湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂05民终734号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司，住所地宜昌市沿江大道80-A号，统一社会信用代码91420500879173358Y。负责人：战胜昌，该公司总经理。委托诉讼代理人：姚玉琼，湖北龙禧律师事务所律师。委托诉讼代理人：柳占良，湖北龙禧律师事务所律师。被上诉人（原审原告）黄家喜，男，1974年6月2日出生，汉族，住宜昌市伍家岗区。委托诉讼代理人：曹可汗，湖北锋范律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：段彪，男，1989年11月7日出生，汉族，住宜昌市伍家岗区。被上诉人（原审被告）：谢守丽，女，1980年1月4日出生，汉族，住宜昌市伍家岗区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司（以下简称人民财保宜昌分公司）因与被上诉人黄家喜、段彪、谢守丽机动车交通事故责任纠纷一案，不服宜昌市伍家岗区人民法院（2020）鄂0503民初1958号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。人民财保宜昌分公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审并启动重新鉴定程序（不服金额190368.93元）。事实和理由：一、一审法院不准许启动对黄家喜的伤残等级重新鉴定系法律适用错误，严重损害了保险公司的合法权益。伤者因右足软组织损伤进行右踝关节功能鉴定需满足以下条件：“1.肢体大关节周围软组织损伤迗皮下组织且形成块状增生性瘢痕或者瘢痕疙瘩，瘢痕范围大且跨越肢体大关节；2.确因瘢痕挛缩、牵拉导致关节在相关方向的活动受到明显限制；3.经临床实施瘢痕松懈术至少一次或者实施其他针对性非手术治疗（如各种物理治疗），仍难以改善肢体大关节功能的。此种情形的伤残程度等级鉴定，应在外伤后至少6个月方可进行或实施瘢痕松解术或者其他相应治疗2个月后仍不能恢复方可鉴定”。本案中，伤者黄家喜在自行委托做伤残鉴定时,其右足尚未行瘢痕松解术或者实施其他针对性非手术治疗，不具备鉴定的基础条件，鉴定结论明显依据不足。在保险公司已充分说明该鉴定结论依据不足的前提下，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条的规定,一审法院应当准许启动重新鉴定程序而未准许，而是简单以“没有证据或理由足以反驳鉴定意见”为由不允许鉴定，且没有充分说明保险公司提出重新鉴定的理由为何不充分。二、一审法院对黄家喜误工费的认定依据不足。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定第一款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定”，第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”。本案中，黄家喜拒不提供与用人单位签订的《劳动合同》，且未提供事故发生后其本人的工资流水明细，不足以证明其收入为10000元/月，且因事故受伤后实际停发了工资收入的事实，因此，一审法院按照10000元/月的标准计算其误工费依据不足。黄家喜辩称：一、黄家喜提供的司法鉴定意见是由有资质的宜昌仁和司法鉴定所根据司法鉴定程序及相关评判标准合法作出，并非相关利害关系当事人一申请重新鉴定就必然启动重新鉴定程序。一审判决将该鉴定意见作为定案依据并不违反法律规定。二、黄家喜在一审提供的一系列证据，包括其工资收入证明、银行卡交易明细、中文及印尼文工作聘用书、工作单位营业执照、黄家喜在印尼所办理的私人所得税卡，税务账单等，都足以证明黄家喜误工费的计算标准。保险公司称黄家喜的误工费认定依据不足，其理由不能成立。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。段彪、谢守丽同意保险公司的上诉意见，请求二审法院依法判决。黄家喜向一审法院起诉请求：判决人保财险宜昌分公司、段彪、谢守丽共同赔偿黄家喜281877.67元，并承担本案全部诉讼费用。[其中1.