辽宁省本溪市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）辽05民终149号 上诉人（原审被告）：叶小伟，男，1975年12月20日出生，汉族，河南省平舆县人，现住辽宁省本溪满族自治县。 委托诉讼代理人：刘泽，辽宁盛恒律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：丁忠利，男，1966年2月26日出生，满族，本溪满族自治县人，现住辽宁省本溪满族自治县。 委托诉讼代理人：李晓东，辽宁华义律师事务所律师。 上诉人叶小伟因与被上诉人丁忠利提供劳务者受害责任纠纷一案，不服本溪满族自治县人民法院（2020）辽0521民初264号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 叶小伟上诉请求：1、撤销一审判决，案件发回重审或者改判。2、上诉费用由丁忠利承担。事实与理由：1、一审法院划分双方责任错误。本案丁忠利受伤的主要原因为其本人行为，应由其本人承担主要责任。该案中丁忠利受伤是司机启动车和其未下车共同导致，但司机启动车时已对其进行召唤要求其下车，丁忠利仍不顾危险不下车，故其受伤原因为其本人行为，其应自负主要责任。此外，丁忠利在工作前明知工作性质进行饮酒，是导致其受伤的主要因素。故丁忠利承担70%的责任更为合理。2、一审法院采信证据不当。本溪市中心医院司法鉴定所出具的（2020）司鉴字050号司法鉴定意见书与事实不符并引用法律错误，一审时，叶小伟提出对鉴定意见的质疑并申请重新鉴定，一审法院未同意并对该份鉴定进行采纳导致认定丁忠利的伤情、需要护理情况等严重与事实不符，导致一审法院认定赔偿数额过高。3、一审法院确定给付护理费时间过长并要求叶小伟一次性给付，不具有合理性。一审法院依据司法鉴定意见书认定丁忠利需大部分护理依赖并认定叶小伟一次性给付20年护理费。该项护理费尚未发生，以后能否发生均为不确定，对损失应该是对已发生的损失的赔偿，所以确定给付20年护理费明显时间过长。 丁忠利辩称，一审判决正确，应予维持。 叶小伟向一审法院起诉请求：1、医疗费12396.95元、误工费18000元（180天×100元/天）、护理费8400元、伙食补助费2200元（44天×50元/天）、交通费1000元、鉴定费2440元、复印费200元；2、给付伤残赔偿金522788元（按2019年道交城镇标准计算，37342元/年×20年×70%）、精神抚慰金78418.20元；3、给付大部分依赖护理费576000元（3000元/月×80%×12个月×20年）；以上三项共计：1221843.15元；4、诉讼费由叶小伟承担。 一审法院认定事实：从2017年起，叶小伟雇佣丁忠利从事宝马公司生活垃圾清理工作。2019年3月13日，丁忠利在工作过程中，由于货车司机启动车辆时误以为丁忠利已经下车，而丁忠利由于注意力不集中未听到司机要求其下车，丁忠利不慎从卸货车上跌落受伤，被送往本溪满族自治县第一人民医院救治，支付医疗费2403.98元（叶小伟支付）；同日，丁忠利转院至本溪市中心医院住院治疗，丁忠利于2019年3月13日至2019年4月8日在本溪市中心医院住院治疗26天，主要诊断为颅内损伤，未特指，Ⅰ级护理7天，Ⅱ级护理19天，支付医疗费32071.66元（叶小伟支付），叶小伟另给付费用7100元；2019年4月8日，丁忠利转院到本溪满族自治县中医院继续住院治疗44天，诊断为腔隙性脑梗塞、冠心病，Ⅱ级护理，支付医疗费12396.95元（其中叶小伟垫付医疗费8000元），2019年5月22日出院。丁忠利住院期间由其妹妹丁忠芳、外甥丁文刚、朋友孟哲护理，丁忠芳为农村户口，丁文刚、孟哲均为城镇户口，丁忠利是城镇户口，由叶小伟雇佣，做垃圾清运工作，每天工资100元。 另查，经丁忠利申请，法院委托本溪市中心医院司法鉴定所对丁忠利头部损伤的伤残程度、本次外伤的误工期、护理期及护理依赖程度进行鉴定，该所于2020年5月15日出具本中司鉴所［2020］司鉴字第050号司法鉴定意见书，鉴定意见为丁忠利头部损伤的伤残程度为四级、护理依赖程度为大部分护理依赖、本次外伤的误工期为180天，护理期为60天。