陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕03民终38号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司，住所地：宝鸡市，统一社会信用代码：9161030171008419X3。 负责人：买发臻，任公司经理。 委托诉讼代理人：姚敏，陕西际傧律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王别应，男，生于1959年12月29日，汉族，农民，住宝鸡市陈仓区。 委托诉讼代理人：于林，陕西秦川律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：赵家虎，男，生于1972年12月7日，汉族，农民，住陕西省凤翔县。 原审被告：杨洋，男，生于1987年4月3日，汉族，居民，住湖北省襄阳市樊城区。 原审被告：杨琦，男，生于1979年12月17日，汉族，居民，住湖北省襄樊市（襄阳市）樊城区。 原审被告：中国人民财产保险股份有限公司宝鸡市分公司，住所地：宝鸡市渭滨区。统一社会信用代码：9161030299451615XJ。 负责人：封劲，任公司总经理。 委托诉讼代理人：杨志良，该公司员工。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司（以下简称“平安财险宝鸡中心支公司”）因与被上诉人王别应、赵家虎，原审被告杨洋、杨琦、中国人民财产保险股份有限公司宝鸡市分公司（以下简称“人保财险宝鸡市分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省宝鸡市陈仓区人民法院(2020)陕0304民初1343号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，不开庭进行了审理。上诉人平安财险宝鸡中心支公司的委托诉讼代理人姚敏，被上诉人王别应的委托诉讼代理人于林，人保财险宝鸡市分公司的委托诉讼代理人杨志良到庭参加诉讼。被上诉人赵家虎、原审被告杨洋、杨琦经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平安财险宝鸡中心支公司上诉请求：撤销一审判决中关于误工费43200元、护理费27600元的认定（共计70800元），并依法予以改判；本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人王别应的误工期、护理期应从事故发生日计算到定残前一日，即216天，一审按照鉴定意见全部认定误工期、护理期不合理，请求予以改判。 王别应辩称，王别应在第一次做完手术钢板断裂，后回家休息期间钢板断裂，不是个人行为，而是跟第一次受伤有不可分割的关系，不存在故意。所以受害人因受伤误工是合理误工，鉴定机构对王别应的司法鉴定意见完全正确，人民法院应予采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人上诉请求。 人保财险宝鸡市分公司辩称，上诉人对被上诉人关于误工费计算应该得到法律支持，符合司法解释的规定，第二次钢板断裂，伤残鉴定也是第二次住院鉴定的。杨洋和杨琦是无责的，一审对交通事故事实的认定，事实上是王别应和赵家虎的车发生碰撞后受伤的，王别应甩出去了，摩托车继续行驶在不受人控制的情况下撞向杨洋的车，因此我们不应该承担12000元。 被上诉人赵家虎，原审被告杨洋、杨琦未出庭，亦无答辩意见。 王别应向一审法院起诉请求：要求被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失共计259297.95元（不含被告赵家虎、平安财险宝鸡中心支公司垫付费用）。 一审法院认定事实：2018年11月29日，被告XX号小型普通客车由南向北行驶至党家堡310国道准备向东行驶时，与由西向东王别应驾驶的陕CXXX**号普通二轮摩托车发生碰撞，后原告王别应驾驶的XX号XX道与由东向西杨洋驾驶的陕CXXX**号小型普通客车发生碰撞，造成三车受损、原告受伤的交通事故。事故发生后原告被送往宝鸡市第二中医医院住院治疗11天，后转至宝鸡市中医医院先后住院四次共计161天（2018年12月10日-2019年1月21日共42天，2019年1月22日-3月19日共56天，2019年3月19日-4月29日共41天，2019年10月9日-10月31日共22天）。原告住院期间，被告赵家虎垫付医疗费2000元，被告平安财险宝鸡中心支公司垫付医疗费119273元。2018年12月13日，宝鸡市公安XX队XX大队作出道路交通事故认定书，认定赵家虎负本起事故的全部责任，王别应无事故责任，杨洋无事故责任。2019年7月4日，陕西宝鸡正大法医司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见：王别应伤情构成两个十级伤残；取出内固定物的后续治疗费8000元（或以实际产生费用为准）；建议其误工期360天、护理期270天、营养期180天。 案件审理中，被告平安财险宝鸡中心支公司申请对原告王别应2019年10月9日-10月31日在宝鸡市中医医院住院治疗行“内固定断裂术”与本案交通事故因果关系（参与度）进行法医司法鉴定。经委托，2020年9月29日，陕西中金司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人王别应2019年10月9日至2019年10月31日在宝鸡市中医医院住院治疗与2018年11月29日交通事故存在因果关系，建议交通事故的参与度为60%-70%。 另查明，赵家虎驾驶的陕CXXX**号小型普通客车在被告平安财险宝鸡中心支公司投保了交强险和不计免赔1000000元的商业三者险。杨洋驾驶的陕CXXX**号小型普通客车所有人为杨琦，事发时杨洋借用该车。该车以所有人杨琦名义在被告人保财险宝鸡市分公司投保了交强险和不计免赔500000元的商业三者险。事故发生均在保险期间内。 本次事故给原告王别应造成如下经济损失：①医疗费170001.80+37313.55×65%=194255.60元（含后续治疗费8000元）、②住院伙食补助费10320元（60元/天×172天）、③营养费5400元（30元/天×180天）、④误工费43200元（120元/天×360天）、⑤护理费27600元（100元/天×270天+600元）、⑥残疾赔偿金79415.60元（36098元/年×20年×11%）、⑦精神损害抚慰金2000元、⑧交通费500元、⑨鉴定费2400元，共计365091.20元。 