安徽省潜山市人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）皖0824刑初45号 公诉机关安徽省潜山市人民检察院。 被告人余某龙,男,1988年6月10日出生于安徽省潜山市,汉族,高中文化程度,务工,户籍地及现住址潜山市。因寻衅滋事,于2019年11月5日被潜山市公安局油坝派出所行政拘留六日。因涉嫌寻衅滋事罪,于2020年7月15日被潜山市公安局取保候审。2021年1月28日被本院取保候审。2021年3月3日被潜山市人民法院决定逮捕。 委托辩护人孙彦，安徽安潜律师事务所律师。 被告人汪某1,男,1995年8月25日出生于安徽省潜山市,汉族,初中文化程度,务工。户籍地及现住址潜山市。因强拿硬要、盗窃,于2015年5月10日被潜山市公安局合并拘留二十日（不执行）。因犯寻衅滋事罪、聚众斗殴罪,于2015年9月2日被潜山市人民法院判处有期徒刑一年十个月,2017年4月12日刑满释放；因寻衅滋事,于2017年11月20日被潜山市公安局行政拘留十日;因寻衅滋事,于2019年11月5日被潜山市公安局行政拘留十日。因涉嫌寻衅滋事罪,于2020年9月25日被潜山市公安局刑事拘留,同年10月30日经潜山市人民检察院批准,于同日由潜山市公安局执行逮捕。现羁押于潜山市看守所。 指定辩护人余喜，安徽天柱律师事务所律师。 被告人汪某2,男，1995年6月19日出生于安徽省潜山市,汉族,初中文化程度,务工,户籍地及现住址潜山市。因吸毒,于2014年11月6日被潜山市公安局行政拘留七日；因犯寻衅滋事罪,于2015年6月4日被潜山市人民检察院相对不起诉；因涉嫌寻衅滋事罪,于2020年10月15日被潜山市公安局刑事拘留,同年10月30日经潜山市人民检察院批准,于同日由潜山市公安局执行逮捕。现羁押于潜山市看守所。 委托辩护人叶励行，安徽安潜律师事务所律师。 安徽省潜山市人民检察院以潜检刑诉﹝2021﹞Z17号起诉书指控被告人余某龙、汪某1、汪某2犯寻衅滋事罪,向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。本院于2021年1月26日受理后，依法组成合议庭，适用简易程序于2021年2月23日公开开庭审理了本案。潜山市人民检察院指派检察官谢汉杰出庭支持公诉，被告人余某龙及辩护人孙彦、被告人汪某1及辩护人余喜、被告人汪某2及辩护人叶励行到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 潜山市人民检察院指控： 2020年6月10日18时许,被告人余某龙与葛某全、葛某海等人相约到潜山市经济开发区二乔私房菜饭店吃饭。吃饭过程中,二乔私房菜老板程某霞进入包厢与葛某海打招呼,葛某海让程某霞敬余某龙等人酒,程某霞未陪被告人余某龙等人喝酒便离开包厢,葛某海心存不满。20时许,葛某全邀请被告人汪某1、汪某2到二乔私房菜与葛某海、余某龙等人一起吃饭。吃饭过程中,葛某海从包厢出去后看到程某霞的朋友陈某等人在饭店,因程某霞未敬酒心生不满,便回到包厢扬言陈某等人来搞事,让被告人余某龙等人出门“看看”。被告人余某龙、汪某1、汪某2等人酒后为替葛某海助威出头，走到饭店门前,被告人余某龙质问陈某后无故殴打陈某脸部一拳并推搡陈某至路边。被告人汪某1见被告人余某龙动手后上前殴打张某脸部两拳并推搡张某等人。被告人余某龙将陈某推至路边后返回,又殴打张某脸部一拳,并将张某扳倒在地,后再次朝张某头部打了一拳,被告人余某龙转身后看陈某从路边返回,便再次推搡陈某,被告人汪某2在此情况下,飞身朝陈某踹了一脚，后离开了现场。被告人余某龙继续推搡陈某、刘某炫等人。被告人余某龙等人被拉开后,在饭店门前突然朝着程某霞脸部打了一拳,程某霞则回踢了余某龙一脚,后陈某将程某霞拉至一旁。余某龙则返回至饭店,欲从饭店内拿刀,后被葛某全拦下。不久,被告人余某龙、汪某1与程某松、葛某海等人离开了现场。2020年7月6日、7月9日,经潜山市公安司法鉴定中心鉴定,被害人陈某、张某的损伤程度均为轻微伤。 公诉机关提供了如下证据:1.到案经过等书证;2.证人程某霞等人证言;3.被害人陈某等人陈述；4.被告人余某龙、汪某1、汪某2的供述与辩解；5.勘验、辨认笔录；6.鉴定意见;7.监控视频光盘。 公诉机关认为,被告人余某龙、汪某1、汪某2,酒后无事生非、逞强好胜,无故殴打他人,致使二人轻微伤,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第二十五条第一款,犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。被告人汪某1在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪,系累犯,应当从重处罚。