浙江省湖州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）浙05民终114号 上诉人（原审原告）：章醉鹏，男，1973年5月15日出生，汉族，住杭州市江干区。 委托诉讼代理人：李凌峰，浙江**茂律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：新兴移山浙江设备制造有限公司管理人。住所地：安吉县递铺街道胜利西路****。 负责人：陈国芳，新兴移山浙江设备制造有限公司管理人负责人。 委托诉讼代理人：王维，浙江振源律师事务所律师。 委托诉讼代理人：施予求是，浙江振源律师事务所律师。 上诉人章醉鹏为与被上诉人新兴移山浙江设备制造有限公司（以下简称新兴移山公司）管理人与公司有关的纠纷一案，不服浙江省安吉县人民法院（2020）浙0523民初2005号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。经过调查阅卷，询问当事人，本案现已审理终结。 章醉鹏上诉请求：1.依法撤销(2020)浙0523民初2005号民事判决，发回重审或查明事实后依法改判，支持章醉鹏在原审中的全部诉讼请求；2.判令新兴移山公司承担本案一审、二审诉讼费用。事实和理由：一、新兴移山公司通过公司股东会和董事会决议免除了章醉鹏的董事长职务，章醉鹏已不具备担任公司法定代表人的事实基础。公司董事长、执行董事或总经理之所以能够行使职权，来源于公司股东会或董事会的聘任及授权，属于委托合同关系。章醉鹏作为受托人，可以随时单方面解除其与新兴移山公司之间的委托合同关系。况且章醉鹏的董事长职务是被新兴移山公司通过股东会和董事会形式予以免除的，无违反法定程序。二、被免除董事长职务的章醉鹏，在离职后即不存在继续担任新兴移山公司法定代表人的法律基础。从公司内部而言，根据《公司法》及公司章程，章醉鹏的董事长三年任期到2018年11月26日届满，其不再担任董事长之时，也就不存在继续担任公司法定代表人的事实和法律基础。就公司外部而言，章醉鹏离职后，根据股东会决议及董事会决议，章小丰和新兴移山公司负有及时办理法定代表人变更登记的义务，久拖不办已经给章醉鹏造成严重的不良影响。三、原审法院以安吉县人民法院2020年11月11日作出(2020)浙0523执1168号之二执行裁定书作为裁判依据，明显错误。在现行有效的法律中，没有任何一条法律规定，授权法院限制作为被执行人的公司在执行期间禁止变更法定代表人，法无禁止即自由。该执行裁定书缺乏法律依据，不能作为原审判决的依据。且另案中，被执行人为新兴移山公司，并非其法定代表人个人。章醉鹏已经辞去董事长职务，之后也未再参与新兴移山公司的日常经营管理，再让章醉鹏担任名义上的法定代表人，与《公司法》相关规定明显不符。章醉鹏既不是股东，离职后也不再享受公司任何报酬，却要承担作为法定代表人的相应责任，显失公允。 新兴移山公司管理人辩称，在(2020)浙0523执1168号之二执行裁定书被撤销前，该裁定都是有效的，变更法定代表人的手续在客观上无法完成。章醉鹏可以对该裁定提出复议或执行异议，在该裁定书被撤销后再提起相应的诉讼。故一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 章醉鹏向一审法院起诉请求：1.新兴移山公司立即前往安吉县市场监督管理局办理法定代表人变更手续；2.诉讼费由新兴移山公司承担。 一审法院认定事实：新兴移山浙江设备租赁有限公司于2015年11月27日成立，2016年3月15日更名为新兴移山公司，原始股东为阿堵物金属公司占股20%，鸿耀来公司占股20%，天津公司占股30%，安工控股公司占股30%。公司章程第十五条规定“公司设董事会，成员七名。……公司董事长由安工控股公司推荐，由董事会确认，董事长并担任公司法定代表人”。章醉鹏任董事长，为公司法定代表人。