云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）云28民终240号上诉人（原审原告）：西双版纳弘晟橡胶贸易有限责任公司，住所地云南省西双版纳傣族自治州旅游度假区林语半山14幢。统一社会信用代码：915328000522199954。法定代表人：沈剑，总经理。委托诉讼代理人：杨政嶓，云南云润律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：云南渊旷商贸有限公司，住所地云南省昆明市盘龙区穿金路764号云南映象主题文化小区（一期）17幢2单元13层1302室。统一社会信用代码：915301033467481129。法定代表人：段钟，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：熊莹，云南谦律律师事务所律师。特别授权代理。上诉人西双版纳弘晟橡胶贸易有限责任公司（以下简称弘晟公司）因与被上诉人云南渊旷商贸有限公司（以下简称渊旷公司）买卖合同纠纷一案，不服云南省景洪市人民法院（2020）云2801民初5787号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月22日立案后，因当事人未提出新的证据、事实、理由，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人弘晟公司上诉请求：1.请求第二审法院撤销一审判决，支持上诉人弘晟公司的起诉请求；2.请求第二审法院判决被上诉人渊旷公司承担一、二审诉讼费。事实和理由：根据担保法第八十九条当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。作为一审法院，应当严格依法适用法条，被上诉人渊旷公司收取定金105500元，被上诉人渊旷公司不履行合同，应当双倍返还定金，因此，应当双倍返还定金211000元。一审法院以及时退还定金并赔偿2万元，视为对渊旷公司退还定金并赔偿的认可错误。上诉人弘晟公司与被上诉人渊旷公司所签订的《天然橡胶购销合同》所涉及的天然橡胶100吨货物是国际期货品种之一，被上诉人渊旷公司在签订合同以后，因为天然橡胶期货上涨拒不履行合同约定才是根本原因被上诉人渊旷公司确认的法律事实完全符合合同法113条的规定，被上诉人渊旷公司支付的2万元是实际损失的赔偿金，不是违约金。被上诉人渊旷公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律准确，恳请二审法庭维持原判，驳回上诉人的全部上诉请求。弘晟公司向一审法院起诉请求：1.判令渊旷公司双倍返还定金中的105500元；2.判令渊旷公司承担律师费6000元；3.判令渊旷公司向弘晟公司支付财产保全保险费1000元；4.本案诉讼费由渊旷公司承担。一审法院认定事实：2020年9月1日，弘晟公司与渊旷公司签订《天然橡胶购销合同》约定：渊旷公司向弘晟公司出售SCR10天然橡胶100吨，每吨含税单价为10550元，税率9%，合同总价款1055000元，渊旷公司开具9%增值税专用发票；合同签订后，弘晟公司支付10%定金；买卖任何一方违反本合同规定的，应向另一方支付相当于本合同的总金额5%的违约金。同时对发票事项、验收方式、标准方法等进行了约定。2020年9月2日，弘晟公司向渊旷公司支付定金105500元。2020年10月21日，弘晟公司向渊旷公司出具《告知函》载明：我公司于2020年9月1日向贵公司购买100吨天然橡胶SCR10，合同签订我司已支付105500元，并约定贵司于2020年9月底前于王家营农垦仓库交货。截止今日（10月21日）经我司几番催促下，贵司仍未交货，此次严重超期行为给我司造成了极大的损失，并责令贵司于2020年10月23日前履行合约义务交货，若贵司继续拖延，我司只能走法律程序维护自身利益，届时将产生不必要的负面影响与损失，望贵司慎重考虑。2020年10月27日渊旷公司向弘晟公司转账支付返还定金105500元，10月29日渊旷公司向弘晟公司员工严朝娟转账20000元，附言赔偿款。现弘晟公司因渊旷公司未双倍返还定金而诉至法院，为此产生律师费6000元，向一审法院申请诉讼保全产生保险费1000元，缴纳保全费1100元。一审法院认为，弘晟公司、渊旷公司之间形成合法有效的买卖合同关系，双方因渊旷公司未能按约交付标的物而解除合同，一审法院予以确认。当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约或者定金条款，弘晟公司、渊旷公司在合同中既约定了违约金，又约定了定金，渊旷公司在弘晟公司发出《告知函》后，及时退还弘晟公司所交定金，并向弘晟公司支付2万元赔偿款，弘晟公司接收的行为视为对渊旷公司退还定金并赔偿的行为予以认可，且弘晟公司并未提交证据证实渊旷公司的违约行为所造成的巨大损失的事实，为此弘晟公司要求渊旷公司双倍返还定金105500元并承担律师费6000元及保险费1000元的诉讼请求没有事实及法律依据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百一十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：驳回西双版纳弘晟橡胶贸易有限责任公司的全部诉讼请求。案件受理费2530元，减半收取1265元，保全费1100元，由西双版纳弘晟橡胶贸易有限责任公司负担。二审中，上诉人弘晟公司、被上诉人渊旷公司均未提交新证据。上诉人弘晟公司、被上诉人渊旷公司对一审法院确认的法律事实均无异议。本院对一审法院认定的法律事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国担保法》第八十九条：“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”的规定，双方在合同中已明确约定合同签订后，需方支付10%定金，弘晟公司亦于2020年9月2日向渊旷公司支付定金105500元，双方关于定金的约定已成立且生效。因双方合同中既约定了违约金的计算标准，合同中又明确约定105500元系定金，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十六条：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”的规定，当事人一方违约时，对方当事人既可以选择适用违约金条款，也可以选择适用定金条款，即法律赋予对方当事人享有选择权，本案中系渊旷公司违约，弘晟公司现主张要求适用定金条款，渊旷公司亦未举证证实弘晟公司同意其赔偿2万元，一审法院驳回弘晟公司的诉讼请求不当，本院予以纠正。因渊旷公司已向弘晟公司退还定金105500元并支付2万元赔偿款，渊旷公司还应向弘晟公司支付85500元。对于弘晟公司要求渊旷公司支付其律师费、保全保险费的问题，一方面该两项费用并非必然产生的费用，另一方面，因法律赋予对方当事人享有选择定金或违约金的权利，合同一方违约如果已经给相对方造成损失，相对方可以根据损失的大小以及合同所约定的违约金、定金数额的多少，确定选择定金或者违约金，以便能够有效地弥补自己的损失，即定金本身就有违约赔偿损失的作用，因此，对于弘晟公司的该项主张，本院不予支持。综上所述，弘晟公司的部分上诉请求成立，予以支持。根据《中华人民共和国民法典》第一千二百六十条、《中华人民共和国担保法》第八十九条、《中华人民共和国合同法》第一百一十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销云南省景洪市人民法院（2020）云2801民初5787号民事判决；二、云南渊旷商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向西双版纳弘晟橡胶贸易有限责任公司支付85500元；三、驳回西双版纳弘晟橡胶贸易有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2530元，减半收取1265元，保全费1100元，由西双版纳弘晟橡胶贸易有限责任公司担304元，云南渊旷商贸有限公司负担2061元。二审案件受理费2530元，由西双版纳弘晟橡胶贸易有限责任公司负担607元，云南渊旷商贸有限公司负担1923元。西双版纳弘晟橡胶贸易有限责任公司预交案件受理费，法院不另清退，由云南渊旷商贸有限公司径付西双版纳弘晟橡胶贸易有限责任公司。本判决为终审判决。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决确定的履行期限届满之日起法律规定的二年内向一审法院申请强制执行。审判长  臧翠玲审判员  陈 瑜审判员  徐艺华二〇二一年三月二十三日书记员  马玲玲