陕西省汉中市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2021)陕07刑终25号原公诉机关陕西省西乡县人民检察院。上诉人（原审被告人）黄小刚，绰号“黑子”，男，1996年1月5日出生于陕西省西乡县，汉族，初中文化，户籍地及住址：西乡县子午镇XXXXXXXXXX，农民，公民身份号码XXXXXXXXXX********。2015年4月16日因犯盗窃罪，被西乡县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金2000元，于同月27日刑满释放。本案因涉嫌犯聚众斗殴罪，被西乡县公安局于2020年1月9日刑事拘留，次月13日逮捕。现羁押于西乡县看守所。指定辩护人赵开福，陕西朝扬律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李延祯，曾用名李延，男，2000年7月7日出生于陕西省西乡县，汉族，初中文化，户籍地及住址：西乡县柳树镇XXXXXXXX，农民，公民身份号码XXXXXXXXXX********。因涉嫌犯聚众斗殴罪，被西乡县公安局于2020年1月19日刑事拘留，次月13日逮捕。现羁押于西乡县看守所。指定辩护人苏桂军，陕西朝扬律师事务所律师。上诉人（原审被告人）宋世壕，曾用名宋壕，男，2001年8月6日出生于陕西省西乡县，汉族，初中文化，户籍地：西乡县城北街道XXXXXXXXX，住西乡县子午镇XXXXXXXXXX，无业，公民身份号码XXXXXXXXXX********。因涉嫌犯聚众斗殴罪，被西乡县公安局于2020年7月23日抓获并刑事拘留，次月20日逮捕。现羁押于西乡县看守所。指定辩护人谢涛，陕西朝扬律师事务所律师。原审被告人苏波，男，2002年6月6日出生于陕西省西乡县，汉族，初中文化，户籍地及住址：西乡县柳树镇XXXXXXXXXX，农民，公民身份号码XXXXXXXXXX********。因涉嫌犯聚众斗殴罪，被西乡县公安局于2020年3月6日取保候审。同年9月16日被西乡县人民法院取保候审。原审被告人董远昇，曾用名董远飞，男，2000年3月11日出生于陕西省西乡县，汉族，高中文化，户籍地及住址：西乡县沙河镇XXXXXXXXXXXX，农民，公民身份号码XXXXXXXXXX********。因涉嫌犯聚众斗殴罪，被西乡县公安局于2020年3月20日取保候审。同年9月16日被西乡县人民法院取保候审。原审被告人方哲，男，2000年7月15日出生于陕西省西乡县，汉族，初中文化，户籍地及住址：西乡县城南街道XXXXXXXXXXXX，农民，公民身份号码XXXXXXXXXX********。因涉嫌犯聚众斗殴罪，被西乡县公安局于2020年2月27日取保候审。同年9月16日被西乡县人民法院取保候审。原审被告人赵正浩，男，2000年11月26日出生于陕西省安康市，汉族，初中文化，户籍地：安康市汉滨区XXXXXXXXXX，租住安康市汉滨区XXXXXXXXX，公民身份号码XXXXXXXXXX********。因涉嫌犯聚众斗殴罪，被西乡县公安局于2020年5月21日取保候审。同年9月16日被西乡县人民法院取保候审。西乡县人民法院审理的西乡县人民检察院指控原审被告人黄小刚犯聚众斗殴罪、非法拘禁罪，原审被告人李延祯、宋世壕、苏波、董远昇、方哲、赵正浩犯聚众斗殴罪一案，于2020年12月4日作出（2020）陕0724刑初106号刑事判决。宣判后，原审被告人黄小刚、李延祯、宋世壕提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，讯问了上诉人黄小刚、李延祯、宋世壕及原审被告人苏波、董远昇、方哲、赵正浩，听取了上诉人黄小刚、李延祯、宋世壕的辩护人的意见，认为案件事实清楚,决定不开庭审理了本案。现已审理终结。原审法院认定，（一）聚众斗殴事实2019年10月26日23时许，被告人苏波和罗某甲（15岁）等人一同从西乡县城步行街向进站路方向行走途中，苏波和罗某甲拦住前面行走的张某甲和潘某甲二女生（均为13岁）索要联系方式，并强行添加了对方的QQ，后又强行搂抱对方。双方分开后，张某甲联系黄某甲（16岁）称其和潘某甲被人欺负，黄某甲便和同行的被告人董远昇等三人赶到县城中心市场附近找到张某甲和潘某甲，问明原委后，董远昇便通过QQ联系罗某甲见面。董远昇、黄某甲和张某甲、潘某甲等人在武装部门外东侧的人行道上与苏波、罗某甲等人见面后，苏波与董远昇发生争执，并相约各自找人来打架。董远昇电话邀约他人来帮忙未果，苏波电话联系吴某甲来帮忙，罗某甲电话联系被告人黄小刚、李延祯来帮忙，称其被人围住。当时被告人宋世壕和黄小刚、李延祯、王某甲（另案处理）、吴某甲同在自由网吧上网，得知情况后，宋世壕便驾驶黄小刚的一辆蓝色踏板摩托车载黄小刚、李延祯、王某甲一同前往，吴某甲亦步行随后。次日凌晨1时许,几人赶到后，苏波和董远昇再次发生争执，苏波先打董远昇一耳光遭其还击后，二人便扭打在一起，黄小刚、李延祯、宋世壕、王某甲、罗某甲见状遂冲上去对董远昇进行围殴。期间，宋世壕从黄小刚摩托车座下取出工兵铲铲头一截殴打董远昇背部；黄某甲从路边捡一砖块预给董远昇帮忙，被宋世壕持铲拦住；李延祯上前将黄某甲手中的砖块夺下丢弃后，和苏波、宋世壕、王某甲一同继续对黄某甲进行殴打。张某甲在一旁见董远昇、黄某甲被打，便通过QQ电话联系余某甲（另案处理）来帮忙，称其被欺负。当时余某甲、李某甲（另案处理）、刘某甲（另案处理）和被告人方哲、赵正浩一同在附近吃饭，得知情况后便一同前往。赶到现场后，张某甲告诉余某甲，苏波就是欺负她的人，余某甲便与苏波理论进而发生争执，余某甲朝苏波头部击打一拳遭其还击后，方哲、赵正浩、李某甲便与余某甲一同对苏波进行围殴。期间，黄小刚持工兵铲中带匕首一截预给苏波帮忙，被赵正浩阻拦。双方停手后，黄小刚骑上其摩托车冲向对方人群，将董远昇撞倒在地致头部受伤，同时还撞到了李某甲。李某甲便和余某甲、赵正浩、方哲、刘某甲一同对黄小刚进行围殴，宋世壕上前护住黄小刚，双方遂分开。公安民警赶到现场后，双方分别逃离。经西乡县公安司法鉴定中心鉴定：董远昇头部损伤程度为轻伤一级。另查明，被告人李延祯于2020年1月19日主动到西乡县公安局投案，被告人苏波于同日经该局电话通知到案，被告人董远昇于2019年11月14日经该局电话通知到案，被告人方哲、赵正浩均于2019年12月9日经该局电话通知到案。（二）非法拘禁事实2019年12月20日晚，陈某甲（另案处理）被王某乙殴打，欲找王某乙报复。次日早7时许，陈某甲在西乡县城自由网吧看见王某乙的表弟被害人张某乙（13岁），便想通过张某乙找到王某乙。陈某甲拿走张某乙的两部手机不让其离开，威胁张某乙称，如果跑了就将其手机变卖，并要求张某乙联系王某乙。