文书内容湖南省衡阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）湘04刑终175号原公诉机关湖南省衡山县人民检察院。上诉人（原审被告人）李康，绰号“涛涛”，男，1993年9月16日出生于湖南省衡南县，汉族，初中文化，无业，租住湖南省衡阳市雁峰区。因犯贩卖毒品罪，于2013年9月29日被湖南省衡阳市雁峰区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金五千元。因涉嫌贩卖毒品犯罪，于2019年10月31日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于衡东县看守所。辩护人刘伟涛，湖南天戈律师事务所律师。上诉人（原审被告人）邓勇，男，1986年12月23日出生于湖南省衡阳县，汉族，高中文化，无业，现住湖南省衡阳市雁峰区。因涉嫌贩卖毒品犯罪,于2019年11月19日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于衡山县看守所。辩护人刘金陵，湖南心民律师事务所律师。上诉人（原审被告人）肖园，绰号“小沫”，女，1999年8月14日出生于湖南省衡阳县，汉族，中专文化，无业，现住湖南省衡阳市华新开发区。因涉嫌贩卖毒品犯罪，于2019年10月29日被刑事拘留，同年11月22日被逮捕。现羁押于衡阳市女子看守所。原审被告人郑志鹏，绰号“鹏鹏”，男，2001年4月17日出生于湖南省衡阳市雁峰区，汉族，中专文化，无业，住湖南省衡阳市雁峰区。因涉嫌贩卖毒品犯罪，于2019年10月18日被刑事拘留，同年11月22日被逮捕。现羁押于衡山县看守所。原审被告人刘浩，男，2000年2月3日出生于湖南省衡阳市石鼓区，汉族，中专文化，无业，住湖南省衡阳市石鼓区。因涉嫌贩卖毒品犯罪，于2019年10月19日被刑事拘留，同年11月22日被逮捕。现羁押于衡山县看守所。原审被告人杨帅，绰号“帅坨”,男，1999年10月2日出生于湖南省衡阳市石鼓区，汉族，初中文化，无业，住湖南省衡阳市石鼓区。因涉嫌贩卖毒品犯罪，于2019年10月18日被刑事拘留，同年11月22日被逮捕。现羁押于衡东县看守所。原审被告人苏鹏，男，2000年2月25日出生于浙江省金华市，汉族，初中文化，无业，住湖南省衡阳市珠晖区。因涉嫌贩卖毒品犯罪，于2019年11月4日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于衡山县看守所。原审被告人阳柏双，女，1992年9月24日出生于湖南省常宁市，汉族，初中文化，无业，住湖南省常宁市。因涉嫌贩卖毒品犯罪，于2019年10月26日被刑事拘留，同年11月22日被逮捕。现羁押于衡阳市女子看守所。湖南省衡山县人民法院审理湖南省衡山县人民检察院指控被告人李康、邓勇、郑志鹏、刘浩、肖园、杨帅、苏鹏、阳柏双犯贩卖毒品、转移毒赃罪一案，于2020年12月30日作出（2020）湘0423刑初88号刑事判决。宣判后，原审被告人李康、邓勇、肖园不服，提出上诉。本院于2021年2月22日立案受理后，依法组成合议庭。经查阅案卷，讯问上诉人李康、邓勇、肖园，听取李康、邓勇辩护人意见，认为原判事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。湖南省衡山县人民法院认定：1.被告人李康为贩卖毒品，经人介绍与被告人邓勇相识，李康要邓勇帮其找购买毒品的渠道，后邓勇联系陈刚（另案处理），并介绍李康到陈刚处购进氯胺酮（俗称Ｋ粉）。2019年9月20日，被告人李康、邓勇二人乘车从衡阳市到宁乡市，邓勇联系陈刚后，李康在宁乡市曾家湾以每克240元向陈刚购买氯胺酮200克，李康付给陈刚人民币48000元，交易完成后李康付给邓勇介绍费1000元。同年10月13日，李康联系邓勇欲购买毒品，并告知邓勇欲购十多万的毒品（氯胺酮），后邓勇联系陈刚得知14日晚有毒品交易，邓勇将消息告知李康，13日晚李康携带现金由唐某驾车从衡阳市赶到宁乡市，入住宁乡ｓｔｙｌｅ酒店，在酒店李康与邓勇见面。