天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津03民终1292号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司天津市分公司宁河支公司，住所地天津市宁河区芦台镇芦汉路北段西侧时代商城**-29,30。负责人：邢建伟，经理。委托诉讼代理人：李京京，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：肖军祥，男，1973年7月1日出生，汉族，住天津市宁河区。委托诉讼代理人：管明军，天津子平律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：曹娜，女，1983年2月17日出生，汉族，住天津市宁河区。上诉人阳光财产保险股份有限公司天津市分公司宁河支公司（以下简称阳光宁河支公司）因与被上诉人肖军祥、曹娜机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市宁河区人民法院（2020）津0117民初2698号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月29日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。阳光宁河支公司上诉请求：1．撤销一审判决（不服误工费50000元）；2．上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决适用法律错误。被上诉人的伤残鉴定程序不合法，因此导致赔偿数额过高。根据司法鉴定程序规则第二十七条司法鉴定人应当对鉴定过程进行实时记录并签名。记录可以采取笔记、录音、录像、拍照等方式。记录应当载明主要的鉴定方法和过程，检查、检验、检测结果，以及仪器设备使用情况等。记录的内容应当真实、客观、准确、完整、清晰，记录的文本资料、音像资料等应当存入鉴定档案。本案鉴定未通知上诉人，鉴定结果明显对上诉人不公平，导致一审法院使用错误的鉴定结论做出判决。肖军祥辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。通过摇号选定鉴定机构，鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员均具备相应资质。上诉人所陈述的理由在一审庭审中并没有陈述。曹娜未作答辩。肖军祥向一审法院起诉请求：1．判令曹娜、阳光宁河支公司赔偿医疗费8093.64元、误工费89280.8元［166.88元/天×535天（718天-183天）］、伤残赔偿金92238元（46119元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、交通费2000元、鉴定费5000元、后期医疗费15000元。共计216612.44元；2．诉讼费由曹娜、阳光宁河支公司承担。一审法院认定事实：2018年8月30日21时35分许，曹娜驾驶津ＨＲ××**号大众牌小型轿车，沿芦台镇金翠路由西向东以鉴定为每小时44公里的速度超速行驶至翠萱渔村酒店门前，遇行人肖军祥未走人行横道，由南向北横过金翠路南侧路口，曹娜发现情况较晚，所驾驶车辆前部右侧与肖军祥身体碰撞接触，造成肖军祥受伤，车辆损坏的道路交通事故。经天津市公安局宁河分局交通警察支队三大队认定，曹娜承担事故主要责任，肖军祥承担事故次要责任。事故发生后，肖军祥被送往天津市宁河区医院住院治疗，诊断为：（1）左股骨干下段开放粉碎骨折；（2）枢椎齿状突骨折；（3）枢椎右侧横突孔线样骨折；（4）双手软组织损伤；（5）右髌骨粉碎骨折；（6）右膝部软组织损伤；（7）面部软组织撕损伤；（8）面部软组织擦伤；（9）右眼挫伤；（10）右眼睑挫伤；（11）右眼眶顶壁、内侧壁及下壁骨折；（12）右额窦及上额窦骨折；（13）鼻部软组织挫伤；（14）颅骨骨折；（15）右额部硬膜下血肿；（16）头部软组织挫伤；（17）肺挫伤；（18）支气管痰堵；（19）胸部软组织损伤；（20）口腔溃疡；（21）喉挫伤；（22）便秘；（23）内痔。住院101天，建休118天。医生建议加强营养，住院期间2人护理，出院后1人护理。肖军祥就其损失于2019年1月3日向一审法院提起诉讼，一审法院于2019年3月14日作出（2019）津0117民初92号民事判决书，判决为：“一、阳光财产保险股份有限公司天津市分公司于判决生效后三日内，在机动车交通事故责任强制保险医疗费赔偿限额内赔偿肖军祥医疗费10000元；在死亡伤残赔偿限额内赔偿肖军祥误工费22509元、护理费34932元、交通费1000元，合计58441元。以上两项共计68441元，扣除垫付的医疗费10000元，实际再赔偿58441元。