重庆市大渡口区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)渝0104民初3334号 原告：周正讲，男，1950年5月11日出生，汉族，住四川省广安市广安区。 委托诉讼代理人：陈千，重庆开林律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘欢，重庆开林律师事务所实习律师。 被告：张兵，男，1987年9月4日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。 委托诉讼代理人：胡书明，北京天驰君泰（重庆）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：游潇漫，北京天驰君泰（重庆）律师事务所律师。 被告：大渡口区我与你餐饮服务部，住所地重庆市大渡口区。 经营者：叶敏，女，1987年5月20日出生，汉族，住重庆市渝北区。 委托诉讼代理人：蒋洪梅，重庆成龙律师事务所律师。 原告周正讲诉被告张兵、大渡口区我与你餐饮服务部（以下简称“我与你餐饮服务部”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年8月7日受理后，依法由审判员李成杨适用简易程序独任审判，并于同年12月22日、24日公开开庭进行了审理。原告周正讲及其委托诉讼代理人陈千、刘欢，被告张兵及其委托诉讼代理人胡书明、游潇漫，被告我与你餐饮部的经营者叶敏及其委托诉讼代理人蒋洪梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周正讲向本院提出诉讼请求：1.判令被告连带赔偿各项经济损失，其中医疗费85617.74元、误工费57750元、后续医疗费15000元、营养费11250元、残疾辅助器具费1800元、鉴定费2250元、交通费858元、护理费3150元、住院伙食补助费1260元、残疾赔偿金41732.90元、被扶养人生活费33090.75元（父亲周德朋4727.25元、妻子28363.50元），以上各项费用共计252577.54元；2.诉讼费由被告负担。事实与理由：2020年5月30日上午，原告接受被告张兵的雇佣前往重庆市大渡口区某火锅店从事安装玻璃彩钢顶棚工作。原告在安装玻璃彩钢顶棚的工作过程中，被告张兵未为原告提供任何安全措施，导致原告在登上玻璃彩钢顶棚后因该火锅店的玻璃彩钢顶棚承重不足而摔下(高约3.5米至4米)。事故发生后，原告即被送往重庆红楼医院大渡口分院住院治疗，经治疗诊断，原告全身软组织挫伤和多处骨折并伴有神经肌腱断裂和皮肤软组织撕脱伴缺损等现象(具体详见诊断证明)。原告于2020年6月20日出院，住院22天。出院医嘱为“1、建议暂休一个月，出院后需继续卧床休息2月，合理营养膳食，禁食烟酒、辛辣。2、保持伤口清洁干燥……”等。原告认为，被告张兵雇佣原告前往被告我与你餐饮服务部进行工作而遭受人身损害，原告是在接受被告张兵的指示安排、监督管理下而进行工作，原告与被告张兵之间存在雇佣关系，被告张兵作为雇主，应该承担相应的法律责任。原告在工作过程中，被告我与你餐饮服务部对雇员的劳务活动负有安全注意和劳动保护职责，而被告并未提供任何安全措施，具有过错，应承担相应的法律责任。 被告张兵辩称，1.原告与自己并非雇佣关系，自己不应承担赔偿责任；2.关于损失，误工费已经超过法定退休年龄，护理费过高，残疾赔偿金按农村标准计算时间为9年；3.即使认定原告与自己存在雇佣关系，被告我与你餐饮服务部也应承担赔偿责任。 被告我与你餐饮服务部辩称，1.原告要求被告承担连带责任无事实依据和法律依据:原告是受被告张兵雇佣提供劳务，与我方并无雇佣关系，原告提供劳务的对象是张兵而非我方；我方将玻璃彩钢顶棚安装事宜以包工包料方式由被告张兵承揽，包工包料的承揽价为9800元，我方已支付张兵定金1000元，我方与张兵之间建立了承揽合同关系，在安装前我方提醒被告张兵注意安全、保证安全，被告张兵承诺安全方面无问题，故要求我方承担赔偿责任无依据；本案中的玻璃彩钢顶棚安装工作无需特许资质，就是在店门口安装固定玻璃彩钢棚，也非高空作业，且材料、工具均由张兵提供，安装环境不存在安全隐患，也无需我方额外提供安全措施，因此我方无需承担赔偿责任；本案并非安全事故，原告要求我方承担连带责任不符合法律规定，无依据；2.原告受伤，是因为原告与张兵雇佣的其他人员不规范操作导致3.