福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2021)闽05刑终89号 原公诉机关福建省安溪县人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘杰，男，1991年10月18日出生于广东省汕头市，汉族，初中文化，住广东省汕头市潮阳区。曾因犯非法持有枪支罪于2012年10月22日被广东省汕头市中级人民法院判处有期徒刑二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年1月8日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。 福建省安溪县人民法院审理福建省安溪县人民检察院指控原审被告人刘杰犯贩卖毒品罪一案，于2020年11月19日作出（2020）闽0524刑初653号刑事判决。宣判后，原审被告人刘杰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人刘杰，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，被告人刘杰于2020年1月3日左右，经朋友姚某介绍在广东省汕头市潮阳区认识罗某，后又通过罗某认识林某，得知林某欲购买毒品后帮助联系、介绍“凯总”（另案处理）与罗、林认识，“凯总”与罗、林约定每克毒品甲基苯丙胺700元，先付定金，交易成功后再现金付清余款。同年1月4日，被告人刘杰微信收到林某欲购买60克毒品甲基苯丙胺的定金4000元后，通过微信、支付宝转账给“凯总”。1月6日晚，被告人刘杰和罗某与“凯总”验货。1月7日，罗某通过被告人刘杰联系“凯总”拿货，被告人刘杰按照“凯总”的要求独自到“凯总”位于谷饶镇的租房拿货，期间，收到林某通过微信转账支付的定金16000元，后微信转账给“凯总”14000元，在“凯总”处拿到装有毒品甲基苯丙胺的快递盒后，以1600元的价格雇请杨某开车送其和罗某一起将毒品甲基苯丙胺送至安溪县进行交易。1月8日凌晨1时许，被告人刘杰和罗某到达安溪县星洲酒店与林某交易，收取余下毒资现金22000元，被公安机关当场查获。 公安机关在被告人刘杰身上扣押到作案工具手机二部、现金22000元；在林某身上扣押到手机一部、快递盒子一个，疑似毒品的白色晶体58.81克，经鉴定，扣押的白色晶体系甲基苯丙胺，含量为74.38%。 原判认定上述事实的证据： 1.受案登记表、立案决定书、案件来源说明、短信截图、呈请控制下交付报告书，证实公安机关于2020年1月4日接到林某举报贩卖毒品的线索，公安机关在林某的配合下，实施控制下交付，于2020年1月8日在安溪县凤城镇星洲国际酒店1105号抓获被告人刘杰。 2.搜查笔录、扣押清单、财物入库清单，证实公安机关于2020年1月8日在被告人刘杰身上扣押到手机二部、现金22000元。向林某扣押到手机一部、快递盒子一个、疑似冰毒白色晶体58.81克。 3.微信账户详情及聊天记录截图、电子证物检查笔录，证实被告人刘杰与杨某微信聊天内容，罗某与“凯总”的聊天情况，林某与被告人刘杰的微信聊天情况、转账情况等。 4.照片，证实装有毒品甲基苯丙胺盒子的情况。 5.手机通话记录,证实被告人刘杰使用的手机号码138****682的通话记录情况。 6.辨认笔录，证实被告人刘杰辨认出姚某、张泽凯就是“凯总”；姚某辨认出刘杰、罗某就是“阿东”；杨某辨认出刘杰、罗某就是和刘杰在一起的男子；罗某辨认出张泽凯就是“阿凯”。 7.提取笔录，尿液检验笔录、现场检测报告书、照片，证实被告人刘杰尿液检验甲基安非他明呈阳性。 8.称重取样笔录、检验报告，证实公安机关于2020年1月8日向林某提取并扣押的一包塑料封口袋装的毒品冰毒疑似物净重为58.81克。并取1.16克作为检材，经鉴定，系甲基苯丙胺，含量为74.38%。 9.到案经过、现场照片，证实被告人刘杰于2020年1月8日被抓获。 10.证人林某的证言，2020年1月4日，其得知“阿杰”想要将毒品销往泉州后向公安机关短信举报。同日其通过微信向“阿杰”打听毒品的信息，“阿杰”表示可以拿到上等的冰毒，一次能够提供60克冰毒，一克700元，总价42000元，当天其付了4000元定金。交付定金后“阿杰”又表示要支付全部货款才能到上家拿货，接下来几天，“阿杰”一直主动联系其并主动降低预付货款，1月7日19时许，阿杰表示付两万元就可以送货，其通过微信支付了16000元。1月8日1时许，“阿杰”和“阿浪”到达安溪县凤城镇星洲酒店1105客房，“阿杰”进房后就拿出一个纸盒子，从纸盒子里拿出一袋白色晶体，说是质量上好的冰毒，有62克，其接过冰毒放进口袋，拿出现金22000元放在茶桌上，阿杰拿过现金放在自己口袋就要回汕头，在房门口被公安机关抓获。 11.