北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京02民终4626号上诉人（原审被告、反诉原告）：北京商鲲教育控股集团有限公司，住所地北京市东城区白桥大街**主楼**。法定代表人：赵则平，总经理。委托诉讼代理人：彭殷庆，北京爱申律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：北京朝阳建国快餐有限公司，住所，住所地北京市朝阳区崔各庄乡费家坟村站旁）。法定代表人：褚建立，董事长。委托诉讼代理人：刘欢，北京市中润律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴亚楠，北京市中润律师事务所实习律师。上诉人北京商鲲教育控股集团有限公司（以下简称商鲲教育公司）因与被上诉人北京朝阳建国快餐有限公司（以下简称建国快餐公司）租赁合同纠纷一案，不服北京市东城区人民法院（2020）京0101民初10403号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月15日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2021年3月18日公开开庭审理了本案。上诉人商鲲教育公司委托诉讼代理人彭殷庆，被上诉人建国快餐公司委托诉讼代理人刘欢、吴亚楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。商鲲教育公司上诉请求：撤销一审判决第一项，上诉费由建国快餐公司负担。事实和理由：商鲲教育公司因疫情影响，暂无履行能力，为维护自身合法权益，因此提起上诉。建国快餐公司辩称，同意一审判决，不同意商鲲教育公司的上诉请求和理由。建国快餐公司向一审法院起诉请求：1.确认建国快餐公司、商鲲教育公司签订的《学校食堂承包合同》已解除；2.商鲲教育公司返还建国快餐公司2019年8月至2019年12月期间餐费172178.74元；3.商鲲教育公司返还建国快餐公司2018年9月1日至2019年8月31日期间承包费100万元及押金50万元；4.本案诉费由商鲲教育公司承担。商鲲教育公司向一审法院反诉请求：1.建国快餐公司支付商鲲教育公司2019年9月1日至2020年8月31日的承包费100万元；2.本案反诉受理费由建国快餐公司承担。一审法院认定事实：2018年6月27日，商鲲教育公司（甲方）与建国快餐公司（乙方）签订学校食堂承包合同书，约定乙方承包甲方下辖的学生食堂，为校内师生提供餐饮服务事宜，承包期限为2018年9月1日至2028年8月31日止，共计10年。食堂位于河北省廊坊市安次区爱民西道90号，合同签订之日起，乙方向甲方一次性交齐年承包费100万元，次年承包费于当年满前一个月结清。本合同签订当日，乙方一次性向甲方交纳风险抵押金50万元。若乙方无违反本合同规定，合同终止后三十个工作日内甲方将押金无息退还乙方。甲方前期需保证学生6000人，以1000人为单位，每减少1000人，按比例降低年承包费10%，在下一年承包费中扣除。学校因招生原因入校学生少于2000人的，乙方免交租金。甲方于本合同签订后将河北石油职业技术学院南校区第二食堂提供给乙方经营，甲方不负责房屋整体结构的维修、食堂设备的购买及购买费用。八、违约责任及解决办法：1.承包期内，甲、乙双方均不得擅自终止合同。2.甲方若违反本合同的有关约定，甲方应赔偿因违约给乙方造成的相关经济损失。3.乙方若中途停止营业，所交纳风险抵押金不予退还，房屋的使用权以及甲方的设备设施和乙方投资的设备设施全部归甲方所有，并赔偿因此给甲方带来的损失。4.乙方逾期不交纳风险抵押金，视为乙方自动放弃承包经营权。甲方有权终止合同，押金不予退还。建国快餐公司依约交纳了商鲲教育公司2018年8月至2019年9月期间承包费100万元，押金50万元。建国快餐公司也正式入驻商鲲教育公司食堂进行经营，2019年正常经营至学校放假即2020年1月10日。建国快餐公司称2018年8月至2019年9月期间商鲲教育公司在校人数不足2000人，所以要求退还承包费，商鲲教育公司不认可，辩称其是培训学校，学生流动性大，但是每学期平均学生人数超过2000人。经过法院释明，双方同意按2300人核算承包费。双方认可2018年9月1日至2019年12月31日期间承包费应为94.5万元，2019年9月1日至2019年12月31日期间承包费31.5万元。