江苏省沭阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏1322民初7253号 原告（反诉被告）：项志远，男，1989年3月10日出生，江苏省沭阳县人，居民，住沭阳县。 委托诉讼代理人：沃廷武，沭阳县华冲法律服务所法律工作者。 被告：卢思敏，男，1985年2月1日出生，江苏省沭阳县人，居民，住沭阳县。 委托诉讼代理人：刘望将,江苏瀛扬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱扬,江苏瀛扬律师事务所律师。 被告（反诉原告）：姜亚洲，男，1984年11月10日出生，江苏省沭阳县人，居民，住沭阳县。 委托诉讼代理人：牟欢，江苏序阳律师事务所律师。 原告项志远诉被告卢思敏、姜亚洲提供劳务者受害责任纠纷一案,本院于2020年8月5日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月20日公开开庭进行了审理，项志远委托诉讼代理人沃廷武、卢思敏及其委托诉讼代理人刘望将、姜亚洲及其委托诉讼代理人牟欢到庭参加诉讼；在案件审理过程中，姜亚洲提起反诉。后因案情需要，本案依法转为普通程序并组成合议庭，于2020年12月11日公开开庭进行了审理，项志远及其委托诉讼代理人沃廷武、卢思敏及其委托诉讼代理人刘望将、姜亚洲及其委托诉讼代理人牟欢到庭参加诉讼；于2021年2月5日公开开庭进行了审理，项志远委托诉讼代理人沃廷武、卢思敏及其委托诉讼代理人刘望将、姜亚洲及其委托诉讼代理人牟欢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 项志远向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告赔偿原告医疗费29818元、误工费30800元（140元／天×220天）、护理费14000元（140元／天×100天）、住院伙食补助费1000元（40元／天×25天）、营养费3000元（30元／天×100天）、残疾赔偿金111724元（55862元／年×20年×0.1）、交通费500元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2240元；2.由被告承担本案的诉讼费用。 姜亚洲向本院提起反诉，诉讼请求：1.请求法院判令项志远返还姜亚洲垫付的医疗费5140元；2.由被告承担本案的反诉诉讼费用。 事实和理由：项志远经朋友葛某介绍，为卢思敏经营的“未来广告设计”公司提供劳务，卢思敏承接姜亚洲安装的广告牌业务。2019年2月26日项志远在从事安装姜亚洲经营的“诗卡兰窗帘”广告牌过程中，由于姜亚洲指派人员指挥不当，从脚手架外侧攀爬引起脚手架移动，造成项志远从高处摔倒致伤，后经沭阳县中心医院、沭阳协和医院住院治疗，共计住院25天，沭阳县中心医院住院费用由姜亚洲给付，在沭阳协和医院共花费29818元，现双方就此次事故赔偿未能达成一致意见，项志远特具状起诉，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。庭审中，项志远称，卢思敏系雇主，系受卢思敏安排为姜亚洲提供劳务，系姜亚洲的员工的过失造成项志远受伤，卢思敏应承担主要责任，姜亚洲应承担补充责任。 被告卢思敏辩称：1、卢思敏是为姜亚洲设计广告牌的，但不负责安装，卢思敏是帮助姜亚洲介绍葛某安装的；2，卢思敏与项志远之间没有任何关系也不认识项志远，从未雇佣项志远从事劳务；3、葛某雇佣项志远从事劳务，葛某应当承担责任。综上驳回原告的诉讼请求。 姜亚洲辩称：1、本案中姜亚洲与卢思敏之间成立承揽合同关系，与卢思敏安排安装广告牌的葛某、项志远不存在任何法律关系。本案中卢思敏经营的广告设计公司按照姜亚洲的要求完成广告牌的设计、安装工作，姜亚洲根据卢思敏交付的成果已经实际支付6000元的报酬，卢思敏为姜亚洲提供的并不是劳动力的输出，更是带有技术付出的劳动成果，所以本案姜亚洲和卢思敏之间成立承揽合同关系，项志远系按受卢思敏经营的广告设计公司的安排从事安装工作，而项志远也是被常年在卢思敏方做工的葛某单方找来的工人，至于项志远与葛某之间，项志远与卢思敏之间成立何种关系由法院依法认定。2、项志远要求与其并未形成劳务关系的姜亚洲承担侵权责任，没有事实与法律依据。根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件的规定，在承揽关系中承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定做人不承担赔偿责任，所以在本案中即便最终项志远从卢思敏处或者从葛某处获得相关赔偿，姜亚洲不应当承担连带责任。综上，请求法院驳回项志远对姜亚洲的起诉或诉讼请求，并支持姜亚洲的反诉请求。 本院经审理认定事实如下：姜亚洲经营“诗卡兰窗帘”店铺，卢思敏为姜亚洲经营的该店铺的广告牌进行广告设计及提供广告安装的相关材料。2019年2月26日上午10时许，项志远在姜亚洲经营的“诗卡兰窗帘”店铺进行广告牌安装时，姜亚洲的员工姜某在递锤子的过程中，攀爬脚手架不当致脚手架倾倒，导致项志远从脚手架跌落受伤。项志远受伤后，至淮安市第一人民医院支出检查费140元（该费用由姜亚洲垫付）。又至沭阳县中心医院住院治疗；出院记录载明入院日期为：2019年2月26日，出院日期为：2019年3月7日；出院诊断：左跟骨粉碎性骨折；出院医嘱：继续治疗；由姜亚洲垫付医疗费5000元。后又至沭阳协和医院住院治疗，出院记录载明入院日期为：2019年3月6日，出院日期为：2019年3月22日；于2019年3月7日行左跟骨粉碎性骨折切开复位内固定术；出院诊断：左侧跟骨粉碎性骨折；出院医嘱：建议继续治疗，休息3月，继续石膏外固定4-6周，避免患肢负重6月，术后2年视骨折愈合情况决定是否取内固定；产生医疗费22122.48元。 