贵州省六盘水市钟山区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0201民初5380号原告：文正群，女，1962年2月16日出生，彝族，住贵州省六盘水市钟山区。委托诉讼代理人：李春阳，系贵州辅晟律师事务所律师。被告：六盘水市钟山区龙兴工贸有限公司（以下简称“龙兴工贸公司”），住所地：贵州省六盘水市钟山区汪家寨镇新塘村十组。法定代表人：周志云，系公司总经理。委托诉讼代理人：朱伟军，系贵州济元律师事务所律师。原告文正群与被告六盘水市钟山区龙兴工贸有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告文正群及其诉讼代理人李春阳，被告龙兴工贸公司的法定代表人周志云及诉讼代理人朱伟军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告文正群向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告赔偿原告经济损失561373.9元；2.请求依法判令被告承担本案诉讼费用。事实及理由：原告文正群在被告位于钟山区汪家寨镇新塘村十组砖厂从事砖块搬运、装卸、砖块制作、搅拌机原料配给等提供劳务。被告按照一版砖6角5分钱，计件向原告发放劳务报酬。2019年3月7日下午16时左右，原告在砖厂清理搅拌机时，搅拌机突然转动，将原告右手搅入搅拌机内，造成原告受伤。事故发生后，被告安排人员将原告送入六盘水市人民医院抢救治疗，因伤情严重，转院至贵阳市医院治疗。经医院诊断为：1.开放性上肢损伤（右上肢多发毁损离断伤）；2.开放性上肢骨折（右肱骨、桡骨多发性粉碎性骨折并桡骨远端部分骨质缺损）；3.右上肢下尺桡关节脱位（开放性）；4.右上肢血管损伤；5.右上肢神经损伤；6.右上肢肌腱损伤（毁损并缺损）；7.上肢皮肤裂伤（右上肢皮肤大面积脱套伤并缺损）。2020年8月20日，经首钢水钢总医院法医司法鉴定所鉴定：1.被鉴定人文正群因外伤致右上肢毁损伤，遗留右肘关节非功能位强直固定为七级伤残，右腕关节功能全部丧失并右手全肌瘫为六级伤残；2.内固定取出需后期费用10000元；3.误工期为365日、护理期为150日、营养期为90日。按照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，被告应当赔偿原告经济损失。原告在提供劳务的过程中受伤，因此产生了严重的经济损失，具体如下：医疗费1862元、住院伙食补助费100元／天×40天＝4000元、营养费100元／天×90天＝9000元、护理费46821元／年＋365天×150天＝19241.5元、误工费80284元／年＋365天×365天＝80284元、残疾赔偿金34404元／年×20年×（50%＋8%）＝399086.4元、后期医疗费10000元、鉴定费1900元、交通费6000元、精神损害抚慰金30000元，以上费用合计金额为561373.9元。综上所述，为了维护原告的合法权益，特向贵院具状起诉，请依法判决。被告龙兴工贸公司辩称，1.本案的法律适用问题，根据最高院关于适用民法典时间效力若干规定第一条，本案发生的时间是2019年3月7日下午，显然该法律事实产生的民事纠纷应当适用当时的法律司法解释的规定，而不适用民法典，因雇佣关系产生的人身损害赔偿应当适用原侵权责任法及最高法院的司法解释，本案开庭前被告依法申请追加陆德珍为本案被告参加诉讼，系因陆德珍的过错导致本案原告受伤，陆德珍的行为符合侵权责任法的规定，属于共同伤害人，应当依法追加陆德珍本案被告参加诉讼，并承担相应法律责任；2.本案原告有过错导致其伤害发生，原告在被告处从事零星用工，其工作岗位是为被告撤装水泥放料，以便被告的搅拌机能够生产水泥制品，清理搅拌机并不是原告的工作范围，原告超越工作职责和范围清理搅拌机及陆德珍违规操作搅拌机，才导致本案伤害的发生，原告受伤应承担相应的过错责任；3.事发后被告为医治原告，已经将原告所住院的医疗费用全部支付完毕，同时原告还从被告处领取相关费用30200元，该费用应从原告所得款项中予以扣除；4.在原告治疗完毕后为妥善处理此事，原、被告共同到遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心做伤残等级鉴定，经鉴定原告所受伤评定为一个七级一个八级，在起诉过程中原告单方私自委托首钢水钢总医院法医司法鉴定所作出的司法鉴定依法无效，理由是原告单方做的鉴定对被告不产生效力，应当以双方共同认可的遵义医学院的鉴定作为判定本案的证据；5.原告所述部分请求违反法律规定，要求过高，如原告要求的住院伙食补助费过高，计算天数不准确；营养费、误工费过高；残疾赔偿金应当以遵义医学院的鉴定结论结算；综上，请求法庭根据事实和证据,公正判决。