陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)陕04民终261号 上诉人（原审被告）：咸阳宏晔房地产开发有限公司。 住所地：咸阳市渭城区XX路XX号内。 法定代表人：杨晔，该公司董事长。 委托诉讼代理人：田学英，该公司员工。 委托诉讼代理人：俱锋和，该公司员工 被上诉人（原审原告）：杨杰，男，汉族，1983年11月24日生，住咸阳市渭城区，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：郑杜娟，陕西科健律师事务所律师。 上诉人咸阳宏晔房地产开发有限公司因与被上诉人杨杰劳动争议一案，不服咸阳市渭城区人民法院(2020)陕0404民初3609号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷并与双方当事人谈话，对本案不开庭进行了审理。上诉人咸阳宏晔房地产开发有限公司的委托诉讼代理人田学英及俱锋和、被上诉人杨杰及其委托诉讼代理人郑杜娟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 咸阳宏晔房地产开发有限公司上诉请求：1、撤销原判第二、三、五项，改判驳回被上诉人的诉讼请求或将本案发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：自2020年1月起，上诉人公司一直处于停工停产状态，依据《陕西省企业工资支付条例》的规定，上诉人停工停业超过一个月，应按照不低于当地最低工资标准的75%向被上诉人杨杰支付2020年2月份生活费。此外，被上诉人在2019年12月份及2020年1月均存在请假情形并扣除了相应工资。一审按照原工资标准判决上诉人向杨杰发放上述3个月工资，属于事实认定错误。关于经济补偿金一节，单位向杨杰每月固定发放工资为7000元，而一审径直将工资认定为每月11418元，进而按此标准计算经济补偿金，实属错误。被上诉人从未申请要休年假，所以未休年假的工资不应支付。 杨杰辩称，上诉人在一审中对拖欠被上诉人三个月工资的事实予以认可，而被上诉人月工资标准为7000元亦是双方认可的事实，故一审判决数额正确。根据法律规定，上诉人应当按照被上诉人在职期间上年度即219年度的月平均工资11418的标准向被上诉人支付经济补偿金，一审判决标准正确。劳动者未休假，用人单位应当给予劳动者经济补偿，一审判决支付未休年假的工资正确。 杨杰向一审法院起诉请求：一、确认原被告之间的劳动合同关系已于2020年7月9日解除；二、判令被告向原告支付拖欠的2019年12月1日至2020年2月29日工资共21000元；三、判令被告向原告支付未及时支付劳动报酬、未依法缴纳社会保险的经济补偿金68508元；四、判令被告向原告支付2020年3月1日至2020年7月8日的生活费5400元；五、判令被告向原告支付在职期间应休而未休的年假工资补偿6730.75元；六、判令被告向原告支付2014年8月25日至2020年7月9日应缴纳而未缴纳社保造成的损失94080元；七、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：原告杨杰2014年8月就职于被告宏晔公司，主要工作为招商负责人兼任项目策划和销售经理等岗位，双方没有签订书面劳动合同，被告没有为原告缴纳社会保险，原告未休过年休假。庭审中，双方均认可拖欠原告杨杰2019年12月至2020年2月份共计三个月的工资，杨杰的工资组成为基本工资5760元+车补+通讯费+绩效工资共计7000元。因疫情原因，原告杨杰自2020年1月春节放假至2020年3月一直在家待岗，直至3月23日去上班，去了一周就待业，直至2020年7月本案在渭城区劳动争议仲裁委员会仲裁开庭时，杨杰当庭提出要求解除劳动关系。 咸阳市渭城区劳动人事争议仲裁委员会咸渭劳人仲案字（2020）第47号裁决书，裁决：一、依法裁决被申请人咸阳宏晔房地产开发有限公司支付拖欠申请人杨杰2019年12月至2020年2月份工资19760元；二、依法裁决被申请人咸阳宏晔房地产开发有限公司为申请人杨杰补缴2014年8月至2020年3月期间的五项社会保险（具体缴纳比例和缴纳金额以各社保经办机构核定为准）；三、依法裁决被申请人咸阳宏晔房地产开发有限公司支付申请人杨杰在职期间应休而未休的年假工资补偿1324.15元；四、依法驳回申请人杨杰其他申请请求。杨杰不服该裁决，提起了本案的诉请。 一审法院认为，关于原被告之间劳动关系是否解除，本案原被告均认可自2014年8月起原告杨杰在被告宏晔公司工作，双方虽未签订书面的劳动合同，但是根据劳动合同法的相关规定，双方已经建立无固定期限的劳动合同，被告宏晔公司拖欠原告工资，未给杨杰缴纳社会保险，按照法律规定，杨杰可提出解除劳动关系，杨杰在仲裁庭审阶段提出该请求，故双方之间的劳动关系已经解除。被告宏晔公司拖欠杨杰2019年12月至2020年2月的工资，2019年12月至2020年1月按照原告的工资标准7000元每月给付，2020年2月份的工资，受疫情影响，根据《陕西省企业工资支付条例》的规定，用人单位停工停产，未超过一个工资支付周期的，应当按照劳动合同约定的工资标准支付劳动者工资,故被告应支付原告二月份工资5760元。