广东省汕尾市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）粤15刑终67号原公诉机关广东省海丰县人民检察院。上诉人（原审被告人）陈海健，男，1994年7月1日出生于广东省汕尾市城区，身份证号码：441××××××××××××051，汉族，高中文化，无固定职业，住广东省汕尾市城区×××××××××××××××××。曾因犯盗窃罪，于2018年6月14日被汕尾市城区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元，同年12月5日刑满释放。又因涉嫌犯诈骗罪，于2020年3月18日被海丰县公安局刑事拘留，同月20日被执行逮捕，同年6月3日因犯诈骗罪被本院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币2000元。现羁押于海丰县看守所。海丰县人民法院审理海丰县人民检察院指控原审被告人陈海健犯故意伤害罪一案，于2020年12月31日作出（2020）粤1521刑初505号刑事判决。宣判后，原审被告人陈海健不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2020年7月9日7时许，海丰县看守所29仓在押人员陈某1（已判刑）、黎某1（另案处理）询问同仓的唐某1因何事被关押，因唐某1没有回答问题，黎某1认为唐某1态度嚣张，便打了唐某1两巴掌，唐某1想要按警铃报告管教，便遭到了陈某1和黎某1的拳打脚踢，庄某1（另案处理）也参与了殴打唐某1。在殴打的过程中，同仓在押人员被告人陈海健先用手抓住唐某1的后颈部将其往下压住，再用右手臂紧缩唐某1的颈部，致其脸部朝下，背部朝上，让其他同案人进行殴打。经海丰县××××××鉴定，唐某1的损伤程度评定为轻伤二级。被告人陈海健因诈骗于2020年3月17日被羁押于海丰县看守所，同年6月3日被本院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币2000元。同年7月9日因本案被立案。该诈骗罪已被羁押时间为三个月二十三日，剩余刑期为七个月零八日。原判认定上述事实，有书证、鉴定意见、视听资料、电子数据、证人证言、被害人陈述、同案人及被告人的供述与辩解等证据证实。原判认为，被告人陈海健无视国家法律，伙同黎某1等人故意非法伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。被告人陈海健曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑之故意伤害罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人陈海健因犯诈骗罪，被判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币2000元，在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯故意伤害罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。根据被告人陈海健的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十五条第一款，第七十一条，第六十九条第一款、第三款的规定，判决：被告人陈海健犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，与前犯诈骗罪剩余刑期七个月零八日，并处罚金人民币2000元并罚。总和刑期有期徒刑二年一个月零八日，并处罚金人民币2000元，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币2000元。上诉人陈海健上诉提出：1.上诉人未参与殴打被害人唐某1，陈某1、黎某1殴打唐某1时，上诉人怕唐某1自残才拉住他，怕唐某1摔倒才不放开他；2.