云南省普洱市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）云08执复1号复议申请人（申请执行人）：普洱傲云装饰有限公司。住所地为云南省普洱市思茅区茶城大道天壁金岛小区铺面。统一社会信用代码：915308025718588523。法定代表人：郑建华，系该公司总经理。被执行人：王铁托，男，汉族，1981年5月6日生，个体户，住云南省普洱市思茅区。委托代理人：吴艳，女，代理权限：特别授权代理。复议申请人普洱傲云装饰有限公司不服云南省宁洱哈尼族彝族自治县人民法院（以下简称：宁洱县人民法院）（2020）云0821执429号执行裁定书，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭，并于2021年3月16日公开进行执行听证审查。复议申请人普洱傲云装饰有限公司、被执行人王铁托及其诉讼代理人吴艳到庭参加听证。现本案已审查终结。宁洱县人民法院查明，普洱傲云装饰有限公司未按生效法律文书（2020）云0821号民初465民事调解书履行义务，未完成被执行人王铁托自建房外墙面喷漆、外墙砖勾缝、化粪池管道接通、屋檐滴水、门前工程垃圾清理等工程。宁洱县人民法院认为：本案不符合受理条件，普洱傲云装饰有限公司作为生效法律文书的一方义务人，在生效法律文书确定的期限内未履行义务。依照《最高人民法院关于执行案件立案、结案若干问题的意见》第二十条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条的规定，驳回申请人普洱傲云装饰有限公司的执行申请。复议申请人普洱傲云装饰有限公司复议称：请求依法撤销云南省宁洱哈尼族彝族自治县人民法院作出的（2020）云0821执429号执行裁定书，依法支持复议申请人（执行人）的执行请求。事实和理由如下：因复议申请人与被执行人王铁托建设工程施工合同纠纷一案经宁洱县哈尼族彝族自治县人民法院作出（2020）云0802民初465号民事调解书法律文书已生效，复议申请人在完成调解书确定的在2020年9月30日前为被执行人王铁托的自建房完成外墙喷漆、外墙砖勾缝、房顶吸水石、窗子玻璃、室内墙面刮白、路面浇灌、化粪池管道接通、屋檐滴水、门前工程垃圾清理工程后，被执行人拒绝履行义务，即不愿履行调解书确定的被执行人尚未履行的向复议申请人支付工程款17500元。复议申请人多次找被执行人及其妻子沟通，在双方微信中，被执行人妻子还对复议申请人已完成的工程进行了视频录制。但仍不愿给付剩余的17500元工程款。随后复议申请人于2020年11月4日向宁洱县哈尼族彝族自治人民法院申请强制执行，在申请执行期间，被执行人为逃避履行债务，自行将复议申请人已完成的（2020）云0802民初465号民事调解书确认的工程内容擅自拆除。复议申请人也出具当时完工后由被执行人妻子录制的视频给执行法官审查但其未对复议申请人提供的证据内容进行审核，直接以本案不符合受理条件裁定驳回复议申请人的执行申请。申请执行人为维护自己的合法权益，特向贵院提起执行复议申请，望人民法院查清事实后，依法支持复议申请人的执行申请。被执行人王铁托答辩称：首先，根据宁洱县人民法院于2020年8月20日作出的（2020）云0821民初465号《民事调解书》，该调解书系答辩人与被答辩人自愿达成，系双方真实意思表示，该调解书未违背法律、法规及公序良俗，合法且生效。其次，该调解书第一项明确约定，“在答辩人不干涉的情况下，若2020年9月30日被答辩人未完工，由答辩人另行找人施工，所产生的费用由被答辩人承担。”因被答辩人在2020年9月30日前对争议标的房屋一直未进行返工，该标的房屋一直处于未完工状态，后答辩人于2020年12月12日另行找人进行了对该标的房屋未完工部分进行施工，现已产生施工费五万余元。根据调解书约定，该笔费用应当由被答辩人承担。第二，根据该调解书第二项约定，在答辩人另行找人施工的情形，17500元由答辩人扣除被答辩人应承担的费用后，剩余部分支付给被答辩人，若17500元不足以支付工程款，不足部分由被答辩人返还给答辩人，款均于最后完工后五日内支付。因现工程已经产生五万余元，同时，工程处于未完工验收状态，后续还会产生相应费用，根据调解书约定，应当以工程最后完工后再进行支付，以“多退少补”的形式。