山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁04民终686号上诉人（原审原告）：杨**，男，1972年3月10日出生，汉族，初中毕业，住山东省滕州市。上诉人（原审被告）：滕州郭庄矿业有限责任公司，住所地滕州市滨湖镇锦丘煤矿驻地。法定代表人：马启廷，董事长。委托诉讼代理人：智德顺，男，汉族，1963年9月27日出生，住山东省滕州市，该单位工作人员。委托诉讼代理人：杨泉，男，汉族，1974年10月25日出生，住山东省滕州市，该单位工作人员。上诉人杨**因与上诉人滕州郭庄矿业有限责任公司劳动合同纠纷一案，不服山东省滕州市人民法院（2020）鲁0481民初6188号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人杨**上诉请求：1.依法维持一审判决的第二项；2.依法撤销一审判决的第一项，改判责令被上诉人支付上诉人因未出具解除劳动合同的证明导致无法领取失业金的损失24720元；3.依法撤销一审判决的第三项，改判责令被上诉人支付上诉人因其解除劳动合同的经济补偿金45845元；4.一、二审的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:一、对一审法院判决的第二项上诉人予以认可。二、对失业金损失的数额的判决与事实不符应予改判。上诉人自2001.04----2009.04缴纳失业保险金共计八年，但上诉人曾于1991年12月至1994年12月服兵役共计37个月，依据《军人保险法》第四十九条“军人退出现役后参加失业保险的，其服现役年限视同失业保险缴费年限，与入伍前和退出现役后参加失业保险的缴费年限合并计算。”那么累计缴费年限为十一年。依据《社会保险法》第46条“累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月”，因此应改判被上诉人支付上诉人因未出具解除劳动合同的证明导致无法领取失业金的损失24720元。(1030元/月×24=24720元)三、对解除劳动合同经济补偿金的判决与事实不符,应予改判。合意解除即协商解除，见于《劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”这里用人单位与劳动者关系应该是对等的，如果纠结谁先谁后恐怕很难协商一致，否则就是单方面解除。针对杨**上诉，滕州郭庄矿业有限责任公司辩称，对方的上诉超过期限，不应按上诉处理。杨**上诉没有事实和法律依据，双方没有签订劳动合同，也未实际用工，我们没有给对方发放过工资和缴纳社会保险，我们单位也没有对方的档案，全员花名册也没有其姓名，所以我们双方之间不存在劳动关系，无法办理档案转移手续。对方一直声称他自己手中持有的解除十六人的文件是真实的，既然是真实的那么这份文件就是最好的解除劳动合同证明，一审法院也援引确认无效，何须对方再开具解除劳动关系证明?如此看来一审法院一方面认可解除16人劳动关系真实，另一方面又判决我方不开具解除劳动合同证明是侵犯对方的合法权益。被上诉人请求支付经济补偿金既不合法也不合理，对已经生效的2018年判决书已经确认了，构成重复起诉。滕州郭庄矿业有限责任公司上诉请求:1.撤销滕州市人民法院(2020)鲁0481民初第6188号第一、二项的判决；2.依法驳回被上诉人的各项诉讼请求。3.一、二审诉讼费均由被上诉人承担。上诉理由:一、一审判决向被上诉人支付失业保险金损失没有事实和法律依据，应予纠正。虽然(2018)鲁0481民初6820号判决上诉人与被上诉人有劳动关系，但实际并没有建立劳动关系的事实。假如被上诉人是滕州市嘉能煤矿设备有限责任公司(以下简称：嘉能公司)“分流”到上诉人的人员，但被上诉人并未到上诉人处报到，未与上诉人签署劳动合同，也未实际提供用工。其出具的参保证明，也只说明被上诉人建立了参保档案，但因为被上诉人一直未报到并实际提供用工，也没有工资，导致参保档案2009年后只是个空户。被上诉人与上诉人之间类似于“长期两不找”情形。