江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏12民终3169号上诉人（原审被告）：徐晓龙，1956年3月19日生，住江苏省泰兴市。委托诉讼代理人：孙小林，江苏紫罗兰律师事务所律师。委托诉讼代理人：陆鑫，江苏紫罗兰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：江苏宁阳建设有限公司，统一社会信用代码9132080006835123546，住所地江苏省淮安市淮海南路128号4幢101室。法定代表人：邵立本，该公司副总经理。委托诉讼代理人：王玉兵，该公司副总经理。委托诉讼代理人：缪红星，江苏传正律师事务所律师。原审被告：华泰龙聚诚鹅业科技发展江苏有限公司，统一社会信用代码91321291088313836T,住所地江苏省泰州市药城大道一号1幢805室。法定代表人：徐晓龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙小林，江苏紫罗兰律师事务所律师。委托诉讼代理人：陆鑫，江苏紫罗兰律师事务所律师。上诉人徐晓龙因与被上诉人江苏宁阳建设有限公司（以下除主文外，简称“宁阳公司”）、原审被告华泰龙聚诚鹅业科技发展江苏有限公司（以下除主文外，简称“华泰龙公司”）民间借贷纠纷一案，因不服江苏省泰州医药高新技术产业开发区人民法院（2020）苏1291民初1920号民事判决，依法向本院提起上诉。本院于2020年12月22日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人徐晓龙上诉请求：1、二审法院依法撤销泰州医药高新技术产业开发区人民法院（2020)苏1291民初1920号民事判决书第三项；2、宁阳公司承担本案上诉费。事实和理由：一、一审法院事实认定错误。一审法院认定2019年11月15日徐晓龙所偿还的100000元是在保证期间内履行了部分担保责任错误。该100000元还款应该认定为徐晓龙代表公司偿还，是履行职务的行为。徐晓龙本身是华泰龙公司的法定代表人。100000元款项来源是华泰龙公司向中兴建设有限公司（以下简称“中兴公司”）所借。当时华泰龙公司将公司账号给了中兴公司的会计，可是不知道什么原因会计转账转了好多次都转不了，而宁阳公司催款又比较急，为了方便及时还款，徐晓龙就让中兴公司的会计将借款打入徐晓龙的个人账户，徐晓龙随即就准备转给宁阳公司，可同样不知道什么原因一直转不过去，最后宁阳公司提出打给公司的工作人员王玉兵。徐晓龙的还款行为属于职务行为。宁阳公司对此笔还款也予以认可了，那为什么对于该100000元华泰龙公司认可是公司还款，法院就不予认定呢？在华泰龙公司认可的情况下，法院也应该认定此笔还款为华泰龙公司的还款。二、一审法院适用法律错误。宁阳公司并没有在保证期间内要求徐晓龙个人还款，保证期间为2019年6月30日到2019年12月30日，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间内，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”宁阳公司没有任何证据证明在保证期间内要求徐晓龙个人履行担保责任。三、根据《中华人民共和国民法典》第六百八十六条及六百九十三条的规定，徐晓龙的保证行为系一般保证且保证责任免除，因为约定一般保证的债权人未在保证期间对债务人提起诉讼或者申请仲裁，保证人不再承担保证责任。本案主债务履行届满日期为2019年6月30日，宁阳公司于2020年8月27日才向法院提起诉讼，其起诉已经过了保证期间。被上诉人宁阳公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回徐晓龙的上诉请求。2019年11月15日，徐晓龙通过其账户偿还了100000元，因该还款时间是在六个月保证期间之内，其是以担保人的身份替华泰龙公司偿还债务，我方已经在一审中陈述了观点，不再重复。另外徐晓龙担保行为属于连带担保，因《中华人民共和国民法典》是在徐晓龙已经出具了担保行为后才生效的，本案不适用《中华人民共和国民法典》关于保证就一般保证的规定。宁阳公司向一审法院起诉请求：1、判令华泰龙公司赔偿宁阳公司保证金(借款)500000元及利息（以500000元为本金，自2016年11月18日起至实际清偿之日止，按2020年8月全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的四倍计算，2019年11月15日偿还的100000元从应付利息中扣除）；2、判令徐晓龙对上述债务承担连带担保责任；3、判令华泰龙公司、徐晓龙承担本案的诉讼费、保全费、保全保险费等费用。一审法院经审理查明：2016年1月16日，华泰龙公司出具《承诺书》1份，载明“因华泰龙聚诚鹅业科技发展江苏有限公司（甲方）厂区建设需要，遵循平等、公平和诚信原则，与江苏宁阳建设有限公司（乙方）友好协商达成如下承诺：1、乙方自愿借伍拾万元人民币作为合同承诺保证金给甲方，甲方作为工程开工前的有关方面费用之用，甲方资金到位后归还给乙方（无息）。2、甲方第一期工程确保一个标段给乙方施工，工程总量5000万元左右。如果乙方工程质量好，工期快，甲方二期工程还可考虑一个标段给乙方施工。3、结算方式：按照甲方的招标文件，甲方承诺一期工程确保乙方一个标段。土建按照江苏省最新定额统一招标；钢结构按吨位计算合价，另加安装费、人工费、运输费、保管费、管理费、税金等，工程报价是合理低价。