福建省武平县人民法院 民 事 判 决 书 (2021)闽0824民初156号 原告：福建省建科贸易有限公司，统一社会信用代码91350824MA31DKXD56，住所地福建省武平县工业园区工业大道**。 法定代表人：林丽香，总经理。 委托诉讼代理人：蓝利荣，福建义恒律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周福平，福建义恒律师事务所律师。 被告：广东烟雨胜境文化旅游产业投资发展有限公司，统一社会信用代码91441426MA4X7EPK37，，住所地广东省梅州市平远县差干镇乡镇企业办公室** 法定代表人：薛小龙，总经理。 被告：广东逸景文化旅游投资股份有限公司，统一社会信用代码91441400MA4UHJ09XA，，住所地广东省梅州市平远县差干镇乡镇企业办公室** 法定代表人：薛平，总经理。 被告：薛平，男，1973年12月30日出生，汉族，经商，住广东省惠州市大亚湾区。 被告：薛小龙，男，1991年9月1日出生，汉族，经商，住广东省五华县。 四被告共同委托诉讼代理人：李友生，广东法颂律师事务所律师。 四被告共同委托诉讼代理人：陈悦英，广东法颂律师事务所律师。 原告福建省建科贸易有限公司(以下简称建科公司)与被告广东烟雨胜境文化旅游产业投资发展有限公司(以下简称烟雨公司)、广东逸景文化旅游投资股份有限公司(以下简称逸景公司)、薛平、薛小龙买卖合同纠纷一案，本院于2021年1月21日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告建科公司委托诉讼代理人周福平，被告烟雨公司、逸景公司、薛平、薛小龙的共同委托诉讼代理人李友生、陈悦英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 建科公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告烟雨公司向原告支付余欠货款1326379.65元、逾期付款利息150417元，并支付货款1326379.65元自2020年7月1日起至款项清偿日止按月利率2%计算的利息。2.判令被告烟雨公司承担违约责任，向原告支付违约金302552.8元。3.判令被告逸景公司、薛平、薛小龙对第1项、第2项债务承担连带保证责任;4.判令被告烟雨公司承担原告支付的保全费5000元、保全保险费5000元、律师代理费50400元。事实和理由：2018年10月27日，被告烟雨公司与原告签订《钢材买卖合同》,合同约定:烟雨公司因承建梅州烟雨松溪民俗风情街工程需向原告购买钢材;钢材价格以原告送货到工地现场当天时间段“我的钢铁网”网站（××）中发布的“龙岩市场建筑钢铁行情”对应的“三钢闽光”最后一次钢材价格加60元为该批货物的结算价，价格包含钢筋、运输费、装车费、增值税发票费用;货款采取月结方式，每月5日前付清上月1日至31日的货款，若未在当月5日前付清上月1日至31日的货款，则该未付货款自该批钢材验收之日起按月利率1.5%计算利息，若拖欠时间超过100天的，该批次钢材欠款自验收之日起至清偿日止按月利率2%计算利息;若未按合同约定时间内（100天）付清款项，原告方有权停止供应钢材，原告停止供货时间内，烟雨公司不得向第三方采购钢材;在本合同有效期内，烟雨公司出现以下三种情况均为违约:①单方终止向原告购买钢材，②向第三方采购钢材，③购买钢材数量不足1000吨;烟雨公司对以上三种情形承担违约责任:已经销售的钢材数量，按本合同第四条第1项确定的结算价基础上每吨加价200元计算钢材款，重新结算货款总额，按照重新结算货款总额支付剩余的货款，并支付给原告20万元的违约金;因本合同引起的或本合同有关的任何争议，双方通过友好协商解决，协商不成向原告所在地人民法院提起诉讼，违约方应承担守约方因此支出的诉讼费、差旅费、误工费、律师费等;被告逸景公司、薛平、薛小龙自愿为烟雨公司履行本合同承担保证责任，保证范围包括拖欠的总货款、逾期付款利息及违约金，保证期限自最后一批钢材货款支付期限届满之日起二年;合同有效期为本合同签订之日起至烟雨松溪商业街全部（11栋）主体完工之日;等等。合同签订后，被告在2018年10月28日至2020年4月20日期间多次到原告处购买钢材，购买钢材数量共计为512.764吨，原告按约定及时供应钢材，但是被告烟雨公司没有及时支付货款，2020年6月30日，经双方结算被告烟雨公司拖欠原告货款人民币1319612.23元，逾期付款利息150417元。2020年7月ｌ日，被告又向原告购买钢材1.619吨，货款金额6767.42元。至此，被告结欠原告货款共计1326379.65元。此后，被告烟雨公司无故终止向原告购买钢材转而向第三方购买钢材，被告烟雨公司的行为违反了合同的约定，至今被告烟雨公司在原告购买的钢材数量总额不足1000吨应承担违约责任，依照合同的约定，被告烟雨公司应支付违约金302552.8元。