安徽省铜陵市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）皖07民终98号上诉人（原审被告）：铜陵市新世纪房地产开发有限公司，住所地安徽省铜陵市大通美食广场1号网点三楼。法定代表人：王元喜，该公司董事长。委托诉讼代理人：孙金良，安徽古圣律师事务所律师。委托诉讼代理人：方明亮，安徽古圣律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：陶方虎，男，1970年12月17日出生，汉族，住安徽省枞阳县金社乡云岭村一心组6号，现住安徽省铜陵市铜官区。委托诉讼代理人：于树影，铜陵市铜官区东郊办事处法律服务所法律工作者。原审第三人：铜陵东市建设有限责任公司，住所地安徽省铜陵市经济开发区栖凤路2707号。法定代表人：王良富。上诉人铜陵市新世纪房地产开发有限公司（以下简称新世纪公司）因与被上诉人陶方虎、原审第三人铜陵东市建设有限责任公司（以下简称东市公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省铜陵市铜官区人民法院(2020)皖0705民初5136号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人新世纪公司的委托诉讼代理人孙金良、方明亮，被上诉人陶方虎及其委托诉讼代理人于树影到庭参加诉讼，原审第三人东市公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新世纪公司上诉请求：1.撤销原审判决，发回重审或改判驳回陶方虎原审的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由陶方虎承担。事实与理由：原审法院认定事实不清，新世纪公司是争议工程款9#楼的发包人，东市公司是承包人。新世纪公司是为9#楼部分工程款提供担保，然后根据东市公司委托支付的函来支付，付款主体是东市公司。陶方虎向新世纪公司索要工程款，应当证明取得东市公司的支付函件，陶方虎未能举证证明其已取得函件，应当承担举证不能的不利后果。经财务查询，新世纪公司不欠付东市公司和陶方虎的工程款。陶方虎辩称，新世纪公司的上诉理由不能成立，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回新世纪公司的上诉请求，维持原判。陶方虎向一审法院提出诉讼请求：1.请求判令新世纪公司支付工程款20万元；2.本案诉讼费用由新世纪公司负担。一审法院查明：2018年3月28日，新世纪公司作为甲方，与东市公司、陶方虎以瓦工班组长名义等作为乙方共同签订一份《补充协议书》，约定，为了确保立新棚户区改造二期项目9#楼后期工程顺利完工，经甲乙丙双方协商达成以下条款：工期：2018年5月31日全部完工；后续工程款100万元，其中瓦工班组40万元；付款时间节点：瓦工班组：粉刷1、2层时支付5万元，内墙与楼梯结束时支付5万元，楼地面结束时支付5万元，工程验收后支付5万元，工程全部完工时支付剩余的20万元。瓦工和水电等工程余款70万元，甲方负责提供担保，工程竣工后逐月支付，最迟在2018年12月全部付清。付款方式为：上述工程款未达到付款节点之前甲方负责提供担保，达到付款节点甲方根据乙方委托支付的函直接支付。违约责任：甲方确保按时支付工程款和资金担保，并负责协调分包工程按进度节点完成，否则工期延误乙方不承担一切责任；瓦工班组、水电班组负责确保在5月31日完成任务，如不能按时完成，本协议自然终止。协议还约定了其他事项。此后，陶方虎完成了约定的工作任务，整体工程于2018年12月30日竣工验收。新世纪公司支付了陶方虎瓦工班组200000元，余款200000元未支付。原审法院认为，从协议签订的双方看，第三人东市公司和陶方虎等同为协议的乙方，因此，该协议中付款方式约定的开具委托函付款的约定，属于约定不明；从约定的付款主体和付款时间上看，新世纪公司系该协议的付款直接主体；陶方虎系该协议的相对方，其向新世纪公司主张权利并无不当，故对新世纪公司辩称的“不是本案适格被告”、“本案的给付义务主体应当为第三人”的意见，证据不足，法院不予采纳。协议中虽然约定了“本协议自然终止”的内容，但实际上陶方虎完成了所有工作任务，所涉工程亦经竣工验收，即实际上协议已履行完毕，新世纪公司享受了该工程所带来的利益。