辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽12民终647号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司，住所地：辽宁省本溪市明山区解放北路**。负责人：徐运洲，该公司总经理。委托诉讼代理人：沈洪丽，辽宁平正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张凤云，女，1964年3月30日出生，汉族，住吉林省东丰县。委托诉讼代理人：高玉霞，铁岭市银州区途安法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：本溪鑫盛物流有限公司，，住所地：辽宁省本溪市南芬区郭家办事处赵家村**法定代表人：徐金玲，该公司经理。原审被告：教传明，男，1977年12月11日出生，汉族，住辽宁省丹东市凤城市。原审被告：吴星，男，1988年12月18日生，汉族，住本溪市南芬区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司因与被上诉人本溪鑫盛物流有限公司、被上诉人张凤云、原审被告教传明、吴星道路交通事故损害赔偿一案，不服辽宁省铁岭县人民法院（2020）辽1221民初366号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年3月15日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。经查阅卷宗和对上诉人中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司（以下简称人保本溪分公司）委托诉讼代理人沈洪丽、被上诉人张凤云及其委托诉讼代理人高玉霞进行询问查明事实。被上诉人本溪鑫盛物流有限公司、原审被告教传明、吴星经传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。人保本溪分公司的上诉请求：1、请求撤销原审判决第二项中营养费、误工费、住宿费、假肢保养费，减少护理费为11,136元，更换假肢费用为66,000元，精神抚慰金为25,000元，交通费为500元，减少金额总计为218,169元；2、被上诉人本溪鑫盛物流有限公司承担赔偿数额的10%；3、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、原审判决营养费、误工费、住宿费、假肢保养费没有事实和法律依据。护理费、更换假肢费、精神抚慰金、交通费过高。被上诉人提供的病历医嘱中记载，禁饮食只有几个小时。入院当日医嘱记载为低盐低脂饮食，后改为普食。原审判决却按照住院时间给付营养费。被上诉人张凤云已经达到退休年龄，且提供的证明收入的证据不真实。证据显示其住院43天且没有修养证明，误工天数计算310天没有法律依据。住宿费没有提供证据证明与事故有必然的关系，判决依据不足。假肢保养费的依据是假肢厂财务出具的证明，不是判决依据。被上诉人伤情鉴定为六级，安装假肢费用为16,500元，使用年限为四年，结合被上诉人的年龄，原审判决过高，不符合证据规则。护理费计算标准和时间错误。2、事故车辆严重超载。根据保险合同，被上诉人本溪鑫盛物流有限公司应该承担部分责任。综上所述，请求撤销原审判决并支持上诉人的上诉请求。张凤云辩称，营养费有医嘱予以证明，原审法院判决正确。关于误工费。被上诉人有劳动能力，并且也是在其从事运输工作中发生的交通事故。我国相关法律没有规定超过法定退休年龄，在遭受人身损害时就不能主张误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。关于精神损害抚慰金问题。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》，应当以侵权行为所造成的后果确定精神抚慰金的数额。本案中，被上诉人在事故中受到重伤，失去了手臂。一审法院判决精神抚慰金3万元合理合法。被上诉人并没有要求对安装假肢的费用进行鉴定，鉴定机构对此项鉴定也作出补充说明。原审法院对假肢费用的判决证据充分。综上，答辩人同意原审法院的判决，要求维持原判。本溪鑫盛物流有限公司未到庭未作书面答辩。教传明、吴星未到庭未作书面答辩。张凤云向一审法院起诉请求：2019年8月16日，被告教传明驾驶重型半挂牵引车牵引严重超载的重型箱式半挂车撞到刘奎伍驾驶的载乘着张凤云的货车，造成车辆损坏，张凤云重伤。被告教传明驾驶的车辆实际使用人为被告吴星，该车辆挂靠在被告本溪鑫盛物流有限公司，该车辆在保险公司处投保了交强险及100万商业三者险。现请求判令各被告赔偿原告各项损失共计642,521.30元。一审法院认定事实：2019年8月16日，被告教传明驾驶辽Ｅ×××**号重型半挂牵引车牵引载物严重超过核定载质量的吉Ｃ×××**号重型厢式半挂车与刘奎伍驾驶的载乘张凤云的重型仓栏式货车相撞。造成原告张凤云重伤。经铁岭市铁岭县公安局交通警察大队认定，该事故教传明负主要责任，刘奎伍负次要责任，张凤云无责任。张凤云受伤后先在营口经济技术开发区中心医院救治，住院14天，一级护理。后在中国医科大学附属盛京医院救治，住院43天，二级护理。被告教传明驾驶的车辆实际所有人为被告吴星，挂靠在被告本溪鑫盛物流有限公司，教传明为吴星雇佣的司机。张凤云伤情经铁岭中天法医司法鉴定所出具鉴定意见：1、张凤云人体损伤六级残。2、颧骨骨折内固定物骨折愈合后需手术取出，费用为8,573元。3、面部外伤癫痕徐修复治疗手术费用9,000元。4、假肢使用年限为4年，保修期为四年。原告因伤情需要发生的假肢费用经沈阳佳奥假肢矫形康复中心出具辅助器具评估意见：1、张凤云适合装配假肢的价格为37,500元。2、该前臂假肢主件部分荷载频率可达300万次，使用年限为三年。3、假肢每年的维护保养费用为假肢总价格8%，初装康复训练时间为30天，并需陪护一名，食宿费为80元/人/天。另查，原告张凤云有母亲赵桂荣需要抚养，赵桂荣育有子女五人。一审法院认为，教传明驾驶机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法》相关规定是造成此次事故的主要责任。被告吴星作为教传明的雇主和肇事车辆的实际所有人及肇事车辆挂靠的本溪鑫盛物流有限公司应该对原告的损失承担连带赔偿责任（70%）。因教传明驾驶的车辆在被告保险公司处投保了交强险及三者险100万不计免赔，根据相关法律规定，应先由承保交强险的保险公司在交强险份额内承担赔偿责任，不足部门，由承保商业险的保险公司在商业险限额内承担赔偿责任。再有不足，由吴星及本溪鑫盛物流有限公司承担。