8时许，陈某甲将张某乙带至其朋友在县中医医院住院的病房休息，12时许又将张某乙带至万荷酒店309房间找到被告人黄小刚。陈某甲将张某乙和王某乙的QQ语音对话让黄小刚听了后，因不满张某乙给王某乙联络报信，黄小刚便脚踢张某乙腿部、面部，陈某甲脚踢张某乙臀部并打其一耳光致鼻子流血。黄小刚让张某乙将溅在地上和墙上的血迹处理干净后，黄、陈二人让张某乙继续联系王某乙。约14时许，黄小刚、陈某甲将张某乙带离万荷酒店后，先后又带其去了龙旋城宾馆、锦湖商场、天空之城、蓝山KTV等地。20时许，陈某甲与王某乙取得联系后，黄小刚和陈某甲等人将张某乙带至樱花广场见到了王某乙，陈某甲便将手机还给张某乙让其离开。原审法院认为，被告人黄小刚、李延祯、宋世壕、苏波、董远昇、方哲、赵正浩结伙聚众斗殴，七被告人的行为均已构成聚众斗殴罪；被告人黄小刚伙同他人非法拘禁被害人达十二小时，其行为已构成非法拘禁罪。公诉机关指控七被告人的犯罪事实清楚、罪名成立，应当对七被告人予以刑法处罚。在聚众斗殴案中，被告人苏波、董远昇相互约架，并积极邀约他人参加斗殴，分别系各自一方的首要分子，应对各自一方全部行为负责；被告人黄小刚受邀后积极参加斗殴，被告人李延祯、宋世壕和被告人赵正浩、方哲分别和受邀者先后赶到现场后，均积极主动参加斗殴，该五被告人均系各自一方的积极参加者，并共同实施了主要斗殴行为，在积极参加者中所起作用和所处地位相当，均为主犯。辩护人对被告人宋世壕系从犯的辩护意见，不予采纳。作案工具工兵铲虽未能收集到案，但有充分证据证明被告人宋世壕持工兵铲实施了殴打行为，且被告人黄小刚在斗殴过程中驾驶摩托车冲撞对方人员，对该二被告人的行为均应认定为持械斗殴；被告人李延祯明知宋世壕持械斗殴，仍积极参加，具有共同犯意，亦应认定为持械斗殴；故对被告人苏波、黄小刚、李延祯、宋世壕均应认定为持械聚众斗殴，依法在三年以上十年以下有期徒刑判处。关于被告人黄小刚骑摩托车撞伤被告人董远昇的行为与聚众斗殴是否有关的问题：经查，被告人黄小刚因对方斗殴引发其不满，为泄愤骑摩托车将被告人董远昇撞倒，而后被告人方哲、赵正浩等人对黄小刚实施殴打，致使双方再次斗殴，即黄小刚的该行为发生在斗殴过程中，并导致董远昇轻伤的后果，应对黄小刚和该方首要分子被告人苏波均酌情从重处罚。辩护人以黄小刚骑摩托车撞伤董远昇应认定为其个人故意伤害行为，与聚众斗殴行为无关的辩护意见与事实不符，不予采纳。被告人黄小刚、李延祯虽表示自愿认罪认罚，其中李延祯系主动投案，但二被告人当庭翻供，不能如实供述其犯罪事实，不能适用认罪认罚制度从宽处罚，对李延祯不能认定为自首。被告人宋世壕到案后，能够如实供述主要犯罪事实，且自愿认罪，可从轻处罚。被告人董远昇虽在现场主动报警，但其目的是因为自己被打而求助，并非将其罪行置于司法机关的控制下等待处罚，辩护人以董远昇主动报案系自首的辩护意见，不予采纳；但董远昇和被告人苏波、方哲、赵正浩经公安机关电话通知到案后，能够如实供述主要犯罪事实，可认定为自首，从轻处罚，并适用认罪认罚制度从宽处罚。辩护人对被告人苏波系自首，被告人宋世壕具有坦白情节，可从轻处罚的辩护意见，予以采纳。被告人李延祯夺下对方人员所持砖块后丢弃，被告人宋世壕阻拦对方对黄小刚继续实施殴打，均在一定程度上避免了严重后果的发生，可酌情从轻处罚。辩护人对被告人宋世壕在斗殴过程中有劝阻行为，可从轻处罚的辩护意见，予以采纳。被告人苏波实施犯罪时未满十八周岁，系未成年人，可减轻处罚。公诉机关和辩护人对被告人苏波系未成年人犯罪，减轻处罚的公诉和辩护意见，予以采纳。在非法拘禁一案中，被告人黄小刚对未成年人实施拘禁，并具有殴打行为，应酌情从重处罚；其能够如实供述犯罪事实，并自愿认罪认罚，可从轻处罚，并适用认罪认罚制度从宽处罚。被告人黄小刚因故意犯罪被判处有期徒刑之刑罚，执行完毕后五年内又实施有期徒刑以上的故意犯罪，系累犯，应从重处罚。其犯数罪，应依法并罚。被告人李延祯曾于案发当年因寻衅滋事行为受到过行政处罚，不思悔改，进而实施犯罪，其社会危险性较大；被告人宋世壕主动参加斗殴，并实施了主要的持械斗殴行为，主观恶性较大，对该二被告人均不宜适用缓刑。辩护人对被告人宋世壕适用缓刑的辩护意见，不予采纳。鉴于被告人苏波、董远昇、方哲、赵正浩均系初犯、偶犯，悔罪态度较好，宣告缓刑对其所居住社区没有不良影响，可适用缓刑。公诉机关对被告人李延祯、宋世壕、苏波、方哲的量刑建议，以及辩护人对被告人董远昇的量刑意见适当，予以采纳。被告人黄小刚在斗殴过程中，驾驶其所有的摩托车冲撞对方人员，该摩托车应认定为作案工具，依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第二百九十二条、第十七条第一、三款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第四十五条、第四十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十九条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款的规定，判决被告人黄小刚犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年十个月；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十一个月；决定执行有期徒刑五年六个月。被告人李延祯犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；被告人宋世壕犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；被告人苏波犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑二年八个月；被告人董远昇犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月，宣告缓刑二年；被告人方哲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年六个月；被告人赵正浩犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年六个月；扣押在西乡县公安局的作案工具蓝色踏板摩托车一辆，予以没收。上诉人黄小刚提出，罗某甲打电话叫他去帮忙，在现场未殴打董远昇，只是骑车把人撞伤了，在聚众斗殴中起辅助作用，系从犯；到案后如实供述犯罪事实，认罪认罚，自愿签订《认罪认罚具结书》，一审法院高于量刑建议判处，量刑畸重。请二审法院采信公诉机关的量刑建议，对上诉人判处有期徒刑四年二个月。辩护人提出黄小刚被罗某甲电话通知到现场，虽积极参与斗殴，但在本案中所起作用相对较小，系从犯，应对其减轻处罚。