陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕03民终237号 上诉人（原审被告）:宝鸡万众人力资源有限公司，住所地：宝鸡市金台大道大润发西侧联盟。统一社会信用代码：91610303088239621H。 法定代表人：季荣芳，该公司总经理。 委托诉讼代理人：党佳维，宝鸡市金台区148法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：白志利，男，生于1969年01月16日，汉族，农民，住陕西省凤翔县。 委托诉讼代理人：马荣，陕西秦川律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陆璐，陕西秦川律师事务所实习律师。 原审被告：陕西郭家河煤业有限责任公司，住所地：麟游县。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX5596. 法定代表人：赵加才，该公司董事长。 委托诉讼代理人：黄文宣，陕西博硕律师事务所律师。 上诉人宝鸡万众人力资源有限公司（以下简称万众人力公司）因与被上诉人白志利、原审被告陕西郭家河煤业有限责任公司（以下简称郭家河煤业公司）劳动争议纠纷一案，不服麟游县人民法院（2020）陕0329民初341号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月21日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人万众人力公司委托诉讼代理人党佳维，被上诉人白志利的委托诉讼代理人马荣、陆璐，原审被告郭家河煤业公司委托诉讼代理人黄文宣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人万众人力公司上诉请求：1、请求撤销一审判决第一、二项，将该案发回重审或依法改判上诉人不支付经济补偿金7889.79元，不支付双倍工资差额55228.53元。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:原审法院认定事实不清、证据不足，所作判决错误。1、本案一审开庭结束后，一审判决作出前，被上诉人白志利通过邮政快递的方式向上诉人送达了解除劳动合同通知书，告知解除劳动关系，那么依据劳动合同法的规定，一审法院判决支付解除劳动关系经济补偿金明显错误。2、被上诉人申请劳动仲裁的时间是2020年5月，一审法院认定被上诉人白志利系2019年4月入职，截止到被上诉人白志利向麟游县劳动仲裁委员会申请仲裁已经超过了一年，假设双方劳动关系成立，那么依法应视为双方签订无固定期限劳动合同，所以不存在向其支付未签订劳动合同的双倍工资差额。 被上诉人辩称，一审判决认定事实清楚，判决正确，应驳回上诉，维持原判。 原审被告郭家河煤业公司未发表答辩意见。 白志利向一审法院起诉请求：1、请求依法判决解除原被告之间的劳动关系，2、请求两被告支付加班工资17168元（2019年7月至2019年10月30日（其中7月出勤14天、加班工资917元，8月出勤29天、加班工资2268元，9月出勤25天、加班工资1691元，10月出勤28天、每天加班一小时、加班工资2127元，11月出勤28天，每天加班4小时、加班工资10165元。加班工资按照隔月的工资标准计算出时薪，按时薪的1.5倍计算），3、请求两被告支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资差额55363元（自2019年4月1日至2019年11月30日离职前八个月的平均工资7909元×7月=55363元），4、请求两被告支付原告解除劳动合同经济补偿金7909元，5、请求判决两被告支付原告体检费用270元。 一审法院审理查明：原告白志利在被告郭家河煤业公司工作期间，2019年4月经被告郭家河煤业公司从中协调，2019年4月1日起将原告白志利的劳务派遣关系转至被告万众人力公司，被告万众人力公司与被告郭家河煤业公司签订代发工资委托协议书，由被告万众人力公司委托被告郭家河煤业公司按月向原告代发劳动报酬、代扣原告个人应缴纳社会保险费用等。2019年11月30日被告郭家河煤业公司将原告白志利退回被告万众人力公司，2019年12月1日，原告白志利从被告郭家河煤业公司离职。原告白志利离职后，被告万众人力公司于2019年12月6日通过短信形式通知原告与其公司联系，被告万众人力公司将另行为原告安置宝鸡市城市管理监督指挥中心工作，原告白志利未就职。原告白志利在被告郭家河煤业公司工作期间，原告白志利与被告万众人力公司未签订劳动合同。被告未给原告缴纳养老保险。2019年12月原告白志利向麟游县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，麟劳仲案字【2020】第2号裁决书裁决，驳回了原告的申诉请求。2020年5月6日原告白志利向麟游县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，2020年7月7日麟游县劳动人事争议仲裁委员会以麟劳仲案字【2020】第28号裁决书裁决，被告万众人力公司向原告支付经济补偿金7889.79元、并补缴2019年4月至2019年12月的养老保险费，被告郭家河煤业公司支付原告离职体检费270元，驳回白志利的其他请求。另查明，原告白志利离矿时进行了离岗体检，自付体检费270元，原告白志利自2019年4月1日开始在郭家河煤业工作，2019年12月1日离岗，离职前12个月平均工资为7889.79元/月。 一审法院认为，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系，明确双方权利、义务的协议，用人单位和劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。用人单位解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿金。本案原告白志利在被告郭家河煤业公司工作期间，被告郭家河煤业公司将原告白志利退回原告万众人力公司，原告白志利从被告郭家河煤业公司离职。