河南省封丘县人民法院民 事 判 决 书(2021)豫0727民初106号原告：时卫佳，男，汉族，1974年8月25日生，住封丘县。委托诉讼代理人：时威威，女，汉族，1998年8月3日生，住址同上。系原告女儿。委托诉讼代理人：李同翠，河南黄池律师事务所律师。被告：刘安静，男，汉族，1958年9月22日生，住封丘县。委托诉讼代理人：董树刚，付圆圆，河南风驰律师事务所律师被告：常旺菊，女，汉族，1969年9月28日生，住封丘县。原告时卫佳与被告刘安静、常旺菊提供劳务者受害责任纠纷一案。本院于2021年01月06日受理后，依法适用简易程序于2021年01月26日公开开庭进行了审理。原告时卫佳及委托诉讼代理人时威威、李同翠,被告刘安静及委托诉讼代理人董树刚，被告常旺菊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：经时玉岭介绍，原告常年受被告刘安静雇佣在王村乡或王村乡周边干打灰、推灰、阴墙等自建民房的小工活。从2020年1月初至2020年摔伤当天，原告跟随被告刘安静一直在王村乡给被告常旺菊家建房，口头约定工资130元/天，工资由被告刘安静按季度结算。2020年4月21日上午11点半左右，原告站在2楼内走廊干阴墙活时从2楼摔下摔昏迷，工头刘安静遂骑电动车将原告送至封丘中医院治疗。经诊断，此次摔伤造成原告左侧多发肋骨骨折、左侧肩押骨骨折、左侧髂骨骨折、左侧胸腔积液、左侧气胸、L2椎体横突骨折、左肺挫伤、左侧肢体软组织损伤、脑震荡等伤情，经鉴定案涉意外事故造成原告伤残等级为十级，出院后需护理期限30天、误工60天。事故发生后，原告多次与二被告协商后续赔偿事宜，均无果。现原告要求被告赔偿住院期间伙食补助费2600元、营养费1040元、误工费18248.9元、护理费11348.5元、伤残赔偿金68401.9元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费39548.8元、鉴定费、鉴定检查费、鉴定照相费2682.1元、交通费1040元，共计：149910.2元。由被告承担本案的诉讼费。被告刘安静辩称：1、原告所诉不属实，原告曾经在刘安静房班干过活，但是原告摔伤时不是受雇于被告刘安静。在常旺菊家房屋施工即将结束时，刘安静将粉刷活承包给刘国安、时广伟、刘国胜和原告等人，刘安静的房班已经从常旺菊家撤走，原告等人在常旺菊家干他们共同承包的粉刷活，原告是否在常旺菊家摔伤刘安静不知情，原告诉称其摔伤后刘安静用电动车将其送往医院治疗不属实，原告应当对其主张承担举证责任，否则原告主张不能成立。2、刘安静出于人道主义曾向原告支付医疗费17000元，但并不代表刘安静认可原告主张。综上，原告主张不能成立，刘安静不应承担赔偿责任，请驳回原告诉讼请求。另补充：原告在本案中具有重大过错，经刘安静向其他人了解，原告的本职工作是在地上负责打灰，原告所主张其所摔伤时的工作不属于本职工作，因此原告应当承担50%的责任。被告常旺菊辩称：我不应承担赔偿责任。我没有找原告干活，原告是打灰的就在下面打灰就行了，原告却在楼顶。原告受伤时候我不知情，我是事故发生后多少天听说的。我家的房子当时盖的时候是找被告刘安静盖的，是承包给刘安静了，工价是一平方300元包括粉墙，现在工价还没有结清。我家的房子盖的是三层的砖混结构。根据原、被告的诉辩意见，本院确认本案的争议焦点为：原被告之间是否存在雇佣关系或其他法律关系，原告要求的赔偿项目和数额是否符合法律规定，对其合理损失应如何承担。原告发表如下观点：原告受被告刘安静雇佣，在被告常旺菊家盖房时由于被告刘安静、被告常旺菊未能提供足够的安全防护措施致使在二楼干荫墙活的原告从二楼摔至地面，当场昏迷，并被刘安静送至封丘中医院治疗，经诊断案涉意外摔伤造成原告左侧多发肋骨骨折等多处伤情。被告刘安静作为原告的雇主，被告常旺菊作为原告干活时建造房屋的发包方，依法应对案涉意外摔伤给原告造成的各项损失承担赔偿责任。