即便上诉人构成本罪，上诉人在本案中所起作用次要，量刑上应比陈某1低。经审理查明，2020年7月9日7时许，海丰县看守所29仓在押人员陈某1（已判刑）、黎某1（另案处理）询问同仓的唐某1因何事被关押，因唐某1没有回答问题，黎某1认为唐某1态度嚣张，便打了唐某1两巴掌，唐某1想要按警铃报告管教，便遭到了陈某1和黎某1的拳打脚踢，庄某1（另案处理）也参与了殴打唐某1。在殴打的过程中，同仓在押人员上诉人陈海健先用手擒住唐某1的后颈部将其往下压住，再用右手臂箍住唐某1的颈部，致其脸部朝下，背部朝上，让其他同案人进行殴打。经海丰县××××××鉴定，唐某1的损伤程度评定为轻伤二级。上诉人陈海健因诈骗于2020年3月17日被羁押于海丰县看守所，同年6月3日被本院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币2000元。同年7月9日因本案被立案。该诈骗罪已被羁押时间为三个月二十三日，剩余刑期为七个月零八日。上述事实，有经原审庭审举证、质证、认证的以下证据证实：（一）书证1.海丰县公安局出具的《受案登记表》《立案决定书》，证明：该局于2020年7月9日受理陈某1、黎某1、庄某1、陈海健故意伤害唐某1一案，同年8月16日决定立案。2.汕尾市公安局凤山派出所《户籍证明》，证明：上诉人陈海健的出生日期为1994年7月1日，身份证号码为441××××××××××××051，户籍地址为广东省汕尾市城区×××××××××××××××××。3.海丰县看守所出具的《被监管人员详细信息》，证明：上诉人陈海健于2020年3月18日被海丰县公安局刑事拘留并羁押于该所，同月20日被执行逮捕，同年6月3日被海丰县人民法院判处有期徒刑十一个月。同案人庄某1涉嫌放火罪于2020年5月27日被海丰县公安局刑事拘留并羁押于该所。同案人陈某1涉嫌贩卖毒品罪于2020年6月3日被海丰县公安局刑事拘留并羁押于该所，同年9月1日被本院判处有期徒刑一年。同案人黎某1涉嫌开设赌场罪于2020年4月3日被海丰县公安局刑事拘留并羁押于该所。被害人唐某1涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪于2020年7月8日被海丰县公安局刑事拘留并羁押于该所。4.海丰县人民法院出具的（2020）粤1521刑初247号、504号《刑事判决书》，证明：海丰县人民法院于2020年6月3日判决陈海健犯诈骗罪，判处其有期徒刑十一个月，并处罚金人民币2000元；于2020年11月16日判决陈某1犯故意伤害罪，判处其有期徒刑一年四个月，与前犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元并罚，总和刑期有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币2000元，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币2000元。（二）鉴定意见广东省海丰县××××××××出具的《鉴定书》和海丰县公安局出具的《鉴定意见通知书》，证明：唐某1的损伤程度评定为轻伤二级。上述鉴定意见已告知上诉人陈海健和同案人黎某1、陈某1、庄某1以及被害人唐某1，其均表示没有异议。（三）视听资料、电视数据视频监控光盘一个，显示2020年7月9日7时许，被害人唐某1在海丰县看守所29监室被殴打的情况。（四）证人证言1.证人王某1的证言，证实：我因介绍卖淫于2020年5月23日被关押在海丰县看守所第29监室，该室于7月9日新收押一名的外省男子。当日7时许，陈某1和黎某1等人围着该外省男子问话，然后外省男子可能回答声音较小，陈某1和黎某1就打了外省男子好几下耳光。被打后外省男子想要按警铃报告，接着陈某1和黎某1等三四个人就殴打外省男子，外省男子没有还手。经辨认混杂照片，辨认人王某1辨认出唐某1就是被殴打男子；辨认出黎某1；辨认出陈某1。2.证人叶某1的证言，证实：我因盗窃于2020年5月16日被拘留羁押在海丰县看守所第29监室，该室于7月8日晚上23时许新收押一名的外省男子。