江苏省靖江市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1282民初7984号原告：秦久祥，男，汉族，1975年9月2日出生，住靖江市。委托诉讼代理人：唐翔，江苏瑞莱律师事务所律师。被告：江苏威格瑞斯化工有限公司，统一社会信用代码91320724782072438G，住所地灌南县堆沟港镇（化学工业园）。法定代表人：缪兴东，总经理。被告：缪兴东，男，汉族，1966年3月20日出生，住所地靖江市。两被告共同委托诉讼代理人：范向阳，江苏中毅律师事务所律师。原告秦久祥与被告江苏威格瑞斯化工有限公司（以下简称威格瑞斯公司）、缪兴东为公司盈余分配纠纷一案，本院于2019年11月19日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，后转为普通程序，依法公开开庭进行了审理。原告秦久祥及其委托诉讼代理人唐翔，被告威格瑞斯公司法定代表人缪兴东（即本案另一被告缪兴东）及其委托诉讼代理人范向阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告威格瑞斯公司支付原告秦久祥分红款3692600元并支付利息及违约金（利息自被告威格瑞斯公司最后一期未还款之日即2019年7月25日起按LPR利率计算到付款之日；违约金按每日0.5%计算至付款之日）；被告缪兴东对上述债务承担连带责任；2、两被告承担律师费20万元；3、本案诉讼费用由两被告负担。被告威格瑞斯公司于2005年11月15日登记设立，原告通过受让股权的方式成为该司股东，但直至2018年，原告并未参与公司经营利润分配。2019年1月24日，原告与两被告签订股东分红协议，约定除已经给付原告的425万元分红款外，威格瑞斯公司还应当给付原告600万元分红款，并约期于2019年7月25日支付50万元，之后每月1号前按约支付分红款50万元，分12个月付清，缪兴东对上述款项的给付承担连带责任。如两被告未按时付款，应当承担律师费等实现债权的费用。后两被告未按约付款。原告遂提起诉讼，要求被告威格瑞斯公司给付原告分红款600万元并支付利息、违约金，缪兴东对上述债务承担连带责任，两被告承担律师费20万元。审理中，两被告另案提起诉讼，要求撤销2019年1月24日股东分红协议。该案审理过程中，双方自行进行了协商，变更了股东分红协议，将已付分红款425万元变更为6557400元，未付分红款由600万元变更为3692600元，其他条款内容不变。后两被告撤回了对该案的起诉，但至今仍未付款。原告遂变更了诉讼请求，请求判决支持原告的诉讼请求。两被告辩称，对原告要求威格瑞斯公司支付分红款3692600元、缪兴东承担连带责任没有异议。但因为原告起诉时要求支付的分红款是600万元，而在两被告要求撤销2019年1月24日股东分红协议的案件审理过程中，双方于2020年12月25日才重新确定了下余分红款的数额，违约金又是用于弥补损失的，故原告既要求给付利息损失，又要求支付违约金，显属不当；双方虽然在2019年1月24日股东分红协议中约定了违约金，但该约定过高，即使应当承担违约金，也应当按照银行同期贷款基准利率予以调整，且双方在2020年12月25日才明确了下余分红款的数额，因此，不存在被告违约的情形，不应当计算违约金。双方虽然约定由违约方承担律师费，但因为双方对下余分红款的数额没有确定，被告并没有违约，原告至今也未提供支付律师费损失的依据，故两被告也不应当承担律师费损失。综上，请求驳回原告要求支付利息损失、违约金和律师费的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了举证、质证。两被告对原告提供的2019年1月24日股东分红协议及2020年12月25日变更协议书的真实性无异议，本院对此予以确认并在卷佐证。关于律师费损失，因原告提供的委托代理协议系复印件，两被告对此不予认可，且原告也未提供实际支付律师费的依据，故原告提供的证据不能证明其产生了律师费损失20万元。经审理查明，威格瑞斯公司于2005年11月登记设立，秦久祥、缪兴东原是威格瑞斯公司股东。2019年1月24日，威格瑞斯公司、秦久祥与缪兴东签订股东分红协议，载明秦久祥、缪兴东于2011年成为威格瑞斯公司股东之后，截止至2018年12月31日，已经生产经营达7年之久，期间缪兴东任威格瑞斯公司法人代表，实际控制威格瑞斯公司，秦久祥未在公司任职，亦未参与公司经营。鉴于2011年至2018年期间，威格瑞斯公司从未对经营利润进行核查，亦从来没有提出股东分红方案。仅于2012年至2014年，威格瑞斯公司陆续支付给秦久祥425万元分红款。现经威格瑞斯公司股东大会形成决议，按照出资比例，威格瑞斯公司仍应支付秦久祥2011年至2018年间分红款600万元，秦久祥在获得分红款600万元后不得再主张分红的权利。秦久祥的股东分红款共计1025万元均为税后金额，威格瑞斯公司负责秦久祥的个人所得税的缴纳。威格瑞斯公司约期于2019年7月25日向秦久祥支付分红款50万元，之后每月1号前按约支付分红款50万元，600万元分红款分为12个月付清（不计算利息）。缪兴东对分红款的支付以及违约责任承担连带担保责任。若威格瑞斯公司有一期未按照约定给付分红款，秦久祥可就全部剩余的分红款提起诉讼，且威格瑞斯公司、缪兴东应承担包括但不限于诉讼费、保全费、律师费等实现债权的相关费用。如果威格瑞斯公司未能按本合同规定按时支付分红款，每延迟一天，应按延迟部分价款的0.5%支付违约金。协议签订后，威格瑞斯公司未按约付款。原告秦久祥遂于2019年11月19日向本院提起诉讼，要求威格瑞斯公司支付分红款600万元并支付利息及违约金、承担律师费20万元并承担本案诉讼费。