湖北省利川市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂2802民初3192号原告：张某某，女，生于1983年3月10日，土家族，湖北省利川市人，公司职员，户籍地本市，现住恩施市，委托诉讼代理人：邹湘萼，湖北夷水（利川）律师事务所律师。特别授权代理。被告：肖某某，男，生于1983年7月13日，汉族，湖北省利川市人，自由职员，住本市，被告：湖北百鹊文化旅游发展有限公司。住所地：利川市东城街道办事处百鹊山村二组。统一社会信用代码：91422802MA492WDC1U。法定代表人：谢国贵，总经理。委托诉讼代理人：刘学凯，湖北丽川律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：刘珊，湖北丽川律师事务所实习律师。特别授权代理。被告：中国人民财产保险股份有限公司恩施州分公司。住所地：恩施市东风大道286号。统一社会信用代码：9142280088301187X4。法定代表人：王辉，总经理。委托诉讼代理人：谭鑫，湖北施南律师事务所律师。特别授权代理。原告张某某诉被告肖某某、湖北百鹊文化旅游发展有限公司（以下简称“百鹊公司”）、中国人民财产保险股份有限公司恩施州分公司（以下简称“人民财保公司”）健康权纠纷一案，本院于2020年7月1日立案受理后，被告百鹊公司向本院提交了重新鉴定申请及追加保险公司为本案被告的申请。此后，在本院的组织下双方当事人协商选择了鉴定机构进行重新鉴定，现鉴定意见书已作出。现本案依法由审判员黄嵩适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张某某及其委托诉讼代理人邹湘萼、被告百鹊公司的委托诉讼代理人刘学凯、被告人民财保公司的委托诉讼代理人谭鑫到庭参加了诉讼，被告肖某某经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某某诉称：2019年8月18日，原告到被告肖某某、百鹊公司经营的“百鹊山欢乐谷”游玩。当日下午4时许，原告在网红桥项目上游玩时被甩到桥下，造成全身多处受伤，受伤后在湖北民大附属医院住院治疗21天，产生医疗费用41480.14元，经恩施施南法医司法鉴定所及宜昌仁和司法鉴定所鉴定原告的伤残等级为10级，误工时间为180天，护理时间为90天、营养时间为90天，后期手术费20000元，各项经济损失共计190526.96元。事后，原告多次找到被告协商赔偿事宜，被告仅支付了7000元后，一直未赔偿剩余费用。原告认为二被告是“网红桥”项目的经营者，未尽到安全保障义务，对于原告的受伤，应当承担侵权责任。原告遂起诉至法院，请求法院1、判令被告百鹊公司、被告肖某某共同赔偿原告因人身损害造成的各项经济损失共计190526.96元，被告人民财保公司在保险范围内承担赔偿责任；2、本案的诉讼费用由被告百鹊公司、被告肖某某承担。被告百鹊公司辩称：1、对营养费有异议，不应当予以支持。2、住院伙食补助费总共应当只支持21天，后期应当为实际发生为准。3、对被抚养人的生活费有异议，应当根据受伤的人是否丧失劳动能力为赔偿原则，够得成伤残不一定丧失劳动能力。并且原告目前尚未进行第二次手术治疗，原告是否丧失部分劳动能力，应当在第二次手术之后再进行确认。4、后期治疗费应当以实际发生为准。5、鉴定费请求法庭予以综合判定。被告人民财保公司辩称：1、对于原告游玩受伤的事实，我方不清楚，以法院查明为准。2、被告百鹊公司需向我方提供网红桥项目经有关监督部门验收合格的证件。3、对于原告的损失赔偿金额，应由原告受伤之日的相关标准进行计算：（1）残疾赔偿金，原告方应该提供在城镇居住并有稳定的经济来源收入证明进行确定标准；（2）误工费，原告应提供受伤之前所上班的工资收入和上班单位的证明材料进行确认；（3）护理费，以法院认定为准；（4）营养费，被告方未提供相关医嘱，鉴定报告也没有相关内容，不应得到支持；（5）住院伙食补助费，应以实际发生的21天为准，主张标准过高，我方主张20元/天；（6）被抚养人生活费，因原告鉴定为十级伤残，并未丧失劳动能力和生活来源，故不存在被扶养人生活费；（7）医疗费，以原告提供的单据进行确定，我方保险限额50000元；（8）矫形器具费和后期医疗费，以实际发生为准；（9）鉴定费和诉讼费，根据相关规定不应由我方承担。