安徽省淮北市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖06民终165号 上诉人（原审原告）：郑允华，男，1964年11月27日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区。 委托诉讼代理人：王兆新，安徽辰元律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：淮北矿工总医院，住所地安徽省淮北市相山区长山路1号。 法定代表人：刘文远，该院院长。 委托诉讼代理人：张宝华，安徽维智律师事务所律师。 上诉人郑允华因与被上诉人淮北矿工总医院医疗损害责任纠纷一案，不服安徽省淮北市相山区人民法院（2020）皖0603民初4938号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人郑允华及其委托诉讼代理人王兆新，被上诉人淮北矿工总医院的委托诉讼代理人张宝华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郑允华上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判支持郑允华的原审请求；2.一、二审诉讼费用由淮北矿工总医院承担。事实和理由：1.原审法院没有审查鉴定程序是否合法、鉴定书是否符合规范、鉴定结论是否明确。同时，原审判决也没有载明法官对鉴定结论的审查情况、审查结论及采信鉴定结论的理由，直接认为该鉴定程序合法。“鉴定结论明确，本院予以认定”，实在令人难以信服。整个判决书除了对病历和鉴定结论进行摘抄之外，没有法院自己的观点，明显地是以鉴代审。2.鉴定结论交给郑允华之后，郑允华有异议，法院没有通知郑允华预交鉴定人出庭费用，致使鉴定人没有出庭。郑允华申请重新鉴定，原审法院也没有准许。3.根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十六条规定，人民法院对鉴定人出具的鉴定书，应当审查是否具有下列内容：(一)委托法院的名称；(二)委托鉴定的内容、要求；(三)鉴定材料；(四)鉴定所依据的原理、方法；(五)对鉴定过程的说明；(六)鉴定意见；(七)承诺书。结合本案鉴定意见书，鉴定材料只是简单摘抄原来的病历，鉴定所依据的原理和方法不明确，对鉴定过程的说明变成了分析说明，第七项承诺书根本没有，这是一份不能采纳的鉴定意见书，原审法院却完全地采纳。鉴于以上事实和理由，原审判决明显错误，请二审法院依法改判。 淮北矿工总医院辩称：一、原审判决认定事实清楚，应依法维持。二、原审法院委托鉴定机构进行司法鉴定，依法出具司法鉴定意见书，鉴定机构及鉴定人员均具有合法资质，送检材料真实充分并经双方质证，鉴定机构召开听证会，双方派人参加，发表听证意见，鉴定程序合法。鉴定意见合理正确得当，应作为定案依据。 郑允华向一审法院起诉请求：1.依法判决淮北矿工总医院赔偿其医疗费70000元、误工费18000元、护理费5000元、营养费3000元、住院伙食补助费3000元、交通费1000元、残疾赔偿金、精神损失费、鉴定费等各项经济损失10万元；2.本案诉讼费由淮北矿工总医院承担。 一审法院认定事实：2015年7月21日，郑允华在井下工作时被重物压伤腿部，次日其在烈山区人民医院拍摄X光片提示右小腿内侧一异物，后于7月24日到淮北矿工总医院住院治疗，诊断为右小腿挤压伤、右小腿异物，经治疗于2015年8月4日出院。2015年8月25日郑允华再次入住淮北矿工总医院治疗，8月27日行右小腿异物取出术，于9月7日出院。郑允华于2016年、2017年又多次到淮北矿工总医院及南京军区总医院因右小腿近端疼痛就诊，南京军区总医院初步诊断：右膝胫骨平台下方异物取出术后；右小腿疼痛待查腰椎间盘突出。2017年4月19日至4月28日，郑允华到徐州市中心医院住院治疗，主诉腰腿部疼痛不适活动受限1年半，行半月板重建术，出院诊断：腰椎管狭窄；腰椎间盘狭窄；膝关节痛；右膝半月板损伤。2017年6月15日至6月27日，在徐州市中心医院住院治疗，诊疗经过：完善常规检查，营养神经止痛对症治疗等药物治疗，出院诊断：腰间盘突出；腰椎管狭窄；右膝关节痛；右下半月板损伤术后。2017年7月17日至8月11日，郑允华在淮北矿工股份有限公司职业病防治院住院，经综合康复治疗后出院，出院诊断为：右膝骨性关节炎、颈椎病。2017年9月4日至9月6日，郑允华在淮北市人民医院住院治疗，主诉右上腹疼痛8月余，专科检查：右膝关节周围压痛阳性，膝关节略肿胀，关节活动受限。拟行局部止痛等对症治疗，患者拒绝，要求出院。出院诊断：腹痛，右膝关节痛。2017年9月7日至9月19日，郑允华在徐州市中心医院住院治疗，主诉头晕、四肢乏力半年余，出院诊断：椎基底动脉综合征。2017年10月25日至11月1日，在淮北市人民医院住院，主诉右上腹疼痛10月余加重半月，住院治疗给予理疗等康复治疗，出院诊断腹痛；脂肪肝。