河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫04民终1031号上诉人（原审原告、被上诉人）：李**飞，男，1980年10月28日出生，住址河南省襄城县。委托诉讼代理人：赵亚坤，河南路德律师事务所律师。上诉人（原审被告、被上诉人）：汝州温泉水镇发展有限公司，住所地汝州市温泉镇温泉村801号温泉镇政府内，统一社会信用代码：91410482MA44N7RY26。法定代表人：张顺达，副总经理。委托诉讼代理人：刘小飞，河南科序律师事务所律师。委托诉讼代理人：苗俊杰，河南科序律师事务所律师。上诉人李**飞因与上诉人汝州温泉水镇发展有限公司劳动争议一案，不服汝州市人民法院（2020）豫0482民初5759号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人李**飞的委托诉讼代理人赵亚坤，上诉人汝州温泉水镇发展有限公司的委托诉讼代理人刘小飞、苗俊杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李**飞上诉请求：1.请求撤销(2020)豫0482民初5759号民事判决第二项,改判汝州温泉水镇发展有限公司支付李**飞2020年1月、2月工资14万元及2019年度绩效奖金36万元;2.本案二审案件受理费由汝州温泉水镇发展有限公司承担。事实和理由：一、李**飞与汝州温泉水镇发展有限公司协商确定的劳动报酬标准非常明确,这是李**飞入职成为汝州温泉水镇发展有限公司员工的前提条件,不应被汝州温泉水镇发展有限公司单方修改。2018年9月15日,李**飞收到汝州温泉水镇发展有限公司出具的录用通知书，该录用通知书中明确:汝州温泉水镇发展有限公司拟聘任李**飞为营销副总经理,用人单位为汝州温泉水镇发展有限公司,薪酬福利待遇为税前月薪70000元、年度绩效奖金360000元、年终奖金及其他福利,即年度基础薪金为120万元。即便是2019年1月31日汝州温泉水镇发展有限公司董事会研究通过意见调整李**飞的职务，并将工资待遇暂定为税前年薪人民币80万元，也仅仅是对录用通知书中税前月薪70000元的调整，并不改变年度绩效奖金以及李**飞应享有的其他福利待遇。因此，一审判决对李**飞是否应当享有2019年度绩效奖金不予处理，实属不当。二、2020年1月、2月涵盖春节假期，且处于抗击新冠肺炎疫情期间，李**飞响应国家规定及公司要求居家办公，并未违反公司管理制度。2020年1月末及2月份汝州温泉水镇发展有限公司现场办公场所几乎处于封闭状态，更没有现场考勤签到之说。李**飞通过电话、微信等方式处理公司事务，并未因个人原因影响任何工作进度，也没有给公司造成任何损失，更没有违反公司任何规章制度。因此，一审判决仅凭汝州温泉水镇发展有限公司一面之词，罔顾抗击疫情实际，不支持李**飞2020年1月和2月份的工资，属于认定错误。综上，一审判决认定事实部分错误，裁判结果部分错误，应支持李**飞关于2019年度绩效奖金及2020年1月、2月工资的诉请。汝州温泉水镇发展有限公司辩称，一、李**飞在2019年期间的职务及薪酬待遇调整，已由汝州温泉水镇发展有限公司2019年1月31日发文，将其原营销副总职务调整为公司常务副总，在同年3月13日，由时任本公司董秘兼人力经理的周佳（其本人后成为李**飞违规兼职期间发起、投资、管理并出任法人的汝州市温泉水镇实业有限公司、汝州市温泉水镇商业管理有限公司、汝州市温泉水镇康养文化旅游管理有限公司的监事）提起，公司董事会批准，确定了李**飞工作待遇暂定为税前年薪80万元，该董事会请示单明确完整显示了李**飞在汝州温泉水镇发展有限公司任职期间，在无违反劳动合同约定事项前提下，其工资待遇为“税前年薪人民币捌拾万元”。“年薪”一词，顾名思义为年度全部薪酬，并无年度绩效奖金标准描述。