山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终3095号 上诉人（原审被告）：青岛井野屋箱包有限公司，住所地山东省莱西市。统一社会信用代码：91xx5M。 法定代表人：井上和夫，董事长。 委托诉讼代理人：叶俊，上海开泽律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杜晨，上海开泽律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：邴xx，女，1986年2月5日出生，汉族，住山东省莱西市。 上诉人青岛井野屋箱包有限公司（以下简称井野屋公司）因与被上诉人邴xx劳动争议一案，不服山东省莱西市人民法院（2020）鲁0285民初8154号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 井野屋公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判井野屋公司不支付邴xx支付经济补偿金46699.9元、未休带薪年休假工资1651.6元；2.一、二审诉讼费用由邴xx负担。事实和理由：一、用人单位故意、恶意不为劳动者缴纳或拒绝为劳动者缴纳社保的，劳动者可以提出解除合同并要求经济补偿金，才是立法本意。具体到本案，井野屋公司未缴纳邴xx最初4个月的社会保险仅仅是出于疏忽，截至劳动合同解除之日，井野屋公司均已为邴xx缴纳了社会保险。由此可见井野屋公司对于缴纳社会保险一事并不存在故意、恶意。且邴xx入职已13年，公司漏缴最初4个月的保险并未对邴xx产生任何不利影响，可见邴xx主张“未依法为劳动者缴纳社会保险费”并不是其真实辞职理由。二、邴xx主张其2018-2020年有13天年假未休，但经井野屋公司核实，邴xx年假已休完。因井野屋公司属于工厂，考虑到生产经营需要，会统一安排休5天年假，邴xx休年假的具体明细为：2018年2月休1.5天、3月休2天、7月30日休1天、2018年12月24日休1天，合计5.5天，加上井野屋公司统一安排的5天年假，邴xx2018年年假已经休完。2019年5月15日休1天、6月3日至6月5日休3天、12月12日休1天，合计5天，加上统一安排的5天年假，邴xx2019年年假已经休完。关于2020年年假，因井野屋公司受到疫情影响，2020年5-6月全体放假2个月，应当类推适用《职工带薪年休假条例》第4条：职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：(一)职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的。因此邴xx不应当享受2020年年假。综上，一审判决错误，请求依法改判。 邴xx未答辩。 邴xx向一审法院提出诉讼请求：1.井野屋公司支付邴xx经济补偿金47300元、未休带薪年休假工资3000元；2.诉讼费由井野屋公司负担。 井野屋公司向一审法院提出诉讼请求：1.井野屋公司无需支付邴xx经济补偿金40535元；2.井野屋公司无需支付邴xx未休带薪年休假工资2293.7元；3.本案诉讼费由邴xx负担。 一审法院认定事实：2007年7月23日，邴xx到井野屋公司工作，先后在贸易部、开发室、营业部等部门工作，双方签订劳动合同，邴xx2019年休假5天、2020年休假7天，2020年4月、5月、7月未全勤。期间，邴xx2007年7月至2008年2月社会保险由青岛理和金属有限公司缴纳，2008年3月至7月社会保险未缴纳，井野屋公司自2008年8月起为其缴纳社会保险，未缴纳保险部分井野屋公司未明确表示可以补缴。2020年8月27日，邴xx以井野屋公司未为其缴纳社会保险为由提出辞职，双方解除劳动关系。2019年9月至2020年8月期间，邴xx应发工资分别为4096元、3920元、3755元、3775元、4185元、3770元、3710元、3765元、3775元、3670元、1660.5元、3026.13元。井野屋公司称邴xx离职前12个月的月平均工资为3503.7元，邴xx称其离职前12个月的月平均工资3600元。 2020年，邴xx向莱西市劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，要求井野屋公司支付其经济补偿金47300元、2016-2020年未休带薪年休假工资3000元。莱西市劳动人事争议调解仲裁委员会于2020年10月22日作出西劳人仲案字[2020]第1141号裁决书，裁决：井野屋公司支付邴xx经济补偿金40535元、未休带薪年休假工资2293.7元。该裁决书向双方当事人送达后，邴xx、井野屋公司对该裁决不服，分别向一审法院提起诉讼。一审法院分别以（2020）鲁0285民初8154号和（2020）鲁0285民初8479号立案，因该两起案件系同一法律关系，因此，一审法院将（2020）鲁0285民初8479号案件合并到（2020）鲁0285民初8154号案件，一并审理。 一审法院认为，邴xx到井野屋公司工作，双方间存在劳动关系，事实清楚。关于经济补偿金。用人单位为劳动者虽建立社会保险账户但存在缴纳险种不全、缴费年限不足等情形的，劳动者依据劳动合同法第三十八条第一款第三项规定，以用人单位未依法为其缴纳社会保险费为由提出解除劳动合同并主张经济补偿的，应当予以支持，劳动者应得经济补偿的计算年限自2008年1月1日起、月工资按照劳动者应得工资计算。本案中，井野屋公司不予补缴邴xx保险未缴纳部分，邴xx以井野屋公司未为其缴纳社会保险为由解除合同，并据此要求其支付经济补偿金，符合法律规定，一审法院予以支持。邴xx于2007年7月23日到井野屋公司工作，工作至2020年8月27日，结合邴xx提交的工资流水明细、保险缴纳情况以及庭审核实，一审法院认定邴xx离职前12个月的月平均工资3592.3元，故井野屋公司应当支付邴xx经济补偿金46699.9元。井野屋公司辩称未缴纳保险部分不存在恶意、经济补偿金已过时效，于法无据，一审法院不予采信。 关于未休带薪年休假工资。职工累计工作已满10年不满20年的，年休假10天。邴xx工作至2020年8月27日，井野屋公司应当支付邴xx未休带薪年休假工资1651.6元。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，参照《职工带薪年休假条例》第三条、第五条规定，一审判决：一、青岛井野屋箱包有限公司支付邴xx经济补偿46699.9元；二、青岛井野屋箱包有限公司支付邴xx未休带薪年休假工资1651.6元；三、驳回邴xx的其他诉讼请求；四、驳回青岛井野屋箱包有限公司的其他诉讼请求。上述一、二项于判决生效之日起十日内履行，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由青岛井野屋箱包有限公司负担。 经审理查明，本院查明的事实与一审一致。 本院认为，劳动者为用人单位提供劳动，用人单位应当依法为其缴纳社会保险。本案中，邴xx于2007年7月23日到井野屋公司工作，井野屋公司未为其缴纳2008年3月至2008年7月的社会保险，违反了劳动合同法的相关规定，邴xx据此解除劳动合同并要求井野屋公司支付经济补偿金，于法有据，一审对此认定并无不当，本院予以确认。井野屋公司主张其并非故意、恶意漏缴社保，不应支付经济补偿金，缺乏法律依据，本院不予支持。 关于未休带薪年休假工资。本院认为，邴xx在井野屋公司工作至2020年8月27日，井野屋公司主张邴xx2018年至2020年带薪年休假已经全部休完，但并未提交有效证据予以证明，应当承担举证不能的不利后果，井野屋公司主张不应支付邴xx未休年休假工资，证据不足，本院不予支持。一审认定井野屋公司应支付邴xx未休年休假工资1651.6元，并无不妥，本院予以确认。 综上所述，上诉人井野屋公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛井野屋箱包有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 喆 审判员 孙向东 审判员 齐 新 二〇二一年三月二十五日 法官助理 于遨洋 书记员贾 立