杨杰解除劳动合同前一年度月平均工资为11418元，现原告杨杰要求被告支付未及时支付劳动报酬、未依法缴纳社会保险的经济补偿金，按照杨杰的工作年限，计算六个月工资，11418元*6=68508元，此请求符合法律规定，本院予以支持。用人单位未安排劳动者年休假，侵害的是劳动者的休假权利，支付未休年休假工资报酬是因用人单位未安排年休假而应当承担的法律义务，该项工资补偿应为5760元÷21.75天*5天=1324元。关于原告要求支付2020年3月1日至2020年7月8日的生活费5400元，此请求符合法律规定，本院予以支持。关于原告要求被告支付2014年8月25日至2020年7月9日应缴纳社保造成的损失94080元,该项损失请求无法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条之规定，判决如下：一、杨杰、咸阳宏晔房地产开发有限公司劳动关系解除。二、咸阳宏晔房地产开发有限公司支付杨杰2019年12月1日至2020年2月29日工资共计19760元。三、咸阳宏晔房地产开发有限公司支付杨杰经济补偿金68508元。四、咸阳宏晔房地产开发有限公司支付杨杰2020年3月1日至2020年7月8日生活费5400元。五、咸阳宏晔房地产开发有限公司支付杨杰年假工资补偿1324元。六、驳回原告杨杰的其他诉讼请求。上述二至五项限本判决生效后十日内支付。案件受理费10元，减半收取5元，由咸阳宏晔房地产开发有限公司承担。 本院二审期间，上诉人咸阳宏晔房地产开发有限公司提交以下新证据：1、请假单；2、考勤统计表；3、工资表。以上证据证明被上诉人杨杰的工资情况以及请假5天并应扣除请假期间的工资共1346元。 被上诉人杨杰质证认为：工资情况应当以自己提供的银行流水为准，对于请假天数及应扣除请假工资1346元予以认可。 本院认证意见如下：对证据1、2的真实性、合法性、关联性予以确认；对证据3中与被上诉人提交的工资银行流水相对应的项目数额予以确认。 二审经审理查明：被上诉人杨杰分别于2019年12月请假3天、2020年1月请假2天，请假期间应扣除工资共计1346元。其余案件事实与一审查明的一致，本院予以确认。 本院认为，争议焦点一，被上诉人杨杰12月、1月、2月的工资数额应如何计算。关于12月、1月的工资，被上诉人在请假5天外的其余时间正常提供劳动，故上诉人应在扣除请假工资1346元后，向被上诉发放两个月工资共计12654元。关于2月份的工资，依据《陕西省企业工资支付条例》第二十五条用人单位停工停业，未超过一个工资支付周期的，应当按照劳动合同约定的工资标准支付劳动者工资。用人单位停工停业，超过一个工资支付周期的，对没有解除劳动合同，也没有安排工作的劳动者，应当按照不低于当地最低工资标准的75%支付劳动者生活费。本案中，自2020年1月底春节放假后，上诉人至2020年3月底一直处于停工停业状态，该期间明显已超过一个月（工资支付周期），故对2月份的工资应当按照本地最低工资标准的75%即1350元计算。 争议焦点二，计算经济补偿金时，月工资标准应如何计算。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款及第三款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。被上诉人杨杰与上诉人咸阳宏晔房地产开发有限公司于2020年7月解除劳动关系，故本案经济补偿金的月工资应指2020年7月前十二个月的平均工资。被上诉人按照上一年度2019年一年的月平均工资计算经济补偿金，于法无据,对上诉人要求按照每月固定工资7000元标准计算经济补偿金的请求予以支持。另，用人单位未安排劳动者年休假，侵害了劳动者休假的权利，上诉人咸阳宏晔房地产开发有限公司应当向被上诉人杨杰支付未休年假的工资报酬。 综上所述，上诉人的上诉理由部分成立，对其上诉请求部分予以支持，一审适用法律不当，故对2月份的工资及经济补偿金的数额予以改判。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项的规定，判决如下： 一、维持咸阳市渭城区人民法院(2020)陕0404民初3609号民事判决第一、四、第五项，即：一、杨杰、咸阳宏晔房地产开发有限公司劳动关系解除。四、咸阳宏晔房地产开发有限公司支付杨杰2020年3月1日至2020年7月8日生活费5400元。五、咸阳宏晔房地产开发有限公司支付杨杰年假工资补偿1324元。 二、撤销咸阳市渭城区人民法院(2020)陕0404民初3609号民事判决第六项，即：六、驳回原告杨杰的其他诉讼请求。 三、变更咸阳市渭城区人民法院(2020)陕0404民初3609号民事判决第二项为：二、咸阳宏晔房地产开发有限公司支付杨杰2019年12月1日至2020年2月29日工资共计14004元。变更第三项为：三、咸阳宏晔房地产开发有限公司支付杨杰经济补偿金42000元。 四、驳回杨杰的其他诉讼请求 上述判项由咸阳宏晔房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向杨杰支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，减半收取5元，由咸阳宏晔房地产开发有限公司承担；二审案件受理费10元，杨杰负担7元，咸阳宏晔房地产开发有限公司负担3元。 本判决为终审判决。 审判长  樊国强 审判员  刘联胜 审判员  张作儒 二〇二一年三月九日 书记员  权瑶燕