同时，在李**飞收到2019年各月工资后，从未对发放金额提出异议，表明其对调整后的年薪标准予以认可，对所谓的年度绩效奖金不再主张。依据公司管理制度及管理惯例，薪酬待遇随岗位、职务变化而调整，合法合规，合情合理，李**飞主张2019年年度绩效奖金36万元无任何事实依据。二、李**飞违反劳动合同约定，在汝州温泉水镇发展有限公司入职期间违规兼职，与其他公司建立事实劳动关系，李**飞在此期间不应再享有从公司获取劳动报酬的权利，并应全额退还给公司其违规兼职期间所获工资。正如一审法院查明，李**飞在汝州温泉水镇发展有限公司工作期间，参与发起、经营的汝州市温泉水镇实业有限公司的股权架构可追溯到李**飞2019年9月24日注册成立的海南同润智慧文旅发展有限公司，证明了其在汝州市温泉水镇实业有限公司兼职情况。汝州温泉水镇发展有限公司通过汝州市市场监管局调取的企业工商登记信息显示：李**飞于2019年又参与汝州市温泉水镇商业管理有限公司、汝州市温泉水镇康养文化旅游管理有限公司的发起、设立，并分别于2020年1月9日、1月10日成为上述两家公司的总经理和法定代表人。汝州温泉水镇发展有限公司在本案中同样以上诉人身份提出了上诉意见，明确指出：李**飞与汝州温泉水镇发展有限公司劳动关系存续期间，违反《劳动合同法》规定及双方签订劳动合同约定，与汝州市温泉水镇实业有限公司、汝州市温泉水镇商业管理有限公司、汝州市温泉水镇康养文化旅游管理有限公司等公司建立事实劳动关系，并于2019参与上述公司的筹备、运作事宜，先后于2020年1月、6月成为上述公司的法人。李**飞存在违规兼职行为，不仅无权索要2020年1月、2月份工资，更无权享有其违规兼职期间即2019年7-12月份40万元（税前）的工资，李**飞违规兼职期间己取得的工资10.44万元（税前）应全额返还给汝州温泉水镇发展有限公司。同时，因疫情因素，汝州市政府部门于2020年1月26日（农历正月初二）才实行管控措施，李**飞在此之前应出勤期间未签到，未到岗履行职责，其索要2020年1月份的工资无任何依据。关于李**飞主张的通过电话、微信等方式处理公司日常事务，仅是个人描述，对于办理的日常事务内容、处理结果、他人知悉等情况无任何证据支持，其索要的2月份的工资同样无任何依据。综上，请求二审法院依法驳回李**飞的上诉请求，支持汝州温泉水镇发展有限公司的上诉请求。汝州温泉水镇发展有限公司上诉请求：1.依法撤销汝州市人民法院（2020）豫0482民初5759号判决第一项内容；2.驳回李**飞的诉讼请求；3.一、二审诉讼费用由李**飞承担。事实与理由：一审判决认定事实有误，与实际不符。一、李**飞因违规兼职行为，不应再享有2019年7-12月份40万元（税前）工资，其违规兼职期间已取得的工资10.44万元（税前）应返还给汝州温泉水镇发展有限公司。李**飞在与汝州温泉水镇发展有限公司劳动关系存续期间，违反《劳动合同法》规定及双方签订劳动合同约定内容，与汝州市温泉水镇实业有限公司、汝州市温泉水镇康养文化旅游管理有限公司、汝州市温泉水镇商业管理有限公司等公司建立事实劳动关系，并自2019年3月份起，参与上述公司的筹备、运作事宜，后于2020年1月、6月先后成为上述公司的法人。李**飞后来担任法人的汝州市温泉水镇实业有限公司，与汝州温泉水镇发展有限公司属于同业。李**飞注册成立的海南同润智慧文旅发展有限公司于2019年10月16日受让取得北京新昌创新旅游文化有限公司的股权，后者全资入股成立汝州市温泉水镇实业有限公司。上述事实，汝州温泉水镇发展有限公司在一审提交答辩状中已明示，且在向李**飞下发的《劳动合同解除通知书》中也明确指出其“于2019年下半年已经在汝州市温泉水镇实业有限公司开展业务”，汝州温泉水镇发展有限公司据此解除与李**飞劳动关系行为的合法性、正当性已得到一审判决认可。