医疗费74326.59元；2.误工费50000元（误工时间5个月×10000元/月）；3.护理费15363.90元（42677÷年工作日250天×护理时间90天）；4.交通费1200元；5.住院伙食补助费5600元（100元×住院天数56天）；6.营养费9000元（100元/天×营养时间90天）；7.残疾赔偿金150404元（37601元/年×20年×20％）；8.残疾辅助器具费130元；9.被扶养人生活费35229.33元：父亲14091.73元（26422元/年×8年×20％÷3）+女儿21137.60元（26422元/年×8年×20％÷2）；10.精神损害抚慰金10000元。在商业第三者责任险限额内承担161877.67元，即（351253.82-120000）元×70％，两项合计281877.67元]。一审法院认定的事实：2020年4月2日，段彪驾驶鄂Ｅ×××××号重型货车沿夷陵大道由东向西行驶，当行驶至江景二街交叉路口左转弯时，与对向行驶的黄家喜驾驶的车牌号为鄂Ｅ×××××的普通摩托发生碰撞，造成黄家喜受伤、两车受损的道路交通事故。本次事故经宜昌市公安局交警支队事故大队认定，段彪负主要责任，黄家喜负次要责任。黄家喜受伤后，在三峡大学仁和医院住院治疗56天，诊断为右踝及足部皮肤软组织开放性套脱伤、全身多处皮肤软组织挫伤，于2020年4月22日行清创术+右小腿皮肤缺损中厚皮片移植术+vsd术+右足跟皮肤软组织缺损人工真皮移植术，出院医嘱右下肢适当压力治疗、注意饮食营养等。黄家喜住院期间共发生住院费、门诊费74326.59元，其中谢守丽垫付医疗费39500元，人保财险宜昌分公司垫付医疗费10000元。2020年5月15日，黄家喜购买腋下拐支付130元。2020年7月6日，宜昌仁和司法鉴定所受黄家喜委托作出宜仁和司鉴所[2020]临鉴字第513号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人黄家喜右小腿中下段至后足皮肤套脱性损伤，致小腿下部的踝关节、足背底部皮肤呈增生、挛缩、瘢痕疙瘩等多种瘢痕导致踝关节僵硬活动功能障碍，右踝关节活动功能丧失达85%的伤残等级为九级。黄家喜的误工时间为150日、护理时间为90日、营养时间为90日。黄家喜支付鉴定费用1560元。段彪驾驶的鄂Ｅ×××××重型货车系谢守丽所有，发生交通事故时，段彪系受谢守丽雇佣从事运送混凝土工作。该车辆在人保财险宜昌分公司投保交强险和商业三者险，商业三者险的保险限额为100万元含不计免赔，事故发生在保险期间内。自2016年6月20日起，黄家喜在印度尼西亚PT.SMSSTEEL公司担任连铸工艺工程师，每月工资为10000元。黄家喜在休假回国期间发生本次交通事故。黄家喜父亲黄永述（1948年11月19日出生）居住在当阳市玉阳办事处和平村三组，黄家喜现有同胞兄弟三人。黄家喜生育一女黄熙雯（2010年7月13日出生），系农业户口。一审法院认为，段彪驾驶谢守丽所有的鄂Ｅ×××××重型货车与普通摩托车驾驶人黄家喜发生交通事故，造成黄家喜受伤，本次事故经交警部门认定，段彪负主要责任，黄家喜负次要责任，一审法院对交警的责任认定依法予以确认。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人按责赔偿。在本案中，段彪系在雇佣活动中致黄家喜受伤，其侵权后果由雇主谢守丽承担赔偿责任。故一审法院确定谢守丽负担70%赔偿责任，黄家喜自担30%的损失。关于本次事故造成黄家喜的损失，根据当事人提交的证据及质证意见，经审核，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，确认如下：1.医疗费74326.59元；2.住院伙食补助费2800元（50元/天×56天；3.营养费1680元（30元/天×56天）；4.护理费10523.10元（42677元/年÷365天/年×90天）；5.残疾赔偿金150404元（37601元/年×20年×0.2），黄家喜提供的鉴定意见书是宜昌仁和法医司法鉴定所根据黄家喜的出院记录、诊断证明、医疗影像学资料等结合法医临床检验规范作出，人保财险宜昌分公司没有证据或理由足以反驳鉴定意见，其对黄家喜的伤残等级申请重新鉴定，一审法院不予准许；6.误工费，计算至定残日前一天为31666.67元（10000元/月÷30天×95天）；7.残疾辅助器具费130元；8.