山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终2852号 上诉人（原审原告）：徐竹叶，女，1967年2月28日出生，汉族，住青岛市市南区。 委托诉讼代理人：谭恒，山东飞浩律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：中国人民解放军海军第九七一医院，住所地青岛市市南区闽江路22号。 法定代表人：王杨，院长。 委托诉讼代理人：孙守武，山东琴岛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：毕译丹，山东琴岛律师事务所律师。 上诉人徐竹叶因与被上诉人中国人民解放军第九七一医院（以下简称九七一医院）医疗损害责任纠纷一案，不服山东省青岛市市南区人民法院（2020）鲁0202民初5766号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 徐竹叶上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判重新计算上诉人误工费；诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院仅支持上诉人150天误工损失不当。上诉人住院129天，经鉴定出院后误工期限为32-217天，一审法院酌定上诉人误工时间为150天过少，应予以改判。 九七一医院辩称，司法鉴定意见仅供审判参考，上诉人未提交误工及收入减少证明，一审法院酌定150天误工期已足以保障其利益。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法驳回上诉，维持原判。 徐竹叶向一审法院起诉请求：依法判令被告赔偿原告医疗费、伤残赔偿金、护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、精神抚慰金等，共计277136.84元。事实与理由：2018年1月30日，徐竹叶因患静脉曲张到九七一医院入院治疗。次日，九七一医院为徐竹叶实施双侧大隐静脉高位结扎剥脱+激光烧灼术，期间造成徐竹叶左腓总神经损伤，踝部、足趾主动背伸受限，于九七一医院再次入院治疗后，病情仍未有好转，长达五个月不能正常行走。2018年6月26日，经复旦大学附属华山医院手术后方能行走。徐竹叶在此期间，每日因神经疼痛寝食难安，无法正常生活，公司也无法正常经营，产生巨大经济损失。 一审法院认定事实：2018年1月30日，徐竹叶因患静脉曲张到九七一医院治疗。入院诊断为，大隐静脉曲张（双侧）、小腿溃疡形成伴（感染）。2018年1月31日，行双侧大隐静脉高位结扎剥脱+激光烧灼术。徐竹叶自2018年1月30日至2018年2月7日，在该院住院治疗8天。2018年2月10日，到门诊复诊。2月24日，徐竹叶第二次住院治疗，诊断为，腓总神经麻痹（左侧）、大隐静脉曲张术后（双侧），自2018年2月24日至2018年6月19日，住院115天。2018年6月22日，徐竹叶到复旦大学附属医院治疗，诊断为，左侧腓总神经麻痹，行左侧腓总神经探查术、周围神经嵌压松解术。自2018年6月22日至2018年6月28日，住院治疗6天。徐竹叶共花费治疗费用9012.21元（其中，九七一医院7820.95元、复旦大学附属医院1191.26元）。2019年10月30日，经徐竹叶申请，法院依法委托南京东南司法鉴定中心对九七一医院为徐竹叶诊疗过程中是否存在过错；诊疗行为与此后发生的术后出现的左腓总神经操作，踝部、足趾主动背伸受限之间是否存在因果关系；若有因果关系，其参与度如何进行鉴定。2020年4月22日，南京东南司法鉴定中心出具东南司鉴中心[2020]医损鉴字第23号司法鉴定意见书，分析认为，九七一医院诊疗行为存在过错，该过错行为与徐竹叶术后出现的左腓总神经损伤，踝部、足趾主动背伸受限等后果之间存在一定的因果关系，建议原因力大小以主要原因为宜。徐竹叶交纳鉴定费用7000元。2020年5月26日，经徐竹叶申请，法院依法委托青岛正源司法鉴定所对徐竹叶的伤残等级、住院期间护理人数、出院后护理期限、出院后的误工期限、后续治疗费用进行鉴定。2020年10月16日，青岛正源司法鉴定所出具青正司鉴[2020]法临鉴字第1532号司法鉴定意见书，鉴定意见为，徐竹叶左腓总神经麻痹目前致残程度为十级；出院后误工期限为32-217日；出院后护理期限为0-2日；建议其住院期间护理人数为1人。徐竹叶交纳鉴定费用3640元。庭审中，徐竹叶主张九七一医院按90%的比例承担赔偿责任。徐竹叶提交医疗费票据、青岛银联POS签购单、预交金凭据，主张医疗费10012.21元（8820.95元+1191.26元）×90%。经查，医疗费中其中预交金1000元。主张误工费106449.78元（2019年度社平工资76328元÷261天×346天×90%）。