湖北省荆州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）鄂10刑终93号原公诉机关湖北省公安县人民检察院。上诉人（原审被告人）詹小勤，男，1979年2月12日出生，湖北省公安县人，汉族，初中文化，无固定职业，住公安县。曾因吸食毒品于2020年6月被公安县公安局行政处罚，决定强制隔离戒毒二年。现因涉嫌犯非法买卖枪支罪，于2020年6月13日被公安县公安局决定监视居住。原审被告人张贵平，男，1968年7月10日出生，湖北省仙桃市人，汉族，洗涤用品销售，住仙桃市。因犯盗窃罪、收购赃物罪、销售赃物罪，于2004年被武汉市铁路运输法院判处有期徒刑十二年，2014年4月15日刑满释放，因吸食毒品于2020年5月19日被云南省富源县公安局行政拘留五日。现因涉嫌犯非法买卖枪支罪，于2020年5月24日被云南省富源县公安局刑事拘留，同年6月24日执行逮捕，同年7月3日，富源县公安局将被告人张贵平非法买卖枪支案移交公安县公安局管辖。现羁押于公安县看守所。原审被告人罗勇，男，1971年7月21日出生，湖北省公安县人，汉族，初中文化，汽车销售，住公安县。因犯流氓罪，于1991年被公安县人民法院判处有期徒刑一年，因吸食毒品于2012年2月25日被公安县公安局行政拘留十日，因吸食毒品于2012年5月19日被云南省富源县公安局行政拘留十五日。现因涉嫌非法买卖枪支罪，于2020年6月3日被云南省富源县公安局刑事拘留，同年6月24日执行逮捕，同年7月3日，富源县公安局将被告人罗勇非法买卖枪支案移交公安县公安局管辖。现羁押于公安县看守所。湖北省公安县人民法院审理湖北省公安县人民检察院指控原审被告人詹小勤犯非法买卖枪支罪、贩卖毒品罪、非法持有毒品罪、被告人张贵平、罗勇犯非法买卖枪支罪一案，于2021年1月18日作出（2020）鄂1022刑初408号刑事判决。宣判后，詹小勤不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。经阅卷、讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。一审认定，2012年3月至2020年4月间，被告人詹小勤涉嫌非法持有毒品、贩卖毒品、非法买卖枪支，被告人张贵平、罗勇涉嫌非法买卖枪支，具体事实分述如下：一、非法持有毒品的事实2012年3月19日17时30分许，被告人詹小勤携带毒品从公安县斗湖堤镇“梁记粥铺”宾馆出来，遇公安县公安局巡警大队巡逻盘查时被抓获，警察从其携带的黑色挎包内查获毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）17颗，甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）8包，经鉴定被查获的毒品中含甲基苯丙胺，净重（1.69+15.92）17.61克。二、贩卖毒品的事实2012年3月26日23时许，吸毒人员张某1在家上网时想吸食毒品，便联系被告人詹小勤购买150颗甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”），15克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），之后被告人詹小勤驾车来到张某1居住的斗湖堤镇富康小区，两人交易完毒品后谈好毒资11500元，张某1因手上没有现金，当天未支付毒资。第二天被告人詹小勤联系张某1收回4000元毒资，3月28日被告人詹小勤再次找到张某1索要剩下的毒资，双方约定在九阳大酒店412房间见面。当日16时许，张某1和李某2一起来到412房间，张某1给了被告人詹小勤6000元现金，并准备再次购买100颗甲基苯丙胺片剂，被告人詹小勤因手上没有毒品未交易，张某1和李某2开门准备离开时，被布控的警察抓获，警察从被告人詹小勤包内查获甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）6颗、现金二万余元、手机三部、银行卡四张。经鉴定，查获的6颗毒品中含甲基苯丙胺，净重0.56克。三、非法买卖枪支的事实2020年4月下旬的一天，在公安县一个虾棚内，经被告人罗勇介绍，被告人张贵平想购买被告人詹小勤的一支手枪，三人在一起吸食毒品并讨价还价，第一次因价格问题没有成交。4月28日中午，三人再次聚在虾棚内一起吸毒，达成了以60000元价格交易枪支，被告人张贵平通过微信转账先支付19999元给被告人詹小勤，被告人詹小勤将一只银白色手枪、三发子弹交给被告人张贵平。