湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘06民终1302号上诉人（原审被告）：李平，男，1960年11月20日出生，汉族，住湖南省岳阳县，公民上诉人（原审原告）：方小山，男，1980年3月25日出生，汉族，住湖南省岳阳县，公民身份号码：×××51。委托诉讼代理人：纪岳森，湖南惠风律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：皮彩云，女，1959年9月27日出生，汉族，住湖南省岳阳县，公民身份号码：×××27。委托诉讼代理人：何岳元，男，1957年1月11日出生，汉族，住湖南省岳阳县码：430621195701110059。被上诉人（原审被告）：黄六荣，男，1963年7月14日出生，汉族，住湖南省岳阳县，被上诉人（原审被告）：何春宇，男，1969年3月6日出生，汉族，住湖南省岳阳县××乡××村××组××号，公民身份号码：43068119********。上诉人李平、方小山为与被上诉人皮彩云、黄六荣、何春宇提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省岳阳楼区人民法院（2020）湘0602民初4395号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年3月15日受理后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人方小山上诉请求：撤销原审判决，改判李平、皮彩云、黄六荣、何春宇赔偿方小山各项损失168941.48元，并承担本案诉讼费用。事实与理由：一、方小山不存在自行扩大损失，一审按照2017年的标准计算方小山的损失没有法律依据，导致对赔偿数额计算错误。1、方小山未及时向法院起诉是被上诉人的过错所造成，被上诉人多次向其承诺会进行赔偿，方小山作为老实本分的农民工，过于相信被上诉人的花言巧语，在万不得已的情况下也不想通过诉讼途径处理，情愿自己吃亏由被上诉人适当赔偿即可。但被上诉人一直以各种理由进行拖延，直至方小山在忍无可忍的情况下才向法院提起诉讼。该情况不存在一审认为的导致自身损失扩大。人身损害的赔偿责任主体是侵权方，因侵权方未及时赔付导致起诉时间过长，并不属于自行扩大损失的事由。2、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条“......上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”之规定，方小山的各项费用应参照2019年度标准，方小山的误工费应为23437.4元;护理费应为6773.13元;残疾赔偿金应为:79684元;被抚养人生活费应为32308.8元。一审对方小山的损失少计算金额共计为30098元。二、方小山作为提供劳务受害者，在受被上诉人的安排和管理下提供劳务过程中受伤，自身无明显过错的情况下让其承担50%的责任明显不当。在本案中，方小山是受被上诉人雇佣做事，在被上诉人的安排下从事劳动，包括解电缆绳结时也是受李平的指示，在本职工作范围内其本身并无多余的选择。相反，被上诉人作为雇主，负有现场指导、监督义务，应当提供合理安全的施工条件，对不安全的施工行为应当及时阻止，而不是在存在安全隐患的情况下还指示方小山施工。一审认为“在绳结散开时应注意拿稳电缆线”的观点不成立，当时绑在柱子上的电缆线有手臂粗的四根，要求方小山在解开绳结时拿稳电缆线显然不切实际，完全脱离现实生活常理。在解开绳结时电缆线具体会怎么散开、掉落，方小山也不可能精确的知道，作为一个农民工，更不可能把老板叫去解一个捆绑电缆线绳结的简单工作像工程师一样去慢慢研究。站在当时一般人的角度，方小山的做法合乎情理。因此，在本案中，方小山不存在明显过错，被上诉人应承担70%以上的责任或全部责任。综上，请求判如所请。上诉人李平针对方小山的上诉答辩称，我不认可方小山的上诉意见，方小山应该承担70%的责任。方小山准备挂线的时候，我要方小山带梯子上去，方小山不听，自己搬油漆桶踩上去，后面就摔下来了。请求驳回方小山的上诉请求。被上诉人皮彩云针对方小山的上诉答辩称，方小山受伤也是自身的过错，请求驳回方小山的上诉请求。被上诉人黄六荣针对方小山的上诉答辩称，我不认可方小山的上诉请求，方小山说是电线打下来的，这与实际情况有很大的出入。被上诉人何春宇针对方小山的上诉答辩称，我是承包给李平的，人是李平喊得，所以人摔伤了事情他们自己解决。请求驳回方小山的上诉请求。上诉人李平上诉请求：撤销原审判决，改判由李平、皮彩云、黄六荣、何春宇共同赔偿方小山的经济损失。