鉴于刘安静所组织的施工队并非正规的建筑队，刘安静对其所雇佣的工人并没有明确分工，原告是干小工的，在干活时原告所干具体工种有刘安静等人根据工作需要临时安排。原告提交的证据材料有：证据1、时威威与刘安静通话录音1份。证明被告刘安静认可，时威威父亲时卫佳受刘安静雇佣跟随刘安静干活时从2楼摔伤、摔伤后刘安静将时卫佳送往封丘中医院治疗的事实。证据2，封丘中医院住院病历、出院证各1份。证明案涉摔伤意外事故造成原告时卫佳左侧多发肋骨骨折、左侧肩胛骨骨折、左侧髂骨骨折、左侧胸腔积液、左侧气胸、L2椎体横突顾骨折、左肺挫伤、左侧肢体软组织损伤、脑震荡、头皮血肿等多处伤情，原告为治疗案涉意外摔伤造成的伤情在封丘中医院治疗52天的住院治疗情况。证据3，新豫封司鉴所【2020】临鉴字第029号（伤残）伤残鉴定意见书1份。证明案涉意外摔伤造成原告十级伤残，出院后误工期限为60日、出院后需护理30日。证据4、建设项目征地补偿协议、时卫佳农村土地承包经营权证、时卫佳家庭户口本复印件各1份。证明原告时卫佳家的耕地已被全部征收，其家庭主要生活来源于城镇，在计算原告时卫佳伤残赔偿金、时卫佳被抚养人生活费等赔偿项目时应按照城镇标准计算。证据5，封丘王村乡前大寺村民委员会证明、时义及田荣花户口本复印件各1份。证明原告时卫佳被抚养人基本情况，及原告所主张被抚养人生活费的计算依据。证据6，新乡豫封法医临床司法鉴定所发票、封丘县人民医院门诊费发票、新乡豫封法医临床司法鉴定所照相费收据各1份。证明原告为鉴定案涉意外事故给自己造成的伤残等级情况，花费鉴定费1900元、鉴定检查费702元、鉴定照相费80元的事实。经庭审质证,被告刘安静认为原告提交证据1真实性无异议，但录音中刘安静已经表明原告等8人承包了案涉房屋的粉刷活，刘安静没有赔偿责任。对证据2、3的真实性无异议。对证据4征地补偿协议有异议，按照法律规定征收土地一方主体应为县级人民政府，而该补偿协议显示是村委会，不能证明原告土地被征收，该协议签订日期为2021年元月10日，也就是说在此之前原告家还有耕地，原告以失地农民按照城镇标准主张没有事实根据及法律依据。对土地承包经营权证没有异议。原告家有承包地4亩。对证据5无异议。对证据6中鉴定照相费80元系收据，不予认可，对其他无异议。对赔偿清单意见：对住院伙食补助费有异议，因为原告住院期间刘安静找的专门护工，原告的饮食费用都是被告刘安静支付过的，不应支持。对营养费无异议。对误工费计算标准有异议，原告既没有生活在城镇，其收入也不是主要来自城镇，事故发生时原告家还有4亩耕地，应按农村标准计算误工费。住院期间的护理费不应支持，理由同上。出院后的护理费不应支持，因为鉴定意见显示不构成护理依赖。残疾赔偿金应按农村标准计算。根据原告的过错程度，精神抚慰金不应支持。被扶养人生活费应按农村标准计算。鉴定照相费不应支持。交通费无异议。被告常旺菊同意被告刘安静的意见。针对被告的质证意见，原告发表如下意见：1、在双方的录音中，被告刘安静从未明确表示过刘安静将案涉建房粉刷等施工承包给其在辩论意见中所称的时卫佳等8人的情况。在时威威说“那俺爸跟着你干摔伤的”后，被告刘安静未再提让时卫佳找其他人说后续赔偿的事儿，仅说了一句“那他这我不管”，上述内容证明刘安静就是原告雇主的事实。刘安静提到了让原告找其他几个系其不想承担雇主依法应承担的责任，系推托之词，与客观事实不相符。刘安静作为雇主对原告的所有损失应承担全部赔偿责任。2、建设项目征地补偿协议有村委会与原告签署符合封丘征地赔偿惯例，在征地实践中都是先由村委会与村民先行签订征地补偿协议，再由村委会统一与开发商协商沟通支付耕地赔偿款协议，该征地补偿协议有村委会公章，完全能够证实原告家耕地已被全部征收。村委会实际损毁原告家耕地庄稼时间较早，签订补偿协议时间较晚，征地补偿项目包括耕地上种植树木赔偿金额以及地上青苗物赔偿金额。