河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀09民终758号 上诉人（原审被告）：邢彦国，男，1971年5月7日出生，汉族，住天津市宝坻区。 被上诉人（原审原告）：刘卫，男，1981年3月3日出生，汉族，住河北省保定市唐县。 委托诉讼代理人：聂吉广，河北一公律师事务所律师。 原审被告：天津星耀世家装饰有限公司，住所地天津市宝坻区宝平街道白鹭湾底商。 法定代表人：顾振婷，该公司执行董事。 上诉人邢彦国因与被上诉人刘卫、原审被告天津星耀世家装饰有限公司（以下简称星耀公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省河间市人民法院（2020）冀0984民初1135号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 邢彦国上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判；诉讼费用由刘卫负担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。首先，刘卫构成八级伤残存在弄虚作假，一审法院对其鉴定程序不合法，刘卫私自单方选择鉴定机构，一审法院未通知邢彦国参加选择鉴定程序，严重违反民事诉讼法的规定。其次，刘卫起诉赔偿的各项损失明显夸大，不符合法律规定，如误工费，刘卫主张每天240元标准过高，应依据当地农民的收入标准，误工期限太长，护理费明显过高。 刘卫答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，具体理由如下：1、刘卫的八级伤残是在河间市人民法院依法通知了所有的当事人选择鉴定机构的情况下，依法委托具备鉴定资质的鉴定机构，作出的《司法鉴定意见书》。该鉴定意见书不是单方委托，系人民法院依法委托，程序合法，刘卫更不存在弄虚作假。2、河间市人民法院作出的（2018）冀0984民初1008号民事判决书和沧州市中级人民法院（2019）冀09民终578号民事判决书均认定，刘卫的每天工资为240元，以上两份判决书已经发生法律效力。一审判决认定刘卫的误工费为每天240元，事实清楚。3、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第7条规定和冀高法【2020】31号通知的规定，一审法院认定误工期计算至定残前一天，适用法律正确。综上所述，邢彦国作为雇主，在事故发生后并没有对刘卫依法进行赔偿，而是想方设法地虚构事实，推脱理应承担的法律责任，请二审查明事实，维持原判，驳回邢彦国的上诉。 星耀公司未予答辩。 刘卫向一审法院起诉请求：判决邢彦国、星耀公司连带赔偿刘卫医疗费、残疾赔偿金等各项损失共计302500，诉讼费用由邢彦国、星耀公司负担。 一审法院认定事实：2017年9月1日，星耀公司与无锡小刀电动科技股份有限公司签订装饰装修合同，约定星耀公司承包无锡小刀电动科技股份有限公司的专卖店装修工程。合同签订后，该合同项下的河间市新车源电动车经销处的装修工程，由邢彦国具体组织实施，并雇佣刘卫等人具体施工干活。2017年11月7日下午刘卫等人在河间市新车源电动车经销处装修拆墙时，墙面倒塌将刘卫砸伤，刘卫先后被邢浩等人送到北京红十字会急救中心、中国人民解放军第二五二医院救治，共计住院113天，花去医疗费217,583.49元。经北京市红十字会急救抢救中心诊断，刘卫的伤为：1．左胫骨近端开放骨折累及平台；2．左髌骨骨折；3．左腓骨小头骨折；4．左三踝开放骨折；5．左足舟骨骨折；6．左足距骨骨折；7．左跟骨骨折；8．右外踝骨骨折；9．左胫前肌断裂；10．左足拇长伸肌断裂；11．左足趾长伸肌断裂；12．左腓肠肌内侧头部分断裂；13．左踝关节囊破裂；14．左足开放伤口；15．全身多处软组织损伤；16．创伤性失血性休克；17．左小腿、左足撕套脱伤；18．左足第2、5跖骨基底部骨折。刘卫于2018年2月9日向一审法院起诉，一审法院作出（2018）冀0984民初1008号民事判决书，判决邢彦国对刘卫医疗费及伙食补助费共计228,883.49元承担80%的赔偿责任为183,106.8元，星耀公司承担连带赔偿责任。（2019）冀09民终578号民事判决书撤销以上一审判决，改判刘卫的损失共计220,883.49元（一审认定的228,883.49元减去邢彦国垫付的8,000元），按照80%的赔偿比例，由邢彦国赔偿176,706.8元，星耀公司承担连带赔偿责任。 另查明，刘卫受邢彦国雇佣干活，日工资240元。经鉴定刘卫的损伤构成八级伤残，营养期120天，住院期间二人护理，余护理期1人护理。刘卫的二次内固定取出手术费约为5,000元，护理期7天，护理人数1人，营养期15天，鉴定费2,700元、检查费756元。