陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)陕03民终340号 上诉人（原审被告）：李军，男，汉族，1971年11月21日生，住宝鸡市渭滨区。 被上诉人（原审原告）：宝鸡市公安局渭滨分局，住所地：宝鸡市渭滨区。统一社会信用代码：11610302K404230380。 负责人：汪红波，局长。 委托诉讼代理人：王艳，陕西金宝律师事务所律师。 上诉人李军因与被上诉人宝鸡市公安局渭滨分局劳动争议纠纷一案，不服陕西省宝鸡市渭滨区人民法院(2020)陕0302民初2716号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年1月27日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定进行了审理。上诉人李军，被上诉人宝鸡市公安局渭滨分局委托诉讼代理人王艳到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 上诉人李军上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判被上诉人补缴2006年2月至2017年10月社会养老保险费；2、判令被上诉人支付上诉人失业保险待遇30146.40元；3、判令被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金26000元；4、本案诉讼费由被上诉人承担。 事实和理由：一审人民法院事实认定错误。上诉人的劳动关系存续时间为2006年2月至2018年12月28日，被上诉人未给上诉人缴纳失业保险，被上诉人公然否认上诉人的人民警察证是伪造的，令人震惊。 被上诉人宝鸡市公安局渭滨分局答辩称，一审判决查明事实清楚，适用法律正确，判决结论得当，上诉人上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。 宝鸡市公安局渭滨分局向一审法院起诉请求：1.判决原告不支付被告经济补偿金26000元及失业保险待遇30146.40元;2.判令原告不予承担向被告补缴2008年1月至2017年10月社会养老保险费；3.被告承担本案诉讼费用。 一审法院查明事实：原告宝鸡市公安局渭滨分局系行政派出机构，被告李军在原告单位从事辅警工作。2018年5月17日原、被告签订劳动合同书，约定第一条合同期限为2018年5月17日至2020年5月16日（其中2018年5月17日至2018年8月17日为试用期），协议期满本合同自然终止。约定第二条工作内容：乙方（被告）同意甲方工作需要担任辅警岗位工作，服从甲方工作分配，按照甲方的管理和工作安排，协助甲方完成维护社会治安秩序、巡逻防范、社区警务、内部勤务等工作任务。约定第三条工作时间与劳动保护：其中（二）甲方按规定给予乙方享受法定年休假、婚假、丧假、产假等带薪假期和规定的劳动安全卫生保护待遇。约定第四条劳动报酬与保险福利（一）合同期内乙方按规定提供正常劳动，基本工资每月1580元。甲方结合本单位工资制度于次月10日前支付乙方上月工资。（二）甲方按照规定为乙方办理养老、医疗、工伤保险，享受保险补贴，乙方同意甲方从其基本工资中扣除个人应缴部分。（三）乙方因工负伤或患病的工资和医疗保险待遇按照国家和陕西省有关规定执行。约定第五条劳动纪律（二）乙方遵守甲方及基层单位的各项规章制度，若乙方违反，甲方可依据规章制度给予处理。（三）乙方应按照甲方及基层单位的要求完成规定工作，达到规定的工作标准等。约定第六条合同的变更、解除和终止（二）乙方有下列情况之一，甲方可以解除本合同：1.在试用期间，被证明不符合录用条件的。2.严重违反劳动纪律以及规章制度。（五）双方约定的其他内容：2.乙方终结工作关系前必须妥善处理紧急事务，办理工作交接手续，归还所在用工单位提供的相关警用装备、肩章、臂章、胸牌、警用标饰、证件等物品等；入职前于2018年5月3日，被告经西安医学院附属宝鸡医院进行体检。双方劳动合同签订且被告入职后，原告安排被告在下属晁峪派出所从事辅警工作，至2018年9月30日。原告向被告按月发放工资至2018年9月，且缴纳2018年6月至9月基本养老保险。 2018年10月8日原告作出宝公渭分通字（2018）28号《关于对辅警李军予以辞退的处理决定》载明：李军2018年5月17日被我局招聘为辅警，后分配至晁峪派出所工作。2018年7月7日，辅警李军私自用晁峪派出所官微在非官方认证的“法治陕西”微博中跟帖发表不实言论，并被该微博截图扩散，对晁峪所及分局造成严重不良影响。2018年7月24日晚7时许，在所内值班的辅警李军、李冰冰受值班民警祖冠旭的指令，前往辖区李家楞附近调查了解摩托车被盗案线索，在返回途中，发现通往春林砂石厂的310国道护栏被拆开，便在没有向值班领导和民警汇报的情况下，李军私自进入辖区春林砂石厂，以砂石厂工人私自拆卸路边护栏为由将该厂负责人王小英带至派出所，后李军私自收取了砂石厂负责人500元现金。2018年8月，辅警李军在被我局停职期间，自称前往省厅反映了问题。2018年8月21日，我局就此事召开专题会进行了研究，会议认为：辅警李军在试用期内不能依法履行职责，未正确按照民警的指示履职，甚至超越权限从事警务工作，其自身法制观念淡漠，收受他人礼金的行为，已不适合公安工作。