辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽03民终104号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司，住所地辽宁省鞍山市铁**站前街******。负责人：宫恩利，该公司经理。委托诉讼代理人：张振，辽宁亨轩律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张传有，男，1967年1月24日出生，汉族，户籍地黑龙江省望奎县；住所地辽；住所地辽宁省海城市v>委托诉讼代理人：姜明，辽宁日泽律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：穆森，男，1989年7月26日出生，汉族，住所地辽，住所地辽宁省海城市v>上诉人中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司（以下简称“平安保险鞍山支公司”）因与被上诉人张传有、穆森机动车交通事故责任纠纷一案，不服海城市人民法院（2020）辽0381民初1985号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人平安保险鞍山支公司上诉请求：一、判令上诉人不承担残疾赔偿金、精神损害抚慰金、伙食补助、护理、误工共计214,525.72元。二、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人伤残鉴定报告不具有合法性，依据《鉴定适用指南》一下肢胫腓骨下段骨折后经内固定术治疗，骨折不愈合。8个月后再次行植骨内固定术，再次手术后6个月骨折仍未愈合，骨折端硬化，可依据踝关节功能丧失75%以上鉴定致残程度等级。被上诉人于术后12个月进行伤残鉴定，病历记载于第一次术后骨折不愈合并未再进行值骨手术，不符合伤残鉴定标准及流程，我公司申请重新鉴定，并申请鉴定人出庭质证。故其伤残127,280元、精神抚慰金8,000元，不同意承担。二、被上诉人住院治疗234天不具有合法性，恳请二审法院依法支持上诉人住院合理时限、护理时限、误工时限鉴定。上诉人认为住院90天较为合理，对多判决的伙食补助费14,400元、护理费18,529.92元不承担。三、被上诉人没有专业资格证书，没有纳税凭证，法院应对合法的收入予以保护，被上诉人没有合法误工证实，不同意按照每天167元标准计算，按照87元较为合理，误工时长354天也不具有合法性，申请误工时长鉴定，误工150天较为合理，对多判决的46,315.8元不予承担。被上诉人张传有辩称，服从一审判决。被上诉人穆森未答辩。张传有向一审法院起诉请求：一、要求穆森、平安保险鞍山支公司赔偿张传有经济损失332,332.24元，包括医疗费73,142.32元、伙食补助费23,400元、误工费59,365.8元、护理费30,111.12元、定残费1,060元、残疾赔偿金127,280元、精神抚慰金,8000元、营养费3,000元、交通费3,000元、辅助器具1,433元、财产损失摩托车2,000元；二、诉讼费由穆森、平安保险鞍山支公司承担。一审法院认定事实：一、交通事故发生概况：2019年5月14日，穆森驾驶车牌号为辽Ｃ×××**号的小型轿车由东向西行驶至南外环路毛祁道口处左转弯时，因妨碍正常行驶车辆通行，与由西向东行驶张传有驾驶的车牌号为辽Ｃ×××**的普通摩托车相撞，造成车辆损坏及张传有受伤的交通事故。二、交警部门的责任认定结果：此事故经海城市公安局交通管理大队做出第210381420190002261号道路交通事故认定书，认定穆森负全部责任，张传有无责任。三、受害人概况：张传有，男，1967年1月24日出生，住所地辽，住所地辽宁省海城市惠保小区事瓦工工作。四、住院治疗情况：张传有受伤后，被送往海城市正骨医院住院治疗，从2019年5月4日到2020年1月3日出院，住院234天，均系二级护理。五、财产损失构成：无。六、鉴定情况：经海城市人民法院委托，辽宁德恒司法鉴定所出具辽德司鉴所［2020］法临鉴字第450号《司法鉴定意见书》，鉴定结论：张传有左下肢伤残等级为九级。七、车主及车辆保险情况：穆森是肇事车辆辽Ｃ×××**车的车主及肇事时司机，该车发生事故时在平安保险鞍山支公司投保交强险及商业三者险100万元，事故发生在保险期限内。八、垫付情况：无。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。张传有因交通事故受伤造成各项经济损失，其要求义务人赔偿符合相关法律规定，该院对其诉讼请求合理部分予以支持。事故经海城市公安局交通管理大队做出第210381420190002261号道路交通事故认定书，认定穆森负全部责任，张传有无责任。肇事车辆辽Ｃ×××**车投保交强险及商业三者险100万元，事故发生在保险期限内。