河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫16民终1259号上诉人（原审被告）：张洪刚，男，1980年9月20日出生，汉族，住沈丘县。被上诉人（原审原告）：王廷玉，男，1956年7月30日出生，汉族，住沈丘县。委托诉讼代理人：翟留宏，河南千字文律师事务所律师。原审被告：兖子记，男，1978年11月1日出生，汉族，住沈丘县。上诉人张洪刚因与被上诉人王廷玉、原审被告兖子记提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省沈丘县人民法院（2020）豫1624民初6206号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月2日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人张洪刚、被上诉人王廷玉委托诉讼代理人翟留宏、原审被告兖子记到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张洪刚上诉请求：1、撤销河南省沈丘县人民法院（2020）豫1624民初6206号民事判决并依法进行改判。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由:一、一审法院对事故责任的分配不公。在本起事故中,被上诉人存在明显过错,应当对损害后果分担不低于30%以上的责任。一审庭审中,上诉人一方提供的证人证言足以证明被上诉人在事故中不听从在场同事的提醒,其存在明显过错,按照侵权责任法和民法典以及最高法关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释的规定,有证据证明受害人有过错的应当减轻侵权方的责任。一审法院仅让被上诉人承担损害后果的20%，这对于上诉人来说存在明显不公。请求二审法院对此给予改判。二、一审判决中关于误工费22932.58元的认定缺乏事实依据和法律依据,二审法院应当予以纠正。事故发生时,被上诉人已年近63周岁,支持其误工费的判定是缺乏事实依据和法律依据的，对上诉人来说是显失公平、公正的。二审法院应对此予以改判,不支持其误工费。三、一审法院对被上诉人精神抚慰金的支持过高,对上诉人不公。根据相关法律规定,该项费用应不高于20000元为宜。综上所述,一审法院在判决本案的过程中,对于各赔偿项目及数额的计算出现明显错误和适用法律错误，结果显失公正，请求二审法院查明事实，依法予以纠正。王廷玉辩称，一审法院已经查明答辩人与被答辩人之间存在雇佣关系,被答辩人对此也是认可的,因此,根据法律规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任”,结合一审法院查明的事实,一审判决已经对三方的过错责任及责任比例进行了划分,可以说一审法院判决具有事实和法律依据,应维持。二、答辩人虽然年龄超过60岁,但尚有劳动能力，能以劳动取得相应收入,法律对此行为并没有禁止性规定。一审中,双方认可,被答辩人在雇佣答辩人过程中,每天向答辩人支付80元工资,一审法院按照农村居民收入每天40元计算误工费明显是偏少。答辩人对此也是有异议的,但为了早日拿到赔偿款并没有上诉。三、本次事故造成答辩人两处七级伤残,一处十级伤残，一审法院支持精神抚慰金30000元是适当的。该事故造成答辩人眼球被摘除,导致视力急剧下除,可能会导致别一眼晴失明。本次事故对答辩人来说伤害是终身的,现已无法自己生活,需要有专人护理。综上，一审法院对事故发生的责任比例划分,误工费、精神抚慰金的判决均是具有事实依据和法律依据,请求二审法院在查明事实的基础上,驳回被答辩人上诉。兖子记称，对一审判决、上诉都没意见。王廷玉向一审法院起诉请求：1、依法判令张洪刚、兖子记赔偿王廷玉医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费253482.70元；2、本案诉讼费用由张洪刚、兖子记承担。一审法院认定事实：张洪刚系农村建房包工头，同时承揽多个农村建房工程。王廷玉系跟随张洪刚干活的工人，工资按天计算，每天80元。2019年4月份，张洪刚承揽了兖子记的三层楼房建设工程，王廷玉被张洪刚安排到充子记家中干活。2019年4月27日，王廷玉在兖子记家与其他两名工人用上料机往房屋第三层上砖头，在工作过程中，上料机输送架子发生弯曲断裂，倾斜落下，在下面工作的王廷玉躲闪不及被砸倒。王廷玉当即被送往沈丘县人民医院治疗，因伤势严重，经简单包扎后被转送周口市中心医院住院治疗，王廷玉入院诊断为：1、创伤性休克；2、闭合性胸外伤，右侧肋骨多发骨折，肺挫伤，右侧胸腔积液；3、右侧硬膜下出血；4、右侧锁骨骨折；5、右侧肱骨骨折；6、鼻骨及左侧额窦前壁骨折；7、左眼缺失，左侧眼眶骨折。出院诊断为：1、锁骨骨折；2、肱骨骨折；3、肋骨多处骨折；4、上臂桡神经损伤；5、肺部感染；6、脑外伤恢复期；7、创伤性休克；8、眼球摘除术后状态；9、鼻骨骨折；10、腹部损伤。