黄小刚被抓获后如实供述其犯罪事实，具有坦白情节，自愿认罪认罚，可对其从轻处罚。建议二审对其数罪并罚，判处有期徒刑三年六个月至四年二个月。上诉人李延祯提出其接到朋友罗某甲电话说被打了，他前往准备将罗某甲送医治疗，到现场后黄某甲拿砖头威胁他，他顺势将砖头夺下丢弃，并未参与聚众斗殴,一审认定事实错误，其不构成聚众斗殴罪;其在公安机关所做的供述系受公安人员威胁，供述不属实,在检察院工作人员的威胁、诱骗下签订的《认罪认罚具结书》，不是其真实意愿。综上，请二审人民法院撤销一审判决，改判上诉人无罪。辩护人提出李延祯到案后对基本犯罪事实认可，认罪态度较好，自愿认罪认罚，系初犯、偶犯，可以从轻处罚。建议判处三年以下有期徒刑。上诉人宋世壕提出，其被罗某甲通知到现场，他只用铲打了董远昇，并没有和其他人一起对董远昇拳打脚踢，董远昇的轻伤后果不是其造成的。在聚众斗殴过程中所起的作用较小，系从犯。到案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，并自愿认罪认罚。请求二审人民法院撤销一审判决，对其适用缓刑。辩护人提出本案系苏波与董远昇引发，宋世壕受邀到现场，苏波与董远昇发生冲突后，宋世壕才用工兵铲殴打董远昇，二次斗殴时宋世壕没有实施斗殴行为；董远昇轻伤的后果并非宋世壕造成，其及时阻拦黄小刚，避免事态进一步扩大，在本案中所起作用较小，系从犯，应当对其减轻处罚。其被抓获后，如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，自愿认罪认罚，可从轻处罚。建议对其在二年至二年六个月内量刑，并适用缓刑。经审理查明，原审认定上诉人黄小刚犯聚众斗殴罪、非法拘禁罪，上诉人李延祯、宋世壕、原审被告人苏波、董远昇、方哲、赵正浩犯聚众斗殴罪的犯罪事实是清楚、正确的。（一）认定上诉人黄小刚、李延祯、宋世壕，原审被告人苏波、董远昇、方哲、赵正浩聚众斗殴的证据如下：1.110案件信息、接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证明2019年10月27日，原审被告人董远昇报警称其在中心市场门口被人殴打，西乡县公安局于同年11月28日对本案立案侦查。2.西乡县公安局刑侦大队出具情况说明、抓获经过、到案经过，证明上诉人黄小刚系抓获到案，上诉人宋世壕系网上追逃后抓获到案，上诉人李延祯系主动投案，原审被告人苏波、董远昇、方哲、赵正浩系经公安机关电话通知后到案。3.证人罗某甲的证言，证明2019年10月26日23时许，他和苏波、薛某甲、薛某乙等五人一起从步行街出来跟随张某甲和另一个女生，苏波向二人索要了QQ号并添加好友，跟随至一银行前，他和苏波拦住张某甲二人并强行搂抱，后跟随张某甲二人行至中心市场门口，张某甲二人停止不前，他们继续前行。随后，董远昇通过QQ联系他，让其到中心市场门口去，他和苏波等几人返回与董远昇在武装部门口东侧人行道见面后，董远昇质问他骚扰张某甲二人的事，苏波和董远昇便相互约架，苏波、他和董远昇各自电话联系人来帮忙打架，董远昇联系的人没有来，苏波联系了吴某甲，他先后联系了黄小刚和李延祯，称其和苏波被人堵了，让二人过来帮忙打架。黄小刚、宋世壕、李延祯、王某甲等人骑了辆蓝色踏板摩托车一起赶到后，苏波和董远昇说了几句话即打起来，互相扇对方耳光，他和骑摩托车来的几人便上前一起对董远昇拳打脚踢进行殴打，期间宋世壕从摩托车内取出一截工兵铲殴打董远昇背部，吴某甲亦赶到了现场。与董远昇一起的黄某甲手持一块砖头过来，被苏波一方的一男子阻拦丢弃后，苏波、宋世壕对黄某甲进行了殴打。随后，张某甲又叫来刘某甲和一余姓等五个男子，余姓男子和苏波说了几句话后，张某甲告知余姓男子调戏她二人的是苏波，苏波与对方一人互扇耳光后，后来的五人便一起上前对苏波进行围殴。双方停手后，一男子骑上摩托车将董远昇撞倒在地，后来的五人又对该男子进行围殴，宋世壕上前将该男子抱住阻挡几人殴打，几人住手后，双方离开，打架至10月27日凌晨。另证明事后他和苏波、黄小刚、宋世壕、李延祯等人到西安后，将工兵铲丢弃。4.证人薛某甲的证言，证明2019年10月下旬一天23时许，他和苏波、罗某甲、薛某乙、唐某甲等人从步行街往进站路方向行走的途中，罗某甲和苏波拦住两个十四岁左右的女生强行加了对方的QQ，几人跟着两个女生行至一银行门前，苏波和罗某甲又拦住两个女生强行搂抱，行至到中心市场时，两个女生停下，他和苏波、罗某甲等一伙人继续往前走；不久，一男子通过QQ联系了罗某甲，罗某甲一伙人便一起来到武装部门前，见到之前的两个女生和董远昇等三个男子，与董远昇因之前阻拦两个女生的事争执了几句后，苏波和董远昇便相约各自找人来帮忙打架，董远昇、苏波、罗某甲分别打电话叫了人。数分钟后，黄小刚、李延祯、宋世壕、王某甲一同骑了一辆蓝色摩托车赶到，苏波和董远昇争吵起来，苏波打了董远昇一耳光后被董远昇还击一耳光，黄小刚、李延祯、宋世壕、王某甲就一起对董远昇拳打脚踢，其中一人从摩托车座下取出一工兵铲击打董远昇的背部，和董远昇一起的一个男子手持一块砖头站在旁边，李延祯将其砖头夺下丢弃，宋世壕朝该男子击打了两拳，苏波亦朝其踢了一脚；随后，余某甲、方哲等人赶到，余某甲得知是苏波欺负了两女子，便朝苏波头部击打一拳，苏波还击后，和余某甲一起赶来的三人便上前一同对苏波进行围殴。双方停手后，黄小刚骑上那辆蓝色摩托车撞向董远昇致其倒地头部受伤，同时还撞到了和余某甲一同来的人，余某甲一伙人便对黄小刚进行围殴，后有人喊叫警察来了，双方便各自逃离。5.证人唐某甲的证言，证明案发当晚，他和苏波、罗某甲、薛某乙、薛某甲从步行街往进站路行走时，罗某甲和苏波拦住前面的张某甲和潘某甲强行要QQ号，走到进站路工商银行门口时，苏波和罗某甲又强行搂抱张某甲和潘某甲，后张某甲和潘某甲走到中心市场门口时停下来，他和苏波、罗某甲等一行人继续前行。不久，因董远昇通过QQ联系，他和苏波、罗某甲等一行人来到武装部大门东侧人行道，与张某甲、潘某甲、董远昇及另一个男子见面后，董远昇与苏波因之前阻拦两个女生的事争执了几句；后黄小刚、李延祯、宋世壕、王某甲骑了一辆摩托车一同赶到，董远昇朝苏波脸上打了一耳光，苏波还击了董远昇后，李延祯、宋世壕、王某甲便一同对董远昇拳打脚踢，期间宋世壕持摩托车座下的工兵铲头殴打董远昇背部，和董远昇一起的那个男子手持一块砖头预给董远昇帮忙，李延祯将砖头夺下丢弃后拳击该男子，王某甲亦对该男子击打了几拳，后二人又继续殴打董远昇。张某甲见状便电话联系人过来，余某甲等五个男子赶到后，余某甲拳击苏波脸部遭还击，余某甲一伙人便一起对苏波拳打脚踢，黄小刚持工兵铲带匕首一截预给苏波帮忙，被和余某甲一起来的一男子拦住。双方停手后，黄小刚骑上那辆摩托车将董远昇撞倒在地，同时还撞到了其他人，余某甲一行几个便上前对黄小刚围殴。