安徽省六安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)皖15民终150号 上诉人（原审原告、反诉被告）：霍邱县缪斯酒吧，住所地安徽省霍邱县城关镇双湖路广源财富广场**，统一社会信用代码91341522MA2NM78K58。 负责人：雷郑伟，该公司经理。 委托诉讼代理人：张静，安徽大别山律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、反诉原告）：吴长春，男，1986年4月6日出生，汉族，住安徽省霍邱县。 上诉人霍邱县缪斯酒吧因与被上诉人吴长春劳动争议纠纷一案，不服安徽省霍邱县人民法院（2020）皖1522民初5155号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 霍邱县缪斯酒吧上诉请求：1.撤销原审判决；2.改判不支持因未订立书面劳动合同而由霍邱县缪斯酒吧向吴长春支付二倍工资差额45000元；3.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、吴长春对于未签订劳动合同，其主观上具有过错，依法应对其过错承担法律责任。1.霍邱县缪斯酒吧规模较小，仅聘用吴长春一位管理人员，公司人事、经营、管理各项权利都集中在吴长春一人手中。吴长春工作期间，公司员工的招聘、面试、签订劳动合同等人力资源管理工作是其责任之一。这间接说明上诉人已经把员工签订劳动合同的权利赋予了被上诉人，而被上诉人在不到一年期的工作时间内，不与公司签订书面劳动合同，其主观上具有过错。2.被上诉人申请离职后，为逃避霍邱县缪斯酒吧法定代表人向其追讨所借4万元债务，申请仲裁要求二倍工资赔偿，其目的就是通过合法手段达到其不偿还债务的非法真实目的。二、被上诉人作为管理人员对于未签订劳动合同，应提供证据证明责任在用人单位，否则不应支持其诉讼请求。霍邱县缪斯酒吧是拟制法人，其不同于自然人之处，就是其所有的作为、不作为最终依靠的是自然人，即公司的管理人员和员工。吴长春作为具有签订劳动合同职权的关键人员，其对自己的劳动合同方面不作为、不签订合同，责任要求由公司承担不公平。吴长春作为管理人员能够接触到公章，其也有多次给自己签订《劳动合同》的机会。不签订合同是其履职过程中不作为造成的，并不是公司不给签订。本案审理过程中，吴长春也没有提供证据证实公司不与其签订劳动合同。三、本案双方虽然未签订《劳动合同》，但从双方之间签订的“竞业限制协议”及“保密协议”及被上诉人最后提交的“离职书”可以看出，双方对于彼此之间的权利、义务是明确的，且已实际履行完毕。上诉人提供的离职书可以说明其对自己在公司的主管身份是自知的。吴长春对其在职期间工作内容和相关权利知晓，且已经实际履行完毕，其作为高级管理人员以未签订书面劳动合同为由请求用人单位支付二倍工资不予支持。四、本案被上诉人诉争的双倍工资已过劳动仲裁时效的规定依法应不予支持，本案被上诉人吴长春系2019年3月1日入职霍邱县缪斯酒吧，2020年7月将本案争议提请霍邱县劳动仲裁委仲裁，其在提请劳动仲裁时已超过诉讼时效期限，按照劳动合同法第二十七条规定，劳动仲裁时效是从当事人知道或应当知道权利被侵害之日起1年计算，此外用人单位未依法与劳动者签到劳动合同而额外支付的一倍工资应随劳动者正常劳动报酬一起逐月发放，故劳动者在当月领取工资时就能够知道用人单位是否依法支付了未签订书面劳动合同的二倍工资，如用人单位未支付，劳动者在领取当月工资时就应当知道其权利被侵害，故未签订书面劳动合同的两倍工资差额的仲裁时效应当自劳动者领取当月工资时逐月计算，结合本案实际情况，被上诉人系2019年3月1日入职，霍邱县缪斯酒吧3月15日发放工资，其主张双倍工资的仲裁时效应为2019年3月16日至2020年3月15日，被上诉人在2020年7月向劳动仲裁主张双倍工资已过一年时效，依法应驳回诉请。 吴长春答辩：上诉人说是一家十几人的小型公司，我不认可，也不给予否定，麻雀虽小五脏俱全，该有的公司管理制度都有，包括法人、总经理、经理、主管等。霍邱县缪斯酒吧上诉中提到我是霍邱县缪斯酒吧主管，我认同，但我上面还有老板、经理，我否定所有的东西我可以盖章。上诉人在诉讼中提到的我在霍邱县缪斯酒吧当管理人这一点，正因为这一点确定了我在霍邱县缪斯酒吧的工作存在事实劳动关系，我也有证人和微信转账，根据劳动合同法的规定，用人单位与劳动者形成事实劳动关系，却没有签订书面劳动合同应当支付双倍工资。劳动仲裁时效在我申请劳动仲裁，劳动仲裁人员已经查实有效，一审人民法院也确定了。我相信劳动仲裁和一审法院的判决。 霍邱县缪斯酒吧向一审法院起诉请求：一、判决不支持因未订立书面劳动合同而由霍邱县缪斯酒吧向吴长春支付二倍工资差额45000元;二、判令吴长春承担本案诉讼费用。 吴长春向一审法院反诉请求：要求霍邱县缪斯酒吧因未与吴长春签订书面劳动合同支付吴长春二倍工资45000元。 一审法院审理查明：2019年3月1日，吴长春与霍邱县缪斯酒吧达成吴长春进入霍邱县缪斯酒吧从事店长工作，霍邱县缪斯酒吧每月支付吴长春基本工资5000元的口头劳动协议。同日，吴长春在霍邱县缪斯酒吧提供的《求职人员登记表》上填写了个人基本情况并进入霍邱县缪斯酒吧工作，入职岗位是店长，负责霍邱县缪斯酒吧的经营管理工作。2019年12月3日，吴长春在霍邱县缪斯酒吧提供的《竞业限制协议》、《保密协议》上签名。2020年4月26日，吴长春向霍邱县缪斯酒吧提交《离职书》一份，霍邱县缪斯酒吧负责人郑伟在法人签字处签名。