辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终14584号上诉人（原审被告）：沈阳宝象置业有限公司，住所地沈阳市浑南新区科幻路9号203室。法定代表人：熊起发。委托诉讼代理人：金希义，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：马博巍，男，1965年7月5日出生，汉族，住沈阳市浑南区。上诉人沈阳宝象置业有限公司因与被上诉人马博巍劳动争议纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2020）辽0112民初7716号民事判决，向本院提起上诉。本院于立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人沈阳宝象置业有限公司提出上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人不支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金、加班费、失业金损失及失业期间的医疗保险费。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。上诉人与被上诉人之间属于协商一致解除劳动合同，按照法律规定上诉人应向被上诉人支付经济补偿金。被上诉人不属于失业保险条例中规定可以领取失业保险金的情形。被上诉人不存在加班事实。请求二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人马博巍辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。马博巍向一审法院起诉请求：1.判令被告支付违法解除劳动合同的赔偿金77,000元；2.判令被告支付带薪年休假三倍工资73,379.3元；3.判令被告支付超时工作加班费79,172.4元；4.判令被告支付2015年1月开始，未缴纳的住房公积金13,200元；5.判令被告支付失业金29,376元；6.判令被告支付领取失业金期间的医疗保险8093.04元；7.判令被告支付原告垫付的部分员工工资17,400元；8.判令被告支付原告垫付的办公用品费用1486元；9.判令被告支付原告垫付的成立蛋白科技公司的启动资金20,000元；10.判令被告支付多扣发的绩效工资12,672.1元；11.判令被告支付原告充当公司法定代表人的报酬200,000元；12.判令被告支付代扣后未缴纳的个人所得税20,000元；13.判令被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实:2013年7月15日，原告到百科实业集团有限公司工作，双方于2013年9月15日签订了书面劳动合同，合同期限至2015年9月14日止。2014年2月1日，原告与百科实业集团下属沈阳百科源置业有限公司签订了书面劳动合同书，合同期限自2017年1月31止，被告执行每周6天工作制，每天工作7小时。期间，原告在该公司曾担任高管等职务，沈阳百科源置业有限公司后更名为被告沈阳宝象置业有限公司。2018年8月30日，被告向原告提出要求其离开公司，将原告辞退。8月31日，原告填写离职审批表并经被告单位审批，后原告未到被告处上班。因原告拒绝在被告提交的承诺函上签字，被告一直没有为原告办理解除劳动合同证明书。被告自2013年10月为原告开始缴纳社会保险，其中医疗保险缴费至2018年9月止，养老保险缴费至2018年10月止。原告在职期间曾于2013年9月29日，2013年10月3日、4日、5日、13日,11月10日，2014年4月5日、13日，5月3日，9月8日、21日，10月3日、4日，11月23日，2016年1月31日、2月8日、10日、12日、13日，2017年12月10日加班。原告在职期间原告未休年假，被告未为原告补发年假工资。原告离职前12个月平均工资为每月7000元，原告累计缴纳失业保险10年以上。因被告未为原告办理解除劳动合同证明书，原告自2018年10月至2019年4月自行缴纳失业期间医疗保险费2155.26元。2018年11月28日，原告向沈阳市浑南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同日该仲裁委员会向原告作出不予受理通知书，为此原告诉至一审法院。一审法院认为，关于原、被告双方劳动关系是否属于违法解除，原告填写的离职审批已写明被告公司违法解除劳动合同，要求其办理离职手续，可见并非原告主动提出离职申请，双方就解除劳动合同并没有达成一致意见。被告认为该公司没有违法解除合同，应提供证据予以证明。根据劳动合同法规定，劳动者严重违反用人单位规章制度,用人单位可以解除劳动合同。用人单位对劳动者确实严重违反规章制度负有举证责任。本案中，被告没有提供有效证据证明原告存在违反用人单位规章制度事实。因此被告应承担举证不能的后果。被告单方解除劳动合同的行为违法，被告应向原告支付经济赔偿金77,000元（7000元×5.5个月×2）关于原告要求被告支付年假工资问题。《企业职工带薪年休假实施办法》规定：“用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或者跨1个年度安排年休假的，应征得职工本人同意。用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”。同时，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第27条第1款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期限为1年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。”为此，原告可因此主张申请仲裁前2年的年休假工资。原告要求2013年至2018年的未休年假工资的诉讼请求，因期间2013-2016年的主张已超过诉讼时效，故该院对该期间请求不予支持。由于被告提供证据不足以证明已经为原告安排带薪休假，原告累计工作时间已满5年，故被告应向原告支付年休假工资6437元（7000元/月÷21.75天×5天×2年×200%）。