湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘31民终6号上诉人（原审被告）：任鹏，男，汉族，湖北省枝江市人，住枝江市。被上诉人（原审原告）：谢本群，男，汉族，湖北省枝江市人，住枝江市。委托诉讼代理人：麻志新，花垣县茶洞法律服务所法律工作者。原审被告：双峰县雄兴建筑施工有限公司，住所地：双峰县。法定代表人：曾宪兵，该公司董事长。委托诉讼代理人：倪庆荣，男，汉族，江西省南昌市人，住进贤县。上诉人任鹏因与被上诉人谢本群及原审被告双峰县雄兴建筑施工有限公司（以下简称“雄兴公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省保靖县人民法院(2020）湘3125民初1025号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。任鹏上诉请求：1.撤销一审判决，改判上诉人不承担赔偿责任；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.本案认定事实错误，上诉人与被上诉人不存在雇佣关系，而是合作关系；2.上诉人对被上诉人的受伤没有过错；3.责任划定过重；4.关于金额认定，住院伙食补助费的标准过高，服务费不属于法定赔偿范围，不应再支持精神损害抚慰金。被上诉人谢本群辩称，1.被上诉人不直接与雄兴公司产生劳动或劳务关系，一审法院认定上诉人与被上诉人构成雇佣关系并无不妥；2.上诉人与雄兴公司一样，具有为劳动者提供劳动安全保障义务；3.一审法院责任划分正确；4.一审法院金额认定正确。原审被告雄兴公司辩称，与被上诉人谢本群的意见一致，认可一审判决结果。谢本群向一审法院提起的诉讼请求：1.判令两被告赔偿原告医疗费189495.79元、误工费22303.5元、护理费8921.4元、营养费4500元、住院伙食补助费4200元、交通费1100元、雇员帮忙费180元、司法鉴定费1900元、残疾赔偿金239052元、后续治疗费14500元、康复费10000元、修车费15000元、精神损害抚慰金15000元，共计526152.69元，减去保险公司赔付199985元，应赔偿不足部分326167.69元；2.案件受理费由两被告承担。一审法院认定事实：2017年8月1日，被告雄兴公司的代理人王胜章与被告任鹏签订了一份《出渣班劳务合同》，主要内容：1、工程名称为张花连接线中铁十局二公司白云山隧道工程，2、承包方式为每立方9元，3、雄兴公司负责提供燃油，燃油按项目部扣款单价为准，从计价款中扣除，4、结算方式按项目部与施工队拨款为准，雄兴公司按任鹏承包方式每月70%进行支付，剩余部分年底支付......。同年8月4日，被告雄兴公司与被告任鹏又签订了一份《补充协议》，约定：1、施工队按每台车每月23000元基本月租结算给出渣工班，2、在包月期间，乙方（任鹏）设备按双方约定配合以下工作，洞内出渣运致渣场，3、甲方（雄兴公司）负责提供燃油、生活及住宿......。合同签订后，双方按约定各自履行义务。2018年1月9日晚10点左右，原告谢本群在工地上驾驶车辆做工过程中发生翻车。当天，原告被送往花垣县人民医院住院治疗5天，花费医疗费32224.80元、救护车费1100元。2018年1月14日，因病情严重，原告被送往湘西州人民医院住院治疗35天，花费医疗费157670.99元、服务费180元。2019年1月22日，原告收到国寿湖南分公司赔偿款199985元。2020年8月17日，原告委托湖北省枝江市人民医院法医司法鉴定所进行司法鉴定，2020年8月20日，该司法鉴定所作出鄂枝江人医鉴[2020]临鉴字第273号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人谢本群外伤致脾切除评为八级伤残，致多发肋骨骨折评为九级伤残；伤后其误工期评为150天，护理费评为90天，营养期评为90天；需要后续治疗费人民币14500元左右，鉴定费为1900元。现原告要求两被告共同承担赔偿责任。一审法院认为，首先，按照法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。