贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔26民再7号再审申请人（一审原告、反诉被告，二审上诉人）：黔东南州凯里黄平机场有限责任公司。住所地：贵州省黔东南苗族侗族自治州黄平县机场。法定代表人：吴翔宇，该公司董事长。委托诉讼代理人：幸刚鸿，北京市浩天信和（贵阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗朝亮，北京市浩天信和（贵阳）律师事务所律师。被申请人(一审被告、反诉原告，二审被上诉人)：贵州世有文化传媒有限公司。住所地：贵州省毕节市七星关区麻园街道办环东路诚馨苑A栋2-4-2号。法定代表人：马羽，该公司执行董事。委托诉讼代理人：蔡建平，贵州黔信（毕节）律师事务所律师。再审申请人黔东南州凯里黄平机场有限责任公司（以下简称黄平机场公司）与被申请人贵州世有文化传媒有限公司（以下简称世有公司）广告经营合同纠纷一案，不服本院（2019)黔26民终1865号民事判决，向贵州省高级人民法院申请再审。贵州省高级人民法院于2020年9月16日作出（2020）黔民申1597号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人黔东南州凯里黄平机场有限责任公司委托诉讼代理人幸刚鸿、罗朝亮，被申请人贵州世有文化传媒有限公司委托诉讼代理人蔡建平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄平机场公司申请再审请求：一、撤销本院（2019)黔26民终1865号民事判决以及贵州省黄平县人民法院（2019)黔2622民初529号民事判决；二、依法对本案进行再审；三、本案一审、二审及再审诉讼费由被申请人承担。事实和理由：（一）双方签订《广告经营合同》后，申请人依约移交了场地，被申请人仅安装完工2个T型广告牌后就停止了建设，也未依约缴纳经营管理费，被申请人在2016年9月已经出现违约行为，申请人多次与被申请人的经办人沟通，并于2017年4月5日发出了《凯里黄平机场公司关于商情支付2016年广告经营管理费的函》，2018年9月30日又正式向被申请人发出了《黔东南州凯里黄平机场有限责任公司解除合同通知书》，申请人在一审提交的通话录音和微信聊天记录证明被申请人的经办人邱谦在2018年11月仍表示将补交费用并继续履行合同。被申请人一再作出虚假的意思表示是导致违约状态一直延续的根本原因。根据2019年最高人民法院颁布的《全国法院民商审判工作会议纪要》第46条“……只有享有法定或者约定解除权的当事人才能以通知方式解除合同……”以及《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”、第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同……（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务”、第九十六条“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”之规定，享有解除权的当事人必须做出明确的意思表示，以“通知”的方式依法行使解除权，申请人已经依约向被申请人发出解除合同的函件，申请人依法行使合同解除权，也是依法履行管理职责的方式。双方在原审中均诉请解除合同，说明在本案诉讼发生之前合同尚未解除，被申请人应依约承担违约责任。原判认定合同实际履行至2016年10月与事实不符，原审以申请人不及时行使管理职责以及合同解除权为由，故意减轻被申请人的违约责任，有违公平原则。（二）被申请人既不同意解除合同，又不履行合同义务，导致申请人的广告资源长期被占用，因此产生的经营管理费和滞纳金应由被申请人承担，原审未支持申请人诉请的2017至2019年的经营管理费和滞纳金损失违反了《中华人民共和国合同法》的公平原则，属于适用法律错误。（三）中国民用航空局是国务院主管民用航空事业的国家局，旅客吞吐量数据系该局根据《中华人民共和国统计法》《民用航空统计管理规定》进行统计后公布的年度机场生产公报，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十四条“国家机关或者其他依法具有社会管理职能的组织，在其职权范围内制作的文书所记载的事项推定为真实，但有相反证据足以推翻的除外。