宁夏回族自治区固原市中级人民法院   民事判决书   （2021）宁04民终257号   上诉人（原审原告）：马向东，男，1964年10月11日出生，汉族，初中文化，宁夏隆德县人，农民，住宁夏隆德县。   委托诉讼代理人：李德隆，宁夏燕翼律师事务所律师，代理权限为特别授权。   被上诉人（原审被告）：苟国刚，男，1974年9月5日出生，汉族，大专文化，宁夏固原市人，职工，住宁夏固原市原州区。   委托诉讼代理人：吕强，宁夏萧关律师事务所律师，代理权限为一般代理。   上诉人马向东因与被上诉人苟国刚农村建房施工合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区隆德县人民法院（2020）宁0423民初1087号民事判决，依法提起上诉。本院于2021年2月3日立案后，依法组成合议庭于2021年3月1日对双方当事人进行了询问，对证据和事实进行了核实，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条的规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。   马向东上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判苟国刚返还其多收取的建房款13430元。事实和理由：一审认定事实错误，处理结果有误。第一，双方约定建房款的结算方式系以实际建筑面积结算，无论从起初的协商意见还是后来补签的协议均能证实，按照隆德县观庄乡人民政府起初确定的规划方案，分配给马向东的房屋面积为165.274平方米，马向东是严格按照乡政府分配面积缴纳建房款的，但苟国刚修建的房屋实际建筑面积是156.32平方米，因此其应就多收取8.954平方米建房款予以退还。马向东提交的统计表复印件系观庄乡人民政府最初公布的分配给其房屋的面积，能够证明拟修建的房屋建筑面积为165.274平方米，观庄乡街道商铺补助款公示表、房产测绘成果报告复印件系房屋实际建筑面积，能够证明乡政府按照实际建筑面积165.274平方米给予补助的事实。第二，一审判决违背公平合理原则，以苟国刚实际收取建房款面积包含坡屋面挑檐面积，究竟在马向东房屋里面增加了多少平方米的挑檐面积，苟国刚是怎样计算挑檐面积的？一审以马向东提供的房产测绘成果报告复印件，系观庄乡人民政府委托测绘公司形成的报告，并非双方当事人针对本案诉争委托，该测绘报告无法与原件核对、不完整，亦无测绘机构、人员资质材料，对其证明效力不予确认。观庄乡人民政府之所以委托隆德县牧蓝测绘有限公司就苟国刚修建的房屋进行测绘，就是按照建筑面积给予每平方米200元的补助。第三，一审法院依职权调取并采纳的张银利、张存科的证言系无效证据，不能作为定案的依据使用。同时其证明坡屋面按照一半计算面积没有事实依据和法律依据，请求对该房屋面积进一步测绘，以确定该房屋实际建筑面积，并按照约定每平方米1700元进行结算。综上，请求二审法院支持马向东的上诉请求。   苟国刚辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应当依法驳回上诉，维持原判。理由为：1.双方之间签订《沿街商铺委托协议》，涉案房屋早已经竣工，协议附表明确记载房屋面积为165.274平方米，该面积经过马向东、监理、村支书及乡镇负责人签字确认。同时在交房过程中，马向东与工程技术人员现场对面积进行了核实，但没有提出异议，并按照确定面积支付了尾款。所以马向东关于房屋面积156.32平方米的上诉理由不能成立。2.马向东提交的《房产测绘成果报告》系复印件，同时不完整，亦非本案当事人委托，其用途及测绘目的不是针对本案诉争，当然不能作为认定案件事实的依据。3.施工过程中平屋面修改为坡屋面挑檐属客观事实，因此增加的工程款远超过马向东要求支付的13430元，正是乡政府从老百信的经济负担能力出发强行要求苟国刚自行承担部分费用，才导致出现挑檐施工费按照一半计入面积的情形。按照农村建房习惯，屋面挑檐应当全部计入建筑面积。各方测量时候并没有记录挑檐的实际面积，导致苟国刚现在无法确定挑檐的具体面积。4.苟国刚不同意马向东提出的对房屋面积重新测绘的请求，因为一审时候马向东未提出。其次，在签订合同及交房时候双方已经对面积进行了确认，属于双方已经认可的事实，现在马向东单方申请鉴定不应准许。   马向东一审诉讼请求：1.依法判令苟国刚返还马向东建房款13430元；2.苟国刚负担诉讼费用。   