而且事件发生后，在分局调查处理期间，李军不能诚恳认识自己的错误，敷衍塞责。按照相关法律法规、部规章以及《宝鸡市公安机关警务辅助人员问责办法（试行）》第二十七条、第三十条、第三十五条等规定，为严肃警纪，加强队伍管理，经分局专题会议研究并报市局审判决定，对辅警李军予以辞退。庭审中被告称该决定已收到；此前于2018年7月10日被告李军就微博跟帖一事写出《检查》、2018年7月24日原告对被告就砂石厂礼金一事进行了调查，并对被告做了谈话笔录。 2019年9月30日，被告李军向宝鸡市劳动争议仲裁委员会提出仲裁，申请事项为要求被申请人（宝鸡市公安局渭滨分局）：1.补缴2006年2月至2017年10月社会养老保险费；2.支付失业保险待遇30600元；3.支付未缴纳医疗保险造成的损害赔偿金304000元；4.支付2006年2月至2010年8月未休年休假工资11034元；5.支付2006年至2010年取暖费10800元；6.支付2006年至2010年降温费和高温津贴33930元；7.补缴2011年8月至2015年12月住房公积金单位应当最低缴纳部分14400元；8.支付解除劳动合同经济补偿金26000元。原告未到庭参加仲裁庭审，2020年4月29日该仲裁委作出宝劳人仲案字（2019）第396号裁决书裁决：一、被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金26000元。二、被申请人支付申请人失业保险待遇30146.40元。三、被申请人于本裁决生效之日起六十日为申请人补缴2008年1月至2017年10月社会养老保险费等等。之后，原告不服该裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。 一审法院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力”。本案是因原告不服劳动仲裁，在法定期限内提起诉讼，致仲裁裁决书未发生法律效力，故本院应结合被告仲裁申请及原告在本案的诉讼请求进行全案审理。现结合案件实际，归纳本案如下争议焦点为：原、被告之间劳动关系存续期间；被告申请事项及原告诉讼请求是否成立。 焦点一，原、被告之间存在劳动关系并于2018年5月17日签订劳动合同，且在2018年10月8日原告作出辞退被告的决定，该事实清楚，双方对此均无异议；但被告主张其自2006年2月开始在原告下属单位从事驾驶员工作起为劳动关系确立的时间，而原告主张双方自劳动合同签订2018年5月17日起成立劳动关系。就此争议点，依照《中华人民共和国劳动争议调解法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，该举证责任分配应适用“谁主张谁举证”的举证原则。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”的规定，参照劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》相关规定精神，本院结合本案证据分析判定如下：首先原告提供劳动合同书、工资表、社会保险缴费凭证等足以证实双方劳动合同期限，故其主张成立；其次被告提交证人证言及自书诉求和人民警察证等证据中，证言1称其在原告单位担任门卫，2008年12月至2016年期间见到被告在原告单位出入，证言2称其2014年5月开网吧期间，见到原告的警察来检查网吧时被告也在场，其去原告网监中心时见到过被告，本院认为两份证言内容欠缺完整性且无相关证据印证。而诉求两份系被告的自书无送达的依据，不符合证据形式要件。人民警察证为非法证据，真实性合法性均不予采信，故被告提交以上证据均不具有证明力，不足以证明本案劳动合同签订前，原、被告存在劳动关系；再次，经对被告确认的证人亢永进核查，其证言表明被告为原告的特勤耳目只领取奖励金，从未向被告发放过工资，被告不是原告工作人员，可见该证人证言也不能印证被告辩称的2006年2月起一直在原告单位工作主张，故被告该辩解请求的证据不足，本院不予支持。 关于辞退被告决定，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”，原告作为用人单位提交了作出辞退决定相关证据，即被告的检查和原告与被告的调查笔录，2018年10月8日原告以被告在试用期内不能依法履行职责等对其予以辞退有事实依据，且被告已确认收到（并在1年诉讼期限内申请仲裁），程序并无违法之处，故原告对被告作出的辞退决定属合法有效，双方劳动合同关系至此已终止。 焦点二，本院已确认原告与被告劳动合同期限为2018年5月17日起至2018年10月8日原告作出辞退被告决定止。针对本案被告仲裁申请事项及原告诉讼请求分述如下： 关于被告仲裁申请事项1.补缴2006年2月至2017年10月社会养老保险费；3.支付未缴纳医疗保险造成的损害赔偿金304000元；依据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”，故就养老保险费（含医疗保险）补缴问题双方可以通过行政途径予以解决，不属于人民法院受案范围。况且被告该仲裁主张亦无事实依据，本院不予支持。 关于被告仲裁申请事项4.