河南省开封市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）豫02刑终165号原公诉机关河南省开封市祥符区人民检察院。上诉人（原审被告人）任国富，男，1974年5月7日出生，汉族，初中文化，住河南省开封市祥符区（原开封县，因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2020年1月20日被祥符区公安局刑事拘留，2020年1月23日延长拘留期限至2020年2月19日，2020年2月26日被祥符区公安局取保候审，2020年9月17日被祥符区公安局刑事拘留，2020年9月20日延长拘留期限至2020年9月24日，因涉嫌犯非法占用农用地罪，经祥符区人民检察院批准，于2020年10月1日被祥符区公安局逮捕。辩护人李凤书、李**，河南隆满律师事务所律师。原审被告人赵本杰，男，1975年8月12日出生，汉族，初中文化，住河南省开封市祥符区（原开封县），因涉嫌犯非法占用农用地罪，2020年9月17日被祥符区公安局刑事拘留，2020年9月20日延长拘留期限至2020年9月24日，因涉嫌犯非法占用农用地罪，经祥符区人民检察院批准，于2020年10月1日被祥符区公安局逮捕。原审被告人赵云龙，男，1993年6月2日出生，汉族，小学肄业，住河南省开封市祥符区（原开封县），2020年9月17日被祥符区公安局刑事拘留，2020年9月20日延长拘留期限至2020年9月24日，因涉嫌犯非法占用农用地罪，经祥符区人民检察院批准，2020年10月1日被祥符区公安局逮捕。原审被告人凡会，男，1974年9月28日出生，汉族，初中文化，住河南省开封市祥符区（原开封县），因涉嫌犯非法占用农用地罪，2020年9月17日被祥符区公安局刑事拘留，2020年9月20日延长拘留期限至2020年9月24日，因涉嫌犯非法占用农用地罪，经祥符区人民检察院批准，于2020年10月1日被祥符区公安局逮捕。河南省开封市祥符区人民法院审理河南省开封市祥符区人民检察院指控原审被告人任国富、赵云龙、赵本杰、凡会犯盗窃罪一案，于2021年2月8日作出（2021）豫0212刑初2号刑事判决。原审被告人任国富不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2019年05月份，被告人任国富、赵本杰、赵云龙、赵东丰（另案处理）、赵东亮（另案处理）预谋后，以一万元的价格从半地店乡赵寒村村民赵某1手中购买基本农田2.9925亩，趁夜间盗取该农田里的沙土并出售。造成基本农田种植条件严重破坏。经开封市天宇测绘有限公司测量，被盗的沙土共1287.9立方米，经鉴定，价值19305元。2019年06月份，被告人任国富、赵本杰、赵云龙、凡会、赵东丰、赵东亮预谋后，以9000元的价格从赵寨村民赵某2手中购买基本农田2.7661亩，趁夜间盗取该农田里的沙土并出售。造成基本农田种植条件严重破坏。经开封市天宇测绘有限公司测量，被盗的沙土共1359.3立方米，经鉴定，价值20385元。2019年06月份，被告人任国富、赵本杰、赵云龙、凡会、赵东丰、赵东亮以一万二千元的价格从赵寨村村民赵某3手中购买基本农田3.225亩，趁夜间盗取该农田里的沙土并出售，造成基本农田种植条件严重破坏。经开封市天宇测绘有限公司测量，被盗的沙土共975.6立方米，经鉴定，价值14625元。2019年10月份，被告人任国富、赵本杰、凡会以一万二千元的价格从赵寨村村民赵群手中购买基本农田6.416亩，趁夜间盗取该农田里的沙土并出售，造成基本农田种植条件严重破坏。经开封市天宇测绘有限公司测量，被盗的沙土2171.5立方米，经鉴定，价值32565元。2019年8月份，被告人赵云龙伙同赵东丰、赵东亮以二万元的价格从赵寨村村民赵某4手中购买基本3.7亩，趁夜间盗取该农田里的沙土并出售，造成基本农田种植条件严重破坏。经开封市天宇测绘有限公司测量，被盗的沙土4129立方米，经鉴定，价值61935元。另查明，2020年1月19日凌晨4时许，祥符区公安局半坡店派出所民警在巡逻中发现有人盗窃沙土，当场将被告人任国富抓获。2020年4月5日下午，被告人赵云龙到半坡店派出所投案自首。2020年5月8日下午，被告人赵本杰到半坡店派出所投案自首。