江苏省徐州市云龙区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0303民初2000号 原告：韩兵，男，1990年4月29日生，汉族、住徐州市铜山区。 委托诉讼代理人：蒋继亮，徐州市铜山区恒泰法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：袁杨，徐州市铜山区恒泰法律服务所法律工作者。 被告：张全，男，1992年9月27日生，汉族，住徐州市鼓楼区。 委托诉讼代理人：李静，江苏彭城律师事务所律师。 原告韩兵与被告张全提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告韩兵及其委托诉讼代理人蒋继亮、袁杨，被告张全及其委托诉讼代理人李静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告韩兵向本院提出诉讼请求：要求被告支付1、住院期间工资8100元（300元*27天）、住院伙食补助费1350元（50元*27天）、住院期间营养费1350元、十级伤残赔偿金104920.32元、误工费36000元（300元*120天）、护理费10800元（120元*90天）、营养费3000元（50元*60天）、鉴定费1900元、精神损失费5000元、交通费500元。2、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告的朋友也是被告的朋友，正巧被告手里有点活，找到原告。 说活比较急，300元一天，工作也不重，原告便于2019年9月1日开始沿徐州市云龙区昆仑大道装霓虹灯，在2019年9月9日，由于和他一起工作的叉车工操作不当，将原告从3米大叉车上摔倒在地，后经中华人民解放军陆军第七十一集团军医院诊断为1.胸部损伤，1.1创伤血气胸，1.2肺挫伤1.3肋骨骨折；2.闭合性颅脑损伤，2.1脑震荡；3.全身多处软组织损伤；4.肾上腺占位；5.左侧半月板损伤；6.左漆关节损伤；7.腰椎横突骨，住院治疗27天，期间被告把原告的2400元工资付清，支付医药费，原告还自行垫付了500元医药费，出院后医院建议加强营养，两个月避免运动，随时随诊，原告原来也是打零工此次事故休息近3个多月休息无经济来源，一切相关费用被告便不愿支付，公民的生命健康权受法律保护。特向贵院依法诉请。 被告张全辩称：原被告虽然存在用工关系，但原告从叉车上摔下，如其在诉状中所述，是因为第三人违规操作及其自身过错造成，根据侵权法第三十五条，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，应根据双方各自错误承担责任，被告的用工行为并未对原告造成侵权，不应承担侵权责任，原告住院期间的治疗费、护理费等均由被告垫付，如原告需自担相应责任，应将被告垫付的的费用返还或抵扣，交通费、鉴定费需提供发票，交通费需证明是合理且必要的，诉状中原告自述其一直无固定收入，按300元一天计算误工费没有事实和法律依据，鉴定结论中的三期期限均是从受伤之日起计算，原告诉请中营养、护理、误工期限重复计算，营养费计算标准过高，应按40元每天计算，护理费标准需提供证据，而且住院期间的护工费被告已支付，伤残和精神损害抚慰金根据双方责任依法裁判。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年9月1日，被告雇佣原告沿徐州市云龙区昆仑大道安装霓虹灯，每日工资300元。被告租用叉车公司的叉车，该叉车公司指派司机操作叉车。2019年9月9日，原告在安装霓虹灯时，从叉车上摔倒在地。 事发后，原告被送至集团军医院治疗，入院诊断为：1.胸部损伤，1.1创伤血气胸，1.2肺挫伤1.3肋骨骨折；2.闭合性颅脑损伤，2.1脑震荡；3.全身多处软组织损伤；4.肾上腺占位；5.左侧半月板损伤；6.左漆关节损伤；7.腰椎横突骨折。原告住院27天。出院医嘱：1、注意休息，加强营养，近2个月避免剧烈运动；2、适时复查胸部CT或胸片；3、骨科随诊；4、肾上腺站位建议泌尿外科随诊；5、门诊随诊。 经原告申请，本院委托徐州医科大学司法鉴定所对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，该鉴定所于2020年9月18日作出徐医司鉴所[2020]临鉴字第325号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人韩兵的损伤构成人体损伤十级伤残，其误工期限为120日，护理期限为90日，营养期限为60日左右。原告因鉴定支出鉴定费1800元和检查放射费100元。 原告陈述，安装霓虹灯正常的操作流程是装完一个灯具之后，把仓降到最低（离地面1.7米左右）人在仓里等待，等到下一个安装地点再升上去。事发时，我蹲在仓里，感到一股冲击，就从叉车的仓里掉下来了。正常来说，在仓里干活时需要佩戴安全帽、安全绳，但是被告没有提供。和被告约定每天工资为300元。事发前，原告在千禧城工地承包食堂，每个月大概5000-6000元的收入。为证实上述陈述，原告提供其与被告的通话录音、支付宝及微信转账记录等证据予以证实。录音内容：韩“俺这边差不多就是预计可能是那个司机的责任大”“误工费按300元一天算”张“我当时用人急，具体三百，到现在我找的电焊工都是240元或者260元每天，具体算你的流水账”。