被告肖某某经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其对答辩、举证质证及辩论权利的放弃。经审理查明，2019年4月20日，被告百鹊公司与被告肖某某共同签订了一份《项目合同书》，约定项目名称为：百鹊山民宿度假村百鹊欢乐谷—儿童娱乐项目；项目建设地点为：利川市东城街道办事处百鹊山村四组（占地面积20亩）；经营期限自2019年5月1日至2028年12月30日止；项目建设内容为：儿童游泳池4个、摇摆桥（网红桥）、水划等（后期根据经营状况增加设备另订）；项目合作模式为：该项目由甲百鹊公司与乙肖某某双方共同经营，甲方出土地及现有资源，乙方出资建设及购买设备达到可营运状态；项目利益分配为：甲方从2019年5月1日至2020年5月1日提取总营业额的8%，2020年5月1日后提取总营业额的12%。此后，百鹊欢乐谷开始正式经营接纳游客。2019年8月18日，原告与家人一同到百鹊欢乐谷游玩，下午四时许，原告在上述二被告经营的摇摆桥（网红桥）上摔落，导致原告腰椎受伤，随后被送至利川东方和谐医院急诊。同日，原告到湖北民族大学附属民大医院住院治疗，诊断为腰椎骨折L1，整个住院期间为21天，花去住院费及其他检查费用共计41483.14元。2020年3月25日，原告向恩施施南法医司法鉴定所提出委托鉴定，该所于同月30日作出“鄂恩施施南鉴[2020]临鉴字第101号”《司法鉴定意见书》，鉴定1、被鉴定人张某某伤残程度为伤残十级。2、被鉴定人张某某伤后误工期为220日（自2019年8月18日起计算）；伤后护理期为90日（自2019年8月18日起计算）；伤后营养期为90日（自2019年8月18日起计算）。3、被鉴定人张某某后期行手术拆除腰椎骨折内固定费用预计需人民币20000.00元。4、被鉴定人张某某后期行手术拆除腰椎骨折内固定的住院时间预计为30日。2020年8月31日，本院组织双方当事人进行第一次庭审，庭审过程中被告百鹊公司对原告的鉴定意见提出异议，申请重新鉴定并申请追加人民财保公司为本案被告。同年9月22日，原、被告协商对原告所受伤害的伤残等级、误工期、护理期进行重新鉴定。同年10月21日，宜昌仁和司法鉴定所作出“宜仁和司鉴所[2020]临鉴字第893号”《司法鉴定意见书》，鉴定1、被鉴定人张某某腰1椎体压缩性骨折内固定术后的伤残等级为十级。2、被鉴定人张某某的误工时间为180日（含后续住院取内固定误工20日）。3、被鉴定人张某某护理时间为90日（含后续住院取内固定误工20日）。现原告以被告未履行赔偿义务为由，诉至本院，提出上述诉讼请求。另查明，原告受伤后，被告百鹊公司向原告垫付了7000元医疗费用；重新鉴定时，被告百鹊公司向原告预付了2000元的交通及食宿费用，花去700元，剩余1300元原告与被告百鹊公司同意在赔偿的费用中予以抵扣；原告母亲现年71岁，共有五个子女，原告的小孩现年11岁；被告百鹊公司与被告人民财保公司于2019年7月1日签订保险合同，次日缴纳保险费用，双方约定的保险期限自2019年7月2日0时起至2020年7月1日24时止，累计责任限额为2000000元，每次事故责任限额为1000000元，每次事故每人责任限额为200000元（其中医疗费50000元），每次事故免赔额为200元，每次事故每人财产损失赔偿限额为10000元；原告的受伤在上述保险期限范围内。以上事实，有原告提交的百鹊欢乐谷畅玩30次VIP卡原件一份、张某某配偶裴宝与百鹊公司工作人员的微信聊天记录复印件六页、张某某配偶裴宝与百鹊公司郜总的电话录音光盘一张（附通话录音摘要文字版）、诊断证明书原件一份、原告住院病历资料加盖公章复印件一组（含湖北省住院病案首页2页、临时医嘱单6页、长期医嘱单4页、手术科室入院记录4页、手术记录2页、湖北民族大学附属民大医院体温单4页、CI检查报告单1页、MRI检查报告单1页、全数字化摄影报告单1页、全数字化摄影（DR）报告单1页、出院记录1页、脊柱外科张某某费用汇总清单4页、医疗费发票金额39957.34元）、原告张某某受伤治疗的照