李**飞在2019年违规兼职，怠于履行岗位职责，且2019年10月1日之后违反公司全员打卡考勤制度及10月9日会议“明确办公时间和全员考勤”的规定，未打卡，未出勤，未能做好公司日常管理工作，严重失职，对公司经营困难负有不可推卸的直接管理责任，其违规兼职期间（2019年7-12月）的工资40万元（税前）不应再由汝州温泉水镇发展有限公司发放。综合计算，汝州温泉水镇发展有限公司应补发李**飞的工资为3.1665万元（应发数：3.5万元＋7万元×3月＋40万元=64.5万元，实发数：61.3335万元，应补发数：64.5-61.3335=3.1665万元）；同时，对于汝州温泉水镇发展有限公司已经发放给李**飞违规兼职期间（2019年7月-12月）的工资10.44万元（税前）应由李**飞退还给汝州温泉水镇发展有限公司。二、李**飞不应享有2018年绩效奖金10.5万元。2018年9月15日，李**飞以“营销副总”职务入职，至2018年底，其年度工作时间仅有3个半月（含试用期3个月）。在李**飞担任营销副总期间，公司销售工作进展缓慢，业绩惨淡，其身为主管销售工作副总，理应承担主要责任。关于年度奖金发放事宜，录用通知书及双方签订的劳动合同已明确告知：“年终奖根据公司级个人业绩参加公司考评及激励计划，均由公司薪酬委员会评定后实施”，李**飞均知悉上述内容。一审中，在李**飞未能提供任何有关2018年年终奖金发放金额证据情况下，一审法院仅依据入职时间所占比例来折算李**飞应得年终奖数额，无事实与法律依据，请求二审法院依法查明，判定李**飞不应享有2018年绩效奖金10.5万元。综上，一审法院认定事实有误，请贵院依法查明并支持汝州温泉水镇发展有限公司的上诉请求。李**飞辩称，一、2018年9月李**飞收到温泉水镇发展有限公司录用通知书，上面明确载明月薪待遇、年度绩效奖金待遇、年度奖金及其他福利待遇，因此月薪或者年薪并不代表劳动者一年的全部收益。在汝州温泉水镇发展有限公司与李**飞关于职责岗位工资待遇等达成一致的情况下，双方签订了劳动合同，劳动合同也明确李**飞的岗位和工资待遇以录用通知书为准。二、在汝州温泉水镇发展有限公司2020年3月份向李**飞出具劳动合同解除通知书之前，双方劳动关系一直存续。事实上不管是李**飞还是汝州温泉水镇发展有限公司其他高管，均没有像普通员工一样每天签到打卡，不仅2020年1月、2月李**飞没有每天签到打卡，即便是2018年刚入职的时候，也没有每天签到打卡。三、2019年新设立的汝州市温泉水镇实业有限公司的实际控制人仍然为北京新昌企业管理有限公司，而汝州温泉水镇发展有限公司的实际控制人一直都是北京新昌企业管理有限公司，即汝州市温泉水镇实业有限公司与汝州温泉水镇发展有限公司系关联公司，在关联公司当中，高级管理人员交叉任职并担任法定代表人的现象普遍存在，不仅仅是本案涉及的两个公司，包括很多知名的大公司、上市公司均存在此类现象。四、李**飞仅仅与汝州温泉水镇发展有限公司签订劳动合同，并未与其他任何公司签订劳动合同，或者劳务合同，或者其他任何协议。事实上，李**飞未从汝州市温泉水镇实业有限公司获取任何劳动报酬，而且李**飞的社保也一直由汝州温泉水镇发展有限公司缴纳，在此情况下李**飞根本就不可能构成所谓的交叉竞业限制，也不可能给汝州温泉水镇发展有限公司造成任何损失。五、公司股东会、董事会或是监事会，均系公司决策机构，其单方作出的任何决议不能改变已生效的劳动合同，而且汝州温泉水镇发展有限公司作出的相关决定并未得到李**飞的确认。六、汝州温泉水镇发展有限公司无论在其答辩中，还是在上诉状的事实与理由陈述中，或是在一审庭审中，其主张及证据均无法推翻录用通知书及劳动合同相关规定。李**飞作为劳动者，依据录用通知书及劳动合同主张工资、福利、绩效奖金等待遇，已经具备了十分充分的证明力，无需再证明其是否违反公司规章制度，是否应当获得绩效奖金，举证责任不在劳动者。综上，汝州温泉水镇发展有限公司的上诉理由不能成立，应当驳回其上诉请求。李**飞向一审法院起诉请求：1.