河南省驻马店市中级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2020）豫17行赔终12号上诉人（原审原告）张庆端，男，汉族，1989年5月10日出生，住驻马店市驿城区。委托代理人舒强军，男，汉族，1988年12月31日出生，住江西省赣州市于都县。企业单位推荐代理。被上诉人（原审被告）驻马店市产业集聚区管理委员会。法定代表人李勇，职务主任。委托代理人曾建国，河南文苑律师事务所律师。委托代理人常松林，该单位工作人员。被上诉人（原审被告）驻马店市人民政府。法定代表人朱是西，职务市长。委托代理人曾建国，河南文苑律师事务所律师。委托代理人李双志，该单位工作人员。上诉人张庆端因行政强制一案，不服河南省驿城区人民法院（2020）豫1702行赔初2号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2021年1月18日公开开庭审理了本案。上诉人张庆端的委托代理人舒强军，被上诉人驻马店市产业集聚区管理委员会的委托代理人常松林、曾建国以及被上诉人驻马店市人民政府的委托代理人曾建国到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原审审理查明：原告张庆端是驻马店市产业集聚区管理委员会东高庄居委会小区村民。2008年，原告在自己的承包地上（天方药业北门对面、工业二路路北），未经规划部门批准，也未办理建筑许可证，私自建设一层平房，面积504.77平方米，用于开设移动专营店，并于2018年7月13日办理了工商登记的营业执照。经卫星定位拍照图片，该处应为耕地，非建设用地。2016年8月26日，驻马店市产业集聚区管理委员会综合执法局向原告作出《违章建筑限期拆除通知书》，依照《河南省实施办法》,责令其七日内自行拆除违章建筑，逾期强制拆除。原告没有自行拆除。同年10月17日，驻马店市产业集聚区管理委员会综合执法局对其违章建筑实施了强制拆除。原告认为该拆除行为违法提起行政复议，驻马店市人民政府复议后作出的驻政复决字[2017]151号行政复议决定书，确认驻马店市产业集聚区管理委员会为拆除实施单位，强制拆除行为违法。该复议决定没有经过诉讼，已经生效。2019年8月15日，原告根据《中华人民共和国国家赔偿法》相关规定向被告驻马店市产业集聚区管理委员会申请国家赔偿，被告驻马店市产业集聚区管理委员会至今未作出赔偿决定。原告认为驻马店市产业集聚区管理委员会作为驻马店市人民政府的派出机构，其行政赔偿责任应当由驻马店市人民政府承担。为此提起本案行政诉讼，请求法院判决二被告将其违法拆除的原告房屋原地恢复原状；赔偿原告过渡费（自2016年10月17日起计算到安置止）；赔偿他经济损失包括营业物品、电器、工具、金银等室内物品共计381174.2元、精神损害费20万元，合计581174.2元。另查明，根据驻政文（2016）91号《关于天方药业安全防护距离项目高门楼自然村房屋征收与补偿安置方案的请示》，原告所在村民组宅基地范围属于被征收范围，但该方案并不包括涉案的土地及其房屋。原告认为被告对涉案房屋还应当按照文件进行补偿。还查明，本案开庭审理时，因被告的法定代表人没有到庭参加诉讼，原告认为合议庭有意照顾被告，当即提出合议庭成员回避的口头申请，经暂时休庭向本院院长请示，院长口头决定回避理由不符合法定情形，决定驳回申请继续开庭。原告对此决定保留回避申请意见。原审法院认为：原告没有经过规划部门、建筑部门的批准，私自在可耕地上建筑房屋，改变土地性质，属于违法行为，所建设的房屋属于违法建筑。虽然被告的强制拆除行为被复议机关确认违法，也不能因此确认原告的建筑即是合法行为。且被告在实施强制拆除之前，作出《违章建筑限期拆除通知书》,责令其七日内自行拆除违章建筑，逾期强制拆除，被告已经对原告履行了告知义务，原告在规定期限内不自行拆除，不接受政府管理，责任应当自负，如果因此造成有损失原告应当自行承担。原告提出本村房屋余地被政府征收，应当按照补偿性质对其进行补偿，但驻政文（2016）91号是对原告所在村民组宅基地范围内的征收，并不包括涉案耕地的征收，原告要求对其补偿，没有事实依据；原告提出集聚区管委会作为市政府的派出机构，其行政赔偿责任应当由市政府承担，集聚区管委会作为独立的法人机构，具有独立承担责任的能力，驻马店市人民政府作为本案被告主体资格不适格。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：一、驳回原告张庆端要求为其房屋恢复原状并赔偿经济损失一案的各项诉讼请求；二、驳回原告张庆端对被告驻马店市人民政府的起诉。上诉人张庆端上诉称：一、原审以被销及被确认违法的行政行为认定无需赔偿原告损失，属于事实认定错误。原审以2016年8月26日驻马店市产业集聚区管理委员会综合执法局作出过《违章建筑限期拆除通知书》，认定上诉人未自行拆除案涉房屋，由此造成的损失应当由上诉人自行承担。《违章建筑限期拆除通知书》已经被河南省住房和城乡建设厅2017年7月21日作出的豫建复決（2017）22号行政复议决定书撤销，被上诉人,作出的强制拆除行为也被上诉人2017年9月28日作出的驻政复决字（2017）151号行政复议決定书确认违法；上述复议决定已生效。