成都市成华区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川0108民初83号 原告：北京华美金领服装有限公司。住所地：北京市朝阳区。 法定代表人：杨海舰，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：卿川，四川川蓉律师事务所律师，特别授权。 被告：何杭美，男，汉族，1971年8月19日出生，住浙江省东阳市。 被告：四川卖淘网络科技有限公司。住所地：成都市成华区。 法定代表人：罗乾隆，系公司总经理。 委托诉讼代理人：李冰清，北京市中伦文德（成都）律师事务所律师，特别授权。 委托诉讼代理人：邓涵波，北京市中伦文德（成都）律师事务所律师，特别授权。 第三人：郭强，男，汉族，1981年1月11日出生，住河南省焦作市解放区。 原告北京华美金领服装有限公司（以下简称华美公司）与被告何杭美、四川卖淘网络科技有限公司（以下简称卖淘公司）、第三人郭强股权转让纠纷一案，本院于2021年1月4日立案受理后，依法适用简易程序，于2021年2月5日公开开庭进行了审理，原告华美公司的委托诉讼代理人卿川，被告卖淘公司的委托诉讼代理人邓涵波到庭参加诉讼，被告何杭美、第三人郭强经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 华美公司向本院提起诉讼请求：1.解除原被告双方签订的《公司股权与商城转让协议》；2.何杭美、卖淘公司共同返还华美公司转让款400,000元；3.何杭美支付华美公司违约金120,000元；4.卖淘公司退还华美公司居间服务佣金35,000元。 事实与理由：华美公司2017年10月授权员工郭强在卖淘公司平台“麦淘网”上收购上海昕凯服饰有限公司（以下简称昕凯公司），经卖淘公司提供居间服务，华美公司与何杭美、卖淘公司于2017年10月11日达成了对昕凯公司100%股权的转让协议。三方签订的《公司股权与商城转让协议》约定何杭美将昕凯公司100%股权以400,000元（包含公司所关联的哈利熊旗舰店商城技术服务费60,000元、消费者保障金50,000元、商城转让款290,000元）转让给华美公司，并且按照合同约定办理股权变更手续，卖淘公司按照协议约定进行配合。华美公司按照居间方要求分别于2017年9月16日转款60,000元、2017年9月28日转款110,000元、2017年10月11日转款80,000元、2017年10月17日转款110,000元、2017年11月14日转款75,000元给卖淘公司，合计转账435,000（含35,000元居间服务费）。华美公司按照约定履行转账义务后，何杭美迟迟未给华美公司办理股权转让登记手续，且何杭美称其并未收到卖淘公司的转账。华美公司要求卖淘公司出示转账给何杭美的银行流水，卖淘公司却称因更换银行卡无法提供相应流水。华美公司通过企业信用信息系统查询发现何杭美在昕凯公司的股权比例为50%，并非其声称的100%的股权比例，何杭美存在欺诈，该协议根本无法履行。卖淘公司在明知何杭美不具有昕凯公司100%股权的情况下进行居间服务，对于合同履行不能具有重大过程，根据协议第四条第2款应当退还居间服务费。为此，华美公司诉至法院。 何杭美未答辩。 卖淘公司辩称，1.卖淘公司已完成居间服务，有权收取居间报酬。2.卖淘公司并无过错，不应退还居间报酬及赔偿损失。3.协议已明确约定，何杭美才是责任承担的主体。4.华美公司已实际占有使用案涉店铺，合同目的并非不能实现，且股权变更亦有可期待性和可履行性，华美公司的权利能够得到救济。 郭强述称，其作为华美公司前员工，经卖淘公司线上平台咨询沟通，就购买金额达成一致后，于2017年受华美公司委托，至杭州购买昕凯公司，目的是获得该公司的同时获得其名下的哈利熊服饰天猫店。购买前已通过国家工商管理网站知悉何杭美及妻子郑海菊各享有昕凯公司50%股权，郑海菊为法定代表人。协议签署时，郑海菊在现场，协议由何杭美代为签署。协议签署后，华美公司开始向卖淘公司支付费用，再由平台向何杭美支付。何杭美并将哈利熊的商标证书交予郭强。其后，郭强、卖淘公司员工、何杭美、郑海菊前往办理工商过户登记，何杭美以哈利熊旗舰店存在工商投诉处罚未处理为由，未办理过户登记。郭强多次催促何杭美过户，何杭美以各种借口一直拖而未办，并催促支付尾款。经与卖淘公司沟通后，华美公司按约支付了尾款。