湖北省黄冈市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）鄂11刑终125号原公诉机关湖北省武穴市人民检察院。上诉人（原审被告人）田卫武（绰号细老八），男，1990年11月5日出生，汉族，小学文化，无业，住武穴市。2011年因犯抢劫罪、故意伤害罪被武穴市人民法院判处有期徒刑一年六个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年12月3日被刑事拘留，2014年1月9日经武穴市公安局决定监视居住（实际羁押1个月7天），同年7月9日经武穴市公安局决定取保候审。2015年1月15日经武穴市人民法院决定逮捕，2019年9月30日由武穴市公安局执行逮捕。现羁押于武穴市看守所。辩护人田慧，上海市汇业律师事务所律师。湖北省武穴市人民法院审理湖北省武穴市人民检察院指控原审被告人田卫武犯贩卖毒品罪一案，于2020年12月30日作出（2020）鄂1182刑初378号刑事判决，原审被告人田卫武不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，（一）2013年12月2日21时许，吸毒人员刘某打电话向被告人田卫武购买毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”），约定在武穴市龙潭宾馆迎宾楼楼下交易，随后刘某来到约定地点，以200元的价格从田卫武手上购买甲基苯丙胺片剂3颗（重约0.288克），交易完成准备离开时，公安民警赶到将田卫武当场抓获，并从田卫武身上查获疑似毒品若干。经鉴定，其中检出甲基苯丙胺成份，共计重8.0788克，检出3袋含氯胺酮成分毒品，重约1.6274克。2014年1月9日，被告人田卫武经公安机关决定变更强制措施，同年5月，田卫武向公安机关提供重要线索，从而得以侦破胡某1、洪勇贩卖毒品案件，后胡某1被判处无期徒刑。上述事实，有证人证言、抓获经过、立功证明、逮捕证、起诉意见书、刑事判决书、户籍证明、辨认笔录、扣押物品清单、移交物品清单、扣押物品照片、鉴定意见，被告人田卫武的供述与辩解等证据证实。（二）2016年12月至2017年4月期间，被告人田卫武在武穴市龙潭宾馆长期开房，供其贩毒团伙成员实施贩毒活动。张某、徐某、柯某（均已判决，案发时均未成年）先后加入贩毒团伙。期间田卫武找来吴某1对三人进行管理，田卫武将甲基苯丙胺片剂、甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）及oppo、vivo、华为荣耀专用手机交给吴某1，然后按毒品交易额的20%付给吴某1提成。在日常管理中，吴某1按交易额的10%提成付给柯某、徐某等人。其中一颗“麻古”60元、一小袋“冰毒”100元，一份“麻古”和“冰毒”的混合物被称为优惠套餐，价格为100元，交易完成后，收取的毒资交给吴某1。其具体犯罪事实如下：1、2017年2月份，柯某在龙潭宾馆后门处以100元每袋的价格向吸毒人员朱某贩卖毒品“冰毒”3次，每次贩卖毒品“冰毒”1小袋，共3小袋，获毒资300元。2、2017年2、3月份，徐建桢在龙潭宾馆后门处以100元每袋的价格向吸毒人员朱某贩卖毒品“冰毒”2次，每次贩卖毒品“冰毒”1小袋，共2小袋，获毒资200元。3、2017年2月份的一天23时许，田卫武驾驶越野车载柯某到武穴城区潘记面馆门口，由柯某交给吸毒人员朱某“冰毒”1小袋，朱某付毒资100元后，田卫武开车载柯某离开。4、2017年1月下旬至3月14日期间，徐某将500元的毒品分5次交给张某，让张某帮其将毒品送到吸毒人员处进行交易。5、2017年3月上旬的一天，柯某以60元的价格向吸毒人员梅海宝贩卖“麻古”1颗，获毒资60元。6、2017年3月份，张鑫分别在龙潭宾馆后门处、武穴城市新街铁牛雕像以每袋100元的价格向吸毒人员朱某贩卖毒品“冰毒”3次，共3小袋，获毒资300元。