四川省攀枝花市仁和区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）川0411刑初22号 公诉机关攀枝花市仁和区人民检察院。 被告人杨玉华，男，1974年9月2日出生，汉族，小学文化，户籍地:四川省攀枝花市仁和区，住四川省攀枝花市仁和区。因涉嫌犯非法采矿罪，2020年10月16日被攀枝花市公安局仁和区分局刑事拘留，同年11月20日被该局依法逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。 指定辩护人郭靖，四川川滇律师事务所律师，执业证号：15104201811036019。 被告人吕先洪，男，1966年8月9日出生，汉族，初中文化，户籍地：四川省攀枝花市仁和区。因犯非法持有枪支罪，2015年6月25日被攀枝花市西区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年；因犯故意伤害罪，2020年9月27日被攀枝花市仁和区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。因涉嫌犯非法采矿罪，2020年10月23日被攀枝花市公安局仁和区分局刑事拘留，同年11月20日被该局依法逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。 委托辩护人陈茂康，四川环峰律师事务所律师，执业证号：15106201910155525。 攀枝花市仁和区人民检察院以攀仁检刑诉〔2021〕Z10号起诉书，指控被告人杨玉华、吕先洪犯非法采矿罪，于2021年1月26日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，依法组成合议庭适用普通程序，于2021年3月9日、3月22日公开开庭进行了审理，攀枝花市仁和区人民检察院指派检察员冯寒出庭支持公诉，被告人杨玉华、吕先洪及辩护人郭靖、陈茂康到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2017年11月底，杨玉华、吕先洪、严某三人合伙在攀枝花市仁和区××镇××村××组羊窝子实施林改项目，由杨玉华、吕先洪负责现场施工。杨玉华、吕先洪未按照林改设计方案施工，擅自增大开挖蓄水池面积，无采矿许可证，私自开采出大量的砂石。2017年12月，为获取非法利益，被告人杨玉华、吕先洪购买洗砂设备，组织工人将非法开采的砂石进行洗选并销售给他人。2017年12月19日至2018年3月1日，攀枝花市国土资源局、攀枝花市仁和区林业局同德镇林管站、攀枝花市仁和区市场监督管理局多次向杨玉华、吕先洪发出停工整改通知书，严禁其将开挖施工产生的砂石土外运和洗选销售。被告人杨玉华、吕先洪明知其非法采矿并销售砂石的行为违法，仍继续销售，直至2019年3月停工，非法获利7000余元。经鉴定，杨玉华、吕先洪二人在施工过程中非法动用的建筑用砂资源量11522立方米，非法采矿造成矿产资源破坏价值共计656754元。公诉机关举出了相应的证据予以证明，认为被告人杨玉华、吕先洪违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，应当以非法采矿罪追究刑事责任。同时认为二被告人均有自首情节，当庭自愿认罪认罚，建议对二被告人所犯非法采矿罪均判处有期徒刑一年六个月，并适用缓刑，并处罚金二万元。 被告人杨玉华认可公诉机关指控的犯罪事实和罪名，并表示认罪认罚，同意公诉机关的量刑建议。其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，其辩护意见为：被告人杨玉华有自首情节，当庭自愿认罪认罚，情节较轻，请求对其适用缓刑。 被告人吕先洪认可公诉机关指控的犯罪事实和罪名，并表示认罪认罚，同意公诉机关的量刑建议。其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，其辩护意见为：被告人吕先洪有自首情节，当庭自愿认罪认罚，本罪是漏罪，不构成累犯，前罪故意伤害罪判处的是缓刑，根据前罪和本罪的犯罪情节和社会危害性程度，以及被告人吕先洪的悔罪表现，对其两罪并罚后适用缓刑不致再危害社会，请求对其适用缓刑。 经审理查明，2013年，被告人杨玉华作为业主，拟对自己取得林权证【攀仁林证字（2009）第01002306号】的位于攀枝花市仁和区××镇××村××组羊窝子的林地进行人工造林改造，并由攀枝花市林学会编制了《攀枝花仁和区同德镇马拉所村八角庙组杨玉华人工造林作业设计说明书》【攀林会咨（2013）51号】（以下简称设计方案）。