浙江省金华市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙07民终5401号 上诉人（原审原告）：徐美芳，女，1966年3月30日出生，汉族，住浙江省兰溪市。 委托诉讼代理人：吴妍、倪振涛，北京盈科（金华）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：徐磊，男，1987年11月26日出生，汉族，住浙江省兰溪市。 被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司兰溪支公司，住所地浙江省兰溪市兰江街道振兴路508号B座1201室。 责任人：张洁松，总经理。 委托诉讼代理人：卢丽娜，浙江清瑞律师事务所律师。 上诉人徐美芳因与被上诉人徐磊、中国平安财产保险股份有限公司兰溪支公司（以下简称平安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省兰溪市人民法院（2020）浙0781民初3140号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月24日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 徐美芳上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判；2.本案诉讼费用由徐磊、平安公司承担。事实和理由：1.徐美芳自行支付的医疗费总额认定错误。除了一审认定的31955.14元医疗费外，徐美芳还另行支付14000元医疗费，故自行支付的医疗费总额为45955.14元；2.一审法院已认定事故发生时徐美芳的工资为2700元/月，折合日工资应为124.14元，而一审却以90元/日计算误工费存在错误；3.重新鉴定结果维持了徐美芳自行委托的鉴定结论，故重新委托产生的鉴定费应由申请人平安公司承担。 平安公司辩称，1.徐美芳自行垫付的医药费除了起诉的31955.14元外，查实的还有10000元，徐美芳对其主张的其他自行垫付款并未提供证据证明；2.误工费按90元/日计算正确；3.重新鉴定对徐美芳自行委托鉴定的部分内容进行调整，一审根据调整后的数额确定各方承担鉴定费的数额并无不当。 徐磊未作答辩。 平安公司上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判平安公司在保险范围内承担160067.5元的赔偿责任；2.本案诉讼费用由徐美芳承担。事实和理由：1.一审法院认定平安公司应支付徐磊15759.35元系错误。徐美芳的医疗费除了本案主张的31955.14元外还有35417.56元，该部分医疗费中，平安公司在交强险范围内已赔偿10000元，另商业险部分赔偿了18719.4元，该18719.4元已支付给徐磊，一审判决已明确35417.56元在本案中不予处理，故对全案的医疗费金额承担有误；2.依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第四项的规定，因交通事故产生的仲裁或诉讼费用以及其他相关费用属于交强险责任免除的项目，保险公司不负责赔偿和垫付，一审判决部分诉讼费由保险公司承担不当；3.精神抚慰金过高；4.鉴定费不是交通事故造成的直接损失，属于间接损失范围，保险公司不负责赔偿。 徐美芳辩称，1.医疗费具体数额由法院审核；2.误工费2700元/月，折合成日工资为124.14元。 徐磊未作答辩。 徐美芳向一审法院起诉请求：1.徐磊赔偿徐美芳各项损失191957.24元；2.平安公司在保险责任范围内承担赔偿，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，不足部分由徐磊承担；3.诉讼费用由徐磊、平安公司负担。 一审法院认定事实：2017年11月8日18时42分，徐磊驾驶浙ＧＷ××××小型普通客车，沿着黄大仙路由南向北行驶时，与对向徐美芳驾驶电动车发生碰撞，造成车损、徐美芳及乘坐电动车人员受伤的交通事故。该事故经兰溪市公安局交通警察大队认定：徐磊承担事故主要责任，徐美芳承担事故次要责任。徐美芳受伤后在兰溪市中医院住院治疗6日，在兰溪市人民医院住院治疗30日；2019年3月5日在兰溪市人民医院住院治疗9日，2019年5月20日在复旦大学附属华山医院北院住院治疗4日，共计住院49日。浙ＧＷ××××号车在发生事故时投保了交强险、商业三者险（保险金额1000000元）及不计免赔。