陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕04民终491号 上诉人（原审原告）：支淑妮，女，1974年9月27日出生，汉族，住咸阳市渭城区，公民身份号码：61040XXXX4********。 委托诉讼代理人：刘疆坤，咸阳市渭城区文汇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：姜宣京，女，1980年6月20日出生，汉族，住陕西省XX城县，系原咸阳弘德咨询管理有限公司出资人，公民身份号码：41032XXXX0********。 上诉人支淑妮因与被上诉人姜宣京劳动争议纠纷一案，不服咸阳市秦都区人民法院（2020）陕0402民初3585号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年1月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人支淑妮上诉请求：1、撤销咸阳市秦都区人民法院（2020）陕0402民初3585号民事判决，判决被上诉人向上诉人支付拖欠的加班工资14698元、支付未签订书面劳动合同二倍差额工资48358.75元、支付违法解除劳动关系经济赔偿金14006.01元、支付社保损失23016.5元；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审计算加班工资、未签订书面劳动合同二倍差额工资、经济补偿金错误；一审未判处其社保损失错误；一审程序违法，遗漏第三人；一审认定双方协商一致解除劳动关系错误。 被上诉人姜宣京辩称：一审判处正确，应驳回上诉，维持原判。 支淑妮向一审法院起诉请求：被告支付原告上班期间加班费14698元、未签订劳动合同双倍工资48358.75元、未签订无固定期限合同双倍工资23343元、经济赔偿金14006.01元、一次性赔偿原告社会保险损失23016.5元、本案代理费6000元。 一审法院认定事实：原告支淑妮2018年3月1日入职弘德公司，岗位会计。双方约定月工资3500元，每天工作7.5小时，每周末休息日加班一天。原告在职期间，公司没有与原告签订劳动合同，没有办理和缴纳社会保险。2019年4月，弘德公司渐停业，经姜宣京介绍，原告在月底离开公司并在其后重新入职西安乐山静寿医药有限责任公司。另，弘德公司设立于2013年4月27日，股东郝军辉、邬波、白绢，法定代表人郝军辉，注册资本3万元。2016年1月，该公司因股权转让而变更登记股东为姜宣京一人，法定代表人姜宣京，认缴出资额3万元。2019年5月9日，原告向工商登记机关申请弘德公司的简易注销登记；2019年6月12日，公司登记注销。再，2019年7月31日，支淑妮以弘德公司、姜宣京、西安乐山静寿医药有限责任公司为被申请人申请仲裁，8月5日，咸阳市秦都区劳动人事争议仲裁委员会受理了其仲裁申请，支淑妮请求弘德公司支付其加班费13175.19元、未签订劳动合同双倍工资差额48851.94元、未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额8882.17元、经济补偿金6661.63元、一次性赔偿社保损失18834.68元；西安乐山静寿医药有限责任公司支付其加班费2151.05元、未签订劳动合同双倍工资差额9882.17元、经济补偿金2470.54元、补缴社保费4372.86元；被申请人承担仲裁代理费6000元。2020年4月9日，该仲裁委作出了咸秦劳仲案字（2019）第141号裁决书，裁决姜宣京支付支淑妮2018年3月1日至2019年4月30日加班工资12547.8元、2018年8月至2019年2月未签订劳动合同双倍工资差额30773.89元、解除劳动合同经济补偿金6594.4元，驳回支淑妮的其他仲裁申请。支淑妮不服，遂诉讼我院，提出如上诉请。 一审法院认为，原弘德公司为有限责任公司，原告支淑妮入职公司会计岗位，公司按月支付报酬，双方建立了劳动关系。原告在该公司工作至2019年4月底，后入职其他用人单位，因此原告主张的2019年5月1日后的相关诉请，本院不予支持。因弘德公司已经注销，其民事主体资格灭失，而被告姜宣京作为公司唯一股东，在本案审理中没有提交该公司财产独立于自己个人财产的证据，依据《公司法》第六十三条的规定，其应当对本案债务承担清偿责任。针对原告在原弘德公司工作期间的诉请，本院认为：1、就加班费一节，原告每周加班计5小时，其小时工资为20.11元（3500元÷21.75天÷8小时）。经对其指纹签到记录的核实，原告在职期间，休息日共计加班284小时，加班工资应为11422.48元（20.11元×284小时×2倍）。2、《劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”，该仲裁时效期间为一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。