四川省广安市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）川16刑终31号 原公诉机关四川省岳池县人民检察院。 上诉人（原审被告人）秦培培，女，1982年5月8日出生，汉族，中专文化程度，居民，户籍地陕西省安康市汉滨区，现住北京市石景山区。因涉嫌非法经营罪，于2019年6月12日被广安市公安局刑事拘留；经广安市人民检察院批准，于2019年7月20日被广安市公安局执行逮捕。现羁押于广安市看守所。 辩护人郭广，北京市汉威律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）王成，男，1988年5月2日出生，汉族，初中文化程度，农村居民，户籍地山东省德州市平原县，现住北京市石景山区。因涉嫌非法经营罪，于2019年6月12日被广安市公安局刑事拘留；经广安市人民检察院批准，于2019年7月20日被广安市公安局执行逮捕。现羁押于岳池县看守所。 上诉人（原审被告人）鲁宗存，女，1987年8月20日出生，汉族，高中文化程度，农村居民，户籍地陕西省安康市汉滨区，现住广东省广州市白云区。因涉嫌非法经营罪，于2019年6月12日被广安市公安局刑事拘留；经广安市人民检察院批准，于2019年7月20日被广安市公安局执行逮捕。现羁押于广安市看守所。 指定辩护人周克虎，四川圣梓律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）曾大弟，男，1980年8月17日出生，汉族，中专文化程度，居民，户籍地广东省汕头市濠江区，现住广东省深圳市宝安区。因涉嫌非法经营罪，于2019年6月12日被广安市公安局刑事拘留；经广安市人民检察院批准，于2019年7月20日被广安市公安局执行逮捕。现羁押于岳池县看守所。 原审被告人秦兰，女，1975年9月16日出生，汉族，高中文化程度，居民，户籍地天津市武清区，现住北京市石景山区。因涉嫌非法经营罪，于2019年6月12日被广安市公安局刑事拘留；经广安市人民检察院批准，于2019年7月20日被广安市公安局执行逮捕。现羁押于广安市看守所。 原审被告人黄再添，男，1978年4月1日出生，汉族，高中文化程度，农村居民，户籍地福建省厦门市翔安区，现住福建省厦门市翔安区。因涉嫌非法经营罪，于2019年6月12日被广安市公安局刑事拘留；经广安市人民检察院批准，于2019年7月20日被广安市公安局执行逮捕。现羁押于岳池县看守所。 原审被告人李金水，男，1974年9月20日出生，汉族，初中文化程度，农村居民，户籍地福建省泉州市南安市，现住福建省厦门市同安区。因涉嫌非法经营罪，于2019年6月13日被广安市公安局刑事拘留；经广安市人民检察院批准，于2019年7月20日被广安市公安局执行逮捕。现羁押于岳池县看守所。 原审被告人梁承彬，男，1987年3月16日出生，汉族，小学文化程度，农村居民，户籍地及现住广西壮族自治区玉林市北流市。因涉嫌非法经营罪，于2019年6月12日被广安市公安局刑事拘留；经广安市人民检察院批准，于2019年7月20日被广安市公安局执行逮捕。现羁押于岳池县看守所。 原审被告人刘保成，男，1979年10月2日出生，汉族，初中文化程度，农村居民，户籍地安徽省合肥市瑶海区，现住安徽省合肥市瑶海区。因涉嫌非法经营罪，于2019年6月12日被广安市公安局刑事拘留；经广安市人民检察院批准，于2019年7月20日被广安市公安局执行逮捕。经岳池县人民法院决定，于2021年1月11日对其取保候审。现在家。 原审被告人张子锰，男，1982年6月4日出生，汉族，初中文化程度，居民，户籍地及现住福建省泉州市晋江市。因涉嫌非法经营罪，于2019年6月13日被广安市公安局刑事拘留；经广安市人民检察院批准，于2019年7月20日被广安市公安局执行逮捕。经岳池县人民法院决定，于2021年1月11日对其取保候审。现在家。 原审被告人左学龙，男，1969年11月25日出生，汉族，大专文化程度，居民，户籍地及现住广东省东莞市南城区。