故新世纪公司关于该协议自然终止的辩称意见，法院不予采纳。从协议约定的付款期限看，新世纪公司付款的最后期限为2018年12月，现上述期限已届满，新世纪公司未支付工程借款，应承担继续履行的民事责任。综上，陶方虎的诉讼请求具有合同依据，且符合法律规定，新世纪公司所提交的证据不足以对抗陶方虎的诉讼请求，法院对陶方虎的诉讼请求予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：被告铜陵市新世纪房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告陶方虎工程价款200000元。如果被告铜陵市新世纪房地产开发有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，减半收取2150元，由被告铜陵市新世纪房地产开发有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。新世纪公司向本院提交如下证据：东市公司委托新世纪公司支付工程款的函及转账凭证，证明新世纪公司受东市公司委托支付的函来支付，付款主体是东市公司。另，已向陶方虎支付工程款不低于315000元。陶方虎对上述证据质证认为：对于委托付款的事实予以认可。但每次都是新世纪公司答应付款后，其再向东市公司要求开出委托付款函，新世纪公司不愿继续支付，故未向东市公司要求开具委托付款函。关于转账数额，双方之间是2018年3月23日签订的补充协议，新世纪公司提交的部分转账系2018年3月23日补充协议签订前支付的，与本案没有关联性。补充协议签订后，陶方虎也只收到了新世纪公司20万元的工程款。本院对上述证据认证如下：对于上述证据的真实性，由于陶方虎予以认可，本院予以确认。新世纪公司所列出的证据显示，2018年3月23日之后付款的为5笔，合计17万元，在陶方虎认可的协议签订后，新世纪公司支付20万元工程款的范围内，故不能证明新世纪公司在双方签订补充协议后已向陶方虎支付工程款超出陶方虎所认可的20万元。对于原审经审理查明的事实，新世纪公司认为，原审认定陶方虎完成了约定的工作任务，整体工程于2018年12月30日竣工验收与事实不符。另，认定的新世纪公司支付了陶方虎班组20万元，余款20万元未支付与事实不符。陶方虎对原审查明的事实无异议。本院经核实确认如下事实：2018年12月30日，案涉9#楼竣工验收合格。双方补充协议书确认瓦工班组后续工程款40万元，陶方虎自认新世纪公司已付20万元。其他事实查明同一审。本案二审的争议焦点为：新世纪公司是否应承担向陶方虎支付工程款的责任以及应支付工程款的数额？本院认为：新世纪公司作为甲方与陶方虎代表的瓦工班组签订补充协议，约定后续工程款40万元，工程完工付20万元，剩余工程款在达到付款节后点，由新世纪公司根据东市公司委托支付函直接支付，剩余款项在2018年12月全部付清。现新世纪公司并未实际支付剩余款项，其主张已支付给陶方虎的工程款在2018年3月23日补充协议签订后亦未超出陶方虎自认的20万元，故对于陶方虎主张的20万元未付工程款，新世纪公司应当承担继续支付的义务。新世纪公司关于其并非付款义务主体以及经财务查询新世纪公司不欠付东市公司和陶方虎的工程款的主张不能成立。新世纪公司作为案涉工程的发包人，已竣工工程的实际受益人，按照其真实意思表示，自愿向陶方虎班组承担直接付款责任。虽然协议中约定，需东市公司开具委托函，但根据当事人各方的陈述，至今未付款的原因并非因为东市公司、陶方虎无法开具委托函，而是因为新世纪公司认为已不欠付东市公司工程款。但新世纪公司又未提供其不欠付的依据，故还是应当按照补充协议承担直接付款责任。其可在承担相应责任后，与东市公司一并结算，并不影响其自身权利的行使。综上所述，新世纪公司的上诉请求和理由依法不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4300元，由铜陵市新世纪房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄冬松审判员  方 彤审判员  盛丽娜二〇二一年三月十五日书记员  汪 颖附本案适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。