山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终1178号 上诉人（原审原告）：林某某，男，1930年10月20日出生，汉族，住山东省青岛市市南区。 委托诉讼代理人：王某某（系林某某外甥），男，1983年4月5日出生，汉族，住青岛市崂山区。 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地山东省青岛市崂山区苗岭路28号2号楼7-9楼。 负责人：刘浩，公司总经理。 委托诉讼代理人：陈丽霞，山东兆基律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘某某，男，1975年6月11日出生，汉族，户籍地山东省禹城市，现住山东省青岛市李沧区。 被上诉人（原审被告）：青岛老战士搬家服务有限公司，住所地山东省青岛市市北区商水路16号-34。 法定代表人：刘某某，公司经理。 上诉人林某某、上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称“平安保险公司”）因与被上诉人刘某某、青岛老战士搬家服务有限公司（以下简称“老战士搬家公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市李沧区人民法院（2020）鲁0213民初5087号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 林某某上诉请求：1.依法改判被上诉人赔偿上诉人护理费86267元、精神损害抚慰金50000元，并重新划分责任或发回重审（上诉数额112000元）；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审认定上诉人承担事故30%的责任明显过高，刘某某未能尽到注意义务、未减速避让是本案交通事故发生的最主要原因，其应承担80%的责任，上诉人承担20%责任为宜。2.关于护理费数额，一审认定护理费为40410元明显错误，被上诉人应支付护理费86267元。上诉人住院期间与陪护人约定的每天286元的护理费标准合理，并未明显过高。上诉人根据在住院期间与护工刘乐成、谭青生签订的陪护协议，通过微信+现金方式向两人共支付76648元护理费，并有发票为证。上诉人出院后一直由其外甥王某某年进行陪护，并提交了王某某年的误工证明等证据证明陪护事实，护理费应按照2019年度青岛市在岗职工平均工资76328元/年，于法有据且与事实相符，一审按照130元/天标准计算明显过低。3.关于精神损害抚慰金数额，上诉人在交通事故发生前爱好广泛，如冬泳、书法等，并因系高龄冬泳者而登上报纸，本案交通事故导致上诉人无法继续从事其热爱的事业，对其精神上造成了严重的损害，被上诉人应当支付精神损害抚慰金，一审仅认定3000元明显过低，应以50000元为宜。 平安保险公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判上诉人赔偿被上诉人各项损失共计176865.38元，不服一审判决金额为11200元；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：林某某主张的后续治疗费尚未实际发生，其目前已经年满90周岁，其身体条件能否实施内固定取出手术尚未确定，后续治疗费应待实际发生后另行主张。一审判决支持后续治疗费不合理。 林某某针对平安保险公司上诉请求辩称，根据林某某的伤情我们已经选择了手术，后续手术也是可以进行的。 平安保险公司针对林某某上诉请求辩称，本案交通事故是由于上诉人林某某跨越隔离带在城市快速路横过马路导致的。一审判决关于责任比例、护理费及精神抚慰金的部分正确，请求法院予以维持。 刘某某、老战士搬家公司未答辩。 林某某向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、护理费、伤残赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、交通费共计327832.72元；2.判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2019年7月11日10时30分许，被告刘某某驾驶鲁Ｂ8××××号轻型厢式货车沿山东路由北向南方向行驶至事故地点，适遇原告由西向东方向横过山东路行走，鲁Ｂ8××××号轻型厢式货车正前部与林某某身体发生碰撞，致鲁Ｂ8××××号轻型厢式货车受损，原告林某某倒地受伤。事发后经交警认定，被告刘某某承担事故主要责任，原告承担事故次要责任。事故发生后，原告住院手术治疗两次，共住院134天。