山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁07民终1190号 上诉人（原审原告）：临朐县鸿云服装厂，住所地临朐县冶源镇宋庄村冶石路北，统一社会信用代码92370724MA3DKQ6889。 经营者：冯新业，男，1959年1月20日出生，汉族，住临朐县。 委托诉讼代理人：潘维靖，女，1981年9月19日生，汉族，住山东省临朐县。该厂工作人员。 被上诉人（原审被告）：刁丽梅，女，1979年10月10日出生，汉族，住临朐县。 委托诉讼代理人：王文富，临朐五井法律服务所法律工作者。 上诉人临朐县鸿云服装厂（以下简称鸿云服装厂）因与被上诉人刁丽梅劳动合同纠纷一案，不服山东省临朐县人民法院（2020）鲁0724民初4234号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 鸿云服装厂上诉请求：1.依法改判或发回重审；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：其单位与被上诉人不存在劳动关系，被上诉人无权请求其单位支付工资及经济补偿金。 刁丽梅辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 鸿云服装厂向一审法院起诉请求：1.请求重新审理其单位与刁丽梅之间的劳动关系；2.本案诉讼费用由刁丽梅承担。 一审法院认定事实：（一）2020年6月份，刁丽梅向临朐仲裁委提出仲裁申请，称刁丽梅于2015年3月到鸿云服装厂工作，月工资3000元，工资通过银行发放。鸿云服装厂一直未缴纳养老保险，并拖欠工资。请求裁决双方2020年6月1日解除劳动关系，支付2019年1-2月工资6000元、经济补偿金15000元，补缴自2017年3月至今的劳动保险待遇。 鸿云服装厂在仲裁中辩称：刁丽梅与鸿云服装厂之间不存在劳动关系，鸿云服装厂承包活后将其发放给冯某加工，刁丽梅与冯某形成雇佣关系，根据了解每小时10元劳务费。因工作期间经常迟到、早退，与冯某发生争执，自2019年2月17日擅自离岗。劳务费由冯某全部支付完毕，不存在拖欠问题。劳动保险待遇不属于劳动仲裁范围，应予驳回。即使存在劳动关系，劳动仲裁的时效为一年，刁丽梅的仲裁请求已经超过仲裁时效，应予驳回。因刁丽梅上班期间多次迟到、早退，造成面料浪费，造成鸿云服装厂经济损失，鸿云服装厂将另行起诉追究其民事赔偿责任。 临朐仲裁委于2020年9月3日作出临劳人仲案字[2020]第276号仲裁裁决：刁丽梅与鸿云服装厂于2020年6月1日解除劳动关系；自本裁决书生效之日起7日内，鸿云服装厂支付刁丽梅工资6000元、经济补偿金6920元；驳回刁丽梅其他仲裁请求。 后鸿云服装厂因不服上述裁决，向法院提起诉讼；刁丽梅未向法院提起诉讼，在本案中主张临朐仲裁委作出的裁决书内容。 （二）刁丽梅主张自2015年3月份开始在鸿云服装厂工作；鸿云服装厂主张刁丽梅开始工作的时间为2015年，但具体月份记不清，且系受案外人冯某雇佣。刁丽梅主张2019年3月份鸿云服装厂通知刁丽梅在家待岗；鸿云服装厂主张双方劳动关系于2019年3月份终止，但同时认可未向刁丽梅书面通知解除劳动关系。刁丽梅主张2019年1月份、2月份的工资共计6000元未发放；鸿云服装厂不予认可，认为工资已预支完毕。鸿云服装厂提供了2018年2月份至2019年2月份向刁丽梅发放工资的银行交易明细，账户户名为案外人冯新业，工资发放金额从1000元至5500元不等，平均每月2686元。 （三）鸿云服装厂未为刁丽梅缴纳社会保险费，双方未签订劳动合同。临朐县现行最低月工资标准为1730元。 一审法院认为，（一）鸿云服装厂与刁丽梅是否存在劳动关系；若存在，何时解除。通过鸿云服装厂提供的发放工资的银行交易明细可以看出，发放工资所用的银行账户户名系鸿云服装厂的经营者冯新业，在鸿云服装厂未提供充分有效的证据证明系他人借用冯新业银行账户的情况下，法院认定系冯新业向刁丽梅发放工资。鸿云服装厂系个体工商户，冯新业系经营者，故冯新业向刁丽梅发放工资系代表鸿云服装厂履行的职务行为。