辽宁省鞍山市中级人民法院行 政 判 决 书（2021）辽03行终81号上诉人（一审第三人）：赵同利，男，1965年4月26日出生，汉族，住辽宁省辽阳县。委托诉讼代理人：蔡广福，辽宁省合同法研究会法律工作者。被上诉人（一审原告）：海城市银禄轧钢集团有限公司。住所地：海城市东四方台。法定代表人：陈学富，海城市银禄轧钢集团有限公司执行董事。委托诉讼代理人：孙波，海城市银禄轧钢集团有限公司法务。一审被告：海城市人力资源和社会保障局。住所地：海城市站前街。法定代表人：张朋，海城市人力资源和社会保障局局长。委托诉讼代理人：黄庆波，海城市人力资源和社会保障局工作人员。委托诉讼代理人：谢丽，辽宁天珺律师事务所律师。上诉人赵同利因诉被上诉人海城市银禄轧钢集团有限公司（以下简称银禄公司）、一审被告海城市人力资源和社会保障局（以下简称海城人社局）工伤认定案，不服鞍山市千山区人民法院(2020)辽0311行初192号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2021年3月18日依法进行了询问。上诉人赵同利及其委托诉讼代理人蔡广福，被上诉人银禄公司的委托诉讼代理人孙波，一审被告海城人社局的委托诉讼代理人黄庆波、谢丽参加了询问。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，赵同利于2014年7月14日到海城市银禄轧钢集团有限公司工作，工种为吊车工。与该单位具有事实上的劳动关系。2016年3月29日10时左右，赵同利骑摩托车下班途中行驶到辽阳县刘二堡镇刘铁诊所门前路段时被辽C6968H号载货三轮车倒车时将赵同利撞倒受伤，伤后被就近送到刘二堡镇正骨医院简单处理后到辽阳县中医院（病案号：201601276）治疗，经该医院诊断为：1、左胸挫伤、左第5肋骨骨折2、左前臂挫伤伴血肿。3、左手第1掌骨粉碎性骨折4、左手食指中节指开放粉碎性骨折5、左腋神经损伤、左肩袖损伤6、左侧桡骨远端骨折。上述事实证据确实、充分。依据《工伤保险条例》第十四条第（六）项之规定和《辽宁省工伤保险实施办法》第九条之规定认定赵同利2016年3月29日下班途中受到的事故伤害，符合工伤认定范围，现认定赵同利为工伤。尔后，海城人社局均以留置送达的方式向银禄公司进行了送达。另查，银禄公司与赵同利劳动争议一案，经过海城市人民法院一审及鞍山市中级人民法院二审后，关于赵同利要求支付相应工伤保险待遇，鞍山市中级人民法院以海城人社局[2017]海人社认字第075号《工伤认定决定书》未生效为由，驳回赵同利的起诉。一审法院认为，本案的争议焦点在于海城人社局作出的（2017）海人社认字第075号《工伤认定决定书》是否发生法律效力。根据《工伤保险条例》第五条第二款规定：县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。据此，海城人社局具有受理本辖区内工伤申请，并依法作出工伤认定的法定职权。本案中，海城人社局在向银禄公司送达工伤认定调查通知书、举证通知书、初次（复查）鉴定结论书、工伤认定决定书等法律文书时，均采取了留置送达的送达方式。根据《工伤认定办法》第二十二条第一款规定的，社会保险行政部门应当自工伤认定决定作出之日起20日内，将《认定工伤决定书》或者《不予认定工伤决定书》送达受伤害职工或者其近亲属和用人单位，并抄送社会保险经办机构的规定，工伤认定决定书在依法送达受送达人后，对其发生法律效力。