6.证人薛某乙的证言，证明案发当晚，他和苏波、罗某甲、薛某甲、唐某甲从步行街出来一路跟随两个女生，罗某甲和苏波纠缠该二人索要QQ号码，在电信大楼附近又拦住该二人强行搂抱，行至中心市场时两个女生停下来，他们几人离开后，董远昇通过QQ联系，双方在中心市场门口西边（武装部门口东边）的人行道见面后，董远昇和苏波说了几句话，苏波扇了董远昇耳光遭董远昇还击，后董远昇、罗某甲和苏波分别电话约人来帮忙，董远昇联系的人没来；黄小刚、宋世壕、李延祯、王某甲骑了一辆踏板摩托车一起赶到后，便和苏波、罗某甲一同对董远昇拳打脚踢，期间宋世壕从摩托车上取出一工兵铲击打董远昇背部，旁边一男子手持一块砖头预给董远昇帮忙，被宋世壕持工兵铲阻拦，李延祯和黄小刚、宋世壕、苏波、罗某甲对该男子进行殴打。随后，余某甲等五人赶到，余某甲和张某甲说了几句话后，便和苏波打起来，同来的几人上前和余某甲一起对苏波拳打脚踢进行围殴，黄小刚预上前给苏波帮忙，被余某甲一方拦住。双方停手后，黄小刚骑摩托车将董远昇撞倒，余某甲一行人便上前对黄小刚进行围殴，他和薛某甲、唐某甲遂离开了。7.证人王某甲的证言，证明2019年10月27日凌晨1时许，他和黄小刚、宋世壕、李延祯、吴某甲在自由网吧上网时，黄小刚和宋世壕分别接到苏波和罗某甲的电话，称有人给其找事，让过去帮忙打架，宋世壕便驾驶黄小刚的一辆蓝色踏板摩托车载他和黄小刚、李延祯一同赶到武装部门口旁，见苏波扇了董远昇一巴掌，他和宋世壕、黄小刚便上前和苏波一起殴打董远昇，期间，宋世壕从摩托车座下取出一把三截的工兵铲，将其中两截分别给了他和黄小刚，宋世壕拿铲头一截击打董远昇的背部，一男子手持一块砖头过来，被李延祯拦住并夺下砖头丢弃，并和苏波、宋世壕一起对该男子进行了殴打。双方停手后，余某甲、方哲、刘某甲等五人赶到，一女生给余某甲指认苏波即是欺负她的人后，余某甲打了苏波一耳光遭还击，和余某甲同来的几人便一起上前殴打苏波，黄小刚持带匕首的一截工兵铲预上前给苏波帮忙，和余某甲同来的一男子拦住黄小刚并脱掉上衣喊到：“你今天有本事捅我两刀！”。随后，黄小刚骑上摩托车冲向董远昇将其撞倒在地致头部受伤，同时还撞到了和余某甲同来的一男子，余某甲几人便上前对黄小刚进行殴打，宋世壕抱住黄小刚予以阻拦，余某甲等人住手，有人喊叫警察来了，一伙人便逃离了。8.证人吴某甲的证言，证明案发当晚，他和黄小刚、宋世壕、李延祯、王某甲在自由网吧上网时，他和黄小刚分别接到苏波和罗某甲的电话，称二人在中心市场门口出事了，让过去帮忙打架，宋世壕便驾驶黄小刚的一辆踏板摩托车载黄小刚、李延祯、王某甲前往，他赶到武装部门口时，黄小刚几人已经与对方发生了打架；随后，余某甲等几人赶到，余某甲和旁边一女生说了几句话后，便和苏波争吵起来，继而发生打架，黄小刚预上前给苏波帮忙，被和余某甲同来的一男子阻拦。双方分开后，黄小刚骑上摩托车冲向一高个男子，将其撞倒在地致头部受伤，同时还撞到了另一男子，余某甲几人便上前殴打黄小刚，有人喊叫警察来了，一伙人遂逃离。事后，他听宋世壕说其在开始斗殴时，从黄小刚的摩托车座下取了一截工兵铲殴打了对方。9.证人张某甲的证言，证明案发前，她和潘某甲从步行街出来被五个男子跟随至进站路，其中一个穿黑色皮夹克上衣和一个穿白色上衣的男子强行向她和潘某甲索要QQ并添加，后一伙人又跟随她俩行至一银行处时，该两名男子拦住她俩强行搂抱，并继续跟随其行至中心市场门口。她电话联系黄某甲叫其过来，黄某甲和董远昇、王某乙三人赶到后，她告知黄某甲其被一男子强行添加了QQ并搂抱，董远昇听闻后便用潘某甲的手机通过QQ与那个穿白色上衣的男子联系，让其过来，白衣男子一伙人过来后，黄某甲让几人给她和潘某甲道歉，后对方便开始电话联系人过来。王某甲等几人驾驶一辆蓝色踏板摩托车赶来后，双方便打起来，对方几人对董远昇进行围殴，其中一男子持铁铲朝黄某甲后背击打；她见状便又电话联系余某甲，让其过来帮忙，余某甲几人赶到后，她告知余某甲对方穿皮上衣的男子是打人者，余某甲便和该男子争执起来，该男子拳击余某甲面部一下后，余某甲和其同来的几人便和该男子打起来。随后，对方一男子骑摩托车将董远昇撞倒在地，同时还撞到了另一男生；黄某甲的朋友黄某乙赶到后，让她和潘某甲离开了。10.证人潘某甲的证言，证明2019年10月26日23时左右，她和张某甲从步行街往进站路行走的途中被五个男子跟随，强行向其二人索要了QQ号后，跟随二人行至一银行处时，其中两个男子强行搂抱她和张某甲，行至中心市场门口后，张某甲电话联系黄某甲称其被人骚扰纠缠，黄某甲和董远昇、王某乙赶到后，通过QQ联系了对方，对方几人返回后，黄某甲、董远昇和对方争吵起来，对方便电话联系人过来，对方骑了辆踏板摩托车一起来了几个人后，双方便发生了打架。黄某甲和董远昇被对方围殴，张某甲见状又联系人赶到现场，双方停手后，对方一男子骑上那辆摩托车将董远昇撞倒在地，黄某甲的朋友黄某乙赶到后，让张某甲和她离开。11.证人黄某甲的证言，证明2019年10月26日23时许，他接到张某甲电话，称其被人欺负，便和董远昇、王某乙一同赶到中心市场门口，见到张某甲和潘某甲后，董远昇通过QQ号联系了对方其中一人约见，几人行至武装部门口见到对方五个男子，董远昇让对方给张某甲道歉，他到对面捡了块砖头返回后，看见一男子和董远昇在争吵，并打了董远昇两耳光，几人骑摩托车赶到后，上前一起对董远昇拳打脚踢进行围殴，其中一人从摩托车上取出一把铁铲。他电话联系黄某乙过来帮忙，对方一男子上前夺走他手中的砖块，并和宋世壕、王某甲等共四人一起对他进行殴打，黄某乙赶到后阻拦，后他就离开了。另证明，斗殴期间，黄小刚手中持有一把工兵铲,事后，他听说董远昇被对方骑摩托车撞倒在地。12.证人王某乙的证言，证明2019年10月27日凌晨，他和黄某甲、董远昇在一起时，黄某甲接到一女子电话，称其被几个男子围堵欺负，让其到中心市场门口去，三人一起赶到武装部门口与对方见面后，董远昇和黄某甲质问对方，后董远昇和对方一高个男子争吵起来，两人便分别给他人打电话。过了一会儿，对方四名男子骑了一辆摩托车赶到，该高个男子便和董远昇发生争执，并打了董远昇一耳光，董远昇还击后被骑摩托车赶来的四个男子拳打脚踢，其中一人从摩托车内取出一把折叠铲殴打董远昇，黄某甲手持一块砖头被对方夺下后遭致对方殴打。黄某甲电话联系黄某乙过来后，黄某乙让他和黄某甲离开，事后，他听说当晚董远昇被对方骑摩托车撞倒在地。13.证人黄某乙的证言，证明2019年10月27日凌晨1时左右，他接到黄某甲的电话，称其和王某乙被一伙人围了，让他过去帮忙打架，他赶到现场看见董远昇跟对方一个穿皮衣的男子在争吵，该男子打了董远昇一耳光，两人便互相打起来，与男子一伙的几人上前一起对董远昇拳打脚踢进行围殴，黄某甲手持一块砖头过来，被对方一男子将砖头夺走，几人便一起打黄某甲，他将黄某甲拉开后，该几人又继续围殴董远昇，其中一穿黑色上衣的男子从路边一辆踏板摩托车上取出一把工兵铲朝董远昇身上击打。