江苏省靖江市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1282民初4787号原告：陈海明，男，1947年3月20日生，汉族，住靖江市。委托诉讼代理人：金振文，江苏天地杰律师事务所律师。被告：王宇，男，1977年8月3日生，汉族，住靖江市。被告：中国平安财产保险股份有限公司靖江支公司，统一社会信用代码91321282732498625Y，住所地靖江市合兴路**学府公寓**。负责人：杨力。委托诉讼代理人:王慧敏，江苏讼之道律师事务所律师。委托诉讼代理人:丁颖，公司员工。原告陈海明与被告王宇、中国平安财产保险股份有限公司靖江支公司（下称平安保险公司）为机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年9月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈海明委托诉讼代理人金振文、被告平安保险公司委托诉讼代理人王慧敏、丁颖到庭参加诉讼，被告王宇到庭参与第一次庭审，第二次庭审被告王宇经本院传票传唤，无正当理由未到庭应诉，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求判令二被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失合计137727元。事实与理由：2019年9月17日1时许，被告王宇驾驶苏Ｍ×××**小型轿车沿靖江市北环路由西向东行驶至北环路与人民北路叉口西侧左转弯时，其车右侧与沿北环路由东向西行驶由原告驾驶的电动自行车右侧发生碰撞，造成原告及电动自行车乘员黄美芳受伤，两车受损。经交警部门认定，王宇负事故的全部责任，原告及黄美芳无责任。另，苏Ｍ×××**小型汽车在被告平安保险公司投保了交强险和商业险（限额100万元并附加不计免赔），事故发生在保险期间内。经鉴定，原告左肩关节功能丧失25%以上构成人体损伤十级伤残，右肩关节功能丧失25%以上构成人体损伤十级伤残，误工日为180天、护理期为90天，营养期为90天。原告因本起事故造成损失：医疗费33893元、住院伙食补助费920元（20元/天×46天）、营养费1800元（20元/天×90天）、护理费11700元（130元/天×90天）、误工费33120元（184元/天×180天）、残疾赔偿金40394元（52460元/年×11%×7年）、精神损害抚慰金10000元、车损1000元、交通费2000元、鉴定费2900元，合计137727元。被告平安保险公司辩称，对于事故的发生、责任认定、肇事车辆在我司投保了交强险及商业三责险（限额100万元并附加不计免赔）以及事故发生在保险期间内均无异议，事故后我司垫付原告医疗费18253.5元，要求在本案中一并处理。对原告的各项损失，医疗费，对靖江市人民医院住院费用中的陪护床费10元、护理费782.4元以及江苏润天医药连锁药房的医药费230元不予认可，同时还应当扣除15%的非医保用药；住院伙食补助费、营养费没有异议；护理费认可80元/天计算90天；误工费，原告已年满73周岁，超出了法定退休年龄，其未能提供事故发生后误工费实际减少的证据，因此我司不予认可；残疾赔偿金、精神损害抚慰金不予认可，因原告提供的鉴定意见书的鉴定结论不合理，原告肩关节并未受损，不存在病理基础，其评定原告构成十级伤残的依据系测量双侧肩关节活动度情况，然根据《人体损伤致残程度分级》适用指南第271页倒数第二段：“单纯因中枢神经或者周围神经性损伤（如臂丛神经等）后遗肢体大关节功能障碍的，多仅以肢体肌力下降为主，无论是否确实引起肢体大关节被动活动受限，均应参照本标准颅脑、脊髓及周围神经损伤中相应条款进行致残程度等级的鉴定，不适用本标准附录C.7查表法，也不适用直接测量关节各方向运动活动度的方法。”原告伤情诊断为：颈髓损伤伴四肢不全瘫，颈4-5棘突骨折，颈椎管狭窄，脑震荡，其双侧肩关节并未损伤，而系中枢神经损伤，理应按照肌力鉴定，但鉴定时被鉴定人四肢肌力正常，我司认为不构成伤残等级，鉴定意见书以关节活动度评定伤残违反该规定，属鉴定标准适用错误，另鉴定机构采用的肩关节活动度的参考值，未考虑原告伤前因高龄存在颈椎退变的情形而适用参照值的上限明显不当，因此我司对鉴定意见不予认可并申请重新鉴定；交通费认可500元；车损认可500元；诉讼费、鉴定费我司不承担。被告王宇辩称，对于事故的发生、责任认定、我驾驶的车辆的保险情况以及事故发生在保险期间内均无异议。事故后我垫付原告医疗费4473.3元，包括事故当天门诊费用1473.3元及预交的3000元住院费用，要求在本案中一并处理。