本当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证。对当事人无异议的证据：原告提交的身份证复印件、住院病历档案复印件、出院记录、钟山区强隆医院医疗发票5张、六盘水市人民医院医疗发票、企业信用信息公示报告，被告提交的营业执照复印件、原告签名的5张收条（领条）、金额分别为4000元、9000元的借条，本院予以确认并在卷佐证。对有当事人争议证据的分析及认定：原告提交的证明、《文正群受伤经过》、现场照片，能相互印证，故予以确认；原告提交的首钢水钢总医院法医司法鉴定所作出的《法医临床学司法鉴定意见书》，因原、被告双方此前已共同到遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心对原告所受损伤误工期、护理期营养期及伤残等级进行了鉴定，而首钢水钢总医院法医司法鉴定所作出的《法医临床学司法鉴定意见书》系原告单方委托所作，与遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心作出的伤残等级结论不一致,故对首钢水钢总医院法医司法鉴定所作出的《法医临床学司法鉴定意见书》伤残等级不予确认；原告提交的鉴定费发票，双方虽于遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心对原告所受损伤伤残等级及误工期、护理期营养期进行了鉴定，但对原告所需后续诊疗费用系在首钢水钢总医院法医司法鉴定所才进行鉴定，且被告亦认可后续治疗费的鉴定结论，故本院酌情确认600元；被告提交的现场照片、《搅拌机操作规岗位责制》复印件、搅拌机照片4张、证人周某的证言，因被告认可雇佣文正群、陆德珍的事实，依照相关规定被告应承担赔偿责任，故对被告的证明目的不予确认；被告提交的遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》，该意见书中载明的委托人虽系被告诉讼代理人所属律师事务所，但原告亦参与了该次鉴定程序，据此能判定该次鉴定系双方共同参与，故该次鉴定产生的鉴定意见应当作为认定本案事实的依据，故本院予以确认；被告提交的经手人为熊庭科的收据，原告认可收到7200元，但主张有1800元系其工资，因被告提交的工资发放表体现已支付原告工资1719元，扣除该金额后，本院认定5481元系被告赔偿原告的费用；被告提交的姓名为“文正琴”的医疗门诊收费票据，因原告认可“文正琴”系其本人，故予以确认；被告提交的1900003331号医疗结算清单，加盖了医疗机构收费专用章，故予以确认；被告提交的中医收款收据，原告有异议，该收据并非发票，原告虽认可收到被告提供的中药，但被告未提交证据对实际支付8600元中药款项予以佐证，本院不能核实被告提供的中药价值，故不予以确认；被告提交的2019年2月及3月工资表，因原告认可收到1719元工资的事实，故对该事实予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年起，被告龙兴工贸公司长期雇佣原告文正群从事操作、清理搅拌机和往提升斗中放料的劳务。2019年3月7日，案外人陆德珍与原告文正群在操作、清理搅拌机时，原告文正群右手被搅入搅拌机内受伤。原告文正群受伤后于2019年3月7日被送往六盘水市人民医院急救，同日被转送到贵阳市医院进行治疗，于2019年4月16日出院，共计住院40天，出院诊断为：1.开放性上肢损伤（右上肢多发毁损离断伤）；2.开放性上肢骨折（右肱骨、桡骨多发粉碎性骨折并桡骨远端部分骨质缺损）；3.右上肢下尺桡关节脱位（开放性）；4.右上肢血管损伤；5.右上肢神经损伤；6.右上肢肌腱损伤（毁损并缺损）；7.右上肢肌肉损伤（毁损并缺损）；8.上肢皮肤裂伤（右上肢皮肤大面积脱套伤并缺损）；9.××病毒携带者。出院医嘱为：1.保持右肘部创面清洁干燥，注意保温，保持金属骨针针眼处清洁干燥；2.院外隔3-5日换药一次，直至肘部创面完全愈合；3.逐步加强肘关节屈伸、前臂旋转、腕关节屈伸及各手指屈伸、对掌功能锻炼，必要时专科（骨科）医师指导下进行或医院康复科进行功能锻炼；3.术后3、5、7、9、12、15月复查右上肢Ｘ线，根据骨折愈合情况决定后期是否更换骨折固定方式及拆除固定装置时间；4.建议休息至骨折固定装置全部拆除后；5.不适随诊。被告龙兴工贸公司为原告支付医疗费、生活费及中药费共计121560.32元。原告文正群为复查伤情支付医疗费用共计1862.61元。2020年4月22日，贵州济元律师事务所作为委托人，委托遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心对原告所受损伤伤残等级、误工期、护理期及营养期进行评定，原告文正群到前述鉴定中心参与了鉴定程序。