安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖01民终1477号 上诉人（原审原告）:合肥华兴物业管理有限公司,住所地合肥市明光路**。 法定代表人:毛学斌,总经理。 委托诉讼代理人：丁小念，安徽鑫和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘涛，安徽鑫和律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:涂海军,男,1969年7月20日出生,汉族,,住所地安徽省淮南市八公山区 委托诉讼代理人：张彪，北京德恒（合肥）律师事务所律师。 上诉人合肥华兴物业管理有限公司（以下简称华兴公司）因与被上诉人涂海军工伤保险责任纠纷一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2020）皖0102民初7700号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 华兴公司上诉请求：依法改判华兴公司支付涂海军一次性伤残就业补助金59210元、停工留薪期工资15600元、护理费631.6元、鉴定费280元，扣除华兴公司垫付的25230.54元，华兴公司合计支付涂海军50491.06元。事实与理由：涂海军系淮南矿业集团有限公司的内退职工，社保关系一直在淮南矿业集团，涂海军入职华兴公司后，华兴公司明确告知涂海军公司需为其购买社保，但涂海军在淮南矿业集团有限公司处购买社保的基数是3396.35元，且涂海军无须承担其个人应承担的费用，而涂海军在华兴公司的工资待遇是2000元/月，故涂海军不愿在华兴公司购买社保，并向华兴公司出具了书面承诺。即使华兴公司在未给涂海军办理社保的事件中存在过错，那么涂海军同样负有一定过错，一审法院适用《工伤保险条例》第六十二条的规定，判决华兴公司赔偿涂海军各项工伤保险待遇，系适用法律错误，且对华兴公司显失公平。 涂海军辩称，一、涂海军在入职华兴公司时未达到法定退休年龄，且华兴公司也举证证明双方签订了劳动合同，可以明确双方之间存在合法的劳动关系。根据《劳动与社会保障部关于实施若干问题的意见》、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题》等法律法规的规定，存在双重劳动关系的劳动者，发生工伤事故时，由新用人单位承担工伤保险责任。即使内退职工的原用人单位为其缴纳了社会保险费，新用人单位应自用工之日起督促协助职工办理社会保险的转移手续并继续缴纳社会保险费。本案中，华兴公司并没有证据证明其履行了督促或协助涂海军转移或办理社保的义务。实际上，华兴公司为了降低用工成本，不仅要求涂海军签订了放弃缴纳社保的《承诺书》，还要求其他大多数员工都签订了这样的《承诺书》，且也没有给予任何社保补助费用。华兴公司为涂海军缴纳社保系国家强制性的法定义务，并不能随着双方约定而变更或放弃，华兴公司的这种要求劳动者放弃缴纳社保的承诺行为违反了劳动法的强制性规定系无效的。 二、根据《工伤保险条例》等法律法规的规定，用人单位没有为其员工缴纳社保的，劳动者发生工伤后，本应由社保基金支付的赔偿项目由用人单位承担。由于华兴公司未按照法律规定为涂海军缴纳社保，发生工伤后产生的所有医疗费应由用人单位承担，华兴公司已经支付医疗费无权要求涂海军承担或抵扣其他赔偿款，涂海军后续治疗产生的医疗费也应当由华兴公司承担。故华兴公司上诉要求扣除其已经支付的医疗费25230.54元和拒付7227元后续医疗费系完全没有道理的。 三、根据《工伤保险条例》等法律法规的规定，用人单位没有为其员工缴纳社保的，发生工伤后本应由社保基金支付的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、住院伙食补助费等费用，均由用人单位按照工伤保险条例规定的标准支付给劳动者。本案中，由于华兴公司未按照法律规定为涂海军缴纳社保，《劳动仲裁裁决书》裁定华兴公司向涂海军支付一次性工伤医疗补助金35526元、一次性伤残补助金23670元（2630元*9个月）、住院伙食补助费570元等系完全正确的。由于华兴公司起诉至合肥市瑶海区人民法院，一审法院按照月平均工资2600元的标准计算一次性伤残补助金，实际上少算了270元补助金。 四、涂海军受伤的部位系右脚脚后跟粉碎性骨折，自2018年9月13日受伤之日起至2019年9月23日二次手术治疗结束期间有12个月以上，在此期间涂海军只能在家休养无法从事劳动工作，且华兴公司也没有通知继续上班，更没有继续发放停工留薪期间的工资。