经浙江汉博司法鉴定中心鉴定，该中心于2020年6月9日出具鉴定意见：1.徐美芳于2017年11月8日因交通事故致右胫骨平台粉碎性骨折、外侧半月板撕裂、内侧副韧带损伤等，经手术治疗，目前遗有右膝关节功能丧失25%以上之后遗症，评定为人体损伤十级伤残；2.徐美芳损伤后的误工时间改为210日、护理时间90日、营养时间60日；3.徐美芳伤后门诊及住院医疗费用，除床位费、空调费、伙食费非医疗费合理性评定范围不予审核外，其他均与本次外伤的诊断、治疗具有关联性，应视为合理。平安公司支付鉴定费3170元。徐磊已垫付医疗费11417.56元、护理费5220元，另有4000元医疗费，徐磊称系其垫付，但没有留凭证，徐美芳也未明确该笔费用是否为其本人所支付；对于已赔付医疗费35417.56元，该案中不再处理。 一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。交警部门的事故认定合理合法，该院确定徐美芳、徐磊的责任比例为2：8。平安公司系浙ＧＷ××××号车的交强险、商业三者险承保单位，应承担相应的保险赔偿责任。经计算，该案超过交强险医疗限额部分的治疗费用中，非医保费用酌定为（31955.14元-10000元）×5%≈1097.76元，由侵权人按比例承担，由徐磊承担1097.76×80%＝878.21元，不在商业三者险内赔付。平安公司在交强险限额内赔偿徐美芳120000元（10000元＋106000元＋4000元），在商业三者险限额内赔偿（177282.14-120000-1097.76）×80%＝44947.50元，合计164947.50元。因徐磊已明确的垫付金额为16637.56元，抵扣其应承担的878.21元，超出的15759.35元由平安公司向其支付，则徐磊无需再向徐美芳赔偿任何款项，而平安公司还需支付赔偿款164947.50元-15759.35元＝149188.15元。因徐美芳、徐磊均未举证证明其中的4000元系自己实际支付，该院对149188.15元-4000元＝145188.15元部分先行判决，由平安公司向徐美芳支付145188.15元，未确定的4000元，可待双方确定后再由平安公司向实际支付人支付。对于平安公司抗辩的鉴定费、诉讼费不赔偿，因保险条款为格式条款，其未举证证明已尽到明确说明义务，对其抗辩不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国保险法》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条之规定，判决：一、平安公司于判决生效后十日内在交强险、商业三者险责任限额内支付徐美芳赔偿款145188.15元；二、平安公司于判决生效后十日内支付徐磊15759.35元；三、驳回徐美芳的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费680元（已减半收取），由徐美芳负担117元，由徐磊、平安公司负担563元；重新鉴定费用3170元，由徐美芳负担1170元，由平安公司负担2000元。 二审期间，各方均未向本院未提交新证据。 本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，一、医疗费部分，徐美芳在起诉时明确医疗费为31955.14元，上诉时又主张另行支付的医疗费14000元，但徐美芳却未提供证据证明该笔医疗费的明细及支付凭证，原判以徐美芳诉讼的金额认定医疗费，并无不当。如徐美芳有证据证明其主张的上述事实，可另行主张。二、平安公司是否还需支付徐磊款项问题，平安公司上诉提出其已支付徐磊18719.4元，无需再支付徐磊款项，但其未提供已支付相应款项的证据，亦未得到徐磊认可，原判根据事故责任及各方垫付金额，判决徐磊、平安公司各自承担的赔偿责任范围，并无不当。三、误工费，日工资的计算公式为年工资/365天的日历天数，徐美芳上诉主张日工资按计薪天数21.75天计算无依据，不予支持。 综上，原判结合徐美芳的伤情、各方在本次事故中的责任大小，确定各自应承担赔偿的数额，并无不当。徐美芳、平安公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费723元，由徐美芳负担420元，中国平安财产保险股份有限公司兰溪支公司负担303元。 本判决为终审判决。 审 判 长 王小青 审 判 员 唐 骥 审 判 员 宋 欢 二〇二一年三月二十三日 代书记员 吕倩茜