湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）湘12刑终7号抗诉机关湖南省通道侗族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）李小刚，男，1974年10月28日出生于湖南省通道侗族自治县，侗族，大专文化，湖南省通道侗族自治县农业农村局原副局长，住湖南省通道侗族自治县。因涉嫌犯危险驾驶罪于2020年4月23日经湖南省通道侗族自治县公安局决定被取保候审，2020年6月22日经湖南省通道侗族自治县人民检察院决定被取保候审，2020年12月2日经湖南省通道侗族自治县人民法院决定被取保候审。辩护人曾玲颖，湖南五溪律师事务所律师。湖南省通道侗族自治县人民法院审理湖南省通道侗族自治县人民检察院指控原审被告人李小刚犯危险驾驶罪一案，于二〇二〇年十二月十四日作出（2020）湘1230刑初153号刑事判决。原审被告人李小刚不服，提出上诉，湖南省通道侗族自治县人民检察院亦提起抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，通知湖南省怀化市法律援助中心指派律师为李小刚提供辩护，公开开庭审理了本案，湖南省怀化市人民检察院指派检察员刘岗、检察官助理瞿韶华出庭履行职务，上诉人李小刚及其辩护人曾玲颖均到庭参加诉讼。现已审理终结。湖南省通道侗族自治县人民法院判决认定，2020年4月11日21时许，被告人李小刚饮酒后回家，从通道侗族自治县双江镇礼雅路农业综合开发办宿舍楼的车库里，驾驶桂Ｃ6××××号小型轿车到双江镇城东廊桥长沙××附近搭乘杨某2，沿着双江大道、佳惠超市、萨岁广场、卓煌中学门口一路准备上高速，开往通道侗族自治县××镇××村。21时48分许当行驶至包茂高速双江收费站时被民警查获。经民警对李小刚呼气式酒精检测，酒精浓度达171ｍｇ／100ｍ1，民警将李小刚带至通道侗族自治县第一人民医院进行抽血取样。经怀化市方正司法鉴定中心鉴定，李小刚血液样本乙醇含量为212ｍｇ／100ｍｌ。被告人李小刚归案后如实供述了自己的罪行，并自愿认罪认罚。湖南省通道侗族自治县司法局于2020年12月1日出具社区矫正调查评估意见为对李小刚适用社区矫正社会危险性较小。上述事实，被告人李小刚在庭审过程中亦无异议，并有书证接报案登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明、当事人血样提取登记表及抽血照片、呼气式酒精检测结果、公安交通管理行政强制措施凭证、现场照片及现场指认照片、当事人身份信息查询结果单、机动车信息查询结果单、认罪认罚具结书，证人杨某1等人的证言，被告人李小刚的供述和辩解，鉴定意见等证据予以证实，足以认定。湖南省通道侗族自治县人民法院认为，被告人李小刚在道路上醉酒驾驶机动车，血液样本乙醇含量为212.0mg/100ml，其行为已构成危险驾驶罪。被告人李小刚血液酒精含量达到200毫克/100毫升以上，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（二）项之规定，从重处罚。被告人李小刚归案后如实供述自己的罪行，是坦白，且认罪认罚，依法可以从轻、从宽处罚。根据李小刚的犯罪情节和悔罪表现，没有再犯罪的危险，适用缓刑对所居住的社区没有重大不良影响及结合社区矫正调查评估意见，可以对李小刚宣告缓刑。据此判决：被告人李小刚犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，缓刑二个月，并处罚金四千元。上诉人李小刚提出其认罪态度好，无再犯罪危险，请求改判其免予刑事处罚。辩护人曾玲颖提出案发前李小刚系国家公职人员，工作期间表现优秀，且李小刚系隔时醉驾，犯罪情节轻微，请求对李小刚免于刑事处罚。湖南省怀化市人民检察院支持湖南省通道侗族自治县人民检察院抗诉意见，认为李小刚在证据没有发生变化的情况下，认罪认罚后又上诉，不应适用认罪认罚从宽制度，应对李小刚从重处罚。经审理查明，2020年4月11日18时许，上诉人李小刚与朋友在湖南省通道侗族自治县××镇古色古香饭店吃饭并饮酒。20时许饭局结束后，李小刚步行回家又接到女同学杨某2的电话，要其开车送她至通道侗族自治县××镇××村。于是李小刚驾驶其牌号为桂Ｃ6××××小型轿车到双江镇长沙银行附近接杨某2，途径双江大道、佳慧超市、萨岁广场、卓煌中学等地，在双江收费站上高速时遇到高速公路交通警察例行检查。李小刚经呼气式酒精检测血液酒精含量为171ｍｇ／100ｍｌ，又经通道侗族自治县第一人民医院抽血取样，送交怀化市方正司法鉴定中心鉴定，血液乙醇含量为212ｍｇ／100ｍｌ。上诉人李小刚归案后如实供述其犯罪事实，于2020年11月16日自愿签署《认罪认罚具结书》，且接受湖南省通道侗族自治县人民检察院对其提出的拘役二个月并可以适用缓刑的量刑建议。湖南省通道侗族自治县司法局于2020年12月1日出具社区矫正调查评估意见为对李小刚适用社区矫正社会危险性较小。上述事实，有下列经原审及二审庭审举证、质证并查证属实的证据予以证明：1.抓获经过及相关照片，证明2020年4月11日21时48分左右，湖南省高速公路交通警察局怀化支队民警在双江收费站对牌号为桂Ｃ6××××的小型轿车例行检查时，发现该机动车驾驶员李小刚身上散发酒味，经过呼气式酒精测试，结果为171ｍｌ／100ｍｇ。