广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终13569号上诉人（原审原告）：周镇朋，男，汉族。被上诉人（原审被告）：深圳市迈康**物科技有限公司，住所地广东省深圳市龙岗区南湾街道樟树布社区布沙路78号锦航酒店701，统一社会信用代码91440300MA5EFRLP2W。法定代表人：刘新武。上诉人周镇朋因与被上诉人深圳市迈康**物科技有限公司（以下简称迈康公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307民初25982号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月18日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。周镇朋一审起诉请求：一、迈康公司支付周镇朋2017年9月1日至2018年12月31日期间周末休息日加班工资85333元；二、迈康公司支付周镇朋2018年未休带薪年休假的工资3862元；三、迈康公司为周镇朋出具书面加盖迈康公司公章的有效解除劳动关系证明书；四、迈康公司支付因迈康公司不出具解除劳动关系书面证明给周镇朋造成损害应当承担2019年4月1日至2019年9月10日期间的赔偿34112元。原审判决：一、迈康公司于本判决生效之日起五日内向周镇朋支付2018年度未休年休假工资差额3678.16元；二、迈康公司于判决书生效之日起五日内向周镇朋出具盖有公章的《解除劳动关系证明书》，内容应载明劳动合同期限、解除或终止劳动合同的日期、工作岗位、在本单位的工作年限；三、驳回周镇朋的其他诉讼请求。案件受理费10元，因适用简易程序，减半收取5元，由周镇朋承担。周镇朋上诉请求：一、迈康公司支付周镇朋2017年9月1日至2018年12月31日期间周末休息日加班工资85333元；二、迈康公司支付周镇朋2018年未休带薪年休假的工资3862元；三、迈康公司为周镇朋出具书面加盖迈康公司公章的有效解除劳动关系证明书；四、迈康公司支付因迈康公司不出具解除劳动关系书面证明给周镇朋造成损害应当承担2019年4月1日至2019年9月10日期间的赔偿34112元。迈康公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院予以维持。本院经审理查明，原审查明的事实清楚，本院予以确认，本院认为，双方劳动合同关系合法有效，双方的合法权利、义务都应依法得到劳动法的保护和约束。周镇朋主张其工资结构为基本工资为8000元+提成+伙食费400元，迈康公司不予认可。迈康公司主张周镇朋的工资结构为基本工资5000元+提成+伙食费400元+全勤，周镇朋也不予认可。双方在一审庭审时均确认，周镇朋每周上班6天，每月工资8000元左右+400元误餐补助。根据上述双方陈述，可以确定周镇朋每月工作26天，休息4天，8000元为包月工资。经核算周镇朋在职期间的时薪均不低于深圳市同期最低工资标准，故本院认定周镇朋的工资中已包含加班工资。迈康公司还陈述如每周不能休息一天，则按每天100元补助，故迈康公司还是存在超过每月26天的加班情形。由于迈康公司未提交考勤表，应承担举证不能的法律不利后果，本院采信周镇朋提出2017年9月至2018年12月期间每月上班29天的主张。迈康公司已经支付周镇朋2017年9月至2018年12月每月26天的工资，迈康公司还应支付2017年9月至2018年12月期间每月3天的差额加班工资25390元[8000÷（174+4.25×8×200%）×3×8×200%×16)。周镇朋过高部分的加班工资差额的主张，依据不足，本院不予支持。一审判决按照8000元的标准核算周镇朋的年休假工资，并未低于法定标准，故周镇朋诉请的过高部分的年休假工资，没有事实依据，本院不予支持。双方对仲裁裁决迈康公司出具解除劳动关系证明书均没有异议，本院予以确认。周镇朋没有提交迈康公司不出具解除劳动关系证明书给周镇朋造成损失的相关有效证据，故周镇朋主张迈康公司赔偿损失的该项请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上，上诉人周镇朋的上诉主张部分成立，本院对成立部分予以支持。原审认定事实清楚，适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省深圳市龙岗区人民法院(2019)粤0307民初25982号民事判决第一项、第二项；二、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院(2019)粤0307民初25982号民事判决第三项；三、被上诉人深圳市迈康**物科技有限公司于本判决生效之日起五日内向上诉人周镇朋支付2017年9月至2018年12月期间差额加班工资25390元；四、驳回上诉人周镇朋其他诉讼请求。如被上诉人深圳市迈康**物科技有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审案件受理费共计15元，由上诉人深圳市迈康**物科技有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 邢  蓓  华审判员 蔡  雪  燕审判员 彭  建  钦二〇二一年三月二十四日书记员 麦绮梨(兼)附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。