当时，我看到同监仓的陈某1和黎某1问外省男子话时，打了那个外省男子两个耳光，外省男子也没有什么事。因为太晚，大家就睡觉了。到了7月9日7时许，他们一群人围着外省男子问话，然后外省男子有些问题没回答，陈某1和黎某1就打了外省男子耳光。被打后外省男子想要按警铃报告，接着陈某1和黎某1、陈海健、庄某1等四个人就殴打外省男子，他们都是用拳头打的，但不知道他们打到外省男子哪个部位。外省的男子没有还手。经辨认混杂照片，辨认人叶某1辨认出唐某1就是被殴打男子；辨认出被告人陈海健；辨认出庄某1；辨认出黎某1；辨认出陈某1。3.证人卓某1的证言，证实：我因盗窃于2020年6月份被羁押在海丰看守所29号监室。7月8日晚上23时许，有个新收押的外省男子进来，我看到同监仓的陈某1和黎某1打了那个外省男子两个耳光。外省男子也没有什么事，然后大家就睡觉了，到了第二天7时许，他们一群人围着外省男子问话，然后不清楚陈某1和黎某1为什么就打了外省男子耳光。被打后外省男子想要按警铃报告，接着陈某1和黎某1、陈海健、庄某1等四个人就殴打外省男子。因为黎某1与陈某1在问外省男子时，外省男子有些问题没有回答，可能被认为没礼貌。我不知道他们打到外省男子哪个部位，外省的男子并没有还手。经辨认混杂照片，辨认人卓某1辨认出唐某1就是被打的人；辨认出黎某1；辨认出陈海健；辨认出陈某1；辨认出庄某1。（五）被害人陈述被害人唐某1的陈述，证实：我因掩饰、隐瞒犯罪所得收益罪于2020年7月8日22时左右被办案单位送到海丰县看守所进行羁押。我刚进29监室，就有两名男子(约20、30岁)叫我蹲在一个角落，问我一些基本问题，说我回答的声音小就打了我几个耳光。我认为自己没有什么事情就没有报告管教。到了7月9日早上7时许，刚一起床昨晚那两个男子又过来问一些情况，说我很嚣张，就开始打我几个耳光，监室有几个人员就围上来对我进行殴打。管教可能看到情况及时过来制止，把我和殴打我的人员带到值班室进行处理，我就被送到医院进行治疗。7月8日晚上有两个人殴打我，7月9日早上7时许殴打我的人约有六七个人，两次都是那两个7月8日晚上殴打我的人最先动手对我进行殴打的。他们几个人打了我几个耳光，还殴打到我身上多处部位，比较严重的是我的两边的肋骨。昨晚两个打我耳光两个人和今天其他两个参与的人员一共四个人殴打我两边肋骨。经辨认混杂照片，辨认人唐某1辨认出黎某1就是打他两次的人；辨认出陈某1就是打他两次的人；辨认出陈海健就是打他的人；辨认出庄某1就是打他的人。（六）同案人和上诉人的供述和辩解1.同案人黎某1的供述和辩解，证实：我因开设赌场罪于2020年4月3日被刑拘在海丰县看守所，现关押在29仓。同年7月8日晚上唐某1刚进去监仓时，我问他基本情况他不说，我就和陈某1各掴了唐某1一巴掌。7月9日早上监仓内在押人员陈某1就过去问唐某1的基本情况和告诉他监仓内的纪律规定，在押人员唐某1坐在地上无视陈某1的问答，我和陈某1就各掴了唐某1一巴掌。唐某1就跑向门口去按报告铃告知值班管教，我以为他要去撞墙自残就拖着他，当唐某1按完报告铃后就开始被我和同监仓陈某1、庄某1、陈海健四个人员殴打了。我当时所穿的是2447号的短袖囚服。经辨认混杂照片，同案人黎某1辨认出被害人唐某1就是被殴打男子；辨认出庄某1；辨认出陈海健；辨认出陈某1。2.同案人陈某1的供述和辩解，证实：我因贩卖毒品于2020年6月3日被关押海丰县看守所28号监室，之前关押在29仓。2020年7月9日早上7时许，当时我们起床整理完内务后，黎某1叫唐某1过去他那里并叫他蹲下，当唐某1蹲下后，黎某1就询问唐某1一些情况，当时唐某1对黎某1问的问题要答不答的情况，黎某1感觉唐某1不尊重他，于是动手对唐某1打了几耳光，唐某1突然跳了起来往警铃方向走去，黎某1上前去找抓唐某1，并用左手将唐某1的脖子锁住，右手用拳头开始殴打其腹部和肋骨以及胸口。我以为唐某1要还手殴打黎某1，我就上前对着唐某1的后背打了两拳，一会儿唐某1被打倒在地上，黎某1继续对唐某1拳打脚踢。