甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）甘07民终136号 上诉人（原审被告）：张掖市第一建筑工程有限责任公司。地址：张掖市甘州区东北郊工业园区**张掖市银龙金属围网有限责任公司院内，统一社会信用代码：91620702710256334E。 法定代表人：常某，该公司总经理。 上诉人（原审被告）：梁某，男，汉族，初中文化程度，甘肃省环县人，农民，住甘肃省环县，公民身份号码：×××。 共同委托诉讼代理人：张某1，甘肃金都律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘某，男，汉族，初中文化程度，甘肃省张掖市人，农民，住张掖市，公民身份号码：×××。 委托诉讼代理人：张某2，甘肃金都律师事务所律师。 上诉人张掖市第一建筑工程有限责任公司、梁某因与被上诉人刘某建设工程施工合同纠纷一案，不服民乐县人民法院（2020）甘0722民初1196号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月2日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人张掖市第一建筑工程有限责任公司、梁某的共同委托诉讼代理人张某1、被上诉人刘某及其委托诉讼代理人张某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张掖市第一建筑工程有限责任公司、梁某上诉请求及理由：1、撤销一审判决,依法改判或将本案发回重审；2、一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。上诉理由：一审法院部分事实查明错误。1、一审法院认定被上诉人与上诉人梁某以上诉人张掖市第一建筑有限责任公司签订《分项工程承包合同》系合法有效合同,从而要求上诉人承担责任系错误认定。首先,根据合同相对性,合同只能约定合同签订双方的权利义务。合同条款内容不能突破合同相对性,约定第三人的权利义务。在本案中,被上诉人与上诉人梁某双方签订《分项工程承包合同》,只约定被上诉人与上诉人梁某之间的权利义务,与上诉人一建公司无关。其次,该份合同上并未加盖上诉人一建公司的印章,合同条款的内容并未得到上诉人一建公司的认可和同意,合同内容仅是上诉人梁某与被上诉人刘某的真实意思表示。该份合同并不能对上诉人一建公司发生效力。所以,上诉人一建公司在本案中并未与被上诉人达成建设施工合意,合同的相关权利和义务与上诉人一建公司无关,一建公司在本案中不应承担付款责任。2、一审法院依据甘肃鼎之信工程有限公司做出的甘鼎工办字(2020)第42号工程造价鉴定意见书确认工程总造价为654270.55元明显错误。该份证据在一审质证中,上诉人即提出涉案部分工程并非由被上诉人施工。上诉人向一审法院提交了(2018)甘1022民初3682号民事判决书。该份判决书认定,在本案涉案工程民乐鑫泰化工厂餐厅楼部分工程系案外人常某、刘某2施工,并且由上诉人梁某向案外人常某、刘某2支付69530元人工费。但在甘肃鼎之信工程有限公司做出的甘鼎工办字(2020)第42号工程造价鉴定意见书中却将案外人常某、刘某2施工的项目也一并评估计算在内,从而价格增加为654270.55元。所以，被上诉人施工项目的工程价格应该扣除案外人常某、刘某2施工的费用,不应按照评估价654270.55元认定。 刘某辩称：1、被答辩人张掖市第一建筑工程有限责任公司在本案中应当承担支付工程款的责任，因为张掖市第一建筑工程有限责任公司承揽涉案工程属于承包方，后又将部分劳务工程委托被答辩人梁某分包给答辩人，依据相关法律规定，应当承担连带清偿责任；2、对被答辩人上诉称案外人常某、刘某2完成了部分工程，工程款69530元应当在本案评估总价中扣除的上诉理由，答辩人认为其理由不能成立，理由有二：第一，该评估结论系依据被答辩人与答辩人的结算单形成；第二，完成工程的时间不同，答辩人施工时间在2014年，案外人施工时间为2015年。 刘某向一审法院起诉请求：1.要求二被告向原告支付工程款117233元；2.