湖南省高级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2021）湘行赔终12号上诉人（原审原告）：陈志兵，男，1960年11月6日出生，汉族，住湖南省汉寿县。委托代理人:赵间东，北京冠领律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：汉寿县人民政府，住所地湖南省汉寿县龙阳镇银水东路。法定代表人：周功表，该县县长。委托代理人：童成强，该县司法局工作人员。上诉人陈志兵与被上诉人汉寿县人民政府（以下简称汉寿县政府）行政赔偿一案，陈志兵不服常德市中级人民法院（2020）湘07行赔初8号行政赔偿判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。原审查明，2000年4月25日，汉寿县政府办公室向常德市灾后重建工作领导小组出具《关于调整1999年度移民搬迁计划的请示》（汉政[2000]54号），申请调整1999年移民搬迁计划为3057户，其中围堤湖垸2237户。2000年9月28日，湖南省平垸行洪移民建镇工作领导小组办公室下发《关于下达常德市1999年度平垸行洪移民建镇实施计划的通知》（湘平建办字[2000]第1号），原则同意常德市灾后重建工作领导小组办公室提出的实施方案，确定汉寿县单退垸（即退居不退耕）户数为3057户，其中围堤湖垸2237户。汉寿县政府即实施围堤湖垸内村民移民搬迁相关事宜。案涉房屋位于原围堤湖蓄洪垸内，原系案外人肖家红户修建。在进行移民搬迁时，汉寿县政府另行划拨宅基地供肖家红户修建房屋（现位于××街道××路××号）。另汉寿县政府对该户补偿了移民安置费9000元。移民安置后，肖家红于2013年将案涉房屋卖予陈志兵居住。2018年9月17日，汉寿县政府发布《关于汉寿县蔬菜产业园“打非拆违”的通告》，该通告称，对县蔬菜产业园区（原围堤湖蓄洪垸）内非法违规建筑予以拆除。从2018年9月17日起到2018年10月15日前，对范围内自行拆除非法违规建筑的户主（企业主），予以奖补，逾期不拆者将依法处置。10月4日，汉寿县政府辰阳街道办发布《汉寿县蔬菜产业园房屋拆除签约第二阶段工作的告知书》，要求未签约的业主尽快签约。案涉房屋在通告划定的范围内，但陈志兵未签约，亦未领取奖补款项。2019年5月31日，汉寿县政府组织相关职能部门对涉案房屋进行了强制拆除。陈志兵不服，向常德市人民政府申请复议，常德市人民政府于同年9月15日作出常政复决字[2019]72号行政复议决定，予以维持。陈志兵仍不服，向常德市中级人民法院提起行政诉讼，该院于同年12月16日作出（2019）湘07行初145号行政判决，判决：1.确认汉寿县政府于2019年5月31日强制拆除陈志兵所居住的房屋违法；2.撤销常德市人民政府于2019年9月15日作出的常政复决字[2019]72号行政复议决定。陈志兵及汉寿县政府均不服，上诉至本院，本院于2020年5月20日作出（2020）湘行终310号行政判决，予以维持。该判决已发生法律效力。2020年6月23日，陈志兵向汉寿县政府邮寄行政赔偿申请书，请求赔偿1729366.3元损失，其中包括260.8平方米砖混结构房屋，按3886元/平方米确定为1013468.8元；164.7平方米砖木结构房屋，按3625元/平方米确定为597037.5元；38.36平方米钢架棚，按1000元/平方米确定为38360元，共计1648866.3元；室内物品损失17300元；其他损失（包括房屋租金、务工损失）63200元。汉寿县政府于同年6月25日收到申请，但未予回复。陈志兵遂于同年9月12日向常德市中级人民法院提起诉讼，请求汉寿县政府赔偿。另查明，汉寿县政府在拆除案涉房屋前，根据《蔬菜产业园核心区房屋“打非拆违”拆除奖补方案》参照集体土地征收标准，统计陈志兵户的奖补资金共计147208.3元，包括主体建筑奖补金125511.28元（156889.1元×80%）；房屋装修奖补15400元；地面附着物奖补4297元；搬迁费2000元。陈志兵认为该奖补款过低，未同意领取。根据汉寿县政府提交的拆除房屋现场视频显示，拆除房屋时工作人员将陈志兵屋内物品搬出，堆放至被拆除房屋附近空地，但没有屋内物品交接保管记录。原审认为，该案的争议焦点为：一、汉寿县政府的违法强拆行为是否给陈志兵合法权益造成了损失，汉寿县政府是否应对陈志兵的损失进行赔偿？二、如果应对陈志兵赔偿，应如何确定赔偿，陈志兵的赔偿请求是否能支持？关于焦点一，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款及第四条第二项的规定，该院（2019）湘07行初145号行政判决已认定汉寿县政府强制拆除陈志兵居住的房屋违法，汉寿县政府应对其违法强拆行为对陈志兵合法权益造成的直接损失予以赔偿。