安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖16民终370号 上诉人（原审原告）：母长琴，女，1966年8月18日生，汉族，住安徽省蒙城县。 委托诉讼代理人：梁盼盼，安徽京奇律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：徐凯，男，1970年10月6日出生，汉族，住安徽省蒙城县。 上诉人母长琴因与被上诉人徐凯机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省蒙城县人民法院（2020）皖1622民初6310号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人母长琴及其委托诉讼代理人梁盼盼，被上诉人徐凯到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 母长琴上诉请求：1.请求撤销原判并依法改判。2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决认定母长琴碰到徐凯停放在路边的摩托车发生交通事故，系认定事实错误，责任划分不当。1.案涉的摩托车当时并不是停靠在路边，而是处于驾驶状态，本案是徐凯驾驶摩托车撞倒母长琴发生的交通事故。正是由于徐凯驾驶车速很快，才导致母长琴受伤。2.事故发生现场只有三个人，事故双方及一个骑三轮车的中年女性。而原审出庭的两个证人并非在场人员，证人证言不具有真实性，原审予以采纳进而判决母长琴承担主要责任错误。至于骑三轮车的中年女性基于诸多因素考虑，不愿意出庭作证。二、原审未支持母长琴2000元的手术费以及扣除了农合报销的5293.5元，系适用法律错误。1.事故发生后，母长琴到蒙城县中医院治疗，在治疗的过程中外聘专家主刀手术，花费2000元，虽无发票，但医院出具了证明，该部分费用系母长琴的必要、合理的损失，理应得到支持。2.医保与侵权责任隶属两种不同的法律关系。母长琴因伤获得医保报销是基于其与医保机构订立的医疗报销合同，不能因标的物上出现重合就予以扣减。3.相关法律所指医疗费均是以一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定，而且如果将已从医疗保险中报销的医疗费从侵权人的赔偿数额中予以扣除，不仅无法发挥侵权法应有的些许惩罚功能，甚至还直接减轻了侵权人的赔偿责任，这在一定程度上是对侵权行为的纵容。4.将已获医保报销的费用从侵权人应承担的赔偿数额中扣除没有法律依据。5.母长琴已于2019年10月28日通过就诊的蒙城县中医院医保科提供的账号将农合报销的5293.5元退回；退回后，就诊医院才将母长琴就诊的医疗票据原件退还给母长琴，而原审仅凭徐凯提交的未加盖公章或相关人员签字的新农合医疗意外补偿审批表的复印件，就判决扣除报销部分，无事实依据。 徐凯辩称，一、事发当天，徐凯驾驶的是电动自行车并非摩托车，二审对此应予以纠正。二、徐凯并没有撞到母长琴，母长琴之所以受伤，是其驾驶电动自行车时没有刹住车，撞到徐凯停在路边的电动自行车，自己不小心摔倒所致。本起事故与徐凯无关。当时经过检查，母长琴身体并无大碍，而且事发后经村民中间协调，徐凯已经与母长琴及其儿子达成协议，自愿补偿母长琴600元。三、徐凯与母长琴纠纷解决后，母长琴先后于2018年12月1日因为送小孩去骑电动自行车意外摔倒，2019年4月18日又因意外腿部受伤，上述费用不能证明与本案存在因果关系。如果如母长琴所述，其受伤是因为与徐凯发生事故所致，那么其先后捏造事实，骗取国家农合资金5000余元，已经达到诈骗罪的立案标准，徐凯保留到公安机关举报其犯罪的权利。四、母长琴支出的2000元手术费用没有任何依据。徐凯考虑到乡里乡亲，看原审判决数字不多，愿意息事宁人，没有提起上诉。母长琴上诉没有任何事实和法律依据。请求二审法院驳回其上诉请求，诉讼费用由母长琴负担。 母长琴向原审法院提出诉讼请求：1.变更或撤销原被告之间的协议；2.被告赔偿原告各项损失48885.54元；3.诉讼费由被告承担。 原审法院经审理查明：2018年11月20日，原告驾驶电动自行车自东向西行驶至时，碰到被告临时停放在路边的摩托车，致原告摔倒右膝关节损伤的交通事故，原告于2018年12月1日在蒙城县中医院住院治疗9天，出院后用石膏固定，支付医药费用3826.55元，原告于2019年4月18日再次入住蒙城县中医院治疗18天，支付医药费9452.32元，做磁共振支付1454.44元。原告经安徽恒正司法鉴定所鉴定三期为：误工期120日、护理期90日、营养期60日，支付鉴定费1000元。另查明，原告受伤后在新农合报销药费5293.5元，经他人调解，被告支付原告药费600元。 原审法院认为：原告驾驶的电动自行车碰到被告停在路边的摩托车辆发生交通事故，导致原告受伤，双方均未报警，原告对此次事故应承担主要责任，被告的摩托车停在路边，没有设置警示标志，应承担次要责任。原告的各项损失为：医药费15733.31元、护理费11970元（133元/天×90天）、住院伙食补助费2700元（100元/天×27天）、营养费1800元（30元/天×60天）、误工费11880元（99元×120天）、交通费酌定810元（27天×30元）、鉴定费1000元，以上合计44893.31元，扣除原告已报销的5293.5元，剩余损失被告承担40%，被告支付的600元予以扣除，故被告应赔偿原告15339.9元。