综上所述，原告与被告之间的买卖合同合法有效，被告烟雨公司应及时支付货款，被告烟雨公司逾期付款及购买数量不足1000吨，在工程未结束的过程中向第三方购买钢材的行为均构成违约，应承担违约责任;被告逸景公司、薛云、薛小龙作为担保人应承担保证责任，连带清偿债务。为此，特向人民法院提起诉讼，请依法裁判。 四被告辩称，一、被告对货款本金金额无异议，对违约金不同意原告的主张，被告不存在违约行为无需支付违约金。依据合同约定三种情形为违约：单方终止向供方购买钢材、向第三方采购钢材、采购钢材不足1000吨。根据原告提供的证据，原告应提供相关证据证明被告向第三方采购，现原告不能提供应承担举证不能责任。根据合同约定有效期是11栋完工之日，现仍有5栋建筑未完工，钢材需求量仍超过1000吨，以上说明被告不存在违约行为，故无需向原告支付违约金。因合同未到期，退一步讲，原告即使要求解除合同，按已供货数量进行结算，也应区分采购主体，现被告不同的楼宇发包给不同的班组，现在进场的施工方采用包工包料方式，施工方采购的量不能纳入被告的采购量，应以区分。另根据在原告诉状陈述，原告停止供货时间内，不得向第三方采购钢材，是无效的条款。原告设置的限制交易对象的条款，因不合理的加重被告的义务，限制被告主要权利，不具有可操作性，限制交易对象的约定不适用终端的消费市场，且本案的交易标的非被告的订制款，具有市场流通性，原告不存在因被告暂时订购量而受到损失。二、原告主张的贷款逾期利率过高，依据相关法律规定，本案中合同约定第四条第3款，应按月利率的1.5%支付未付货款的利息。如逾期达100天以上，按月利率2%，该利息明显高于民间借贷的同期利率。截至起诉日前，被告已向原告支付427232.04元利息。原告主张的逾期利息按月利率2%计算过高。根据九民纪要关于违约金计算，在本案中交易标的是钢材的贸易，来获取利润，延期利息2%/月显然是严重高于正常的资金使用成本。该资金的约定不管是银行还是民间借贷都不会高于月利率的2%，在本案中其利息不应为欠款本金，原告主张的违约金总额不得超过本金部分。三、被告不存在合同中约定的三种违约行为，无需承担保全保险费5000元、律师代理费50400元，尤其律师费，该费用是原告自行扩大的损失，与被告无关，应由原告自行承担，律师费也未支付。四、被告2、3、4在合同中约定是承担一般保证责任，根据《民法典》第686条第二款的规定，按一般保证承担保证责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向本院提交了以下证据：1.《钢材买卖合同》1份，2.销售单14份，3.结算清单1份，4.照片4张，5.保全费票据、保全保险费发票、委托代理合同各1份，四被告对原告提供的上述证据均无异议，本院予以确认并在卷佐证。 被告向本院提交了以下证据：1.《烟雨松溪民谷风情街项目建设施工合同》1份，2.增值税发票，3.利息支付记和收据，原告质证认为，对证据1的真实性无异议，但认为烟雨公司采用包工包料方式将工程发包，不能改变烟雨公司依约定不向原告采购钢材，可证实其2020年8月14日与他方签订施工合同后确实在第三方采购了钢材。对证据2的真实性无异议，但认为采购钢材后增值税发票未开齐是正常的。对证据3无异议，所支付的利息为结算前应欠原告的利息。本院认为，对证据1予以确认，可以证实被告改变了工程的建设施工方式，发包后施工方对该工程用钢材向第三方采购钢材的事实。对证据2也予以确认，但原告供应钢材后应以被告方签收后确认为依据，该增值税发票不应作为销售钢材数量的依据。对证据3，原、被告均确认被告已付原告的利息，不在本案争议的利息之内，故不作为本案的定案依据。 经庭审质证并认证，对本案主要事实作如下认定： 2018年10月27日，供方建科公司与需方烟雨公司签订一份《钢材买卖合同》，约定需方因承建梅州烟雨松溪民俗风情街工程需向供方购买钢材。合同约定，四、价格与货款支付：1.定价原则:钢材价格以供方货送到需方工地现场当天时间段，“我的钢铁网”网站（××）中发布的“龙岩市场建筑钢铁行情”对应的“三钢闽光”最后一次钢材价格加60元为该批货物的结算价。价格包含钢筋、运输费、装车费、增值税发票费用。2.需方充分了解并同意本合同的定价原则是基于供方的采购成本，资金成本，管理成本，合理利润以及因需方逾期付款可能给供方造成的损失和风险所确定的。需方完全同意基于上述因素而确定的定价公平合理并自愿接受。3.货款的支付时间:供方按需方要求向其工程供钢材，货款按以下方式支付:（1）货款采取月结方式：每月5日前付清上月1日至31日的货款，若该班组未在当月5日前付清上月1日至31日的货款，该班组从上月1日至31日的未付货款自该批钢材验收之日起按月利率1.5%计算未付货款利息（不足月，转换成日息结算）;累计拖欠钢材货款达到人民币壹佰伍拾万元整，供方有权停止对该班组供货；付款金额为货单中载明的金额。供方在收到款项后五日内将与应付款等额的增值税专用发票交付给需方验收入员。