刘卫由哥哥刘素卫和妻子刘建茹护理，刘素卫月平均工资9,000元，刘建茹从事农林牧渔业。刘爱女1954年7月21日出生，育有两子，系刘卫之母。刘毅泽2007年9月14日出生，刘毅朴2009年9月15日出生，均系刘卫与刘建茹之子。刘卫支出鉴定费2,700元、检查费756元，交通费2,400元。 一审法院认为，公民的健康权受法律保护。刘卫刘卫受刘爱国指派从事劳务合同，双方形成劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方承担侵权责任，提供劳务的一方自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”邢彦国作为装修工程的劳务组织者，自身未取得相应施工资质，且对工程的施工未尽到必要的管理监督义务，没有对刘卫的相关技术资质进行必要的审查，应当对刘卫的损失承担主要赔偿责任，以承担80%为宜。刘卫在提供劳务过程中，应当预见拆墙时存在的危险而没有预见，自身未尽至安全注意义务，应承担事故的次要责任。星耀公司将装修工程交付没有资质的邢彦国个人组织实施，行为上具有过错，应承担连带赔偿责任。刘卫的损失：1．二次手术费5,000元；2．误工费自刘卫受伤之日计算至定残前一天为170,160元（240元＊709天）；3．护理费：刘卫由刘素卫护理120天，护理费为36,000元（300元＊120天），由刘建茹护理113天，护理费为8,701元（77元＊113天）；4．营养费：住院期间营养期120天，二次手术营养期15天，每天20元，共计2,700元；5．残疾赔偿金参照河北省上一年度农村居民人均年可支配收入15,372元计算为92,238元（15,373元＊20年＊30%）；6．被抚养人生活费共计64,953元，其中：刘卫之母刘爱女被抚养人生活费为34,548.6元（12,372元＊17年/2人＊30%），刘卫之子刘毅泽被抚养人生活费为14,846.4元（12,372元＊8年/2人＊30%），刘卫之子刘毅朴的被抚养人生活费为18,558元；7．精神抚慰金15,000元；8．鉴定费2,700元、检查费756元；9．交通费2,400元。以上各项损失共计400,608元，由邢彦国承担80%为320,486.4元，刘卫要求邢彦国赔偿302,500元符合法律规定，应予支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十条一、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定判决：一、邢彦国赔偿刘卫二次手术费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、交通费等各项损失共计302,500元；二、天津星耀世家装饰有限公司承担连带赔偿责任。上述第一项于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费2,919元，由邢彦国负担，天津星耀世家装饰有限公司承担连带清偿责任。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，对一审查明事实予以确认。 本院认为，一审法院依法定程序委托肃宁天安司法鉴定所对刘卫的伤残等级、二次手术费用、护理期限、营养期间进行鉴定，该司法鉴定所、鉴定人员均具备鉴定资质，鉴定意见的作出有鉴定过程、分析说明，司法鉴定意见书作出的鉴定结论能作为认定刘卫伤残等级等的依据；邢彦国上诉主张鉴定机构的选取违反程序，其未提交证据证明，该上诉主张与事实不符，本院不予采信。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条规定：“下列事实，当事人无须举证证明：（六）已为人民法院发生法律效力的裁判确认的基本事实”，（2018）冀0984民初1008号民事判决书、（2019）冀09民终578号民事判决书系发生法律效力的裁判书，上述民事判决书中均认定了刘卫每天240元误工费的事实，一审法院依据上述事实，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第7条规定：“受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”，并依据司法鉴定意见书的鉴定意见：“被鉴定人护理期90天，营养期120天，住院期间2人护理，余护理期1人护理”，认定刘卫的误工费、护理费，有事实和法律依据。 综上所述，邢彦国的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4,302.0元，由上诉人邢彦国负担。 本判决为终审判决。 审判长  范秉华 审判员  潘艳辉 审判员  王兰英 二〇二一年三月四日 书记员  苏虹文