安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2021）皖12民再23号 抗诉机关：安徽省人民检察院。 二审上诉人（一审被告）：杜磊，男，1985年7月2日出生，汉族，住安徽省阜南县。 委托诉讼代理人韩赛赛，安徽金睿律师事务所律师。 委托诉讼代理人薛标，安徽金睿律师事务所律师。 二审被上诉人（一审原告）：唐玉军，男，1964年1月25日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍州区。 一审被告：刘万**，男，1971年12月7日出生，汉族，住安徽省阜南县。 一审被告：张子玉，男，1976年3月5日出生，汉族，住安徽省阜南县。 一审被告：刘付芳，女，1977年9月23日出生，汉族，住安徽省阜南县。 二审上诉人杜磊与二审被上诉人唐玉军、一审被告刘万**、张子玉、刘付芳民间借贷纠纷一案，本院于2019年6月1日作出（2019）皖12民终1499号民事判决，安徽省人民检察院认为，本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第二百零八条的规定，以皖检民监（2020）34000000146号民事抗诉书，向安徽省高级人民法院提出抗诉。安徽省高级人民法院于2021年1月7日作出（2021）皖民抗2号民事裁定，指令本院再审本案；再审期间，中止原判决的执行。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。安徽省阜阳市人民检察院指派检察员王静等人出庭履行职务，二审上诉人杜磊的委托诉讼代理人韩赛赛、薛标、二审被上诉人唐玉军、一审被告刘万**到庭参加诉讼，一审被告张子玉、刘付芳经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。 抗诉机关提出：有新的证据足以推翻（2019）皖12民终1499号民事判决。理由如下：有新的证据足以证明中汇佰联公司非法从事金融活动，长期向不特定对象高利放贷，系职业放贷人，其所签订的借款合同依法应当认定为无效。公安机关侦查获取的相关言词证据、书证，具有合法性、客观性、关联性,《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十八条规定的“新的证据”法律特征，应当认定为与本案有关的“新证据”。 杜磊同意检察机关抗诉意见。 一审被告张子玉同意检察机关抗诉意见。 唐玉军同意检察机关抗诉意见。 一审被告刘万**、刘付芳未答辩。 唐玉军向一审法院起诉请求：1、判决杜磊、刘万**、张子玉、刘付芳连带清偿其借款本金25万元及利息；2、本案诉讼费由杜磊、刘万**、张子玉、刘付芳承担。 一审法院审理查明,2017年6月29日，杜磊因资金周转，通过中汇佰联小额贷款公司与唐玉军相识。杜磊向唐玉军借款25万元，唐玉军与杜磊、刘万**、张子玉、刘付芳签订借款及保证协议一份，载明：“出借人（甲方）：唐玉军，借款人（乙方）：杜磊，保证人（丙方）：刘万**、张子玉、刘付芳。乙方因资金周转需要向甲方借款，丙方自愿提供担保，为明确借贷权利义务关系，保证按时还款付息，各方经协商一致，就有关借款及担保事项订立本协议，共同遵守；乙方向甲方借款人民币贰拾伍万元整（250000），甲方同意出借；借款期限3个月，自2017年6月29日起至2017年9月28日止，借款期限起算日期以实际交付之日为准。乙方保证借款到期之日一次性偿还借款本金；利息：借款利息双方约定月息3分，于借款到期之日一次性还本付息，如乙方提前还款应经甲方同意，利息按月计算，不足一个月，按一个月计算；丙方自愿对本协议约定的借款本息、违约金和实现债权的费用。包括但不限于诉讼费、律师代理费、财产保全费、评估费、拍卖费等费用提供担保，担保期限为直至全部本息偿还为止。甲方：唐玉军，乙方：杜磊，丙方：刘万**、张子玉、刘付芳。2017年6月29日。”该协议同时还约定了其他双方当事人的权利和义务。协议签订后，唐玉军以银行转账的方式将25万元借款转入到杜磊账户内。该款到期后，杜磊、刘万**、张子玉、刘付芳没有偿还唐玉军借款本息，引发本次诉讼。 一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，唐玉军提供的借款及保证协议、转款凭证和当事人陈述，足以证明杜磊欠其借款的事实，唐玉军要求杜磊偿还欠款的诉讼请求成立，应予支持。各担保人在签订担保合同时未明确约定担保方式，担保方式应为连带责任担保，担保人的担保期限明确为直至全部本息偿还为止。我国相关法律规定，保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。因此各担保人应当承担担保责任。双方当事人在借款时约定借款利息为月利率3%，该利息的约定超过了法律规定，对超过部分不予支持。杜磊辩称已经预先支付唐玉军4个月的利息，刘万**辩称已通过他人偿还了唐玉军借款6700元，但两人均未举证出相关证据加以证实，因此对其二人的辩解不予以采信。张子玉、刘付芳经合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼是对相关诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款、《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四、第一百四十四条之规定，判决：一、杜磊于判决生效之日起十日内偿还唐玉军借款25万元及利息（从2017年6月30日起至款付清之日止，按年利率24%计算）；二、刘万**、张子玉、刘付芳对上述借款本息承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5050元，减半收取2525元，由杜磊、刘万**、张子玉、刘付芳负担。 杜磊上诉请求：撤销原判，改判其偿还唐玉军借款本金21万元及利息。事实和理由：1、其先前按照月息4分偿还了部分利息，超出法律规定的部分应抵充本金；2、刘万**通过案外人张利乡偿还的6700元应予扣除；3、张子玉、刘付芳没有收到开庭传票等法律文书，一审程序违法。 二审期间，唐玉军认可杜磊有7个月是按照月息4分偿还的利息，唐玉军按照将超出年利率36%的部分抵充本金的计算方式制作了一份还款明细，主要说明：至2018年4月29日，杜磊还下欠其借款本金230769元，欠付利息2146元，杜磊对此计算结果予以认可。 经二审审理查明,一审法院通过邮寄送达的方式给张子玉、刘付芳送达了开庭传票等法律文书，快递查询单显示“投递并签收签收人：本人收”。其他事实与一审判决认定的事实一致。 本院二审认为，唐玉军和杜磊二审期间经过重新结算，计算出杜磊还下欠唐玉军借款本金230769元，欠付利息2146元，双方对此均无异议，结算依据符合法律规定，本院二审予以确认。杜磊称原审计算方式和结果有误的上诉理由成立，应予支持，但称原审送达程序违法与事实不符，不予采信。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决：变更安徽省阜阳市颍州区人民法院（2018）皖1202民初4432号民事判决为杜磊于判决生效之日起十日内偿还唐玉军借款本金230769元及利息2146元（下余利息从2018年4月30日起按年利率24%计算至款付清时止），刘万**、张子玉、刘付芳对上述借款本息承担连带清偿责任。一、二审案件受理费合计3325元，由杜磊、刘万**、张子玉、刘付芳负担3000元，唐玉军负担325元。 本院再审认为，本院（2019）皖12民终1499号民事判决认定的基本事实不清。理由如下：当事人之间签订的合同是否有效需要进一步核实。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条规定，裁定如下： 一、撤销本院（2019）皖12民终1499号民事判决和安徽省阜阳市颍州区人民法院（2018）皖1202民初4432号民事判决； 二、本案发回安徽省阜阳市颍州区人民法院重审。 审判长  王廷华 审判员  吕 洁 审判员  褚颍芬 二〇二一年三月十二日 法官助理陈东宝 书记员金山盛 附：有关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。 人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理: （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。