因涉嫌非法经营罪，于2019年6月12日被广安市公安局刑事拘留；于2019年7月20日被广安市公安局取保候审；同年9月9日被岳池县人民法院取保候审。 原审被告人黄清吉，男，1976年7月9日出生，汉族，中专文化程度，农村居民，户籍地及现住福建省厦门市海沧区。因涉嫌非法经营罪，于2019年6月12日被广安市公安局刑事拘留；于2019年7月20日被广安市公安局取保候审；同年9月8日被岳池县人民法院取保候审。 原审被告人吕宝林，男，1976年10月19日出生，汉族，初中文化程度，居民，户籍地福建省泉州市南安市，现住福建省泉州市晋江市。因涉嫌非法经营罪，于2019年6月13日被广安市公安局刑事拘留；经广安市人民检察院批准，于2019年7月20日被广安市公安局执行逮捕；同年7月8日被岳池县人民法院取保候审。 四川省岳池县人民法院审理四川省岳池县人民检察院指控被告人秦兰、秦培培、王成、鲁宗存、曾大弟、黄再添、李金水、梁承彬、刘保成、张子锰、左学龙、黄清吉、吕宝林犯非法经营罪一案，于二○二○年十二月十八日作出（2020）川1621刑初60号刑事判决。原审被告人秦培培、王成、鲁宗存、曾大弟不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，依法讯问了上诉人秦培培、王成、鲁宗存、曾大弟,并充分听取了秦培培、鲁宗存的辩护人的意见，认为本案事实清楚，证据确实充分，决定不开庭审理了本案。在审理过程中，上诉人（原审被告人）王成、曾大弟自愿申请撤回上诉。经核实，撤回上诉是上诉人王成、曾大弟的真实意思表示。现全案已审理终结。 原审查明：（一）自2008年起，林北庚（在逃）在未经许可经营的情况下在北京销售机顶盒，并陆续雇佣被告人秦兰协助收货、被告人王成协助安装和维修机顶盒、被告人鲁宗存协助做客服等。2014年9月，林北庚离开北京回台湾，林北庚安排秦兰负责北京销售点的全面工作,包括租办公用房、发员工工资、统计销售情况及进货、客服等，安排王成负责维修、安装和收发货，安排鲁宗存负责通过QQ等方式与买家沟通、使用“太苍网”对客户的售后进行登记等，继续销售机顶盒及续费码。2016年9月，被告人鲁宗存从北京销售点离职，被告人秦培培经秦兰介绍接替鲁宗存从事客服工作。被告人鲁宗存离职后，接受林北庚的安排，兼职从事客服工作。被告人秦兰、王成、秦培培、鲁宗存从被告人林北庚处领取每月固定工资及年终奖励等，其中，秦兰获得工资收入约50万元、王成获得工资收入约36.4万元、秦培培获得工资收入约21.8万元、鲁宗存获得工资收入约10万元。2019年7月16日，公安机关在侦办案件过程中，进入“太苍网”后台提取数据，经统计，林北庚伙同被告人秦兰、秦培培、王成、鲁宗存等人共计销售14230358元人民币。 2014年至2019年期间，被告人秦兰、王成、鲁宗存、秦培培等人，从张某（另案处理）和被告人曾大弟等人处购进卫星、网络机顶盒，在租用的北京市石景山区房屋内，通过ＱＱ网络联系等方式，将购进的“台湾数码天空”卫星平台锅盖机顶盒（俗称数码天空817、819、户户通、中国梦）、“寰宇ＨＤ-311”卫星平台锅盖机顶盒（俗称寰宇774）、“Ｋｉｗｉ-ｂｏｘ”网络机顶盒（俗称猕猴桃）等非法机顶盒销售给被告人黄再添、李金水、梁承彬、刘保成、张子锰、黄清吉、左学龙、吕宝林等人，并持续销售续费码获利。2015年至2019年6月期间，被告人秦兰、王成、鲁宗存、秦培培共计向被告人黄再添、李金水、梁承彬、刘保成、张子锰、黄清吉、左学龙、吕宝林销售机顶盒及续费码6499717元人民币。 上述事实，有经一审举证、质证的：1.受案登记表；2.立案决定书；3.拘留证、拘留通知书、逮捕证及逮捕通知书等程序性书证；4.接受证据材料清单、扣押决定书及扣押清单、随案移送清单；5.快递公司收发货清单；6.秘密情况说明、公安机关汇总制作的《林北庚团伙二级代理商销售情况汇总表》、《林北庚团伙销售情况汇总表》及太苍网秘密数据光盘；7.