山西省运城市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）晋08刑终45号 抗诉机关运城市盐湖区人民检察院。 上诉人（原审被告人）马某德，男，汉族，1966年7月7日出生，初中文化程度，户籍所在地山西省运城市盐湖区，住运城市盐湖区。2010年6月4日，因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2019年8月12日被运城市公安局盐湖分局民警抓获，次日被运城市公安局盐湖分局刑事拘留，同年9月18日被运城市公安局盐湖分局执行逮捕。现羁押于运城市盐湖区看守所。 原审被告人赵某平，男，汉族，1969年9月24日出生，文盲，户籍所在地陕西省渭南市合阳县，住该村。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2019年8月12日被运城市公安局盐湖分局民警抓获，次日被运城市公安局盐湖分局刑事拘留，同年9月18日被运城市公安局盐湖分局执行逮捕。现羁押于运城市盐湖区看守所。 原审被告人赵某刚，男，汉族，1964年9月17日出生，初中文化程度，户籍所在地山西省运城市盐湖区，住该处。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2019年8月12日被运城市公安局盐湖分局民警抓获，次日被运城市公安局盐湖分局刑事拘留，同年9月18日被运城市公安局盐湖分局执行逮捕。现羁押于运城市盐湖区看守所。 原审被告人王某林，男，汉族，1978年7月7日出生，初中文化程度，户籍所在地山西省平陆县，住该处。2016年8月24日，因吸食毒品被山西省平陆县公安局强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2019年8月12日被运城市公安局盐湖分局民警抓获，次日被运城市公安局盐湖分局刑事拘留，同年9月18日被运城市公安局盐湖分局执行逮捕。现羁押于运城市盐湖区看守所。 原审被告人晁某武，绰号“老五”，男，汉族，1969年5月17日出生，初中文化程度，户籍所在地山西省平陆县，住该处。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2019年8月12日被运城市公安局盐湖分局民警抓获，次日被运城市公安局盐湖分局刑事拘留，同年9月18日被运城市公安局盐湖分局执行逮捕。现羁押于运城市盐湖区看守所。 运城市盐湖区人民法院审理运城市盐湖区人民检察院指控原审被告人马某德、赵某平、王某林、晁某武犯盗掘古墓葬罪；原审被告人赵某刚犯盗掘古文化遗址、盗掘古墓葬罪一案，于2020年8月24日作出（2020）晋0802刑初4号刑事判决书，原审被告人赵某刚、马某德、赵某平、王某林、晁某武均不服，提出上诉。本院于2020年10月23日作出（2020）晋08刑终490号刑事裁定书，以原判部分事实不清，发还重审。运城市盐湖区人民法院于2020年12月10日作出（2020）晋0802刑初472号刑事判决书。运城市盐湖区人民检察院提出抗诉，原审被告人马某德不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审，现已审理终结。 原判认定： （一）2015年秋季某日，被告人马某德纠集被告人赵某刚、晁某武和车盘人“民”（未追诉）乘车来到被告人赵某平羊场合谋盗掘古墓。当晚，几人在被告人赵某平负责看护的县级文物保护区，即陕西省合阳县洽川镇莘野村西北约419米南坡，共同盗掘一座古墓葬。经鉴定，被盗墓葬系两周时期墓葬。墓葬被盗造成原墓葬结构的毁坏和遗存物的缺失，对研究渭南地区两周时期历史文化造成不可弥补的损失。 （二）2019年4月某日，被告人马某德纠集被告人王某林和“刘某”（身份不详、未追诉）等人乘车来到被告人赵某平羊场合谋盗掘古墓。