2019年5月6日在沭阳协和医院支出医疗费80元。 2020年3月2日至3月8日在沭阳协和医院住院治疗，于3月2日行左跟骨骨折内固定物取出术；出院医嘱：继续治疗，休息6周；产生医疗费7601.67元。 2020年3月16日在沭阳协和医院支付医疗费15元。 本案在审理过程中，项志远申请对其伤残等级及误工、护理、营养期限进行鉴定。本院委托宿迁市沭阳县中医院司法鉴定所进行鉴定，该所于2020年7月6日作出鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人项志远意外受伤致左跟骨粉碎性骨折，留有畸形愈合，构成十级伤残。误工期限为伤后220日、护理期限为伤后100日、营养期限为伤后100日。项志远支付鉴定费2240元。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护，受到侵害有权获得赔偿。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。本院经审理，归纳本案的争议焦点为：一、项志远与卢思敏之间是否构成雇佣关系，卢思敏是否应承担赔偿责任。二、姜亚洲对项志远所受伤害是否承担赔偿责任；项志远自身是否存在守错。三、项志远的各项损失应如何认定。本院针对上述争议焦点，分析、论证、认定如下： 一、项志远与卢思敏之间是否构成雇佣关系，是否应承担赔偿责任。 本院认为，本案中，卢思敏联系葛某为姜亚洲经营的窗帘店安装广告牌，葛某遂找到项志远、李某成共同为姜亚洲经营的窗帘店安装广告牌。安装广告牌的过程中，由项志远、葛某、李某成自行携带安装工具、自行搭建脚手架、自行决定工作的操作规程和劳动过程，独立完成工作，项志远与卢思敏之间不存在人身的依附性。项志远与卢思敏之间非雇员与雇主之间的关系。项志远主张其与卢思敏之间系雇员与雇主的关系，本院不予支持。 二、姜亚洲对项志远的所受伤害是否承担赔偿；项志远自身是否存在守错。 本院认为，由于项志远系从脚手架上跌落受伤，该脚手架系项志远、葛某、李某成自行搭建，项志远的受伤系姜亚洲的弟弟亦是姜亚洲经营的窗帘店的工作人员姜某在递锤子的过程中造成的。按照常理，递锤子不应造成项志远的受伤，但姜某在递锤子的过程中，由于其够不到，故采取了攀爬脚手架的方式将锤子递给项志远。一般情况下，攀爬脚手架的行为也不会导致脚手架的倾倒，正是由于项志远等人搭建脚手架过于简易，且系可移动的脚手架，存在安全隐患；又因为项志远未采取安全防护措施；加之姜某在对脚手架不熟悉的情况下贸然从宽面攀爬，而不是窄面攀爬，故导致脚手架的倾倒，故而导致项志远从脚手架上跌落受伤。项志远在作业的过程中，未仔细查验作业工具，排除安全隐患；未采取审慎的安全防护措施和尽到审慎的安全注意义务，对造成自身损害也过错。综上，本院认定姜某承担40%的赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。由于姜某是姜亚洲经营的窗帘店的员工，依照上述规定，本院认定该40%的赔偿责任应由被告姜亚洲承担。 三、项志远的各项损失应如何认定。 对项志远主张的各项损失，本院认定如下：医疗费34958元（含姜亚洲垫付的5140元）、误工费30773.6元（139.88元／天×220天）、护理费13988元（139.88元／天×100天）、住院伙食补助费960元（40元／天×24天）、营养费3000元（30元／天×100天）、残疾赔偿金111724元（55862元／年×20年×0.1）、酌定交通费300元，以上共计195703.6元，由被告姜亚洲承担40%的赔偿责任即78281.44元。另由姜亚洲承担精神损害抚慰金1500元（根据项志远在本案中的过错程度，酌定精神损害抚慰金1500元）。综上，姜亚洲承担79781.44元，扣除姜亚洲已垫付的5140元，姜亚洲还应赔偿项志远74641.44元。 调解不成，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，判决如下： 一、被告姜亚洲应于本判决生效之日起十日内赔偿原告项志远各项损失共计74641.44元； 二、驳回原告项志远其他诉讼请求； 三、驳回反诉原告姜亚洲的诉讼请求。 本诉案件受理费1356元（项志远已预交678元），反诉案件受理费200元，鉴定费2240元，合计3796元，由被告姜亚洲负担1518元，由项志远负担2278元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 （上述款项汇至项志远指定账户，户名：项志远；开户行：中国银行沭阳支行营业部；账号：62×××23） 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长  何占付 人民陪审员  任亚东 人民陪审员  陈兴德 二〇二一年三月八日 书 记 员  舒星星 书 记 员  范秋月 附录： 一、履行义务提示 调解书、判决书生效后，当事人应当按相关文书确定的时间和内容履行义务。当事人可直接向对方履行，也可以将金钱交付到人民法院的该案件专用账号。 开户银行：中国银行沭阳北京路支行 户名：沭阳县人民法院执行款专户 专用账号：62×××34（进入强制执行程序后根据执行通知账号缴纳） 不按时履行的，进入强制执行程序后，被执行人身份将严重影响当事人的信用；拒不履行的，人民法院将依法对被执行人采取限制消费、纳入失信名单等措施进行联合信用惩戒。 二、法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称"从事雇佣活动"，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为"从事雇佣活动"。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。