证人孟某、刘某、文某、唐某、龙某1、余某、龙某2、詹某、林某1、黄某1、冯某1、陈某1、宋某、陈某2、段某、苏某1、李某1、张某等人的证言；8.鉴定意见及意见通知书；9.现场勘验、辨认笔录；10.电子物证检查工作记录、银行提取笔录及电子光盘、侦查实验笔录及电子光盘；11.被告人秦兰、秦培培、鲁宗存、王成的供述等证据予以证实，足以认定。 （二）2016年至2019年期间，被告人曾大弟作为深圳市懿美莱科技有限公司业务员，以自己注册的深圳市凯美星科技有限公司的名义通过QQ与台湾男子“阿杰”（在逃）、林北庚（在逃）、被告人秦培培达成每台成品170元至185元的价格加工“Kiwi-box”网络机顶盒（俗称猕猴桃）的协议。被告人曾大弟联系“Kiwi-box”机顶盒外壳厂家生产好外壳后发送至深圳市懿美莱科技有限公司，以120元至130元每台的价格由深圳市懿美莱科技有限公司进行主板和外壳整机结合生产，并植入由“阿杰”提供的APP。深圳市懿美莱科技有限公司和深圳市凯美星科技有限公司在未经许可经营的情况下，违法生产“Kiwi-box”网络机顶盒3300台，生产金额40万余元，被告人曾大弟销售金额共计人民币513140元，非法获利人民币约6.6万元。 认定上述事实，有经原审当庭举证、质证、认证的：1.曾大弟银行交易明细；2.证人黄某2、黄某3、屈某、吴某的证言；3.被告人曾大弟的供述等证据予以证实，足以认定。 （三）2016年至2019年期间，被告人黄再添通过ＱＱ联系到林北庚和被告人秦兰、秦培培等人，并从该处购买价值220万余元的“台湾数码天空”卫星平台锅盖机顶盒（俗称数码天空817、819、户户通、中国梦）、“寰宇ＨＤ-311”卫星平台锅盖机顶盒（俗称寰宇774）、“Ｋｉｗｉ-ｂｏｘ”网络机顶盒（俗称猕猴桃）等机顶盒和机顶盒续费码，在未经许可经营的情况下，将购进的机顶盒和机顶盒续费码销售给赵某、李某2等人并从中获利，非法获利人民币13万余元。 认定上述事实，有经当庭举证、质证、认证的：1.黄再添交易明细；2.证人赵某、李某2的证言；3.被告人黄再添的供述等证据予以证实，足以认定。 （四）2015年至2019年期间，被告人李金水通过ＱＱ与林北庚和被告人秦兰、秦培培等人联系，并从该处购买价值2168053元的“台湾数码天空”卫星平台锅盖机顶盒（俗称数码天空817、819、户户通、中国梦）和机顶盒续费码，在未经许可经营的情况下，将购进的机顶盒和机顶盒续费码销售给梁某等人，非法获利人民币1万余元。 认定上述事实，有经当庭举证、质证、认定的：1.李金水交易明细；2.证人梁某的证言；3.被告人李金水的供述；4.辨认笔录等证据予以证实，足以认定。 （五）2017年至2019年期间，被告人梁承彬通过ＱＱ联系到林北庚和被告人秦兰、秦培培等人，并从该处购买价值1297708元的“台湾数码天空”卫星平台锅盖机顶盒（俗称数码天空817、819、户户通、中国梦）、“寰宇ＨＤ-311”卫星平台锅盖机顶盒（俗称寰宇774）和机顶盒续费码，在未经许可经营的情况下，通过淘宝店和微信朋友圈进行宣传，将购进的机顶盒和机顶盒续费码销售给甘某、乃逸萱、卢某、胡某等人并从中获利，非法获利人民币8万余元。 认定上述事实，有经当庭举证、质证、认定的：1.梁承彬交易明细；2.证人甘某、乃逸萱、卢某、胡某、徐某证言；3.被告人梁承彬的供述等证据予以证实，足以认定。 （六）2017年至2019年期间，被告人刘保成通过ＱＱ联系到林北庚和被告人秦兰、秦培培等人，并在该处购买价值366928元的“台湾数码天空”卫星平台锅盖机顶盒、“寰宇ＨＤ-311”卫星平台锅盖机顶盒（俗称寰宇774）、“Ｋｉｗｉ-ｂｏｘ”网络机顶盒（俗称猕猴桃）和机顶盒续费码，在未经许可经营的情况下，通过微信朋友圈宣传等方式，将购进的机顶盒和机顶盒续费码销售给石某、蔡某1和王某1（另案处理）等人并从中获利共计人民币四万余元。 认定上述事实，有经一审举证、质证、认证的：1.刘保成交易明细；2.证人王某1、石某、蔡某1的证言：3.被告人刘保成的供述等证据予以证实，足以认定。 （七）2016年至2019年期间，被告人张子锰通过ＱＱ联系到林北庚和被告人秦兰、秦培培等人，并从该处购买价值225767元的“台湾数码天空”卫星平台锅盖机顶盒（俗称数码天空817、819、户户通、中国梦）、“寰宇ＨＤ-311”卫星平台锅盖机顶盒（俗称寰宇774）、“Ｋｉｗｉ-ｂｏｘ”网络机顶盒（俗称猕猴桃）和机顶盒续费码，在未经许可经营的情况下，将购进的机顶盒和机顶盒续费码销售给王某2、王某3、李某3等人并从中获利人民币约4万元。 认定上述事实，有经一审举证、质证、认证的：1.张子锰交易明细；2.证人王某2、王某3、李某3的证言：3.被告人的张子锰供述等证据予以证实，足以认定。 （八）2017年至2019年期间，被告人左学龙通过ＱＱ与林北庚和被告人秦兰、秦培培等人联系，并在该处购买价值85120元的“台湾数码天空”卫星平台锅盖机顶盒（俗称数码天空817、819、户户通、中国梦）、“Ｋｉｗｉ-ｂｏｘ”网络机顶盒（俗称猕猴桃）和机顶盒续费码，在未经许可经营的情况下，将购进的机顶盒和机顶盒续费码销售给叶某、郑某等人并从中获利2万余元。 认定上述事实，有经一审举证、质证、认定的：1.左学龙交易明细；2.证人叶某、郑某的证言；3.被告人左学龙的供述：4.辨认笔录等证据予以证实，足以认定。 （九）2016年至2019年期间，被告人黄清吉通过ＱＱ与林北庚和被告人秦兰、秦培培等人联系，并从该处购买价值86141元的“Ｋｉｗｉ-ｂｏｘ”网络机顶盒（俗称猕猴桃）和机顶盒续费码，在未经许可经营的情况下，通过在朋友圈宣传，散发小广告招揽客户，将购进的机顶盒和机顶盒续费码销售给黄某4、冯某2、蔡某2、谢某等人并从中获利人民币2万余元。 认定上述事实，有经一审举证、质证、认定的：1.黄清吉交易明细；2.证人冯某2、蔡某2、谢某、黄某4、陈某3证言；3.被告人的黄清吉供述等证据予以证实，足以认定. （十）自2015年起，被告人吕宝林在未经许可经营的情况下，购进“寰宇ＨＤ-311”卫星平台锅盖机顶盒、数码天空817、户户通等“台湾数码天空”卫星平台锅盖机顶盒销售给林某2、苏某2、萧某等人并从中获利。自2017年年底起，被告人吕宝林通过ＱＱ与林北庚和被告人秦兰、秦培培等人联系，并从该处购买价值66840元的机顶盒续费码，并转卖给他人从中获利人民币3800元。 认定上述事实，有经一审举证、质证、认定的：1.吕宝林交易明细；2.证人林某2、苏某2、萧某证言：3.被告人吕宝林的供述；4.辨认笔录等证据予以证实，足以认定。 另查明，被告人秦兰、秦培培、王成、鲁宗存、黄再添、李金水、梁承彬、曾大弟、张子锰、左学龙、黄清吉、吕宝林均系公安机关传唤到案，并在到案后如实供述自己的犯罪事实；被告人刘保成在明知公安机关办案人员在其家中准备抓捕自己的情况下，主动回家投案，并在投案后如实供述自己的犯罪事实。另查明，被告人王成退缴违法所得1.5万元、被告人李金水退缴违法所得1万元、被告人刘保成退缴违法所得4万元、被告人张子锰退缴违法所得4万元、被告人左学龙退缴违法所得2万元、被告人黄清吉退缴违法所得2万元、被告人吕宝林退缴违法所得0.38万元。 上述事实，有经一审举证、质证、认定的：1.户籍证明；2.到案经过；3.缴款书、缴款凭证等证据予以证实，足以认定。 原审在审理过程中，被告人王成的辩护人提交了“企查查”查询记录；被告人秦培培的辩护人提交了秦培培的病情情况、社区表现情况、家庭情况资料；被告人鲁宗存的辩护人提交了鲁宗存在广州工作的相关情况资料、鲁宗存品行证明；被告人梁承彬的辩护人提交了梁承彬平时表现证明；被告人刘保成的辩护人提交了刘保成的微信聊天记录、通话记录、居委会证明、身体情况证明。 原判认为，被告人秦兰、秦培培、王成、鲁宗存、黄再添、李金水、梁承彬、刘保成、张子锰、左学龙、黄清吉、吕宝林在未获经营许可的情况下，从事销售非法电视网络接收设备及提供续费服务等营利性活动，其行为扰乱了市场秩序，情节严重，均已构成非法经营罪，应当依法惩处；被告人曾大弟在未获经营许可的情况下，从事加工、组装、销售非法电视网络接收设备的营利性活动，其行为扰乱了市场秩序，情节严重，已构成非法经营罪，应当依法惩处。