辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终898号上诉人（原审被告）：于某2，男，汉族，住址辽宁省新民市。委托诉讼代理人：聂强，内蒙古桑格律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：于某1，女，汉族，住址辽宁省新民市。法定代理人：梁某，女，汉族，住址新民市上诉人于某2因与被上诉人于某1法定继承纠纷一案，不服辽宁省新民市人民法院（2020）辽0181民初1986号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，依法审理了本案。本案现已审理终结。于某2的上诉请求：一、请求二审法院撤销原判依法改判或发回重审,被上诉人承担一审、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审法院适用法律错误。婚姻法司法解释三第二条第二款规定当事人一方起诉请求确认亲子关系，并提供必要证据予以证明，另一方没有相反证据又拒绝做亲子鉴定的，人民法院可以推定请求确认亲子关系一方的主张成立。根据该条解释，另一方指的是上诉人于某2。因上诉人于某2配合做亲子鉴定，而不配合做亲子鉴定的是案外人(死者于某3其他的直系亲属)。上诉人没有权力强制案外人必须配合被上诉人做亲子鉴定，所以一审法院将鉴定不能进行的举证责任不应由原告承担是错误的，据此认定被上诉人是死者于某3的第一顺序继承人是错误的。二、一审遗漏必须参加诉讼的当事人，也是不能做亲子鉴定的根本原因，举证不能的不利后果不能由上诉人承担，应该由被上诉人承担举证不能的不利后果。综上，请二审法院在查清事实的基础上依法改判，驳回被上诉人的一审诉讼请求，或发回重审。于某1辩称，原审判决正确，应当维持原判。于某1向一审法院的诉讼请求为：要求被告给付我保险赔偿款97189.98元[(271569.95元-被抚养人生活费10000元)÷3+10000元]，诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2020年2月12日，被继承人于某3因交通事故死亡，2020年3月25日，被告作为死者于某3的继承人代表与事故相对方车辆保险人，即中国人寿财产保险股份有限公司签订了《道路交通事故损害赔偿协议书》，协议约定，因交通事故造成于某3死亡，经各方协商，自愿达成如下协议：死亡赔偿金人民币594,020元、丧葬费人民币34,546.50元、精神抚慰金人民币20,000元，共计人民币648,566.50元，按此次事故责任比例之后应得到赔偿人民币271,569.95元，以上损失被保险人及受害人同意将理赔款转入于某2账户中。现被告已经实际取得保险赔偿款人民币271,569.95元。被告主张为办理死者于某3丧葬事宜花费丧葬费共计人民币20,695元，原告对此无异议，但主张原告法定代理人为办理死者于某3的丧葬事宜亦花费数百元。被告于2020年3月10日给付事故相对方车辆损失赔偿款人民币2,945元，原告对赔偿数额有异议，表示车辆损失应为人民币2,100元。现原告主张，死者于某3的第一顺序继承人有原、被告及死者于某3的母亲王某三人，被告在取得保险赔偿款后，未将原告应分得的赔偿款给付原告，故原告诉至法院，要求被告给付原告保险赔偿款人民币97,189.98元（其中包含被抚养人生活费人民币10,000元），诉讼费由被告承担。另查，因死者于某3与原告母亲梁某并非夫妻关系，庭审中被告认为原告与死者于某3之间不存在亲子关系，原告当庭申请对原、被告之间存在血缘关系（即原告为死者于某3的亲生女儿）进行鉴定。根据原告申请，本院依法对鉴定机构进行了询问，鉴定机构表示，因死者于某3已经火化，为鉴定原、被告之间是否存在血缘关系，需要原、被告双方的母亲及死者于某3的全部直系亲属提供鉴定样本，但死者于某3的其他直系亲属均不同意提供鉴定样本，故原告申请鉴定内容无法进行。