河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫16民终1141号上诉人(原审被告)：王礼红，男，汉族，1968年2月20日生，住商水县。委托诉讼代理人：孙雪蕾，河南商振律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：于永江，男，汉族，1979年10月4日生，住商水县。委托诉讼代理人张芝芹，河南明辩（商水）律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：刘甲申，男，汉族，1988年4月20日生，住商水县。上诉人王礼红因与被上诉人于永江、刘甲申提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省商水县人民法院（2020）豫1623民初5414号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王礼红及其委托诉讼代理人孙雪蕾，被上诉人于永江及其委托诉讼代理人张芝芹，被上诉人刘甲申到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王礼红上诉请求：l、依法撤销河南省商水县人民法院（2020)豫1623民初5414号的民事判决。2、依法对一审判决第一项王礼红赔偿于永江各项损失共计59602.03元，改判其不承担赔偿损失。3、一、二审案件受理费由于永江承担。事实和理由：一、一审判决证据不充分,认定事实错误。l、王礼红不应当承担于永江的任何损失。刘甲申把房屋建设以每平方105元的价格承包给于永江,于永江是包工头,同时刘甲申把支壳子的活承包给了王礼红,王礼红和于永江各干各的活,王礼红和于永江都是按照刘甲申的指示分别进行工作,于永江是搞砌墙建筑的，于永江在砌墙过程中,应当搭砌墙的架子,安装防护网等保护设施,但于永江在砌墙的过程中没有任何保护设施。只有当于永江把墙砌到需要浇筑房顶高的时候,于永江停工,王礼红才安装固定支壳子的板子(壳子板是用来浇筑房顶水泥用的),固定壳子板的架子不是为于永江建筑用的,更不是为于永江上下人用的。于永江提供两个证人,两个证人都是于永江长期打工的雇员,其中一个证人是于永江的亲戚,在浇筑房顶时,他们都在干活,不可能看见于永江是如何掉落的,但他们都说看见于永江因所固定的钢管不牢造成于永江掉落,这样的带有偏向性的证言被一审法院采纳,在没有直接证据的情况下,一审法院认定“王礼红所搭建的壳子支架不牢固,未将钢管进行常规固定,于永江抓住钢管往下查看时钢管脱落,致使于永江从上掉落下来,造成于永江受伤”,一审法院的这样认定不具有科学性，更缺乏安全生产的生活常识。即便钢管固定的不牢固,钢管是支架子用的，不是用来上下人的,钢管不是人也不是动物,钢管不会“致使”于永江掉落。支壳子的架子有上下立的,是顶柱，有的是横着固定,用来辅助相邻上下架子不倾斜,所用的力道很小,有的是托里面板子用的,并不必须加固到工人上下人所达到的程度,支壳子的活干完后,王礼红停工,于永江接着浇筑房顶。于永江浇筑房顶时,攀着架子下楼，所用的力是向外拔的,与固定支架的力道不同，如果从支架上下人,是非常危险的。每层建筑,房屋安装有楼梯,于永江所雇佣的工人都是从楼梯上下,于永江缺乏安全生产的意识,违反安全生产常规,造成安全事故,完全是自己重大过错行为造成的,一审认定王礼红承担60%的主要责任，完全违背安全生产常规及科学常识，无法无据。于永江先施工,王礼红后施工,没有任何法律规定，后施工的一方为先施工的一方必须提供安全保护设施。于永江为刘甲申提供劳务,不是为王礼红提供劳务,王礼红没有义务为于永江提供安全保障。王礼红在支壳子板的过程中没有对于永江有任何侵权行为,一审法院认定“王礼红作为承揽人,对于永江负有安全保障义务”是错误的,一审法院认定王礼红是承揽人，相对应的定作人是刘甲申,于永江承揽刘甲申的房屋建设,也应该是承揽人,王礼红和于永江都是刘甲申的承揽人,是相互独立的,没有任何意义上的法律关系,相互之间没有利益关联性，没有法定的安保义务。一审法院认定王礼红负有对于永江安全保障义务,是没有法律依据的。二、一审判决适用法律错误。王礼红和于永江都是刘甲申的承揽人,互不提供劳务,没有任何形式的法律关系，一审法院以提供劳动者受害纠纷认定王礼红对于永江承担主要安全防护责任错误。一审法院既然认定于永江是提供劳动者的受害方，相对应的一定有一个加害方,于永江是在浇筑房顶的过程中,自己走捷径下楼不慎掉下,显然王礼红没有对于永江有任何侵权行为,同时于永江是给房主刘甲申提供劳务,不是给王礼红提供劳务,从哪个方面都不能推定王礼红对于永江负有侵权责任。