确保利润10%。4、付款方式：机械、人员进场后，钢结构部分按总价的30%支付预付款，钢结构加工成品进场后支付30%，钢结构、彩钢板安装完毕后再支付30%；土建部分下一个月支付上月工作量的70%；一个标段验收合格交付使用，付至工程总造价的95%，余款3年内付清。”2016年1月18日，宁阳公司向华泰龙公司汇款500000元。2018年12月26日，华泰龙公司出具《承诺书》，载明“由于我公司项目融资的需要，原贵单位工程保证金伍拾万元，如春节前融资款到位，偿还保证金并优先安排项目工程；如融资款未到位，在2019年6月30日前无条件偿还保证金；如2019年6月30日到期未偿还该款项，愿从打款之日起承担贰分利息（月息）。”徐晓龙作为担保人在该承诺书上签字。2019年11月15日，徐晓龙通过其个人银行账户向宁阳公司的副总经理王玉兵个人银行账户汇款100000元。2020年8月27日，宁阳公司向一审法院提起诉讼。一审法院于2020年8月28日立案受理。本案在审理过程中，依宁阳公司诉讼财产保全的申请，一审法院依法冻结了华泰龙公司、徐晓龙的相关银行账户，冻结了徐晓龙持有的中兴建设有限公司的股权500000元。宁阳公司为申请诉讼财产保全，支付了诉讼财产保全保险费700元。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护，债务应当清偿。本案中，因华泰龙公司的原因，导致双方未能签订建设工程施工合同，华泰龙公司将宁阳公司缴纳的建设工程保证金转变为向宁阳公司的借款，系双方的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，本案借贷关系依法成立。关于徐晓龙偿还的100000元是借款本金还是借款利息的问题，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”本案中，双方未约定偿还的款项是借款本金还是利息，按照上述规定，应当先行偿还到期利息，超过的部分应当冲抵本金。华泰龙公司、徐晓龙共同辩称偿还的100000元是借款本金的理由与法相悖，依法不予采信。宁阳公司为诉讼财产保全，支付了财产保全保险费700元，该费用系宁阳公司为实现债权所产生的费用，属于其直接损失，依法应由华泰龙公司承担。徐晓龙作为担保人在《承诺书》上签字，但未约定担保方式，根据担保法的相关规定，应当视为提供连带责任保证。关于徐晓龙偿还的100000元是职务行为还是个人行为的问题，根据徐晓龙的陈述，100000元的资金来源于公司五名股东向他人所借，但其未能提供证据予以证明，即便资金来源于公司股东向他人所借，也应通过公司偿还给宁阳公司，且徐晓龙亦未提供证据证明股东向他人所借款项已记入公司财务账册的事实，故徐晓龙仅凭其系公司法定代表人而认定还款行为是职务行为而非个人行为,依据不足，对其该辩称理由，依法不予采纳。徐晓龙以其行为在保证期间内履行了部分担保责任，宁阳公司要求徐晓龙对华泰龙公司的上述债务承担连带清偿责任，不违反法律规定，依法亦予以支持。华泰龙公司未能按照承诺的时间偿还款项，其自愿支付自2016年1月18日起的利息，故本案借款时间应认定为2016年1月18日。本案借款发生于2019年8月19日之前，宁阳公司向一审法院提起诉讼的时间为修改后的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》施行之后，故本案应适用修改后的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》进行审理。依据该规定，双方约定月利率2%的利息标准超过全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的四倍，超过部分无效。宁阳公司要求华泰龙公司偿还借款本金及按照全国银行间同业拆借中心公布的2020年8月一年期贷款市场报价利率的四倍支付利息的诉讼请求，于法有据，依法予以支持，对于华泰龙公司或徐晓龙已偿还的利息，应从借款利息中扣减。华泰龙公司辩称未与宁阳公司约定利息，明显与事实不符，对华泰龙公司该辩解意见，依法不予采纳。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十二条第一、二款、《中华人民共和国担保法》第十九条之规定,判决：一、华泰龙聚诚鹅业科技发展江苏有限公司于判决生效之日起十日内偿还江苏宁阳建设有限公司借款本金500000元及利息（以500000元为本金，自2016年1月18日起至实际给付之日止的，按照全国银行间同业拆借中心公布的2020年8月一年期贷款市场报价利率四倍计算后，扣除徐晓龙已经给付的100000元）；二、华泰龙聚诚鹅业科技发展江苏有限公司于判决生效之日起十日内给付江苏宁阳建设有限公司保全保险费700元；三、徐晓龙对华泰龙聚诚鹅业科技发展江苏有限公司的上述债务承担连带清偿责任。案件受理费4400元、保全费4020元，由华泰龙聚诚鹅业科技发展江苏有限公司、徐晓龙共同负担（华泰龙聚诚鹅业科技发展江苏有限公司、徐晓龙应负担的案件受理费4400元，江苏宁阳建设有限公司已预交，一审法院于本判决生效之日起十五日内退还给江苏宁阳建设有限公司，华泰龙聚诚鹅业科技发展江苏有限公司、徐晓龙于本判决生效之日起五日内向一审法院缴纳；保全费4020元，江苏宁阳建设有限公司已垫付，华泰龙聚诚鹅业科技发展江苏有限公司、徐晓龙在履行本判决义务时一并给付江苏宁阳建设有限公司）。