黑龙江省大庆市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）黑06刑终34号原公诉机关大庆市让胡路区人民检察院。上诉人（一审被告人）王德双（曾用名王志刚），男，1984年1月5日出生于黑龙江省绥化市，汉族，初中文化，无固定职业，住大庆市萨尔图区(户籍所在地：黑龙江省绥化市北林区)。2009年6月l7日因犯虚开增值税专用发票罪被黑龙江省杜尔伯特蒙古族自治县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币三十万元；2016年3月18日因犯窝藏罪被大庆市萨尔图区人民法院判处拘役三个月；2020年8月27日因本案被大庆市让胡路区人民检察院取保候审，同年9月18日被大庆市让胡路区人民法院取保候审，2021年2月24日被该院逮捕，现羁押于肇源县看守所。辩护人韩志坚，黑龙江四维律师事务所律师。大庆市让胡路区人民法院审理大庆市让胡路区人民检察院指控一审被告人王德双犯贪污罪一案，于2020年12月29日作出（2020）黑0604刑初158号刑事判决。一审被告人王德双不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。一审判决认定，2017年9月至2018年9月，被告人王德双与大庆油田建设集团管道公司第八工程部(以下简称管道八部)资产员谭某(另案处理)共谋，利用谭某兼任该工程部材料员的职务便利，由谭某虚报物资采购计划，由王德双联系物资供应商，以虚构交易的方式，骗取大庆油田物资公司(以下简称物资公司)签订了共计人民币（以下币种均为人民币）3751477.74元的物资买卖合同，由谭某制作上述物资已经供货、验货、入库、出库、申请付款等手续，从物资公司套取材料款共计3571334.3元。案发后，被告人王德双将获取的720000元，民权东兴泥浆有限责任公司（以下简称民权公司）将其所获取的384519.2元，张某将获取的1955200元，共计3059719.2元上缴至大庆市让胡路区监察委员会。1.2017年9月1日，被告人王德双与谭某共谋，利用谭某担任材料员的职务便利，虚报管道八部购买抗复合盐降滤失剂计划，由王德双联系民权公司骗取物资公司与其签订了1649200元的买卖合同。后物资公司于2017年9月27日和11月19日向民权公司支付了合同价款1616216元。2.2018年6月1日，被告人王德双与谭某使用相同手段骗取物资公司与民权公司签订了购买抗复合盐降滤失剂的买卖合同，合同价款为2102277.74元，后物资公司于2018年9月27日向民权公司支付价款1955118.3元。一审法院认定上述事实的证据如下：书证案件来源、发破案经过、扣押涉案款物登记表、被调查人基本情况登记表、工程部资产管理岗、材料员岗位责任制、第八工程部会议纪要、营业执照、付款说明、户籍证明、前科劣迹证明、交易明细、ERP合同系统、买卖合同、入库单、出库单、物资验收单、记账凭证、申请付款审批单、结算证存根、增值税专用发票、立功情况说明、认罪认罚具结书等；证人谭某、关某、慕某、张某、杨某、范某、贾某等人的证言；被告人王德双的供述和辩解等。一审法院据此认为，根据我国《刑法》的有关规定，与国家工作人员勾结，共同贪污的，以共犯论处。本案中，被告人王德双与谭某共谋，利用谭某担任管道八部资产员的职务便利，采取签订虚假合同的手段，骗取公共财物，数额特别巨大，其行为已构成贪污罪，应予依法惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。根据《刑法》第三百八十三条第三款之规定，其法定刑为十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本案系共同故意犯罪，被告人王德双与谭某在共同犯罪中均积极参与，地位、作用相当，不区分主从犯。被告人王德双有两次故意犯罪前科，酌情对其从重处罚。鉴于被告人王德双在办案机关调查期间能够积极配合，如实供述自己的罪行，具有坦白情节，且自愿认罪认罚，有悔罪表现，案发后能够积极退缴全部赃款，可以对其从轻从宽处罚。涉案合同价款3751477.74元中有180143.44元款项的因被告人意志以外原因的未能实际控制，属犯罪未遂，对此部分款项可以比照既遂犯从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第二十三条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，认定被告人王德双犯贪污罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五十万元；扣押在案的违法所得人民币七十二万元由大庆市让胡路区监察委员会依法处理。上诉人王德双的上诉理由：谭某是主犯，王德双系从犯；犯罪数额应为72万元而不是合同数额；王德双有自首情节。辩护人的辩护意见与上诉理由相同。经审理查明，2017年9月至2018年9月，上诉人王德双与管道八部资产员谭某共谋，利用谭某兼任该工程部材料员的职务便利，由谭某虚报物资采购计划，由王德双联系物资供应商，以虚构交易的方式，骗取物资公司签订标的额为3751477.74元的物资买卖合同，由谭某制作上述物资已经供货、验货、入库、出库、申请付款等手续，从物资公司套取材料款共计3571334.3元。案发后，王德双将获取的720000元，民权公司将获取的384519.2元，张某将获取的1955200元，共计3059719.2元上缴至大庆市让胡路区监察委员会。1.2017年9月1日，上诉人王德双与谭某共谋，利用谭某担任材料员的职务便利，虚报管道八部购买抗复合盐降滤失剂计划，由王德双联系民权公司骗取物资公司与其签订了1649200元的买卖合同。后物资公司于2017年9月27日和11月19日向民权公司支付了合同价款1616216元。2.2018年6月1日，上诉人王德双与谭某使用相同手段骗取物资公司与民权公司签订了购买抗复合盐降滤失剂的买卖合同，合同价款为2102277.74元，后物资公司于2018年9月27日向民权公司支付价款1955118.3元。上述事实，有在一审法院开庭审理时当庭宣读、出示并质证的证据证明。在本院审理中，上诉人王德双及辩护人未提出新的证据，本院对一审判决所认定的证据予以确认。本院认为，上诉人王德双与国有企业从事公务的人员共谋，利用国有企业从事公务的人员的职务便利，以虚构采购计划，虚假履行合同的方式，骗取公共财产数额特别巨大，其行为已构成贪污罪。王德双到案后能够如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚；有悔罪表现，积极退赃，可以从轻处罚。王德双已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因未能实际控制部分款项，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。关于上诉人王德双提出的谭某是本案主犯，王德双系从犯的上诉理由及辩护人相同的辩护意见。经查，王德双与谭某在共同犯罪中均积极参与，地位、作用相当，不应区分主从犯，故此上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳；关于其提出的犯罪数额认定不准确的上诉理由及辩护人相同的辩护意见。经查，由王德双联系物资供应商，由谭某虚报物资采购计划，以虚构交易的方式，骗取大庆油田物资公司签订3751477.74元的物资买卖合同，并从物资公司实际套取材料款共计3571334.3元；共同犯罪中，贪污数额应以二人约定从物资公司骗出钱款数确定，而不能以分得赃款数额72万元认定，故一审判决认定犯罪数额并无不当，此上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳；关于其提出的具有自首情节的上诉理由及辩护人相同的辩护意见。经查，大庆市让胡路区监察委员会在办理谭某案件过程中，发现王德双涉嫌参与共同犯罪对其进行立案调查。王德双到案后，向办案机关供述了其与谭某合谋套取公款的犯罪事实，属于坦白，故此上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。一审判决认定事实清楚，证据确实充分，定性准确。审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  周广彬审判员  于 涛审判员  陈 浩二〇二一年三月二十九日法官助理刘建兴书记员李楠楠