广西壮族自治区资源县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）桂0329民初125号 原告：陈亚飞，男，1993年6月14日出生，汉族，住所地：江西省赣州市安远县。 被告：兰振涛，男，1994年8月26日出生，汉族，住所地：广西资源县。 被告：任文，男，1990年8月10日出生，汉族，住所地：安徽省界首市。 原告陈亚飞与被告兰振涛、任文公司设立纠纷一案，本院于2021年1月27日立案后，依法适用普通程序，于2021年3月18日公开开庭进行了审理。原告陈亚飞，被告兰振涛到庭参加了诉讼。被告任文经本院传票传唤，没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈亚飞向本院提出诉讼请求：1、判决二被告返还原告出资款79100元；2、解除原、被告签订的《公司合作协议》；3、本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2019年4月11日，原、被告约定在广东省中山市三乡镇雅居乐璟峰B31卡成立雨众装饰公司，为此，原告分别于2019年5月6日、5月9日、7月8日、7月15日、7月26日、9月6日、9月18日、10月18日，经微信共8次向被告兰振涛转账8000元、7500元、5000元、5500元、10000元、2000元、1500元、600元，合计：40100元；分别于2019年4月12日、4月15日（二次）、4月16日、6月29日、9月20日，经微信共6次向被告任文转账10000元、10000元、10000元、5000元、1000元、3000元，合计：39000元。约定原告的出资款用于公司设立后的公司经营，并约定由被告兰振涛负责公司成立的相关事宜，但经过三个多月的时间，未见公司注册成立，原告出资的款项也不知用于何处，现公司已不能设立，合同目的不能实现，故此，诉诸法院，请求判如所诉。 原告陈亚飞为支持其的主张，向本院提供了以下证据： 1、2019年4月11日，陈亚飞、兰振涛、任文签订的《成立公司合作协议》，拟证明三方就出资、股权份额、公司成立的地点等约定的权利义务；2、任文的微信图像（丰顺搬运啊龙）；3、陈亚飞的微信图像（三乡、阿飞）；4、兰振涛的微信图像（兰振涛）；5、约定成立公司的地点：广东省中山市三乡镇金涌大道中心城小区雅居乐新城璟峰；6、微信及账单详情截屏（21张），原告拟证明经微信转账被告兰振涛40100元、任文39000元的事实；7、账单详情截图（3张），原告拟证明为公司办公用房向物业交纳的水电费1959.78元。 被告兰振涛辩称：原告转账属实，但款项已用于公司成立的前期工作，如交纳房租、做招牌、打广告等，并且转账兰振涛的款项，并部分转账给了任文，三方已协议结清了相关款项，并当场撕毁了合作协议，因此，请求法院依法判决。 被告兰振涛为支持其辩解，向本院提供了以下证据：1、微信截屏（5张），拟证明支出办公用房租金14800元+381元、广告宣传费3500元、招牌制作费15000元、转给任文部分费用。 经开庭举、质证，被告兰振涛对原告提供的证据1有异议，因公司不能注册，该合作协议已撕毁；证据2-7的微信图像及转账记录没有异议。原告对被告兰振涛提供的证明房屋租金的证据没有异议。前述双方无异议的证据，本院予以确认，作为本案认定事实的依据，对双方有异议且涉及本案基本事实认定的证据，本院将综合全案证据内容，结合双方的质证意见，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》的相关规定，进行全面综合审查，在本院认为中予以评述。 被告任文经本院开庭传票传唤，无正当理由，拒不到庭，且在举证及答辩期内未提交答辩状及提供证据，依法视为放弃答辩、举证、质证的权利，应承担不利后果。 综合全案证据及庭审查明，本院确认以下法律事实：2019年4月11日，陈亚飞（丙方）与兰振涛（甲方）、任文（乙方）签订《成立公司合作协议》，协议条款第一条、三方拟协作成立装饰公司，甲方出资42350元，乙方出资42350元，丙方出资35000元，用于公司的经营，合作的内容为营业执照经营范围内的内容，…实行股份制，甲方占公司36%份额，乙方占34%，丙方占20%，公司流动资金10%份额并按此比例分配利润、承担风险；第二条、甲方的权利和义务1、根据国家有关法律、法规，提供营业资质等法定依据，并办理分公司注册、备案等必要的手续，在雅居乐璟峰B31开设公司；2、出资43250元用于公司经营，在公司成立后打入公司账号，并确保在合作期间出资用于公司经营；4、依本合同约定享有利润分配权、撤销后的公司资产分割权、经营权，并按本合同约定承担经营风险；乙方的权利义务2、出资43250元用于公司经营，将出资打入公司指定账号，在公司设立后监督甲方将资金打到公司账号用于公司经营；4、依本合同约定享有利润分配权、撤销后的公司资产分割权、经营权，并按本合同约定承担经营风险；丙方的权利义务2、出资35000元用于公司经营，将出资打入公司指定账号，在公司设立后监督甲方将资金打到公司账号用于公司经营；4、依本合同约定享有利润分配权、撤销后的公司资产分割权、经营权，并按本合同约定承担经营风险；第三条、5、合同终止后，应注销公司，清算资产，并按甲、乙、丙出资比例分配剩余资产，如有亏损，也由甲、乙、丙三方按出资比例承担；第四条、1、本协议有效期为二年，自2019年4月11日起至2021年4月12日止。