当晚，几人在被告人赵某平负责看护的县级文物保护区，即陕西省合阳县洽川镇莘野村西北约590米北坡共同盗掘一座古墓葬。经鉴定，被盗墓葬系两周时期墓葬。墓葬被盗造成原墓葬结构的毁坏和遗存物的缺失，对研究渭南地区两周时期历史文化造成不可弥补的损失。 原判认定的证据有：书证、鉴定意见、各被告人的供述等证据。 原审法院认为，被告人马某德伙同被告人赵某平、赵某刚、晁某武、王某林等人，盗掘具有历史文化价值的古墓葬，其行为均已构成盗掘古墓葬罪，应依法惩处。公诉机关指控五被告人在陕西省合阳县盗掘古墓葬的犯罪事实清楚、证据确实、充分，予以支持。关于被告人赵某刚及其辩护人提出赵某刚在金井乡西曲樊村盗掘古墓葬不能成立的辩解及辩护意见，经查，起诉书指控被告人赵某刚伙同他人在金井乡西曲樊村的省级文物保护单位“西曲樊遗址”保护范围内，盗掘具有历史文化古墓葬一座的犯罪事实，在案证据中只有被告人赵某刚的供述，而赵某刚当庭予以否认，且证人杨某的证言“我在这块地上没有见过盗洞，这块地离我说的那两个盗洞有七、八十米远”，也与被告人赵某刚指认的犯罪现场相互矛盾。综上，根据现有在案证据，起诉书指控被告人赵某刚伙同他人在金井乡西曲樊村盗掘古墓葬犯罪事实的证据尚未达到刑事证据规则要求的确实、充分的证明标准。故对被告人赵某刚及其辩护人提出的该项辩解及辩护意见，予以采纳。关于各辩护人提出“涉案文物鉴定评估报告”没有鉴定人的签名和鉴定机构“山西省文物鉴定站”具有鉴定资质的证明，且鉴定结论不明确，不能作为定案依据的意见，经查，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理妨害文物管理等刑事案件适用法律若干问题的解释》第十五条第二款：“对案件涉及的有关文物鉴定、价值认定等专门性问题难以确定的，由司法鉴定机构出具鉴定意见，或者由国务院文物行政部门指定的机构出具报告”，本案“涉案文物鉴定评估报告”系由国务院文物行政部门指定的机构“山西省文物鉴定站”所出具，具有合法性。因该报告不是司法鉴定机构出具的鉴定意见，无需鉴定人签字，且结论明确认为“对研究历史文化造成不可弥补的损失”，据此，对公诉机关出示的“涉案文物鉴定评估报告”应予以认证，故辩护人提出的该项辩护意见理据不足，不予支持。关于被告人马某德的辩护人提出不能认定马某德为本案犯罪的首要分子的辩护意见，经查，本案系一般共同犯罪案件，并非犯罪集团，故对辩护人的该项辩护意见，予以采纳。关于各辩护人提出被告人赵某平、赵某刚、王某林、晁某武系从犯的辩护意见，经查，本案被盗掘的两座古墓均在被告人赵某平作为合阳县文保员看护的文物保护区域，被告人赵某平本应守土有责，却勾结他人盗掘古墓，在共同犯罪中发挥不可替代的作用；被告人王某林纠集“刘某”参与本案盗墓，又不能供述其详细身份，导致“刘某”不能被追诉；被告人赵某刚、晁某武在共同犯罪中虽然所起的作用、地位小于被告人马某德，但各自在共同犯罪中并非起次要或辅助作用，故对各辩护人的该项辩护意见，不予采纳。关于辩护人提出被告人赵某刚经公安机关口头传唤到案，如实供述全案细节，构成自首，且公安机关补充侦查意见中也认为被告人具有自首情节的意见，经查，被告人赵某刚当庭对西曲樊盗墓事实予以否认，起诉书指控被告人赵某刚伙同他人在金井乡西曲樊村的省级文物保护单位“西曲樊遗址”保护范围内，盗掘具有历史文化古墓葬的犯罪事实，因现有在案证据不足，无法认定，被告人赵某刚不构成自首，故辩护人的该项辩护意见，理据不足，不予采纳。被告人马某德、赵某平、赵某刚、王某林、晁某武当庭自愿认罪，依法可酌情从轻处罚。根据各被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条之规定，判决一、被告人马某德犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。