安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖12民终65号 上诉人（原审被告）：骆桂付，男，1964年4月11日出生，汉族，住安徽省阜南县。 委托诉讼代理人：苗红艳，安徽谈锋律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨玲，女，1962年12月18日出生，汉族，住安徽省阜南县。 委托诉讼代理人：张朝明，阜南县鹿城镇法律服务所法律服务工作者。 原审被告：河北建设集团股份有限公司，住所地河北省保定市竟秀区鲁岗路125号，统一社会信用代码911306007006711044。 法定代表人：李宝忠，该公司董事长。 上诉人骆桂付因与被上诉人杨玲、原审被告河北建设集团股份有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省阜南县人民法院（2020）皖1225民初6226号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 骆桂付上诉请求:撤销原判，依法改判。事实与理由：杨玲明知板车把手损坏和工友张新芳脚步受伤，其无视危险存在，放任了损害后果的发生，主观上存在严重过错，对损害后果应承担主要责任；后续治疗期间的护理费、误工费、营养费尚未实际发生，不应予以支持；骆桂付在杨玲受伤后支付给杨玲两个月工资9800元，该笔费用应当在误工费中予以扣除；杨玲的鉴定结果是其单方委托鉴定作出的，一审法院亦未准许骆桂付的重新鉴定申请，剥夺了其合法权利；河北建设集团股份有限公司与本案不具有关联性，一审法院认定其承担连带责任系事实认定不清，判决错误。 杨玲辩称，杨玲所使用车辆的保管、管理义务在骆桂付方；误工期应予支持，二次手术费用应一并处理；骆桂付一直未提出重新鉴定申请；河北建设集团股份有限公司未提出上诉，骆桂付的上诉请求不应予以支持；请求二审法院依法维持原判。 河北建设集团股份有限公司未予答辩。 杨玲向一审法院起诉请求：1.依法判令骆桂付赔偿杨玲各项损失为158499.56元；2.河北建设集团股份有限公司承担连带赔偿责任；3.骆桂付、河北建设集团股份有限公司承担诉讼费用。 一审法院认定事实：新阜南县人民医院大楼主体工程由河北建设集团股份有限公司承包。河北建设集团股份有限公司将其中部分木工工程发包给骆桂付。骆桂付在施工过程中雇佣杨玲为其提供劳务。2020年3月16日，杨玲在施工过程中被推车上的木板砸伤。后杨玲被送到阜南县第三人民医院治疗，被诊断为右双踝骨折、右胫骨远端骨折，并于2020年3月16日至2020年3月30日在该院住院治疗。杨玲开支医疗费20374.06元（票据1张）。2020年7月6日，安徽天衡司法鉴定所作出（皖）天衡司鉴（2020）临鉴字第1109号司法鉴定意见书，鉴定意见为，被鉴定人杨玲本次损失致右双踝关节丧失功能达50%以上，损伤构成十级伤残；被鉴定人杨玲损伤建议误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日；被鉴定人杨玲右双踝骨折，右胫骨远端骨折，后续需行手术取出固定物，约需费用人民币10000元，不包括手术可能出现意外所需费用，去除内固定物时，自住院之日起，建议误工期为30日，其中前15日需要护理并增加营养。杨玲开支鉴定费1900元。本案误工费、护理费的赔偿标准，参照安徽省2019年度农、林、牧、渔业平均工资46917元即每天128.54元（46917元÷365天)计算；残疾赔偿金的赔偿标准，参照安徽省2019年度城镇居民人均可支配收入37540元执行；住院伙食补助费赔偿标准，参照安徽省公务员出差伙食补助费每人每天50元执行。另查明:杨玲自认骆桂付垫付医疗费600元。 一审法院认为，首先，按照法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。本案杨玲直接受雇于骆桂付，杨玲与骆桂付之间形成劳务关系。骆桂付作为杨玲的雇主，在杨玲提供劳务时应当对杨玲尽到充分的安全保障义务，避免事故的发生。现杨玲在提供劳务时受伤，骆桂付对杨玲的损失发生负有相应的过错，应当承担相应的责任。其次，按照法律规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，河北建设集团股份有限公司应当知道骆桂付没有相应的资质或者安全生产条件，仍将木工工程发包给骆桂付，河北建设集团股份有限公司应当与骆桂付对杨玲的损失承担连带赔偿责任。杨玲要求骆桂付对其损失承担赔偿责任，河北建设集团股份有限公司承担连带赔偿责任的诉讼请求于法有据，予以支持。