陕西省商洛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)陕10民终109号 上诉人(原审被告)：国网陕西省电力公司丹凤县供电分公司。住所地：陕西省商洛市丹凤县。 法定代表人：余洪林，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王海涛，陕西秦南律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：张雪芳，女，汉族，农民，住陕西省丹凤县。 委托诉讼代理人：王英文，(张雪芳丈夫)，男，汉族，退休教师，住陕西省丹凤县。 上诉人国网陕西省电力公司丹凤县供电分公司(以下简称丹凤县供电分公司)因与被上诉人张雪芳财产损害赔偿纠纷一案，不服丹凤县人民法院（2020）陕1022民初566号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 丹凤县供电分公司上诉请求：1.撤销(2020)陕1022民初566号民事判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求或将本案发回重审；2.本案诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、鉴定意见超出委托鉴定事项，一审判决予以采信作为证据使用，显属错误。本案委托鉴定事项为案涉房屋、挡墙、厕所的修复费用，鉴定机构应该按照当事人申请和人民法院的委托鉴定事项开展鉴定并出具鉴定意见，但鉴定机构关于修复费用的鉴定意见明显超出申请人和人民法院委托鉴定事项范围。鉴定机构在自身不具备受委托鉴定事项相关的技术条件和鉴定能力的情况下，接受鉴定并超出委托事项作出鉴定意见，明显违反《司法鉴定程序通则》第十五条（五）项之规定，不应作为定案证据使用。二、一审法院未依法通知鉴定人出庭，程序违法。上诉人在一审中对鉴定意见提出明确异议，一审法院应该按照《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十九条规定通知鉴定人出庭，未依法通知，程序违法。三、一审适用鉴定意见，未考虑案涉房屋、挡墙、厕所倒塌的自身、自然、客观原因，判决结果明显不公。被上诉人房屋系土木结构，挡墙系石头干砌，长期使用，出现裂缝进而倒塌，属于自然现象和自然规律，尽管被上诉人未对房屋等倒塌与电力设施之间的因果关系参与度申请鉴定，一审法院也应考虑房屋等倒塌的自身原因和自然原因，一审法院认定电力设施系房屋等倒塌的唯一原因，没有事实依据，系对鉴定意见的错误理解和适用。一审判决认为用重建费代替修复费，用砖混结构代替土木结构符合经济原则，也与一般常识不符，扩大了当事人的损失，脱离一审原告的诉请，该做法明显错误和不公。四、鉴定意见认为案涉房屋等倒塌与电力设施存在因果关系，没有事实基础。被上诉人提供的照片，显示上诉人的电杆并未出现如其所说的倾斜，但其房屋已严重坍塌，足以证明案涉房屋等倒塌是自身原因，与上诉人电力设施无关。鉴定机构没有查明案涉房屋等倒塌时间及自身质量和所处的自然地理环境等的影响，对地面是否下降及沉降的程度只是主观推测，没有证据支持，鉴定意见没有客观基础，不具有科学性、合法性，不能成立。 张雪芳辩称，上诉人称案涉房屋、挡墙、厕所倒塌与上诉人没有关系不属实，上诉人强行栽电杆，选址不合理，被上诉人在出现倒塌事实后多次向上诉人反映，上诉人没有处理。案涉鉴定是人民法院委托的，鉴定程序合法，鉴定意见合法有效。如果上诉人不栽电杆，被上诉人房屋、挡墙、厕所就不会倒塌，因此一审判决是正确的，应予维持。 张雪芳向一审法院起诉请求：一、要求被告赔偿原告以下损失：1、案涉垮塌房屋、挡墙、厕所所需修复费用52721.92元；2、室内财产损失6600元；3、五年来上访期间车费、生活费、误工费等损失20000元；4、因被告侵权造成的诉讼费、代理费等共3800元；5、因原告委托诉讼代理人王英文去被告单位要求解决问题，在路上发生交通事故，误工损失25000元；6、要求被告移除原告院内废弃的电杆；二、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。 