湖南省邵阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）湘05刑终17号 原公诉机关湖南省邵东市人民检察院。 上诉人（原审被告人）蒋志武，男，1968年8月18日出生于湖南省邵东市，汉族，高中文化，无业，住湖南省邵东市两市。因涉嫌犯合同诈骗罪于2019年8月31日被取保候审，涉嫌犯诈骗罪于2019年11月15日被逮捕。现羁押于邵东市看守所。 辩护人刘昕，湖南人和人（邵阳）律师事务所律师。 湖南省邵东市人民法院审理湖南省邵东市人民检察院指控原审被告人蒋志武犯诈骗罪一案，于二○二○年十一月十一日作出（2019）湘0521刑初536号刑事判决。原审被告人蒋志武不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷、讯问上诉人蒋志武和听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 湖南省邵东市人民法院审理认定，被告人蒋志武系邵阳市金泽汽车销售有限公司的副经理。2012年11月至2013年3月，被告人蒋志武以月息2分、3分、5分、6分的高息，向申某2、李某1、陈某、赵某（刘某1）等人共计借款174.7万元，已付利息10.5万元，尚有164.2万元未归还。具体事实如下：1、2012年11月初，被告人蒋志武经许详和介绍认识了李某1。2012年11月14日，蒋志武以邵东金泽公司需要资金周转为由向李某1借款30万元，双方约定月息3分，借款期限3个月。借据写30万元，扣利息1万元，实际支付29万元，其中给蒋志武银行转账27万元、现金2万元。2013年3月22日，蒋志武约李某1到上岛咖啡，又以资金周转困难、需要增加品牌车辆为由，向李某1借款30万元，期限3个月，月息5分。后李某1向蒋志武个人账户转账30万元，蒋志武以金泽公司的2台车作抵押，向李某1出具2台车的销售缴款通知书、销售合同、假的车辆出厂合格证及车辆一致性证书。后陆陆续续共还了5.7万元的利息给李某1。2、2012年12月左右，蒋志武向申某2借钱，称用于金泽公司资金周转。双方谈好借款40万元，月息5分，蒋志武以金泽公司的2台车作抵押。2013年3月23日，申某2向蒋志武个人账户转账40万元，蒋志武将2台车的缴款通知书、销售合同、假的出厂合格证及一致性证书等交给申某2做抵押。3、2012年11月初，蒋志武以金泽公司邵东分公司需要资金周转、扩大规模为由找人借钱。蒋志武通过吴建明向陈某借钱，陈某要求2个人做担保才能借钱。吴建明、申某2愿意为蒋志武做担保，双方约定借款30万元，月息6分，期限3个月。申某2、吴建明为蒋志武做担保。2013年3月5日，陈某转账28.2万元到蒋志武个人账户（扣除1个月的利息1.8万元）。2013年4月5日付利息1.8万元给陈某。4、2012年12月份，刘某1通过朋友认识了蒋志武，两人交往一段时间后，蒋志武提出金泽公司邵东分公司要增加汽车品牌，需要资金，向刘某1借款，刘某1便介绍赵某借钱给蒋志武，赵某不认识蒋志武，由刘某1与蒋志武谈好借钱具体事项。刘某1与蒋志武谈好：由赵某一次性借给蒋志武50万元，月息2分，借期3个月，以金泽公司2台新车做抵押。2013年2月7日，通过银行转账45万元给蒋志武，另付现金2.5万元，刘某1收取手续费2.5万元。蒋志武与赵某签订了车辆抵押借款合同，尔后蒋志武私自将邵阳市金泽汽车销售有限公司的2辆广汽本田奥德赛汽车质押给赵某，并向赵某提供了车辆销售合同、广汽本田汽车金泽特约销售服务店销售部缴款单、假的车辆一致性证书及机动车出厂合格证、假的税务登记证、假的企业法人营业执照、假的组织机构代码证。期间，被告人蒋志武还了3万元利息给刘某1。后邵阳市金泽汽车销售有限公司需要车辆办理车展，蒋志武遂与赵某协商将其中的1辆车开走用于车展，在车展上这辆车被人买走，蒋志武为应付赵某，于2013年2月22日到李某2的邵东市安达广本汽车租赁有限公司以200－300元一天租赁1台价值159600元的广本奥德赛汽车给赵某，当时交了5000元租金，一个月后断绝与李某2的联系。该车辆后被公安机关追回退给李某2。