湖南省长沙市芙蓉区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0102民初1363号原告：杨涛，男，1988年11月29日出生，汉族，住湖南省安乡县。委托诉讼代理人：梁方直，湖南金州律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：洪鹤心，湖南金州律师事务所律师，一般授权。被告：长沙市芙蓉区温莎音乐娱乐城，住所地长沙市解放东路369号。经营者：魏嵬。委托诉讼代理人：马彩凤，该公司员工，特别授权。原告杨涛与被告长沙市芙蓉区温莎音乐娱乐城（以下简称温莎娱乐城）劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨涛的委托诉讼代理人梁方直、洪鹤心，被告温莎娱乐城的委托诉讼代理人马彩凤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨涛向本院提出诉求：1、确认杨涛与温莎娱乐城自2011年3月20日起建立劳动关系，至2020年9月11日止；2、请求判令被告向原告支付社会保险费中单位应缴纳的部分78196.68元；3、请求判令被告向原告支付加班工资79518元；4、请求判令被告向原告支付经济补偿67317元；5、请求判令被告向原告支付9月工资1933元；6、请求判令被告向原告支付失业保险补偿30600元。以上共计257564.68元。事实和理由：2011年3月20日，杨涛入职温莎娱乐城，双方一直签订劳动合同。直至2019年7月20日前，温莎娱乐城均未给杨涛缴纳社会保险费，之后缴纳社会保险费的基数远低于实际工资。原告在职期间，被告违反劳动法的规定，延长本人工作时间且节假日安排原告加班但不支付加班工资。2020年9月11日，因温莎娱乐城未及时、足额为杨涛缴纳社会保险费、违法延长杨涛工作时间、拒不支付加班工资，杨涛向温莎娱乐城送达了《解除劳动关系通知书》。因温莎娱乐城拒不支付任何补偿。杨涛诉至芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会。仲裁委在确认温莎娱乐城未为杨涛补缴社会保险费的违法行为前提下，认为杨涛系自愿离职，温莎娱乐城无需支付经济补偿的裁决，不符合国家规定。为维护原告合法权益，特诉至法院。被告温莎娱乐城辩称：1、对于原告的第一项诉求，无异议；2、对于社保部分，不予认可，社保的补缴不属于法院的受理范围；3、对于加班工资，不予认可，双方的劳动合同有明确约定加班的情形，原告的证据没有单位盖章确认，系单方制作，不具备证明力；4、原告并没有办理完离职交接程序，9月份的工资暂未发放；5、经济补偿金不予认可，杨涛离职前一年，公司都在为其买社保，不能以此作为离职理由，也不能以此作为理由请求经济补偿。失业补偿金不予认可，系原告主动要求离职，向公司送达解除劳动关系通知书后就再也没来上班。经审理查明：2011年3月2日，杨涛与温莎娱乐城签订《长沙市芙蓉区温莎音乐娱乐城劳动合同书》（以下简称《劳动合同书》），约定温莎娱乐城聘任杨涛担任服务员，合同期限为2011年3月10日至2014年3月2日，工资待遇不低于当地最低工资标准。同日，杨涛出具《承诺书》，承诺自愿不缴纳社会保险费用，要求温莎娱乐城在每月工资中以现金方式支付。2014年3月3日，双方签订《劳动合同续订书》，续订双方之前签订的《劳动合同书》，期限为2年，自2014年3月3日至2016年7月29日。2016年7月8日，双方又签订《劳动合同书》，约定劳动合同期限为3年，自2016年7月30日至2019年7月31日。2019年8月1日，双方再次签订《劳动合同续订书》，续订双方之前签订的《劳动合同书》，期限为5年，自2019年8月1日至2024年7月31日。2019年4月，杨涛开始缴纳社保，至2020年8月止，单位名称为温莎娱乐城。2020年9月1日，杨涛向温莎娱乐城发出《解除劳动合同书》，载明“本人杨涛，2011年3月入职公司至今。公司未与本人签订劳动合同、未为本人缴纳2011年3月至2019年3月的社会保险，后续缴纳的社会保险缴费基数与本人实际工资不符、延长本人工作时间、节假日安排本案加班不支付加班工资。本人多次要求公司纠正上述违法行为，然，公司并未采取任何补正措施，公司的上述行为已经严重违反了《劳动合同法》的规定。依照法律规定，我与温莎娱乐城的劳动关系与2020年9月11日起正式解除”。温莎娱乐城与杨涛均确认杨涛于2020年9月11日离职。另查明，温莎娱乐城通过温莎娱乐城公账、陈安平私人账户两个账户向杨涛支付每月工资。经核实，温莎转入杨涛工资卡的情况为：（1）2019年，10月15日支付工资5379.68元，11月15日支付工资5784.99元，12月16日支付工资6916.06元；（2）2020年，1月15日支付工资4496.55元，2月7日支付工资5236.95元，3月16日支付工资2495.81元，4月15日支付工资3056.43元，5月15日支付工资2995.68元，6月15日支付工资3722.44元，7月10日支付工资3799.11元；8月10日支付工资3972.04元；9月10日支付工资3791元。经陈安平私人账户转入杨涛工资卡的情况为：（1）2019年，10月支付1948.6元，11月支付1465.7元，12月支付289.3元；（2）2020年，1月支付603.8元，2月支付588元，3月支付0元，4月支付76元，5月支付1023元，6月支付852元，7月支付1260.5元；8月支付4835元；9月支付2325.79元。