杨玲作为成年人，在提供劳务过程中应当注重自身安全，其没有注意安全，应当对自身的损失承担一部分责任，酌定骆桂付赔偿杨玲损失的70%，河北建设集团股份有限公司对杨玲的上述损失承担连带赔偿责任。杨玲自身承担30%的责任。杨玲的合理损失为：1.医疗费20374.06元；2.误工费26993.4元（128.54元／天×210天），杨玲要求赔偿26986元，予以支持；3.护理费13496.7元（128.54元／天×105天），杨玲要求赔偿13492.5元，予以支持；4.营养费870元（30元／天×29天）；5.住院伙食补助费700元（50元／天×14天），杨玲要求赔偿1450元，仅支持合理部分；6.杨玲系十级伤残，残疾赔偿金为75080元（37540元×20年×10%）；7.根据杨玲伤情，酌情确定精神损害抚慰金为5000元;8.杨玲要求侵权人赔偿后续治疗费用10000元，因该费用根据鉴定意见，是必然发生的费用，对杨玲的该项诉求予以支持；9.交通费酌定为300元；10.鉴定费1900元，以上费用总计154702.56元。骆桂付应赔偿杨玲上述损失的70%，即108291.79元，河北建设集团股份有限公司对上述赔偿数额承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、骆桂付于判决生效之日起十日内赔偿杨玲108291.79元（骆桂付垫付医疗费600元在履行时予以扣除），河北建设集团股份有限公司承担连带赔偿责任。二、驳回杨玲的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1735元，由杨玲负担502.08元,骆桂付、河北建设集团股份有限公司负担1232.92元。 二审期间，双方当事人未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，杨玲在为骆桂付提供劳务的过程中受伤，一审法院在已查明案件事实的基础上对双方的过错责任进行了划分，进而认定骆桂付对杨玲的损失承担70%的赔偿并无不当，本院不予变更。本案所涉鉴定意见虽系杨玲单方委托，但骆桂付并未举证证明该份鉴定意见存在法定的需要重新鉴定的情形，且其亦未在法定期限内向一审法院提交书面申请，一审法院据此采信该份鉴定意见，亦无不当，本院予以确认。后续治疗期间的误工费、护理费、营养费尚未实际发生不应予以支持，一审法院将其计算至杨玲的损失内系属不当，本院予以扣除，杨玲可待实际发生后另行主张。骆桂付主张其在杨玲受伤后向其发放的工资9800元应在误工费中予以扣除，但其并未举证对该事实进行证明，杨玲亦未认可，故对其该项主张，本院不予采信。一审法院认定案涉工程发包方河北建设集团股份有限公司因将工程发包给没有资质的骆桂付而对杨玲的损失承担连带责任并不违反法律规定，本院予以确认。故杨玲的合理损失为：1.医疗费20374.06元；2.误工费23137.2元（128.54元／天×180天）；3.护理费11568.6元（128.54元／天×90天）；4.营养费420元（30元／天×14天）；5.住院伙食补助费700元；6.残疾赔偿金为75080元；7.精神损害抚慰金5000元;8.后续治疗费用10000元；9.交通费酌定为300元；10.鉴定费1900元，以上共计148479.86元。骆桂付赔偿杨玲上述损失的70%，即103935.90元。 综上所述，骆桂付的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下： 一、维持安徽省阜南县（2020）皖1225民初6226号民事判决书第二项，即“驳回杨玲的其他诉讼请求”； 二、变更安徽省阜南县（2020）皖1225民初6226号民事判决书第一项“骆桂付于判决生效之日起十日内赔偿杨玲108291.79元（骆桂付垫付医疗费600元在履行时予以扣除），河北建设集团股份有限公司承担连带赔偿责任”为“骆桂付于判决生效之日起十日内赔偿杨玲103935.90元（骆桂付垫付医疗费600元在履行时予以扣除），河北建设集团股份有限公司承担连带赔偿责任”。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1735元，由杨玲负担535元,骆桂付、河北建设集团股份有限公司负担1200元。二审案件受理费1733.78元，由杨玲负担133元，骆桂付负担1600.78元。 本判决为终审判决。 审判长 杜 枫 审判员 姚 斌 审判员 邵静怡 二〇二一年三月四日 法官助理李龙龙 书记员郝幼幼 附：（2021）皖12民终65号民事判决书适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。