河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫11民终593号上诉人（原审被告）：安诚财产保险股份有限公司河南分公司。住所地：河南省郑州市金水区东三街东、黄河路南绿城黄河锦园1栋7层702-716-8层804-816。负责人：张鹏昊，该公司总经理。委托诉讼代理人：姜海滨，该公司员工。被上诉人（原审原告）：刘爱萍，男，汉族，1964年1月2日出生，住河南省漯河市源汇区。被上诉人（原审被告）：冯改兰，女，汉族，1974年7月14日出生，住河南省漯河市源汇区。上诉人安诚财产保险股份有限公司河南分公司因与被上诉人刘爱萍、冯改兰机动车交通事故责任纠纷一案，不服漯河市郾城区人民法院（2020）豫1103民初5423号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月28日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。安诚财产保险股份有限公司河南分公司上诉请求：1、撤销（2020）豫1103民初5423号民事判决，减少46337.57元赔偿责任。2、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:一审认定被上诉人误工费96330.19元有误。首先，一审法院将年终绩效归入工资收入，但是刘爱萍未提供年终绩效发放标准及核算方式，不能确定绩效工资是否必然产生。其次，刘爱萍所提供的工资证明显示其年终绩效32093.42元，月均2757元，而一审法院却将32093.42元与2019年7月-12月的工资合并计算为六个月工资79175.5元，并以此计算月平均工资为13195.92元。基于上述两点误工费判决不合理，应当剔除年终绩效参与计算部分，合计剔减应为40649.39元。二、部分医疗费及残疾辅助器具无适格证据支持。一审中刘爱萍提供了三张门诊收据非发票且无诊断证明证明与事故有关，应予剔除合计780元，淘宝购买气垫床及药店购买拐杖均无正规发票，应予剔除合计278元。三、护理费计算错误。刘爱萍出院证记载出院后卧床休息3个月专人护理，三期鉴定护理期90-150天，鉴定结论未给出明确天数，法院判决140天无依据，应当结合医疗机构意见确定院后护理期为90天，护理费计算为125.14元*（13+90）天=12889.42元。刘爱萍提交书面答辩状称，一、一审判决对刘爱萍误工费的认定准确，有漯河卷烟厂出具的工资收入证明为证，安诚财产保险股份有限公司河南分公司上诉称应剔减部分金额，无法律依据。二、刘爱萍的伤情经鉴定构成九级伤残，故部分医疗费及残疾辅助器具费虽然没有发票，但是因刘爱萍受伤而支出的必要费用，一审法院予以支持完全符合本案客观事实。三、关于护理费，经鉴定机构鉴定护理期为90-150天，一审判决认定护理期140天符合法律规定。刘爱萍向一审法院起诉请求：1、要求冯改兰、安诚财产保险股份有限公司河南分公司赔偿其各项损失共计401503.77元；2、本案诉讼费由冯改兰、安诚财产保险股份有限公司河南分公司承担。一审法院认定事实：2019年12月29日7时40分，冯改兰驾驶车牌号为豫Ｌ×××××的小型客车，沿岷江路由西向东行驶至交通北路右转时，与刘爱萍骑电动车由北往南发生碰撞，造成双方车损及刘爱萍受伤的交通事故。该事故经漯河市公安局沙北分局交管巡防大队作出第411103420190091519号道路交通事故认定书认定，冯改兰应负事故的全部责任，刘爱萍无责任。豫Ｌ×××××小型客车登记所有人为冯改兰，冯改兰持有C1驾驶证，该车辆在安诚财产保险股份有限公司河南分公司投保交强险、100万元第三者责任险并有不计免赔，事故发生在保险期间内。刘爱萍因事故受伤后，在漯河医学高等专科学校第二附属医院住院治疗，2019年12月29日入院，2020年1月11日出院，住院13天，被诊断为“右股骨颈骨折”，出院医嘱“出院后3个月内继续平卧位休息（需专人护理），避免下地及直立坐位，可应用气垫床预防骶尾部压疮及泌尿系感染；2、继续抗骨质疏松治疗；3、加强翻身扣背，促进拍痰，预防肺部感染；4、继续抗凝治疗……复查，根据复查时骨折愈合情况决定何时拄拐下地、何时丢拐负重行走；6、若骨折愈合不良、不愈合、股骨头缺血性坏死需行人工关节置换术……”。刘爱萍在医院及诊所共花费医疗费19021.09元（15064.22元+89元+355.6元+159.2元+140元+229.22元+88元+67元+181.99元+648.8元+140元+124.12元+80.5元+124.12元+448.44元+220.38元+80.5元+260元+260元+260元），提交了相应票据，购买药物共花费1279.65元（45.45元+925.9元+308.3元），提交了相应药店开具的发票及购药小票（写明发票已开），购买“防褥疮气床垫家用气垫床单人医用”花费218元，提交了淘宝订单详情页手机截屏及相应的快递单，购买拐杖花费60元，刘爱萍提交了漯河美康医疗器械有限公司加盖出库专用章的销货清单一张。