2013年10月9日，攀枝花市仁和区林业局以攀仁林（2013）150号文批复同意被告人杨玉华实施该人工造林项目，资金由其自筹，并要求其严格按照该设计方案和相关文件精神实施造林。 由于资金不足，被告人杨玉华便邀请被告人吕先洪投资参与造林，约定二人各占百分之五十股份。之后，被告人吕先洪又找到严某投资，称可以开发出来搞种植养殖还可以修房子办农家乐，严某表示同意，并在之后投了一部分资金用于购买洗砂设备。2017年11月该项目开始实施，被告人杨玉华、吕先洪具体负责现场施工。二被告人因意图搞种植养殖及办农家，便在未经有关部门进一步批准和许可的情况下超设计面积和设计范围施工。 2017年12月19日，攀枝花市国土资源局仁和区分局向被告人杨玉华、吕先洪送达《攀枝花市国土资源局仁和区分局行政执法检查告知书》【攀国土资仁分执告字（2017）5号】，将“严禁将开挖施工产生的砂石土外运和销售”等要求告知了被告人杨玉华、吕先洪。之后，为了自用和销售补贴工程成本，二被告人在未取得采矿许可证的情况下，购买了洗砂设备进行洗选和销售砂石。 2017年12月27日，攀枝花市仁和区林业局同德镇林管站检查发现被告人杨玉华涉嫌施工作业与设计不相符合的情况，便向其送达了《停工整改通知》，要求其必须于2017年12月27日起停止施工活动，立即进行整改。之后，二被告人稍作停工，在未予整改的情况下继续组织人员施工并洗选和销售砂石。 2018年3月1日，攀枝花市仁和区市场监督管理局发现被告人杨玉华洗选砂石涉嫌无证无照经营，发出《责令改正通知书》【仁市场责改（2018）5号】，要求其“立即改正，停止违法行为”等。之后，二被告人稍作停工，在未予整改的情况下继续施工并洗选和销售砂石。 2018年3月27日，攀枝花市仁和区林业局发现被告人杨玉华存在“平整的土地严重超出了造林技术规程范围，产生大量砂石且有洗砂痕迹；挖的水塘超出作业设计规定范围，存在违法使用林地行为”等问题，向被告人杨玉华下达了《造林整改通知书》【攀仁林（2018）第1号】，要求其立即停止施工进行整改，并禁止砂石外卖。二被告人稍作停工，在未予整改的情况下继续施工并洗选和销售砂石。 2018年4月底，在有关部门的督促下，被告人杨玉华、吕先洪停止了施工和洗砂及销售，其销售砂石获利7100元。 经攀枝花市仁和区林业局委托，四川省地质矿产（集团）公司对杨玉华在人工造林作业设计范围内所开采的砂土面积以及开采的砂土量进行了实地调查。同时经攀枝花市自然资源和规划局仁和区分局委托，四川省地质矿产（集团）公司在前述调查范围的基础上，对杨玉华人工造林作业设计范围之外的开采面积和开采砂土量及资源破坏量进行了实地调查。之后，四川省地质矿产（集团）公司分别向攀枝花市仁和区林业局出具了《攀枝花市仁和区同德镇马拉所村杨玉华人工造林作业动用建筑用砂资源调查报告》，向攀枝花市自然资源和规划局仁和区分局出具了《攀枝花市仁和区同德镇马拉所杨玉华非法开采建筑用砂矿产资源情况调查报告》；在此基础上，经四川省矿产资源储量评审中心技术审查、攀枝花市仁和区价格认证中心价格认证，最终经四川省自然资源厅依法认定：2017年12月至2018年4月，被告人杨玉华在未取得采矿许可证的情况下，在攀枝花市仁和区××镇××村××组羊窝子开采建筑用砂现场形成南北向最长约200ｍ，东西最宽约150ｍ的采坑，非法开采范围总面积4490ｍ2；开采标高＋1853ｍ至＋1816ｍ，开采平均厚度4.49ｍ，开采建筑用砂（原矿）矿石总体积20143ｍ3，其中在设计范围内允许动用建筑用砂（原矿）矿石资源量2177ｍ3，实际开采动用建筑用砂（原矿）矿石资源量7065ｍ3，超4888ｍ3；在设计范围外开采动用建筑用砂（原矿）矿石资源量13078ｍ3。扣减造林项目允许动用的（原矿）矿石体积2177ｍ3，其非法开采建筑用砂（原矿）矿石体积为17966ｍ3（20143ｍ3-2177ｍ3），按照筛洗选试验得出的细砂产品产率64.13%折算，其非法开采建筑用砂（洗选过的细砂）资源量总体积为11522ｍ3（17966ｍ3×64.13%），按单价57元／ｍ3计算，其非法开采建筑用砂（洗选过的细砂）的资源价值为656754元（11522ｍ3×57元／ｍ3）。 另查明，攀枝花市仁和区人民检察院对本案曾以非法占用农用地罪指控被告人杨玉华、吕先洪，后因证据不足，向本院申请撤回起诉。本院以（2019）川0411刑初94号刑事裁定准予其撤回。2019年9月27日，攀枝花市自然资源和规划局仁和区分局以被告人杨玉华、吕先洪涉嫌非法采矿犯罪一案移送攀枝花市公安局仁和区分局，2019年10月9日攀枝花市公安局仁和区分局立案侦查。2020年10月15日,二被告人接公安机关电话通知后自行到案，如实供述了案件基本事实。 