山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁10民终749号上诉人（原审被告）：威海华江建筑劳务有限公司，住所地山东省威海经济技术开发区齐鲁大道****。法定代表人：李振华，经理。委托诉讼代理人：徐枫，威海环翠光明法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：李庆存，男，1957年8月15日出生，汉族，住威海市环翠区。委托诉讼代理人：王静，山东旭杰律师事务所律师。原审被告：李大国，男，1981年1月4日出生，汉族，住乳山市。委托诉讼代理人：徐枫，威海环翠光明法律服务所法律工作者。上诉人威海华江建筑劳务有限公司（以下简称华江公司）因与被上诉人李庆存及原审被告李大国提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省威海经济技术开发区人民法院(2020)鲁1092民初1952号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月24日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。华江公司上诉请求：依法撤销威海经济技术开发区人民法院(2020)鲁1092民初1952号民事判决书，并依法改判驳回被上诉人李庆存的诉讼请求。事实和理由：一审法院认定事实错误，适用法律错误，判决结果错误。一、李庆存并非上诉人雇佣的工人，双方不存在雇佣或劳务等法律关系，李庆存并非在为上诉人工作时受伤，其受伤的地点并非上诉人当时的施工工地，故其受伤与上诉人无任何关系。二、李庆存虚构事实，其陈述前后矛盾，违背客观事实。三、上诉人的项目经理李大国之所以垫付医疗费，是因为被上诉人受伤后，其儿子多次到工地找甲方吵闹，而甲方中建五局的项目经理刚上任，其害怕造成不良影响以及影响施工，就让李大国先垫付医疗费，并承诺将来从工程上找补，因上诉人和李大国不敢得罪甲方，并且，当时李庆存的儿子称其没有钱治疗，一再哀求李大国帮忙先垫付医疗费，李大国考虑毕竟以前李庆存曾经给其干过几天零工，并且也算是半个老乡，因此，介于以上两种情况，李大国才为李庆存先垫付了医疗费，不能仅凭李庆存曾经给上诉人干过几天零工、事后垫付医疗费的行为，就推定李庆存是在为上诉人工作中受伤。四、李庆存提供的其儿子与李大国的通话录音的书面材料，系李庆存之子为了起诉在录音时诱导和误导不懂法律的李大国，但在录音中李大国并未认可当天让李庆存到工地干活，也未认可李庆存是在为上诉人工作中受伤。五、上诉人绘制了上诉人的仓库、当天上诉人施工地点和被上诉人摔伤的地点在整个阳光天地工程中的位置简图，并提交给了法院。对于该简图的真实性，李庆存予以认可。从该简图中可以看到，被上诉人受伤的地点离当天上诉人的施工地点大约有200多米，并且从仓库到施工地点根本不需要经过该摔伤地点。但在法院询问李庆存，为什么不走地面上的光线好、路途近的路线时，李庆存声称其并不知道当天的上诉人的施工地点具体在哪儿，所以拿完工具后才从一楼走向地下室，想去寻找上诉人的施工地点。李庆存的以上陈述，很明显前后矛盾，且不符合逻辑。如果当天早上是李大国安排被上诉人打水泥地面，那么，如此大的阳光天地项目工地，李大国怎么可能不告知其具体的施工地点呢?即使当时李大国没有告知其具体的施工地点，被上诉人又怎么可能不进行询问呢?如果一个工人连自己的工作地点在哪儿都不知道，就开始工作，这是不是十分可笑和荒谬。六、假如当天被上诉人是在为上诉人工作中受伤，对于其受伤，上诉人本身也存在重大过错。其至少存在以下失误和过错：1、从仓库到施工地点，完全可以走地面上光线明亮、距离较近、视野开阔、路面平坦的线路，而其选择光线黑暗、地形复、地形复杂熟悉的建筑物内的楼梯和路线行走，很明显其在选择路线上存在重大失误，其在行走中也未尽到正常应有的谨慎小心、注意安全的重要义务。2、到工地上，无论其是要工作还是找活干，均不应该饮酒或醉酒，很明显被上诉人之所以摔伤，与其喝酒后神志不清、脚步不稳、视线模糊均有重大关系。所以，重审法院认定其承担仅10%的责任，很明显是不公平不合理不合法，被上诉人至少也应承担40%的责任。李庆存辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持。李庆存向一审法院起诉请求：华江公司与李大国赔偿残疾赔偿金150286.2元、误工费27000元、护理费8400元、精神损害抚慰金2000元、住院伙食补助费1400元、后续治疗费12000元、交通费300元，共计201386.2元。诉讼过程中，李庆存变更诉讼请求为：华江公司与李大国赔偿残疾赔偿金160850.2元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费1400元、护理费9002元、误工费27000元、精神损害抚慰金2000元、交通费300元、鉴定费2860元，共计215412.2元。一审法院认定事实：中国建筑第五工程局有限公司将威海阳光天地商业综合体项目的部分劳务工程分包给华江公司，李大国作为华江劳务公司的员工，负责该项目的施工。