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”、第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定，故对于张传有的合理损失该院予以支持。关于张传有主张的医疗费73,682.32元一节，张传有作为该交通事故的被侵权人，提供了海城市正骨医院和海城市广济医院出具的医疗费、住院费等收据，结合病志和诊断可以确定张传有的医疗费的经济损失73,682.32元，该院予以支持。张传有主张的营养费3,000元一节，因张传有提交的医嘱中有“出院后继续加强营养，继续观察治疗，后期骨折愈合不良，必要时行手术治疗”的医嘱，辽德司鉴所［2020］法临鉴字第450号《司法鉴定意见书》鉴定张传有构成九级伤残，张传有主张的营养费按照15,000ⅹ20%计3,000元，有事实和法律根据，故该院对张传有的主张予以支持。关于张传有主张伙食补助费23,400元一节，张传有已提供相应的医疗病志予以证明，其伙食补助标准按照我省国家机关工作人员出差补助费每天100元标准给付计算234天合计23,400元，该院予以支持。关于张传有主张误工费59,365.8元一节，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，提供误工诊断、医疗证明等证据，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。提供受害人工作单位证明及前六个月的工资明细。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，依据当年度在职工平均工资计算。不能证明从事何种行业的，按照城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算。受害人主张有固定收入的，应提供用人单位登记资料、用工单位负责人以及制作证明材料的人员签名并加盖单位公章工证和以下任一证：备案劳动合同、社保证明、连续六个月以上的用工单位负责人以及制作证明材料的人员签名并加盖单位公章工资明细。本案中，张传有提供的住院病志及出院医嘱“出院后应每月至少一次来院里复查（2020年01月20日）”，且出院后检查四次，医院出具四次诊断书，结合鉴定为九级伤残的结论，张传有主张住院234天、出院休养120天，该院予以支持；张传有主张提供村委会证明，证人张某、高某的证言可以证明其工种系瓦工，按照建筑业每天的标准167.7元计算张传有的误工费数额为167.7元/天ⅹ354天（234天+120天）合计59,365.8元，该院予以支持。关于张传有主张护理费30,111.12元一节，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，张传有提供病志及诊断证明，证明张传有住院期间系二级护理，张传有主张128.68元/天ⅹ234天计30,111.12元，该院予以支持。关于张传有主张的伤残赔偿金127,280元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金做相应调整。”的规定，按照辽宁省2020年度道路交通事故损害赔偿标准：全体居民人均可支配收入31,820元/年标准计算。结合张传有发生交通事故时的年龄及伤残等级系数，张传有的残疾赔偿金数额为31,820元/年ⅹ20年ⅹ20%合计127,280元，该院予以支持。关于张传有主张因本起事故产生的精神损害抚慰金8,000元一节，该院认为张传有构成九级伤残，其主张精神损害抚慰金8,000元，该院予以支持。关于张传有主张交通费3,000元一节，张传有未提交相应的证据予以证明，考虑张传有住院的事实，该院按照每天4元标准酌定1,000元，该院予以支持。关于张传有主张鉴定费1,060元一节，张传有提供正式发票予以证明，该院予以支持。关于张传有主张辅助器具费1,433元一节，张传有提供医生同意购物的签字及票据，可以证明购买器具的必要性，该院予以支持。关于张传有主张的摩托车损失2,000元一节，张传有未提交证据证明摩托车的损失程度及损失的经济价值，但结合张传有受伤致残的事实，该院酌定支持500元。关于平安保险鞍山支公司辩称张传有伤残九级与实际情况不符，申请向法院提出重新鉴定一节，因该鉴定系鞍山中级人民法院通过摇号方式进行，程序合法有效，该院对平安保险鞍山支公司辩解不予支持。关于平安保险鞍山支公司辩称张传有住院时长、护理时长、误工时长申请重新鉴定一节，平安保险鞍山支公司对张传有提交的住院病志及伤残鉴定结论没有提交足以反驳的证据证明张传有住院存在明显不合理的情形，该院对其辩解不予支持。关于平安保险鞍山支公司辩称诉讼费、鉴定费不在保险范围内不予以承担以及精神抚慰金不同意赔偿一节，诉讼费和鉴定费由谁负担的问题，根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉费用数额。”、《中华人民共和国保险法》第六十六条：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”的规定，该院对平安保险鞍山支公司的辩解不予支持。