综上，根据调解书约定，现应当由被答辩人承担的工程款远超于答辩人应向被答辩人支付的17500元，故被答辩人要求支付17500元无任何事实依据及法律依据。综上所述，被答辩人要求支付17500元条件不成就，宁洱县人民法院作出的（2020）云0821执429号执行裁定书事实清楚、适用法律正确，请求普洱市中级人民法院查明事实，驳回被答辩人对答辩人的复议申请。本院查明，原告王铁托与被告普洱傲云装饰有限公司建设施工合同纠纷一案，宁洱县人民法院于2020年6月19日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，在诉讼过程中被告普洱傲云装饰有限公司于2020年7月8日向宁洱县人民法院提出反诉，宁洱县人民法院合并审理，于2020年8月20日作出（2020）云0821民初465号民事调解书，调解协议如下：一、由被告（反诉原告）普洱傲云装饰有限公司于2020年9月30日前为原告（反诉被告）王铁托的自建房完成外墙面喷漆、外墙砖勾缝、房顶吸水石、窗子玻璃、室内墙面刮白、路面浇灌、化粪池管道接通、屋檐滴水、门前工程垃圾清理等工程，并使用双方确认的《主材代购单》明确的材料和《傲云装饰公司统一报价表》明确的施工内容完成尚未完工部分的工程。在原告（反诉被告）王铁托不干涉的情况下，若2020年9月30日被告（反诉原告）普洱傲云装饰有限公司未完工，由原告（反诉被告）王铁托另行找人进行施工，所产生的费用由被告（反诉原告）普洱傲云装饰有限公司承担。二、原告（反诉被告）王铁托尚未支付的工程款49300元，由原告（反诉被告）王铁托暂扣房屋质保金14300元后，余款35000元，其中17500元折抵被告（反诉原告）普洱傲云装饰有限公司因施工致人损害的赔偿款中应由被告（反诉原告）普洱傲云装饰有限公司承担的部分，剩余17500元由原告（反诉被告）王铁托于被告（反诉原告）普洱傲云装饰有限公司完工后五日内向被告（反诉原告）普洱傲云装饰有限公司支付。剩余的部分支付给被告（反诉原告）普洱傲云装饰有限公司；如该17500元不足以支付工程款的，不足部分由被告（反诉原告）普洱傲云装饰有限公司返还原告（反诉被告）王铁托。款均于最后完工后五日内支付。若出现上述第一条第二款规定的由原告（反诉被告）王铁托另行找人进行施工的情形，上述17500元由原告（反诉被告）王铁托在扣除被告（反诉原告）普洱傲云装饰有限公司应承担的费用后，剩余的部分支付给被告（反诉原告）普洱傲云装饰有限公司；如该17500元不足以支付工程款的，不足部分由被告（反诉原告）普洱傲云装饰有限公司返还原告（反诉被告）王铁托。款均于最后完工后五日内支付。（2020）云0821民初465号民事调解书生效后，普洱傲云装饰有限公司于2020年11月4日向宁洱县人民法院申请执行，宁洱县人民法院于当日立案执行，执行案号为（2020）云0821执429号，执行标的为17500元。在执行过程中，宁洱县人民法院查明，普洱傲云装饰有限公司未按（2020）云0821民初465号民事调解书履行完全部义务，裁定驳回普洱傲云装饰有限公司的执行申请。另查明，普洱傲云装饰有限公司现已为王铁托的自建房完成外墙面喷漆、外墙砖勾缝、房顶吸水石、窗子玻璃、屋檐滴水、化粪池管道接通的工程。普洱傲云装饰有限公司未完成的工程有：自建房室内一至三楼卫生间及厨房的房顶未刮白、门前工程垃圾清理。另王铁托的自建房路面浇灌，系王铁托在2020年9月交由他人完成。本院认为：依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，普洱傲云装饰有限公司虽然提出其已按调解书履行完成其应承担的义务，但王铁托对此予以否认，普洱傲云装饰有限公司应就是否已完成调解书所确定的义务负有举证证明的责任，但普洱傲云装饰有限公司提供证据不能证明其已按调解书履行完全部义务，应承担举证不能的后果。复议申请人所提出的复议理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一项之规定，裁定如下：驳回复议申请人普洱傲云装饰有限公司的复议申请，维持云南省宁洱哈尼族彝族自治县人民法院（2020）云0821执429号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长 纳 坚审判员 廖新挺审判员 雷斯祺二〇二一年三月二十二日法官助理李敏书记员邱林