经刘爱萍申请，一审法院委托漯河松振法医临床司法鉴定所对刘爱萍的残疾程度、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行评定，2020年8月4日，鉴定机构作出漯松振司鉴所[2020]临鉴字第88号司法鉴定意见书，评定刘爱萍后遗右髋关节活动功能部分丧失，为九级残疾，误工期180-365日，护理期90-150日，营养期90-180日，后续治疗费约需10500元。鉴定费1900元。刘爱萍的电动车因在事故中受损花费施救费240元，发票开具单位为漯河市运豪停车场服务有限公司，花费维修费610元，收据开具单位为郾城区沙北建克电动车销售部。刘爱萍的户口簿显示其曾用名刘爱根，2008年10月20日，刘爱萍用其姓名刘爱根与河南中烟公司漯河卷烟厂签订《劳动合同书》，该合同为无固定期限劳动合同，合同约定刘爱萍安排在生产操作类岗位。刘爱萍在庭审中提交的该劳动合同中未见甲方加盖印章，庭审结束后，原告另提交一份，甲乙双方均有签章，首页甲方处加盖了河南中烟工业有限责任公司漯河卷烟厂人力资源部印章。刘爱萍提交了河南中烟工业有限责任公司漯河卷烟厂人力资源部加盖印章的证明两份、刘爱萍2019年7月16日至2019年12月31日的中原银行客户存款明细账单、刘爱萍2019年1月至2019年12月的个人所得税纳税记录。其中2020年4月17日工资收入证明主要内容为，刘爱萍为该厂动力部在职员工，该厂采取绩效工资制，绩效工资分两部分，一部分为月度绩效工资，一部分为年终绩效工资，年终绩效工资作为月度绩效工资的补充，分月度对应相应月份，2019年7-12月月度工资加年终对应补充绩效工资应发合计为79175.5元。其中2020年8月14日工作证明主要内容为，刘爱萍为该厂动力部在职员工，自2020年1月1日起未上岗工作至今。刘爱萍与其妻子刘艳红生育女儿刘思婷，刘思婷2003年9月24日出生。刘爱萍庭审中将诉请金额由348826元变更为401503.77元，但未补缴增加部分诉请的诉讼费。另查明，2019年河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元/年，2019年河南省居民服务业和其他服务业从业人员平均工资为46858元/年，2019年河南省城镇人均消费性支出为21971.57元/年。一审法院认为，本案交通事故经交管部门认定，冯改兰应负事故的全部责任，刘爱萍无责任，一审法院予以确认。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵犯他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。”最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力而导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的伤害，可以依照法律的规定或者合同的约定直接向该第三人赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求，第三者有权就其应获得赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”故安诚财产保险股份有限公司河南分公司应当其承保限额内对刘爱萍因事故造成的损失承担赔偿责任，保险不足部分，由冯改兰承担。刘爱萍各项损失计算如下：1、医疗费20300.74元（19021.09元+1279.65元）。2、后续治疗费10500元。3、营养费，刘爱萍主张135天营养期符合鉴定结论，予以支持，按20元/天标准计算，刘爱萍营养费为2700元（20元×135天）。4、住院伙食补助费，刘爱萍住院13天，按50元/天标准计算，刘爱萍住院伙食补助费为650元（50元×13天）。5、残疾辅助器具费278元（218元+60元）。6、交通费，刘爱萍住院13天，交通费计算为260元（20元×13天）。7、护理费，护理人按1人计算，护理期参考鉴定结论认定为140天，刘爱萍主张护理费按125.14元/天标准计算，未超出相应标准，予以支持，刘爱萍护理费计算为17519.6元（125.14元×140天）。