肇事车辆在被告平安保险公司处投保交强险、商业三者险100万元及不计免赔。被告老战士搬家公司属于被告刘某某一人出资设立的一人有限公司，在被告刘某某不能举证证明被告老战士搬家公司人格独立的情况下，应与被告老战士搬家公司对原告的损失承担连带责任。 一审法院认定事实：2019年7月11日10时30分许，刘某某驾驶鲁Ｂ8××××号轻型厢式货车沿山东路由北向南方向行驶至事故地点，适遇林某某由西向东方向横过山东路行走，鲁Ｂ8××××号轻型厢式货车正前部与林某某身体发生碰撞，致鲁Ｂ8××××号轻型厢式货车受损，林某某倒地受伤。经青岛市公安局交通警察支队市南大队认定，刘某某承担事故的主要责任，林某某承担事故次要责任。被告老战士搬家公司系鲁Ｂ8××××号轻型厢式货车车主，涉案车辆在被告平安保险公司处投保交强险（医疗费用赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元、财产损失赔偿限额2000元）和第三者商业险100万元及不计免赔。林某某因本次交通事故于事故当日被中国人民解放军海军第九七一医院收治入院，入院诊断为1.胸部闭合性损伤，包括多发肋骨骨折（左）、肺挫伤并气胸（左）、胸壁积气（左）；2.股骨干多发骨折（双侧）；3.髌骨骨折（左）；4.硬膜下积液（双额部）；5.多发软组织挫裂伤（左肘、右手、右小腿）；6.椎体Ｉ度滑脱（Ｌ2）；7.多发皮肤擦伤（头面部、左肩背部）；8.多发软组织挫伤（双下肢）；9.多发腔隙性脑梗塞；10.高血压病3级；11.冠心病，住院98天，于2019年10月17日出院，并于当日再次入该院特勤二病区住院35天，于2019年11月21日出院。两次住院共花费医疗费220802.6元，其中自费药花费74247.5元。林某某委托青岛正源司法鉴定所对原告的伤残等级、后续治疗费、护理时间、护理人数进行鉴定。该所于2020年6月30日出具青正司鉴［2020］法临鉴字第804号司法鉴定意见书，载明：（一）被鉴定人林某某双侧多发肋骨骨折目前致残程度为九级；左股骨多发粉碎性骨折术后目前致残程度为十级；右股骨粗隆间粉碎性骨折术后目前致残程度为十级。（二）被鉴定人林某某多发损伤，建议其护理期限自受伤之日起为180日。建议其第一次住院期间护理人数以2人为宜，其余护理人数以1人为宜。（三）被鉴定人林某某双股骨后期取出内固定物约需14000～18000元。原告支付鉴定费3640元。依被告平安保险公司申请，法院调取青岛市公安局交警支队市南大队道路交通事故档案（7.11伤人事故）显示：涉案地点系城市快速路，双向八车道，无影响视线或行驶的障碍物，有地下通道、人行道指示牌，有中央绿化带。事故发生时，未见涉案车辆有明显减速迹象。原、被告各方均认可平安保险公司为原告垫付医疗费102709元。 一审法院认为，本案系因机动车交通事故引发的侵权责任纠纷，被告应当依照在交通事故中的过错程度，依法承担民事赔偿责任。经交警部门认定，刘某某承担事故的主要责任，林某某承担事故次要责任。被告老战士搬家公司系鲁Ｂ8××××号轻型厢式货车车主，并在被告平安保险公司处投保交强险及商业三者险100万元及不计免赔，故原告因交通事故产生的损失首先由被告平安保险公司在交强险各分项限额内予以赔偿，不足的部分由被告平安保险公司在商业三者险限额内按照侵权人应承担的责任比例根据保险合同予以赔偿，仍不足的部分，由侵权人按照过错比例予以赔偿。关于责任比例。根据交警认定，刘某某驾驶机件不符合技术标准的轻型厢式货车，未按最右侧的机动车道行驶，事故发生时亦未见明显减速迹象，是造成事故发生的主要原因；林某某横穿道路未走过街设施，涉案地点系城市快速路，原告对其行为的危险性是可预见的，是造成事故发生的次要原因，结合青岛市公安局交警支队市南大队道路交通事故档案，法院酌情认定林某某承担事故的30%责任，刘某某承担事故的70%责任为宜。原告主张的住院伙食补助13400元、残疾赔偿金65380.8元，证据充分，计算标准符合法律规定，且被告对上述金额予以认可，法院予以支持。关于医疗费。原、被告各方对医疗费220802.6元（其中自费药花费74247.5元），数额无异议。被告平安保险公司辩称自费药不属于保险公司赔偿范围，不予承担，但未提交证据证明其对免除责任的约定做了明确告知，法院不予采信。故，原告合理的医疗费为220802.6元。关于护理费。原告主张住院期间支付刘乐成陪护费38324元，其中微信转账34300元，剩余部分以现金的形式支付，支付谭青生的陪护费38324元均是以现金形式，但未提交现金支付凭证，法院对原告住院期间现金支付的陪护费不予支持，原告住院期间护理费法院认可34300元；关于出院后护理费，结合鉴定意见并按照青岛一般护工标准130元／天计算。