后何杭美通过手机拍照告知郭强营业执照已过户完成，但一直未向郭强邮寄变更后的营业执照。后郭强联系郑海菊，郑海菊告知其未收到转让款，不同意出售昕凯公司，至此昕凯公司过户事宜彻底搁置。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 昕凯公司成立于2011年5月27日，注册资本50万元，公司股东为何杭美、郑海菊，二人各持有公司50%的股份，郑海菊系公司法定代表人。昕凯公司在天猫平台开设店铺“哈利熊旗舰店”。依据2018年6月13日的《商标转让／转移公告》，哈利熊（ＨＡＰＰＹＢＥＡＲ）商标（注册号×××62）由郑海菊转让给昕凯公司。 2017年5月30日，华美公司出具《授权委托书》，委托郭强以华美公司名义办理购买天猫店铺和公司的一切手续和事宜。2017年10月11日，在卖淘公司的居间下，郭强以代理人名义（乙方、受让方）与何杭美（出让方、甲方）签订《公司股权与商城转让协议》。第一条“股权价格及付款方式”约定：甲方将其持有的昕凯公司100%股权以400000元转让给乙方，该转让款包含公司关联的哈利熊旗舰店商城的技术服务费60000元、消费者保障金50000元、商城转让款290000元，出售商品的商标名称为哈利熊（ＨＡＰＰＹＢＥＡＲ），商标注册号×××62，商标归属于企业法人名下，包含在公司股权转让价格内；乙方在本协议签订之日起5日内一次性将上述股权转让款与服务佣金交付给卖淘公司，且扣除代乙方支付甲方定金20000元转为支付卖淘公司的服务佣金；经甲乙双方确认，卖淘公司已代乙方向甲方支付第一笔转让款20000元，卖淘公司应于双方签订本协议之日并向工商管理部门递交“股权变更登记申请材料”经核准之日向甲方支付第二笔转让款190000元，于甲方配合乙方完成股权变更和法定代表人变更手续、税务登记证变更手续以及组织机构代码证变更手续之日再支付剩余尾款190000元。第二条“保证条款”约定：甲方保证标的公司不存在任何未告知的债务，对其转让给乙方的股权拥有完全处分权。第四条“居间服务及佣金的确认”约定：乙方向卖淘公司支付服务佣金35000元，三方一致同意，佣金于任何情况下（包括但不限于协议变更、解除、中止、终止等）都不得要求退还，但卖淘公司在居间服务过程中存在重大过失除外。第五条“甲、乙双方的权利义务”约定：三方一致确认，乙方向甲方购买股权的合同目的主要在于取得标的公司名下的网络店铺经营控制权及正常运营该网络店铺，如因甲方原因导致乙方的该合同目的无法实现，乙方有权单方解除合同，并追究甲方的违约责任；甲乙双方向工商管理部门递交完毕股权变更登记申请手续当日，甲方应将自己保管、控制的标的公司的公章、财务专用章、法人印章、营业执照等一切证照印章以及经营管理的标的网店所需要的账号、密码等资料交付给乙方保管、控制。第六条“违约责任”约定：如甲方的原因致使乙方不能如期办理变更登记，或者严重影响乙方实现订立本协议的目的，甲方应按照乙方依据支付的股权转让款的30%向乙方支付违约金。第七条“特别声明条款”约定：三方一致同意并确认，卖淘公司为甲方和乙方所提供的居间服务在本协议成立时已经完成，即使甲方和乙方因协议履行问题发生争议而导致本协议被解除或部分解除，甲方和乙方也无权要求卖淘公司退还已收取的佣金。 2017年10月12日，郭强与何杭美签署了《商城店铺转让交接清单》，何杭美向郭强交付了营业执照、税务登记证、组织机构代码证、银行开户许可证、公章、财务章、银行印鉴卡、U盾、商标证书、中国商品条码证书等，双方并在该交接清单上确认店铺转让交接完成。华美公司认可其占有使用案涉天猫店铺一段时间后，因该天猫店铺登陆密码、相关处理权限还在何杭美处，何杭美修改密码后，其无法再继续使用该天猫店铺。 《公司股权与商城转让协议》签订后，依据华美公司与卖淘公司间的聊天记录，2017年9月至2017年10月期间，华美公司应卖淘公司要求多次向卖淘公司平台充值用以支付前述转让款。华美公司通过案外人袁敬账户分别于2017年9月16日、2017年9月28日、2017年10月11日、2017年10月17日、2017年11月14日向卖淘公司指定的收款人李雪转账60,000元、110,000元、80,000元、110,000元、75,000元，以上共计435,000元。依据卖淘公司提供的银行交易流水，其分别于2017年9月28日、2017年10月11日、2017年10月18日、2017年11月14日分别向何杭美转账20,000元、80,000元、110,000元、190,000元，以上共计400,000元。 