14日晚邓勇先行前往宁乡市曾家湾，并将位置告知李康，后因陈刚、邓勇被宁乡市公安局抓获，李康得知后便返回衡阳市。2.2019年8月至10月，被告人李康伙同被告人郑志鹏向苏鹏贩卖氯胺酮8次，其中未遂1次，共收取毒资26200元。具体如下：2019年8月20日贩卖1100元、9月8日贩卖2200元、9月9日贩卖3200元、10月2日贩卖3200元、10月3日贩卖3200元、10月5日贩卖6000元、10月6日贩卖4000元、10月23日贩卖3200元（未遂）。2019年9月至10月间，被告人李康向刘浩贩卖氯胺酮2次，刘浩于2019年10月13日通过微信转给李康毒资4000元。2019年10月6日、10日，被告人李康伙同被告人肖园向沈晓婷贩卖氯胺酮2次，收取毒资3000元，2019年10月12日向“李义江”贩卖氯胺酮1次，收取毒资3700元。3.被告人郑志鹏与被告人李康相识后，二人经常居住在一起，日常开支一般由李康负责。2019年8月至10月间，郑志鹏单独或伙同李康、杨帅先后向王伟、瞿鸣杰、黄为、苏鹏四人贩卖氯胺酮35次，其中1次未遂，共收取毒资39358元。具体如下：2019年8月的一天郑志鹏在衡阳市金色家族酒店向王伟贩卖氯胺酮一小包，王伟以自己的手表抵押给郑志鹏作为毒资；2019年9月14日、9月27日、9月30日、10月5日、10月6日、10月12日郑志鹏向瞿鸣杰贩卖氯胺酮9次，收取瞿鸣杰支付的毒资4400元；2019年8月9日、8月10日、8月11日、8月13日、8月16日、8月21日、9月16日、9月21日、9月22日、9月30日、10月2日、10月6日、10月11日郑志鹏向黄为贩卖氯胺酮16次，收取黄为支付的毒资9358元；2019年8月20日、9月2日、9月9日、10月2日、10月3日、10月5日、10月6日、10月13日郑志鹏伙同李康向苏鹏贩卖氯胺酮8次，收取苏鹏支付的毒资26200元；2019年8月的一天郑志鹏伙同杨帅在衡阳市××0酒吧向一女子贩卖氯胺酮一小包。4．被告人刘浩从被告人李康处购买氯胺酮用于自己吸食和贩卖给他人，从中获利。2019年9月4日刘浩卖给彭涛K粉2000元，彭涛通过微信转给刘浩2000元，同年10月10日刘浩在长沙碧涛阁会所卖给彭涛K粉1400元，彭涛通过微信二次转给刘浩1400元；2019年10月11日刘浩在长沙卖给微信名为“心怡”的人K粉400元，“心怡”通过微信转给刘浩400元；2019年10月12日刘浩卖给微信名为“小叮当”的人K粉800元。“小叮当”于2019年10月12日、14日分两次转给刘浩共800元；2019年10月14日刘浩卖给微信名为“小龍哥”的人K粉1200元，“小龍哥”通过微信转给刘浩1200元。以上被告人刘浩共向他人贩卖K粉（氯胺酮）5次。5.被告人肖园经人介绍与被告人李康相识，后二人成为男女恋人关系，2019年9月二人在衡阳市××座××室居住期间，吸毒人员联系肖园购买毒品（Ｋ粉），肖园便找李康要Ｋ粉，将Ｋ粉卖给吸毒人员并收取毒资，后将钱转给李康，期间肖园向他人贩卖Ｋ粉三次。具体如下：2019年10月6日肖园卖给沈晓婷Ｋ粉2000元，同年10月10日肖园卖给沈晓婷Ｋ粉1000元，同年10月12日卖给“李义江”Ｋ粉3700元。6.被告人杨帅与被告人郑志鹏等人相识，知道郑志鹏等人从事贩卖毒品，杨帅为自己吸食Ｋ粉便帮郑志鹏送Ｋ粉给他人，从中克扣部分吸食，同时被告人杨帅还从他人处购买Ｋ粉再转卖给他人。具体如下：2019年8月的一天，杨帅在衡阳市西湖公园附近从郑志鹏处拿了一小包Ｋ粉，并按郑志鹏的要求将Ｋ粉送至衡阳市××0酒吧后门交给一女子，杨帅从该包Ｋ粉中扣取部分吸食；2019年9月13日，杨帅卖给旷瑜Ｋ粉一小包，杨帅通过微信收取毒资500元；2019年10月12日，杨帅在衡阳市环城南路附近卖给旷瑜Ｋ粉1800元，杨帅通过微信收取毒资1800元。以上被告人杨帅共向他人贩卖Ｋ粉（氯胺酮）3次。7.