辽宁省丹东市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）辽06民终89号 上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司丹东中心支公司，住所地丹东市振兴区兴五路坝外**第**。 负责人：李德成，该支公司总经理。 委托诉讼代理人：佟鑫亮，男，该支公司理赔部负责人。 被上诉人（原审原告）：张彦良，男，1963年8月31日出生，汉族，无职业，住丹东市振兴区。 委托诉讼代理人：刘科，辽宁维禹律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨巍，辽宁维禹律师事务所实习律师。 原审被告：董正如，男，1977年9月7日出生，汉族，住东港市。 上诉人天安财产保险股份有限公司丹东中心支公司（以下简称天安财产保险公司）因与被上诉人张彦良及原审被告董正如机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省丹东市振兴区人民法院（2020）辽0603民初1241号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人天安财产保险公司的委托诉讼代理人佟鑫亮、被上诉人张彦良的委托诉讼代理人刘科到庭参加诉讼。原审被告董正如经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天安财产保险公司上诉请求：1、请求人民法院依法对丹东市振兴区人民法院（2020）辽0603民初1241号民事判决中伤残赔偿金及精神损害抚慰金70322.2元进行改判；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决没有事实和法律依据。被上诉人张彦良于2020年7月30日在丹东市第三医院精神疾病法医司法鉴定所鉴定了精神伤残，并出具了鉴定意见书，鉴定结论为十级伤残，根据鉴定结论，该鉴定报告与丹东市中心医院住院号为3445906的病例出院小结所述不符，出院小结注明，出院时患者神志清楚。故申请二审法院支持上诉人的上诉请求，依法改判或发回重审，前往上一级机构重新鉴定伤残。 张彦良辩称，上诉人的上诉请求及事实和理由没有事实和法律依据。请求依法维持原判，驳回上诉人的上诉请求。首先，一审法院作出的判决程序合法，二审法院应当予以维持。其次，依据的事实所做出的鉴定结论有法律依据。 董正如未到庭亦未陈述意见。 张彦良向一审法院起诉请求：医疗费14201.1元、伙食补助费1000元、护理费2560元、误工费25630、残疾赔偿金63640元、精神损害抚慰金6682.2元、交通费80元、鉴定费2765.35元，合计114977.32元。请求判令被告天安财产保险公司在保险限额内对原告上述的损失先予赔偿，不足部分由被告董正如赔偿，鉴定费、诉讼费由被告董正如承担。 一审法院认定事实：2019年5月28日9时15分许，被告董正如驾驶车牌号为辽Ｂ×××××的小型轿车，沿浪东线由西向东行驶至新区高速路口右转弯时，与同方向原告张彦良驾驶的车牌号为辽Ｆ×××××的普通二轮摩托车相刮撞致原告受伤，两车损坏的交通事故。经交警部门认定被告董正如负主要责任，原告张彦良负次要责任。原告因此事故受伤在丹东市中心医院住院治疗20天（2019年5月28日至2019年6月17日），其中重症监护1天，一级护理2天，二级护理17天。出院诊断为：颅脑损伤；创伤性硬膜下血肿（双侧额颞顶）；创伤性蛛网膜下腔出血；右侧颞叶脑挫裂伤；左侧颞骨骨折；头皮血肿（左颞顶）；面部皮肤擦挫伤；鼻部外伤；胸部软组织挫伤；双侧胸腔积液；左肩、左膝擦挫伤；左踝皮肤挫裂伤。出院医嘱建议休息共三个月。原告住院期间由其儿子张有成护理。丹东市公安交通警察支队振安一大队于2019年6月5日对该起交通事故作出第210601420190001779号道路交通事故认定书，认定，被告董正如负主要责任，原告张彦良负次要责任。本案在审理过程中，经原告申请，丹东市中级人民法院委托，丹东市第三医院精神疾病法医司法鉴定所于2020年8月6日对原告的伤情作出鉴定，结论为：原告目前致残程度应属十级。 另查明：肇事车辆在被告天安财产保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险，其中死亡伤残赔偿限额为11万元，医疗费用赔偿限额为1万元，财产损失赔偿限额为2000元；同时投保了第三者责任险（商业险），第三者责任险的限额为100万元，双方约定了第三者责任险不计免赔。该起事故发生在保险期间内。被告董正如为原告垫付医疗费5000元，被告董正如同意原告在本次诉讼中一并主张，待取得赔偿后另行向其返还。 