山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁01民终1805号上诉人(原审被告)：史奎文，男，1965年2月28日出生，汉族，住聊城市，公民身份号码。委托诉讼代理人：石正强，山东兴茌律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：刘声，男，1969年11月20日出生，汉族，住济南市，公民身份号码。被上诉人(原审原告)：赵文，女，1973年11月5日出生，汉族，住济南市，公民身份号码。被上诉人(原审原告)：赵玉明，男，1979年4月21日出生，汉族，住济南市，公民身份号码。以上三被上诉人的共同委托诉讼代理人：赵玉丽，北京大成（济南）律师事务所律师。上诉人史奎文因与被上诉人刘声、赵文、赵玉明买卖合同纠纷一案，不服济南市市中区人民法院(2020)鲁0103民初8229号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月3日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。史奎文上诉请求：1.撤销一审判决，依法发回重审或改判；2.一、二审诉讼费用全部由刘声、赵文、赵玉明承担。上诉理由：一、一审判决认定事实与实际情况不符。首先，史奎文未给刘声、赵文、赵玉明提供过案述“委托书”和收款“收据”，该“委托书”及收款“收据”系其伪造形成。原审判决据此认定史奎文与茌平县三健建筑安装有限公司存在无权代理行为，与事实不符。其次，史奎文仅拖欠刘声、赵文、赵玉明混凝土款408458.3元，绝非其诉称的621700元。且该混凝土款系2013年4月份拖欠，刘声、赵文、赵玉明自2014年1月起从未向史奎文主张过权利，早已超过诉讼时效。二、一审判决程序违法。本案中，刘声、赵文、赵玉明起初仅起诉了茌平县三健建筑安装有限公司，后又追加史奎文为本案被告。审理过程中刘声、赵文、赵玉明撤回了对茌平县三健建筑安装有限公司的起诉。但法院未向史奎文送达相关撤诉民事裁定书，根据《民诉法》及《民诉法解释》的相关规定，该民事裁定书因未送达当事人，不能发生法律效力。同时，一审法院的做法也严重侵犯了史奎文的诉讼权利。三、刘声、赵文、赵玉明在一审中先是诉称自2012年开始一直与茌平县三健建筑安装有限公司存在混凝土生意，并主张一直向其主张货款，且茌平县三健建筑安装有限公司为其出具付款委托书，在茌平县三健建筑安装有限公司不认可公章真实的情况下，关键是在史奎文因病未出庭的情况下又诉称是史奎文为其出具盖有茌平县三健建筑安装有限公司公章的付款委托书，其陈述前后矛盾，且该付款委托书并无史奎文签字，刘声、赵文、赵玉明在一审中也未提供证据证明该付款委托书是史奎文出具，且并未出具该付款委托书的原因，一审法院仅凭该付款委托书就认可史奎文的欠款金额事实不清，证据不足。刘声、赵文、赵玉明共同辩称，通过上诉状可以体现史奎文对刘声、赵文、赵玉明为其供应混凝土的事实是予以认可的，仅仅是对欠款数额以及是否超过诉讼时效有异议。刘声、赵文、赵玉明在一审过程中提交的付款委托书是原件，综合2019年7月16日赵玉明和史奎文的通话录音均可以证明史奎文在一审中所主张的欠款数额，并且该案并未超过诉讼时效。因此，刘声、赵文、赵玉明认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回史奎文的上诉请求。刘声、赵文、赵玉明向一审法院提出诉讼请求：1.判令史奎文向刘声、赵文、赵玉明支付混凝土材料款621700元并赔偿损失，以621700元为基数，自起诉之日起至实际给付之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算；2.判令本案诉讼费由刘声、赵文、赵玉明承担。一审法院认定事实：刘声、赵文、赵玉明系济南德天混凝土有限责任公司股东，该公司于2016年12月8日办理注销登记。刘声、赵文、赵玉明提交委托书一份，载明：“山西孝义信发化工有限公司：兹有济南德天混凝土有限责任公司（刘声），给茌平县三健建筑安装有限公司（史奎文项目部）提供的混凝土材料款621700元（大写：陆拾贰万壹仟柒佰圆整），现委托贵单位将以上款项支付给济南德天混凝土有限责任公司（刘声）。农行账号：62284930300********（刘声）。委托人：茌平县三健建筑安装有限公司史奎文项目部年月日”。该委托书落款处加盖茌平县三健建筑安装有限公司公章。刘声、赵文、赵玉明另提交发货单467份、赵以录出具的证明一份，赵以录在证明中称：2012年至2013年其在孝义信发工地给史奎文干活，负责在砼票上（供货单上）代史奎文签字，实际此砼是史奎文工地使用。