福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）闽01民终2137号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司福州市台江支公司，住所地福建省福州市台江区广达路**汇多利大厦写字楼**第**。 负责人：叶光，该公司经理。 委托诉讼代理人：张国贤，福建汇成律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：汤志敏，女，1992年9月1日出生，汉族，住湖北省孝感市孝**。 委托诉讼代理人：刘石，上海沪铭律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：田毅峰，男，1966年9月20日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司福州市台江支公司（以下简称“人保公司”）因与被上诉人汤志敏、田毅峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省福州市鼓楼区人民法院（2020）闽0102民初1492号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人人保公司的委托诉讼代理人张国贤、被上诉人汤志敏的委托诉讼代理人刘石到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 人保公司上诉请求：1.撤销一审民事判决第一项，发回重审或依法改判：按照农村标准计算残疾赔偿金，不予支持误工费的主张；2.本案一审、二审诉讼费用由汤志敏、田毅峰承担。事实和理由：一、一审判决按照城镇标准计算残疾赔偿金，属于明显认定事实和适用法律错误。理由如下：1、《居住证明》不具有合法性，不能采信。根据有关规定，事故发生前农村居民在城镇务工、经商、经常居住地及主要收入来源地在城镇满一年以上，可按照城镇标准计算残疾赔偿金。据此，对于农村户籍参照城镇标准计算的，应当同时审查事故发生前的经常居住地及主要收入来源等因素综合判断。本案中，汤志敏提供的《居住证明》未经制作单位的负责人及有关制作人员签名，仅加盖单位印章，不符合民事诉讼法解释第一百一十五条的规定且违反了公安部关于派出所不能对实际居住情况出具证明文件的规定，不具有合法性，同时，该证明的内容与汤志敏本人的陈述及《入院记录》上的记载不符，因此，该证明不能采信。2、即便上述证明形式合法，该居住地的城乡区划代码为122，系城乡结合部，户籍性质仍为农村。二、汤志敏未提供任何证据证明其误工损失，一审法院判决的误工费属于认定事实和适用法律错误。 汤志敏辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，维持原判。汤志敏已经提交了公安部门出具的事故认定证明，汤志敏居住城镇地区，应当按照城镇标准。一审计算按照城镇标准计算赔偿金是正确的。汤志敏在受伤前已有工作，符合法律规定，一审法院计算误工费标准符合法律规定，应予维持。 田毅峰未予答辩。 汤志敏向一审法院起诉请求：1.田毅峰赔偿汤志敏医疗费、残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金等共计202302元；2.前项赔偿金额由人保公司在交强险及商业险保险责任限额范围承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付，保险赔偿不足部分由田毅峰赔偿；3.本案的诉讼费用由田毅峰、人保公司承担。在诉讼过程中，汤志敏变更第一项诉讼请求为：田毅峰赔偿汤志敏医疗费、残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金等共计209300元。 一审法院认定事实：2019年8月23日13时49分，田毅峰驾驶车牌号为闽ＡＭ××××小型汽车，在福州市鼓楼区××路××巷路口转弯时进入非机动车道，恰遇汤志敏驾驶的台江3Ｅ819号电动自行车在非机动车道内行驶，两车相撞在非机动车道内相碰，造成两车损坏及汤志敏受伤的交通事故。福州市公安局交通警察支队鼓楼大队出具《道路交通事故认定书》，认定田毅峰负全部责任。 事故发生后，汤志敏于2019年8月26日在福建省立医院住院治疗，住院17天，于2019年9月12日出院。出院诊断为：1.右股骨中下段骨折；2.慢性胃炎；3.剖宫产术后。出院医嘱为：1.定期换药处理，若出现切口红肿、渗液及时就诊；2.定期返院复查，术后1、3、6、12月拍片复查骨折愈合情况，术后1-2年视骨折愈合情况决定是否拆除内固定；3.骨折愈合前避免负重、剧烈运动，适当进行功能锻炼；4.注意休息，加强补钙，补充营养，以促进骨折愈合；5.门诊随访。 2019年12月23日，福建晟蓝司法鉴定所出具闽晟蓝司鉴所[2019]临鉴字2096号《鉴定意见书》，鉴定意见为：1.汤志敏因发生道路交通事故右股骨中下段骨折，现遗留右下肢轻度跛行，右下肢远行、跑跳、上下楼梯等日常生活有关的活动能力轻度受限，评定为十级伤残；2.汤志敏误工300日，护理120日，营养90日；3.汤志敏后续治疗费需12000元。汤志敏支出鉴定费2600元。 在诉讼过程中，一审法院依人保公司的申请，委托福建弘正司法鉴定所对汤志敏的伤残等级进行重新鉴定，该所于2020年6月17日出具闽弘正司鉴所[2020]临鉴字第042号《鉴定意见书》，鉴定意见为：汤志敏因外伤致右股骨中下段骨折，伤后行“右侧股骨干骨折闭合复位髓内钉内固定术”，评定为人体损伤十级伤残。人保公司支付鉴定费1200元。因人保公司对该意见有异议，一审法院依其申请通知鉴定人出庭接受质询，人保公司支出鉴定人出庭费用300元。 