河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀02民终11号 上诉人（原审被告）：庞大汽贸集团股份有限公司，住所地唐山市滦州市火车站东一公里处。 法定代表人：黄继宏，该公司董事长。 委托诉讼代理人：宋金平，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：何会田，男，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：李学辉，男，1990年5月11日出生，汉族，现住秦皇岛市海港区。 委托诉讼代理人：缪晓爽，河北京遵律师事务所律师。 上诉人庞大汽贸集团股份有限公司（以下简称庞大汽贸）因与被上诉人李学辉劳动争议一案，不服河北省遵化市人民法院（2020）冀0281民初2459号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人庞大贸的委托诉讼代理人宋金平、何会田、被上诉人李学辉的委托诉讼代理人缪晓爽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 庞大汽贸集团股份有限公司上诉请求：依法撤销遵化市人民法院作出的(2020)冀0281民初2459号民事判决第二、三、四项判决内容。事实和理由：原审法院没有查明劳动合同解除原因，由于劳动合同解除原因的事实认定不清，而支持被上诉人请求的经济补偿金明显错误。根据《劳动合同法》第三十九条第二款规定：“劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。我公司于2020年7月14日通知原告三日内报到上岗，原告拒不到岗工作，严重违反公司规章制度，我方有权解除劳动合同。判决我方支付经济补偿金没有事 实和法律依据。在遵化市劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，裁定劳动关系仍然存续，被上诉人在明知该情况下，依旧不服从公司规章制度，不服从公司安排，不到岗工作，故判决书中第三项判决是对事实的认定不清。 李学辉答辩：上诉人是在2019年5月份因自身经营原因撤店的，2019年的9月份开始停发了被上诉人的工资，停缴了社保，被上诉人是在2020年5月份申请劳动仲裁的，仲裁机构是在2020年6月30出具的裁决书，而上诉人是在2020年7月14日向被上诉人的所谓的上岗通知，显然该通知的真实目的是为了逃避应有的法律责任。按照相关规定，上诉人应当支付被上诉人经济补偿金乃至赔偿金。 李学辉向一审法院起诉请求：1、解除原被告之间的劳动合同，判令被告向原告支付经济补偿金53827.8元，并按补偿金的标准给付赔偿金。2、判令被告按照最低工资标准的80%给付原告2019年9月至劳动合同解除前的生活费。3、判令被告支付带薪年休假工资22844元。4、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：李学辉于2007年下半年开始到庞大汽贸处工作，工作单位为位于遵化市该公司的分公司，双方订立的最后一份劳动合同期限自2018年1月1日至2020年12月31日止，李学辉工作期间未休年休假。2019年5月底，庞大汽贸由于经营问题，李学辉所工作的分公司撤店，但未给李学辉安排新的工作岗位。自2019年6月，李学辉一直处于待岗状态，双方均未向对方提出解除劳动合同的要求。庞大汽贸将李学辉的工资发放到了2019年8月份，社保也缴纳至2019年8月份，自2019年9月起未再发放工资。李学辉提交了庞大汽贸撤店前12个月，其正常工作期间的工资表，被告对该工资表亦予以认可。经计算，李学辉月平均工资为4140.6元。李学辉于2020年5月向遵化市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求，1.解除劳动关系，庞大汽贸支付补偿金60125.25元；2.庞大汽贸支付2019年至2020年5月9个月的工资10800元；3.庞大汽贸支付自2007年工作至今一直未休年休假而产生的加班工资46441.5元和非正常工作期间的加班工资13600.75元。2020年6月30日，遵化市劳动人事争议调解仲裁委员会出具遵劳人仲裁字2020—（9）号裁决书，裁决庞大汽贸一次性支付李学辉2019年9月至2020年5月份生活费13280元；庞大汽贸支付李学辉2019年度带薪年休假工资3300元；驳回李学辉的其他仲裁请求。李学辉不服，故提起诉讼。另查明，原告未向被告提交过书面的解除劳动合同申请。庞大汽贸于2020年7月14日向李学辉邮寄了上岗通知，其内容为“李学辉，现通知你自收到此通知三日内到唐山市鑫山汽车销售服务有限公司报到上岗，否则视为你自愿解除劳动合同”，李学辉回复庞大汽贸，“……2020年4月，公司让我们签解除劳动合同的协议，解除劳动合同内容违法，没有签，现公司发出上岗通知，是在逃避法律责任”。 一审法院认为，用人单位未足额为劳动者缴纳社会保险，劳动者可以申请仲裁要求解除劳动关系。用人单位称劳动者违反公司规章制度，已解除劳动关系，未经仲裁前置程序，故本院对被告辩称因原告违反单位规章制度已解除劳动关系的抗辩意见不予采纳。原告自2007年下半年开始到被告单位工作，至2020年9月工作满13年，用人单位应补偿原告53827.8元（4140.6元*13个月）。被告不存在违法解除劳动合同的情形，原告要求被告支付赔偿金于法无据，不予支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，原告主张自2007年开始的所有年度年休假工资，除2019年度之外，其余年度均已超过仲裁时效。依据《职工带薪年休假条例》第三条之规定，原告在被告处工作已满10年不满20年，应享受年休假十天。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条之规定，被告应支付原告2019年度年休假工资3807（4140.6元÷21.75天*10天*200%）。被告因经营发生困难，被告所在的分公司于2019年5月底撤店。原告自2019年6月份开始处于待岗状态，被告一直未为原告安排新的工作岗位。被告将原告的工资发放到2019年8月，自2019年9月后没再发放工资。依据《河北省工资支付规定》第二十八条“非劳动者本人原因造成劳动者停工一个月以上的，用人单位应当支付生活费。生活费标准为当地最低工资标准的百分之八十”之规定，被告自2019年9月、10月应支付2640元（1650元*80%*2个月），自2019年11月份至2020年9月，被告应支付原告16720元（1900元*80%*11个月），以上合计19360元。