江苏省连云港市中级人民法院执 行 裁 定 书(2021)苏07执复30号复议申请人（异议人、被执行人）：马洪方，男汉族，住连云港市赣榆区。申请执行人：卢伯华，男，汉族，住连云港市赣榆区。被执行人：陈美妙，女，汉族，住连云港市赣榆区。被执行人：连云港叁美园林生态科技有限公司，住所地连云港市赣榆区。法定代表人：马洪方，总经理。被执行人：连云港玖碧草坪有限公司，住所地连云港市赣榆区。法定代表人：陈美妙，总经理。马洪方因不服连云港市赣榆区人民法院（以下简称赣榆区法院）（2020）苏0707执异47号执行裁定，向本院申请复议。本院于2021年2月26日立案后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。经审查查明，经审查查明，2020年1月2日，本院对卢伯华诉马洪方、陈美妙、连云港叁美园林生态科技有限公司、连云港玖碧草坪有限公司及第三人董某、连云港兴林园林绿化工程有限公司民间借贷纠纷一案作出（2018）苏07民终2711号民事调解书：一、上诉人马洪方按照130万的数额给付卢伯华，卢伯华予以同意，卢伯华不再要求连云港玖碧草坪有限公司、连云港叁美园林生态科技有限公司、陈美妙承担责任。2、给付130万按照以下期限和数额支付，具体为：第一期，在2020年1月30日前给付10万。第二期，在2020年4月30日前给付10万。第三期在2020年6月30日前给付30万。第四期在2020年12月30日给付20万。第五期，在2021年6月30日给付25万。第六期，在2021年12月30日前给付25万。第七期，在2022年6月30日前给付10万。卢伯华指定的接收账号为：江苏农村商业银行赣榆农村商业银行。二、如马洪方有任意一期未足额支付，卢伯华可以按照一审判决申请执行。三、借款偿还完毕，卢伯华将景观石协助返还马洪方，由马洪方自行拉走。四、一二审诉讼费用各自承担。五、本协议经双方当事人或其特别授权代理人签字即发生法律效力。根据卢伯华的申请，赣榆区法院于2020年5月14日立案强制执行，案号为（2020）苏0707执1203号。在本案执行过程中，赣榆区法院于2020年5月15日作出（2020）苏0707执1203号执行通知书，责令马洪方、陈美妙、连云港叁美园林生态科技有限公司、连云港玖碧草坪有限公司向申请人卢伯华支付168万元及利息，并负担案件受理费、申请执行费等。马洪方提出异议称，其与申请执行人卢伯华民间借贷一案，双方经一二审审理后达成还款协议，其严格按照协议履行。至2020年4月30日，双方约定的第二次还款10万元的时间到了，因疫情爆发导致马洪方会计滞留上海无法返回单位，加上五一假期，故于2020年4月30日与卢伯华联系并通过案外人董某与卢伯华联系，协商五一后还款事宜，卢伯华表示同意。2020年5月6日上班后，马洪方两次通过银行转账方式付清了10万元。然而卢伯华出尔反尔，于2020年5月14日以马洪方违约为由，向法院申请执行。故请求驳回对（2020）苏0707执1203号案件的执行。卢伯华辩称，马洪方确实联系五一后还款事宜，但本人表示不同意。根据二审调解书，如果马洪方违约，按一审判决书执行。请求：依据一审判决书即（2018）苏0707民初8133号民事判决执行。案件执行过程中，被执行人马洪方提交通话记录、案外人董某书面证明，证明其本人以及通过案外人董某与申请执行人卢伯华联系，协商五一假期后付第二期还款10万元，卢伯华表示同意。申请执行人卢伯华对此不予认可。赣榆区法院认为，本案的争议焦点为被执行人马洪方是否已按约定期限偿还借款。依据案涉二审（2019）苏07民终2711号调解书，被执行人马洪方应于2020年4月30日前给付申请执行人卢伯华10万元。马洪方提交的通话记录及案外人董某的书面证言，不能充分证明申请执行人卢伯华同意其于五一假期后偿还该笔款项。在马洪方不能充分举证证明的情形下，其应按二审调解书确定的还款期限即2020年4月30日前偿还。因此被执行人马洪方的行为已构成违约，卢伯华可依（2019）苏07民终2711号调解书第二条的约定申请强制执行。