关于原告要求被告向其支付加班费的问题。通过原告提交的考勤记录，足以证明，原告曾于2013年9月29日（周日）、10月3日（节日）、10月4日、10月5日、10月13日（周日）、11月10日（周日），2014年4月5日（清明节）、4月13日（周日）、5月3日、9月8日（中秋节）、21日（周日）、10月3日（节日）、10月4日、11月23日（周日），2016年1月31日（周日）、2月8日（初一）、10日（初三）、12日（初五）、13日（初六），2017年12月10日（周日）加班的事实，故该院对该项请求合理部分予以支持，具体数额为14,805元（7000元/月÷21.75天×6天×300%+7000元/月÷21.75天×14天×200%）。关于原告要求被告赔偿其失业金损失的问题。根据《失业保险条例》第14条规定，属于非本人意愿中断就业的人员，可以领取失业保险金。原告系由被告解除劳动合同人员，符合法律规定，解除劳动关系后，原告可申领失业保险金，但被告未能在法律规定的期限内为原告办理领取失业保险金的手续，为此，被告应赔偿原告相应的失业金损失，庭审过程中原告陈述其已于2019年11月到沈阳嘉期而遇物业有限公司就职，故其失业金损失具体数额为14,196元（1183元×12个月）。关于原告要求被告支付失业期间医疗保险金的问题。《社会保险法》第48条规定：“失业人员在领取失业保险金期间，参加职工基本医疗保险，享受基本医疗保险待遇。失业人员应当缴纳的基本医疗保险费从失业保险基金中支付，个人不缴纳基本医疗保险费”。本案中，因被告未能在法律规定的期限内为原告办理领取失业保险金的手续，致使原告在失业期间自行缴纳医疗保险，未能享受相关医疗保险待遇，故对原告该部分损失应由被告赔偿，具体数额为2155.26元。关于原告要求被告向其支付住房公积金、充当公司法定代表人报酬、代扣未缴纳的个人所得税、垫付员工工资、垫付办公用品费用、垫付启动资金及被告多扣发绩效工资的问题。因缺乏事实及法律依据，故该院不予支持。一审法院判决：一、被告沈阳宝象置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告马博巍支付经济赔偿金77,000元；二、被告沈阳宝象置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告马博巍支付年假工资6437元；三、被告沈阳宝象置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告马博巍支付加班费14,805元；四、被告沈阳宝象置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告马博巍赔偿失业金损失14,196元；五、被告沈阳宝象置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告马博巍赔偿失业期间医疗保险金2155.26元；六、驳回原告马博巍的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳宝象置业有限公司负担。本院另查明，2014年2月1日，马博巍与百科实业集团下属沈阳百科源置业有限公司签订了书面劳动合同书，合同期限自2017年1月31止，工作时间为标准工时制：每日工作不超过八小时，平均每周不超过四十小时。上诉人未向法庭提交充分证据证明上述期间其执行每周6天工作制，每天工作7小时的工时制度。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，关于上诉人是否应向被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，上诉人单位在（2019）辽01民终9612号案件中陈述因“马博巍没有安排单位新人吃饭，老板认为他工作失职，让他办理离职手续”，并认可被上诉人马博巍签署的离职审批表中签字人员为相应工作人员本人签署。从上诉人认可的事实及离职审批表可见，上诉人没有合法事由要求被上诉人办理离职手续，被上诉人填写的离职审批也已写明上诉人公司违法解除劳动合同，双方就解除劳动合同并没有协商一致。上诉人违法与被上诉人解除劳动合同，应向被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金，本院对上诉人该项上诉请求不予支持。关于上诉人主张不应向被上诉人支付加班费的问题。二审中，经法庭询问，上诉人对于一审法院认定的被上诉人存在6天节假日加班的事实无异议，不同意向被上诉人支付休息日加班费。上诉人对被上诉人向法庭提交的考勤记录无异议，根据被上诉人提交的考勤记录显示被上诉人存在休息日上班的事实，上诉人虽主张其单位实行欠工补工制度，但其未向法庭提交充分证据证明该制度经过民主程序制定并依法公示向劳动者告知，上诉人亦未提交证据证明该制度的实施时间，故本院对上诉人该项上诉请求不予支持。关于上诉人主张不应向被上诉人支付失业金损失的问题。《失业保险条例》第14条规定，属于非本人意愿中断就业的人员，可以领取失业保险金。如前所述，上诉人违法与被上诉人解除劳动关系，被上诉人属于非本人意愿中断就业人员，符合上述法律规定可以领取失业保险金的条件，现上诉人未在法律规定的期限内为被上诉人办理领取失业保险金的手续，上诉人应向被上诉人支付失业金损失，本院对上诉人该项上诉请求不予支持。关于上诉人主张不应向被上诉人支付失业期间医疗保险金的问题。《中华人民共和国社会保险法》第48条规定，失业人员在领取失业保险金期间，参加职工基本医疗保险，享受基本医疗保险待遇。失业人员应当缴纳的基本医疗保险费从失业保险基金中支付，个人不缴纳基本医疗保险费。本案中，因上诉人未在法律规定的期限内为被上诉人办理领取失业保险金的手续，致使被上诉人在失业期间自行缴纳本应由失业保险基金支付的医疗保险费，故上诉人应向被上诉人支付失业期间的医疗保险费，本院对上诉人该项上诉请求不予支持。综上所述，沈阳宝象置业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳宝象置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 娜审判员 孙 卓审判员 孙晓芳二〇二一年三月三十一日法官助理池骋书记员佟雪峰