二审中，上诉人徐晓龙提交了下列证据：一、收据复印件以及中国建设银行交易明细各一份，拟证明华泰龙公司向中兴公司借款100000元，中兴公司于2019年11月14日汇入徐晓龙个人账户，再由徐晓龙代公司偿还给宁阳公司的副总经理王玉兵个人账户；二、由华泰龙公司出具的《委托书》一份，证明华泰龙公司委托徐晓龙将借款100000元代为转至宁阳公司的王玉兵账户。被上诉人宁阳公司质证认为，一、1、因收据是复印件且是在本案二审中才提交，宁阳公司对其真实性无法发表质证意见，另外，因徐晓龙既是中兴公司的股东又是华泰龙公司的股东、法定代表人，不排除该收据是后期制作，即使该份收据是真实的,该借款行为也与本案无关联性；2、100000元的交易明细载明是“往来”，并未标明与收据一样的内容。二、对证据二的质证意见同收据的质证意见。被上诉人宁阳公司未提交新证据。本院对上述证据审查后，将在下文中予以分析。二审中，双方当事人对一审判决查明的事实均无异议，本院予以确认。二审中，徐晓龙陈述：2019年10月前，王玉兵根据宁阳公司的原老板高宝林（音）的要求打了两次电话给徐晓龙，说他们公司急需用钱；在2019年11月高宝林也打电话给徐晓龙说他们公司急用这个钱，然后徐晓龙说“我来向别人借”，在11月10号左右高宝林又打电话给徐晓龙问有没有借到钱，徐晓龙说借到了但是要签字再等等。到了11月14日上午中兴公司同意借钱给徐晓龙，王玉兵把宁阳公司账户发给徐晓龙了，徐晓龙就让中兴公司把钱打给宁阳公司但是打不进去，徐晓龙就联系王玉兵说钱打不进去，然后就在11月15日上午徐晓龙就把钱打入了王玉兵的个人账户。二审中，双方当事人的争议焦点：一、本案民事纠纷是否适用《中华人民共和国民法典》？二、徐晓龙是否应对本案借款承担保证责任？本院认为，关于焦点一。《中华人民共和国民法典》第一千二百六十条规定“本法自2021年1月1日起施行。《中华人民共和国婚姻法》、《中华人民共和国继承法》、《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国收养法》、《中华人民共和国担保法》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国民法总则》同时废止。”《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条规定“民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”本案中，因宁阳公司汇款100000元、华泰龙公司出具《承诺书》及徐晓龙在《承诺书》签名等法律事实的时间均在民法典施行前，且《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国担保法》等法律及相应司法解释对本案相关民事法律纠纷作了明确规定，故本案不适用《中华人民共和国民法典》，而应适用《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国担保法》等法律、司法解释。关于焦点二。《中华人民共和国合同法》第八条规定“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”该法第一百九十六条规定“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（[2020]法释6号）第一条第一款规定“本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人和非组织之间进行资金融通的行为。”本案中，因2016年1月16日华泰龙公司向宁阳公司出具了《承诺书》、同月18日宁阳公司又转账给华泰龙公司500000元，根据该《承诺书》内容及转账情况，应当认定华泰龙公司与宁阳公司之间形成民间借贷关系的借款合同，其中宁阳公司是贷款人、华泰龙公司是借款人。《中华人民共和国担保法》第十九条规定“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”该法第二十六条规定“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”2018年12月26日，徐晓龙在华泰龙公司出具的《承诺书》上以“担保人”身份签名，未约定保证方式及保证期间，故徐晓龙应承担连带责任的保证责任，且保证期间为自主债务履行期届满之日起六个月。因华泰龙出具的《承诺书》约定了主债务的履行期届满之日为2019年6月30日，故徐晓龙承担保证责任的保证期间届满之日为2019年12月30日。因二审中徐晓龙承认在2019年11月份之前宁阳公司的老板高宝林（音）及工作人员王玉兵分别打了电话给徐晓龙催要款项，该事实足以证明宁阳公司在徐晓龙的保证期间内向徐晓龙主张了民事权利，故徐晓龙应当承担连带保证责任。对于2019年11月15日徐晓龙向王玉兵汇款100000元的法律事实，无论徐晓龙是代表华泰龙公司偿还本案债务还是其作为保证人偿还债务，均不影响徐晓龙作为保证人应当承担保证责任。对于徐晓龙二审中提交的证据，因不能达到产生徐晓龙保证民事责任消灭的法律后果，故上述证据与本案无关，本院不予采信。综上所述，上诉人徐晓龙的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8800元，由上诉人徐晓龙负担（已负）。本判决为终审判决。审判长  沈大祥审判员  丁万志审判员  程 岚二〇二一年三月八日书记员  高 梅