杨涛离职前十二个月的平均工资为5576.2元。因双方就确认劳动关系、社保缴纳、加班工资等发生劳动争议，杨涛向向长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2020年12月4日，长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会作出芙劳人仲案字（2020）第1248号仲裁裁决书，裁决杨涛于温莎娱乐城自2011年3月20日起建立劳动关系，直至2020年9月1日止；温莎娱乐城向杨涛支付2020年9月工资1705.64元；驳回杨涛的其他仲裁请求。劳动仲裁后，杨涛不服，向本院起诉。上述事实，有《劳动合同书》、《承诺书》、《劳动合同续订书》、《解除劳动合同书》、杨涛的银行流水、芙劳人仲案字（2020）第1248号仲裁裁决书证实；有本院的法庭审理笔录及当事人陈述附卷佐证，经庭审逐一质证，足以认定。本院认为：劳动者的合法权益受法律保护。关于劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条之规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。双方签订劳动合同之日是2011年3月2日，但杨涛声称自己是2011年3月20日入职。温莎娱乐城对2011年3月20日至2020年9月11日之间与杨涛存在劳动关系无异议，因此，对于确认杨涛与温莎娱乐城自2011年3月20日起建立劳动关系，至2020年9月11日止的诉请，本院予以支持。关于支付经济补偿67317元的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）款、第四十六条的规定，劳动者因用人单位未依法缴纳社会保险费用离职的，用人单位应支付经济补偿。尽管杨涛曾签订《承诺书》，但用人单位并不能就此免除为劳动者缴纳社会保险的强制性义务。以劳动者出具的《承诺书》作为认定劳动者以用人单位未缴纳社保而主张经济补偿有违诚实信用原则，也应当在个案中具体分析，从维护劳动者合法权益的角度从严把握。因杨涛2011年3月20日入职，2020年9月11日离职，在职期间共计9年不到9年半，杨涛离职前十二个月的平均工资为5576.2元，故温莎娱乐城应当向杨涛支付经济补偿52973.9元（5576.2元×9.5）。关于支付杨涛9月工资1933元的诉讼请求，杨涛与温莎娱乐城均确认2020年9月1日前的工资予以支付。因依法足额向劳动支付劳动报酬是用人单位应尽的义务，故温莎娱乐城应支付杨涛2020年9月工资。经核算，杨涛离职前十二个月的平均工资为5576.2元，其2020年9月工资为2051元（5576.2÷21.75×8），杨涛主张1933元未超出法律规定，本院予以支持。关于支付社会保险费中单位应缴纳的部分及支付失业保险补偿的主张，本院认为，社会保险费的征收属于劳动行政部门的职权范围，无论是缴还是不缴、欠缴还是拒缴，或因为缴费基数、缴费年限发生争议，均属于行政管理的范围。故原告的该项诉求不属于人民法院受理范围，本院不予支持。关于支付加班工资79518元的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，杨涛应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，杨涛提供的证据无法证明加班事实的存在以及具体的加班时间，故本院对该项诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款、第四十六条第一款，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《湖南省工资支付监督管理办法》第三条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十二条之规定，判决如下：一、确认杨涛与长沙市芙蓉区温莎音乐娱乐城自2011年3月20日起建立劳动关系，至2020年9月11日止；二、长沙市芙蓉区温莎音乐娱乐城向杨涛支付经济补偿52973.9元；三、长沙市芙蓉区温莎音乐娱乐城向杨涛支付2020年9月工资1933元；四、驳回杨涛的其他诉讼请求。上述判决确定的义务，限长沙市芙蓉区温莎音乐娱乐城于本判决发生法律效力之日起五日内履行完毕。如未按本判决指定的期限履行上述给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息本案受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，本院依法予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  肖安定二〇二一年三月三十一日法官助理彭波书记员黄威附：判决引用法律条文原文《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《湖南省工资支付监督管理办法》第三条劳动者在依法履行劳动义务后，享有获得劳动报酬的权利。用人单位应当及时足额支付劳动者工资，不得克扣或者无故拖欠。第十四条用人单位应当自与劳动者建立劳动关系之日起计发劳动者工资。用人单位与劳动者依法终止或者解除劳动合同的，工资计发到劳动合同终止或者解除之日，并自终止或者解除劳动合同之日起3日内一次性付清劳动者的工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。