广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终11498号上诉人（原审原告）：兰超，男，汉族，1967年11月8日出生，居民身份证住址为湖南省东安县×××××××××，公民身份号码为432×××××××********。委托诉讼代理人：黄伟强，广东烽庭律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：博克精密部件（广东）有限公司（原公司名称为东莞博克家具制品有限公司）。住所地：广东省东莞市××××××。统一社会信用代码：914××××××××××××222。法定代表人：李铁峰TIMFELIXLEITSCHUH。委托诉讼代理人：胡婉如，该公司员工。委托诉讼代理人：袁丽，该公司员工。上诉人兰超因与被上诉人博克精密部件（广东）有限公司（以下简称博克公司）劳动争议一案，不服广东省东莞市第三人民法院（2020）粤1973民初8719号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。兰超向一审法院起诉请求：1.确认博克公司与兰超劳动关系已解除；2.博克公司向兰超支付解除劳动关系经济补偿91531.40元（9153.14元/月×10个月=91531.40元）；3.博克公司向兰超支付2019年8月1日至2019年10月25日的工资25687.84元（9153.14元/月×2个月25天=25687.84元）；4.博克公司向兰超支付一次性伤残就业补助金137297.10元（9153.14元/月×15个月=137297.10元）；5.博克公司向兰超支付一次性工伤医疗补助金36612.56元（9153.14元/月×4个月=36612.56元）；6.本案诉讼费由博克公司负担。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条，《广东省工伤保险条例》第三十二条、第三十三条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、确认兰超与博克公司的劳动关系于2019年10月25日解除；二、博克公司应在判决发生法律效力之日起七日内向兰超支付一次性伤残就业补助金137297.10元；三、驳回兰超的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费5元，由兰超承担。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第三人民法院（2020）粤1973民初8719号民事判决。兰超不服一审判决，向本院提起上诉请求：1.维持一审判决第一项、第二项；2.撤销一审判决第三项，改判为博克公司支付兰超:（1）解除劳动关系经济补偿91531.40元（9153.14元/月×10个月=91531.40元），（2）2019年8月1日至2019年10月25日的工资25687.84元（9153.14元/月×2个月又25天=25687.84元），（3）一次性工伤医疗补助金差额18646.16元（9153.14元/月×4个月-4491.6元/月×4个月=18646.16元）；3.一审、二审诉讼费用由博克公司负担。上诉不服金额为135865.4元（解除劳动关系经济补偿91531.4元+工资25687.84元+一次性工伤医疗补助金差额18646.16元=135865.4元）。事实和理由：（一）博克公司应当按原工资福利待遇支付兰超在2019年8月1日至2019年10月25日期间工资。《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条第二款、第五十六条第三款的规定明确了博克公司需妥善安置兰超。2019年2月，博克公司以原工资福利待遇不变为前提与兰超协调调岗，博克公司却拒支付原工资福利待遇。博克公司原部门需要一名技术员，兰超也多次要求安排能够胜任的该技术员岗位，博克公司以没有岗位给调岗却找安排新手从事该技术员岗位。兰超在患职业病前的月平均工资为9153.14元/月，劳动能力鉴定为八级伤残对应丧失劳动能力为30%，但是兰超在调岗后平均应发工资为3119.24元/月（2019年2月至2019年10月组装部），因职业病导致工资降低幅度为66%。参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会会议纪要》第二十二条第二款“调整工作岗位后劳动者的工资水平与原岗位基本相当”的规定，在正常情况下，劳动者没有自身原因一般不会导致工资大幅度下降的，职业病属于工伤而非兰超的过错所致，博克公司应当按兰超患病前工资支付才符合“妥善安置”原则。博克公司大幅度降低兰超的工资待遇，违反《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条第二款和第五十六条第三款规定的“妥善安置”原则。按照一审判决逻辑，无疑肯定用人单位可以采用各种手段逼迫劳动者离职。（二）因博克公司未提供符合职业病防治要求的劳动保护、拖欠工资、未依法缴纳社会保险，兰超被迫解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，博克公司应当支付经济补偿。博克公司违反《中华人民共和国职业病防治法》第三十九条第一款、第三十五条第一款的规定，既没有安排职业病诊断，也没有安排上岗、在岗、离岗职业病健康体检，构成未依法提供劳动保护条件。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，兰超被迫解除劳动关系的理由符合法律规定。因博克公司一直拒不安排兰超进行离岗职业健康体检，博克公司一直持续违反《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条第一款的规定，一审判决以兰超解除劳动关系职业危害因素已不存在为由不支持兰超的诉请是错误的。