辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽08民终495号上诉人（原审被告）：张鹏，男，1989年6月2日出生，汉族，现住营口市站**。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司，住所地营口市站**东风路**。法定代表人：隋金萍，总经理。委托诉讼代理人：陈冠铮，男，公司员工。被上诉人（原审原告）：孙运涛，男，1973年9月10日出生，汉族，现住营口市站**。委托诉讼代理人：牛丹，营口市西市区正源法律服务所法律工作者。上诉人张鹏，上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司因与被上诉人孙运涛机动车交通事故责任纠纷一案，不服营口市站前区人民法院（2020）辽0802民初1827号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。张鹏上诉请求：1、依法改判由第一被上诉人承担本案鉴定费1720元、案件受理费2385元；二、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决适用法律错误。第一，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”本案为机动车交通事故责任纠纷案件，第二被上诉人依法诉至法院，要求法院查明事故原因、性质、责任并要求赔偿，在诉讼过程中发生的鉴定费、案件受理费系其为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用。因此，本案符合上述规定，因诉讼产生的鉴定费和案件受理费应当由保险人即第一被上诉人承担。第二，中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司在一审答辩时主张鉴定费、诉讼费除外责任，没有事实根据及法律依据，法院不应采纳。孙运涛辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。本案为侵权案件，由张鹏导致被上诉人孙运涛造成了损伤，该鉴定费用、案件受理费用应当由张鹏予以赔偿，故一审法院审理的案件清楚并正确。请求二审法院驳回张鹏的上诉请求。中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司辩称，我公司认为上诉理由不成立。首先上诉人张鹏系案件的实际侵权人。根据侵权责任法规定，由侵权人承担案件的败诉费用，没有任何异议。另外我公司作为有利益关系的第三人列为原审被告，不存在任何过错责任及侵权责任。因此判决我公司承担诉诉讼费及鉴定费用没有法律依据。并且保险合同中原也明确规定了鉴定费诉讼费属于交强险及商业三者险的免除责任。中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销原审判决，依法发回重审或判决减少我公司承担误工费15641元。2、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。本案根据营口市经济技术开发区中心医院司法鉴定所司法鉴定，原告的误工费鉴定仅120天。而一审法院判决误工费220天，没有任何依据。而原告的住院期限仅仅为37天。司法鉴定120天误工费完全是合理的。因此一审法院多判决误工费100天，共计15641元。孙运涛辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。在一审法院审理当中载明原告申请由营口市中级人民法院委托营口经济技术开发区中心医院作出的司法鉴定意见书中明确写明误工期为220天，故一审法院认定的事实清楚，请二审法院驳回人保公司的上诉请求。张鹏辩称，我认可一审法院关于误工费的判决结果，应该维持原判。孙运涛向一审法院起诉请求：1、请求法院判令医药费34380.84元、伙食补助费1850元、营养费4000元、误工费40333.3元、护理费11552.2元、交通费2000元、鉴定费1720元、二次手术费8000元、财产损失400元，共计104236.34元；2、判令中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司保险金范围内赔偿原告以上损失；3、请求法院判中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司不予赔偿或保险金不足赔偿部分，由被告张鹏承担；4、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年7月28日12时40分许，被告张鹏驾驶辽Ｈ×××**号汽车在前道路与侯伟驾驶载乘原告孙运涛的辽Ｈ×××**号的汽车相撞造成原告受伤，经营口市公安局交通警察支队认定被告张鹏负本次事故全部责任。事故发生后，原告被送往营口市站前瑞林医院住院治疗37天，被诊断为：右肱骨干下段粉碎性骨折合并桡神经损伤，长期医嘱二级护理、普食。