新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新23民终489号 上诉人（原审原告）：新疆大唐鼎旺水泥有限公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州奇台县三个庄子乡双涝坝村。 法定代表人：何永胜，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王利云，男，该公司工作人员。 被上诉人（原审被告）：张天海，男，1959年9月22日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区。 委托诉讼代理人：王朝阳，新疆新勤律师事务所律师。 上诉人新疆大唐鼎旺水泥有限公司因与被上诉人张天海劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区奇台县人民法院（2020）新2325民初1602号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月25日立案后，依法组成合议庭，于2021年3月16日开庭进行了审理。上诉人新疆大唐鼎旺水泥有限公司（以下简称大唐公司）的委托诉讼代理人王利云，被上诉人张天海的委托诉讼代理人王朝阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 大唐公司上诉请求：撤销新疆维吾尔自治区奇台县人民法院（2020）新2325民初1602号民事判决，改判上诉人不予支付88,375元。事实和理由：1.一审法院未查明案件事实。被上诉人要求解除劳动合同违法，疫情结束后被上诉人因个人原因拒不上班，也不履行离职手续，上诉人多次通知后拒不签订解除劳动合同书。2.被上诉人申请支付加班工资等事项无事实及法律依据，一审法院判定明显错误。3.一审法院计算被上诉人双倍工资及经济补偿金数额较高，与事实不符。 张天海辩称，请求驳回上诉人的上诉，维持一审判决。1.一审判决认定事实清楚，判决解除劳动合同正确。上诉人拖欠被上诉人工资，在疫情后也没有通知被上诉人上班。上诉人一审提交大唐公司规章制度未经法定程序通过，也没有告知被上诉人。2.上诉人没有与被上诉人签订劳动合同，应支付未签订劳动合同双倍工资。3.上诉人未支付被上诉人2019年11月15日至2020年3月30日期间工资及社保补贴，一审判决支付工资和社保均有明确的事实和法律依据。4.一审认定经济补偿金、未休假工资正确。5.上诉人所称一审判决计算金额过高错误，实际上计算低了，冬休工资应为每月3000元，但是仲裁和一审均认定了600元。 大唐公司向一审法院起诉请求：1．原、被告双方不解除劳动关系；2．原告不支付未签订书面劳务合同工资32,198元；3．原告不支付被告经济补偿金42,196元；4．原告不支付被告工资和社保补助10,540元；5．原告不支付被告未休假工资3441元。 一审法院认定事实：被告张天海于2010年3月17日到原告大唐公司工作，工作为维修车间电工。2019年3月15日至11月14日，每月工资为6,391.35元、每月社保补助为636.75元，2019年11月15日至2020年3月30日每月工资为600元，每月社保补助为879.75元。2019年11月15日，原告公司进入冬季休息期间，员工放假休息。2020年春季原告公司未通知被告复工。2020年5月20日被告申请劳动仲裁。被告张天海2019年10月之前的工资原告已经支付。2017年9月25日原告大唐公司作出新鼎字（2017）19号“关于休假管理制度修订的通知”，该通知规定“中层、工程师、中控操作员岗位执行月度4天休假制度”。原、被告自2009年至被告申请仲裁前双方未签订劳动合同。一审法院认为，本案争议的焦点问题为：1．原、被告之间的劳动关系是否应该解除？2．裁决书中认定的未签订书面劳动合同工资32,196元、经济补偿金42,196元、工资及社保补贴10,540元、未休假工资3441元是否成立？数额如何确定？针对第一个焦点问题：本案中原告大唐公司自2019年11月15日至2020年3月15日期间未向被告支付工资。按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同，……（二）未及时足额支付劳动报酬的”规定。原告未足额支付被告此期间工资的行为违反了法律规定，且被告张天海也不愿继续到原告公司工作。原、被告之间的劳动关系应予以解除。针对第二个焦点问题：1．未签订书面劳动合同工资。按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。自2009年8月至2020年5月28日（申请仲裁之日）原、被告均未签订书面劳动合同。根据规定，原告应该向被告支付未签订书面劳动合同二倍工资。具体计算时间自2019年6月29日至2020年5月28日。