湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘07民终216号上诉人（原审被告）：徐州聚鹿新能源有限公司，住所地江苏省徐州市贾汪区大泉街道康馨园南区商业街4栋1-113。法定代表人：鹿存胜，该公司总经理。委托诉讼代理人：李昌田，江苏浩然风律师事务所律师。委托诉讼代理人：高虎，江苏浩然风律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：怀化市金瑞爆破工程有限公司，住所地湖南省怀化市迎丰中路。法定代表人：岳玉枝，该公司执行董事。委托诉讼代理人：谢华，湖南正发律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：蓝海建设集团有限公司，住所地安徽省合肥市高新区香樟大道168号科技实业园。法定代表人：刘卫星，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡建保，湖南云济律师事务所律师。上诉人徐州聚鹿新能源有限公司（以下简称新能源公司）因与被上诉人怀化市金瑞爆破工程有限公司（以下简称金瑞爆破公司）、蓝海建设集团有限公司（以下简称蓝海公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服湖南省桃源县人民法院（2020）湘0725民初1589号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人新能源公司上诉请求：1、请求撤销一审判决，改判或发回重审；2、本案一、二审诉讼费由金瑞爆破公司、蓝海公司承担。事实与理由：一、新能源公司不是本案的适格主体。新能源公司与蓝海建设集团有限公司桃源分公司签订的是劳务协作协议，与金瑞爆破公司签订爆破协议是受蓝海公司指派，其费用不包含在蓝海公司与新能源公司的劳务协作协议内。二、本案并不存在确实的证据证实金瑞爆破公司诉称的工程量。三、本案应中止审理。四、一审判决按36%的年利率支付违约金过高。请求二审法院依法改判或发回重审。金瑞爆破公司辩称，本案的诉讼当事人主体适格，工程量认定正确，本案没有中止审理的利益，违约金的计算正确，综上一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。蓝海公司辩称，一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，处理结果适当，本案没有中止的理由，请求驳回上诉，维持原判。金瑞爆破公司向一审法院提出诉讼请求；1.判令新能源公司、蓝海公司支付爆破工程款910147.47元；2.判令新能源公司、蓝海公司自2019年11月1日按月利率3%计算利息至工程款付清为止。一审法院认定事实：2017年10月23日，蓝海公司中标了S311湖南省桃源县火车站至龙潭公路第二合同段工程，2019年4月1日，蓝海公司与新能源公司签订了《劳务协作合同》，由新能源公司对中标路基土石方施工，总价为2600万元，单价一次性包死，每立方米26元。双方对结算、支付、工程变更、安全生产、环保、违约责任、农民工管理等进行了约定。新能源公司在施工过程中，因需要进行爆破，2019年8月7日，与金瑞爆破公司签订了《石方爆破合同》，约定由金瑞爆破公司对S311桃源县火车站至龙潭公路工程进行爆破，承包方式为包工包料，承包单位平基10.5元每立方（税由新能源公司承担）。行政许可完成以后，新能源公司先支付100000元，工程爆破完成以后，三天内新能源公司必须验收，并从验收之日起30日付清全部工程款。逾期未付的按月利率3%支付利息至清偿之日止。新能源公司如需要增值税发票，必须按发票税率支付税款。金瑞爆破公司签订合同以后，按约定进场，组织施工，并向公安机关申请行政许可，办理相关手续。金瑞爆破公司与新能源公司吴盼盼、鹿双联系，要求按合同支付预付款100000元，经反复协商，新能源公司指示章华向岳玉枝账户汇款50000元，用于购买炸药等开支。在施工中，吴盼盼告知了工地测量员李乃捷的电话，要求施工时与李乃捷联系。2019年9月底，因新能源公司未能按时支付设备租赁费等，无法继续进行施工。2019年10月1日，新能源公司雇请的测量员李乃捷、谭红平与金瑞爆破公司核对，出具了桃龙大道爆破方量统计表，爆破方量合计75465.385立方米，谭红平在单据签名，并说明采石场方量约3000立方米未计算在内。新能源公司在当年10月退出施工，后续工程由蓝海公司施工。蓝海公司与新能源公司多次协商后，由蓝海公司垫付新能源公司下欠的部分工资及费用。2019年10月9日代新能源公司支付测量工资给谭红平21900元、李乃捷23333元，谭红平、李乃捷出具了收据，并注明垫付新能源公司在桃源县火车站至龙潭公路第二合同段测量工资款。金瑞爆破公司多次要求新能源公司支付欠的爆破工程款，但新能源公司未支付。本案的争议焦点：一、蓝海公司、新能源公司是否为适格的诉讼主体；二、金瑞爆破公司施工的工程量及工程款如何确定。一、蓝海公司、新能源公司是否为适格的诉讼主体。新能源公司辩称，与金瑞爆破公司签订《石方爆破合同》，系受蓝海公司委托，故合同相对方为蓝海公司，支付爆破工程款的主体为蓝海公司。据当事人签订的《石方爆破合同》，合同甲方为新能源公司，乙方为金瑞爆破公司。在爆破施工过程中，新能源公司、金瑞爆破公司工作人员，多次联系，预付工程款50000元亦为新能源公司指定的人员支付。