马鞍山市花山区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖0503民初14号 原告：钟成云，女，1968年8月生，汉族，住安徽省马鞍山市雨山区。 委托诉讼代理人：赵振，安徽铭心律师事务所律师。 委托诉讼代理人：牧辉，安徽铭心律师事务所律师。 被告：夏鹏，男，1987年2月生，汉族，住安徽省马鞍山市花山区。 被告：徐州欣昊餐饮配送有限公司，住所地江苏省徐州市鼓楼区。 法定代表人：姜卫国，该公司董事长。 委托诉讼代理人：方华，该公司员工。 被告：国泰财产保险有限责任公司，住所地上海市杨浦区。 负责人：韩歆毅，该公司董事长。 委托诉讼代理人：鞠娟，上海松岚律师事务所律师。 原告钟成云与被告夏鹏、徐州欣昊餐饮配送有限公司（简称欣昊公司）、被告国泰财产保险有限责任公司（简称国泰保险公司）非机动车交通事故责任纠纷一案。本院于2021年1月5日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告钟成云的委托诉讼代理人赵振、被告夏鹏、被告欣昊公司的代理人方华到庭参加诉讼，被告国泰保险公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 钟成云向本院提出诉讼请求：1、请求三被告赔偿原告各项损失29485.64元（其中医疗费415元、营养费1800元、护理费6120元、误工费16490.64元、交通费1000元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费660元）；2、判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：2019年11月12日15时许，夏鹏驾驶无号牌电动车沿采秣路由东向西直行至康乐路交叉口与原告发生碰撞，本起事故经马鞍山市公安局交通警察支队122事故大队出具的交通事故认定书认定，夏鹏负主要责任，原告负次要责任。事故发生后，原告被送至马鞍山市冶医院治疗，经该院诊断为：右外踝骨骨折。原告的伤情经司法鉴定误工期120日、营养期60日、护理期45日。事故发生时，夏鹏正在执行任职单位欣昊公司所安排的工作任务，同时该单位在国泰保险公司处投保了保险（保险单号：ＣＲＮ02191190000635857203）。事故发生后，因协商赔偿未果，原告为维护其合法权益，诉至本院。 夏鹏辩称：对事故事实和责任划分无异议，我是在工作期间发生的事故，单位也帮我购买了保险，应由保险公司承担赔偿责任。 欣昊公司辩称：我司已将饿了么平台外卖配送业务外包给安徽易达来服务外包有限公司，后由安徽易达来服务外包有限公司通过社会招聘，夏鹏通过此方式入职，并签订了承揽协议从事外卖配送，我司不参与员工的管理和薪资发放，与夏鹏之间亦无劳动关系；原告主张的交通费、鉴定费不予认可，护理费过高，误工费证据欠缺；夏鹏在工作期间和国泰保险公司的保险是后台自动生成的。综上，请求法院驳回原告对我司的诉讼请求。 国泰保险公司提交书面答辩状称：一、本案属于民事侵权纠纷，欣昊公司在我司投保了雇主责任险附加第三者责任险等险种而与答辩人形成了保险合同关系，并非本案的审理范围，且原告并非合同的相对方，原告起诉我司无事实和法律依据，我司不同意在本案中处理保险合同关系。二、若法院坚持将我司列为共同被告，我司认为现有证据不能证明事故发生在配送期间，我司要求夏鹏补充提交与欣昊公司之间的劳动合同及订单配送信息，以证明其属于欣昊公司的雇员且事故属于保险责任范围内，否则不承担保险责任。三、对事故事实经过和责任认定无异议，夏鹏承担事故主要责任，若法院判决我司承担赔偿责任，也仅认可承担70%的赔偿责任。四、原告主张的医疗费由法院审核后对医保范围外不可报销部分应予扣除，误工费、营养费、护理费标准过高，交通费、精神损害抚慰金、鉴定费不属于保险责任范围，我司不予认可。 原告围绕诉讼请求依法提交了身份证复印件、企业信用信息公示、《道路交通事故认定书》、门诊病历、《司法鉴定意见书》、鉴定费发票、医疗费票据、理赔申请书复印件。欣昊公司针对其抗辩依法提交了《配送业务外包服务合同及补充协议》、《业务推广合同》、《外卖配送承揽服务协议》、《运营服务合作协议》。本院经审查认为，原告提交的证据具备真实性、合法性及与本案的关联性，对其证明效力依法予以认定。原告提交的结婚证、营业执照真实性予以确认，但不能达到原告按照每月4122.66元的标准主张误工损失的证明目的。