依法判决汝州温泉水镇发展有限公司单方解除劳动合同违反法律规定；2.依法判决汝州温泉水镇发展有限公司继续履行与李**飞的《劳动合同》；3.依法判决汝州温泉水镇发展有限公司按照月薪70000元为李**飞补缴社保及住房公积金；4.依法判决汝州温泉水镇发展有限公司向李**飞补发工资100万元；5.依法判决汝州温泉水镇发展有限公司向李**飞补发年度绩效奖金72万元。一审法院认定事实：2018年9月15日，李**飞收到汝州温泉水镇发展有限公司作出的《录用通知书》，《通知书》显示，公司拟聘用李**飞担任营销副总经理，该职位的劳动合同期为入职之日起3年，试用期为入职之日起3个月。薪酬待遇（除特殊标明外，以下薪资均为人民币税前数）：税前月薪70000元／月，年度绩效奖金360000元，年终奖金根据公司及个人业绩参加公司考评及激励计划，均由公司薪酬委员会评定后实施。另有社会保险、住房公积金、补助福利、年休假等其他福利。当日，李**飞在录用通知书上签字确认，并作为乙方与汝州温泉水镇发展有限公司（作为甲方）签订《劳动合同书》一份。合同书约定：本合同为固定期限合同。本合同签订后于乙方从原工作单位开具离职证明并交付甲方之日起生效。合同有效期自2018年9月15日起至2021年9月15日止，其中试用期至2018年12月15日止。工作岗位、工资标准以《录用通知书》为准。另约定，除非甲乙双方另有书面约定，乙方履行本合同期间，甲方不同意乙方与其他用人单位建立全日制或非全日制劳动关系及劳务关系。否则，依据《劳动合同法》第三十九条第四项与乙方解除本合同。甲乙双方并签订保密协议、廉政协议各一份，李**飞在规章制度学习确认单上签名，学习单内容为：“我已学习了本公司的各项规章制度。我同意执行公司制定的各项规章制度，并努力维护本公司的利益。员工：李**飞，日期：2018年9月15日”。汝州温泉水镇发展有限公司2018年1月1日制定的《劳动合同管理制度》第十一条规定：“有下列情况之一者，公司有权单方解除《劳动合同》：．．．．．．5、劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响或者经用人单位提出，拒不改正的．．．．．．”。汝州温泉水镇发展有限公司制定的《考勤及休假管理制度》规定：工作时间每周一至周五、每天工作时间为：上午8：30-12：00，下午14：30-18：00，午餐12：00-14：30”；公司全体员工一律采取上下班打卡制度，包括正常上下班、迟到、早退、因公外出及返回公司；“无故缺勤（亦含未事先办理或事后补办审批手续）未到岗工作者视为旷工，请假（亦含续假）未批准而擅自离岗或不到岗者，休假期间视为旷工、请假未按规定程序履行审批手续者，缺勤期间视为旷工；员工因私事或其他个人原因需请假的，视为事假，休事假按照休假天数扣除日工资的100％；员工因事不能到岗而需请假者，应提前1天提交申请报批，并交行政人力部门负责人备案。因特殊情况不能提前提报手续，须按审批权限提前获得短信或电话批准，并与到岗3个工作日内补办请假手续，交行政人力部门备案。2019年2月20日，汝州温泉水镇发展有限公司制作的《汝州温泉水镇发展有限公司章程》第十一条显示董事会行使下列职权，其中第八项为：“决定公司内部管理机构的设置，决定聘任或者解聘公司主要管理人员及报酬事项。”第十二条规定：“董事会决议的表决，实行一人一票。本章程第十一条董事会职权中的第三至十一项职权需由董事会全票通过。”2019年1月31日，汝州温泉水镇发展有限公司作出关于李**飞同志的任命通知，通知显示：根据公司发展与实际工作需要，经董事会研究决定，李**飞同志任汝州温泉水镇发展有限公司常务副总职务，协助董事长进行公司经营管理工作。此决定自下发之日起生效。后公司周佳作为经办人作出关于任命李**飞同志工资待遇事宜工作请示单向公司董事会提交，请示单显示：李**飞工资待遇暂定为税前年薪人民币捌拾万元，自2019年1月份开始计发。