山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁0103民初822号原告：刘传鲁，男，1991年3月31日出生，汉族，从事广告安装工作，原住山东省平阴县玫瑰刘店村财源路010号，现住山东省平阴县。委托诉讼代理人：孟宪金，男，1965年6月18日出生，汉族，平阴华立法律服务所法律工作者，住平阴县。被告：曲方斌，男，1994年11月1日出生，汉族，职业不详，住济南市章丘区。被告：王亮亮，男，1986年8月25日出生，汉族，职业不详，住济南市市中区。被告：济南云海广告有限公司，住所地济南市市中区济微路122-1号。原告刘传鲁与被告曲方斌、王亮亮、济南云海广告有限公司（以下简称云海公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年1月27日立案后，依法适用简易小额程序，公开开庭进行了审理。原告刘传鲁及其委托诉讼代理人孟宪金到庭参加诉讼，被告曲方斌、王亮亮、云海公司的法定代表人经传票传唤均无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告刘传鲁向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付治疗费11000元、护理费7200元、误工费14400元、营养费1800元、二次手术费12000元，合计46400元；2、本案诉讼费等由被告承担。事实与理由：原告由被告曲方斌介绍为被告济南云海广告有限公司法定代表人王亮亮安装广告牌，在被告王亮亮指派下到邹平市镇中综合超市安装门牌时突然刮来一阵风，把原告从几米高的梯子上摔倒在地，为治疗方便，原告回平阴县中医院进行治疗，住院治疗12天，××年9月16日入院，同年9月28日出院，支出治疗费11000元，经医院诊断为右内踝骨折内固定。原告受伤后多次找三被告至今未有结果，为维护原告的合法权益，特依照《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定起诉到贵院，请求贵院依法维护原告的合法权益。被告曲方斌未答辩。被告王亮亮未答辩。被告云海公司未答辩。本院经审理认定事实如下：2020年9月14日上午，原告刘传鲁在邹平市镇中综合超市安装门牌时突然刮来一阵风，把原告从几米高的梯子上摔倒在地。被告曲方斌为原告共计垫付了1600元医疗费。本案诉前调解阶段，原告刘传鲁申请对其伤残等级、误工期、护理期限、营养期限、二次手术费用进行司法鉴定，济南三和司法鉴定所接受本院委托后××年12月25日作出济三和司鉴所[2020]临鉴字第1197号司法鉴定意见书，鉴定意见为原告刘传鲁之损伤构不成伤残等级；伤后误工期为120天；伤后护理期限为60天；伤后营养期限为60天；二次手术费12000元人民币或建议以实际发生为准。原告主张因此支出鉴定费2900元。原告当庭申请增加诉讼请求，请求被告支付原告支出的鉴定费2900元。对于上述事实，本院予以确认。一、原、被告之间存在的关系。原告刘传鲁主张其与被告之间存在雇佣关系，并在工作中受伤，原告从事安装广告牌的工作，约定的工资是一天350元，是被告曲方斌找到我，和我约定了每天发放工资数额，曲方斌给我发工资，第一天工作就出了事，所以就没有给我工资。被告王亮亮没有和我约定过给我工资。当时干活的有被告曲方斌、我和案外人张某，案外人张某的工资多少我不清楚，也是被告曲方斌给。张某也是作广告门牌安装的。我和张某原来认识，他是我一个表哥，如果有活的话就一起干。广告牌有五六米高，有脚手架，是两层的脚手架，曲方斌找人作的脚手架，当时有风，风把整个脚手架刮倒，当时脚手架上有我和曲方斌两个人，他在二层脚手架上，我在三层脚手架上，曲方斌摔的轻，当时张某在拆架子。原告为此提交如下证据：门头招牌合作协议复印件一份，证明邹平市镇中综合超市的门头门牌安装是委托被告济南云海广告有限公司所制作，而原告是受被告济南云海广告有限公司的法定代表人王亮亮指派对该超市的门牌进行安装，在安装中来了一阵风，风把人和梯子吹倒在地造成原告受伤，当时原告是踩着梯子在进行安装；提交济南云海广告有限公司营业执照复印件，证明济南云海广告有限公司是合法经营。2020年9月13日经被告曲方斌介绍并指派原告为济南云海广告有限公司到上述超市安装门牌，××年9月14日上午9点多在施工过程中受的伤。提交原告和王亮亮、曲方斌于9月29日的通话录音以及微信聊天记录。原告申请证人张某出庭作证，证人张某称，刘传鲁是我远房表弟，当时我和刘传鲁是到邹平安装广告牌受的伤，是曲方斌找的我和刘传鲁去干个活，当时给谁干活曲方斌没有透露，工资一天一结，每天300元，刘传鲁也是300元，钱约定的是曲方斌给，我干了两天，给了600元，是曲方斌给的，刘传鲁出事以后曲方斌没有给过他钱，这是我干活的第三天，刘传鲁干活的第一天。刘传鲁原来和曲方斌不认识，是曲方斌通过我找的刘传鲁。当时我们安装的是金沙摘要酒的广告牌。刘传鲁和曲方斌当时在架子上安广告牌的字，后来刮来一阵风，风把架子刮倒了，牌子也歪了，刘传鲁和曲方斌都掉下来了，脚手架是两层，刘传鲁在第二层，曲方斌也在第二层。刘传鲁和曲方斌都从脚手架上摔下来了。脚手架是曲方斌在邹平租赁的，脚手架不需要安装，直接放到地面就可以，当时脚手架是曲方斌放的，当时我在用切割机下料，时间是2020年9月14日上午9点多，具体时间记不清楚了。我见过一次王亮亮，我从他那里拿过切割机，在刘传鲁出事之后大约在2020年12月份见过王亮亮。在刘传鲁出事之前没有见过王亮亮，只是听说过，不知道曲方斌、王亮亮和济南云海广告有限公司的关系。