新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新2301民初3783号 原告（案外人）:徐敏秀，女，1941年10月24日出生，汉族,住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县。 委托诉讼代理人：徐源均（徐敏秀女儿），女，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县。 被告（申请执行人）:新疆亚中典当有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区太原路8号亚中机电市场1栋-014号。 法定代表人:汪立平,系该公司董事长。 委托诉讼代理人:翟福荣,男,系该公司总经理助理。 委托诉讼代理人：董玉娟，新疆新蓝天律师事务所律师。 被告（被执行人）:新疆巨瑞房地产开发有限公司呼图壁分公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉高新技术产业开发区科技大道9号(综合办公楼310室)。 负责人:高巨民,系该分公司经理。 原告徐敏秀与被告新疆亚中典当有限责任公司（以下简称亚中典当公司）、新疆巨瑞房地产开发有限公司呼图壁分公司（以下简称巨瑞呼图壁分公司）案外人执行异议之诉一案，本院于2020年9月15日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告徐敏秀的委托诉讼代理人徐源均，被告亚中典当公司的委托诉讼代理人翟福荣、董玉娟到庭参加诉讼，被告巨瑞呼图壁分公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。 原告徐敏秀向本院提出诉讼请求：1.不得执行对原告徐敏秀所有的位于新疆呼图壁县XX小区4号楼1单元301室住宅房产的执行;2.确认对原告徐敏秀所拥有的新疆呼图壁县XX小区4号楼1单元301室住宅房产的确权所有。事实与理由：2020年7月20日,原告徐敏秀收到新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院执行裁定书(2020)新2301执异91号执行裁定书。原告认为法院驳回原告提出的执行异议的裁定事项,缺乏事实与法律依据。一、原告徐敏秀对涉案房屋具有所有权。原告徐敏秀于1999年1月18日在呼图壁县糖酒有限公司购买职工住房一套后又办理了呼(2000）001791号房产证，建筑面积为46.15平米。土地证呼（2005)0494号,土地面积为124.6平米。在2011年1月28日原告徐敏秀与被告新疆巨瑞房地产开发有限公司呼图壁分公司签订了《房屋搬迁补偿安置协议》,达成了用原有房屋建筑面积46.15平米，土地面积124.6平米同等置换现住水晶丽舍4-1-301室面积为75.42平米的房屋，后于2014年5月23日原告徐敏秀又与新疆巨瑞房地产开发有限公司呼图壁分公司签订了《商品房买卖合同》。同时公司将原告徐敏秀原有的房产证和土地证及房屋搬迁补偿安置协议收走，给原告出具《收条》一张。2014年7月新疆巨瑞房地产开发有限公司呼图壁分公司通知原告徐敏秀领取了现住宅XX小区4号楼1单元301室的钥匙，并同意装修入住，原告徐敏秀于2014年11月搬入此房居住至今。原告多次去找开发商要求办理房产证但至今未果，该套住宅的房屋产权登记手续目前处于待办状态。原告徐敏秀在2019年12月18日收到昌吉市人民法院向案外人等4户业主发出《新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院通知书》,要求案外人徐敏秀搬出该住宅。因原告徐敏秀现居住的该套住宅是从被告新疆巨瑞房地产开发有限公司呼图壁分公司通过拆迁安置补偿取得,属于“产权调换”的形式,属于法律规定的“以物易物”方式取得的合法住房。原告徐敏秀对安置房享有所有权，其产权应归原告徐敏秀所有，安置房涉及生存居住的基本人权,属于宪法调整的生存权范畴，具有优先于一般债权和债务的效力。