2019年3月13日，汝州温泉水镇发展有限公司董事会2019年第11号汇签单显示，公司董事会成员对关于李**飞工资待遇事宜均签字同意。2019年10月9日，汝州温泉水镇发展有限公司会议纪要显示，为推进温泉水镇项目各项工作复工，召开第一次集体工作例会，会议内容对办公时间规定为：AM8：30-12：00，PM13：30-17：30，根据公司考勤制度进行全员考勤管理。会议另讨论了其他事项，李**飞参加了该次会议。汝州温泉水镇发展有限公司现已对“温泉水镇”、“HOTTOWN”字样商标注册申请已获国家知识产权局批准。李**飞入职汝州温泉水镇发展有限公司共计收到汝州温泉水镇发展有限公司向其中原银行账户中代发工资254629元，李**飞认可已经收到汝州温泉水镇发展有限公司通过多种途径支付工资共计613335元。庭审中汝州温泉水镇发展有限公司称共计向李**飞支付工资为694782元，对相差数额李**飞不予认可。汝州温泉水镇发展有限公司向法庭提交的694782元明细显示2018年绩效应付工资为105172元，实发工资（税后）为97284元，该绩效工资双方均认可实际并未发放。2020年3月9日，汝州温泉水镇发展有限公司向李**飞发出《劳动合同解除通知书》，通知书内容为：“李**飞先生：你与汝州温泉水镇发展有限公司（以下简称‘公司’）于2018年9月15日签订的三年期劳动合同（由董事会任命）。现公司接董事会‘《关于汝州市温泉项目2019年绩效发放的事宜》回复意见’通知第3条‘鉴于李**飞2019年下半年出勤不正常的现状，提议按考勤管理规定做离职处理’；同时考虑到你于2019年下半年，已经在温泉镇实际控制‘汝州市温泉实业有限公司’开展业务，公司业务与公司属同业，违反合同规定，不合适在汝州温泉水镇发展有限公司任职，提出与你解除劳动合同，终止劳动关系。具体内容如下：1、自2020年3月1日起，解除我司与你签订的劳动合同，原我司与你所签订的劳动合同自动失效，双方的权利义务随之终止，双方均不再为对方承担或履行任何责任与义务。2、因2020年1月1日至2020年2月29日，你未按公司管理制度进行考勤打卡；违反公司管理制度，不再发放计算工资。3、我司为你缴纳五险一金至2020年2月29日。4、你需妥善办理所有工作移交等离职手续。此通知书一式二份，都具有同等的法律效力，双方各持一份。特此通知。汝州温泉水镇发展有限公司，2020年3月9日”。该通知上加盖有汝州温泉水镇发展有限公司印章。另查明，2019年9月24日，李**飞注册成立海南同润智慧文旅发展有限公司，李**飞持股比例100％。2019年10月16日北京新昌企业管理有限公司将其持有的北京新昌创新旅游文化有限公司50％股权转让给海南同润智慧文旅发展有限公司。后海南同润智慧文旅发展有限公司又投资入股北京新昌创新旅游文化有限公司，持股比例50％，另外50％有北京新昌企业管理有限公司持股。后北京新昌创新旅游文化有限公司又投资汝州市温泉水镇实业发展有限公司，并持股100％。汝州市温泉水镇实业发展有限公司成立于2019年3月11日，2020年6月19日原告李**飞成为汝州市温泉水镇实业发展有限公司总经理和法定代表人。另北京新昌企业管理有限公司投资成立北京新昌健康管理有限公司并100％持股，投资北京新昌创新置业有限公司并持股32％，北京新昌创新置业有限公司另外37％股份有联泰（惠州）投资有限公司持有，31％股份有北京新昌健康管理有限公司持有。现北京新昌创新置业有限公司对被告汝州温泉水镇发展有限公司持股比例100％。一审法院认为，依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。本案中李**飞与汝州温泉水镇发展有限公司于2018年9月15日签订了《劳动合同书》及保密协议、廉政协议等，李**飞并在规章制度学习确认单上签名确认，明确已学习了公司的各项规章制度并同意执行公司制定的各项规章制度，努力维护公司的利益。