合同签订后，陈亚飞分别于2019年5月6日、5月9日、7月8日、7月15日、7月26日、9月6日、9月18日、10月18日，经微信共8次向兰振涛转账8000元、7500元、5000元、5500元、10000元、2000元、1500元、600元，合计：40100元；分别于2019年4月12日、4月15日（二次）、4月16日、6月29日、9月20日，经微信共6次向任文转账10000元、10000元、10000元、5000元、1000元、3000元，合计：39000元，并在公司设立期间交纳公司办公用房水电费1959.78元。后因公司的办公地点与原公司重复，原公司没有注销等原因，未能注册，截止庭审结束，三方亦未明确是否解除合同和结清相关费用。 本院认为：陈亚飞、兰振涛、任文签订《成立公司合作协议》是为组建公司使其取得法人资格而完成的系列民事法律行为，因此，本案合伙纠纷案由应变更为公司设立纠纷。公司设立需要具备法律规定的条件，并依照设立程序进行登记，本案陈亚飞、兰振涛、任文签订《成立公司合作协议》后，因公司设立的条件不具备，截止目前，公司尚未注册，期间也为协议采取解决的方法，为公司设立创造条件，同时，根据《成立公司合作协议》本协议有效期为二年，自2019年4月11日起至2021年4月12日止的约定，且负责公司注册的兰振涛公司已不能设立，并当场撕毁了合作协议的抗辩，足以认定陈亚飞、兰振涛、任文签订《成立公司合作协议》组建公司的目的不能实现，《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同；…（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；…（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；…”据此，陈亚飞解除涉案《成立公司合作协议》的诉请，具事实和法律依据，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”兰振涛、任文基于设立公司的目的，取得陈亚飞的出资，因设立公司的目的不能实现，合同解除，应返还陈亚飞的出资，但公司在设立过程中，实际支出的费用应按《成立公司合作协议》约定承担，其中陈亚飞认可兰振涛支出办公用房租金14800元+381元=15181元，亦认可兰振涛制作了公司招牌，但兰振涛未提供具体的支付依据，故对兰振涛支付的租金，陈亚飞按20%的约定比例，应承担3036.2元。陈亚飞支出办公用房水电费1959.78元，兰振涛按36%的约定比例，应承担705.52元，任文按34%的约定比例，应承担666.33元，因陈亚飞的出资分别支付兰振涛、任文，故应由兰振涛、任文分别返还，陈亚飞主张由兰振涛、任文一并返还，没有事实及法律依据，本院不予支持，据此，兰振涛应返还40100元-3036.2元+705.52元=37769.32元；任文应返还39000元+666.33元=39666.33元。兰振涛以《成立公司合作协议》已撕毁，出资款项已结清，不再返还出资为由提出抗辩，庭审中，要求陈亚飞出示《成立公司合作协议》原件，陈亚飞不能提供，即如兰振涛抗辩《成立公司合作协议》已撕毁，也只能证明三方不再继续合作，不能证明出资已结清，并不再返还的事实，因此，兰振涛的抗辩理由，本院不予采信。另兰振涛提供的微信截屏显示转账他人款项，但仅有对方的图像及转账金额，没有标明具体的用途，也未提供其他证据佐证，因此，不能证明兰振涛是否支付了广告费、物业费等费用及费用的多少，转账任文的款项与本案无关。被告任文经传票传唤，无正当理由，拒不到庭，依法缺席判决。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条、九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下： 一、被告兰振涛返还原告陈亚飞出资款37769.32元； 二、被告任文返还原告陈亚飞出资款39666.33元； 三、驳回原告陈亚飞的其他诉讼请求。 案件受理费1778元，由被告兰振涛负担840元，被告任文负担888元，原告陈亚飞负担50元。 上述债务，义务人应于本判决书生效之日起十五日内履行完毕，逾期，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决书确定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本。同时预交上诉案件受理费1778元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：30×××16，开户行：桂林市农行高新支行）上诉于桂林市中级人民法院。上诉人在上诉期限届满后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  谢惠勋 人民陪审员  王善初 人民陪审员  莫 婷 二〇二一年三月二十三日 法官 助理  陈千苗 书 记 员  宋 丽 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。