浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）浙03民终1030号上诉人（原审被告）：姚建忠，男，1982年1月11日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区。委托诉讼代理人：徐莉莉，张红戈，浙江嘉瑞成律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周茜，男，1984年1月9日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区。原审被告：叶德阳，男，1982年9月3日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区。原审被告：姜承策，男，1984年4月7日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区。原审被告：叶光，男，1978年1月9日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区。上诉人姚建忠因与被上诉人周茜、原审被告叶德阳、姜承策、叶光生命权、身体权、健康权纠纷一案，不服浙江省温州市鹿城区人民法院(2019)浙0302民初11623号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。姚建忠上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项内容，依法改判驳回被上诉人周茜的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用、鉴定费均由被上诉人周茜承担。事实与理由：一、被上诉人周茜存在重大过错应承担主要责任。本案砌墙纠纷的双方是上诉人姚建忠与案外人姜胜利之间发生，被上诉人周茜主动上前理论发生本案纠纷。被上诉人周茜替案外人姜胜利出头的重大过错行为引起本案纠纷，故被上诉人周茜应承担主要责任。二、一审判决关于赔偿金额认定错误。1、温州东海司法鉴定所鉴定非必要的医疗费用合计为6726.44元，鉴定结果为：①2018年3月21日至4月29日床位费(2995元)、陪客躺椅4元，不予审核其合理性；②该期间伙食费1013元，可归入住院伙食补助处理；③2018年4月30日至5月15日住院费用（金额共计2714.44元），系被鉴定人周茜离院期间产生的费用；④其余费用均系与本次外伤相关的费用，在合理范围。被上诉人离院16天的住院费用2714.44元，是因被上诉人周茜离院但未办理离院手续造成的。被上诉人周茜放任损失的扩大，该费用不应由上诉人承担。2、一审判决关于住院伙食补助费的赔偿金额认定错误。被上诉人周茜有16天未住院，故仅产生39天的住院伙食费用。而一审判决住院伙食补助费按55天计算，属于明显的事实认定错误。3、被上诉人周茜系无业人员，一审判决误工费错误。即使被上诉人具备劳动能力，其误工费用的计算标准也应按照2018年度温州市城镇居民可支配收入46920元进行认定。本案纠纷发生的时间为2018年，法庭辩论终结时间为2020年，若以2019年统计数据作为计算标准，则赔偿金额与实际损失之间存在较大差距。4、被上诉人周茜未提供任何证据证明其存在护理费用，一审判决关于护理费的认定错误。—审判决按180元每天计算属事实认定错误。被上诉人周茜在护理期内最多属于部分生活不能自理，故其护理费用应按30%予以计算。周茜辩称，事发当天，上诉人带着一帮人拿着刀具去殴打姜胜利，被上诉人正好路过，只说了声不要打，即被他们一帮人殴打，被上诉人没有动手。关于住院问题，因医院离家比较近，被上诉人晚上在家里睡了几天，但是白天都是在医院治疗的。陪人躺椅是因为病床边有一张椅子。医院如何计算费用，被上诉人不清楚。周茜向一审提出诉讼请求：1.判令四被告立即赔偿原告误工费、医疗费等（医疗费19766.98元、住院护理费11000元、住院伙食补助费3300元、出院护理费3500元、交通费300元、营养费8000元、误工费17087元）共计62988元；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实如下：2018年3月21日10时30分许，被告叶德阳、姚建忠、姜承策、叶光在温州市鹿城区××路××对面横渎拆迁工地，因砌墙问题与原告周茜发生冲突，使用拳打脚踢的方式对原告进行殴打，致原告头面部、颈部、背部及左手背部皮肤擦伤，左手无名指指甲床出血。原告于当日到温州市××医结合医院住院治疗，入院诊断为腰损伤可能、左手环指侧副韧带损伤、腰背部及头面部软组织挫伤。原告住院治疗55天，于同年5月15日出院。出院医嘱卧床休息，避免剧烈运动，避免弯腰、抬重物等。原告为此花费门诊治疗费452.3元、住院医疗费19314.98元、住院劳务材料费35元。2018年5月8日，温州市鹿城区公安局司法鉴定中心作出《法医学人体损伤程度鉴定书》，评定原告周茜伤势程度为轻微伤。同年6月12日，温州市公安局鹿城区分局作出《行政处罚决定书》四份，分别对被告叶德阳、姚建忠、姜承策、叶光作出行政拘留、罚款等处罚。后原告要求被告赔偿未果，遂向法院起诉。在审理中，经被告叶德阳、姚建忠、姜承策申请，一审委托温州东海司法鉴定所对原告就诊的医疗费用必要性和营养期、护理期、误工期进行鉴定。温州东海司法鉴定所于2020年8月14日作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、评定被鉴定人周茜误工期限拟为45日、护理期限拟为20日、营养期限拟为20日（以上期限自受伤之日起计算）；2、送检医疗费用中：①2018年3月21日至4月29日床位费2995元、陪客躺椅4元，不予审核其合理性；②2018年3月21日至4月29日期间的伙食费1013元，可归入住院伙食补助处理；③2018年4月30日至5月15日住院费用2714.44元，系被鉴定人周茜离院期间产生的费用；④其余费用均系与本次外场相关的费用，在合理范围。一审法院认为，四被告共同故意殴打原告，致原告受伤，应对原告的损害后果承担共同赔偿责任。原告的损害赔偿项目：1、原告医疗费共计19802.28元，由于原告已主张住院伙食补助费，故对其中住院伙食费1013元予以扣减，确定医疗费为18789.28元；2、护理费，酌情按本地护工工资标准180元/天，计算20天，确定为3600元（180元/天×20天）；3、住院伙食补助费，按60元/天，计算55天，计3300元（60元/天×55天）；4、交通费，确定为300元；5、营养费，按100元/天，计算20天，计2000元（100元/天×20天）；6、误工费，按浙江省全社会就业人员年平均工资71523元，计算45天，计8817.9元（71523元/年÷365天×45天）；共计36807.18元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十条、第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第四条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：一、被告叶德阳、姚建忠、姜承策、叶光于判决生效之日起十日内共同赔偿原告周茜医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、误工费等共计36807.18元；二、驳回原告周茜的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费530元，减半收取265元，由原告周茜负担65元，由被告叶德阳、姚建忠、姜承策、叶光共同负担200元；鉴定费1400元，由被告叶德阳、姚建忠、姜承策、叶光共同负担。二审诉讼中，当事人没有提供新证据，经审查一审证据，本院对一审认定事实予以确认。本院认为，根据本案查明的案情，上诉人称被上诉人周茜存在重大过错应承担主要责任，无事实依据，本院不予采纳。关于赔偿金额问题。被上诉人虽存在部分离院行为，但不能否认治疗的连续性；上诉人并无证据证明，被上诉人存在故意滥医的行为，上诉人要求剔除部分住院医疗费、床位费、陪客躺椅、部分住院伙食费等费用，均不予采纳。关于误工费，一审按2019年浙江省全社会就业人员年平均工资标准计算，适用标准正确。护理费的计算，系根据住院情况以及病情酌情计算，属一审合理自由裁量权，二审不予变动。综上，上诉人的上诉理由均不成立，依法不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费530元，由姚建忠负担。本判决为终审判决。审判长 陈 宇审判员 刘伟达审判员 郑文平二〇二一年三月二日书记员 董丽雅?附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。