8、误工费，刘爱萍误工期计算至定残前一天为219天，其主张的超出计算至定残前一天的误工期不予支持，刘爱萍提交了用人单位证明、劳动合同书、银行流水及纳税记录证实了其在受伤前连续六个月的工资收入，一审予法院予以采信，误工费计算为96330.19元（79175.5元÷180天×219天）。9、残疾赔偿金，安诚财产保险股份有限公司河南分公司对伤残鉴定等级不予认可，但刘爱萍提交的鉴定结论由一审法院委托，鉴定机构和人员具有相应资质，鉴定程序合法，应予采信，刘爱萍构成九级伤残，如果按2019年河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年标准计算残疾赔偿金为136803.88元（34200.97元×20年×20%）。10、精神抚慰金，依照最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款规定，结合侵权人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式等具体情节，侵权行为所造成的后果，侵权人承担责任的能力，受诉法院所在地平均生活水平，精神抚慰金酌情支持10000元。11、被扶养人生活费，刘爱萍女儿该项费用计算为4394.31元（21971.57元×2年×20%÷2人）。12、鉴定费1900元。13、车辆维修费610元。14、车辆施救费240元。以上共计302486.72元，安诚财产保险股份有限公司河南分公司应当向刘爱萍赔偿，未超出保险限额，本案中冯改兰不用赔偿。安诚财产保险股份有限公司河南分公司认为应扣除非医保用药，鉴定费不应承担，无法律依据，不予支持。如果刘爱萍在本案中主张的医疗费有使用医保统筹支付情况，则其因诉讼获得的重复赔偿应退还给医保机构，医保机构亦有权主张返还。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决：一、安诚财产保险股份有限公司河南分公司于判决书生效后十日内向刘爱萍赔偿损失共计302486.72元；二、驳回刘爱萍的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3270元（减半收取），由安诚财产保险股份有限公司河南分公司负担2920元，刘爱萍负担350元。二审中，安诚财产保险股份有限公司河南分公司提交工资收入证明一份，安诚财产保险股份有限公司河南分公司称其证明系诉前调解时刘爱萍提供给其公司的，证明刘爱萍的绩效奖金应折合为每月2757元，而一审法院却将32093.42元与2019年7月-12月的工资合并计算为六个月工资79175.5元，并以此计算月平均工资为13195.92元，计算有误，故应剔除多认定部分。本院认证意见见本院认为部分。本院经审理对一审法院认定事实予以确认。本院认为，一、关于误工费，刘爱萍于2019年12月29日因本案交通事故致右股骨颈骨折的事实清楚，2020年8月4日，经漯河松振法医临床司法鉴定所鉴定，其伤情被评定为九级残，误工期180-365天，护理期90-150天，营养期90-180天，后续治疗费约需10500元。刘爱萍就其关于误工费的诉请提供了由河南中烟工业有限责任公司漯河卷烟厂出具的工资收入证明，证明其2019年7-12月的工资分别为8157.5元、7703.5元、9556.5元、9697.5元、9982.5元、17535元，2019年年终绩效工资总额为33086元，一审结合刘爱萍的伤情等相关事实，将刘爱萍的误工期计算至定残前一天共计219天，误工费计算为96330.19元（8157.5元+7703.5元+9556.5元+9697.5元+9982.5元+17535元+33086元/2）/180天＊219天，判决适当。二、关于医疗费及残疾辅助器具费，刘爱萍因交通事故导致右股骨颈骨折，伤情被评定为九级伤残，结合其伤情及治疗、康复的实际需要，一审对其医疗费的认定并无不当，购买气垫床、拐杖的花费亦有相关凭证为据，应予支持。三、关于护理费，经刘爱萍申请，一审法院委托漯河松振法医临床司法鉴定所对刘爱萍的残疾程度、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行评定，2020年8月4日，鉴定机构作出漯松振司鉴所[2020]临鉴字第88号司法鉴定意见书，评定护理期90-150日，一审法院结合刘爱萍的伤情，认定护理期140天，并无不当。综上，安诚财产保险股份有限公司河南分公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费959元，由上诉人安诚财产保险股份有限公司河南分公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 军审判员 李 刚审判员 王路明二〇二一年三月一日法官助理王瑞珺书记员尼彦辉