实际上涂海军的停工留薪期有12个月，但是劳动仲裁委和一审法院根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》的相关规定只能认定6个月的停工留薪期工资，且一审法院也是按照月平均工资2600元的标准计算的，这对涂海军来说也是极不公平的，但是涂海军为了早点结案和节省司法资源，并没有因此提起上诉。 综上所述，华兴公司的上诉请求没有任何事实和法律依据的。恳请二审法院在查明案件事实的基础上，依法驳回华兴公司的上诉请求，以维护答辩人的合法权益。 华兴公司向一审法院起诉请求：1.判决华兴公司支付涂海军一次性伤残就业补助金59210元、停工留薪期工资15600元、护理费631.6元、鉴定费280元,扣除华兴公司垫付的25230.54元,华兴公司合计支付涂海军50491.06元。2.判决华兴公司不支付涂海军医疗费7227元、一次性工伤医疗补助金35526元、一次性伤残补助金23670元、住院伙食补助费570元。3.本案的诉讼费用由华兴公司承担。 一审法院认定事实：涂海军于2017年12月1日进入华兴公司从事水电工作，月工资为2600元，在职期间华兴公司与涂海军签订书面劳动合同，未办理工伤保险。2018年9月13日涂海军在工作时摔伤，同日被送至安徽医科大学第一附属医院高新院区住院治疗，诊断为跟骨骨折（右侧）；2018年9月28日涂海军出院，治疗期间华兴公司派人护理。2018年11月30日合肥市瑶海区人力资源和社会保障局认定涂海军所受的伤害为工伤。2019年9月19日，涂海军再次进入安徽医科大学第一附属医院高新院区住院治疗，取除骨折内固定装置（右跟骨）；2019年9月23日出院。期间华兴公司未按排专人护理，该次住院共产生医疗费7069.01元，在淮南市第一人民医院看门诊医疗费为158元。2019年11月28日，经合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定，涂海军劳动功能障碍程度为九级。后华兴公司不服该鉴定提出重新鉴定，2020年1月21日，安徽省劳动能力鉴定委员会作出皖劳鉴2019788号《工伤职工劳动能力再次鉴定结论书》，审定劳动功能障碍为九级。工伤事故发生后，涂海军未再到华兴公司工作，华兴公司也未要求涂海军回单位上班，也未支付相关工作待遇。 另查，涂海军与华兴公司劳动关系存续期间的社会保险由案外人淮南矿业集团有限公司为其购买；涂海军是淮南矿业集团有限公司的内退职工。 涂海军向合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2020年6月1日，合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会出具了（2020）合瑶劳仲裁字第436号仲裁裁决书，裁决：一、华兴公司于裁决书生效后十日内一次性支付涂海军医疗费7227元、一次性伤残就业补助金59210元、一次性工伤医疗补助金35526元、一次性伤残补助金23670元、停工留薪期工资15600元、护理费631.6元、住院伙食补助费570元、鉴定费280元；二、驳回涂海军其他仲裁请求。华兴公司因不服该裁决，向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，涂海军是淮南矿业集团有限公司的内退职工。在内退期间又与华兴公司建立劳动关系，社会保险仍由淮南矿业集团有限公司购买；根据《劳动和社会保障部关于实施若干问题的意见》第一条和《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题》第三条第一款规定，存在双重劳动关系的劳动者，在发生工伤事故时，由新用人单位承担工伤保险责任。企业未达到法定退休年龄的内退人员与新用人单位之间的关系为劳动关系。即使内退职工的原用人单位为其缴纳了社会保险费，新用人单位亦应用工之日起督促协助职工办理社会保险的转移手续并续缴社会保险费，从而实现分散企业用工风险和保护工伤职工合法权益的立法宗旨；新用人单位未履行该法律义务，劳动者在该单位工作期间发生工伤事故的，依法应当由实际用人单位承担工伤待遇赔偿的法律义务。 涂海军发生工伤事故后未到华兴公司工作，华兴公司也未要求涂海军回单位上班，现涂海军提出解除劳动关系，该院依法确认解除涂海军与华兴公司的劳动关系。 为劳动者办理社会保险是用人单位的法定义务。根据《工伤保险条例》第六十二条规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用，因此华兴公司应当依法向涂海军支付各项工伤保险待遇。 