再结合刁丽梅的工作内容与鸿云服装厂的业务范围相吻合的事实，以此能够认定刁丽梅系鸿云服装厂的员工，双方存在劳动关系。在刁丽梅2019年3月份离开鸿云服装厂后，双方未再履行相应义务，行使相应权利，双方间劳动关系中止。现刁丽梅以拖欠工资、未缴纳社会保险费为由要求自2020年6月1日解除双方间的劳动关系，法院予以支持。 （二）刁丽梅申请劳动仲裁是否已超过仲裁时效。在刁丽梅2019年3月份离开鸿云服装厂后，鸿云服装厂一直未向刁丽梅书面通知解除劳动关系，双方间劳动关系中止，刁丽梅于2020年6月份申请劳动仲裁，并未超过法定时效。 （三）刁丽梅主张的2019年1月份、2月份的工资6000元鸿云服装厂应否支付。鸿云服装厂主张刁丽梅的工资系预支并已支付完毕，但其提供的工资发放银行交易明细、案外人冯某的诊断证明等住院材料并不足以证明，故对鸿云服装厂的该主张，法院不予支持。鸿云服装厂在其应该掌握和管理工资表、工资计算标准等证据的情况下，未向法院提供，应承担对自己不利的法律后果，故刁丽梅主张2019年1月份、2月份的工资未支付的事实，法院予以认定。工资数额可按现有证据中载明的平均月工资数2686元计算，共计款5372元。 （四）刁丽梅主张的经济补偿金应否支持。刁丽梅以鸿云服装厂未为其缴纳社会保险费、拖欠工资等为由要求解除劳动关系，鸿云服装厂应按规定向刁丽梅支付解除劳动关系经济补偿金。刁丽梅主张在鸿云服装厂开始工作的时间是否为2015年3月份的问题。庭审中鸿云服装厂提供的系冯某的考勤表，并未提供鸿云服装厂的考勤表，在鸿云服装厂应该掌握且能够提供其考勤表的情况下，却未向法院提供，应承担对自己不利的法律后果，故对刁丽梅主张的开始工作时间为2015年3月份，法院予以认定。双方认可刁丽梅已从2019年3月份开始不在鸿云服装厂工作，双方劳动关系中止，此后时间不能作为计算经济补偿金的工作年限，故支付经济补偿金的期间应为2015年3月至2019年2月份，需支付经济补偿金月数为4个月。因在解除双方劳动关系的前12个月刁丽梅未在鸿云服装厂工作，经济补偿金数额可按临朐县现行最低月工资标准1730元计算，计款6920元。 补缴社会保险费不属于人民法院的审理范围，法院不予审查。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、临朐县鸿云服装厂与刁丽梅的劳动关系于2020年6月1日解除；二、临朐县鸿云服装厂于判决生效之日起十日内向刁丽梅支付拖欠工资5372元、经济补偿金6920元；三、驳回临朐县鸿云服装厂、刁丽梅的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由临朐县鸿云服装厂负担。 二审中，鸿云服装厂申请证人王某、冯某出庭作证，并提交张玉华书面证言，证实刁丽梅跟着冯某干活，由冯某发放工资，刁丽梅经质证认为王某对自己工作的企业名称都不知道，不能证明本案事实，冯某与鸿云服装厂经营者冯新业系父子关系，存在利害关系，张玉华应当出庭作证接受质询，故对以上证人证言均不予认可。本院认为，以上证人与本案存在利害关系，在无其他证据予以佐证的情况下，不足以证实鸿云服装厂的上诉主张，故对上述证人证言不予采信。对一审法院认定的其他事实，本院依法予以确认。 本院认为，本案二审争议的主要焦点问题是上诉人鸿云服装厂与被上诉人刁丽梅是否存在劳动关系。根据鸿云服装厂提供的发放工资银行交易明细，由鸿云服装厂的经营者冯新业向刁丽梅发放工资，在鸿云服装厂未提供相关证据证明将业务承包给冯某或冯某借用冯新业银行账户的情况下，一审法院依据冯新业发放工资行为，结合刁丽梅的工作内容认定刁丽梅系鸿云服装厂的员工，双方存在劳动关系并无不当，本院予以确认。鸿云服装厂主张刁丽梅工资已经发放完毕，但其未提供发放记录、工资表、工资计算标准等证据，应承担不利后果，一审法院判决支持刁丽梅2019年1月、2月工资及鸿云服装厂因拖欠工资、未缴纳社会保险而支付刁丽梅经济补偿金亦无不当。 综上，鸿云服装厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人临朐县鸿云服装厂负担。 本判决为终审判决。 审判长  王宝成 审判员  刘宇宁 审判员  邵 淼 二〇二一年三月十日 书记员  郝玉洁