江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏09民终851号上诉人（原审被告）：盐城市卧龙物资贸易有限公司，住所地在盐城市黄海东路滩涂新村**楼**。法定代表人：周小东，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈明，该公司法务。被上诉人（原审原告）：朱海青，男，1958年6月28日出生，汉族，住江苏省盐城市亭湖区。委托诉讼代理人：朱道余，江苏汇建律师事务所律师。上诉人盐城市卧龙物资贸易有限公司（以下简称卧龙公司）因与被上诉人朱海青提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省盐城市亭湖区人民法院（2020）苏0902民初425号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月22日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。卧龙公司上诉请求：1.撤销一审判决中判令上诉人承担79007.16元赔偿责任的判项；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院认定卧龙公司相关人员打电话给朱海青告知升降机需要修理与事实不符。一审中朱海青向法庭出示与吉某的通话记录，通话时间仅为5秒钟，该唯一的证据仅从时间就不能证明上诉人与被上诉人谈过升降机维修事项的事实。盐城市公安局城南分局新都派出所的处警记录是根据当事人的口述而记录，公安机关没有对此次事故进行调查和认定。一审法院认定上诉人通知被上诉人对上诉人门市维修升降机的事实，证据不足。2.盐城市第四人民医院出具的司法鉴定意见书不能作为证据被一审法院采纳，理由是该鉴定机构没有按规定向法庭出具司法鉴定许可证和鉴定人员执业证。朱海青辩称，上诉人的工作人员姚总和法定代表人吉某通知被上诉人和其弟弟到店里修电梯是事实，被上诉人和其弟弟在修理过程中，受伤也是事实。一审法院判令上诉人承担30%的责任，具有事实和法律依据。关于上诉人对鉴定意见有异议，上诉人在一审没有提出，二审中我方不予认可。请求驳回上诉人的上诉请求。朱海青向一审法院起诉请求：1.卧龙公司赔偿朱海青3332**.81元；2.卧龙公司承担本案诉讼费、鉴定费。一审法院认定事实：朱海青、案外人朱海云等人为卧龙公司制作安装升降机。2019年5月8日上午，卧龙公司相关人员通知朱海青，称门市上的升降机需要修理。朱海青带着弟弟朱海云一起到升降机所在门市进行修理。在检修过程中，被位于一二层中间位置悬空的升降机掉下来砸伤，二人均受伤。当日，盐城市公安局城南新区分局新都派出所矛盾纠纷受理调解记录记载：简要经过为2019年5月8日上午朱海青受吉某之托，帮忙为其将欧风花街专卖店升降机滑槽而重新放入轨道，在施工过程中，升降机突然降下，砸伤朱海青，致朱海青昏迷。朱海青受伤后，当日被送至盐城市第三人民医院治疗，伤情诊断为：创伤性蛛网膜下腔出血、左侧颞部及右侧额颞部急性硬膜下血肿、双侧额颞叶脑挫裂伤、枕骨骨折、症状性癫痫[继发性癫痫]、右枕部急性硬膜外血肿、T9胸椎压缩性骨折。后双方对赔偿事宜协商未果，朱海青诉至一审法院。经朱海青申请，一审法院依法委托盐城市第四人民医院司法鉴定所对朱海青的伤残等级、误工期限、护理期限及人数、营养期限等进行司法鉴定，该司法鉴定所于2020年7月27日作出盐四院司鉴所【2020】临鉴字第946号法医临床鉴定意见书，鉴定结论为：1.A、后遗颅脑外伤后精神障碍（人格改变）（日常生活有关的活动能力中度受限），构成九级伤残；B、外伤致胸9椎体压缩性骨折（椎体压缩达1/2),构成十级伤残。2.关于误工、护理、营养期限：根据伤情及参照相关规定，建议误工(休患）期限240日为宜；护理期限120日（住院期间2人护理，出院后1人护理）;营养期限90日。案涉升降机系卧龙公司自行购买的材料，由朱海青及其弟弟朱海云加工安装的，朱海青无相关资质证书。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。（一）关于原、被告法律关系的认定。在承揽合同关系中，承揽人依靠自己的劳动力、专业技术、专业设备独立完成某作人交给其的特定工作成果，即承揽人不用接受定作人在工作方式方面的指示，更不会在人身方面受到定作人的支配和控制。本案中，卧龙公司需在门市中安装升降机，联系到朱海青后，购买相关材料，由朱海青、朱海云等人独立完成，加工成升降机并安装完好后，交付被告使用。后在使用过程中，发现问题，又继续联系朱海青、朱海云负责维修，故一审法院据此认定双方之间的行为系承揽合同关系。