一审法院认为，本案所涉机动车交通事故责任纠纷，双方当事人对交通事故发生的事实及事故责任划分无异议，交警部门认定赵家虎负本起事故的全部责任，王别应无事故责任，杨洋无事故责任，予以确认。赵家虎驾驶的陕CXXX**号小型普通客车在被告平安财险宝鸡中心支公司投保了交强险和不计免赔1000000元的商业三者险。杨洋驾驶的陕CXXX**号小型普通客车所有人为杨琦，事发时杨洋借用该车。该车以所有人杨琦名义在被告人保财险宝鸡市分公司投保了交强险和不计免赔500000元的商业三者险。事故发生均在保险期间内。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条等相关规定，应由被告平安财险宝鸡中心支公司首先在交强险限额范围内予以赔偿；不足部分在商业三者险限额范围内承担赔偿责任；仍有不足，由被告赵家虎承担赔偿责任。另据《交强险条例实施细则》第八条：“……（四)被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额为11000元;无责任医疗费用赔偿限额为1000元;无责任财产损失赔偿限额为100元”之规定，被告人保财险宝鸡市分公司依法应在交强险医疗费项下赔偿1000元，死亡伤残项下赔偿11000元，共计12000元。经核定原告损失未超出保险赔偿限额，被告赵家虎、杨洋、杨琦不再承担赔偿责任。原告主张损失以核定为准，不合理部分不予支持。医疗费，王别应2019年10月9日至2019年10月31日在宝鸡市中医医院住院治疗产生的37313.55元，陕西中金司法鉴定中心出具鉴定意见交通事故的参与度为60%-70%，酌定按照65%计算损失；王别应因本次交通事故受伤后产生的合理治疗费用，共计核定为194255.60元，其中后续治疗费依据鉴定结论8000元认定，计入医疗费。营养费，原告诉请每天40元于法无据，按照每天30元计算。误工费、护理费，原告虽未提交充分有效的证据，但其诉请每天120元、100元符合当地相同或者相近行业职工的平均工资标准及当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，予以支持，600元服务费计入护理费。住院伙食补助费、残疾赔偿金，原告王别应诉请符合法律规定，予以支持。交通费，结合原告提交的交通费票据以及原告伤情、就医情况，酌定500元。精神损害抚慰金，原告伤情经鉴定构成两个十级伤残，诉请2000元，予以支持。鉴定费系原告为了确定保险标的的损失程度所支出的必要合理费用，按照保险法规定，由保险人承担。原告诉请复印费，不符合法律规定，不予支持。被告赵家虎垫付医疗费2000元，直接支付给赵家虎；被告平安财险宝鸡中心支公司垫付医疗费119273元，在其赔偿数额中予以扣减。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十一条之规定，一审法院判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司宝鸡市分公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告王别应12000元；二、由被告中国平安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司在机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险限额范围内赔偿原告王别应353091.20元，扣减其已垫付的119273元，再行赔偿233818.20元（其中被告赵家虎垫付医疗费2000元，直接支付给赵家虎）；三、驳回原告王别应的其他诉讼请求。以上一、二项赔偿内容限判决生效之日起十五日内给付。如未按本判决确定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5190元，减半收取2595元，由原告王别应负担105元，由被告赵家虎负担2415元，由被告杨洋负担75元。 本院二审期间，当事人均未提交新证据。经审理查明，王别应2019年10月9日-10月31日在宝鸡市中医医院住院治疗行“内固定断裂术”。出院医嘱：2、暂禁下地负重行走和剧烈活动，继续卧床休息2-3月，根据复查情况决定下地行走时间；卧床期间加强患肢功能锻炼；3、保持伤周清洁、干燥；嘱患者家属加强护理，积极预防卧床并发症。 二审查明的其它案件事实与一审查明的事实相同。 本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2020年12月23日修正）第七条第二款规定:“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”首先，上述司法解释规定的误工时间可以计算至定残日前一天，而不是必须计算至该时间点。误工时间还要根据接受治疗的医疗机构出具的证明确定。本案中，王别应在接受伤残等级及误工、护理期限的鉴定后，又因内固定断裂进行了住院治疗，经鉴定与涉案交通事故存在因果关系。出院医嘱明确要求继续卧床休息2-3月及加强护理。其次，被上诉人王别应申请对其伤残等级以及误工、护理、营养期限进行鉴定，陕西宝鸡正大法医司法鉴定所接受委托进行鉴定，出具了司法鉴定意见书。一审法院组织案件当事人对该鉴定意见进行了质证，上诉人并未提出异议，也未申请重新鉴定。因此，陕西宝鸡正大法医司法鉴定所对王别应伤残等级以及误工、护理、营养期限的鉴定意见合法有效，可以作为本案认定事实的证据。考虑到王别应的多次住院治疗的情况，依据其接受治疗的医疗机构出具的医嘱以及鉴定机构的鉴定意见，一审法院采信该鉴定意见中关于误工期、护理期的鉴定意见，并无不当。因此，上诉人关于一审法院按鉴定意见全部认定误工期、护理期不合理的理由不能成立。上诉人的其他上诉理由亦不能成立，本院不予支持。 综上，上诉人的上诉请求不能成立，依法予以驳回。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，判处得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1570元，由中国平安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 韩权雁 审 判 员 任小剑 审 判 员 陈 蔚 二〇二一年三月一日 法官助理 罗永超 书 记 员 张 琪