医疗费应以举示的票据为准，误工费我方不予认可，原告年满70周岁，超过退休年龄，因此误工费的计算无依据，护理费计算标准有异议，应当以120元/天计算住院期间的护理费，住院天数以原告举示的病历为准，交通费应当提供发票，住院伙食补助费应当以50元/天计算，残疾器具辅助费以票据为准；4.我方在原告受伤后垫付了10000元的费用。 本院经审理认定事实如下:2020年5月4日，被告张兵与我与你餐饮服务部经营者叶敏的丈夫黄绍港联系更换玻璃彩钢顶棚事宜，双方约定包工包料9800元。当月28日，张兵订好材料后告知黄绍港于30日前来更换。次日，黄绍港支付定金1000元，并告知张兵安装时注意安全。 同年5月30日上午，被告张兵联系原告周正讲、案外人彭孝林及彭荣前往位于重庆市大渡口区某火锅店（我与你餐饮服务部）更换安装玻璃彩钢顶棚。原告到达现场后，爬到旧棚上（约3.5-4米）准备拆除旧棚，因工具未准备好，原告让在地面的案外人彭孝林将胶布抛给自己，原告在接胶布时踩在旧瓦上因瓦破碎致原告摔伤。原告受伤后，被告张兵与案外人彭孝林将原告送至重庆红楼医院大渡口分院住院治疗。经诊断为：1.左小腿血管神经肌腱断裂；2.左小腿皮肤软组织撕脱伴缺损；3.左胫腓骨开放性骨折；4.左内踝粉碎性骨折；5.左外踝骨折；6.腰1压缩性骨折；7.腰2陈旧性骨折；8.全身软组织挫伤。住院至6月20日，住院治疗21天。共支出医疗费85617.74元以及医疗仪器器械、可调踝矫形器费用1800元，其中我与你餐饮服务部垫付10000元，其余医疗费由原告支付。出院医嘱为：1.建议暂休一个月，出院后需继续卧床休息2月，合理营养膳食，禁食烟酒、辛辣；2.保持伤口清洁干燥，伤口换药2-3天一次，术后2周拆线，禁止沾湿、污染；3.保持外固定支具固定6-8周；每月复査X片，根据复査情况遵医嘱去除支具及负重行走，逐渐加强患肢功能锻炼；4.术后每月来院复査，根据骨折愈合情况行钢板螺钉等内固定取出术;5.术后肌腱粘连，创伤性关节炎形成，患肢行走疼痛、功能差、无功能可能，需二期行康复治疗，必要时二期行手术治疗;6.若伤口不适(疼痛加重、红肿、渗液、流脓，皮肤及再植指体色泽变黑、坏死)请立即就诊;7.患者左胫腓骨骨折、腰1体骨折，骨折延迟愈合、畸形愈合甚至不愈合可能，二期再次行手术治疗;8.每1-2周返院复査，了解伤口愈合及患肢功能恢复情况；9.门诊随访，直至康复。 另查明，原告周正讲自2017年9月1日至今居住在重庆市沙坪坝区，受伤前靠打零工为生，从事彩钢棚相关行业十余年。其父周德朋出生于1930年8月13日，其妻刘秋兰出生于1961年9月10日。原告周正讲与刘秋兰共生育一女取名周春花，周正讲有兄妹三人。 审理中，本院依原告申请，委托重庆市法庭科学司法鉴定所对周正讲的伤残等级、后续医疗费、误工期、营养期进行鉴定。重庆市法庭科学司法鉴定所于2020年10月14日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.周正讲腰1椎体压缩骨折评定为十级残疾；左踝关节活动障碍评定为十级残疾；2.续医费需15000元；3.误工期为伤后165日，营养期为伤后75日。为此原告支付鉴定费2250元。 再查明，我与你餐饮服务部的经营者为叶敏，黄绍港与叶敏系夫妻关系，叶敏自愿补偿原告损失10000元。 以上事实，有住院病案、医疗费票据、集资建房协议书、暂住证登记凭证、水电气费票据、户口页、发票、鉴定意见书、证人证言、结婚证复印件、微信截图、现场视频、通话录音等证据在卷为凭，经当庭质证，结合原被告陈述，予以认定。 关于本案的争议焦点，本院评判如下： 一、本案的法律关系。 本院认为，被告我与你餐饮服务部与张兵系承揽合同关系。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。从黄绍港与张兵的微信截图可以看出，张兵欲承接涉案彩钢棚的加盖和更换工作，张兵亦进行了实地勘察，再从张兵与黄绍港事发后的通话录音进一步印证双方所谈案涉工程系9800元包工包料，张兵在通话亦未明确否认。另涉案工程无需资质，结合证人证言及原告陈述，材料及人工均系张兵联系购买，费用亦由张兵负责支付，故本院认定被告我与你餐饮服务部与张兵系承揽合同关系。周正讲系为张兵联系并支付报酬，故周正讲系为张兵提供劳务，张兵应当对周正讲的损失承担过错责任。故本院对原告主张与张兵系雇佣关系的诉讼请求，予以支持。张兵辩称原告与我与你餐饮服务部系雇佣关系的意见不能成立，本院不予支持。 二、关于责任承担。 