江西省上饶市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）赣11民终799号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司玉山支公司，住所地江西省玉山县冰溪镇玉华路99号大中玉府金座33-35号门店，统一社会信用代码：913611236597515781。负责人：唐超，系该公司经理。委托诉讼代理人：黄坚，江西赣东北律师事务所律师，一般代理。被上诉人（原审原告）：黄种寿，男，1946年12月12日出生，汉族，江西省玉山县人，家住江西省玉山县。委托诉讼代理人：赖淑伟（系黄种寿儿媳），特别授权代理。被上诉人（原审被告）：姜家友，男，1976年5月13日出生，汉族，江西省玉山县人，家住江西省玉山县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司玉山支公司（以下至判决主文之前简称为平安财保玉山支公司）因与被上诉人黄种寿、姜家友机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省玉山县人民法院（2020）赣1123民初2108号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。上诉人平安财保玉山支公司上诉请求：1、请求撤销一审判决，依法改判减少上诉人保险理赔款21,200.6元；2、本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人在一审中申请对黄种寿伤残等级和非医保用药金额进行鉴定，原判决未按鉴定结论扣除非医保用药19,200.6元是错误的；二、根据上诉人保险合同的约定，鉴定费不属于保险责任范围，且黄种寿伤残等级经重新鉴定结果发生了改变，故原判决判令上诉人承担第一次鉴定费2,000元不合理；三、上述不应由上诉人承担的费用应由被上诉人姜家友承担。被上诉人黄种寿答辩称，1、关于非医保用药，黄种寿受伤后至医院治疗，无法选择使用何种药物，上诉人主张扣除非医保用药不合理；2、鉴定费不应由黄种寿承担。被上诉人姜家友答辩称，本人在平安财保玉山支公司投保，发生交通事故应由保险公司承担赔偿责任。一审判决无误，请求维持原判。黄种寿向一审法院起诉请求：1．判令被告姜家友立即支付原告各项损失计229,079元；2．判令被告中国平安财产保险股份有限公司玉山支公司在保险范围内承担赔偿责任；3．诉讼费用由两被告承担。一审法院认定事实如下：2018年11月5日7时，姜家友驾驶车牌为赣Ｅ×××××号小型轿车沿沪瑞线由东向西方向行驶，当车辆行驶至沪瑞线502公里300米玉山县岩瑞镇石牌村路段时未与前车保持安全距离，与前方同向左转准备驶出道路由黄种寿驾驶的ＪＬ125Ｔ-34Ｃ型二轮踏板摩托车发生碰撞，造成黄种寿受伤，车辆受损的道路交通事故。2018年12月14日，江西省玉山县公安局交通警察大队出具的第361123120180000190号道路交通事故认定书，认定姜家友负本起交通事故的全部责任，黄种寿不负事故责任。黄种寿受伤后于2018年11月5日至2018年11月20日在玉山县人民医院住院治疗16天，经诊断，黄种寿的伤情为：创伤性蛛网膜下腔出血、多发脑挫伤、颅骨骨折、面部擦伤、左侧锁骨骨折、左侧肩胛骨骨折、左侧多发肋骨骨折、气胸、肺挫伤，共花费医疗费73771.28元。经玉山县人民医院建议转上级医院，黄种寿于2018年11月21日前往浙江大学医学院附属第二医院住院治疗至2018年11月28日，共花费住院医疗费18425.15元、门诊费用5734.65元。2018年11月28日，黄种寿前往浙江明州康复医院住院治疗至2019年1月7日，共花费医疗费39367.77元。2019年2月25日至2020年5月25日期间，黄种寿先后到玉山县人民医院门诊治疗多次，共花费门诊治疗费517.74元。2019年7月5日，黄种寿的伤情经江西铭志司法鉴定中心上饶分所鉴定，经鉴定，黄种寿因本次交通事故受伤致轻度智能障碍，评定构成九级伤残；双侧共11根肋骨骨折，评定为十级伤残；骨盆多发性骨折、畸形愈合，评定为十级伤残；左肩关节功能丧失41%，评定十级伤残。误工期至评残前一日止，护理期90日、营养期90日。本案在审理过程中，平安财保玉山支公司于2020年6月22日向一审法院申请，要求对黄种寿的非医保用药、伤残等级进行重新鉴定，2020年8月24日，经江西求实司法鉴定中心重新鉴定，鉴定结论为：一、黄种寿患脑外伤所致轻度智能损害，精神伤残等级评定为九级；二、黄种寿肋骨骨折伤残等级评定为十级；三、黄种寿的医疗费均与2018年11月5日交通事故外伤存在关联，属合理范围；四、黄种寿非医保费用核减金额合计19200.6元。