广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终12461号上诉人（原审原告、互诉被告）：万发胜，男，汉族。委托诉讼代理人：蒋高潮，广东广和律师事务所律师。上诉人（原审被告、互诉原告）：深圳商策商业运营管理有限公司，住所地深圳市南山区粤海街道海德三道卓越后海中心**，统一社会信用代码91440300MA5EJ0AM61。法定代表人：郭雪山。委托诉讼代理人：刘照东，男。委托诉讼代理人：杜美雪，女。上诉人万发胜与上诉人深圳商策商业运营管理有限公司（以下简称商策公司）因劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市南山区人民法院（2019）粤0305民初20171号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月29日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。万发胜一审起诉请求：一、商策公司支付万发胜2018年10月克扣的工资5200元、2018年11月克扣的工资6295元、2018年12月工资17500元、2019年1月工资5632元；二、商策公司支付万发胜2018年11月至2019年1月期间租房补助费及押金2600元；三、商策公司支付万发胜2018年1月1日至2018年10月31日期间加班费90161元；四、商策公司支付万发胜未签订劳动合同二倍工资87500元；五、商策公司支付万发胜带薪年休假工资12069元；六、商策公司支付万发胜年终奖26250元；七、商策公司支付万发胜违法解除劳动合同赔偿金83060元；八、商策公司支付万发胜未及时足额支付劳动报酬、加班费、赔偿金而加付50%的赔偿金103618元；九、商策公司支付万发胜律师费5000元；十、商策公司支付万发胜司法鉴定费3600元。商策公司一审起诉请求：一、商策公司无须支付万发胜2018年10月、2018年11月工资差额10000元、2018年12月1日至2019年1月7日期间的工资18448.3元，共计28448.3元；二、商策公司无须支付万发胜违法解除劳动合同赔偿金60000元；三、商策公司无须支付万发胜2018年11月至2019年1月期间的租房补助费1046.8元；四、商策公司无须支付万发胜2018年度未休年假工资2758.6元；五、商策公司无须支付万发胜违法约定试用期赔偿金15000元；六、商策公司无须支付万发胜律师费1963.3元；七、万发胜承担本案诉讼费用。原审判决：一、商策公司应于本判决生效之日起十日内支付万发胜2018年10月至2018年11月工资差额10000元、2018年12月1日至2019年1月7日期间工资18448.3元；二、商策公司应于本判决生效之日起十日内支付万发胜违法解除劳动合同赔偿金60000元；三、商策公司应于本判决生效之日起十日内支付万发胜2018年7月7日至2019年1月7日期间未签劳动合同二倍工资75000元；四、商策公司应于本判决生效之日起十日内支付万发胜2018年11月至2019年1月期间的租房补助费1046.8元；五、商策公司应于本判决生效之日起十日内支付万发胜2017年7月6日至2019年1月7日期间未休年休假工资2758.6元；六、商策公司应于本判决生效之日起十日内支付万发胜违法约定试用期赔偿金15000元；七、商策公司应于本判决生效之日起十日内支付万发胜鉴定费3600元；八、商策公司应于本判决生效之日起十日内支付万发胜律师费2081元；九、驳回万发胜的其他诉讼请求；十、驳回商策公司的全部诉讼请求。案件受理费5元，由商策公司负担；商策公司起诉的案件受理费5元，由商策公司负担。万发胜上诉请求：一、撤销（2019）粤0305民初20171号民事判决第二项，改判商策公司应向万发胜支付违法解除劳动合同赔偿金83060元。二、撤销（2019）粤0305民初20171号民事判决第五项，改判商策公司应向万发胜支付未休年休假工资12069元。三、撤销（2019）粤0305民初20171号民事判决，改判商策公司应支付万发胜加班费90161元。四、由商策公司承担本案一、二审案件受理费。商策公司上诉请求：一、撤销（2019）粤0305民初20171号民事判决第一至第八项及第十项。二、改判驳回万发胜全部诉讼请求，支持商策公司全部诉讼请求。三、本案一、二审案件受理费由万发胜承担。商策公司与万发胜对对方上诉的答辩意见与各自的上诉意见相同。经审理查明，原审查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，双方劳动合同关系合法有效，双方的合法权利、义务都应依法得到劳动法的保护和约束。万发胜主张其月工资17500元，但未提交任何证据予以证明，本院不予采信。根据商策公司提交的《薪酬确认单》，有万发胜本人的签名，《万发胜2017年7月-2018年11月工资明细表》的工资数额与《薪酬确认单》一致，本院依法确认万发胜的月工资为15000元。用人单位在公平合理的范围内，可以对劳动者行使适当的单方调岗权，是其用工自主权的体现，但劳动报酬是劳动者付出劳动后获取的主要对价。用人单位在未与劳动者协商一致的情况下，不得单方降低劳动者的工资福利待遇。商策公司根据公司经营和管理需要对万发胜进行调岗的行为未违反法律规定，本院予以确认。