原告2019年7月31日申请仲裁，因此，用人单位应当支付其2018年8月至2019年2月期间未签订劳动合同双倍工资差额。就该工资差额计算标准，《劳动合同法》设立未签订劳动合同的双倍惩罚，旨在规范劳动力市场，杜绝用人单位利用事实劳动关系逃避其法定义务、侵害劳动者的合法权益。因此，用人单位受到的惩罚应当以劳动者正常出勤下的工资为准，即其计算依据应当以正常出勤工资为准，不包括加班工资。故本案原告请求的未签订劳动合同双倍工资差额应为24500元（3500元×7个月）。3、本案原告2019年3月1日入职，弘德公司一直未与其签订劳动合同，自2019年3月1日起已经视为双方订立了无固定期限劳动合同，因此，原告主张未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额的请求，于法无据，本院不予支持。4、弘德公司因停业并介绍原告另行入职他公司，视为由公司提出双方协商一致解除劳动关系，其依法应按照原告工作年限以及月工资标准支付经济补偿。原告主张公司违法解除劳动合同而请求赔偿金没有事实依据，本院不予支持。就经济补偿金的月工资计算标准，本院认为，经济补偿从性质上看是用人单位与劳动者解除或终止劳动合同后，为弥补劳动者损失或基于用人单位所承担的社会责任而给予劳动者的补偿，根据《劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，应以劳动者正常工作时间工资为计算基数，而加班工资系劳动者提供额外劳动所获得的报酬，不属于正常工作时间内的劳动报酬。因此，原告工作1年2个月，其经济补偿金应为5250元（3500元×1.5个月）。5、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定，“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”，因此，原告主张弘德公司没有为其办理并缴纳社会保险而请求被告承担社保损失，不符合该规定，本院不予支持。6、原告主张被告承担其代理人费用一节，因无法律依据，本院亦不予支持。遂依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款、第十四条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条之规定，判决：一、被告姜宣京于本判决生效之日起十日内支付原告支淑妮2018年3月1日至2019年4月30日的加班工资11422.48元；二、被告姜宣京于本判决生效之日起十日内支付原告支淑妮2018年8月至2019年2月的未签订劳动合同双倍工资差额24500元；三、被告姜宣京于本判决生效之日起十日内支付原告支淑妮解除劳动合同经济补偿金5250元；四、驳回原告支淑妮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费10元，减半收取5元，由被告负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 经审理查明，一审查明事实符合案件实际，且双方当事人对一审查明事实没有异议，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：1、一审对加班工资、未签订合同双倍工资数额等判处是否正确；2、咸阳弘德咨询管理有限公司是否存在违法解除劳动关系的情形。用人单位及劳动者均应依法行使权利、履行义务。关于上诉人支淑妮提出一审计算加班工资、未签订书面劳动合同二倍差额工资、经济补偿金错误的上诉理由，经查，一审计算加班工资及以实际出勤下的正常工作时间工资为基数计算未签订书面劳动合同二倍差额工资、经济补偿金并无不当，该上诉理由不能成立，不予支持；关于提出一审未判处其社保损失错误的上诉理由，经查，上诉人支淑妮未能提交社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇的相关证据，故该上诉理由不能成立，不予支持；关于提出一审程序违法，遗漏第三人的上诉理由，经查，一审程序合法，不存在遗漏当事人的情形，故该上诉理由不能成立，不予支持；关于提出一审认定双方协商一致解除劳动关系错误的上诉理由，经查，上诉人支淑妮对一审查明“2019年4月，弘德公司渐停业，经姜宣京介绍，支淑妮在月底离开公司并在其后重新入职西安乐山静寿医药有限责任公司”的事实没有异议，故一审认定双方协商一致解除劳动关系正确，该上诉理由不能成立，不予支持。 综上，上诉人支淑妮的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人支淑妮负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘煜阳 审判员  王 亮 审判员  李为纲 二〇二一年三月十五日 书记员  段 希 附相关法律依据： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……