7、2017年3月11日下午，吴某1在龙潭宾馆310房间将毒品“麻古”、“冰毒”及华为荣耀贩毒专用手机交给柯某用于毒品交易。当日，柯某持毒品及手机进行毒品交易至晚上11时许，在龙潭宾馆附近准备进行毒品交易时被公安民警抓获，并当场从其身上搜查处用于贩毒联系的华为荣耀手机一部，无色透明塑料吸管封装3管红色药片（共计27片，净重2.626克）、无色透明袋装白色晶体32袋（净重5.397克）、无色透明塑料袋袋装白色晶体和红色药片混合物28袋（红色药片共计28片，混合物净重4.828克）。经黄冈市公安司法鉴定中心检验，上述晶体、药片中均检出了甲基苯丙胺毒品成分。2016年12月16日至27日，田卫武在武穴市肿瘤医院附近租住周苹的房屋，安排周某2、周某1、程某（均已判决）贩卖毒品。田卫武安排周某2、周某1、程某每人一天轮流贩卖毒品，每天中午12时到次日12时为一班，利用手机号159××××4420的电话与吸毒人员联系，田卫武每天按照收入的百分之十提成给周某2、程某等人。其具体贩卖毒品事实如下：1、2016年12月22日11时许，周某2在武穴城区民主路老汉口餐厅处以200元的价格卖给胡某2群甲基苯丙胺片剂(俗称“麻古”）2颗和甲基苯丙胺（冰毒）2小袋。2、2016年12月23日14时许，周某2在武穴城区民主路老汉口餐厅处以100元的价格卖给朱亮甲基苯丙胺片剂1颗和甲基苯丙胺1小袋。3、2016年12月25日13时许，周某2在武穴城区民主路老汉口餐厅处以200元的价格卖给胡某2群甲基苯丙胺片剂2颗和甲基苯丙胺2小袋。4、2016年12月25日16时许，周某2在武穴城区民主路老汉口餐厅处以100元的价格卖给朱亮甲基苯丙胺片剂1颗和甲基苯丙胺1小袋。5、2016年12月27日9时许，公安民警接警，称有人在武穴市一出租房内吸毒贩毒。公安民警现场抓获周某2、周某1、吴某2等人，现场查获红色颗粒256粒、白色晶体68袋，经现场称量，查获的256粒红色颗粒净重24.93克，白色晶体净重10.97克，共计净重35.9克。经九江市公安司法鉴定中心鉴定，查获的红色颗粒、白色晶体均检出甲基苯丙胺成份。2017年1月初起，田卫武安排周某3（另案处理）及温某、周某4（均已判决）等人在广济大道兴达公寓出租屋采取轮流换班形式为其贩毒，田卫武每天按照毒品收入的百分之十给周某4等人提成。2017年1月10日晚上7时许，田卫武将1个装有甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）和甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）的铁盒和1部白色智能手机交给周某4,温某负责与购买毒品人员交易。其具体犯罪事实如下：1、2017年1月10日晚上8时许，吸毒人员胡某2群拨打电话联系购买毒品，周某4与其约定在武穴市幸会宾馆交易，温某、周某4乘出租车与胡某2群见面后，向其贩卖1颗甲基苯丙胺片剂及1小块甲基苯丙胺（指1个套餐毒品，下同）,胡某2群以微信支付的方式向周某4付毒资170元。2、2017年1月10日晚上8时20分许，周某4、温某以上述同样的方法，在武穴市老民政局附近向武穴吸毒人员李强贩卖1个套餐毒品，李强以微信支付的方式向周某4付毒资110元（含车费10元）。3、2017年1月10日8时50分许，周某4、温某以同样的方法，在武穴市城市，以300元价格向吸毒人员（联系电话155××××4002)贩卖3个套餐的毒品，温某收毒资现金300元。4、2017年1月10日9时许，温盛武、周志康以同样的方法与吸毒人员约定到武穴市北川路好时尚台球俱乐部楼下接头交易，被公安干警抓获，并当场在温某、周某4处查获36包疑似毒品，现金300元。经九江市公安局司法鉴定中心检验，上述疑似毒品均检出甲基苯丙胺成份。经称量，查获的毒品合计净重7.98克。被告人田卫武因在取保候审期间脱逃，武穴市人民法院于2015年1月15日决定逮捕田卫武，2019年9月30日田卫武被抓获到案。