被抚养人（女儿黄熙雯）生活费12262.4元（15328元/年×8年×0.2÷2），黄家喜主张其父亲的被抚养人生活费，未提供证据证明其父亲无劳动能力又无其他生活来源的，一审法院不予支持；9.交通费500元（酌定）；10.精神损害赔偿金3000元，合计287292.76元。黄家喜的上述损失，由人保财险宜昌分公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费10000元；在死亡伤残赔偿限额内赔偿残疾赔偿金110000元。超出交强险赔偿限额之外的损失167292.76元，由人保财险宜昌分公司在商业第三者责任险范围内按70%的责任比例赔偿117104.93元。谢守丽已垫付黄家喜医疗费39500元，在扣除其应承担的诉讼费2764元后，剩余36736元（39500元-2764元）由人保财险宜昌分公司直接返还给谢守丽。因人保财险宜昌分公司已垫付10000元，即人保财险宜昌分公司对黄家喜实际赔付金额为190368.93元（120000元+117104.93元-36736元-10000元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条第，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、人民财保宜昌分公司赔偿黄家喜损失190368.93元，于判决生效之日起十日内付清；二、人民财保宜昌分公司向谢守丽支付垫付款36736元，于判决生效之日起十日内付清；三、驳回黄家喜对段彪的诉讼请求和其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2764元（已抵扣履行完毕），由谢守丽负担。二审当事人双方均未提交新证据。经审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，1.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。”本案中，为黄家喜出具司法鉴定意见的宜昌仁和司法鉴定所是取得了司法鉴定许可证的鉴定机构，其鉴定人员亦获得了相应的鉴定资质；黄家喜因涉案交通事故受伤后在三峡大学仁和医院住院治疗达56天，其出院医嘱为：休息壹月，右下肢适当压力治疗，继续行功能锻炼。黄家喜遵医嘱休息一个月后申请司法鉴定，其鉴定时间并无明显不当；鉴定意见书认定，“黄家喜右下腿中下段至后足皮肤套脱性损伤，致小腿下部的踝关节、足背底部皮肤呈增生、挛缩、瘢痕疙瘩等多种瘢痕导致踝关节僵硬活动功能障碍，右踝关节活动功能丧失达85%的伤残等级为九级”，该鉴定结论与黄家喜的出院诊断结论相对应，且出院医嘱并未告知黄家喜需进行后续治疗。人民财保宜昌分公司称黄家喜进行鉴定时，其右足尚未行瘢痕松解术或者实施其他针对性非手术治疗，不具备鉴定的基础条件，鉴定结论明显依据不足。对其主张，人民财保宜昌分公司并未提供相应的专业技术性的依据或者权威部门的结论。基于以上事实，本院认为，一审法院对于人民财保宜昌分公司要求重新鉴定的申请未予支持并无不当。2.黄家喜在一审已提交了印度尼西亚PT.SMSSTEEL公司出具的有关黄家喜的工作收入证明、工作聘用声明书、该公司营业执照、黄家喜妻子张琼2017年1月至2020年1月在中国农业银行的银行卡收入明细、黄家喜本人在印度尼西亚的居留证、护照等多份证据，证明其在交通事故受伤前有固定工作，每月工资收入达10000元。经审查，黄家喜提交的银行卡收入明细虽是其妻张琼的，但黄家喜远在印度尼西亚工作，其每月工资按时转给其妻张琼亦符合客观情理，且其公司出具的工作收入证明中也对其工资数额、转款人、指定收款人等情况作了专门说明，该情况说明与张琼的银行卡收入明细能够互相印证，足以采信。据此，一审法院根据前述证据证明的黄家喜工资收入情况，结合黄家喜受伤住院休养、客观上不能返岗工作的事实，认定黄家喜存在误工，并按每月10000元的标准确定其误工损失，其认定证据充分，并无不当。综上，人民财保宜昌分公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4107元，由中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈继雄审判员  曹 斌审判员  聂丽华二〇二一年三月三十日书记员  王彩霞