山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁01民终1813号上诉人（原审原告）：山东达尔生农业工程有限公司，住所地济南市。法定代表人：王新超，董事长。委托诉讼代理人：高清银，山东申孚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东四季青生态环境科技集团股份有限公司，住所地济南市。法定代表人：张**，总经理。委托诉讼代理人：王保华，男，该公司职员。上诉人山东达尔生农业工程有限公司（以下简称山东达尔生公司）因与被上诉人山东四季青生态环境科技集团股份有限公司（以下简称山东四季青公司）承揽合同纠纷一案，不服山东省济南市槐荫区人民法院（2020）鲁0104民初5300号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月3日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。山东达尔生公司上诉请求：1.请求判令撤销一审判决，并依法改判支持山东达尔生公司的一审诉讼请求;2.请求判令山东四季青公司承担本案诉讼费用。事实和理由：（一）一审判决认定的事实自相矛盾。首先，一审判决认定“最终山东达尔生公司仅承接其中一栋”是错误的。因山东四季青公司于2020年5月27日回函行为本身以及其中的“贵公司没有按约定进行最后一栋草莓大棚的建设”等陈述，证明山东达尔生公司与山东四季青公司之间不仅存在完整的承揽协议，也证明了山东达尔生公司承揽了不止一栋草莓大棚的建设。山东达尔生公司提供的证据足以证明山东达尔生公司承揽了山东四季青公司全部五栋草莓大棚的建设。其次，一审判决既然认定“最终山东达尔生公司仅承接其中一栋”，“存在承揽活动的事实”，却又认为“山东达尔生公司不能提供证据证明定作物已经山东四季青公司同意施工，便购进原材料”，这是自相矛盾的。最后，山东达尔生公司不可能在未经山东四季青公司同意的情况下擅自投入二十多万元用于山东四季青公司的工程，这不符合常识。（二）一审判决严重违反法定程序。本案于2020年8月26日立案，适用简易程序审理，却于2020年12月4日判决，已超过三个月的审理期限。山东四季青公司辩称，（一）一审判决认定事实清楚，山东四季青公司与山东达尔生公司从未订立过关于涉案工程的任何书面合同。山东达尔生公司所谓的定制材料、送货等也从未经山东四季青公司的授权同意或确认。更重要的是，山东达尔生公司也从未进行过涉案工程的具体施工建设，涉案工程是由案外人施工完成的，山东达尔生公司的上诉没有事实依据。山东达尔生公司为了证明其诉求在一审中提供的主要证据如大棚购销合同、物流合同等均与山东四季青公司无关，真实性亦存在重大问题。山东达尔生公司提供的大棚购销合同，是其与第三方沧州聚友农业科技有限公司（以下简称沧州聚友公司）之间订立的合同，并不是与山东四季青公司之间的施工合同，与山东四季青公司无关。更不能证明山东达尔生公司履行了施工义务、涉案工程经过验收、确认等重要内容。山东达尔生公司提供的付款单载明的付款方分别是谢纯钢、河南达尔生农业工程有限公司（以下简称河南达尔生公司），不是山东达尔生公司，更不能证明所付款项就是草莓大棚项目款项，与本案及山东四季青公司均无任何关联。山东达尔生公司提供的所谓物流合同载明的托运人为天津大邱庄，承运单位都是空白的，合同尾部双方均未加盖公章、也无签字，托运单位根本不是山东达尔生公司。尤其合同关键内容：承运单位、件数重量、电话、价值等关键项目均空白，货物起止地点不详，合同各条款均为空白，合同落款处无任何单位盖章或签字，山东四季青公司有充分理由怀疑上述合同是虚假合同。因此，作为建设施工合同纠纷，山东四季青公司从未与山东达尔生公司订立过涉案工程的书面合同，也从未授权山东达尔生公司可以在未经山东四季青公司同意前与第三方进行所谓交易，山东达尔生公司也无任何证据证明这一点。更重要的是，山东达尔生公司没有进行涉案工程的施工建设，该工程早已被案外人施工完毕，一审法院在认定上述事实基础上，驳回山东达尔生公司请求合法合理。（二）山东四季青公司于2020年9月9日收到一审法院立案材料，本案适用简易程序审理，于2020年12月4日判决，并未超过审理期限，符合法定程序。综上，一审法院认定事实清楚，判决合法合理，请求二审人民法院依法驳回山东达尔生公司的上诉，维持原判。山东达尔生公司向一审法院起诉请求：1.请求判令解除山东达尔生公司与山东四季青公司之间的承揽合同；2.请求判令山东四季青公司向山东达尔生公司支付货款损失195800元、预期可得利益损失35300元、运费损失1700元、人工费损失7000及自本案立案之日起至本案判决生效之日止以239800元为基数按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息；3.