证人罗某的证言，2020年1月4日，其将“林医生”的微信推荐给贩毒的“阿杰”，林医生和“阿杰”联系打定金，价格每克700元，其曾和“阿杰”到“凯总”家看货。待林医生和“阿杰”联系好要再买点毒品并付了定金，1月7日下午“阿杰”通过微信让其到“凯总”家里看货，“凯总”也有添加其微信，后来“阿杰”发微信语音电话让其自己走到“凯总”家楼下，“阿杰”在楼下等其，其在楼下等，“阿杰”到楼上“凯总”家，八点多“阿杰”才从楼上下来，手里提着一个塑料袋，装着一个快递盒子，两人坐上一部灰色丰田“粤Ｌ”的车辆。在车上其有看到快递盒子里透明的小袋子装着小块的冰毒，到安溪星洲酒店1105房间其让“阿杰”给老板介绍毒品，其上卫生间出来后发现“阿杰”已经被警察控制。 12.证人杨某的证言，2020年1月7日19时30分许，刘杰以1600元的价格雇其到福建省安溪县星洲酒店，20时许，其驾驶粤Ｄ×××××号小轿车从其租房到谷饶镇塔角附近接到刘杰和一青年男子，于1月8日凌晨1时许到达福建省安溪县，刘杰和那个青年男子从酒店门口下车。 13.证人李某的证言，其系安溪县公安局协警，2020年1月7日晚上，一名举报贩毒线索的人要求派出所配合抓获贩毒的人员，2020年1月7日晚上，其根据工作安排和举报人在安溪县凤城镇星洲国际酒店1105房等候毒贩，8日凌晨1点左右，线人和毒贩一起进入1105房，毒贩交易毒品后被抓获。 14.证人姚某的证言，2020年1月其介绍“阿东”和“阿杰”认识。 15.被告人刘杰的供述和辩解，2020年1月3日经朋友“平超”介绍认识“阿东”，“阿东”让其帮忙介绍一些毒品卖家，其介绍曾经买过毒品的“凯总”给“阿东”认识，“阿东”和“凯总”见面后互留电话、微信等联系方式自行联系，“凯总”让其带货到买家一克50元作为报酬。之后“阿东”介绍“森林狼”给其认识，“森林狼”说要购买60克“冰毒”，以不信任“阿东”为由通过其转账定金4000元给“凯总”，2020年1月6日晚，其和“阿东”、“凯总”在金字塔脚一黑色小车上验货。2020年1月7日，“森林狼”通过微信让其找“凯总”拿货，然后和“阿东”晚上一起到安溪。其和“阿东”一起去拿货，其和“凯总”一起到“凯总”租房，“凯总”交给其一个盒子，其验货后发给“森林狼”看并让其转账，“森林狼”微信转账16000元至其微信，其转给“凯总”14000元。其带着装着“冰毒”的盒子，租了老杨的车，和“阿东”一起到福建，并转账支付了1600元油钱。2020年1月8日凌晨1时许，其和“阿东”到约定的安溪星洲酒店1105室，“阿东”把装着“冰毒”的盒子丢给“森林狼”就走开了，“森林狼”拿一叠钱给其，其走出房门后被抓获。 原判认为，被告人刘杰违反国家毒品管理法规，非法贩卖毒品甲基苯丙胺58.81克，其行为已构成贩卖毒品罪，属共同犯罪。在共同犯罪中，被告人刘杰居间介绍、提供资金结算、受指使转移毒品，起次要作用，是从犯，依法予以减轻处罚；其归案后如实供述自己的罪行，予以从轻处罚；其有犯罪前科，酌情予以从重处罚。本案存在特情介入和控制下交付的情节,涉案毒品甲基苯丙胺58.81克没有流入社会,酌情对被告人刘杰从轻处罚。据此作出判决：一、被告人刘杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币一万元。二、追缴被告人刘杰的违法所得人民币400元，及被扣押的人民币22000元，合计22400元，予以没收，上缴国库。三、涉案被扣押的手机等作案工具，予以没收，上缴国库。四、缴获的毒品甲基苯丙胺，予以没收。 上诉人刘杰诉称，其本身无毒品待售，系受罗某教唆、引诱参与贩卖毒品，本案系特情侦查，存在数量、犯意的双重引诱；毒品未流入社会，社会危害性较小，原判量刑偏重，请求二审改判较轻刑罚。 经审理查明，原判认定上诉人刘杰犯贩卖毒品罪的事实清楚，认定的证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，各证据间能够相互印证，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。 本院认为，上诉人刘杰违反国家毒品管理法规，非法贩卖毒品甲基苯丙胺58.81克，其行为已构成贩卖毒品罪，属共同犯罪。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，并根据上诉人刘杰在共同犯罪中的地位、作用，本案毒品被扣押，未流入社会等情节，在量刑时予以减轻处罚，对上诉人刘杰量刑适当。上诉人刘杰请求再对其从轻处罚的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  张小燕 审判员  陈希进 审判员  王柳玲 二〇二一年三月九日 书记员  郭培华 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。