河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫15民终1248号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司大连分公司。负责人：裴斌，该公司经理。委托诉讼代理人：金培宏，河南誉蓼律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周德群，女，1952年8月18日出生，汉族，住固始县。委托诉讼代理人：陈勇俊，河南弘蓼律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张月刚，男，1982年9月15日出生，汉族，住固始县。原审被告：河南天成资源再生有限公司。住所地固始县桃花坞路欣怡大厦。法定代表人：罗阿峰，该公司经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司大连分公司因与被上诉人周德群、张月刚和原审被告河南天成资源再生有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省固始县人民法院（2020）豫1525民初8170号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司大连分公司的委托诉讼代理人金培宏到庭参加了诉讼，被上诉人周德群、张月刚经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司大连分公司上诉请求：依法撤销固始县人民法院（2020）豫1525民初8170号民事判决书，并依法改判或发回重审。事实和理由：一、原审法院判决赔偿被上诉人周德群误工费无事实与法律依据。被上诉人周德群在庭审时虽然提供了农村土地承包经营权证，但在当地有土地的农村居民均有此证。此证既不能证明被上诉周德群人具有劳动能力，也不能证明被上诉人周德群误工收入减少的事实。因此原审法院对已满68周岁的被上诉人判决误工费是无事实与法律依据的。二、原审法院采信信阳天正法医临床司法鉴定所的司法鉴定意见认定被上诉人周德群伤情构成十级伤残，从而判决上诉人赔偿残疾赔偿金和精神抚慰金是错误的。原审法院在委托鉴定时并未通知上诉人，剥夺了上诉人选择评估机构的权利，且上诉人并未参加质证，因此信阳天正法医临床司法鉴定所的司法鉴定意见书不应采信，原审法院判决上诉人赔偿残疾赔偿金和精神抚慰金是错误的。周德群未到庭，书面答辩称，答辩人在一审时提供了农村承包经营权证书及粮补证明，证实了答辩人的农民身份及误工损失的事实，被答辩人以答辩人为68岁老人不应计算误工费的主张没有事实和法律依据。关于鉴定，答辩人是通过一审法院申请的诉前鉴定，一审法院并电话征得被答辩人同意后出具的委托，且在一审庭审中被答辩人没有对鉴定程序提出过异议，现在二审中提出异议不应当采信。张月刚未到庭，亦未提供答辩意见。周德群向一审法院起诉请求：1、依法判决被告赔偿原告医疗费等各项损失133691.8元；2、被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2019年7月20日18时01分，张月刚驾驶豫Ｓ×××**重型自卸货车遇周德群骑两轮电动车发生事故，张月刚负事故全部责任。事故发生后，周德群被送至固始县中医院住院治疗，于2019年8月15日出院，住院26天，后因手术后伤口愈合不良，于2019年8月30日再次到固始县中医院住院治疗，于2019年9月17日出院，住院18天。2020年9月7日，原告在固始县中医院住院行右侧胫腓骨取出骨折内固定装置术，后于2020年9月11日出院，住院4天。经鉴定：1、周德群因交通事故致右踝关节部分功能丧失符合十级伤残；2、误工期150日、护理期60日、营养期60日。豫Ｓ×××**在平安保险公司投有交强险及限额100万元的第三者责任险且不计免赔，本起交通事故发生在保险期间。事故发生后，张月刚为原告垫付医疗费2万元，平安保险公司为原告垫付医疗费1万元。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，公民、法人由于过错侵害他人人身权益的，应当承担民事责任。固始县公安交通警察大队对本次事故作出的事故认定书事实清楚，适用法律准确，责任划分适当，对此认定书予以采信。原告周德群的各项损失如下：1、医疗费，固始县中医院三次住院费及门诊费共计54111.46元，有正规发票，予以支持；两张江苏盛泽医院门诊票共计150元，无法证实与本案关联性，不予支持。2、住院伙食补助费，按照三次住院共48天、50元／天计算为2400元。3、营养费，按照鉴定期间60天、20元／天计算为1200元。4、护理费，可以按照河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资46858元／年、鉴定期间60天计算为7702元。5、交通费，按照20元／天、住院48天计算为960元。6、误工费，原告提供了土地承包经营权证、南大桥乡陆桥村村委会出具的证明，可以按照河南省农林牧渔业职工平均工资47272元／年、按照鉴定误工期150日计算为19426元。7、伤残赔偿金，按照河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元／年计算，即34200.97元／年×12年×10％=41041元。8、精神抚慰金，根据伤残程度酌定为5000元。9、鉴定费1200元，有正规发票，予以支持。10、车辆损失500元，证据不足，依法不予支持。以上各项共计133040元。因被告张月刚承担事故全部责任，故原告的损失应由被告平安保险公司在交强险和商业险限额内予以赔付，扣除被告平安保险公司已垫付的1万元医疗费，下余123040元。原告周德群应于得到赔偿款后返还被告张月刚垫付的医疗费2万元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司大连分公司于判决生效之日起十五日内赔偿原告周德群123040元；二、原告周德群于得到上述赔偿款之日起五日内返还被告张月刚垫付的医疗费20000元；三、驳回原告周德群其他诉讼请求。案件受理费2974元，减半收取计1487元，由被告张月刚负担。二审中，当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。二审争议的焦点为原审关于误工费、残疾赔偿金和精神抚慰金的判决是否正确。对此，本院评判如下：关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”据此，确定误工费的因素一是误工时间，二是收入状况。本案中，周德群的误工时间经鉴定为150日。对于收入状况，周德群在一审中提供的土地承包经营权证书及粮补证明等证据，可以证实周德群以农业作为主要收入来源。周德群在发生本案交通事故时虽68周岁，但作为一个农民，该年龄继续从事农业生产在中国农村属于常态。年满60周岁退休及60周岁以上视为无生活来源，是对公民劳动权益的保障性规定，并非对60周岁以上公民真实劳动能力及通过劳动获得报酬的权益从法律上予以否定。原审支持周德群误工费诉讼请求正确。关于残疾赔偿金和精神抚慰金。一审诉讼过程中，经一审法院委托，信阳天正法医临床司法鉴定所对周德群的伤残等级及误工期、护理期、营养期予以鉴定，并出具鉴定意见。一审庭审中，上诉人对该鉴定未提出异议并对周德群的残疾赔偿金、护理费请求予以认可。该鉴定系有资质的中介机构作出，鉴定程序合法，可以作为认定案件事实的依据。一审根据周德群伤残等级十级的鉴定意见，认定残疾赔偿金41041元，酌定精神抚慰金5000元，有事实和法律依据，并无不当。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司大连分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1437元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司大连分公司负担。本判决为终审判决。审判长 朱 虹审判员 陈 鑫审判员 冷宝杨二〇二一年三月二十五日书记员 董万鑫