河南省洛阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）豫03刑终303号原公诉机关河南省伊川县人民检察院。上诉人（原审被告人）韩某兵，男，汉族，河南省伊川县人，初中文化，农民。2020年7月9日因涉嫌故意伤害犯罪被刑事拘留，同年7月24日被逮捕。辩护人石子强，河南惠人律师事务所律师。河南省伊川县人民法院审理河南省伊川县人民检察院指控原审被告人韩某兵犯故意伤害罪一案，于2021年1月26日作出（2020）豫0329刑初574号刑事判决。宣判后，原审被告人韩某兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人韩某兵，听取了韩某兵辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2019年12月24日21时许，被害人于某酒后到伊川县水寨镇商品街的利康烤卤店购买烧鸡及鸡爪，一共74元钱，因于某要求少结账4元钱，而与该店店员韩某兵发生争执，期间于某曾进入柜台内与韩某兵发生语言冲突，并辱骂韩某兵，在此过程中韩某兵分别给利康烤卤店老板刘海民和水寨村村委委员高某（系韩某兵姑父）打电话告知有人买烧鸡闹事。之后韩某兵将买烧鸡及鸡爪已支付的70元钱退给于某，表示不再卖给于某烧鸡，于某在柜台内支付了4元钱后，拿起烧鸡离开烤卤店，韩某兵追出店外。该店内争执过程持续约七分钟。正在附近教堂值班的水寨村村委委员高某、村委干部武某、赵某赶到现场后，高某、赵某见到酒后的于某是本村村民，即劝说其回家，于某与高某发生了言语及轻微的肢体冲突，被高某同行的武某、赵某拉开。冲突期间，韩某兵到现场后朝于某后面打了两下，后于某又与韩某兵发生厮打，在此过程中于某倒地致左膝盖受伤，经医院诊断系左侧粉碎性髌骨骨折。经鉴定，于某的损伤程度为轻伤二级。上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证明：1、被害人于某的陈述，证明2019年12月24日晚上21时左右，我喝了点酒，就到水寨商品街的利康卤肉店买了一只鸡和熟食，当时我给对方付钱可是钱不够，就少支付了2块钱，我跟对方争吵了几句他说给老板打电话，我就拿着熟食出来了，刚出来没走多远，看到高某、陈大力还有一个我们村的，他们到后，高某就开始骂我，骂着骂着就开始推我，我当时也推了他，高某就朝我左脸上扇了一下，我就朝高某脸上扇了过去，但是没有打到，打的过程中韩某兵就上来朝我后面打了两下，我就开始和他打了起来，他年轻把我打倒在了地上，我试图起来，但没有起来，我感觉左腿膝盖非常疼，然后就坐在地上没敢动，一直到派出所和120到场。2、证人赵某的证言，证明2019年12月24日晚九点左右，其在值班的时候听高某称有人在利康卤肉店内买烧鸡不给钱，便和武某、高某三人赶到现场。到利康烤卤店门口后，看到于某在和卤肉店的一名男子在争吵，其就拉着于某往一边走，于某不愿意走还说高某是这个店的后台，并与高某发生争吵，吵着吵着于某用拳头朝高某打了一下，高某也朝于某打了一下，然后其就把于某往一边拉，于某不愿意，说高某打他了，就扭过来非要打高某，高某就转身走，这时候店里那个年轻男的就过来朝于某打了起来，他朝于某背上打了两下，然后于某就转过身和他撕拽到一块了。其就赶紧给于某的父亲打电话，后看到于某在地上坐着，腿部膝盖变形。3、证人韦某（于某妻子）的证言，证明2019年12月24日晚上9点多，其走到街口时，听见卤肉店门口有人吵架，过去后看到一名年轻男子正在打其丈夫于某，就赶紧上去拉架，于某被打倒在地，坐着没起来，随后便报警。对方是用脚踢和手打的。4、证人高某的证言，证明2019年12月24日晚，其在水寨教堂执勤时，接到侄子韩某兵电话，称有人在店里骂人，拿了一个烧鸡没有给钱。其就和赵某、武某一起，赶到利康烤卤店门口时发现于某和韩某兵在邮政银行的门口争夺烧鸡，其和赵某一块过去，上前拉于某让他走，后于某骂着并朝其打了一拳，其非常生气也打了于某一下，于某就开始追着打。