四川省武胜县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川1622民初553号 原告：中核城市建设发展有限公司，住所地四川省成都市武侯区长益路13号1栋1单元7层702号，统一社会信用代码：91510000742275599E。 法定代表人：林勇，总经理。 委托诉讼代理人：夏崇安，公司员工。 委托诉讼代理人：陈洲，公司员工。 被告：周应敏，男，1949年5月17日出生，汉族，住四川省武胜县。 委托诉讼代理人：余安宁，武胜县沿口法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：周斯成（系被告周应敏之子），1974年1月11日出生，汉族，住四川省武胜县。 原告中核城市建设发展有限公司（以下简称中核建设发展公司）与被告周应敏劳动争议一案，本院2021年3月1日立案后，依法适用简易程序，于2021年3月12日公开开庭进行了审理。原告中核建设发展公司的委托诉讼代理人夏崇安、陈洲与被告周应敏及其委托诉讼代理人余安宁、周斯成到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告中核建设发展公司向本院提出诉讼请求：1、请求判决确认原告与被告不构成劳动关系；2、请求判决原告不支付被告一次性医疗补助金62055元（5171.25元／月×12个月）；3、请求判决原告不支付被告一次性就业补助金49644元（5171.25元／月×48个月×20%）；4、请求判决原告不支付广安市福源医院司法鉴定费1850元、检查费2385.20元；5、请求判决被告退还原告多支付的护理费7650元。事实及理由：1、武胜县劳动人事争议仲裁委员会作出的武劳人仲案（2020）第45号仲裁裁决认定事实错误，适用法律错误。原告与被告不构成劳动关系，不具备解除劳动关系的法定事实条件。原告中核建设发展公司承包了武胜县东环路建设项目的公路路基、路面工程，曾容生承揽了该项目的涵管安装工程业务，被告周应敏经朋友介绍2018年12月份到曾容生承揽的涵管安装工程工地从事劳务工作。被告周应敏当年70岁，与曾容生约定每天工资为120元，按出勤天数发放劳务费，被告每天工作、出勤考勤由雇主曾容生安排，2018年12月份周应敏出勤22天，工资为2640元，由被告周应敏的儿子周斯成代领。2019年1月份周应敏出勤8天，加班2.5小时，工资为1010元，由被告周应敏的儿子周斯成代领。被告周应敏为雇主曾容生提供劳务，双方构成雇佣合同民事法律关系，被告周应敏与原告不构成劳动合同法律关系。2019年1月9日下午，雇员周应敏、唐某、左某在工地上转运涵管过程中站在装运涵管的皮卡车上由于涵管没有用绳子捆绑加固，导致皮卡车上的周应敏、唐某、左某从车上滚落到公路上，皮卡车上的涵管压伤被告周应敏，后经送至武胜县人民医院住院治疗。住院127天，医疗费71387.02元全部由雇主曾容生支付的，周应敏住院期间由其儿子周斯成护理127天，曾容生已给付护理费20350元给周斯成。按照每天100元护理费标准，护理费为12700元，曾容生多给付了护理费7650元。被告周应敏因提供劳务受害，全部损失由雇主曾容生承担。2、被告第一次的司法鉴定、第二次的劳动能力鉴定程序违法，鉴定意见不能作为证据使用。2019年5月16日，被告周应敏回家休息期间，没有经医院医生出具住院时入院、出院病历资料。没有经雇主同意私自到川北医学院办理病历6张，到南充卫生中心办理精神病历5张。2019年8月9日，被告周应敏的儿子周斯成委托广安福源司法鉴定所鉴定。该鉴定标准违反了相关法律、司法解释的规定。广安市人力资源和社会保障局违反国务院工伤保险条例，被告周应敏70周岁，在没有进行是否与原告构成劳动关系的司法确认前置程序情况下，违法认定被告周应敏受伤性质为工伤。违法作出广安人社工决（2019）5092号工伤认定决定书。被告周应敏周70岁，不具备劳动能力的法定鉴定条件，广安市劳动能力鉴定委员会按照职工工伤与职业病致残等级标准，评定为六级伤残，评定标准错误。在劳动仲裁中，原告主张本案为提供劳务者受害责任纠纷由人民法院管辖，依法驳回周应敏的仲裁申请，重新进行司法鉴定，武胜县仲裁委仲裁程序违法，适用法律错误，管辖权错误，认定法律行为事实错误。3、武胜县劳动人事争议仲裁委员会作出的武劳人仲案［2020］45号裁决书，违反合同法法律规定，违反国务院工伤保险条例规定，违反四川省工伤保险条例规定，违反四川省人社厅川人社发（2016）22号工伤待遇政策规定。