山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁05民初8号 原告：中国信达资产管理股份有限公司山东省分公司，住所地济南市历下区经十路**中国人寿大厦**。 法定代表人：邓立新，总经理。 委托诉讼代理人：郑庆柱，北京德恒（济南）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王攀，北京德恒（济南）律师事务所律师。 被告：利津县广源沥青有限责任公司，住所地东营市利，住所地东营市利津县盐窝镇后邢村 法定代表人：赵玉文，总经理。 被告：山东胜凯石化有限公司，住所地东营市北，住所地东营市北二路西首东营西郊工贸发展基地 法定代表人：张锦海，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：刘文，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：范加禄，男，该公司员工。 被告：刘福堂，男，汉族，1955年5月8日出生，住东营市利津县。 被告：张会娥，女，汉族，1954年9月16日出生，住东营市利津县。 原告中国信达资产管理股份有限公司山东省分公司（以下简称信达山东公司）与被告利津县广源沥青有限责任公司（以下简称广源公司）、山东胜凯石化有限公司（以下简称胜凯公司）、刘福堂、张会娥金融借款合同纠纷一案，本院于2021年1月8日立案后，依法适用普通程序，于2021年2月4日公开开庭进行了审理。原告信达山东公司的委托诉讼代理人郑庆柱、王攀，被告胜凯公司的委托诉讼代理人刘文、范加禄到庭参加诉讼。被告广源公司、刘福堂、张会娥经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 信达山东公司向本院提出诉讼请求：1.判令广源公司立即归还信达山东公司本金109,596,300元，利息5,349,164.8元，罚息及复利23,788,682.13元（暂计算至2020年12月20日，此后的利息按照合同约定计算至实际付清之日），以上共计135,144,315.5元；2.判令信达山东公司对广源公司提供抵押的机器设备拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；3.判令各被告承担信达山东公司为实现上述债权而产生的律师费、拍卖费等费用；4.判令胜凯公司、刘福堂、张会娥对上述第一项和第三项债务承担连带保证责任；5.案件受理费、保全费等诉讼费由各被告共同承担。事实和理由：中国工商银行股份有限公司东营西城支行（以下简称工行东营西城支行）与广源公司共签订四份借款合同，分别为0161500010-2016年（西办）字00211号流动资金借款合同，借款金额40,000,000元，到期日为2017年12月8日，双方就该笔借款于2017年12月8日签订0161500010-2017年（展）字0013号借款展期协议，展期金额为39998700，到期日为2018年12月5日；双方签订0161500010-2017年（西办）字00444号流动资金借款合同，借款金额29,874,700元，到期日为2018年6月20日；双方签订0161500010-2017年（西办）字00487号流动资金借款合同，借款金额29,800,500元，到期日为2018年7月5日；双方签订0161500010-2017年（西办）字00445号流动资金借款合同，借款金额9,922,400元，到期日为2018年6月21日。以上四份借款合同合计借款本金109,596,300元，借期内利息合计5,349,164.8元。其中，广源公司为00444号、00487号、00445号借款合同用其机器设备提供浮动最高额抵押。 胜凯公司、刘福堂、张会娥与工行东营分行就上述四笔借款分别签订了相应保证合同，为案涉借款提供连带责任保证担保。2018年5月30日，工行东营分行将上述债权全部转让给信达山东公司。现上述借款已过贷款最终还款期，各被告拒绝履行还款和保证义务，为维护信达山东公司的合法权益，特诉至法院，望判若所请。 胜凯公司辩称，工行东营分行与胜凯公司签订的案涉保证合同的保证期间为两年，现保证期间已过，信达山东公司一直未向我公司主张任何权利，我公司依法不再承担保证责任。 广源公司、刘福堂、张会娥未进行答辩。 庭审中，信达山东公司委托诉讼代理人变更第一项诉讼请求为：判令广源公司立即归还本金109,596,300元，利息3,145,513.96元，罚息及复利19,905,730.32元（暂计算至2020年12月20日，此后的利息按照合同约定计算至实际付清之日），以上共计132,647,544元。庭审后，信达山东公司委托诉讼代理人称其授权为一般代理，信达山东公司坚持主张原起诉状中第一项的诉请金额。 信达山东公司围绕诉讼请求依法提交了证据，根据信达山东公司的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 一、00211号借款合同及展字0013号展期合同的签订、履行及担保情况 2016年12月9日，工行东营西城支行与广源公司签订00211号《流动资金借款合同》，约定广源公司向工行东营西城支行借款4000万元，借款期限自2016年12月9日至2017年12月8日，利率为4.35%，以12个月为一期，一期一调整。