2020年5月11日，遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心作出遵医司鉴[2020]临鉴字0984号《司法鉴定意见书》，评定：1.文正群于2019年3月7日所受损伤致右肘关节、腕关节僵硬评定为七级伤残（柒级）；致右手功能障碍评定为八级伤残（捌级）；2.文正群2019年3月7日所受损伤，误工期评定为180-412日，护理期评定为90-412日，营养期评定为90-180日。被告龙兴工贸公司为该次鉴定支付鉴定费1300元。2020年7月28日，贵州辅晟律师事务作为委托方，委托首钢水钢总医院法医司法鉴定所对原告所受损伤伤残等级、后期医疗费用、误工期、护理期及营养期进行评定，被告龙兴工贸公司未参与该次鉴定程序。2020年8月20日，首钢水钢总医院法医司法鉴定所作出水钢医院司鉴所[2020]法临鉴字第182号《法医临床学司法鉴定意见书》，评定：1.被鉴定人文正群因外伤致右上肢毁损伤，遗留右肘关节非功能位强直固定为七级伤残；右腕关节功能全部丧失并右手全肌瘫（肌力1级）为六级伤残；2.被鉴定人文正群内固定取出等所需后期费用约为10000元；3.被鉴定人文正群所受损伤的误工期为365日、护理期为150日、营养期为90日。原告文正群为此次鉴定支付鉴定费1900元。现双方为赔偿事宜未能协商一致，故原告诉至本院。本院认为，本案的争议焦点为：一、本案是否应追加陆德珍作为被告参加诉讼；二、原告对其损害结果的发生是否存在过错，能否减轻赔偿义务人的赔偿责任；三、原告所受损伤的伤残等级应如何确定，且其主张的全部赔偿费用应当如何计算，能否得到支持；四、被告共计向原告支付多少费用，是否应在原告的各项合理损失中进行扣减。对本案是否应追加陆德珍为被告参加诉讼的问题。本案系民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,应当适用当时的法律、司法解释的规定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释[2003]20号第九条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。上述司法解释第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，被告龙兴工贸公司认可雇佣原告文正群及案外人陆德珍的事实，根据上述规定，被告龙兴工贸公司应对其雇员在雇佣活动中致人损害及雇员在从事雇佣活动中遭受的人身损害承担赔偿责任。被告龙兴工贸公司要求追加案外人陆德珍作为被告参加诉讼，但其未向本院提交证据证明陆德珍存在故意或重大过失致使原告文正群遭受损害，且原告亦不要求追加陆德珍作为被告参加诉讼，根据民事诉讼“不告不理”的原则，本院不应追加陆德珍作为被告参加诉讼。对原告对其损害结果的发生是否存在过错，能否减轻赔偿义务人的赔偿责任的问题。原告文正群作为成年人，在劳务活动中因安全意识缺乏，未仔细观察搅拌机可能存在安全隐患，其自身没有尽到足够的安全注意义务，导致其右手在操作、清理搅拌机时被搅入搅拌机而受伤，原告对其损害结果的发生错在一定过错，可以减轻被告的责任。被告龙兴工贸公司应为原告提供良好的安全防护器具，并做好安全防范措施及安全教育工作，但被告提交的证据不足以证明其已为原告提供了良好的安全防护器具及做好了安全防范措施，故被告龙兴工贸公司应对原告所受损伤承担相应的赔偿责任。综合双方过错程度，本院酌情判定被告龙兴工贸公司承担80%的赔偿责任，原告文正群自行承担20%的赔偿责任。对原告所受损伤的伤残等级应如何确定，且其主张的全部赔偿费用应当如何计算，能否得到支持的问题。遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心作出的遵医司鉴［2020］临鉴字0984号《司法鉴定意见书》委托人虽系被告诉讼代理人所属律师事务所，但原告参与了该次鉴定程序，据此能判定双方对于选择遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心对原告所受损伤进行鉴定达成了一致意见；首钢水钢总医院法医司法鉴定所作出的水钢医院司鉴所［2020］法临鉴字第182号《法医临床学司法鉴定意见书》系原告单方委托所作，被告未参与鉴定程序，故遵医司鉴［2020］临鉴字0984号《司法鉴定意见书》效力大于水钢医院司鉴所［2020］法临鉴字第182号《法医临床学司法鉴定意见书》，原告所受损伤的伤残等级应按照遵医司鉴［2020］临鉴字0984号《司法鉴定意见书》进行确定。