根据该条第二款规定，《工伤认定决定书》和《不予认定工伤决定书》的送达，参照民事法律有关送达的规定执行《中华人民共和国民事诉讼法》第八十六条规定的，受送达人或者他的同住成年家属拒绝接收诉讼文书的，送达人可以邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场，说明情况，在送达回证上记明拒收事由和日期，由送达人、见证人签名或者盖章，把诉讼文书留在受送达人的住所；也可以把诉讼文书留在受送达人的住所，并采用拍照、录像等方式记录送达过程，即视为送达。海城人社局对工伤认定决定书的送达没有见证人的签名或盖章，虽然拍摄了照片，但是该照片中人物无法核实是否为银禄公司员工，另外该照片已无法反应送达全过程，特别是鉴定书的送达不能仅以留置送达的形式送达，故海城人社局的留置送达程序违法，由此产生的工伤认定书亦未发生法律效力。对于银禄公司要求撤销该工伤认定决定书的诉讼请求，一审法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（三）项的规定，判决撤销海城市人力资源和社会保障局作出的（2017）海人社认字第075号《工伤认定决定书》，并于法定期限内重新作出具体行政行为。案件受理费50元，由海城市人力资源和社会保障局承担。上诉人赵同利不服原审法院上述行政判决，向本院上诉称，上诉人依据2017年已发生法律效力的《海城市人力资源和社会保障局工伤认定决定书》[2017]海人认字第075号，《海劳人仲字[2017]772号》确认的上诉人与被上诉人存在的劳动关系，依照[鞍山市劳鉴2019年201903130号]针对上诉人的鉴定结论，于2019年4月19日确定的丧失劳动能力等级“玖级标准”，被上诉人未能在法定的行政诉讼期间提起行政诉讼。一审法院适用的《工伤认定办法》第二十二条的规定，是指用人单位依法为工伤职工办理了工伤保险登记，并缴纳了工伤保险基金，而本案被上诉人的非法用工、未自用工之日起为工伤职工缴纳工伤保险基金，适用《工伤认定办法》第二十二条没有事实根据。被上诉人没有为上诉人缴纳工伤保险基金，无须“并抄送社会保险经办机构”按照工伤保险基金缴纳金额核定上诉人的工伤保险待遇玖级标准。一审法院认定的适用《工伤认定办法》第二十二条的规定没有事实根据和法律依据。《工伤保险条例》第十七条确定的本案工伤职工本人申请的工伤认定，关于实施《工伤保险条例》若干问题的意见，(劳社部函[2004]256号）针对用人单位的不法行为，确定了“用人单位未按规定为职工提出工伤认定申请，受到工伤事故伤害或者患职业病的职工或者其直系亲属、工会组织提出工伤认定申请，职工所在单位是否同意（签字、盖章）不是必经程序。”依据《工伤保险条例》第五十四条“职工与用人单位发生工伤待遇方面的争议，按照处理劳动争议的有关规定处理”，依据《劳动人事争议仲裁办案规则》第55条“当事人对裁决不服向人民法院提起诉讼的，按照调解仲裁法有关规定处理。”调解仲裁法第四十七条，第一款，第（二）项确定的本案一裁终局案件，裁决书自作出之日起发生法律效力。本法第四十八条，“劳动者对本法第四十七条规定的仲裁裁决不服的，可自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼”法律授予劳动者的诉权。本法第四十九条，第一款确定的用人单位不服本法第四十七条规定的仲裁裁决，只限于特别程序的在30日内向劳动争议仲裁委员会所在地中级人民法院申请撤销裁决；用人单位在特别程序的撤销申请唯有符合本条的第（一）（二）（三）（四）（五）（六）的证据证明，才能撤销已发生法律效力的法律文书，该撤销程序法律没有授予用人单位诉权，因此用人单位没有诉权。时隔三年后被上诉人提起行政诉现在的（2020)海人社认字第075号于2017年5月23日被上诉人就已签收《工伤认定调查书》《举证通知书》，被上诉人早在2017年11月28日受送达《工伤认定决定书》前就知道或者应当知道海人社认字第075号作出之日起发生法律效力，在2017年11月28日留置送达的60日内，未申请复议，在6个月内未提起行政诉讼。