四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川01民终2100号 上诉人（原审原告）：祝俊林，男，1959年5月1日出生，汉族，住成都市青羊区。 委托诉讼代理人：尹富强，北京盈科（成都）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：成都市青羊区人民政府草市街街道办，住所地成都市青羊区王家塘巷1号。 主要负责人：彭建荣，主任。 委托诉讼代理人：陆芮竺，四川致高律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周正义，四川致高律师事务所律师。 上诉人祝俊林因与被上诉人成都市青羊区人民政府草市街街道办（以下简称草市街街道办）劳动争议纠纷一案，不服成都市青羊区人民法院（2020）川0105民初11562号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案受理后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 祝俊林上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.本案诉讼费用由草市街街道办承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。一审判决认定的部分月份的工资金额错误，与祝俊林的银行卡交易明细显示的工资收入不一致，其中2019年5月5日发放的1850元中900元是补发3个月消防费，不是每月100元的餐贴，从未发放过餐贴，且2018年7月至2018年12月、2019年2月的工资未达到最低工资标准。一审判决对祝俊林主张的加班及加班工资未支付的事实未作认定，属于认定事实错误。二、一审适用法律错误。加班工资应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定的劳动报酬的仲裁时效，祝俊林在劳动关系终止之日起一年内提出了要求草市街街道办支付加班工资，应当在仲裁时效之内。祝俊林针对存在加班事实进行了举证，而草市街街道办对加班的证据未予举证，应承担举证不利的后果，即向祝俊林支付加班工资。 草市街街道办辩称，1.一审判决认定祝俊林领取每月工资的金额正确无误，认定祝俊林的每月工资已经达到最低工资标准的事实正确无误。2.加班工资适用一年的仲裁时效规定，祝俊林关于2019年5月之前的加班工资的诉请已超过仲裁时效，并且每月的加班工资已发放至祝俊林的银行账户中，不存在未按时支付加班工资的情形，故祝俊林的上诉请求缺乏事实与法律依据，请法院在查清事实的基础上驳回祝俊林的上诉请求。 祝俊林向一审法院起诉请求：请求判令草市街街道办：1.向祝俊林支付未达到最低工资标准的工资17643.19元（7614.8元＋3428.94元＋6599.45元）。（1）2015年7月1日至2018年6月30日以1500元为计算标准，减去银行卡中祝俊林工资的收入，计算结果为7614.8元；（2）2018年7月1日至2018年12月31日以1780元为计算标准，减去银行卡中祝俊林工资的收入，计算结果为3428.94元；（3）2019年1月1日至2020年4月7日，以1780元为计算标准，减去银行卡中祝俊林工资的收入，计算结果为6599.45元（不包含250元绩效工资）。2.向祝俊林支付加班工资31074.2元（19012.7元＋12061.5元）。（1）自2015年3月8日至2018年7月1日，共计1211天，按照15.7元/时计算（按照最低工资方式），共计19012.7元；（2）自2018年7月2日至2020年4月7日，共计645天，按照18.7元/时计算（按照最低工资方式），共计12061.5元。3.向祝俊林支付法定节假日工资14550.72元（1518元＋1794元＋2760元＋1932元＋1308.96元＋3437.28元＋1800.48元）。（1）2015年3月8日至2015年10月8日，共计法定节假日11天，按照69元/天计算，应当补偿两倍，共计1518元；（2）2016年1月1日至2016年10月8日，法定节假日23天，按照69元/天计算，应当补偿两倍，共计1794元；（3）2017年1月1日至2017年10月8日，法定节假日20天，按照69元/天计算，应当补偿两倍，共计2760元；（4）2018年1月1日至2018年10月8日，法定节假日共计22天，按照69元/天计算，应当补偿两倍，共计1932元；（5）2018年7月2日至2018年10月8日，按照81.84元，应当补偿两倍，共计1308.96元；（6）2019年1月1日至2019年10月8日，法定节假日共计21天，按照81.84元，应当补偿两倍，共计3437.28元；（7）2020年1月1日至2020年4月7日，法定节假日11天，按照81.84元，应当补偿两倍，共计1800.48元。