山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁09民终1045号 上诉人（原审原告）：徐廷，男，1988年1月5日出生，汉族，住新泰市。 法定代理人：徐某，男，1961年2月19日出生，汉族，住新泰市。 委托诉讼代理人：曹西军，山东青阳律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：新泰市人民医院，住所地新泰市新甫路**。 法定代表人：张传军，院长。 委托诉讼代理人：朱林平，山东森昌律师事务所律师。 上诉人徐廷与被上诉人新泰市人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服山东省新泰市人民法院（2020）鲁0982民初8842号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 徐廷上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求；2、本案一审、二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：一、大舜司法鉴定所出具的司法鉴定意见书认定被上诉人负轻微责任，参与度为5%-15%错误。该鉴定意见书与病历严重不符，新泰市人民医院病历记载手术效果可，而鉴定所记载术后效果不佳，双方存在矛盾，新泰市人民医院及千佛山医院治疗期间没有××，鉴定所确认为肺部感染造成的颅内感染可能性大，这也存在矛盾，本身没有肺部感染，何来肺部感染引起的颅内感染。司法鉴定意见书中载明“评定医疗损害过错和参与度本身属于法医学专业中的一种学理性探讨内容，其评定过错程度的把握存在一定的主观分析因素，在司法鉴定人之间也是经常持有不同观点，存在争议的话题，因此，希望法庭结合审理情况综合裁定”，因此，法庭可以根据本案的实际情况，依法判决，并不拘泥于司法鉴定意见书中的参与度，完全可以判决15%以上。二、一审法院不应扣除原交通事故中已赔偿部分，应直接按上诉人的总损失按百分比赔偿。由于被上诉人的过错给上诉人造成的损失，被上诉人应当赔偿，至于交通事故赔偿部分与被上诉人无关，一审法院应按总损失数额计算上诉人的损失。综上所述，请二审法院支持上诉人的上诉请求。 新泰市人民医院辩称，上诉人的上诉请求及事实与理由均布成立，本案应当驳回上诉，维持原判。 徐廷向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、鉴定费、被抚养人生活费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、病历复印费等各项损失共计1781717.81元的20%，计款356343.56元；2、诉讼费、鉴定费由被告承担。诉讼过程中，原告将诉讼请求变更为：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、鉴定费、被抚养人生活费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、病历复印费等各项损失共计1781717.81元的20%，计款356343.56元及检查费用1420.06元、交通费600元、因果关系鉴定费11800元；2、诉讼费、鉴定费由被告承担。 一审法院认定事实：2015年12月19日00时30分左右，徐廷驾驶鲁Ｊ×××××号小型普通客车载杨芳芳沿济临路由东向西行驶至事故地点，与李红亮驾驶鲁Ｐ×××××号重型半挂牵引车带鲁Ｐ×××××号仓栅式半挂车发生道路交通事故，造成两车受损，致徐廷受伤，杨芳芳当场死亡。新泰市公安局交通警察大队于2016年1月4日出具新公交认字[2015]第321572号道路交通事故认定书，该事故认定书认定：徐廷承担事故的主要责任，李红亮承担事故的次要责任，杨芳芳不承担事故责任。原告受伤后即日被送入新泰市人民医院住院治疗28天，该医院诊断为：左侧硬膜外血肿、蛛网膜下腔出血等伤情。原告支出医疗费92066.10元。该医院出具诊断书建议：转千佛山医院治疗。原告于2016年1月13日入住千佛山医院住院治疗52天，该医院诊断为：脑外伤术后、脑积水等伤情。原告支出住院医疗费240572.10元。原告于2016年3月21日至2016年4月2日在千佛山医院住院治疗12天，支出住院医疗费2393.1元（含门诊诊疗费）。原告于2016年6月20日再次入住千佛山医院治疗31天，该医院诊断为：颅脑损伤术后、脑室腹腔分流术后等伤情，原告支出住院医疗费67316.8元（含门诊诊疗费），病历复印费160元。原告系农村居民，其居住村新泰市在新泰市农村新型社区范围内，新泰市西张庄镇车庄村村民委员会和新泰市西张庄镇人民政府联合出具证明，原告徐廷承包地已被集体征收，系失地居民。原告持有B2驾驶证、道路货物运输驾驶员从业资格证，并拥有鲁Ｊ×××××号重型普通货车，该货车办有道路运输证，原告从事货运。事故车辆鲁Ｐ×××××号重型半挂牵引车带鲁Ｐ×××××号仓栅式半挂车在被告信达财保聊城公司处投保交强险、商业险100万元并约定不计免赔，事故发生在保险期间。2015年度山东省城镇居民人均可支配收入31545元，城镇年人均消费支出19854元；交通运输业年均收入66878元（183.23元/日）。根据原告委托，泰安鲁新司法鉴定所于2016年8月4日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人徐廷系道路交通事故致伤，其伤残评定为道路交通事故Ⅰ级伤残；属完全护理依赖。原告支出鉴定费1300元。本次诉讼中，2016年11月24日原、被告双方共同委托山东大舜司法鉴定所对徐廷的伤残等级、护理依赖程度进行鉴定。对新泰市人民医院的诊疗行为有无过错，如有过错，其参与度为多少进行鉴定。2017年7月19日山东大舜司法鉴定所出具大舜司鉴所[2016]临鉴字第813号鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人徐廷颅脑外伤并行开颅血肿清除+去骨瓣减压术后并发颅内感染，遗留右侧肢体偏瘫，鉴定为二级伤残；其大小便功能障碍，鉴定为五级伤残。2.