北京市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京01民终1755号上诉人（原审原告）：河北千喜鹤饮食股份有限公司，住所地河北省石家庄市正定新区太行大街与迎旭路交叉口西南角。法定代表人：刘延云，执行董事。委托诉讼代理人：郑向利，男，河北千喜鹤饮食股份有限公司法务经理。被上诉人（原审被告）：徐仪，女，1994年7月23日出生，汉族，无业，住辽宁省大连市旅顺口区。上诉人河北千喜鹤饮食股份有限公司（以下简称千喜鹤公司）与被上诉人徐仪因劳动争议一案，不服北京市海淀区人民法院（2020）京0108民初37003号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人千喜鹤公司之委托诉讼代理人郑向利，被上诉人徐仪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。千喜鹤公司上诉请求：同意一审判决第四项，撤销一审判决第一、二、三、五项，依法改判千喜鹤公司无需向徐仪支付违法解除劳动合同赔偿金80000元、2019年1月29日至2019年2月3日工资424.63元以及2018年5月8日至2019年11月23日休息日加班工资8486.4元。事实与理由：1.《解除劳动合同通知书》中千喜鹤公司的解除理由为徐仪严重违反用人单位规章制度，根据双方在一审阶段提交的打卡记录和考勤表，徐仪在职期间多次迟到、早退，严重违反用人单位规章制度，因此千喜鹤公司不应当支付其违法解除劳动合同赔偿金。2.春节前一周的放假系千喜鹤公司因经营需要所进行的正常停工，同时也是公司给予员工的福利，故此期间不予发放工资符合法律规定，因此2019年1月、2月的工资差额不应当支付。3.千喜鹤公司实行单休的六天工作制，徐仪将相关制度作为证据提交以及其从入职到离职长期遵守该制度出勤，从行为上证明其对于周六正常工作时间的认可和同意，徐仪在千喜鹤公司每周工作6天，一周工作43小时，符合劳动法的规定，且徐仪的工资包含了加班费。徐仪辩称，同意一审判决，不同意千喜鹤公司的上诉请求及理由。千喜鹤公司属于违法解除。公司春节前放假并未告知放假不支付工资。劳动合同中没有标明一周工作6天，劳动合同中写明了加班费的支付方式，入职前徐仪不知道周六是需要上班的。千喜鹤公司向一审法院起诉请求：判令千喜鹤公司无需支付徐仪1.违法解除劳动合同赔偿金80000元；2.2019年1月29日至2019年2月3日工资4696元；3.2018年5月8日至2019年11月23日休息日加班工资22630.41元；4.诉讼费由徐仪承担。一审法院认定事实：徐仪于2018年5月8日入职千喜鹤公司，担任设计总监一职，双方签有劳动合同，每月工资20000元，另有电脑补贴80元（各类补贴根据实际出勤情况折算），徐仪正常工作至2019年11月23日，同日，千喜鹤公司向徐仪送达了一份《解除劳动合同通知书》，该通知书中显示“徐仪：鉴于你在工作过程中态度极其不端正，不配合部门同事工作，沟通态度恶劣，屡次遭至其他部门同事投诉，严重影响公司领导及同事的正常工作，已严重违反我司规章制度。且在办公室多次吸烟，违反《北京市控制吸烟条例》。根据劳动合同法第三十九条第二款之规定，我司决定于2019年11月23日解除与你签订的劳动合同......”。徐仪主张2019年11月22日千喜鹤公司的相关人员曾就解除劳动合同一事与其进行约谈，千喜鹤公司以公司机构调整、不再需要其所在部门为由提出解除劳动合同，其当时并不认可公司的解除理由，并向公司表示如果解除劳动合同需要公司按照法定标准向其支付赔偿金，而在次日，其便收到了前述《解除劳动合同通知书》，但通知书中所表述的解除理由与前一日双方沟通的理由并不相符，且通知书中所表述的解除理由与事实不符，其不认可千喜鹤公司的解除理由，其认为千喜鹤公司系违法解除劳动合同，现其要求千喜鹤公司支付赔偿金。千喜鹤公司主张其公司曾与徐仪沟通过转岗一事，但双方未能达成一致意见，其公司也未因此作出过任何决定；其公司是因为徐仪存在前述《解除劳动合同通知书》中所表述的情况，且徐仪在职期间经常迟到早退，公司认为徐仪严重违反规章制度，所以提出解除劳动合同，其公司不认可存在违法解除情形，不同意支付赔偿金。千喜鹤公司曾安排徐仪在2019年1月29日至2019年2月3日，即2019年春节假期前提前放假；同时，千喜鹤公司未向徐仪支付上述放假期间的工资待遇。徐仪主张由于是千喜鹤公司单方面安排其在上述期间调休放假，所以应向其支付该期间的工资。千喜鹤公司主张春节前夕提前放假系公司因经营需要所进行的正常停工，也是公司给予员工的福利，所以不应支付此期间的工资；此外，徐仪曾在2019年1月的考勤表中对其本人当月的出勤情况进行签字确认，公司根据徐仪的出勤天数核算工资并无不当，而徐仪在收到当月工资后也未能提出异议。千喜鹤公司就所持主张提交了一份考勤表及2019年1月至2019年2月工资表作为证据。考勤表中显示有徐仪等人在2019年1月的出勤情况，其中显示徐仪当月应出勤26天，实际出勤24天，确认签字一栏显示有“徐仪”字样的签名；工资表中显示千喜鹤公司为徐仪核算的2019年1月和2019年2月的应发工资金额分别为18462元和16842元。徐仪与千喜鹤公司均主张徐仪自入职起，每周一至周六上班，周日休息，其中周一至周五每天的在岗时长为7.5小时，周六的在岗时长为5.5小时，每周工作时间为43小时，每月根据实际出勤情况核算工资。徐仪主张2018年5月8日至2019年11月23日期间，其存在周六上班共计70天，其认为千喜鹤公司安排其在周六上班，应向其支付休息日加班工资。