叶小伟对鉴定意见不服，向本溪市中心医院司法鉴定所提出异议，并向一审法院提出重新鉴定申请，本溪市中心医院司法鉴定所针对叶小伟提出异议出具情况说明1份。经审查，本溪市中心医院司法鉴定所出具的本中司鉴所［2020］司鉴字第050号司法鉴定意见书及异议情况说明合理合法，予以采信。 确认丁忠利的合理损失为：1066253.52元，其中医疗费46872.59元、护理费5840.93元、住院伙食补助费2800元、误工费18000元、交通费700元、伤残赔偿金445480元、精神抚慰金35000元、大部分依赖护理费509120元、其他经济损失2440元。 （一）医疗费46872.59元。丁忠利住院花费医疗费46872.59元（丁忠利在本溪市中心医院及本溪满族自治县第一人民医院的医疗费由叶小伟垫付），有医疗费收据、住院病历在卷为凭，可以采信； （二）护理费5840.93元。根据本溪市中心医院司法鉴定所出具的本中司鉴所［2020］司鉴字第050号司法鉴定意见书可知，丁忠利护理期为60天，丁忠利在本溪市中心医院住院治疗期间Ⅰ级护理7天，护理人数为2人，因丁忠利未能提供证据证明护理人工资收入水平，故按《2020年辽宁省道路交通事故损害赔偿标准》中全体居民人均可支配收入31820元/年标准计算。31820/年÷365天×（60+7）天=5840.93元，支持护理费为5840.93元； （三）住院伙食补助费2800元。丁忠利在本溪满族自治县中医院累计住院治疗70天，每天按40元计算，70天×40元/天=2800元； （四）误工费18000元。根据本溪市中心医院司法鉴定所出具的本中司鉴所［2020］司鉴字第050号司法鉴定意见书可知，丁忠利误工期为180天，根据丁忠利诉称及证人证言可知，丁忠利受伤前每天工资为100元，支持误工费180天×100元/天=18000元； （五）交通费700元。根据丁忠利自述出院坐车花费车费100元，两次伤残鉴定每次花费车费300元，丁忠利虽未能提供交通费票据，但考虑丁忠利住院、复诊、伤残鉴定等实际情况，支持交通费700元； （六）伤残赔偿金445480元。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起计算二十年”。丁忠利损伤的伤残程度为四级，按照《2020年辽宁省道路交通事故损害赔偿标准》中全体居民人均可支配收入31820元/年标准计算，伤残赔偿金为31820元/年×20年×0.7﹦445480元； （七）精神抚慰金35000元。根据本中司鉴所［2020］司鉴字第050号司法鉴定意见书可知，丁忠利损伤的伤残程度为四级，酌定精神抚慰金为5000元×（10-4+1）=35000元； （八）大部分依赖护理费509120元。根据本中司鉴所［2020］司鉴字第050号司法鉴定意见书可知，丁忠利的护理依赖程度为大部分护理依赖，按《2020年辽宁省道路交通事故损害赔偿标准》中全体居民人均可支配收入31820元/年标准计算，31820/年×20年×0.8=509120元，支持大部分依赖护理费为509120元； （九）其他经济损失（鉴定费）：2440元。丁忠利受伤后到本溪市中心医院司法鉴定所进行伤残等级鉴定，花费鉴定费2440元，有鉴定费收据为凭，予以支持；因丁忠利未能提供复印费收据，不予支持。 原审法院认为：公民的生命权、健康权、身体权受法律保护；雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；受害人对同一损害的发生有过失的，可以减轻赔偿义务人的责任。本案中，结合双方提交的证据及证人证言可证实，事发当日叶小伟雇佣丁忠利出劳务，由于丁忠利注意力不集中，未听到司机要求其下车，同时叶小伟雇佣的司机，在未确定丁忠利下车的情况下启动汽车，最终导致丁忠利跌落货车受伤住院的结果，丁忠利作为雇员在工作中受伤，叶小伟作为雇主应该承担赔偿责任。