河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫11民终926号上诉人（原审被告、原审反诉原告）：郭铁报，男，汉族，1975年9月25日出生，住漯河市召陵区。委托诉讼代理人：刘新月，漯河市召陵区丰祥法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告、原审反诉被告）：杨永军，男，汉族，1970年5月1日出生，住河南省西平县。委托诉讼代理人：于金霞，漯河市源汇区弘正法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张美华，女，汉族，1971年5月2日出生，住漯河市召陵区。上诉人郭铁报因与被上诉人杨永军、张美华返还原物纠纷一案上诉人，不服漯河市召陵区人民法院（2021）豫1104民初10号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月3日立案后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郭铁报及其委托诉讼代理人刘新月，被上诉人杨永军的委托诉讼代理人于金霞，被上诉人张美华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭铁报上诉请求：撤销一审法院判决，依法改判；一、二审诉讼费用由杨永军、张美华承担。事实与理由：一、一审判决程序违法，上诉人郭铁报向一审法院申请对其财产损失进行评估鉴定，而一审法院对此置之不理，损害了上诉人的合法权益。二、一审判决认定事实不清，证据不足，被上诉人杨永军、张美华去郭铁报家中直接破坏门窗的行为直接危害到了上诉人的安全，损害了上诉人的财产利益，且对其声誉造成了影响。张美华并无对该房屋进行威胁到上诉人安全的房屋改造权利，因此上诉人不应赔偿被上诉人杨永军的损失，且上诉人的损失应由杨永军、张美华二人承担。上诉人经派出所调解后继续扣下杨永军车辆的行为是双方达成的合意，并非是上诉人对杨永军权益的侵害。三、一审判决认定被上诉人杨永军车辆损失一日200元无事实依据。杨永军的车辆无运营证，无合法车牌照，因此其并无合法的车辆损失。杨永军二审答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。请求二审法院驳回郭铁报的上诉请求，维持一审判决。一、一审判决程序合法。一审法院在查明事实后，因郭铁报没有证据证明房屋所改造的部分属于其本人所有，应承担举证不能的法律后果，因此原审判决不支持郭铁报的反诉请求。在郭铁报无证据证明其反诉主张的情形下，如准许其鉴定，明显扩大损失。因此原审判决并无不当。二、一审判决认定事实清楚、证据充分。杨永军受雇于张美华，对张美华所使用房屋进行改造，并没有侵犯郭铁报的权利。郭铁报私自扣押杨永军的车辆距离现在已八个月之久。杨永军多次找派出所要求郭铁报返还车辆，郭铁报均不同意。杨永军曾与郭铁报协商进行赔偿，但没有达成赔偿合意，这并不能证明双方对郭铁报扣押杨永军车辆一事达成合意。无论杨永军是否有过错，郭铁报都没有私自扣押杨永军车辆的权利。综上，郭铁报要求杨永军与张美华共同承担责任没有任何事实和法律依据。三、一审判决认定杨永军车辆损失一日200元有事实和法律依据。杨永军是案涉车辆的实际所有人，该车辆在车管所进行备案，车管所按照规定出具了行车证，并不是郭铁报所称的“黑车”。杨永军购买车辆后，以该车进行运输、拉货，经济来源来自于该车辆，在一审中杨永军申请出庭作证的证人也能证明杨永军从事该行业，杨永军申请对营运损失进行鉴定，郭铁报不同意，一审判决按照交通运输业每日200元认定营运损失并无不当。杨永军向一审法院提出诉讼请求：1、依法判决郭铁报返还杨永军豫Ｑ×××**号车一辆并恢复原状；2、依法判令郭铁报支付杨永军营运损失暂定76500元（营运损失算至2020年11月30日，2020年12月1日之后的营业损失按每日500元计算至郭铁报归还车辆之日止）；3、本案诉讼费由郭铁报、张美华承担。郭铁报作为原审反诉原告向一审法院提出反诉请求：1、判决杨永军的损失，由张美华承担赔偿责任，郭铁报不承担赔偿责任。2、判令郭铁报的经济损失暂定10000元（以实际评估后的损失金额为准），由杨永军承担赔偿。一审法院认定事实：杨永军驾驶的豫Ｑ×××**号车系于2020年3月4日向案外人杨红才购买，庭审中，杨永军提交有购车协议，转账记录和收款收据及行车证原件。郭铁报、张美华原系同居关系，后经漯河市召陵区人民法院作出（2019）豫1104民初1791号民事判决及漯河市中级人民法院（2019）豫11民终2409号民事判决，判决书中认定，位于万金镇××路××房屋及后院视为郭铁报、张美华共有财产，在判决中分割了房屋的使用权，其中东边两间对应的两层半房屋及东边两间向后对照应的后院由张美华使用；西边三间对应的三层半房屋及西边三间向后对照应的后院由郭铁报使用。因判决给张美华使用的部分房屋没有门，无法正常使用房屋，2020年7月11日，张美华雇佣杨永军到争议房屋处干活，郭铁报以杨永军损坏其财产为由，将杨永军的豫Ｑ×××**号车辆扣押，后杨永军报警，双方未能协商和解，杨永军于2020年9月22日向一审法院申请诉前鉴定，要求对其营运损失作出评估，郭铁报不同意鉴定，杨永军诉至法院。