甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）甘07民终91号 上诉人（原审原告）：张掖祁连山水泥有限公司。 住所：甘肃省张掖市甘州区冶金建材产业园。 法定代表人：脱某，该公司董事兼总经理。 委托诉讼代理人：杨某，该公司员工。 委托诉讼代理人：林某，上海市汇业（兰州）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陈某，男，汉族，1976年2月20日出生，甘肃省天水市甘谷县人，住甘肃省张掖市，现住张掖市。 委托诉讼代理人:李某，甘肃锦舒律师事务所律师。 上诉人张掖祁连山水泥有限公司(以下简称祁连山水泥公司)因与被上诉人陈某劳动争议纠纷一案，不服甘肃省张掖市甘州区人民法院（2020）甘0702民初9624号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人祁连山水泥有限公司委托诉讼代理人杨某、林某，被上诉人陈某委托诉讼代理人李耀红均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人祁连山水泥公司提出上诉，请求：1、改判甘肃省张掖市甘州区人民法院作出的(2020)甘0702民初9624号民事判决第二项，判决上诉人无需向被上诉人支付经济补偿金。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决认定的部分事实错误，被上诉人离职系自愿行为，延迟发放工资并不必然导致劳动者解除劳动关系。2019年5月，被上诉人主动向上诉人提出辞职，其辞职理由为“个人原因”，经上诉人同意，双方劳动关系于2019年5月31日解除。但被上诉人在离职后的第10个月才向张掖市甘州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，并以拖欠工资为由向上诉人主张经济补偿金。但是，延迟发放工资并不必然导致劳动者解除劳动关系，被上诉人并没有证据证明其提出辞职是因拖欠工资。一审判决认为被上诉人系因上诉人拖欠工资为由而提出辞职的事实认定错误。2、一审判决适用法律错误。被上诉人向上诉人主张支付经济补偿金的请求不符合法定要件，由于被上诉人没有证据证明其离职原因系上诉人延迟发放工资，并且延迟发放工资并不必然导致劳动者解除劳动关系，不符合《劳动合同法》第三十八条、第四十六条关于劳动者以单位未足额支付工资为由解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿金的法定情形。综上所述，一审判决部分事实认定错误，适用法律错误，被上诉人因个人原因自愿离职，上诉人没有理由向其支付经济补偿金，恳请贵院依法支持上诉人的上诉请求。 祁连山水泥公司向一审法院提出诉讼请求：1、请求法院判决原告无需向被告支付经济补偿金。2、本案案件受理费由被告承担。 一审法院审理查明，原告祁连山水泥公司原名称为甘肃张掖巨龙建材有限责任公司（以下简称“巨龙建材公司”），于2019年12月13日变更为现公司名称。 另查明，自2011年6月起，被告陈某应聘至原告处工作，双方建立劳动关系。自2018年11月起，原告公司停产，再未给被告安排工作，工资发放至2019年1月。自2019年5月31日起，因原告未及时发放工资，被告征得原告同意后离开公司再未上班。2019年9月18日，原告作出巨龙建材司发（2019）72号《关于解除朵雪峰等21名员工劳动合同的决定》，以被告辞职为由，决定于2019年6月27日起解除双方劳动合同。现原、被告双方均认可于2019年5月31日解除劳动关系。 劳动关系存续期间，原告给被告发放2018年6月至2019年5月期间工资分别如下：2018年6月工资4494.44元、2018年7月4349.72元、2018年8月工资5061.92元、2018年9月工资4924.50元、2018年10月工资3843.60元、2018年11月工资3714.24元、2018年12月工资2097.96元、2019年1月工资2083.60元、2019年12月28日原告给被告补发2019年2月至5月应发工资共10740元。 再查明，2020年3月3日，被告作为申请人，将原告列为被申请人，向甘州区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，并变更仲裁申请为：一、被申请人向申请人出具解除劳动合同关系的证明并办理档案及保险转移手续；二、被申请人向申请人支付经济补偿金48000元；三、被申请人支付申请人未休年休假工资报酬28965元；四、被申请人退还申请人入职时所缴纳的保证金500元；五、被申请人单位对申请人进行职业健康检查，并书面告知检查结果。2020年10月10日，该委作出甘区劳人仲裁字（2020）第32号裁决书，裁决：一、申请人与被申请人的劳动关系自2019年5月31日解除；被申请人于裁决书生效之日起15日内为申请人办理档案及保险转移手续；二、被申请人支付解除劳动合同经济补偿金27067.50元；三、驳回申请人其他仲裁请求。裁决后，原告向被告返还了押金500元，并同意为被告办理档案及保险转移手续。 庭审中，被告放弃仲裁时要求原告支付未休年休假工资、退还扣押及进行职业检查的申请。 一审法院认为，关于原、被告劳动关系解除。现原、被告对区仲裁委裁决双方劳动关系于2019年5月31日解除均予认可，但对劳动关系的解除原因，原告主张因受行业、市场因素的影响及原告处于股权结构调整过渡期，导致支付工资存在暂时性客观困难，不应认定为恶意拖欠工资。对此，《甘肃省劳动人事争议仲裁与诉讼衔接实施办法（试行）》三、关于劳动报酬方面第2条规定：“用人单位确因生产经营困难、资金周转受到影响，征得本单位工会同意的，或者没有设立工会组织的用人单位，但征得本单位全体职工同意的，可暂时延期支付工资，但延期时间应符合我省对延期支付工资的时间限制”的规定，原告未能就其对被告工资挂账处理、延期支付的决定已征得本单位工会同意或征得了原告公司全体职工的同意的事实提交证据，故对原告的主张不予支持。