主张护理费34749.2元（2019年度社平工资76328元÷261天×131天×90%）。主张住院伙食补助费11610元（100元×129天×90%）。提交徐竹叶与女儿到上海治疗交通费票据，主张交通费2939.4元（3266元×90%）。主张残疾赔偿金98071.2元（54484元×20年×10%×90%）。主张精神抚慰金5000元。提交鉴定费发票二张，主张鉴定费9576元（10640元×90%）。九七一医院对徐竹叶的赔偿比例不认可，认为赔偿比例过高。对徐竹叶的残疾赔偿金、住院伙食补助费计算方式无异议，对其它分项的计算金额均有异议。 一审法院认为，公民的生命、健康权受法律保护，因过错侵害他人身体的，应当承担相应民事责任。本案中，九七一医院的医疗行为是否存在过错，其过错与损害后果的因果关系及参与度，经法院委托有资质的鉴定部门，根据双方当事人提交的鉴定材料，综合评定后鉴定机构认为，九七一医院的诊疗行为存在过错，该过错行为与徐竹叶术后出现的左腓总神经操作，踝部、足趾主动背伸受限等后果之间存在一定的因果关系，建议原因力大小以主要原因主宜。对于鉴定机构的鉴定意见，九七一医院虽有异议，但未能提交足以反驳该意见的证据，其辩称理由，法院不予采信。综合原告病情的原因力及鉴定意见，法院确认九七一医院对于徐竹叶所造成的损失承担75%的赔偿责任。根据上述的责任认定，对于徐竹叶的损失法院确认如下：医疗费9012.21元，有病历和医疗费票据佐证，法院予以确认；预交金1000元。非实际结算凭证，不予支持。住院伙食补助费12900元，符合法律规定，法院予以确认。伤残赔偿金108968元，计算正确，法院予以确认。误工费，原告按社平工资主张，符合相关规定。但计算方式错误，应予纠正。结合鉴定意见，酌情按社平工资支持150天的误工损失。计算为31367元（76328元÷365天×150天）。护理费，原告按社平工资主张，符合法律规定，但计算方式错误，应予纠正。结合鉴定意见，酌情按社平工资支持住院期间的护理费及出院后2天的护理费用，计算为27394元（76328元÷365天×131天）。交通费3266元，系其到上海诊疗的实际花费，予以确认。鉴定费10640元，有鉴定意见书和鉴定费发票佐证，系本案实际支出，法院予以确认。法院予以计算、确认的医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、鉴定费等共计203547.21元，九七一医院按75%的比例承担赔偿责任，即金额为152660元。九七一医院因在诊疗过程中，存在一定的过错，给徐竹叶身心造成一定的影响，酌情予以支持精神抚慰金2000元。九七一医院赔偿总金额应为154660元。判决：一、中国人民解放军第九七一医院于判决生效之日起十日内赔偿原告徐竹叶医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神抚慰金等，共计154660元；二、驳回徐竹叶的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人未提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案系医疗损害责任纠纷。二审审理时本案的争议焦点为一审判决确认的误工时间是否适当。经查，上诉人实际住院时间129天，经鉴定出院后误工期限为32-217天，一审法院酌定上诉人误工时间为150天过少，本院予以纠正，上诉人误工时间酌定为200天较为合理，即上诉人的误工费为41824元，上诉人的医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、鉴定费等共计214004.21元，九七一医院按75%的比例承担赔偿责任，即金额为160503元；九七一医院还应赔偿上诉人精神抚慰金2000元，共计赔偿上诉人162503元。 综上所述，徐竹叶的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销山东省青岛市市南区人民法院（2020）鲁0202民初5766号民事判决； 二、中国人民解放军第九七一医院于本判决生效之日起十日内赔偿徐竹叶医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神抚慰金等，共计162503元； 三、驳回徐竹叶的其他诉讼请求。 如果被告中国人民解放军第九七一医院未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5457元，由上诉人徐竹叶负担1553元，中国人民解放军第九七一医院负担3904元；二审案件受理费584元，由上诉人徐竹叶负担146元，中国人民解放军第九七一医院负担438元。 本判决为终审判决。 审判长  牛珍平 审判员  杨海东 审判员  袁金宏 二〇二一年三月二十五日  法官助理王小梅  书记员贾晓颖  书记员王倩