双方停手后，又来了五名男子，张某甲给其中一名穿黑色运动服的男子指了对方穿皮衣的男子，称该男子是欺负她的人，穿黑色运动服的男子和穿皮衣的男子说了几句话后，穿黑色运动服的男子朝穿皮衣男子脸上打了一拳遭还击后，四五个人便围着穿皮衣的男子殴打。双方分开后，一个穿黑色羽绒服戴眼镜的男子骑上摩托车冲向董远昇，将其撞倒在地，同时还撞到了另一男子，后四五个人又对骑车的男子进行围殴，该男子之前在现场也曾手持一把铁铲，有人喊叫警察来了，所有人遂逃离。14.证人庞某甲的证言,证明2019年10月27日凌晨，董远昇电话联系他，称其在中心市场门口被人殴打，让他过去，他没有过去。15.证人余某甲的证言，证明2019年10月27日凌晨1时许，他接到张某甲的QQ电话，称其被人骚扰，强行加了其QQ并搂抱，董远昇帮其出头被对方打了，让他过去帮忙打架，他遂和一同在五中东侧一面皮店吃面皮的李某甲、刘某甲、方哲、赵正浩一起赶到武装部门口，见到黄小刚、苏波、宋世壕、李延祯、董远昇等人，张某甲指着苏波给他说，是苏波骚扰她并打了董远昇。他便质问苏波，二人争执几句后继而发生打架，方哲、赵正浩、刘某甲亦上前一起拳打脚踢殴打苏波，后赵正浩对黄小刚喊到：“你今天有本事捅我两刀！”双方停手后，黄小刚骑了一辆踏板摩托车冲向董远昇，将其撞倒在地，同时还撞到了李某甲，他和李某甲、刘某甲、方泽、赵正浩便上前对黄小刚进行围殴，宋世壕上前抱住黄小刚予以阻挡，有人喊叫警察来了，一伙人遂逃离。16.证人李某甲的证言，证明2019年10月27日凌晨零时许，他和余某甲、赵正浩、方哲、刘某甲在兴隆酒店附近的面皮店吃宵夜时，余某甲接了个电话告知他们其妹妹被人猥亵，其要过去看看，他们几人便一同赶到武装部门口东侧人行道，看见苏波和黄小刚等人，张某甲给余某甲指了苏波，称其就是猥亵自己的人，余某甲质问了苏波几句后朝其脸上打了一拳被还击后，他和赵正浩、方哲、刘某甲便上前对苏波拳打脚踢围殴。双方停手后，他突然被黄小刚骑摩托车撞到，董远昇亦被撞倒在地，他和方哲、刘某甲、赵正浩、余某甲五人便上前对黄小刚拳打脚踢进行围殴，对方一男子将黄小刚抱着不让打，有人喊叫警察来了，一伙人遂逃离了。17.证人刘某甲的证言，证明2019年10月27日凌晨，他和余某甲、李某甲、赵正浩、方哲在鑫隆大酒店附近的一面皮店吃面皮时，余某甲接了个电话称其妹妹被人欺负了，叫他们几人一起过去看看，他们赶到武装部门口东边的人行道看见苏波、黄小刚、罗某甲、宋世壕、李延祯、王某甲，余某甲跟旁边一女生说了几句话后，便跟苏波争吵起来，余某甲朝苏波脸上打了一拳，苏波还手后，方哲、赵正浩、李某甲等人便上前和余某甲一起对苏波进行围殴，黄小刚手持一把匕首预上前给苏波帮忙，被赵正浩拦住并脱掉上衣对其喊到：“你今天有本事捅我两刀！”双方停手分开后，黄小刚骑了辆摩托车将董远昇撞倒，同时还撞到了李某甲，他和李某甲和余某甲、方哲、赵正浩便上前殴打黄小刚，宋世壕抱着护住黄小刚不让打，后有人喊叫警察来了，一伙人遂逃离了。18.指认、辨认笔录及照片，证明（1）上诉人黄小刚、李延祯、宋世壕，原审被告人苏波、董远昇、赵正浩及证人王某甲、余某甲分别指认了聚众斗殴的地点在西乡县城武装部门外东侧的人行道上。（2）原审被告人赵正浩分别混杂辨认出上诉人黄小刚、李延祯、宋世壕。（3）证人黄某甲分别混杂辨认出上诉人黄小刚、宋世壕及证人王某甲。（4）证人余某甲分别混杂辨认出上诉人黄小刚、李延祯、宋世壕，原审被告人苏波、证人王某甲。（5）证人刘某甲分别混杂辨认出上诉人黄小刚、原审被告人苏波。19.监控视频资料及西乡县公安局刑侦大队出具情况说明，上诉人黄小刚、宋世壕，原审被告人苏波及证人罗某甲、王某甲、黄某甲、黄某乙、余某甲、刘某甲分别对监控视频及截图中相关人员的辨认笔录及照片，证明上诉人、原审被告人及其他相关人员于案发期间在斗殴现场附近出现过。20.扣押清单、物证、蓝色踏板摩托车一辆及照片、上诉人黄小刚的辨认笔录及照片、西乡县公安局城北派出所出具情况说明、公安交通信息综合查询系统，证明西乡县公安局扣押在案的一辆蓝色踏板摩托车是上诉人宋世壕驾驶至现场，后上诉人黄小刚驾驶冲撞对方人员所用的摩托车，该摩托车系黄小刚所有。21.西乡县人民医院诊断证明书及住院病案资料、西乡县中医医院疾病诊断证明书及住院病案资料、西乡县人民医院诊断证明书、陕西省西乡县公安司法鉴定中心（陕）公（西）鉴（损伤）字[2019]（108）号《法医学人体损伤程度鉴定书》，证明原审被告人董远昇、苏波和证人黄某甲在斗殴过程中身体均受到损伤，其中董远昇头部损伤程度经鉴定为轻伤一级。22.张某甲、潘某甲、罗某甲、黄某甲的户籍证明及照片，证明案发时，张某甲和潘某甲均为13岁，罗某甲15岁，黄某甲16岁。23.上诉人黄小刚的供述，2019年10月底一天23时许，他和宋世壕、王某甲、李延祯、吴某甲五人在自由网吧上网时，罗某甲打电话给他，称其和苏波被人堵了，让他们过去帮忙，宋世壕驾驶他的摩托车载他和王某甲、李延祯赶到武装部门口，看见苏波、罗某甲等人，对方有董远昇、黄某甲和张某甲、潘某甲等人。苏波打了董远昇一拳后，李延祯和王某甲等人便上前一起殴打董远昇，黄某甲手持一块砖头预给董远昇帮忙，宋世壕从摩托车座下取出工兵铲铲头阻拦，并和王某甲等人殴打黄某甲，还持工兵铲铲头击打董远昇。余某甲、李某甲、刘某甲、方哲、赵正浩五人一起赶到后，张某甲给余某甲指了下苏波，余某甲打了苏波遭还击后，余某甲和李某甲等人便上前一起对苏波进行殴打，他手持工兵铲带匕首的一截预给苏波帮忙，被赵正浩拦住并脱掉上衣对其喊到：“你今天有本事捅我两刀！”双方停手分开后，他骑上摩托车冲向董远昇，将其撞倒在地，同时还撞到了李某甲，余某甲、李某甲几人便一起上前殴打他，宋世壕护着他，听闻警察来了，一伙遂逃离了。事后，他和宋世壕、王某甲、李延祯、苏波、罗某甲等人去西安，在火车站将工兵铲丢弃。24.上诉人李延祯供述，2019年10月27日凌晨，他和黄小刚、宋世壕、王某甲、吴某甲在自由网吧上网时，罗某甲先后打电话给黄小刚和他，称其被人堵了，让过去帮忙。他和黄小刚、宋世壕、王某甲驾驶黄小刚的一辆蓝色踏板摩托车前往帮忙打架，吴某甲自行前往；赶到武装部门口东侧人行道处，看见董远昇和苏波、罗某甲、薛某甲等人后，苏波和董远昇发生争吵继而扭打在一起，苏波击打了董远昇的脸遭还击后，他和苏波、黄小刚、宋世壕、王某甲、罗某甲等人便上前一起拳打脚踢围殴董远昇，宋世壕从摩托车座下取出一工兵铲铲头一截殴打董远昇，一男子手持砖头预给董远昇帮忙，被宋世壕持工兵铲铲头阻拦，他夺下该男子手中的砖头丢弃，并朝其背后踢了一脚，宋世壕和黄小刚、苏波、罗某甲、王某甲亦上前对该男子拳打脚踢。