新疆维吾尔自治区青河县人民法院   刑 事 判 决 书   （2021）新4325刑初20号   公诉机关青河县人民检察院   被告人夏鑫，男，汉族，1978年11月10日出生于新疆维吾尔自治区青河县，大学文化，原富蕴天正测绘有限公司青河分公司业务经理，住青河镇向阳小区。被告人夏鑫因涉嫌犯有贪污罪，于2020年11月9日被青河县监察委员会采取留置措施，2020年12月20日因涉嫌贪污罪，经青河县人民检察院决定被刑事拘留，同年1月4日被青河县人民检察院逮捕。现羁押于青河县看守所。   辩护人姚桂莲，新疆新北律师事务所律师。   青河县人民检察院以青检一部刑诉[2020]22号起诉书指控被告人夏鑫犯贪污罪、非国家工作人员受贿罪，于2021年2月26日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。青河县人民检察院指派检察员马卫忠出庭支持公诉，被告人夏鑫及其辩护人姚桂莲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   经审理查明，关于贪污罪，2016年12月，时任青河县住建局拆迁办主任的王**(另案处理)找到青河县国土资源局原副局长张强(另案处理)和被告人夏鑫，三人共同商议，将已获得征收补偿款但未拆除的一套房屋进行二次征收，由夏鑫出具评估价值在30万元左右的测量评估报告，张强找可靠人员并以此人的名义与住建局签订征收合同。2016年12月15日，盛成刚(另案处理)与青河县住房与城乡建设局签订了价值为32.6794万元的《房屋拆迁安置货币补偿合同》。2017年5月12日，青河县阿魏灌区投资经营有限公司将补偿款转入盛成刚尾号3040的农村信用社卡中。同年5月15日，盛成刚将该款中的30万元以现金形式交于张强，剩余的2.6794万元归盛成刚所有，按照约定，夏鑫、张强、王**三人每人分得10万元。   关于非国家工作人员受贿罪，2016年5月，王**因曾三次让被告人夏鑫调整其拆迁平房的拆迁补偿价格，送给夏鑫现金3万元。2018年，马秀珍因找夏鑫帮忙调整其嫂子位于金鼎轩对面的平房评估价，送给夏鑫现金3万元。2016年10月，杨小燕因找夏鑫帮忙调整其位于青河县惠华酒厂对面的商用房评估价，送给夏鑫现金2万元。2016年6月，张晓伟因找夏鑫帮忙调整其位于青河县西大桥附近的平房评估价，送给夏鑫现金8千元。2017年7月，青河县百盛物流有限公司的法人马亚军送给夏鑫现金1万元，后夏鑫将青河县百盛物流有限公司评估价格进行上调。2018年6月，袁倩为感谢夏鑫帮其插队顺利拿到拆迁补偿款，通过微信给夏鑫转款5千元。2019年5月，孙利强为感谢夏鑫给其母亲拆迁房上调评估价，送给夏鑫现金1万元。2019年8月，孙宗梅为感谢夏鑫对其弟弟孙宗涛的拆迁房重新进行测量，通过微信给夏鑫转款8800元。2019年7月24日，郑国木通过微信给夏鑫转款1万元，后夏鑫将郑国木的房屋拆迁补偿价格进行上调。2020年6月，马新梅送给夏鑫现金5万元，希望对其拆迁房屋评估价进行上调。2020年7月，宋圣仁分两次分别给夏鑫送现金2万元、每次1万元，希望对宋圣仁和其姐夫孟坎·巴特拉拆迁房屋补偿价格上调，后夏鑫将两人的拆迁房屋补偿价格进行了上调。2020年9月，周学萍将其弟媳妇杨碧英的5千元现金送给夏鑫，后夏鑫将其弟弟周学军拆迁房的评估价进行了上调。2020年9月，梁辉贤送给夏鑫现金1万元，以感谢其提供的拆迁房屋价格信息。   上述事实，被告人夏鑫在开庭审理过程中亦无异议，并有夏鑫常口信息、富蕴天正测绘有限公司出具的说明、测绘作业证、辨认笔录及辨认照片、中国农业银行银行卡交易明细清单、个人业务凭证、夏鑫上缴违法款10万元和27.88万元的中国农业银行转入中共青河县纪律检查委员会业务凭证、2016年房屋拆迁安置货币补偿合同及相关资料、盛成刚农村信社流水、行政事业单位资金往来结算票据等书证；证人张强、王**、盛成刚、李刚、马新梅、杨小燕、周亚鹏、孙利强、张秋菊、周学萍、张晓伟、杨新青、马亚军、马秀珍、叶尔肯·扎和帕尔、韩德忠、宋圣仁、郑国木、孙宗梅、梁辉贤、杨碧英、郝春光、叶尔德娜·娜孜尔、萨依然·哈帕斯等人的证言；被告人夏鑫的供述与辩解等证据予以证实。足以认定。   本院认为被告人夏鑫与国家工作人员勾结，利用职务上的便利，骗取国家拆迁补偿款32.6794元非法占有，贪污数额巨大，其行为构成贪污罪；被告人夏鑫身为企业工作人员，利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物21.68万元，数额较大，其行为构成非国家工作人员受贿罪被告人夏鑫的行为应当以贪污罪、非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任，公诉机关指控的被告人夏鑫犯贪污罪、非国家工作人员受贿罪成立。被告人夏鑫在共同贪污犯罪中起次要作用属于从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人夏鑫自愿认罪认罚，对其可以从宽处罚。被告人夏鑫被采取留置措施后主动供述其受贿犯罪主要犯罪事实，具有非国家工作人员受贿罪自首情节，可以从轻处罚。被告人家属已将赃款全部退赔，可以从轻处罚。辩护人辩护，非国家工作人员受贿罪不应当适用罚金刑，本案起诉时《中华人民共和国刑法修正案（十一）》尚未生效，根据刑法从旧兼从轻原则，本案适用修改前的刑法，不适用罚金刑，对辩护人的辩护意见予以采纳。公诉机关的量刑建议适当本院予以采纳。   