另查明，被告人蒋志武平时经常在申某2开的上岛咖啡打牌，期间输了一些钱。被告人蒋志武在借上述款项时，已负债一二百万元，已没有偿还能力。为了偿还以前的欠款，不得不拆东墙补西墙，以高息向他人借款。在借到上述款项后，绝大部分用于支付原来的欠款及利息。因无力偿还，2013年4月，被告人蒋志武逃匿到外地，并失去联系。2019年8月31日，被告人蒋志武自动到邵东市公安局投案，并如实供述了上述犯罪事实。原判采信了经庭审举证、质证并查证属实的被告人蒋志武的供述，证人刘某2、莫某的证言，被害人刘某1、李某1、申某1、陈某、李某2的陈述，辨认笔录，价格认定结论书，到案经过及相关书证等证据证明上述事实。原判认为，被告人蒋志武的行为已构成诈骗罪。被告人蒋志武租车的行为只是为了进一步掩饰诈骗行为，并没有非法占有该车辆的故意，公诉机关指控被告人蒋志武犯合同诈骗罪不当，不予支持。被告人蒋志武有自首情节，予以减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，并经审判委员会讨论决定，判决：（一）被告人蒋志武犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元；（二）对被告人蒋志武的违法所得164.2万元予以追缴，所得款项按比例退还给各被害人。 上诉人蒋志武上诉提出，主观上没有非法占有的目的，也没有对被害人实施欺诈行为，不构成诈骗罪。 辩护人辩护提出，蒋志武没有诈骗申某2、李某1的故意和行为，申某2、李某1也并非基于错误认识处分财产，不应当认定为诈骗罪，该部分金额应当从蒋志武的犯罪金额中剔除，蒋志武对赵某实施的行为应当以取回的第二台汽车的价值认定犯罪金额；蒋志武于2019年国庆节前投案自首，原判量刑时未充分考虑两高一部《关于敦促在逃人员投案自首的通告》精神，请求从宽处理。 本院经审理查明的事实和证据与原审审理查明的事实和证据一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人蒋志武以非法占有为目的，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。蒋志武犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以减轻处罚。上诉人蒋志武上诉提出主观上没有非法占有的目的，也没有对被害人实施欺诈行为，不构成诈骗罪，其辩护人辩护提出蒋志武没有诈骗申某2、李某1的故意和行为，申某2、李某1也并非基于错误认识处分财产，该部分金额应当从蒋志武的犯罪金额中剔除；蒋志武对赵某实施的行为应当以取回的第二台汽车的价值认定犯罪金额。经查，上诉人蒋志武在身负巨额外债且没有偿还能力的情况下，在短短数月内，谎称公司资金周转困难需要借款共计骗取被害人李某1、申某2、赵某、陈某160余万元，之后逃匿外地多年，对蒋志武应认定主观上具有非法占有的目的，而客观上蒋志武借款时隐瞒真实经济状况，虚构资金用途，提供抵押物时，实施欺诈行为，造成被害人重大财产损失无法挽回，其行为符合诈骗罪的构成要件，应当以诈骗罪定罪处罚，申某2、李某1、赵某、陈某被骗的金额均应当计入诈骗犯罪数额。蒋志武上诉及其辩护人辩护提出的意见不能成立，本院不予采纳。辩护人辩护还提出蒋志武于2019年国庆节前投案自首，原判量刑时未充分考虑两高一部《关于敦促在逃人员投案自首的通告》的精神，请求从宽处理。经查，蒋志武在《通告》规定的期间内投案自首，可以从轻或者减轻处罚；犯罪较轻的，可以依法免除处罚。本案中，蒋志武诈骗数额特别巨大，依法应当在十年以上有期徒刑处刑，原判在充分考虑其具有自首情节的基础上，对其减轻处罚判处有期徒刑七年，已在法律规定的范围内给予了从宽处理。辩护人提出的上述意见不能成立，本院不予采纳。 综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  姚 云 审 判 员  钟抗迪 审 判 员  王星星 二〇二一年三月四日 法官助理李萍 代理书记员  陈 瑶 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； ……