江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏09民终1229号上诉人（原审被告）：张红兵，男，1973年3月22日生，汉族，住江苏省射阳县。委托诉讼代理人：王明祥，江苏公正律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹健，江苏公正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：射阳县四明镇塘东村村民委员会，住所地在江苏省射阳县四明镇塘东村**。法定代表人：邢品领，该村委会主任。委托诉讼代理人：徐厚彬，射阳县海河法律服务所法律服务工作者。上诉人张红兵因与被上诉人射阳县四明镇塘东村民委员会（以下简称塘东村委会）土地承包经营权纠纷一案，不服射阳人民法院（以下简称一审法院）于2020年12月2日作出的（2020）苏0924民初4941号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月4日立案后，依法组成合议庭，于2021年3月11日公开听证进行了审理。上诉人张红兵的委托诉讼代理人曹健、被上诉人塘东村委会法定代表人邢品领及其委托诉讼代理人徐厚彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张红兵上诉请求：一、撤销射阳县人民法院（2020)苏0924民初4941号《民事判决书》第一项的判决，将该案发回重审，或查明事实后依法改判，驳回被上诉人的一审诉求。二、一、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实与理由：一审法院在对相关事实己查实的情况，却未能根据事实和法律规定确认上诉人家庭享有农村土地承包经营权，从而驳回被上诉人的一审诉求。这不但机械司法，同时也势必引起讼累。具体为：一、根据双方提供的证据可以证实，上诉人及母亲曹某、妻子刘某1、儿子张某1在土地一轮承包时是享受了土地承包经营权的，在二轮土地承包时也应享受土地承包经营权，是因为被上诉人认为上诉人家庭在一轮土地承包时拖欠“两上缴”，故没有向上诉人家庭发包二轮承包土地。这也是相关矛盾产生的根源。即使上诉人家庭的确拖欠“两上缴”，按照法律规定被上诉人也不能因此而拒绝向上诉人家庭发包二轮承包土地。二、上诉人家庭没有得到的二轮承包土地，被被上诉人发包用于植树，2020年6月，在被上诉人采伐树木之后，上诉人主动强行耕种上述土地，以实现自己的承包经营权。对此被上诉人不应因法定代表人的变更而对此事“后官不理前事”，而应切实进行调查相关事实，并依法维护上诉人家庭的承包经营权，更不应简单粗暴地向法院起诉，这样的基层集体组织是不得民心的。而法院简单地一判了之，更有失司法的公平正义。三、一审法院判决要求上诉人家庭先让出土地、并赔偿损失，而对相关的承包经营权，再依法向集体经济组织申请解决，或向有关行政主管部门反映解决。这不但于事无补，而且也必将引起讼累。被上诉人就是集体经济组织，该组织肯定不会主动向上诉人家庭发包并交付承包土地；而向有关行政部门申请解决，不但浪费诸多部门的时间和精力，同时协调不成又将引起行政诉讼案件，同样增加讼累浪费司法资源。综上，请求发回重审，或查明事实后依法改判驳回被上诉人的一审诉求，以实现司法的公平正义。塘东村委会辩称：一审认定事实清楚，判决公正合理。1.被上诉人在一审提交的证据，充分证明上诉人家庭当时是自愿放弃土地承包经营权的事实，符合县乡两级“不享受土地承包经营权的对象”自愿放弃的有关规定。2.二轮承包自1998年开始，上诉人如果想要土地，1998年时就应该享有。其在22年之后强行耕种涉案土地，不合情理。请求依法维持原判，驳回上诉。塘东村委会向一审法院起诉请求：1.判令张红兵返还抢占的位于射阳县四明镇塘东村五组东至张某2平宅基地西侧、南至机耕路、西至条排沟、北至刘某2承包地的土地2.607亩；2.张红兵承担一年的承包损失2737.35元及法律服务费2000元。