综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条、第三百八十二条第三款、第三百八十三条第一款、第三款、第二十七条、第六十四条、第六十九条、《最高人民法院、最高人民检察院》第二条、第十一条第一款、第十八条、第十九条、《关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第一条，《中华人民共和国监察法》第四十四条的规定判决如下：   一、被告人夏鑫犯贪污罪，判处有期徒刑一年零四个月并处罚金十五万元；被告人夏鑫犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零八个月，并处罚金十五万元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行留置、羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月9日起至2022年7月8日止。罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳）   二、违法所得31.68万元由扣押机关依法上缴国库。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向阿勒泰地区中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审  判  员   袁保清   二 〇 二 一 年 三 月 十 五 日   法 官 助 理   侯新月   书  记  员   王凌云   附相关法律条文：   《中华人民共和国刑法》第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   《中华人民共和国刑法》第六十九条:判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。   如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。   《中华人民共和国刑法》第一百六十三条:公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。   公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。   国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。   《中华人民共和国刑法》第三百八十二条:与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。   《中华人民共和国刑法》第三百八十三条:对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：   （一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。   （二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。   （三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。   （四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。   《最高人民法院、最高人民检察院》第二条:贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。   贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。   受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产   《最高人民法院、最高人民检察院》第十一条:刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。   刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。   刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。   《最高人民法院、最高人民检察院》第十八条:贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔   《最高人民法院、最高人民检察院》第十九条:贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔   《关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第一条:行为人与国家工作人员勾结，利用国家工作人员的职务便利，共同侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，以贪污罪共犯论处。   《中华人民共和国监察法》第四十四条:对被调查人采取留置措施后，应当在二十四小时以内，通知被留置人员所在单位和家属，但有可能毁灭、伪造证据，干扰证人作证或者串供等有碍调查情形的除外。有碍调查的情形消失后，应当立即通知被留置人员所在单位和家属。   监察机关应当保障被留置人员的饮食、休息和安全，提供医疗服务。讯问被留置人员应当合理安排讯问时间和时长，讯问笔录由被讯问人阅看后签名。   被留置人员涉嫌犯罪移送司法机关后，被依法判处管制、拘役和有期徒刑的，留置一日折抵管制二日，折抵拘役、有期徒刑一日