被告人苏鹏以贩卖为目的从被告人李康、郑志鹏及“阿诺”处购进K粉。2019年9月18日苏鹏在衡阳市卖给陈驰K粉一小包，通过微信收取毒资500元，同年10月18日苏鹏在衡阳市火车站附近卖给陈驰K粉1000元，通过微信收取毒资1000元。2019年10月25日公安民警在衡阳市解放路袁老四火锅店抓获苏鹏，从苏鹏及女友刘莹莹身上查获K粉12小包，净重8.3克。以上被告人苏鹏共向他人贩卖K粉（氯胺酮）2次。8.被告人阳柏双与被告人李康两人恋爱期间，阳柏双将自己名下的工商银行卡号给李康绑定其微信号，同居期间，阳柏双知道李康、郑志鹏贩卖K粉，后阳柏双、李康两人发生矛盾，阳柏双于2019年9月23日离开李康前往广州。2019年9月至10月被告人阳柏双利用自己的微信收郑志鹏转款112500元，帮其提现转给李康112320元，其中有郑志鹏贩卖毒品收取毒资36558元。另查明，被告人李康于2019年10月15日因吸毒被衡山县公安局行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年，因涉嫌贩卖毒品犯罪，于2019年10月31日被刑事拘留。被告人邓勇于2019年10月15日因吸毒被宁乡市公安局行政拘留十二日，同年10月26日被强制隔离戒毒二年，因涉嫌贩卖毒品犯罪，于2019年11月19日被刑事拘留。被告人郑志鹏、杨帅于2019年10月14日因吸毒被衡山县公安局行政拘留五日、十日，因涉嫌贩卖毒品犯罪，于2019年10月18日被刑事拘留。被告人刘浩于2019年10月15日因吸毒被衡山县公安局行政拘留五日，因涉嫌贩卖毒品犯罪，于2019年10月19日被刑事拘留。被告人肖园于2019年10月21日因向沈晓婷提供毒品被衡山县公安局行政拘留十二日，因涉嫌贩卖毒品犯罪，于2019年10月29日被刑事拘留。被告人苏鹏于2019年10月26日因吸毒被衡山县公安局行政拘留十五日，并处罚款一千元，因涉嫌贩卖毒品犯罪，于2019年11月4日被刑事拘留。被告人阳柏双于2019年10月25日被衡山县公安局抓获，次日因涉嫌贩卖毒品犯罪被刑事拘留。被告人李康被抓获当日，衡山县公安局扣押李康现金人民币19.7万元。还查明，2013年9月29日被告人李康因犯贩卖毒品罪被衡阳市雁峰区人民法院判处有期徒刑三年，刑期从2013年6月3日起至2016年6月2日止。原判认定的上述事实有书证、证人证言、被告人供述、辨认、检查、搜查、提取、称重笔录、鉴定意见、电子数据等证据证明。据此，湖南省衡山县人民法院作出判决：一、被告人李康犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币五万元；二、被告人邓勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币四万元；三、被告人郑志鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元；四、被告人刘浩犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；五、被告人肖园犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；六、被告人杨帅犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；七、被告人苏鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币八千元；八、被告人阳柏双犯转移毒赃罪，判处有期徒刑一年八个月；九、没收被告人李康的毒资人民币十一万元，上缴国库；涉案毒品氯胺酮8.3克予以没收。李康上诉及其辩护人辩护提出：李康没有在2019年9月到宁乡购买200克氯胺酮；2019年10月4日李康只准备买5000元氯胺酮；李康没有指使郑志鹏、刘浩贩卖毒品，请求对李康从轻处罚。