2019年6月工资为6,391.35元，6月29日至30日两天的工资为6,391.35元÷26天×2天=492元，7月至10月工资为6,391.35元、11月14天工资为6,391.35元÷26天×14天=3441元，11月15日至2020年3月30日工资为：600元×4.5=2700元，合计为32,198元。2．经济补偿金。按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同”的规定。因原告未足额向被告支付劳动工资，被告依法申请仲裁，要求解除与原告之间的劳动合同是符合法律规定的，原告应该向被告支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定。原告大唐公司应支付被告经济补偿期限为2010年3月至2020年3月共10年，核算为10个月工资，经济补偿金应为：42,196元｛（6,391.35元×7.5＋600元×4.5）÷12月×10年=42,196元｝。3．拖欠工资和社保。按照《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：工资应以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。原告未及时向被告支付2019年11月至2020年3月工资，原告应付被告的工资确定为10,540元（3441元＋600元×4.5＋879.75元×5=10,540元）。4．未休假工资。按照《工资支付暂行规定》第十三条第二款规定：用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人或小时工资标准的200％支付劳动者工资。本案中被告未休假时间为14天，原告大唐公司应支付被告14天工资3441元（6,391.35元÷26天×14天=3441元）。5．对于就餐卡中餐费600元，庭审中，被告张天海并未向法院提交证据证明该就餐卡中的剩余餐费金额，其应当承担举证不能的不利后果，故法院对原告主张撤销该项裁决的诉请予以支持。遂判决：一、原告新疆大唐鼎旺水泥有限公司与被告张天海自即日起解除劳动关系；二、原告新疆大唐鼎旺水泥有限公司于判决生效后十日内向被告张天海支付未签订书面劳动合同工资32,198元；三、原告新疆大唐鼎旺水泥有限公司于判决生效后十日内向被告张天海支付经济补偿金42,196元；四、原告新疆大唐鼎旺水泥有限公司于判决生效后十日内向被告张天海支付工资及社保补助10,540元；五、原告新疆大唐鼎旺水泥有限公司于判决生效后十日内向被告张天海支付未休假工资3441元。 二审中，双方当事人均没有提交新证据。 二审查明事实与一审查明事实一致，本院对一审查明事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点：上诉人是否应当向被上诉人支付未签订劳动合同双倍工资、经济补偿金、拖欠工资及社保补助、未休假工资；未签订劳动合同双倍工资、经济补偿金的计算数额是否过高。被上诉人自2010年3月入职，上诉人拖欠被上诉人2019年11月至2020年3月期间的工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，应当向被上诉人支付10个月工资数额的经济补偿金42,196元。关于上诉人认为经济补偿金数额过高的上诉意见。一审庭审中上诉人确认被上诉人2019年3月15日至11月14日每月工资为6,391.35元，2019年11月15日至2020年3月30日每月工资为600元。一审以此为标准计算被上诉人经济补偿金并无不当。关于未签订劳动合同双倍工资的问题。上诉人陈述与被上诉人签订了劳动合同，但没有提交相关证据证实。一审根据上诉人认可的被上诉人工资数额判决上诉人向被上诉人支付未签订劳动合同双倍工资32,198元并无不当，上诉人认为计算数额过高没有事实依据。关于拖欠工资和社保补助的问题。本案中，上诉人认可被上诉人2019年11月开始工资未发，且对2019年11月15日至2020年3月15日期间的月工资600元、月社保补贴879.5元无异议，故一审判决上诉人向被上诉人支付拖欠工资及社保补助10,540元并无不当。关于未休假工资的问题。被上诉人提交了考勤表证实其存在应休而未休假14天的事实，上诉人作为用人单位不认可考勤表，但未提交其掌握的考勤表，故一审认定上诉人支付被上诉人未休假工资3441元并无不当。综上所述，大唐公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人新疆大唐鼎旺水泥有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 高   玉   莲 审 判 员 马   雪   静 审 判 员 阿孜古丽·司马义 二〇二一年三月二十五日 法官助理 孙   有   静 书 记 员 丁      燕