汝州温泉水镇发展有限公司制定的《劳动合同管理制度》、《考勤及休假管理制度》、《汝州温泉水镇发展有限公司章程》等各项规章制度对双方的权利义务又进行了详细约定。李**飞、汝州温泉水镇发展有限公司均应按照上述约定履行各自的义务。2020年6月19日，李**飞已担任汝州市温泉水镇实业发展有限公司总经理和法定代表人，而该公司的股权架构亦追溯到李**飞2019年9月24日注册成立的海南同润智慧文旅发展有限公司。而汝州温泉水镇发展有限公司的名称与李**飞现担任法定代表人的汝州市温泉水镇实业发展有限公司相似。结合本案实际情况，一审法院认为汝州温泉水镇发展有限公司于2020年3月9日向李**飞发出的《劳动合同解除通知书》不违反法律、法规及双方合同约定，故对李**飞要求判决汝州温泉水镇发展有限公司单方解除劳动合同违反法律规定及要求汝州温泉水镇发展有限公司继续履行与李**飞的《劳动合同》，证据和理由不足，一审法院不予支持。另因李**飞入职后，约定的薪酬待遇汝州温泉水镇发展有限公司至今未落实到位，其中2018年9月15日汝州温泉水镇发展有限公司向李**飞发出的录用通知书中约定：“薪酬待遇（除特殊标明外，以下薪资均为人民币税前数）：税前月薪70000元／月，年度绩效奖金360000元，年终奖金根据公司及个人业绩参加公司考评及激励计划，均由公司薪酬委员会评定后实施”。2019年1月31日，李**飞被任命为汝州温泉水镇发展有限公司常务副总职务，协助董事长进行公司经营管理工作。后公司向董事会请示单显示：李**飞工资待遇暂定为税前年薪人民币捌拾万元，自2019年1月份开始计发。2019年3月13日，公司董事会同意该请示。汝州温泉水镇发展有限公司辩称的2019年10月9日公司通过的会议纪要，再次明确了办公时间和全员考勤的规定，李**飞当时参会签到。但后期，李**飞仍未按要求进行考勤，对公司管理工作造成较大负面影响，但汝州温泉水镇发展有限公司向李**飞发出的《劳动合同解除通知书》中明确记载2020年1月1日至2020年2月29日，李**飞未按公司管理制度进行考勤打卡；违反公司管理制度，不再发放计算工资。故李**飞的应发薪酬待遇应计算至2019年12月31日为宜。李**飞自入职汝州温泉水镇发展有限公司起至2019年12月31日期间按双方约定应得税前工资应为1045000元（35000元＋70000元／月×3＋800000元），扣除李**飞认可收到的613335元，汝州温泉水镇发展有限公司应向李**飞补发税前工资431665元。关于绩效部分2018年9月15日汝州温泉水镇发展有限公司与李**飞双方签订的《劳动合同书》明确约定年度绩效奖金为360000元，故按比例折算被告应补发李**飞2018年绩效奖金105000元（税前）为宜，另因2019年1月31日，李**飞职务调整，公司董事会研究通过意见为李**飞工资待遇暂定为税前年薪人民币捌拾万元，自2019年1月份开始计发。该调整执行至汝州温泉水镇发展有限公司向李**飞发放解除劳动合同书为止，李**飞对该工资待遇并无书面异议。故2019年汝州温泉水镇发展有限公司是否享有绩效奖金、奖金数额多少无法确定，一审法院暂不予处理为宜。关于李**飞要求汝州温泉水镇发展有限公司为李**飞补缴社保及住房公积金的诉讼请求，不属人民法院受案范围，一审法院不予处理。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十三条、第二十四条、第三十九条，《社会保险费征缴暂行条例》第五条，《住房公积金管理条例》第三十八条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限汝州温泉水镇发展有限公司于本判决生效后十日内为李**飞补发工资431665元（税前）、绩效奖金105000元（税前）。