湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）湘12刑终66号原公诉机关湖南省新晃侗族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）廖德胜，男，1980年1月7日出生于贵州省玉屏侗族自治县，汉族，初中文化，住贵州省玉屏侗族自治县。曾因犯盗窃罪于2016年1月6日被湖南省新晃侗族自治县人民法院判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币五千元，于2018年6月14日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年2月14日被刑事拘留，2020年3月21日被逮捕。现羁押于湖南省新晃侗族自治县看守所。上诉人（原审被告人）被告人王义文，男，1972年6月18日出生于湖南省新晃侗族自治县，汉族，文盲，无业，住湖南省新晃侗族自治县。曾因犯贩卖毒品罪于2004年8月27日被湖南省新晃侗族自治县人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币六千元;曾因犯贩卖毒品罪于2014年10月11日被湖南省新晃侗族自治县人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元;曾因犯容留他人吸毒罪于2016年3月31日被湖南省新晃侗族自治县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元;曾因犯容留他人吸毒罪于2018年8月15日被湖南省新晃侗族自治县人民法院有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。因涉嫌贩卖毒品罪于2020年2月14日被刑事拘留，2020年3月21日被逮捕。现羁押于湖南省新晃侗族自治县看守所。原审被告人姚贤君，男，1978年10月17日出生于湖南省新晃侗族自治县，侗族，初中肄业，无业，住湖南省新晃侗族自治县。曾因犯容留他人吸毒罪于2018年9月29日被湖南省新晃侗族自治县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。因涉嫌贩卖毒品罪于2020年2月14日被刑事拘留，2020年3月21日经湖南省新晃侗族自治县公安局决定被监视居住，2020年10月9日经湖南省新晃侗族自治县人民法院决定被逮捕。现羁押于湖南省新晃侗族自治县看守所。原审被告人吴必磊，男，1990年6月28日出生于湖南省新晃侗族自治县，侗族，初中肄业，无业，住湖南省新晃侗族自治县。曾因犯盗窃罪于2013年12月30日被湖南省新晃侗族自治县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元;曾因犯盗窃罪于2015年12月25日被湖南省新晃侗族自治县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元;曾因犯盗窃罪于2017年3月16日被湖南省新晃侗族自治县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。因涉嫌贩卖毒品罪于2019年11月14日被刑事拘留，2019年12月2日经湖南省新晃侗族自治县公安局决定被取保候审，因涉嫌贩卖毒品罪于2020年2月14日被刑事拘留，2020年3月21日经湖南省新晃侗族自治县公安局决定被监视居住，2020年12月24日经湖南省新晃侗族自治县人民法院决定被逮捕。现羁押于湖南省新晃侗族自治县看守所。湖南省新晃侗族自治县人民法院审理湖南省新晃侗族自治县人民检察院指控原审被告人廖德胜、王义文、姚贤君、吴必磊犯贩卖毒品罪一案，于二〇二〇年十二月三十日作出（2020）湘1227刑初139号刑事判决。原审被告人廖德胜、王义文不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。湖南省新晃侗族自治县人民法院判决认定：一、被告人廖德胜、王义文贩卖毒品的犯罪事实2020年2月10日，被告人廖德胜安排王义文租赁姚贤伍（另案处理）的湘ＮＧ××××起亚牌小轿车送被告人廖德胜同居女友的亲友唐江坤、王炎生回湖南省邵阳老家。当日11时许，姚贤伍驾驶湘ＮＧ××××起亚牌小轿车搭载被告人廖德胜、王义文及唐江坤、王炎生从沪昆高速新晃县兴隆收费站驶上高速前往湖南省邵阳市，当日14时30分许，出沪昆高速邵阳南收费站，与胡俊杰（另案处理）汇合。姚贤伍驾驶其车辆与被告人王义文返回至沪昆高速隆回服务区停车等待。