诉讼中，新能源公司没有提交受蓝海公司委托签订合同的证据，蓝海公司亦不认可委托，故本案新能源公司是《石方爆破合同》的相对方，属于适格的诉讼主体，应按合同约定履行义务，蓝海公司不是合同相对方，本案中不承担责任。二、金瑞爆破公司施工的工程量及工程款如何确定。金瑞爆破公司在2019年9月爆破施工以后，对于完成的爆破工程量，经新能源公司聘请的测绘员李乃捷、谭红平核对，出具了金瑞爆破公司已完成的爆破方量为75465.385立方米的统计表。新能源公司辩称谭红平、李乃捷不是本公司的测量员，但据新能源公司吴盼盼发给金瑞爆破公司工作人员李乃捷的电话，李乃捷从ＱＱ发给金瑞爆破公司工作人员的方量统计及具体标段的方量，谭红平在方量统计表上出具的说明，李乃捷、谭红平出具的工资领取凭证等证据，能相互印证李乃捷、谭红平系新能源公司聘请的在桃源工地的测量员。李乃捷、谭红平核对出具的爆破石方量，应视为金瑞爆破公司已完成的工程量，新能源公司应按两位测量员核对出具的方量给付爆破工程款。谭红平出具了采石场约3000立方米未计算在内的说明，因没有其他证据印证实际完成的具体工程量，且李乃捷出具的数据中没有统计，故采石场的爆破方量工程款，待金瑞爆破公司与新能源公司结算以后再另行主张。新能源公司应当按合同约定的单价每立方10.5元，按75465.385立方米的爆破方量给付工程款，即应给付792386.54元（75465.385×10.5元）。按合同约定，从工程竣工验收之日起30日内付清全部工程款，逾期未付，按月息3%支付违约金。爆破方量在2019年10月1日进行了核对确认，新能源公司应按合同约定在30日内付清工程款，即在2019年10月31日付清，逾期付款，从2019年11月1日起，以下欠的工程款742386.54元（792386.54元-50000元）为基数，按约定的月利率3%标准支付违约金。如需要开具增值税发票，按合同约定税款由新能源公司承担。综上所述，对于金瑞爆破公司的诉讼请求，予以部分支持。遂判决：一、徐州聚鹿新能源有限公司于本判决生效后十日内给付怀化市金瑞爆破工程有限公司爆破工程款742386.54元（如需要开增值税发票，税款由徐州聚鹿新能源有限公司负担），并从2019年11月1日起，按月利率3%的标准支付违约金至清偿之日止（可直接汇入户名：桃源县人民法院执行案款专户；开户行：中国建设银行桃源支行；账号：4305××××8168）；二、驳回怀化市金瑞爆破工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费12902元，减半收取6451元，由徐州聚鹿新能源有限公司负担5262元，怀化市金瑞爆破工程有限公司负担1189元。本院二审期间，当事人双方均未提交新的证据材料。一审法院认定事实基本属实，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为:一、新能源公司是否是本案的适格主体；二、本案工程量应如何认定；三、本案是否应当中止审理；四、一审判决支付违约金标准是否过高。关于第一个焦点问题。经本院审查，本案涉案工程蓝海公司是总承包人，蓝海公司承包工程后，将土石方工程部分分包给了新能源公司，并签订了《劳务协作合同》。新能源公司承包土石方工程后，因为岩石的坚硬，需采用爆破的方式炸开，故与金瑞爆破公司签订《石方爆破合同》，新能源公司与金瑞爆破公司彼此为合同的相对方。金瑞爆破公司完成工程爆破后没有得到工程款，其讨付工程款对象当然为合同相对方新能源公司。新能源公司上诉称，是受蓝海公司委托，但并未提交相关证据加以证明，故上诉理由不能成立，本院不予支持。关于第二个焦点问题。本案金瑞爆破公司所爆破的土石方工程量经过李乃捷、谭红平签字确认，李乃捷、谭红平是否为新能源公司工作人员，签字确认的工程量是否有效。经审查，金瑞爆破公司提交的证据充分证明了李乃捷、谭红平与新能源公司的联系，李乃捷、谭红平就是新能源公司聘请的工作人员，并且是技术人员。新能源公司要否认金瑞爆破公司提交的证据，应当提交有另外的技术人员的反驳证据加以证明，否则，承担不利后果。因此，李乃捷、谭红平签字确认的工程量应认定有效。一审判决以此认定金瑞爆破公司的施工工程量并无不当，本院予以确认。关于第三个焦点问题。本案新能源公司所承包的工程包含了金瑞爆破公司所实施的工程。金瑞爆破公司实施的工程只是新能源公司承包工程的一部分，经审查，蓝海公司支付给新能源公司的工程款远大于新能源公司应支付给金瑞爆破公司的工程款。金瑞爆破公司早已按合同完成了工程任务，因此，新能源公司应当支付工程款给金瑞爆破公司，本案并不需等待另案处理结果再行审理。关于第四个焦点问题。本案金瑞爆破公司按合同约定完成了工程任务，新能源公司理应按照合同约定及时支付工程价款，但新能源公司并未及时支付，存在违约行为，应当支付违约金。一审判决根据当事人双方在合同中约定违约金的标准进行计算并不违反法律规定，因此，新能源公司的该点上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人新能源公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6451元，由上诉人徐州聚鹿新能源有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  卜玉苹审判员  严钦华审判员  孙 晖二〇二一年三月十一日法官助理汪媛媛书记员宋金灵附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。