审理中，威格瑞斯公司、缪兴东另行提起诉讼，以存在重大误解为由，要求撤销2019年1月24日股东分红协议，案号为（2020）苏1282民初14号。本院遂于2020年1月3日作出（2020）苏1282民初7984号之一民事裁定：本案中止诉讼。后威格瑞斯公司、缪兴东、秦久祥于2020年12月25日自行达成变更协议，载明双方自行协商同意对2019年1月24日签订的股东分红协议的部分内容进行变更，将股东分红协议所有条款中涉及已付分红款425万元均变更为已付分红款6557400元，涉及的未付分红款金额由600万元变更为3692600元，其他条款内容不变。当日，威格瑞斯公司、缪兴东向本院提出撤诉申请。本院遂作出（2020）苏1282民初14号之一民事裁定，准许威格瑞斯公司、缪兴东撤诉。本案随后恢复审理，审理中，秦久祥变更了诉讼请求，要求判令被告威格瑞斯公司支付原告秦久祥分红款3692600元并支付利息及违约金（利息自被告威格瑞斯公司最后一期未还款之日即2019年7月25日起按LPR利率计算到付款之日；违约金按每日0.5%计算至付款之日）；被告缪兴东对上述债务承担连带责任；两被告承担律师费20万元；本案诉讼费用由两被告负担。威格瑞斯公司对秦久祥要求其支付分红款3692600元没有异议，缪兴东对秦久祥要求其承担连带责任也无异议，但两被告对原告要求支付利息、违约金、律师费均不予认可。本院认为，当事人协商一致，可以变更合同。当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。本案中，原告与两被告间签订变更协议书，符合法律规定，该变更协议书是各方当事人真实意思的表示，各方当事人应当按约履行各自的义务。双方确定未付分红款为3692600元，被告威格瑞斯公司应当给付原告。对于付款时间，2020年12月25日变更协议虽然载明2019年1月24日股东分红协议中除涉及分红款数额的其他条款不变，但2019年1月24日股东分红协议中载明的付款时间是针对下余分红款600万元的，鉴于双方已重新确定了下余分红款的数额，且双方重新确定下余分红款数额时，原约定的付款时间早已届满，故应当推定变更协议时对下余分红款的付款时间未作约定，原告可随时主张权利，但应当给予被告威格瑞斯公司合理的期限，因此，被告威格瑞斯公司应当在双方签订变更协议后的合理期限内即2021年1月4日前履行付款义务。现威格瑞斯公司至今未付下余分红款，显属违约，依法应当立即给付原告并自2021年1月5日起承担逾期付款的违约责任。被告缪兴东对威格瑞斯公司的上述债务承担连带责任，在威格瑞斯公司未按约付款时，缪兴东应当承担连带责任。威格瑞斯公司主张原告要求按每天0.5%计算违约金过高，要求予以调整。本院认为，违约金的主要目的在于补偿守约方的实际损失，同时兼具惩罚功能。对于约定的违约金是否过高，一般应当以《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定的损失基础进行判断，还应综合考虑违约方的过错程度、合同履行情况等。结合本案的案情来看，本案中原告的实际损失也仅存在资金占用的利息损失，故原告要求按每日0.5%（年利率180%）计算违约金，显属过高，应予调整，本院酌情调整违约金按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算。原告现既主张利息损失又主张违约金，于法无据，本院不予支持。关于律师费损失,因原告提供的证据不能证明实际产生律师费损失20万元，故对原告的该项请求，本院亦不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十二条第一款第四项、第七十七条、第七十八条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告江苏威格瑞斯化工有限公司于判决生效后10日内支付原告秦久祥分红款3692600元并支付原告逾期付款违约金（自2021年1月5日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算至付款之日）；被告缪兴东对上述债务承担连带责任。二、驳回原告秦久祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费42174元、财产保全申请费5000元，合计47174元，由原告负担5557元、两被告负担41617元（两被告负担部分，于判决生效后10日内交纳至本院）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份、副本三份，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费42174元。审 判 长  徐亚华人民陪审员  张玉胜人民陪审员  张 勇二〇二一年三月五日书 记 员  朱盈譞附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：……（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。……第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第七十八条当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相应于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可以有造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。