对原告文正群主张的各项赔偿费用认定如下：1.残疾赔偿金为302755.2元，原告所受损伤经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心作出的遵医司鉴［2020］临鉴字0984号《司法鉴定意见书》评定为一处七级、一处八级，其赔偿责任系数应为44%，至定残之日原告未年满60周岁，赔偿年限为20年，按原告主张的贵州省2019年度城镇居民人均可支配收入34404元为标准计算，其残疾赔偿金为302755.2元（34404元×20年×44%）；2.医疗费为1862.61元，根据原告提交的医疗门诊收费票据予以确认；3.住院伙食补助费为4000元，原告在贵阳市医院住院40天，应按本市国家机关工作人员市外出差补助100元／天计算，住院伙食补助费为4000元（100元／天×40天），对此予以支持，对原告主张超出部分不予支持；4.营养费为4500元，原告主张的营养期90天未超出遵医司鉴［2020］临鉴字0984号《司法鉴定意见书》评定的营养期中间值，故按90天及赔偿标准按50元／天计算为4500元（50元／天×90天）；5.护理费19241.51元，原告主张的护理期150天未超出遵医司鉴［2020］临鉴字0984号《司法鉴定意见书》评定的护理期中间值，故按150天及贵州省2019年度城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资46821元计算，其护理费为19241.51元（46821元÷365天×150天）；6.误工费为58988.34元，原告主张的误工期按照遵医司鉴［2020］临鉴字0984号《司法鉴定意见书》评定的护理期180-412日，取中间值确定为296天；原告文正群在被告处长期从事建筑材料制作劳务工作，应属于建筑业从业人员，以贵州省2019年度城镇非私营单位建筑业从业人员年平均工资72739元计算，其误工费为58988.34元（72739元÷365天×296天）；7.后续医疗费10000元，被告无异议，故予以确认；8.鉴定费600元，原告向首钢水钢总医院法医司法鉴定所支付鉴定费1900元，因被告未参与首钢水钢总医院法医司法鉴定所的鉴定程序，本院对水钢医院司鉴所［2020］法临鉴字第182号《法医临床学司法鉴定意见书》伤残等级、误工期、护理期及营养期未予确认，但被告认可该鉴定对原告所需后续治疗费，故本院酌情支持鉴定费600元；9.精神抚慰金16800元，原告所受损伤经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心评定为一处七级、一处八级，本院酌情支持精神抚慰金16800元；原告主张的交通费为6000元，因原告虽未提交交通费票据予以证明，故不予支持。上述各项合理费用共计为418747.66元，其中精神抚慰金16800元不宜计算双方责任比例，由被告直接赔偿原告；余款401947.66元，由被告承担80%为321558.13元。对被告共计向原告支付多少费用，是否应在原告的各项合理损失中进行扣减的问题。经计算，被告共计为原告支付医疗费、生活费及中药费共计121560.32元，向遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心支付的鉴定费1300元，为减轻当事人诉累，妥善处理双方纠纷，本案一并处理，由原告承担20%为24572.06元（122860.32×20%）。扣除原告文正群应承担的24572.06元后，被告龙兴工贸公司尚应赔偿原告313786.07元（16800元+321558.13元-24572.06元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释[2003]20号第二条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告六盘水市钟山区龙兴工贸有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告文正群各项费用313786.07元；二、驳回原告文正群的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9414元，保全费3327元，共计12741元，由原告文正群负担5619元，由被告六盘水市钟山区龙兴工贸有限公司负担7122元（原告已自愿预交，由被告连同上述款项一并返还原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。审 判 长  赵 用人民陪审员  刘绍元人民陪审员  李祖艳二〇二一年三月一日法官助理朱鸣书记员冷茜