同年5月18日18时许，被告人张贵平、罗勇驾车经过云南省富源县胜境关收费站时，被告人张贵平放在车上的手枪被警察查获。经鉴定，查获的手枪系以火药为动力，具有致伤力的制式枪支，三发子弹系6.35mm制式弹药。一审认定上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据证实：1.案发时由云南省富源县公安局警察查获的手枪、子弹的实物照片六张；2.云南省富源县公安局十八连山派出所警察章某伟、把金分别出具的查获经过两份，证实2020年5月18日18时30分许，在富源县胜景关警务站查获一辆牌号为鄂Ｄ×××××的白色丰田轿车，车内两人精神萎靡，疑似吸毒，二人自称张贵平、罗勇，曾吸食冰毒，于是将二人传唤到派出所接受调查；3.公安县公安局行政处罚决定书两份，证实2009年4月16日罗勇因吸食毒品被公安县公安局行政拘留五日，2012年2月25日罗勇因吸食毒品被公安县公安局行政拘留十五日并处罚款1900元；4.云南省富源县公安局十八连山派出所移送的卷宗一册，证实富源县公安局依法对吸毒人员罗勇行政拘留十五日，对吸毒人员张贵平行政拘留五日；5.公安县公安局强制隔离戒毒决定书，证实2020年6月10日18时许，警察在一辆号牌为鄂Ｄ×××××的众泰黑色越野车内查获吸毒人员詹小勤，经检测，证实其吸食毒品，决定对其处以强制隔离戒毒二年的行政处罚；6.云南省富源县公安局移交案件函、移送案件通知书、移送案件清单，2020年7月3日，云南省富源县公安局将詹小勤、张贵平、罗勇涉嫌非法买卖枪支、弹药一案移送公安县公安局管辖；7.侦查机关从财付通科技支付有限公司调取的身份证为“詹雪兵”（422423197611063958），微信号×××的交易明细（2020年4月15日至4月30日）记录，其中包括4月28日张贵平通过微信转账给詹小勤购买枪支款（三笔共计19999元）；8.侦查机关从张贵平手机中提取到微信转账记录的截图三张，证实张贵平微信昵称“快乐，每一天”向微信昵称“阿龙”（电话号码151××××2777）在2020年4月28日分三次转账19999元（100+9900+9999）；9.湖北省非税收入缴款收据一张，证实2020年9月28日犯罪嫌疑人詹小勤向公安机关退缴非法买卖枪支所得的二万元非法所得；10.鉴定意见，云南省曲靖市公安司法鉴定中心出具的《枪支弹药鉴定书》一份，证实2020年5月20日受富源县公安局委托，对送检的一把疑似手枪、三发疑似子弹进行枪支、弹药鉴定，经过鉴定，（1）手枪是伯莱塔公司制造的950jetfire手枪，是以火药为动力，具有致伤力的制式枪支，（2）弹药是捷克sellier&Bellot公司生产的6.35mmACP手枪弹，是制式弹药；11.侦查人员从犯罪嫌疑人詹小勤携带的黑色挎包内查获的毒品17颗麻果、8包冰毒的实物照片；12.公安县公安局传唤通知书、没收保证金决定书，证实犯罪嫌疑人詹小勤因患严重疾病于2012年3月20日被取保候审，缴纳保证金二万元，2012年5月17日未经批准离开居住地，其保证金被公安县公安局依法没收；13.检查笔录、扣押清单、毒品移交清单，证实2012年3月20日抓获犯罪嫌疑人詹小勤时从其携带的挎包内查获毒品麻果17颗、冰毒8包，提取过程进行了拍照，并出具扣押清单；14.荆州市公安局刑事科学技术鉴定书，经鉴定可疑麻果17颗中检出甲基苯丙胺，净重1.69克，可疑冰毒8包中检出甲基苯丙胺，净重15.92克；15.公安县公安局刑警大队出具的接受刑事案件登记表，公安县公安局立案决定书，刑警大队付华、黄某出具的发案经过、抓获经过，上述书证证实2012年3月初，刑警大队根据群众举报，对涉案贩卖毒品的詹小勤开展调查，3月28日发现詹小勤入住九阳大酒店412房间，下午16时许，发现吸毒人员张某1进入房间，于是采取抓捕行动，抓获涉案人员詹小勤、张某1、李某2三人，3月29日对詹小勤涉嫌贩卖毒品案立案侦查；16.公安县公安局拘留证，公安县看守所暂不收押通知书，公安县人民医院诊断证明，公安县人民医院影像诊断报告书，公安县公安局取保候审决定书，上述证据证实案发后公安县公安局对詹小勤作出刑事拘留决定，因其双肺结核，公安县公安局决定对其取保候审，收取其保证金五万元；17.公安县公安局传唤通知书、没收保证金决定书，证实犯罪嫌疑人詹小勤因患严重疾病于2012年3月31日被取保候审，缴纳保证金五万元，2012年6月6日、6月11日两次传唤，均无法传唤本人到案，其保证金被公安县公安局依法没收；18.公安县公安局刑警大队扣押物品、文件清单，毒品移交清单；19.湖北省非税收入票据一张，其内容为公安县公安局收缴詹小勤毒资20800元；20.证人张某1、肖某、李某1、李某2的证言；21.