自实际提款日起按日计息，按月结息，结息日为每月20日。逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定，按照罚息利率计收复利。 同日，工行东营西城支行与胜凯公司签订0080号《最高额保证合同》，约定胜凯公司为自2016年11月29日至2017年11月28日期间在140000000元（壹亿肆仟万元整）最高余额内提供保证，保证的主债权为工行东营西城支行依据上述借款合同对广源公司享有的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期，保证责任方式为连带责任保证。 借款凭证载明，贷款年利率为4.35%，约定还款日期为2017年12月8日，贷款金额4000万元整，贷款实际发放日为2016年12月12日。2017年12月8日，工行东营西城支行与广源公司就00211号《流动资金借款合同》签订《借款展期协议》，展期金额为39,998,700元，借款期限到期日自原合同的2017年12月8日延长至2018年12月5日，固定利率为4.9%，罚息利率在展期利率基础上加收50%，对未按时支付的利息（含罚息）按照罚息利率计收复利。广源公司于2017年12月8日归还00211号借款合同项下借款本金1300元。2016年12月21日至2018年2月28日，广源公司共偿还工行东营西城支行利息2001804.29元。 2017年12月8日，胜凯公司、刘福堂、张会娥与工行东营西城支行分别签订《保证合同》，约定胜凯公司、刘福堂、张会娥为0013号《借款展期协议》提供连带责任保证担保，担保的主债权金额为39,998,700元。保证担保的范围包括主债权、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动而引起的相关损失）以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。保证期间为自主合同项下的借款期限届满之次日起两年。 二、00444号借款合同的签订、履行及担保情况 2017年12月20日，工行东营西城支行与广源公司签订00444号《流动资金借款合同》，约定广源公司向工行东营西城支行借款29,874,700元，借款期限为6个月，自实际提款日起算，到期日为2018年6月20日。利率为4.698%。本合同项下自实际提款日起按日计息，按季结息，结息日为每季度末月20日，利随本清。罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定，对未按时支付的利息，按照罚息利率计收复利。广源公司承担为实现本合同项下债权而产生的费用，包括但不限于律师费、拍卖费等。 2017年12月20日，胜凯公司、刘福堂、张会娥与工行东营西城支行分别签订《保证合同》，承担连带责任保证，主债权金额为2,9874,700元。保证担保的范围包括主债权、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动而引起的相关损失）以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。保证期间为自主合同项下的借款期限届满之次日起两年。 借款凭证载明，贷款年利率为4.698%，还款日期为2018年6月20日，贷款金额2,9874,700元，贷款实际发放日为2017年12月25日。截至2018年2月28日，广源公司偿还工行东营西城支行利息共105785.51元。 三、0445号借款合同的签订、履行及担保情况 2017年12月22日，工行东营西城支行与广源公司签订00445号《流动资金借款合同》，约定广源公司借款9,922,400元，借款期限6个月，自实际提款日起算，到期日为2018年6月21日。利率为4.698%，以6个月为一期，一期一调整。本合同项下自实际提款日起按日计息，按季结息，结息日为每季度末月20日，利随本清。罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定，对未按时支付的利息，按照罚息利率计收复利。广源公司承担为实现本合同项下债权而产生的费用，包括但不限于律师费、拍卖费等。 借款凭证载明，贷款年利率为4.698%，还款日期为2018年6月21日，贷款金额9,922,400元，贷款实际发放日为2017年12月25日。2018年2月28日，广源公司偿还利息35134.95元。 2017年12月8日，胜凯公司、刘福堂、张会娥与工行东营西城支行分别签订《保证合同》，约定为00445号借款合同提供连带责任保证担保，担保的主债权金额为9,922,400元。保证范围包括主债权、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动而引起的相关损失）以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。