广东省梅州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤14刑终38号原公诉机关广东省五华县人民检察院。上诉人（原审被告人）魏桂重，男，1993年7月25日出生于广东省五华县，汉族，小学文化，住五华县××××××。因本案于2020年6月7日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕。现羁押于广东省五华县看守所。辩护人梁若，广东信谨律师事务所律师，由梅州市法律援助处指派。广东省五华县人民法院审理广东省五华县人民检察院指控原审被告人魏桂重犯抢劫罪、强奸罪一案，于2020年11月25日作出（2020）粤1424刑初215号刑事判决。宣判后，原审被告人魏桂重不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人魏桂重，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，被告人魏桂重因急需筹款偿还债务，遂事先购买作案工具水果刀一把携带在身边。2020年6月6日晚，被告人魏桂重骑摩托车途经五华县××××××高车片镜容楼附近的巷道时，遇到招嫖的被害人程某英，遂同被害人程某英一起去到被害人租住的出租屋，在房间内露出预先准备好的水果刀，先以参加网络赌博为名将被害人程某英微信里的7000元人民币骗走，后言语胁迫被害人程某英将支付宝“花呗”和“借呗”里的5300元人民币转到其准备好的收款账户内。期间，被告人魏桂重还强迫被害人程某英与其发生性关系。案发后，被告人家属赔偿了被害人的经济损失12000元，取得被害人的谅解。原审判决认定上述事实，有书证、物证、证人证言、被害人陈述、现场勘验检查辨认笔录、视听资料、鉴定意见、被告人供述等证据证实。原判认为，被告人魏桂重以非法占有为目的，入户采取威胁手段劫取他人财物，数额较大，又违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为已构成抢劫罪、强奸罪，应实行数罪并罚。鉴于被告人魏桂重家属赔偿了受害人的经济损失12000元，取得受害人的谅解，对被告人魏桂重酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（一）项、第二百三十六条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人魏桂重犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金20000元，犯强奸罪，判处有期徒刑三年六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑十四年，并处罚金20000元。二、随案移交的作案工具水果刀一把、口罩一个、背包一个、手套二只，予以没收。随案移交的手机一部、红色男装二轮摩托车一辆，予以没收，上缴国库。上诉人魏桂重对原判认定其犯强奸罪没有异议，提出其不是入户抢劫，原判量刑过重，罚金过高，谅解书没有体现从轻处罚。证人魏某华的证言不属实。抢劫行为虽然发生在户内，但被害人主动招嫖，其进入她的“营业场所”，其是以户内人员的允许后进入该场所。其进入“营业场所”是以嫖娼为目的，在发现被害人有钱的时候才临时起意对她实施抢劫，其不是有目标、有目的的对她实施抢劫。请求对其减轻处罚。其辩护人对原判认定上诉人魏桂重涉嫌强奸罪的罪名和犯罪事实没有异议，对原判认定上诉人魏桂重有入户抢劫的加重情节有异议，提出刑法将入户抢劫作为抢劫罪的加重情节之一，原因在于入户抢劫是通过非法侵入住宅的形式从而危害了居民的人身和财产安全。但在本案当中，上诉人魏桂重之所以能够进入被害人的出租屋，是在被害人的带领下合法进入，上诉人魏桂重的行为不具有非法侵入住宅的非法性，不应当认为入户抢劫。且根据上诉人魏桂重的供述，上诉人魏桂重也是在进入出租屋才临时起意进行抢劫的行为，就此，临时起意的抢劫也不应当认为入户抢劫。就被害人的出租屋的性质来看，被害人承租该出租屋的重要用途之一是为了进行卖淫行为，因此该出租屋也是被害人进行非法交易的“经营场所”，即出租屋存在“居住场所”和“经营场所”的混同。而在上诉人魏桂重进行抢劫行为时，与被害人在达成一致意见并将在出租屋内进行卖淫嫖娼行为，所以在上诉人魏桂重实施抢劫行为时，出租屋发挥的是“经营场所”的作用，即上诉人魏桂重进入的是卖淫场所，而非家庭生活场所，在入户抢劫中的“户”应当是发挥家庭成员生活居住的功能特征的，但是在上诉人魏桂重实施抢劫的过程中，出租屋作为经营场所没有发挥出家庭成员生活居住的功能特征。因此，出租屋也不符合入户抢劫中的“户”的性质，上诉人魏桂重不构成入户抢劫。原判适用法律错误，请求依法改判。