被告人余某龙、汪某2犯罪以后自动投案，并如实供述其罪行,根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定,系自首,可以从轻或者减轻处罚。被告人汪某1归案后如实供述其犯罪事实,根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定,系坦白,可以从轻处罚。被告人余某龙、汪某1、汪某2自愿认罪认罚,根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定,可以依法从宽处理。建议判处被告人余某龙有期徒刑十个月至一年，判处被告人汪某1有期徒刑九个月至一年，判处被告人汪某2有期徒刑六个月至八个月。被告人余某龙当庭提交的谅解书请法庭核实，如果属实，请法院依法对被告人余某龙的量刑做适当调整。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定,提起公诉,请依法判处。 被告人余某龙对指控的事实、罪名和量刑建议没有异议，同意适用简易程序审理，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人余某龙的辩护人孙彦的辩护意见为，一、对起诉书指控的罪名及犯罪事实没有异议。二、被告人余某龙具有以下法定或酌定的从轻、减轻量刑情节：1.被告人余某龙系自首，可以从轻或者减轻处罚；2.被告人余某龙自愿认罪、认罚，具结悔过,可以依法从宽处理；3.被告人余某龙没有犯罪前科，系初犯。可以酌情予以从轻或减轻处罚；4.被告人余某龙主观恶性不深，系酒后出于哥儿们义气而作出的不理智行为，不是有组织有预谋实施犯罪。本案纠纷的产生是葛某海引发的，余某龙在主观上没有寻衅滋事的故意，请法庭在量刑时应予以考虑；5.从犯罪后果来看，本案没有造成严重的社会影响与危害后果，情节并不恶劣，可以酌情予以从轻处罚；6.犯罪事实发生后，被告人余某龙多次上门道歉，赔偿了相关医疗费用，在检察机关提出量刑建议之后，被害人对被告人余某龙的犯罪行为予以谅解，请法庭对被告人的刑期予以调整。三、量刑建议：对被告人余某龙依法可适应缓刑：1.被告人余某龙符合缓刑条件；2.余某龙身体状况不适宜羁押，只能适用“非监禁刑”。综上，建议法庭对被告人余某龙从轻、减轻、从宽处罚，并依法适用缓刑。 被告人汪某1对指控的事实、罪名和量刑建议没有异议，同意适用简易程序审理，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人汪某1的辩护人余喜的辩护意见为，对公诉机关指控被告人犯汪某1寻衅滋事罪没有异议。一、被告人汪某1具有以下从轻或从宽处罚的情节：1、被告人汪某1具有坦白情节,依法可以从轻处罚；2.被告人汪某1自愿认罪认罚,依法可以从宽处理。二、被告人汪某1依法不构成累犯。2015年9月2日,被告人汪某1被人民法院判处有期徒刑一年十个月，但被告人汪某1在2012年犯罪时系未成年人,不符合累犯构成要件。综上所述,建议法庭对被告人汪某1判处九个月以下有期徒刑。 被告人汪某2对指控的事实、罪名和量刑建议没有异议，同意适用简易程序审理，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人汪某2的辩护人叶励行的辩护意见为，一、对起诉书指控的犯罪事实及罪名没有异议。二、被告人汪某2具有减轻、从轻的处罚情节：1.被告人汪某2案发后自动投案，如实供述犯罪事实，系自首；2.在侦查和起诉阶段均认罪认罚，具结悔过；3.被告人汪某2犯罪情节轻，是中途被邀请参加饭局的，案发时，被告人汪某2只是跟随，并未对被害人陈某、张某发出质问及动手推搡，只是在被害人陈某从路边返回饭店，余某龙再次推搡陈某过程中，被告人汪某2踢了陈某一脚，就离开了现场。三、量刑建议。首先，被害人陈某、张某损伤程度均为轻微伤；其次，案发地点系距离城区较远的地段，车流、人流相对较少，案发时间是晚上八、九点钟，故没有对道路交通和社会公共秩序造成明显破坏。建议法庭对被告人汪某2给予四个月以上、六个月以下拘役的刑事处罚。 经审理查明的事实、证据和公诉机关指控的一致。同时查明： 2020年7月6日，余某向110报警称：2020年6月10日21时许,余某龙、汪某1等人酒后在潜山市经济开发区二乔私房菜饭店门前无事生非，殴打程某霞、陈某、张某、刘某炫。110将该警情指令潜山市经济开发区派出所办理，受案机关于同日以余某龙等人涉嫌寻衅滋事立案侦查。被告人余某龙于2020年7月15日主动潜山市经济开发区派出所投案，被告人汪某1被抓获归案，被告人汪某2于2020年10月15日主动潜山市经济开发区派出所投案；三被告人归案后如实供述其罪行。 另查明：被告人汪某1因犯寻衅滋事罪、聚众斗殴罪,于2015年9月2日被潜山市人民法院判处有期徒刑一年十个月，被告人汪某1上述犯罪的时间分别为2014年2月、2012年6月，犯聚众斗殴罪时不满十八周岁。