二、驳回李**飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由汝州温泉水镇发展有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。汝州温泉水镇发展有限公司提交三份证据。证据一：汝州市温泉水镇实业有限公司的公司章程、股东决定；证据二：汝州市温泉水镇康养文化旅游管理有限公司的公司章程、股东决定；证据三：汝州市温泉水镇商业管理有限公司的公司章程、股东决定。上述三份证据共同证明李**飞在与汝州温泉水镇发展有限公司劳动关系存续期间，违反劳动合同法规定及双方签订的劳动合同约定，于2019年任职期间与汝州市温泉水镇实业有限公司、汝州市温泉水镇康养文化旅游管理有限公司、汝州市温泉水镇商业管理有限公司等公司建立劳动关系，并成为上述三家公司的总经理和法定代表人。李**飞存在违规兼职行为，不应再获得违规兼职期间即2019年7月至12月的应发年薪，其已取得的违规兼职期间工资应全额退还给汝州温泉水镇发展有限公司。李**飞对汝州温泉水镇发展有限公司提交证据的质证意见为：1.对三份证据的真实性无异议，对其证明目的有异议。该三份证据不能证明李**飞与三家公司建立劳动关系。在一个公司担任相应职务，可能存在劳动关系，但是在股东委派的情况下，其劳动关系还保留在股东方或其他关联企业。汝州市温泉水镇康养文化旅游管理有限公司及汝州市温泉水镇商业管理有限公司均为汝州市温泉水镇实业有限公司设立的子公司，汝州市温泉水镇实业有限公司股东为北京新昌创新旅游文化有限公司，北京新昌创新旅游文化有限公司的股东系北京新昌企业管理有限公司，而汝州温泉水镇发展有限公司的最终股东及实际控制人也是北京新昌企业管理有限公司，不能以李**飞在三家公司担任执行董事或法人，就推导出与三家公司共同建立了劳动关系。2.劳动者享有的工资及福利待遇是双方协商一致的，签订的劳动合同及录用通知书上有明确规定，也有劳动法及劳动合同法对劳动者权益进行保障，劳动者的工资待遇任何企业均无权随意扣发。即便是李**飞存在交叉任职行为，汝州温泉水镇发展有限公司也无权自行扣发李**飞应发工资待遇，其董事会也没有这个权利，也就是说如果李**飞存在劳动合同、劳动法约定的相应情形，作为用人单位享有的权利是与劳动者解除劳动合同，如果劳动者违反相关约定给用人单位造成损失，用人单位可以主张赔偿，但绝对无权自行扣发劳动者的工资待遇。本院另查明：1.一审判决中的“汝州市温泉水镇实业发展有限公司”应为“汝州市温泉水镇实业有限公司”；2.2020年1月9日李**飞任汝州市温泉水镇商业管理有限公司执行董事、总经理、法定代表人；3.2020年1月10日李**飞任汝州市温泉水镇康养文化旅游管理有限公司执行董事、总经理、法定代表人。除此之外，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、一审对李**飞是否应当享有2019年的绩效奖金及奖金数额多少暂不予处理是否正确；二、汝州温泉水镇发展有限公司是否应当向李**飞发放2018年绩效奖金10.5万元、2019年7月至12月工资40万元以及2020年1月至2月工资。根据双方当事人一、二审提交的证据及庭审陈述，对以上争议焦点本院分别论述如下：一、关于一审对李**飞是否应当享有2019年的绩效奖金及奖金数额多少暂不予处理是否正确的问题。李**飞上诉称汝州温泉水镇发展有限公司应当按照2018年汝州温泉水镇发展有限公司向李**飞发出的《录用通知书》中约定的年度绩效奖金360000元向其发放2019年度的绩效奖金，本院认为虽然汝州温泉水镇发展有限公司与李**飞订立劳动合同时约定李**飞的“工资标准以《录用通知书》为准”，但2019年1月13日汝州温泉水镇发展有限公司对李**飞的职务进行了调整，2019年3月31日汝州温泉水镇发展有限公司董事会工作请示单中显示“……李**飞工资待遇暂定为税前年薪人民捌拾万元，自2019年1月份开始计发。”