山东省济宁市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）鲁08执复54号复议申请人（申请执行人）：林祖通，男，1968年7月28日出生，汉族，居民，住浙江省三门县。被执行人（异议人）：山东万隆置业有限公司，住所地汶上县圣泽大街西段1999号，统一社会信用代码：913708305819355324。法定代表人：尹宜坤，职务：董事长。被执行人：鸿鑫建设集团有限公司，住所地浙江省泰顺县罗阳镇泰寿路32号，统一社会信用代码：91330329145850276P。法定代表人：苏敬校，董事长。复议申请人林祖通不服山东省汶上县人民法院（以下简称汶上法院）（2021）鲁0830执异5号执行裁定书，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审查，现已审查终结。汶上法院在执行申请执行人林祖通与被执行人鸿鑫建设集团有限公司、山东万隆置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案中，被执行人山东万隆置业有限公司提出书面异议称，请求人民法院中止对本执行案件的执行，并解除对被执行人的强制执行措施。事实与理由：2020年9月22日，异议人山东万隆置业有限公司(甲方)、鸿鑫建设集团有限公司(乙方)与林祖通(丙方)三方以(2017)鲁0830民初2430号民事判决书及(2019)鲁08民终6616号二审判决书自愿达成《执行和解协议书》(实际协议签订或盖章的时间即协议生效时间为2020年9月29日)。其中协议第一条约定“甲方同意支付丙方现金100万元和汶上县万隆国际商城项目5套房产(房号2#1111、2#1211、2#1908、2#2008、2#1311)。现金支付方式：协议签订盖章后十五个工作日内，甲方向丙方指定账户(林晨鹏62122612080261788工行)汇入20万元(贰拾万元整)，剩余现金款项于次月起，每次汇款10万(壹拾万元整)于月底30日前汇入上述账户，如后续款超期一月未按约定汇款，丙方有权申请法院执行原判决书金额，事故赔偿不另行主张”。第五条协议约定“甲方(或甲方关联公司或其公司员工)在施工期间曾向丙方支付一笔50万元(汇入吕继连账户)工程款存在争议，此笔款项待核实后，如属实，应当在上述支付给丙方的100万现金中减除20万，5套房产减除1套房产。(此笔款项于2020年10月31号之前核实楚后有效)”。按照三方签订的协议约定，山东万隆置业有限公司已在2020年10月20日(未超出协议第一条约定的十五个工作日)核实完《执行和解协议书》中第五条约定的核实义务后，应在第一条协议中折抵需汇入的20万元，剩余的80万元款项于次月起(也就是2020年11月份)，每次汇款10万(壹拾万元整)于月底30日前汇入上述账户，如后续款超期一月未按约定汇款，丙方有权申请法院执行原判决书金额。山东万隆置业有限公司于2020年11月10日、2020年12月14日分别汇入协议约定中的账户10万元。依据协议的约定，林祖通无权申请人民法院强制执行，现林祖通于2020年12月7日依据汶上县人民法院作出的(2017)鲁0830民初2430号民事判决书申请强制执行，无事实及法律依据。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条及《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十九条等相关规定，特提出以上异议，请求人民法院依法中止对本执行案件的执行，并解除对被执行人的强制执行措施。汶上法院查明，林祖通与鸿鑫建设集团有限公司、山东万隆置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，该院于2019年7月29日作出（2017）鲁0830民初2430号民事判决书，判决：“一、被告鸿鑫公司支付原告林祖通“万隆国际商城工程”标段二工程款共计人民币3974440.42元，并按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率自2017年5月23日起计算至实际支付之日止支付工程款利息。二、被告鸿鑫公司支付原告林祖通鉴定费10万元。三、限被告鸿鑫公司于本判决生效后90日内就“万隆国际商城工程”标段二工程的农民工工资保证金30万元与汶上县城市建设投资有限公司结算，按实际结算退还金额返还给原告林祖通；被告鸿鑫公司预期不结算，则在上述90日期满后，按30万元返还原告林祖通。四、被告万隆公司支付原告林祖通鉴定费10万元。五、被告万隆公司返还原告林祖通“诚意金”10万元。六、驳回原告林祖通的其他诉讼请求。上述一、二、四、五项，限于判决生效后10日内付清。”鸿鑫建设集团有限公司不服上述判决上诉于济宁市中级人民法院，济宁市中级人民法院于2020年5月19日作出(2019)鲁08民终6616号民事判决书，判决：“驳回上诉，维持原判。”林祖通申请汶上法院执行上述判决书，该院于2020年12月17日立案，案号为(2020)鲁0830执保971号，于2020年12月22日作出(2020)鲁0830执保971号执行裁定书，裁定：“冻结被执行人鸿鑫建设集团有限公司在泰顺支行营业部的账户33×××68存款4574440.42元，冻结期限为365天。”本院于2021年1月8日立案执行，执行案号为(2021)鲁0830执47号。