邓勇上诉及其辩护人辩护提出：邓勇没有在2019年9月20日到宁乡购买200克氯胺酮；2019年10月14日应当认定275克，原判认定购买458克证据不足；邓勇系犯罪未遂，且是从犯，依法应当从轻处罚，请求对邓勇从轻判处。肖园上诉提出：其是从犯，请求对其从轻处罚。经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分。二审期间没有出现新的证据，本院对原判认定的事实与证据予以确认。本院认为，上诉人李康、邓勇、肖园及原审被告人郑志鹏、刘浩、杨帅、苏鹏违反国家关于毒品的管理规定，明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人阳柏双明知是贩卖毒品所得，仍为他人转移，其行为已构成转移毒赃罪。在李康与邓勇的共同犯罪中，二人均起主要作用，均系主犯。在李康与郑志鹏的共同犯罪中，二人均起主要作用，均系主犯。在李康与肖园的共同犯罪中，二人均起主要作用，均系主犯。在郑志鹏与杨帅的共同犯罪中，二人均起主要作用，均系主犯。李康曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且系毒品再犯，依法应当从重处罚。李康、邓勇2019年10月14日以贩卖为目的共同向陈刚购买氯胺酮458克，因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂减轻处罚。李康、郑志鹏2019年10月13日向苏鹏贩卖氯胺酮3200元，因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂从轻处罚。郑志鹏、刘浩、肖园、杨帅、苏鹏有坦白情节，依法可以对5人从轻处罚。郑志鹏、刘浩、肖园、杨帅、苏鹏、阳柏双自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚。李康、邓勇上诉及二人辩护人辩护提出，李康、邓勇没有在2019年9月到宁乡购买200克氯胺酮。经查，李康、邓勇2019年9月20日到湖南省××乡××购买200克氯胺酮的事实有另案被告人陈刚的供述、郑志鹏的供述等证据证明，上诉人邓勇在侦查阶段亦有稳定供述，足以认定。故对李康、邓勇该上诉意见，本院不予采纳。李康、邓勇上诉及二上诉人辩护人提出“2019年10月14日李康只准备买5000元氯胺酮，应当认定275克，原判认定购买458克证据不足。”经查，李康筹措19.7万资金欲购买氯胺酮予以贩卖的事实有上诉人邓勇的供述及辨认笔录、另案被告人陈刚的供述、证人唐某的证言等证据证明，另案被告人陈刚也准备了2514.5克氯胺酮。原判根据有利于被告人原则认定李康购买数量约为458克并无不当。故对李康、邓勇及二上诉人辩护人的该辩解、辩护意见，本院不予采纳。邓勇上诉及其辩护人辩护提出“邓勇系犯罪未遂，且是从犯，请求对邓勇从轻判处。”经查，邓勇在李康贩卖毒品中积极联系上家，约定交易地点，所起作用较大，依法应当认定为共同犯罪中的主犯，原判鉴于其第二起犯罪系犯罪未遂，并考虑充分考虑邓勇获利较小，对邓勇从轻处罚，依法予以量刑，并无不当。故对邓勇该辩解及其辩护人该辩护意见，本院不予采纳。肖园上诉提出其“是从犯，请求对其从轻处罚。”经查，肖园从李康处拿毒品贩卖给吸毒人员沈晓婷等人，在贩卖毒品中起主要作用，依法应当认定为主犯。肖园贩卖毒品三次，系贩卖毒品情节严重，依法应当判处三年以上七年以下有期徒刑。原判根据肖园在犯罪中的作用及量刑情节依法予以量刑，并无不当。故对肖园辩称“系从犯，请求对其从轻处罚”的上诉意见，本院不予采纳。综上，原判事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  凌 波审 判 员  李国锋审 判 员  陶 刚二〇二一年三月二十九日法官助理  谢志龙书 记 员  邹 旋            校对责任人:凌  波                打印责任人 :邹 旋      附:本案适用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。