河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫06民终332号上诉人（原审被告）：鹤壁市润泰物业服务有限公司，住所地鹤壁市淇滨区漓江路南侧华夏南路西侧（漓江公馆小区社区服务用房4层）。法定代表人：靳红国，该公司经理。委托诉讼代理人：贾利川，男，该公司总经理。委托诉讼代理人：余秀青，河南明星律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨风霞，女，1971年5月25日出生，汉族，现住鹤壁市淇滨区。委托诉讼代理人：张文兵，河南谦荣律师事务所律师。上诉人鹤壁市润泰物业服务有限公司（以下简称润泰物业公司）因与被上诉人杨风霞劳动争议一案，不服鹤壁市淇滨区人民法院（2020）豫0611民初3722号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月3日立案后，依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。润泰物业公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判润泰物业公司不应支付杨风霞经济补偿金、节假日加班工资、养老金和失业金损失，双休日加班工资计算有误。事实与理由：杨风霞以家中有事为由向润泰物业公司提出辞职，并不是以未缴纳社会保险为由，杨风霞只是在申请仲裁时以单位未缴纳社保为理由。杨风霞在仲裁庭审中称辞职原因是“大股东毫无理由吵我一顿，没有向单位提交辞职，贾经理让交的钥匙”，说明杨风霞没有以缴纳社保为由辞职；第二句话又否认自己辞职，充分说明杨风霞回避了辞职的真实原因是家中有事。根据相关法律规定，不应支持杨风霞的经济补偿金和失业金损失。养老金损失没有合法有效的证据支持。双休日加班工资计算有误，部分超过了一年的仲裁时效。杨风霞在仲裁时未要求节假日加班工资，其一审的该项主张未经仲裁前置程序，不应当予以审理。杨风霞辩称：润泰物业公司与杨风霞劳动合同存续期间，润泰物业公司没有为杨风霞缴纳社会保险，杨风霞以灵活就业的方式缴纳了养老保险，润泰物业公司应当赔偿杨风霞养老金损失。由于没有缴纳失业保险，导致杨风霞无法享受失业待遇，润泰物业公司应当赔偿失业金损失。杨风霞依据未缴纳保险提出解除劳动合同，润泰物业公司应当支付经济补偿金。加班工资按照上诉人提供的打卡记录进行计算，应当予以维持。杨风霞在仲裁中提出要求法定加班工资，其就包含双休日加班工资和法定节假日加班工资。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当维持原判。杨风霞一审起诉请求：润泰物业公司向杨风霞支付经济补偿金3700元，周六、周日及节假日加班工资11,463元，失业金损失9120元，未签订劳动合同双倍工资20,350元及社会保险金损失10,301.6元。一审法院认定事实：2018年10月29日，杨风霞到润泰物业公司处从事客服工作，双方约定每月休息两天，月工资1850元，但双方并未签订劳动合同，润泰物业公司也未给杨风霞缴纳社会保险。2020年6月12日之后，杨风霞未再到润泰物业公司处工作。2020年9月17日，杨风霞以润泰物业公司未为其缴纳社会保险为由，向鹤壁市淇滨区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求润泰物业公司支付经济补偿金、周六周日法定加班工资、失业救济金损失、未签订劳动合同双倍工资并返还社保费。2020年11月16日，鹤壁市淇滨区劳动人事争议仲裁委员会作出淇滨劳人仲案字［2020］第0446号仲裁裁决书，裁决：本裁决生效后十日内，被申请人润泰物业公司支付申请人杨风霞周六、周日加班工资3,887.36元。另查明：2018年11月至2020年6月12日期间，杨风霞2018年双休日加班14天，2019年双休日加班76天，节假日加班9天，2020年双休日加班27.5天，节假日加班6天。2018年度及2019年度日工资为64元，2020年度日工资为66元。2019年6月至2020年5月平均工资为1,705.58元/月。杨风霞2018年11月15日至2019年6月15日期间，每月15日缴纳养老保险金464.2元；2019年7月15日至2020年8月15日期间，每月15日缴纳养老保险金549元。一审法院认为：关于经济补偿金，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位又下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……。”第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。”本案中，杨风霞2018年10月29日至2020年6月12日在润泰物业公司工作，但润泰物业公司未为杨风霞缴纳社会保险，杨风霞以此为由申请仲裁，润泰物业公司应向杨风霞支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”本案中，杨风霞离职前12个月的平均工资为1,705.58元，低于本地最低工资标准1900元/月，故润泰物业公司应以最低工资标准为依据向杨风霞支付经济补偿金。结合杨风霞工作时间，杨风霞要求润泰物业公司支付经济补偿金3700元符合法律规定，予以支持。