上述赔偿款支付曹娜垫付款5000元，支付肖军祥53441元；二、阳光财产保险股份有限公司天津市分公司于判决生效后三日内，在三者险内赔偿肖军祥医疗费103180.61元、住院伙食补助费10100元、营养费9150元，合计122430.61元的80%，即97944.49元；三、曹娜对本案赔偿之债不承担民事责任；四、驳回肖军祥其他诉讼请求。肖军祥尚不具备评残条件对其保留后期诉讼权利予以准许。”后肖军祥继续接受治疗，又支付医疗费8093.64元。2020年7月14日，肖军祥申请肢体伤残等级、三期及后续医疗费用鉴定，一审法院依法委托天津市天意物证司法鉴定所对肖军祥的肢体伤残等级、三期及后续医疗费用进行鉴定，鉴定结论为：（一）肖军祥脊柱损伤符合十级伤残；（二）肖军祥应自外伤之日起误工期至伤残评定前一日，护理期需120日，营养期需90日；（三）建议其后续内固定取出术医疗费约15000元。支付鉴定费5000元。津ＨＲ××**号大众牌小型轿车所有人为曹娜，该车辆在阳光宁河支公司投保交强险及不计免赔50万元第三者责任商业保险。事故发生在保险责任期间。曹娜具有合法的驾驶资格。一审法院认为，曹娜、阳光宁河支公司未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权。根据一审法院依法作出的（2019）津0117民初92号民事判决书及《天津市道路交通安全管理若干规定》第四十七条的规定，认定曹娜承担80%的民事赔偿责任，肖军祥承担20%的民事赔偿责任。故阳光宁河支公司应在交强险剩余赔偿限额内先行向肖军祥赔偿，超出交强险部分，在不计免赔第三者责任商业保险剩余保额内按曹娜承担80%民事责任直接向肖军祥赔偿。关于肖军祥主张的医疗费8093.64元、二次手术费15000元、鉴定费5000元，有鉴定结论和票据证实，予以确认；误工费89280.8元［166.88元/天×535天（718天-183天）］，误工费按天津市统计局和天津市人力资源和社会保障局2020年公布的上一年度居民服务、修理和其他服务业60912元/年的标准计算，予以确认，主张护理期718天（从事故发生之日2018年8月30日起至定残前一日2020年8月18日止），有鉴定结论证实，应扣除（2019）津0117民初92号民事判决书已经判决支持的误工期183天，误工期为535天，其主张符合法律及相关规定，予以确认；残疾赔偿金92238元，肖军祥1973年7月1日出生，定残时已满47岁，给付残疾赔偿金20年，伤残等级为1个十级，伤残系数为10%，依据《天津市高级人民法院关于开展人身损害赔偿案件统一城乡标准试点工作的意见（试行）》，应按天津市统计局和天津市人力资源和社会保障局2020年公布的上一年度城镇常住居民人均可支配收入46119元/年的标准计算，其主张符合法律及相关规定，予以确认；精神损害抚慰金5000元，其主张数额过高，因肖军祥在本次事故中存在过错，应酌减精神损害抚慰金数额，酌定4000元；交通费2000元，其虽未提交合法的交通费票据，属合理支出的费用，但主张数额过高，酌定500元。判决：一、阳光财产保险股份有限公司天津市分公司宁河支公司于判决生效后五日内在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额内赔偿肖军祥精神损害抚慰金4000元、残疾赔偿金47559元，合计51559元。二、阳光财产保险股份有限公司天津市分公司宁河支公司于判决生效后五日内在不计免赔第三者责任商业保险保额内赔偿肖军祥医疗费8093.64元、残疾赔偿金44679元、误工费89280.8元、交通费500元、鉴定费5000元、后期医疗费15000元，合计162553.44元的80%，即130042.75元。三、曹娜对本案赔偿之债不承担民事赔偿责任。四、驳回肖军祥其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费599元，由肖军祥负担120元，由曹娜负担479元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，阳光宁河支公司在一审中未到庭参加诉讼，亦未提交书面意见，视为放弃答辩、辩论的权利，该公司主张其未参加鉴定故鉴定程序违法的依据不足，本院不予支持。一审法院认定阳光宁河支公司应在交强险剩余赔偿限额内先行向肖军祥赔偿，超出交强险部分，在不计免赔第三者责任商业保险剩余保额内按曹娜承担80%民事责任直接向肖军祥赔偿，并无不当，本院予以维持。阳光宁河支公司主张一审法院认定的误工费过高，但对此未能提供充分证据予以证明，本院对此不予支持。综上所述，阳光宁河支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司天津市分公司宁河支公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 权审判员 阎 涛审判员 李兴明二〇二一年三月二十二日法官助理王洪飞书记员吴宝玉附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……