广东省深圳市坪山区人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤0310刑初100号公诉机关深圳市坪山区人民检察院。被告人何爱军，男，1985年7月13日，汉族，初中文化，户籍所在地湖北省蕲春县。因涉嫌开设赌场罪，于2020年11月6日被抓获，次日被深圳市公安局坪山分局刑事拘留；同年12月12日被依法执行逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。辩护人周若愚，广东朗迪律师事务所律师。深圳市坪山区人民检察院以深坪检刑诉〔2021〕72号起诉书指控被告人何爱军犯开设赌场罪，于2021年3月10日向本院提起公诉。本院受理后依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。深圳市坪山区人民检察院指派检察员肖硕扬依法出庭支持公诉，被告人何爱军及其辩护人周若愚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。深圳市坪山区人民检察院指控，2020年9月，被告人何爱军在网上认识一名自称为“何成才”的网友（身份未核实），该网友发给何爱军一个名为“中澳”的澳门六合彩赌博网站（网址××／ｖｉｐ／ｉｎｄｅｘ.ｐｈｐ）的链接，何爱军便在该网站用“何成才”提供的账号的密码参与澳门六合彩赌博。何爱军在自己参赌的过程中，还通过微信群、贴广告等多种形式发布参赌的消息，身边的朋友知道后便以微信、支付宝等支付方式通过何爱军在该网站投注参赌，何爱军从中抽取相应的佣金。经核实，何爱军共在该网站上投注的金额共计人民币280943元，上述投注金额中包括吕海平、“胡常珍”、“张世兰”、“顺水行舟”等参赌人员的投注，其中吕海平一人的投注金额就达到人民币132085元，另包括何爱军本人在该网站上的投注约人民币50000元。2020年11月6日，深圳市公安局坪山分局民警将被告人何爱军抓获归案。公诉机关针对其指控，当庭宣读和出示了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录、视听资料、电子数据。公诉机关认为被告人何爱军的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。公诉机关出具深坪检量建〔2021〕72号量刑建议书，建议对被告人何爱军判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币5000元。提请本院依法判处。被告人何爱军对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议无异议，且自愿签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人周若愚提出如下辩护意见，1、被告人何爱军在本案中的作用和地位而言，应当认定其系从犯；2、被告人何爱军如实供述其罪行，自愿认罪认罚，认罪态度好；3、被告人何爱军系初犯、偶犯。综上，请求对被告人何爱军从轻或减轻处罚，判处其一年以下有期徒刑。经审理查明的事实、证据与公诉机关指控一致。本院认为，被告人何爱军以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。本罪经《刑法修正案（十一）》修正，修正前的法律较修正后的法律对该行为处罚较轻，根据从旧兼从轻的原则，依法应适用旧法。归案后被告人何爱军如实供述其罪行，自愿认罪认罚，依法可从宽处罚。辩护人认为被告人何爱军系从犯，经查，被告人何爱军独立接受他人投注后再到网站进行投注，在其接受他人的投注数额过程中均是其本人自主操作，故不应认定为从犯，辩护人的该意见无事实和法律依据，不予采纳；辩护人所提其他辩护意见中合理部分予以采纳。公诉机关量刑建议适当，应予采纳。依据经2006年6月29日《中华人民共和国刑法修正案（六）》修正的《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、《中华人民共和国刑法》第六十一条、第十二条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》第九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人何爱军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月6日起至2022年1月5日止。罚金应于判决生效之次日起十日内一次性缴纳。）二、随案移送的手机等物品（详见随案移送物品清单），依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判员 池 勇二〇二一年三月二十九日书记员 黄彦斌附法律条文2006年6月29日《中华人民共和国刑法修正案（六）》修正的《中华人民共和国刑法》第三百零三条【赌博罪；开设赌场罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国刑法》第六十一条【量刑的一般原则】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第十二条【刑法溯及力】中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》9.从宽幅度的把握。办理认罪认罚案件，应当区别认罪认罚的不同诉讼阶段、对查明案件事实的价值和意义、是否确有悔罪表现，以及罪行严重程度等，综合考量确定从宽的限度和幅度。在刑罚评价上，主动认罪优于被动认罪，早认罪优于晚认罪，彻底认罪优于不彻底认罪，稳定认罪优于不稳定认罪。认罪认罚的从宽幅度一般应当大于仅有坦白，或者虽认罪但不认罚的从宽幅度。对犯罪嫌疑人、被告人具有自首、坦白情节，同时认罪认罚的，应当在法定刑幅度内给予相对更大的从宽幅度。认罪认罚与自首、坦白不作重复评价。对罪行较轻、人身危险性较小的，特别是初犯、偶犯，从宽幅度可以大一些；罪行较重、人身危险性较大的，以及累犯、再犯，从宽幅度应当从严把握。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条【认罪认罚从宽制度】犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条【法院对认罪认罚案件量刑建议的处理】对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。