经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人魏桂重以非法占有为目的，使用胁迫手段，强行劫取他人财物，数额较大，其行为构成抢劫罪。上诉人魏桂重违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为构成强奸罪。上诉人魏桂重一人犯数罪，应依法实行数罪并罚。鉴于上诉人魏桂重家属赔偿了被害人的经济损失12000元，取得被害人的谅解，对上诉人魏桂重从轻处罚。本案被害人先与上诉人魏桂重约定卖淫嫖娼，上诉人魏桂重在被害人的带领下进入被害人从事卖淫的出租屋，上诉人魏桂重随后对被害人实施抢劫行为不属于《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（一）项规定的入户抢劫，原判适用上述规定对上诉人魏桂重的量刑不当，应予以纠正。上诉人魏桂重提出证人魏某华的证言不属实。经查，认定上诉人魏桂重抢劫、强奸的犯罪事实，并非只根据证人魏某华的证言，而是根据本案被害人陈述、书证、物证、证人证言、现场勘验检查辨认笔录、视听资料、鉴定意见、被告人供述等证据予以认定，上述证据经法庭出示、质证，证据间能够相互印证，查证属实，原判认定上诉人魏桂重抢劫、强奸的犯罪事实清楚，证据确实、充分。上诉人魏桂重及其辩护人对原判认定上诉人魏桂重入户抢劫提出异议，提出原判适用法律错误，上诉人魏桂重不构成入户抢劫。经查，上诉人魏桂重实施抢劫行为虽然发生在被害人承租的出租屋内，但该房屋不只是供被害人生活的场所，被害人还在该房屋招嫖从事非法卖淫活动，且案发时上诉人魏桂重是由被害人带领下进入被害人从事卖淫的出租屋，上诉人魏桂重随后在该出租屋对被害人实施抢劫不应认定为《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（一）项规定的入户抢劫，上诉人魏桂重及其辩护人所提的上述辩解、辩护意见，理由成立，予以采纳。上诉人魏桂重提出原判量刑过重，罚金过高，谅解书没有体现从轻处罚，请求对其减轻处罚。上诉人魏桂重的辩护人请求对本案进行改判。经查，原判根据上诉人魏桂重强奸犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度和犯罪后的表现，对上诉人魏桂重犯强奸罪的量刑适当。鉴于本案上诉人魏桂重抢劫犯罪不应认定为入户抢劫，考虑上诉人魏桂重家属赔偿了被害人的经济损失，取得被害人的谅解，对原判对上诉人魏桂重犯抢劫罪的量刑予以调整，上诉人魏桂重及其辩护人所提的上述辩解、辩护意见，有理部分予以采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，对上诉人魏桂重犯强奸罪的量刑适当，但认定上诉人魏桂重抢劫犯罪属入户抢劫及据此量刑不当，予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百三十六条第一款、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省五华县人民法院（2020）粤1424刑初215号刑事判决第二项及第一项中对原审被告人魏桂重犯强奸罪的定罪和量刑、犯抢劫罪的定罪部分。二、撤销广东省五华县人民法院（2020）粤1424刑初215号刑事判决第一项中对原审被告人魏桂重犯抢劫罪的量刑部分。三、上诉人魏桂重犯抢劫罪，判处有期徒刑八年，并处罚金15000元；犯强奸罪，判处有期徒刑三年六个月。总和刑期有期徒刑十一年六个月，并处罚金15000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金15000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月7日起至2031年6月6日止；罚金应自判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）本判决为终审判决。审判长  刘庆新审判员  范宜佳审判员  黄清波二〇二一年三月四日书记员  丘素红附：法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：(一)入户抢劫的；(二)在公共交通工具上抢劫的；(三)抢劫银行或者其他金融机构的；(四)多次抢劫或者抢劫数额巨大的；(五)抢劫致人重伤、死亡的；(六)冒充军警人员抢劫的；(七)持枪抢劫的；(八)抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：(一)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；(二)强奸妇女、奸淫幼女多人的；(三)在公共场所当众强奸妇女的；(四)二人以上轮奸的；(五)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。