被告万众人力公司通过短信形式通知原告与其公司联系，并另行为原告安置工作，原告白志利未就职。原告白志利要求解除劳动合同，向麟游县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求支付经济补偿金，可以认定原告白志利同意解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条（二）项规定，用人单位被告万众人力公司应当依法向原告白志利支付经济补偿金。经济补偿金按原告白志利从2019年4月1日起至2019年11月30日止在被告郭家河煤业公司工作的年限，应支付一个月的经济补偿金7889.79元。故原告白志利要求被告万众人力公司支付解除劳动合同经济补偿金之请求，有事实根据和法律依据，依法予以支持；被告万众人力公司主张不支付原告经济补偿的请求，无事实根据和法律依据，依法不予支持；原告白志利要求被告郭家河煤业公司支付解除劳动合同经济补偿金之请求，于法无据，不予支持；被告郭家河煤业公司辩解其不存在违法用工的情节，故不应承担任何责任之意见，应予采纳。被告郭家河煤业公司为原告白志利的用工单位，已经履行了支付加班费、绩效奖金等相关的福利待遇等义务，原告要求两被告支付加班工资17168元之主张，无证据证实，依法不予支持。 原告白志利在被告郭家河煤业公司处工作期间，被告万众人力公司自用工之日起超过一个月未与原告白志利签订劳动合同，且不能举证证明未签订劳动合同是原告白志利的原因，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位应当自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案用人单位被告万众人力公司违反本法规定不与原告白志利签订无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。故被告万众人力公司作为用人单位应该向原告支付双倍工资差额7889.79元×7月=55228.53元。 原告要求被告郭家河煤业支付离职体检费之主张，因郭家河煤业公司系用工单位，对职工离职前进行体检是其法定义务，故原告主张有事实根据和法律依据，依法予以支持。要求用人单位被告万众人力公司支付体检费之主张，于法无据，不予支持。 依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条,《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，第四十七条，第六十二条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《劳务派遣暂行规定》第十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第四条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告万众人力公司支付原告白志利经济补偿金7889.79元。二、被告万众人力公司支付原告白志利双倍工资差额55228.53元。三、被告郭家河煤业公司向原告白志利支付体检费270元。四、驳回原告白志利的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，由原告白志利、被告宝鸡市西北人力资源有限责任公司各负担5元。上述判决给付内容，限被告于本判决生效10日内履行清结。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审上诉人万众人力公司提交被上诉人白志利在一审庭审后，通过邮政快递的方式向上诉人送达的解除劳动关系通知书，证明双方在此之前并未解除劳动关系。被上诉人白志利对该证据的真实性认可，对其证明目的不予认可。经过质证，本院认为该证据不能达到其证明目的。 二审经审理查明的案件事实与一审认定一致，本院予以确认。 本院认为，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求的有关事实和适用法律进行审理。综合本案案情和上诉人的上诉理由，本案的争议焦点是：一、双方劳动关系是否解除，何时解除问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”本案被上诉人白志利劳务派遣关系自2019年4月1日起转至上诉人万众人力公司，上诉人与原审被告郭家河煤业公司签订代发工资委托协议书，由上诉人委托郭家河煤业公司按月向白志利代发劳动报酬、代扣白志利个人应缴纳社会保险费用等。2019年11月30日郭家河煤业公司将白志利退回上诉人万众人力公司，2019年12月1日，白志利从郭家河煤业公司离职。白志利在郭家河煤业公司工作期间，上诉人万众人力公司未与白志利签订劳动合同，也未给白志利缴纳养老保险。2019年12月白志利向麟游县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，即视为双方劳动关系解除。二、上诉人是否应当向被上诉人支付经济补偿金和二倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”及第八十二条第一款规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”原审判决用人单位万众人力公司应当按白志利从2019年4月1日起至2019年11月30日止在郭家河煤业公司工作的年限，支付一个月的经济补偿金7889.79元及支付双倍工资差额55228.53元于法有据，并无不当。故上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉、维持原判。 二审案件受理费10元由上诉人宝鸡万众人力资源有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  崔 齐 审 判 员  付金国 审 判 员  彭 澍 二〇二一年三月十二日 法官助理  王云飞 书 记 员  李佳玺 1