二、被告新疆巨瑞房地产开发有限公司呼图壁分公司的抵押不合法,不具有法律效力。现在拆迁人将补偿安置房抵押给新疆亚中典当有限责任公司是不合法的。因为原告在2011年1月28日与被告新疆巨瑞房地产开发有限公司呼图壁分公司就签订了《房屋搬迁补偿安置协议》,达成了用原有的房屋建筑面积46.15平米,土地的面积124.6平米同等置换现在居住的水晶丽舍4-1-301室面积为75.42平米的房屋，后于2014年5月23日双方又签订了《商品房买卖合同》。而新疆巨瑞房地产开发有限公司呼图壁分公司在2014年4月10日将上述房产向新疆亚中典当有限责任公司进行抵押担保。原告《房屋搬迁补偿安置协议》签订在前，抵押在后，属于无效抵押。被告新疆巨瑞房地产开发有限公司呼图壁分公司与第三人新疆亚中典当有限公司之间的借款合同纠纷一案，与原告徐敏秀无关。综上所述,为了维护原告的合法权益，原告诉至法院。 被告亚中典当公司辩称，原告要求不得执行新疆呼图壁县XX小区4号楼1单元301室住宅房产没有法律依据，这套房产被告和小区开发商签订借款以及抵押合同，且经过强制执行公证，所以对涉案房产进行强制执行，被告对涉案房产有优先受偿权。涉案房屋没有办理房产登记手续，只有登记才能合法取得所有权，本案原告没有依法取得房屋所有权，所以原告不是涉案房屋所有权人。巨瑞呼图壁分公司已将涉案房屋办理在建工程抵押登记，按照法律规定，被告亚中典当公司在巨瑞呼图壁分公司不能履行到期债务时依法享有担保权，优先受偿的权利，故原告没有房屋所有权，不得要求执行是没有法律依据的。按照《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第26条规定，第三人未经法院许可，占有、查封、扣押、冻结财产或者实施其他有碍执行行为的，人民法院可以依据申请执行人的申请或者依职权解除其占有或者排除其妨害。原告无权要求解除涉诉房屋的查封，原告没有房屋的所有权，也就无权要求解除查封，请求驳回原告的诉讼请求。 被告巨瑞呼图壁分公司未到庭参加诉讼，亦未向法庭提交书面答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交房产证一份、土地证一份、关于将公司房屋出售给职工的协议一份、交款收据和凭证三张、房屋搬迁补偿安置协议一份、2011年7月4日补充协议一份、收条一张、商品房买卖合同一份、呼图壁县有线电视数字化转换申请表一份、缴纳水费、电费、暖气费、物业费、垃圾清理费票据一组、入住证明一份、呼图壁县不动产登记中心出具的证明一份、呼图壁县房屋管理局出具的房屋查询信息证明一份、民事判决书二份，经质证，被告亚中典当公司对以上证据的真实性均无异议，本院对以上证据的真实性予以确认。 被告亚中典当公司提交证据1、公证执行证书一份、借款合同一份、典当物清单一份、债权确认书一份、抵押合同一份、承诺书一份、（2014）昌州证经字第2037号具有强制执行效力的债权文书公证书一份、在建工程抵押登记证明一份、4号楼明细清单一份、（2020）新2301执异91号执行裁定书，经质证，原告对上述证据的真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以确认。 被告巨瑞呼图壁分公司未到庭，放弃举证和质证的权利。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年4月10日被告亚中典当公司与被告巨瑞呼图壁分公司签订借款合同及抵押合同，约定被告巨瑞呼图壁分公司向亚中典当公司申请当金6,000,000元；被告巨瑞呼图壁分公司自愿以位于呼图壁县XX小区4号的房产（在建工程）为其典当借款提供抵押担保。2014年4月10日办理了在建工程抵押登记，抵押期限2014年4月10日至2014年10月10日。此后被告亚中典当公司与被告巨瑞呼图壁分公司公证债权文书一案，昌吉回族自治州公证处于2016年4月14日作出（2016）昌州证经字第2136号执行证书，确定：被执行人为巨瑞呼图壁分公司；执行标的为当金6,000,000元、综合费1,560,000元、执行公证费22,680元。