依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及参照辽宁省2020年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据，确定原告损失情况如下： 1、医疗费：14201.1元（根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病例和诊断证明等相关证明确定，其中包含被告董正如为原告张彦良垫付的医疗费5000元）； 2、护理费：128元/天×19天（二级护理）=2432元（护理费根据原告住院天数、护理级别等情况，参照2020年度辽宁省城镇居民服务、修理和其他服务业平均工资确定）； 3、住院伙食补助费：50元/天×20天=1000元（住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定）； 4、交通费：2元/天×20天＝40元（交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算）； 5、误工费：201元/天×110天（住院20天，出院休治90天）=22110元（误工费根据原告受伤后住院天数、出院诊断、复诊诊断的休治情况，参照2020年度辽宁省城镇居民制造业平均工资确定）； 6、残疾赔偿金：31820元/年×20年×10%（拾级伤残）=63640元（残疾赔偿金根据原告伤残等级，按照受诉法院所在地2020年度城镇居民人均可支配收入确定）； 7、精神损害抚慰金：31820元/年×3年×10%×70%=6682.2元（精神损害抚慰金根据原告的伤情，侵权人的过错程度等因素，结合本案实际确定）； 8、鉴定费：3950.5元（根据原告提供的鉴定费票据确定）； 以上损失合计为114055.8元。 一审法院认为：涉案交通事故已经交警部门认定，被告董正如负本起事故的主要责任，原告张彦良负本起事故的次要责任，该事故认定合法有效，一审法院予以采信。被告董正如与被告天安财产保险公司签订的机动车交通事故责任强制保险合同及第三者责任保险合同，符合法律规定，一审法院确认该两份保险合同有效。被告天安财产保险公司应当依据相关法律、法规和保险合同的约定，在交通事故责任强制保险限额内先行赔偿原告的合理损失，不足部分再根据由被告董正如的事故责任比例确定赔偿责任。对于被告董正如分担的损失，先由被告天安财产保险公司在第三者责任保险金额范围内向原告予以赔偿，再不足部分则由被告董正如根据事故责任比例承担70%的赔偿责任，由原告张彦良自行承担30%。原告请求的赔偿数据，依一审法院合法确定的数额为准，超出部分一审法院不予支持。关于被告天安财产保险公司辩称应扣出超医保用药一节，因其未能提供证据证明原告有超医保用药之情况，故一审法院对其辩解意见不予采纳。关于被告天安财产保险公司对伤残等级、精神损害抚慰金等提出的异议，因其既未举证证明亦无事实及法律依据，故一审法院不予采纳。 一审法院判决：一、被告天安财产保险股份有限公司丹东中心支公司于本判决生效后10日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告张彦良医疗费9000元、住院伙食补助费1000元、交通费40元、护理费2432元、误工费22110元、残疾赔偿金63640元、精神损害抚慰金6682.2元，合计104904.2元（其中包含被告董正如为原告张彦良垫付的医疗费5000元）；二、被告天安财产保险股份有限公司丹东中心支公司于本判决生效后10日内在第三者责任险限额内赔偿原告张彦良医疗费5201.1元的70%即3640.77元；三、被告董正如于本判决生效后10日内赔偿原告张彦良鉴定费3950.5元的70%即2765.35元；四、驳回原告张彦良的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1350元，由原告张彦良负担25元，由被告董正如负担1325元（原告已预交，被告董正如应随上述款项一并给付原告）。 二审中，当事人未提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，上诉人天安财产保险公司虽然提出鉴定报告与丹东市中心医院出院小结所述不符，出院小结注明，出院时患者神志清楚，但未提交证据证明鉴定意见明显依据不足，而张彦良神志清楚不足以证明被上诉人张彦良不构成十级伤残。故一审法院未支持上诉人天安财产保险公司重新鉴定申请，依据鉴定意见判决上诉人天安财产保险公司给付被上诉人张彦良伤残赔偿金及精神损害抚慰金并无不当。 综上所述，天安财产保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1558元，由天安财产保险股份有限公司丹东中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  沈维刚 审判员  曹立新 审判员  姜艳艳 二〇二一年三月三十日 法官助理王蕾 书记员王阳