片三张、“鄂恩施施南鉴[2020]临鉴字第101号”《司法鉴定意见书》复印件一份、“宜仁和司鉴所[2020]临鉴字第893号”《司法鉴定意见书》原件一份、医疗费发票八张、鉴定费发票一张、矫形器发票一张、出生医学证明复印件一份、亲属关系证明原件一份、身份证复印件一份、富德保险公司理赔决定通知书原件二份、恩施自治州德福商贸有限责任公司《证明》原件一份、《劳动合同书》复印件一份（与原件核对无异）、《经济适用住房买卖合同》复印件一份（与原件核对无异）、《不动产权证书》复印件一份（与原件核对无异）、配偶及子女常住人口登记卡复印件各一份、婚生子学业成绩评价单复印件一份（与原件核对无异）。被告百鹊公司提交的现场照片七张、《项目合同书》复印件一份（与原件核对无异）、公众责任险保险单复印件一份（与原件核对无异）。被告人民财保公司提交的公众责任险保险单复印件一份（与原件核对无异）、公众责任险投保单复印件一份（与原件核对无异）、特别约定复印件一份（与原件核对无异）。以及当事人的陈述在卷佐证，足以认定。本院认为，公民享有生命健康权。行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任。宾馆、商场、银行、车站、机场、体育场馆、娱乐场所等经营场所、公共场所的经营者、管理者或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。关于赔偿责任问题。被告百鹊公司与被告肖某某系“百鹊山民宿度假村百鹊欢乐谷—儿童娱乐项目”的共同经营者，应当对其中的娱乐项目尽到安全保障义务。但庭审中，二被告未对设立安全专员，提供安全护具，以及摇摆桥（网红桥）的生产厂家、合格证书、检验报告、维护记录等提供证据予以证明，且从被告百鹊公司提交的现场照片可以看出，虽有游客安全须知及铺设气垫，但气垫与摇摆桥（网红桥）之间的高度较低，加之桥边缘无缓冲包裹物，在游客从桥面掉落后，桥在摆动过程中很容易撞到游客并造成伤害。故本院认为被告百鹊公司与被告肖某某未尽到安全保障义务，应当对原告的受伤承担连带赔偿责任。而原告作为完全民事行为能力人，应当对娱乐项目的危险性有相应的认知，在经营者没有提供安全护具及场地存在安全隐患的情况下自愿参与娱乐项目，对其自身受到的伤害存在过错，应自行承担部分的责任。关于保险责任问题。最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第十四条有规定：“投保单与保险单或者其他保险凭证不一致的，以投保单为准。非格式条款与格式条款不一致的，以非格式条款为准。”《中华人民共和国保险法》第十七条有规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，投保单有医疗费50000元的赔偿限额，而保险单上没有此约定，且该医疗费50000元的赔偿限额属手写，非格式条款。故根据投保单与保险单不一致的和格式条款与非格式条款不一致的相关法律规定，本案的处理应以投保单的约定为准。加之被告百鹊公司在双方特别约定中盖章确认，表明保险人尽到了提示义务，作出了明确的说明，因此该条款产生法律效力。据此，对于被告人民财保公司称医疗费50000元的赔偿限额的抗辩理由，本院予以认可。综上，根据双方各自的过错责任，为平衡双方当事人的合法权益，经综合考量，本院酌定被告百鹊公司与被告肖某某承担80%的连带赔偿责任，被告人民财保公司在保险限额范围内承担相应的赔偿责任，原告张某某自行承担20%的责任。参照《2020年度湖北省人身损害赔偿标准》，具体的赔偿项目及金额如下：一、关于原告主张的医疗费及后期手术费61480.14元。因二次鉴定时双方未对后期手术费申请重新鉴定，故该费用应以首次鉴定意见为准，结合相关鉴定意见被告在其责任范围内承担49184.11元的赔偿责任；二、关于原告主张的误工费31887.61元。原告在恩施自治州德福商贸有限责任公司旗下的东风4S店上班，但未提交最近三年平均收入状况证明，故本院参照上述标准（全社会分行业在岗职工人均年平均工资收入中的“居民服务、修理和其他服务业”）及鉴定意见计算为：42677元/年÷365天×180天=21046.19元。