劳动者与用人单位之间的劳动关系有名无实。故此，上诉人不应对被上诉人承担任何义务。2、被上诉人从未到上诉人处要求出具解除劳动关系的证明，被上诉人也没有提供证据加以证明到过上诉人处要求出具解除劳动关系的证明，而且领取失业金是有期限限制的，一审没有调查被上诉人什么时候去要求上诉人出具解除劳动合同的证明，只是听了被上诉人的一面之词，偏听偏信被上诉人的陈述。3、根据《社会保险法》规定，上诉人在被上诉人“失业”前从未给其缴纳过失业金。一审多次引用(2018)鲁0481民初6820号民事判决书，并对合意解除予以认可。既然是“合意解除”，那么就是被上诉人自愿解除劳动合同，自愿中断就业。加之被上诉人曾经与煤机厂签订停薪留职由2001年至2032年的协议，也即退休的60岁之前不打算就业，足以证明被上诉人没有就业愿望，其也没有进行失业登记，并有求职要求。故其不符合《社会保险法》的领取失业保险金条件的规定。二、被上诉人档案没有转移至上诉人处，判决转移档案是偏听偏信。三、本案与(2018)鲁0481民初6820号案件系被上诉人重复起诉，应当驳回。杨**辩称，我与对方存在劳动关系，对方的上诉内容系虚假陈述，对方其他上诉内容与本案无关。杨**向一审法院起诉请求：1.判令被告因不出具解除劳动合同证明造成原告无法按时领取失业金损失24,720元；2.被告支付原告合意解除劳动合同的经济补偿金56,180元；3.被告为杨**出具解除劳动合同证明书并办理档案和社保转移手续；4.被告为杨**补交养老、医疗等社会保险；5.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年3月，杨**以郭庄矿为被告诉至一审法院，要求：1、确认被告解除与原告劳动合同的行为违法；2、被告补发原告生活费90,356元；3、被告补交拖欠至今的社会保险费；4、被告支付原告因违反解除劳动合同的双倍赔偿金86,920元。一审法院于2018年5月24日作出（2018）鲁0481民初1631号民事判决，判决：一、确认被告于2014年6月5日解除与杨**劳动合同的行为违法；二、驳回杨**其他诉讼请求（不含不予处理部分）。杨**、郭庄矿均对该判决不服，提起上诉，枣庄市中级人民法院于2018年9月29日作出（2018）鲁04民终1638号民事裁定，裁定：一、撤销滕州市人民法院（2018）鲁0481民初1631号民事判决；二、发回滕州市人民法院重审。一审法院依法另行组成合议庭进行了审理，于2019年9月17日作出（2018）鲁0481民初6820号民事判决，判决：一、确认被告于2014年6月5日解除与原告劳动合同的行为违法；二、驳回原告其他诉讼请求（不含不予处理部分）。原、被告对该判决不服，均提起上诉，枣庄市中级人民法院于2020年1月20日作出（2019）鲁04民终4282号民事判决，驳回上诉，维持原判。（2018）鲁0481民初6820号民事判决中审理查明部分载明：“杨**退伍后于1995年10月安置到郭庄矿业公司工作，后调至滕州市煤机配件厂。滕州市煤机配件厂经改制为滕州市嘉能煤矿设备有限责任公司，隶属于滕州市辰龙集团郭庄矿业公司。2009年4月，滕州市嘉能煤矿设备有限公司人员分流，原告分流至被告处，与被告建立劳动关系，但未签订书面劳动合同，被告未安排原告工作，未发放生活费用，亦未缴纳社会保险费用。2018年3月3日，原告为申请公益性岗位到被告处开具2017年滕州市退役士兵专项公益性岗位应聘人员报名审核表的原安置单位或主管部门审核意见。被告在审核表加盖人力资源部公章，同时将滕郭矿字（2014）第12号“关于对朱传亮等十六名通知解除劳动合同的通知”交给原告。该通知内容：杨**，男，现年42岁，2009年嘉能公司分流人员入矿，滕州泰山庙村，至今旷班上述人员不注重思想学习，劳动纪律松懈，长期旷班欠勤，严重违法了《劳动合同约定》、《公司规章制度》和相关法律法规，经工区多次教育至今未来上班，根据《劳动合同法》第三十九条第二款的规定，经工区提议，矿长办公室研究决定，报请工会、职代会同意，上述同志自下文之日起与我单位的劳动合同解除，劳动关系终止。