4.向祝俊林支付周末加班工资33195.72元（18423元＋5934元＋8838.72元）。（1）2015年3月8日至2015年12月31日，74天周末休息天，2016年104天周末休息天，2017年89天周末休息天，按照69元/天计算，补偿1倍，共计267天，金额为18423元；（2）2018年86天周末休息天，按照69元/天计算，补偿1倍，为5934元；（3）2019年87天周末休息天，2020年1月1日至2020年4月7日，21天周末休息天，按照81.84元计算，补偿1倍，共计108天，金额为8838.72元。5.向祝俊林支付违法解除劳动合同经济补偿金19580元（5.5月×2倍×1780元/月）。从工作时间2015年3月8日至2020年4月7日，共计5年1个月，按照5.5月计算。 一审法院认定事实：2017年2月6日，草市街街道办（甲方）与祝俊林（乙方）签订《劳动合同书》载明：本合同期限自2017年2月6日至2018年2月5日止，乙方同意从事治安巡逻工作，工作地点在成都市青羊区××街××区，实行标准工时工作制，乙方每日工作时间不超过8小时，每周不超过40小时，乙方月工资为1200元，甲方安排乙方延长日工作时间，应支付不低于乙方工资150%的工资报酬，安排乙方在休息日工作又不能安排补休的，应支付不低于乙方工资200%的工资报酬，安排乙方在法定休假日工作的，应支付不低于乙方工资300%的工资报酬。 2018年2月6日，草市街街道办（甲方）与祝俊林（乙方）签订劳动合同书载明：本合同期限自2018年2月6日至2019年2月5日止。合同约定的工作内容、工作时间、劳动报酬等与2017年2月6日双方签订的劳动合同内容一致。 祝俊林与草市街街道办签订劳动合同，实际工作在草市街派出所，其工作之外有巡逻幼儿园、便衣巡逻等加班事实。从2015年3月8日开始，是上6天班休1天。早上9：00至22：00，下班后穿便衣巡逻2小时。2017年改成从23：00至次日7：00，幼儿园上学时再到校门口巡逻2小时，长达五年，2017年7月1日后是上一休一。 成都银行交易明细载明：草市街街道办向祝俊林发放每月工资及绩效、部分月份发放加班工资。2015年3月工资1677.67元，4月1737.67元，5月2037.67元，6月3503.67元（1477.67元＋270元＋1756元），7月1677.67元，8月1727.67元，9月1727.67元，10月2377.67元，11月1727.67元，12月4714.79元。2016年1月3619.79元，2月1519.79元，3月4019.79元，4月1719.79元，5月、8月、9月、11月均为1497.33元，6月1897.33元，7月1997.33元，10月2997.33元，12月2997.33元。2017年1月、4月为1497.33元，5月至12月均为1478.62元。2018年1月2978.62元，2月至4月均为1478.62元（1228.62元＋250元），5月至12月均为1458.51元。2019年1月2000元，2月、3月为1458.51元，4月4968.84元，5月1576.5元（1426.5元＋150元），6月3033.5元，7月3033.5元，8月3083.5元，9月2283.5元，10月、11月为1533.5元，12月3733.5元。2020年1月至3月均为1512.06元。 成都市城镇职工养老、医疗、失业保险缴费明细载明：草市街街道办于2016年1月开始给祝俊林缴纳社保，2016年祝俊林个人缴纳部分为231.76元，2017年为249.05元，2018年为269.16元，2019年1月至4月为292.68元，5月至12月为293.42元，2020年1月、2月为314.94元，3月、4月为293.42元。 其中，2019年5月5日，草市街街道办补发祝俊林2018年7月至2019年3月工资差额（餐贴）100元/月，9个月共计900元；同时支付祝俊林2019年3月加班工资700元、绩效工资250元，合计1850元转账支付至祝俊林工资卡。 草市街派出所作出的治保队工资考核发放申报表载明：祝俊林2019年8月工资为1827元，9月1827元，10月1477元，11月1477元，12月1477元。 草市街街道社会治理科工资表载明：2020年2月至4月，祝俊林，基本工资为1477元，绩效奖励为250元，餐贴100元，应发1827元，扣社保个人部分314.94元，实发1512.06元。 草市街派出所作出的巡逻队和流动协管员绩效、餐贴、补贴考核表载明：2018年绩效考核为250元/月。2019年1月至3月绩效考核为250元/月，4月至12月绩效考核为250元/月，餐贴金额100元/月。 草市街派出所作出的治保队1019专案加班补贴发放申报表载明：2019年5月20至6月20日祝俊林为1500元。