另查明，2020年9月22日，山东万隆置业有限公司（甲方）、林祖通（丙方）、鸿鑫建设集团有限公司（乙方）签订《执行和解协议书》，约定：“甲、乙、丙三方因汶上县万隆国际商贸城二标段工程项目，经济宁法院作出二审判决书(2019)鲁08民终6616号，现甲、乙、丙三方在自愿的基础上经充分协商一致，达成以下协议：一、甲方同意支付丙方现金100万元和汶上县万隆国际商城二期项目5套房产(房号2#1111、2#1211、2#1908、2#2008、2#1311)。现金支付方式：协议签订盖章后十五个工作日内，甲方向丙方指定账户(林晨鹏6212261203005261788工行汇入20万元(贰拾万元整)，剩余现金款项于次月起，每次汇款10万(壹拾万元整)元于月底30日前汇入上述账户，如后续款超期一月未按约定汇款，丙方有权申请法院执行原判决书金额，事故赔偿不另行主张。二、甲方按本协议第一条履行完毕后，即视为甲方和乙方已按照汶上县法院和济宁中院的二审判决中要求乙方履行的判决内容已履行完毕。丙方不得再就济宁中院(2019)鲁08民终6616号判决书申请强制执行。三、乙方自本协议签订之日起十个工作日内向汶上县法院申请撤回对林祖通的起诉【案号：(2020)鲁0830民初3472号】。四、甲方按本协议第一条履行完毕后，至此关于汶上县万隆商贸城一期二标段工程项目全部结算完毕(包含事故赔偿，税金管理费等)，甲、乙、丙三方之间无其他任何争议。各方不得再就本工程提起诉讼或申请仲裁。五、甲方(或甲方关联公司或其公司员工)在施工期间曾向丙方支付一笔50万元(汇入吕继连账户)工程款存在争议，此笔款项待核实后，如属实，应当在上述支付给丙方的100万现金中减除20万，5套房产减除1套房产。(此笔款项于2020年10月31号之前核实清楚后有效)五、本协议一式四份，自甲、乙、丙三方签字或盖章后生效，效力同等。”2021年1月19日，异议人通过马宪宽的账户向林晨鹏6212261203005261788的账户汇入10万元；2020年12月15日，异议人通过汶上县华翔商贸有限公司和刘欢的账户分别向林晨鹏6212261203005261788的账户汇入5万元。汶上法院认为，《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十九条规定：“执行过程中，被执行人根据当事人自行达成但未提交人民法院的和解协议，或者一方当事人提交人民法院但其他当事人不予认可的和解协议，依照民事诉讼法第二百二十五条规定提出异议的，人民法院按照下列情形，分别处理：（一）和解协议履行完毕的，裁定终结原生效法律文书的执行；（二）和解协议约定的履行期限尚未届至或者履行条件尚未成就的，裁定中止执行，但符合民法典第五百七十八条规定情形的除外；（三）被执行人一方正在按照和解协议约定履行义务的，裁定中止执行；（四）被执行人不履行和解协议的，裁定驳回异议；（五）和解协议不成立、未生效或者无效的，裁定驳回异议。”本案中，山东万隆置业有限公司、林祖通、鸿鑫建设集团有限公司自行达成了《执行和解协议书》，且山东万隆置业有限公司正在按照三方达成的《执行和解协议书》履行义务，按照《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》，异议人的异议成立，应中止(2021)鲁0830执47号案件的执行。2021年1月20日，汶上法院作出（2021）鲁0830执异5号执行裁定书，裁定中止(2021)鲁0830执47号案件的执行。复议申请人林祖通不服上述异议裁定，向本院提出复议申请，请求本院撤销汶上法院作出(2021)鲁0830执异5号执行裁定书，其复议主要理由为：汶上法院作出的裁定中认定山东万隆置业有限公司正在按照三方达成和解协议履行义务存在事实错误。根据和解协议约定，协议签订盖章后十五个工作日内，山东万隆置业有限公司向林祖通制定账户汇入20万元，该协议的签订日期是2020年9月22日，第一期20万元应在2020年10月7日前支付，第2期10应在2020年10月30日前支付，后续每月期限为月底。但在实际履行中，第1期20万元在2020年12月14日才履行完毕，具体为2020年11月10日支付10万，12月14日支付10万，山东万隆置业有限公司出现了支付款超期68天，根据协议约定，后续款项超期1月未按约定汇款，林祖通有权申请法院执行原判决书金额。本院查明与汶上法院查明事实一致。本院认为，本案的焦点问题是本案的和解协议中约定首次付款20万元是否超期的问题。根据和解协第一条约定：协议签订盖章后15个工作日内，被执行人山东万隆置业有限公司向申请执行人林祖通指定账户汇入20万元。同时，在该协议第五条中，写明了待核实后确定的50万元中有冲抵20万元现金的约定。但三方并未在协议中明确约定该20万元款项冲抵的时间或期限，另外，本案的被执行人在首笔20万元冲抵之后仍继续履行上述和解协议中约定的其他付款事项，可以认定被执行人一方正在按照和解协议约定履行义务，汶上法院作出中止(2021)鲁0830执47号案件执行的裁定，符合《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十九条的相关规定。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》二十三条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回复议申请人林祖通的复议申请。本裁定为终审裁定。审判长  刘建国审判员  王庆华审判员  李 贺二〇二一年三月十八日书记员  李雪亭