河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫08民终216号上诉人(原审被告)：杨某1，男，1989年12月10日出生，汉族，住焦作市山阳区。被上诉人(原审原告)：吉某，女，1992年7月17日出生，汉族，住焦作市山阳区。委托诉讼代理人：冯攀峰，河南国银（焦作）律师事务所律师。委托诉讼代理人：于梦婕，河南国银（焦作）律师事务所实习律师。上诉人杨某1因与被上诉人吉某离婚纠纷一案，不服河南省焦作市山阳区人民法院（2020）豫0811民初2032号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨某1上诉请求：一、撤销原审判决，改判杨某1不承担登记在杨某1名下的山阳区××号建业森林半岛9号楼3单元2号房产价格的一半45万元；二、改判婚生子杨某2由杨某1抚养；三、一、二审诉讼费用由双方合理分担。事实和理由：1、涉案房屋是杨某1父母出资购买，当时该房屋需要办理23年银行按揭手续，而杨某1父母因年龄原不符合办理按揭条件，所以让杨某1顶名办理按揭手续，将房产证登记在杨某1名下，该房屋首付款86万元是从杨某1的银行卡转账支付，但款项来源是杨某1的父亲将老房子卖掉后，让杨某1姐姐杨佳佳通过银行转账90万元支付给杨某1；2、双方于××××年××月××日登记结婚，2013年1月3日举行婚礼。杨某1无业，吉某是一名护士，婚后辞职，双方不可能在两年多的时间内拿出86万元购买房屋。退一步讲，即便争议房屋系婚后购买，双方与杨某1的父母均住在一起，至少也应当属于家庭共同财产。一审判决让杨某1支付房产价格的一半45元于法无据；3、关于孩子抚养权问题，杨某2是男孩，随父亲生活更为方便，吉某现在的工作经常在外奔波，不利于对孩子照顾，请求法院将孩子抚养权判归杨某1所有，吉某可以随时探视。另外一审法院将孩子判归吉某抚养，但并未判决杨某1的探视权。吉某辩称，1、涉案房产是2015年4月在婚姻关系存续期间购买，购房前杨某1的经济条件很好，事实上杨某1因经营原因，银行账户上有不少存款，并经常有大额交易往来，其经济能力完全能够支付婚后房产的首付，而吉某也家境良好，不仅结婚时有20万元陪嫁（该陪嫁也被杨某1做生意使用），2014年后在某医药公司工作，收入不菲，每月收入一两万，甚至还经常向杨某1进行大额转账，二人名下银行卡经常特别是购房前均有大额大量的资金交易往来，据粗略统计到2017年6月份已达几十万元，且二人已经向银行偿还两年多的购房贷款。另外，杨某1还将双方结婚时的宝马车卖掉的20万元作为房屋的首付款，贷款也是我们二人在中国银行共同签字贷款，故杨某1称其与吉某经济能力不足以承担房产首付，与事实不符。我们是先买新房子，后卖旧房子，杨佳佳给杨某1转账的事情我并不知情。退一步讲，即便如杨某1所称其父母在涉案房产中有出资，根据相关法律规定，因为没有明确约定该房产归属及出资受赠人，现房产登记在杨某1名下，也应当认定该出资实质上是为双方购置房屋出资，吉某有权获得房产在共同财产部分价款的一半45万元；2、婚生子杨某2在二人分居期间随吉某生活时间较长，杨某1对孩子照顾较少，且吉某收入高于杨某1，能够更好的照顾孩子，应当由吉某直接抚养。吉某向一审法院起诉请求：1．依法判令吉某、杨某1离婚；2．婚生子杨某2由吉某抚养，杨某1每月支付抚养费800元；3．请求本着照顾女方及无过错方的原则对夫妻共同财产进行依法分割（价值约90万元的房屋一套）；4．请求判令杨某1给予吉某精神损害赔偿10万元；5．本案诉讼费用由杨某1承担。一审法院认定事实：吉某与杨某1于××××年××月××日登记结婚，于××××年××月××日生育一子杨某2。双方因产生矛盾自2017年7月份开始分居至今，现吉某要求离婚，杨某1同意离婚。双方分居期间，杨某1对孩子照顾很少，且杨某1存在与其他异性同居的事实。吉某现在一医疗科技股份有限公司工作，吉某称其月收入10000元至15000元，杨某1称其2019年9月份开始在午托部工作，之前开出租车。吉某要求抚养婚生子，杨某1也要求抚养婚生子，并表示如婚生子随吉某生活，杨某1每月同意支付婚生子抚养费800元。2015年4月9日双方共同作为买方与他人签订一份房地产买卖契约，购买了一套二手房，房屋建筑面积276.43平方米，成交价200万元。