千喜鹤公司主张其公司已安排徐仪每周休息1天，不同意向徐仪支付休息日加班工资。徐仪以被千喜鹤公司辞退为由向北京市海淀区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求该公司支付工资差额、未休年假工资、加班工资、违法解除劳动合同赔偿金。该委京海劳人仲字[2020]第4541号裁决书裁决：一、千喜鹤公司支付徐仪违法解除劳动合同赔偿金八万元；二、千喜鹤公司支付徐仪二○一九年一月二十九日至二○一九年二月三日工资四千六百九十六元；三、千喜鹤公司支付徐仪二○一八年五月八日至二○一九年十一月二十三日休息日加班工资二万二千六百三十元四角一分；四、千喜鹤公司支付徐仪二○一九年一月一日至二○一九年十一月二十三日未休年休假工资三千六百七十八元一角六分；五、驳回徐仪的其他仲裁请求。千喜鹤公司不服仲裁裁决第一、二、三项，于法定期限内向法院提起诉讼。一审法院认为，双方当事人对仲裁裁决第四、五项均未在法定期限内提起诉讼，可视为双方均认可上述仲裁裁决结果，对此法院不持异议。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对该诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证据当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出解除劳动合同等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，千喜鹤公司虽主张徐仪存在前述《解除劳动合同通知书》中所表述的情况，并基于此向徐仪提出解除劳动合同，但该公司作为用人单位，未能就通知书中所表述的解除理由的依据提交相应证据予以证明，其公司应承担不利后果，故法院认定千喜鹤公司系违法解除劳动合同。结合徐仪的入职时间及工资标准，经核算，仲裁裁决要求千喜鹤公司支付徐仪违法解除劳动合同赔偿金80000元未超过相关法律规定，法院予以支持。关于2019年1月29日至2019年2月3日工资一节。法院根据查明的事实可知，千喜鹤公司安排徐仪在2019年1月29日至2019年2月3日休假而未支付工资，徐仪对此安排并未提出异议，该休假事宜应视为双方当事人之间达成的合议。现徐仪虽主张此期间的工资，但考虑到其在此期间确未工作，其按全额工资主张的数额过高。而千喜鹤公司虽不同意向徐仪支付上述期间工资，但根据法律规定该休假应按北京市最低工资标准的70％予以核算。因此，经核算，千喜鹤公司应向徐仪支付2019年1月29日至2019年2月3日的工资为424.63元。仲裁确认的工资数额过高，法院依法予以调整，超出部分千喜鹤公司无需支付。关于加班工资一节。根据双方实际履行的上班时间安排来看，具有一定的特殊性，但千喜鹤公司确存在安排徐仪在周六出勤工作的情况，且徐仪每周的工作时长确存在超过法定标准的情况，因此，结合徐仪的工资发放情况，千喜鹤公司应将月工资按标准工时折算后，再行支付徐仪一倍的加班工资。经核算，千喜鹤公司还应向徐仪支付2018年5月8日至2019年11月23日休息日加班3个小时的工资8486.4元。仲裁裁决就该项请求的金额计算有误，法院依法予以核减，超出部分千喜鹤公司无需支付。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，判决：一、河北千喜鹤饮食股份有限公司于判决生效之日起十日内支付徐仪除劳动合同赔偿金八万元；二、河北千喜鹤饮食股份有限公司于判决生效之日起十日内支付徐仪二○一九年一月二十九日至二○一九年二月三日工资四百二十四元六角三分；三、河北千喜鹤饮食股份有限公司于判决生效之日起十日内支付徐仪二○一八年五月八日至二○一九年十一月二十三日休息日加班工资八千四百八十六元四角；四、河北千喜鹤饮食股份有限公司于判决生效之日起十日内支付徐仪二○一九年一月一日至二○一九年十一月二十三日未休年休假工资三千六百七十八元一角六分；五、驳回河北千喜鹤饮食股份有限公司的其他诉讼请求。二审期间，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，解除劳动合同一节。千喜鹤公司虽主张徐仪在职期间多次迟到、早退，严重违反用人单位规章制度，但其主张并非向徐仪送达的《解除劳动合同通知书》中表述的解除理由，千喜鹤公司未能提交可以证明通知书中所述解除理由的相应证据，故应承担举证不能的不利后果，本院认定千喜鹤公司属于违法解除劳动合同。一审法院认定的违法解除劳动合同赔偿金数额未超过法定标准，本院予以确认。关于2019年1月29日至2019年2月3日的工资一节。千喜鹤公司虽主张春节前一周的放假系千喜鹤公司因经营需要所进行的正常停工，故不应发放工资，但该停工非因劳动者原因造成，故本院对千喜鹤公司的上述主张不予支持。一审法院此项判定数额未超过法定标准，本院不持异议。关于加班工资一节。虽然双方对上班时间进行了特殊约定，但千喜鹤公司确存在安排徐仪在周六出勤工作的情况，且徐仪每周的工作时长已超过法定标准，故千喜鹤公司应当支付徐仪休息日加班工资。千喜鹤公司虽主张已支付徐仪加班费，但未就此举证，本院对其主张不予采信。一审法院核算的加班工资数额未高于法定标准，本院予以确认。综上所述，千喜鹤公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费十元，由河北千喜鹤饮食股份有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张 瑞审 判 员  朱 华审 判 员  王丽蕊二〇二一年三月十七日法官助理  范楷强书 记 员  李雅姣