辽宁省丹东市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）辽06民终53号 上诉人（原审原告）：浙江宝树建设有限公司，住所地浙江省温州市苍南县矾山镇深洋路29号二层。 法定代表人：谢传希，该公司经理。 委托诉讼代理人：张**，辽宁文扬律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：李宝刚，男，1976年12月20日出生，满族，住辽宁省本溪满族自治县。 委托诉讼代理人：李洪军，吉林满誉律师事务所律师。 上诉人浙江宝树建设有限公司（以下简称宝树公司）因与上诉人李宝刚工伤保险待遇纠纷一案，不服辽宁省凤城市人民法院（2020）辽0682民初934号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人宝树公司的委托诉讼代理人张**，被上诉人李宝刚及其委托诉讼代理人李洪军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宝树公司上诉请求：撤销辽宁省凤城市人民法院（2020）辽0682民初934号民事判决，改判宝树公司不予支付停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、经济补偿金。事实和理由：1、李宝刚经苍南县人力资源和社会保障局核定工伤保险待遇一次性伤残补助金27000元，在整个办理工伤保险待遇期间是委托宝树公司办理的，其对本人每月基本工资为3000元是认可的，故应认定李宝刚的月基本工资为3000元，一审判决认定李宝刚每月工资5254.63元错误。2、宝树公司已经为李宝刚缴纳工伤保险，事故发生后，李宝刚与宝树公司自愿解除劳动关系，且放弃了一次性伤残就业补助金，一审判决宝树公司支付经济补偿金错误。 李宝刚辩称，李宝刚的实际工资并不是3000元，也从未对该工资数额给予认可，李宝刚的本人工资应按照一审法院认定的5254.63元/月计算，并据此计算相关的工伤保险待遇。李宝刚的伤情非常严重，伤后没有劳动能力和经济来源，没有放弃一次性伤残就业补助金。宝树公司的上诉理由违背常理和法律规定，应予驳回。 李宝刚上诉请求：撤销辽宁省凤城市人民法院（2020）辽0682民初934号民事判决，依法改判。事实和理由：一、一审判决事实认定错误。李宝刚于2017年4月10日进入宝树公司工作，在宝树公司驻辽宁丹东金矿项目部井下工作面从事扒渣作业，2017年10月8日在工作中被掉落的矿车挤压双下肢受伤。2019年4月26日被浙江省温州市苍南县人力资源和社会保障局认定为工伤。同年5月29日温州市劳动能力鉴定委员会作出温劳鉴工苍（2019）243号劳动能力鉴定结论，认定李宝刚因工致残等级为玖级。一审判决认定李宝刚入职时间为2015年7月1日是错误的。一审判决认定李宝刚的月平均工资为5254.63元，应当按此基数计算李宝刚的工伤保险待遇。一审判决已经认定的一次性伤残就业补助金63055.56元李宝刚没有异议，但判决书遗漏了一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金两项工伤保险待遇，严重侵害了李宝刚的合法权益。二、一审判决适用法律错误。1、一审判决认定李宝刚的月平均工资为5254.63元，应当按此基数标准计算李宝刚的工伤保险待遇。依据《工伤保险条例》第三十七条及《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条规定，宝树公司应当支付李宝刚一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金。2、李宝刚因伤情严重自2017年10月8日起和2018年10月22日起先后两次住院治疗，至今宝树公司没有支付李宝刚工资，一审判决认定李宝刚的停工留薪期没有法律依据且不符合常理，显失公平。3、李宝刚提出的诉讼请求符合法律规定，依法应予支持。根据《工伤保险条例》第十条、国家统计局《关于工资总额组成的规定》第三条等相关规定，用人单位应以直接支付给职工的全部劳动报酬作为工资总额缴纳工伤保险费并如实申报。宝树公司用最低缴费基数缴纳工伤保险费，明显违反法律规定，应当赔偿其降低工伤保险缴费基数给李宝刚造成的工伤保险待遇损失。4、李宝刚对一审判决认定的住院伙食补助费465元、交通费500元、护理费3334.50元、解除劳动关系经济补偿金3000元、一次性伤残就业补助金63055.56元没有异议。 