湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂03民终370号上诉人（原审原告）：十堰市环境卫生管理局。住所地：湖北省十堰市人民中路**。法定代表人：柴旺波，该局局长。委托诉讼代理人：朱川川，湖北典岳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：胡明海，男，1959年3月11日出生，汉族，住湖北省十堰市张湾区。委托诉讼代理人：潘建强，十堰市茅箭区五堰街道法律服务所法律服务工作者。上诉人十堰市环境卫生管理局（以下简称环卫局）因与被上诉人胡明海劳动争议一案，不服湖北省十堰市茅箭区人民法院（2020）鄂0302民初3104号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷、询问当事人，听取诉讼代理人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭进行了审理。本案现已审理终结。环卫局上诉请求：撤销原判，改判环卫局不支付胡明海法定节假日加班费3004.14元及养老保险待遇损失31680元；2.一、二审诉讼费由胡明海承担。事实与理由：1.环卫局与胡明海签订的劳动合同中约定有加班费，环卫局将加班费发放给胡明海后，其再要求加班费无事实及法律依据。一审判令环卫局支付其加班费3004.14元属认定事实错误。2019年1月2日，环卫局同胡明海签订书面《劳动合同》，合同约定胡明海的月基本工资为1300元、环卫津贴为88元、加班工资为200元，各项合计1588元。另应胡明海的申请，环卫局将社保中单位应当承担部分每月392元随工资一起发放给胡明海，由胡明海自行申办社保。双方另行签订《补充协议》，环卫局每月预留200元为考核金，年底考核完毕后统一发放。环卫局实际每月通过银行转账方式发放1780元，年底考核完毕后，将2400元考核金一次性发放给胡明海。胡明海每月发放的1780元中包含合同约定的每月200元加班费。2.环卫局已支付胡明海养老保险损失，一审判令环卫局再次支付胡明海养老保险损失31680元无事实及法律依据。2016年12月31日，环卫局与胡明海签订书面《协议书》一份，协议约定环卫局一次性支付胡明海各项费用3292元，该费用包括但不限于胡明海在环卫局工作期间截至2016年12月31日产生的所有加班费、各项社保损失、劳动合同解除时环卫局应当向胡明海支付的对应年份的经济补偿金等因履行劳动合同环卫局应当支付的除已经按月发放工资外的各项费用，该协议为一次性终了性协议，胡明海收到上述费用后，不得再以2016年12月31日之前双方的劳动关系向环卫局主张其他任何权益。2017年12月31日双方签订《协议书》一份，协议内容同2016年协议，补偿金额为3838元。2018年12月29日双方再次签订《协议书》一份，协议内容同2016年协议，补偿金额为3882元。协议签订后，环卫局均按协议约定通过银行转账的方式将补偿金支付给胡明海。胡明海辩称，环卫局应当支付胡明海加班费共计31680元，原审认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。环卫局向一审法院起诉请求：1.判令不支付胡明海经济补偿金、加班费和养老保险待遇损失；2.诉讼费由胡明海承担。一审法院认定事实：胡明海2011年5月1日进入环卫局从事道路清扫工作，双方签订了书面劳动合同，双方最后一次签订劳动合同的期限为2019年1月1日至2019年12月31日。环卫局未为胡明海缴纳社会保险。2016年双方签订了协议书，约定环卫局一次性支付胡明海各项费用共计3292元，上述费用包括但不限于胡明海在环卫局处工作期间截止2016年12月31日所产生的所有加班费、各项社保损失、劳动合同解除时环卫局应当向胡明海支付的对应年份的经济补偿金等因履行劳动合同环卫局应当支付的除已经按月发放工资外的各项费用，该协议为一次性终了协议，胡明海收到上述费用后，不得再以2016年12月31日之前双方的劳动关系向环卫局主张其他任何权益。2017年双方签订了协议书，约定环卫局一次性支付胡明海各项费用共计3838元整，上述费用包括但不限于胡明海在环卫局处工作期间截止2017年12月31日所产生的所有加班费、各项社保损失、劳动合同解除时环卫局应当向胡明海支付的对应年份的经济补偿金等因履行劳动合同环卫局应当支付的除已经按月发放工资外的各项费用，该协议为一次性终了协议，胡明海收到上述费用后，不得再以2017年12月31日之前双方的劳动关系向环卫局主张其他任何权益。2018年双方签订了协议书，约定环卫局一次性支付胡明海各项费用共计3882元，上述费用包括但不限于胡明海在环卫局处工作期间截止2018年12月31日所产生的所有加班费、各项社保损失、劳动合同解除时环卫局应当向胡明海支付的对应年份的经济补偿金等因履行劳动合同环卫局应当支付的除已经按月发放工资外的各项费用，该协议为一次性终了协议，胡明海收到上述费用后，不得再以2018年12月31日之前双方的劳动关系向环卫局主张其他任何权益。三年的补偿费用环卫局均已支付胡明海。2019年12月31日，双方劳动合同到期，环卫局和胡明海终止劳动关系。胡明海离职前12个月工资标准为1980元/月。胡明海在职期间，环卫局未安排其法定节假日休息。另查明，胡明海因劳动争议纠纷向十堰市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁。十堰市劳动人事争议仲裁委员会裁决：一、环卫局支付胡明海终止劳动合同经济补偿金1980元、2019年1月-12月的法定节假日加班费3004.14元、养老保险损失31680元，合计36664.14元；二、驳回胡明海的其他仲裁请求。环卫局对仲裁裁决不服，诉至法院。一审法院认为，胡明海2011年5月1日至2019年12月31日期间和环卫局之间存在劳动关系属实。双方签订的劳动合同到期后，环卫局终止劳动关系应当支付经济补偿金，因胡明海劳动仲裁要求环卫局支付违法解除劳动合同赔偿金而非经济补偿金，该赔偿金于法无据不予支持。胡明海法定节假日加班属实，对其法定节假日加班费予以支持。胡明海2019年的法定节假日加班费为3004.14元（1980÷21.75×11×3）。环卫局未为胡明海缴纳社会保险，导致胡明海无法享受基本养老保险待遇，环卫局赔偿胡明海养老保险损失，该损失计算至胡明海达到退休年龄之日止，为31680元（1980×8×2）。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《湖北省人力资源和社会保障厅关于审理劳动争议案件若干问题处理意见》第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、十堰市环境卫生管理局支付胡明海法定节假日加班费3004.14元；二、十堰市环境卫生管理局支付胡明海养老保险待遇损失31680元；三、驳回十堰市环境卫生管理局的其他诉讼请求。以上应付款项应于判决生效后十日内支付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由十堰市环境卫生管理局负担。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。另查明：涉案的劳动者经信访途径反映“举报市环卫局存在多项用工违法行为”，经十堰市劳动保障监察局调查核实，确认环卫局存在违法延长劳动者工作时间，所有环卫工人无法定节假日、休息日，且拒不支付延长工作时间及休息日、节假日期间劳动报酬的情况。同时，要求环卫局为符合条件的劳动者及时补交社会保险，因政策原因无法补交社保保险的，建议劳动者通过申请仲裁的方式维护自身权益。本院认为，综合上诉人的上诉请求、事实与理由，被上诉人的答辩意见，归纳本案的争议焦点为：一、节假日加班费是否应予支持，若予支持，数额是多少？二、用人单位未交社保是否应补偿劳动者损失，若应补偿，数额是多少？对第一个争议焦点，本院认为：经十堰市劳动保障监察局调查核实，确认环卫局存在违法延长劳动者工作时间，所有环卫工人无法定节假日、休息日，且拒不支付延长工作时间及休息日、节假日期间劳动报酬的情况。因2018年12月之前的法定节假日、休息日加班费，环卫局已经通过相关途径予以了补偿。但2019年1-9月的法定节假日加班费并未支付。上诉人环卫局主张的劳动合同中明确了加班费每月200元，但因其并未及时发放，并在每月工资中预扣200元作为年度的考核绩效，十堰市劳动保障监察局对该违规行为也予以了核实确认。故上诉人的该项上诉理由不能成立，不予支持。一审法院支持胡明海2019年的法定节假日加班费为3004.14元（1980÷21.75×11×3），合法有据。对第二个争议焦点，本院认为：1、经十堰市劳动保障监察局调查核实，环卫局应为符合条件的劳动者及时的补交社会保险，因政策原因无法补交社保保险的，建议劳动者通过申请仲裁的方式维护自身权益。即胡明海有权向环卫局主张无法补交社保或未交社保导致的损失补偿。2、依法缴纳社会保险费不仅是用人单位的法定义务，同时也是劳动者的法定义务。且该项法定义务并非劳动合同当事人之间的相对义务，而是用人单位与职工的对世义务，关乎个人、用人单位和社会三方利益，用人单位和劳动者不能通过约定来回避该义务。故环卫局通过劳动合同的形式回避法定义务，未为胡明海缴纳社会保险，导致胡明海无法享受基本养老保险待遇，应承担相应的补偿责任。但作为劳动者的胡明海，先后两次明确要求将社会保险应有单位缴纳的部分，发放给其本人，事后又以用人单位未缴纳社会保险而主张补偿责任，有违诚实信用原则和公平原则，其也应对自己的行为导致无法享受养老保险造成的损失承担一定责任。二审中，胡明海主动放弃养老保险损失金额4684.14元，属当事人处分自己的权益，本院予以确认。即环卫局应补偿胡明海从用工日2011年5月1日计算至胡明海达到退休年龄之日止，未交社保导致的损失26995.86元。综上所述，上诉人环卫局的上诉请求及理由，没有充分证据予以证实，本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，二审中，当事人放弃部分权益，本院予以了确认。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持湖北省十堰市茅箭区人民法院（2020）鄂0302民初3104号民事判决第一项：十堰市环境卫生管理局支付胡明海法定节假日加班费3004.14元；二、变更湖北省十堰市茅箭区人民法院（2020）鄂0302民初3104号民事判决第二项为：十堰市环境卫生管理局支付胡明海养老保险待遇损失26995.86元；三、驳回十堰市环境卫生管理局的其他诉讼请求。以上应付款项应于本判决生效后十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，均由十堰市环境卫生管理局负担。审判长  肖玉玲审判员  汪 粼审判员  陈 虎二〇二一年三月二十六日书记员  杨 波