上述事实，有证人证言、抓获经过、逮捕证、起诉意见书、刑事判决书、户籍证明、勘验、检查、辨认、侦查实验笔录、扣押物品照片、鉴定意见、视听资料，被告人田卫武的供述与辩解等证据证实。原判认为，被告人田卫武多次贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为构成贩卖毒品罪。田卫武在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应依法从重处罚。田卫武利用、教唆未成年人贩卖毒品，依法从重处罚。田卫武提供重要线索，从而得以侦破其他案件，具有立功表现，量刑时依法减轻处罚，辩护人此辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六款、第七款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十八条之规定，判决：被告人田卫武犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处没收个人财产一万元。上诉人（原审被告人）田卫武上诉提出原判认定事实不清，对2020年起诉书指控的犯罪事实，只有口供，无其他证据印证，不能证明田卫武有实施所指控的贩毒行为。毒品的数量，因为案件所涉毒品的扣押、称重、取样、送检、鉴定程序材料有缺失或不符合法律规定，对该等证据应不予认定。田卫武有重大立功表现，具有减轻量刑情节。田卫武辩护人提出了相同的辩护意见。经审理查明，二审查明的事实和证据与一审判决一致，且证据经一审当庭举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，能够相互印证，本院予以确认。针对上诉人田卫武的上诉理由及其辩护人的辩护意见，根据本案事实证据，依照相关法律规定，本院评判如下：1、关于上诉人田卫武上诉及其辩护人提出原判认定事实不清，鉴定程序违法的辩护意见。经查，田卫武多次利用、雇请他人贩卖毒品的事实，有同案人柯某、徐某、张某、周某2、周某1、温某、周某4等人的供述，证人吴某1、吴某2、朱某的证言，柯某、周某1、周某2等人的辨认笔录予以证实，足以认定。关于涉案毒品扣押、称量、取样、送检程序材料有缺失或不符合法律规定的意见。经查，2014年起诉书指控的犯罪事实，涉案毒品数量有扣押清单、扣押毒品照片等证据证实，被告人田卫武对此无异议；2020年起诉书指控的三起贩卖毒品事实，涉案毒品均是当场查获，经公安机关按照法定程序，对毒品进行取样、称重，送检，侦查机关提交了称重笔录、鉴定意见等证据证实，三件案件同案人贩卖毒品的事实均已经法院生效判决确认，涉案毒品持有人对此部分证据亦无异议，足以认定本案涉案毒品的数量。故上诉人及其辩护人此节辩护意见不成立，本院不予采纳。2、关于上诉人田卫武具有重大立功表现，有减轻量刑情节。经查，田卫武向公安机关提供重要线索，从而得以侦破胡某1、洪勇贩卖毒品案件，后胡某1被判处无期徒刑的事实成立，公诉机关亦予以认定。故上诉人此节辩护意见成立，鉴于一审法院已对田卫武量刑时依法减轻处罚，故不再对田卫武刑期予以改变。本院认为，上诉人（原审被告人）田卫武多次贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为构成贩卖毒品罪。田卫武刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应依法从重处罚。田卫武利用、教唆未成年人贩卖毒品，依法从重处罚。田卫武提供重要线索，从而得以侦破其他案件，具有重大立功表现，量刑时依法减轻处罚。原判已充分考虑上诉人的量刑情节，对其减轻处罚，故上诉人上诉理由与本院查明的事实不符，本院不予采纳。原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李 钢审判员 傅文峰审判员 陈 静二〇二一年三月二十六日法官助理李笑笑书记员江丽红