要求被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定的事实，2013年9月3日，原告刘某承包了民乐县六坝工业园区电石厂餐厅楼建设项目，由被告梁某以被告张掖市第一建筑工程有限责任公司的名义和原告刘某签订了《分项工程承包合同》，合同中约定承包形式为分项工程人工费，承包单位每平方米173元。工程施工期间，被告梁某陆续向原告刘某支付工程款549300元。后于2014年12月30日，原告刘某与被告梁某对工程量进行了结算。在诉讼期间，原、被告对分项工程人工工资提出异议，2020年7月16日，原告刘某申请对已完工工程人工费进行评估，一审法院委托甘肃鼎之信工程有限公司对原告已完成的工程人工工资做了评估，2020年12月3日，甘肃鼎之信工程有限公司作出甘鼎工办字（2020）第42号工程造价鉴定意见书，鉴定意见为：民乐县电石厂餐厅楼已建分项工程人工费654270.55元。至此，二被告拖欠原告人工费104970.55元，至今未付。现原告起诉要求处理。 一审法院认为，债务应当清偿。原告刘某与被告梁某以被告张掖市第一建筑有限责任公司的名义鉴定了《分项工程承包合同》，已形成合法有效的合同关系，是双方当事人的真实意思表示，被告应当按照约定全面履行自己的义务，被告拖欠工程款构成违约。故对原告要求被告支付工程人工工资合理部分的诉讼请求，予以支持。被告梁某辩解另外在施工合同中陆续向原告支付的工程款7800元，因未提交相应的证据予以证实，不予采信。被告辩解的2015年，梁某与案外人常某2222、刘某2签订的民乐县鑫泰化工厂餐厅楼修建工程，支付的劳务费69300元应在原告主张的工程款中扣除，因此项工程与原、被告签订的工程是不同期间签订的，两份合同并不具有必然的联系，对被告的此项辩解理由，不予采信。依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百六十三条、第二百七十九条之规定，判决：1、被告张掖市第一建筑工程有限责任公司、梁某支付原告刘某工程人工工资104971元，限于判决生效后十五日内履行完毕；2、驳回原告刘某的其他诉讼请求。案件受理费2645元，评估费15000元，由原告刘某负担7777元，被告张掖市第一建筑工程有限责任公司、梁某负担9868元。 本院二审审理期间，当事人均未提出新的证据、事实及理由，二审查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人梁某挂靠上诉人张掖市第一建筑工程有限责任公司与被上诉人刘某签订《分项工程承包合同》，该事实在一审庭审中双方当事人均予以认可，虽该合同上未加盖上诉人张掖市第一建筑工程有限责任公司的公章，但被挂靠人应与挂靠人共同承担由此产生的法律责任，一审判决上诉人张掖市第一建筑工程有限责任公司、梁某共同支付拖欠被上诉人刘某人工工资并无不当，上诉人所提“未加盖上诉人一建公司印章，对一建公司不产生拘束力，不因承担责任”的上诉理由不能成立，本院不予支持。本案中，甘肃鼎之信工程有限公司根据一审法院提交的合同、建筑施工图纸、《2013年电石厂餐厅楼完成工程量》、《鑫泰公司餐厅楼2014年工程量清单》为基础资料作出的鉴定结论，而甘肃省环县人民法院（2018）甘1022民初3682号民事判决认定“2015年，原告常某、刘某2承包了被告梁某位于××县鑫泰化工厂餐厅楼土建工程中的劳务部分”，证明案外人常某、刘某2施工在后，该工程量并不包含在鉴定报告的工程量中，上诉人所提“应当扣除向案外人常某、刘某2支付69530元人工费”的事实理由亦不能成立，本院不予支持。 综上所述，张掖市第一建筑工程有限责任公司、梁某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2399元，由张掖市第一建筑工程有限责任公司、梁某负担。张掖市第一建筑工程有限责任公司、梁某多交纳的二审案件受理费246元本院予以退还。 本判决为终审判决。 审判长  宋力国 审判员  岳小芸 审判员  任斌文 二〇二一年三月十八日 书记员  张 伟 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。