文书内容湖南省衡阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）湘04刑终116号原公诉机关湖南省耒阳市人民检察院。上诉人（原审被告人）王平，男，1983年6月12日出生，汉族，初中文化，务工，湖南省衡南县人，住湖南省衡南县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年1月9日被广东省中山市公安局刑事拘留，2020年2月14日经广东省中山市第一市区人民检察院批准，次日由中山市公安局执行逮捕。2020年4月11日该案移送至耒阳市公安局侦办，上诉人王平转送至耒阳市看守所收押。现羁押在耒阳市看守所。辩护人谢卓玲，湖南纲维（衡阳）律师事务所律师。辩护人王艺霏，湖南纲维（衡阳）律师事务所实习律师。原审被告人贺盛利，男，1989年10月5日出生，汉族，小学文化，务工，湖南省耒阳市人，户籍所在地耒阳市，现住广东省中山市。因涉嫌贩卖毒品罪，2020年1月12日被广东省中山市公安局刑事拘留，2020年2月14日经广东省中山市第一市区人民检察院批准，次日由中山市公安局执行逮捕。2020年4月11日该案移送至耒阳市公安局侦办，原审被告人贺盛利转送至耒阳市看守所收押。现羁押在耒阳市看守所。湖南省耒阳市人民法院审理湖南省耒阳市人民检察院指控原审被告人王平、贺盛利犯贩卖毒品罪一案，于二〇二〇年十二月十五日作出（2020）湘0481刑初325号刑事判决，原审被告人王平不服一审判决，于宣判后十日内提出上诉。本院于2021年1月27日受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人及听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2019年7月至12月期间，被告人王平多次在中山市大涌镇用自己的微信号“指间旋律”与吸毒人员“陈某林”联系，商议好贩卖毒品冰毒的数量与价格，收取吸毒人员陈某通过微信转账方式支付的毒资后，再与李某微信号“洪水无情”（备注名“李老乡”）、贺盛利微信号“情若能自控要心有何用”（备注名“盛利”），李志威等上线联系，通过微信转账方式支付毒资购买毒品冰毒，然后送到广东省佛山市南海区里水镇贩买给吸毒人员陈某，每次交易被告人王平从中获利100元至200元。2019年12月24日，公安民警在中山市大涌镇青岗村某出租屋将被告人王平抓获，2019年12月27日在中山市大涌镇海源将被告人贺盛利抓获。被告人王平、贺盛利具体犯罪事实如下：1、2019年7月3日20时20分许，被告人王平通过微信收取了吸毒人员陈某的2500元毒资后，向上线购买1200元的毒品冰毒赈卖给陈某。2、2019年7月11日18时50分、20时许，被告人王平通过微信收取了吸毒人员陈某的2100元毒资后，向上线购买1200元的毒品冰毒贩卖给陈某。3、2019年8月2日，被告人王平通过微信收取了吸毒人员陈某的1200元毒资后，向上线购买1200元的毒品冰毒贩卖给陈某。4、2019年9月3日，被告人王平通过微信收取了吸毒人员陈某的2000元毒资后，向上线购买1200元的毒品冰毒卖给陈某。5、2019年9月16日，被告人王平通过微信收取了吸毒人员陈某的1900元毒资后，向上线购买1000元的毒品冰毒卖给陈某。6、2019年9月23日，被告人王平通过微信收取了吸毒人员陈某的1900元毒资后，从上线购买1100元的毒品冰毒贩卖给陈某7、2019年9月27日，被告人王平通过微信收取了吸毒人员陈某的2000元毒资后，向上线购买900元的毒品冰毒贩卖给陈某。8、2019年10月4日，被告人王平通过微信收取了吸毒人员陈某的1400元毒资后，向上线购买800元的毒品冰毒贩卖给陈某。9、2019年10月11日，被告人王平通过微信收取了吸毒人员陈某的2100元毒资后，向上线购买1300元的毒品冰毒卖给陈某。10、2019年11月14日，被告人王平通过微信收取了吸毒人员陈某的1500元毒资后，向上线购买1300元的毒品冰毒贩卖给陈某。