该队民警对其开具强制措施凭证后带其去通道侗族自治县第一人民医院抽血取样。2.湖南省高速公路交通警察局怀化支队通道大队4362083600006500号公安交通管理行政强制措施凭证，证明2020年4月11日21时48分李小刚驾驶牌号为桂Ｃ6××××小型轿车经过包茂高速双江收费站时，经民警例行检查，发现该机动车驾驶员涉嫌醉酒后驾驶机动车，民警对其采取相应强制措施后，经当事人核对签字后开具该强制措施凭证。3.当事人血样提取登记表及采血视频，证明2020年4月11日李小刚因涉嫌醉酒后驾驶机动车被湖南省高速公路交通警察局怀化支队民警带至通道侗族自治县第一人民医院抽血取样，并有全程录音录像和医务人员、办案人员、当事人签字确认。4.怀化市方正司法鉴定中心怀方正司鉴中心[2020]毒鉴字第300号司法鉴定意见书，证明送检的李小刚血液检材中检出乙醇成分，含量为212.0mg/100ml。5.认罪认罚具结书，证明李小刚对其涉嫌危险驾驶罪的事实供认不讳并接受湖南省通道侗族自治县人民检察院对其提出的拘役二个月并可以适用缓刑的量刑建议。6.湖南省通道侗族自治县司法局（2020）通道矫调评字第121号调查评估意见书，评估意见为对李小刚适用社区矫正社会危险性较小。7.机动车行驶证、驾驶证，证明牌号为桂Ｃ6××××小型轿车的所有人是李小刚及李小刚的准驾信息。8.户籍信息，证明李小刚的身份信息及作案时已达完全刑事责任年龄。9.证人杨某1、宁某的证言，证明2020年4月11日18时左右，他们和李小刚等一共8人在双江镇维也纳酒店下面的古香古色饭店吃饭，李小刚大概喝了半斤左右苦酒。10.证人杨某2的证言，证明2020年4月11日晚上，李小刚开车送她，在双江收费站准备上高速时被交警查获，经过呼气式酒精测试，结果为171ｍｇ／100ｍｌ，后被带至医院抽血取样。11.上诉人李小刚对其醉酒后驾驶机动车的行为供认不讳。本院认为，上诉人李小刚违法交通运输管理法规，醉酒驾驶机动车在道路上行驶，其行为已构成危险驾驶罪。李小刚血液中乙醇含量达到200mg/100ml以上，应从重处罚。李小刚归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。李小刚犯罪情节较轻，有悔罪表现，判处缓刑不致危害社会，可以适用缓刑。关于上诉人李小刚提出其认罪态度好，无再犯罪的危险，可改判其免于刑事处罚的上诉理由，以及辩护人曾玲颖提出李小刚系国家机关工作人员，案发前工作表现优秀，属隔时酒驾，犯罪情节轻微的辩护意见，经查，李小刚醉驾的血液酒精含量为212mg/100ml，属情节严重，其工作表现、隔时酒驾均不属于法定从轻、减轻或免予处罚情节，于法无据，且原判已认定李小刚认罪态度好，无再犯罪的危险，并对李小刚适用缓刑，故该上诉理由和辩护意见均不能成立，综合全案情节，以及本案可能产生的社会影响，对李小刚不宜适用免予刑事处罚。关于湖南省怀化市人民检察院提出李小刚在证据没有发生变化的情况下，认罪认罚后又上诉，不应适用认罪认罚从宽制度，应对李小刚从重处罚的抗诉意见，经查，李小刚案发前系国家机关工作人员，其认罪认罚后又上诉的目的是为了保工作，李小刚归案后一直对其犯危险驾驶罪的犯罪事实供认不讳，认罪态度较好，且其危险驾驶行为未造成危害后果，原判量刑并无不当。综上所述，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉、抗诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 龚 琰审判员 刘 柱审判员 陈燕琳二〇二一年三月二日法官助理刘锦标书记员王柯入附相关法条：《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：（一）追逐竞驶，情节恶劣的；（二）醉酒驾驶机动车的；（三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；（四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。最高人民法院最高人民检察院公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》二、醉酒驾驶机动车,具有下列情形之一的,依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定,从重处罚:(一)造成交通事故且负事故全部或者主要责任,或者造成交通事故后逃逸,尚未构成其他犯罪的；(二)血液酒精含量达到200毫克/100毫升以上的；(三)在高速公路、城市快速路上驾驶的;(四)驾驶载有乘客的营运机动车的；(五)有严重超员、超载或者超速驾驶,无驾驶资格驾驶机动车,使用伪造或者变造的机动车牌证等严重违反道路交通安全法的行为的；(六)逃避公安机关依法检查,或者拒绝、阻碍公安机关依法检查尚未构成其他犯罪的；(七)曾因酒后驾驶机动车受过行政处罚或者刑事追究的；(八)其他可以从重处罚的情形。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。