安徽省铜陵市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)皖07民终140号上诉人（原审原告）：毛月萍，女，1964年1月4日出生，汉族，住安徽省枞阳县。上诉人（原审被告）：姚元秀，女，1970年9月5日出生，汉族，住安徽省枞阳县。委托诉讼代理人：朱贵胜，安徽廷和律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴燕，安徽廷和律师事务所律师。上诉人毛月萍因与上诉人姚元秀健康权纠纷一案，不服安徽省枞阳县人民法院(2020)皖0722民初2409号民事判决,向本院提起上诉。本院于2021年1月25日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人姚元秀的委托诉讼代理人朱贵胜、吴燕到庭参加了诉讼，上诉人毛月萍经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。姚元秀上诉请求：撤销原判决，改判姚元秀赔偿毛月萍3907.33元，并判决毛月萍承担鉴定费1000元，本案诉讼费用由毛月萍负担。事实和理由：原判决认定毛月萍医疗费24494.49元错误。毛月萍未达轻微伤，不需要治疗。但毛月萍分别在两家医院治疗，明显故意扩大损失。多位现场目击者称双方仅拉扯头发，姚元秀未击打毛月萍身体其他部分，故诊断书中“腰背部软组织损伤、髋周软组织损伤”不存在，即使存在，也不是姚元秀侵权所致。姚元秀即使要承担责任，也仅需对毛月萍头皮部位相关伤情作出赔偿。司法鉴定意见书明确毛月萍的两次住院治疗与纠纷具有部分关联性，部分治疗具有必要性，原判决忽视了该意见。原判决认定的赔偿比例有失公平。本次纠纷由毛月萍挑起，姚元秀的行为属于正当防卫。公安机关仅对毛月萍进行了处罚，未处罚姚元秀，可见毛月萍的过错极大。毛月萍由违法前科，在本次纠纷中有碰瓷嫌疑。故姚元秀仅应承担10%的赔偿责任。姚元秀支付了2000元鉴定费，该费用应当由双方各负担一半。毛月萍未答辩。毛月萍向一审法院起诉请求：1.判决被告赔偿其医疗费、住院伙食补助费、误工费等各项经济损失48652.27元；2.被告负担本案诉讼费。一审法院审理查明:经本院依法调取枞阳县公安局枞阳派出所对相关当事人及证人所作的询问笔录、纠纷现场的监控录像，结合枞阳县公安局对违法行为人作出的行政处罚决定书、双方当事人提交的证据以及庭审中当事人的陈述，本院查明的事实为：姚元学在枞阳县枞阳镇银塘路经营“姚记汤馆”饭店，姚元秀系该饭店工作人员。2019年11月8日中午，毛月萍（肢体二级残疾）独自在该饭店吃饭，至当日13时许，姚元学见毛月萍吃好后在玩手机，便以饭店要关门休息，催促毛月萍离开，毛月萍未予理会，继续玩手机，过了十几分钟，姚元学再次催促后，毛月萍起身离开走到大门边时，朝门口地垫上吐了一口痰，姚元学见状随即上前谩骂毛月萍，二人发生口角，姚元学母亲将姚元学拉回店内，姚元秀骂了毛月萍一句后，并将毛月萍往外推时，毛月萍与姚元秀发生抓扯，并相互拉扯头发和衣服，后被人拉开。枞阳县公安局枞阳派出所接警后，至现场处置。毛月萍受伤后，当日至枞阳县人民医院治疗，被诊断为：1.全身多处挫伤，2.颈椎椎间盘突出。在该医院住院38天，花去医疗费11209.42元。出院医嘱建议上级医院进一步诊治。2019年12月7日，毛月萍转至安庆市立医院治疗，被诊断为：1.腰背部软组织损伤，2.髋周软组织损伤，3.脊柱结核。在该医院住院34天，花去医疗费13285.03元。2019年12月23日，枞阳县公安局枞阳派出所委托枞阳县公安局司法鉴定中心对毛月萍的人体损伤程度进行鉴定，2020年1月6日，枞阳县公安局司法鉴定中心鉴定意见为：毛月萍的人体损伤程度未达到轻微伤标准。2020年2月20日，枞阳县公安局作出“枞公（枞阳）行罚决字[2020]355号”行政处罚决定书，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款的规定，对违法行为人毛月萍予以罚款三百元。2020年3月20日，枞阳县公安局作出“枞公（枞阳）行罚决字[2020]356号”行政处罚决定书，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款第二项、第十九条第一项的规定，对违法行为人姚元秀予以行政拘留五日并处罚款二百元。姚元秀向铜陵市公安局申请复议，铜陵市公安局于2020年5月18日作出“铜公复决字[2020]9号”行政复议决定书，撤销“枞公（枞阳）行罚决字[2020]356号”行政处罚决定，责令枞阳县公安局在三十日内重新作出处理决定。枞阳县公安局于2020年6月16日作出“枞公（枞阳）不罚决字[2020]37号”不予行政处罚决定书，决定对姚元秀不予行政处罚。另查明，本案审理过程中，姚元秀申请法院对毛月萍两次住院治疗行为与本起纠纷是否具有关联性以及治疗的必要性进行司法鉴定，一审法院依法委托安徽高诚司法鉴定所进行了鉴定，该鉴定所于2020年10月13日作出“皖高[2020]临鉴字第1573号”司法鉴定意见书，鉴定意见为：毛月萍2019年11月8日至2019年12月16日在枞阳县人民医院住院治疗及2019年12月17日至2020年1月20日在安庆市立医院住院治疗行为与本起纠纷具有部分关联性；部分治疗具有必要性。