被告之前未向原告送达过该通知，山东省滕州市社会保险费征收分局于2018年3月14日出具的证明：郭庄矿业有限公司中断人员杨**，已在我市参加企业养老、失业、工伤、生育保险，其中养老保险共缴费13年零4月，共中断0月，最早缴费年月199601，最晚缴纳年月200904。被告提交滕郭矿字（2014）第12号“关于对朱传亮等十四名同志解除劳动合同的通知”，该通知未有原告的签字。原告对该文件持有异议”。该判决一审法院认为部分载明“原、被告各自持有的滕矿字（2014）第12号通知内容不一致，被告未对两份通知形成的原因作出合理说明，据此一审法院采信原告持有“通知”的真实性，该“通知”应为有效证据。原告分流至被告处，被告未予安排工作。被告即以原告劳动纪律松懈，长期旷班为由解除劳动合同，不符合客观事实及法律规定，被告解除劳动合同行为违法，且该解除通知并未向原告送达，双方的劳动关系未解除关于违法解除赔偿金，因原告称2018年3月3日之前不知道劳动合同已被解除，被告亦未提供证据证明2018年3月3日之前向原告送达解除劳动合同的通知，且原告于2018年3月3日办理手续以申请公益岗位，有解除合同的意思表示，其去被告处的目的是解除合同并要求被告开具审核意见，双方对解除合同无异议，鉴于杨**办审核表之前不知合同解除，被告违法解除劳动合同的行为不产生劳动合同解除的法律效果，可确认2018年3月3日双方合意解除合同，原告要求被告支付违法解除合同的赔偿金无事实和法律依据，不予支持”。庭审中，原告提交其从枣庄人社APP上打印的参保信息，其上显示原告失业保险缴纳起始时间为2001年04月，终止时间为2009年04月，参保单位为滕州郭庄矿业有限责任公司（无在职）。被告对该证据不予认可，辩称该证据系网络下载打印而来，没有标注出处来源，不具有真实性，且原告的失业保险不是被告交纳的，与被告无关联性。原告于2020年9月9日向滕州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该仲裁委于同日作出滕劳人仲案字（2020）第248号决定书，决定对杨**的申诉不予处理。原告对该决定不服，诉至一审法院，诉请如上。另查明，枣庄市失业保险金每月标准为1030元。一审法院认为，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第十条规定：“下列事实，当事人无须举证证明：（六）已为人民法院发生效力的裁判所确认的基本事实前款第六项、第七项事实，当事人有相反证据足以推翻的除外”。（2018）鲁0481民初6820号民事判决已经生效，被告未提交相关证据推翻该判决确认的事实，故对该判决审理查明及判决认定的事实，一审法院予以认定。被告仅向原告出具了滕矿字（2014）第12号文件，该文件已经生效的（2018）鲁0481民初6820号民事判决认定系违法解除，不产生劳动合同解除的法律后果，双方系2018年3月3日合意解除劳动合同，但被告未向原告发出解除合同的通知或文件，故原告要求被告出具解除劳动合同的证明并办理档案和社保转移手续，一审法院予以支持。关于原告主张因被告不出具解除劳动合同的证明造成无法领取失业金造成的损失问题，因被告未向原告出具解除劳动合同的证明，造成原告无法向公共就业服务机构办理失业登记，从而无法领取失业保险金，故原告要求被告赔偿损失，于法有据，应予支持。关于赔偿损失的数额问题，原告提交参保信息的打印件，显示原告失业保险缴费的时间为2001年4月-2009年4月，被告对该参保信息不予认可。一审法院认为，已经生效的（2018）鲁0481民初6820号民事判决中查明，山东省滕州市社会保险费征收分局于2018年3月14日出具的证明中载明郭庄矿业有限公司中断人员杨**已参加养老、失业、工伤、生育保险，且原告提交的参保信息中亦载明参保单位为被告，被告未提交相关证据证明其辩解意见，故对原告提交的参保信息的真实性，一审法院予以认定。