2020年1月起，由于疫情影响，商鲲教育公司学校放假，建国快餐公司未正常营业。商鲲教育公司称2020年7月份学校开学，建国快餐公司未进行经营，仍占用食堂，应支付承包费用。疫情期间承包费用同意适当减免。建国快餐公司辩称受疫情影响，并未经营，不同意支付承包费。建国快餐公司认可至诉讼时仍未腾退食堂。经双方核算，认可2019年8月至2019年12月期间商鲲教育公司拖欠建国快餐公司餐费172178.74元。关于承包合同解除，建国快餐公司称应将起诉状送达时间作为解除时间即2020年7月21日。解除合同理由是商鲲教育公司学校在校人数不足2000人，另外受疫情影响一直未经营，严重亏损，商鲲教育公司严重违约，建国快餐公司才提出解除合同。一审法院认为，建国快餐公司、商鲲教育公司双方签订的《学校食堂承包合同》系双方真实意思表示，具有法律效力，双方应该按照合同约定履行合同的权利义务。关于2019年8月至2019年12月期间餐费，经双方核算，商鲲教育公司认可尚欠餐费172178.74元，同意支付建国快餐公司，法院不持异议。关于承包费用，建国快餐公司已交纳了2018年8月至2019年9月承包费100万元，双方同意按2300人计算承包费，经过核算2018年8月至2019年12月31日期间承包费为94.5万元，其中2019年9月1日至2019年12月31日期间承包费31.5万元，建国快餐公司同意支付，法院不持异议。建国快餐公司已经支付承包费100万元经折算后，尚余5.5万元承包费。商鲲教育公司要求建国快餐公司支付2019年9月至2020年8月承包费100万元，其中2019年9月1日至2019年12月31日期间承包费已经折抵，2020年1月起至2020年8月承包费，受疫情影响，学校放假，食堂未经营是客观事实，商鲲教育公司也同意适当减免承包费，基于风险共担原则，建国快餐公司实际上也一直在占用着食堂，因此法院综合疫情免租政策、合同解除时间、开学时间、学校在校生人数等情况酌定建国快餐公司支付商鲲教育公司2020年1月1日起至2020年7月21日期间两个月承包费共计15.6万元，折抵上一年已交纳承包费后，尚需支付承包费101000元。关于风险抵押金50万元，商鲲教育公司学校在校生人数确实未达到承诺的6000人标准，另外2020年1月起又受疫情影响，建国快餐公司无法正常经营，建国快餐公司受客观情况变化，导致订立合同时的预期目的无法实现，提出解除承包合同，法院予以支持。商鲲教育公司应依约返还建国快餐公司风险抵押金50万元。综上所述，一审法院判决：一、确认北京朝阳建国快餐有限公司与北京商鲲教育控股集团有限公司签订的《学校食堂承包合同》于二〇二〇年七月二十一日解除；二、于判决生效之日起七日内，北京商鲲教育控股集团有限公司支付北京朝阳建国快餐有限公司二〇一九年八月至二〇一九年十二月期间餐费172178.74元；三、于判决生效之日起七日内，北京商鲲教育控股集团有限公司返还北京朝阳建国快餐有限公司风险抵押金50万元；四、于判决生效之日起七日内，北京朝阳建国快餐有限公司支付北京商鲲教育控股集团有限公司二〇二〇年一月一日至二〇二〇年七月二十一日期间承包费101000元；五、驳回北京朝阳建国快餐有限公司的其他诉讼请求；六、驳回北京商鲲教育控股集团有限公司的其他反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方均未提交新证据。经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，已查明，建国快餐公司因商鲲教育公司学校在校人数不足2000人，不符合合同约定，又受疫情影响一直未经营，严重亏损，认为商鲲教育公司严重违约，建国快餐公司起诉至一审法院要求解除合同；起诉状送达商鲲教育公司的时间为2020年7月21日。根据本案具体情况，一审法院判决确认合同于2020年7月21日解除。现商鲲教育公司上诉以其无履行能力为由不同意解除合同。经审查，商鲲教育公司的上诉理由缺乏依据，故本院不予采纳，对其上诉请求，本院亦不予支持。综上所述，商鲲教育公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费70元，由北京商鲲教育控股集团有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 员  王 云二〇二一年三月十九日法官助理  孙国栋书 记 员  刘力之