必要时，人民法院可以要求制作文书的机关或者组织对文书的真实性予以说明。”之规定，法院应该认可该数据的真实性和证明效力。在原审中申请人提供的通话录音、微信聊天记录应为视听资料，原审认为属于证人证言需要证人出庭质证，明显适用法律错误。据此，黄平机场依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第六项之规定申请再审。被申请人世有公司辩称：双方签订的《广告经营合同》对于一方违约而另一方行使解除合同的权利作出了规定。合同约定是2016年10月31日前被申请人要完成广告的安装，但是在本案合同履行过程中申请人明知双方签订合同不能履行的情况下，没有及时行使解除权。2017年7月13日黄平机场在其官方网站上及公众微信号向社会公开发布招商公告，以自己的实际行为解除了双方签订的《广告经营合同》。2、申请人方主张2017年、2018年、2019年管理费用，管理费用最迟只能支付到2016年10月31日。因为该日期是双方约定的完工日期。3、申请人的第三项理由没有事实及法律依据，申请人在一、二、再审中均未提供官方有效数据予以支持旅客吞吐量，微信聊天记录及语音均不是公司法定代表人及委托人作出，对公司不产生法律约束力，申请人的再审请求没有法律依据，不能得到支持。黄平机场公司向一审法院起诉请求：1、解除原告与被告签订的《凯里黄平机场媒体广告位经营合同》，并向原告支付违约金262540元；2、判决被告按合同约定支付2016年8月25日至2019年3月1日的经营管理费1,766,017.64元，2019年3月1日后按每日1,162.83元支付经营管理费至合同解除之日止；3、判决被告从2016年8月25日起以实际逾期的经营管理费金额为基数，按每日5‰的标准向原告支付滞纳金至经营管理费付清之日止（滞纳金算至2019年3月1日为4,542,601.27元）；4、本案诉讼费、财产保全费、诉讼保全担保保险费由被告承担。世有公司向一审法院反诉请求：1.判决确认原告与被告签订的《凯里黄平机场媒体广告设施经营合同》已经解除；2.判令反诉被告退还反诉原告交纳的履约保证金50,000.00元；3.判令原告向被告支付黄平机场两个户外高杆广告的建设成本420,000.00元；4.本诉案件受理费和反诉案件受理费由原告负担。一审法院认定事实：2016年8月18日，黄平机场与世有公司签订了《凯里黄平机场媒体广告位经营合同》。合同约定事项为：（1）建设地点在黄平机场经营管理的凯里黄平机场航站区；（2）由世有公司投资建设室内和户外广告，投资金额和建设数量按合同附件《凯里黄平机场媒体设置方案》建设，以最终实地测量和安装数量为准；（3）合同生效后2个月完成媒体广告设置方案的50%，剩余50%在2016年10月31日前完工；（4）建成的媒体广告位产权归黄平机场所有，世有公司享有10年的经营权（2016年至2025年），具体经营期限自双方验收合格的次日开始计算；（5）合同签订之日起5个工作日，世有公司向黄平机场交纳履约保证金50,000.00元，2016年的经营管理费及电费共计150,000.00元，世有公司应于合同签订后5个工作日内交纳给黄平机场，2017年起按机场旅客年吞吐量（以民航局公布数据为准），以每人次3元/年计算，黄平机场在第二年的1月5日起提供数据，世有公司应当在1月10日前按该数据计算上一年的经营管理费并向黄平机场交纳；（6）2017年起电费由黄平机场代为收缴，按供电部门公布的商业电价计收；（7）在合同期内，黄平机场应协助世有公司设置的所有媒体正常使用，在法律政策允许下提供优良的环境；（8）违约责任，未按期支付经营管理费，按日5‰收取滞纳金，超过一个月，黄平机场可解除合同并收回经营权，任何一方违约，违约方向守约方赔偿经营损失，承担相应法律责任并赔偿合同投资总金额的10%的违约金，未按期完成广告媒体建设，每逾期一日应向黄平机场支付违约金2,000.00元，逾期30日，黄平机场有权解除本合同。黄平机场与世有公司签订的《凯里黄平机场媒体广告位经营合同》及其附件《凯里黄平机场媒体设置方案》还对其他事项进行了约定。