山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁11民终213号上诉人（原审被告）：山东蓝帅景观装饰工程有限公司，住所地日照市海曲东路北水晶花园**楼**，统一社会信用代码91371100740987955D。法定代表人：武德乐，总经理。委托诉讼代理人：许崇弘，山东瑞景律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李乃鹤，男，1968年10月28日出生，汉族，居民,住莒南县。委托诉讼代理人：姚记全，山东隆诚律师事务所律师。上诉人山东蓝帅景观装饰工程有限公司（以下简称蓝帅装饰公司）因与被上诉人李乃鹤承揽合同纠纷一案，不服莒县人民法院（2020）鲁1122民初5406号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。蓝帅装饰公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、案涉工程未经结算，一审直接按照合同约计价款确定工程款错误。合同价款60000元仅是约计价款，合同明确约定竣工后按实际工程量结算，现该工程尚未结算，按照合同约计价款判决错误。二、案涉工程存在严重质量问题及重大安全隐患。一审在工程未经验收、存在质量问题、未维修、重做的情况下，径行判决上诉人承担付款责任，不符合合同约定。三、一审将质保金直接判决给予被上诉人错误。四、双方之间签订的承揽合同约定的是发生争议由仲裁委员会裁决，因此一审法院对本案无管辖权。李乃鹤辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立。案涉劳务合同已经履行完毕并交付使用，上诉人也已支付部分劳务费。被上诉人实际完成的工作量大于合同约定面积，按照60000元结算劳务费符合双方在合同中的约定，且在工作过程中上诉人已进行监工并随时验收，不存上诉人所说的未经结算价款存在错误的问题。案涉工程已交付莒县疾控中心使用，在使用过程中并未发生任何质量问题。对于质保金问题，工程交付已超过一年，应当返还质保金。合同中虽然约定了适用仲裁裁决，但并未具体约定仲裁机构的名称，系无效约定。李乃鹤向一审法院起诉请求：1.判令蓝帅装饰公司立即支付劳务费20146元及利息;2.诉讼费等费用由蓝帅装饰公司承担。一审法院认定事实：2018年12月2日，李乃鹤与蓝帅装饰公司签订《施工合同》。合同中载明，李乃鹤从蓝帅装饰公司分包莒县疾控中心1-17层电梯间墙面瓷砖拆除清理及粘贴，约定工程开工日期为2018年12月1日，竣工日期为2018年12月15日。合同价款60000元，计价方式为105元/㎡,竣工后按实际工程量结算。对于劳务报酬的支付，工程进度款根据工程进度付款（完成三层，按已完价款的80%进行拨付），整体完成验收合格后付至实际完成工程量的95%，质保金5%一年后无息付清。双方在合同中约定解决合同纠纷的方式：协商解决，协商不成可交仲裁委员会裁决。合同中未具体约定仲裁委员会员名称。李乃鹤提供其自行测量的莒县疾控中心大楼砌瓷砖方量明细表一份，证明其施工总方量为629.9692平方米，但蓝帅装饰公司对该方量并未确认。李乃鹤曾于2020年5月13日起诉至一审法院要求蓝帅装饰公司支付劳务费18146.77元，在该案中李乃鹤主张已付工程款48000元，蓝帅装饰公司予以认可，后该案李乃鹤未交诉讼费，一审法院按撤诉处理。经庭审确认，李乃鹤认可蓝帅装饰公司通过银行转账共支付给李乃鹤工程款46000元并提供银行流水予以证明。一审法院认为，关于本案案由问题，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，李乃鹤按照蓝帅装饰公司要求的标准承揽蓝帅装饰公司的莒县疾控中心1-17层电梯间墙面瓷砖清理及粘贴工程，双方形成承揽合同关系，一审法院在结案时依法变更本案案由为承揽合同纠纷。李乃鹤从蓝帅装饰公司分包案涉莒县疾控中心1-17层电梯间墙面瓷砖清理及粘贴工程的事实清楚、证据确实充分。案涉《施工合同》虽约定双方解决纠纷适用仲裁，但合同中未具体约定仲裁机构的名称，系无效约定。案涉《施工合同》不违反法律规定，合法有效，一审法院予以确认。