2016年1月19日，股东安工控股公司变更为安吉安工投资有限公司，公司章程第十五条相应变更。2017年10月12日，股东阿堵物金属公司变更为阿堵物物流公司，安吉安工投资有限公司则将股权转让给了金石控股公司。事实上，在2017年8月30日，安吉安工投资有限公司已更名为安吉友诺投资有限公司，系鸿耀来公司100%控股的一人公司。2017年9月25日，由阿堵物物流公司、鸿耀来公司、安吉友诺投资有限公司、安吉安工投资有限公司作为出席股东会议股东作出股东会决议，内容为“一、安吉安工投资有限公司推荐的董事改由章小丰（金石控股公司董事长）担任，并建议出任公司董事长，由公司董事会表决后生效。二、其余董事人选不变。”同日，由章醉鹏、王祥、王飞、徐艳宾、陈刚五人作出董事会决议，同意章醉鹏辞去董事长职务，王祥辞去总经理职务，章小丰出任公司董事长，总经理人选由董事长重新选聘，具体工商法律变更手续由章小丰组织办理等。2019年1月29日，章醉鹏、王祥、王飞、徐艳宾、陈刚五人再次作出董事会决议，同意王祥、陈刚和章醉鹏退出董事会并从公司离职，同意由董事长章小丰重新组织新的董事会和公司运行团队并办理相关法律手续。2019年1月，章醉鹏从新兴移山公司离职，后其多次要求新兴移山公司办理法定代表人变更登记未果，故向该院起诉，请求判准上述诉请。2020年10月27日，安吉经济开发区工业土地收储中心作为申请人，向该院申请将新兴移山公司执行转破产清算。2020年11月11日，该院作出（2020）浙0523执1168号之二执行裁定书，裁定禁止新兴移山公司在案件执行期间变更法定代表人，并向安吉县市场监督管理局发出相应的协助执行通知书。2020年11月20日，该院裁定受理新兴移山公司破产清算案件。 一审法院认为，章醉鹏以新兴移山公司于2017年9月25日做出股东会及董事会决议为由要求变更新兴移山公司的法定代表人，新兴移山公司对该股东会决议和董事会决议的真实性及效力提出异议。本在决议未被撤销或者被确认无效前，应尊重公司的意思自治，但新兴移山公司在其作为被执行人的执行案件中，已被该院裁定禁止变更法定代表人，且破产清算案件已被该院受理，因此章醉鹏的诉请变更在上述情形未消除的情况下，事实上已无法完成。基于此种情况，该院认为章醉鹏目前要求变更法定代表人与生效的执行裁判文书相冲突，客观上不能实现，对其诉请不予支持，章醉鹏可待条件允许时另行起诉。至于上述股东会决议是否合法有效，该院在该案中也不作认定。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回章醉鹏的诉讼请求。案件受理费80元，由章醉鹏负担。 二审期间，双方均未提交新证据。 一审查明的事实，有相关证据予以佐证，对于一审查明的事实，本院予以确认。另据本院查明：2020年11月20日，安吉县人民法院作出（2020）浙0523破申15号民事裁定，裁定受理申请人安吉经济开发区工业土地收储中心对被申请人新兴移山公司的破产清算申请。同日，该院作出（2020）浙0523破13号决定书，指定浙江振源律师事务所担任新兴移山公司管理人。 本院认为，本案二审主要争议焦点为：章醉鹏要求新兴移山公司办理公司法定代表人变更手续的诉请应否支持。安吉县人民法院于2020年11月11日作出(2020)浙0523执1168号之二执行裁定，裁定禁止新兴移山公司在案件执行期间变更法定代表人，该执行裁定现已生效。若章醉鹏不服该执行裁定，应在法律规定期间内另寻法律救济途径。但在该执行裁定未被撤销前，该裁定具有法律效力，变更法定代表人的手续客观上已无法实现。故章醉鹏的诉讼请求与生效裁判文书相冲突，对其诉请，本院难以支持，章醉鹏可待条件允许时另行主张。 综上所述，章醉鹏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费80元，由上诉人章醉鹏承担。 本判决为终审判决。 审判长  杨瑞芳 审判员  周 晓 审判员  郑 扬 二〇二一年三月二十九日 书记员  鲍 俊