另经查明，姜家友驾驶的车牌为赣Ｅ×××××号小型轿车在平安财保玉山支公司投保了交强险和保额为100万元不计免赔第三者责任保险，保险期限为2017年12月2日至2018年12月2日，本次交通事故发生在保险期限内。本次交通事故发生后，姜家友先后为黄种寿垫付了医疗费34000元，平安财保玉山支公司为黄种寿垫付了医疗费100000元，支付给姜家友已为黄种寿垫付的医疗费6000元。基于上述事实，一审法院核定黄种寿的各项经济损失如下：一、医疗费：137,816.59元（含姜家友已垫付的医疗费34,000元、平安财保玉山支公司已垫付的医疗费100,000元），因有医疗机构出具的疾病证明书、出院记录、用药清单、收费票据予以证明，且姜家友、平安财保玉山支公司均无异议，故本院对黄种寿在玉山县人民医院、浙江大学医学院附属第二医院、浙江明州康复医院共花费医疗费137,816.59元的事实予以确认。因平安财保玉山支公司未提供证据证明就非医保用药部分履行提示和明确说明的义务，故一审法院对平安财保玉山支公司要求扣除19,200.6元非医保用药的意见不予采纳；二、住院伙食补助费：黄种寿要求按50元/天计算住院期间的伙食补助费符合标准，一审法院不予以支持，本案黄种寿的住院伙食补助费为：40元/天×住院63天=2,520元；三、营养费：黄种寿要求按90天计算营养费依据不足，一审法院对黄种寿鉴定意见中的“营养期、护理期”均不予认可。黄种寿的营养费为5,000元×伤残指数（20%＋10%×10%）=1,050元；四、护理费：黄种寿未提供证据证明出院后需护理的事实，其主张按90天计数护理费，依据不足，一审法院不予支持，黄种寿的护理时间以其住院63天计算。黄种寿要求按136元/天计算护理费未超过2019年度当地城镇非私营单位居民服务业就业人员年平均工资50,235元的标准，一审法院予以认可。黄种寿的护理费为：136元/天×住院63天=8,568元；五、误工费：黄种寿于1946年12月12日出生，在发生本次交通事故时已超过法定的退休年龄，其所提供的证据不足以证明其确有劳动收入并以此为主要生活来源，且姜家友、平安财保玉山支公司有异议，故一审法院对黄种寿要求支付误工费的请求，一审法院不予支持；六、交通费：1．黄种寿提供了2019年7月15日由三门县九九陪护服务部出具的护送费发票以证明其于2018年11月20日从玉山至杭州发生了交通费（救护车费）5,500元的事实，并当庭对该发票于2019年7月15日补开的情况做出了合理说明。姜家友、平安财保玉山支公司质证后，虽有异议，但未提供证据予以反驳。一审法院认为，根据黄种寿2018年11月20日从玉山县人民医院出院时的医院出院记录载明的病情，其从玉山前往浙江大学医学院附属第二医院治疗时，途中使用救护车属合理、必要的开支，且有护送费发票予以佐证，故一审法院对黄种寿该交通费（救护车费）5,500元予以确认；2．黄种寿在浙江明州康复医院治疗的出院时间为2019年1月7日，因其提供的金额为1,494元出租车票据的时间与其出院时间相一致，且其对其因病情关系无法乘坐其他交通工具回家的原因作了合理的解释，故一审法院对黄种寿该交通费予以确认；3．黄种寿诉称2018年11月25日黄彩菊从杭州东至玉山的火车票，系黄彩菊陪同其去杭州看病时发生的交通费，黄种寿该诉称与其自2018年11月21日至2018年11月28日期间在浙江大学医学院附属第二医院住院治疗的事实不符，且未能提供其本人的车票，故一审法院对黄彩菊该火车票不予认可；黄种寿提供的玉山至上饶东的四张高速公路过路费发票与其治疗无关，一审法院不予确认。综上，一审法院对黄种寿合理的交通费5,500元＋1,494元＝6,994元；七、鉴定费：黄种寿主张鉴定费2,000元，姜家友、平安财保玉山支公司表示不同意承担。一审法院认为，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”，鉴定费属于该条规定的必要的、合理的费用，应由保险人承担。黄种寿因本起事故花去鉴定费2,000元，由鉴定费票据佐证，应予确认。八、残疾赔偿金：经重新鉴定后，黄种寿的伤残等级最终确定为：九级伤残和十级伤残各一个，黄种寿属农村居民，本案交通事故发生于2018年11月5日，黄种寿的残疾赔偿金要求按14,460元/年标准计算未超过2019年度农村居民人均纯收入15,796元/年，一审法院予以准许。