江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终11985号上诉人（原审原告)：昆山迈科卡电子有限公司，住所地江苏省昆山市玉山镇寰庆路2980号中节能（昆山）循环经济产业园57号楼。法定代表人：胡健，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：龚磊，男，1990年12月5日出生，汉族，住江苏省昆山市。上诉人昆山迈科卡电子有限公司（以下简称迈科卡公司）因与被上诉人龚磊劳动争议一案，不服江苏省昆山市人民法院（2020）苏0583民初15298号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月29日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，本案现已审理终结。迈科卡公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。诉讼费由龚磊承担。事实与理由：一审法院查明事实不清，错误认定迈科卡公司违法终止劳动合同。1.迈科卡公司有用工自主权，对不服从公司管理、严重违反规章制度的员工有权予以终止劳动关系。龚磊在劳动合同履行期内多次违反规章制度，无视部门法纪，无故旷工，严重影响公司生产经营。迈科卡公司安排加班加点生产呼吸阀门等重要配件时，龚磊拒绝公司安排，几次没有任何报备，不出勤，不请假，联系不上，严重违反规章，公司领导多次与龚磊沟通，仍旧我行我素。故迈科卡公司无奈，只能终止与龚磊的劳动关系，并且即使是终止与其之间的劳动关系，迈科卡公司仍然积极与龚磊在协商经济补偿金一事，但龚磊要双倍、赔偿金，直接无故旷工，提起仲裁继而引发本案。2.迈科卡公司鉴于对当地处理部门的信赖，主动向龚磊发出书面通知告知其合同终止时间延后一个月，又因龚磊存在严重违反规章制度的情形，故迈科卡公司在通知中提前告知不再续签劳动合同。后龚磊拒绝到岗上班，也拒绝协商赔偿。迈科卡公司遂按照旷工处理，终止劳动关系。故本案中迈科卡公司不存在违法解除的事实，一审法院简单认为签订两次固定期限合同、不考虑龚磊存在严重违纪行为，认定迈科卡公司违法解除缺乏事实依据，应予纠正。3.迈科卡公司在龚磊工作期间，针对龚磊工作表现多次予以警告处分以及无法胜任工作岗位调岗等事实，均能证明龚磊存在劳动合同法三十九条之规定的情形，迈科卡公司有权不与龚磊继续签订劳动合同，故不存在违法解除劳动关系的事实，一审法院引用违法解除劳动关系的相关法律予以判决，显然适用法律错误。4.一审法院在审理本案时虽然应当考虑保护劳动者权益，但保护用人单位合法权益也应囊括在内，才能保证裁判公正。根据迈科卡公司提供的证据，龚磊作为企业员工，自身存在重大问题，消极怠工，无故缺勤，拒不改正，一审如此判决导致中小企业难以管理。龚磊未作答辩。迈科卡公司向一审法院起诉请求：1.判令迈科卡公司无需向龚磊支付赔偿金44826.5元；2.诉讼费由龚磊承担。一审法院经审理查明：龚磊于2015年3月21日进入迈科卡公司从事生产制造工程师工作，最近两期劳动合同期限自2018年3月23日至2019年3月22日止、2019年3月23日至2020年3月22日止。龚磊社保由迈科卡公司缴纳，其在2019年3月至2020年2月间的平均工资为4482.65元/月。双方劳动合同履行期间，迈科卡公司于2016年11月14日发布通告一份，载明龚磊于2016年11月14日工作期间做无关事情，对龚磊进行罚款处罚。迈科卡公司于2018年11月15日另发布处罚通知一份，载明龚磊于2018年11月12日工作时间打瞌睡，对龚磊进行通报批评并罚款。迈科卡公司于2019年9月28日对龚磊进行岗位调动，根据双方确认的员工异动申请表中显示，调动时间为2019年10月，岗位由生产部制造工程调往仓库调度员，原因为工作需要、人事调动。迈科卡公司提交员工岗位调动通知一份（龚磊对该通知不认可），证明岗位调动系因龚磊不听从生产部领导安排，无法完成领导安排的工作任务。迈科卡公司还提交2020年1月14日、2020年3月17日警告书两份（龚磊对两份警告书均不认可），内容均为龚磊无故缺席，对龚磊进行警告处分。2020年3月16日，迈科卡公司向龚磊下发终止劳动合同通知书，其中载明：双方于2019年3月23日签订的劳动合同将于2020年3月22日期限届满，单位决定不再续订劳动合同，现通知终止劳动合同，终止时间为：2020年4月15日。龚磊最后工作至2020年3月20日（其后两天为周末）。