浙江省温州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）浙03刑终119号原公诉机关浙江省龙港市人民检察院。上诉人（原审被告人）郑宗传，男，1971年5月20日出生于浙江省苍南县，汉族，小学文化，无业，户籍地苍南县。曾因赌博于2020年6月3日被罚款200元。因本案于2020年9月10日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。指定辩护人余萍，浙江迦金律师事务所律师。原审被告人方姿君，女，1987年10月6日出生于浙江省苍南县，汉族，高中文化，无业，户籍地苍南县。因本案于2020年8月12日被刑事拘留，同年9月15日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。原审被告人孙建秀，曾用名孙建来，男，1975年1月25日出生于浙江省苍南县，汉族，小学文化，无业，户籍地苍南县。因本案于2020年9月10日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。原审被告人李细全，男，1972年6月19日出生于浙江省苍南县，汉族，小学文化，无业，户籍地苍南县。因本案于2020年9月10日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。原审被告人肖海霞，女，1987年3月18日出生于浙江省苍南县，汉族，大学专科文化，无业，户籍地苍南县。曾因赌博于2017年5月3日被罚款500元。因本案于2020年8月12日被刑事拘留，同年9月15日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。原审被告人章华銮，男，1977年10月8日出生于浙江省苍南县，汉族，小学文化，无业，户籍地苍南县。因本案于2020年8月12日被刑事拘留，同年9月15日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。原审被告人廖书满，男，1994年2月28日出生于浙江省苍南县，汉族，小学文化，无业，户籍地苍南县。因本案于2020年9月23日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。原审被告人张敏，女，1989年9月26日出生于浙江省苍南县，汉族，高中文化，无业，户籍地苍南县。因本案于2020年9月1日被刑事拘留，同月15日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。浙江省龙港市人民法院审理龙港市人民检察院指控原审被告人郑宗传、方姿君、孙建秀、李细全、肖海霞、章华銮、廖书满、张敏犯开设赌场罪一案，于2021年1月18日作出（2020）浙0383刑初235号刑事判决。原审被告人郑宗传不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2019年8月以来，被告人孙建秀为了获得红牛娱乐等赌博平台的返利，为被告人李细全、方姿君在赌博平台创立其下级的赌博账户，接受李细全、方姿君赌资后转付赌博平台，然后由赌博平台对李细全、方姿君的上述赌博账户充值相应金额。根据李细全、方姿君的赌博投注金额，赌博平台给予李细全、方姿君的上线孙建秀相应返利。2019年11月，孙建秀伙同李细全为李某在赌博平台创立李细全下级的赌博账户，并由孙建秀根据上述操作方式提供充值服务。赌博平台根据李某的投注流水，分别给予孙建秀、李细全相应返利。经查，孙建秀累计为方姿君、李某在赌博平台充值赌资155万余元。李某在赌博平台充值赌资68万余元，其中大部分赌资直接转给孙建秀。期间，孙建秀、李细全非法获利分别为5万余元和3000余元。2019年8月份至2020年8月份期间，被告人方姿君单独或与被告人郑宗传、李细全等人合伙在苍南县灵溪镇东仓路一家月租房、苍南县灵溪镇振兴一街商业城9幢605室等地，通过网络开设“11选5”赌博群，接受黄某、吴某等赌客的投注，并转投至网络赌博平台，以从中赚取中奖差额的方式获利。期间，方姿君、郑宗传共同雇佣被告人张敏等人，之后方姿君先后雇佣被告人肖海霞、章华銮、廖书满等人协助管理赌博群。方姿君负责赌资收取、转付、赔付和发放员工工资，将中奖数字截图发到赌博群内等事项，郑宗传负责将赌客的投注码转输入网络赌博平台等事务。张敏、肖海霞、章华銮、廖书满负责将赌博群内赌客的投注码转输入网络赌博平台。章华銮同时负责买菜做饭、打扫卫生等事项。经查，方姿君累计接受投注440万余元，非法获利2万余元。郑宗传、方姿君合伙期间，即2019年8、9月至2019年11月期间，累计接受投注167万余元。肖海霞、章华銮在职期间即2019年11月至2020年1月、2020年4月中旬至2020年8月期间，上述赌博群累计接受投注220万余元，肖海霞、章华銮非法获利分别为2万余元和11000元。