欣昊公司提交的《配送业务外包服务合同及补充协议》、《业务推广合同》的合同期限为2020年6月20日至2021年6月19日，《外卖配送承揽服务协议》签订日期为2020年11月14日，均在本案事故发生后，且通过欣昊公司与上海扎拉斯信息科技公司签订的《运营服务合作协议》、为夏鹏购买雇主责任险附加第三者责任险等险种、夏鹏通过饿了么平台结算劳动报酬等事实矛盾，不能达到欣昊公司举证证明其与夏鹏之间无劳动关系的证明目的。 综上，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年11月12日15时许，夏鹏驾驶无号牌电动车沿本市采秣路由东向西直行至康乐路交叉口时，车前侧与钟成云驾驶的沿康乐路东侧人行道由北向南行驶至此的皖Ｅ×××××电动车左侧相碰，事故造成钟成云受伤，车辆损坏。该事故经马鞍山市公安局交警支队122事故大队认定，本起事故夏鹏负事故主要责任，钟成云负事故次要责任。事发当日及同年11月16日、12月10日，钟成云先后在马鞍山十七冶医院门诊治疗，诊断伤情为：左外踝骨折。2020年10月19日，经安徽江东司法鉴定所鉴定，钟成云误工期、护理期、营养期分别为120日、45日和60日。 另查明，欣昊公司作为投保人，为夏鹏在国泰保险公司投保了饿了么物流配送合作商雇主责任险，附加保险限额为20万元的第三者责任险，保险期限自2019年11月2日至2019年12月1日。雇主责任险附加第三者责任险和保障范围为：被保险人的雇员雇员从事保单载明的与被保险人业务有关工作时，由于意外或疏忽，造成第三者的人身伤亡或直接财产损失，依法应由被保险人赔付的金额，保险人按照本保险合同的约定负责赔付。 本院认为：公民的健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，夏鹏在接单配送业务过程中与原告发生碰撞，致原告受伤，依据双方负主、次责任、双方所驾车辆均为非机动车的事实及双方的过错大小，本院确定夏鹏承担70%的赔偿责任，原告自行承担30%的赔偿责任。案涉事故发生时，欣昊公司作为投保人为夏鹏在国泰保险公司投有雇主责任险附加第三者责任险，事故发生在保险期限内且符合其保险条款约定的保险理赔情形，国泰保险公司作为保险人应当按照合同约定在保险限额范围内承担赔偿责任。 关于原告的损失范围，本院依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的项目，参照安徽省2019年人身损害赔偿标准，审核如下：医疗费415元、误工费12342元（2019年安徽省上一年度城镇居民人均可支配收入37540元/年÷365天×120天）、护理费6075元（2019年安徽省居民服务、维修和其他服务业年平均工资49472元/年÷365天×45天）、营养费1800元、鉴定费660元、交通费300元、精神损害抚慰金3000元（事故致原告左外踝骨折，确有精神伤害，本院依据本省的平均生活水平酌情确定），以上合计24592元，由国泰保险公司在第三者责任险限额内按照夏鹏应承担的比例赔偿原告70%即17214.4元。国泰保险公司关于交通费、精神损害抚慰金、鉴定费不属于保险责任范围的辩称，因其未提供就免责条款对投保人履行明确告知义务的相关证据，本院不予采信。据此，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条、第六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告国泰财产保险有限责任公司于本判决生效后十日内赔偿原告钟成云交通事故各项损失17214.4元； 二、驳回原告钟成云的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费减半收取为269元，由被告国泰财产保险有限责任公司负担（此款原告钟成云已预交）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审判员  邰红梅 二〇二一年三月二十三日 书记员  张 曦 附：本案适用的法律条文 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《中华人民共和国保险法》 第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。 对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行未按判决、裁定和其他法律文书履行其他义务的，应当支付迟延履行金。