转账记录显示：2019年7月份收款42元+4元+3元；8月份收款2元+1元+5元+2元+5元； 被告陈述，正常操作流程是装完一个灯具，工人需要从仓里下来，等到叉车到下一个安装地点，工人再上去。被告在安装现场时，原告都是下来再上去的。事发地指示牌离地面5.5米，原告安装位置离地面不到5米，被告认为原告和叉车司机商量好，为了节约时间，操作仓不完全降落下来。在半空中就移动到另一个安装地点。为证实上述陈述，原告提供照片、原告与叉车司机的录音记录等证据予以证实。录音内容：韩兵“就是说咱们干活一转弯，牌子离得太近，你也没看见，碰了一下，架子就翻了”叉车司机“弄完之后刚调头，还没来得及落下来就成这样了”“应该不是你人碰牌子了，你弄完之后坐下来或者蹲下来，那个篮子碰到牌子，篮子一倒，你就跟着掉下来了”。 原告另陈述，住院期间是被告请的护工照顾的。 本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定,个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成他人损害的,由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定,雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的,赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任,也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后,可以向第三人追偿。本案中，原告韩兵选择提供劳务者受害责任纠纷为案由提起诉讼,系韩兵对诉讼权利的选择,故对本案的归责原则、承担责任主体及举证责任应按提供劳务者受害责任纠纷这一法律关系进行处理。原告韩兵受雇于被告张全,工资由被告张全发放,被告张全租用的叉车的叉车司机在运行中致使原告韩兵受伤,应视为韩兵在提供劳务活动中受伤。 关于原告韩兵自身是否存在过错的问题。原告韩兵明知站在叉车上进行高空施工属于违章作业，具有较大的安全隐患。原告韩兵作为成年人，应当熟知施工风险，在施工过程中未尽到自身的安全防护和保障义务，对其所受伤害应负有一定过错，其自身应承担一定责任。被告张全雇佣原告进行施工，应提供必要的安全防护设施和用品，加强对受雇人员安全管理，尽到必要的安全教育和安全管理义务，被告张全未尽到上述义务，且对原告、叉车司机的危险施工行为未予以指示或加以放任，亦存在一定过错。综合原告、被告的过错程度及对本案事故发生所起的作用，本院酌定各方按照2:8的的比例分担事故责任。因本案系提供劳务者受害责任纠纷，叉车司机在本案中是否有过错及过错的程度，本案中不宜一并处理。 关于原告韩兵的各项损失费用，本院认定如下： 1、住院伙食补助费。原告主张1350元（50元*27天），不违反法律规定，本院依法予以支持。 2、营养费。结合司法鉴定意见书的营养期限为60日，按照每天40元计算，该项损失为2400元。 3、护理费。结合司法鉴定意见书的护理期限为90日，按照每天100元计算，该项损失为9000元。原告自认住院期间由被告聘请的护工护理原告，故被告应支付原告护理费为6300元（9000元-100元/天*27天）。 4、误工费，原告称受伤前从事餐饮，在千禧城工地承包食堂，但其提供的证据无法证明其从事餐饮行业，且原告在诉状中陈述在事发前处于打零工状态，故本院酌定原告误工费标准按照每天120元计算，结合司法鉴定意见书的误工期限为120天，该项损失为14400元（120天*120元/天）。 5、残疾赔偿金，原告的伤残赔偿金标准应按江苏省上一年度城镇居民人均可支配收入计算。按2019年度江苏省城镇居民人均可支配收入20年标准，结合原告伤残等级为十级，本院支持102112元（51056元/年×20年×0.1）。 6、交通费,因原告未提供相关证据予以证实,本院结合原告的实际伤情、治疗情况及鉴定情况,酌定交通费用为200元； 7、鉴定费，原告因鉴定支出鉴定费1800元及检查费100元，本院依法予以支持。 8、精神损害抚慰金，根据原告的伤情、伤残等级，原告主张5000元，不违反法律规定，本院予以支持。 9、关于原告主张的住院期间的工资、住院期间的营养费，系与误工费、营养费重复计算，本院不予支持。 综上，原告的各项损失为住院伙食补助费1350元、营养费2400元、护理费6300元，误工费14400元、残疾赔偿金102112元、交通费200元、精神损害抚慰金5000元，合计131762元。被告张全承担80%的赔偿责任为105409.6元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条,《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定,判决如下: 一、被告张全于本判决生效之日起七日内赔偿原告韩兵住院伙食补助费、营养费、护理费，误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金合计105409.6元； 二、驳回原告韩兵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1264.6元,鉴定费1900元，由被告张全负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 长  董 莉 人民陪审员  王延凤 人民陪审员  史永刚 二〇二一年三月十日 书 记 员  宋神保