宝树公司辩称，一审判决对一次性工伤医疗补助金和一次性伤残补助金两项工伤保险待遇予以认可，即认可了苍南县人力资源和社会保障局的工伤保险待遇核定标准。依据《工伤保险条例》的相关规定，工伤职工或者其近亲属对经办机构核定的工伤保险待遇有异议的，应当申请行政复议或提起行政诉讼。因此，核定数额的标准问题并不是民事诉讼审理范畴。 宝树公司向一审法院起诉请求：判令宝树公司不予支付李宝刚停工留薪期工资72000元，一次性伤残补助金54000元，一次性工作医疗补助金32706元，一次性伤残就业补助金72000元，经济补偿金3000元；诉讼费用由李宝刚承担。 一审法院认定事实：2015年7月1日，李宝刚进入宝树公司，在该单位驻辽宁丹东金矿项目部井下工作面从事扒渣作业。2017年10月8日，李宝刚在工作中被掉落的矿车挤压导致双下肢受伤。当天下午入住凤城市第二人民医院治疗，2018年10月22日至凤城市第二人民医院继续治疗。 李宝刚于2019年5月21日申请领取一次性医疗补助金报告中提出已主动要求解除劳动合同关系，并于2019年11月5日向辽宁省凤城市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时再次提出解除劳动关系，并得到仲裁委的确认。 2019年4月26日，浙江省温州市苍南县人力资源和社会保障局出具苍人社工认[2019]353号工伤认定书，认定李宝刚于2017年10月8日所受伤害属于工伤。 2019年5月29日，温州市劳动能力鉴定委员会温劳鉴工苍[2019]第243号劳动能力鉴定结论对李宝刚作出因工致残等级为玖级。 2019年5月21日，宝树公司向苍南县人力资源和社会保障局申领李宝刚工伤保险待遇，同日李宝刚申领一次性医疗补助金。2019年7月1日，苍南县人力资源和社会保障局出具核定单，核定李宝刚工伤保险待遇：医疗费16549.60元，一次性伤残补助金27000元，一次工伤医疗补助金20368元，合计63917元。该款已打入宝树公司账户。 2019年11月5日，李宝刚向辽宁省凤城市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：宝树公司支付工伤待遇等合计337309.10元。2020年3月30日，辽宁省凤城市劳动人事争议仲裁委员会作出凤劳人仲字[2019]第762号仲裁裁决：1、被申请人浙江宝树建设有限公司支付申请人李宝刚的工伤保险待遇：住院期间护理费3334.50元，伙食补助费465元，交通费500元，停工留薪期工资72000元，一次性伤残补助金54000元，一次性工伤医疗补助金32706元，一次性伤残就业补助金72000元。上款合计235005.50元，在裁决书发生法律效力之日起十五日内支付。2、被申请人履行给付义务后，双方当事人之间劳动关系终止，工伤保险关系终止。3、被申请人浙江宝树建设有限公司在裁决书发生法律效力之日十五日内支付申请人李宝刚解除劳动关系的经济补偿金3000元。4、对申请人的其他仲裁请求不予支持。 2020年4月22日，宝树公司不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，李宝刚因工作原因受到事故伤害且经工伤认定，享受工伤保险待遇。经苍南县人力资源和社会保障局核定李宝刚工伤保险待遇：医疗费16549.60元，一次性伤残补助金27000元，一次工伤医疗补助金20368元，合计63917元。该款已打入宝树公司账户。李宝刚在法定期限未提出复议，也未提起行政诉讼。对于以上项目不作重复处理。 用人单位宝树公司对辽宁省凤城市劳动人事争议仲裁委员会裁决的住院期间护理费3334.50元，伙食补助费465元，交通费500元无异议，予以确认。李宝刚在仲裁时请求的解除劳动合同经济补偿3000元，予以支持。 按照法律规定，宝树公司应当支付李宝刚因工伤产生的停工留薪期工资及解除劳动合同一次性伤残就业补助金。宝树公司应当按照工人实际领取的工资标准支付上述费用。根据李宝刚提供的工资收入证明，其月平均工资为5254.63元。其停工留薪期根据李宝刚伤残程度，酌定为4个月。宝树公司应当支付李宝刚停工留薪期工资21018.52元，解除劳动合同一次性伤残就业补助金63055.56元。 