依照《行政诉讼法》第四十六条被上诉人的行政诉讼已超过诉讼时效期间六个月。综上，一审法院适用《工伤认定办法》第二十二条的冒充用人单位提出的工伤认定申请没有事实根据，“并抄送社会保险经办机构”是没办理工伤保险基金缴费而冒充缴费的欺诈行为，社会保险经办机构不能受理其抄送的工伤认定决定书，没有缴纳工伤保险基金，社会保险经办机构无法凭空核定上诉人的工伤保险待遇玖级的标准。上诉人的玖级标准的工伤待遇争议，适用《工伤认定办法》第二十二条与本案银禄公司一审的诉讼没有事实上的真实性，法律上的关联性，正确适用法律的合法性。一审法院适用《行政诉讼法》第七十条，第（二）项，“违反法定程序的”认定事实错误，适用法律错误。请求：一、依法撤销（2020)辽0311行初192号的错误判决；二、依法维持鞍山市千山区人民法院(2020)辽0311行初105号的行政裁定书；三、被上诉人承担本案的两审诉讼费。被上诉人银禄公司未提交书面答辩状，其口头答辩称，同意一审判决。一审被告海城人社局口头发表陈述意见称，不认可一审判决，认为一审判决错误。经审理查明，2016年3月29日10时左右，赵同利驾驶摩托车在辽阳县刘二堡镇刘铁诊所门前路段时被辽C6968H号载货三轮车倒车时将赵同利撞倒受伤，伤后被就近送到刘二堡镇正骨医院简单处理后到辽阳县中医院（病案号：201601276）治疗，经该医院诊断为：1、左胸挫伤、左第5肋骨骨折。2、左前臂挫伤伴血肿。3、左手第1掌骨粉碎性骨折。4、左手食指中节指开放粉碎性骨折。5、左腋神经损伤、左肩袖损伤。6、左侧桡骨远端骨折。2016年4月6日，辽阳县公安局交通管理大队作出辽县公交认字【2016】第00016号道路交通事故认定书，认定赵同利无有效机动车驾驶证，驾驶无牌照车辆，是事故形成的次要原因、过错。赵同利于2017年4月14日向海城人社局提出工伤认定申请。2017年6月15日，赵同利向海城市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与银禄公司之间存在劳动关系，2017年8月10日，该委作出海劳人仲字［2017］772号仲裁裁决书，确认赵同利于2014年7月14日到海城市银禄轧钢集团有限公司工作，工种为吊车工。与该单位具有事实上的劳动关系。该裁决书已发生法律效力。2017年11月24日，海城人社局依据《工伤保险条例》第十四条第（六）项和《辽宁省工伤保险实施办法》第九条之规定，认定赵同利2016年3月29日下班途中受到的事故伤害，符合工伤认定范围，认定赵同利为工伤。银禄公司不服该工伤认定，诉至一审法院要求对该《工伤认定决定书》予以撤销。银禄公司与赵同利劳动争议一案，经过海城市人民法院一审及鞍山市中级人民法院二审后，关于赵同利要求支付相应工伤保险待遇，鞍山市中级人民法院以海城人社局[2017]海人社认字第075号《工伤认定决定书》未生效为由，驳回赵同利的起诉。本院认为，根据《工伤保险条例》第五条的规定，被上诉人海城市人力资源和社会保障局具有对辖区内的工伤案件进行认定的行政职权。本案被上诉人海城人社局作出的[2017]海人社认字第075号工伤认定决定，其认定的赵同利下班时间及下班途中事实不清、证据不足。一审判决撤销海城人社局作出的（2017）海人社认字第075号《工伤认定决定书》，并于法定期限内重新作出具体行政行为的结果正确，对此二审予以维持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人赵同利负担。本判决为终审判决。审判长  史新宇审判员  顾 颖审判员  胡 明二〇二一年三月二十三日书记员  刘萌萌