河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫04民终1092号上诉人（原审原告）：赵淑军，女，1973年3月28日出生，汉族，住平顶山市卫东区。委托诉讼代理人：马捷，河南博识律师事务所。被上诉人（原审被告）：河南九头崖集团平顶山商业连锁有限公司，住所地平顶山市建设路东段19号，社会统一信用代码91410400171774887P。诉讼代表人：张晓玲，清算组组长。委托诉讼代理人：宁书鑫，河南金年华律师事务所。上诉人赵淑军因与被上诉人河南九头崖集团平顶山商业连锁有限公司（以下简称九头崖商业公司）职工破产债权确认纠纷一案，不服河南省平顶山市湛河区人民法院（2020）豫0411民初2878号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人赵淑军的委托诉讼代理人马捷，被上诉人九头崖商业公司的委托诉讼代理人宁书鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵淑军上诉请求：1．撤销一审判决第二项，改判九头崖商业公司向赵淑军支付工伤各项赔偿款共计843950.16元，经济补偿金120000元；2.九头崖商业公司为赵淑军补交2015年11月至2017年8月24日期间应缴纳的社会保险。事实和理由：赵淑军于1992年11月1日参加工作并交纳社会保险，社保交纳单位是九头崖商业公司，赵淑军在九头崖商业公司工作期间，九头崖商业公司拖欠社保，没有依法履行应尽的劳动保障义务和工伤责任，因此赵淑军要求解除与九头崖商业公司的事实劳动关系并要求支付经济补偿金和工伤等相关赔偿责任。一审法院审理该案时，工伤赔偿项目和经济补偿金两个项目的标准适用和计算错误，导致相关数额的判决结果不正确。一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助金、护理费，赵淑军认为也应当支持,另外，对一审认定的伤残津贴计算期间有异议。综上，为了维护赵淑军的合法权益，特依法提起上诉，望能判如所求。九头崖商业公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。九头崖商业公司为赵淑军缴纳的有工伤保险，赵淑军所要求的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金均应当由工伤保险基金予以支付。赵淑军因2016年2月起就没有再提供劳动，所以其劳动关系终止前12个月均没有工资记录，一审法院按照最低工资标准计算经济补偿金是符合法律规定的，赵淑军要求补缴社会保险不属于人民法院受理的范围，不应当予以受理，因此赵淑军的上诉请求没有任何法律依据，应当予以驳回。赵淑军向一审法院起诉请求：1．确认赵淑军与九头崖商业公司之间具有事实劳动关系至九头崖商业公司2017年8月份宣告破产之日，并判决解除双方之间的事实劳动关系；2．判决九头崖商业公司向赵淑军支付伙食补助费3200元（50元／天×64天）、停工留薪期工资60000元（5000元／月×12个月）、护理费8008.96元、一次性伤残补助金80000元、伤残津贴372000元（2007年3月至2017年8月共计132个月，5000元／月×132个月）、一次性伤残就业补助金245902.2元（64148元／年÷12个月×46个月）、一次性工伤医疗补助金74839元（64148元／年÷12个月×14个月），合计870950.16元；3．判决九头崖商业公司向赵淑军支付经济补偿金120000元（1992年11月至2016年11月，5000元／月×24个月）；4．判决九头崖商业公司为赵淑军补缴2015年11月份至2017年8月份期间应该缴纳的社会保险。一审法院认定事实：赵淑军于1992年入职百货公司东环商场，平顶山食品城兼并百货公司后与平顶山食品城签订劳动合同，后平顶山食品城更名为九头崖商业公司。2007年2月18日，赵淑军在下班途中发生交通事故。当日，赵淑军入住平顶山市第一人民医院，经诊断为左胫骨髁粉碎性骨折，实际住院48天。2007年12月4日再次入住平顶山市第一人民医院，实际住院16天。经河南九头崖集团实业有限公司申请，平顶山市劳动和社会保障局于2007年3月28日作出工伤认定决定通知书，认定赵淑军所受伤害（××）为工伤。平顶山市劳动能力鉴定委员会于2016年1月26日作出平顶山市劳动能力初次鉴定结论书，载明：鉴定结论为六级伤残，无护理依赖；于2016年3月31日作出劳动能力再次鉴定结论书，载明：鉴定结论为六级伤残。赵淑军因伤情工作至2016年1月，工资发放至2016年1月。赵淑军的养老保险信息查询单显示，缴费单位为九头崖商业公司，参加工作时间为1992年11月1日，缴费状态为暂停缴费（中段），养老保险于2015年10月停保。2007年平顶山市批发和零售业劳动报酬为27350元。2016年河南省城镇在岗职工年平均工资为49505元。九头崖商业公司于2015年11月6日在平顶山日报上刊登公告，载明：九头崖商业公司赵淑军等37人自登报之日起10日内到公司办理相关手续，逾期不到者，按国家有关规定处理。2016年11月23日，平顶山市中级人民法院受理九头崖商业公司的破产申请。