11、2019年11月24日，被告人王平通过微信收取了吸毒人员陈某的1400元毒资后，向上线购买1200元的毒品冰毒贩卖给陈某。12、2019年12月7日，被告人王平通过微信收取了吸毒人员陈某的1400元毒资后，向被告人李志威（另案处理）购买1200元的毒品冰毒贩卖给陈某。13、2019年12月15日19时许，被告人王平通过微信收取了吸毒人员陈某的1600元毒资后，向被告人贺盛利购买1600元的毒品冰毒贩卖给陈某。被告人贺盛利收到王平的1600元毒资后，从其上线“阿平”那里购买了1300元钱的毒品给被告人王平，被告人贺盛利从中获利300元。14、2019年12月20日20时许，被告人王平通过微信收取了吸毒人员陈某的2000元毒资后，向上线购买1200元的毒品冰毒卖给陈某。上述事实，原审有下列经庭审质证、认证的证据证实：1、被告人贺盛利的供述，证实，被告人王平和其是老乡，王平知道其有渠道可以购买毒品冰毒。2019年12月中旬，被告人王平通过微信转账1600元给其，叫其帮忙购买0.8克毒品冰毒。其收到钱后，找朋友阿平以1300元的价格购买毒品冰毒，其从中赚取300元，购买毒品后其直接送到了王平所居住的出租屋亲手交给了他。2019年12月15日晚上，被告人王平发微信向其买毒品，说他同学从广州来中山找他，想一起吸毒，并微信转账了1600元给其。于是其就微信联系上家“阿平”，通过微信转账1300元给“阿平”，然后到“阿平”指示的位置拿到了毒品，大概是0.8克的样子，其拿到毒品后送到了王平所在的位置。其的微信昵称“情若能自控要心有何用”。2、被告人王平的供述，证实，从2018年上半年开始，陈某知道其有办法买到冰毒，于是就联系其帮他买冰毒，其帮他找过三个上家买过毒品，一共有20多次，每次买800至1200元分量（约3分货）的冰毒。陈某知道其有办法买到冰毒,所以每次他会从广州开车过来中山大涌镇青岗找其一起去找微信名叫“洪水无清”（备注为李老乡）或微信名叫“情若能自控要心有何用”（备注为胜利）的其中一人购买毒品,还有一个微信名叫“敬往事一杯酒”，微信号是×××25的男子。陈某每次买毒品都是买800-1800元左右分量的冰毒,陈某若从广州来中山大涌镇青岗找其时就会事先通过微信约定我时间并微信转账1400元到其微信账户上,其就会用微信去联系微信名叫“洪水无情”或微信名叫“情若能自控要心有何用”两人看谁有货就等陈某过来中山大涌镇青岗找其时,其直接将陈某带过去他们两人当中有货在手的那个那里取货,陈某取过货后就会立即回广州。一般“洪水无情”按600元一分量卖给其,这样其会从中得到200元的好处费,但每次交易后其都会再多发100元给“洪水无情”（作为感谢费）。若找“情若能自控要心有何用”购买冰毒时,会按700元一分量卖给其,这样其就没有从中得到好处费；但如果陈某没有空来中山的话就会在微信上向其说他要购买毒品，但需其送到广州恒大花园他住处那里,然后向其微信转账1800元,其就联系“洪水无清”或“情若能自控要心有何用”买好冰毒（1200元）后其开车送过去广州给陈某，其开小车送冰毒给陈某的来回车费约500元，其就从中获利100元。帮陈某买冰毒,每次赚100-200元不等具体总数其也不清楚，要看微信转账记录统计。3、同案人李志威的供述，证实，2019年12月大约是7日晚上9点多钟，王平发微信问其有没有货（冰毒），其当时回复他说拿不到，但是可以介绍有办法搞到毒品的唐弟高给他，能帮他拿到货。后其联系了唐弟高，说叫其转钱就行了，然后被告人王平转了1000元还是1200元给其弟弟，其弟弟转给了其，其再将这钱都转给了唐弟高。4、同案人李杭威的供述，证实，2019年12月7日，其和李志威两兄弟、王平等人在饭店吃饭。期间王平问其哥李志威购买毒品，因李志威手机没有网络，就把钱先转给了其，其事后再转给了李志威。5、同案人李某的供述，证实，其否认帮被告人王平购买过毒品，只承认和王平一起吸食过冰毒。其的微信昵称是“洪水无情”。