王廷玉共住院治疗26天，花去医疗费107388元，张洪刚支付了医疗费用105000元。2020年10月31日，经王廷玉申请法院委托，周口三川法医临床司法鉴定所出具了周口三川司鉴所（2020）临鉴字第1127号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人王廷玉伤残程度就目前所见：其目前所遗留的左侧眼球缺失应评定为七级伤残，其目前所遗留右侧肘关节功能障碍应评定为七级伤残，其双侧肋骨多发骨折应评定为十级伤残。原告为此支付鉴定费1500元。另查明，兖子记从事农村建房，未按有关规定办理施工资质审批手续。河南省2019年农村居民人均可支配收入15163.75元/年，居民服务业和其他服务业平均工资为45677元/年。一审法院认为，王廷玉与张洪刚之间存在雇佣关系，王廷玉在从事雇佣劳动中受伤，张洪刚作为雇主，在施工中未采取必要的安全防护措施，依法应对王廷玉遭受伤害的损失承担主要赔偿责任。国务院《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十三条第二款的规定，在村庄、集镇规划内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续。兖子记将房屋工程承包给没有建筑资质的张洪刚，存在选任过失，应当承担相应的赔偿责任。王廷玉作为完全民事行为能力人，应当知道施工现场没有相应的安全保障措施而不拒绝施工作业，在工作中没有尽到安全注意义务，疏于防范，导致自身损害，也存在一定的过错，应依法减轻张洪刚、兖子记的赔偿责任。考虑本案具体情况，由张洪刚赔偿70%、兖子记赔偿10%为宜。王廷玉的损失确认为：1、医疗费。医疗费107388元，有医疗费票据为证，予以确认；2、误工费。误工费依据河南省2019年农村居民人均可支配收入15163.75元/年计算至原告定残前一天，共计552天，应为22932.58元（15163.75元/年÷365×552天）；3、护理费。王廷玉住院26天，按照河南省2019年居民服务业和其他服务业平均工资45677元/年计算，护理费应为3253.70元（45677元/年÷365×26天）；4、住院伙食补助费。住院伙食补助费按每天50元计算，王廷玉住院26天，住院伙食补助费应为1300元（50元/天×26天）；5、营养费。营养费按26天计算，每天20元，应为520元（20元/天×26天）；6、伤残赔偿金。伤残赔偿金按上一年度农村居民人均可支配收入15163.75元/年，自定残之日起计算17年，王廷玉构成两个七级伤残，一个十级伤残，故其残疾赔偿金为116002.69元（15163.75元/年×17年×45%）；7、精神抚慰金。精神抚慰金王廷玉主张50000元过高，酌情认定30000元；8、交通费。交通费结合王廷玉的就医地点，就医时间，酌情认定520元；9、鉴定费。鉴定费1500元，该款是王廷玉为确认自身损伤程度所支出的必要的合理的费用，有票据为证，予以认定。以上共计283416.97元。张洪刚应承担70%即198391.88元，兖子记应承担10%即28341.70元。张洪刚已支付的医疗费105000元应予扣除。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条的规定，判决：一、张洪刚赔偿王廷玉93391.88元，限于判决生效后十日内履行完毕；二、兖子记赔偿王廷玉28341.70元，限于判决生效后十日内履行完毕；三、驳回王廷玉的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费884元（减半收取），由张洪刚负担425元，兖子记负担129元，王廷玉负担330元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：其他事实事实与一审认定、查明的事实一致。本院认为，根据各方的诉、辩意见，本案的焦点是，1、一审责任划分是否适当？2、应否支持王廷玉误工费？3、一审对精神抚慰金的判决是否适当？张洪刚承建三层楼房而没有相应施工资质，且作为王廷玉的雇主，未在施工中提供必要的安全防护设施，未尽到安全保障义务，故一审判决其承担70%的赔偿责任较为适当。张洪刚并未对一审判决兖子记承担的责任比例提起上诉，应视为认可。涉案事故发生时王廷玉虽已超过60周岁，但其并未丧失劳动能力，本案中，王廷玉就是在从事劳务时受到的伤害，故张洪刚称不应支持王廷玉误工费无事实根据和法律依据。王廷玉因涉案事故构成两处七级伤残、一处十级伤残，一审根据其伤情酌定的精神抚慰金较为适当，张洪刚称该费用应不高于2万元，但并未提供相应依据。综上所述，张洪刚的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费934元，由上诉人张洪刚负担。本判决为终审判决。审判长  李水安审判员  李保利审判员  秦天鹏二〇二一年三月三日法官助理位小燚书记员展铭晨