江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏01民终2476号上诉人（原审被告）：南京新商道餐饮管理有限公司，住所地江苏省南京市江宁区秣陵街道清水亭西路长亭街**俊杰科创大厦**。法定代表人：章文斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：王永珍，江苏永衡昭辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘俊杰，江苏永衡昭辉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张毅，男，1975年8月25日生，汉族，住陕西省西咸新区。委托诉讼代理人：景昭，上海邦信阳中建中汇（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨洋，上海邦信阳中建中汇（西安）律师事务所实习律师。上诉人南京新商道餐饮管理有限公司（以下简称新商道公司）因与被上诉人张毅特许经营合同纠纷一案，不服南京市江宁区人民法院（2020）苏0115民初6451号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月1日立案后，依法适用普通程序于2021年3月15日组织当事人进行谈话。上诉人新商道公司的委托诉讼代理人王永珍到庭参加诉讼，被上诉人张毅经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人新商道公司上诉请求：1.撤销南京市江宁区人民法院（2020）苏0115民6451号民事判决；2.依法改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；3.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.案涉《服务合同书（单店）》，系双方真实意思表示，不存在上诉人故意隐瞒或披露自身虚假信息的情况、不符合《商业特许经营管理条例》规定的法定解除情形，一审法院认定事实不清，适用法律错误。2.被上诉人在一审诉讼事实与理由中明确指出其是因为受疫情影响而不愿继续履行合同，与上诉人是否进行信息披露无关，被上诉人要求解除合同是希望利用法律转嫁损失，被上诉人的行为有违诚实信用原则。3.上诉人愿意并且能够继续为被上诉人提供服务，合同订立的目的能够实现，不存在合同无法继续履行的法定情形。被上诉人张毅书面辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉无事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。理由如下：1.案涉《服务合同书（单店）》系特许经营合同，被上诉人拥有解除权。2.上诉人未履行《商业特许经营管理条例》第二十二条规定的信息披露之义务，影响被上诉人合同目的之实现，被上诉人有权解除涉案合同。3.上诉人未履行《商业特许经营管理条例》所规定的信息披露义务之行为属于严重违约，并因此导致被上诉人无法实现订立合同之目的，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条第四款之规定，被上诉人有权解除涉案合同。4.上诉人严重缺乏履行能力，涉案合同至今未实际履行且无履行之可能。张毅向一审法院起诉请求：1.确认双方于2019年8月15日签订的《服务合同书（单店）》于2020年6月16日解除；2.判令新商道公司向张毅返还运营服务费80000元；3.新商道公司承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2019年8月15日，张毅（乙方）与新商道公司（甲方）签订《服务合同书（单店）》1份，约定：一、服务项目1、项目名称：稻盛田（下称“餐饮项目”）。2、服务方式：甲方自愿选择乙方为甲方餐饮项目提供单店运营指导，即乙方为甲方提供的服务范围仅限于陕西省咸阳市秦都区。二、服务内容：1、乙方为甲方餐饮项目提供的服务，具体包括运营指导和管理培训两方面内容(详见本合同附件《运营服务实施清单》)。(1)运营指导包括营建、开店、管理及店面后续运营等方面的运营指导和咨询。(2)管理培训包括经营管理、操作流程、物品采购、设备使用等方面的理论和实操培训。四、服务费用：1、运营指导服务费自本合同签订之日，甲方向乙方支付运营指导服务费人民币80000元，该费用包括管理培训费32000元和运营指导48000元。由于该项费用包含了餐饮服务项目的理论与实际操作培训、前期运营的指导、后期运营咨询等服务内容，因此一旦自甲方领取培训资料或参加授课培训后，即表明乙方为此履行了相应的培训服务，甲方已获得乙方的核心机密，无论任何情形(包括但不限于不可抗力、甲方尚未选址或开业经营等)出现导致合同的解除、终止，管理培训费均不予退还。七、合同期限：1、本合同有效期为一年，自2019年8月15日至2020年8月14日。2、本合同期限届满，若甲方继续经营餐饮项目，要求乙方为其提供服务的，应提前一个月向乙方提出续约申请，仅交纳下一年度运营指导费人民币2000元，双方就续约事项另行签订合同或补充协议予以确定，乙方无正当理由不得拒绝。否则，本合同自期限届满之日起自动终止。该合同对其他事项亦作出约定。