6月21日至7月20日为1500元，7月21日至8月20日为1550元，8月21日至9月4日为750元。 祝俊林提交的草市街派出所治保巡逻签到表载明：巡逻路线有：太安中路-太升北路-东马道街-东珠市街-北大街-太安中路、哈尔滨银行-泰丰国际大厦-八一宾馆一线、文殊院牌坊-万福桥路口一线等，巡逻队员祝俊林，时间23:00。 2020年4月7日，草市街街道办通知祝俊林不来上班后，祝俊林未再到岗。祝俊林以社保缴纳尚欠2年满15年，缴纳年限满之后可以领取社保，祝俊林过去工作优秀，表现积极，受到嘉奖，请求继续工作。经双方协商未果，遂发生纠纷。 2020年5月15日，祝俊林向成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决草市街街道办：1.确认与祝俊林存在劳动关系；2.向祝俊林支付未达到最低工资标准的工资17643.19元；3.向祝俊林支付加班工资31074.2元；4.向祝俊林支付法定节假日工资14550.72元；5.向祝俊林支付公休日工资33195.72元；6.向祝俊林支付违法解除劳动关系的经济补偿金19580元。同日，该仲裁委作出成青劳人仲委不字（2020）050号不予受理通知，以祝俊林已达法定退休年龄，不符合受理条件，决定不予受理。其后，祝俊林不服，起诉至一审法院。 另查明，成都市中心城区青羊区最低月工资，2014年7月1日至2015年6月30日为1400元，2015年7月1日至2018年6月30日为1500元，2018年7月1日起为1780元。 一审法院认定上述事实主要采信了劳动合同书、成都银行交易明细、工资表、绩效表、巡逻签到表、加班补贴表、社保缴纳明细表、仲裁决定书、庭审笔录及当事人陈述等证据。 一审法院认为，2015年3月8日，祝俊林入职草市街街道办，祝俊林的工作任务由草市街派出所安排，从事治安巡逻工作，薪酬由草市街街道办发放，社保费用由草市街街道办缴纳，故祝俊林与草市街街道办建立劳动关系。 一、关于最低工资差额。祝俊林与草市街街道办存在劳动关系期间，劳动合同虽然约定工资为1200元/月，但实际每月支付祝俊林工资、绩效金额，在没有为其缴纳社保费用之前的2015年，每月支付薪酬1700元左右，高于成都市青羊区最低工资标准。 2016年开始为祝俊林缴纳社保费用，扣除祝俊林个人应当承担费用后，实际支付祝俊林工资和绩效，有1700多元至1800多元，高于成都市青羊区最低工资标准1500元。 2018年7月1日起成都市青羊区最低工资标准为1780元，草市街街道办在2019年5月另行以餐贴100元/月的形式补发祝俊林2018年7月至2019年3月薪酬900元；且之后以绩效250元、餐补100元，与工资（扣除个人应当负担社保费用后）一并支付祝俊林，支付金额均高于最低工资标准。 故祝俊林主张支付未达到最低工资标准的工资，缺乏依据，对其主张一审法院不予支持。 二、关于加班工资、法定节假日工资、周末加班工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”祝俊林于2020年5月15日向劳动仲裁委申请仲裁，故祝俊林主张2019年5月15日之前加班工资、法定节假日工资、周末加班工资已经超过仲裁时效，对此一审法院不予支持。 根据国家相关规定，企业职工退休年龄是男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。祝俊林于1959年5月1日出生，2019年5月1日年满60周岁，已达到法定退休年龄，应当办理退休。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”。祝俊林与草市街街道办的劳动合同已于2019年2月5日到期，未再签订劳动合同，其后，祝俊林仍然在草市街街道办工作，双方仍存在事实劳动关系。但自2019年5月1日祝俊林届满60周岁起，双方劳动合同终止，祝俊林不与草市街街道办建立劳动关系，双方应属于劳务关系。结合当事人陈述，草市街街道办于2020年4月7日通知祝俊林解除劳务关系，之后祝俊林未再到草市街街道办上班，双方劳务关系于2020年4月7日解除。 本案中，祝俊林与草市街街道办发生争议后，其于2020年5月15日申请仲裁，仲裁委员会以祝俊林已达法定退休年龄，不符合受理条件，作出不予受理通知，并无不当。而祝俊林请求草市街街道办支付2019年5月16日至2020年4月7日期间加班工资、法定节假日工资、周末加班工资、违法解除劳动合同经济赔偿金，需以其与草市街街道办存在劳动关系为前提，事实上双方从2019年5月1日起劳动关系终止而建立劳务关系。另一方面，结合加班补贴发放表以及银行交易明细，该期间的相关加班工资已经由草市街街道办予以支付。故祝俊林主张2019年5月16日至2020年4月7日期间劳动关系所涉及的加班工资、法定节假日工资、周末加班工资、违法解除劳动合同经济赔偿金待遇，其主体不适格，对祝俊林的该部分起诉，应当不予受理，已经受理，应当驳回起诉。 