双方签订《凯里黄平机场媒体广告位经营合同》后，世有公司与贵州省云海风尚钢结构有限公司于2016年8月18日签订了《广告牌制作安装合同》，由贵州省云海风尚钢结构有限公司承包安装4块18m×6m的户外广告牌，同年9月安装完工2棵T型广告牌，剩余的媒体广告位未按合同附件《凯里黄平机场媒体设置方案》进行设置。双方签订《凯里黄平机场媒体广告位经营合同》后，2016年8月25日，世有公司向黄平机场转账50,000.00元的履约保证金，2016年的经营管理费150,000.00元未付。另查明，2017年4月5日，黄平机场发出了《凯里黄平机场公司关于商请支付2016年广告经营管理费的函》（黔东南凯黄机场函[2017]04号），无送达情况。2017年7月13日，黄平机场通过网络平台重新发布了招商广告。2018年9月30日，黄平机场发出了《黔东南州凯里黄平机场有限责任公司解除合同通知书》（黔东南凯里机场[2018]38号），邮寄送达无人签收。一审法院认为，依法成立的合同，对双方当事人均具有约束力。本案争议的焦点是谁先违约，违约责任如何承担的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。双方签订《凯里黄平机场媒体广告位经营合同》后，世有公司按合同约定向黄平机场交纳了50,000.00元的履约保证金，未按合同约定的期限交纳2016年的经营管理费和电费，已违反合同约定交纳费用的时间，违约行为一直持续至今。世有公司虽然辩称是黄平机场在其建设户外高杆T型广告牌时拒不提供机场电路布线图而行使不安抗辩权，但并未提供证据证明，故对该抗辩理由，不予以采信。世有公司违约后，黄平机场作为享有合同解除权的一方，从减少损失的角度，应及时地行使合同解除权，将机场的广告资源重新对外招商，但直至2017年4月5日，黄平机场仅发函催世有公司于2017年4月10日前交纳2016年的经营管理费和安排人员开展广告招商，该函并未送达给世有公司。2018年9月30日，黄平机场发函解除合同，邮寄送达世有公司的经办人邱谦未签收，双方签订的合同实际履行至2016年10月，因世有公司的违约行为而终止，双方均要求判决确认《凯里黄平机场媒体广告位经营合同》已解除，故应判决解除《凯里黄平机场媒体广告位经营合同》。世有公司违约，应按照合同违约条款承担违约责任，应于合同签订后5个工作日交纳2016年的经营管理费及电费150,000.00元，黄平机场2017年4月5日的函件中放宽至2017年4月10日，故在该期间内不应该计收滞纳金，世有公司在放宽的期限内仍未交纳2016年的经营管理费，黄平机场要求世有公司交纳欠付的经营管理费及电费150,000.00元，行使合同解除权的要求合理合法，应予以支持，黄平机场诉讼要求世有公司交2017年、2018年、2019年的经营管理费，由于世有公司前期的违约行为，2017年7月13日黄平机场通过网络平台发布了新的招商广告，黄平机场在世有公司违约期间并未行使经营管理职责，造成资源浪费，双方均有责任，故对黄平机场要求世有公司给付后期的经营管理费的诉讼请求，不予以支持。黄平机场主张经营管理费滞纳金的诉讼请求，不予以支持。根据合同11.2条的约定，世有公司因违约行为应承担合同总投资金额10%的违约金262,540.00元（2,625,400.00×10%＝262,540.00）。世有公司要求黄平机场退还履约保证金50,000.00元，因其发生了违约行为，该履行保证金不应退还。关于世有公司要求建成的2棵高杆T型广告牌的制作成本420,000.00元的反诉请求，世有公司未提供证据证明已向他人支付了该笔费用，故对该项反诉请求，也不予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百一十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、解除黔东南州凯里黄平机场有限责任公司与贵州世有文化传媒有限公司签订的《凯里黄平机场媒体广告位经营合同》（合同编号为GZA－黄平机场[2016]16号）。二、贵州世有文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内，向黔东南州凯里黄平机场有限责任公司交纳2016年的经营管理费及电费150,000.00元，支付违约金262,540.00元，共计412,540.00元。三、贵州世有文化传媒有限公司交纳的履约保证金50,000.00元不予退还。四、驳回黔东南州凯里黄平机场有限责任公司的其他诉讼请求。