随后，余某甲等五人赶到，余某甲和旁边的一女生说了几句话后，质问苏波欺负该女生的事，并朝苏波头上打了一拳遭还击，二人打起来后，和余某甲一起赶来的几人便一起上前拳打脚踢殴打苏波。斗殴期间，黄小刚亦手持工兵铲的一截，双方停手后，黄小刚骑上摩托车将董远昇撞倒在地，同时还撞到了对方另一男子，余某甲等一起赶来的几人便一起上前拳打脚踢黄小刚，宋世壕抱着黄小刚护着，有人喊叫警察来了，一伙人遂逃离。25.上诉人宋世壕供述，2019年10月一天大概23时许，他和黄小刚、李延祯、王某甲在自由网吧上网时，黄小刚接到电话，称出了点事，让其过去帮忙，他便驾驶黄小刚的一辆摩托车载黄小刚、李延祯、王某甲一同赶到武装部门口，见苏波在和董远昇争吵，他们从罗某甲处得知因罗某甲和苏波拦住了对方两个女子，董远昇是给该两个女子出头的。苏波朝董远昇脸上击打一拳后遭还击，他和黄小刚、王某甲便与苏波一同上前殴打董远昇，期间，和董远昇一起的一个男子手持一块砖预过去帮忙，他便从摩托车座下取出黄小刚的工兵铲的铲头一截阻挡该男子，李延祯将该男子手中的砖块夺下后丢弃，苏波等人便对该男子进行殴打，他遂持工兵铲铲头殴打董远昇背部，后苏波和他、黄小刚、王某甲继续殴打董远昇。余某甲、李某甲、方哲、赵正浩、刘某甲一起赶到后对苏波拳打脚踢进行围殴，黄小刚手持工兵铲带匕首一截预给苏波帮忙，赵正浩脱掉衣服拦住了黄小刚，并喊到：“你今天有本事捅我两刀！”双方分手后，黄小刚得知余某甲几人并不认识董远昇，便骑上其摩托车将董远昇撞倒在地致头部受伤，同时还撞到了李某甲，余某甲、李某甲、方哲、赵正浩、刘某甲便上前对黄小刚进行围殴，他上前护着黄小刚阻挡对方殴打，后双方离开。案发后，他与黄小刚、苏波等人外逃经过西安时将斗殴用的工兵铲丢弃。26.原审被告人苏波供述，2019年10月26日23时许，他和罗某甲、薛某甲、唐某甲等人从步行街出来跟随张某甲和潘某甲二女生至民生购物广场以北，他和罗某甲强行索要并添加了二女生的QQ号，几人又继续跟随二女生至进站路电信局附近，他和罗某甲又上前强行搂抱二女生，行至中心市场门口后，二女生停止不前，他们继续前行。过了不久，董远昇通过QQ联系罗某甲约架，让其过去，他和罗某甲等人返回到武装部门口东侧人行道时，看见董远昇等三男子和张某甲二女生在一起，董远昇上前质问他欺负二女生的事，两人便相互邀约叫人来打架，董远昇电话联系了人，他电话联系了吴某甲，罗某甲电话联系了黄小刚，称有人将其二人堵了，让过来帮忙。黄小刚、宋世壕、李延祯、王某甲骑了一辆踏板摩托车一起赶到后，他扇了董远昇两耳光被还击后，黄小刚和李延祯、宋世壕、罗某甲、王某甲便上前和他一起殴打董远昇，宋世壕从摩托车座垫下取出一工兵铲击打董远昇背部，黄某甲手持一块砖头过来，被李延祯夺下后，他们又对黄某甲进行殴打，后吴某甲赶到。双方停手后，余某甲、方哲等人赶到，余某甲打了他两耳光遭还击，同行的方哲等人便一起上前殴打他，期间黄小刚亦手持工兵铲。双方停手后，黄小刚骑上摩托车将董远昇撞倒在地致头部受伤，余某甲和其同来的几人便上前殴打黄小刚，后有人喊叫，一伙人遂逃离。事后，他和黄小刚等人经过西安时，将工兵铲丢弃。27.原审被告人董远昇供述，2019年10月27日凌晨零时许，黄某甲接了个电话，告知他和王某乙其女友被人欺负，让二人给其帮忙打架，三人一同赶到中心市场门口见到两个女生，其中一个女生哭诉，称其二人被五个男子强行添加了QQ号并在大街上搂抱，他便通过QQ联系了罗某甲约见。双方在武装部门口东边人行道处见面后，他质问对方欺负两个女生的事，和对方穿黑上衣的高个男子争执了两句后便相约各自找人来打架，他和该男子分别打电话联系人，他电话联系庞某甲过来帮忙未果，黄某甲亦电话联系了他人。黄小刚和宋世壕等人骑了辆摩托车赶来后，因苏波朝他脸上扇耳光被还击，黄小刚、宋世壕和同来的几人便一同上前对他进行围殴，期间有人持工兵铲预殴打他。后又赶来几人与黄小刚和宋世壕等几人再次发生斗殴，黄小刚突然骑上摩托车冲向他，将其撞倒在地致头部受伤，同时还撞到了另一个男子，他遂电话向110报警，民警赶到后，双方人员分别逃离，他被送往医院救治。28.原审被告人方哲供述，2019年10月27日凌晨，他和余某甲、李某甲、赵正浩、刘某甲在鑫隆酒店附近的一面皮店吃面皮时，余某甲接到一个QQ电话后，给他们说其妹妹被人欺负，让过去看看。五人一起赶到武装部门口东边人行道看见几个男子，旁边一女生指着其中一个穿黑色皮夹克的高个男子，告诉余某甲该男子就是欺负她的人，余某甲和高个男子争执了几句，二人便互扇对方耳光后撕扯起来。他和李某甲、赵正浩、刘某甲便上前给余某甲帮忙一起打对方，黄小刚手持一把匕首预上前给高个男子帮忙，被赵正浩拦住并脱掉上衣喊到：“你今天有本事捅我两刀！”双方停手分开后，黄小刚骑上一辆踏板摩托车将之前被殴打的一男子撞倒在地，同时还撞到了李某甲，他和余某甲、李某甲、赵正浩、刘某甲五人便上前对黄小刚拳打脚踢。29.原审被告人赵正浩供述，2019年10月27日凌晨，他和余某甲、李某甲、方哲、刘某甲在鑫隆酒店旁的面皮店内吃饭时，余某甲接到一个女生的电话，称其被人欺负，余某甲便让同行几人与其一同前往，五人行至武装部门口东边的人行道上看见黄小刚、李延祯、苏波、宋世壕等人。余某甲和一个女生说了几句话后，和苏波又说了几句话，两人便打了起来，他和李某甲、方哲、刘某甲也上前一起拳打脚踢苏波，期间黄小刚手持一匕首预给苏波帮忙，他脱掉上衣阻拦并喊到：“你今天有本事捅我两刀！”双方停手后，黄小刚突然骑上一辆踏板摩托车将对方一高个男子撞倒在地，同时还撞了李某甲，他们便一起上前对黄小刚进行殴打，宋世壕过来抱住黄小刚阻挡，后有人喊叫警察来了，双方均逃离。（二）认定上诉人黄小刚非法拘禁的证据如下：1.受案登记表、案件移交情况说明、立案决定书，证明2019年12月21日城北派出所在办理王某乙被殴打一案过程中，发现陈某甲、黄小刚对张某乙非法拘禁，派出所遂将该案移交至刑警三中队。西乡公安局于2020年1月2日对本案立案侦查。2.抓获经过，证明上诉人黄小刚于2019年1月9日被抓获到案。3.被害人张某乙的陈述，证明2019年12月20日，陈某甲因与王某乙发生打架，预找王某乙报仇，次日7时许，陈某甲在自由网吧找到他，让其将手机密码解开，并拿走了其一部手机。随后，陈某甲用他手机上的QQ找到王某乙的照片，并发送给自己的QQ，又将他带至包间中，让其交出了另一部手机，并告知他跟陈某甲一起，不准跑，如果跑了就将其两部手机卖掉。8时许，陈某甲将他带至县中医院9楼其朋友住院的一间病房，陈某甲和他分别在两张病床上睡觉，12时许，陈某甲又将他带至万荷酒店309房间棋牌室找黄小刚，一男子与二人一同前往，陈某甲让黄小刚听他如何给王某乙报信的QQ语音聊天内容后，黄小刚便朝他臀部和腿上各踢了两脚，又朝其脸上连续踢了几脚，他跪地后黄小刚继续踢其脸部，陈某甲亦朝其胳膊上踢了两脚，并打其一耳光致其鼻子流血，地上和墙上溅有血迹。