关于双休日及节假日加班工资，《工资支付暂行规定》第十三条规定，“用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：……（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200%支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资。”本案中，杨风霞仲裁请求中载明要求润泰物业公司支付周六、周日、法定加班工资11,463元，且杨风霞提交的加班工资计算明细中列明其要求的加班工资11,463元中包括周六周日和法定节假日加班工资，故可以认定杨风霞在申请仲裁时就双休日加班工资和节假日加班工资均提出了仲裁申请。结合杨风霞加班情况及日工资情况，润泰物业公司需支付杨风霞双休日加班工资7575元［64元/天×（14＋76）天＋66元/天×27.5天］，节假日加班工资1944元（64元/天×9天×2＋66元/天×6天×2），超出部分不予支持。关于养老保险损失，《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款规定，“职工应当参加职工基本养老保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本养老保险费。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”即劳动者在缴纳每月养老保险金时就应当知道用人单位有无为其缴纳养老保险金。本案中，杨风霞与润泰物业公司2018年10月29日至2020年6月12日期间存在事实劳动关系，润泰物业公司应承担为杨风霞缴纳养老险费的责任，但润泰物业公司未予缴纳，杨风霞每月15日以灵活就业人员的身份缴纳养老保险金，虽然杨风霞以上述方式缴纳养老保险费用，但不影响润泰物业公司在双方劳动关系存续期间作为用人单位应承担的缴费责任，杨风霞于2020年9月17日申请仲裁，润泰物业公司应当支付杨风霞仲裁前一年即2019年10月至2020年6月期间缴纳养老保险金4941元（549元×9个月），超出部分不予支持。关于失业金损失，《河南省失业保险条例》第四十六条，“用人单位不按规定缴纳失业保险费或者不按规定及时为失业人员转移档案关系，致使失业人员不能享受失业保险待遇或者影响其重新就业的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失。”本案中，因润泰物业公司未给杨风霞缴纳社会保险金，润泰物业公司应向杨风霞支付失业金损失。结合杨风霞工作期限，对杨风霞要求润泰物业公司支付失业金损失4560元（1900元/月×80%×3个月）予以支持，超出部分不予支持。关于未签订劳动合同的双倍工资，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位在用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”本案中，杨风霞于2018年10月29日到润泰物业公司工作，于2020年10月21日在仲裁审理中，要求润泰物业公司支付未签订劳动合同双倍工资，已超一年仲裁时效，故杨风霞要求润泰物业公司支付未签订劳动合同双倍工资的诉讼请求，不予支持。一审法院判决：一、鹤壁市润泰物业服务有限公司于判决生效后十日内支付杨风霞经济补偿金3700元、双休日加班工资7575元、节假日加班工资1944元、养老金损失4941元，失业金损失4560元；二、驳回杨风霞的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由鹤壁市润泰物业服务有限公司负担。二审审理过程中，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织双方当事人进行了质证。本院认为润泰物业公司提交的书面证言无其他有效证据予以印证，且证人未出庭作证，对此该证言不予采信。经审理，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为：润泰物业公司称杨风霞是以家里有事为由提出辞职，但未提交相应证据予以支持。即便是杨风霞陈述过“大股东毫无理由吵我一顿，没有向单位提交辞职，贾经理让交的钥匙”，也不能认定当时双方劳动合同已经解除。因润泰物业公司未依法为杨风霞缴纳社会保险，杨风霞以此为由申请仲裁并提出解除劳动合同，润泰物业公司应向杨风霞支付经济补偿金并赔偿失业金损失。因杨风霞自行缴纳了养老保险，一审判决润泰物业公司支付杨风霞仲裁时效期间内的费用并无不当。加班费属于劳动报酬，在双方劳动关系存续期间内不受仲裁时效的限制，一审根据杨风霞出勤记录计算加班费并无不当。关于节假日加班工资，杨风霞申请仲裁时表述不够明确，但申请的加班费数额中应当是包含了节假日加班工资，一审对此予以审理并无不当。综上所述，润泰物业公司的上诉请求不能成立。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人鹤壁市润泰物业服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  骆慧杰审判员  杨 波审判员  甄瑛歌二〇二一年三月三日书记员  冯 琳