原告于2019年9月3日8时出院，医嘱：定期复查，有特殊随诊，每周一、周三上午复查；术后6周拆除石膏，术后1年来院拍片以决定是否取出内固定物；在医生指导下功能锻炼，避免再次受伤，防治再次骨折及内固定物断裂；建议休息三个月，加强营养，在此治疗期间原告共花费医疗费29938.44元。2019年10月21日至2019年12月24日原告分六次前往营口市中医院做康复治疗，期间花费医疗费共计4442.4元。经原告申请，营口市中级人民法院委托，营口经济技术开发区中心医院法医司法鉴定所作出营开中心医院法鉴［2020］临鉴字第127号司法鉴定意见书，鉴定意见原告孙运涛二次手术费用为8000元；孙运涛本次受伤误工期为220日、护理期为80日、营养期为80日。原告支付鉴定费1720元。一审法院认为，营口市公安局交通警察支队作出的事故认定书合法合理，本院予以确认。被告张鹏负此次事故的全部责任，其应当对原告的合理损失承担赔偿责任。被告人民财险承保了肇事车辆的交强险和限额50万元的商业险，事故发生在保险期间，保险公司应当在保险限额内承担赔偿责任。营口经济技术开发区中心医院法医司法鉴定所作出营开中心医院法鉴［2020］临鉴字第127号司法鉴定意见书程序合法、结论客观公正，本院予以采信。原告孙运涛主张的经济损失，其合理部分本院予以确认。医疗费，原告主张34380.84元，数额合理、证据确实充分，本院予以支持；住院伙食补助费，按照1日50元的标准，并结合原告的住院时间，本院确定为1850元（50元×37天）；营养费，经司法鉴定营养期为80天，按照每日50元的标准，本月确定为4000元（50元×80天）；护理费，原告主张按照居民服务业工资标准计算，并结合鉴定意见护理期为80日，确定护理费用为11552.2元；误工费，由于原告仅提供单位出具的证明材料，真实性无法确认，原告从事工作系软件销售工作，其主张的误工费标准应以2019年批发零售业工资标准计算，结合误工期为220日，本院确定为34409.8元（57089元÷365天×220天）；交通费本院酌情支持500元；二次手术费用8000元，本院予以支持；财产损失400元于法无据，本院不予支持；鉴定费1720元属于因诉讼产生的费用，应由被告张鹏承担给付责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、二十六条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司给付原告孙运涛医疗费34380.84元、住院伙食补助费1850元、营养费4000元、护理费11552.2元、误工费34409.8元、交通费500元、二次手术费8000元；二、驳回原告孙运涛的其他诉讼请求。上述款项，在本判决生效后十日内给付。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2385元由被告张鹏负担；鉴定费1720元由被告张鹏负担。本院二审期间，各方当事人均没有提交新证据。本院二审查明的事实、证据与原审法院查明的事实及证据相一致。本院认为，关于上诉人张鹏主张应由中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司承担本案鉴定费、案件受理费的上诉请求，《中华人民共和国保险法》（2015年修正）第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”，本案鉴定费应属于合理的费用。经审查，中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司虽称在保险合同中明确约定了鉴定费、诉讼费属于交强险及商业三者险的免除责任，但其并未提供保险合同或保险单等证据证明其就相关免责条款已向投保人尽到明确说明义务，该免责条款对上诉人不发生效力。上诉人张鹏上诉请求成立，本院予以支持，一审案件受理费2385元及鉴定费1720元应由中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司承担。关于上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司主张误工期应按120天计算的问题，经查阅一审卷宗，本案鉴定机构营口开发区中心医院法医司法鉴定所在作出案涉鉴定意见书后，又作出更正说明，评定被鉴定人误工期为220日，上诉人称鉴定机构对于笔误的解释没有依据，但该更正说明中已就更正原因作出解释，且该更正说明业经庭审质证，一审法院采信该结果作为认定误工期的依据并无不当。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费2385元，鉴定费1720元，二审案件受理费241元，均由上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱隆升审判员  段建勇审判员  杨名环二〇二一年三月十二日法官助理陆玮齐书记员宋洪峰