文书内容天津市第三中级人民法院刑 事 判 决 书（2021）津03刑终19号原公诉机关天津市滨海新区人民检察院。上诉人（原审被告人）张敬豪，曾用名张敬斌，男，1991年1月7日出生于河北省河间市，汉族，大学文化，住天津市西青区。2019年6月10日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年7月9日被逮捕，现羁押于天津市滨海新区第三看守所。辩护人刘宝森，山东三济律师事务所律师。天津市滨海新区人民法院审理天津市滨海新区人民检察院指控原审被告人张敬豪犯诈骗罪一案，于2020年11月9日作出（2020）津0116刑初192号刑事判决。原审被告人张敬豪不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市人民检察院第三分院指派检察员李昂峰、检察官助理张惠临出庭履行职务。上诉人（原审被告人）张敬豪及其辩护人刘宝森到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定：被告人张敬豪沉迷于赌博导致其负有高额债务，为筹集赌资和偿还个人债务，自2018年3月至2019年5月间被告人张敬豪采取私自为同事申请建设银行“快贷”后，以帮助其“走流水”和其父亲酒驾撞死人赔偿及其父母开办教育机构等为由，骗得34名被害人人民币272.98万元。2019年6月10日，被告人张敬豪主动到天津市滨海新区公安局纪委监察室并如实供述了全部犯罪事实。原审判决认定上述事实的证据有：书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述等。原审法院认为，被告人张敬豪以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财产，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，应予惩处。鉴于被告人张敬豪具有自首情节，自愿认罪认罚，依法可对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第六十七条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决：一、被告人张敬豪犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币二十万元。二、责令被告人张敬豪退赔犯罪所得人民币272.98万元，发还给啜殿莹、姚志强、安宁等34名被害人。上诉人张敬豪提出的上诉理由是：原审判决量刑过重。其辩护人提出如下辩护意见：（1）张敬豪系自首；（2）张敬豪诈骗的主要原因是受非法博彩网站的洗脑和诱惑，且其初衷是翻本后偿还受害人的钱，主观恶性相对较小；（3）张敬豪在犯罪过程中特别是自首之前，一直在努力筹钱偿还受害人；（4）张敬豪认罪悔罪，愿意积极弥补受害人损失；（5）张敬豪认罪态度好，且系初犯偶犯，主观恶性小；（6）张敬豪在原审中认罪认罚。综上，请求二审法院改判为十年有期徒刑。天津市人民检察院第三分院向法庭出示了本案的犯罪数额及明细，并且提出如下检察意见：原审判决认定的事实清楚、证据确实充分，定罪准确，量刑适当，诉讼程序合法，上诉人张敬豪的上诉理由没有依据；根据当庭出示证据认定的事实，张敬豪的犯罪数额应认定为人民币2738021.57元为妥，与原审判决认定数额有些许差别，但不影响对张敬豪的定罪量刑。综上，建议二审法院驳回上诉，维持原判决刑罚，对原审判决认定的数额根据现有证据依法纠正。原审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在原审开庭审理时举证、质证；对于天津市人民检察院第三分院向法庭出示的本案犯罪数额及明细，上诉人张敬豪及其辩护人均无意见，本院经依法全面审查，除对犯罪数额依据在案证据认定为人民币2738021.57元以外，对原审判决认定的事实及所列证据予以确认。针对上诉人张敬豪的上诉理由及其辩护人的辩护意见，即关于原审判决的量刑。经查，原审法院以诈骗罪判处张敬豪有期徒刑十二年，并处罚金人民币二十万元，已经充分考虑了其犯罪的具体事实、性质、情节和对于社会的危害程度，量刑适当。本院认为，原审判决认定张敬豪犯罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法；但认定犯罪数额有误，且认定发还金额不清，依法予以纠正。上诉人张敬豪及其辩护人所提理由和意见均不能成立，不予采纳；天津市人民检察院第三分院所提意见，理由充分，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、维持天津市滨海新区人民法院（2020）津0116刑初192号刑事判决第一项，即被告人张敬豪犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币二十万元。二、撤销天津市滨海新区人民法院（2020）津0116刑初192号刑事判决第二项，即责令被告人张敬豪退赔犯罪所得人民币272.98万元，发还给啜殿莹、姚志强、安宁等34名被害人。三、责令上诉人张敬豪退赔人民币2738021.57元，依法按比例发还各被害人。（清单附后）本判决为终审判决。审判长  李少鸿审判员  田 虎审判员  刘宗民二〇二一年三月二十二日法官助理王文梁书记员卜征征附件1：发还清单            发还对象              发还金额（单位：人民币元）                  啜某              150000                  姚某              10000                  安某              20000                  邓某              10000                  王某              94000                  张某              10000                  赵某              10000                  袁某              9000                  冯某              10000                  姚某              47984.94                  杨某              5000                  史某              5000                  王某              5000                  崔某              25000                  张某              220000                  周某              228586.63                  朱某              309500                  肖某              258000                  刘某              20000                  张某              30000                  焦某              90000                  李某              193000                  高某              5000                  孙某              294450                  李某              322000                  常某              299000                  陈某              10000                  白某              10000                  张某              2500                  董某              5000                  白某              10000                  高某              5000                  刘某              5000                  吴某              10000      附件2：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：……（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。