2017年8月24日，平顶山市中级人民法院裁定终止九头崖商业公司重整程序，宣告九头崖商业公司破产。2017年1月19日，九头崖商业公司管理人向市医保中心出具证明，申请将赵淑军应得的工伤伤残补助金等转入“河南九头崖集团平顶山商业连锁有限公司管理人”名下。2020年8月4日，赵淑军以九头崖商业公司为被申请人向平顶山市劳动人事争议仲裁委员会申请，平顶山市劳动人事争议仲裁委员会于当日作出不予受理通知书，故赵淑军诉至法院。一审法院认为，赵淑军向九头崖商业公司提供劳动，九头崖商业公司向赵淑军支付劳动报酬并缴纳社会保险费，故赵淑军与九头崖商业公司之间存在劳动关系，法院予以确认。《工伤保险条例》第三十六条规定，职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，．．．（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。．．．经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。现赵淑军请求确认其与九头崖商业公司之间具有劳动关系至九头崖商业公司宣告破产之日即2017年8月24日，法院应予支持，双方的劳动关系自2017年8月24日终止。九头崖商业公司已为赵淑军办理工伤保险，故赵淑军要求九头崖商业公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的请求，法院不予支持。关于一次性伤残就业补助金。《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：．．．一次性伤残就业补助金，五级五十六个月，六级四十六个月，七级三十六个月，八级二十六个月，九级十六个月，十级六个月。故九头崖商业公司应向赵淑军支付一次性伤残就业补助金49505元／年÷12个月×46个月=189769元。关于伤残津贴。《工伤保险条例》第三十六条规定，职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：．．．（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70％，六级伤残为本人工资的60％，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。赵淑军的工资发放至2016年1月，故九头崖商业公司应自2016年2月起支付伤残津贴至2017年8月24日，共计19个月。伤残津贴按最低工资标准计算为1600元／月×19个月=30400元。关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。赵淑军无证据证明其2007年接受工伤医疗期间的工资标准，故停工留薪期工资计算为：27350元／年÷12个月×12个月=27350元。关于住院伙食补助费。河南省人力资源和社会保障厅《关于工伤保险基金支付工伤人员住院伙食补助费等有关待遇标准的意见》规定，工伤保险基金支付工伤人员住院治疗工伤的伙食补助费、到统筹地区以外就医所需的交通食宿费用等暂按以下标准执行。故赵淑军要求九头崖商业公司支付住院伙食补助费的请求，法院不予支持。关于护理费。《工伤保险条例》第三十四条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。经鉴定，赵淑军无护理依赖，故赵淑军要求九头崖商业公司支付护理费的请求，法院不予支持。关于社会保险费。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳。故赵淑军要求九头崖商业公司补缴拖欠的社会保险金的请求，不属于劳动争议案件的受理范围，法院不予处理。关于经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；…。第四十七条规定经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第九十七条规定，本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。第九十八条规定，本法自2008年1月1日起施行。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。故赵淑军的经济补偿年限应自1992年11月1日计算至2017年8月24日。赵淑军自2016年2月起未提供劳动，故经济补偿金应按九头崖商业公司破产时的最低月工资标准1600元计算为：1600元／月×15个月=24000元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十四条第二款，《河南省工伤保险条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，一审判决：一、赵淑军与河南九头崖集团平顶山商业连锁有限公司的劳动关系于2017年8月24日终止。二、河南九头崖集团平顶山商业连锁有限公司向赵淑军支付一次性伤残就业补助金189769元、伤残津贴30400元、停工留薪期工资27350元、经济补偿金24000元。