另查明：2019年河南省城镇非私营单位就业人员交通运输业年平均工资75865元/年。一审法院认为：豫Ｑ×××**号车辆系杨永军从案外人杨红才处购买，其提交有购车协议、转账记录、行车证等证据证明，对此，一审法院予以确认。杨永军受雇于张美华，所改造房屋部分经两审法院认定为张美华、郭铁报共有，且属于张美华使用部分的房产，杨永军对于房屋内卷闸门、玻璃窗、窗帘、墙体的破坏是张美华指示改造房屋的需要，郭铁报未提交证据证明改造的部分房屋属于其本人所有，对郭铁报反诉请求杨永军赔偿其损失的诉请，一审法院不予支持。本案中，郭铁报听从张美华的指示对张美华与郭铁报共同共有、且属于张美华使用的房屋部分进行改造，郭铁报以杨永军破坏其财产为由扣押杨永军驾驶的车辆豫Ｑ×××**号车辆没有事实和法律依据，郭铁报应将豫Ｑ×××**号车辆一辆恢复原状（能够使用、驾驶，车辆轮胎全部装好且充满气）并返还给杨永军。杨永军干活的车辆被扣造成停运损失，参照2019年交通运输业的平均工资和证人证言的证明内容，酌定停运损失每天200元，自2020年7月12日起计算至郭铁报返还杨永军豫Ｑ×××**号车辆之日止。依照《中华人民共和国民法典》第二百三十五条、第二百三十八条、第二百四十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条之规定，判决如下：一、郭铁报于本判决生效后十日内将豫Ｑ×××**号车辆一辆恢复原状并返还给杨永军；二、郭铁报于本判决生效后十日内支付杨永军2021年1月4日前的营运损失35400元；之后的营运损失自2021年1月5日起至郭铁报返还杨永军车辆之日止按每天200元计算；三、驳回杨永军的其他诉讼请求；四、驳回郭铁报的反诉请求。如未按本判决指定的期间履行支付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1720元减半收取860元，杨永军承担160元，郭铁报负担700元；反诉费50元，由郭铁报负担。二审庭审期间，郭铁报提交三份新证据：1、漯河市召陵区人民法院（2020）豫1104民初3728号民事裁定书（复印件）一份，用以证明张美华诉郭铁报财产损害赔偿纠纷一案中，案涉房屋不是张美华的房屋，张美华申请撤诉。2、郭庄村村委会证明一份，用以证明案涉房屋是郭铁报跟其父亲共同所建，不是张美华所建。3、一审时提交的《评估鉴定申请书》一份，用以证明一审时该鉴定的没有鉴定，程序违法。杨永军质证称，对证据一的真实性没有异议，对证明问题有异议，该证据不能证明案涉房屋系上诉人个人所有，在上诉人与张美华同居期间仅有两审法院认定的一处房产。对证据二的真实性有异议，该证明是先盖章后写字，不符合证据形式，仅有一份证明不能证明上诉人的主张。证据三被上诉人杨永军不知情，对郭铁报的经济损失是否进行评估鉴定由合议庭根据案情合意后准予是否鉴定。综合本案案情，一审中郭铁报没有证据证明案涉房屋是其个人财产，因此未准许鉴定，一审程序不违法。张美华质证称，裁定书不能证明案涉房屋不是她的，生效判决已经判给其了。本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。本案争议焦点为：1、原审是否存在程序违法。2、上诉人郭铁报是否存在损失，应否由杨永军、张美华赔偿。3、杨永军营运损失是否适当。本院认为，是否启动鉴定，本质上必须是法官在案件审理过程中对相关专门性问题缺乏判断认定能力的情况下，才能够决定通过委托相关鉴定机构通过科学的方法和手段来查明该专门性问题的相关事实。鉴定不是以当事人提出为前提，是以法官查明事实为前提。只有当事人申请鉴定的事项与案件有待查明的事实具有关联性，即必须要通过鉴定方能证明的待证事实为案件审理所必须查明的基本事实。漯河市召陵区人民法院作出（2019）豫1104民初1791号民事判决和漯河市中级人民法院（2019）豫11民终2409号终审民事判决均认定，位于万金镇××路××房屋及后院，东边两间对应的两层半房屋及东边两间向后对照应的后院由张美华使用。张美华委托杨永军改造归张美华使用的房屋系依法、正常合理行使使用权。本案中，现有证据并不能证明杨永军在本案的改造行为侵犯了郭铁报的物权，原审法院未委托鉴定符合法律规定和审判实践，上诉人郭铁报上诉称本案程序违法的理由缺乏事实根据和法律依据，本院不予采纳。正因为现有证据并不能证明杨永军在本案的改造行为侵犯了郭铁报的物权，也无证据证明郭铁报存在相关具体损失，郭铁报上诉要求杨永军、张美华赔偿其损失的理由亦缺乏事实根据和法律依据，本院不予采纳。根据我国交通运输业发展的现状，为鼓励道路货运行业健康稳定发展，相关部门已经取消了部分车辆的道理运输许可证和驾驶员从业资格证。郭铁报上诉称杨永军未取得车辆运营证、没有合法牌照的上诉理由没有事实根据和法律依据，本院不予采纳。综上，上诉人郭铁报的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1720元，由郭铁报负担。本判决为终审判决。审判长 李 军审判员 左 昊审判员 王路明二〇二一年三月二十六日法官助理魏晓艺书记员佟宗霖