一审法院认定事实：2017年5月，马向东为响应观庄乡小城镇建设的实施方案，按照规划筹集资金自行修建沿街商业门店。观庄乡大庄村召集部分自建房房主（包括原告）与苟国刚协商，约定房屋造价为1700元/㎡，其中各自建房主（包括马向东）自筹1500元/㎡，政府补贴200元/㎡。建设过程中，监理单位于2017年7月19日下发通知单，其中载明内容：一、你方承建的观庄乡大庄街道沿街商铺（新建二层），根据观庄乡小城镇建设领导小组指导意见，现要求由原定的平屋面改为坡屋面挑檐。三、以上增加的工程量面积将计入工程造价。房屋竣工后，双方于2019年1月签订《隆德县观庄乡农贸市场沿街商铺委托协议》。三、工程造价及支付方式为按建筑面积计算1700元/㎡，人民币大写壹仟柒佰元整（不含税），其中甲方自筹1500元/㎡，政府补贴200元/㎡（由甲方委托政府直接拨付给乙方账户）。四、建筑面积及结算方式，工程结算方式：根据实际面积据实结算具体见附表（一）（二）。附表《隆德县观庄乡新建营业房面积及商户统计表》中下方代建负责人签字为苟国刚，监理签字为张银利，村支书签字为王金龙，乡政府负责人签字为张存科，该表显示马向东涉案房屋面积为165.274㎡。后马向东按照两套房屋面积共计165.274㎡向苟国刚支付建房款共计247911元。2019年6月19日，观庄乡人民政府为向苟国刚支付200元补助，委托隆德县牧蓝测绘有限公司对观庄乡大庄街道小城镇建设3号商住楼进行测绘。   一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。合同双方应当遵循诚信原则，按照约定履行自己的义务。本案马向东、苟国刚双方口头约定达成自建房协议，并签定书面《隆德县观庄乡农贸市场沿街商铺委托协议》（以下简称协议），系双方自愿真实意思表示，依法成立并受法律保护。马向东按照1500元/㎡的价格支付面积为165.274㎡的房屋建房款247911元，且其于2019年1月补签该协议时，亦未就房屋面积提出异议。据此视为马向东对165.274㎡房屋面积的确认，对平屋面改为坡屋面挑檐后增加的工程量面积以计算挑檐一半面积计入房屋面积予以认可。马向东诉称涉案房屋交付使用后，观庄乡人民政府于2019年6月19日委托隆德县牧蓝测绘有限公司测绘涉案房屋面积为156.32㎡，故应按156.32㎡计算并据此要求苟国刚退还建房款，但其提交的测绘报告显示房屋套建筑面积为170.04㎡，该证据不完整且系复印件，无法与原件核对，达不到马向东的证明目的。故马向东的诉请缺乏法律依据，对其要求苟国刚退还13430元建房款的请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条之规定，判决：驳回马向东的诉讼请求。本案受理费136元，减半收68元，由马向东负担。   二审中，马向东提交证据二号楼的测绘报告一份，因无其他证据佐证，无法达到其证明目的，本院不予采纳。一审查明的事实清楚，二审予以确认。   本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。双方当事人签订的《隆德县观庄乡农贸市场沿街商铺委托协议》，系双方当事人真实意思表示，依法成立并受法律保护，双方按照约定并经双方确认的面积165.274平方米进行结算，并按照确认面积支付了全部建房款。双方于2019年补签该协议时，马向东亦未就房屋面积及价款提出异议，并在补签协议后付清了尾款，据此视为马向东支付建房款，与苟国刚签订协议时，均对房屋面积为165.274平方米，价款247911元及对平屋面改为坡屋面挑檐后增加的工程量以挑檐一半的面积计入房屋面积予以认可。马向东诉称涉案房屋交付使用后，观庄乡人民政府于2019年6月19日委托隆德县牧蓝测绘有限公司测绘涉案房屋面积为156.32平方米，但其提交的测绘报告复印件不完整，且该测绘报告并非本案当事人委托，测绘报告的用途与测绘目的也不是针对本案诉争，不能作为马向东诉请主张的依据。一审以马向东的诉请缺乏依据，判决驳回其诉请并无不当。   综上，马向东的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费136元，由上诉人马向东负担。   本判决为终审判决。   审判长 高 睿   审判员 苟改莉   审判员 闫儒红     二〇二一年三月十八日   书记员 杨 静   附：相关法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。