一审认定王礼红承担责任的法律依据是《中华人民共和国侵权责任法》第六条，行为人因过错侵害他人民事权益,应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错,行为人不能证明自己没有过错的,应当承担侵权责任。于永江下楼看水泥浇筑情况,应该从楼梯下去,支壳子的架子不是用来上下人用的,于永江非得攀着支架以危险的方式下楼,于永江的受伤自身存在重大过错。王礼红按照刘甲申的指示搭建支壳子架子,搭建的支架是承揽人应做的工作,所支的壳子是为刘甲申浇筑房顶及立柱用的,不是人行通道,所搭建的架子是用来固定壳子板的,支壳子架子只能防止相邻上下支柱不倾斜及壳子板不掉落,不是必须加固到能承受人体上下攀爬,王礼红生产过程中对他人不存在过错,如果没有故意损坏支壳子架子,王礼红所固定的架子完全保质保量完成刘甲申的房屋建设。因此王礼红所搭建的架子没有侵害他人民事权益,只有易于房屋建设。如果王礼红所搭建的架子因不牢固发生倾倒造成他人受伤,这可能是王礼红存在过错,但于永江的受伤不是因架子倾倒的原因造成的。于永江作为包工头有义务防范雇员和自己安全事故的发生,安全生产是各行各业生产必须注意事项,于永江明知下楼应该走楼梯,于永江在明知有危险发生的情况下,为了走捷径选择危险的方式下楼,所造成的损失,让王礼红承担责任没有任何事实和法律依据。综上所述,一审判决认定事实错误,适用法律不当,请以法支持王礼红的上诉请求。于永江辩称：王礼红作为涉案房屋支壳子的承包人，在施工过程中，应当保证施工安全，采取相应的安全防护措施，在缺乏安全的措施的条件下施工，本应将壳子固定牢固，而未固定牢固，造成于永江受伤，对此，王礼红存在一定的过错，应当对于永江的损失承担相应的赔偿责任。刘甲申选任无相应安全施工条件的人支壳子，也存在一定的过错，也应当对于永江的损失承担相应的赔偿责任。刘甲申辩称：驳回上诉，维持原判。于永江向一审法院起诉请求：1、依法判令王礼红、刘甲申赔偿于永江误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费等共计100336.5元；2、由王礼红、刘甲申承担本案诉讼费。一审法院认定事实：刘甲申把房屋建设承包给于永江、把房屋支壳子的工作承包给王礼红。2019年12月28日，在建房过程中，于永江查看刘甲申所建房屋水泥浇筑情况，因王礼红所搭建的壳子支架不牢固，未将钢管进行常规固定，于永江抓住钢管往下查看时钢管脱落，致使于永江从上掉落下来，造成于永江受伤。后于永江在商水中立医院住院治疗11天。于永江的伤情，经一审法院委托，周口三川司法鉴定所出具周口三川司鉴所【2020】临鉴字第841号司法鉴定意见书，鉴定意见为：于永江伤残程度就目前检验所见应为十级伤残；建议自受伤之日起给予被鉴定人休息期限240日，护理期限90日，营养期限90日；建议给予被鉴定人于永江二期手术及住院治疗总费用为0.7万元人民币。于永江支付鉴定费2300元。于永江之母崔小服，1948年12月10日生，育有子女三人。于永江之子于家豪，2004年8月24日生，于永江之女于子涵，2015年6月25日生。2019年度河南省农村居民人均纯收入为15163.75元，2019年河南居民服务和其他服务业为45677元，河南省农村居民人均消费支出11545.99元，河南省农、林、牧、渔业平均工资为44314元／年。一审法院认为：公民的生命权、健康权、身体权受法律保护，因侵权行为造成他人损失的，责任人应承担赔偿责任。于永江因本次事故请求的合理损失有：1、误工费29137.97元（44314元／年÷365天×240天）；2、护理费11262.82元（45677元／年÷365天×90天）；3、住院伙食补助费550元（50元／天×11天）；4、营养费1800元（20元／天×90天）；5、伤残赔偿金30327.5元（15163.75元／年×20年×10％）；6、精神损害抚慰金一审法院酌定为5000元；7、被扶养人生活费11738.42元（11545.99元／年×8年×10％÷3人＋11545.99元／年×15年×10％÷2人）；8、后续治疗费7000元；9、鉴定费2300元；10、交通费220元；以上共计99336.71元。本案属于提供劳务者受害责任纠纷，刘甲申把房屋建设承包给于永江、把房屋支壳子的工作承包给王礼红。