合同签订后，张毅向新商道公司交纳80000元，新商道公司出具收据载明收款事实，后张毅未实际开设店铺进行经营。一审法院另查明，新商道公司成立于2018年1月25日，为有限责任公司（自然人独资）。经营范围包括餐饮管理；企业管理咨询；商务信息咨询；酒店用品、厨房用具、家用电器、餐具、工艺品、玻璃制品、苗木、花卉销售；字画装裱服务；文化创意服务、咨询策划服务；食品研发、销售。(依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动)。一审法院认为，特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。张毅与新商道公司所签订的《服务合同书（单店）》具有特许经营合同的性质。《商业特许经营管理条例》第二十二条、二十三条明确规定，特许人应当向被特许人提供真实、准确、完整的相关信息，其中包括特许人的注册商标、企业标志、专利、专有技术和经营模式的基本情况、向被特许人提供产品、服务、设备的价格和条件……最近5年内与特许经营相关的诉讼和仲裁情况等等，否则被特许人可以解除特许经营合同。《商业特许经营信息披露管理办法》进一步规定，特许人应当以书面形式披露信息，被特许人应当就所获得的信息内容向特许人出具回执说明。本案中，新商道公司并未提供充分的证据证明其履行了《商业特许经营管理条例》第二十二条所规定的信息披露义务，这足以影响到张毅的投资计划和经营决策。故张毅有权据此解除双方订立的《服务合同书（单店）》。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据合同履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。本案中，张毅作为具备完全民事行为能力的自然人，应对企业行业有明显的认知，在进行民商事活动中应具有正常的审慎注意义务。张毅在签订合同时未审核特许人相关资质，对自己从事特许经营的风险估计不足，盲目签订合同，对纠纷的发生应承担一定的责任。一审法院综合双方当事人过错程度及合同履行情况，酌定新商道公司返还张毅人民币72000元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第二十二条、第二十三条规定，一审法院判决：一、确认张毅与南京新商道餐饮管理有限公司于2019年6月3日签订《服务合同书（单店）》于2020年6月16日解除；二、南京新商道餐饮管理有限公司于判决发生法律效力之日起10日内返还张毅服务费72000元；三、驳回张毅的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1800元，由张毅负担180元，新商道公司负担1620元。二审中，双方当事人均没有提交新证据，对一审法院认定的事实亦均无异议。本院对一审法院认定的事实予以确认。本案二审的争议焦点为：一审法院认定案涉合同解除，并判决由新商道公司返还张毅72000元服务费是否具有事实和法律依据。本院认为，《中华人民共和国合同法》第七条规定，当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。《商业特许经营管理条例》系由国务院为规范商业特许经营活动，促进商业特许经营健康、有序发展，维护市场秩序所制定的行政法规。该条例第二十一条规定：特许人应当在订立特许经营合同之日前至少30日，以书面形式向被特许人提供本条例第二十二条规定的信息，并提供特许经营合同文本。该条例第二十三条规定：特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息。特许人向被特许人提供的信息发生重大变更的，应当及时通知被特许人。特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。上述条款是根据特许经营法律关系主体双方的特殊性所作的明确、具体规定，目的在于平衡资源、、地位不对等的特许人和被特许人的权利义务保障被特许人的合法权益。本案中，新商道公司未能提交证据证明其履行了告知义务并提供了相关信息内容，违反了上述条例的规定。据此，一审法院认定案涉《服务合同书（单店）》解除，符合法律规定。《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据合同履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。本案中，张毅主张返还服务费80000元，因张毅在签订合同过程中未对新商道公司的特许人资质及相关经营状况进行合理审查，自身亦存在一定过错。一审法院综合双方当事人过错程度及合同履行情况，酌定新商道公司返还张毅72000元，并无不当。综上，新商道公司的上诉请求，缺乏事实及法律依据，依法应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律亦无不当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1800元，由南京新商道餐饮管理有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  徐 新审 判 员  薛 荣审 判 员  芮旭丽二〇二一年三月十八日法官助理  陈星玮书 记 员  赵和玉