裁决书第一项原告与被告解除劳动关系，适用法律错误，原被告之间根本不构成劳动关系。裁决书第四项一次性医疗补助金、第五项一次性就业补助金适用工伤保险条例法规政策错误。裁决书第九项违反民事法律行为，民事过错责任承担的法律规定，裁决违法。原告与被告不构成劳动关系，请求人民法院判决确认被告与原告是否构成劳动关系。被告本人申请劳动仲裁，在仲裁请求事宜中，被告没有提出请求与原告解除劳动关系，被告70岁以上不能享受一次性就业补助金，没有确定劳动关系不能享受一次性医疗补助金。请求法院依法判决支持原告的诉请。 被告周应敏辩称，1、原告诉称的没有理由，被告周应敏的工伤认定经法院一审、二审判决确定，事实清楚。2、被告周应敏的护理费、住院伙食补助费、一次性残疾补助金，仲裁标准错误，护理费按曾容生确定的每天130元计算，住院伙食补助费每天按60元的70%计算，为每天42元，被告周应敏工友证实被告周应敏每月工资加上加班费为4000元，一次性残疾补助金标准按照每月4000元计算。请求法院判定。3、被告周应敏受伤不能进食，原告的管理人员曾容生主动提出给的2000元用于买流食，该款应由原告承担，不应当扣减。4、司法鉴定是原告的管理人员曾容生喊去鉴定的，证明了停工停薪期、护理期，劳动鉴定确定了伤残等级，是为了查明事实的费用，按照劳动法规定均应当由原告承担，请求法院判定。综上，原告诉称理由不成立，武胜县劳动人事争议仲裁委员会作出的武劳人仲案[2020]45号裁决内容，除护理费、住院伙食补助费、一次性残疾补助金、流食费有误外，其余裁决内容都是合法的，请求法院依法判决支持，要求原告给付被告周应敏应得的合理费用。 本案原告中核建设发展公司围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1、被告周应敏的工资表、考勤表，住院病历资料，给付医疗费、护理费的依据，广安福源司法鉴定所的鉴定意见书，原告向武胜县人力资源和社会保障局的特别说明及回复，最高院（2013）他8复函，（人体操作致残程度分级）公告，广安市劳动能力鉴定委员会作出广安劳鉴[2019]1052号劳动能力鉴定结论书，侵权责任法第35条，民事案由第345条，人社部（2019）37号文件，社会保险法第43条，劳动合同法实施条例，工伤保险条例，四川省人社厅川人社发（2016）22号工伤待遇政策，川高法（2020）39号，案例资料，武胜县劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月30日作出武劳人仲案[2020]45号裁决书及送达回证。 本案被告周应敏围绕辩称依法提交了以下证据：身份证复印件，四川省广安市前锋区人民法院（2020）川1603行初209号行政判决书，四川省广安市中级人民法院（2020）川16行终101号行政判决书，广安人社工决［2019］5092号《认定工伤决定书》，广安劳鉴［2019］1052号劳动能力鉴定结论书，被告周应敏的病历资料，广福司鉴【2019】临鉴字第361号司法鉴定意见书，证人左某、唐某的证词，医疗费票据，鉴定费票据，购买衣裤、床单、护垫、流食的票据，交通费票据，仲裁的庭审笔录，曾容生与周斯成的微信聊天记录。护理人员出具的收据，武胜县社会保险局的证明。 本院组织当事人进行了证据交换与质证，经审查，被告周应敏提供的证人左某、唐某的证词，所证实的被告周应敏每天工资为120元，原告予以认可，本院予以采信，对证实的加上加班费每月工资为4000元左右，无其他证据佐证，本院无法确认其真实性，本院不予采信。原被告提供的其他以上证据，均具有真实性、合法性，本院予以采信并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年1月9日15时30分许，被告周应敏在原告承建的武胜县东环路城市建设道路项目工地转运下水管时，因乘坐的皮卡车不慎撞在工地内钢管架上，导致被告周应敏连同下水管摔至地面受伤，后经送至武胜县人民医院住院治疗，住院天数127天。2019年10月15日，被告周应敏以原告为用人单位向广安市人力资源和社会保障局申请工伤认定，并提交了相关材料，2019年11月14日，广安市人力资源和社会保障局作出广安人社工决[2019]5092号《认定工伤决定书》认定被告周应敏受伤为工伤。