湖南省郴州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘10民终396号 上诉人（原审被告）：湖南长大建设集团股份有限公司，住所地湖南省长沙市天心区芙蓉南路一段**彩虹都家园办公楼1801-2001。 法定代表人：石路祥，该公司董事长。 委托诉讼代理人：吴貂婷，湖南人和律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：桂东县沤江镇八星建材经营部，住，住所地湖南省桂东县/div> 经营者：崔显标，男，1974年4月6日出生，汉族，住湖南省桂东县。 委托诉讼代理人：蒋安利，湖南金州（郴州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗领，湖南金州（郴州）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：柳和军，男，1981年7月21日出生，汉族，住湖南省长沙县。 上诉人湖南长大建设集团股份有限公司（以下简称长大公司）因与被上诉人桂东县沤江镇八星建材经营部（以下简称八星建材）、柳和军买卖合同纠纷一案，不服湖南省桂东县人民法院（2020）湘1027民初457号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月26日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和通知各方当事人到庭接受调查询问后，不开庭对本案进行了审理。上诉人长大公司的委托诉讼代理人吴貂婷，被上诉人八星建材的经营者崔显标及其委托诉讼代理人蒋安利、罗领到庭接受调查询问。被上诉人柳和军经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 长大公司上诉请求：撤销一审判决，改判长大公司不承担付款责任；一、二审诉讼费、保全费由八星建材、柳和军负担。事实和理由：1.一审程序违法。长大公司向一审法院申请对涉案文书上项目经理部印章进行鉴定，一审法院既未委托鉴定机构进行鉴定，也未出具不予鉴定的裁定。2.一审判决仅依据结算单认定长大公司应付水泥款金额证据不足。王某某不是长大公司工作人员，亦无授权，无权代理长大公司签署结算单。王某某与崔显标存在不正当经济往来，其所签署的项目采购及结算单无效。3.一审判决根据水泥账和送货单认定八星建材在结算后供水泥105,290元不合理。该水泥账和送货单由八星建材制作，且未加盖印章和柳和军的签字，不能证明八星建材向长大公司桂东东方红大厦广场项目经理部（以下简称东方红项目部）提供105,290元的水泥。4.本案应由柳和军承担付款义务。柳和军是涉案项目的实际负责人，项目所有事务、材料采购均由柳和军负责。长大公司从未参与《钢材供货协议》的签订及结算，八星建材亦未提供证据证明长大公司授权柳和军及相关人员采购钢材，且长大公司已将工程款全部付给柳和军。5.一审判决长大公司支付逾期付款损失没有法律依据。涉案买卖合同中并未约定逾期付款违约金，诉争双方已于2016年12月17日进行结算，八星建材并未提出异议。八星建材在结算后仍多次向东方红项目供货，并后续多次收取货款，其以默示方式同意长大公司延迟支付且无需支付逾期付款损失。 八星建材辩称：1.一审法院对长大公司的鉴定申请已作出书面回复，程序并无不当。2.涉案结算单已经诉争双方认可，结算后所供105,290元的水泥亦经长大公司工作人员确认，长大公司应承担付款责任。王某某作为涉案项目采购员在结算单上签字并加盖东方红项目部印章的行为构成表见代理，长大公司不能证明其使用的东方红项目部印章具有唯一性，八星建材也无义务审查印章的真实性。3.东方红项目部是长大公司设立的具体负责涉案工程施工的部门，其对外的民事法律行为后果由长大公司承担。柳和军作为项目负责人，八星建材完全有理由相信其购买行为系代表长大公司，且购销协议及结算单上均盖有东方红项目部印章。长大公司与柳和军订立的《项目内部承包合同》属于其内部约定，不具有对外效力，不能对抗第三人。4.八星建材秉持友好合作的理念，在结算后继续向长大公司供货，并不代表对逾期付款损失的放弃。长大公司长期拖欠货款，拒不支付剩余货款的行为严重违反诚实信用原则，给八星建材造成经济损失，一审判决长大公司支付逾期付款损失有事实和法律依据。 柳和军未提交书面陈述意见。 八星建材向一审法院起诉请求：1.判令长大公司、柳和军向八星建材支付水泥货款149,777元；2.判令长大公司、柳和军向八星建材支付暂计逾期付款损失80,393.21元（计算方式详见计算表），之后逾期付款损失以149,777元为基数，在年利率4.75%的基础上加收50%利率，计算至货款清偿之日止；以上两项费用合计230,872.89元；3.判令长大公司、柳和军负担本案诉讼费用。诉讼过程中，八星建材变更诉讼请求第一、二项为：1.判令长大公司、柳和军向八星建材支付水泥货款149,771元；2.判令长大公司、柳和军向八星建材支付暂计逾期付款损失81,094.29元（计算方式详见计算表），之后逾期付款损失以149,771元为基数，在年利率4.75%的基础上加收50%利率，计算至货款清偿之日止；以上两项费用合计230,865.29元。 一审法院认定事实：2015年5月1日，八星建材与长大公司东方红项目部签订《水泥购销合同》，约定八星建材向长大公司提供水泥，价格为出厂价加运输费、卸车费，工程前期水泥用量少时，每满500吨时长大公司需付清水泥款，合同有效期为所订工程结束时止。合同签订后，八星建材按约向长大公司提供其承建工程所需水泥，经八星建材、长大公司结算，截至2016年11月30日，长大公司仍欠八星建材水泥款394,481元。双方结算后，应长大公司要求，八星建材从2016年11月30日至2017年7月15日，陆续向长大公司继续提供了269吨水泥，价值105,290元，长大公司东方红项目部工作人员谭某某、王某某分别在八星建材提供的《送货单》《东方红广场大厦水泥账》上签字确认。事后，长大公司分别于2016年12月9日向八星建材支付水泥货款150,000元，2020年1月23日支付200,000元。剩余水泥款149,771元，八星建材多次催收未果。截至八星建材起诉日，长大公司尚欠八星建材水泥款149,771元、逾期付款损失81,094.25元，合计230,865.29元。为此，八星建材诉至一审法院，请求判如诉请。 