被告人廖德胜和唐江坤、王炎生乘坐胡俊杰驾驶的湘ＵＹ××××小车从邵阳南收费站上高速驶往湖南省邵东市内。被告人王义文在沪昆高速隆回服务区等被告人廖德胜的过程中，与被告人廖德胜通过手机微信就购买毒品事宜进行商量、讨论，被告人王义文还与田某（另案处理）联系，询问是否需要购买甲基苯丙胺，田某表示要购买100克，并于当日17时05分通过微信向被告人王义文转账人民币22000元，被告人王义文收到田某的转账后，通过微信将22000元转给了被告人廖德胜。被告人廖德胜和胡俊杰、唐江坤、王炎生抵达湖南省邵东市后，唐江坤、王炎生下车回家，胡俊杰驾车载被告人廖德胜在邵阳市市区联系购买甲基苯丙胺。购买到甲基苯丙胺后，当晚22时许，胡俊杰驾湘ＵＹ××××车将被告人廖德胜送至沪昆高速洞口服务区，姚贤伍驾驶车驶往沪昆高速洞口服务区，次日0时39分许，被告人王义文与姚贤伍在沪昆高速洞口服务区接到被告人廖德胜后，胡俊杰驾驶车辆离开，随后被告人廖德胜、王义文乘坐姚贤伍驾驶的ＮＧ0056起亚牌小轿车驶往新晃县城。2020年2月11日02时30分许，进入新晃县城后，被告人王义文向姚贤伍支付了车费人民币900元后，被告人廖德胜给了被告人王义文2克甲基苯丙胺，三人各自回家。2020年2月11日10时许，田某为索要其出资购买的100克甲基苯丙胺，驾驶湘Ｎ××××号面包车到新晃城内接到被告人廖德胜、王义文，驾车行驶至新晃县高铁西站涵洞，田某将车辆停在涵洞内，被告人廖德胜将100克甲基苯丙胺交给田某，田某在得到甲基苯丙胺后驾驶车辆将被告人廖德胜、王义文送回各自的住处，田某返回自己位于新晃县××镇××村的家中。2020年2月11日14时许，因甲基苯丙胺质量较差，田某与被告人王义文、廖德胜相约在被告人王义文家中试毒品，并就毒品处理事宜进行协商。在商量无果后，约定晚上再次试毒品。当日19时许，田某与被告人廖德胜在被告人王义文的家中再次试毒品，被告人廖德胜将所试的毒品通过拍摄视频的方式反馈给胡俊杰，再次商量无果的情况下，田某和被告人廖德胜各自返回各自的住处。2020年2月11日20时许，吸毒人员潘林通过禹某购买毒品，通过微信转账的方式向禹某转账了人民币1800元，禹某在新晃县晃州镇人民路北街路口与被告人廖德胜会面，被告人廖德胜将甲基苯丙胺交给禹某，禹某得到甲基苯丙胺后通过转账的方式向被告人廖德胜转账人民币1700元，剩余毒资人民币100元在征得被告人廖德胜的同意，以后再支付。潘林、禹某供述从廖德胜购买的为甲基苯丙胺5克。2020年2月12日10时，公安机关在新晃县晃州镇福利厂宿舍2栋304室内将被告人廖德胜抓获，并从居住的卧室查获三包白色透明包装的甲基苯丙胺疑似物，经称量甲基苯丙胺疑似物净重166.832克。经怀化市公安局刑事科学技术研究所2020年2月26日作出鉴定，查获的甲基苯丙胺疑似物均检出甲基苯丙胺成分。二、被告人姚贤君贩卖毒品的犯罪事实2020年1月24日18时许，吸毒人员吴兵、钟静和“胜谋”相约，由“胜谋”从贵州省玉屏侗族自治县大龙镇大龙堡村家中至新晃县县城玩耍，途中吴兵、钟静商议购买甲基苯丙胺吸食，吴兵则联系被告人姚贤君，钟静通过微信转账的方式转给吴兵人民币600元，吴兵随即将600元转给被告人姚贤君，被告人姚贤君将0.6克甲基苯丙胺已用卫生纸包裹并放置在国道320往新晃高铁站路口的一个牌子下面后，告知吴兵，吴兵按照被告人姚贤君的指示找到甲基苯丙胺后返回至钟静住房附近的一个山坡上面吸食。三、被告人吴必磊贩卖毒品的犯罪事实2019年10月10日8时许，吸毒人员黄斌联系姚茂超(已判刑)购买毒品海洛因，姚茂超同意，黄斌通过微信转账的方式向姚茂超转账人民币90元，姚茂超收到黄斌的转账后，便将包装好的毒品海洛因约0.1克安排被告人吴必磊在新晃侗族自治县(以下简称新晃县)晃州镇“舞水星城酒店”门口交给吸毒人员黄斌;2019年10月10日11时许，吸毒人员黄斌通过微信联系姚茂超购买毒品海洛因，姚茂超同意，黄斌通过微信转账的方式向姚茂超转账人民币90元，姚茂超收到黄斌的转账后，便将包装好的毒品海洛因约0.1克安排被告人吴必磊在新晃县晃州镇“舞水星城”酒店门口交给吸毒人员黄斌。2019年10月12日13时许，新晃县公安局抓获姚茂超，从其身上查获的毒品疑似物检出海洛因成分、甲基苯丙胺22.6克。上述事实，有物证照片，书证，证人证言，被告人供述和辩解，鉴定意见，勘验、检查、提取、称量笔录等经庭审质证确认的证据予以证明。原判认为，被告人廖德胜、王义文违反国家对毒品管理的法律法规，非法贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人廖德胜、王义文贩卖的毒品甲基苯丙胺的数量为173.832克。