被鉴定人徐廷属完全护理依赖。3.新泰市人民医院在对被鉴定人徐廷的诊疗过程中存在过错，该过错与被鉴定人的损害后果之间存在间接因果关系，负轻微责任，参与度详见附表。根据附表与损害后果之间存在间接因果关系的参与度参考值为5-15%。原告徐廷支付鉴定费用11800元。原告于2017年6月23日、2017年6月26日在山东大学第二医院治疗，支付门诊诊疗费1420.06元，并支付部分交通费。另查明，原告之母田庆梅于1956年11月7日出生，原告之母田庆梅与原告之父育有一子徐廷一女徐霞。原告与李雪系夫妻关系，双方育有一子徐浩瑄一女徐梦萱，徐浩瑄于2014年6月9日出生，徐梦萱于2012年4月11日出生。原告因机动车交通事故责任纠纷一案以案外人李亮、栾金库、山东春秋运输有限公司、信达财产保险股份有限公司聊城中心支公司为被告诉至一审法院，要求赔偿其损失，2017年3月20日，一审法院作出（2017）鲁0982民初55号民事判决书，判决：一、信达财产保险股份有限公司聊城中心支公司在第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告徐廷医疗费10000元、伤残赔偿金50000元、精神损害抚慰金5000元，以上合计65000元。二、信达财产保险股份有限公司聊城中心支公司在商业三者险责任限额内赔偿原告徐廷医疗费392348.1元、住院伙食补助费6150元、误工费41593.21元、护理费334894.5元、伤残赔偿金938272元、鉴定费1300元、交通费2000元，以上合计1716557.81元的30%计款514967.34元。三、被告栾金库赔偿原告徐廷复印费160元30%计款48元。四、驳回原告徐廷的其他诉讼请求。该判决书已生效，且原告徐廷已获得580015.34元的赔偿。 一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，原告徐廷因交通事故受伤后入住被告处治疗，被告在对原告的诊疗过程中存在一定的医疗过错行为，被告应对原告的损害后果承担赔偿责任。结合山东大舜司法鉴定所出具的大舜司鉴所[2016]临鉴字第813号鉴定意见书，一审法院酌情认定被告方的过错参与度为15%。关于原告主张的医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、鉴定费、被抚养人生活费、交通费、精神损害抚慰金、病历复印费1150817.81元，根据已生效的（2017）鲁0982民初55号民事判决书确定的数额，一审法院予以确认。关于原告主张的门诊诊疗费1420.06元，由原告提交的山东大学第二医院门诊收费票据予以证实，一审法院依法予以确认。关于原告主张的残疾赔偿金，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。根据已生效的（2017）鲁0982民初55号民事判决书确定的计算标准并结合山东大舜司法鉴定所出具的司法鉴定意见书的伤残评定，原告的伤残赔偿金为593046元（31545元×20年×94%）。关于原告主张的鉴定费11800元，鉴定费系为查明和确定原告的损失及被告的过错程度所支付的必要的、合理的费用，一审法院依法予以确认。关于原告主张的交通费600元，原告虽提供部分交通费票据予以证实，一审法院结合原告治疗地点、鉴定等因素，原告确需支付必要的交通费用，一审法院酌情认定交通费为200元。根据原告的请求和提交的证据及生效的（2017）鲁0982民初55号民事判决书，对其损失认定如下：医疗费402348.10元、复印费160元、住院伙食补助费6150元（50元×123天）、误工费41593.21元（227天×183.23元）、护理费334894.5元（86.42元×225天×1人；31545元×20年×50%）、伤残赔偿金593046元（31545元×20年×94%）、被抚养（扶养）人生活费357372元、鉴定费1300元、交通费2000元、精神损害抚慰金5000元及因作因果关系及参与度支出的门诊诊疗费1420.06元、鉴定费11800元、交通费200元，以上合计1757283.87元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条规定，判决：一、被告新泰市人民医院于一审判决生效后十日内赔偿原告徐廷因交通事故造成的医疗费402348.10元、复印费160元、住院伙食补助费6150元、误工费41593.21元、护理费334894.50元、伤残赔偿金593046元、被抚养（扶养）人生活费357372元、鉴定费1300元、交通费2000元、精神损害抚慰金5000元，以上共计1743863.81元，扣除已获得的赔偿580015.34元后的1163848.47元中的15%，即174577.27元。二、被告新泰市人民医院于一审判决生效后十日内赔偿原告徐廷因作因果关系及参与度支出的门诊诊疗费1420.06元、鉴定费11800元、交通费200元，以上共计13420.06元中的15%，即2013.01元。三、驳回原告徐廷的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3832元，减半收取1916元，由被告新泰市人民医院负担287.40元，原告徐廷负担1628.60元。 本院查明的事实与一审查明的一致。 本院认为，关于新泰市人民医院对于徐廷诊疗过程中存在的过错以及对于徐廷损害后果的参与程度，已经在一审审理过程中经过司法鉴定所明确，一审法院对徐廷各项损失进行明确并按照15%的比例计算新泰市人民医院的赔偿责任，处理并无不当。上诉人徐廷虽不认可鉴定结论，但并不能提供足以推翻前述认定的相反证据，其主张超过15%比例的赔偿数额，缺乏依据，二审不予支持。上诉人徐廷的各项损失在交通事故中已经得到赔偿的部分，一审法院予以扣减后，计算上诉人的实际损失数额，确定本案中的赔偿基数，处理得当。上诉人主张不予扣减，缺乏依据，二审不予支持。 综上，上诉人徐廷的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3832元由上诉人徐廷负担。 本判决为终审判决。 审判长 阎 鹏 审判员 井 慧 审判员 于永刚 二〇二一年三月十六日 书记员 白金金