本案原告谢本群直接受雇于被告任鹏，任鹏并未提供双方系合伙关系的证据。该院认定，原告谢本群与被告任鹏之间形成劳务关系。任鹏作为原告的雇主，在原告提供劳务时应当对原告尽到充分的安全保障义务，避免事故的发生。现原告在提供劳务时受伤，被告任鹏应对原告的损失发生负有相应的过错，应当承担相应的责任，原告作为完全民事行为能力人，应当预见在晚上驾驶车辆作业有可能发生危险，其对损害的发生负有相应的过错，故原告应根据自己的过错承担相应的责任。其次，按照法律规定，雇员在从事雇员活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业主的雇主没有相应的资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告雄兴公司系本案事故工程的劳务分包人，其应当知道原告的雇主任鹏没有劳务分包的相应资质或者安全生产条件，但被告雄兴公司仍将工程的劳务部分分包给任鹏，故雄兴公司应当与任鹏对原告的损失承担连带赔偿责任。据此，原告产生的损失为：1、医药费189895.79元，2、误工费22303.5元（54272÷365×150天）,3、护理费13382.1元（54272÷365×90天），4、营养费2700元（30×90天），5、住院伙食费4000元（100×40天），6、交通费1100元，7、服务费180元，8、司法鉴定费1900元，9、后续治疗费14500元，10、残疾赔偿金239052元（39842×20年×30%），原告从2003年起一直居住在枝江市××街道××巷社区，且被告任鹏无异议，故原告应按城镇居民标准计算，11、精神抚慰金该院酌定15000元，以上合计504013.39元。该院根据原、被告的过错程度确定被告应负担的损失赔偿金额为70%即352809.37元，在此基础上扣减国寿湖南分公司赔偿款199985元，确定被告最终应负担的损失赔偿金额。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十条第一款的规定。判决：一、被告任鹏在本判决生效后十日内赔偿原告谢本群医药费、误工费、护理费、营养费、交通费、服务费、住院伙食费、鉴定费、后续治疗费、伤残赔偿金、精神抚慰金共计152824.37元；二、被告双峰县雄兴建筑施工有限公司对上述款项承担连带赔偿责任。案件受理费6193元，依法减半收取3096.50元，由原告承担1418.50元，被告任鹏、双峰县雄兴建筑施工有限公司承担1678元。本院二审期间，上诉人任鹏向本院提交了2020年3月26日谢本群签名的一份安全责任书复印件。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对上诉人提交的证据，本院认定如下：该证据达不到上诉人的证明目的，本院不予采信。本院经审理查明的案件事实与一审查明的事实相一致，本院予以确认。本院认为，上诉人任鹏认为其与被上诉人谢本群之间是合作关系。但上诉人任鹏未能提交双方之间合作的协议或者证明双方之间是合作关系的证据。而且也是上诉人任鹏与原审被告雄兴公司签订的劳务合同，被上诉人谢本群不是劳务合同的当事人。原审认为任鹏与谢本群之间属于雇佣关系，并无不当。作为雇员的谢本群在雇佣活动中遭受人身损害，上诉人任鹏应当承担赔偿责任。并且上诉人任鹏在被上诉人谢本群提供劳务时，也应当对被上诉人谢本群尽到充分的安全保障义务。原审判决上诉人任鹏承担部分赔偿责任并无不当。被上诉人谢本群在遭受人身损害，因就医治疗支出的住院伙食补助费、服务费应当由赔偿义务人予以赔偿。被上诉人谢本群在事故中受伤，精神受到损害，原审酌情支持其部分精神损害赔偿金并无不当。综上所述，任鹏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3356.49元，由上诉人任鹏负担，上诉人预交了6193元，应予退还2836.51元。本判决为终审判决。审判长  陈春亮审判员  彭 俊审判员  龙少松二〇二一年三月二十九日法官助理张李艳书记员杜娟附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；......