原告已无地可种已成为事实，对原告的各项赔偿应按照城镇标准计算。3、鉴定照相费是原告鉴定时根据鉴定机构的要求用于鉴定意见书内附照片所必须产生的费用，原告已实际花费，且有鉴定机构出具的加盖有公章的收据予以证实，应予以支持。原告所主张的各项费用是依据民法典及其司法解释所规定的标准计算的，应予以支持。被告为原告提供的护工仅在医院照顾原告20天，且当时被告给原告提供的伙食达不到每天50元的标准，对原告住院伙食补助费的主张应予以支持。原告作为失地农民，其主要收入来源于城镇，应按照城镇标准计算误工费。对原告的护理费主张扣除被告护工护理的20天外剩余62天护理费应予以支持。原告主要收入来源于非农，对其伤残赔偿金、被扶养人生活费应按照城镇标准计算。原告发生案涉意外摔伤，其本人并无过错，原告主张的精神抚慰金合理合法，应予以支持。原告主张的误工费是按照上一年度建筑行业标准计算的。针对原告的补充意见，被告刘安静发表如下新意见：原告并不是固定从事建筑行业的人员，且其在房班打工时有明确的工资约定每天130元。原告住院期间护理及住院伙食补助费被告刘安静已经支付过，不应再支持。被告常旺菊无新意见。被告刘安静提供：刘国胜、刘国安证人证言。针对2份证人证言，被告刘安静发表如下意见：对证人证言没有异议，2个证人证明原告摔伤时是他们8个人共同从刘安静手中承包的活儿。原告是专门负责打灰的小工，他的工作就在地面，至于原告摔伤的原因不清楚，但是可以确定他不是为了自己具体的工作，8个人在承包粉刷活儿的时候事先有约定。约定内容为：小伤自己看，××，多余的自己承担。本案中，原告等8人承包的活儿不应当由二被告承担赔偿责任，并且案涉粉刷活的墙也都花到了原告身上，原告所诉不能成立，请驳回其诉讼请求。原告发表如下质证意见：2位证人均系被告刘安静的亲属，且常年跟随刘安静干案涉粉刷墙的活儿，与刘安静具有一定的利害关系，其证人证言中对刘安静有利的内容不应支持。证人一刘国胜连自己的出生年月都不知道，可见其客观记忆及陈述能力均不真实。陈述的内容前后矛盾，对其所称的承包活的工程量、承包单价等重要施工承包信息均无法回答法庭提问，证实其所称的案涉粉刷有其8人共同承包为虚假陈述，且在原告实际干活时证人一应该在三楼粉墙，其不可能知晓到底是由谁安排原告干2楼荫墙活儿的。证人2对其案涉粉刷墙工资是否发放到位前后陈述矛盾，在其证言中明确表示原告干打灰的活儿，安排原告叫他去铲灰时他都要去上楼铲灰，另外证人2明确回答大工干粉刷墙活的前提条件是墙体是湿着的，案涉粉刷墙不可能自己变湿，这就要求在粉刷前由施工队将墙荫湿。原告出事时是干的荫墙活，这也是小工的分内工作之一。被告刘安静提供的考勤表黑笔与蓝笔书写字体明显不是一个人的，考勤表抬头原有印刷字体明确表示为考勤表，证明王东胜包工内容系诉讼产生后被告为逃避其应承担的法律责任事后添加的。考勤表上没有原告签字，不能证明是被告所称的8人共同承包情况。考勤表实际上仅是一个记工表，对证人证言及考勤表的三性及证明目的不予认可。被告常旺菊不发表意见，对2位证人所说及考勤表不知情。针对原告的质证意见，被告刘安静发表如下补充意见：2位证人证言相互印证，能够证明被告刘安静所主张的事实。2位证人都证明原告是专门负责打灰的小工，证人没有说原告该上架铲灰，证人的意思是有的负责打灰，有的负责铲灰，原告就负责打灰。至于原告所说的荫墙按照平常惯例都是外墙上架的老师负责荫，内墙由房主负责荫。原告主张荫墙时摔伤的不属实，也不是原告的工作内容。考勤表刘国胜已经说的很清楚，尽管原告没有签字，但不能否定这一事实。刘安静也没有逃避责任，事故发生后，刘安静垫付医疗费17000元，并聘用护工全程护理，请法院查清事实。庭审结束后，被告刘安静代理人申请调查令，调取原告时卫佳封丘中医院费用汇总清单及住院费票据，证明原告时卫佳在封丘中医院住院期间花费医疗费19495.29元。本院认为，原告提交的证据1至3，5，6，内容客观真实，与案件事实具有关联性，且能够相互印证，本院予以采信。