一审法院判决：一、原告浙江宝树建设有限公司于本判决生效之日起十五日内支付李宝刚住宿伙食补助费465元，交通费500元，护理费3334.50元，停工留薪期工资21018.52元，一次性伤残就业补助金63055.56元,解除劳动关系经济补偿3000元；二、驳回原告浙江宝树建设有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元，减半收取50元，由原告浙江宝树建设有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院经审理查明，李宝刚的医疗费已由宝树公司垫付。苍南县人力资源和社会保障局为李宝刚核发的工伤保险待遇金（医疗费16549.60元，一次性伤残补助金27000元，一次性工伤医疗补助金20368元）已由宝树公司代为领取，宝树公司对除医疗费外的其他款项同意在本案中一并交付给李宝刚。李宝刚在申请仲裁及本案诉讼中，未对医疗费提出诉请。 本院认为，李宝刚因工作遭受事故伤害，已被社会保险行政部门认定为工伤，并经劳动能力鉴定机构鉴定为玖级伤残。宝树公司作为用人单位按月工资3000元的标准为李宝刚缴纳了工伤保险费。事故发生后，当地社会保险行政部门即苍南县人力资源和社会保障局为李宝刚核定了医疗费16549.60元、一次性伤残补助金27000元、一次性工伤医疗补助金20368元三项工伤保险待遇。工伤职工和用人单位均未提出异议。上述工伤保险待遇金李宝刚已授权宝树公司代为办理并领取，但尚未交付给李宝刚。李宝刚申请仲裁，主张宝树公司应按照其本人实际工资数额支付工伤保险待遇。宝树公司是否存在未足额交纳工伤保险费情形以及应否承担由此给李宝刚造成的工伤保险待遇差额损失，是本案争议的焦点。 本案中，李宝刚在宝树公司承揽的凤城市青城子镇白云村荒甸子矿区项目中从事井下扒渣作业，李宝刚提供的所在班组负责人及一同作业人员出据的证明体现，该班组人员每月工资由宝树公司计算并打印出工资条发放给班组，班组成员按照个人实际出勤天数计算实际工资，李宝刚在事故发生前2017年4月至10月的工资分别为3419元、2730元、6300元、6076元、7589.76元、5488元、3344元，月平均工资为4992.39元。一审判决未将李宝刚4月份工资计入计算月平均工资有误，本院依法予以调整。宝树公司仅依据其为李宝刚缴纳工伤保险基数主张李宝刚的月基本工资为3000元，证据不足。根据《工伤保险条例》第十条关于“用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积”的规定，用人单位应当以本单位职工工资总额为基数缴纳工伤保险。由于宝树公司为李宝刚缴纳工伤保险费的基数与李宝刚本人实际工资数额存在差额，而宝树公司未提供证据证明已为李宝刚足额缴纳工伤保险费，故李宝刚以宝树公司未足额缴纳工伤保险费为由，要求宝树公司补足社会保险行政部门为其核定发放的一次性伤残补助金与其依法应得到的该项待遇差损失，符合《辽宁省工伤保险实施办法》第四十六条关于“因用人单位少报工资总额或者未足额缴纳工伤保险费等原因，导致工伤职工应当享受的工伤保险待遇受到影响的，由用人单位承担责任”的规定，本院予以支持。据此，宝树公司在社会保险行政部门为李宝刚核发的一次性伤残补助金27000元之外，还应给付李宝刚该项待遇差额损失17931.51元（4992.39元/月×9个月-27000元）。因一次性工伤医疗补助金是以统筹地区上年度职工月平均工资为计算依据的，不涉及李宝刚本人工资，该项工伤保险待遇已由社会保险行政部门予以核发，故李宝刚在本案中针对该项工伤保险待遇提出的异议，不予支持。 关于停工留薪期工资的认定问题。停工留薪期是指职工因工工负伤或者患职业病停止工作接受治疗并享受有关待遇的期限。依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期内，工伤职工原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。本案中，李宝刚在工作中不慎被掉落的矿车挤压，致双下肢受伤、右内踝开放性骨折等损伤，住院治疗31天，出院医嘱记载“出院后继续石膏外固定，患肢避免负重，促进骨折愈合对症治疗，休息一个月，每个月复查一次，半年内右下肢避免从事体力劳动”等，一审判决认定停工留薪期为4个月，与李宝刚伤情及治疗状况不符。本院根据李宝刚的治疗情况及医嘱内容，按7个月保护停工留薪期。据此调整李宝刚的停工留薪期工资为34946.73元（4992.39元/月×7个月），该项工伤保险待遇应由宝树公司承担。 关于一次性伤残就业补助金的认定问题。