福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)闽01民终2145号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司永泰支公司，住所地福建省永泰县樟城镇县府路**，统一社会信用代码91350125854826690H。 法定代理人：叶贤标，经理。 委托诉讼代理人：张国贤，福建汇成律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨婧，福建汇成律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：魏金坤，男，1968年3月23日出生，汉族，住福建省莆田市涵江区。 委托诉讼代理人：朱春萍，福建纵然律师事务所律师。 原审被告：郭恭喜，男，1996年3月26日出生，汉族，住福建省永泰县。 原审被告：汪孝斌，男，1969年6月20日出生，汉族，住福建省永泰县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司永泰支公司（以下简称“人保永泰支公司”）因与被上诉人魏金坤、原审被告郭恭喜、原审被告汪孝斌机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省永泰县人民法院（2020）闽0125民初2867号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月23日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，本案现已审理终结。 人保永泰支公司上诉请求：1、撤销一审判决第一、二、三项，依法改判或发回重审；2、本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由详见上诉状。事实与理由：一、一审法院认定后续治疗费（髋关节置换术费用）70000元并要求上诉人承担，属于明显认定事实不清，适用法律错误，被上诉人的后续治疗费应待实际发生时再另行主张。原司法鉴定机构参照的是广东省2018年出具的31号行业指引，上诉人认为广东地区的鉴定指引不适用于本案，该协会文件，对福建地区没有任何约束力，因此，以该文件评定置换费用70000元不能作为定案依据。另外，鉴定机构评定15年之后髋关节置换，而15年后相关药品价格无法确定，也没有明确7万元是属于必然发生的费用。因此，应待实际发生后另行主张权利。二、误工费认定明显错误。一审根据劳动合同书认定5000元/月，说明魏金坤是有固定收入的员工，根据人身司法解释，固定收入员工应根据实际减少收入认定误工费。由于魏金坤未举证减少收入，故不应该支持魏金坤的损失。参照审判惯例至多按照福州最低工资1724元/月的标准赔付。三、一审法院认定精神损失费过高，被上诉人伤残等级仅为九级附加十级，应酌定为5000元为宜。 魏金坤答辩称，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，应该予以维持。南方司法鉴定中心具有后续治疗费鉴定的资质，其作出的鉴定意见程序合法，内容合法，依法有效。其出具的后续治疗费的鉴定意见，上诉人未在法律期限内提出异议，未对该项鉴定费用的合理性、必要性提出鉴定，该鉴定意见依法已发生法律效力，应适用本案，作为本案的定案依据。根据南方司法鉴定中心经办法医的解答与说明，福建省内没有该方面的鉴定指引或规定，故适用广东省鉴定指引，且得到了福建省广泛的适用，鉴定意见也被福建各地法院广泛采纳。鉴定金额，是参照指引规定的标准，因被上诉人是髋关节置换，在使用过程中会老化、磨损，有使用寿命，最长使用年限15年，若超过15年，必然对人体有害，故更换有必然性。置换的金额，因每个医疗机构和药品的不同，鉴定机构作出70000元的预算是合理的。被申请人首次进行髋关节置换术是52周岁，福建省男性平均预计寿命审73.27岁，故更换髋关节具有必然性，故有必然性，对必然发生的后续治疗费应予以支持，符合人身损害司法解释19条的规定。被上诉人受伤时未达到退休年龄，受伤前的工作和工作情况，没有任何法律禁止亲属间形成劳务或劳动关系，没有禁止亲属间发放工资的规定。被上诉人在一审的证人及证人证言可相互佐证受伤前的工作及工作情况，一审并未认定证人制作伪证。被上诉人受伤后无法工作，导致误工至今，被上诉人的用人单位未再向其发放工资，存在误工损失，应维持一审的误工费。本次事故导致被上诉人的受伤，精神抚慰金合法合理，应予以维持。 魏金坤向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告郭恭喜赔偿原告各项损失共计442916.69元；2.住院伙食补助费：2100元（50元/日×42日）；3.营养费：9000元（50元/日×180日）；4.