黄种寿第一次伤残鉴定的时间在2019年7月5日，其在2019年7月5日时已年满72周岁：14,460元/年×（20年－12年）×伤残赔偿指数（20%＋10%×10%）=24,292.8元；九、精神损害抚慰金：黄种寿要求赔偿精神损害抚慰金9,000元过高，黄种寿的伤残分别为九级、十级，一审法院酌定精神损害抚慰金为：九级伤残6,000元＋（十级伤残3,000元×伤残指数10%）=6,300元；十、车辆维修费500元，黄种寿提供修理费发票，一审法院予以确认，姜家友、平安财保玉山支公司只认可300元，依据不足，一审法院不予采纳；十一、黄种寿在住院期间所购买的护理用品费用：黄种寿提供2018年12月11日发票附有所购物品的清单（396.5元）、2018年11月12日收款收据载明所购物品名称（165元），因该二份票据所购物品与其病情所需存在关联，故一审法院对黄种寿所购买护理用品费用396.5元＋165元＝561.5元予以确认；对其他二张金额分别为97.62元、210.53元的发票，因黄种寿未附所购物品清单，一审法院无法确认其所购物品是否与所需的护理用品有关，故一审法院不予确认；十二、重新鉴定产生的食宿费、交通费等费用：黄种寿重新鉴定陪同人员应不超2人，本案重新鉴定所产生的食宿费、交通费按三人二次四天，并参照公务员出差标准计算，一审法院酌定黄种寿的食宿费、交通费为2,461元（住宿521元、餐饮费322元、交通费1,618元）。综上所述，黄种寿因本次交通事故所造成的各种经济损失为：193,063.89元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同按照事故责任予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本起交通事故经江西省玉山县公安局交通警察大队认定，姜家友负事故的全部责任，黄种寿不负责任。黄种寿的合理经济损失，应由平安财保玉山支公司在交强险和第三者责任保险限额内予以赔偿，对黄种寿要求的不合理部分请求，一审法院不予支持。扣除姜家友已垫付的医疗费34,000元和平安财保玉山支公司已垫付的医疗费100,000元外，平安财保玉山支公司实际应再赔偿给黄种寿的各项经济损失为59,063.89元。扣除平安财保玉山支公司已支付给姜家友的6,000元理赔款外，姜家友要求平安财保玉山支公司向其支付已垫付的医疗28,000元请求，符合法律规定，一审法院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司玉山支公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付给原告黄种寿各种经济损失59,063.89元；二、由被告中国平安财产保险股份有限公司玉山支公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付给被告姜家友已垫付的医疗费28,000元；三、驳回原告黄种寿的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,724元，减半收取2,362元，由被告姜家友负担。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点是：一审判决未扣除非医保用药医疗费是否适当？一审法院认定鉴定费由平安财保玉山支公司承担是否适当？关于非医保用药医疗费，虽经江西求实司法鉴定中心鉴定被上诉人黄种寿医疗费中存在19,200.6元非医保用药，但上诉人未提交证据证明双方就该部分不予赔付形成约定且已尽提示和明确说明义务，故一审法院未扣除该部分费用并无不妥，本院予以维持。关于鉴定费，鉴定费属于《中华人民共和国保险法》第六十四条规定的必要的、合理的费用，应当由保险人即保险公司负担，一审法院判决平安财保玉山支公司承担鉴定费用并无不妥，本院予以维持。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司玉山支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费330元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司玉山支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李少琴审判员  杜依霖审判员  蔡 霞二〇二一年三月十八日书记员  刘雅琦