辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽02民终1993号上诉人（原审被告）：高某，男，2007年5月6日生，汉族，瓦房店市第八中学学生，住大连市甘井子区。法定代理人：高伟峰，男，1979年1月17日生，汉族，住址同上。法定代理人：姚东华，女，1981年12月13日生，汉族，住址同上。委托诉讼代理人：孟凡有，辽宁正直律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：罗某，男，2007年8月31日生，汉族，大连市第八十中学学生，住大连市甘井子区。法定代理人：王淑芳，女，1978年10月8日生，汉族，住址同上。法定代理人：罗英峰，男，1979年9月1日生，汉族，住址同上。委托诉讼代理人：杜晓玫，辽宁华夏律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：大连市甘井子区鹏辉小学，住所地大连市甘井子区东海路**。负责人：王燕，校长。委托诉讼代理人：张岩俊，辽宁博信律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘诗弟，女，1974年7月3日生，汉族，该校员工，住大连市甘井子区。上诉人高某因与被上诉人罗某、大连市甘井子区鹏辉小学生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211民初7363号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月5日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人高某的法定代理人高伟峰及委托诉讼代理人孟凡有，被上诉人罗某的法定代理人王淑芳、罗英峰及委托诉讼代理人杜晓玫，被上诉人大连市甘井子区鹏辉小学的委托诉讼代理人张岩俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。高某上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、除上诉人与被上诉人外，还有其他同学参与了课间踢球活动，一审法院未追加其他同学参加诉讼属遗漏当事人；2、大连市甘井子区鹏辉小学未尽到管理和看护责任，一审法院判决大连市甘井子区鹏辉小学承担10%责任过低；3、被上诉人参与课间踢球活动，应当预见可能发生的危险，上诉人与被上诉人应当承担同等责任；4、一审法院判决的医疗费、营养费、误工费、鉴定费数额错误。罗某辩称，不同意上诉人的上诉请求，原审认定事实正确，适用法律正确，程序也没有错误。大连市甘井子区鹏辉小学辩称，不同意其上诉请求，一审法院认定事实清楚，对学校确定的责任比例正确，判决公正，应予以维持。罗某向一审法院起诉请求：判令被告高某赔偿原告医疗费13140.6元、营养费9000元、陪护费53340元、补课费17760元、精神损害抚慰金1万元、鉴定费1720元，合计99960.6元，被告鹏辉小学承担补充赔偿责任，二被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：原告及被告高某均系在鹏辉小学处就读的学生。2018年6月14日，原告与高某在学校课间活动踢球时，高某将原告绊倒导致原告受伤。经医院诊断，原告的伤情为左锁骨骨折，中断骨质断裂，断端分离、错位。经大连博爱司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定，原告的伤情不构成伤残。伤后需1人陪护60日，增加营养60日，误工时间120日。至原告起诉时，原告为治疗伤情共支出医疗费13140.6元。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。原告提交的证据能够证明，原告与高某在学校课间活动踢球时，高某将原告绊倒导致原告受伤的事实存在。高某对于原告受伤所遭受的合理损失应当承担赔偿责任。原告诉请的各项赔偿费用中，关于医疗费13140.6元，原告提交的医疗费票据能够证明治疗费用已经实际发生，对于原告主张的医疗费13140.6元，予以支持；关于原告主张的营养费9000元，原告主张的金额较高，酌定为6000元（100元×60天）；关于原告主张的陪护费用及误工费用，因原告提交的证据系单方形成，没有其他佐证能够证明原告日收入为889元，参照2019年大连市城镇居民可支配收入46468元，酌定陪护费用为7638元（46468元÷365天×60天）、误工费用为15276元（46468元÷365天×120天）；关于原告主张的补课费17760元，因原告并未提交相关票据证明补课费用已经实际发生，原告的该项诉讼请求，不予支持；因原告的伤情并未构成伤残，故对于原告要求支付精神抚慰赔偿金的诉讼请求，不予支持。被告鹏辉小学作为未成年人的教育机构，对原告在校就读期间负有教育、管理、保护的义务。