河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫14民终771号上诉人（原审原告）：中原银行股份有限公司商丘分行。负责人：郭磊，行长。委托代理人：马巍巍，男，汉族，1989年8月9日出生，住河南省商丘市睢阳区。系该公司员工。委托代理人：刘经伟，河南瀛宋律师事务所律师。代理权限：一般代理。被上诉人(原审被告)：孟红涛，男，1980年2月24日出生，汉族，住河南省虞城县。委托诉讼代理人：王忠杰，河南华豫律师事务所律师。代理权限：特别授权。被上诉人(原审被告)：宋惠学，男，1976年11月13日出生，汉族，住河南省夏邑县。委托诉讼代理人：郭东亚，河南华豫律师事务所律师。代理权限：特别授权。原审第三人：河南省华中农业发展有限公司。法定代表人：郭乙峰，执行董事。上诉人中原银行股份有限公司商丘分行因与被上诉人孟红涛、宋惠学、原审第三人河南省华中农业发展有限公司股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，不服虞城县人民法院（2020）豫1425民初2843号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年1月22日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人中原银行股份有限公司商丘分行之委托诉讼代理人马巍巍、刘经伟，被上诉人孟红涛之委托诉讼代理人王忠杰、被上诉人宋惠学之委托诉讼代理人郭东亚到庭参加诉讼。原审第三人河南省华中农业发展有限公司经传票合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。中原银行股份有限公司商丘分行上诉请求：1.撤销虞城县人民法院(2020)豫1425民初2843号民事判决，发回重审或者依法改判被上诉人承担对河南省华中农业发展有限公司拖欠上诉人借款本金2491087.6元及利息、诉讼费3664元、执行费30361元承担连带清偿责任。2.本案一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：一审事实明显错误,适用法律不当。一、一审认为上诉人未能提供证据证明被上诉人虚假出资、抽逃出资,应承担举证不能的不利后果,适用法律错误。依据《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定(三)》第二十条规定“当事人之间对是否已履行出资义务产生合理怀疑证据的”被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。所以在本案中,上诉人已经提供了合理怀疑被上诉人抽逃出资的证据,被上诉人应当就自身不存在抽逃出资进行举证,一审适用法律错误,错误分配了举证责任。二、《清算纪要理解与适用(注释版)》的说明,在公司成立后,股东未经法定程序而将其出资抽回并且损害公司权益的,人民法院都可根据公司法解释三的规定,认定该股东构成抽逃出资行为。本案中,500万元注册资金存入河南华中农业发展有限公司,在验资后于该笔资金便立即转入了河南省华鹏棉业有限公司的银行账户。在原审中,作为发起人股东的孟红涛和宋惠学均不能对此转账行为作出合理解释。综上所述,原审法院认定事实不清,适用法律错误,现上诉人提起上诉,请求二审法院依法公正判决。孟红涛、宋惠学辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。中原银行股份有限公司商丘分行向一审法院起诉请求：1、判令宋惠学、孟红涛对河南省华中农业发展有限公司拖欠的借款本金2491087.6元及利息（2018豫14**民初4818号民事判决书中确定的计算方式）、诉讼费36964元、执行费30361元承担连带清偿责任。2、本案诉讼费、保全费及实现债权的费用由宋惠学、孟红涛承担。一审法院认定事实：中原银行股份有限公司商丘分行与河南省华中农业发展有限公司、虞城县聚鑫棉业有限公司、商丘市亿锦棉业有限公司、商丘融跃投资担保有限公司金融借款合同纠纷一案，睢阳区人民法院于2018年6月4日立案受理后，于2018年9月21日作出（2018）豫1403民初4818号民事判决书，判令河南省华中农业发展有限公司于该判决生效后10日内偿还中原银行股份有限公司商丘分行贷款本金2796087.6元并支付利息（贷款合同期内按照年利率9.6%计算利息，逾期至该判决履行完毕之日按照月利率14.4%计算利息）；商丘融跃投资担保有限公司在《保证合同》责任范围内对上述贷款本金、利息承担连带清偿责任；虞城县聚鑫棉业有限公司、商丘市亿锦棉业有限公司在《最高额联合保证合同》责任范围内对上述贷款本金、利息承担连带清偿责任；驳回中原银行股份有限公司商丘分行的其他诉讼请求。诉讼费36964元由河南省华中农业发展有限公司、虞城县聚鑫棉业有限公司、商丘市亿锦棉业有限公司、商丘融跃投资担保有限公司负担。