请求判令本案诉讼费用由山东四季青公司承担。一审法院认定事实：山东达尔生公司提交货物运输协议复印件及转账记录，拟证明山东达尔生公司损失运费1700元，一审法院认为，该证据系复印件，亦无其他证据予以佐证，未予采信。2019年，山东四季青公司与山东达尔生公司共同出具《龙王庙草莓大棚报价清单》，载明：5栋草莓大棚，每栋135000元，共计675000元。该报价清单附山东四季青公司、山东达尔生公司的公章。最终山东达尔生公司仅承接其中一栋。2019年12月18日，山东达尔生公司与沧州聚友公司签订的《温室大棚购销合同》，约定：五栋大棚合同金额为178000元，含税195800元。山东达尔生公司分别于2019年12月18日、2019年12月23日、2020年8月4日向沧州聚友公司支付货款共计195800元。山东达尔生公司为修建大棚共计支付人工费7000元。2020年5月27日，山东四季青公司书面回复山东达尔生公司，要求其提供付款给沧州聚友公司11万元、1700元运费、2020年3月技术人员来指导土建施工10天的工资、路费、生活费3000元的凭证，并称山东达尔生公司“没有按约定进行最后一栋草莓大棚的建设，已经存在违约”，并要求山东达尔生公司赔偿损失。一审法院认为，在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任。本案系承揽合同纠纷，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：“承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作”。第二百五十二条规定：“承揽合同的内容包括承揽的标的、数量、质量、报酬、承揽方式、材料的提供、履行期限、验收标准和方法等条款。”因双方均不能提供合同，依据山东达尔生公司提交的《龙王庙草莓大棚报价清单》及山东四季青公司《回复函》载明的内容，可证明双方对建设草莓大棚事宜存在协商，且山东达尔生公司对草莓大棚进行了前期土建技术指导工作，现双方仅对大棚的前期投入和最后一栋草莓大棚的建设存在异议。结合上述事实，可以证实虽无完整书面承揽合同对双方权利义务进行约束，但存在承揽活动的事实，因双方承揽项目已被案外人施工完毕，双方承揽关系早已实际解除。因山东达尔生公司不能提供证据证明定作物已经山东四季青公司同意施工，便购进原材料，且未完成承揽工程交付定作物，故原材料应由山东达尔生公司自行取回。其要求山东四季青公司支付各项损失及利息的请求，没有法律依据，一审法院未予支持。综上所述，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第二百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定判决：驳回山东达尔生公司诉讼请求。案件受理费4898元，减半收取计2449元，由山东达尔生公司负担。经审理本院认定，2019年12月18日，甲方（发包方）山东四季青公司与乙方（承包方）山东达尔生公司签订一份《专项工程分包合同》，约定：工程名称为玉清湖街道办事处乡村振兴齐鲁样板村创建项目三标段，工程地点为玉清湖办事处龙王庙村，分包范围为该标段内与草莓大棚有关的所有工作；合同价款为本合同含税价暂定为675000元（大写：陆拾柒万伍仟元整），本合同为工程量清单固定综合单价、暂定总价合同。合同单价在合同履行过程中不予调整。合同单价包括：承包人为完成承建和质量保修责任的人员、材料、机械/运输包装、施工技术及措施、管理、施工区域内临时设施、临时道路的修建安装、安全文明施工、水电费、成品保护费及整体保洁费用、竣工验收前的本施工区域内扬尘防治处理费（扬尘防治处理包括但不限于裸土的多次覆盖、洒水等）等可能发生的一切费用以及利润、规费、税金（含增值税）等；合同工期为自2019年12月20日起至2020年1月20日止；甲方现场负责人为杜瑞金，乙方施工负责人为王新超。2019年，山东四季青公司与山东达尔生公司共同出具《龙王庙草莓大棚报价清单》，载明：5栋草莓大棚，每栋135000元，共计675000元。该报价清单上分别加盖了山东四季青公司与山东达尔生公司的公章。2019年12月18日，甲方山东达尔生公司与乙方沧州聚友公司签订一份《温室大棚购销合同》，约定：甲乙双方经友好协商，由乙方为甲方生产、加工、售后服务钢架共5栋，规格为12*70米热镀锌椭圆管温室，每栋面积900平方米，单栋金额人民币35600元，总计金额178000元，含税价格为195800元；乙方账户信息：个人账户开户行为中国农业银行股份有限公司泊头运东分理处，账号为62284817392********，户名为高玲玲；对公账户开户行为中国农业银行股份有限公司静海大屯支行，账号为020747010********，户名为天津市聚友信钢铁贸易有限公司（以下简称天津聚友信公司）。