，此处表述为“薪资待遇”而非“工资”，故无法认定该“薪资待遇”是否包含绩效奖金，也无法认定李**飞2019年的绩效奖金数额为多少，故一审法院以“2019年李**飞是否享有绩效奖金、奖金数额多少无法确定”为由暂不予处理李**飞该诉求并无不当，因此李**飞的该上诉理由不成立，本院不予支持。二、关于汝州温泉水镇发展有限公司是否应当向李**飞发放2018年绩效奖金10.5万元、2019年7月至12月工资40万元以及2020年1月、2月工资的问题。关于汝州温泉水镇发展有限公司是否应当向李**飞发放2018年绩效奖金10.5万元的问题。汝州温泉水镇发展有限公司上诉称李**飞以“营销副总”入职至2018年底的3个半月期间，销售工作进展缓慢，业绩惨淡，一审法院依据入职时间折算李**飞应得的绩效奖金无事实及法律依据，汝州温泉水镇发展有限公司不应向李**飞发放该期间的绩效奖金，但汝州温泉水镇发展有限公司一审提交的李**飞工资明细（总表）中显示李**飞2018年的绩效为105172元，且汝州温泉水镇发展有限公司认可该笔绩效工资实际并未向李**飞发放，而一审法院依据入职时间折算的李**飞应得的绩效奖金为105000元，与汝州温泉水镇发展有限公司计算的105172元基本一致，因此一审法院判定汝州温泉水镇发展有限公司向李**飞发放2018年绩效奖金10.5万元并无不当，汝州温泉水镇发展有限公司该上诉理由不成立，本院不予支持。关于汝州温泉水镇发展有限公司是否应当向李**飞发放2019年7月至12月工资40万元的问题。汝州温泉水镇发展有限公司上诉称李**飞在2019年10月1日之后违反公司打卡考勤制度，未按时打卡出勤，且违规兼职，不应再向李**飞发放2019年7月至12月工资40万元，但汝州温泉水镇发展有限公司在向李**飞发出的《劳动合同解除通知书》中却明确显示“2.2020年1月1日至2020年2月29日，李**飞未按公司管理制度进行考勤打卡，违反公司管理规定，不再发放计算工资。”，即汝州温泉水镇发展有限公司认可李**飞自2020年1月1日起未按公司管理制度考勤打卡，且李**飞最早自2020年1月9日起任汝州市温泉水镇商业管理有限公司执行董事、总经理、法定代表人，并非在2019年就在其他公司任职，故汝州温泉水镇发展有限公司应当向李**飞发放2019年7月至12月工资40万元，汝州温泉水镇发展有限公司的该上诉理由不成立，本院不予支持。关于汝州温泉水镇发展有限公司是否应当向李**飞发放2020年1月、2月工资的问题。李**飞上诉称其在2020年1月、2月仍在为汝州温泉水镇发展有限公司提供劳动，汝州温泉水镇发展有限公司应向其发放这期间的工资，但李**飞2020年1月9日任汝州市温泉水镇商业管理有限公司执行董事、总经理、法定代表人，2020年1月10日任汝州市温泉水镇康养文化旅游管理有限公司执行董事、总经理、法定代表人，即李**飞自2020年1月开始就已经在汝州温泉水镇发展有限公司之外的其他两家公司担任重要职务，对于汝州温泉水镇发展有限公司的工作李**飞必然分身乏术，该情况能够与汝州温泉水镇发展有限公司向李**飞发出的《劳动合同解除通知书》中记载的“2.2020年1月1日至2020年2月29日，李**飞未按公司管理制度进行考勤打卡，违反公司管理规定……”相互印证，故李**飞的该上诉理由不成立，本院不予支持。综上所述，李**飞、汝州温泉水镇发展有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由汝州温泉水镇发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘继扬审判员盛华平审判员李华亮二〇二一年三月二十五日法官助理朱斐斐书记员朱国彬附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。