对原告的各项损失，不同意平安保险公司要求扣除15%非医保用药的意见，其余同平安保险公司的意见，诉讼费、鉴定费我也不承担。针对两被告辩称原告补充陈述，对两被告垫付的款项没有异议，被告王宇垫付的门诊费用1473.3元不包含在原告所主张的医疗费中，原告不同意平安保险公司扣除陪护床费、护理费、润天药房医药费以及15%非医保用药的意见，陪护床费系医疗机构收取的原告住院期间陪护人员晚间临时休息用简易床所产生的费用，护理费系医院护理，润天药房医药费系根据医生要求购买的用于原告伤口愈合的药物，因此上述损失均应列入原告的医疗费。鉴定意见书系南京东南司法鉴定中心出具的，意见书中也说明了原告肌力下降的情形，鉴定结论是合理的。至于误工费，事故前原告一直在江阳农贸市场从事蔬菜销售，系自产自销，不存在固定摊位，也没有签订摊位协议，只每天缴纳摊位费，原告因交通事故受伤需要治疗休息，必然造成收入减少，因此现原告主张按照江苏省在岗职工零售业平均工资标准67423元/年计算误工损失。本院经审理认定事实如下：2019年9月17日1时许，被告王宇驾驶苏Ｍ×××**小型轿车沿靖江市北环路由西向东行驶至北环路与人民北路叉口西侧左转弯时，其车右侧与沿北环路由东向西行驶由原告驾驶的电动自行车右侧发生碰撞，造成原告及电动自行车乘员黄美芳受伤，两车受损。经交警部门认定，王宇负事故的全部责任，原告及黄美芳无责任。事故后，原告至医院治疗，被告王宇为其垫付医疗费4473.3元，被告平安保险公司为其垫付医疗费18253.5元。另查明，苏Ｍ×××**小型汽车在被告平安保险公司投保了交强险和商业三者险（限额100万元并附加不计免赔），事故发生在保险期间内。经原告申请本院委托南京东南司法鉴定中心鉴定，原告左肩及右肩伤情均构成人体损伤十级伤残，误工日为180天、护理期为90天、营养期为90天。以上事实有原告提供的事故认定书、靖江市人民医院电子门诊病历、出院记录、医药费发票、费用明细、靖江雪秋骨康医院门诊病历、出院记录、医药费发票、费用明细、南京东南司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费发票、车辆修理费发票以及被告平安保险公司提供的靖江雪秋骨康医院的医药费发票、汇款记录、被告王宇提供的靖江市人民医院的医药费发票等证据在卷佐证，本院予以确认。原告为支持其主张，向本院提供了靖江市江阳农贸市场有限公司出具的证明（加盖靖江市滨江新区办事处朝阳社区居民委员会印章）以及近期拍摄的摊位照片、开垦照片和近期缴纳的摊位设施专用收据。经质证，被告平安保险公司对上述证据不予认可，工作证明没有提供单位的营业执照、法定代表人身份证，也未提供事故前缴纳摊位费的记录，照片等材料系原告单方制作，且照片上可以看出摊位不仅有蔬菜，原告应当提供进货清单；被告王宇的意见同被告平安保险公司。审理过程中，南京东南司法鉴定中心就被告平安保险公司对鉴定意见书的异议，书面回函：关于《人体损伤致残程度分级》适用指南第271页中“单纯因中枢神经或者周围神经性损伤（如臂丛神经等）后遗肢体大关节功能障碍，多仅以肢体肌力下降为主，无论是否确实引起肢体大关节被动活动受限，均因参照本标准‘颅脑、脊髓及周围神经损伤’中相应条款进行致残程度等级的鉴定…”，纵观本章节，该段意指神经损伤，多仅以肌力下降为主，无论是否引起关节运动障碍，应以肌力评残，不再适用关节活动度鉴定，即同一损伤不宜应用两个不同条款。针对本案，伤者肌电图提示为神经源性损害（根性），我中心检查见双侧肩胛下肌、冈上肌稍萎缩，与肌电图检查相互印证，其损伤存在导致肢体大关节功能障碍的损伤基础（详见《人体损伤致残程度分级》适用指南第272-274页），我中心依据关节活动检查情况评定伤残未违反规定，鉴定意见是客观的。经质证，原告对上述回复没有异议；被告平安保险公司则不予认可，该回复系指同一损伤不适用两个条款鉴定以及原告存在损伤基础，与我司提出的异议答非所问；被告王宇的意见同被告平安保险公司。另，被告平安保险公司于审理过程中申请鉴定人员刘双城、叶伟到庭接受质询，就平安保险公司提出的异议鉴定人员陈述如下：原告为颈髓损伤伴四肢不全瘫，存在导致肩关节功能减退的基础，鉴定时复查亦显示原告存在双上肢神经源损害、双侧肩胛下肌、冈上肌稍萎缩。保险公司指出应依据《人体损伤致残程度分级》适用指南第271页的相关规定适用肌力评残，然原告虽系因神经源受损，但肌力基本恢复正常，仅遗留有肢体关节活动障碍，因此不符合上述条款，本中心系参照《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11的规定适用关节活动度测量方法评定原告的伤残等级。