一审法院认为，八星建材与东方红项目部签订的《水泥购销合同》系双方当事人的真实意思表示，没有违反法律、法规的强制性规定，内容合法有效。八星建材、长大公司的合同签订后，八星建材依约向长大公司履行了供货义务，长大公司理应依约向八星建材履行支付货款的义务，经双方结算后，应长大公司的要求，八星建材继续向长大公司供应了水泥，长大公司应当在双方约定的履行期限届满即工程完工时，向八星建材付清水泥款，长大公司至今未付清八星建材水泥款的行为，已构成违约，应继续履行向八星建材支付货款的义务。东方红项目部是长大公司在桂东县设立的具体负责涉案工程施工的部门，是长大公司的内部机构，对外不具有法人资格，根据《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，其民事责任由长大公司承担。因此，对东方红项目部尚欠八星建材的水泥款，柳和军作为该项目部的负责人，不承担付款责任，向八星建材付款的责任应由长大公司承担。八星建材请求判令长大公司支付水泥货款149,771元的诉讼请求，于法有据，予以支持。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款关于“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”的规定，八星建材提出逾期付款的损失自2016年11月30日起，按中国人民银行同期同类人民币贷款年利率4.75%上浮50%计算的主张，没有违反法律及相关规定，应予支持。长大公司的抗辩意见，因未提供足以反驳的相反证据证明其观点成立，应承担举证不能的不利后果，故对其抗辩意见不予采纳。对柳和军辩称其只是东方红项目部的负责人，不承担支付八星建材货款的责任，支付八星建材货款的责任应由公司承担的意见予以支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四第四款，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决:“被告湖南长大建设集团股份有限公司于本判决生效后十日内支付原告桂东县沤江镇八星建材经营部水泥款本金149,771元，并自2016年11月30日起暂计算至2020年8月13日拖欠水泥款逾期付款损失81,094.29元，合计230,865.29元；之后逾期付款利息以149,771元为基数，在年利率4.75%的基础上加收50%利率，计算至货款清偿完毕之日止。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4763元，适用简易程序收取为2381.5元，财产保全申请费1674元，合计4055.5元，由被告湖南长大建设集团股份有限公司承担。” 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院认定如下：长大公司提交《桂东县东方红广场、大厦建设项目建设工程施工合同书》，拟证明涉案合同约定的价格高于长大公司与业主签订的价格。八星建材质证认为，对该证据的真实性、合法性、关联性和证明方向有异议，该合同对八星建材没有约束力，且该合同约定的是指导价，并不是政府定价和限价，诉争双方对于供货价格可以自行协商。本院认为，八星建材未参与该合同的签订，该证据与本案没有关联性，且不能证明其证明方向，本院不予采信。 本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致，本院予以确认。另查明：一、长大公司提交的长沙市公安局天心分局对崔显标的《询问笔录》载明：崔显标述称其与东方红项目部的柳和军（项目部负责人）、王某某（负责采购）、熊某、谭某某（收购员负责点数）有往来。长沙市公安局天心分局对柳和军的《询问笔录》载明：柳和军述称长大公司给其开具了委托书、介绍信等任命文件，其以东方红项目负责人的身份在开展工作，并负责购买钢筋混泥土等工程材料，崔显标负责给东方红项目运送钢材。二、一审法院于2020年10月23日作出（2020）湘1027技鉴6、7号终止委托通知，通知终止申请人长大公司的鉴定委托。三、长大公司在二审询问中陈述：长大公司设立东方红项目部，并任命柳和军为该项目部经理。 本院认为，本案争议焦点是：长大公司是否系涉案《水泥购销合同》的责任主体，应否承担付款责任及逾期付款损失。《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定，企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。本案中，长大公司提交的两份《询问笔录》及其在二审中的陈述可证实，长大公司设立东方红项目部，并任命柳和军为项目部经理。东方红项目部、柳和军在涉案项目施工过程中签订《水泥购销合同》的行为，以及该项目部工作人员王某某、谭某某在送货单上确认送货数量及金额的行为，应视为履行长大公司职务的行为，长大公司应对上述工作人员在涉案《水泥购销合同》中实施的民事行为承担责任。八星建材提交的《水泥采购及付款汇总》、水泥账单及送货单可证实，东方红项目部及其工作人员已对八星建材供应水泥的数量、应付货款和尚欠货款的金额进行确认，一审根据在案证据认定长大公司应向八星建材支付水泥款149,771元并无不当。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。本案中，涉案《水泥购销合同》中没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，一审确定按中国人民银行同期同类人民币贷款年利率4.75上浮50%计算逾期付款损失于法无悖。另，长大公司以一审法院未依其申请委托鉴定机构进行鉴定，且未出具不予鉴定的裁定为由主张一审程序违法。但是，一审法院已于2020年10月23日作出终止长大公司鉴定委托的通知，长大公司的该项主张缺乏法律依据，本院不予支持。 综上所述，长大公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4763元，由上诉人湖南长大建设集团股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李红兵 审 判 员 陈新德 审 判 员 孟晋忠 二〇二一年三月十一日 法官助理 黄小峰 书 记 员 魏小兰 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。