判决生效后，中原银行股份有限公司商丘分行申请执行，2019年12月13日，河南省睢阳区人民法院因申请执行人在指定期限内不能向法院提供被执行人的可供执行财产线索并同意终结本次执行程序,作出（2019）豫1403执1569号之一执行裁定书，终结（2018）豫1403民初4818号民事判决书的本次执行程序，河南省华中农业发展有限公司、虞城县聚鑫棉业有限公司、商丘市亿锦棉业有限公司、商丘融跃投资担保有限公司负有继续向中原银行股份有限公司商丘分行履行案涉债务的义务。另查明，孟红涛，曾用名：孟涛，身份证号：。2008年12月5日，商丘亚信联合会计师事务所就宋惠学、孟红涛（即孟涛）发起成立河南省华中农业发展有限公司出具验资报告，其中宋惠学出资260万元，孟红涛出资240万元，2008年12月8日河南省华中农业发展有限公司成立，注册资金500万元，实收资金500万元，其中宋惠学占股52%，担任公司执行董事，孟红涛占股48%，担任公司监事，公司经营范围为粮食收购、储存、销售，并取得了粮食收购许可证，随即开展了相应业务。2014年11月11日，宋惠学将股份转让给韩全清退出公司，2016年5月7日，孟红涛将股份转让给郭文见退出公司。后公司股东及高管多次变更，现公司企业类型为自然人独资，股东及登记法定代表人为郭乙峰，企业状态为存续。一审法院认为，本案为股东损害公司债权人利益责任纠纷。根据查明的事实,孟红涛、宋惠学作为河南省华中农业发展有限公司的发起人,在河南省华中农业发展有限公司成立过程中,已经按照出资比例履行了自己的出资义务。中原银行股份有限公司商丘分行以河南省华中农业发展有限公司债权人的身份起诉，诉称被告孟红涛、宋惠学虚假出资、抽逃资金，要求宋惠学、孟红涛对河南省华中农业发展有限公司拖欠的借款本金2491087.6元及利息（2018豫14**民初4818号民事判决书中确定的计算方式）、诉讼费36964元、执行费30361元承担连带清偿责任，应对其诉称的孟红涛、宋惠学虚假出资、抽逃资金的基本事实承担举证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。现中原银行股份有限公司商丘分行未能提供证据证明孟红涛、宋惠学虚假出资、抽逃资金,应承担举证不能的不利后果。故对中原银行股份有限公司商丘分行诉请,不予支持。综上,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定,判决:驳回原告中原银行股份有限公司商丘分行的诉讼请求。案件受理费26729元，保全费5000元，共计31729元，由原告中原银行股份有限公司商丘分行负担。本院二审期间，当事人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审认定的事实相同。本院认为，2008年12月5日，被上诉人宋惠学、孟红涛注资500万元用于发起成立河南省华中农业发展有限公司，2008年12月8日河南省华中农业发展有限公司成立，2008年12月11日、2008年12月12日，河南省华中农业发展有限公司分两笔300万元、200万元共500万元转入河南省华鹏棉业有限公司，被上诉人宋惠学系河南省华鹏棉业有限公司的发起人及股东。对转出的500万元，被上诉人宋惠学、孟红涛述称系购买河南省华鹏棉业有限公司皮棉的货款，但其未提交双方真实存在该笔交易的相关证据，故被上诉人宋惠学、孟红涛的行为可以认定为抽逃出资，依法应当承担责任，一审以上诉人中原银行商丘分行举证不能为由驳回其上诉请求显属不当，应予纠正。上诉人中原银行商丘分行要求被上诉人承担诉讼费36964元、执行费30361元于法无据，不予支持。综上所述，中原银行股份有限公司商丘分行的上诉理由部分成立，应予部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下:一、撤销虞城县人民法院（2020）豫1425民初2843号民事判决；二、宋惠学应当在其对河南省华中农业发展有限公司抽逃出资260万元（利息按照中国人民银行同期贷款利率从2008年12月12日起计算至2019年8月19日，从2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止）的范围内，对河南省华中农业发展有限公司拖欠中原银行股份有限公司商丘分行的借款本金2491087.6元及利息（2018豫14**民初4818号民事判决书中确定的计算方式）承担补充赔偿责任；三、孟红涛应当在其对河南省华中农业发展有限公司抽逃出资240万元（利息按照中国人民银行同期贷款利率从2008年12月12日起计算至2019年8月19日，从2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止）的范围内，对河南省华中农业发展有限公司拖欠中原银行股份有限公司商丘分行的借款本金2491087.6元及利息（2018豫14**民初4818号民事判决书中确定的计算方式）承担补充赔偿责任；四、驳回中原银行股份有限公司商丘分行的其他诉讼请求和其他上诉请求。一审案件受理费案件受理费26729元，保全费5000元，共计31729元，由宋惠学、孟红涛承担30876元，中原银行股份有限公司商丘分行承担853元。二审案件受理费26729元，由宋惠学、孟红涛承担26011元，中原银行股份有限公司商丘分行承担718元。本判决为终审判决。审判长  刘一宇审判员  张学朋审判员  王晓辉二〇二一年三月十七日法官助理刘畅书记员张良涛