五、驳回贵州世有文化传媒有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费28,899.00元，反诉案件受理费4,175.00元，共计33,074.00元，由黔东南州凯里黄平机场有限责任公司负担13,230.00元，由贵州世有文化传媒有限公司负担19,844.00元。黄平机场公司不服一审判决，上诉请求：1.依法撤销贵州省黄平县人民法院作出的（2019）黔2622民初529号民事判决第四项，依法改判被上诉人支付给上诉人2017年度、2018年度和2019年截止合同解除之日止的经营管理费及相应滞纳金（经营管理费和滞纳金暂算到2019年3月1日，经营管理费为1,616,017.64元，滞纳金为4,542,601.27元）。2.本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。本院二审查明的事实与一审一致。本院二审认为，综合黄平机场的上诉理由及请求，本案二审的争议焦点为：黄平机场要求世有公司支付2017年度、2018年度和2019年截止合同解除之日止的经营管理费及相应滞纳金的请求是否应支持？一、根据双方签订的《凯里黄平机场媒体广告位经营合同》第三条约定，世有公司应在2016年10月31日前建设完成媒体广告位工程，但世有公司实际仅修建2棵T型广告牌外，其余约定应设置的媒体广告设施均未施工，并长期不与黄平机场联系。亦即在2016年10月底后，世有公司以其不再继续施工和不交纳经营管理费的违约行为来表示其不愿意再履行合同。因此，一审认定双方合同实际履行至2016年10月份并无不当。2017年7月13日，黄平机场在网上发布招商广告，对机场媒体广告位重新进行招商，这一行为亦表示黄平机场在世有公司违约后也不想再继续履行双方的合同（至于重新招商是否成功不影响其拟终止原合同的意思表示）。因双方均有不愿意再继续履行合同的意思表示并以实际行为不再履行合同，故不应再继续计算之后的经营管理费。再则，世有公司违约后，黄平机场作为享有合同解除权的一方，从减少损失的角度，应及时地行使合同解除权，将机场的广告资源重新对外招商，以尽量避免或减少损失。但黄平机场在世有公司违约期间并未行使经营管理职责，造成资源浪费，也有一定的责任。故一审法院不支持对黄平机场要求世有公司给付后期的经营管理费的诉讼请求，并无不当。二、根据双方合同第6.3条“自2017年起，经营管理费以上一年度黄平机场年旅客吞吐量为基数进行计算，逐年递推”的约定，2017年之后的经营管理费是按上一年度黄平机场的年旅客吞吐量为基数进行计算，但黄平机场仅以中国民用航空局的网站截图作为证据提交，并没有中国民用航空局或相关单位出具证明并签字盖章确认该统计数据属实。同时，黄平机场也未提交相关证据来印证该网站记载的旅客吞吐量、起降架次与其实际经营航线及航班数据的一致性，法院难以据此确认该统计数据的真实性。故本院认为仅提供网站截图资料来证明其旅客吞吐量不符合提交证据的规定及证明规则，以此作为统计基数来计算其经营管理费，在证据上不足，亦不予支持。综上所述，上诉人黄平机场的上诉理由不成立，对上诉人黄平机场的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费55,090元，由黔东南州凯里黄平机场有限责任公司负担。再审期间，申请人黄平机场公司、被申请人世有公司均未提交新证据。本院再审查明：2016年8月18日，黄平机场公司与世有公司签订了《凯里黄平机场媒体广告位经营合同》。合同约定事项为：第一条、媒体广告位建设地点及数量建设地点：凯里黄平机场航站区，广告位类型为室内和户外两类。户外：户外全彩LED显示屏媒体，T型高杆广告牌媒体、停车场超薄高亮灯箱媒体、灯箱、太阳能果皮箱媒体等。室内：超薄高亮灯箱媒体、立式广告机媒体、行李推车广告媒体、饮料自动售卖机媒体、登机牌广告、机上航空杂志媒体、非线性编辑系统等。投资金额与建设数量按合同附件《凯里黄平机场媒体设置方案》建设，以最终实地测量和安装数量为准。第二条、承建和建设标准媒体广告位承建：由乙方自行出资建设，预计投资金额为262.54万元，最终以实际建设投资为准。建设标准：详见合同附件。第三条、建设时间建设时间：为合同生效后2个月完成媒体广告设置方案的50%，剩余50%在2016年10月31日前完工。