湖南省桃江县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0922民初3293号 原告：钟吕宋，男，1964年7月7日出生，汉族，住湖南省桃江县。 委托诉讼代理人：向放中，桃江县振兴法律服务所法律工作者，特别授权代理。 委托诉讼代理人：薛富国，桃江县振兴法律服务所法律工作者，一般授权代理。 被告：钟志高，男，1974年9月17日出生，汉族，住湖南省桃江县。 委托诉讼代理人：胡学明，桃江县芙蓉法律服务所法律工作者，特别授权代理。 被告：卢永红，男，1979年9月28日出生，汉族，住湖南省桃江县。 委托诉讼代理人：刘晓红，湖南桃花江律师事务所律师，特别授权代理。 原告钟吕宋与被告钟志高、卢永红提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年11月11日立案受理后，被告钟志高于2020年12月8日申请对原告伤情进行了重新鉴定；本院依法适用简易程序，于2021年1月28日公开开庭进行了审理。原告钟吕宋及其委托诉讼代理人向放中、薛富国，被告钟志高及其委托诉讼代理人胡学明、被告卢永红委托诉讼代理人刘晓红均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告钟吕宋向本院提出诉讼请求：1．判令两被告共同赔偿原告各项经济损失110086.9元；2．判令两被告承担本案诉讼费。事实与理由：被告卢永红是恒大百货批发城的个体老板，欲在其门店整修一个阁楼，后以包工包料的方式发给被告钟志高。被告钟志高又以包工方式转包给原告钟吕宋、郭某。2020年10月13日下午，原告钟吕宋在切割套管时，不慎被切割机割伤右手第3、4指，造成其离断伤。原告伤后在桃江县中心医院住院治疗16天，经鉴定原告构成九级伤残、误工90天、护理30天、营养30天，后期治疗费4000元。事发后，被告钟志高为原告垫付了医疗费10000元。原告认为，钟志高同原告系雇佣关系，原告因提供劳务受伤，故钟志高应对原告损失承担赔偿责任。卢永红与钟志高系发包方与承包方关系，卢永红明知钟志高无施工资质仍发包，故卢永红英应对原告损失承担连带责任。 被告钟志高辩称：1.原告是涉案家居装饰项目的承包者，其在承包该项目时已表明自己对项目负责，钟志高只是代理卢永红购买了装修材料并非发包人，原告是提供劳务给卢永红而非提供给钟志高，故钟志高不应承担赔偿责任；2.卢永红明知钟志高以及原告都不具有合法的资质仍发包项目，故卢永红应承担赔偿责任，而原告自己没有资质仍承包项目，故应相应减少他人责任；3.虽原告在法庭辩论时提出应按照2021年标准计算损失，但法庭调查时原告主张的是以2020年标准计算，故其损失应按2020年标准计算；4.因第二次鉴定推翻了第一次鉴定结论，故第一次鉴定费不应计算为原告损失；5.原告伤残赔偿金应按15395元/年、十级伤残计算，精神抚慰金应核减；6.被告钟志高已为原告垫付第二次鉴定费用2000元以及医疗费10000元，共计垫付12000元。 被告卢永红辩称：卢永红同原告之间没有加工承揽或雇佣的法律关系，卢永红发包项目给钟志高后，钟志高自行联系的原告，原告是经钟志高指示完成工作；2.卢永红同钟志高之间系承揽关系，钟志高同原告系承揽关系，原告同案外人郭某系承揽关系，以上事实有原告自己的陈述以及证人郭某的证言证实，且本案不属于安全生产事故不适用发包人和承包人承担连带责任的法律规定；3.法律上未规定家居装修的承包人必须具备资质，故卢永红发包给没有资质的钟志高不具有过错，即卢永红无需对原告损失承担责任；4.原告明知自己不具有相关的上岗资质以及技能仍承包项目，其自身对事故的发生具有过错，故其应对事故负主要责任。 原、被告围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于双方存在争议的证据，本院认证如下：原告提供的证人郭某的自书材料。被告钟志高认为郭某作为证人未出庭作证，且其自述材料未签名和留电话号码，故其证言不具有合法性，客观性。本院认为，证人应当出庭作证接受询问，无正当理由未出庭的证人以书面方式提供的证言，不得作为认定案件事实的根据。因郭某自书材料所反映的案件相关情况同本案查明的事实大体一致，故对其列作参考，不作证据采信。二、原告提供的对钟志高的调查笔录。被告钟志高对其客观性、合法性、关联性持异议，被告卢永红对其证明目的持异议。