3.本案诉讼费用由李英英承担。漯河市召陵区人民法院查明事实：2019年1月14日，李英英经应聘入职万宠实业公司上班，岗位为公司财务会计，工资2700元/月。万宠实业公司与李英英没有签订书面劳动合同，万宠实业公司没有为李英英缴纳工伤保险。2019年1月23日7时50分，李英英驾驶两轮电动车沿阳山路由北向南行驶时，与第三人马振英驾驶两轮电动车沿人民东路自东向西行驶时相撞。后经李英英申请，漯河市召陵区人力资源和社会保障局于2019年5月7日作出召工伤认字[2019]22号认定工伤决定书，认定李英英受到的事故伤害为工伤。2019年8月16日，漯河市劳动能力鉴定委员会作出漯劳鉴字（2019）200号鉴定结论书，认定李英英所受工伤的伤残等级为玖级，花费鉴定费300元。万宠实业公司对漯河市召陵区人力资源和社会保障局作出的召工伤认字[2019]22号工伤决定书不服，于2019年11月20日向召陵区人民法院提起行政诉讼，请求确认李英英所受伤害不属于工伤，召陵区人民法院于2020年4月24日作出（2019）豫1104行初25号行政判决书，判决驳回了万宠实业公司的诉讼请求。万宠实业公司对该行政判决书不服，上诉于漯河市中级人民法院，漯河市中级人民法院于2020年7月26日作出（2020）豫11行终36号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。另查明，李英英曾就涉案交通事故以机动车交通事故责任纠纷为案由向召陵区人民法院提起民事诉讼，召陵区人民法院经审理后于2020年4月9日作出（2020）豫1104民初272号民事判决书，判决马振英赔偿李英英医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费共计20896.95元。该判决已生效。还查明，漯河市华辉日用品有限公司于2020年11月2日变更工商登记名称为漯河万宠实业有限公司。漯河市召陵区人民法院认为，李英英于2019年1月23日发生交通事故，经漯河市召陵区人力资源和社会保障局作出召工伤认字[2019]22号认定工伤决定书，并经召陵区人民法院、漯河市中级人民法院作出（2019）豫1104行初25号行政判决书、（2020）豫11行终36号行政判决书，认定李英英受到的事故伤害为工伤，对于生效行政判决书认定的事实，一审法院予以确认。李英英于2019年1月14日经应聘入职万宠实业公司上班，万宠实业公司没有与其签订书面劳动合同，也没有为其缴纳工伤保险，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，李英英要求与万宠实业公司解除劳动合同，一审法院予以支持。万宠实业公司没有为李英英缴纳工伤保险，对于李英英因事故受伤应当享受的工伤保险待遇，万宠实业公司应当承担赔偿责任。同时，参考《最高人民法院全国民事审判工作会议纪要》相关意见，“劳动者所在的用人单位未参加工伤保险，因第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，如果劳动者已经获得侵权赔偿，用人单位应当承担的工伤保险责任中应扣除第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾器具辅助费和丧葬费等实际发生的费用”，因李英英就涉案事故以机动车交通事故责任纠纷为案由提起诉讼后，召陵区人民法院经审理已于2020年4月9日作出（2020）豫1104民初272号民事判决书，且该判决书已经生效，虽然李英英称其尚未得到第三人实际赔付，但李英英仍可就该生效民事判决书申请强制执行或恢复强制执行，故对该生效民事判决书已经处理的李英英医疗费、住院伙食补助费、护理费，不予支持。一审法院支持万宠实业公司赔偿李英英应当享受的工伤保险赔偿为：1.一次性伤残补助金，李英英经鉴定构成工伤九级，依照《工伤保险条例》第三十七条规定，为9个月的本人工资，为24300元（2700元/月×9个月）；2.一次性工伤医疗补助金，依照《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，以解除劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算8个月，为45536元（5692元/月×8个月）；3.一次性伤残就业补助金，李英英经鉴定构成工伤玖级，以解除劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算16个月，为91072元（5692元/月×16个月）；4.停工留薪期工资，依照《工伤保险条例》第三十三条、《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》规定，李英英受伤经诊断为胸椎骨折，支持其停工留薪期工资为6个月本人工资，为16200元（2700元/月×6个月）。以上各项共计为177108元。关于李英英因工伤进行劳动能力鉴定花费的鉴定费300元，系万宠实业公司怠于履行为李英英申报工伤义务导致其花费的鉴定费用，应当由万宠实业公司赔付给李英英。综上，一审法院支持万宠实业公司赔偿李英英的各项费用共计为177408元（177108元＋300元）。关于李英英要求万宠实业公司支付不订立书面劳动合同的双倍工资的请求，因其入职不满一个月即发生工伤事故，且李英英自停工留薪期满以后也没有到万宠实业公司处工作，没有继续履行劳动者义务，万宠实业公司实际用工不满一个月，不应视为其恶意不签订书面劳动合同的行为，故对李英英的该项请求，不予支持。故判决：1、解除漯河万宠实业有限公司与李英英之间的劳动合同关系。2、漯河万宠实业有限公司于判决生效后十日内赔偿李英英177408元。3、驳回万宠实业公司、李英英的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由漯河万宠实业有限公司负担。本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。本案争议焦点为：1、本案是否构成工伤。2、漯河万宠实业有限公司应否赔偿李英英一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。3、本案应否由肇事方承担赔偿责任。4、李英英是否享有本案诉权。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条“下列事实，当事人无须举证证明：(五)已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实；(六)已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的基本事实”。本案中，漯河市召陵区人力资源和社会保障局作出的召工伤认字[2019]22号认定工伤决定书、漯河市召陵区人民法院（2019）豫1104行初25号行政判决书、漯河市中级人民法院作出的（2020）豫11行终36号行政判决书，均认定李英英受到的事故伤害为工伤，上诉人万宠实业公司并无相关证据推翻上述事实，其上诉称李英英不构成工伤的理由没有事实根据和法律依据，本院不予采纳。原审法院认定“万宠实业公司没有与李英英签订书面劳动合同，也没有为李英英缴纳工伤保险”，双方当事人均无异议，本院仍予以认定。据此，李英英有权要求解除合同，上诉人应当按照法律规定支付劳动者解除劳动合同后的相关费用，原审判决就此已经做出详尽的阐述，本院不再赘述。2014年9月1日施行的《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款关于“职工因第三人的原因导致工伤,社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由,拒绝支付工伤保险待遇的,人民法院不予支持,但第三人已经支付的医疗费用除外”的规定,因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害,构成工伤的,该劳动者既是工伤事故中的受伤职工,又是侵权行为的受害人,有权同时请求获得工伤保险赔偿和人身损害赔偿，即用人单位和侵权责任人均应当依法承担各自所负赔偿责任。上诉人万宠实业公司上诉称应由肇事方承担赔偿责任、李英英不享有本案诉权的理由没有法律依据，本院不予采纳。综上，上诉人漯河万宠实业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人漯河万宠实业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 军审判员 李 刚审判员 王路明二〇二一年三月二十九日法官助理魏晓艺书记员潘娅琦