加盖、更换案涉彩钢棚不需资质，我与你餐饮服务部在本次事故中不存在指示和选任的过错，其无需承担赔偿责任。故本院对原告主张被告我与你餐饮服务部承担连带赔偿责任的诉讼请求，因于法无据，本院不予支持。鉴于我与你餐饮服务部自愿赔付10000元（已支付），本院对此予以支持。 周正讲在庭审中自述为焊工，也换过彩钢瓦，有一定工作经验，但其在本次工作过程中忽视自身安全，明知工作内容具有一定风险，并未采取安全措施，亦进行违规操作，未尽到合理的审慎义务，且其七十周岁而从事案涉与之年龄不相匹配之工作，自身本就存在过错，应承担一定的责任，本院酌定周正讲承担本次事故40%的责任。 张兵作为接受劳务一方，对施工现场疏于管理，现场组织和监督不力，未能尽到充分的安全保障义务，在明知周正讲七十周岁仍雇佣其从事与之年龄不相匹配的工作，主观上亦存在过错，故对此次事故应当承担主要赔偿责任，本院酌定张兵承担本次事故60%的赔偿责任。 三、关于周正讲的损失。 关于周正讲的损失，本院确认如下： 1.医疗费85617.74元，各方当事人均无异议，本院予以确认； 2.后续治疗费15000元，有鉴定意见书为据，本院予以确认； 3.误工费16500元。原告虽已达法定退休年龄，但其实际在外务工，对其主张误工费的诉讼请求，应予支持。据鉴定意见周正讲误工时间为伤后165日，因其无固定收入，结合原告陈述为打零工以及其年龄状况，本院酌定误工费标准为100元/天计算； 4.营养费1000元。根据出院医嘱及其伤情，本院酌情支持营养费1000元； 5.残疾辅助器具费1800元。有票据为证，本院予以支持； 6.鉴定费2250元。有票据为证，本院予以支持； 7．交通费500元。考虑原告的伤情及住院天数、出院医嘱，本院酌情支持交通费500元； 8.护理费2520元。原告主张21天，符合法律规定，本院予以支持。标准主张150元超出本市相关标准，本院支持120元/天计算； 9.住院伙食补助费1260元。原告主张按照住院21天以及每天60元计算，符合法律规定，本院予以支持； 10.残疾赔偿金52369.25元。周正讲于定残日2020年10月14日已年满70周岁，伤残等级有两处十级伤残，且长期居住在城镇，以城镇收入为主要生活来源，故本院支持以2019年城镇居民人均可支配收入37939元计算残疾赔偿金41732.90元（37939元/年*10年*11%）。关于被抚养人生活费，周正讲虽系农村居民但按照城镇标准计算残疾赔偿金，故其被扶养人生活费也应按照我市2019年城镇居民人均消费性支出标准25785元计算。鉴于原告已年满70周岁，扶养能力有限，故对其父和妻的扶养年限均按照5年计算。原告之父周德朋生于1930年8月13日，按照5年计算，原告有兄妹3人，计算为3545.48元（25785元/年*5年*11%÷4）；原告之妻刘秋兰生于1961年9月10日，按照5年计算，扶养义务人还有其女周春花，故计算为7090.87元（25785元/年*5年*11%÷2）。被扶养人生活费计入残疾赔偿金。 综上，周正讲的损失共计178816.99元，扣除我与你餐饮服务部自愿赔付的10000元，即168816.99元。张兵承担60%的赔偿责任，即101290元；周正讲自身承担40%的责任。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第一款第六项、第十六条，第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第九条、第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六、第二十八条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百三十四条之规定，判决如下： 一、张兵于本判决生效之日起三日内赔偿周正讲医疗费、后续治疗费、误工费、营养费、残疾辅助器具费、鉴定费、交通费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等各项损失共计101290元； 二、驳回周正讲的其他诉讼请求。 如果张兵未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取2544元（周正讲已预缴），由原告周正讲负担1381元，被告张兵负担1163元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。 审判员  李成杨 二〇二一年三月四日 书记员  李国茜