赣榆区法院依申请并立案执行，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十六条之规定，马洪方作为案件当事人并非对执行行为提出的异议，其异议内容仅是其未违反二审调解书约定的付款期限，赣榆区法院认为其提出的异议申请内容不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条规定的相关情形，故对马洪方申请驳回对（2020）苏0707执1203号案件的执行的异议申请，赣榆区法院依法予以驳回。赣榆区法院遂依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第二款之规定，于2020年12月7日作出（2020）苏0707执异47号执行裁定如下：驳回马洪方要求驳回对（2020）苏0707执1203号案件的执行的异议申请。马洪方向本院申请复议称，一审法院案件存在错误，后申请人上诉，在连云港市中级人民法院主持调解下，双方达成调解，由申请人分七期偿还卢伯华130万元，其他被执行人则不承担责任。但卢伯华念念不忘一审法院的不公平判决，欲置申请人及其他被执行人于不利的境地。如若被申请人卢伯华得成，申请人不但得多付38万元及利息，且支付时间也将提前，与申请人相关的其他被执行人均需承担责任，可谓对申请人危害巨大。2020年4月底，第二期付款时间就要到了，但全国范围的疫情防控却仍然紧张，很多民营单位都没有正规上班。于是，申请人及申请人所托的双方熟人董某就联系卢伯华，卢伯华表示同意五一假期后还款。申请人有大量的证据证明和被申请人沟通过，并经过被申请人的同意。有董淑杨的证言和董淑杨在赣榆区法院执行局的谈话笔录、有董某和卢伯华的通话记录、有申请人与卢伯华的通话记录为证；而且卢伯华也认可双方联系洽谈过。如果卢伯华不同意延期，那么卢伯华一句话就可以了，双方不需要谈那么多话。但在一审法院，卢伯华仅凭一句话：本人表示不同意。一审法院就把上诉人大量的证据给作废了！一审法院的做法不仅违反了举证规则，而且也违反了最高院《办理涉疫情执行案件若干问题的指导意见》第二条及第六条的规定精神。综上，卢伯华为了制造申请人逾期违约，从而得到加付款三十八万元及利息，故意口头答应申请人而设了圈套，申请人是在履行期限的第二日即向被申请人账户转去应履行的当期标的款十万元，在拿该款时，没有任何异议。申请人的所作所为，没有给被申请人带来丝毫损害！另外，一审裁定明明说是案件采用简易程序，在没开庭的情况下，却为了推脱责任，在裁定书尾部按照合议庭的形式写了三个法官的名字，因此，程序违法！请求：撤销（2020）苏0707执异47号执行裁定及（2020)苏0707执1203号执行案件。本院认为，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定损害其合法权益的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。一般而言，如果人民法院受理了依法不应受理的执行申请，将可能导致债务人承担其依法不应承担的债务，因此为了维护债务人的合法权益，债务人认为人民法院受理执行申请错误而提出书面异议，人民法院予以受理的，属于对实施执行的特殊程序行为的程序性救济。本案中，被执行人马洪方异议认为卢伯华的执行申请不应当受理，属于执行异议审查范围，故赣榆区法院驳回马洪方的异议申请不当，应予纠正。综上，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第三款之规定，裁定如下：一、撤销连云港市赣榆区人民法院（2020）苏0707执异47号执行裁定；二、由连云港市赣榆区人民法院对马洪方提出的执行异议予以审查。本裁定为终审裁定。审 判 长 杜兴淼审判员李红梅审 判 员 胡   海   涛二〇二一年三月二十九日法官助理 于   学   金书 记 员 王   诗   语