遂判决：一、解除原告李学辉与被告庞大汽贸集团股份有限公司的劳动关系。二、由被告庞大汽贸集团股份有限公司于本判决生效后10日内给付原告李学辉经济补偿金53827.8元。三、由被告庞大汽贸集团股份有限公司于本判决生效后10日内给付原告李学辉生活费19360元。四、由被告庞大汽贸集团股份有限公司于本判决生效后10日内给付原告李学辉带薪年休假工资3807元。五、驳回原告李学辉的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告庞大汽贸集团股份有限公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据,被上诉人围绕上诉请求逾举证期提交了4张微信聊天截图，其中前两份截图显示在2020年5月份上诉人在微信群中向包括被上诉人在内的多名员工发出解除合同的通知，两张图是不同的人截图，两张照片可以相互参考。后两份图片证实已经有被上诉人的同事在2020年的5月份与上诉人签订了相关的协议书，李学辉是在知晓上诉人仅赔偿8000元左右，认为不符合法律规定，后才到仲裁申请的劳动仲裁。证明上诉人在2020年5月份向被上诉人发过解除劳动合同通知。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人质证意见：这个不是我们公司官方认证的群，我没有办法跟微信群的管理人核实，即便该群的内容是真是的，也不能证明被上诉人的证明目的，被上诉人是因为旷工被离职的。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对于被上诉人在二审提交的证据，在程序上超过了法律规定的举证期限，在形式上为复印件，在内容上被上诉人不予认可，故本院不予采纳。本院二审查明的事实与一审查明的事实相一致，予以确认。 本院认为，本案双方当事人争议的焦点：是否应支持上诉人的上诉请求。 关于双方解除劳动关系时间的问题，上诉人因经营问题，劳动者所在的分公司于2019年5月底撤店，自2019年6月份一直处于待岗状态，生活费一直发放到2019年8月份，劳动者于2020年5月到仲裁委员会仲裁，请求解除双方的劳动关系，并请求用人单位支付2019年9月至2020年5月份共9个月的基本工资，故本案解除劳动关系的时间应认定为劳动者在仲裁委员会申请仲裁之日。上诉人虽然主张其公司于2020年7月14日通知劳动者三日内报到上岗，劳动者并未到岗，严重违反了用人单位的规章制度。但劳动者早已于2020年5月到仲裁委员会仲裁并且已经作出裁决，双方的劳动争议已经进入仲裁及诉讼程序，故对上诉人的该项主张不予采纳。 关于解除劳关系的经济补偿金问题。依据相关的法律规定，月工资的数额是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。故本案中上诉人的解除劳动关系前12个月应当为2019年5月至2020年4月，依据河北省人力资源和社会保障厅冀人社发[2019]34号文件规定，最低工资标准已经自2019年11月1日起从1650元调整为1900元，该期间劳动者的月平均工资为（1650*6+1900*6）÷12即1775元。关于双方劳动关系的存续时间问题，劳动者于2007年下半年入职，结合前述双方至2020年5月仲裁时解除劳动关系，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，用人单位应支付13个月的经济补偿金，数额为23075元。 关于用人单位是否应给付上诉人待岗期间的生活费问题，对于用人单位为劳动者发放2019年6-8月份生活费的问题双方无异议，劳动者在一审中的诉请也是主张自2019年9月之后的生活费。劳动者待岗系用人单位经营困难并非劳动者的原因，故用人单位应从2019年9月份起至2020年5月双方解除劳动关系之日止按最低工资标准的80%为劳动者发放待岗期间的生活费。原审认定双方于2020年9月解除劳动关系时间不妥，本院应予更正，待岗生活费应付至解除劳动关系的2020年5月。依据河北省人力资源和社会保障厅冀人社发[2019]34号文件规定，最低工资标准已经自2019年11月1日起从1650元调整为1900元，故上诉人待岗生活费为（1650*2+1900*7）*80%即13280元。 关于用人单位是否应给付上诉人未休年休假的工资问题，上诉人主张不应当支付年休假工资，劳动者虽然未休年休假，但原因是员工未提出休假申请，应视为加班。对此，劳动者不予认可，原审判决上诉人支付加班费并无不妥。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，除2019年度之外，其余年度均已超过仲裁时效。依据《职工带薪年休假条例》第三条之规定，原告在被告处工作已满10年不满20年，应享受年休假十天。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条之规定，被告应支付原告2019年度年休假工资1555.56元[（1650元*10+1900*2)÷12]÷21.75天*10天*200%）。 综上所述，庞大汽贸集团股份有限公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、维持河北省遵化市人民法院（2020）冀0281民初2459号民事判决第一项； 二、撤销河北省遵化市人民法院（2020）冀0281民初2459号民事判决第五项； 三、变更河北省遵化市人民法院（2020）冀0281民初2459号民事判决第二项为上诉人庞大汽贸集团股份有限公司于本判决生效后10日内给付被上诉人李学辉经济补偿金23075元； 四、变更河北省遵化市人民法院（2020）冀0281民初2459号民事判决第三项为上诉人庞大汽贸集团股份有限公司于本判决生效后10日内给付被上诉人李学辉生活费13280元； 五、变更河北省遵化市人民法院（2020）冀0281民初2459号民事判决第四项为上诉人庞大汽贸集团股份有限公司于本判决生效后10日内给付被上诉人李学辉带薪年休假工资1555.56元； 六、驳回双方的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，减半收取5元，由被上诉人李学辉负担；二审案件受理费10元，由上诉人庞大汽贸集团股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  孙海双 审判员  周 丽 审判员  安丽艳 二〇二一年三月五日 书记员  李嘉慧