三、驳回赵淑军的其他诉讼请求。案件受理费10元，由河南九头崖集团平顶山商业连锁有限公司负担。本院二审期间，九头崖商业公司提交了赵淑军的社保缴费记录照片，用以证明九头崖公司为赵淑军缴纳过工伤保险，但从2016年4月起赵淑军的工伤保险处于欠费状态，工伤待遇中的一次性伤残补助金9366元于2017年3月27日由平顶山市社会医疗保险中心账户转至九头崖商业公司管理人账户，另外还有300元的鉴定费，共计9666元，已经由管理人支付给了赵淑军本人。本院组织当事人进行了证据交换和质证。赵淑军发表质证意见称，认可领到了9666元，对证据的真实性无异议，由于九头崖商业公司欠缴社保才导致赵淑军除一次性伤残补助金外，其他应当从工伤保险基金支付的款项无法得到赔付，所以九头崖商业公司应当承担除一次性伤残补助金外，应由单位支付或由工伤保险基金支付的其他款项。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：九头崖商业公司、赵淑军均认可九头崖商业公司为赵淑军缴纳过工伤保险但有欠费情况，赵淑军领到了一次性伤残补助金9366元及鉴定费300元，共计9666元。本院对此确认。除此外，二审认定的事实与一审相一致。本院认为，本案的争议焦点是：赵淑军的上诉请求是否应予支持。关于赵淑军的一次性伤残补助金和一次性医疗补助金，《工伤保险条例》第三十六条规定，职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，．．．（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。．．．经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。《企业破产法》第一百一十三条规定，破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：（一）破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；……二审查明九头崖商业公司为赵淑军办理了工伤保险，但从2016年4月起工伤保险处于欠费状态，赵淑军领走了9666元（一次性伤残补助金9366元＋鉴定费300元）。故赵淑军诉请的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，应在九头崖商业公司为其补缴工伤保险后，从工伤保险基金中拨付，但需扣减已领的一次性伤残补助金9366元。因九头崖商业公司进入破产程序,所欠赵淑军的工伤保险费用应作为职工债权在财产分配方案中进行清偿。关于一次性伤残就业补助金，2016年河南省城镇在岗职工年平均工资为49505元。一审根据《河南省工伤保险条例》第二十七条、国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定认定九头崖商业公司应向赵淑军支付一次性伤残就业补助金189769元（49505元／年÷12个月×46个月）并无不当。赵淑军主张按照每年64148元的标准计算，没有依据，本院不予支持。关于一审认定伤残津贴的计算期间，赵淑军提出异议。根据《工伤保险条例》第三十六条规定，“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：．．．（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，．．．”被鉴定为六级伤残，只有在职工保留与用人单位的劳动关系，难以安排工作的时候才由单位对其支付伤残津贴。根据查明事实，赵淑军的工资发放至2016年1月，在此之前是有工作的，一审认定九头崖商业公司应自2016年2月起支付伤残津贴至2017年8月24日，共计19个月，并无不当。赵淑军的伤残津贴应为1600元／月×19个月=30400元。关于住院伙食补助费和护理费。根据河南省人力资源和社会保障厅《关于工伤保险基金支付工伤人员住院伙食补助费等有关待遇标准的意见》规定，工伤人员住院治疗工伤的伙食补助费由工伤保险基金支付。根据《工伤保险条例》第三十四条规定可知，生活护理费亦应从工伤保险基金中支付，另外，经鉴定赵淑军无护理依赖，其请求支付护理费于法无据。关于经济补偿金。赵淑军对一审认定的经济补偿年限自1992年11月1日计算至2017年8月24日，没有异议。关于计算标准，本案赵淑军自2016年2月起未提供劳动，经济补偿金计算标准按九头崖商业公司破产时的最低月工资标准1600元为宜，赵淑军主张按5000元每月的标准计算，没有提供依据，本院不予支持。因此，一审认定赵淑军经济补偿金为：1600元／月×15个月=24000元，并无不当。关于社会保险费。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳。因此，赵淑军要求九头崖商业公司补缴拖欠的社会保险金的请求，不属于劳动争议案件的受理范围，一审不予处理正确。综上所述，赵淑军的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由赵淑军负担。本判决为终审判决。审判长 谢磊审判员何炜审判员高媛媛二〇二一年三月二十九日法官助理刘梦飞书记员常银兴