……第五条、经营期限及产权5.1乙方在凯里黄平机场设置的媒体广告位建设完成后，媒体广告位产权归甲方所有，乙方享有10年的经营权（2016年至2025年），具体经营期限自双方验收合格的次日开始计算。经营期限内乙方自主经营，自负盈亏。第六条、相关费用及结算方式6.1自本合同签订之日起5个工作日内，乙方向甲方支付履约保证金人民币伍万元整，2016年乙方经营管理费及电费共计150000元，于合同签订后5个工作日内支付给甲方，甲方开具增值税发票，年底不再结算。6.3自2017年起，经营管理费以上一年度甲方年旅客吞吐量（以民航局公布数据为准）为基数，逐年递推。计算标准：每一人次三元人民币。6.4甲方每年1月5日向乙方提供上一年度旅客吞吐量数据，乙方于1月10日前按该数据对应标准向甲方支付本年经营管理费，甲方开具增值税普通发票。……第七条、双方权利及义务7.1在本合同期内甲方应协助乙方设置的所有媒体正常使用，且应为乙方的经营提供在法律政策允许下的优良环境…第十条、建设竣工验收10.1乙方在媒体广告位建设完工后，应通知甲方验收…第十一条、违约责任11.1若乙方未按约定时间如期支付经营管理费，甲方按每日5‰向乙方收取滞纳金，违约超过一个月，则视为乙方违约，甲方可解除合同并收回经营权。11.2甲乙双方任何一方出现违约，任何一方都可单方向违约方提出解除合同，并要求违约方赔偿守约方赔偿经济损失，承担相应法律责任并赔偿合同投资总金额的10%的违约金。13.2本合同以双方签字盖章后生效。双方签订《凯里黄平机场媒体广告位经营合同》后，世有公司与贵州省云海风尚钢结构有限公司于2016年8月18日签订了《广告牌制作安装合同》，由贵州省云海风尚钢结构有限公司承包安装4块18m×6m的户外广告牌，同年9月安装完工2棵T型广告牌，剩余的媒体广告位未按合同附件《凯里黄平机场媒体设置方案》进行设置。双方签订《凯里黄平机场媒体广告位经营合同》后，2016年8月25日，世有公司向黄平机场公司转账支付50,000.00元的履约保证金，2016年的经营管理费150,000.00元未付，2017年、2018年、2019年经营管理费也未支付。2017年4月5日，黄平机场公司发出了《凯里黄平机场公司关于商请支付2016年广告经营管理费的函》（黔东南凯黄机场函[2017]04号），无送达情况。2017年7月13日，黄平机场公司通过网络平台重新发布了招商广告。2018年9月30日，黄平机场公司发出了《黔东南州凯里黄平机场有限责任公司解除合同通知书》（黔东南凯里机场[2018]38号），邮寄送达无人签收。另查明，2016年旅客吞吐量为：94137人次。2017年旅客吞吐量为：425155人次。2018年旅客吞吐量为：141478人次。同时查明：黄平机场公司自认2020年8月1日与贵阳银行股份有限公司黄平银行签订了《黔东南州凯里黄平机场有限责任公司高立柱广告位租赁合同》。本院再审认为，本案《广告经营合同》是黄平机场公司与世有公司在充分协商的基础上签订的，是当事人的真实意思表示，没有违反法律和行政法规的强制性规定，是依法成立并生效的合同，对当事人具有法律约束力并受法律保护，当事人应按照合同约定履行自己的义务。本案合同签订后，黄平机场公司履行了移交场地给世有公司的义务，世有公司支付了50000元履约保证金并设置了部分T型广告牌，合同已实际履行。世有公司辩称合同未实际履行与事实不符。本案中黄平机场公司履行了《广告经营合同》约定的义务，世有公司应依照合同约定支付价款。本案双方当事人在《广告经营合同》中并未明确约定“提供地下电路及管道设计图”是黄平机场公司的合同主给付义务，也未明确约定履行上述义务是世有公司支付价款的前提条件。提供地下电路及管道设计图仅是合同附随义务，世有公司不能以黄平机场公司未履行合同附随义务抗辩其主合同给付义务的履行，且世有公司也未提供证据证明黄平机场公司未履行“提供地下电路及管道设计图”的附随义务。故世有公司以黄平机场公司未履行合同附随义务抗辩主合同给付义务理由不能成立。《中华人民共和国合同法》第九十六条规定：当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。虽然黄平机场公司2017年4月5日制作了《凯里黄平机场公司关于商请支付2016年广告经营管理费的函》，2017年7月13日通过网络平台重新发布了招商广告，但未提供证据证明将上述函件及招商广告送达对方，故对世有公司主张上述时间起合同已终止履行或已解除的理由不予采信。