被告人秦兰、秦培培、王成、鲁宗存、曾大弟、黄再添、李金水、梁承彬、张子锰、左学龙、黄清吉、吕宝林到案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚；被告人刘保成主动到案并如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻或减轻处罚；被告人秦兰、秦培培、王成、鲁宗存、曾大弟、黄再添、李金水、梁承彬、刘保成、张子锰、左学龙、黄清吉、吕宝林认罪认罚，可以依法从宽处理；被告人张子锰、黄清吉、刘保成、左学龙、吕宝林、李金水退缴全部违法所得、被告人王成退缴部分违法所得，酌定从轻处罚。据此，根据被告人秦兰、秦培培、王成、鲁宗存、曾大弟、黄再添、李金水、梁承彬、刘保成、张子锰、左学龙、黄清吉、吕宝林的犯罪事实、情节、认罪态度、悔罪表现及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（四）项，第二十五条第一款，第五十二条，第六十四条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人秦兰犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五十二万元；二、被告人秦培培犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十二万元；三、被告人王成犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三十七万元；四、被告人鲁宗存犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十一万元；五、被告人曾大弟犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十万元；六、被告人黄再添犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二十六万元；七、被告人李金水犯犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；八、被告人梁承彬犯非法经营罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币十六万元；九、被告人刘保成犯非法经营罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币八万元；十、被告人张子锰犯非法经营罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币八万元；十一、被告人左学龙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币四万元；十二、被告人黄清吉犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币四万元；十三、被告人吕宝林犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年八个月，并处罚金人民币八千元；十四、对被告人秦兰的违法所得人民币50万元、被告人秦培培的违法所得人民币21.8万元、被告人王成的违法所得人民币36.4万元、被告人鲁宗存的违法所得人民币10万元、被告人曾大弟的违法所得人民币6.6万元、被告人黄再添的违法所得人民币13万元、被告人李金水的违法所得人民币1万元、被告人梁承彬的违法所得人民币8万元、被告人刘保成的违法所得人民币4万元、被告人张子锰的违法所得人民币4万元、被告人左学龙的违法所得人民币2万元、被告人黄清吉的违法所得人民币2万元、被告人吕宝林的违法所得人民币0.38万元，予以追缴，上缴国库；十五、对从被告人秦兰处扣押的