安徽省黄山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖10民终260号 上诉人（原审被告）：国涟建设集团有限公司，住所地江苏省淮安市涟水县保滩镇兴保路**国涟集团**，统一社会信用代码91320826798628752E。 法定代表人：王金飞，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：张志勇，江苏河滨律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王太志，江苏河滨律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：黄山市屯溪区正峰广告标牌制作中心，住所地安徽省黄山市屯溪区维多利亚东苑**38-35，统一社会信用代码92341002MA2NTBU78Q。 经营者：朱小春，女，1980年4月29日出生，汉族。 委托诉讼代理人：陈波，安徽道同律师事务所律师。 被上诉人（原审第三人）：孔成，男，1980年12月24日出生，汉族。 被上诉人（原审第三人）：卢智恒，男，1977年7月9日出生，汉族。 原审被告：黄山华泰建设投资有限公司，，住所地安徽省休宁县东临溪镇一心村统一社会信用代码91341022731661689P。 法定代表人：程孝彬，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：李畅，女，汉族，1992年11月15日出生，系该公司员工。 上诉人国涟建设集团有限公司（以下简称国涟公司）因与被上诉人黄山市屯溪区正峰广告标牌制作中心（以下简称正峰广告中心）、黄山华泰建设投资有限公司（以下简称华泰公司）、孔成、卢智恒承揽合同纠纷一案，不服安徽省休宁县人民法院（2020）皖1022民初941号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 国涟公司上诉请求：1.请求依法撤销安徽省休宁县人民法院（2020）皖1022民初941号民事判决，改判驳回正峰广告中心对其的诉讼请求；2.本案一、二审案件受理费由正峰广告中心、孔成和卢智恒承担。 事实与理由：一、国涟公司并未承建林溪郡工程项目，而是他人为谋取私利，利用私刻的国涟公司公章承建该项目，根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第五条的规定，国涟公司不应承担任何责任。1.国涟公司接待恒大公司的考察是为了国涟公司能够进入恒大公司的投标单位名录，国涟公司对该项目签订《建设工程施工合同》并已施工情况均不知情。2.孔成与国涟公司签订的《内部承包合同》已解除，且该合同也约定孔成不能对外签订商事合同，孔成无权代表国涟公司进行林溪郡项目的投标、签订《建设工程施工合同》、与卢智恒签订《内部经济承包合同》。3.许菲伪造其与国涟公司之间的《内部承包合同》，并私刻国涟公司公章交孔成使用，已被移送审查起诉；孔成因擅自使用私刻的国涟公司公章承建案涉工程，涉嫌诈骗罪被立案侦查。4.项目部资料章系他人私自刻制，且对外不具有合同或结算效力。5.国涟公司虽然与华泰公司开设共管账户，但在未缴纳保证金时，孔成即使用私刻的印章签订建设工程施工合同违法，该合同应被认定无效。二、孔成和卢智恒系林溪郡项目工程的实际施工人，张显、张井坤是孔成和卢智恒的雇佣人员，其行为产生的法律责任应由孔成及卢智恒承担。综上，原审判决没有事实和法律依据，请求二审法院支持其上诉请求。 正峰广告中心答辩称：一、林溪郡项目工程系国涟公司承建，国涟公司与华泰公司存在建设工程施工合同关系已有生效判决认定，国涟公司应对其与正峰广告中心之间的买卖合同承担相应的法律责任。二、因孔成、许菲系国涟公司员工，即使孔成、许菲有私刻印章行为，国涟公司也应对孔成、许菲的行为承担民事责任，孔成、许菲是否构成犯罪，不影响本案的审理和国涟公司承担责任。原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回国涟公司的上诉请求。 华泰公司答辩称：正峰广告中心与华泰公司之间没有合同关系，华泰公司对案涉合同的签订和履行情况并不清楚，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 孔成、卢智恒没有到庭发表答辩意见。 