一审法院认定事实：原告张雪芳在丹凤县XX街道办事处XX村XX组XX座XX房四间，正房门前的院落有座南向北土木结构灶房二间(建于1982年)，院落东沿有高约4米的石砌挡墙，挡墙顶端与院落持平。挡墙上建有长约2米，宽约1.3米的砖砌旱厕。2000年前后，被告丹凤县供电分公司在更换原告所在村的高压电杆时，在原告灶房东山墙靠南处的原电杆附近以直埋方式重栽了一根高约12米的电杆，栽杆的地点位于石砌挡墙里侧，距原告灶房的东山墙15厘米，且未设基座加固。原电杆废弃后亦未拆除。2010年前后，因雨水浸入新栽的电杆根部，电杆发生倾斜，造成约五、六米的石砌挡墙垮塌以及灶房东山墙数处裂缝。原告即寻找被告要求移除倾斜的电杆并修缮灶房及垮塌的挡墙，未果。2016年7月，因未及时采取有效措施对灶房东山墙的裂缝及垮塌的挡墙进行加固及维修处理，致受损房屋地基及基础变形逐渐加剧，原告的灶房连带3米左右的石砌挡墙及挡墙上的厕所倒塌。后原告又多次找被告要求恢复受损灶房及挡墙、厕所原状，未果。原告之夫王英文曾于2017年4月向一审法院提起财产损害赔偿诉讼，因不愿申请鉴定而撤回起诉。2018年9月，被告仅移除了已严重倾斜的高压线电杆未拆除已废弃的电杆，对原告的赔偿请求亦予以拒绝。此后原告在通过信访渠道解决无果后，遂提起本次诉讼。诉讼中，经原告申请，陕西环宇建设工程项目管理有限公司对被告的高压电线杆倾斜与原告的挡墙、灶房、厕所倒塌是否存在因果关系以及上述建筑的修缮费用进行司法鉴定，鉴定意见为：1、被告丹凤县供电分公司所有的电线杆倾斜与原告的挡墙倒塌、厕所倒塌、灶房山墙裂缝并继而倒塌之间存在因果关系。2、案涉垮塌房屋、挡墙、厕所所需修复费用为52721.92元。 一审法院认为，自然人的合法财产受法律保护，侵害自然人的合法财产，应依法承担侵权责任。本案中，被告丹凤县供电分公司在更换原告院落的高压电杆时未妥善选址，未考虑新栽电杆的周边环境，且新栽电杆未设基座加固，忽视以直埋方式栽杆的安全隐患，以致电杆周围土体因雨水长期浸入后强度降低发生倾斜，对两侧土体产生挤压和扰动，进而导致外侧边坡及挡墙失稳出现垮塌，内侧房屋地基产生不均匀变形并造成上部墙体开裂。该损害结果产生后，被告怠于承担民事责任，未及时采取有效措施对受损建筑进行加固及维修处理，致受损房屋地基及基础变形进一步加剧，受损房屋局部及厕所等出现垮塌。被告的行为构成侵权行为，应依法承担侵权责任。陕西环宇建设工程项目管理有限公司的鉴定意见鉴定范围准确，鉴定方法及处理方式科学、客观，应当作为本案确定侵权赔偿责任的依据。被告辩称案涉房屋及挡墙、厕所是由于该建筑物本身的质量缺陷以及年久失修所致，无证据支持，一审法院不予采信。原告张雪芳主张的室内财产损失，因未提供充足证据，依法不予采信。主张的其他损失，因与本案无法律上的因果关系，不予支持。原告诉请被告移除院内废弃的电杆，因该电杆已废弃多年，对原告行使物权有一定影响，应依法予以支持。综上所述，原告诉请被告承担侵权赔偿责任，于法有据，应予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条一款、第十五条一款(二)项、(六)项、第十九条、第八十六条之规定，判决：一、由被告国网陕西省电力公司丹凤县供电分公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告张雪芳房屋、挡墙、厕所等修缮费52721.92元；二、由被告国网陕西省电力公司丹凤县供电分公司于本判决生效之日起10日内移除原告院内的废弃电杆；三、驳回原告张雪芳的其他诉讼请求。案件受理费1050元，减半收取525元，鉴定费30000元，共计30525元，由被告国网陕西省电力公司丹凤县供电分公司负担。 本院二审期间，丹凤县供电分公司围绕上诉请求依法提交了证据：照片4张，用以证明鉴定意见依据的事实不存在，案涉房屋是土砖坯砌的，并非夯土工艺，厕所在正房侧面并非在石某某处，石某某处生长了很多树，这些树是石某某倒塌的重要原因。本院组织当事人进行了证据交换和质证。张雪芳质证意见如下：照片的内容失真，照片中的房屋是被上诉人的上房，而倒塌的房屋是被上诉人的厦房。本院认为，上诉人丹凤县供电分公司提供的证据照片4张，由于被上诉人张雪芳有异议，且一审法院在鉴定过程中组织鉴定人会同双方当事人对现场进行了勘查，故对该照片的证明目的，本院不予采信。 