刘声、赵文、赵玉明主张，史奎文找到原济南德天混凝土有限责任公司，称在山西孝义公司承包了工程，需要济南德天混凝土有限责任公司向其供混凝土，双方没有签订书面的买卖合同，刘声、赵文、赵玉明根据史奎文的要求向该工地供应混凝土，工地的工作人员为济南德天混凝土有限责任公司在发货单上签字确认，共计供货970665方，史奎文通过现金方式支付了16万元，用水泥款抵扣了188961.7元，剩余621703.3元，后经刘声、赵文、赵玉明与史奎文对帐，史奎文给刘声、赵文、赵玉明出具了加盖有茌平县三健建筑安装有限公司公章的委托付款的委托书，确定了金额为621700元。史奎文在与原济南德天混凝土有限责任公司联系时陈述其是挂靠在茌平县三健建筑安装有限公司名下，但没有出具书面的材料。另查明，茌平县三健建筑安装有限公司不认可其出具过上述委托书，并举证证明该委托书中加盖的公章与其公司的公章不符，其公司从未参与过山西孝义的工程，不认可与刘声、赵文、赵玉明之间存在买卖混凝土合同关系。一审法院认为，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。本案中，史奎文以茌平县三健建筑安装有限公司史奎文项目部的名义向济南德天混凝土有限责任公司订购混凝土，向其在山西孝义的工地供应混凝土，后经茌平县三健建筑安装有限公司确认，其公司不认可存在史奎文项目部，也未参与山西孝义的涉案工程，且史奎文提供给刘声、赵文、赵玉明的委托书中加盖的茌平县三健建筑安装有限公司的公章与其公司真实公章不符。故一审法院认为，史奎文未经茌平县三健建筑安装有限公司授权，以该公司名义与济南德天混凝土有限责任公司订购混凝土的行为系无权代理行为，因茌平县三健建筑安装有限公司对其代理行为拒绝追认，故史奎文应当对其无权代理行为承担相应的法律责任。当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。根据刘声、赵文、赵玉明提交的证据及当事人陈述，能够认定刘声、赵文、赵玉明与史奎文之间存在买卖混凝土合同关系。刘声、赵文、赵玉明按照约定供货后，史奎文向刘声、赵文、赵玉明出具的委托付款书，能够认定史奎文对欠付货款的数额作出了确认。现史奎文未就不欠付刘声、赵文、赵玉明货款进行答辩并提交反驳证据，刘声、赵文、赵玉明要求史奎文支付货款621700元，合法有据，本院予以支持。刘声、赵文、赵玉明要求史奎文支付逾期付款利息，合法有据，一审法院予以支持，但计算标准应以621700元为基数，自2020年8月11日起至实际履行之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十条、第一百四十四条之规定，判决：一、史奎文于判决生效之日起十日内向刘声、赵文、赵玉明支付货款621700元；二、史奎文于判决生效之日起十日内向刘声、赵文、赵玉明支付逾期付款利息，以621700元为基数，自2020年8月11日起至实际履行之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；三、驳回刘声、赵文、赵玉明的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10017元，减半收取5008.5元，财产保全费3670元，由史奎文负担。二审期间，刘声、赵文、赵玉明提交2019年7月16日赵玉明和史奎文的通话录音一份，拟证明史奎文对欠刘声、赵文、赵玉明混凝土款621700元的事实是认可的。该通话录音的时间也是2019年7月16日，因此本案并未超过诉讼时效。史奎文质证称，通话录音中的声音是史奎文本人的，双方之间打过这个电话，对真实性认可。该录音中并未认可欠款金额是63万元，且刘声、赵文、赵玉明未提交录音的原始载体，不能证明该证据的合法性。经审查，本院对该证据的真实性予以确认。另查明，1.史奎文认可其与刘声、赵文、赵玉明间就混凝土存在买卖合同关系，史奎文认可其付过两次款，但对刘声、赵文、赵玉明主张的供货数量不认可。2.2019年7月16日，赵玉明与史奎文的通话录音内容如下：“赵玉明：拟还给我处理吧，这63万块钱；史奎文：怎么不处理，我说给处理规处理，咱电话说的好好的，你非得给我弄那一出…赵玉明：我跟你说，史总，你现在外面的欠款就是我最少，我们搅拌站最少就是63万；史奎文：嗯。”3.史奎文对刘声、赵文、赵玉明一审提交的付款委托书、发货单、赵以录证人证言的真实性均有异议。一审法院认定的其他事实属实，本院予以确认。本院认为，史奎文认可其与刘声、赵文、赵玉明间就案涉混凝土存在买卖合同关系，并认可尚欠付部分货款。刘声、赵文、赵玉明一审提交发货单一宗、案外人出具的证明、付款委托书、录音证据，证明其供货总额及欠付货款数额。史奎文虽不认可刘声、赵文、赵玉明提交证据的真实性，但未提交任何反驳证据。史奎文不认可一审法院认定的欠付货款数额，主张欠付货款的数额为408458.3元，但未提交证据证明其主张，本院不予采信。史奎文一审未对本案是否超出诉讼时效进行抗辩，其二审上诉主张本案超出诉讼时效，本院不予支持。综上，史奎文的上诉请求不成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10017元，由史奎文负担。本判决为终审判决。审判员  高静二〇二一年三月二十二日书记员  王雯