二、被告人赵某平犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元。三、被告人赵某刚犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元。四、被告人王某林犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元。五、被告人晁某武犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元。 抗诉机关的抗诉理由：一审法院以在案证据中只有赵某刚的供述，而赵某刚当庭予以否认，且证人杨某的证言也与赵某刚指认犯罪现场相互矛盾，认定赵某刚在盐湖区金井乡西曲樊村盗掘古墓葬的该宗犯罪尚未达到确实、充分的证明标准，作出事实不能成立的判决。 本案证据中赵某刚在盐湖区金井乡西曲樊村盗掘古墓葬的事实系其主动供述，并带领侦查人员指认盗墓现场。庭审中否认在盐湖区金井乡西曲樊村盗掘古墓葬的事实。经公诉人当庭核实排除逼供、诱供等非法证据的取证可能，赵某刚对供述矛盾的理由牵强附会，不能做出合理解释，应认定该讯问笔录真实、有效。证人杨某的证言未核实与被告人赵某刚、同案犯赵某平是否有利害关系，直接以杨某的证言推翻赵某刚带领侦查人员指认西曲樊村盗墓现场这一事实，理由不严谨、不客观。原判未认定赵某刚在盐湖区金井乡西曲樊村盗掘古墓葬的事实错误。 上诉人（原审被告人）马某德上诉理由：其所盗墓葬是平民墓葬，没有对珍贵文物造成破坏，本案属于犯罪情节较轻，且其自愿认罪，原判量刑重。 经审理查明：（一）2015年秋季某日，上诉人马某德纠集原审被告人赵某刚、晁某武和车盘人“民”（未追诉）乘车来到原审被告人赵某平羊场合谋盗掘古墓。当晚，几人在原审被告人赵某平负责看护的县级文物保护区，即陕西省合阳县洽川镇莘野村西北约419米南坡，共同盗掘一座古墓葬。经鉴定，被盗墓葬系两周时期墓葬。墓葬被盗造成原墓葬结构的毁坏和遗存物的缺失，对研究渭南地区两周时期历史文化造成不可弥补的损失。 （二）2019年4月某日，上诉人马某德纠集原审被告人王某林和“刘某”（身份不详、未追诉）等人乘车来到原审被告人赵某平羊场合谋盗掘古墓。当晚，几人在原审被告人赵某平负责看护的县级文物保护区，即陕西省合阳县洽川镇莘野村西北约590米北坡共同盗掘一座古墓葬。经鉴定，被盗墓葬系两周时期墓葬。墓葬被盗造成原墓葬结构的毁坏和遗存物的缺失，对研究渭南地区两周时期历史文化造成不可弥补的损失。 另查明，二审期间，运城市人民检察院认为抗诉不当，撤回抗诉。 证明上述事实的证据有： （一）书证 1.常住人口基本信息，证实被告人马某德，赵某平、赵某刚、王某林、晁某武的基本情况。 2.照片，证实2019年11月2日赵某平指认伙同马某德等人在合阳县莘野村南坡盗墓现场。 3.照片，证实赵某平指认伙同马某德等人在合阳县莘野村北坡盗墓现场。 4.抓过经过，证实2019年8月12日，运城市公安局盐湖分局民警抓获涉嫌盗掘古墓葬的犯罪嫌疑人马某德、晁某武、王某林、赵某刚、赵某平。 5.违法犯罪前科记录查询情况，证实通过通过“全国违法犯罪人员库”、“全国在逃人员资源库”、“全国禁毒信息系统”网上查询比对，发现赵某平有违法犯罪记录（1997年因诈骗被合阳县法院判刑六个月）；马某德有违法犯罪记录（2008年因故意伤害罪被盐湖区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年）；晁某武无违法犯罪记录；王某林有违法犯罪记录（2016年8月24日因吸毒被平陆县公安局强制戒毒两年）；赵某刚无违法犯罪记录。 6.平陆县公安局强制隔离戒毒决定书，证实王某林因吸食毒品被强制隔离戒毒二年。 7.山西省运城市盐湖区人民法院（2008）运盐刑初字第143号刑事判决书，证实被告人马某德犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。 