事实与理由：原审法院适用法律不当。李平与皮彩云、黄六荣、何春宇共同建房，约定好由李平管理，但各股东必须负责建房前期工作，也就是“三通”(通水、通电、通路)。方小山受伤是在通电过程中受伤的，故对方小山受伤的损失各股东必须承担共同赔偿责任，而不是承担连带赔偿责任，请求上级法院改判。上诉人方小山针对李平的上诉答辩称，李平的上诉诉求与一审的判项没有区别。被上诉人皮彩云针对李平的上诉答辩称，这个工程已经包给李平了，180元一平方，人都是李平喊的。皮彩云认为不应当承担共同赔偿责任。请求驳回李平的上诉请求。被上诉人黄六荣针对李平的上诉答辩称,地上的土建部分是180元一平方包给李平的，施工人员由李平召集。方小山出事时，房子已经做起了。导致事故发生的业务应该还是在李平的手里（承包）。我们是全部包给了李平，后期的粉刷也是包给李平的，电不架起来就不能供电，搅拌混泥土的搅拌机就工作不了，也就无法粉刷，所以通电也是为了李平完成承包的工作。我认为我不应当承担共同赔偿责任。请求驳回李平的上诉请求。被上诉人何春宇针对李平的上诉答辩称，我不同意李平的上诉请求，我们已经承包给李平了，方小山受伤也是自身的过错。请求驳回李平的上诉请求。一审中，方小山向法院提出诉讼请求：1、请求判令李平、皮彩云、黄六荣、何春宇赔偿方小山损失共计198259元；2、由被告承担本案诉讼费用。一审法院查明,李平、皮彩云、黄六荣、何春宇合伙买地建房，四人约定由李平包工，按180元/㎡计算，皮彩云负责财务，缺钱或者买材料时李平、皮彩云、黄六荣、何春宇都需参与。李平通过案外人黄先辉邀集方小山来工地做工，约定150元/天，工资由李平发放。2013年3月26日，方小山受李平指示，去房子二楼阳台的罗马柱上将绑在上面的四根电缆解开，方便搭接电线。因阳台还未安装护栏，方小山在解线的过程中，电缆掉下打到方小山的肩膀上，将其从二楼阳台拖带着摔下一楼。方小山受伤后被送往岳阳市广济医院住院治疗34天，住院期间行切开复位内固定术，出院诊断为：左跟骨粉碎性骨折。李平、皮彩云、黄六荣、何春宇支付医疗费13980.4元。2014年10月6日，方小山再次前往岳阳市广济医院住院治疗3天，行左跟骨骨折术后内固定取出术。经医保报销后，方小山自行支付医疗费2666.93元。因双方一直就赔偿事宜无法协商一致，方小山于2017年2月17日在湖南省岳阳市维正司法鉴定所进行伤残程度鉴定，鉴定结论为方小山因高坠致左跟骨粉碎性骨折并畸形愈合构成十级伤残，建议自受伤之日起全休150天，住院期间陪护1人。方小山支付鉴定费1000元。方小山鉴定后又多次与李平协商赔偿事宜，均未果，方小山遂于2020年7月9日向法院起诉。庭审过程中，李平、黄六荣、何春宇申请对方小山的伤残进行重新鉴定。法院依法委托岳阳市巴陵司法鉴定中心对方小山的伤残程度进行重新鉴定。2020年11月16日，巴陵司法鉴定中心出具《终止鉴定通知书》，因申请方经通知后未到场并未交纳鉴定费，鉴定中心决定终止鉴定，并退还鉴定材料。另查明：1、方小山长女方诗烨，出生于2014年11月19日，次女方诗贝出生于2018年3月12日；2、李平已支付方小山2000元。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案的争议焦点为：方小山为谁提供劳务，以及本案的责任如何承担。结合庭审调查，可以确认李平承包了李平、皮彩云、黄六荣、何春宇合伙出资的地皮进行建房施工，方小山在施工现场接受李平的管理及按其指示提供劳务，由李平向其发放工资，故本案接受劳务一方应为李平。皮彩云、黄六荣、何春宇均认可将工程的建造包工部分承包给了李平，而李平并不具备承包工程的资质，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，皮彩云、黄六荣、何春宇作为工程发包方应当对方小山的损失与李平承担连带赔偿责任。方小山受伤是因其在结开电缆绳结时，未注意绳结离地面的高度，采用合适的登高工具，在绳结散开时应注意拿稳电缆线，其作为具有完全民事行为能力的成年人本身未尽注意义务，自身存在过错。同时结合庭审调查，方小山受伤的阳台尚未安装护栏，李平亦未提供安全绳索等作业用具用于高处作业。根据《侵权责任法》第二十六条的规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。综合本案方小山受伤的过程及双方的过错程度，酌情认定李平承担赔偿责任的比例为50%。关于方小山有争议的赔偿项目及赔偿标准。方小山当庭要求按一审辩论终结前的标准计算其相关损失，因方小山受伤发生在2013年，在2014年10月已取出内固定，方小山应在伤情处理完毕后及时主张权利。