黄小刚和陈某甲让他将脸上血迹洗净后，又让其擦拭地上和墙上的血迹，陈某甲还威胁他如果跑了，以后就别在五中待了，随后便用他的QQ联系王某乙。13时许，陈某甲和黄小刚将他带至中心市场门口的龙旋城宾馆203房间，陈某甲继续用他的QQ联系王某乙未果，在去龙旋城宾馆的路上，黄小刚威胁他，如果敢跑，以后就别在五中待了。14时许，黄小刚和陈某甲又带着他坐陈某乙的摩托车来到锦湖商场，同去的还有葛某甲等人，期间，陈某甲和他人离开时，将他的手机交由黄小刚保管，并由其看守他。19时左右，陈某甲等人返回锦湖商场后，将他和黄小刚先后接到蓝山KTV，后陈某甲联系上了王某乙，得知其在樱花广场；20时左右，黄小刚、陈某甲等人带着他一起赶到樱花广场，见到王某乙后，陈某甲将两部手机还给了他，后陈某甲和王某乙发生打架，王某乙的家人赶到后，黄小刚和陈某甲等人遂逃离。另证明，拘禁期间，陈某甲和黄小刚始终没有给他喝水和进食，他因惧怕不敢离开。4.证人陈某甲的证言，证明2019年12月20日，他和王某乙发生了打架，预找王某乙报仇。次日7时许，他在自由网吧看见张某乙，让其把手机密码解开，并拿走其两部手机，通过张某乙的QQ找到王某乙的照片，并用张某乙的QQ发送给自己，其告知张某乙，让张某乙和其待在一起帮其找到王某乙为止，并威胁张某乙如果逃跑的话，就将其手机卖掉。8时许，他带张某乙到县中医医院九楼李某乙住院的病房，他和张某乙分别在两张病床上睡觉；12时许，他醒来后电话联系了黄小刚，带张某乙去了万荷酒店，周某甲也一同前往，李某乙亦随后赶到。进了309房间，他将张某乙给王某乙报信的QQ语音聊天记录给黄小刚听了后，黄小刚便朝张某乙的臀部踢了两脚，又朝其腿上踢了两脚，接着朝其脸部踢了几脚，他朝张某乙臀部踢了两脚，并打其一耳光，致张某乙鼻子流血、脸部红肿淤青，黄小刚让张某乙洗净血迹，将地上和墙上的血迹擦拭干净，并威胁张某乙要是跑了的话，以后别让其在五中看到张某乙，他亦威胁张某乙，张某乙很惧怕，后他和黄小刚让张某乙联系王某乙未果。14时左右，他和黄小刚带张某乙去了龙旋城宾馆203房间，让其继续联系王某乙，后王某丙、陈某乙、葛某甲等人亦来到该房间；15时许，他和黄小刚等人又带张某乙到锦湖商场，他和王某丙等人因有事离开，便将张某乙的手机交给黄小刚保管，并让其看守张某乙。后他和王某丙到蓝山KTV玩了一阵，18时许，返回锦湖将黄小刚和张某乙接至蓝山KTV，他和黄小刚让张某乙联系到了王某乙，约定在樱花广场见面。20时左右，他和黄小刚等人带着张某乙来到樱花广场，并将手机还给了张某乙，王某乙过来后，他们与王某乙发生打架，王某乙的家人赶到，他们便逃离了。另证明拘禁期间，没有给张某乙喝水和进食。5.证人王某丙的证言，证明2019年12月底一天下午，他到龙旋城宾馆203房间找陈某甲，看见陈某甲和黄小刚带着一个脸上紫肿的男娃，后几人一起到锦湖商场玩，他和陈某甲因送人离开，黄小刚和男娃留下等陈某甲；途中，陈某甲告知他其前一天被男娃的哥哥打了，其要通过男娃找到男娃的哥哥报仇。后他和陈某甲去蓝山KTV玩了一阵，骑摩托车返回锦湖将黄小刚和男娃接至蓝山KTV，整个过程中，男娃一直跟着黄小刚和陈某甲，不敢离开。随后，他又骑摩托车将黄小刚、陈某甲、男娃送至樱花广场，后陈某甲和赶来的一个小伙争吵并发生打架。6.证人谯某甲的证言，证明案发前一天，陈某甲被王某乙打了，案发当晚8点左右，他在蓝山KTV玩时，陈某甲和王某丙也来玩了一阵，后陈某甲让他们一起骑摩托车去锦湖商场将黄小刚和一个男娃也接了过来，陈某甲告诉他该男娃是王某乙的弟弟，跟他们待了一天了。随后，他们骑摩托车带黄小刚、陈某甲和男娃去了樱花广场后，黄小刚将两部手机给男娃，并让男娃给其哥打电话，王某乙赶来后和陈某甲等人发生了打架。7.证人李某乙的证言，证明2019年12月21日8时许，陈某甲带了个男娃来到他在县中医医院住院的病房，陈某甲拿着男娃的两部手机，后两人分别在两张病床上睡觉。中午12时许，陈某甲睡醒后电话联系了黄小刚，便带着男娃去了万荷酒店，同在病房的周某甲也跟着一同前往。随后，他来到万荷酒店找周某甲，进到309房间看见黄小刚朝那个男娃的头上踢了一脚，又朝其背上踢了一脚，陈某甲拿着男娃的手机听了一段语音后，朝其臀部踢了两脚，男娃鼻子流血了，黄小刚让其洗干净，并把粘在墙上的血迹擦拭掉，男娃很害怕。期间，他听周某甲说，该男娃是王某乙的弟弟，陈某甲带着男娃是为了找到王某乙。8.证人周某甲的证言，证明2019年12月一天早上8时左右，他到县中医院看住院的李某乙，后陈某甲带着一男娃也去找李某乙，陈某甲拿着男娃的两部手机，和男娃分别在两张病床上睡觉。12时左右，两人睡醒后，陈某甲电话联系了黄小刚，便带着男娃去了万荷酒店，他也一同前往，他听陈某甲说，其前一天被男娃的哥哥打了，其要让男娃把他哥哥叫出来打架。到了万荷酒店309房间，陈某甲给黄小刚听了男娃手机里和其哥的语音聊天内容后，黄小刚便朝男娃的腿上踢了两脚，又朝其脸上踢了两三下致其鼻子流血，陈某甲朝男娃的臀部踢了几脚，黄小刚让男娃把血迹洗干净，并让其将墙上的血迹擦拭干净，期间李某乙亦赶来。随后，陈某甲和黄小刚让男娃联系其哥未果，黄小刚对男娃说，不把其哥叫来就不要走，男娃很惧怕，站着不敢动，后二人将男娃带去了龙旋城宾馆，他和李某乙亦一同离开。9.证人王某乙的证言，证明2019年12月20日，他和陈某甲发生了打架，次日19时许，他看见其表弟张某乙的QQ给其发送的消息，让其去樱花广场，同时还看见张某乙给其发送的关于陈某甲要找其，张某乙给其报信的语音。20时许，他来到樱花广场见到张某乙和陈某甲、黄小刚后，陈某甲等人殴打他，后他的家人赶到，对方一伙人逃离，张某乙当时脸鼻红肿。事后，他听张某乙说，其被陈某甲在网吧找到后，和黄小刚将其带了一天，去了医院、宾馆和锦湖商场，始终没给吃喝，二人还对其实施了殴打。10.调取证据清单、西乡县万荷酒店前台大厅和三楼走廊监控视频资料及西乡县公安局出具的监控说明，证明2019年12月21日12时37分，陈某甲、张某乙、周某甲三人进入万荷酒店大厅。12时38分进入三楼309房间。13时55分，陈某甲、张某乙、黄小刚、周某甲、李某乙等陆续离开309房间，13时56分离开酒店。11.指认、辨认笔录及照片，证明黄小刚和陈某甲分别对作案地点西乡县城万荷酒店309房间进行了指认，分别对监控视频截图中相关人员进行了辨认。12.被害人伤情照片、西乡县人民医院疾病诊断证明书及住院病案资料、西乡县公安局刑事侦查大队出具的情况说明，证明被害人张某乙头面部软组织挫伤。13.张某乙户籍和身份信息，证明被害人张某乙于案发时年仅13周岁。14.上诉人黄小刚供述，案发前一天，陈某甲和王某乙发生了打架，次日早上，陈某甲在自由网吧看见王某乙的弟弟张某乙，收了张某乙的手机，中午将张某乙带至万荷酒店找他，后李某乙也来了。