何杭美在收到转让款后，未按照约定将昕凯公司100%股权变更至华美公司名下。自2019年7月起，华美公司陆续向卖淘公司反映昕凯公司未完成股权变更过户、昕凯公司法定代表人郑海菊主张案涉商标系终生授权并非转让等问题，华美公司并要求卖淘公司提供其向何杭美支付案涉转让款的凭证。2019年9月，华美公司告知卖淘公司，因无法提供转款证明，郑海菊已修改了案涉天猫店铺登陆密码，将该店铺及公司收回。后该天猫店铺因商家与天猫的合同已到期，且商家未续签或商家主动退出天猫，天猫于2020年1月1日终止合同。 审理过程中，华美公司对郭强向本院所作的陈述予以认可，认可其在签订案涉《公司股权与商城转让协议》时已清楚昕凯公司的股权持有情况。华美公司向本院明确其系基于合同履行不能而依据法律规定解除该《公司股权与商城转让协议》，具体事由为何杭美并未持有昕凯公司100%股权。华美公司明确其损失为转让款及佣金损失，并同意法院依法对违约金标准进行调整。华美公司同时明确其主张卖淘公司退还佣金的理由为卖淘公司在提供居间服务时未审查何杭美是否持有昕凯公司100%股权且在没有完成股权变更登记的情况下将剩余款项支付给何杭美，具有重大过错。 上述事实有当事人陈述及下列经庭审质证的证据证实：当事人身份信息、授权委托书、劳动合同、社保缴纳申请书、公司股权与商城转让协议、情况说明、网上银行电子回单、银行交易流水、平台账户余额变动情况截图、昕凯公司工商登记信息、商标转让/转移公告、聊天记录、短信聊天记录、通话录音等。 本院认为，华美公司经卖淘公司居间与何杭美签订的《公司股权与商城转让协议》系双方真实意思表示，内容合法有效，各方当事人均应受此约束。华美公司主张何杭美未持有昕凯公司100%股权导致该转让协议履行不能而主张解除该转让协议，虽然依据庭审查明的事实，华美公司在签订协议时，已知悉昕凯公司的股权持有状况即何杭美未持有昕凯公司100%股权，但鉴于依据该转让协议，华美公司购买股权的合同目的为取得案涉天猫店铺的控制经营权，而该天猫店铺已由郑海菊收回且天猫已在2020年1月1日终止了该天猫店铺的合同，华美公司的合同目的已无法实现，该转让协议符合法定解除的条件，本院对华美公司该项主张予以支持。该转让协议解除后，依据原《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，华美公司有权要求何杭美退还已收取的转让款400,000元，本院对华美公司该项主张依法予以支持。针对华美公司主张的违约金，虽然何杭美未能按约完成股权过户已构成违约，但华美公司明知昕凯公司的股权持有情况而仍然同何杭美就该公司100%股权转让签订转让协议，其对昕凯公司股权未能过户存在一定过错，结合双方过错程度及华美公司损失情况，本院酌情确定违约金为30,000元，对华美公司超过部分的违约金，本院依法不予支持。卖淘公司作为居间方，依据转让协议的约定，其相应的居间义务在转让协议签订时已经完成，且依据查明的事实，转让协议签订时华美公司已知悉昕凯公司股权状况、相应转让款支付时华美公司已知悉并同意，故华美公司主张卖淘公司存在重大过错而要求返还转让款、退还佣金的主张缺乏事实依据，本院依法不予支持。据此，依照原《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十条、第四百二十六条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、解除原告北京华美金领服装有限公司与被告何杭美于2017年10月11日签订的《公司股权与商城转让协议》； 二、被告何杭美于本判决生效之日起十日内退还原告北京华美金领服装有限公司转让款400,000元； 三、被告何杭美于本判决生效之日起十日内支付原告北京华美金领服装有限公司违约金30,000元； 四、驳回原告北京华美金领服装有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费9,350元，减半收取计4,675元，由原告北京华美金领服装有限公司承担1,000元,被告何杭美承担3,675元。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  符荣华 二〇二一年三月二十四日 书记员  石 灵