保证期间为自主合同项下的借款期限届满之次日起两年。 四、00487号借款合同的签订、履行及担保情况 2018年1月2日，工行东营西城支行与广源公司签订00487号《流动资金借款合同》，约定广源公司借款29,800,500元，借款期限6个月，自实际提款日起算，到期日为2018年6月21日。利率为4.698%，以6个月为一期，一期一调整。本合同项下自实际提款日起按日计息，按季结息，结息日为每季度末月20日，利随本清。罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定，对未按时支付的利息，按照罚息利率计收复利。广源公司承担为实现本合同项下债权而产生的费用，包括但不限于律师费、拍卖费等。 2018年1月2日，胜凯公司、刘福堂、张会娥与工行东营西城支行分别签订《保证合同》，保证人提供连带责任保证担保，担保的主债权为29,800,500元。保证范围包括主债权、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动而引起的相关损失）以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。保证期间为自主合同项下的借款期限届满之次日起两年。 借款凭证载明，贷款年利率为4.698%，约定还款日期为2018年7月5日，贷款金额29,800,500元，贷款实际发放日为2018年1月9日。2018年2月28日，广源公司偿还利息46899元。 五、广源公司的机器抵押情况 2017年1月17日，工行东营西城支行与广源公司签订011401号《浮动最高额抵押合同》，约定广源公司所担保的主债权为自2017年1月9日至2019年1月8日期间在62,100,000元最高余额内，工行东营西城支行依据与广源公司签订的借款合同享有的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期，也不论该债权是否在最高额抵押权设立前已经产生。主债权存在其他担保的，不论该担保是由债务人提供还是由第三人提供，工行东营西城支行有权自行决定实现担保的顺序。抵押财产为广源公司的6套加氢反应设备，动产抵押登记书编号为（利工商）抵登字（2017）0007号。抵押担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动而引起的相关损失）以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押财产变现所得中扣除。 胜凯公司、刘福堂、张会娥为案涉四次借款合同分别签订的《保证合同》中均约定，保证人自愿为广源公司向工行东营西城支行的借款本息提供保证，主债权存在物的担保的，不论该物的担保是债务人提供还是由第三人提供，工行东营西城支行均有权要求保证人先承担保证责任。 六、工行东营西城支行案涉债权转让情况 2018年5月30日，工行东营西城支行与信达山东公司签订《债权转让协议》，将其享有的对广源公司案涉四笔借款主债权及担保合同项下的全部权益转让给信达山东公司。2018年6月19日，工行东营西城支行与信达山东公司双方在《山东法制报》上刊登债权转让通知暨债务催收联合公告。信达山东公司作为主债权的受让方，公告要求债务人及担保人从公告之日起立即向信达山东公司履行主债权合同及担保合同约定的偿付义务或相应担保责任。 另查明，案涉四份借款合同均约定，借款人未偿还本合同项下借款本息及其他应付款项，借款人构成违约，贷款人有权宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期并可立即收回未偿还款项。 本院认为，工行东营西城支行与借款人广源公司签订的《流动资金借款合同》、《借款展期协议》、《浮动最高额抵押合同》以及与保证人胜凯公司、刘福堂、张会娥签订的《保证合同》均系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约履行。2018年6月19日,工行东营西城支行信达山东公司签订《债权转让协议》,将对诸被告的债权转让给信达山东公司,并通过《山东法制报》向诸被告进行了通知,履行了相应的通知义务,转让行为已发生法律效力，信达山东公司成为新的债权人。 关于案涉借款按照合同约定提前到期问题。案涉四份借款合同均约定，贷款人有权宣布该合同以及其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期并可立即收回未偿还款项。在债务人广源公司未依约按期偿还利息后,广源公司构成违约,应承担相应的违约责任,故信达山东公司要求提前宣布债权到期及广源公司承担还本付息违约责任的诉讼请求,符合合同约定,本院予以支持。庭审中，信达山东公司称向对方送达了提前到期和催收通知书且在本案之前提起过诉讼，但未提交证据证实该主张，本院以信达山东公司在《山东法制报》发布债权转让通知和催收通知的时间，即2018年6月19日，作为案涉借款合同提前到期日。 