后被告亚中典当公司因被告巨瑞呼图壁分公司拒不履行生效公证文书所确定的给付义务向本院申请强制执行。本院于2016年4月27日作出（2016）新2301执941号执行裁定书，并于2016年8月25日对登记在被告巨瑞呼图壁分公司名下位于呼图壁县XX小区4号整体高层（包括原告提出异议的4号楼1单元301室房产）在呼图壁县房管部门办理了轮候查封手续。 原告徐敏秀于2020年7月15日对本院执行位于呼图壁县XX小区4号楼1单元301室房产提出书面异议。本院受理后，依法进行审查，审查终结后于2020年7月20日作出（2020）新2301执异91号执行裁定书，裁定驳回案外人徐敏秀的异议请求。上述裁定送达后，原告不服，向本院提出案外人执行异议之诉。 另查，2011年1月28日，原告徐敏秀与新疆巨瑞房地产开发有限公司签订《房屋搬迁补偿安置协议》一份，协议约定原告将其位于呼图壁县XX小区二街27区49院，建筑面积46.15平方米，产权证登记号为呼（2000）001791，土地使用面积为124.6平方米，土地使用证号为呼（2005）0494的房地产转让给新疆巨瑞房地产开发有限公司，原告以上述房屋和土地使用权置换新疆巨瑞房地产开发有限公司新建商品房，最终原告置换补偿的面积为73平方米一楼。2011年7月4日，原告与新疆巨瑞房地产开发有限公司签订补充协议一份，对房屋交付时间及过渡费进行了约定。2014年5月23日原告与被告巨瑞呼图壁分公司签订《商品房买卖合同》一份，合同约定原告购买的房屋位于呼图壁县XX小区4号楼1单元301室，该房屋实际为原告置换的房屋。原告于2014年11月12日办理入住手续并居住使用至今。另根据呼图壁县不动产登记中心于2021年3月8日出具证明，原告徐敏秀在该不动产登记中心无房产登记信息。 本院认为，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条的规定，金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。拆迁安置房屋属于产权调换，是以新建商品房中对被拆迁人安置的房屋替代其原有房屋，未经被拆迁人同意的情况下，开发商不得在安置的房屋上设定抵押权。本案涉案商品房是原告以其享有所有权的房屋置换取得，不同于一般的商品房买卖，原告徐敏秀作为被拆迁人与新疆巨瑞房地产开发有限公司签订《房屋搬迁补偿安置协议》的时间早于被告巨瑞呼图壁分公司办理抵押登记和人民法院查封的时间。2014年5月23日原告与被告巨瑞呼图壁分公司签订《商品房买卖合同》仅是对之前签订的拆迁补偿安置协议的确认以及为了办理相关产权手续。原告以其原有房产置换涉案房产且已经实际接受该房产并用于居住生活，其名下无其他用于居住的房屋。原告对涉案房屋的物权期待权优于抵押人的抵押权，原告对诉争房屋享有排除强制执行的民事权利，本院对原告不得执行位于呼图壁县XX小区4号楼1单元301号房产的请求予以支持。关于原告要求确认位于呼图壁县XX小区4号楼1单元301号归原告所有的请求，本院认为，因原告对诉争房屋享有的仅是物权期待权，在物权转移登记之前，原告对诉争房屋并不享有所有权，故本院对原告的该项诉讼请求在本案中不予支持，原告可另行诉讼解决。综上，依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条第一款第一项，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条之规定，判决如下： 一、不得执行位于呼图壁县XX小区4号楼1单元301号房屋； 二、驳回原告徐敏秀的其他诉讼请求。 本案案件受理费3700元（原告已交），由被告新疆亚中典当有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 本院（2020）新2301执异91号执行裁定书于本判决生效时自动失效。 审 判 长  李 岩 人民陪审员  王金香 人民陪审员  欧阳晖 二〇二一年三月十五日 书 记 员  张学淑