商策公司未征得万发胜的同意，单方对万发胜的降薪行为（从15000元降薪至10000元）缺乏依据，本院不予支持。商策公司应支付万发胜2018年10月、11月工资差额共计10000元和租房补助1046.8元。万发胜2019年1月7日停止工作离职。双方均确认万发胜2018年11月21日住院治疗，2018年11月28日万发胜出院，医嘱“建议休息一周”，商策公司批准万发胜2018年12月17-22日《调休申请单》，结合万发胜与“梁琴”的微信聊天记录，商策公司主张万发胜在2018年12月旷工13天，依据不足，本院不予采信。但是万发胜病休期间的工资，2018年12月1-5日应按照病假工资支付。根据万发胜提交的商策公司《放假安排通知》，2018年12月17-22日因节假日公司通知不放假，此加班无须办理审批手续，可事后调休，故商策公司应支付调休期间的工资。商策公司应支付万发胜2018年12月1日至2019年1月7日期间工资17069元（15000元÷21.75天×60%×5天+15000元÷21.75天×16.75天+15000元÷21.75天×5天）。商策公司对万发胜进行了调岗，万发胜亦接受调岗处理，商策公司提交的证据不能证明万发胜调岗后仍不能胜任工作，且万发胜不存在连续旷工、严重违反公司规章制度的情形，故商策公司解除万发胜劳动合同的理由及依据不足，商策公司应支付万发胜违法解除劳动合同赔偿金60000元。万发胜的签字确认的《考勤管理办法》规定：加班需要填写加班申请单。万发胜曾经的职位是总经理，对公司的各项规章制度、审批制度更为知晓，万发胜未能提交充分确切的证据予以证明存在加班的事实，应承担举证不能的不利后果，故万发胜主张支付加班工资，没有事实依据，本院不予支持。双方劳动合同于2018年7月10日到期，商策公司提交的续签劳动合同经鉴定不是万发胜本人的签名，故双方未续订书面劳动合同，商策公司应支付万发胜未签劳动合同二倍工资75000元。万发胜在2017年7月6日入职，2018年7月7日开始至2019年1月7日期间依法享有的带薪年休假天数为2天，故商策公司应支付万发胜2017年7月6日至2019年1月7日期间未休年休假工资2758.6元。双方签订了书面劳动合同，合同期限为2017年7月11日至2018年7月10日，试用期为3个月。法律规定劳动合同不满三年的试用期2个月，商策公司已超过法定试用期限1个月。商策公司主张实际执行试用期一个月，但提交的工资表扣除部分为事假1000元，没有万发胜的签名，万发胜对此不予认可，也未提交事假证明，故对商策公司的辩解不予采信。商策公司应支付万发胜违法约定试用期赔偿金15000元。《司法鉴定意见书》显示《劳动合同》上的签名并非万发胜本人签名，故该鉴定费3600元理应由商策公司承担。一审法院依据万发胜胜诉比例，确认商策公司应负担律师费2081元，一审对此计算正确，本院予以维持。综上，上诉人万发胜的上诉主张不成立，本院不予支持。上诉人商策公司的上诉部分主张成立，本院予以部分支持。原审认定事实清楚，适用法律不当，本院予以纠正。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十二条、第八十三条、第八十七条，《深圳市员工工资支付条例》第五条、第二十三条，原劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：一、维持广东省深圳市南山区人民法院(2019)粤0305民初20171号民事判决第二项、第三项、第四项、第五项、第六项、第七项、第八项；二、撤销广东省深圳市南山区人民法院(2019)粤0305民初20171号民事判决第九项、第十项；三、变更广东省深圳市南山区人民法院(2019)粤0305民初20171号民事判决第一项为：上诉人深圳商策商业运营管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付上诉人万发胜2018年10月至2018年11月工资差额10000元、2018年12月1日至2019年1月7日期间工资17069元，共计27069元；四、驳回上诉人深圳商策商业运营管理有限公司的其他诉讼请求；五、驳回上诉人万发胜的其他诉讼请求。如上诉人深圳商策商业运营管理有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审案件受理费共计15元，均由上诉人深圳商策商业运营管理有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 邢  蓓  华审判员 蔡  雪  燕审判员 彭  建  钦二〇二一年三月二十四日书记员 麦绮梨(兼)附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十三条用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《深圳市员工工资支付条例》第五条用人单位应当按时、足额支付员工工资。《关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见》５９．职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的８０％。