关于胜凯公司提出的对方超出保证期间主张保证责任的问题。《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》第十条规定：“债务人在债权转让协议，债权转让通知上签章或者签收债务催收通知的，诉讼时效中断。原债权银行在全国或者省级有影响的报纸上发布的债权转让公告或通知中，有催收债务内容的，该公告或通知可以作为诉讼时效中断证据。”最高人民法院对《关于贯彻执行最高人民法院“十二条”司法解释有关问题的函》的答复（法函[2002]3号）进一步规定“金融资产管理公司在全国或省级有影响的报纸上发布的有催收内容的债权转让公告或通知所构成的诉讼时效中断，可以溯及至金融资产管理公司受让原债权银行债权之日；金融资产管理公司对已承接的债权，可以在上述报纸上以发布催收公告的方式取得诉讼时效中断(主张权利)的证据。”2017年10月1日施行的《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款将普通诉讼时效期间确定为3年。2018年6月19日，工行东营西城支行与信达山东公司共同在《山东法制报》发布债权转让和催收通知，向广源公司和各保证人主张债权，即信达山东公司在保证期间内向胜凯公司主张了保证责任，此时开始计算胜凯公司的保证诉讼时效。信达山东公司于2021年1月9日向本院提起诉讼，未超过保证诉讼时效，胜凯公司关于其不承担保证责任的抗辩主张，依法不成立。由于债务人广源公司没有按照主合同的约定履行还本付息的义务,已构成违约,故保证人胜凯公司、刘福堂、张会娥应当按照约定的担保范围承担连带清偿责任。 根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，涉案借款既有债务人广源公司提供的抵押担保，又有担保人提供的保证担保，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形的，债权人信达山东公司有权按约定实现债权，故信达山东公司对实现物的担保还是实现人的担保享有选择权。信达山东公司就《浮动最高额抵押合同》项下的抵押财产机器设备办理了抵押登记手续,其对上述抵押的物权在最高6210万元范围内享有抵押权，信达山东公司请求对上述抵押物权拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权,符合合同约定,本院予以支持。 信达山东公司主张的其为实现债权和担保权利所支付的律师代理费等费用,因信达山东公司未提供证据证明,对该项诉讼请求,本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条,《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条,《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百零三条,《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告利津县广源沥青有限责任公司于本判决生效之日起十日内偿还原告中国信达资产管理股份有限公司山东省分公司借款本金109,596,300元及相应利息、罚息、复利（具体计算方式：①利息，以39,998,700元为基数，自2018年3月1日起至2018年6月19日止，按照年利率4.9%计收；罚息，以39,998,700元为基数，自2018年6月20日起至实际清偿之日止，按照年利率7.35%计收；复利，以应付未付利息、罚息为基数，分别自2018年3月1日起至实际清偿之日止和2018年6月20日起至实际清偿之日止，按照年利率7.35%计收；②利息，以69,597,600元为基数，自2018年3月1日起至2018年6月19日止，按照年利率4.698%计收；罚息，以69,597,600元为基数，自2018年6月20日起至实际清偿之日止，按照年利率7.047%计收；复利，以应付未付利息、罚息为基数，分别自2018年3月1日起至实际清偿之日止和2018年6月20日起至实际清偿之日止，按照年利率7.047%计收）； 二、被告山东胜凯石化有限公司、刘福堂、张会娥对上述第一项借款本息承担连带清偿责任； 三、对被告利津县广源沥青有限责任公司抵押的6套加氢反应机器设备的变现价值,原告中国信达资产管理股份有限公司在6210万元最高限额内享有优先受偿权（详见动产抵押登记书及抵押财产清单）； 四、被告山东胜凯石化有限公司、刘福堂、张会娥承担保证责任后有权向被告利津县广源沥青有限责任公司追偿； 五、驳回原告中国信达资产管理股份有限公司山东省分公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费717522元，由被告利津县广源沥青有限责任公司、山东胜凯石化有限公司、刘福堂、张会娥共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审 判 长  梅雪芳 审 判 员  孙国臻 人民陪审员  杜春香 二〇二一年三月三日 法官 助理  王潇雅 书 记 员  卢桂丽