关于原告要求的医疗费149,238.21元，营养费2,150元，伙食补助费4,350元，交通费2,688元，住宿费1,673元，精神抚慰金30,000元，二次手术费8,573元，美容费9,000元，鉴定费3,610元，符合相关法律规定，本院予以支持。关于原告请求的换假肢费用及假肢保养费用，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条：残疾辅助器具按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配置机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配置机构的意见确定。故原告请求更换假肢费用为150,000元（37,500元×4次），假肢保养费用为60,000元（37,500元×8%×20年），符合法律规定，本院予以支持。关于原告请求的护理费，二级护理期间为住院43天，安装假肢30天，参照居民服务业标准46,970元/年的标准予以支持。一级护理期间14天，原告提供的证据形成完整证据链，该项护理产生实际损失为13,440元。故原告护理费为22,834元{（46,970元/年÷365天×73天）+13,440元}。关于请求的误工费，原告劳动合同中记载原告月工资为4,980元/月，事故时间为2019年8月16日，定残前一日为2020年6月21日，误工时长310天。故误工费为51,460元（4,980元/月÷30天×310天）。原告的被扶养人生活费为11,101.5元（22,203元/年×5年÷5人×50%）。原告的伤残赔偿金为318,200元（31,820元/年×20年×50%）。综上，原告损失为医疗费149,238.21元，营养费2,150元，伙食补助费4,350元，交通费2,688元，住宿费1,673元，精神抚慰金30,000元，二次手术费8,573元，美容费9,000元，鉴定费3,610元，更换假肢费用为150,000元，假肢保养费用为60,000元，护理费为22,834元，误工费为51,460元，被扶养人生活费为11,101.5元，伤残赔偿金为318,200元。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司于本判决生效后十五日内在交强险限额内赔偿原告医疗费10,000元，伤残赔偿金110,000元。二、中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司于本判决生效后十五日内在商业三者险限额内赔偿原告医疗费139,238.21元，营养费2,150元，伙食补助费4,350元，交通费2,688元，住宿费1,673元，精神抚慰金30,000元，二次手术费8,573元，美容费9,000元，更换假肢费用为150,000元，假肢保养费用为60,000元，护理费为22,834元，误工费为51,460元，被扶养人生活费为11,101.5元，伤残赔偿金为208,200元。上述共计701231.71的70%即490,862.20元。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,552元，鉴定费3,610元，由被告吴星、本溪鑫盛物流有限公司负担5,713.4元，由原告张凤云自行负担2,448.6元。本院二审期间，当事人未提交新证据，本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于营养费问题。营养费应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，根据中国医科大学附属盛京医院病志出院注意事项记载了“2．加强营养”，故原审法院判决营养费并无不当。关于误工费的问题。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，被上诉人张凤云与其丈夫刘奎伍从事物流运输途中发生的交通事故，张凤云主张的误工费标准低于上一年度辽宁省分行业城镇单位在岗职工中交通运输业的平均工资标准。故原审法院采用的标准并无明显不当。同时根据上述司法解释，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原审法院计算的误工期限并无不当。关于护理费问题。原审法院依据护理人数、护理期限及参照居民服务业标准确定护理费用并无不当，人保本溪分公司并未提出明确的、有针对性的异议，其主张不能得到支持。关于更换假肢费用和假肢保养费问题。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。依据沈阳佳奥假肢矫形康复中心的辅助器具评估意见书，根据张凤云的年龄、体质、残肢状况、生活环境等综合状况诊断评估，适合装配普通适用型机电手假肢，价格为37,500元。根据该意见书第3项，假肢每年的维修保养费用为假肢总价格的8%，原审法院以此判决维修费用并无明显不当。关于住宿费问题。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。本案中，因张凤云转院治疗并提供住宿费用的发票，该部分损失实际发生且数额合理，应当予以支持。关于交通费问题。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。上诉人人保本溪分公司并未提出实质性异议，仅在质证中称不同意赔偿。原审法院结合受害人转院情况及本案实际予以认定的交通费数额并无不当。关于精神损害抚慰金的问题。张凤云因本次事故造成右前臂开放性损伤伴骨折、尺桡骨粉碎性骨折、开放性面骨多发性骨折、左拇指趾部开放性损伤、左踝关节积液、左踝距腓前韧带损伤。行右前臂截肢术、面部骨折术，其伤情经鉴定构成人体损伤六级残。同时，颧骨骨折内固定物骨折愈合后需手术取出，面部外伤性癫痕需修复治疗手术，需要装配假肢。原审法院结合侵权行为的后果及本地区的平均生活水平等案件实际确定的精神损害抚慰金数额并无明显不当，本院予以维持。关于人保本溪分公司主张事故车辆违反安全装载规定实行10%的绝对免赔率一节。首先，人保本溪分公司为证明其主张在二审中提交了保险条款第二十七条和投保人声明的复印件，欲证明人保本溪分公司已经对保险合同中的免责条款尽到了提示及明确说明义务，免责条款应为有效。经审查，投保人声明上仅有本溪鑫盛物流有限公司的公章，并无经办人的签字。该投保单不足以证明人保本溪分公司对免责条款尽到了明确说明的义务。故该免责条款对双方当事人不具有约束力。综上，上诉人人保本溪分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9,104元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  裴好生审判员  孙 伟审判员  李喜岩二〇二一年三月三十一日法官助理李旌书记员温泉