一审认定事实：张红兵原系射阳县四明镇（原通洋镇）塘东村村民，其家庭在1998年土地二轮承包时未与塘东村委会签订承包合同，未实际取得土地承包经营权。2020年6月14日、15日，塘东村委会整理机动地时，张红兵以其及母亲曹某家庭在1998年二轮承包时未取得承包地为由，强行占用位于射阳县东至张某2平宅基地西侧、南至机耕路、西至条排沟、北至刘某2承包地交界的土地2.607亩种植至今。塘东村委会安排人员阻止其占用并报警处理未果，诉至一审法院。一审法院认为：1.农村的土地，除由法律规定属于国家所有的以外，属于农民集体所有；农民集体所有的土地依法属于村农民集体所有的，由村集体经济组织或者村民委员会代表集体行使所有权、发包。本案张红兵未与村委会签订土地承包合同、未实际取得土地承包经营权，自行占用集体土地，其所谓“主动取得土地经营权”，没有法律依据，无权占有案涉土地。故塘东村委会要求返还案涉土地的诉讼请求，具有事实和法律依据，予以支持。2.关于损失赔偿。①张红兵侵占集体土地，造成集体财产损失，塘东村委会代表该集体行使土地所有权，有权请求损害赔偿。塘东村委会提供原曙西村四组各农户与刘某2签订的土地流转协议书，以证明相邻地块土地租赁价格为每亩1050元，该证据能够证明案件的相关事实，与当地土地使用权流转的市场行情相符，可以作为赔偿损失的计算依据。②塘东村委会主张法律服务费2000元，于法无据，不予支持。3.关于张红兵二轮土地承包时未实际取得土地承包经营权问题。张红兵如有证据证明其符合取得农村土地承包经营权条件，但未实际取得土地承包经营权，可依法向村集体经济组织申请解决，并有权向有关行政主管部门反映，要求行政机关监督督促集体经济组织以保护其合法的土地承包经营权。综上，塘东村委会的诉讼请求，部分具有事实和法律依据，予以支持，其余予以驳回。依照《中华人民共和国物权法》第三十四条、第三十七条、第六十条，《中华人民共和国土地管理法》第九条第二款，《中华人民共和国农村土地承包法》第十三条，《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二款规定，判决：一、被告张红兵于本判决发生法律效力之日起当季农作物收获后十日内向原告射阳县四明镇塘东村村民委员会交还占用的位于射阳县东至张某2平宅基地西侧、南至机耕路、西至条排沟、北至刘某2承包地交界的土地2.607亩；并支付自2020年6月14日起至实际交还之日止，按照每亩每年1050元计算的土地占用费；二、驳回射阳县四明镇塘东村村民委员会的其它诉讼请求。案件受理费100元，减半收取50元，由被告张红兵负担。本案二审审理期间，双方当事人未提出新事实、新证据。本院经审理，对一审判决认定的事实予以确认。另查明，二审审理期间，塘东村委会法定代表人变更为邢品领。经本院主持调解，因被上诉人不同意调解，致调解未成。本院认为，根据双方当事人的陈述意见，本案二审的争议焦点归纳为：塘东村委会是否有权要求返还土地并赔偿损失。《农村土地承包法》第二十三条规定：承包合同自成立之日起生效，承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权。上诉人张红兵并未与塘东村委会签订二轮土地承包合同，未获得涉案土地的合法承包经营权。塘东村委会作为涉案土地的合法所有权人，对土地具有占有、使用、收益、处分的权利，其基于对涉案土地的所有权，有权要求张红兵返还土地，并赔偿损失。一审判决对此支持并无不当。张红兵主张其属于集体经济组织成员，应当分配土地，实质是农村集体经济组织成员未实际取得土地承包经营权，应当向有关行政主管部门申请解决。综上，张红兵的上诉理由不能成立，依法不予支持；一审判决事实认定清楚，法律适用正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人张红兵承担。本判决为终审判决。审 判 长 冯殿明审 判 员 周 和审 判 员 周光营二〇二一年三月十六日法官助理 范永龙书 记 员 王 慧附录法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。