李乃鹤主张案涉劳务合同已经施工完毕并交付使用，虽未提供具体竣工日期，但经调查了解，案涉莒县疾病预防控制中心业务综合楼总工程已经竣工并交付使用。关于李乃鹤主张欠款数额问题，根据李乃鹤提供的证据，李乃鹤施工的工程总方量为629.9692平方米，但该方量系李乃鹤自行测量，蓝帅装饰公司未予确认。对于李乃鹤主张的工程价款，一审法院按照双方合同约定的总价款60000元计算，现庭审中李乃鹤认可蓝帅装饰公司已付46000元，故蓝帅装饰公司尚欠14000元未付，蓝帅装饰公司未到庭提供证据予以反驳，对该数额一审法院予以确认。对李乃鹤主张的利息，一审法院酌定自李乃鹤起诉之日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。因蓝帅装饰公司未到庭，若存在李乃鹤主张的蓝帅装饰公司付款以外的其它付款，蓝帅装饰公司可根据相关法律规定，另行主张相关权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：蓝帅装饰公司于判决生效后十日内支付给李乃鹤14000元及利息（利息以14000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2020年8月3日起计算至实际给付之日止）。案件受理费304元，减半收取计152元（收取时已减半），由李乃鹤负担47元，由蓝帅装饰公司负担105元。二审中，蓝帅装饰公司提交付款凭证一份、银行付款回单六份，拟证明已支付劳务费55000元。李乃鹤质证意见：对付款凭证真实性、合法性均有异议，该凭证系蓝帅装饰公司单方制作，并无李乃鹤的签名，李乃鹤未收到付款凭证上的8000元；对2018年12月10日日照银行客户回单日照市京典物流有限公司向李乃鹤付款的8000元真实性无异议，但与本案无关。本院认证意见：蓝帅装饰公司提交的付款凭证为记账联，无李乃鹤的签字确认，不予采信；对2018年12月10日日照银行的客户回单，蓝帅装饰公司未提交证据证明日照市京典物流有限公司系代蓝帅装饰公司向李乃鹤付款，不予确认；其余五份银行付款回单经核对与李乃鹤一审中提交的银行转账明细一致，予以确认。本院经二审审理查明的其他事实与一审一致。本院认为，双方《施工合同》虽约定发生纠纷由仲裁委员会裁决，但未明确具体的仲裁委员会名称，故该约定应系无效条款，一审法院依法对本案具有管辖权。蓝帅装饰公司将其承包的莒县疾控中心1-17层电梯间墙面瓷砖清理及粘贴工程分包给李乃鹤施工，李乃鹤虽未提交其施工工程的竣工验收资料，但案涉莒县疾病预防控制中心业务综合总工程已经竣工验收并交付使用，应认定该电梯间墙面瓷砖粘贴工程已施工完毕并交付，蓝帅装饰公司应当按照约定支付李乃鹤相关工程款。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号）第十三条的规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。案涉工程已交付使用，现蓝帅装饰公司以工程存在质量问题而拒付工程款的主张，不能成立。关于欠款数额的问题。李乃鹤提交的方量表系其单方测算，蓝帅装饰公司不予认可，就施工方量问题双方未进一步举证，考虑诉讼经济原则，一审根据合同约定确定案涉劳务工程总价款60000元，并无不当。根据双方提交的银行转账明细及交易回单，可以证实蓝帅装饰公司已支付工程款46000元，故蓝帅装饰公司尚欠工程款数额为14000元。关于质保金的问题。案涉施工合同约定，整体完成验收合格后付至实际完成工程量的95%，质保金5%一年后无息付清。鉴于双方均未举证证明案涉工程的竣工验收及交付使用时间，参照合同约定的施工及竣工时间，对李乃鹤关于至本案一审起诉之日即2020年8月3日已超过一年的质保期限的主张，本院予以采信。在蓝帅装饰公司未举证证明工程存在质量问题的情况下，一审确定蓝帅装饰公司返还上述质保金，符合本案实际情况。因此，一审判决蓝帅装饰公司应支付李乃鹤工程款14000元及相应利息，并无不当。综上所述，蓝帅装饰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费304元，由上诉人山东蓝帅景观装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 红审判员 王春燕审判员 刘丽艳二〇二一年三月十七日法官助理刘娜书记员王彩璇