新疆维吾尔自治区温宿县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）新2922刑初27号 公诉机关新疆维吾尔自治区温宿县人民检察院。 被告人袁某，男，1997年1月20日出生于重庆市，户籍所在地为新疆维吾尔自治区阿克苏市，汉族，初中文化程度，无固定职业，捕前住新疆维吾尔自治区阿克苏市。2015年2月10日因犯盗窃罪被温宿县人民法院判处有期徒刑3年6个月，并处罚金5000元。2020年11月26日因涉嫌盗窃罪被温宿县公安局刑事拘留。2020年12月11日因涉嫌盗窃罪经温宿县人民检察院批准逮捕，并由温宿县公安局执行。现羁押于温宿县看守所。 辩护人郑程，新疆同惠律师事务所律师。 新疆维吾尔自治区温宿县人民检察院以温宿县检一部刑诉〔2021〕4号起诉书指控被告人袁某犯盗窃罪，于2021年1月28日向本院提起公诉。本院2021年1月28日受理后，依法组成合议庭，于2021年2月22日公开开庭审理了本案。新疆维吾尔自治区温宿县人民检察院指派检察员邓小华出庭支持公诉，被告人袁某及其辩护人郑程到庭参加诉讼。现已审理终结。 新疆维吾尔自治区温宿县人民检察院指控，2020年11月16日，被告人袁某从阿克苏市XX花园小区门口乘坐由邓某驾驶的出租车（黑车）到温宿县XX镇XX农场被害人牛某家，通过连续三天踩点后于2020年11月19日晚21时确定家中只有牛某一人后，被告人袁某将牛某停在门口的电动三轮车推到距牛某家左侧三、四十米的柳树下，并随手在牛某家门口找了一把木柄铁榔头卡在电动三轮车前轮内，趁着牛某推电动三轮车的时候，进入牛某家中的客厅，将被害人牛某家中沙发扶手上的手机和茶几下的棕色钱夹盗走装入自己的衣服口袋然后前往预先联系好的由邓某驾驶的黑车返回其阿克苏市的家中，后被告人袁某使用盗窃来的手机通过微信扫码支付等方式将被害人牛某手机中的9万元转走，其中24000元用于赌博，破案后追回66000元并返回给被害人牛某。经温宿县价格事务所鉴定，被害人被盗的手机价值735元。被告人袁某目无国法，以非法占有为目的，采取秘密的手段窃取他人财物，且数额巨大，应当以盗窃罪追究其刑事责任。现诉至法院，请依法惩处。 被告人袁某辩称对公诉机关指控的罪名及相关犯罪事实均无异议，我自愿认罪认罚，但66000元是从被害人银行卡上转到了支付宝上，支付时因需要人脸识别，钱没付出去，所以这66000元不是盗窃既遂，请求法庭从轻处理。其辩护人提出的辩护意见是，对公诉机关指控被告人袁某犯盗窃罪的定性及相关犯罪事实无异议，但是认为一是被告人有坦白情节、主观恶性较轻，自愿认罪，认罪、悔罪态度良好，愿意主动退赔赃款，具有法定和酌定的从轻减轻处罚的情节；二是认为66000元没有既遂，盗窃金额应按24000元认定，66000元虽在被告人掌控中，但因数次转账，无法继续支付转账，所以是盗窃未遂，请求法庭从轻处罚。 经审理查明，2020年6月，被告人袁某通过无人机打农药认识了家住温宿县XX镇XX农场的被害人牛某，通过聊天，知道了牛某卖棉花的事，被告人袁某偷看到了牛某的手机解某密码和微信支付密码。2020年11月16日，被告人袁某从阿克苏市XX花园小区门口乘坐由邓某驾驶的出租车（黑车）到被害人牛某家附近，连续三天进行踩点。2020年11月19日晚21时，被告人袁某确定牛某家中只有其一人后，将牛某停在门口的电动三轮车推到距牛某家左侧三、四十米的柳树下，并随手在牛某家门口找了一把木柄铁榔头卡在电动三轮车前轮内，趁着牛某推电动三轮车的时候，进入牛某家中的客厅，将被害人牛某家中沙发扶手上的蓝色OPPO手机和茶几下的棕色钱夹盗走，并将钱夹中的一张银行卡装入自己的衣服口袋，然后乘坐预先联系好的由邓某驾驶的黑车返回其阿克苏市的家中。2020年11月19日凌晨0时至2时47分，被告人袁某开始使用盗窃来的手机陆续从被害人牛某银行卡（尾号9117）往牛某微信、支付宝充值，其往牛某微信充值两次，每次20000元，共计40000元，又通过牛某手机微信扫了一个收款码，支付了20000元用于网络赌博，剩余20000元因支付受限仍留中被害人微信钱包中，赌博输完后其又试了被害人牛某的支付宝密码，发现与微信支付密码相同，于是用盗窃来的手机从被害人的银行卡往被害人的支付宝分五次充值，第一次1500元，第二次2500元，第三次20000元，第四次20000元，第五次6000元，共计50000元；第一次、第二次充值成功后被告人袁某通过所掌握的被害人支付宝给网络赌博客服上分，两次支付了4000元用于赌博，然后对被害人牛某的支付密码进行修改；当晚被告人袁某在被害人手机上操作，想把被害人牛某支付宝中的钱支付出去，但因需人脸识别，试了几次也没有支付成功，第二天将被害人的银行卡扔了。