2020年3月25日，迈科卡公司发布劝退书一份（龚磊对该劝退书表示没有见过），主要内容为：龚磊自2015年3月23日入职后，不能胜任本岗位工作要求，2019年10月1日将龚磊调岗，但仍不服从工作安排，对龚磊进行记过处分并责令反省，若不能认识错误，公司将不再续签劳动合同，并通知龚磊于2020年4月15日前办理工作交接手续。2020年3月27日，迈科卡公司再发布处罚通知一份，主要内容为：龚磊自2020年3月23日起未上班，亦未履行请假手续，属旷工行为，严重违反公司规章制度，按自动离职处理。2020年4月8日，公司又发布通知函一份，内容为：因龚磊自2020年3月23日起未至公司上班，敦促龚磊自收到通知后5日内返回岗位，若龚磊辞职，需返回工作岗位办理工作交接，逾期迈科卡公司视为龚磊自动解除与迈科卡公司劳动关系。嗣后，双方因劳动争议，龚磊向昆山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求迈科卡公司违法终止劳动合同赔偿金55000元。该委作出裁决：迈科卡公司支付龚磊违法终止劳动合同赔偿金44826.5元。该裁决非终局裁决，迈科卡公司不服，诉至一审法院。一审审理中，迈科卡公司提交了考勤表及微信聊天记录，以证明龚磊不服从管理，无故缺勤且疫情防控期间不服公司安排。上述事实，由仲裁裁决书、仲裁庭审笔录劳动合同、员工异动申请表、岗位调动通知、通告、处罚通知、警告书、劝退书、通知函、银行流水、终止劳动关系合同书、社保缴费明细及双方当事人庭审中陈述等证据予以证实。一审法院认为：用人单位与劳动者依法建立劳动关系后，双方均应依法履行各自权利义务。用人单位与劳动者解除、终止劳动合同均应符合法律的规定。根据《中华人民共和国劳动合同》规定，除劳动者存在该法第三十九条第一项、第四十条第一、二项情形外，用人单位应当与劳动者续订劳动合同，且除劳动者提出或者同意签订固定期限劳动合同外，应当与劳动者签订无固定期限劳动合同，并应当提前30天通知劳动者。本案中，迈科卡公司、龚磊自2018年3月起已经连续两次签订了固定期限劳动合同，故自2020年3月23日固定期限劳动合同到期后，迈科卡公司应当与龚磊续订劳动合同。迈科卡公司虽提交龚磊在劳动合同履行期内处罚及调岗相关材料，但调岗通知中显示为工作需要进行岗位调动，聊天记录亦不能充分证明龚磊具有劳动合同法第四十条第二项情形，迈科卡公司于2020年3月16日在与龚磊劳动合同期满前通知本次劳动合同期满不再续签劳动合同属于违法终止，应当支付违法终止劳动合同赔偿金。迈科卡公司在2020年3月22日劳动期限届满后，向龚磊发布的劝退书、处罚通知、通知函等，因迈科卡公司、龚磊劳动合同期限已届满，双方不再具有劳动关系，对龚磊不再产生相应法律效力。故根据龚磊离职前月平均工资，经计算，迈科卡公司应支付龚磊违法终止劳动合同赔偿金44826.5元。据此，一审法院遂依照《中华人民共和国劳动法》第十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十四条、第四十六条、《第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：迈科卡公司于判决生效后十日内支付龚磊违法终止劳动合同赔偿金44826.5元。案件受理费10元，减半收取5元，由迈科卡公司负担。二审中，当事人没有提交新的证据。本院查明的事实与一审查明的一致。本院认为：用人单位与劳动者连续订立二次固定期限劳动合同,且劳动者没有违法违纪及不能胜任工作的情况,只要劳动者提出或者同意续订劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,用人单位没有终止劳动合同的选择权,且必须订立无固定期限劳动合同。本案中，双方连续订立了二次固定期限劳动合同，且并无证据表明龚磊存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，迈科卡公司应当在第二次劳动合同期满三十日前，书面告知龚磊可以订立无固定期限劳动合同。现迈科卡公司于2020年3月16日、劳动合同期满前径行通知合同期满不再续签劳动合同，到期终止劳动关系，显然违反法律法规规定。迈科卡公司提交的处罚及调岗相关材料，亦不能确凿证明龚磊严重违反规章制度或无法胜任岗位工作。故迈科卡公司解除与龚磊之间的劳动关系，依法应当支付赔偿金。一审法院依据龚磊月平均工资及工作年限计算赔偿金金额并作出相关判决，是正确的。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人昆山迈科卡电子有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 员  王 岑二〇二一年三月五日法官助理  步允超书 记 员  杨乐婷