2019年5月7日上午7时许，李庆存在阳光天地商业综合体项目工地从一楼的施工洞坠落到地下一楼处，被人发现后，送往威海卫人民医院进行治疗。经诊断为腰椎骨折、右腓骨骨折等。李庆存委托威海恒源司法鉴定所对其伤情进行鉴定，2019年6月5日该所出具鉴定意见称：1、李庆存损伤符合九级伤残；2、李庆存误工时间为180日、伤后需1人护理60日；3、李庆存后续治疗费约需12000元(内固定取出)。李庆存支付鉴定费2860元。另查，李庆存摔伤后至威海卫人民医院就诊，住院治疗14天，共花费医疗费46000元，该费用由李大国垫付。李庆存住院期间由其儿子李国防护理，李国防系从事餐饮行业。李庆存合理损失包括：医疗费46000元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费1400元(100元/天×14天)、误工费21600元(120元/天×180天)、护理费9002元(住宿和餐饮行业标准54766元/年：365天×60天)、残疾赔偿金160850.2元(42329元/年×19年×20%)、精神抚慰金2000元、交通费150元、鉴定费2860元，共计255862.2元，应由华江公司按比例赔偿。以上事实，有当事人陈述及书证等在案为凭，当事人也没有争议，予以确认。本案的争议事实为：李庆存是否受雇于李大国或华江公司。为证实自己的主张，双方当事人均向法庭提交与对方的录音证据，其中，李大国提交其工长张某事发时与李庆存的对话录音及录音整理材料，由于以方言对话，双方对录音的整理内容有分歧，因此，对证人张某进行了询问。张某称，其系华江公司的工人，事发当日，张某等人在工地打混凝土，听工友说从地下室摔下来个人，过去看了下是李庆存，李庆存之前来工地干过活，出于人道主义，张某过去扶李庆存，但怕李庆存讹诈他，所以张某给李庆存录了音。张某就录音中有争议的部分进行确认。张某的录音第一句说：“他没有许给你，李大国去公司有事。”第二句说：“你早晨不该喝酒，你上工地上干活，喝多少，有二两？”第三句说的“去公司做地下室投标了，得一会儿来”第五句中说“你每天你该上班干活都喝酒？”李庆存认可该的证据真实性，认为可以证实其受伤时受雇于李大国。根据当事人的质证意见，结合无争议事实和当事人陈述，对争议的案件事实认定如下：李庆存系在华江公司承建的阳光天地商业综合体项目工地受伤；李大国承认事发之前曾经雇佣过李庆存到该工地干活；李庆存治疗期间的医疗费用均由李大国负担，且金额较高；结合事发时张某与李庆存的对话录音内容，认定李庆存受雇于华江公司的可能性明显高于不存在的可能性，故应认定华江公司雇佣李庆存后安排其到涉案工地工作的事实。一审法院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，劳动者在从事雇主安排的雇佣活动时自己受到损害的，应根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，李庆存作为成年劳动者，在昏暗的施工场所行走，未能谨慎小心、注意安全，导致从施工洞中跌落到负一楼摔伤，可减轻被告的赔偿责任，综合本案案情，减轻比例以10%为宜。李庆存合理损失应由华江公司按比例赔偿，同时因李大国系该公司项目负责人，其垫付医疗费的行为应视为职务行为，即视为华江公司的垫付。综上所述，李庆存的诉讼请求合理部分，予以支持，判决：一、威海华江建筑劳务有限公司赔偿李庆存医疗费、残疾赔偿金、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、交通费共计186275.98元(255862.2元×90%+2000元-46000元)，于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回李庆存的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审法院认定一致。本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题为，上诉人与李庆存之间是否存在雇佣关系及上诉人是否应当对李庆存的损失承担赔偿责任。本案查明的事实为，中国建筑第五工程局有限公司将威海阳光天地商业综合体项目的部分劳务工程分包给华江公司，李大国为华江公司的项目经理，李庆存在该工地受伤。至于李庆存受伤当日是否受雇于上诉人的问题，因李庆存受伤后指认是李大国找其到上诉人工地工作，涉案工地又为封闭工地，非施工人员并不能随意进出，同时结合之前李庆存曾受雇于李大国在该工地工作的事实综合分析，可以认定李庆存受雇于上诉人，并在为上诉人上班工作时受伤的事实。上诉人作为雇主应当承担相应的赔偿责任。李庆存因没有尽到审慎的义务，原判决让李庆存承担10%的事故责任，符合法律规定。上诉人主张其与李庆存之间不存在雇佣关系，但其提交的证据不足以证实该主张，本院不予采信。综上所述，威海华江建筑劳务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4531元，由上诉人威海华江建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  于荣勋审判员  刘勇良审判员  郭庆文二〇二一年三月二十二日法官助理王莉书记员王颖颖