这时我就转过头去捡毛巾，我在捡毛巾的时候在押人员陈海健过去用手按住唐某1的头，用手肘紧缩唐某1的脖子。同时在押人员庄某1用拳头对着唐某1的肋部打了两拳。这时值班的管教过来制止并将唐某1带出去29监仓。在殴打唐某1时我们用拳头和脚对着唐某1的胸口、肋部以及后背进行殴打的。经辨认混杂照片，同案人陈某1辨认出被害人唐某1就是被打男子；辨认出黎某1；辨认出陈海健；辨认出庄某1。3.同案人庄某1的供述和辩解，证实：我因放火于2020年5月27日被关押海丰县看守所22号监室，之前在29仓。2020年7月9日7时许，黎某1询问新入押于29仓监室唐某1，黎某1因嫌唐某1回答声音太小，因而掴打其几巴掌。同室在押人员陈某1也掴打唐某1一巴掌，引发唐某1反抗，黎某1见唐某1反抗还手，就动手拳打脚踢唐某1。接着陈某1也参加殴打，我和陈海健见到新入押人员唐某1被黎某1和陈某1殴打后乱跳，我和陈海健就把唐某1按住不动，陈海健用手肘紧缩唐某1的脖子。经辨认混杂照片，同案人庄某1辨认出被害人唐某1就是被殴打男子；辨认出陈某1；辨认出陈海健；辨认出黎某1。4.上诉人陈海健的供述和辩解，证实：我因诈骗2020年3月18日被关押海丰县看守所，之前在29仓，现在4号监室。2020年7月9日7时许，黎某1和陈某1把新入押不久的人员唐某1叫到面前蹲下，询问唐某1姓名及因何事被关押，嫌唐某1说话声音太小，黎某1和陈某1二人用巴掌掴打唐某1脸部，并用拳头击打唐某1上身和胁下、前胸，用脚踩唐某1上身；我只是他们殴打完后，我用右手的手肘紧缩唐某1的脖子拉起来，同仓还有庄某1参与殴打唐某1，事后，庄某1对我说他只有殴打唐某1一拳一脚。经辨认混杂照片，上诉人陈海健辨认出被害人唐某1就是被殴打男子；辨认出庄某1；辨认出黎某1；辨认出陈某1。关于上诉人陈海健上诉所提意见，经查，上诉人陈海健伙同黎某1等人殴打被害人唐某1的事实，有被害人唐某1的陈述及辨认笔录、同案人庄某1、陈某1、黎某1的供述及辨认笔录、证人卓某1、叶某1的证言及辨认笔录证实，同时，对照上诉人陈海健、同案人陈某1、证人卓某1在案发现场监控视频截图上对陈海健的指认以及案发现场的监控视频，可以看出陈海健在同案人陈某1等人对被害人唐某1殴打的过程中先用右手擒住被唐某1的后颈，接着变转为用右手臂箍住唐某1的脖子并往下带，致唐某1被同案人陈某1等人殴打，上诉人陈海健所提其未参与殴打被害人唐某1，其系怕唐某1自残才拉住唐某1的上诉理由不成立，不予采纳。至于本案量刑问题，上诉人陈海健虽不是最先出手打人的人，但其在同案人陈某1等人殴打被害人唐某1的过程中，先是擒住唐某1的后颈，后又箍住唐某1脖子使其无法反抗和自保，其在共同犯罪中起主要作用，而非次要作用，同时，对比同案人陈某1的量刑，陈某1有自愿认罪认罚情节，上诉人陈海健又有累犯情节，综合上述情节，原判对上诉人陈海健的量刑并无不当，上诉人陈海健所提其在本案中所起作用次要，量刑上应比陈某1低的上诉理由不成立，不予采纳。本院认为，上诉人陈海健无视国家法律，伙同黎某1等人故意非法伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。上诉人陈海健曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑之故意伤害罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人陈海健因犯诈骗罪，被判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币2000元，在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯故意伤害罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 许木胜审 判 员 陈世礼审 判 员 钟荣军二〇二一年三月三日法官助理 黄文得书 记 员 李秋莉附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。