本案中，黄平机场公司虽然于2018年9月30日制作了《黔东南州凯里黄平机场有限责任公司解除合同通知书》（黔东南凯里机场[2018]38号），但未提交证据证明该解除合同通知送达了世有公司，世有公司否认收到上述通知。黄平机场公司未履行通知义务，合同没有解除。世有公司未能按照双方签订的《凯里黄平机场媒体广告位经营合同》约定的义务完成媒体广告位的设置，并拒不向黄平机场公司支付合同约定的经营管理费和电费违约，在黄平机场公司多次催告后依然推诿，拒不履行合同义务，导致申请人黄平机场公司的广告资源长期被占用，黄平机场公司主张解除合同、要求世有公司支付拖欠的经营管理费、支付违约金和逾期付款违约金符合法律规定。因世有公司未能按照双方签订的《凯里黄平机场媒体广告位经营合同》约定的义务完成媒体广告位的设置，并拒不向黄平机场公司支付合同约定的经营管理费和电费存在违约行为，黄平机场公司为此向世有公司发出《凯里黄平机场公司关于商请支付2016年广告经营管理费的函》（黔东南凯黄机场函[2017]04号）要求世有公司支付经营管理费，否则将解除合同未果后，黄平机场公司又于2018年9月30日发出了《黔东南州凯里黄平机场有限责任公司解除合同通知书》（黔东南凯里机场[2018]38号）要求解除双方签订的合同。虽然在原审中黄平机场公司提交的证据不能证明上述两份文件已经到达世有公司并经其签收，但根据文件内容均包含了黄平机场公司欲解除合同的意思表示，结合2017年7月13日黄平机场公司在其网站上又另行发布了广告招商信息，黄平机场公司对于世有公司的违约行为可能造成的损失扩大已经采取了必要的措施，并尽到必要的提醒和注意义务。而世有公司在完成2根T型广告牌之后，未做进一步的施工，在违约行为发生之后，也没有证据表明世有公司曾与黄平机场公司进行积极的协商和沟通，其在停工之后直至诉讼发生之前一直处于怠于履行合同义务的状态，本案损失扩大的原因在于世有公司的消极怠工行为，而黄平机场公司在2017年和2018年之间一直都有积极主动要求世有公司支付经营管理费以及要求解除合同防止损失扩大的意思表示，故对于黄平机场公司主张的2018年9月30日前的经营管理费，应予以支持。一审、本院二审不予支持不当，应予纠正。因黄平机场公司2018年9月30日制作了《黔东南州凯里黄平机场有限责任公司解除合同通知书》（黔东南凯里机场[2018]38号）要求解除双方签订的合同，故对于其后的经营管理费诉求本院不予支持。世有公司与黄平机场公司在合同中约定“经营管理费以上一年度甲方年旅客吞吐量（以民航局公布数据为准）为基数”进行计算。在一审中黄平机场公司提交了中国民用航空局网站的截图，在本次再审中又现场上网演示证明所提交的年旅客吞吐量来自中国民用航空局网站，世有公司虽有异议，但未提供证据足以反驳，故该证据应作为印证该机场旅客吞吐量的依据。一审、本院二审仅以该截图没有中国民航局或相关单位出具证明并签字盖章确认为由，对该证据不予采纳，违背证明责任规则，应予纠正。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。本案中双方当事人在合同中约定“若乙方未按约定时间如期支付经营管理费，甲方按每日5‰向乙方收取滞纳金”。该滞纳金真实意思表示为逾期付款违约金。本案违约金标准折合年利率为182.5%，世有公司认为违约责任过高请求予以调整。本案双方当事人均未提供证据证明因世有公司违约给黄平机场公司所造成的实际损失的依据。依照上述法律规定，本院对于黄平机场公司主张的2019年8月20日之前的逾期付款资金占用费，按照中国人民银行发布的同期银行贷款利率计算；对于2019年8月21日起至上述欠款付清之日止逾期付款资金占用费，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。本案双方当事人在合同中约定“2016年乙方经营管理费及电费共计150000元，于合同签订后5个工作日内支付给甲方，”本案合同2016年8月18日签订，该笔经营管理费及电费共计150000元应于2016年8月24日支付。世有公司未按期支付违约，黄平机场公司诉请世有公司支付该笔款项并支付逾期付款资金占用费符合法律规定和和合同约定。