广西壮族自治区玉林市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2021）桂09民终43号 上诉人（一审原告）：广西北流市祥兴混凝土搅拌站(普通合伙)，住所：北流市六靖镇石寨村双头岭二级公路边，统一社会信用代码：91450981MA5K93TW8K。 执行事务合伙人：顾徐明。 委托诉讼代理人：何海波，广西玉北律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：北流市永兴顺混凝土有限公司，住所：北流市六靖镇石寨村双头岭二级公路边，统一社会信用代码：91450981MA5L7F2A9M。 法定代表人：顾元金，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：何业有，广西金大地律师事务所律师。 一审第三人：顾元金，男，1982年10月13日出生，汉族，住北流市。 一审第三人：顾徐明，男，1975年9月23日出生，汉族，住北流市。 一审第三人：顾元锋，男，1981年9月23日出生，汉族，住北流市。 一审第三人：顾红祥，男，1983年10月6日出生，汉族，住北流市。 一审第三人：彭永晶，男，1979年10月4日出生，汉族，住北流市。 上诉人广西北流市祥兴混凝土搅拌站因与被上诉人北流市永兴顺混凝土有限公司及一审第三人顾元金、顾徐明、顾元锋、顾红祥、彭永晶排除妨碍纠纷一案，不服北流市人民法院（2020）桂0981民初2474号民事裁定，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。 广西北流市祥兴混凝土搅拌站上诉请求：撤销北流市人民法院（2020）桂0981民初2474号民事裁定，改判支持上诉人一审诉求。一、二审费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院适用法律错误。一审判决认为上诉人的诉讼主体不适格，故驳回上诉人的诉求。一审法院称已判决上诉人的股东顾徐明、顾元锋、顾红祥的合伙关系已于2017年解除，且该判决已生效。顾徐明不再是执行合伙事物人，三个股东明确没有协商过以上诉人的名义提起本案。上诉人认为一审法院的这个理由是适用法律错误的，因为上诉人的合伙人之间的合伙关系虽然已经解除，但没有清算，且上诉人的营业执照至今正常年审，没有注销。顾徐明仍是上诉人的执行事务合伙人。一审法院认为上诉人的清算人才有资格代上诉人提起本案诉讼的观点是错误的。《合伙企业法》第八十六条、八十七条，强调的是合伙企业已进入清算阶段，已有清算人的情形，而上诉人至今都没有进入清算阶段，也无清算人。一审开庭时，顾徐明、顾红祥没有说过合伙三人没有协商过以上诉人的名义提起本案，而是说顾徐明、顾红祥协商解决已上诉人的名义提起本案，并告知顾元锋，顾元锋没有反对。北流市人民法院在认定上诉人是否具有诉讼主体资格的问题上，曾经在（2020）桂0981民初2158号民事判决中认定上诉人具有上诉人诉讼主体资格，理由是上诉人至今尚未成立清算组进行清算，仍是独立的法人，在本案中却认为上诉人诉讼主体不适格。综上，判如所请。 被上诉人北流市永兴顺混凝土有限公司辩称，一审法院所查明的事实清楚，适用法律正确，裁定驳回上诉人的起诉请求是正确的。事实和理由：上诉人依法进行清算，不适宜从事包括提起本案诉讼在内的非清算事项。上诉人原是普通合伙企业，顾徐明、顾元锋、顾红祥为合伙人，其中顾徐明是执行事务合伙人。根据北流市人民法院于2017年2月23日作出的（2016）桂0981民初1930号民事判决，上诉人原合伙人签订的《合同书》已依法解除，三人的个人关系自合同解除之日自行终止。合伙关系终止后，上诉人本应依照《中华人民共和国合伙企业法》第八十六条规定，由清算人进行清算，因合伙人之间的矛盾，合伙企业的清算至今未完成。上诉人仍处于需清算状态，尚未能注销。但合伙企业显然已不适宜从事包括本案在内的非清算事项。顾徐明已非上诉人的适格合伙人，其以上诉人之名提起本案诉讼不符合法律规定。首先上诉人原合伙人顾徐明、顾元锋、顾红祥签订的《合同书》解除后，顾徐明担任的执行事务合伙人一职依法也不再具备法律效力。其次，顾徐明于2017年5月29日签订了《合伙股份转让协议》和《协议书》，于2017年6月7日签订了《股权转交协议》，将自己的份额全部转让给第三人彭永晶，且顾徐明已将上诉人的印章交给了顾元锋，已不是上诉人的适格合伙人。再次，在合伙企业处于清算阶段，重大事项应由合伙人共同决定，而对于以上诉人名义提起本案诉讼，顾元锋并不知情，顾徐明、顾红祥也承认没有召开过合伙人会议商量。最后，通过一审法院调查查实，一审民事起诉状所盖的上诉人印章是顾徐明私自刻制的，顾徐明虽然仍是名义执行事务合伙人，但在合伙企业已停业的清算阶段，非经合伙人会议决定，顾徐明对外已不能以合伙企业负责人的身份代表合伙企业擅自实施民事行为及主张权利，加盖顾徐明私自刻制的印章，当然也不能代表合伙企业的意思，因此，提起本案诉讼不是合伙人的共同意思表示。综上，顾徐明擅自以上诉人名义提起诉讼，主体显然不适格一审法院根据《中华人民共和国合伙企业法》、《中华人民共和国民事诉讼法》及《最高人民法院关于适用的解释》的相关规定，裁定驳回上诉人的起诉是完全符合法律规定的，上诉人上诉无理，应当依法予以驳回。 