因此，对于张传有主张的因该起交通事故而产生的经济损失合计各种经济损失328,292.24元，包括医疗费73,682.32元、伙食补助费23,400元、误工费59,365.8元、护理费30,111.12元、定残费1,060元、残疾赔偿金127,280元、精神抚慰金8,000元、营养费3,000元、交通费1,000元、辅助器具1,433元、财产损失摩托车500元。关于本案中各赔偿义务人的赔偿范围，平安保险鞍山支公司应在交强险限额之内对张传有的经济损失120,500元的经济损失（医疗费10,000元、伤残赔偿金102,000元、精神抚慰金8,000元、财产损失摩托车500元）承担赔偿责任、平安保险鞍山支公司在商业三者险限额内对张传有的经济损失208,332.24元的经济损失（包括医疗费63,682.32元、伙食补助费23,400元、误工费59,365.8元、护理费30,111.12元、鉴定费1,060元、残疾赔偿金25,280元、营养费3,000元、交通费1,000元、辅助器具1,433元）承担赔偿责任。综上，一审法院据此判决：一、中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司于判决生效后十日内在机动车第三者责任保险范围内赔付张传有的各种经济损失120,500元，在商业三者险范围内赔付张传有的各种经济损失208,332.24元；二、驳回张传有的其他诉讼请求。如中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司未在判决指定的期间履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,235元，由张传有承担76元，中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司承担6,159元。此款张传有已垫付，中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司在履行判决书确定的给付义务时，加付6,159元给张传有。二审中，针对上诉人平安保险鞍山支公司对伤残鉴定意见所提异议，辽宁德恒司法鉴定所鉴定人曲某、余某出庭接受质询并出具了出面答复，认为辽德司鉴所［2020］法临鉴字第450号《司法鉴定意见书》鉴定结论“张传有左下肢伤残等级为九级”正确，上诉人的质证意见是，对鉴定意见不予认可，坚持上诉意见。本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，本案二审期间有如下争议焦点：一、一审法院认定的残疾赔偿金、精神损害抚慰金是否正确；二、一审法院认定的伙食补助费、护理费、误工费是否正确。针对争议焦点，本院分述如下：关于争议焦点一，针对上诉人所提鉴定结论错误的上诉意见，二审期间，辽宁德恒司法鉴定所鉴定人曲某、余某出庭接受质询并出具出面答复，意见为辽德司鉴所［2020］法临鉴字第450号《司法鉴定意见书》鉴定结论张传有左下肢伤残等级为九级正确，上诉人虽然对鉴定结论及质询意见、书面答复均存有异议，但上诉人并未提供充分的证据证明其异议成立，故本院对辽德司鉴所［2020］法临鉴字第450号《司法鉴定意见书》予以采信，一审法院据此鉴定结论张传有左下肢伤残等级为九级而判决的残疾赔偿金、精神损害抚慰金数额正确，本院予以维持。关于争议焦点二，关于上诉人提出张传有住院时间及出院后休息时间均超出实际需要、误工费计算标准错误，故一审法院判决的伙食补助费、护理费、误工费错误一节，根据张传有接受治疗的医疗机构出具的住院病志、长期医嘱单、临时医嘱单、体温单等证明，张传有住院期间进行了多次手术治疗并均有其他相关治疗，上诉人没有提出证据证明张传有住院时长具有不合理性，故一审法院认定的伙食补助费、护理费时间及数额并无不当。关于误工费，张传有出院时为病情好转，出院医嘱为“出院后应每月至少一次来院里复查（2020年01月20日）；按照医师要求或在专业康复医师指导下，行四肢肢体功能适当锻炼，促进血液循环，促进静脉回流，减轻避肢体肿胀，防止关节僵硬及肌肉萎缩；出院后继续加强营养。继续观察治疗，后期骨折不愈合，必要时行手术治疗”，张传有出院后检查四次，医院出具相应休工诊断书，张传有后期出现了骨不连症状，再结合张传有为九级伤残的情况，一审法院认定张传有的误工时长为住院234天、出院休养120天并无不当；张传有提供了证据村委会证明、证人张某、高某的证言证明其从事瓦工工作，一审法院按照建筑业每天的标准167.7元计算张传有的误工费数额并无不当，本院予以支持。综上所述，上诉人平安保险鞍山支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4518元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 郭 盈审判员 廖晓艳审判员 宋 锦二〇二一年三月二十九日书记员 王晓溦