本案双方当事人在合同中约定“6.4甲方每年1月5日向乙方提供上一年度旅客吞吐量数据，乙方于1月10日前按该数据对应标准向甲方支付本年经营管理费，甲方开具增值税普通发票。”按照上述约定，黄平机场公司应先于每年1月5日向世有公司提供上一年度旅客吞吐量数据，世有公司方才于每年1月10日前按该数据对应标准向黄平机场公司支付本年经营管理费。黄平机场公司未举证证明在诉讼前已向世有公司提供了上一年度旅客吞吐量数据，故黄平机场公司主张诉讼之前的滞纳金（逾期付款违约金）没有依据。双方当事人在2019年6月14日第二次庭审时方才对旅客吞吐量数据等证据进行了举证质证。按照双方合同约定，世有公司应在黄平机场公司提交旅客吞吐量数据之后5日之内支付经营管理费，逾期则应承担逾期付款资金占用费，故对于黄平机场公司主张的2017年、2018年1月1日至2018年9月30日期间的经营管理费，应从2019年6月20日起计算逾期付款资金占用费。2017年经营管理费为：94137人×3元/人=282411；2018年1月1日至2018年9月30日经营管理费为：425155人×3元/人÷365天×273=953977.93元；世有公司为保证按照合同履行义务，向黄平机场公司支付了5万元履约保证金。世有公司未能按照合同约定履行其债务时，其无权请求黄平机场公司返还该履约保证金。该履约保证金冲抵世有公司所欠黄平机场公司债务。本案中，黄平机场公司虽然于2018年9月30日制作了《黔东南州凯里黄平机场有限责任公司解除合同通知书》（黔东南凯里机场[2018]38号），但未提交证据证明该解除合同通知送达了世有公司，世有公司否认收到上述通知。黄平机场公司未履行通知义务，合同没有解除。世有公司反诉主张本案合同已经解除理由不能成立。本案双方当事人在合同中约定“5.1乙方在凯里黄平机场设置的媒体广告位建设完成后，媒体广告位产权归甲方所有，乙方享有10年的经营权（2016年至2025年），具体经营期限自双方验收合格的次日开始计算”。双方在合同中约定了媒体广告位产权归甲方黄平机场公司所有，本案系因世有公司违约导致合同被黄平机场公司主张解除，世有公司主张合同解除后黄平机场公司支付两个户外高杆广告的建设成本420,000.00元没有依据。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条、第二百零七第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、撤销本院（2019)黔26民终1865号民事判决和贵州省黄平县人民法院（2019）黔2622民初529号民事判决；二、解除黔东南州凯里黄平机场有限责任公司与贵州世有文化传媒有限公司签订的《凯里黄平机场媒体广告位经营合同》（合同编号为GZA－黄平机场[2016]16号）；三、贵州世有文化传媒有限公司在收到本判决书之日起十日内向黔东南州凯里黄平机场有限责任公司支付2016年的经营管理费150000元、2017年经营管理费282411元、2018年1月1日至2018年9月30日经营管理费953977.93元及其逾期付款违约金（2016年逾期付款违约金从2016年8月24日计付，2017年、2018年1月1日至2018年9月30日逾期付款违约金从2019年6月20日计付，2019年8月20日之前的逾期付款违约金按照中国人民银行发布的同期银行贷款利率计算，2019年8月21日起至上述欠款付清之日止以各年欠款为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；四、贵州世有文化传媒有限公司在收到本判决书之日起十日内向黔东南州凯里黄平机场有限责任公司支付违约金262540.00元；五、驳回黔东南州凯里黄平机场有限责任公司的其他诉讼请求；六、驳回贵州世有文化传媒有限公司的反诉请求（贵州世有文化传媒有限公司支付的50000元履约保证金，可在判决履行时冲抵贵州世有文化传媒有限公司所欠黔东南州凯里黄平机场有限责任公司债务）。本诉一、二审案件受理费共计83989元，由贵州世有文化传媒有限公司负担80000元，黔东南州凯里黄平机场有限责任公司负担3989元；反诉案件受理费4175元，由贵州世有文化传媒有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 林 青审判员 李邦华审判员 潘年钢二〇二一年三月二十五日书记员 杨 欣