据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第六项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决：驳回祝俊林诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由祝俊林负担。 二审中，各方当事人未提交新证据。本院经二审查明的事实除成都银行交易明细载明草市街街道办向祝俊林发放的每月工资、绩效及部分月份加班工资的具体金额、成都市城镇职工养老、医疗、失业保险缴费明细载明的个人缴纳部分金额外与一审查明的事实基本一致，本院对一审已经查明的除上述内容外的事实予以确认。本院补充查明以下事实：1.草市街街道办每月向祝俊林发放上月的工资，每月固定工资包括基本工资和绩效，2018年7月起每月工资增加餐贴100元，部分月份发放加班工资或年终绩效，部分月份的固定工资迟延至下月初发放，结合祝俊林收取工资的银行卡交易明细，祝俊林每月固定工资“基本工资＋绩效”（2018年7月起为“基本工资＋绩效＋餐贴”）为：（1）2015年3月工资1677.67元，4月1737.67元，5月1777.67元，6月1747.67元，7月1677.67元，8月至11月为每月1727.67元，12月1519.79元。（2）2016年1月至4月为每月1519.79元，5月至12月为每月1497.33元。（3）2017年1月至4月为每月1497.33元，5月至12月为每月1478.62元。（4）2018年1月至4月为每月1478.62元，5月至6月为每月1458.51元，7月至12月为每月1558.51元。（5）2019年1月至3月为1558.51元，4月为1557.84元。 2.成都市城镇职工养老、医疗、失业保险缴费明细载明，草市街街道办于2016年1月开始为祝俊林缴纳社会保险至2020年4月，其中祝俊林个人缴纳部分2016年每月不低于225.96元，2017年每月不低于244.42元，2018年每月不低于270.78元,2019年（截至2019年4月）每月为293.88元。 本院认为，关于祝俊林的上诉请求及理由，本院评述如下： 一、关于最低工资差额问题。本院结合祝俊林陈述部分月份的工资迟延至下月初发放及银行交易明细显示部分月份发放了两个月工资的情况进行核算，在2015年3月至2019年5月期间，草市街街道办向祝俊林实发的每月固定工资（含基本工资、绩效、餐贴）与草市街街道办每月为祝俊林缴纳社会保险中的个人缴纳部分之和均高于最低工资标准。对于2019年5月5日发放到银行卡的1850元中的900元，草市街街道办主张系补发2018年7月至2019年3月的工资差额（餐贴）100元/月，对此举出的2019年3月的补发工资表（2019年4月26日制表签批）、2018年7月至2019年3月的工资表及绩效表、2019年4月工资表及绩效、餐贴表可以形成证据锁链证明其上述主张；祝俊林主张该900元为消防费且从未发放过餐贴，但对此未举证证明，应承担举证不利后果。因此祝俊林关于其部分月份工资低于最低工资标准的上诉理由不成立，本院不予支持。 二、关于延时、休息日、法定节假日的加班工资问题。首先，祝俊林于2019年5月1日达到法定退休年龄，其与草市街街道办之间的劳动合同终止，2019年5月1日至2020年4月7日期间祝俊林与草市街街道办之间建立劳务合同关系。因此祝俊林主张2019年5月1日至2020年4月7日期间延时、休息日、法定节假日的加班工资属于劳务合同纠纷，不属于劳动争议纠纷，而本案系劳动争议纠纷，处理劳动者与具有用工主体资格的用人单位之间的劳动争议，不处理非劳动争议，故祝俊林主张该期间的加班工资的诉请不属于本案审理范围，一审法院对此不予处理并无不当。其次，对于2019年5月1日之前的延时、休息日、法定节假日的加班工资，加班工资属于休息休假和福利待遇的范畴，而劳动报酬的内涵是劳动者劳动付出的对价，因此加班工资应受一年仲裁时效的约束，祝俊林主张加班工资适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定的劳动报酬的仲裁时效，理由不成立。祝俊林亦未举证证明在仲裁时效内向草市街街道办主张过加班工资或向有关部门请求权利救济、又或草市街街道办同意支付祝俊林主张的加班工资的事实，因此祝俊林要求在支付2019年5月1日之前的延时、休息日、法定节假日的加班工资，本院不予支持。 综上所述，祝俊林的上诉理由均不能成立，其上诉请求应予驳回；一审判决认定事实部分清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由祝俊林负担。 本判决为终审判决。 审判长  唐健 审判员  孙睿 审判员  郭静 二〇二一年三月八日 书记员  雷月