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条第一款的规定，博克公司应向兰超支付解除劳动关系经济补偿91531.4元。（三）兰超在患职业病前12个月的平均工资为9153.14元/月，博克公司没有按兰超实际工资缴纳工伤保险，根据《广东省工伤保险条例》第五十六条的规定，博克公司应当补足一次性工伤医疗补助金差额。兰超在患职业病前12个月的平均工资为9153.14元/月，兰超在一审庭后有办理一次性工伤医疗补助金手续，并向一审法院提交办理一次性工伤医疗补助金的《职工因工伤亡补偿待遇支付决定》，2020年7月15日东莞市××××××××支付兰超一次性工伤医疗补助金17966.4元。根据《广东省工伤保险条例》第三十二条第二款、第五十六条的规定，博克公司应当依法向兰超补足一次性工伤医疗补助金差额部分18646.16元（9153.14元/月×4个月-工伤保险基金支付17966.40元=18646.16元）。可见，一审判决不应当驳回兰超关于一次性工伤医疗补助金的请求，或应当告知兰超另行主张一次性伤残补助金差额。综上所述，一审判决对部分事实认定不清，以及适用法律错误。兰超为维护自己合法权益，特提起上诉，请二审法院依法改判。博克公司辩称，其已履行了用人单位应尽的义务，对兰超不存在拖欠，兰超提出的诉讼请求缺乏理据，请求法院查明有关事实，驳回兰超的诉讼请求。二审期间，双方均未向本院提交新的证据。二审查明如下事实：东莞博克家具制品有限公司经核准于2021年1月19日变更公司名称为博克精密部件（广东）有限公司。兰超提交的《职工因工伤亡补偿待遇支付决定》显示，社保部门于2020年7月15作出向兰超支付一次性工伤医疗补助金17966.40元的决定。博克公司在二审庭审中确认上述支付决定的真实性。兰超在二审期间确认博克公司已于2020年11月27日向兰超支付了一审判决的一次性伤残就业补助金137297.10元。博克公司向兰超发放2019年8月的税后工资为4046.60元。本院经审理查明，一审查明的其他事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院对上诉人兰超上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据当事人的诉辩意见，本案争议焦点为:一、兰超2019年8月1日至2019年10月25日期间的工资，应否按调整岗位前的工资标准支付；二、博克公司应否向兰超支付经济补偿；三、博克公司应否向兰超支付一次性工伤医疗补助金差额18646.16元。关于焦点一。博克公司在兰超被鉴定患有职业病后,为其调整了工作岗位,该行为不违反法律规定。兰超因调整工作岗位后工资有所降低,博克公司根据调整后的工作岗位支付其工资，并无不当。兰超主张应按调整岗位前的工资标准支付调整岗位后2019年8月1日至2019年10月25日期间的工资，缺乏法律依据,本院不予采纳。关于焦点二。兰超以博克公司没有足额支付2019年8月、9月工资、未按实际工资数额缴纳社会保险，未依法提供符合职业病防治要求的劳动保护为由提出解除劳动关系。一审法院对兰超提出的上述理由均不予采纳，论述清楚，说理充分，本院不再赘述并予以确认，另补充说理如下：兰超患有职业病是调整前工作岗位存在职业病危害因素所致，与新的工作岗位无关，故兰超要求博克公司举证证明新的工作岗位也无职业病危害因素，缺乏法律依据，本院不予支持。一审法院不支持兰超提出有关经济补偿的诉请，并无不当。关于焦点三。兰超被鉴定为八级伤残，博克公司应依法向其支付相应的工伤保险待遇。兰超提交了社保部门出具的《职工因工伤亡补偿待遇支付决定》，证实社保部门已决定向其支付一次性工伤医疗补助金17966.40元。依照《广东省工伤保险条例》第五十六条的规定，应由用人单位向工伤职工补足工伤保险待遇差额部分。以兰超患职业病前月平均工资9153.14元作为计算一次性工伤医疗补助金的基数，博克公司应向兰超补足一次性工伤医疗补助金差额：9153.14元/月×4个月-17966.40元=18646.16元。对于兰超上诉提出的博克公司支付一次性医疗补助金差额18646.16元的请求，本院予以支持。兰超在二审期间确认博克公司已于2020年11月27日向兰超支付了一审判决的一次性伤残就业补助金137297.10元。由于二审出现了新的事实，故本院对一审判决中有关判项予以撤销。综上，上诉人兰超的上诉部分理由有理，对有理的部分，本院予以支持；对无理的部分，本院予以驳回。一审法院认定部分事实有误，本院予以纠正。同时，二审出现了新的事实，本院对一审相关判项予以撤销。依照《广东省工伤保险条例》第三十二条、第五十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持广东省东莞市第三人民法院（2020）粤1973民初8719号民事判决第一项以及诉讼费负担的决定；二、撤销广东省东莞市第三人民法院（2020）粤1973民初8719号民事判决第二项、第三项；三、限博克精密部件（广东）有限公司应在本判决发生法律效力之日起七日内向兰超支付一次性工伤医疗补助金差额18646.16元；四、驳回兰超的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，兰超已预交，由兰超负担。本判决为终审判决。审判长  朱海晖审判员  王相东审判员  何玉煦二〇二一年三月十日书记员  胡运科陈韵因附相关规定条文：《广东省工伤保险条例》第三十二条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第五十六条用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。