支付2006年2月至2010年8月未休年休假工资11034元；5.支付2006年至2010年取暖费10800元；6.支付2006年至2010年降温费和高温津贴33930元；以上均无事实依据，故被告上述申请事项的理由不能成立，本院不予支持。 关于被告仲裁申请事项7.补缴2011年8月至2015年12月住房公积金，单位应当最低缴纳部分14400元；被告该申请主张不属人民法院劳动争议的受案范围，本院不予支持。 关于被告仲裁申请事项8.支付解除劳动合同经济补偿金26000元（及原告诉讼请求1不予支付经济补偿金26000元）。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……”的规定，双方劳动合同中约定被告在试用期间不符合录用条件的、严重违反劳动纪律以及规章制度的，原告可以解除劳动合同，由原告做出被告已收到的《关于对辅警李军予以辞退的处理决定》，有一定的事实依据，因此原告辞退被告解除双方的劳动合同符合上述法律规定，依据该法第四十六条规定被告不属于用人单位应当支付经济补偿金的情形，故原告不应支付解除劳动合同的经济补偿金。被告仲裁申请经济补偿金26000元的理由不能成立，本院不予支持。 关于被告仲裁申请事项2.支付失业保险待遇30600元（及原告诉讼请求1不予支付失业保险待遇30146.40元）；劳资双方应当依法参加社会保险（含缴纳失业保险费），失业人员可依法享受失业保险待遇。现原告未给被告办理社会失业保险，被告被辞退后无法领取失业保险金，造成其保险待遇损失，根据《陕西省实施办法》第二十五条“单位和职工在劳动关系存续期间，由于单位原因中断缴费的，在职工失业后计算失业保险待遇时，按中断缴费每满一年，核减1个月领取失业保险金期限。减少的失业保险待遇，由单位支付”、第二十条“失业保险金按省人民政府公布的本人所在地当年最低工资标准的75%计发”的规定，并按照该条例第二十二条（四）、第二十七条之规定，对被告失业保险待遇（即失业一次性生活补助）应以其工龄（不满2年）按1个月、并以2018年度宝鸡市城镇职工最低工资标准1580元计算为1185元（1580元/月×75%×1月）。因原告作为用人单位未给被告办理失业保险，应承担被告失业保险待遇；故原告诉讼请求判令不予支付的理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，为了构建和发展和谐稳定的劳动关系，保护双方当事人的合法权益，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，第三十九条（二），第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《失业保险条例》第二条，《陕西省实施办法》第二十条、第二十二条（四）、第二十五条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十七条，劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》之规定，判决：一、本判决生效后十日内原告宝鸡市公安局渭滨分局支付被告李军失业保险待遇1185元。二、驳回原告宝鸡市公安局渭滨分局的其他诉讼请求。如果原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，由原告宝鸡市公安局渭滨分局承担。 二审审理中，双方当事人均无新证据提交。 二审查明的事实与原审法院查明事实一致，本院对一审查明的法律事实予以确认。 本院认为，一审宣判后，李军上诉，其上诉请求、理由明确，故根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本案二审只围绕上诉人的上诉请求及理由进行审理，并对上诉人所依据的事实和适用法律进行审查。 关于双方劳动合同关系的存续时间，一审法院依据举证规则，对双方证据进行了详尽论理，其认定结论本院予以认同，二审并无新解，不在赘述。二审中上诉人仍没有提供充分新证据证实其主张的法律事实（上诉人的劳动关系存续时间为2006年2月至2018年12月28日）存在，故上诉人应承担举证不能的法律后果。 关于被上诉人是否支付上诉人失业保险待遇30146.40元一节，依据本案查实事实，上诉人与被上诉人劳动合同关系存续时间为2018年5月17日起至2018年10月8日,一审根据相关法律规定对此费用进行了核定，法律依据准确，一审计算结果准确，本院认同。 关于被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金26000元一节，上诉人被解除劳动合同关系事出有因，一审对此论述详尽，被上诉人支付上诉人解除劳动合同经济补偿金没有事实和法律依据。 综上，上诉人的上诉理由均没有事实和法律依据，上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，结论正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人李军承担。 本判决为终审判决。 审 判 长 韩权雁 审 判 员 任小剑 审 判 员 陈 蔚 二〇二一年三月十一日 法官助理 王云飞 书 记 员 王中芳 1