广西北流市祥兴混凝土搅拌站向一审法院起诉请求：1.被告立即停止在原告经营场所内（北流市六靖镇石寨村双头岭二级公路边）抢建生产线并拆除，停止侵害、排除妨碍、恢复土地原状；2.被告立即把其所有的原料（沙、石、水泥、煤灰、外加剂），从原告经营场所内搬走并撤离；3.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由:原告成立于2015年9月6日，股东有三人，即顾徐明、顾元锋和顾红祥，法定代表人是顾徐明，原告的经营场地设在北流市级公路边，该经营场地是顾徐明于2015年6月1日，向石寨村朱砂径组、塘尾组村民租用的，签订有租赁合同，租期到2025年5月31日止。被告原是彭永晶于2017年6月出资成立的个人公司，成立时借有原告的经营场地，作为工商执照登记的营业地址，被告没有生产线。2017年12月12日，彭永晶将被告转让给了顾元金。原告和被告是两个单独注册成立的企业，两个企业在法律上是没有任何关系的，都正常注册年检。2020年6月，被告突然在原告的经营场所内，挖地建设安装生产线，准备生产营业，原告法定代表人顾徐明要求被告停止非法建设生产线的行为，因为被告建设生产线的土地是原告所租用的，且租期没到，租地合同也没有解除，但被告把顾徐明的劝阻当成耳边风，仍不停地抢建生产线。为制止被告抢建生产线，顾徐明于2020年6月18日到六靖镇派出所报警求助，当天该所民警出警来到现场，被告态度十分嚣张，不但抢建生产线，还不让顾徐明进入原告的经营场所内，并扬言要打顾徐明，最后，民警称这是民事纠纷，建议到法院诉讼解决。综上，被告的行为对原告构成了侵权，原告为了维护自己的合法权益，现将被告诉至法律，请法院支持原告的诉求。 一审法院认定事实及处理结果：本院于2017年2月23日作出的(2016)桂0981民初1930号原告顾徐明、顾元锋与被告顾红祥合伙协议纠纷一案的民事判决书已经发生法律效力，该判决确认三人一致同意解除为合伙成立原告广西北流市祥兴混凝土搅拌站而签订的《合同书》，并判决解除了该《合同书》。因此，顾徐明、顾元锋与顾红祥的合伙关系已于2017年解除。原告属于普通合伙企业，由三名普通合伙人组成，根据《中华人民共和国合伙企业法》(以下简称合伙企业法)第八十五条“合伙企业有下列情形之一的，应当解散：……(三)全体合伙人决定解散；……”的规定，原告应当在判决解除《合同书》之后解散。根据合伙企业法第八十六条“合伙企业解散，应当由清算人进行清算。清算人由全体合伙人担任；经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后十五日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人，担任清算人。自合伙企业解散事由出现之日起十五日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人”的规定，以及第八十七条“清算人在清算期间执行下列事务：……；(六)代表合伙企业参加诉讼或者仲裁活动”的规定，以及第九十条“清算结束，清算人应当编制清算报告，经全体合伙人签名、盖章后，在十五日内向企业登记机关报送清算报告，申请办理合伙企业注销登记”的规定，原告在确定解散后至注销登记期间，应当确定原告的清算人并由清算人代表原告参加诉讼，而不是直接由原告参加诉讼。三名合伙人的合伙关系已经解除，顾徐明不再是执行事务合伙人，庭审中，三人均明确承认没有协商过以原告的名义提起本案诉讼，庭审中亦查明原告的印章保管在顾元锋手上，诉状上原告的印章是顾徐明后来刻印的，没有在公安部门进行变更备案，因此，顾徐明无权作为执行事务合伙人提起本案的诉讼。被告及顾元锋、顾元金在诉讼中主张原告的诉讼主体资格不适格，本院依法予以支持。综上，本案原告的诉讼主体资格不适格，应当由原告的清算人提起诉讼，对原告的起诉应当予以驳回。依照《中华人民共和国合伙企业法》第二条、第八十五条第三项、第八十六条、第八十七条第六项、第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定，裁定驳回原告广西北流市祥兴混凝土搅拌站的起诉。 本院查明事实与一审查明事实基本一致。 本院认为，广西北流市祥兴混凝土搅拌站(普通合伙)已经清算解散，根据《中华人民共和国合伙企业法》(以下简称合伙企业法)第八十五条的规定，涉及该合伙企业的相关诉讼等民事活动只能由清算人代为行使，因此，上诉人已经不再具有诉讼的主体资格单独提起民事诉讼活动。一审裁定驳回上诉人的起诉，事实清楚，证据确实充分，适用法律准确。本院予以确认。 综上，广西北流市祥兴混凝土搅拌站的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款、第一百七十一条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  钟 荣 审 判 员  文惠新 审 判 员  梁 冰 二〇二一年三月十五日 法官助理  陈伟君 书 记 员  林金茜