2017年12月26日至2018年1月5日，郑允华在徐州市中心医院住院治疗，主诉：头晕、四肢乏力半年余。出院诊断：脑供血不足；腰间盘突出；冠心病；右膝关节损伤术后。2018年3月15日至3月26日，郑允华在淮北矿工股份有限公司职业病防治院住院，出院诊断：多发性腔隙性脑梗死（急性期）；腰椎间盘突出症（右L4/5）;颈椎病。2018年3月27日至4月7日，郑允华在徐州医科大学附属医院住院，出院诊断血管性头痛；脑动脉硬化；高血压2级（很高危）；腰椎间盘突出症；冠状动脉粥样硬化性心脏病。2018年7月17日至7月23日，郑允华在安徽省濉溪县医院住院，主诉口角歪斜2天，出院诊断：面神经炎；颈椎病；肾结石；低钾血症。 经郑允华申请，一审法院依法委托浙江大学司法鉴定中心对淮北矿工总医院对郑允华实施的诊疗行为有无过错；该诊疗行为与郑允华的损害后果之间是否存在因果关系；如存在因果关系，原因力的大小是多少；郑允华是否构成伤残，伤残程度进行鉴定。经鉴定，浙江大学司法鉴定中心出具鉴定意见为：针对郑允华自2015年7月21日外伤后出现的血管性头痛、脑动脉硬化、高血压2级、冠状动脉粥样硬化性心脏病等临床症状和诊断，鉴定认为与外伤以及外伤后的临床处置没有关系。淮北矿工总医院对郑允华右小腿外伤后实施的诊疗行为符合规范，不存在过错，医院的诊疗行为与郑允华而后出现的各种不适不具因果关系。被鉴定人郑允华因右小腿异物，于2015年8月27日行异物取出术，经审阅其术前术后等影像学片，其术后出现右膝关节疼痛、活动不利等，系其自身退行性骨关节病变所致，故不构成伤残等级。为此，郑允华支付鉴定费用6400元。 一审法院认为：本案争议焦点为淮北矿工总医院对郑允华实施的诊疗行为有无过错；该诊疗行为与郑允华的损害后果之间是否存在因果关系。经郑允华申请，一审法院依法委托浙江大学司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为：淮北矿工总医院对郑允华右小腿外伤后实施的诊疗行为符合规范，不存在过错，医院的诊疗行为与郑允华而后出现的各种不适不具因果关系；被鉴定人郑允华因右小腿异物，于2015年8月27日行异物取出术，经审阅其术前术后等影像学片，其术后出现右膝关节疼痛、活动不利等，系其自身退行性骨关节病变所致，故不构成伤残等级。该鉴定鉴定程序合法，鉴定结论明确，可以作为定案依据，予以认定。郑允华认为该鉴定意见缺乏说服力，不具有科学性、唯一性的意见，无法律及事实依据，不予采纳。综上，郑允华认为其损伤后果系淮北矿工总医院的诊疗行为所致，应赔偿其医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损失费、鉴定费的意见，缺乏事实及法律依据，依法不予支持。判决：驳回郑允华的诉讼请求。案件受理费2300元，减半收取1150元，由郑允华承担。 双方当事人二审均未提供新证据。本院二审查明的事实与一审一致。 本院认为，本案二审争议焦点是：涉案鉴定意见能否作为本案定案依据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十七条规定：“人民法院收到鉴定书后，应当及时将副本送交当事人。当事人对鉴定书的内容有异议的，应当在人民法院指定期间内以书面方式提出。对于当事人的异议，人民法院应当要求鉴定人作出解释、说明或者补充。人民法院认为有必要的，可以要求鉴定人对当事人未提出异议的内容进行解释、说明或者补充。”第三十八条规定：“当事人在收到鉴定人的书面答复后仍有异议的，人民法院应当根据《诉讼费用交纳办法》第十一条的规定，通知有异议的当事人预交鉴定人出庭费用，并通知鉴定人出庭。有异议的当事人不预交鉴定人出庭费用的，视为放弃异议。双方当事人对鉴定意见均有异议的，分摊预交鉴定人出庭费用。”根据上述规定，当事人对于鉴定书有异议的，应当先就鉴定书的内容（主要指鉴定意见内容的科学性）提出书面异议，鉴定人对于书面异议作出解释、说明或补充意见，当事人对此仍有异议的，才能进行鉴定人出庭的程序。本案中，郑允华在收到一审法院送交的涉案鉴定书后，未以书面方式针对鉴定书的内容提出异议，也未提出重新鉴定申请。一审法院依照法定程序委托鉴定机构进行司法鉴定，鉴定机构接受委托并出具鉴定意见，该鉴定意见语义明确，一审法院予以采信并无不当。郑允华二审提出重新鉴定申请，不符合上述程序规定，且郑允华也未提交证据证明涉案鉴定书存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款规定的准许重新鉴定的情形，故本院对其重新鉴定申请不予准许。 综上所述，郑允华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2300元，由郑允华负担。 本判决为终审判决。 审判长  王冬宁 审判员  化启武 审判员  王 晖 二〇二一年三月二十三日 法官助理周文锦 书记员谢瑞刚 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。