云南省会泽县人民法院民 事 调 解 书（2021）云0326民初319号原告（被告）：罗兴红，男，1971年5月29日生，汉族，云南省会泽县人，住会泽县。委托诉讼代理人：姚序华，云南在线律师事务所律师，特别授权代理。被告（原告）：温州东大矿建工程有限公司会泽项目经理部，住所地：会泽县矿山镇跃进坑办公楼法定代表人：王万刚，系公司项目经理统一社会信用代码：915303265746930530委托诉讼代理人：肖绪勇，男，1961年1月15日生，湖北省阳新县人，住湖北省阳新县，特别授权代理。原告（被告）罗兴红诉被告（原告）温州东大矿建工程有限公司会泽项目经理部劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告（被告）罗兴红及其委托诉讼代理人姚序华、被告（原告）温州东大矿建工程有限公司会泽项目经理部的委托诉讼代理人肖绪勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。罗兴红向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告与被告的劳动关系。2、判决东大公司会泽项目部支付原告各项费用206,693元（其中一次性伤残补助金4930元×7＝34,510元、解除劳动关系一次性伤残就业补助金5299元×7＝37,093元、解除劳动关系一次性工伤医疗补助金5299元×2＝10,598元、停工留薪待遇4930元／月×9月＝44,370元、解除劳动关系经济补偿金4930元／月×7月＝34,510元、失业救济金16月×842元／月＝13,472元、住院伙食补助费89天×100元／天＝1900元、护理费89天×160元／天＝14,240元、医疗费9000元）。3、本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，罗兴红增加诉讼请求：要求东大公司会泽项目部增加支付医疗费4024元、增加支付2017年11月至12月工资2500元。事实和理由：罗兴红于2012年5月8日进入东大公司会泽项目部工作至2018年9月16日受伤。工种为值班长、基建工等。罗兴红于2016年5月6日、2018年9月16日在单位两次受工伤。2016年5月6日受伤住院10天、2018年9月16日受伤累计住院79天，住院期间均需人护理，由罗兴红家属照顾护理，2018年9月16日所受之伤达十级伤残。受伤后罗兴红头部经常性头昏、头痛，无法坚持继续工作，从2018年9月16日受伤至今未回单位上班。罗兴红工作期间，东大公司会泽项目部仅为罗兴红购买了工伤保险，其余四险未购买，该行为违反了国家法律的强制性规定，属违法行为。罗兴红与东大公司会泽项目部协商解除劳动关系并要求赔偿各项损失，东大公司会泽项目部同意解除劳动关系但拒绝赔偿各项损失。罗兴红向会泽县劳动争议仲裁委员会申请仲裁后不服裁决。综上所述，罗兴红认为，东大公司会泽项目部没有依照法律规定为罗兴红缴纳各项社会保险，导致罗兴红的失业保险无法通过社保部门领取及其他违法行为，违反了法律规定，给罗兴红的合法权益造成损害，罗兴红为维护自己的合法权益，特向法院提起诉讼，请依法判决。东大公司会泽项目部辩称，第一次工伤只做了工伤鉴定，没有伤残鉴定，超过了仲裁申请时效；第二次工伤，单位为其办理了工伤保险，应该由工伤保险基金支付，不应由东大公司会泽项目部承担，停工时间是9个月，包含了2016年和2018年的治疗时间，2018年工伤住院时间是45天，后进行了司法鉴定。头昏、贫血与工伤无关，劳动者提出解除劳动关系后才能享受一次性补助金，不包括精神补偿金，护理费按照工伤伤残标准需要护理是指生活不能自理的，罗兴红不具备护理需要，工伤鉴定中也没有提出，也没有医疗机构证明需要护理，要求支付2500元工资需要罗兴红举证证实，罗兴红请求护理费、经济补偿金、停工留薪期间工资没有法律依据。东大公司会泽项目部向本院提出诉讼请求：1、判决工伤医疗费及交通费、住院伙食补助、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付。2、判决东大公司会泽项目部支付罗兴红停工留薪期间工资7282.5元。3、判决东大公司会泽项目部不支付罗兴红停工留薪期间护理费。4、判决东大公司会泽项目部不支付罗兴红解除劳动关系经济补偿金。5、判决东大公司会泽项目部不支付罗兴红失业救济金。6、判决罗兴红支付东大公司会泽项目部垫付的医疗费5759元、罗兴红的个人借款31000元。事实和理由：1、根据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条的规定，工伤医疗费及交通费、住院伙食补助、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应该由工伤保险基金支付，而不是东大公司会泽项目部支付。2、东大公司会泽项目部支付罗兴红停工留薪期间工资24650元不符合法律规定，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，罗兴红自2018年9月16日受伤住院至10月30日出院，该次住院治疗其左肩胛骨骨折及全身多处软组织损伤，对9月16日工伤引起的两处伤情治疗终结，住院时间45天，罗兴红的出院小结和劳动能力鉴定结论通知书中没有停工留薪的确认结论，故只能根据其住院时间确定停工留薪期，罗兴红的停工留薪期只有45天（2018年9月16日至2018年10月30日），罗兴红2018年受伤前12个月平均工资是4855元，其停工留薪期间工资应为7282.5元（4855元／月×1.5月）。