依照相关法律法规的规定，行政机关在强制拆除房屋前，应依法依程序进行，给予行政相对人适当时间予以搬离，采取适当的方式进行拆除，并对屋内物品登记清点，制作物品清单，妥善保管并移交。该案中，汉寿县政府违反法定程序对陈志兵房屋进行强拆，而且采取的手段、方式不适当，对屋内物品未登记造册、清点移交，保管不当，导致案涉房屋的建筑材料及建筑内的物品受到不合理、过度毁损，故汉寿县政府应对案涉房屋及屋内物品造成的直接损失予以赔偿。关于焦点二，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十二条的规定，国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。第三十六条第三项及第八项规定，应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给予相应的赔偿金；对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。该案中，因案涉房屋已被违法拆除，相关财产已损坏，就该案现实情况而言，案涉房屋恢复原状已无可能性，损失也已无法进行鉴定。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第四十七条第三款的规定，当事人的损失因客观原因无法鉴定的，人民法院应当结合当事人的主张和在案证据，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和生活经验、生活常识等，酌情确定赔偿数额。据此，该院结合查明的案件事实、双方当事人的主张、在案证据、屋内物品的合理价值、违法强制拆除行为造成的合理损失等因素确定相应的赔偿责任。第一,案涉房屋及地上附着物的损失问题。根据《湖南省人民政府关于进一步做好平垸行洪退田还湖移民建镇工作的通知》第一条第四项的规定，各级人民政府应加强堤垸平退后的管理，杜绝移民返迁，防止外地盲流和不法分子潜居。该案中，案涉房屋所在区域为蓄洪区，属于单退垸，汉寿县政府为了实现对其辖区内堤垸平退后的管理，清除行洪障碍，保证洪道畅通，有权对垸内房屋进行清除，合理处理平垸行洪、移民建镇的遗留问题。根据查明的情况，2000年左右，汉寿县政府根据平垸行洪、移民建镇的上级文件精神，对涉案房屋的原所有人肖家红进行了移民安置，并给予了一定补偿，当时汉寿县政府及其职能部门即有权拆除涉案房屋。虽汉寿县政府及其职能部门未能及时拆除涉案房屋，存在不当之处，但不能以此认可案涉房屋存在的合法性。汉寿县政府综合考虑案涉蓄洪区的房屋及住户的实际情况，在清除蓄洪区内本该拆除的房屋时，统一参照农村集体土地征收的标准确定奖补标准，未违反法律、行政法规的禁止性规定，也与该蓄洪区内其他签订协议拆除房屋的奖补标准一致。故该院参照该奖补标准，酌情确定案涉房屋及地上附着物的赔偿金额即147208.3元，其中包括主体建筑奖补金125511.28元（156889.1元×80%）；房屋装修奖补15400元；地面附着物奖补4297元；搬迁费2000元。至于陈志兵主张赔偿房屋损失1648866.3元，因无事实和法律依据，该院不予支持。第二，屋内物品及其他损失问题。虽然汉寿县政府拆除房屋时将屋内物品搬出，但未登记造册、未清点移交、未妥善保管，对屋内物品的损失应承担主要责任。汉寿县政府在搬出屋内物品后，将物品堆放至拆除房屋附近，陈志兵本人也应采取一定措施，对搬出物品进行处理，以避免屋内物品损失进一步扩大，故陈志兵本人对屋内物品的损失也应承担一定责任。据此，参照视频显示室内物品情况及陈志兵提交的损失清单所列屋内物品情况，拆除手段、方式不恰当等因素，综合酌情确定汉寿县政府赔偿陈志兵屋内物品损失及其他损失金额10000元。至于陈志兵称屋内物品损失17300元；其他损失（包括房屋租金、务工损失）63200元，事实和法律依据不足，该院不予支持。综上所述，汉寿县政府因违法拆除案涉房屋给陈志兵造成了损失，故酌情确定汉寿县政府赔偿陈志兵房屋及地上附着物损失147208.3元，屋内物品及其他损失10000元，共计157208.3元。陈志兵的其他赔偿请求，依据不足，该院不予支持。据此，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第二项、第三十六条第三项、第八项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第四十七条第三款及《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条的规定，判决如下：一、责令被告汉寿县人民政府于该判决生效之日起30日内赔偿原告陈志兵损失157208.3元；二、驳回原告陈志兵的其他赔偿请求。