（2）如需方未能按照本条第（1）项约定在每月5日前清偿“上月1日至31日”的货款，每批次钢材货款拖欠的钢材验收之日起一百天，超过一百天的，该批次钢材欠款自验收之日起至清偿日止按月利率2%计算利息。4.货款的支付方式：转入本合同约定的供方对公基本账户，转其它账户或其它账户转入供方账户视为无效。5.本合同所称“天”均为日历天，连续结算，节假日不扣除。五、供需双方的违约责任：1.若供方未按合同约定的时间内交货，每延迟一天必须从约定到货之日起向需方每天支付未按时交货总额的按日计算万分之七违约金。若供方不履行本协议，停止供货钢材，供方应支付给需方人民币贰拾万元的违约金。2.若需方在验货之日后的一百天内付清应付款项及逾期利息，不承担违约责任。若需方未按合同约定的时间（一百天）内付清款项，供方有权停止供应钢材。供方停止供货时间内，需方不得向第三方采购钢材。在本合同有效期内，需方出现以下三种情况均为违约:①单方终止向供方购买钢材；②向第三方采购钢材；③购买钢材数量不足1000吨，对以上三种情形需方承担违约责任，违约责任的承担方式为已经销售的钢材数量，按本合同第四条第1项确定的结算价基础上每吨加价200元计算钢材款，供需双方以前述价格重新结算货款总额，需方按照重新结算货款总额支付剩余的货款，并支付供方贰拾万元的违约金。3.需方违反合同规定拒绝接受合格货物的，应承担违约责任，同时视同供方已经按照合同发货。4.供方提供的钢材是假冒本合同约定品牌，供方未按约定时间提供合格产品，则属于供方违约。六、争议解决：因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，双方通过友好协商解决，协商不成向原告所在地人民法院提起诉讼；违约方应承担守约方因此支出的诉讼费，差旅费，误工费及律师费等。七、其他事项：3.按本合同规定应付的违约金、赔偿金、保管费和各种经济损失，应当在明确责任后七日内，按合同约定的结算办法付清，否则按逾期付款处理。约定的违约金，视为违约的损失赔偿。5.逸景公司和薛平、薛小龙自愿为需方履行本合同承担保证责任，保证范围包括拖欠的总货款、途期付款利息及违约金，保证期限自最后一批钢材货款支付期限届满之日起二年。7.合同有效期为本合同签订之日起至烟雨松溪商业街全部（11栋）主体完工之日。以及品牌、数量、计量单位、计量方法；下单及交货方式；材料验收、质量验收等其他条款。原告建科公司、被告烟雨公司、逸景公司、薛平、薛小龙分别在合同上签字或盖章。合同签订后，被告烟雨公司分别于2018年10月28日至2020年4月20日间多次到向原告购买钢材计512.764吨。被告烟雨公司没有按照合同约定及时向原告支付货款，双方于2020年6月30日经结算，被告烟雨公司拖欠原告货款人民币1319612.23元，逾期付款利息150417元。2020年7月ｌ日，被告烟雨公司又向原告购买钢材1.619吨，货款金额6767.42元。由此，被告烟雨公司结欠原告货款共计1326379.65元。 另查明，2020年8月14日后，被告烟雨公司对梅州烟雨松溪民俗风情街工程的未完工部分楼宇以包工包料方式实行对外发包给平远县第二建筑工程公司，采购钢材的主体是施工承包单位，施工方向第三方采购过部分钢材。 还查明，原告建科公司于2020年12月21日向本院提出诉前保全申请，本院作出（2020）闽0824财保43号民事裁定书，裁定冻结烟雨公司、逸景公司、薛平、薛小龙名下银行账户资金2000000元。原告为提供保全担保支付了保全保险费5000元、财产保全费5000元。原告建科公司为本案诉讼支付律师费50400元，此款尚未支付。 本院认为，原、被告订立的《钢材买卖合同》，系各方当事人真实意思表示、内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，受法律保护。“向第三方采购钢材”设定为违约情形及合同第五条第2项“供方停止供货时间内，需方不得向第三方采购钢材”的约定，是原、被告遵循平等互利、协商一致的基础上达成的合同条款，是针对特定工程的钢材用量，保证被告采购协议约定的钢材数量和及时支付货款而订立的条款，是影响钢材价格的确定因素之一，该条款符合意思自治原则，不违反法律、法规的强制性规定，不损害第三方的权益，应为有效条款。依法成立的合同受法律保护，并对合同当事人具有法律约束力。被告认为该条款设置的限制交易对象，限制被告的主要权利，不合理加重被告的义务，不具有可操作性，限制交易对象的约定不适用终端的消费市场，属无效条款的抗辩理由，本院不予采纳。原告诉称被告烟雨公司向其购买钢材数量不足1000吨构成违约，但原、被告订立的《钢材买卖合同》约定“合同有效期为本合同签订之日起至烟雨松溪商业街全部(11栋)主体完工之日”，而被告建设的工程尚未完工还有钢材需求，被告也未表明不再使用原告供应的钢材，故认定被告烟雨公司向其购买钢材数量不足1000吨，依据不足，本院不予认定。被告烟雨公司于2020年8月14日后以包工包料方式实行对外发包未完工部分楼宇，施工方向第三方采购部分钢材。