涂海军在2018年9月13日至同月28日第一次住院治疗期间，华兴公司为涂海军支付医疗费25230.54元，2019年9月19日至同年9月23日住院治疗期间，涂海军个人实际支付医疗费7069.01元并提供医疗费票据佐证，另在淮南市第一人民医院门诊医疗费为158元，故华兴公司应当向涂海军支付医疗费7227元。 根据《安徽省工伤保险条例实施办法》第二十四条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满或职工提出解除劳动合同的，用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的标准：九级伤残为6个月的统筹地区上年度职工月平均工资；一次生伤残就业补助金的标准：九级伤残为10个月的统筹地区上年度职工月平均工资。经查2018年度合肥地区职工月平均工资为5921元，故华兴公司应当支付涂海军一次性伤残就业补助金59210元（5921元×10个月）和一次性工伤医疗补助金35526元（5921元×6个月）。 根据《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，九级伤残支付9个月的本人工资，伤残补助金应为23400元（2600元/月×9个月）。 根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》第S92.0条规定，跟骨骨折的停工留薪期为6个月；《工伤保险条例》第三十一条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，华兴公司应支付涂海军停工留薪期工资15600元（2600元/月×6个月）。 涂海军于2018年9月13日至同月29日第一次住院期间，华兴公司已按排人员护理，无需再支付该期间护理费。2019年9月19日至同月23日涂海军住院治疗期间，华兴公司未按排人员对其护理，共住院4天，华兴公司应当支付涂海军该住院期间护理费631.6元（5921元/月×80%÷30天×4天）。涂海军两次住院共19天，按30元/天计算，华兴公司应当支付涂海军该住院期间住院伙食补助费为570元（19天×30元/天）。 涂海军因劳动能力鉴定已实际支出鉴定费280元，且被鉴定为劳动功能障碍九级，华兴公司应当支付涂海军该费用。据此，一审法院根据《工伤保险条例》第三十一条、第三十三条第三款、第三十七条第二款、第六十二条、《安徽省工伤保险条例实施办法》第二十四条、第二十九条之规定，判决：一、合肥华兴物业管理有限公司于判决书生效后十日内一次性支付涂海军医疗费7227元、一次性伤残就业补助金59210元、一次性工伤医疗补助金35526元、一次性伤残补助金23400元、停工留薪期工资15600元、护理费631.6元、住院伙食补助费570元、鉴定费280元；二、驳回合肥华兴物业管理有限公司其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，该院予以免收。 本案二审期间，当事人没有提交新证据。对原判所认定而为双方当事人无异议的事实，本院予以确认。 本院认为，根据华兴公司的上诉意见，本案争议焦点为华兴公司是否应当承担涂海军工伤保险待遇赔偿的各项义务。根据《劳动和社会保障部关于实施若干问题的意见》第一条和《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题》第三条第一款规定，存在双重劳动关系的劳动者，在发生工伤事故时，由新用人单位承担工伤保险责任。企业未达到法定退休年龄的内退人员与新用人单位之间的关系为劳动关系。即使内退职工的原用人单位为其缴纳了社会保险费，新用人单位亦应自用工之日起督促协助职工办理社会保险的转移手续并续缴社会保险费。就本案现有证据来看，华兴公司并未提供切实有效的证据证明在双方劳动关系存续期间其曾督促协助涂海军办理社会保险的转移手续或缴纳社会保险费的义务，其应承担举证不能的法律后果。在此情况下，一审法院判决华兴公司承担给付涂海军工伤保险待遇赔偿的各项义务，并无不当，本院予以维持。华兴公司上诉主张无需承担工伤保险基金支付项目的理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，华兴公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，免于收取。 本判决为终审判决。 审判长 沈 严 审判员 余海兰 审判员 方玮韡 二〇二一年三月十日 法官助理李颖 书记员金琬莹 附相关的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。