2020年11月20日12时，被害人牛某到银行查账后发现银行卡中的90000元被转走，重新购买了手机补办了手机卡，他登录微信后发现微信钱包中还有23849.39元钱，怕再被人转走，就将23849.39元全部提现至尾号9117的银行卡，并向公安机关报案。2020年11月22日凌晨2点14分，被告人袁某发现被害人牛某手机微信钱包中的23849.39元钱被牛某提现回银行卡，于是又从牛某的银行卡充值20000元至牛某支付宝，在其向网络赌博客服充值上分时，因需人脸识别，扫码支付未成功。被害人牛某支付宝中仍有66000元未能支付出去，直至案件告破。 还查明，经温宿县价格认定局估价，被害人被盗的手机价值735元。案发后，公安机关将被害人牛某支付宝中的66000元依法予以扣押后向被害人牛某予以返还。 上述事实，有下列证据证实： 1.蓝色OPPO手机一部，证实被告人盗窃被害人手机，然后被告人通过手机操作，将被害人的银行卡中的钱转账至被害人微信、支付宝，对被害人手机进行控制的事实； 2.木柄铁榔头一把，证实被告人为了阻止被害人返回其屋内，将榔头卡在被害人三轮车轮胎上面的事实； 3.棕色皮夹一个，证实被告人将被害人棕色皮夹一个盗走的事实； 4.手套一双，证实被告人实施盗窃时佩戴手套的事实； 5.报案材料、接处警登记表、受案登记表受案回执、呈请立案报告书、立案决定书、立案告知书、呈请拘传报告书、拘传证、呈请搜查报告书、搜查证、呈请扣押报告书、扣押决定书、呈请刑事拘留报告书、拘留书、拘留通知书、呈请处所辨认报告书、呈请扣押报告书、呈请变更羁押期限报告书、变更羁押期限通知书、呈请鉴定报告书、呈请提请批准逮捕报告书、提请批准逮捕书、起诉意见书等，证实公安机关办案程序合法，符合法律规定。 6.常口信息，证实被告人袁某在犯罪时已年满16周岁，系具有完全刑事责任能力人； 7.到案经过，证实被告人袁某系公安机关侦查后拘传到案，不存在自首情节； 8.扣押决定书2份、清单2份，扣押笔录3份，证实公安机关依法对被告人盗窃的赃款、钱包，以及作案工具进行扣押事实； 9.公安机关调取的被害人尾号9117的银行卡交易流水账单一份，证实：（1）2020年11月20日0时12分09秒，被告人袁某从被害人牛某的银行卡（尾号9117）充值1500元到被害人牛某的支付宝；（2）2020年11月20日0时13分38秒，被告人袁某从被害人牛某的银行卡（尾号9117）充值2500元到被害人牛某的支付宝；（3）2020年11月20日0时40分40秒，被告人袁某从被害人牛某的银行卡（尾号9117）充值20000元到被害人牛某的支付宝；（4）2020年11月20日0时41分03秒，被告人袁某从被害人牛某的银行卡（尾号9117）充值20000元到被害人牛某的支付宝；（5）2020年11月20日0时42分33秒，被告人袁某从被害人牛某的银行卡（尾号9117）充值6000元到被害人牛某的支付宝；（6）2020年11月20日02时23分18秒，被告人袁某从被害人牛某的银行卡（尾号9117）充值20000元到被害人牛某的支付宝；（7）2020年11月20日02时47分35秒，被告人袁某从被害人牛某的银行卡（尾号9117）充值到20000元被害人牛某的支付宝；（8）2020年11月20日11时59分41秒，被害人牛某购买新手机重新登录微信后，发现自己的微信零钱当中有23849.39元，其将该23849.39元钱提现到银行卡（尾号9117）中；（9）2020年11月20日12时05分23秒，被害人牛某自己从银行卡（尾号9117）支出1600元；（10）2020年11月20日16时51分14秒，被害人牛某自己从银行卡（尾号9117）支出100元；（11）2020年11月21日13时37分37秒，被害人牛某自己从银行卡（尾号9117）支出50元；（12）2020年11月22日02时14分59秒，被告人袁某从被害人牛某的银行卡中将牛某提现的23849.39元中的20000元充值到了被害人牛某的支付宝中的事实； 10.