上诉人依据《中华人民共和国国家偿法》第四条第三项的规定提出賠偿，并无不当。原审枉顾上述事实，错误认定强制拆除造成的损失由上诉人承担，应当予以纠正。本案与最高人民法院发布第17批指导性案例中指导案例91号一案案情相同，应当参照相关指导性案例的裁判要点作出裁判，上诉人请求被上诉人赔偿案涉房屋内物品的损失，应当得到支持。二、原审并未查清案涉房屋的具体建造时间，直接认定案涉房屋是违法建筑，属于事实认定不清。案涉房屋确未依法办理相关建设手续，也未取得房屋所有权证，但案涉房屋确系在2008年1月1日的《中华人民共和国城乡规划法》施行前建造的历史老房，由于不存在相关部门核发建设许可证等规定，应当视为合法建筑予以补偿。《天方药业安全防护距项目高门楼自然村房屋征收与补偿安置方案》征收范围内，绝大多数同类房屋均无证，均已得到补偿，如上诉人无法得到补偿，则违反行政法的合理行政原则。且在原审中，被上诉人主张案涉房屋系违法建筑，但并未就案涉房屋具体建造时间等进行举证，以证明其主张，应当承担举证不能的责任。三、原审存在严重程序违法。常松林是被上诉人一派出机构金桥办事处的工作人员，并非被上诉人二的工作人员。被上诉人二的委托是无效委托。综上所述，原审在未查明事实的情况下，错误认定案涉房屋是违法建筑及强制拆除的损失应由上诉人承担，应当予以撤销。为维护上诉人的合法权益，请法院查明事实，依法支持上诉人的全部诉讼请求。被上诉人驻马店产业集聚区管理委员会答辩称，被答辩人在高门楼居民组南侧所建房屋占地为耕地而非宅基地，且未取得《建设工程规划许可证》，该房屋为违法建筑，被答辩人所在的村民组出具的证明也证实了被答辩人是私自在自己承包的可耕地上违法建房。被答辩人赔偿要求按照周边楼盘均价进行赔偿没有法律依据及事实依据。赔偿拆迁过渡费没有事实依据。其要求的赔偿物品及精神损害等都没有事实依据。被答辩人的起诉超过诉讼时效。综上，一审认定事实楚，使用法律正确，程序合法，应驳回上诉，维持原判。被上诉人驻马店市人民政府答辩称，根据驻政文(2016)91号《关于天方药业安全防护距离项目高门楼自然村房屋征收与补偿安置方案》，在案涉征收范围内的集体土地上房屋征收的主体是驻马店市产业聚集区管委会，具体实施单位是驻马店市产业聚集区管委会。征收主体驻马店市产业聚集区管委会负责对案涉征收范围内的集体土地上的房屋征收工作。根据河南省人民政府关于设立驻马店市高新技术产业开发区的批复，驻马店市高新技术产业开发区管理委员会是经河南省人民政府批准成立的政府机关单位，依法在本行政区域内行使相应的政府职权。综上，答辩人不是案涉征收行政行为的行政主体，不是本案适格的被告。一审认定事实清楚，使用法律正确，程序合法，应驳回上诉，维持原判。本院审理过程中，上诉人张庆端提供豫建复决字（2017）22号行政复议决定书复印件一份，以证明驻马店市产业集聚区管委会综合执法局于2016年8月26日作出的《违章建筑限期拆除通知书》已经被撤销，被上诉人驻马店市产业集聚区管理委员会对该证据的真实性不持异议，但认为该证据不属于新证据，并且该证据的处理结果是管委会下属的城管部门属超越职权，并不是认定上诉人建筑不是违章建筑。事后市城乡规划局也完善了对管委会综合执法局的委托手续。对前述行政机关公文认定的事实行为，本院予以确认。二审法院经审理查明的事实与原审法院查明的事实基本一致，本院予以确认。本院认为，上诉人张庆端所建房屋不在《市产业集聚区管委会关于天方药业安全防护距离项目高门楼自然村房屋征收与补偿安置方案的请示》征收范围之内，故本案不涉及房屋征收与补偿安置问题。虽然驻马店市产业集聚区管委会综合执法局于2016年8月26日作出的《违章建筑限期拆除通知书》已被豫建复决字（2017）22号行政复议决定书撤销，但撤销的原因是超越职权，并未就上诉人张庆端的房屋性质予以评价。依照在案的证据，张庆端改变土地用途，在农用可耕地上建房的事实可以确认，其也未能提供证据证明其建房手续合法，故对其所建房屋合法性本院不予认定。被上诉人驻马店市产业集聚区管理委员会的强制拆除行为已经被复议机关驻马店市人民政府以违反法定程序、超越职权为由确认违法，因其强拆行为给上诉人张庆端造成的合理建筑材料及室内物品损失，依法应予赔偿。张庆端提出赔偿申请，驻马店市产业集聚区管理委员会应当在收到后的规定期限内作出是否赔偿的决定，但其却未在法定期限内履行赔偿义务，其行为不符合国家赔偿法的立法目的和宗旨，且不利于矛盾纠纷的妥善及时化解。为督促驻马店市产业集聚区管理委员会切实履行行政职责和赔偿义务，结合本案事实，本院认为在通过司法救济途径解决纠纷之前，由驻马店市产业集聚区管理委员会结合案涉房屋的综合情况，积极协调原告，对原告损失作出赔偿决定更为妥当。届时，若张庆端对驻马店市产业集聚区管理委员会作出的赔偿决定不服，可在法定期限内另行向人民法院提起诉讼。一审认定事实清楚，适用法律部分错误，本院予以纠正。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项、第（二）项、第七十二条之规定，判决如下：一、撤销驿城区人民法院（2020）豫1702行赔初2号行政判决第一项，维持第二项;二、限被告驻马店市产业集聚区管理委员会于本判决生效六十日内对原告张庆端作出赔偿决定。本判决为终审判决。审判长  孟令华审判员  马国中审判员  程海龙二〇二一年三月十五日书记员  王莞婷