2020年5月28日下午，被告人凡会到半坡店派出所投案自首。2020年2月27日开封市祥符区公安局收取被告人任国富非法所得30000元；2020年4月24日开封市祥符区公安局收取被告人赵云龙非法所得20000元；2020年5月27日开封市祥符区公安局收取被告人赵本杰非法所得20000元，上述款项已上缴财政。在法院审理期间，各被告人愿意退赃、缴纳罚金，被告人任国富交纳20551元，赵云龙交纳30321元，赵本杰交纳20551元、凡会交纳36690元。以上事实有以下证据：1.书证：户籍证明、到案经过、无前科证明、侦查机关情况说明等；2.证人证言：证人赵某1、陈某某、赵某2、李某某、刘某某的证言；3.被告人的供述与辩解：被告人任国富、赵本杰、赵云龙、凡会对盗挖可耕地沙土的犯罪事实供认不讳；4.鉴定意见：开封市祥符区价格认证中心的认定结论证明物品的价值；5.现场勘查笔录及现场照片；6.视听资料：光盘五张证明讯问任国富、赵本杰、赵云龙、凡会的情况。根据上述事实和证据，河南省开封市祥符区人民法院认为，被告人任国富、赵本杰、赵云龙、凡会以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，已构成盗窃罪，且属共同犯罪。河南省开封市祥符区人民检察院指控各被告人的犯罪事实和罪名成立，予以支持。四被告人如实供述其罪行，愿意认罪认罚，并签订认罪认罚具结书，积极退赃，愿意主动交纳罚金，依法对四被告人予以从轻处罚。四被告人的辩护人认为被告人系初犯、偶犯，认罪态度好，愿意认罪认罚，积极退赃，建议对被告人从轻处罚的意见成立，予以采信。被告人赵云龙积极参与，不属于从犯；被告人凡会虽从未去过拉沙现场直接参与挖土的行为，但不属于从犯。被告人赵云龙、赵本杰、凡会投案自首，依法对三被告人减轻处罚。综合本案的具体情节和各人在作案过程中的具体作用及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一、三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决：一、被告人任国富犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；被告人赵云龙犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。被告人赵本杰犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元。被告人凡会犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元。二、各被告人依照判决确定的犯罪数额已退出的非法所得依法予以追缴。即任国富共计20551元，赵云龙30321元，赵本杰20551元，凡会16690元，扣除公安机关已收取上缴财政部分，被告人赵云龙退还10321元、被告人赵本杰退还551元、被告人凡会退还16690元予以追缴上缴国库。上诉人任国富上诉认为，一审判处其有期徒刑三年，量刑过重。其辩护人辩护认为，一审法院认定案件事实不清量刑不当，5次犯罪只是主体重合度较高，不是共同犯罪，且犯罪过程中任国富并非起主导作用，并且任国富具有坦白、认罪认罚、积极退赃等从轻减轻处罚情节。本院二审审理查明的事实、证据与一审相同，且证据已经一审法院当庭举证、质证，查明属实，予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）任国富、原审被告人赵本杰、赵云龙、凡会以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，且属共同犯罪。关于上诉人的上诉意见及其辩护人的辩护意见，经查，任国富等人共同犯罪的证据相互印证，形成完整的证据体系，足以认定，一审法院根据任国富等人犯罪的性质、事实和情节，以及各人在作案过程中的具体作用和认罪态度，综合考虑后依法对其判处刑罚符合罪责刑相适应的原则，量刑适当。任国富的上诉意见及其辩护人的辩护意见均不成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  孙祥伟审判员  段军英审判员  吴为民二〇二一年三月三十日书记员  韩惠利