综上，被告应承担的护理费为40410元（34300元＋130元／天×47天）。关于后续治疗费。该费用经鉴定，且系后续必要，为减轻当事人诉累，法院酌情支持16000元。关于精神损害抚慰金。根据原告的伤残等级及精神损害程度，考虑原告年龄因素，法院酌情支持精神损害抚慰金3000元。关于交通费。原告虽未提交有效证据证明其交通费的实际花费情况，但是原告住院期间，交通费系必须花费。法院酌情认定交通费为1330元。关于鉴定费。原告因交通事故受伤，对其损失的确定依赖于专门机构进行评定，鉴定所产生的费用，也是因交通事故产生的合理损失，鉴定费用3640元，法院予以认可。综上所述，原告的合理损失如下：1.医疗费220802.6元、住院伙食补助13400元、后续治疗费16000元，合计250202.6元，被告平安保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内已垫付10000元，余款240202.6元由被告平安保险公司在商业三者险限额内赔偿其中的70%，即168141.82元。2.残疾赔偿金65380.8元、护理费40410元、交通费1330元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费3640元，合计113760.8元，被告平安保险公司在交强险死亡残疾赔偿限额内已垫付92709元，剩余21051.8元，由被告平安保险公司在交强险死亡残疾赔偿限额内赔偿17291元，余款3760.8元由被告平安保险公司在商业三者险限额内赔偿其中的70%，即2632.56元。综上，被告平安保险公司在交强险限额内赔偿原告17291元（10000元＋110000元-10000元-92709元），在商业三者险限额内赔偿原告170774.38元（168141.82元＋2632.56元）。因上述赔偿金额未超过交强险及商业三者险的限额，故本案中，刘某某、老战士搬家公司可不承担赔偿责任。判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司于判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告林某某17291元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司于判决生效之日起十日内在商业第三者责任险限额内赔偿原告林某某170774.38元；三、驳回原告林某某对被告刘某某、青岛老战士搬家服务有限公司的诉讼请求；四、驳回原告林某某的其他诉讼请求。 本院二审期间，上诉人林某某提交其银行卡流水，证明从其银行卡中支出护理费。上诉人平安保险公司质证称，对证据的真实性无异议，但对证明事项有异议。该证据仅能证明林某某从工资卡内提取了现金，但用途无法确认，且提取现金的时间与其住院护理的时间并不一致。本院认为，因平安保险公司对该证据的真实性不持异议，本院对其真实性予以确认，但该证据仅能证明提取现金的事实，不能证明提取现金后去向为支付护理费，故本院对该证据拟证事项不予确认。 本院对一审查明认定的相关事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案争议的焦点问题是，一审判决确认事故责任比例、护理费、精神损害抚慰金及后续治疗费数额是否正确。关于责任比例问题。本案事故经交警部门认定刘某某承担事故主要责任，林某某承担事故次要责任。一审判决根据查明的事故发生原因、损害后果及各方过错程度，确认林某某承担事故30%的责任比例并无不当。关于护理费问题。一审时林某某提交陪护协议、发票、微信截屏等证据，证明护理费支出情况，但发票出具单位与陪护协议中护理人员不能对应，其未能举证证明通过现金方式支付部分护理费，亦未能举证证明出院后由王某某年护理及王某某年因护理造成收入减少情况，一审判决确认护理费数额并无不当。关于精神损害抚慰金。一审判决根据事故责任主体、责任比例、林某某伤残等级等因素，酌定支持精神损害抚慰金3000元并无不当。关于后续治疗费。该项费用虽尚未实际发生，但根据林某某相关手术治疗情况及鉴定结论，系必然发生的支出，一审判令平安保险公司承担后续治疗费并无不当。 综上所述，林某某、中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4141元，由上诉人林某某负担4061元，由中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司负担80元。 本判决为终审判决。 审判长  张好栋 审判员  衣 洁 审判员  范黎强          二〇二一年三月五日 法官助理宋籽仪 书记员王雪迪 书记员王媛媛