黑龙江省绥化市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑12民终189号上诉人（原审原告）：肖振波，女，1967年7月2日出生，汉族，无职业，住址吉林省榆树市。委托诉讼代理人：崔爽（与肖振波系母女关系），女，1994年9月27日出生，汉族，长春中俄科技园股份有限公司职工，住吉林省榆树市。委托诉讼代理人：张艳娟，黑龙江佳旭律师事务所律师。被告：关青海，男，1963年7月23日出生，满族，无职业，现住明水县。上诉人肖振波因与被上诉人关青海民间借贷纠纷一案，不服绥化市明水县人民法院（2020）黑1225民初1073号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人肖振波及其委托诉讼代理人崔爽、张艳娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。肖振波的上诉请求：1.请求撤销一审判决第二项，改判支持上诉人的其他诉讼请求；2.诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1.一审认定事实错误。首先，案涉50000元借款关青海未偿还。王丽娜在通话录音中否认关青海向其借款用于偿肖振波的事实，且关青海对其主张的该笔借款已经偿还完毕未能提供证据予以证实；其次，200000元借款真实存在，关青海在录音中已经明确认可，应予认定。2.一审适用法律错误。根据上诉人提交的证据足以认定200000元借款事实存在，一审依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律基石问题的规定》第九条的规定，属适用法律错误。综上，请求二审法院查明事实，维护上诉人的合法权益。肖振波向一审法院提出诉讼请求：一、要求被告关青海偿还借款本金455000元；二、要求被告给付借款利息146183元（其中借款本金200000元，自2012年5月1日至2020年10月1日，计101个月，按年利率4.9%计算，计82517元；其中借款本金115000元，自2013年3月10日至2020年10月10日，计91个月，按年利率4.9%计算，计42770元；其中借款本金50000元，自2014年4月1日至2020年10月1日，计78个月，按年利率4.9%计算，计15912元；其中借款本金90000元，自2019年8月10日至2020年10月10日，计14个月，按年利率4.75%计算，计4984元。）至本案执行完毕时止；三、要求被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：原告肖振波与被告关青海系亲属关系。2012年至2014年期间，被告关青海因承包建筑工程需要资金，在原告肖振波处借款，其中2013年3月10日借款100000元，2014年4月1日借款50000元，并为原告出具二张借据。2014年4月1日50000元借款，被告关清海已偿还完毕。2013年3月10日借款100000元，借据记载十个月利息15000元，定于2014年1月10日前偿还。原告多次向被告关青海索要，被告一直未偿还。故原告诉至法院，要求被告关青海偿还借款及利息，并要求被告承担本案诉讼费用。一审法院认为，本案系民间借贷纠纷，合法的借贷关系应受到法律的保护。原告肖振波与被告关青海之间的借贷关系有被告为原告出具的借据予以证实，被告辩称此借款欠的是工程款，但被告未提供其他证据证实，对原告主张的借贷关系予以认定。对于原告主张的2012年5月1日200000元借款，原告提供了被告出具的借据，原告庭审中陈述此款系通过邮储银行转账给被告关清海，但原告未提供转账记录加以证实，因《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条规定，自然人之间的借款合同具有下列情形之一的，可以视为合同成立：（一）以现金支付的，自借款人收到借款时：（二）以银行转账、网上电子汇款等形式支付的，自资金到达借款人账户时；（三）以票据交付的，自借款人依法取得票据权利时；（四）出借人将特定资金账户支配权授权给借款人的，自借款人取得对该账户实际支配权时；（五）出借人以与借款人约定的其他方式提供借款并实际履行完成时。本案原告主张的200000元借款原告未能提供证据证实已将200000元借款交付给被告，视为原告主张的200000元借款合同未成立，因此，对原告要求被告偿还该200000元借款的诉讼请求，本院不予支持。