被告周应敏受伤后，于2019年8月9日向广安福源司法鉴定所申请伤残等级及误工期、护理期、营养期鉴定，该所于2019年8月12日作出广福司鉴【2019】临鉴字第361号司法鉴定意见书，鉴定意见为：周应敏的伤残等级为六级，误工期约需270日、护理期约需150日、营养期约需150日，用去鉴定费1850元（含打印费50元）。2019年12月31日，广安市劳动能力鉴定委员会作出广安劳鉴[2019]1052号劳动能力鉴定结论书，被告周应敏的伤残等级为六级，用去鉴定费2685.2元。2020年4月10日，原告中核建设发展公司认为广安市人力资源和社会保障局作出的广安人社工决[2019]5092号《认定工伤决定书》违反先确认事实劳动关系的法定程序，其认定行为违法，且适用法律错误，于2020年4月10日以广安市人力资源和社会保障局为被告，周应敏为第三人向四川省广安市前锋区人民法院提起行政诉讼，请求依法予以撤销。四川省广安市前锋区人民法院于2020年5月14日作出（2020）川1603行初209号行政判决书，判决驳回原告中核建设发展公司的诉讼请求。原告中核建设发展公司不服该判决遂向四川省广安市中级人民法院提起上诉，四川省广安市中级人民法院于2020年8月18日作出（2020）川16行终101号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。2020年10月，被告周应敏向武胜县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，武胜县劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月30日作出武劳人仲案[2020]45号裁决书，裁决内容为：1、确认解除申请人周应敏与被申请人中核城市建设发展有限公司之间的劳动关系；2、被申请人中核城市建设发展有限公司支付申请人周应敏垫付的医疗费603元；3、被申请人中核城市建设发展有限公司支付申请人周应敏一次性伤残补助金2610元/月×12个月=41760元；4、被申请人中核城市建设发展有限公司支付申请人周应敏一次性医疗补助金5171.25元/月×12个月=62055元；5、被申请人中核城市建设发展有限公司支付申请人周应敏一次性就业补助金5171.25元/月×48个月×20%=49644元；6、被申请人中核城市建设发展有限公司支付申请人周应敏住院期间辅助用品费用232.5元；7、被申请人中核城市建设发展有限公司支付申请人周应敏住院伙食补助费12元/天×127天=1524元；8、被申请人中核城市建设发展有限公司支付申请人周应敏停工留薪期工资2610元/月×6个月=15660元；9、被申请人中核城市建设发展有限公司支付申请人周应敏鉴定检查费4535.2、交通费1000元；10、被申请人中核城市建设发展有限公司支付申请人周应敏因工伤手术产生的衣物损失费400元；11、被申请人中核城市建设发展有限公司支付申请人周应敏因准备工伤资料产生的复印费130元；12、驳回申请人的其他仲裁请求。上述各项工伤待遇共计177543.7元，扣减被申请人中核城市建设发展有限公司已支付申请人周应敏的7560元，被申请人中核城市建设发展有限公司应支付申请人周应敏169983.7元。原告中核城市建设发展有限公司不服该仲裁裁决，遂向本院提起诉讼。 同时查明，1、被告周应敏未依法享受企业职工基本养老保险待遇；2、被告周应敏受伤后在武胜县人民医院住院期间用去的医疗费71387.02元已由案涉工程的管理人员曾容生支付，同时，曾容生向被告周应敏支付了护理费20350元；3、因工伤手术被告用去了衣物损失费400元，因准备工伤资料用去复印费130元；被告出院后用去医疗费603元、辅助用品费232.5元。 本院认为，关于原被告之间是否构成劳动关系，被告周应敏是否为曾容生提供劳务，以及被告周应敏在没有进行与原告构成劳动关系的确认前置程序情况下，认定为工伤是否违法问题。四川省广安市前锋区人民法院作出的（2020）川1603行初209号行政判决和四川省广安市中级人民法院作出的（2020）川16行终101号行政判决认定：原告称已经将涵管安装工程分包给曾容生，未提供证据予以佐证，即使如原告称已将涵管安装工程分包给案外人曾容生，根据《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》（人社部发〔2013〕34号）第七条“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。”