被告的其它辩称理由不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，判决：一、被告徐凯于判决生效之日起二十内赔偿原告母长琴各项损失15339.9元。二、驳回原告其它诉讼请求。案件受理费减半收取150元，由被告负担。 本院二审期间，双方对原审所举证据重新进行了举证、质证，对双方有异议的证据，本院认定如下：对母长琴所举证据二，蒙城县交警队出具的《情况说明》，仅证明母长琴于2019年3月12日报案，因双方都无法提供有利的证据材料，交警队并未对该次交通事故进行认定，十里井调解委员会的《证明》虽加盖有十里井调解委员会的印章，但从《证明》内容看，应是母长琴对纠纷过程的陈述，故本院对该证据不予认定。对证据五，徐凯虽主张该份鉴定意见书是母长琴单方委托，不应采纳，但并未提交证据证明涉案鉴定意见存在鉴定机构或鉴定人员不具备鉴定资质、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等情形，故本院对该份鉴定意见书予以认定。对徐凯所举证据二，蒙城县新农合医疗意外伤害补偿审批表，因与本案不是同一法律关系且母长琴在二审已提交证据证明该补偿已经退回农合局，故本院不予认定。对徐凯申请的于林芳、杨峰两位证人出庭证言，结合二审期间母长琴提交的录音材料，事故发生时徐凯是在骑行摩托车状态，故本院对该两位证人出庭证言不予认定。对母长琴二审所举证据一，蒙城县中医院出具的情况说明及补偿结算单、中国工商银行缴款单，具有真实性、合法性和关联性。证据二中母长琴到徐凯家协商的录音，徐凯对录音的真实性未予否认，故本院对该录音予以认定。对与侯桂珍（音）的视频及音频，因该证据形式是证人证言，且侯桂珍未出庭，本院对侯桂珍的视频及音频不予认定。对徐凯二审提交的其在交警大队的询问笔录及双方电动自行车照片，因交警大队对徐凯陈述的事实并未认定，且该询问笔录与母长琴到徐凯家协商的录音内容存在矛盾，故本院不予认定。对收条，因母长琴认可收到该600元，故对该收条的真实性予以认定。 本院二审经审理查明：2018年11月20日，母长琴驾驶电动自行车自东向西行驶至时，与徐凯驾驶的摩托车相撞，导致母长琴右膝关节损伤。当日，母长琴之子代武义向徐凯出具字据一张，载明“今收徐凯600元医疗费今后于他无关”，母长琴第二次住院期间，支付外请专家会诊费2000元。母长琴两次住院治疗通过新农合报销5293.5元，后将该款退回蒙城县中医院。其他查明同原审。 本院认为，综合母长琴的上诉请求和徐凯的答辩意见，本案的争议焦点为：一、原审认定事故发生时徐凯摩托车停在路边是否正确，责任划定比例是否合理。二、母长琴的医疗费应如何认定。 一、本院二审期间，母长琴提供了其与徐凯协商时的录音，在该录音中，母长琴多次称徐凯骑摩托车速度太快撞倒她，而徐凯仅是对车速快进行了否认和反驳，对母长琴所称的事发当时其是骑行摩托车这一事实并没有否认，因此，应当认定事发时徐凯正在骑行摩托车。 本案是机动车与非机动车之间发生道路交通事故，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项规定“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任”，因徐凯在诉讼中未举证母长琴过错，故本案事故责任应全部由徐凯承担。 二、根据原审审理查明的事实，原审法院认定的母长琴的医疗费为三次核磁共振检查支出1454.44元，两次住院支出分别为3826.55元和9452.32元，以上合计为14733.31元，原审计算为15733.31元错误，本院予以纠正。 母长琴上诉主张其支付的外请专家会诊费2000元应予支持，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款，医疗费的赔偿数额，按照一审法院辩论终结前实际发生的数额确定。母长琴原审已提交由蒙城县中医院骨伤一科出具的《证明》，证明该2000元会诊费已实际支出，故母长琴主张该费用符合法律规定。对母长琴原审主张的其在十里井村卫生院花费的985元医药费，因原审未认定，母长琴亦未提起上诉，本院不予审查。母长琴的医疗费为16733.31元，其全部损失应为46893.31元，该损失应由徐凯承担，扣除徐凯已支付的600元，徐凯还应向母长琴支付赔偿款46293.31元。 徐凯在诉讼中主张母长琴两次住院与2018年11月20日事故无关，因其未提起上诉，本院对其主张不予审查。 母长琴于原审提出的第一项诉讼请求为“变更或撤销原被告之间的协议”，即母长琴之子于2018年11月20日代其与徐凯签订的协议，原审判决主文虽未对该协议效力进行表述，但判决主文已表明撤销了该协议。 综上，母长琴上诉请求成立。原审对母长琴原审第一项诉讼请求未予判决不当，本院一并予以纠正。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省蒙城县人民法院（2020）皖1622民初6310号民事判决； 二、撤销母长琴与徐凯2018年11月20日的协议； 三、徐凯于本判决生效之日起二十日内赔偿母长琴各项损失46293.31元； 四、驳回母长琴其他诉讼请求。 如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费300元，减半收取150元，由徐凯负担；二审案件受理费300元，由母长琴负担18元，徐凯负担282元。 本判决为终审判决。 审判长 彭 亮 审判员 陈 芹 审判员 王桂燕 二〇二一年三月二十六日 书记员 张 红