关于2014年4月1日借款50000元被告辩称从证人王立艳借款后偿还原告，根据原告提交的与被告关青海的通话录音中有从王立艳处借款50000元偿还原告50000元借款的内容，故对原告该50000元借款的诉讼请求，本院不予支持;对原告要求被告给付其替被告偿还给王立艳的借款90000元，因本案解决的是原告与被告的民间借贷纠纷，对被告与王立艳之间的借贷关系以及原告承担了担保责任向被告追偿原告应另行诉讼解决，因此，对原告该项诉讼请求不予支持。对原告主张的借款115000元，原告庭审中陈述交付给被告关青海115000元现金，原告提供了被告出具的115000元借据，并由证人加以佐证，应认定该笔借款已交付给被告关清海。经庭审查明该笔借款本金为100000元，含利息15000元，借款期限十个月，双方约定的月利息应为1.5分。因此，原告肖振波要求被告关青海给付借款100000元本金的诉讼请求，本院予以支持。原告要求给付借款100000元利息的请求，原告要求按年利率4.9%计算利息，不违反法律规定，应予准许。被告关青海经合法传唤，无正当理由拒不到庭，虽已提供书面答辩，但视为其放弃庭审答辩、质证的权利。故依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百一十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决一、被告关青海给付原告肖振波借款100000元及利息（以借款本金100000元为基数，自2013年3月10日起按照年利率4.9%计算至实际给付完毕之日止），此款于判决生效后十日内付清。二、驳回原告肖振波其他诉讼请求。案件受理费4906元由被告关青海负担1150元，原告负担3756元。本院二审期间，上诉人肖振波提交银行存款凭条并申请证人肖振坤出庭作证，欲证实案涉200000元借款已交付给关青海。因关青海未到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。该银行存款凭条及证人肖振坤证言，与借据、录音等证据能够相互佐证，可以证明待证事实，本院依法予以采信。二审审理查明：2012年4月22日，关青海因工程需要向肖振波借款。肖振波将200000元现金交付给肖振坤，肖振坤于当日将其中的170000元存入关青海银行卡中。2012年5月1日，肖振坤将剩余30000元交给关青海，关青海为肖振波出具200000元借据1份。二审审理中，肖振波申请撤回对90000元的诉讼请求。对二审双方当事人争议的其他事实，二审法院确认一审查明的事实。本院认为，本案争议的焦点问题:关青海向肖振波借款金额如何认定的问题。本案中，肖振波主张关青海向其借款三笔共计365000元。第一，关于2012年5月1日200000元。肖振波凭借关青海为其出具的借据主张该笔借款，并举示存款凭条及申请证人于某出庭作证，结合关青海在录音中陈述“我欠他们总钱数我是有数的，我欠总钱数是405000……一个200000的，一个115000的……”。综合上述事实，足以认定案涉200000元借款真实发生。第二，关于2013年3月10日借款115000元。因关青海在录音中明确认可该笔借款，故应认定该笔借款真实发生。肖振波自认该笔借款本金为100000元，本院依法予以确认。第三，关于2014年4月1日借款50000元。关青海在录音中反复陈述其向王丽娜借款50000元偿还了肖振波的50000元借款，王丽娜亦在录音中陈述“听我跟你说，我这个钱必须搁她那里，不搁她那里的话，我上哪儿找你要钱呢？就是搁里起的诉，就这个事儿……。通过上述事实，应认定该笔借款系关青海向王丽娜的借款与肖振波无关，故对肖振波要求关青海偿还此笔借款的主张，不能予以支持。综上，应认定关青海共向肖振波借款二笔共计300000元。综上所述，上诉人肖振波上诉请求部分有理，部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持绥化市明水县人民法院（2020）黑1225民初1073号民事判决第一项；二、关青海于本判决生效后十日内偿还肖振波借款本金200000元及利息（以借款本金200000元为基数，自2012年5月1日起按照年利率4.9%计算至实际给付完毕之日止）；三、驳回肖振波的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4906元、二审案件受理费5050元，共计9956元，由被上诉人关青海负担6571元，由上诉人肖振波负担3385元。本判决为终审判决。审判长  于成林审判员  王 婧审判员  陈 奇二〇二一年三月三十一日书记员  李 薇