6、证人陈某的证言，证实，从2018年下头的半年开始，王平帮其购买毒品，有时候和王平一起吸食完，有时带回佛山、深圳吸食。其一般都是通过微信联系王平，王平告诉其价格，其就转账给王平，王平把毒品送到其家楼下或者是其自己开车过去拿。王平具体帮其买了多少次毒品记不太清楚了，大概20次左右，反正其每次购买毒品都是通过微信转账，其手机1000至2000元间的转账记录，都是其向王平购买毒品的转账记录。7、证人曾某的证言，证实，其知道贺盛利因吸毒被公安处罚过，但不知道贺盛利有贩卖毒品的行为。8、移送案件通知书、指定管辖决定书，证实，广东省中山市公安局于2020年4月11日，将被告人王平、贺盛利，李某等人贩卖毒品案移送衡阳市公安局管辖。9、到案经过，证实，被告人王平、贺盛利于2020年4月12日由广东省中山市公安局石岐分局移送耒阳市公安局，并押解至耒阳。10、被告人王平手机微信截图，证实，被告人王平多次通过微信转账接收陈某的毒资及转款给李老乡（李某）、盛利（贺盛利）、敬往事一杯酒（李杭威）的事实。11、被告人贺盛利的手机微信截图，证实，被告人贺盛利的微信号（昵称：情若能自控要心何用），被告人王平的微信号（昵称：指间旋律）；上线“阿平”的微信号（昵称AAA低调做人高调做事）；被告人贺盛利通过微信转账收取王平的毒资及支付给上线“阿平”的事实。陈某的手机微信截图，证实，陈某通过微信转账给被告人王平的事实。同案人李杭威的手机截图，证实，同案人李杭威通过微信收取被告人王平毒资1200元并转账给李志威1000元的事实。12、公安行政处罚、社区戒毒决定书，证实，2017年11月21日被告人王平因吸毒被中山市公安局行政拘留15日；2019年12月25日被告人王平被中山市公安局责令社区戒毒三年；2019年5月9日被告人贺盛利因吸毒被中山市公安局行政拘留十五日；2019年12月28日被告人贺盛利因吸毒被中山市公安局行政拘留十五日，同日被中山市公安局责令社区戒毒三年；13、情况说明，证实，中山市公安局石岐分局岐江派出所于2020年4月8日出具说明；被告人王平手机的微信名为“回头狼”，被告人贺盛利供述微信“A老平”的上家尚未查清。14、微信转账，证实，陈某与被告人王平有多次微信转账,被告人王平将陈某微信转账给其的钱部分或全部转给了李老乡、胜利等人。2019年7月3日至2019年12月20日，陈某微信转账给被告人王平有20余次；被告人王平微信转账给李老乡12次。被告人王平微信转账给贺盛利有7次；被告人王平微信转账给李志威1次。陈某微信转账给被告人王平与被告人王平将钱部分或全部转给李老乡、盛利等人的时间间隔很短。15、辨认笔录，证实，被告人王平辨认出李杭威、李志威、李某、陈某、贺盛利；同案人关系人李某辨认出李志威、李杭威、王平；被告人贺盛利辨认出王平、陈某；同案人李志威辨认出李杭威、王平、唐弟高；同案人李杭威辨认出王平、李志威；证人陈某辨认出王平、李某。16、搜查笔录，扣押笔录、提取笔录，证实，2019年12月25日，中山市公安局岐江派出所民警对李某的住房进行了搜查，扣押了李某一台手机。2019年12月27日，中山市公安局岐江派出所民警对被告人贺盛利及其轿车进行了搜查，扣押了贺盛利的一台手机。中山市公安局岐江派出所民警扣押了李某一台手机、贺盛利一台手机：中山市公安局岐江派出所民警提取了被告人王平的手机（188××××****、138××××****）的数据并进行了封存，主要证实，被告人王平购买毒品及转账毒资的情况。17、电子数据检查笔录，证实，2020年2月3日广东省中山市公安局民警对涉及王平贩卖毒品及吸食毒品案的电子物证七件检材进行了提取、固定检材当中的电子数据。并证实：陈某与王平，王平与贺盛利、李某等人之间有大量的资金往来，且与陈某、王平的供述能够相互印证。18、户籍资料，证实，被告人贺盛利、王平作案时已达到完全刑事责任年龄。原审法院认为上诉人王平、原审被告人贺盛利无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，其中王平多次贩卖毒品给吸毒人员陈某，王平、贺盛利的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人贺盛利认罪认罚，可以从宽处理。