廖书满在职期间即2020年4月初至6月20日，该赌博群累计接受投注60万余元，廖书满非法获利18000余元。张敏在职期间，即2019年9月份，该赌博群累计接受投注70万余元，张敏非法获利4000元。2020年8月12日至9月23日期间，被告人方姿君、肖海霞、章华銮、张敏、郑宗传、孙建秀、李细全、廖书满先后被公安机关抓获归案。上述事实，有被告人方姿君、郑宗传、孙建秀、李细全、肖海霞、章华銮、廖书满、张敏的供述，证人李某、付某、陈某、黄某、吴某、叶某、林某的证言，搜查笔录，检查笔录，辨认笔录，支付宝交易记录，建设银行卡流水，电子数据光盘，扣押清单、移送清单、行政处罚决定书、户籍信息资料和归案经过等证据予以证实。原审法院以开设赌场罪，分别判处被告人方姿君有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币6万元；被告人郑宗传、孙建秀各有期徒刑三年，并处罚金人民币6万元；被告人李细全有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币5万元；被告人肖海霞有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币1万元；被告人章华銮有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币1万元；被告人廖书满有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币1万元；被告人张敏有期徒刑十个月，缓刑二年，并处罚金人民币1万元；部分被告人尚未退出的违法所得金额方姿君2万元、孙建秀5万元、李细全3000元、肖海霞2万元、章华銮11000元、廖书满18000元、张敏4000元，责令退出并予以没收，上缴国库；扣押在龙港市公安局的作案工具笔记本电脑2台、电脑主机箱2个、手机11部、银行卡1张，均予以没收。原审被告人郑宗传上诉称：（1）自己只是过去帮忙，没有得到任何股份，不是赌场的股东。（2）方姿君、章华銮系情侣关系，二人怀疑被抓获系自己举报，故串通诬告自己占二分之一股份，从而减轻章华銮的罪责。（3）公诉人恐吓自己不签认罪认罚具结书就加重刑罚，还让家人给自己做工作，因担心家人，自己无奈之下才签署认罪认罚具结书。综上，原判认定事实不清，证据不足，且量刑过重，请求二审法院依法改判并从轻处罚。辩护人提出：（1）郑宗传参与本案的时间较短，且并非积极参与者，未起到主要作用，应认定为从犯，应从轻或减轻处罚。（2）郑宗传没有获利，具有坦白情节，系初犯，一审当庭自愿认罪认罚，相比同案犯方姿君的量刑，原判对郑宗传的量刑畸重。综上，请求二审法院依法改判，对郑宗传在三年以下量刑并宣告缓刑。经二审审理查明的事实和证据与原审判决所认定的一致，本院予以确认。关于上诉理由及辩护意见。经查：（1）目前没有证据显示被告人方姿君、章华銮诬告、陷害郑宗传。方姿君、章华銮在案发当日即被公安机关抓获，二人所作的供述相对客观；章华銮几次供述均未提及郑宗传参与开设赌博群的事实，郑宗传称章华銮诬告陷害其没有事实基础；虽然方姿君、郑宗传对郑宗传在赌博群里所占股份的说辞不一，但方、郑二人均供认郑宗传在赌博群里占有股份，二人的供述与肖海霞、张敏的供述亦相互印证，证实郑宗传参与开设赌场，系赌博群的股东。综上，方姿君、章华銮的供述可作为证据采信。郑宗传关于方姿君、章华銮二人串通诬告陷害其，该二人的供述不应作为证据采信的意见，不予采纳。（2）在案证据证实郑宗传与方姿君合股开设赌博群，郑宗传系赌场股东，且郑宗传负责将赌客的投注码转输入网络赌博平台等事项。被告人张敏与方姿君的供述相互印证，证实郑宗传有参与雇佣人员等的管理工作。郑宗传积极参与，作用明显，系主犯。故郑宗传关于其并非赌博群股东的上诉意见以及郑宗传系从犯的辩护意见，与查明的事实不符，不予采纳。本院认为，上诉人郑宗传、原审被告人方姿君、孙建秀、李细全、肖海霞、章华銮、廖书满、张敏结伙在网络上开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。郑宗传、肖海霞有前科劣迹，酌情从重处罚。原判鉴于郑宗传、方姿君、孙建秀具有坦白情节，又自愿认罪认罚；李细全、肖海霞、章华銮、廖书满、张敏系从犯，且具有坦白情节，又自愿认罪认罚，已予减轻处罚。原判定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。郑宗传及辩护人要求对郑宗传再予从轻处罚的理由均不足，不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条和第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  韦 娜审 判 员  王海珍审 判 员  戴一威二〇二一年三月三十日法官助理  刘晓艳代书记员  林蒙蒙