其在2017年经鉴定完毕后，亦未向法院起诉。因李平认可方小山受伤后一直在与其协商，而方小山未及时主张权利亦是导致损失扩大的原因，法院酌情按照方小山伤残鉴定时即2017年的标准计算方小山的相关损失。因方小山受伤时尚未生育女儿，其长女系在取出内固定后出生，对其主张两个女儿的被扶养人生活费本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并结合方小山的诉讼请求，方小山可获得的赔偿范围和标准为：1、医疗费，凭票据认定为16647.33元（13980.4+2666.93）；2、住院伙食补助费，2220元（37天×60元/天）；3、营养费，结合方小山的伤情，酌情认定为1500元；4、误工费，参照2017年度建筑业行业标准，误工费为19196.71元（46712元/年÷365天×150天）；5、护理费，4709.44元（46458元/年÷365天×37天）；6、残疾赔偿金，62496元（31248元/年×20年×10%）；7、交通费，酌情认定为370元；8、被扶养人生活费，方小山父亲方金华出生于1949年1月20日，扶养年限为12年，方小山母亲刘征粮，出生于1949年1月20日，扶养年限为12年，由方小山及其哥哥共同扶养，被扶养人生活费为25704元（21420元/年×24年×10%÷2人）；9、精神损害抚慰金，酌情认定为5000元；10、鉴定费，依据票据认定为1000元。以上损失共计138843.48元。由李平赔偿方小山69421.74元（138843.48×50%），已经支付的医疗费13980.4元及2000元现金应予抵扣。相折抵后李平还应赔偿方小山各项损失53441.34元。皮彩云、黄六荣、何春宇对上诉损失承担连带赔偿责任。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款之规定，判决：一、由李平赔偿方小山各项损失53441.34元，皮彩云、黄六荣、何春宇对上述损失承担连带赔偿责任；二、驳回方小山其他诉讼请求。案件受理费2133元，由方小山负担1558元，由李平、皮彩云、黄六荣、何春宇共同负担575元。二审查明的事实与原审一致，本院予以确认一审查明的事实。本院认为，本案争议的焦点为：一、本案赔偿标准的适用依据；二、各方在本案事故中的责任；三、李平、皮彩云、黄六荣、何春宇承担责任的方式。关于焦点一，赔偿标准的适用依据。本案中，方小山受伤时间为2013年3月26日，2014年10月已取出内固定，方小山至2017年才申请鉴定并作出结论，直至2020年7月6日，方小山才提起诉讼。方小山治疗终结之日到一审起诉之日时隔五年多，虽方小山陈述期间一直与义务人协商，义务人对其进行了赔偿承诺，但毕竟五年多来双方就赔偿事宜一直未能解决,而方小山一直未向法院提起诉讼。民事案件的审理应根据案件的实际情况，从权利义务平衡角度依法作出公平合理的判断，原审法院依照2017年的标准计算方小山的损失数额，较好地体现了上述原则。对于上诉人方小山提出其赔偿标准适用不当的主张，本院不予支持。关于焦点二、各方在本案事故中的责任。本案事故的发生是由于方小山在解开电缆绳结的过程中，采用油桶作为登高工具，因站立点不稳导致摔伤。导致方小山摔伤的工作本身危险度并不高，方小山未采取合适的登高工具是造成事故发生的重要原因，而该工具的选定并非出于李平的指示或建议，故此，原审法院认定方小山对其受伤后果应自负50%的赔偿责任并无不当。上诉人方小山提出被上诉人应承担70%以上的赔偿责任的上诉请求不能成立，本院不予支持。关于焦点三、关于责任的承担方式。经审查，李平在本案中除共同建房的房主以外，其还是部分建房工程的承包人，方小山系因向李平承包范围内的业务提供劳务而受伤，故此，原审法院依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任.......雇员从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，确认由接受劳务方李平承担赔偿责任，皮彩云、黄六荣、何春宇承担连带赔偿责任并无不当。上诉人李平的上诉请求不能成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，应予维持。上诉人方小山、李平的上诉请求均不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3746元，由方小山负担2610元，李平负担1136元。本判决为终审判决。审判长 李 芬审判员 胡 哲审判员 赵顺容二〇二一年三月二十五日书记员 陈 苗