（二）关于双方过错程度及责任划分。1.卧龙公司应承担的过错及赔偿责任。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，卧龙公司作为定作人，将制作安装升降机的工作交由没有任何资质的朱海青、案外人朱海云等人,在安装完成投入使用后发现问题，又通知朱海青来维修，卧龙公司应当考虑到作业过程中存在的产品质量和安全风险。其指示给朱海青等人去完成工作任务的环境存在一定的危险性，卧龙公司在朱海青未采取任何安全防范措施的情况下，任由朱海青实施维修作业，导致损害后果发生，存在指示过失，应当承担相应的赔偿责任。综合考虑卧龙公司的过错程度及造成的损害后果，一审法院酌定卧龙公司对朱海青的损失承担30%的赔偿责任。2.卧龙公司自行承担的过错及责任。朱海青专门从事机械修理和承接广告工程，虽无相应资质，但应当具有一定的专业技能和安全意识。其对自身安全没有尽到合理的注意义务，对损害后果的发生存在主要过错，一审法院认定由朱海青对本起事故自行承担70%的责任。（三）关于朱海青损失的审核确定。1.医疗费用：（1）医疗费用。根据朱海青提供的医疗机构出具的医疗住院收费票据，并结合诊断报告单和病人费用清单等相关证据审核，认定医疗费用为39187.81元。（2）住院期间伙食补助费。根据医疗机构出具的出院记录的记载，结合朱海青主张，朱海青住院天数为22天，参照30元/日的标准计算，确定住院伙食补助费为660元；（3）营养费。根据鉴定意见，朱海青的营养期限为90日，按照15元/日的标准计算，确定营养费为1350元。2.伤残损失费用：（4）护理费。根据鉴定意见，朱海青的护理期限为护理时限120日（住院期间2人护理，出院后1人护理），按80元/日的标准计算，确定护理费为11360元。（5）交通费。根据受害人及其必要的陪护人员就医治疗支出交通费用的实际情况，确定交通费为500元。（6）误工费。根据鉴定意见，朱海青的误工期限为240日，朱海青从事零工工作，但未能提交工资收入证明，考虑到本次事故必然导致误工损失，一审法院酌情按100元/日计算，误工费为12000元。（7）残疾赔偿金。本案中鉴定机构及人员具备鉴定资质，鉴定程序合法，司法鉴定意见应作为认定朱海青伤残等级的依据。根据受害人经法医鉴定的伤残等级情况，朱海青构成人损九级伤残、十级伤残。朱海青在定残之日年满62周岁，按照一审法院法院所在地2019年度居民人均可支配收入中工资性收入与经营净收入之和乘以全省平均负担系数的标准，按18年计算，确定残疾赔偿金为198299.40元。（8）精神损害抚慰金。因朱海青在本起事故中存在主要过错，负有主要责任，故对其主张的精神损害抚慰金，一审法院依法不予支持。以上费用合计263357.21元（精确到小数点后两位）。由卧龙公司承担30%赔偿责任，即79007.16元。判决：一、卧龙公司应于判决生效后十日内赔偿朱海青790**.16元;二、驳回朱海青的其他诉讼请求。案件受理费6299元，鉴定费3671元，合计9970元，由朱海青负担7606元，卧龙公司负担2364元。二审中，当事人未提交新的证据。一审查明的事实，有当事人的陈述和相关证据予以佐证，本院予以确认。本院认为，当事人对自己的主张应当提供证据予以证明，不能提供证据或提供的证据不足以证明其主张，应承担相应的不利后果。关于双方之间是否存在承揽关系的问题。经查，朱海青系在为卧龙公司维修升降机过程中受伤。一审法院根据朱海青为卧龙公司维修升降机过程中受伤的实际情况，结合此前朱海青曾为卧龙公司制作升降机的事实、案涉当事人陈述及公安机关矛盾纠纷受理调解记录记载等，认定朱海青系受卧龙公司指示提供升降机维修服务，双方之间存在承揽关系，有相应的事实和法律依据。朱海青并非卧龙公司内部人员，事先无法得知卧龙公司升降机出现故障，上诉人卧龙公司称其未通知朱海青来维修升降机，与生活常理相悖，本院不予采信。关于鉴定意见能否采信的问题。经查，作出鉴定意见的鉴定机构及鉴定人员具有相应的鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定结论具有相应的依据。上诉人卧龙公司主张鉴定意见不应采信的理由，无相应法律依据，本院不予采信。综上所述，卧龙公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1776元，由上诉人盐城市卧龙物资贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 孙卫权审 判 员 俞静云审 判 员 朱 倩二〇二一年三月二十二日法官助理 张秀芳书 记 员 张 欣