山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁14民终1089号上诉人（原审原告）：华芳夏津纺织有限公司，住所地山东省夏津县华芳工业园内。法定代表人：王**，该公司副总经理。委托诉讼代理人：麻昌成，男，该公司员工。委托诉讼代理人：许冰，山东勤正律师事务所律师。被上诉人（原审）：管君君，女，1983年12月20日出生，汉族，住山东省夏津县城区。上诉人华芳夏津纺织有限公司因与被上诉人管君君劳动争议纠纷一案，不服山东省夏津县人民法院（2020）鲁1427民初2290号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。华芳夏津纺织有限公司上诉请求：撤销一审判决书第二项，改判为驳回该项诉讼请求或者发回重审。事实和理由：一、原判认定的“上诉人没有及时足额给被上诉人发放工资”，认定事实错误。自2004年2月被上诉人入职上诉人单位后，即是在入职的两个月后发放第一月的工资，自此每月发放一次工资，多年来以此类推，已经约定俗成。就是在遇到市场经济环境不好时，上诉人也是按时每月向职工发放工资，从未拖欠，更没有超过之前的时间拖欠工资。二、原判认定上诉人支付给被上诉人经济补偿金的事实错误。1、在2020年全球新冠疫情严重影响下，上诉人单位也受到严重冲击，为了度过难关，努力保持企业正常运转，保障工人工资发放，采取了调整工作岗位的变革措施。被上诉人在新岗位工作7天后，受不了岗位变化，自2020年5月11日起旷工，上诉人于2020年5月26日、6月8日两次邮寄要求被上诉人回岗上班的通知书，在被上诉人拒收情况下，无奈于2020年6月14日向被上诉人邮寄解除劳动合同通知书，原告仍然拒收。综合以上事实，很明显，双方解除劳动合同的事实是被上诉人工作岗位的调整，并非拖欠工资和未缴纳社会保险。被上诉人在劳动仲裁程序提起解除劳动合同的理由是“上诉人强行调岗降职降薪”，提起一审民事诉讼的理由也是如此。2、原判认定了“被上诉人连续旷工达30天以上，严重违反上诉人规章制度，视为被上诉人自动立厂，并向夏津县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，其以行使形成诉权的方式单方解除劳动合同，而非上诉人违法解除劳动合同”，据原判认定的该事实应该适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条（二）项，而不能适用《劳动合同法》第三十八条，那么《劳动合同法》第四十六条规定的支付经济补偿情形不包括《劳动合同法》第三十九条规定的情形。三、原判认定、判决扣发工资数额错误对于2019年范存梅劳动纠纷补偿款2616元之事，发生在被上诉人负责全公司的人事档案资料管理期间，在上诉人与范存梅劳动争议案审理过程中，被上诉人造成对上诉人有利的档案资料缺失，由于被上诉人工作严重失职，造成上诉人重大损失而作出的相应补偿。不存在返还给被上诉人的事实依据。2020年4月扣发900元，也发生在被上诉人负责全公司的人事档案资料管理期间，被上诉人忘记按期缴纳职工孙秀萍的养老保险产生226元滞纳金；把同姓名的两个职工的养老保险弄混交错，产生的扣款673元，合计900元。交错的养老保险673元能够追回，但是劳动保险机构收取的滞纳金226元是无法追回的，滞纳金的形成是被上诉人工作失职造成，应由其承担全部责任。综上，原判认定事实错误，依法应撤销原判第二项，二审法院改判为驳回被上诉人的诉讼请求或者发回重审。管君君辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。管君君向一审法院起诉请求：1.判令原、被告解除劳动关系；2.判令被告支付经济补偿金53,345.82元；3.判令被告支付赔偿金53,345.82元；4.判令被告支付范存梅劳动纠纷扣款2616元；5.判令被告支付4-5月工资4033元，年薪补差4750.575元；6.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告于2004年2月入职被告医务室工作，2010年5月兼职人事统计等工作。被告没有自原告入职时给原告缴纳社会保险，其中企业养老保险和工伤保险自2008年2月开始缴纳，失业保险自2011年11月开始缴纳，均缴纳至2020年5月。2019年9月被告给原告发放7月份工资时以工作失职为由扣发2616元。2020年3月被告决定撤销医务室，将原告兼职的人事工作分摊至生产科调度负责，被告通知原告调岗到织造车间从事操作工作。原告2020年5月4日到新岗位上班，5月11日后再没有到被告处上班。2020年5月26日，被告给原告邮寄通知书，要求原告回岗，6月9日被告又一次给原告邮寄通知书要求原告履行劳动合同，6月15日被告再一次给原告邮寄解除劳动合同通知书，通知解除与原告的劳动合同，限期办理相关手续，但均被原告拒收。2020年8月，原告申请劳动仲裁，提出与本案诉讼请求相同的请求，2020年8月18日，夏津县劳动人事争议仲裁委员会做出夏劳人仲案字〔2020〕第26号仲裁裁决书，裁决解除原、被的劳动关系，被告支付原告工资4041元，驳回其他仲裁请求。原告对该仲裁裁决不服，向我院提起诉讼。关于原告离职前一年来的工资，依据原告提交的中国银行流水明细清单，结合被告提供的工资表，被告给原告延迟两个月发放工资，原告2019年6月至2020年5月发放工资为2638.28元、329.19元（扣发2616元）、2607.19元、2684.19元、2767.19元、2773.19元、2779.19元、1712.19元、288.19元、2567.19元、1541.92元（扣发900元）、340元，2020年1月年终奖11,401.38元。一审法院认为，关于原、被告的劳动关系，原告申请仲裁和提起诉讼要求解除劳动关系，被告也有解除劳动关系的意思表示，视为合意解除，一审法院予以许可双方解除劳动关系。