公安机关调取的被害人支付宝账单一份，证实：（1）2020年11月20日00时12分，被告人从被害人牛某的银行卡（尾号9117）将1500元转入支付宝后，同时将1500元支付出去用于赌博；（2）2020年11月20日00时13分，被告人从被害人牛某的银行卡（尾号9117）将2500元转入支付宝后，同时将2500元支付出去用于赌博；（3）2020年11月20日00时40分，被告人从被害人牛某的银行卡充值20000元到被害人牛某的支付宝；（4）2020年11月20日00时41分，被告人从被害人牛某的银行卡充值20000元到被害人牛某的支付宝；（5）2020年11月20日00时42分，被告人从被害人牛某的银行卡充值6000元到被害人牛某的支付宝；（6）2020年11月22日02时14分，被告人从被害人牛某的银行卡充值20000元到被害人牛某的支付宝的事实； 11.公安机关调取的被害人农某的短信截图一份、支付宝账单截图两份，证实经过公安机关的追缴，将被害人支付宝中未支付出去的66000元退还给被害人牛某新办的银行卡（尾号6657）中的事实； 12.接受证据材料清单1份，被害人微信支付交易明细6张，购买手机收据1份，证实（1）被害人被盗手机当时的购买价格为1200元；（2）被告人袁某用所盗窃的被害人手机从被害人微信绑定的银行卡（尾号9117）中两次微信充值，第一次2020年11月20日2时23分充值20000元，第二次2020年11月20日2时47分充值20000元，2020年11月20日2时24分被告人袁某通过被害人手机微信以扫二维码方式从微信零钱中支付20000元用于赌博；（3）被害人重新购买手机登录微信后发现微信零钱中有23849.39元，于2020年11月20日11时59分用零钱提现的方式将微信零钱中的23849.39元提现至银行卡（尾号9117）的事实； 13.新疆维吾尔自治区温宿县人民法院刑事判决书1份，证实2015年2月10日被告人袁某因犯盗窃罪被温宿县人民法院判处有期徒刑3年6个月，并处罚金5000元，被告人袁某当时犯罪时未满十八周岁，有前科的事实； 14.被害人牛某出具的收条1份，证实公安机关通过被害人的支付宝将被告人盗窃的66000元转至被害人新办理的银行卡，以支付宝的方式返还被盗金额的事实； 15.证人邓某于2020年12月7日向公安机关所作的陈述。证实自己系跑黑车的人员，通过袁某几次打车后认识了袁某，在2020年11月15日、16日、17日、19日、20日、24日间，被告人袁某多次用车，让其开车将被告人袁某从阿克苏市XX花园小区接上送至青年农场约两公里的路边，并让其在路边等待，待袁某回来再将他送到阿克苏市XX花园小区门口，单送一次100元，接送来回200元，前两次袁某通过微信支付了车费，后面几次钱还欠着，间接的证明被告人袁某为盗窃进行踩点以及进行盗窃的时间的事实； 16.被害人牛某的陈述，证实在2020年11月19日，发现自己的手机被盗，2020年11月20日早晨10点30分许，其去农某查询发现其银行卡（尾号9117）中的90000元被转走了，然后其购买了新手机，补了手机卡重新登录了微信，微信钱包中显示有两万多元钱，其害怕别人把其微信零钱转走，就将两万多元钱提出到银行卡（尾号9117）内，其买手机微信支付1600元，给儿子转了100元，又还了50元欠款，之后就再没有花钱；后来经过查银行流水才知道，其银行卡中总共有96102.59元，从2020年11月20日凌晨开始陆续分八次，90000元被人转走；2020年11月22日晚上其正在睡觉，听到手机在不停的响，2点14分其信息显示农某卡（尾号9117）20000元钱通过支付宝方式被转走了；2020年11月25日其向公安机关报案的事实。 17.被告人袁某供述与辩解，证实被告人袁某通过打农药认识了被害人牛某，在到牛某家聊天时，知道了牛某卖棉花的钱到账其偷看了牛某的手机解某密码和微信支付密码，通过多次踩点，其于2020年11月19日21时许进入被害人牛某家客厅将沙发扶手上的手机和茶几下的棕色钱夹盗走装入自己的衣服口袋后迅速离开现场，途中其将盗窃来的棕色钱夹中的银行卡拿出装在上衣口袋，把钱夹随手扔到路边，然后上了预先包好的“黑车”返回阿克苏市XX花园小区****住所，晚上其使用盗窃来的被害人手机从被害人牛某银行卡往牛某微信充值两次，一次20000元，共计40000元，其又通过微信扫了一个收款码，支付了20000元用于网络赌博，输完后又试了被害人牛某的支付宝密码，发现与微信支付密码相同，于是用盗窃来的手机从被害人的银行卡往被害人的支付宝充值4000元，支付给网络赌博客服上分，然后对被害人牛某的支付密码进行修改；2020年11月20日凌晨，其用被害人牛某的手机从牛某银行卡往牛某支付宝继续转账，第一次转账20000元，第二次转账20000元、第三次转账6000元，三次共转账46000元，当晚其在被害人手机上操作，想把被害人牛某支付宝的钱支付出去，但因需人脸识别，没有支付成功，后来其将被害人的银行卡扔了；2020年11月22日其在阿克苏市大十字找人办理了一张联通手机卡，变更了牛某支付宝绑定的手机卡；其知道被害人牛某手机微信钱包中还有二万多元钱，后来牛某自己将20000元又提现到他的银行卡，但在2020年11月22日凌晨2点，其又把该20000元试着从牛某的银行卡往牛某支宝充值，显示成功，在其往网络赌博客服充值上分时，扫码支付未成功的事实； 