辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽14民终201号上诉人（原审原告）：葫芦岛金鑫物业管理有限公司兴城分公司，住所地兴城市钓鱼台。负责人：刘新强,该公司经理。委托诉讼代理人：周振华，辽宁一鸣律师事务所律师。委托诉讼代理人：李志华，女，1974年11月9日出生，汉族，该公司经理，住葫芦岛市连山区。被上诉人（原审被告）：刘宝明，女，1962年8月14日出生，满族，住兴城市。被上诉人（原审被告）：张松，男，1988年7月13日出生，满族，群众，住兴城市。被上诉人共同委托诉讼代理人：周铁民，辽宁来源律师事务所律师。原审第三人：葫芦岛金鑫物业管理有限公司，住所地葫芦岛市龙港区星海路南侧。法定代表人：李冰，男，1987年11月10日出生，汉族，该公司经理，住安徽省太和县。委托诉讼代理人：周振华，辽宁一鸣律师事务所律师。上诉人葫芦岛金鑫物业管理有限公司与被上诉人刘宝明、张松，原审第三人葫芦岛金鑫物业管理有限公司劳动争议纠纷一案，不服辽宁省兴城市人民法院(2020)辽1481民初2709号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人葫芦岛金鑫物业管理有限公司兴城分公司、原审第三人葫芦岛金鑫物业管理有限公司的委托诉讼代理人周振华，被上诉人刘宝明张松及其委托诉讼代理人周铁民到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。葫芦岛金鑫物业管理有限公司兴城分公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法支持上诉人的诉讼请求；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院认定事实不清。一审法院根据网银流水、仲裁庭审笔录、服装费押金收据、手机录像视频、手机截图、谈话录音、通话录音、协议书等证据就认定双方形成了事实劳动关系，而实际上张立军早在2018年10月16日以家中有事为由向上诉人申请离职，并向上诉人提交了员工离职申请表，事故发生时张立军已不是上诉人的员工，双方没有劳动关系。服装费押金收据、手机截图仅能证明张立军以前在上诉人单位工作过，手机录像视频仅能证明张立军在事故发生当天到过上诉人所管理的小区，谈话录音、通话录音只是在事故发生后家属跟上诉人单位个别人沟通的情况，并不是单位行为，只是作为以前的同事因同情其遭遇，积极为其想办法解决保险中遇到的问题。一审法院对事实认定错误，导致判决错误。二、原审法院适用法律错误。一审法院根据劳社部发〔2005)12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。”的规定。仅因上诉人未能提供相关证据，就认定双方形成了事实劳动关系。而事实上被上诉人也未能提供能够证明身份的证件和其他劳动者的证言等相关证据，一审法院适用法律错误，导致判决错误。刘宝明、张松辩称，一审判决正确，依法应予维持。葫芦岛金鑫物业管理有限公司兴城分公司向一审法院起诉称：1、依法认定原告与张立军之间不存在劳动关系；2、由本案被告承担全部诉讼费用。事实与理由：原兴城市劳动人事争议仲裁委员会作出的兴劳人仲字[2020]第（32）号仲裁裁决书认定事实不清，证据不足。1、葫芦岛金鑫物业管理有限公司兴城分公司不是独立法人，依据《中华人民共和国公司法》和《民法总则》等相关规定，设立的分公司属于企业法人的分支机构，不具有法人资格，不能独立，业务、资金、人事等方面受本公司管辖而不具有法人资格的分支机构。分公司属于分支机构，在法律上、经济上没有独立性，仅仅是总公司的附属机构，所以也不是独立法人，不能作为劳动关系的主体。因此，兴城市劳动人事争议仲裁委员裁决认定原告与张立军之间存在劳动关系无任何事实依据和法律依据。2、事故发生在2019年10月7日，但张立军早在2018年10月16日曾以家中有事为由向原告申请离职，并向原告提交了《员工离职申请表》，张立军早已不是原告公司的员工，事故发生期间发生事故与原告无关。一审法院认定的事实，张立军于2017年9月入职葫芦岛金鑫物业管理有限公司兴城分公司，从事保安工作。2018年10月16日，张立军因家中有事向单位提出离职申请。2019年6月份，张立军重新入职到葫芦岛金鑫物业管理有限公司兴城分公司，从事保安工作。双方未签订劳动合同。2019年10月7日，张立军驾驶电动自行车与他人车辆相撞，造成两车损坏、张立军受伤抢救无效死亡的交通事故。葫芦岛金鑫物业管理有限公司兴城分公司于2010年9月20日成立，于2017年5月24日经核准登记取得营业执照。张立军系刘宝明的丈夫、张松的父亲。刘宝明、张松申请劳动仲裁，请求事项：要求确认张立军与葫芦岛金鑫物业管理有限公司兴城分公司存在劳动关系。兴城市劳动争议仲裁委员会于2020年7月21日作出兴劳人仲字[2020]第（32）号仲裁裁决书，裁决如下：张立军（申请人刘宝明的丈夫、张松的父亲）与被申请人葫芦岛金鑫物业管理有限公司兴城分公司之间存在劳动关系。原告葫芦岛金鑫物业管理有限公司兴城分公司不服该裁决，诉至法院。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条规定，劳动合同法法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。因葫芦岛金鑫物业管理有限公司兴城分公司已取得营业执照，故具备用人单位的主体资格。葫芦岛金鑫物业管理有限公司兴城分公司与张立军虽然未签订书面劳动合同，但根据二被告提供的网银流水、仲裁庭审笔录、服装费押金收据、手机录像视频、手机截图、谈话录音、通话录音、协议书等证据，能够证明张立军在原告处工作的事实。而原告单位未能提供向保安人员发放工资的流水明细等相关证据予以否认，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。故对原告要求确认双方不存在劳动关系的诉讼请求，不予支持，结合以上事实及相关证据，可以认定被告接受原告单位的管理，从事原告单位安排有报酬的劳动，被告提供的劳动是原告单位的业务组成部分。原被告双方虽未签订劳动合同，但形成了事实上劳动关系。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第二条规定，判决：确认原告葫芦岛金鑫物业管理有限公司兴城分公司与张立军之间存在劳动关系；案件受理费10元，由葫芦岛金鑫物业管理有限公司兴城分公司负担。本院二审查明的事实与一审认定事实一致。本院认为，上诉人主张2018年10月16日张立军申请离职，2019年10月7日事故发生时双方没有劳动关系。但上诉人为张立军出具服装押金收据的日期为2019年6月18日，工资发放至2019年10月发生事故之前，当天的录像显示张立军在海上钓鱼台小区巡逻。上述证据足以证明，张立军离职后又重新在上诉人处工作的事实。故上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由葫芦岛金鑫物业管理有限公司兴城分公司承担。本判决为终审判决。审判长  朱俊芬审判员  焦 娇审判员  牛广兴二〇二一年三月三十一日法官助理吕彬书记员李洪迪本判决书援引的相关法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。