后续全髋关节置换术医疗费：70000元(根据伤残鉴定意见，原告左侧全髋关节置换术每次医疗费用约为人民币70000万元，更换年限约15年；5.护理费：29478.71元；6.误工费：83908.05元（（5000÷21.75）元/日×365日=83908.05元，根据伤残鉴定意见，误工期为365日）；7.残疾赔偿金：191604元（45620×0.21×20年=191604元；8.残疾辅助器具费：415.75元；9.鉴定费：3450元；10.精神抚慰金：15000元（原告一处九级伤残和一处十级伤残);11.交通费：1000元；12.财产损失：1500元。]；2、判令被告中国人民财产保险股份有限公司永泰支公司在交强险及商业三者险限额内承担赔偿责任（精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿）；3、判令保留后续治疗费的诉讼权利；4、判令本案的诉讼费用由被告承担。 一审法院查明，2020年3月28日15时52分许，郭恭喜驾驶汪孝斌所有闽Ａ7××××的小型客车，沿永泰县城峰镇洋亭路由马洋小区往城峰镇“水韵府”小区方向行驶，行驶至永泰县城峰镇洋亭路“云山一号”小区前时，碰撞前方同车道内由章秀筠驾驶的无牌号二轮电动车（车载魏金坤），造成魏金坤、章秀筠受伤及两车损坏的交通事故。2020年3月30日，永泰县公安局交通警察大队作出第350125420200000180号《道路交通事故认定书》，认定：当事人郭恭喜负全部责任；当事人章秀筠、魏金坤无责任。事故发生后，魏金坤被送往永泰县医院接受治疗，共住院42天。出院诊断：左股骨颈骨折，颜面部裂伤，上唇裂伤，左腓骨上段、左胫骨下段骨折。出院医嘱：1、出院带药，2、卧床休息，定期复查Ｘ线片。不侧卧，不深蹲，不盘腿。3、若假体松动，须二期手术。4、左胫腓骨骨折继续石膏托固定一个月复诊。5、门诊定期复查（出院后1个月、3个月、6个月、12个月、18个月。周五早上骨科专家门诊复诊）。2020年7月30日，福建南方司法鉴定中心作出南方司法鉴定中心［2020］临鉴字第863号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、魏金坤因交通事故致左股骨颈骨折行左全髋关节置换,构成九级伤残；2、魏金坤因交通事故致左胫骨下段骨折，致左踝关节功能部分丧失，构成十级伤残；3、魏金坤损伤后的误工期为365（叁佰陆拾伍）日,护理期为150（壹佰伍拾）日,营养期为180（壹佰捌拾）日；4、魏金坤左侧全髋关节置换术每次医疗费用约为人民币70000元,更换年限约15年；5、魏金坤属劳动能力部分丧失。 另查明，1、闽Ａ7××××的小型客车在人保永泰支公司投保机动车交通事故责任强制险、商业三者险（保额150万元，不计免赔），事故发生在保险期间；2、事故发生后，郭恭喜已支付医疗费20000元，人保永泰支公司在交强险范围内垫付医疗费10000元；3、魏金坤与章秀筠于1993年4月14日登记结婚，章秀筠与魏金坤于2008年12月5日共同购买坐落于永泰县××镇××路××号××小区××幢××层（原地址城峰镇马洋小区xx号）房产，房权证号为樟房证Ｚ字第0××9号。4、魏金坤系永泰县城峰镇秀芬油漆店的员工，月工资为5000元。5、2019年度福建省城镇居民人均可支配收入为45620元／年。2019年度福建省在岗职工平均工资为84374元／年，其中居民服务，修理和其他服务业平均工资为66815元／年。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据查明的事实，本案交通事故经永泰县公安局交通警察大队作出的第350125420200000180号《道路交通事故认定书》，认定郭恭喜负全部责任，魏金坤无责任，该认定并无不当，依法予以确认。对于魏金坤主张的各项损失，该院根据诉辩意见、证据及相关法律、法规的规定，确认如下：1、医疗费：65596.78元，有相关票据在案佐证且与诊疗情况相符，予以确认。人保永泰支公司提出应扣减非医保9694.73元的抗辩理由，缺乏事实和法律依据，该院不予支持；其提出外购药50.8元应予扣减的抗辩理由，经查，魏金坤没有提供医生建议外购用药的相关证据证明，故该抗辩理由成立，该院予以支持；2、住院伙食补助费1260元（30元／天×42天）；3、营养费：5400元（30元／天×180天）；4、后续左侧全髋关节置换术医疗费：魏金坤主张70000元，有司法鉴定机构出具的鉴定意见为据，该院予以支持；人保永泰支公司提出该费用并未实际发生且不确定是否会发生，原告的主张没有依据的抗辩理由，于法无据，该院不予支持；5、护理费：护理期经鉴定机构鉴定为150天，应包括住院期间42天的护理费和出院后108天的护理费，故护理费确定为17573.25元（66815元／年÷365天×42天＋66815元／年÷365天×108天×50%）；6、误工费：魏金坤提供《劳动合同》、证人雷某出庭作证的证言，证明其事故前工资收入的情况，予以采信。