数码天空Ｄ-ｓｋｙ机顶盒40个、猕猴桃ＩＢＯＸ机顶盒340个、遥控板400个、锅盖接收器130个、Ｆ-25机顶盒38个、ｗｉｎｂｏｘ-ＴＰ2000ｈｄ机顶盒9个、ＮＦＷ703Ｃ1777613机顶盒20个、ＨＤ-311户户通机顶盒300个、ＨＤ-312中国梦机顶盒100个、德邦快递单28张、笔记本电脑1台、电脑主机2台、小米手机1部、Ｕ盾7张、银行卡12张、最顶级高清卫星平台Ｕ盘宣传卡4张、黑色笔记本1个，从被告人曾大弟处扣押的懿美莱公司印章1枚、凯美星公司印章1枚、私人印章1枚，从被告人黄再添处扣押的机顶盒36个、Ｋｉｗｉ-ｂｏｘ机顶盒1个、ＨＤ环宇机顶盒105个、户户通ＤＴＨ机顶盒81个，从被告人黄清吉处扣押的机顶盒17台、锅盖天线12套、台湾卫星电视安装广告卡片20张，从被告人李金水处扣押的卫星书面高清机顶盒6个、ＳＫＹ高清机顶盒4个、户户通机顶盒14个、ＳＥＲ-72ＨＤ机顶盒20个，从被告人张子锰处扣押的机顶盒16台，从被告人梁承彬处扣押的卫星机顶盒10个，从冯某2处扣押的Ｋｉｗｉ-ｂｏｘ机顶盒1个，从黄某4处扣押的户户通ＨＤ-311卫星机顶盒1个、卫星信号接收器1个，从赵某处扣押的寰宇ＨＤ机顶盒1个、ＨＤ-311高清数字卫星机顶盒1个，从黄某2处扣押的电脑硬盘1个，从蔡某1处扣押的华为悦盒机顶盒1个，从苏某2处扣押的高清数字卫星机顶盒2个，从李某3处扣押的高清数字卫星机顶盒1个，从王某3处扣押的高清数字卫星机顶盒1个，从王某2处扣押的卫星机顶盒1个，予以没收；十六、对从被告人秦兰处扣押的现金人民币2620元予以追缴，冲抵违法所得。 上诉人王成上诉称：王成只是受雇于林北庚，只负责收发和部分维修工作，没有参与经营销售和管理当中，认为认定王成销售额为1400余万元不合理。王成是初犯，认罪认罚，一审量刑过重。 上诉人曾大弟上诉称：对认定曾大弟的犯罪事实、证据无异议，是偶犯、初犯、认罪认罚，一审量刑过重。 上诉人鲁宗存上诉称：鲁宗存只是为一级代理商打工的，从事客服，对经营的事情没有决策权，非法获利的钱也只是基本工资，作用比较小，现家庭困难，请求从轻处罚。 鲁宗存的指定辩护人的辩护意见：1.一审认定犯罪金额1400万元的数据来源于公安在“太仓网”后台提取的，不能排除其他人可以登陆的情况，故鲁宗存参与销售金额1400万元的证据不足。2.鲁宗存在林北庚等人从事的非法经营机顶盒行为中，只是做简单的售后客服，作用比较小，应认定从犯。3.鲁宗存是初犯，认罪态度好，现家庭困难，建议对上诉人适用缓刑。 上诉人秦培培上诉称：秦培培是受雇于林北庚，从事客服工作，获得的21.8万元是领取的工资及年终奖，认定销售额14230358万元有异议，应该扣除2016年9月前销售金额的和未销售出去。2.秦培培与秦兰、王成、鲁宗存均为受雇林北庚，应区分共同犯罪中的地位作用，认定林北庚主犯，其余为从犯，且秦培培参与时间短、作用最小。3.秦培培系初犯、主观恶性小，犯罪情节轻微，患抑郁症，且家有老人和小孩需要照顾，请求二审从轻处罚，判处缓刑。 秦培培的辩护人的辩护意见:1.秦培培受雇与林北庚，所做工作事项完全是根据老板的安排进行，从事客服，销售金额未做拆分，所起作用较小，应认定为从犯。2.秦培培犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，身体患病，家庭困难，请求二审改判缓刑。 经二审审理查明的事实和证据与一审认定一致。本院予以确认。 同时查明，本案在二审审理期间，上诉人王成、曾大弟于2021年2月2日向本院申请撤回上诉。经核实，撤回上诉是王成、曾大弟的真实意思表示。 本院认为，上诉人（原审被告人）秦培培、王成、鲁宗存、及原审被告人秦兰、黄再添、李金水、梁承彬、刘保成、张子锰、左学龙、黄清吉、吕宝林在未获经营许可的情况下，从事销售非法电视网络接收设备及提供续费服务等营利性活动，其行为扰乱了市场秩序，情节严重，均构成非法经营罪，应当依法惩处；上诉人（原审被告人）曾大弟在未获经营许可的情况下，从事加工、组装、销售非法电视网络接收设备的营利性活动，其行为扰乱了市场秩序，情节严重，已构成非法经营罪，应当依法惩处。