正峰广告中心向原审法院起诉请求：1.判令国涟公司支付制作安装费用55727元，并支付逾期付款的利息2751元（利息以55727元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场利率，从2019年5月1日计算到款清之日止，暂计算到2020年6月28日为2751元）；2.判令华泰公司对上述债务承担连带责任；3.诉讼费由国涟公司和华泰公司承担。 原审法院经审理查明：2019年2月，正峰广告中心项目经理王建辉和林溪郡项目部经理卢智恒通过微信联系确定广告制作业务，该中心完成广告的制作安装后，倪启杰在上述业务清单上加盖林溪郡项目部资料章，确认该批广告制作费用总计55727元。后正峰广告中心多次通过微信和倪启杰联系，督促项目部付款，均无果。 原审另查:安徽省休宁县人民法院系列生效判决书（2019）皖1022民初912-919-926-927-928-933号案件查明，林溪郡项目系恒大（合肥）公司（华泰公司股东）开发建设的房产地工程。2017年8月1日，孔成与国涟公司签订为期三年的《内部承包合同》，并向国涟公司缴纳该年度的管理费20万元。2018年11月，孔成代表国涟公司对黄山林溪郡项目进行投标，并带恒大（合肥）公司副总傅桂鹏一行前往国涟公司考察，国涟公司的董事长王金雷、法人代表王金飞、副总经理许菲等接待陪同。2019年1月28日，孔成与华泰公司签订《黄山恒大林溪郡南区主体及配套建设工程施工合同》，同年1月31日，孔成又以国涟公司名义与卢智恒签订《内部经济承包合同》，合同约定卢智恒可以以国涟公司林溪郡项目代表身份对外履行职责；同年4月28日，国涟公司派财务人员到黄山与华泰公司开设共管账户；同年5月20日，因林溪郡项目未取得施工许可证，被主管部门责令叫停。 原审再查:孔成签订林溪郡项目的国涟公司尾号2256的印章系许菲提供，许菲系国涟公司对外招聘的副总经理，2016年12月4日，国涟公司与许菲签订《内部承包合同》，允许许菲代表国涟公司给各分公司或办事处刻制国涟公司印章和资质用于经营活动。2020年9月23日，涟水县公安局向黄山市中级人民法院出具《情况说明》：许菲已向涟水县公安局供述，其与国涟公司签订的《内部承包合同》系其个人伪造。 原审又查：留存于休宁县劳动保障监察大队的《林溪郡项目部人员工资统计表》显示，倪启杰系项目部聘用的工作人员。孔成和卢智恒均在该统计表上签字。 原审法院认为，本案的争议焦点为：一、正峰广告中心与国涟公司之间是否构成广告制作承揽关系。二、本案是否应当中止审理。三、华泰公司应否承担连带付款义务。 关于争议焦点一。从国涟公司与许菲和孔成签订《内部承包合同》反映，国涟公司存在通过与他人签订内部承包合同的方式运营公司业务的情形。孔成与华泰公司签订林溪郡项目合同前，已经带华泰公司的股东恒大公司到国涟公司进行考察，签订合同后，国涟公司又派员到黄山与华泰公司开设共管账户，国涟公司辩称对工程毫不知情，显然与实际不符。本案正峰广告中心通过微信发送广告模板给卢智恒确认，倪启杰代表项目部对上述广告进行验收，并在微信中对付款期限作出多次承诺，双方之间形成事实上的承揽关系，因项目部不具备承担责任的主体，相应的责任依法由国涟公司承担，项目部资料章不影响双方承揽关系的事实认定，正峰广告中心与国涟公司之间的承揽关系依法成立。 关于争议焦点二。孔成与国涟公司的《内部承包合同》为期三年，孔成虽未缴纳第二年度的管理费，但该合同并未解除，孔成有权代表国涟公司与华泰公司签订合同；国涟公司在庭审时已认可许菲《内部承包合同》上尾号为2256的印章系国涟公司专人保管的真实印章，即便《内部承包合同》系许菲私自伪造，也属于国涟公司的内部管理问题；许菲刻制印章交孔成使用，是代表国涟公司从事职务的行为，对外应当由国涟公司承担责任。许菲是否超越职权或者是否构成犯罪，不影响本案的审理及民事责任的承担，故本案无需中止审理。 关于争议焦点三。华泰公司不是本案合同的相对方，作为林溪郡项目的建设单位，其有在未付工程款范围内协助履行的义务，但要求其承担连带责任于法无据，不予支持。 综上，双方的广告承揽合同依法成立。