另查明，田毅峰为汤志敏垫付医疗费42410.72元、护理费5200元（260元／天×20天），并向汤志敏转账2000元。肇事车辆闽ＡＭ××××小型汽车在人保公司投保了交强险及商业险，商业险限额为1000000元，事故发生的保险期间内。 关于汤志敏诉请的各项损失，一审法院根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，认定如下： 1.后续取内固定物医疗费12000元，根据福建晟蓝司法鉴定所出具的鉴定意见书，一审法院予以采纳； 2.住院伙食补助费，汤志敏住院17天，其主张按100元/天计算，该标准过高，一审法院调整为按50元/天计算为850元； 3.营养费，考虑到汤志敏因事故所受的伤害以及治疗情况，结合出院医嘱中要求汤志敏加强补钙、补充营养，一审法院酌情采纳营养费1000元； 4.误工费，汤志敏主张按2018年福建省在岗职工年平均工资76266元计算每日误工费208元，一审法院予以采纳，从汤志敏受伤之日起计算至定残前一天的误工费为25168元（208元/天×121天）； 5.护理费，从汤志敏受伤之日起至出院之日止共计20天的护理费，已由田毅峰支付，一审法院不再计算；关于出院后的护理费，汤志敏主张出院后护理费标准按2018年福建省城镇在岗职工平均工资76266元/年计算，缺乏法律依据，结合汤志敏的伤情及治疗情况，一审法院酌情采纳60天护理期限，按100元/天计算护理费为6000元； 6.残疾赔偿金，汤志敏自行委托与一审法院依人保公司申请重新委托鉴定，鉴定机构出具的鉴定意见均认定汤志敏构成十级伤残，一审法院予以采纳。汤志敏提供建瓯市公安局南雅派出所及建瓯市南雅镇新建村民委员会共同出具的《居住证明》，足以证明汤志敏长期居住在城镇，现汤志敏主张按2020年度福建省城镇居间人均可支配收入45620元/天计算，一审法院予以采纳，其残疾赔偿金应为91240元（45620元/年×20年×10%）； 7.鉴定费，汤志敏因事故受伤，进行鉴定确有必要，其提供了2600元的鉴定费发票，一审法院予以采纳； 8.交通费，汤志敏未提供交通费票据，结合汤志敏就医情况，一审法院酌情采纳500元； 9.精神损害抚慰金，汤志敏因事故造成十级伤残，事故对其身心精神造成伤害，汤志敏诉请精神损害抚慰金8000元偏高，一审法院酌定5000元； 以上费用合计144358元。 一审法院认为，本案系因交通事故引起的人身损害赔偿纠纷案件。福州市公安局交通警察支队鼓楼大队认定田毅峰负事故的全部责任，该认定结果，事实清楚，定性准确，程序合法，可作为定案依据。因肇事车辆AM8961小型汽车，在人保公司同时投保交强险、商业第三者险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，对于汤志敏的损失144358元，由人保公司在交强险医疗费、死亡伤残赔偿限额内向汤志敏分别赔付10000元、110000元，合计120000元。对于超出交强险赔偿限额的损失24358元，扣除田毅峰已支付的2000元，由人保公司在商业第三者险赔偿限额内赔付汤志敏19758元，鉴定费2600元由田毅峰承担。田毅峰已支付给汤志敏的款项，由田毅峰与人保公司自行结算。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司福州市台江支公司应于本判决生效之日起十日内在交强险及商业第三者险限额内赔付汤志敏各项损失139758元；二、田毅峰应于本判决生效之日起十日内向汤志敏赔偿鉴定费2600元；三、驳回汤志敏的其他诉讼请求。如果履行义务当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4439元，由汤志敏负担1420元，田毅峰负担55元，中国人民财产保险股份有限公司福州市台江支公司负担2964元；鉴定费1200元、鉴定人出庭费用300元，由中国人民财产保险股份有限公司福州市台江支公司负担。 二审中，各方当事人均未向本院提交新的证据。 根据本案现有证据，结合当事人陈述，本院对一审判决认定的事实予以确认。 本院认为，关于汤志敏的残疾赔偿金的计算标准。汤志敏提供的《居住证明》系由其居住地的派出所及所在村委会共同出具，一审法院采信该证据，并无不当。该证明载明的汤志敏居住地建瓯市南雅镇新建村的城乡分类代码122，表明该村属于城镇。因此，一审法院认定汤志敏居住在城镇并按照城镇标准计算其残疾赔偿金，符合法律规定，予以维持。人保公司请求按照农村标准计算残疾赔偿金，不予支持。 关于汤志敏的误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定“受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”因汤志敏未举证证明其收入状况，一审法院根据其主张，按照2018年福建省在岗职工年平均工资76266元计算每日误工费208元，符合法律规定。汤志敏自受伤之日起计算至定残前一天共计误工期为121天。因此，一审法院计算的汤志敏误工费金额，并无不当，予以维持。 综上所述，人保公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。被上诉人田毅峰经本院传票传唤，无正当理由未到庭，本院依法予以缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4439元，由中国人民财产保险股份有限公司福州市台江支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 张雅典 审 判 员 庄彩虹 审 判 员 林 挺 二〇二一年三月十九日 法官助理 陈建彪 书 记 员 方 欢