被告人廖德胜、王义文在共同犯罪中积极组织策划并实施,均系主犯。被告人廖德胜曾因盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人王义文曾因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的贩卖毒品罪，是累犯、毒品再犯，应当从重处罚。被告人姚贤君违反国家对毒品管理的法律法规，非法贩卖毒品甲基苯丙胺0.6克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人姚贤君曾因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人吴必磊违反国家对毒品管理的法律法规，非法贩卖毒品海洛因0.2克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人吴必磊曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚之罪，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。被告人吴必磊在与姚茂超共同贩卖毒品犯罪中，起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。据此判决：一、被告人廖德胜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币三万元；二、被告人王义文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币一万元；三、被告人姚贤君犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元；四、被告人吴必磊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。上诉人廖德胜提出“涉案160余克冰毒是用于吸食，不应认定贩卖毒品数量，其行为构成非法持有毒品罪”的上诉理由。上诉人王义文提出“其没有贩卖毒品，因公安人员同意将其微信余额四千余元转账给其子而作出有罪供述”的上诉理由。经审理查明，本院认定的基本事实与原判一致。原判中经庭审质证认定本案事实的证据，本院依法全面审查并予以确认。本院认为，上诉人廖德胜、王义文共同为贩卖而购买毒品甲基苯丙胺173克，二人的行为均已构成贩卖毒品罪。在贩卖毒品的共同犯罪中，廖德胜联系毒品卖家，王义文联系毒品买家，筹集毒资，均起主要作用，均系主犯，但王义文的地位作用明显小于廖德胜。原审被告人姚贤君向他人贩卖毒品甲基苯丙胺0.6克，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人吴必磊向他人贩卖毒品海洛因0.2克，其行为已构成贩卖毒品罪。在贩卖毒品的共同犯罪中，吴必磊起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。廖德胜、王义文、姚贤君、吴必磊曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均是累犯，应当从重处罚。王义文曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，从重处罚。关于廖德胜提出“涉案160余克冰毒是用于吸食，不应认定贩卖毒品数量，其行为构成非法持有毒品罪”和王义文提出“其没有贩卖毒品，因公安人员同意将其微信余额四千余元转账给其子而作出有罪供述”的上诉理由。经查，在案除了廖德胜、王义文的有罪供述外，还有证人禹某、杨某、姚某、田某的证言能够相互印证，证明廖德胜、王义文以贩卖为目的共同从邵阳市购买毒品的事实，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定的基本事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、四、七款，第二十五条，第二十六条，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十五条，第三百五十六条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 龚 琰审判员 郑步鸿审判员 陈燕琳二〇二一年三月二十二日书记员 阳林芝附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。