《离职书》内容为“离职书本人吴长春在2019年3月1日入职霍邱县广源大地缪斯酒吧担任主管一职，现于2020年4月26日，向公司辞职，在职期间代表公司签下的所有事宜已交接完毕，离职之后所有事宜与本人吴长春无任何责任关系。法人签字：郑伟、日期：2020年4月26日”。吴长春在霍邱县缪斯酒吧工作期间，霍邱县缪斯酒吧按约定支付吴长春工资，但未与吴长春订立书面劳动合同，也未为吴长春缴纳社会保险。2020年7月,吴长春将本案争议提请霍邱县劳动人事争议仲裁委员会仲裁,霍邱县劳动人事争议仲裁委员会裁决吴长春与霍邱县缪斯酒吧在2019年3月1日至2020年4月26日期间存在劳动关系，霍邱县缪斯酒吧应支付未订立书面劳动合同二倍工资差额45000元。霍邱县缪斯酒吧不服，遂诉至法院成讼。 一审法院认为，建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付双倍的工资。霍邱县缪斯酒吧提供的吴长春《求职人员登记表》仅有吴长春的个人基本情况、工作经历、填表日期等内容，没有劳动合同期限、工作内容和工作地点、时间等劳动合同应当具备的条款，不能视为双方订立了书面劳动合同。用人单位与劳动者订立书面劳动合同是法律强制性规定，即便吴长春系霍邱县缪斯酒吧应聘的店长，具有与其他员工签订劳动合同的职权，但吴长春的劳动合同也应由霍邱县缪斯酒吧与吴长春另行签订，而不能由吴长春与自己签订，吴长春是否有不与霍邱县缪斯酒吧签订劳动合同的故意，霍邱县缪斯酒吧所举证据不能证明，故不能排除霍邱县缪斯酒吧与吴长春签订劳动合同的责任。霍邱县缪斯酒吧未在吴长春入职时与其签订书面劳动合同,应于次月起即2019年4月1日至2020年3月1日向吴长春支付双倍工资，这是法律针对用人单位未与劳动者签订书面劳动合同的情形设立的惩罚性赔偿制度。故一审法院对霍邱县缪斯酒吧的诉请不予支持，对吴长春的反诉请求予以支持。霍邱县缪斯酒吧未提供吴长春工资发放记录和考勤记录，吴长春主张其月基本工资为5000元，一审法院予以采信。霍邱县缪斯酒吧应付吴长春双倍工资金额为55000元，吴长春诉请45000元，低于应付金额，一审法院按吴长春诉请金额予以支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条第一款、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款、第二百五十三条规定,判决:一、反诉被告霍邱县缪斯酒吧支付反诉原告吴长春因未签订书面劳动合同的双倍工资45000元,限于本判决生效之日起十日内付清;二、驳回原告霍邱县缪斯酒吧的诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务,负有金钱给付义务的当事人应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元,由原告霍邱县缪斯酒吧负担。 二审期间，当事人向法庭提交了新证据，本院依法组织当事人进行了质证。 霍邱县缪斯酒吧举证：一份广东省深圳市中级人民法院（2017）粤03民终18325号民事判决书。证明目的：该份判决书明确双倍工资主张仲裁的时效起算应从领取工资后第二天开始计算，根据最高院民商事审判规则案件检索要求，同案必须同判，所以请求法官慎重考虑。 吴长春质证：该份证据是从网上下载的，具体的我也不明确，真实性不能确定，我多次找法人调解无果才去仲裁，调解提成的问题，我的提成是一年一结，我干了十个月的时候刚好到一年扎帐，告知我没有提成了，所以才去调解，调解不成才去仲裁的。 本院认证：上诉人所举证据真实性予以认定，其证明目的将结合本案事实予以综合评判。 本院二审对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点为一审判决上诉人霍邱县缪斯酒吧向吴长春支付因未签订书面劳动合同的双倍工资45000元是否正确。从审理查明事实看，吴长春在霍邱县缪斯酒吧任职初期从事过人事管理工作，但上诉人并未提供证据证实吴长春从事的人事管理工作具体的职责项目，亦无证据证明吴长春工作期间曾代表酒吧与其他员工签订劳动合同，故无法认定与员工签订劳动合同是吴长春的工作职责，故无法证明吴长春对于其未与上诉人签订书面劳动合同具有过错。上诉人与吴长春签订的“竞业限制协议”和“保密协议”以及吴长春提交的“离职书”等，与本案争议的未签劳动合同双倍工资请求不具有关联性，不能证明达到上诉人的证明目的。上诉人二审中增加的上诉理由认为吴长春的请求超过仲裁时效，吴长春2019年4月、5月的二倍工资请求超出诉讼时效，但2019年6月以后至离职期间的二倍工资请求并未超过仲裁时效，扣除2019年4月、5月二倍工资请求后，吴长春仍应获得9个月的双倍工资差额。综合以上，一审判决霍邱县缪斯酒吧向吴长春支付双倍工资45000元并无不当。 综上所述，上诉人的上诉请求均不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由霍邱县缪斯酒吧负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵应军 审判员  王 芸 审判员  马 龙 二〇二一年三月十五日 法官助理郝先春 书记员刘静 附：法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。