被告在其责任范围内承担16836.95元的赔偿责任；三、关于原告主张的护理费10523.09元。考虑到原告受伤住院有护理的实际需求，本院确认原告受伤住院期间由一人护理，因原告未提交护理人员相关费用证明，故本院参照2020年度湖北省人身损害赔偿标准（全社会分行业在岗职工人均年平均工资收入中的“居民服务、修理和其他服务业”）及鉴定意见计算为：42677元/年÷365天×90天=10523.09元。被告在其责任范围内承担8418.47元的赔偿责任；四、关于原告主张的营养费4500元。因二次鉴定时双方未对营养期申请重新鉴定，故该期限应以首次鉴定意见为准，结合相关鉴定意见计算为30元/天×90天=2700元。被告在其责任范围内承担2160元的赔偿责任；五、关于原告主张的住院期间伙食补助费2550元。结合实际住院天数和鉴定意见，对此本院予以支持。被告在其责任范围内承担2040元的赔偿责任；六、关于原告主张的矫形器具费1400元。改费用属于残疾辅助器具费，结合相关发票，本院对此予以支持。被告在其责任范围内承担1120元的赔偿责任；七、关于原告主张的鉴定费3000元。因两次鉴定意见中的相关费用期间差距不大，本院酌定鉴定费以2600元为基数，被告在其责任范围内承担2080元的赔偿责任；八、关于原告主张的残疾赔偿金与被抚养人生活费87091.90元。从原告提交的《经济适用住房买卖合同》、《不动产权证书》、婚生子常住人口登记卡（非农）、婚生子学业村成绩评价表综合分析，原告在城镇有固定的居所、有固定的职业、稳定的收入及生活来源，婚生子在城镇生活和读书。故上述赔偿标准应参照《2020年度湖北省人身损害赔偿标准》（被抚养人生活费中原告母亲适用农村标准，其婚生子适用城镇标准）及鉴定意见中的定残时间及残疾等级对原告主张的残疾赔偿金75202元、被抚养人生活费11889.90元，本院予以支持。因为《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“被抚养人生活费计入残疾赔偿金或者死亡赔偿金。”故本案的残疾赔偿金应为87091.90元。被告在其责任范围内承担69673.52元的赔偿责任。综上，被告百鹊公司与被告肖某某应赔偿原告张某某医疗费49184.11元、误工费16836.95元、护理费8418.47元、营养费2160元、住院期间伙食补助费2040元、矫形器具费1120元、鉴定费2080元、残疾赔偿金69673.52元，共计151513.05元。上述赔偿款由被告人民财保公司在保险范围内承担赔偿责任。被告肖某某经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其对答辩、举证质证、最后陈述及辩论等诉讼权利的放弃，不影响本案的审理。依据《中华人民共和国民法典》第九百七十三条、第一千一百六十五条第一款、第一千一百七十九条、第一千一百九十八条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第十条、第十一条、第十二条、第十三条、第十六条、第十七条、第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告张某某因伤所产生的各项损失共计151513.05元，由被告中国人民财产保险股份有限公司恩施州分公司在保险责任范围内支付医疗费49184.11元、误工费16836.95元、护理费8418.47元、营养费2160元、住院期间伙食补助费2040元、矫形器具费1120元、残疾赔偿金69673.52元，共计149433.05元；由被告湖北百鹊文化旅游发展有限公司、肖某某支付鉴定费2080元（已支付7000元，多支付的4920元在保险公司支付的款项中予以退还）。二、驳回原告张某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费1349.60元，减半收取674.80元，由原告负担134.96元，由被告湖北百鹊文化旅游发展有限公司、肖某某负担539.84元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员 黄 嵩二〇二一年三月一日书记员 向宇骁