为购买该房在中国银行贷款114万元，贷款期限为264个月，还款周期为每月，自2015年5月15日至2037年5月15日，还款方式为等额本息，每月还款本息合计7050.38元，截止到2020年10月22日已还本金177243.77元，剩余应还本金962756.23元。该房的房屋所有权证登记的所有权人为杨某1，证号为焦房权证山阳字第××号，登记的房屋坐落于山阳区××号建业·森林半岛9号楼3单元2号，登记时间为2015年5月14日。吉某在2014年至2017年6月2日之间曾经给杨某1转过多笔款，2017年6月2日最后给杨某1转账22000元。自吉某、杨某1分居起，吉某与杨某1没有经济来往，也未偿还过银行贷款。双方无其他共同财产及债权债务。杨某1姐姐杨佳佳于2015年3月13日通过其中旅银行账户给杨某1转款90万元，杨某12016年1月2日通过其中国银行账户给杨佳佳转款40万元。杨某1称上述房产购房款中76万元来源于其姐姐杨佳佳的90万元转款，但提交的证据不足以证实其所述，且在2015年4月9日签订房地产买卖契约前，杨某1的中国银行账户上有数笔转账入款，当日该账户显示余额为571482.71元，此后该账户仍有数笔大额款项进账，但该账户上并未包括杨佳佳所转的90万元。原杨某1无其他共同财产、债权、债务。一审法院认为，吉某要求离婚，杨某1同意离婚，法院应予准许。关于孩子抚养问题。父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。本案中，双方分居期间，婚生子和吉某共同生活时间较长，杨某1对婚生子照顾较少，且吉某收入较高，故婚生子应由吉某抚养为宜。吉某诉请杨某1每月支付抚养费800元，杨某1表示婚生子若随吉某生活，愿意给婚生子800元，法院予以支持。关于财产分割问题。离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。吉某、杨某1所购房屋成交价200万元，为购房贷款114万元，截止到双方分居时，吉某、杨某1已经偿还银行两年多贷款。扣除银行贷款，吉某要求对夫妻共同财产按照90万元分割，符合法律规定，法院予以支持。关于吉某要求的精神损害赔偿。有配偶者与他人同居导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿。吉某、杨某1在分居期间，杨某1存在与他人同居的事实，结合本案实际情况，法院对吉某的该项诉讼请求酌情支持5000元。一审法院判决：一、准许吉某与杨某1离婚；二、婚生子杨某2由吉某抚养，杨某1自××××年××月××日起每月支付婚生子抚养费800元；三、登记在杨某1名下的山阳区××号建业·森林半岛9号楼3单元2号房产归杨某1所有，因购房尚欠的银行贷款由杨某1负责偿还，杨某1在判决生效之日起二十日内支付吉某房产中共同财产部分价款的一半45万元；四、杨某1在判决生效之日起二十日内支付吉某损害赔偿金5000元；五、驳回吉某的其他诉讼请求。案件受理费4300元、诉讼保全费5000元，共计9300元，由吉某与杨某1各负担4650元。本院二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。本院二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，杨某1称涉案房产首付系自己父母出资，但其所提交证据不足以证明上述主张，应当承担举证不利的后果。涉案房屋购买于双方婚姻关系存续期间且二人共同偿还贷款，应当认定为夫妻共同财产，原审法院对涉案房产涉及夫妻共同财产部分予以分割并无不当，若存在其他债权债务关系，可另行主张；关于婚生子杨某2的抚养权问题。杨某2尚年幼，且双方分居期间随吉某生活时间较长，原审法院结合双方经济状况，本着有利于孩子成长的原则，判决杨某2由吉某抚养是适当的，杨某1享有探视的权利。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，杨某1的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4300元，由上诉人杨某1负担。本判决为终审判决。审判长 朱 海审判员 刘志雷审判员 付明亮二〇二一年三月十五日法官助理金莹书记员毛雪