再查，为核实保险赔偿项目及死者于某3的第一顺序继承人情况，本院依法向中国人寿财产保险股份有限公司沈阳分公司进行了询问，根据该公司法务人员介绍，死者于某3死亡赔偿一案因未经过诉讼程序，由事故双方调解协商确定了赔偿数额，所以赔偿条款中未载有被扶养人生活费一项，而是直接确认了赔偿总金额。保险公司在确定死者于某3的继承人情况时，是根据新民市公主屯镇村民委员会出具的证明所载内容确定的，原告及案外人王某与保险公司签订了领取赔偿款授权书，同意将死者于某3的死亡赔偿款转账到被告账户内（有照片为证）。一审法院认为，根据《中华人民共和国继承法》第三条的规定，遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，包括公民的收入，公民的房屋、储蓄和生活用品，公民的林木、牲畜和家禽，公民的文物、图书资料，法律允许公民所有的生产资料，公民的著作权、专利权中的财产权利，公民的其他合法财产。死亡赔偿金、丧葬费及精神抚慰金等交通事故保险理赔款不属于遗产，系事故赔偿义务人给予死者直系亲属的赔偿、精神损失补偿和办理丧葬事宜的费用，应由死者于某3的第一顺序继承人共同享有。本案中，原、被告双方争议的焦点为原告是否与死者于某3之间存在亲子关系，是否为死者于某3的第一顺序继承人。虽然原告母亲与死者于某3并非夫妻关系，但根据原告提供的出生医学证明及村委会的证明可知，死者于某3生前已经确认原告为其亲生子女。被告认为原告与死者于某3之间无亲子关系，被告未提供相应的证据证明其主张。并且，原告已经申请对原、被告之间是否存在血缘关系进行司法鉴定，但由于案外人（死者于某3的其他直系亲属）不同意提供鉴定样本而无法鉴定，该鉴定不能进行的举证责任不应由原告承担，因此，依据出生医学证明依法认定原告与死者于某3之间存在亲子关系，原告为死者于某3的第一顺序继承人，有权取得案涉保险理赔款。关于原告应取得的保险理赔款的数额，根据原告提供的《道路交通事故损害赔偿协议书》可知，保险公司与被保险人及受害人家属通过协商方式确定保险理赔款总额为人民币271,569.95元，包含死亡赔偿金、丧葬费及精神抚慰金，但未明确每项赔偿金额。根据被告所述，被告为办理死者的丧葬事宜共计花费人民币20,695元，原告对此无异议，被告另赔偿事故相对方车辆损失人民币2,945元，并提供了微信转账记录为证，原告虽然对赔偿数额有异议，但未提供相应的证据证明其主张，原告应当承担举证不能的法律后果，故被告已经支付的丧葬费用及赔偿的车辆损失应自取得的保险理赔款中扣除，对被告的该项答辩意见，予以采纳。关于原告要求分得被抚养人生活费的诉讼请求，根据《道路交通事故损害赔偿协议书》可知，保险公司的赔偿项目中并不包含被抚养人生活费，因此，被告无须向原告支付该项费用，综上，依法支持原告应当取得的保险理赔款数额为人民币82,643.32元[（271,569.95元-20,695元-2,945元）÷3]，原告诉讼请求超出部分，不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国继承法》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告于某2于本判决发生法律效力后十日内给付原告于某1保险理赔款人民币82,643.32元；二、驳回原告于某1的其他诉讼请求。案件受理费减半收取50元，由被告于某2负担。二审中，各方当事人均未提交新证据。本院二审依法确认一审法院查明的事实。本院认为，虽然于某1的母亲梁某与死者于某3并非夫妻关系，但根据于某1提供的村委会的证明可知，于某3和于某1的母亲梁某于2003年开始同居，同居后于某1于2005年出生，于某1的出生医学证明载明其父亲是于某3，且于某1出生后一直与于某3和梁某共同生活，故认定于某1系于某3的第一顺序继承人，并无不当。对于上诉人于某2提出遗漏必须参加诉讼的当事人的主张，缺乏依据，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由于某2负担。本判决为终审判决。审判长 王 洋审判员 刘 晶审判员 吴永梅二〇二一年三月十九日法官助理冷焱书记员李慧敏本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。