陈某甲给他听了张某乙给王某乙报信的QQ聊天语音，他便朝张某乙的背踢了两脚，又朝其脸上踢了一脚，陈某甲朝张某乙头上踢了两脚，见张某乙流鼻血了，他让其洗净血迹，并将地上和墙上沾的血迹擦拭干净，后让张某乙联系王某乙未果，二人告知张某乙，找不到王某乙不准其离开。14时许，他和陈某甲将张某乙带至中心市场的龙旋城宾馆203房间，让张某乙继续联系王某乙；16时左右，他和陈某甲又将张某乙带至锦湖商场，陈某甲有事离开，把张某乙的手机交给他保管，并看守张某乙；18时左右，陈某甲返回后，和他一起又带着张某乙到蓝山KTV，张某乙联系上了王某乙后，陈某甲约着去樱花广场；20时左右，他和陈某甲等人带着张某乙来到樱花广场，见到王某乙后，陈某甲放了张某乙，并和王某乙发生了打架。（三）全案综合证据如下：1.七被告人户籍证明及照片，证明案发时，黄小刚、李延祯、宋世壕、董远昇、方哲、赵正浩均具有完全刑事责任能力，苏波已满十六周岁，未满十八周岁，系未成年人。2.西乡县公安局沙河派出所证明，证明董远昇曾用名为董远飞，案发后改名董远昇。3.西乡县人民法院（2015）西刑初字第00042号刑事判决书及释放通知书复印件、西乡县看守所出具情况说明，证明上诉人黄小刚曾因犯盗窃罪，于2015年4月16日被判处有期徒刑七个月，同月27日刑满释放。4.西乡县公安局西公（南）行罚决字[2019]第26号行政处罚决定书，证明上诉人李延祯曾于2019年3月16日因寻衅滋事，被公安机关处以行政拘留十五日处罚。5.《认罪认罚具结书》七份，证明上诉人及原审被告人于诉前均签署了《认罪认罚具结书》。以上证据，经原审当庭举证、质证，证据来源合法，相互关联，相互印证，本院予以确认。本院认为，原审被告人苏波与董远昇因琐事发生争执后，相互约架，电话纠集他人实施斗殴行为；上诉人黄小刚、李延祯、宋世壕及原审被告人方哲、赵正浩积极参加斗殴行为，其行为均构成聚众斗殴罪。上诉人黄小刚伙同他人非法拘禁被害人，并对其实施殴打，其行为又构成非法拘禁罪。原公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。对上诉人黄小刚的数罪应予以并罚。在聚众斗殴的共同犯罪中，原审被告人苏波与董远昇相互约架，电话召集他人斗殴，在聚众斗殴中均起组织作用，均系首要分子，应当对各自一方的全部行为负责；上诉人黄小刚、李延祯、宋世壕及原审被告人方哲、赵正浩受邀后积极参与斗殴，均属积极参加者，在斗殴中行为积极，起主要作用，均系主犯，应当对其参与的全部行为负责。上诉人宋世壕持工兵铲殴打他人，上诉人黄小刚驾驶摩托车冲撞他人，均应认定为持械聚众斗殴；原审被告人苏波及李延祯虽未直接持械实施斗殴行为，但其在现场明知己方人员持械，仍积极参与其中，对斗殴的行为方式具有共同故意，亦应认定为持械聚众斗殴。上诉人李延祯虽主动向公安机关投案，但否认自己殴打他人，未如实供述主要的犯罪事实，不构成自首。原审被告人苏波、董远昇、方哲、赵正浩经公安机关电话通知到案后如实供述了自己的犯罪事实，构成自首，可以从轻或者减轻处罚。上诉人苏波2015年因犯盗窃罪被判处有期徒刑七个月，刑罚执行完毕后，五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。原审被告人苏波犯罪时未满18周岁，系未成人，应当从轻或者减轻处罚。对上诉人黄小刚提出罗某甲打电话叫他去帮忙，在现场未殴打董远昇的意见，经查，证明上诉人到达现场后殴打董远昇的证据有证人薛某甲、薛某乙、王某甲、王某乙证言，上诉人李延祯、宋世壕供述，原审被告人苏波、董远昇供述，足以认定，对该辩解意见不予采纳。对上诉人黄小刚及其辩护人提出其在聚众斗殴中起辅助作用，系从犯；到案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，自愿认罪认罚，可以对其从轻处罚，一审法院量刑畸重的意见，经查，上诉人黄小刚受邀到达现场，在原审被告人苏波扇打董远昇被还击后，伙同他人围殴董远昇，双方停手后，上诉人黄小刚为泄愤驾驶摩托车冲撞对方人群，致董远昇倒地造成头部轻伤；随后原审被告人方哲、赵正浩对其实施殴打，致使双方再次斗殴，其在斗殴中作用大，行为积极，系主犯，对其提出系从犯的意见不予采纳。其虽表示认罪认罚，并签署《认罪认罚具结书》，但不能如实供述自己的主要犯罪事实，原审不再对其适用认罪认罚从宽制度，对其提出具有坦白、认罪认罚的意见不予采纳。其持械聚众斗殴，造成一人轻伤，又系累犯，原审根据上述犯罪情节对其量刑符合法律规定，对其提出从轻处罚的请求不予支持。对上诉人李延祯提出一审认定事实错误，其未参与聚众斗殴，不构成聚众斗殴罪的意见，经查，证明上诉人李延祯参与斗殴的证据有证人薛某甲、唐某甲、薛某乙、王某乙证言，上诉人黄小刚、原审被告人苏波供述，足以认定，对该辩解意见不予采纳。对其提出在公安机关所做的供述系受公安人员威胁，供述不属实，在检察院工作人员的威胁、诱骗下签订的《认罪认罚具结书》，不是其真实意愿的意见，经查，公安机关在讯问上诉人李延祯时已告知其诉讼权利义务，卷内多份讯问笔录均由其签字捺印，其虽在一审庭审时翻供，但不能对此作出合理解释，亦未提供侦查人员非法取证的明确线索材料，且本案有多名证人及同案被告人均证明其参与聚众斗殴的行为，该辩护意见不能成立。对其提出签署《认罪认罚具结书》并非其真实意愿的意见，经查，其签署具结书时，值班律师在场，并签字证明，其在庭审时翻供，不承认犯罪事实，一审法院不再对其适用认罪认罚制度，是否系其真实意愿不影响对本案的定罪量刑。对其辩护人提出李延祯到案后对基本犯罪事实认可，认罪态度较好，自愿认罪认罚，可以从轻处罚的意见，与查明事实不符，不予采纳。对上诉人宋世壕提出其没有和其他人一起对董远昇拳打脚踢的意见，经查，此节有证人薛某甲、唐某甲、薛某乙、王某甲证言，上诉人李延祯供述、原审被告人苏波、董远昇供述等证据证明，足以认定。对其及辩护人提出董远昇的轻伤后果不是其造成的，在聚众斗殴过程中所起的作用较小，系从犯的意见，经查，其伙同他人对董远昇围殴后，又持工兵铲殴打董远昇，积极实施斗殴行为，作用较大，系主犯，对该辩护意见不予采纳。对其及辩护人提出到案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，并自愿认罪认罚，及时阻拦黄小刚，避免事态进一步扩大，可从轻处罚的意见，经查，一审对上述情节均予以认定，并据此对其从轻处罚，对其提出从轻处罚的请求不再支持。综上，原审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律准确，量刑符合法律规定。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 范小朱审 判 员 陈 婷审 判 员 田 梅二〇二一年三月一日法官助理 张 莹书 记 员 刘家驹1