上诉人陈志兵上诉称：请求二审法院撤销一审判决，支持上诉人的一审请求（即依法判令被告赔偿原告房屋及室内物品损失合计1729366.3元）。事实和理由如下：1.一审判决认为汉寿县政府在2000年移民安置后，即有权拆除案涉房屋。此认定存在严重错误。一审法院明知对于案涉房屋并未进行过补偿，案涉房屋的物权并未转移或者灭失，其仍然作出被上诉人有权拆除上诉人房屋的认定系无稽之谈，系罔顾事实的错误认定，其根源在于裁判价值导向的问题，是以司法迎合行政机关的不法行为。2.一审法院认为不能认定案涉房屋的合法性，该观点同样是错误的。从事实上来说，上诉人于此处居住二十余年上下，无任何部门说房屋有何违法之处，此次搬迁是为了蔬菜产业园的建设，并非泄洪退垸之需要;从审判实践来说，农村宅基地的房屋如非抢建等原因，应当综合认定且一般应认定为合法;从补偿来看，行政机关的补偿行为已经说明了其合法性，违建不予补偿这是常识;从裁判角度来看，一份判决对于房屋的合法性作出一个模糊的判断，且对之后的认定没有意义，是严重不负责任的认定。3.一审判决认定应当参照农村集体土地征收的标准确定奖补标准是错误的，首先，这个标准是一个过期过时的标准;其次这个标准未公示，未征求过任何被拆迁人的意见;最后，案涉房屋周边有最新的征收标准，且更为合理合法。4.一审判决对于上诉人房屋内物品价值的自由裁量是随意的，脱离事实，没有依据，没有经验。被上诉人汉寿县政府答辩称：1.一审法院判决认定事实清楚，证据确实充分。一是案涉房屋区域属“国家蓄滞洪区”，根据《蓄滞洪区运用补偿办法》的规定，蓄滞洪区运行后，区域内的房屋不予补偿，因此，对应拆除而未拆除的房屋户主不予补偿符合法理、情理;二是答辩人对案涉房屋予以拆除是完成蓄滞洪区的后续工作，是为了保护垸内人民的生命财产安全、维护公共利益的体现;三是案涉房屋已依法予以补偿，不应另行补偿，更不应再予以赔偿。上诉人所受损失应通过民事诉讼向房屋原所有人另行寻求救济。2.上诉人要求赔偿没有法律依据，不应予以支持。3.答辩人对所诉案涉房屋的拆除是对国家已成立运行的蓄滞洪区进行管理维护，不属于征收、征拆行为。双方当事人在原审提交并经庭审质证的证据，已随案移送本院，经审查和询问双方当事人，上述证据可以作为认定本案事实的依据。本院对原审认定的事实予以确认。本院认为，第一,上诉人陈志兵是否取得申请国家赔偿的权利的问题。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条“行政机关及其工作人员在行使职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利…（四）造成财产损害的其他违法行为”的规定，本案中，生效的常德市中级人民法院（2019）湘07行初145号行政判决已经确认被上诉人汉寿县政府于2019年5月31日强制拆除陈志兵所居住的房屋违法，故陈志兵取得了申请国家赔偿的权利。第二，如何确定汉寿县政府的违法强制拆除行为给陈志兵造成的直接损失的问题。本案中，根据查明的情况，2000年左右，汉寿县政府根据上级关于平垸行洪、移民建镇的有关文件精神，对案涉房屋的原所有人肖家红进行了移民搬迁安置，并给予了一定的经济补偿，安置补偿后，肖家红在汉寿县××路××号的宅基地上新建了房屋。但汉寿县政府未及时拆除案涉房屋。之后，肖家红将案涉房屋卖予上诉人陈志兵居住。因此，案涉房屋属于汉寿县政府在平垸行洪、移民建镇工作中应当拆除的房屋。陈志兵虽然私自向肖家红购买取得案涉房屋，但不能据此认可案涉房屋的合法性。据此，陈志兵的直接损失有以下两部分：一是案涉房屋的损失。虽案涉房屋属于汉寿县政府在平垸行洪、移民建镇工作中应当拆除的房屋，但汉寿县政府综合考虑案涉蓄洪区的房屋及住户的实际情况，在清除蓄洪区内本该拆除的房屋时，统一参照《蔬菜产业园核心区房屋“打非拆违”拆除奖补方案》中的奖补标准对陈志兵进行了补偿，其行为并未违反法律、行政法规的禁止性规定。陈志兵虽未与汉寿县政府就此达成协议，但原审参照上述奖补标准酌情确定案涉房屋及地上附着物的赔偿金额并无不当。二是屋内物品的损失。汉寿县政府拆除案涉房屋时将屋内物品搬出堆放至拆除房屋附近，但并未登记造册和清点移交；陈志兵对搬出的物品也应采取一定措施，以避免屋内物品损失进一步扩大，故上诉人和被上诉人对屋内物品的损失均应承担一定责任。原审酌情确定屋内物品损失及其他损失金额并无不当。综上，上诉人陈志兵的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确，审判程序合法，应予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  王小纯审判员  涂勇华审判员  李隽明二〇二一年三月三十一日法官助理刘思源书记员刘亦诚