刘传鲁出事后我给曲方斌打过电话，把刘传鲁住院的事告诉曲方斌，没有给王亮亮打过电话，当时曲方斌在刘传鲁出事当天陪同去过邹平中医院，当天下午曲方斌又带着刘传鲁去的章丘医院。曲方斌在邹平医院交了1000元，在章丘医院交了600元医疗费。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告虽提交了贵州金沙回沙酒销售有限公司与邹平市镇中综合超市的《门头招牌合作协议》，但无法证明原告与被告云海公司及其法定代表人即被告王亮亮之间存在雇佣关系。原告刘传鲁在涉案地从事安装广告牌的工作，是经被告曲方斌联系介绍，双方虽然未签订书面合同，但是原告每日工资报酬均由被告曲方斌予以支付，因此应当认定为被告曲方斌雇佣原告刘传鲁，原告刘传鲁与被告曲方斌之间存在事实上的雇佣关系，原告提交的证据不能证实其与被告云海公司及其法定代表人即被告王亮亮之间存在劳务关系。二、原告主张的各项费用。1、原告刘传鲁主张治疗费11000元，出事后原告到邹平中医院进行拍片，因为作手术不方便，价格又高，曲方斌说在章丘医院有人，当天又到章丘医院拍了片，大夫建议作手术，后来当天原告又回到平阴在家住了一天，才到的邹平中医院进行住院治疗，住院治疗12天，共花费医疗费11000元。提交住院病历一份、诊断证明一份、报告单三份、医疗费发票一张。对于原告刘传鲁主张的该项费用，本院认为，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中，原告刘传鲁提交的平阴县中医院的住院收费票据能够证实其支出医疗费合计10251.35元的事实，本院对其主张的该医疗费用予以认定（含被告曲方斌垫付的医疗费1600元）。2、原告刘传鲁主张误工费14400元，依据鉴定意见，原告伤后误工期限为120天，按照在岗职工人均平均收入标准120元主张，原告受伤前从事广告安装工作，每天工资300元至350元，按照每天120元计算。对于原告刘传鲁主张的该费用，本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，原告刘传鲁经济南三和司法鉴定所鉴定其伤后误工期为120天，本院对此予以认定。原告主张按照每天120元计算其120天的误工费为14400元，本院对此予以认定。3、原告刘传鲁主张护理费7200元，依据鉴定意见，原告伤后护理时间为60天，原告住院12天，按照每天120元主张，住院、出院期间由原告母亲王德苓1人护理，母亲从事餐饮工作，按照每天120元计算，合计7200元。对于原告刘传鲁主张的该费用，本院认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，原告刘传鲁经济南三和司法鉴定所鉴定其伤后护理期限为60天，本院对此予以认定。护理人王德苓从事餐饮工作，原告主张按照每天120元计算护理费为7200元，未超过济南市护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，并无不当，本院对其主张的该费用予以认定。4、原告刘传鲁主张营养费1800元，依据鉴定意见，原告伤后营养时间为60天，按照每天30元主张。对于原告刘传鲁主张的该费用，本院认为，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告刘传鲁经济南三和司法鉴定所鉴定其伤后营养期限为60天，本院对此予以认定。原告主张按照每天30元计算该费用，并无不当，本院对其主张的该费用予以认定。5、原告刘传鲁主张二次手术费12000元，依据鉴定意见，原告二次手术费需12000元。二次手术还没有做。对于原告刘传鲁主张的该费用，本院认为，经济南三和司法鉴定所鉴定，原告刘传鲁二次手术费12000元人民币或建议以实际发生为准，本院对此予以认定。原告刘传鲁虽未做二次手术，但为减少当事人诉累，本院对原告主张的二次手术期间的护理费在本案中一并予以处理。其主张的该部分护理费12000元，并无不当，本院予以认定。综上，本院认为，本院在上文中已认定被告曲方斌雇佣原告刘传鲁，双方之间形成劳务关系，而原告与被告云海公司及被告王亮亮之间不存在劳务关系，故被告云海公司及被告王亮亮不应对原告承担民事赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告刘传鲁系在提供劳务过程中受到损害，被告曲方斌未提交证据证实原告刘传鲁在此过程中有过错，因此对本院认定的原告的上述损失应由被告曲方斌予以赔偿，被告曲方斌已付的1600元应从其应赔偿的款项中予以扣减。被告曲方斌、王亮亮、云海公司的法定代表人经传票传唤均无正当理由拒不到庭参加诉讼，予以缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告曲方斌赔偿原告刘传鲁医疗费10251.35元、误工费14400元、护理费7200元、营养费1800元、二次手术费12000元、鉴定费2900元等合计48551.35元，扣除其已付的1600元，余款46951.35元于本判决生效之日起十日内付清。二、驳回原告刘传鲁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费960元，减半收取计480元，由原告刘传鲁负担20元，被告曲方斌负担460元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  郭常德二〇二一年三月二十二日书记员  杨雪静