由于丁忠利的工作本身存在危险性，丁忠利在工作中注意力不集中，丁忠利对事故的发生存在过失，应当减轻叶小伟的赔偿责任，酌定丁忠利自担本次事故的40%责任，叶小伟承担本次事故的60%责任。丁忠利住院期间叶小伟支付的医疗费42475.64元及垫付的费用7100元，应在赔偿款中扣除，即1066253.52元×60%-42475.64元-7100元=590176.47元。关于丁忠利诉求按《2019年辽宁省道路交通事故损害赔偿标准》计算丁忠利的伤残赔偿金等费用的主张，因一审庭审结束时，《2020年辽宁省道路交通事故损害赔偿标准》已经出台，故该项主张，不予支持。关于叶小伟辩称本溪市中心医院司法鉴定所出具的本中司鉴所［2020］司鉴字第050号司法鉴定意见书存在鉴定材料不实、引用法律错误、鉴定人未出庭等情况，不应作为定案依据的主张，因叶小伟对鉴定意见书提出异议后，本溪市中心医院司法鉴定所出具异议情况说明，将异议情况说明送达叶小伟后，叶小伟并未要求鉴定人出庭，叶小伟也未能提供证据证明该鉴定意见书不合理不合法属无效鉴定，故对叶小伟的该项主张，不予支持。关于叶小伟辩称不应承担本次鉴定费，应重新鉴定的主张，无事实和法律依据，不予支持。关于叶小伟辩称丁忠利工资为2500元/月，并按此标准计算丁忠利相关损失的主张，因叶小伟作为雇主不能提供工资表或转账单等证据证明丁忠利的工资情况，结合证人的证言，可知丁忠利每天工资100元，故对于该项主张，不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定判决：叶小伟于判决发生法律效力后3日内赔偿丁忠利合理经济损失590176.47元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15797元（缓交案件受理费15747元），由丁忠利负担6095元，由叶小伟负担9702元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对一审查明的事实予以确认。 本院认为，关于叶小伟提出要求重新鉴定一节。一审时丁忠利申请本院委托鉴定机构进行了鉴定，鉴定部门已经作出明确的鉴定结论且针对叶小伟的异议作出了明确的鉴定依据及答复，鉴定部门作出的鉴定结论真实可信，无须重新启动鉴定程序，故对于叶小伟要求重新鉴定的申请不予支持。 关于叶小伟提出司机已经召唤丁忠利下车，丁忠利不下车应对摔伤后果自负70%主要责任一节，装卸车辆驾驶人应在确保装卸人员明确其驾驶意图并做好相关准备的情形下启动车辆，这是安全行驶预防事故的基本要求，而本案中司机启动车辆时并不清楚丁忠利是否在车上，以致发生人员严重摔伤后果，具有较大过失。关于丁忠利是否饮酒造成摔伤后果无确实证据，并且其本人已自负40%事故责任。综上，叶小伟该项上诉理由不成立，本院不予支持。 关于给付护理依赖费用年限问题，考虑个人身体状况、赔偿能力及今后护理费计算标准的变化，本院酌定叶小伟先行赔偿丁忠利10年的护理依赖费用，按照60%的责任比例为152736元（31820/年×10年×0.8×0.6）。10年后发生的护理依赖费用根据丁忠利身体状况，可另行主张。 综上所述，叶小伟的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销本溪满族自治县人民法院（2020）辽0521民初264号民事判决； 二、叶小伟于本判决生效后十五日内赔偿丁忠利437440.47元； 三、驳回丁忠利其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费15797元，由叶小伟负担7861元，丁忠利负担7936元。二审案件受理费5596元，由叶小伟负担4141元，丁忠利负担1455元。 本判决为终审判决。 审判长  李晓明 审判员  刘 颖 审判员  刘 杰 二〇二一年三月二十二日 法官助理赵艳强 书记员刘淼 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。