8.现场检测报告书，证实王某林、赵某平、晁某武、赵某刚、马某德尿液的检测样本经现场检测，结果吗啡因、吗啡、甲基安非他明均呈阴性。 （二）鉴定意见 1.山西省文物鉴定站晋文物鉴字〔2019〕134号涉案文物鉴定评估报告，证实墓葬位于陕西省渭南市合阳县洽川镇莘野村北约419米处，南坡地块一处空地内。根据形制判断应该是一座两周时期墓葬，墓葬被盗造成原墓葬结构的毁坏和遗存物的缺失，对研究渭南地区两周时期历史文化造成不可弥补的损失。 2.山西省文物鉴定站晋文物鉴字〔2019〕133号涉案文物鉴定评估报告，证实墓葬位于陕西省渭南市合阳县洽川镇莘野村西北约590米处，北坡地块一核桃地。根据形制判断应该是一座两周时期墓葬，墓葬被盗造成原墓葬结构的毁坏和遗存物的缺失，对研究渭南地区两周时期历史文化造成不可弥补的损失。 （三）被告人的供述与辩解 1.被告人马某德的供述，主要内容：探杆是2016年我夏县的朋友孙海刚放在我家的，当时他给我打电话问我在家吗，我说在家，他在电话里面给我说怕路上有交警查车，他要把他车上的探杆放在我家。我就下去，孙海刚给了我一个帆布尼龙袋，里面放的探杆，我就放地下室了。我听说孙海刚是盗墓的，因为盗墓被抓了。孙海刚放在我地下室的探杆，我没有动过或使用过。我认识平某圣人涧的王某林，我老在平某跑车，2016年认识的王某林，也认识平某洪池乡的晁某武，是跟着王某林认识的，平时我们叫他老五，平某常乐的薛胜平是跟着王某林认识的。我认识盐湖区金井乡南扶村的赵某刚，我平时叫他刚哥，还认识车盘办事处的“民”，是跑车认识的，因为交通肇事被判了。我认识陕西省渭南市合阳县洽川镇莘野村一组的赵某平，我们认识四五年了，当时赵某平在盐湖区席张乡底张村边上王马村挖莲菜，因为赵某平在老家养羊，他去我丈母娘王奇家商量给他羊剪羊毛的事，我碰见了，就和赵某平认识了。2015年前后，我和赵某刚、晁某武、车盘的“民”也去陕西合阳找赵某平，在赵某平村边的山根盗过墓。2019年4月我和王某林、王某林一个朋友到陕西合阳找赵某平，在赵某平村边的山根盗过墓，当时挖到一个瓦罐，没有其他值钱东西了。 2.（1）被告人赵某平（2019年8月15日）的供述，主要内容：我和马某德认识有五年时间了，具体时间记不清，我之前给公安人员交代说我和马某德是2017年才认识的，当时我是为了减轻自己的责任专门把认识马某德时间说短了。我第一次和马某德他们一起盗墓大约是2015年左右，具体时间记不清了，2015年前后的一天，马某德开车拉着赵某刚和另一个我不认识的人来到我的羊场，马某德给我说想去莘野村山根盗墓，我同意了。我们在我的羊场等到凌晨24时左右，我带马某德等三人来到我平时巡逻的文物保护区，我对马某德说县里安排我看的就是这一片保护区，我也不知道哪里有墓，让他们自己探墓，我就下山放哨去了，有事给马某德打电话。后来他们自己走了，也没给我打招呼，他们盗没盗下东西我不清楚。他们盗墓时，我负责放哨，我不知道分工。 （2）被告人赵某平（2019年8月15日）的供述，主要内容：2015年前后的一天，距马某德他们第一次盗墓大约十来天左右，马某德又开车拉着三个人来到我的羊场，三人中一个是赵某刚、一个还是上次不认识的那个男的，另一个马某德给我介绍说他叫“老五”，大名我不知道。马某德对我说还想去莘野保护区看看，当晚他们在我的羊场待到半夜12点左右，我就带着他们四人上了山，这次我带的是保护区的另一个地方，我对马某德说这也是保护区，让他们自己探墓，我就下山放哨了。大约凌晨4、5点左右，他们四人从山上下来，两个人身上背着编织袋，里面是什么东西我不清楚，马某德也没给我说他们盗出了什么东西，只给我留了一个瓦罐，他们就返回运城了。马某德给我的瓦罐我放在家里养花，后来碰碎了，我扔到我村垃圾堆了。 （3）被告人赵某平（2019年8月15日）的供述，主要内容：2019年4月份的一天，马某德又和我联系，计划在莘野保护区盗墓，我让他们晚上过来，快天黑时马某德开车拉着三个人来到我村口，他们其中一人背着土包，里面放着盗墓工具，我让他们上了我的红色三轮摩托车，把他们拉到山根上坡口，我给他们指了一片区域让他们自己去探墓，然后我就下山回家了，他们怎么走的我不清楚，也不清楚他们这次盗下东西了没，这次他们盗墓的地点是保护区。 3.被告人赵某刚的供述，主要内容：2015年前后的一天，马某德打电话对我说陕西合阳已经探好了一个墓，让我在家等着，当天下午五六点左右，马某德开车带着车盘的“民”到我家接上我，我们一起开车从临猗浮桥黄河来到陕西省合阳县莘野村赵某平的羊场，在羊场等到半夜12点左右，由赵某平带路，马某德、我和“民”开始在莘野村山根盗墓，我负责挖洞，“民”和马某德负责倒土，赵某平放哨，当晚盗了三个瓦罐，天快亮时我们就开车回到运城，路过我家时我下车了，他们就开车走了，后来这三个瓦罐马某德拿走了，怎么处理的我不清楚。马某德后来没有给我分钱，因为当时只挖了瓦罐，没有其他陪葬品，瓦罐不值钱，当时也没有人要，我们就再没有说分钱的事。2015年前后的一天，距第一次盗墓大约十天左右，马某德打电话联系我说陕西合阳又探好了一个墓，让我过去“开坑”。当天下午五六点左右，马某德开车接上我，我上车后发现平某“老五”（晁某武）和车盘“民”也在车上坐着，我们一起到莘野村赵某平的羊场，在羊场等到半夜12点左右，还是由赵某平带路，我和马某德、平某“老五”、车盘“民”开始在莘野村山根盗墓，我和平某“老五”负责挖盗洞，“民”和马某德负责倒土，赵某平还是负责放哨。当晚盗了五个瓦罐，我带着工具，他们几个人带着瓦罐一起来到车跟前，把东西放到车上，我们就开车回到运城，路过我家时我下车了，他们就开车走了，后来这五个瓦罐马某德拿走了，怎么处理的我不清楚，马某德这次没有给我分钱，因为瓦罐不值钱。 4.被告人晁某武的供述，主要内容：我和平某常乐镇平高村的薛胜平认识有10年左右，在2014年左右的时候薛胜平介绍认识了王某林（后来知道王某林是盗墓的，平某圣人涧人），2014年通过王某林认识了马某德（盐湖区人），认识后通过聊天我知道马某德是盗墓的，没有多久马某德说带我一起去盗墓，并且说亏不了我，我同意了。后来我就坐车到了盐湖区西街口西兴小区马某德的家，到家后，马某德联系赵某刚和“民”（大名不清楚，盐湖区车盘人），“民”开的面包车，赵某刚带的钢钎，马某德从地下室拿的其他盗墓工具，我们就一起去了陕西合阳县，到了山下的一个羊场见到了赵某平（听马某德说赵某平是当地的文物保护员），天黑后赵某平把我们带到山上，给我们指定一个区域让我们在那找墓，赵某平就下山了，在山下面负责安全，有什么给我们打电话。探了几个地方，当天晚上挖了一个墓，挖出四、五个瓦罐，有2、3个完整的，带到赵某平家，当天晚上我们就走了，马某德说给赵某平放一个瓦罐，但是我没有见，其余的马某德带走了。我们开车返回运城后，就各自回家了，后来马某德说盗的东西不值钱，就没有给我们分钱，2015年秋天，马某德还带着我和“民”、赵某刚去了一次合阳，但由于当天晚上逮蝎子的人太多，就没有盗成墓，我们就返回运城了。当时我们五个人上山的时候都带了盗墓用的铁锨和装土包还有探杆，这些盗墓工具现在在哪里我不清楚，马某德没有给我分过钱，只给过200元让我吃饭、买烟。我跟马某德盗取的瓦罐马某德拿走了，具体他怎么处理的我不清楚。赵某平是陕西合阳县莘野村本地人，兼职文保员，他负责莘野墓葬县级文物保护区的巡逻工作，马某德带着我们在合阳盗墓都是由赵某平带路，赵某平负责我们在当地的安全问题，赵某平本人以放羊为业，平时住在羊圈。 5.被告人王某林的供述，主要内容：2019年4月份左右的时候，一天早上11点，马某德给我打电话说：“我在合阳认识了一个管墓区的文物保护员，这个文保员说，那边墓里面有东西，你和我过去看看，干个活（干活就是盗墓的意思）”，我当时给马某德说：“我不想去”就没有答应他。