国涟公司未及时支付货款，已构成违约；国涟公司提供的证据达不到证明目的，不予认定；正峰广告中心要求华泰公司承担连带责任的证据达不到证明目的，不予采信；双方在合同中未约定逾期付款违约金计算方式，原判酌定从立案之日开始计算。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决：一、国涟公司在判决生效后三十日内支付正峰广告中心广告费用55727元（利息以55727元为基数,从2020年9月1日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款清之日）；二、驳回正峰广告中心的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费624元，由国涟公司负担。 二审期间，国涟公司提交以下证据： 一、短信聊天记录。证明开设共管账户是为了接收4000万元的投标保证金。 二、《情况说明》。证明孔成因以国涟公司名义投标案涉工程及与华泰公司签订《建设工程施工合同》，涉嫌诈骗罪被涟水县公安局立案侦查。 正峰广告中心质证认为：两份证据均不属于新证据。对短信聊天记录的三性均不予认可；对《情况说明》的关联性不予认可，孔成是否构成犯罪不影响国涟公司承担民事责任。 华泰公司质证认为：两份证据不属于新证据，且与本案没有关联性，应不予认定。 本院对国涟公司二审提交的证据认证如下：短信聊天记录不能反映发送和接收短信的人员及聊天的时间，短信内容也不能反映涉及林溪郡项目工程。《情况说明》不能证明孔成被涉嫌诈骗罪被立案侦查的原因，且系复印件。故对该两份证据本院不予采信。 双方所举其他证据与一审相同，相对方质证意见同一审。 二审经审理查明：安徽省休宁县人民法院系列生效判决书（2019）皖1022民初912-919-926-927-928-933号案件查明，2017年8月1日，孔成与国涟公司签订的《内部承包合同》约定，孔成作为国涟公司项目副经理在安徽地区进行业务承诺和工程施工。 二审查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。 本案的争议焦点为：正峰广告中心与国涟公司之间是否构成承揽合同关系，国涟公司是否应当向正峰广告中心承担支付案涉制作安装费用及利息的义务。 本院认为：首先，2018年11月，国涟公司董事长王金雷、法定代表人王金飞及副总经理许菲与孔成共同接待了恒大公司的考察，并与恒大公司达成了合作意向。其次，孔成亦与国涟公司签订了为期三年的《内部承包合同》，根据该合同约定，孔成作为国涟公司项目副经理在安徽地区有权进行业务承诺和工程施工。国涟公司主张该合同已解除，无事实和法律依据。再次，孔成使用了国涟公司副总经理许菲提供的印章以国涟公司名义对黄山林溪郡项目进行投标、签订案涉《建设工程施工合同》，且国涟公司又派财务人员为林溪郡项目开设共管账户。因此，根据上述事实足以认定孔成有权代表国涟公司在林溪郡项目进行业务承诺和工程施工。许菲提供的印章是否系其私自刻制系国涟公司内部管理问题，不影响孔成系国涟公司代理人的认定。此后孔成以国涟公司的名义与卢智恒签订《内部经济承包合同》，约定卢智恒可以以国涟公司林溪郡项目代表身份对外履行职责，因此，卢智恒系国涟公司在林溪郡项目部的授权代表。根据孔成、卢智恒签字确认的项目部人员工资统计表，倪启杰系项目部聘用的工作人员。倪启杰及国涟公司林溪郡项目部确认正峰广告中心制作为林溪郡项目部提供了相应的广告、标语的装潢设计、安装施工，但未支付相应费用。因国涟公司林溪郡项目部不能独立对外承担民事责任，故应由国涟公司承担向正峰广告中心支付相应费用及逾期付款利息的民事责任。因双方未约定付款期限及逾期付款的违约责任，原审酌定从原审立案之日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息并无不当。综上，国涟公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1193元，由上诉人国涟建设集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  宋浩之 审判员  吴天石 审判员  余陶然 二〇二一年三月十一日 法官助理方卫娟 书记员吴奇 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。