的规定，原告也应承担工伤保险责任。第三人受伤时虽已年满70周岁，但未依法享受城镇职工基础养老保险待遇，据此广安市人力资源和社会保障局作出的工伤认定也无不妥。同时，广安市人力资源和社会保障局在收到周应敏的申请后，履行了立案审查、受理、事实调查、权利义务告知，作出决定后送达了相关法律文书，广安市人力资源和社会保障局作出决定的程序合法。该判决书属于生效法律文书，以上认定的事实具有法律效力。因此，原告诉称的该事实于法无据，本院不予支持。广安市人力资源和社会保障局作出的广安人社工决[2019]5092号《认定工伤决定书》和广安市劳动能力鉴定委员会作出广安劳鉴[2019]1052号劳动能力鉴定结论书均应作为认定本案事实的依据。被告周应敏受伤应当属于工伤，应当享受相应的工伤待遇。原告请求判决确认与被告不构成劳动关系无理，本院不予支持。 根据《工伤保险条例》第三十六条第二款：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系…….”的规定，被告周应敏在仲裁申请书中提出解除与原告的劳动关系，符合法律规定，因此，应当确认解除被告周应敏与原告之间的劳动关系。 关于原告诉请不支付被告一次性医疗补助金62055元（5171.25元/月×12个月）和一次性就业补助金49644元（5171.25元/月×48个月×20%）的问题。根据《工伤保险条例》第三十六条第二款：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由由省、自治区、直辖市人民政府规定”以及【四川省人民政府关于贯彻《工伤保险条例》的实施意见】第八条第一款：“工伤职工依照条例第五章规定享受工伤保险待遇。职工因工致残被评定为五级、六级伤残，工伤职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，一次性工伤医疗补助金标准为五级伤残14个月，六级伤残12个月…….，一次性伤残就业补助金标准为五级伤残60个月，六级伤残48个月”的规定；被告周应敏的工伤为六级伤残，其本人提出与原告解除劳动关系，原告作为用人单位应当向被告支付一次性工伤医疗补助金，一次性工伤医疗补助金标准为统筹地区上年度职工月平均工资为基数12个月的工资，2019年广安市月平均工资为5171.25元，原告向被告支付的一次性医疗补助金应为62055元（5171.25元/月×12个月）。原告主张不支付被告一次性医疗补助金于法无据，本院不予支持。 依据《四川省工伤保险条例》第三十五条：“五级、六级工伤职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系，以及七级至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系、聘用合同时，距法定退休年龄五年以上（含五年）的，一次性残疾就业补助金由用人单位全额支付，距法定退休年龄不足五年的，一次性残疾就业补助金按照年龄每增加一周岁递减支付，具体标准由省人民政府规定”和川人社发【2015】22号关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知第十三条：“五级至十级工伤职工主动提出与用人单位解除劳动合同时，距法定退休年龄五年以上（含五年）的，一次性残疾就业补助金由用人单位按全额支付，距法定退休年龄4年以上（含4年）不足五年的，按全额的80%支付，以此类推，每减少1年递减20%，距法定退休年龄不足1年的，按全额的20%支付”的规定，被告周应敏已超过法定退休年龄，不应当享受一次性残疾就业补助金，其要求原告支付一次性残疾就业补助金的理由不成立，本院不予支持。 关于原告诉请不支付广安福源医院司法鉴定费、检查费问题；被告周应敏申请广安福源司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行司法鉴定，不是本案需要产生的合理费用，该笔费用由原告承担于法无据，因此，该笔费用应由被告周应敏自行承担。被告周应敏辩称司法鉴定是原告的管理人员曾容生喊去的，证明了停工停薪期、护理期，应当由原告承担，无相应的证据佐证，本院不予支持。