同时查明，被告人吕先洪曾因犯故意伤害罪，2020年9月27日被攀枝花市仁和区人民法院以（2020）川0411刑初148号刑事判决，判处有期徒刑一年，缓刑二年。缓刑考验期限从2020年10月12日至2022年10月11日。 上述事实，有公诉机关当庭举出的案件移送函、受案登记表、立案决定书，强制措施法律文书，户籍证明，前科材料，到案经过材料，攀枝花市仁和区自然资源局关于挖砂土方量的函，攀枝花市仁和区价格认证中心价格认定结论书，四川省地质矿产（集团）公司的两个《调查报告》，四川省矿产资源储量评审中心技术审查报告，攀枝花市仁和区价格认证中心价格认证结论书，四川省自然资源厅关于非法采矿造成矿产资源破坏价值认定书，鉴定机构资质证书，攀枝花市仁和区林业局批复，《攀枝花仁和区同德镇马拉所村八角庙组杨玉华人工造林作业设计说明书》，《攀枝花市国土资源局仁和区分局行政执法检查告知书》及送达回证，攀枝花市仁和区林业局同德镇林管站《停工整改通知》，攀枝花市仁和区市场监督管理局《责令改正通知书》，攀枝花市仁和区林业局《造林整改通知书》，攀枝花市自然资源和规划局仁和区分局关于杨玉华、吕先洪未取得采矿许可证的证明，非法采矿（建筑用砂）位置卫星影像图，现场辨认笔录和照片，人像辨认笔录，证人严某、杨某1、仲某、普某、姚某、赖某、周某、程某、黄某、杨某2、彭某的证言笔录，被告人杨玉华、吕先洪在侦查阶段的供述笔录等证据证明。上述证据，来源合法，相互印证，具有客观真实性和关联性，本院予以采纳，其证明力予以确认。 本院认为，被告人杨玉华、吕先洪在实施人工造林项目中，在未经有关部门进一步批准的情况下，擅自超越林业主管部门批复的造林设计面积和范围施工，并在未取得采矿许可证的情况下，超越造林设计允许开采的砂土量而开挖并洗选销售建筑用砂，造成建筑用砂资源破坏量11522m3，资源破坏价值656754元，情节严重，其行为构成非法采矿罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。二被告人接公安机关电话通知后自行到案，如实供述了案件基本事实，系自首，依法可以从轻处罚；其销售建筑用砂获利7100元（二被告人均各摊3550元），系违法所得，依法应当予以追缴，上缴国库。二被告人采砂的主要目的是为了自用和贴补造林项目成本，并对行政执法报以侥幸心理，其最终在庭审中自愿表示认罪认罚，并表示出监所后尽快恢复被其破坏的林地，认罪态度较好，量刑时予以考虑。根据被告人杨玉华的犯罪情节和悔罪表现及社会危害程度，可以适用缓刑。被告人吕先洪虽然在前罪故意伤害罪缓刑考验期内，但由于其故意伤害罪是在被害人具有重大过错、其取得了被害人谅解、有自首和认罪认罚的情况下做出的判决，且本案非法采矿在是在前罪故意伤害罪判决之前所犯之罪，系漏罪，依法应当撤销原判决缓刑，对前后两罪数罪并罚，并决定执行的刑罚。对其两罪并罚后适用缓刑不违反法律禁止性规定。被告人吕先洪有犯罪前科，量刑时予以考虑。根据被告人吕先洪所犯故意伤害罪和非法采矿罪的犯罪性质、情节和悔罪表现以及社会危害程度，两罪数罪并罚后，可以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第六十九条、第七十七条、第七十二条、第六十一条之规定，判决如下： 一、被告人杨玉华犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算)，并处罚金二万元（限本判决生效后五日内缴清）； 二、被告人吕先洪犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二万元；撤销（2020）川0411刑初148号刑事判决吕先洪犯故意伤害罪有期徒刑一年，缓刑两年的缓刑考验期；决定执行有期徒刑二年二个月，缓刑三年(缓刑考验期限从判决确定之日起计算)，并处罚金二万元（限本判决生效后五日内缴清）； 三、对被告人杨玉华的违法所得3550元、被告人吕先洪的违法所得3550元依法予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张云林 审 判 员  向兴国 人民陪审员  李洪文 二〇二一年三月三十日 书 记 员  钟恒轶 附：法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第三百四十三条第一款违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十七条【缓刑的撤销及其处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。