至于保险公司指出的关节活动度参考值，根据相关规定对侧相应肢体大关节同时损伤或有损伤性功能障碍，可以参照相应关节活动度范围取上限数值，而原告仅存在颈椎退变，没有证据证明引起了肩关节退变，因此本中心适用的参考值并无不当。经质证，原告认为鉴定人员对鉴定意见作出了详细准确的陈述；被告王宇未质证；被告平安保险公司表示鉴定人员认为单纯因中枢神经损伤导致肌力下降后又恢复需要参照测量关节活动度的方法进行评定没有相应的法律依据或者鉴定技术规范，显然适用标准错误，因此我司预付的鉴定人员出庭费用3000元应由原告负担。本院认证认为，鉴定意见系依原告申请本院委托有资质的鉴定机构依照法定程序作出，依据充足，两被告虽对鉴定意见有异议，但未能提供足以反驳的证据证明其异议成立，且鉴定人员针对质询已作出详尽解答，故对两被告所持异议本院不予采纳，该鉴定意见书应当作为本案的定案依据。本院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护，他人由于过错侵害公民人身、财产的，应当承担民事赔偿责任。原、被告对公安机关所作事故责任认定均无异议，本院予以确认。苏Ｍ×××**小型汽车在被告平安保险公司投保了交强险及商业险，故原告的损失应由被告平安保险公司在交强险限额内赔偿，超出部分由被告平安保险公司在商业险限额内赔偿，仍有不足由被告王宇赔偿。关于原告的损失，原、被告无异议的住院伙食补助费、营养费，本院予以确认。医疗费，原告所举证据能够反映原告因伤治疗的客观事实，可以作为确认原告医疗费损失的依据，其中陪护床费、护理费，系原告为治疗伤情实际发生的医疗费范畴，不应扣除，润天药房的医药费系发生在原告住院治疗期间，与原告的伤情有关，亦不应扣除。被告平安保险公司不能举证证明原告的治疗费用中哪些用药为非医保类用药，此类用药在国内可由其他医保类用药替代，以及与替代药品的差价等，故对其要求扣除15%非医保用药的请求不予支持。护理费，参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，酌情确定为100元/天，期间参照鉴定报告。误工费，原告已超过法定退休年龄，其提供的证据不足以证明其事故前从事相关工作、存在工作收入以及因事故导致收入减少的事实，因此对原告主张的误工费，本院不予认可。残疾赔偿金，原告主张的伤残计算标准及计算年限，符合相关规定，本院予以支持。精神损害抚慰金，原告因交通事故受伤，精神上造成了一定的伤害，应予抚慰，具体数额根据侵权人的过错程度、赔偿义务人承担责任的经济能力及本地平均生活水平等因素酌情确定。车损，原告提供了车辆修理费发票，两被告虽对该证据无异议，然仅认可500元，没有事实和法律依据，故对原告主张的车损，本院予以确认。交通费，根据原告治疗、处理事故等需要酌情确定。鉴定费，系为查明原告损失而支出的合理、必要费用，应由被告承担。综上，本院认定原告在本起事故中造成的损失：医疗费35366.3元、住院伙食补助费920元、营养费1800元、护理费9000元、残疾赔偿金40394元、精神损害抚慰金6000元、车损1000元、交通费500元、鉴定费2900元，合计97880.3元。上述损失由被告平安保险公司在交强险和商业险限额内赔偿，其已支付的18253.5元应予扣除。为避免讼累，被告王宇垫付的4473.3元由被告平安保险公司在赔偿原告的款项中直接扣减返还。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：被告中国平安财产保险股份有限公司靖江支公司于本判决发生法律效力之日起十五日内赔偿原告陈海明事故损失76133.5元，返还被告王宇3493.3元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1190元、鉴定人出庭费用3000元，合计4190元，由原告陈海明负担210元，被告王宇负担980元，被告平安保险公司负担3000元（受理费原告已缴纳，被告王宇负担的部分已从平安保险公司的返还款中直接扣减给原告，不再另行支付，鉴定人出庭费用被告平安保险公司已缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状正本，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。审 判 长 夏 冬人民陪审员 刘 芬人民陪审员 刘 琴二〇二一年三月十二日书 记 员 郑琪雯本案援引法律条款：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。