（2018）鲁0481民初6820号民事判决中认定原、被告于2018年3月3日合意解除合同，经查枣庄市失业保险金每月标准为1030元，原告累计缴纳失业保险八年，依据《中华人民共和国社会保险法》第四十六条的规定，累计缴费满五年不满十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月，故被告赔偿原告不能领取失业保险金造成的损失18,540元（1030元/月×18个月）。关于原告要求被告支付经济补偿金问题，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”。（2018）鲁0481民初6820号民事判决中认定，原告于2018年3月3日办理手续以申请公益岗位，有解除合同的意思表示，其去被告处的目的是解除合同并要求被告开具审核意见，双方对解除合同无异议故系原告有解除劳动合同的意思表示，被告表示同意，而不是被告向原告提出解除劳动合同并协商一致，不属于支付经济补偿金的情形，原告要求支付经济补偿金的诉讼请求，一审法院不予支持。原告在（2018）鲁0481民初6820号案件中的诉讼请求与本案诉讼请求不一致，被告关于重复诉讼的辩解意见，一审法院不予采纳。综上，判决：一、被告滕州郭庄矿业有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告杨**因未出具解除劳动合同的证明导致无法领取失业保险金的损失18,540元；二、被告滕州郭庄矿业有限责任公司本判决生效后十日内为原告杨**出具解除劳动合同证明书并办理档案和社保转移手续；三、驳回原告杨**其他诉讼请求。案件受理费10元减半收取5元，由被告滕州郭庄矿业有限责任公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，滕州郭庄矿业有限责任公司提供证人证言，拟证明关于载有杨**姓名的解除劳动合同通知为未经领导同意由其工作人员擅自出具，但由于证人系滕州郭庄矿业有限责任公司工作人员，杨**亦不认可，对其证言本院不予认定，但其承认有的人员档案可能丢失。杨**系于2020年12月25日签署收到一审判决的送达回证，上诉人所署日期为2020年12月31日。对一审查明相关事实的评判，本院予以认定。本院认为，2018年本案双方当事人间曾发生劳动争议并诉到滕州市人民法院，2019年9月17日滕州市人民法院（2018）鲁0481民初6820号民事判决经枣庄市中级人民法院判决维持，已经生效。根据已生效民事判决确认的事实，2009年4月杨**分流到滕州郭庄矿业有限责任公司，双方建立了劳动关系，且滕州郭庄矿业有限责任公司于2014年6月5日解除与杨**劳动合同的行为违法。已为人民法院发生效力的裁判所确认的基本事实，除非当事人有充分证据足以推翻，当事人无需举证，且生效裁判结果未经法定程序，当事人不应再行重新诉讼。因此，滕州郭庄矿业有限责任公司在本案中主张双方间不存在劳动关系、不应判决其办理有关转移手续等上诉主张，不能成立。杨**在（2018）鲁0481民初6820号案件中的诉讼请求与本案诉讼请求不相同，滕州郭庄矿业有限责任公司所称本案系重复诉讼的主张，不予支持。对于滕州郭庄矿业有限责任公司所称杨**的上诉超出上诉期限，证据不足，亦不支持。（2018）鲁0481民初6820号民事判决中认定双方于2018年3月3日合意解除合同，且其退伍前的失业保险问题与滕州郭庄矿业有限责任公司无直接关系，依据《中华人民共和国社会保险法》第四十六条的规定，一审认定滕州郭庄矿业有限责任公司赔偿杨**不能领取失业保险金造成的损失18,540元并无不当。关于经济补偿金问题，本案不属于企业支付经济补偿金的情形，杨**要求支付经济补偿金的诉讼请求，一审法院不予支持并无不当。综上所述，杨**、滕州郭庄矿业有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人杨**、滕州郭庄矿业有限责任公司各负担5元。本判决为终审判决。审判长  关光明审判员  张洪光审判员  陈德山二〇二一年三月二十四日书记员  邸梦璐