荆州市公安局刑事科学技术鉴定书，经鉴定可疑麻果6颗中检出甲基苯丙胺，净重0.56克；22.被告人詹小勤、张贵平、罗勇的供述和辩解。一审认为，被告人詹小勤违反毒品管制法规，非法持有十克以上的毒品；明知是毒品而向他人贩卖；非法买卖枪支；其行为已分别构成非法持有毒品罪、贩卖毒品罪、非法买卖枪支罪；被告人张贵平非法买卖枪支，其行为已构成非法买卖枪支罪；被告人罗勇介绍他人非法买卖枪支，以共同犯罪论处，其行为已构成非法买卖枪支罪。被告人张贵平、罗勇认罪认罚，可以对其从宽处理，被告人张贵平、罗勇归案后如实供述自己的罪行，是坦白，可以对其从轻处罚；被告人詹小勤自愿认罪并退清了非法买卖枪支的赃款，可以对其从轻处罚；依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条、第三百四十七条第三款、第三百四十八条、第二十五条、第六十七条第三款、第六十四条、第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条规定，判决：一、被告人詹小勤犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万五千元；犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑四年六个月；决定执行有期徒刑十四年，并处罚金人民币二万元。被告人张贵平犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑四年六个月。被告人罗勇犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年。二、被告人詹小勤非法买卖枪支的违法所得人民币19999元予以没收，由公安机关上缴国库。三、被告人詹小勤非法所得的毒资10000元予以追缴，予以没收，上缴国库。四、被收缴的毒资人民币20800元予以没收，由公安机关上缴国库。五、被扣押的手枪一支、子弹三发予以没收，由公安机关予以销毁。上诉人詹小勤提出主要上诉理由如下：1、一审认定其贩卖毒品的事实不成立。张某1到其所住的酒店房间是为了谈其他事情，没有支付毒资。2、公诉机关对其犯非法持有毒品罪的指控已过追诉时效。3、一审对其犯非法持有毒品罪和贩卖毒品罪均不应追究刑事责任，应裁定终止审理。其因非法持有毒品和贩卖毒品分别于2012年3月20日和4月1日被取保候审并交纳罚金，公诉机关未继续追究，也未撤案。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条的规定，应当认定为办案机关终止追究刑事责任。经审理查明，一审认定的事实和证据与本院审理查明的事实和证据一致。本院予以确认。关于上诉人詹小勤提出一审认定其贩卖毒品的事实不成立的上诉理由，经查，上诉人詹小勤向张某1贩卖150颗麻果和15克冰毒收取毒资11500元，被布控的警察抓获的事实，有证人张某1、李某2的证言、上诉人詹小勤的供述、公安机关出具的发案经过、抓获经过、扣押清单，毒品移交清单、荆州市公安局刑事科学技术鉴定书等证据证实，且上述证据相互印证，足以认定。故该上诉理由不能成立。本院认为，上诉人詹小勤违反毒品管制法规，非法持有十克以上的毒品；明知是毒品而向他人贩卖；非法买卖枪支；其行为已分别构成非法持有毒品罪、贩卖毒品罪、非法买卖枪支罪；原审被告人张贵平非法买卖枪支，其行为已构成非法买卖枪支罪；原审被告人罗勇介绍他人非法买卖枪支，以共同犯罪论处，其行为已构成非法买卖枪支罪。关于上诉人詹小勤提出公诉机关对其犯非法持有毒品罪的指控已过追诉时效的上诉理由，经审查认为，根据《中华人民共和国刑法》第八十八条的规定，在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者在人民法院受理案件后，逃避侦查或者审判的，不受追诉时效的限制。上诉人詹小勤非法持有毒品的当日即被公安机关查获并立案侦查，其被取保候审后不遵守取保候审的规定，逃避侦查，故其行为不受追诉时效的限制。关于上诉人詹小勤提出一审对其犯非法持有毒品罪和贩卖毒品罪均不应追究刑事责任，应裁定终止审理的上诉理由，经审查认为，上诉人詹小勤非法持有毒品和贩卖毒品的犯罪事实清楚，证据确实充分，且未曾被追究刑事责任，公诉机关就上述事实指控詹小勤的行为构成犯罪，一审法院审理后对其科以刑罚符合法律规定。故该上诉理由亦不能成立。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 陈 静审判员 刘军平审判员 曹 磊二〇二一年三月十七日书记员 田思思