原告作为限制民事行为能力人，对行为后果和危险缺乏足够认知能力，其在课间活动时与同学踢球时摔倒受伤，鹏辉小学未能完全尽到管理和保护责任，应当对原告遭受的损失承担部分赔偿责任。原告在与高某踢球过程中摔倒，其自身主观上的疏忽大意也是造成损害发生的原因之一。综合考虑本案的实际情况，酌定原告对摔倒受伤遭受的损害承担20%的责任，被告高某承担70%的责任，被告鹏辉小学承担10%的责任。关于原告主张的鉴定费1720元，因该项鉴定费用中包含伤残鉴定费用1000元，原告的伤情经鉴定不构成伤残，二被告对原告支出的该项伤残鉴定费用不应承担赔偿责任。原告主张的前述各项合理费用合计42054.6元，被告高某应承担前述金额的70%即29438.22元，被告鹏辉小学承担前述金额的10%即4205.46元。综上所述，依照《中国人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告高某自本判决发生法律效力之日起10内赔偿原告罗某医疗费13140.60元、陪护费7638元、营养费6000元、误工费15276元合计42054.60元的70%即29438.22元。二、被告鹏辉小学自本判决发生法律效力之日起10日内赔偿原告罗某医疗费13140.60元、陪护费7638元、营养费6000元、误工费15276元合计42054.60元的10%即4205.46元。三、驳回原告罗某的其他诉讼请求。案件受理费2328元，由原告罗某负担465.6元，被告高某负担1629.6元，被告鹏辉小学负担232.8元；鉴定费1720元，由原告负担1000元，被告高某负担720元。二审中，当事人均未提交新证据。本院二审查明，一审法院认定事实属实。本院认为，《中华人民共和国民法典》第一千一百七十六条第一款规定：自愿参加具有一定风险的文体活动，因其他参加者的行为受到损害的，受害人不得请求其他参加者承担侵权责任；但是其他参加者对损害的发生有故意或者重大过失的除外。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第三条规定：民法典实施前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释没有规定而民法典有规定的，可以适用民法典的规定，但是明显减损当事人的合法权益、增加当事人法定义务或者背离当事人合理预期的除外。因此，按照法律规定，本案可以适用《中华人民共和国民法典》第一千一百七十六条的规定。一审中，被上诉人罗某已提供时任上诉人高某与被上诉人罗某班主任出具的情况说明，能够证明上诉人存在过错，应当对被上诉人罗某的损失承担适当责任。被上诉人罗某自愿参加课间文体活动，应当预知存在一定风险，应自行承担相应责任。被上诉人大连市甘井子区鹏辉小学作为教育机构对于上诉人与被上诉人罗某等人课间在操场上对抗奔跑的行为没有尽到合理的管理职责，应承担相应责任。本院认为，上诉人与被上诉人罗某、大连市甘井子区鹏辉小学应按3：5：2的责任比例承担责任。对于上诉人医疗费、营养费、鉴定费，被上诉人罗某已经提供医疗费单据、鉴定意见及鉴定费票据，能够证明其诉讼主张，故在上诉人未提供相反证据证明的情况下，一审法院采信上述证据正确，本院对上诉人该上诉理由，不予采纳。对于误工费，被上诉人罗某作为一名学生，虽然不存在所谓的误工损失，但因其受伤无法到学校上课，父母必然需要在家陪同、照顾，因此，一审法院判决支持误工费合理，但误工时间和陪护时间重合部分应当予以扣除，故误工费应为7638元（46468元÷365天×60天）。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211民初7363号民事判决第三项；二、变更大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211民初7363号民事判决第一项为：上诉人高某自本判决发生法律效力之日起十日内赔偿被上诉人罗某医疗费、陪护费、营养费、误工费合计17208.3元；三、变更大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211民初7363号民事判决第二项为：被上诉人大连市甘井子区鹏辉小学自本判决发生法律效力之日起十日内赔偿被上诉人罗某医疗费、陪护费、营养费、误工费合计6883.32元；四、驳回被上诉人罗某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2328元、鉴定费1720元，合计4048，由被上诉人罗某负担2400元，上诉人高某负担1500元，被上诉人大连市甘井子区鹏辉小学负担148元；二审案件受理费2328元，由被上诉人罗某负担233，上诉人高某负担1862元，被上诉人大连市甘井子区鹏辉小学负担233元。本判决为终审判决。审判长  郑福一审判员  司玉峰审判员  金 艳二〇二一年三月二十九日书记员  黄月妍