安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)皖12民终301号 上诉人（原审被告）：安徽广宇建设（集团）有限公司，住所地安徽省阜阳市颍泉区颍河西路**，统一社会信用代码91341200151830087L。 法定代表人：张涛，该公司董事长。 委托诉讼代理人：韦浩，安徽坤慧律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡纬纬，安徽坤慧律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：陈国强，男，1962年2月10日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍州区。 上诉人安徽广宇建设（集团）有限公司（以下简称广宇建设集团）因与被上诉人陈国强建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍泉区人民法院（2020）皖1204民初4022号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 广宇建设集团上诉请求：撤销一审判决第一项，改判驳回被上诉人一审诉讼请求；一二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：1.一审判决适用法律违反了“应当优先抵充已到期的债务”原则，案外工程“东风大厦”工程款尚未结算，涉案工程的工程款履行期限早在2004年5月底已到期，其举证的2018年4月10日至2020年8月26日支付给被上诉人的130000元应认定优先冲抵涉案工程款；2.被上诉人向其的借款远远大于未结算的“东风大厦”的工程款，一审法院没有允许其补强证据，径行作出判决不公平。自2018年以来，其共计向被上诉人转款905000元，而一审法院未允许其继续举证；3.一审判决其承担违约金60000元超过实际损失30%，将合同价款与实际损失混同，判决过高。 陈国强辩称，一审判决正确，上诉人未多付给其工程款，所谓多付的部分是其另外干的工程的费用，请求驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。 陈国强向一审法院起诉请求：1.依法判令广宇建设集团支付其工程款200000元并支付违约金400000元，以上合计600000万元；2.本案诉讼费用全部由广宇建设集团承担。 一审法院认定事实：2004年3月11日，广宇建设集团（甲方）与陈国强（乙方）签订《关于绿斗城综合楼桩基工程款结付协议书》一份，协议内容为“2000年10月17日甲方（项目经理杜红星）和乙方（打桩工程队负责人陈国强）签订的‘绿斗城桩基工程联合施工协议书’所约定的工程内容已于2001年7月完工。由于建设单位‘绿色步行街有限公司’不能按合同约定支付工程款，造成甲方也不能按和乙方的协议约定支付桩基工程款，至使自桩基工程完成后至今甲方不能按约定付款。乙方迫于自身的材料、人工费不能按约定支付的压力，于2004年3月5日向甲方发出‘律师意见书’。根据这一情势，广宇公司派许少华约见双方共同坐下来协商此事，双方本着互相请谅的情意回忆工程整个过程的演变并交换了意见，均面对现实，达成如下协议：1、自本协议签字之日起之前甲方已经付给过乙方的所有费用（大约有肆拾万多）均不作数，自本协议签字后甲方再付给乙方贰拾万元为结付清楚，乙方表示同意。2、该贰拾万元工程款3月底前，甲方先付陆万元；4月底之前甲方付给乙方柒万元，其余柒万元5月底付清。三、如甲方违约将自认双倍处罚，承担法律责任。4、对于上述协议约定的执行由广宇公司保证在绿斗城工程款转时代扣交给乙方。甲方：杜红星（签名）乙方：陈国强（签名）2004年3月11日”。协议签订后，广宇建设集团于2004年12月2日支付陈国强10000元、2005年6月3日支付陈国强45000元、2006年8月11日支付陈国强20000元，余款未按约定支付。陈国强多次向广宇建设集团催要余款，广宇建设集团自2006年3月9日以来多次在双方签订的《关于绿斗城综合楼桩基工程款结付协议书》签署意见并加盖公章；2020年7月23日，广宇建设集团在双方签订的该结付协议书上签署“该协议有效”，并加盖广宇建设集团公章。 一审法院另认定：广宇建设集团由安徽省阜阳市广宇建设工程有限公司变更而来。2018年，广宇建设集团与陈国强尚有“东风大厦”工程未结算。 一审法院认为，广宇建设集团与陈国强签订的《关于绿斗城综合楼桩基工程款结付协议书》，系双方对绿斗城综合楼桩基工程结算的结果，广宇建设集团应按协议的约定履行给付工程款的义务。广宇建设集团未按约定支付陈国强工程款，应承担违约责任。从广宇建设集团在该结付协议书多次签署的意见，可以认定广宇建设集团于2004年12月2日、2005年6月3日、2006年8月11日三次共支付陈国强工程款75000元后，余款尚未支付。因双方认可2018年后其他工程的款项尚未结清，广宇建设集团举证的2018年4月10日至2020年8月26日分8次给陈国强转款130000元的凭证，不能认定与本案陈国强主张的款项具有关联性，不予认定。双方约定的违约金过高，应以减少至不超过所欠工程款的30%为宜。广宇建设集团支付拖欠陈国强工程款及违约金时，已支付的75000元，应予以扣除。综上所述，陈国强要求广宇建设集团支付工程款的诉讼请求，予以支持。广宇建设集团要求减少违约金的答辩意见，符合法律规定，予以采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、安徽广宇建设（集团）有限公司于判决生效之日起十日内支付陈国强工程款200000元及违约金60000元，合计260000元（已支付的75000元，应予以扣除）；二、驳回陈国强的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4900元，由陈国强负担2300元，安徽广宇建设（集团）有限公司负担2600元。 二审中，广宇建设集团举证：1.其与阜阳市东风棉纺厂签订的建设工程施工合同，证明2015年4月16日就阜阳市东风大厦签订施工合同的事实；2.阜阳市东风大厦工程项目投标总价表，证明阜阳市东风大厦项目工程总价中的地下室基坑支护工程款为363805.66元的事实；3.其就东风大厦项目向被上诉人付款记录一组，证明其通过借支、支付工程款等方式已向被上诉人付款700000元的事实。综上，上述证据证明其陆续向被上诉人付款远超过东风大厦的工程款，其一审中举证的205000元付款与东风大厦无关，应在本案中予以扣抵。 陈国强质证意见：对证据1不持异议；对证据2不予认可，双方最终协商的价格是70多万；对证据3，以会计凭证为准。 本院认证意见：上诉人所举证据与本案无关联性，本院不予采信。 当事人未提供其他新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，广宇建设集团将涉案工程分包给没有相应建设工程施工资质的陈国强，双方之间的建设工程施工合同违反了法律、性质法规的强制性规定，系无效合同。鉴于涉案工程已于2001年7月完工，双方通过《关于绿斗城综合楼桩基工程款结付协议书》对工程款进行了结算，广宇建设集团应按照约定向陈国强支付工程款。因双方之间尚有其他工程没有结算或没有结算完毕，广宇建设集团主张将案外工程多支付的工程款抵付本案的工程款无事实和法律依据，本院不予支持。因涉案工程于2001年7月完工，广宇建设集团也在协议中承诺于2004年5月底将工程款200000元全部付清，但仅于2004年12月2日、2005年6月3日、2006年8月11日支付75000元，余款125000元至今未能支付，综合考虑全案事实，一审判决广宇建设集团承担违约金60000元并无不当，其上诉主张一审判决违约金过高，本院不予支持。 综上所述，广宇建设集团的上诉理由均不能成立，应予驳回。原审判决正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4000元，由安徽广宇建设（集团）有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 杰 审判员 刘 伟 审判员 袁理想 二〇二一年三月八日 法官助理张玉 书记员王京阳 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；