姚元秀支付鉴定费2000元。一审法院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用。本案中，毛月萍作为消费者，姚元秀、姚元学作为餐饮经营服务者，在服务过程中，双方理应相互理解、相互尊重，营造公平合理文明的消费环境和提倡优质和谐的服务理念。姚元秀与毛月萍在消费场所因琐事发生纠纷，双方均缺乏冷静，发生相互拉扯，致毛月萍在拉扯中受伤，对此，姚元秀应承担民事赔偿责任。毛月萍在“姚记汤馆”就餐完毕离开时，朝门边随意吐口痰，引发与姚元学之间的口角，在姚元秀劝说其离开时，其仍然选择与姚元秀发生拉扯，对损害后果的发生存在一定过错，依法可减轻姚元秀的赔偿责任。毛月萍在枞阳县人民医院住院38天,在安庆市立医院住院34天,计72天，其主张的住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费的天数按73天，无事实依据，应按72天计算。其主张住院伙食补助费、营养费按每天30元计算，未超过国家机关一般工作人员出差伙食补助费的标准，予以认可。其主张的护理费标准按安徽省居民服务业平均工资即每天135.54元计算，符合法律规定，予以认可。其主张的误工费按照安徽省农林牧渔业年平均工资标准即每天128.54元计算，无事实依据。法律规定的误工费，是指受害人因侵权行为导致无法从事正常工作而导致实际减少的收入。毛月萍为城镇居民，经庭审查明，毛月萍陈述其在6岁时受伤，因医治不及时，患了脊柱结核，无法根治，遗有肢体残疾二级，现每年领取残疾补助850元，每月领取养老保险金1200元。2019年毛月萍在合肥帮其女儿照顾小孩。毛月萍未提供相关务工证明以及误工损失的证据，也未提供证据证明其最近三年的平均收入状况，本院结合毛月萍的年龄、户籍、身体状况及相关法律规定，对其主张的误工费不予支持。毛月萍因伤住院花去一定的交通费事实存在，对其主张交通费500元，本院结合其住院的时间、地点等，予以认定。综上，毛月萍的相关损失本院结合本案事实、证据及法律规定认定如下：1、医疗费24494.45元（依据医疗费发票据实认定）；2.住院伙食补助费2160元（72天×30元/天）；3.营养费2160元（72天×30元/天）；4.护理费9758.88元（72天×135.54元/天）；5.交通费500元。合计39073.33元。安徽高诚司法鉴定所关于毛月萍两次住院治疗的关联性及必要性，分析认为：毛月萍2019年11月8日与他人发生肢体冲突致伤，伤后在枞阳县人民医院住院治疗，诊断为全身多处挫伤、颈椎椎间盘突出。故其2019年11月8日至2019年12月16日在枞阳县人民医院住院治疗与本次纠纷具有部分关联性。毛月萍2019年12月17日因“胸背部疼痛不适1月余”入安庆市立医院住院治疗。诊断为腰背部软组织损伤、髋周软组织损伤、脊柱结核。其既往有脊柱结核病史十年，本次纠纷仅对其造成软组织损伤。故2019年12月17日至2020年1月20日在安庆市立医院住院治疗与本次纠纷具有部分关联性。一审法院结合安徽高诚司法鉴定所的鉴定意见及毛月萍在纠纷中自身存在的过错程度，对毛月萍的经济损失，可由姚元秀承担40％的赔偿责任，毛月萍自行承担60％的责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，判决：一、被告姚元秀赔偿原告毛月萍医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费合计39073.33元的40%，即赔偿15629.33元。款限判决生效后十日内履行完毕；二、驳回原告毛月萍的其他诉讼请求。案件受理费600元，减半收取计300元，由姚元秀负担120元，毛月萍负担180元。姚元秀支出的鉴定费2000元，由姚元秀承担。二审中，双方当事人均未提交新证据，本院对原判决认定的事实予以确认。本院认为，毛月萍经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条、第一百五十四条第一款第十一项、第一百七十四条规定，按毛月萍自动撤回上诉处理。关于毛月萍的医疗费及双方应承担的责任比例，因双方均未客观、冷静地处理本次纠纷，对毛月萍遭受的损害后果均具有过错。纵观本次纠纷的起因和过程，毛月萍在离开餐馆时向餐馆门边吐痰，引发本次纠纷，具有较大的过错。姚元秀未采取合理合法的途径处理本次纠纷，进而引起双方肢体冲突，导致毛月萍受伤，对损害后果的发生也具有一定的过错。毛月萍的住院治疗行为经鉴定与本次纠纷具有部分关联性，综合本案案情考虑，原判决认定姚元秀对毛月萍的损害后果承担40%的赔偿责任合理、合法，姚元秀主张其只应承担10%的赔偿责任无事实依据，本院不予支持。关于姚元秀支付的2000元鉴定费，因姚元秀在一审中未要求毛月萍分担，一审法院判决由姚元秀负担并无不当。综上所述，姚元秀的上诉请求不能成立，应予驳回。原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费720.66元，由姚元秀负担190元，毛月萍负担508.16元。本判决为终审判决。审判长 周 卉审判员 郎继栋审判员 徐际双二〇二一年三月十五日书记员 秦 伟附：本案适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。