本院认为，调查笔录上有钟志高亲笔签名，钟志高在庭审辩论中认可了笔录内容，故该证据具有合法性、客观性，该证据证实了钟志高从卢永红承包了阁楼项目后又将其中劳务部分交由原告负责。 经审理查明：被告卢永红系恒大百货批发城（地处桃江县张家码头）的个体工商户，其欲在自己门店内搭建一个阁楼。被告钟志高开办有五金店一个，原告钟吕宋从事房屋装饰装修工作。2020年，被告卢永红同被告钟志高就搭建阁楼一事达成口头约定，由被告钟志高以包工包料、120元／㎡的方式“承包”阁楼。后被告钟志高将阁楼的劳务工作“分包”给原告钟吕宋，报酬为40元／㎡，搭建阁楼的建筑材料由被告钟志高负责。原告钟吕宋承包后，联系案外人郭某要求其协助帮工，郭某答应，并于2020年10月13日开始帮工。当日下午，原告钟吕宋在切割套管时，不慎被切割机割伤右手第3、4指。原告钟吕宋伤后在桃江县中心医院住院治疗16天，出院诊断为：1.右手第3、4指切割伤，血管神经肌腱损伤，指骨骨折，冠心病，缺血性心肌病心功能Ｉ级。 2020年11月4日，原告钟吕宋委托益阳市桃花江司法鉴定所就伤残进行鉴定，鉴定意见为：构成九级伤残，伤后误工90天、护理30天、营养30天、预计后续治疗费共计4000元或凭医疗费发票计算。后被告钟志高申请重新鉴定，湘雅二医院司法鉴定中心受本院委托对原告钟吕宋伤残作出鉴定，鉴定意见为：其损伤根据《人体损伤致残程度分级》标准评定为十级伤残。 另，原告自认被告钟志高垫付了医疗费10000元以及第二次鉴定费用2000元。 本院认为，本案的争议焦点有： 一、原、被告间的法律关系应如何认定。 原告认为其同两被告之间均成立雇佣关系，被告钟志高 认为其与原告一起同受雇于被告卢永红、被告卢永红认为其同被告钟志高之间系加工承揽关系、同原告没有直接法律关系。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同；第二百五十三条规定：承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。本院认为，加工承揽和雇佣的区别在于：1、雇佣是以直接提供劳务为目的，加工承揽是以完成工作成果为目的，提供劳务仅是完成工作成果的手段；2、当事人之间是否存在控制、支配或从属关系；3、是否由一方指定工作场所、提供劳动工具或限定时间；4、当事人一方提供的劳动是独立的经营活动还是构成合同相对方的经营活动的组成部分。本案中，卢永红同钟志高约定由钟志高以“包工包料”(自备劳动工具和材料)方式承包阁楼，价格为120元每平方，可见双方合同是以完成约定工作成果（搭建好阁楼）为目的，两人亦不存在控制或支配的劳动关系，故钟志高和卢永红之间系加工承揽关系。钟志高承包阁楼后，同原告约定由钟志高提供装饰材料，原告负责劳务，按40元每平方计算。从单价可见其对应的是单纯的劳务付出，即双方合同目的为提供劳务，故钟志高和原告之间系雇佣关系。 二、原告的损失由谁承担。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若 干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案原告同钟志高系雇佣关系，原告在从事雇佣活动中受伤，故雇主钟志高应对其损失承担责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告因注意自身安全不够导致被切割机割伤，应认定其对损害结果具有一定过错，故本院酌定原告对自身损失承担40%的责任，钟志高对原告损失承担60%的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定做、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。被告卢永红在选任、指示被告钟志高完成承揽任务时并无过错，且原告系被告钟志高自行雇请，原告同卢永红之间并无雇佣或承揽的直接法律关系，故卢永红无需对原告损失承担责任。原告认为卢永红明知钟志高没有承包阁楼的资格仍旧发包，故卢永红应对原告损失承担连带责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本院认为，上述条款所指代的“分包人、发包人”限于单位而非自然人，且该条适用对象是受《中华人民共和国建筑法》调整的建设工程，而本案所涉主体均系自然人，搭建阁楼亦不属于建设工程，故本案不适用该条款。