对一审查明的事实二审予以确认。 本院认为，根据诉辩双方的观点，本案二审涉及的争议焦点有两点： (一)一审程序是否违法。 《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条规定，“当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为认定案件事实的根据；支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用。”丹凤县供电分公司上诉主张一审法院未依法通知鉴定人出庭，程序违法。本案一审中，丹凤县供电分公司认为鉴定意见未考虑张雪芳房屋的建筑材料及年久失修的自身因素，鉴定意见不够客观，且鉴定意见中的重建费用与申请鉴定的修缮费用不是同一个概念，重建的建筑结构等级也比原建筑结构等级高，不认可鉴定意见，但丹凤县供电分公司未申请鉴定人出庭作证，一审法院结合本案现有证据对鉴定意见进行审查后，认为鉴定意见分析较为客观，符合客观事实，鉴定人并无出庭的必要，没有通知鉴定人出庭作证，因此一审程序并无不当，丹凤县供电分公司该上诉理由不能成立，本院不予支持。 (二)一审判决丹凤县供电分公司赔偿张雪芳房屋、挡墙、厕所等修缮费52721.92元是否正确。 丹凤县供电分公司上诉主张鉴定意见超出委托鉴定事项，一审判决予以采信作为证据使用显属错误。经审查，陕西环宇建设工程项目管理有限公司陕环(2020)鉴字58号丹凤县张雪芳房屋鉴定意见书系人民法院委托鉴定机构作出的鉴定意见，委托事项包括：1.对丹凤县供电分公司所有的高压电线杆倾斜与张雪芳的石某某倒塌、厕所倒塌、山墙裂缝，继而倒塌之间是否存在因果关系；2.请求鉴定对灶房两间、石某某、厕所以及鸡圈的维修费用进行鉴定。首先，作出鉴定意见的鉴定机构、鉴定人员具有相关的鉴定资格，鉴定程序不存在违法的情形。其次，鉴定机构因案涉房屋的土木结构及挡墙的石头干砌工艺现今已不被普遍采用，且施工工匠不易找寻的实际情况，采用目前我省XX镇民房普遍采用的砖混结构及混凝土浆砌工艺估算张雪芳的损失，并未超出委托鉴定事项。因此丹凤县供电分公司该上诉理由不能成立，本院不予支持。 丹凤县供电分公司上诉主张鉴定意见认为案涉房屋等倒塌与电力设施存在因果关系，没有事实基础。本院认为，如前所述，作出鉴定意见的鉴定机构、鉴定人员具有相关的鉴定资格，鉴定程序不存在违法的情形；人民法院在鉴定过程中组织鉴定人会同双方当事人对现场进行了勘查，充分听取了当事人意见，鉴定人根据勘察情况，运用专业知识对案涉垮塌房屋、挡墙、厕所受损情况进行分析，该分析意见并没有违背常理之处，也无违法之处，符合建筑科学的一般原理，据此鉴定意见认为丹凤县供电分公司所有的电线杆倾斜与张雪芳的挡墙倒塌、厕所倒塌、山墙裂缝，继而倒塌之间存在因果关系并无不当，丹凤县供电分公司该上诉理由不能成立，本院不予支持。 丹凤县供电分公司上诉主张一审适用鉴定意见，未考虑案涉房屋、挡墙、厕所倒塌的自身、自然、客观原因，判决结果明显不公。本院认为，丹凤县供电分公司认为案涉房屋、挡墙、厕所倒塌有自身、自然、客观原因，其在本案一二审提供的证据不足以证明该主张，依据鉴定意见，本案修复费用为52721.92元，鉴于一审法院在鉴定过程中组织鉴定人会同双方当事人对现场进行了勘查，充分听取了当事人意见，该司法鉴定意见书也没有记载丹凤县供电分公司提出上述意见，且丹凤县供电分公司在一审中也没有对鉴定意见提出书面异议，一审依据鉴定意见判决丹凤县供电分公司赔偿张雪芳房屋、挡墙、厕所等修缮费52721.92元并无不妥，丹凤县供电分公司该上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，丹凤县供电分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1118元，由上诉人丹凤县供电分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 林小平 审 判 员 叶 军 审 判 员 王金新 二〇二一年三月二十二日 法官助理 梁石锋 书 记 员 王文双 1