被告烟雨公司确实未能保证梅州烟雨松溪民俗风情街工程所需钢材向原告购买，从合同的约定看已构成违约。合同当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行或赔偿损失等违约责任。合同第四条价格与货款支付中第3项约定“每批次钢材货款拖欠的钢材验收之日起一百天，超过一百天的，该批次钢材欠款自验收之日起至清偿日止按月利率2%计算利息”，第五条第2项“违约责任的承担方式为已经销售的钢材数量，按本合同第四条第1项确定的结算价基础上每吨加价200元计算钢材款，供需双方以前述价格重新结算货款总额，需方按照重新结算货款总额支付剩余的货款，并支付供方贰拾万元的违约金”，实际上均为约定违约金的承担方式。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条的规定，当事人约定的违约金超过实际损失的百分之三十的，可以认定为“过分高于造成的损失”，原、被告约定违约金累计后可认定为过分高于造成的损失，被告请求予以适当减少的请求符合法律规定，应予以支持，但应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。结合本案实际，本院以未付款项1326379.65元为基数按月利率2%计算的利息计付违约金，超过部分不予支持，即对原告要求被告烟雨公司承担违约责任向其支付违约金302552.8元的诉讼请求，本院不予支持。原、被告间没有约定保证方式，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第二条及《中华人民共和国担保法》第十九条规定，被告逸景公司、薛平、薛小龙应当承担连带保证责任。被告逸景公司、薛平、薛小龙应对被告烟雨公司的欠款及违约金承担连带清偿责任。《钢材买卖合同》签订于2018年10月27日，本案属民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，故被告逸景公司、薛平、薛小龙认为其在合同中约定是承担一般保证责任的抗辩理由，本院不予采纳。原告向本院申请财产保全，支付了财产保全申请费5000元。根据《诉讼费用交纳办法》第三十八条第三款的规定，原告提起诉讼时可以将申请保全措施的申请费列入诉讼请求，故原告提出的该项主张，本院予以支持。原告申请财产保全应当提供担保，故原告为申请财产保全提供担保所交的保险费，应由原告自行承担。原、被告虽约定违约方应承担守约方因诉讼支出的律师费，但原告尚未实际支出该律师费50400元，故原告的该项主张，本院不予支持，可待实际发生后另行主张。综上，结合原告的诉讼请求，原告要求被告烟雨公司向其支付余欠货款1326379.65元、逾期付款利息150417元，并支付货款1326379.65元自2020年7月1日起至款项清偿日止按月利率2%计算的利息；要求被告逸景公司、薛平、薛小龙对前述债务承担连带保证责任；要求被告烟雨公司支付其的诉讼保全申请费5000元的诉讼请求，本院依法予以支持。对原告的其他诉讼请求，依法予以驳回。 综上所述，原告主张的诉讼请求，本院依法予以部分支持。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第二条，《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、广东烟雨胜境文化旅游产业投资发展有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付福建省建科贸易有限公司钢材款1326379.65元、逾期付款利息150417元，以及钢材款1326379.65元自2020年7月1日起至款清日止按月利率2%计算的利息。 二、广东逸景文化旅游投资股份有限公司、薛平、薛小龙 对上述款项承担连带清偿责任。承担清偿责任后，有权向广东烟雨胜境文化旅游产业投资发展有限公司追偿。 三、广东烟雨胜境文化旅游产业投资发展有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付福建省建科贸易有限公司财产保全申请费5000元。 四、驳回建省建科贸易有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费21358元，减半收取10679元，由福建省建科贸易有限公司负担2078元，广东烟雨胜境文化旅游产业投资发展有限公司负担8601元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  王智裕 二〇二一年三月十二日 书记员  王珍莲 附注： 主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 执行提醒 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。