福建省泉州市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2021）闽05刑终348号 原公诉机关泉州市洛江区人民检察院。 上诉人（原审被告人）胡思伟，男，1982年2月16日出生于福建省泉州市,汉族，中专文化，务工，住泉州市洛江区。因涉嫌犯故意伤害罪于2020年8月7日被抓获，次日被刑事拘留，同月22日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。 辩护人黄草龙，福建圣隆礼律师事务所律师。 被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）胡某1，男，1963年9月26日出生，汉族，住泉州市洛江区。系本案被害人。 泉州市洛江区人民法院审理泉州市洛江区人民检察院指控原审被告人胡思伟犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人胡某1提起的附带民事诉讼一案，于2020年12月28日作出（2020）闽0504刑初193号刑事附带民事判决。原审被告人胡思伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人胡思伟，审阅辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：一、刑事部分 被害人胡某1与被告人胡思伟系邻居，2020年8月6日，双方因生活琐事发生纠纷。2020年8月7日晚上，被害人胡某1将一块铁皮和一个铁网将被告人胡思伟家的铁门堵住，胡思伟之妻为此在铁门处与胡某1发生争执，并将胡某1放置的铁皮、铁网推倒，撞到胡某1之前停放在胡思伟家铁门前的车辆。胡某1即持一根棍子敲打被告人胡思伟家铁门，随后纠纷升级，被告人胡思伟与被害人胡某1隔着被告人胡思伟家围墙互扔石头，在此过程中被告人胡思伟用石头砸中被害人胡某1左上唇致其贯通伤。经泉州市公安局洛江分局物证鉴定室鉴定：被害人胡某1的损伤程度为轻伤二级。经他人报警，被告人胡思伟于2020年8月7日被公安机关抓获，到案后如实供述自己的犯罪事实并表示认罪认罚。 上述事实有被害人胡某1的陈述，证人胡某2、张某、庄某、汪某、许某、胡某3的证言，辨认笔录及照片、辨认说明，勘验笔录、勘验照片，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及照片，接受证据材料清单及照片，病历材料、伤情照片，泉州市公安局洛江分局物证鉴定室鉴定书，调取证据清单、监控视频及截图、监控视频的说明，身份户籍信息，到案经过、工作说明等证据证实。 二、附带民事部分 附带民事诉讼原告人胡某1系城镇户口，其受伤后于2020年8月7日至8月18日到泉州万鸿医院住院治疗11天，花费医疗费9378.71元，住院期间由其家属护理。本案发生后，被告人胡思伟一方目前已赔付胡某1一万元。 上述事实有附带民事诉讼原告人胡某1提供的身份证、疾病证明书、诊断报告单、出院小结等病历材料、医疗费票据、费用清单等证据及当事人庭审时的陈述证实。 原判认为，被告人胡思伟故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人胡思伟归案后如实供述罪行，愿意接受处罚，对其予以从轻处罚；其持石头扔砸被害人，危害性较大，对其予以酌情从重处罚；本案系邻里纠纷引发，被害人胡某1对矛盾的激化及本案的发生负有责任，对被告人胡思伟予以酌情从轻处罚。被告人胡思伟因其犯罪行为造成附带民事诉讼原告人胡某1遭受经济损失，依法应当承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人胡某1的经济损失合计为16231元。因附带民事诉讼原告人胡某1对矛盾的激化及本案的发生负有过错责任，由其自行承担20%的责任份额，扣除由胡某1自行承担的20%后的经济损失为12984.8元。因案发后被告人胡思伟一方已赔付附带民事诉讼原告人胡某1经济损失1万元，故被告人胡思伟应再赔偿附带民事诉讼原告人胡某1的经济损失人民币2984.8元。据此，依法判决：一、被告人胡思伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。二、扣押的作案工具石头两块（未随案移送），由扣押机关依法处理。三、被告人胡思伟应于判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人胡某1的经济损失人民币2984.8元。 上诉人胡思伟诉称，原判对其行为不予认定为防卫过当是错误的，其有犯罪中止行为；被害人应承担40%的过错责任及相应减轻其刑事、民事责任；原判认定治疗费用为9378元不当，请求对治疗费进行区分，改判有期徒刑六个月并承担治疗责任60%。其辩护人以基本相同的理由为其辩护。 经审理查明，原审判决认定上诉人胡思伟犯故意伤害罪且致被上诉人胡某1经济损失人民币16231元的事实清楚，据以认定的证据均经原审庭审举证、质证属实，可作定案依据，本院予以确认。 本院认为，上诉人胡思伟故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人胡思伟归案后如实供述罪行，愿意接受处罚，对其予以从轻处罚；其持石头扔砸被害人，危害性较大，对其予以酌情从重处罚；本案系邻里纠纷引发，被害人胡某1对矛盾的激化及本案的发生负有责任，对上诉人胡思伟予以酌情从轻处罚。本案故意伤害行为系在双方纠纷升级后互扔石头中发生的，不具备正当防卫的前提，故上诉人胡思伟及其辩护人关于原判对其行为不予认定为防卫过当是错误的，其有犯罪中止行为的诉辩理由不能成立，不予采纳。 上诉人胡思伟因其犯罪行为造成被上诉人胡某1遭受经济损失，依法应当承担赔偿责任。被上诉人胡某1的经济损失有：1.医疗费9378元；2.营养费938元；3.住院伙食补助费330元；4.护理费2542元；5.误工费2543元；6.交通费500元。综上，被上诉人胡某1的经济损失合计为16231元。上诉人胡思伟及其辩护人关于原判认定治疗费用为9378元不当的理由不予采纳。因被上诉人胡某1对矛盾的激化及本案的发生负有过错责任，由其自行承担20%的责任份额，扣除由胡某1自行承担的20%后的经济损失为12984.8元。因案发后上诉人胡思伟一方已赔付被上诉人胡某1经济损失1万元，故上诉人胡思伟应再赔偿被上诉人胡某1的经济损失人民币2984.8元。原审定罪准确，量刑适当，判处赔偿数额适当，审判程序合法。上诉人胡思及其辩护人关于请求改判有期徒刑六个月并承担治疗责任60%。的上诉意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第三十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条、第二百三十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈俊鸿 审判员  林 艳 审判员  蒋小勇 二〇二一年三月二十二日 书记员  林超展 附：本案适用的法律条文和司法解释 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死亡。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。 承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。