甲方预付合同价款的30%给乙方作为定金即5万元，发货时再付全款。上述合同中所附报价清单载明：同日，案外人谢纯钢通过网银转账的方式给高玲玲账号62284817392********转账5万元；2019年12月23日，河南达尔生公司向天津聚友信公司02074701040000717账号汇款6万元；2020年8月4日，山东达尔生公司向天津聚友信公司02074701040000717账号汇款85800元，上述付款共计195800元。2019年12月26日，案外人出具收条，收到餐费、技术指导等费用共计7000元。2020年1月10日，沧州聚友公司向山东达尔生公司出具对账函一份，载明：贵公司从我公司订购的温室大棚，合同额共计195800元（含税），目前共收到合同价款11万元，具体付款明细为2019年12月18日，付款5万元，付款方为谢纯钢；2019年12月23日付款6万元，付款方为河南达尔生公司，尚余合同价款85800元。山东达尔生公司提供物流单一份，货物为大棚钢，卸货地址为济南市，司机为刘金玲，支付运费1700元。二审调查时，山东四季青公司陈述，本案所涉草莓大棚的发包方系玉清湖街道办事处，总承包方为长清建设集团有限公司。最初，长清建设集团有限公司打算将建设草莓大棚的工程分包给山东四季青公司，后来长清建设集团有限公司因故未分包给山东四季青公司而是分包给了案外人，最终本案所涉草莓大棚工程已由案外人施工完毕。山东达尔生公司对山东四季青公司的上述陈述无异议。一审法院认定的其他事实属实，本院予以确认。本院认为，2019年12月18日，甲方（发包方）山东四季青公司与乙方（承包方）山东达尔生公司签订的《专项工程分包合同》，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，为有效合同，本院予以确认。山东四季青公司与山东达尔生公司已共同确认，本案所涉草莓大棚工程已由案外人建设施工完毕，故双方所签《专项工程分包合同》的合同目的已经无法实现，现山东达尔生公司起诉要求解除上述合同，符合法律规定，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”本案中，因山东四季青公司未能获得涉案大棚的建设权而致使无法将工程交由山东达尔生公司进行建设施工，故山东四季青公司构成违约，应承担相应的违约责任。本案所涉《专项工程分包合同》签订后，山东达尔生公司按照合同约定，向第三方购买建设草莓大棚所需钢管等材料，并支付货款195800元，上述货款损失系山东达尔生公司的直接损失，应由违约方山东四季青公司进行赔偿。山东达尔生公司所主张的按照合同价款5%计算的可得利益损失35300元，本院酌定支持3万元。山东达尔生公司所主张的餐费、技术指导等费用，因其提交的相关证据无法证明与本案存在关联性，故本院不予支持。双方在《专项工程分包合同》中约定，涉及合同项下的运输、包装等费用应由承包方即山东达尔生公司负担，而且山东达尔生公司所主张的可得利益损失已经包含了其支付的运费及资金占用期间的利息损失，故山东达尔生公司要求山东四季青公司支付运费及欠付货款资金占用期间的利息，本院不予支持。因二审期间山东达尔生公司提供了新的证据，证明了新的事实，致使案件改判，其应当承担本案的诉讼费用。因本案所涉《专项工程分包合同》系双务合同，山东达尔生公司亦负有向山东四季青公司交付《12米宽*75米长椭圆管钢骨架温室报价清单》项下货物的合同义务。故山东达尔生公司应在本院限定的期限内将上述货物运送至山东四季青公司处或其指定地点，所产生的运输、包装等费用由山东达尔生公司负担。综上所述，山东达尔生公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山东省济南市槐荫区人民法院（2020）鲁0104民初5300号民事判决；二、2019年12月18日上诉人山东达尔生农业工程有限公司与被上诉人山东四季青生态环境科技集团股份有限公司签订的《专项工程分包合同》于2021年2月3日解除；三、被上诉人山东四季青生态环境科技集团股份有限公司于本判决生效之日起十日内向上诉人山东达尔生农业工程有限公司赔偿货款损失195800元、可得利益损失3万元；四、上诉人山东达尔生农业工程有限公司于本判决生效之日起十日内向被上诉人山东四季青生态环境科技集团股份有限公司交付《12米宽*75米长椭圆管钢骨架温室报价清单》项下货物；五、驳回上诉人山东达尔生农业工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4898元，减半收取2449元，二审案件受理费4898元，均由上诉人山东达尔生农业工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  魏希贵二〇二一年三月十六日书记员  柳旺林