关于原告要求被告支付经济补偿金的问题，一审法院认为，用人单位没有及时足额支付劳动者劳动报酬和为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，被告没有及时足额给原告发放工资，且在原告入职后没有及时为原告缴纳社会保险费，原告因此要求解除劳动合同并请求支付经济补偿金有事实以及法律依据，一审法院予以支持。对于经济补偿金的数额，根据劳动合同法第四十七条的规定，按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准支付，不满六个月的按半个月计算，所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前12个月的平均工资。原告2020年5月离职前的工资总额为37,945.37元，月平均工资3162.19元，原告在被告处工作16年4个月，经济补偿应为52,174.88元（37,945.37元÷12月×16.5年）。关于原告要求支付赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违法解除或者终止劳动合同，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，用人单位向劳动者支付赔偿金的前提系用人单位违法解除劳动合同。本案中，原告连续旷工达30天以上，严重违反被告规章制度，视为原告自动离厂，并向夏津县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，其以行使形成诉权的方式单方解除劳动合同，而非被告违法解除劳动合同，故原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的主张，没有事实理由和法律依据，一审法院不予支持。关于原告要求被告支付扣发工资的问题，被告扣发原告工资3516元，不能提供合法依据，原告该诉求，理由成立，一审法院予以支持，原告诉求超出的部分，没有提供证据，不予支持。原告要求被告支付年薪补差，没有事实依据，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，一审法院判决：一、解除原告管君君与被告华芳夏津纺织有限公司之间的劳动关系；二、被告华芳夏津纺织有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告管君君经济补偿金52,174.88元和工资3516元；三、驳回原告管君君的其他诉讼请求。若被告未按上述规定期间履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告华芳夏津纺织有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交如下证据：证据一、华芳集团公司对华芳夏津纺织公司2019年8月7日情况说明的批示，证明范存梅案件败诉判令的经济补偿金25233元的50%赔付给公司，其中管君君承担2616元；证据二、华芳集团公司对华芳夏津纺织公司2020年5月21日情况说明的批示，证明孙秀萍养老保险欠缴产生的滞纳金452.92元，有责任人员办公室主任朱伟和专管员管君君负责赔付，管君君承担了其中了226.45元。这个证据当中管君君的名字在批示报告当中产生了笔误写成了管晶晶；证据三、华芳夏津纺织公司收款收据，证明都叫李娟的两个职工的养老保险缴纳错误，让责任人管君君缴纳了673.62元补偿金。被上诉人管君君质证称，我不认可，这些不属于新的证据，不予质证，二审不应采纳，这些证据与本案无关。本院对上诉人提交的证据认定如下：上诉人提交的证据均为复印件，不符合证据的形式要件，且被上诉人不予认可，本院不予采纳。对一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”和第三十八条第一款第二项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬，未依法为劳动者缴纳社会保险，应当向劳动者支付经济补偿金。关于对未及时支付劳动报酬的认定问题，原劳动部关于印发《对＜工资支付暂行规定＞有关问题的补充规定》的通知（劳部发〔1995〕226号）第四条规定，《规定》第十八条所称“无故拖欠”系指用人单位无正当理由超过规定付薪时间未支付劳动者工资。不包括：（１）用人单位遇到非人力所能抗拒的自然灾害、战争等原因、无法按时支付工资；（２）用人单位确因生产经营困难、资金周转受到影响，在征得本单位工会同意后，可暂时延期支付劳动者工资，延期时间的最长限制可由各省、自治区、直辖市劳动行政部门根据各地情况确定。其他情况下拖欠工资均属无故拖欠。《山东省企业工资支付规定》（山东省人民政府令第188号）第三十二条“企业因生产经营困难、经济效益下降，无法按时支付工资的，应当向劳动者说明情况，经与企业工会或者职工代表协商一致后，可以延期支付工资，但延期时间最长不得超过30日。”的规定，企业应当每月至少支付给劳动者一次工资，即使企业生产经营困难且经民主议定程序，延期支付工资最迟不超过30日。本案中，双方劳动合同以格式条款约定，上诉人每月至少一次以货币的形式支付工资，按照社会的一般理解和格式条款的解释规则，应当理解为当月工资当月发放，在华芳公司没有证据证明其生产经营困难的情况下，延期支付管君君工资两个月，与劳动法律规定相抵触，且上诉人未依法为管君君缴纳社会保险，管君君因此要求解除劳动合同并请求支付经济补偿金具有事实以及法律依据，一审法院判决支持并无不当。关于扣发工资问题，上诉人未提供合法有效证据予以支持，对上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。综上所述，华芳夏津纺织有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人华芳夏津纺织有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  崔书江审判员  吴东锋审判员  郝 帅二〇二一年三月三十一日法官助理李春燕书记员刘晨旭