王礼红作为承揽人，对施工中的安全防护负有主要责任，其在组织施工过程中未采取相应安全措施，未尽到安全保障义务，存在过错，对损害后果应承担赔偿责任；刘甲申是房主，与王礼红属加工承揽合同关系，刘甲申作为定作人，将建房支壳子的工作交由不具有相应安全生产条件的王礼红施工，在缺乏安全措施的情况下施工致于永江受伤，定作人刘甲申应负相应的责任；于永江在施工中自我保护意识不强，没有尽到谨慎注意义务，对此事故损害后果的发生有一定过错，故其本人对损害后果亦应承担部分责任，应当适当减轻王礼红、刘甲申的赔偿责任。综上所述，结合本案实际情况，于永江应承担此次事故责任的35％，刘甲申应承担本次事故责任的5％即款4966.84元，王礼红应承担本次事故责任的60％即款59602.03元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、王礼红于判决生效之日起五日内另赔偿于永江误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、后续治疗费、鉴定费等各项损失共计59602.03元；二、刘甲申于判决生效之日起五日内赔偿于永江误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、后续治疗费、鉴定费等各项损失共计4966.84元；三、驳回于永江的其他诉讼请求。当事人如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1153元，由王礼红负担685元，刘甲申负担57元，于永江负担411元。本院二审期间，双方未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，本案系承揽合同纠纷，一审认定为提供劳务者受害责任纠纷有误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：承揽合同是承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定作人支付报酬的合同。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示、或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。刘甲申把房屋建筑交给于永江施工、把房屋支壳子的工作交给王礼红。刘甲申分别与于永江、王礼红形成承揽合同关系。合同系双方真实意思表示，且不违反法律规定，应为有效合同。于永江作为承揽人，在施工中自我保护意识不强，没有尽到安全注意义务，擅自攀沿王礼红支壳子的架子查看其水泥浇筑情况，对此事故损害后果的发生自身负有主要过错责任，本院酌定其承担65%的责任。王礼红作为支壳子的承揽人，对于永江擅自沿其支壳子的架子查看水泥浇筑情况不予以及时劝阻，且其所搭建的壳子支架固定不牢固，未尽到谨慎的安全注意义务，对于永江所受损失，应承担相应的过错责任，本院酌定其承担30%的责任。刘甲申作为定作人，对在于永江、王礼红施工过程中的安全隐患未尽到提示义务，对于永江的损失，一审判决其承担5%的责任适当，本院予以支持。综上所述，王礼红的上诉请求部分成立；一审判决认定责任不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省商水县人民法院（2020）豫1623民初5414号民事判决第二项，即刘甲申于判决生效之日起五日内赔偿于永江误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、后续治疗费、鉴定费等各项损失共计4966.84元；二、撤销河南省商水县人民法院（2020）豫1623民初5414号民事判决第一、三项，即王礼红于判决生效之日起五日内另赔偿于永江误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、后续治疗费、鉴定费等各项损失共计59602.03元；驳回于永江的其他诉讼请求。三、王礼红于判决生效之日起五日内赔偿于永江误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、后续治疗费、鉴定费等各项损失共计29801元；四、驳回于永江的其他诉讼请求。当事人如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取1153元，二审案件受理费1300元，共计2453元，由刘甲申负担122元，王礼红负担859元，于永江负担1472元。本判决为终审判决。审判长 朱记周审判员何山审判员许向朋二〇二一年三月十五日书记员 邝      宏      光