但广安市劳动能力鉴定委员会的鉴定费2685.2元系本案合理费用，应当由原告承担。 关于原告诉请判决被告退还多支付的护理费7650元问题。被告周应敏住院127天，并由其家属护理，按照相关法律规定，护理费应为12700元，原告应向被告支付护理费12700元，原告方已实际向被告方支付了护理费20350元，多支付的护理费7650元应当在原告向被告支付的费用中扣减。被告周应敏辩称其受伤不能进食，原告的管理人员曾容生主动提出给的2000元用于买流食，该款不应当扣减的理由本院不予采纳。 关于被告周应敏辩称护理费、住院伙食补助费、一次性残疾补助金仲裁标准错误，要求护理费按曾容生确定的每天130元计算，住院伙食补助费每天按60元的70%计算为每天42元，一次性残疾补助金标准按照每月4000元计算的问题，依据当地相关文件规定，被告周应敏辩称的护理费、住院伙食补助费的标准于法无据，本院不予支持。同时，被告周应敏辩称的一次性残疾补助金计算标准按照每月4000元计算的证据不足，本院不予支持。 对于被告周应敏辩称的出院后垫付的医疗费603元及辅助用品费232.5元，原告无异议。本院予以认定。 关于被告周应敏辩称的一次性伤残补助金的认定。根据《工伤保险条例》第三十六条第一款（一）项：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资”的规定，被告周应敏为六级伤残，原告应当向其支付一次性伤残补助金，告周应敏本人工资为每天120元，每月为2610元(120元/天×21.75天)，一次性伤残补助金应为41760元（2610元/月×16个月）。 关于被告周应敏辩称的住院期间伙食补助费的认定，被告周应敏受伤后在住院期间，原告未给付该笔费用，依据相关文件规定，原告应当向被告支付住院期间伙食补助费，标准为127天×12元/天=1524元。 关于被告周应敏辩称的停工停薪期间工资的认定，根据《工伤保险条例》第三十三条及相关管理办法规定，原告应当向被告支付停工停薪期间的工资，标准为6个月本人工资，即为15660元（6个月×2610元/月）。 关于被告周应敏辩称的交通费、衣物损失费、复印费的认定，被告周应敏因工受伤，由此所发生的交通费、衣物损失费、复印费，依据相关文件规定，应当由原告支付。本院酌情确认其交通费1000元，认定衣物损失费400元，复印费130元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十四条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条，《四川省工伤保险条例》第三十四条、第三十五条、第四十五条，四川省人民政府关于贯彻执行《工伤保险条例》的实施意见第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、解除被告周应敏与原告中核城市建设发展有限公司之间的劳动关系； 二、原告中核城市建设发展有限公司支付被告周应敏一次性伤残补助金41760元（2610元/月×16个月）； 三、原告中核城市建设发展有限公司支付被告周应敏一次性医疗补助金应为62055元（5171.25元/月×12个月）； 四、原告中核城市建设发展有限公司支付被告周应敏住院期间伙食补助费1524元（127天×12元/天）； 五、原告中核城市建设发展有限公司支付被告周应敏垫付的医疗费603元、辅助用品费232.5元、衣物损失费400元、复印费130元。 六、原告中核城市建设发展有限公司支付被告周应敏鉴定费2685.2元； 七、原告中核城市建设发展有限公司支付被告周应敏交通费1000元； 八、原告中核城市建设发展有限公司支付被告周应敏停工停薪期间的工资15660元（6个月×2610元/月）。 以上费用共计126049.7元，扣减原告中核城市建设发展有限公司多支付的护理费7650元，原告中核城市建设发展有限公司实际支付给被告周应敏费用为118399.7元。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起10日内履行给付完毕，如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告中核城市建设发展有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  陈道金 二〇二一年三月二十六日 书记员  向兰兰