之后过了大约五、六天，早上大约10点多的时候，马某德又给我打电话，还是叫我去合阳，并且说：“合阳确实有墓，已经挖出来了，但是没有出东西（没有挖出文物），你再联系几个人，咱们再去探探。”我见他说的确实像是有这么一回事，就答应和他一起去合阳。之后我把马某德给我说的情况告诉了刘某，打了一辆黑出租，去了运城市盐湖区西星花园马某德家中，因为马某德没有准备好扎杆（探墓挖洞的工具）所以当天我们没有走，我和刘某在马某德家附近住了一晚上。第二天下午天快黑的时候，马某德开着车载着我、刘某、马某德朋友（我叫不上名字）车上还带着扎杆，一起去了陕西省合阳县洽川镇，路过临猗县临晋镇的时候，我们还在路旁夜市上吃了点东西，之后经过一个浮桥，去了合阳县洽川镇的一个村里面（村名字我不知道），过了浮桥以后，路旁就有一个人坐在三轮车上等着，马某德把车停下，给我们和那个人互相介绍，他说那就是前面说的文物保护员，之后马某德把车停在路边，把扎杆转到三轮车上，那个文物保护员开着三轮拉着我们四人往坡地上走，三轮车开了十几分钟，坡太陡三轮上不去了，文物保护员把三轮停在路旁，领着我往上走，我们四人轮流背着扎杆上坡，走了大概20分钟，那个文物保护员说到地方了，然后我和刘某就拿着扎杆在地上扎，但是土质特别硬，我们换了好几个地方，都扎不下去，前后大约一个小时，一直扎不进去。之后我们几人在一起商量先回去，然后一起下了坡，马某德开车把他朋友、我和刘某分别送回家之后我们就分手了。过了大概十来天，马某德又给我打电话，说当地那个文物保护员给他打电话说是让再过去看一下，应该是有东西，我又叫上刘某打车到运城马某德家中，马某德开车（车上放着扎杆）拉着我、刘某，接上他的那个朋友，天快黑的时候，我们又再次去到河阳洽川镇，那个文物保护员还是开着那辆三轮拉着我们到坡上，这次我们四个人轮流着仔仔细细的用扎杆探了好久，但是发现了大约五个盗洞，那个文物保护员说其中一个是他挖的，其他的是谁挖的就不知道了。我们几个一商量说，这块盗洞太多了，估计都让人偷空了，所以也没有下盗洞，就又回去了。我和刘某也是最近两年才熟悉起来了，因为我知道刘某也是盗墓的，所以叫他和我一起盗墓，最近两年，我们经常在一起喝酒，他对我说过，他曾经盗过墓，好像还给我发过几张文物的图片，说是他挖出来的，扎杆是马某德那个朋友准备的，之后就放在马某德那里。 以上证据均经原审庭审举证、质证，能相互印证，本院予以确认。 关于上诉人马某德上诉所提其所盗墓葬是平民墓葬，没有对珍贵文物造成破坏，本案属于犯罪情节较轻，且其自愿认罪，原判量刑重的意见。经查，上诉人马某德在合阳洽川莘野村南坡、北坡所盗古墓经山西省文物鉴定站鉴定证实根据形制判断应该是一座两周时期墓葬，墓葬被盗造成原墓葬结构的毁坏和遗存物的缺失，对研究渭南地区两周时期历史文化造成不可弥补的损失。原判根据其犯罪事实、性质、情节和危害后果、认罪情况，对其量刑并无不当，故该意见不能成立。 本院认为，上诉人（原审被告人）马某德伙同原审被告人赵某平、赵某刚、晁某武、王某林等人，盗掘具有历史文化价值的古墓葬，其行为均已构成盗掘古墓葬罪，应依法惩处。关于上诉人马某德上诉理由理据不足，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。运城市人民检察院撤回抗诉符合法律规定。依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百八十五条、第三百八十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 一、准许运城市人民检察院撤回抗诉。 二、驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  侯麦菊 审判员  董自强 审判员  宁俊龙 二〇二一年三月十八日 书记员  周莹莹