据此，湖南省耒阳市人民法院判决：一、被告人王平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元；二、被告人贺盛利犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；三、被告人王平违法所得人民币21000元，被告人贺盛利违法所得人民币1600元，予以追缴，上缴国库。上诉人王平上诉称，其没有贩卖毒品的故意，其工作稳定，不需要靠贩卖毒品来维持生活；其实际购买毒品只有两次，其中2019年12月7日向李志威购买毒品0.6克，价格为1200元钱，后与李志威共同吸食，另一次是2019年12月15日陈某通过微信转账1600元钱给其，叫其帮忙购买毒品，后其向贺盛利购买毒品0.8克，共计1600元钱，在宾馆与陈某共同吸食，其所购毒品从未有牟利；其与陈某系同学关系，经济往来较多，一审法院把他们之前的经济往来全数解释为购买毒品系认定错误；其系初犯，且购买数量极少。请求重新调查犯罪事实，从轻处理，依法改判。上诉人王平的辩护律师提出，上诉人王平帮其同学无牟利代购毒品的部分，不应当计入贩卖毒品的数量，原审认定的第3次和第13次属于无牟利代购毒品行为；王平与陈某二人经济往来较多，双方之间的转账记录并非均用于王平帮陈某代买毒品，不应以转账记录认定其帮陈某代买毒品。原审将超过2000元的转账的第1次、第2次，不符合交易习惯的第9次，王平向陈某借款购毒自己吸食的第12次认定为王平向陈某贩卖毒品系认定错误；原审认定的王平向李某购毒，但李某未获得处理，故应认定王平帮陈某向李某购毒证据不足；一审法院未查明王平贩毒数量，认定事实不清；王平有固定工作，社会危害性相对较低。经审理查明，对原审认定的第4次，因上诉人王平与原审被告人贺盛利贩卖毒品系关联行为，因现有证据不足以证实原审被告人贺盛利该次贩卖毒品给上诉人王平，故对该次应当不予认定。对其他部分，原判认定的事实清楚，证据确实、充分。本院予以确认。本院认为，上诉人王平及原审被告人贺盛利无视国家法律，违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，其中王平多次贩卖毒品给吸毒人员陈某，上诉人王平及原审被告人贺盛利的行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人贺盛利认罪认罚，可以从宽处罚。对于上诉人王平及其辩护人提出的其没有牟利的辩解、辩护意见。贩卖毒品并不要求行为人具有牟利的目的，明知是毒品而进行贩卖即构成贩卖毒品罪，故对该辩解、辩护意见，本院不予采纳。对于上诉人王平的辩护人提出的应当对贩毒次数予以核减的辩护意见。经查，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。对王平及其辩护人提出的其他辩解、辩护意见，或无法律依据，或无事实依据，本院不予采纳。虽因上诉人王平与原审被告人贺盛利贩卖毒品系关联行为，因现有证据不足以证实原审认定的第4次贺盛利贩卖毒品给上诉人王平，对该次予以核减，但综合案件事实、性质、情节、社会危害性，对上诉人王平的量刑并无不当。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，适用法律正确，综合案件事实、性质、情节、社会危害性，对上诉人王平量刑适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 李国锋审 判 员 凌 波审 判 员 陶 刚二〇二一年三月十九日法官助理 谢紫惠书 记 员 李 怡            打印质量责任人：李国锋       校对质量责任人：李  怡      附：本案法律适用第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。