依据《住宅室内装饰装修管理办法》规定，只有变动建筑主体和承重结构的或其他，装修企业才必须具有相应资质，其他的装饰装修工程则无资质要求，即搭建本案涉及的阁楼并不需要对应的资质，故被告卢永红无需同被告钟志高一起对原告承担连带责任。且如果让房主对包工头找来的工人发生的事故承担连带赔偿责任不符合当前市场上的“装修游击队”充斥市场的实际，也有违公平原则，因为房主实际上无法对包工头对工人的选任进行控制。综上，本院认为，原告损失由原告自行承担40%，由被告钟志高承担60%。 三、原告钟吕宋的损失如何确定。 根据原告提供的证据，本院核定其损失为：1.医药费： 13074.9元（医药费13005.03元、门诊费69.7元），以上数额有发票复印件为证，且两被告均对其不持异议；2.住院伙食补助费：800元（16天×50元/天）；3.营养补助费：900元（30天×30元/天）；4.误工费：16475.4元（90天×183.06元/天）；5.护理费：5491.8元（30天×183.06元/天）；6.交通费：酌定为200元；6.鉴定费：第一次鉴定费1500元系原告为确定其损失支出的必要费用，本院认定该费用属于其损失，第二次鉴定费2000元，因第二次鉴定推翻了第一次鉴定意见，故第二次鉴定费由原告、被告钟志高各承担50%，即由原告、被告钟志高各负担1000元；7.残疾赔偿金：原告在起诉状中主张按2019年度标准15395元每年计算，后在法庭辩论时主张按2020年度标准16585元每年计算。被告钟志高认为原告在法庭调查时未变更其诉讼请求（即未主张适用2020年度标准）故其应认定原告自己主张的是按2019年度标准计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条规定：案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求的，可以合并审理的人民法院应当合并审理。故本院认为，原告在法庭辩论终结前变更其赔偿的计算标准具有法律效力，故根据原告主张以及第二次鉴定意见确定的伤残等级，核定残疾赔偿金为33710元（16585元/年×20年×10%）；8.后续治疗费：根据鉴定意见以及出院医嘱确定为4000元；9.精神抚慰金：根据第二次鉴定意见确定的伤残等级核定为5000元。以上损失共计82152.1元，被告钟志高负责赔偿49291.26元（82152.1元×60%）。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、由被告钟志高赔偿原告钟吕宋损失49291.26元，列抵钟志高已垫付的12000元（10000元医药费+2000元鉴定费），被告钟志高尚需支付原告37291.26元，限于本判决生效后十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告钟吕宋的其他诉讼请求。 案件受理费2502元，减半收取1251元，由被告钟志高负担516元，原告钟吕宋负担735元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。 审判员  莫建宏 二〇二一年三月二日 法官助理徐金辉 书记员龙顺 附相关法律条款： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护 理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减 轻侵权人的责任。 《中华人民共和国合同法》 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 第二百五十三条承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。 承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十条原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入， 包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十七条受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证 明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。