另，原告主张被告因“个人原因”辞职，双方解除劳动关系，并提交了署名为“陈某”的辞职申请书，但被告对此不予认可，原告亦陈述该申请书由案外人王某代被告书写，但对被告授权王某办理离职手续的事实未能提供证据证实，故无法认定被告因个人原因辞辞职而解除劳动关系的事实。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”本案中，原、被告建立劳动关系后，至2019年5月31日被告申请仲裁并要求解除与原告的劳动关系时，原告拖欠被告2019年2月至7月的工资未发放，被告以此为由要求解除与原告的劳动合同符合劳动者解除劳动合同的情形，故可认定本案为被告单方解除劳动合同。 关于解除劳动合同的经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第一项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”，本案中，因原告未能及时足额发放工资，被告以此为由解除与原告的劳动合同，原告应当向被告支付解除劳动合同的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”，原、被告于2011年6月建立劳动关系，于2019年5月31日解除劳动关系，劳动关系存续8年，经济补偿金应当按8个月计算。此外，根据被告提交的工资表内容显示，2019年2月至5月的实发工资中扣除了被告个人应承担的社会保险费，该部分费用包含在被告的应发工资当中，属被告个人工资收入，应计入工资数额。故被告陈某劳动关系解除前12个月平均工资应认定为3442.50元[（4494.44元+4349.72元+5061.92元+4924.50元+3843.60元+3714.24元+2097.96元+2083.60元+10740元）÷12]。对被告主张的解除劳动关系经济补偿金依法认定为27540元（3442.50×8月）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告张掖祁连山水泥有限公司与被告陈某的劳动关系于2019年5月31日解除；原告于本判决生效之日起五日内为被告办理档案及保险转移手续；二、原告张掖祁连山水泥有限公司向被告陈某支付解除劳动合同经济补偿金27540元，于本判决生效之日起十五日内履行完毕。案件受理费10元，减半收取5元，由原告张掖祁连山水泥有限公司负担。 二审审理期间，上诉人提交了以下证据：1、王某的视频录像光盘一张拟证明，陈某在辞职前委托王某书写了辞职申请书并提交上诉人的事实，陈某辞职是基于个人原因，不符合支付经济补偿金的法定情形；2、水泥车间2019年1月、4月、5月考勤表三份拟证明，2019年全厂停工的事实。被上诉人对上诉人提交的光盘质证认为，该录音、录像光盘不属新的证据，且该辞职申请书是他人书写提交的，不是劳动者本人的意思表示，陈某也否认委托王某提交辞职申请的事实，应不予认定；对提交的考勤表不予质证。对此，本院认为，上诉人提交的王某的视频光盘与上诉人一审提交的辞职申请书、员工离职审批表能够相互印证，足以证明被上诉人于2019年6月27日委托同事王某书写辞职申请的事实，本院予以采信；上诉人提交的考勤表与本案争议的焦点问题没有关联性，本院不予采信。 二审审理查明的事实其他事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。二审另查明，2019年6月27日，陈某委托同事王某向上诉人提交了“因个人原因”提出离职的辞职申请书，王某在陈某员工离职审批表上填写的离职原因系“个人原因”。 本院认为，《劳动合同法》规定的经济补偿，是指在劳动合同解除或终止后，用人单位依法一次性支付给劳动者的经济上的补助。包括因用人单位违反劳动合同而支付的经济赔偿金和用人单位合法解除劳动合同的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的。……”，根据上诉人一、二审提交的辞职申请书、员工离职审批表、王某的视频光盘，能够证明被上诉人于2019年6月27日辞职是基于个人原因要求解除与被上诉人的劳动关系的。而《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第一项规定，因劳动者解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿金的情形是指劳动者按照《劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的情形，而本案被上诉人并非基于《劳动合同法》第三十八条而解除与上诉人之间的劳动关系的，不符合用人单位应向劳动者支付经济补偿金的法定情形，故用人单位无须给劳动者支付经济补偿金。 综上所述，上诉人张掖祁连山水泥有限公司的上诉请求成立，应予支持；一审判决部分事实认定错误，适用法律错误，判处不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、维持甘肃省张掖市甘州区人民法院（2020）甘0702民初9624号民事判决第（一）项； 二、撤销甘肃省张掖市甘州区人民法院（2020）甘0702民初9624号民事判决第（二）项； 三、上诉人张掖祁连山水泥有限公司无需向被上诉人陈某支付解除劳动合同经济补偿金。 一审案件受理费10元，减半收取5元，由张掖祁连山水泥有限公司负担； 二审案件受理费10元，由张掖祁连山水泥有限公司负担； 本判决为终审判决。 审判长  张文清 审判员  杨祝续 审判员  高彩虹 二〇二一年三月九日 书记员  郑 哲 【附法律条文】 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。