18.温宿县价格认定局的涉案物品估价结论书1份。证实被害人的被盗手机物品价值为735元。 19.辨认笔录、现场勘验笔录，现场平面示意图，刑事照片等，证实通过被告人袁某的辨认，其盗窃的地点就是位于温宿县XX镇一大队六小队被害人牛某的家中，其盗窃的手机就是被害人的手机，通过证人对被告人的辨认，租其车的人就是本案的被告人的事实，以及案发现场的情况等。 上述证据，经当庭质证，证据之间相互印证部分可以证实本案经审理查明的事实，可予确认。 本院认为，被告人袁某以非法占有为目的，入户盗窃他人手机、银行卡，利用窃取的手机将银行卡内资金盗刷到微信、支付宝用于赌博，盗取被害人价值人民币735元的手机一部和银行账户钱款人民币90000元，数额巨大，其行为符合我国刑法有关盗窃罪的构成要件，公诉机关指控被告人袁某犯盗窃罪的罪名成立，但指控的事实表述不完整，应予更正。被告人袁某曾因盗窃罪被判有期徒刑，刑满释放后仍不思悔改，又盗窃他人钱财，依法应从重处罚；鉴于被告人袁某到案后能如实供述其所犯罪行，具有坦白情节，依法可从轻处罚。被告人袁某及其辩护人关于支付宝中有66000元未支付出去属于盗窃未遂，盗窃既遂数额只有24000元的意见，经查，被告人袁某窃取被害人牛某手机和银行卡时已提前偷得被害人手机解某和支付密码，其利用被害人手机从被害人银行卡向所掌握的被害人微信、支付宝盗刷钱款90000元，并有24000元支付出去用于赌博，之后其通过该手机修改了被害人的支付密码,还购买新手机号更换了被害人支付宝绑定的手机号，被害人的手机失窃后，手机、微信及支付宝均在被告人袁某的控制之中，虽然被害人买了新手机补办了手机卡，登录了微信，但其支付宝因被告人袁某将绑定手机号更改，故被害人也无法登录、掌握支付宝，被告人袁某从被害人银行卡盗刷到支付宝的66000元虽然未能支付出去，但该66000元一直在被告人袁某的控制之中；另公安机关的扣押笔录反映，公安机关抓获被告人袁某后将其手机卡插入另一部手机，根据其交代的支付宝账号和密码登录了被害人的支付宝，经被害人刷脸认证才将支付宝中66000元提现返还给被害人，由此可见被害人对其支付宝中的66000元是无法支配的，故被告人袁某及辩护人的该辩解意见，本院不予采纳。为森严国法，打击犯罪，保护公私财产不受非法侵害，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下： 一、被告人袁某犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月26日起至2024年11月25日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳。） 二、作案工具蓝色OPPO手机一部、手套一双、木柄榔头一把依法予以没收； 三、扣押在案被害人的棕色钱夹一个依法发还被害人牛某； 四、对违法所得人民币24000元和被害人牛某手机损失735元，责令被告人袁某退赔被害人牛某。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长 徐  翼  翔 审 判 员 努尔古丽达吾提 审 判 员 吐尔洪·塔力普 二〇二一年三月二十七日 法官助理 （ 李 晓 霞 ） 书 记 员 刘  同  杰 本判决书引用法律条文的相关规定 《中华人民共和国刑法》第二十三条对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 《中华人民共和国刑法》第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 《中华人民共和国刑法》第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。