依据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动、聘用合同期满终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条第一款第（二）项规定，一次性伤残就业补助金，以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数。其中，五级为28个月，六级为24个月，七级为20个月，八级为16个月，九级为12个月，十级为8个月。本案中，李宝刚被鉴定为九级伤残，依据上述规定，宝树公司应支付给李宝刚的一次性伤残就业补助金为59908.68元（4992.39元/月×12个月）。李宝刚虽对一审判决认定的一次性伤残就业补助金未提起上诉，但鉴于本院对李宝刚本人工资的调整直接影响到该项工伤保险待遇数额，故本院对该项工伤保险待遇也一并作出相应调整。宝树公司主张李宝刚已经与宝树公司自愿解除劳动关系，并放弃了一次性伤残就业补助金，缺乏事实依据，李宝刚也不予认可，故对其提出的不应支付一次性伤残就业补助金的上诉主张，本院不予支持。 关于宝树公司应否给付李宝刚解除劳动合同经济补偿金的问题。李宝刚依据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项关于“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金”的规定，在申请仲裁主张一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的同时，请求解除与宝树公司的劳动关系。该情形属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项规定的“法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”。依据该法第四十六条第一项关于“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿”的规定，一审判决宝树公司给付李宝刚解除劳动合同经济补偿金，并无不当。宝树公司提出的不应支付解除劳动者经济补偿金的上诉主张，本院不予支持。 李宝刚、宝树公司对一审判决认定的伙食补助费、交通费、护理费数额未提出异议，本院予以确认。 综合以上，宝树公司应当给付李宝刚的工伤保险待遇为：伙食补助金465元、交通费500元、护理费3334.50元、一次性伤残补助金（差额部分）17931.51元、一次性伤残就业补助金59908.68元、停工留薪期工资34946.73元。 李宝刚授权宝树公司代为领取的苍南县人力资源和社会保障局为李宝刚核发的一次性伤残补助金27000元、一次性工伤医疗补助金20368元，宝树公司随本案判决一并交给李宝刚。苍南县人力资源和社会保障局为李宝刚核发医疗费16549.60元，鉴于李宝刚未对医疗费提出诉讼请求，且医疗费是由宝树公司垫付的，故在本案中不予处理。 综上所述，宝树公司的上诉请求不能成立，应予驳回；李宝刚上诉请求中合理部分，本院予以支持。依照《工伤保险条例》第十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条、《辽宁省工伤保险实施办法》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项规定，判决如下： 一、撤销辽宁省凤城市人民法院(2020)辽0682民初第934号民事判决； 二、浙江宝树建设有限公司于本判决生效后十五日内给付李宝刚伙食补助费465元、交通费500元、护理费3334.50元、一次性伤残补助金（差额部分）17931.51元、一次性伤残就业补助金59908.68元、停工留薪期工资34946.73元，合计117086.42元； 三、浙江宝树建设有限公司于本判决生效后十五日内将其代为领取的苍南县人力资源和社会保障局为李宝刚核发的一次性伤残补助金27000元、一次性工伤医疗补助金20368元交付给李宝刚； 四、浙江宝树建设有限公司于本判决生效后十五日内给付李宝刚解除劳动合同经济补偿金3000元； 五、驳回浙江宝树建设有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费100元，减半收取50元，由浙江宝树建设有限公司负担；二审案件受理费100元，由浙江宝树建设有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  曹立新 审判员  沈维刚 审判员  姜艳艳 二〇二一年三月十九日 法官助理王蕾 书记员王阳