原告提交的证据4，不能证明其证明目的，不能证明伤残赔偿金等按照城镇标准计算。被告刘安静提交的2位证人证言与被告刘安静有一定的利害关系，不予采信。根据当事人的陈述、举证及庭审，本院将本案事实确认如下：2020年4月，被告刘安静承包建设被告常旺菊家的三层楼房，原告跟随被告打工。2020年4月21日上午约11时30分，原告时卫佳在二楼荫墙时候摔下来。当日，原告时卫佳入住封丘中医院，住院52天（2020年4月21日至2020年6月12日），花费医疗费19495.29元（该款系被告刘安静垫付）。被告刘安静为原告时卫佳请了20天护工。新乡豫封法医司法鉴定所于2020年10月19日作出的新豫封司鉴所【2020】临鉴字第029号（伤残）司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、时卫佳之胸部损伤程度属十级伤残；2、时卫佳之损伤程度达不到护理依赖程度；3、时卫佳误工期限为60天、护理期限为30日。原告时卫佳支出鉴定费1900元，鉴定检查费80元+702.1元=782.1元。时义（身份证号）与田荣花（身份证号）共育有时卫佳、时卫远、时卫民三个子女。另查明，2019年河南省农村居民人均收入为15163.75元，农村居民人均年消费性支出11545.99元，居民服务业和其他服务业年收入为46858元，农、林、牧、渔业年收入为47272元。本院认为，自然人的健康权受法律保护。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告时卫佳在雇佣活动中受伤，其自身未尽到必要的安全注意义务，存在一定的过错，本院酌定承担20%责任。被告刘安静承包民房后又雇佣时卫佳等人干活，刘安静支付给他们工资，事实上形成了雇主雇员关系，雇员时卫佳在干活过程中受伤，本院酌定其承担70%责任。被告常旺菊将盖三层楼房承包给没有资质的刘安静,存在一定的过错，本院酌定常旺菊承担10%责任。根据相关的法律规定及原告的诉请，原告时卫佳的合理损失有：医疗费19495.29元，住院伙食补助费52天×50元=2600元，营养费52天×20元=1040元，误工费47272元÷365天×60天=7770.74元，伤残赔偿金15163.75元×20年×10%=30327.5元，被扶养人生活费11545.99元×10%×（5年+13年）÷3人=6927.59元，鉴定费1900元，鉴定检查费80元+702.1元=782.1元，精神抚慰金5000元，交通费1040元。关于护理费，结合原告住院52天的实际情况、被告刘安静为原告时卫佳请了20天护工的事实及鉴定意见，本院酌定护理费46858元÷365天×30天=3851.34元。综上，原告时卫佳的合理损失共计80734.56元。被告常旺菊赔偿原告时卫佳80734.56元×10%=8073.46元。因事故发生后，被告刘安静已为原告时卫佳垫付由被告刘安静赔偿原告时佳垫付医疗费19495.29元，故被告刘安静应再赔偿原告80734.56元×70%-19495.29元=37018.9元。依据《中华人民共和国民法典》第一千一百九十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告刘安静于判决生效后十日内再赔偿原告时卫佳37018.9元。二、被告常旺菊于判决生效后十日内赔偿原告时卫佳8073.46元。三、驳回原告时卫佳的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1649.1元，由被告刘安静负担407.2元，由被告常旺菊负担88.8元，由原告时卫佳负担1153.1元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新乡市中级人民法院。审判员  贾西娟二〇二一年三月二十二日书记员  卜令瑞