上诉人秦培培、王成、鲁宗存、曾大弟及原审被告人秦兰、黄再添、李金水、梁承彬、张子锰、左学龙、黄清吉、吕宝林到案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚；原审被告人刘保成主动到案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚；上诉人秦培培、王成、鲁宗存、曾大弟及原审被告人秦兰、黄再添、李金水、梁承彬、刘保成、张子锰、左学龙、黄清吉、吕宝林认罪认罚，依法可以从宽处理；原审被告人张子锰、黄清吉、刘保成、左学龙、吕宝林、李金水退缴全部违法所得、上诉人王成退缴部分违法所得，依法酌定从轻处罚。 关于上诉人秦培培、鲁宗存及其辩护人提出：认定秦培培、鲁宗存销售金额为1400万余元不合理及应认定秦培培、鲁宗存为从犯的意见。 经查，根据被告人秦兰、秦培培、鲁宗存、王成的供述能够相互印证四被告人与林北庚（未在案）一起在未获经营许可的情况下，从事销售非法电视网络接收设备及提供续费服务等营利性活动，四被告人根据各自的工作职责，分工合作，共同实施了非法经营的行为，应认定为共同犯罪，在共同犯罪中各被告人虽分工职责不同，但需要各被告人相互配合才能完成销售非法电视网络接收设备及提供续费服务等营利性活动的犯罪行为，四被告人在犯罪过程中的地位、作用相当，不宜区分主从犯地位。因四被告人与林北庚（未在案）共同实施刑事犯罪，应共同承担责任；原审根据下家被告人黄再添、李金水等人的供述及转账记录等证据，从有利于被告人的原则认定四被告人从2014年至2019年期间销售非法机顶盒的销售额为6499717元，情节严重，原审认定上述事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。故该上诉及辩护意见与审理查明的事实不符，本院不予支持。 对于被告人秦培培辩护人提出秦培培参加时间最短，犯罪情节较轻，请求适用缓刑的意见。 经查，被告人秦培培作案时间虽比同案犯秦兰、王成等人短，但其个人整个作案时间近三年，作案时间较长；在团伙中从事客服销售非法电视网络接收设备及提供续码费服务，直接销售的行为对社会危害性相对较大，且销售金额大，不属于犯罪情节较轻的情形，不符合缓刑适用的条件。故上诉人及辩护人的意见与审理查明的事实不符，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人王成、曾大弟在上诉期满后自愿申请撤回上诉，符合法律规定，本院予以准许。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款，第三百零八条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四之规定，裁定如下： 一、准许上诉人（原审被告人）王成、曾大弟撤回上诉。 二、驳回上诉人（原审被告人）秦培培、鲁宗存的上诉，维持原判。 四川省广安市岳池县人民法院（2020）川1621刑初60号刑事判决自本裁定送达之日起发生法律效力。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  成 琪 审 判 员  王 佳 审 判 员  廖安宁 二〇二一年三月十五日 法官助理  朱 芳 书 记 员  谭 丹 附：相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释 第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判认定事实不清、证据不充足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。 …… 第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决和裁定。