按照5000元／月标准计算至定残前一月的误工费为20666.66元（5000元／月÷30天×124天）；人保永泰支公司提出原告提供的证据不能证明其存在误工损失的抗辩理由，经查，人保永泰支公司未能提供相反的证据推翻原告事故前工资收入情况的相关证据，故该抗辩理由于法无据，该院不予支持；7、残疾赔偿金：191604元（45620元／年×20年×0.21）；人保永泰支公司提出应以农村标准赔付残疾赔偿金的抗辩理由，缺乏事实和法律依据，该院不予支持；8、残疾辅助器具费：412.75元；9、鉴定费：3450元；10、精神损害抚慰金：酌定10000元；11、交通费：酌定500元；12、财产损失费：魏金坤主张无牌号二轮电动车维修共花费1500元，其未提供相应的维修明细清单，考虑事故实际造成损失，酌定车辆维修费用为800元。以上魏金坤各项损失合计为387263.44元。魏金坤超出部分的诉请于法无据，该院不予支持。郭恭喜提出已支付医疗费25000元的辩解意见，经查，其中郭恭喜支付20000元，双方当事人均无异议，该院予以确认；其余5000元魏金坤予以否认，但郭恭喜无提供相关的证据证明，故该5000元该院无法确认。人保永泰支公司提出不承担本案的鉴定费、诉讼费的抗辩理由，于法无据，该院不予支持。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，人保永泰支公司作为事故车辆交强险和商业三者险的保险人，应首先在交强险的医疗费用赔偿限额项下（包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费）中赔偿魏金坤10000元，伤残赔偿金限额项下（包括误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金）中赔偿魏金坤110000元，财产损失赔偿金为800元，以上合计120800元。魏金坤其余损失计266463.44元（387263.44元-10000元-110000元-800元），结合本案查明的事实、永泰县公安局交通警察大队出具的《道路交通事故认定书》，应由人保永泰支公司在商业三者险限额范围内予以承担。综上所述，人保永泰支公司在交强险限额范围内赔偿魏金坤各项损失120800元，在商业三者险限额范围内赔偿魏金坤各项损失266463.44元，上述款项合计387263.44元，扣除人保永泰支公司先行垫付的10000元及郭恭喜先行垫付的20000元，尚需支付357263.44元。汪孝斌经该院传票传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃对本案事实答辩和对证据质证的权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司永泰支公司于本判决生效之日起三十日内赔偿魏金坤各项损失共计357263.44元；二、中国人民财产保险股份有限公司永泰支公司于本判决生效之日起三十日内给付郭恭喜预付款20000元；三、驳回魏金坤的其他诉讼请求。中国人民财产保险股份有限公司永泰支公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7943元，减半收取3971.5元，由中国人民财产保险股份有限公司永泰支公司负担3329.5元，由魏金坤负担642元。 二审期间，双方当事人未提交新证据。根据在案证据，本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为，郭恭喜违反交通法规，致魏金坤受伤，郭恭喜因此负全部责任。一审法院对事故责任及赔偿的认定正确，本院予以维持。对各方无异议的赔偿项目部份，本院予以维持。后续治疗费一般分两种情况支付，一是在未实际发生时先行支付，但需有医疗机构的医疗证明或鉴定报告；二是在实际发生后再另行起诉。本案中，一审法院依据福建南方司法鉴定中心的鉴定意见认定魏金坤左侧全髋关节置换术每次医疗费用约为人民币70000元医疗费是必然发生的费用，与已经发生的医疗费一并予以赔偿，并无不当，本院予以维持。关于精神损害抚慰金，一审法院结合魏金坤的伤残等级、侵权人过错责任以及当地平均生活水平酌定10000元，已甄合理，本院予以维持。魏金坤已提供其在事故发生前的《劳动合同》，并由证人出庭作证，故一审按照在岗职工平均工资计算误工费，于法有据，本院亦予维持。人保永泰支公司关于一审法院对误工费认定错误的主张不能成立。综上所述，人保永泰支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7943元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司永泰支公司负担。 本判决为终审判决。 审判员 林 辉 二〇二一年三月十九日 书记员 蒋莉莉