被害人陈某对被告人余某龙行为表示谅解并出具谅解书。 被告人汪某1的辩护人辩称的被告人汪某1不构成累犯问题：在行为人18周岁前后实施了不同种犯罪行为的情况下，能否构成累犯的判断关键在于其成年后所实施的犯罪行为在单独评价时是否可以判处有期徒刑以上刑罚。被告人汪某1在2014年2月犯寻衅滋事罪时年满18周岁，且判处有期徒刑，被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪,系累犯，故被告人汪某1构成累犯。 本院认为，被告人余某龙、汪某1、汪某2,酒后无事生非、逞强好胜,无故殴打他人,致使二人轻微伤,其行为构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪，公诉机关指控罪名成立,应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。三被告人犯罪系临时起意，没有策划、组织，不分主从犯。被告人汪某1系累犯，应当从重处罚。被告人余某龙、汪某2犯罪以后自动投案,并如实供述其罪行,系自首,可以从轻处罚。被告人汪某1归案后如实供述其犯罪事实,系坦白,可以从轻处罚。被告人余某龙、汪某1、汪某2自愿认罪认罚并具结悔过,根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定,可以依法从宽处理。公诉机关提出量刑建议后，对被告人余某龙出现了取得部分被害人谅解，系可以酌情从轻处罚的量刑情节，公诉人建议法院根据新出现的量刑情节依法判处被告人刑罚的意见予以采纳，故对被告人余某龙量刑依法予以调整。对被告人汪某1、汪某2量刑建议幅度适当。鉴于被告人余某龙、汪某2的犯罪情节，其辩护人提出的对被告人余某龙、汪某2分别适用缓刑的意见不予采纳。根据被告人余某龙、汪某1、汪某2的犯罪事实、性质、在共同犯罪中的作用、情节、认罪、悔罪表现和对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院》第二条第（一）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条规定，判决如下： 一、被告人余某龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年3月3日起至2021年11月2日止。） 二、被告人汪某1犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月25日起至2021年6月24日止。） 三、被告人汪某2犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月15日起至2021年4月14日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  黄盛青 人民陪审员  张志斌 人民陪审员  张晓斌 二〇二一年三月三日 法官助理余佩 书记员余盈盈 附：本案判决适用相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： (一)随意殴打他人，情节恶劣的; (二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的; (三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的; (四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节,但是如实供述自己罪行的,可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行,避免特别严重后果发生的,可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院》 第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”： (一)致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的; (二)引起他人精神失常、自杀等严重后果的; (三)多次随意殴打他人的; (四)持凶器随意殴打他人的; (五)随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的; (六)在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的; (七)其他情节恶劣的情形。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。