3、东大公司会泽项目部支付罗兴红停工留薪期间护理费8478.4元既没有法律事实也没有法律依据，根据《中华人民共和国劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残等级》ＧＢ／Ｔ16180-2014规定，从罗兴红受伤的部位及程度看，均不符合该规定，且罗兴红的病例、出院小结及劳动能力鉴定结论通知书中没有护理需要和护理等级的确认结论，不存在护理费。4、东大公司会泽项目部支付罗兴红解除劳动合同经济补偿金34510元既没有法律事实也没有法律依据，《劳动合同法》没有任何条款规定因工伤解除劳动关系支付经济补偿的规定，《劳动合同法》规定了因工伤解除劳动合同应该支付一次性伤残就业补助金，所以，已经获得了因工伤解除劳动合同的经济补偿，也就不能再重复获得解除劳动合同的经济补偿金。5、东大公司会泽项目部支付罗兴红失业救济金没有法律依据，罗兴红是农村户口，也是农民工，只要有田地就不存在失业，更谈不上失业赔偿金，我国法律法规中也没有关于赔偿失业金的任何规定。《国务院关于解决农民工工资问题的若干意见》（国发〔2006〕5号）第16条规定只要求用人单位必须给劳动者购买工伤保险，并没有规定必须给农民工办理失业保险。按《社会保险法》第四十五条、第十五条的规定，罗兴红也不具备享受失业保险待遇的条件。根据《社会保险法》第六十三条的规定，若存在未按时足额缴纳社会保险费的情形，该行为应该由社会保险费征收机构进行处理，属于行政执法行为，不属于劳动争议的范畴。6、罗兴红以工伤旧伤复发为由于2018年11月10日至11月21日在会泽县人民医院住院，该段时间住院费用5759元已由东大公司会泽项目部足额垫付，2019年3月3日至3月7日在会泽县中医院先后两次住院治疗，但并不是2018年9月16日工伤治疗或旧伤复发，而是其自身疾病引起的住院，医院诊断结果为：脑动脉供血不足（大脑前动脉）、颈内动脉供血不足（右侧）、眩晕综合症、颈椎退行××变、颈椎间盘突出、鼻和鼻窦其他特指的疾患（粘膜增厚、积液），针对上述情况，罗兴红认为其头疼、头晕是工伤引起，进而和公司发生多次争执，2019年8月3日，在矿山派出所的调解下达成一致：就罗兴红头疼、头晕做司法鉴定，如果头疼、头晕与工伤有因果关系，就由东大公司会泽项目部承担相应后果，如果无因果关系就由罗兴红自行承担相关费用和后果。根据昆医大司法鉴定中心［2019］（临床）鉴字1517号：被鉴定人罗兴红“头痛、头晕”的主诉与2018年9月16日外伤事件无因果关系。罗兴红自2018年9月16日至2019年8月3日先后向公司共借款31000元，请求判决罗兴红支付公司垫付的医疗费5759元、个人借款31000元。综上所述，为维护法律的尊严，确保用人单位的合法权益，请求法院依法判决支持东大公司会泽项目部的诉请。罗兴红辩称，第1项请求确实由工伤保险基金支付，但东大公司会泽项目部长期拖延不申请，应由公司垫付，再由公司申请。第2项与罗兴红起诉的一致。第3项停工留薪护理期是9个月，用人单位应当承担护理费。第4项用人单位未依法缴纳各项社会保险，解除劳动关系时用人单位应当支付经济补偿金，罗兴红是被迫解除合同，目前不具备办理就业登记，罗兴红是属于非本人意愿中断合同，罗兴红的证据可以证实其在东大公司会泽项目部工作了近7年，有权享受失业保险，用人单位没有缴纳失业保险金，导致罗兴红没有享受到失业保险；罗兴红被认为是工伤，医疗费5759元应当由工伤保险基金支付，31,000元欠款应当另案主张。本案经本院主持调解，双方当事人自愿达成如下协议：一、罗兴红与温州东大矿建工程有限公司会泽项目经理部的劳动关系自2019年12月3日解除；二、温州东大矿建工程有限公司会泽项目经理部已将应由工伤保险基金支付的工伤医疗费及交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费交付给罗兴红，罗兴红已领取；三、温州东大矿建工程有限公司会泽项目经理部自愿支付罗兴红一次性伤残就业补助金37,093元，停工留薪期间工资24,650元，停工留薪期间护理费2000元，解除劳动合同经济补偿金34,510元，以上费用合计人民币98,253元；四、温州东大矿建工程有限公司会泽项目经理部自愿支付罗兴红2018年11月至12月的顶班补助工资1500元；五、罗兴红自愿赔还温州东大矿建工程有限公司会泽项目经理部的借款31,000元；六、温州东大矿建工程有限公司会泽项目经理部不再要求罗兴红返还垫付的医疗费5759元。（以上第三、四、五项内容相互折抵后，温州东大矿建工程有限公司会泽项目经理部还需支付罗兴红68,753元，此款定于2021年3月20日前支付。）案件受理费10元（已由罗兴红预交），罗兴红自愿负担。上述协议不违反法律规定，本院予以确认。本调解协议经双方当事人签字或按印后，即具有法律效力。如果未按调解协议指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本调解书发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本调解书，享有权利的当事人可在本调解书指定履行期限届满后，法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限为两年。审 判 长  李云华人民陪审员  王辉翠人民陪审员  杜玉春二〇二一年三月九日书 记 员  周红师