文书内容河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2021）豫10民终739号上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司，住所地许昌市议台路19号。负责人于海鹏，该公司总经理。委托代理人程宏伟，河南金泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）牛梦豪，男，1995年7月19日出生，汉族，住河南省郏县。委托代理人赵鹏展，河南启法律师事务所律师。被上诉人（原审被告）赵国营，男，1963年3月14日生，汉族，住河南省禹州市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司（以下简称人保财险许昌公司）因与被上诉人牛梦豪、赵国营机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省禹州市人民法院（2020）豫1081民初6881号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人保财险许昌公司的委托代理人程宏伟，被上诉人牛梦豪及其委托代理人赵鹏展，被上诉人赵国营到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人保财险许昌公司上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决中让上诉人多承担的误工费14184元，改判上诉人不承担该部分损失；2、本案二审诉讼费用由被上诉人（原审原告）承担。事实和理由：一审判决被上诉人牛梦豪的误工费按交通运输业年平均工资75865元计算证据不足、适用法律错误。根据被上诉人牛梦豪在一审中的陈述，其在事故发生前一直从事出租车运输经营，应该是有固定收入的。根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件司法解释的规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”，所以被上诉人牛梦豪应向一审法院提供事故发生前6个月的固定收入来计算实际减少的收入，而其并未提供该组证据，一审判决在其有固定收入情况下按照无固定收入的规定进行判决显然适用法律错误，结合被上诉人牛梦豪的户籍及发生交通事故××地点（××），上诉人认为误工费应按河南省农林牧渔业从业人员年平均工资计算。综上所述，一审判决误工费按交通运输业计算证据不足、适用法律错误，故上诉人根据相关规定，特向贵院提出上诉，恳请贵院进一步查明本案事实，支持上诉人的上诉请求。牛梦豪辩称，被上诉人认为一审认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，应当依法驳回上诉人的请求，维持原判。1、被上诉人自2017年到发生交通事故之前在广州公交集团出租汽车有限公司二分公司开出租车，按月缴纳管理费，有行驶证、驾驶证、缴纳管理费的相关银行流水为证，能够证明被上诉人系交通运输行业的。2、出租车行业没有固定收入，根据每天每月的实际情况有不同的收入数额，出租车费支付方式有微信、支付宝和其本地的羊城通卡，无法统计其具体收入，但是每天的收入最低在400元左右（减去各种开销），因此一审按照交通运输行业来认定被上诉人的误工费有事实和法律根据。赵国营辩称，请依法判决。牛梦豪向一审法院起诉请求：请求依法判令被告赔偿原告牛梦豪医疗费、交通费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、车损费、鉴定费等各种费用88000元；本案诉讼费用由以上被告承担。一审法院认定事实：2020年1月17日14点55分许，被告赵国营驾驶豫Ｋ×××××号小型普通客车顺着禹州市鸿畅镇道路由北向南行驶至禹州市禹神路鸿畅镇张湾村路段进入禹神路右转时，与由东向西行驶原告牛梦豪驾驶的二轮摩托车相撞，造成两车损坏、原告牛梦豪受伤的交通事故。后禹州市公安交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定被告赵国营负此次事故的主要责任，原告牛梦豪负此次事故的次要责任。事故发生当日原告被送至禹州市第二人民医院住院治疗，行右侧股骨骨折切开复位内固定术，于2020年2月16日出院，住院共30天，住院期间由一人护理，花费医疗费共计30357.55元，出院时被诊断为右侧股骨骨折、颅内损伤、面部损伤、左腹股沟区挫伤、右大腿皮肤挫伤、左足第一趾骨骨折。出院医嘱：建议休息3个月，加强营养，加强换药，适时适度功能锻炼，保护患肢，预防血栓形成，根据X线结果择期拆除骨折内置物；定期复查，如有不适，及时就诊。原告出院后购买轮椅及进行复查支出医疗费共计858元。诉前经依法委托许昌重信司法鉴定所进行司法鉴定，该所于2020年8月3日作出司法鉴定意见书，原告的误工期、护理期、营养期分别评定为180日、90日、90日，原告后期行右股骨内固定取出术的费用评定为7000元，原告支出鉴定费共计1355.50元。豫Ｋ×××××号小型普通客车登记所有人为赵国营，该车在被告人保财险许昌公司投保有交强险，本案事故发生在保险期间内。另查明：事故发生前原告牛梦豪在广东省广州市长期从事出租车运输经营；2019年度，河南省城镇居民年人均可支配收入为34200.97元，河南省交通运输、仓储和邮政业从业人员年平均工资为75865元，河南省居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资为46858元。本案赔偿项目认定一览表（单位：元）            具体项目              原告主张的损失              法院认定的      原告损失              交强险限额内应赔偿的损失              被告赵国营      应赔偿的损失                  1.医疗费（含后续治疗费）              38445.55              38215.55              1万              22060.89（92429.08-60913.53）                  2.住院伙食补助费              1500              1500（50×30）                  3.营养费              1800              1800（20×90）                  4.误工费              37404      （75865÷365×180）              37404              50913.53                  5.护理费              11554.20              11554.03（46858÷365×90）                  6.交通费              600              600（20×30）                  7.鉴定费              1355.50              1355.50                  8.车辆损失              805              0              0                  合计              93464.25      （原告请求赔偿88000）              92429.08              60913.53              22060.89      一审法院认为，机动车发生交通事故造成受害人人身和财产损害，肇事车辆一方应当按照事故责任划分对受害人因交通事故造成的损失承担赔偿责任，保险人应当在所投保保险责任限额内直接向受害人承担赔偿责任。本案中，被告赵国营负事故的主要责任，原告牛梦豪负事故的次要责任，该事故造成原告受伤，被告赵国营作为侵权人应当对原告的损失负民事赔偿责任，被告人保财险许昌公司作为被告赵国营驾驶的车辆投保交强险的保险人，应当在保险责任限额内对原告的损失承担赔偿责任，交强险不足赔偿的，由被告赵国营按70％赔偿原告。原告的损失经法院认定共计92429.08元，被告人保财险许昌公司应赔偿其60913.53元，被告赵国营应赔偿其22060.89元。被告人保财险许昌公司关于其不承担本案鉴定费的主张，与《中华人民共和国保险法》第六十四条规定不符，法院不予支持。一审法院判决：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司于判决生效之日起五日内赔偿原告牛梦豪各项损失共计60913.53元；二、限被告赵国营于判决生效之日起五日内赔偿原告牛梦豪各项损失共计22060.89元；三、驳回原告牛梦豪的其他诉讼请求。如义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取计1000元，由原告牛梦豪负担63元，被告赵国营负担937元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一审判决对牛梦豪误工费的认定是否正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条规定：受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。被上诉人牛梦豪一审提供证据足以证明其从事出租车运输经营，根据《国民经济行业分类》(GB/T4754-2017)的国家标准，道路运输业项下包含出租车客运。故一审法院按照交通运输业的标准计算其误工费正确,本院予以维持。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费155元，由中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 王五周审判员孙根义审判员李艳伟二〇二一年三月十五日法官助理丁盈盈书记员吴涛执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口