江苏省徐州经济技术开发区人民法院执 行 裁 定 书(2021)苏0391执异5号异议人（申请执行人）：苏州中成营造有限公司，住所地江苏省苏州市。委托诉讼代理人：陈尧坤，男，1949年8月25日生，汉族，该公司员工，住江苏省苏州市姑苏区。申请执行人：朱和平，男，1976年4月7日生，汉族，住江苏省张家港市。委托诉讼代理人：唐卫东，北京市中银（南京）律师事务所律师。被执行人：徐州威克特卓根重工科技有限公司，统一社会信用代码320300400008566，住所地徐州经济技术开发区。法定代表人：伍士磊，该公司董事长。本院执行申请执行人苏州中成营造有限公司、朱和平与被执行人徐州威克特卓根重工科技有限公司建设工程施工合同纠纷一案过程中，异议人苏州中成营造有限公司对本院执行行为不服，向本院提出书面异议。本院立案后，依法组成合议庭进行审查，并于2021年3月3日询问了异议人苏州中成营造有限公司的委托诉讼代理人陈尧坤、申请执行人朱和平及其委托诉讼代理人唐卫东。现已审查终结。本院查明：2017年8月11日，本院对原告苏州中成营造有限公司诉被告徐州威克特卓根重工科技有限公司建设工程施工合同纠纷作出（2017）苏0391民初2291号民事调解书。2018年12月25日，本院对原审原告朱和平与原审被告苏州中成营造有限公司、徐州威克特卓根重工科技有限公司建设工程施工合同纠纷一案作出（2018）苏0391民监2号民事裁定：一、本案由本院再审。二、再审期间，中止原调解书的执行。2019年7月27日，本院对原审原告苏州中成营造有限公司与原审被告徐州威克特卓根重工科技有限公司、原审第三人朱和平建设工程施工合同纠纷一案作出(2019)苏0391民再2号民事判决：一、本判决生效之日起十日内，被告徐州威克特卓根重工科技有限公司支付原告苏州中成营造有限公司工程款1400万元及利息（按照本金1400万元、年利率6%计算，自2017年9月2日计算，至实际支付之日止）。二、第三人朱和平可就第一项判决，按照其自身完成的徐州威克特卓根重工科技有限公司1#办公楼、单身宿舍及综合楼、水泵房、配电房、门卫的建设工程部分（不包括其他施工单位施工部分）的拍卖或折价款行使优先受偿权，受偿限额为1400万元。根据苏州中成营造有限公司、朱和平的申请，2019年12月4日，本院立案强制执行，案号为（2019）苏0391执1728号。异议人苏州中成营造有限公司提出异议称，一、申请人并非被执行人。2016年6月4日朱和平与合伙人周智，平春男进行内部财务对帐，结帐，以《汇总》把内部帐目基本结清。并安排好向威克特公司要回工程款的事项由中成公司负责诉讼，朱和平负责协助。2017年伍士磊被判刑后中成公司分别向徐州市中级人民法院，经济技术开发区人民法院提起诉讼。中成公司要求朱和平支付诉讼费、律师费、审计费、等费用，但其没有有支付，申请人只能垫付。之后朱和平向徐州经济技术开发区人民法院诉讼中成公司与威克特公司二家被告，要回工程款。后徐州经济技术开发区人民法院二案合并审理，判决威克特公司再支付给中成公司欠款1400万元，朱和平享受优先权。诉讼过程中所提供的证据均由中成公司提供。经过三年多的拍卖，执行后1400万元工程款终于到达执行法院。二、财产分配协议是双方真实的意思表示，具有法律效力。在1400万元工程款确定后，由朱和平的代理人起草，最终于2018年1月19日签订了《财产分配协议》，后朱和平及其代理人与申请人一同向徐州经济技术开发区人民法院执行局法官申请执行，后因江苏省徐州经济技术开发区人民法院(2017)苏0391民初1492号、2291号民事调解书表述上存在错误向徐州中院申请改正，中院指定江苏省徐州经济开发区人民法院将其订正，故该调解协议才被撤销，后订正为江苏省徐州经济技术开发区人民法院(2019)苏0391民再1号、2号民事判决书，并非实质内容上的不妥而被撤销。在此前后，申请人与朱和平多次到法院做执行笔录，朱和平均对财产分配表示同意，并且在长达三年多的时间里，均未提出过任何分配异议，故财产分配协议是双方真实的意思表示，具有法律效力，朱和平现在提出异议申请，其目的有待考量。三、申请人所应得分配款为垫付款，并非利益。关于申请人申请分配的312万元工程款，不只在财产分配协议中，在相关联的案件中也明确过该款项是申请人替朱和平及另两位合伙人向海荧公司垫付的款项及利息，诉讼费，审计费，律师费款项，为申请人应得款项，而并非在工程中所获利益之款。四、工程款足以清偿债务。该《财产分配协议》于2018年1月19日签署，申请人申请分配的款项对于执行款在时间上具有优先性，与三合伙人之间的利润分配无关，且只有在将债务清偿后三合伙人方可进行利润分配，故我方申请按照财产分配协议应得款项并无不当之处。五、朱和平及其代理人存扰乱司法秩序之嫌。朱和平与其代理人之间存在诉讼关系，且双方为瓜分工程款的份额，签订虚假的委托代理合同，意图使工程款不足清偿各项债务而使自己获利的行为，申请人已起草材料向有关部门实名举报。综上，请求法院驳回朱和平及其代理人提出的《驳回中成公司财产分配申请、依法分配威克特公司执行款项的申请书》，依法分配该执行款。申请执行人朱和平辩称，第一，异议不能成立，因为优先权是法院判给我的，中成公司不享有优先受偿权。第二，中成公司要求分配312万元的依据，因为该312万元的财产分配协议所依据的调解书已经被撤销，所以中成公司也无权要求取得这312万元。最后，中成公司认为朱和平和代理人虚假委托瓜分工程财产，是诬告陷害。另查明，2018年1月19日，朱和平（甲方）与苏州中成营造有限公司（乙方）签订《财产分配协议》，约定，“甲乙双方根据徐州经济技术开发区人民法院（2017）苏0391民初2291号民事调解书经协商达成如下协议供执行。”本案争议的焦点问题是本院的执行行为是否违法法律规定。本院认为，（2019）苏0391执1728号案件的执行依据为(2019)苏0391民再2号民事判决，异议人所称《财产分配协议》并非该案执行依据，异议人的举证无法证明本院在执行（2019）苏0391执1728号案件过程中的执行行为存在违反法律规定的情形。综上，异议人的异议请求无事实与法律依据，其异议不成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第十一条、第十二条、第十七条第一项之规定，裁定如下：驳回异议人苏州中成营造有限公司的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内向徐州市中级人民法院申请复议。审判长  魏俊哲审判员  胡先锋审判员  郭九昌二〇二一年三月十日书记员  白 冰本案援引法律条款一、中华人民共和国民事诉讼法第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。二、最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定（2020年修正）第十一条人民法院审查执行异议或者复议案件，应当依法组成合议庭。指令重新审查的执行异议案件，应当另行组成合议庭。办理执行实施案件的人员不得参与相关执行异议和复议案件的审查。第十二条人民法院对执行异议和复议案件实行书面审查。案情复杂、争议较大的，应当进行听证。第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议不成立的，裁定驳回异议；（二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为；（三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为；（四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。