5、证人武某的证言，证明2019年12月24日晚，其在教堂值班的时候听高某称有人在水寨利康卤肉店内买烧鸡不给钱，让一块去看看，其和高某、赵某到现场后，看到于某和卤肉店的一名男子在拉扯塑料袋，其和高某说于某喝多了让他回去吧，高某和赵某下车去了。后听到于某骂了高某，高某和于某吵了起来，其就赶紧下车拉着高某，赵某拉着于某往一边拉。把高某拉到一边后，其看到于某过去找店里那个男的，其捡地上烧鸡时，于某倒在地上腿部受伤。6、视听资料监控光盘二张，证明案发当晚约21时被害人于某进入店内，买了烧鸡及鸡爪后因付费问题与店员韩某兵发生言语争执，争执中于某进入店内柜台里，并辱骂了韩某兵，21：07:40于某将烧鸡带出烤卤店。21:25:01，二人在利康烤卤店门口相互挥拳发生殴打，在此过程中于某倒地，于某倒地后，韩某兵仍有挥拳击打于某的动作。7、鉴定意见，证明经鉴定，被害人于某左侧髌骨骨折，损伤结果为轻伤二级。8、被告人韩某兵的供述与辩解，证明我在水寨街上的利康烤卤店上班，晚上九点左右，过来一个中年男子到店里说要买一只烧鸡和一些鸡爪，总共是74元，那个男的就给了70元，我说钱不够，然后他就开始骂人，我说那你走吧，他刚走出去又回来说不要了让我把钱退给他，我就拿了70元现金准备给他，他直接从我手里把钱拿走了，随后也把柜台上的烧鸡和鸡爪也拿着走了。我就赶紧给老板刘海民和我姑父高某打电话，高某和两个人来到现场。我没有看见高某和于某发生打架，当时我在店门口站着，看见高某几个人叫着于某走，于某一直在吵，就是不走，这时我看见那个男的又拿着买的东西朝我走过来了，快到我身边的时候那个男的就开始伸着手准备打我，我一直后退，我用手挡了一下打到我的下巴上了，他直接摔倒在地跪在地上了，这时我就上前朝他打了一下，第一下没打住，第二下他用胳膊挡了一下就打在他胳膊上了，这时候他媳妇跑过来拉着我，我们就在那里站着，随后一直到派出所人过来。9、被告人户籍证明、前科证明、到案经过、洛阳正骨医院诊断证明等证据。根据以上事实和证据，河南省伊川县人民法院认为，被告人韩某兵故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被害人于某酒后购买烧鸡及鸡爪，因欲少付4元钱费用与作为店员的被告人韩某兵发生纠缠，长达数分钟，并辱骂被告人韩某兵，后在没有完全支付烧鸡价款时将烧鸡强行带出烤卤店，村委干部到场处置后，被害人又与村委干部高某发生争执，该行为系酒后无理滋事，对本案的发生具有明显过错，故可酌定对被告人从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，判决被告人韩某兵犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。上诉人韩某兵称其没有先动手殴打被害人，是被害人在追打其过程中自己摔倒致伤，其不构成故意伤害罪。上诉人韩某兵的辩护人认为被害人于某辱骂上诉人并抢走烧鸡，随后殴打村治保主任和上诉人韩某兵，属于连续的不法侵害行为，韩某兵在此期间的还击行为系正当防卫，一审未认定正当防卫错误。经本院审理查明的事实和证据与原判相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。本院认为，上诉人韩某兵故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。关于上诉人韩某兵称其没有先动手殴打被害人，是被害人在追打其过程中自己摔倒致伤，其不构成故意伤害罪的意见，经查被害人于某的陈述、证人赵某的证言均能够证实系韩某兵先动手殴打对方且在于某摔倒后仍继续殴打于某，且有监控视频能够印证，因此该上诉意见不予支持；关于韩某兵辩护人提出韩某兵构成正当防卫，不构成犯罪的意见，根据查明的事实，于某并不存在对韩某兵的不法侵害，二人厮打的起因系韩某兵先动手所引发，并在互相厮打过程中致使被害人倒地受伤，故该辩护人的上诉理由不予采纳。原判认定事实清楚、证据确实充分、定性准确、量刑适当，上诉人韩某兵及其辩护人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李 强审判员 郭 涵审判员 董智伟二〇二一年三月二十五日书记员 金 鑫