河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫07民终247号上诉人(原审被告)：曹克斌，男，1990年1月7日出生，汉族，住河南省辉县。被上诉人(原审原告)：童玉新，男，1971年4月24日出生，汉族，住河南省。委托诉讼代理人：张继祥，河南御典律师事务所律师。上诉人曹克斌因与被上诉人童玉新提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省辉县市人民法院（2020）豫0782民初5456号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。曹克斌上诉请求：撤销一审判决,发回重审或依法改判驳回童玉新的诉讼请求。事实和理由：原审法院认为童玉新受伤应当认定为“从事雇佣活动"错误。所谓“从事雇佣活动”是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其它劳务活动。雇员的行为超出授权范围,其所受的损害与其所从事的受雇事务无关,则构不成该赔偿责任。首先,2019年5月16日童玉新受曹克斌指派将涉案车辆豫Ｇ×××××罐车开到修车厂进行修理,曹克斌安排将车开到修理厂后,等候有人开车接童玉新去干其它活(证人可以证实),可以证明,童玉新的劳务就是将车开到修理厂,没有其它任何劳务活动。也就是说童玉新的劳务活动范围非常明确。次之,童玉新将车开到修理厂后,劳务任务就结束了,修理车辆是修理厂修理工的工作,并且原审中证人韩某,4(修理工人)说明的非常清楚“司机去修车不需要参加修车过程,司机开到那把毛病一交代就行了”,但是童玉新未经修理工的允许,上车观看从车上坠落受伤,其行为超出了自己的劳动范围,也就是说童玉新的受伤表现形式与履行职务不存在任何关系。故原审法院认为童玉新受伤过程系“从事雇佣活动”不正确。童玉新辩称，童玉新受曹克斌雇佣从事货车运输，童玉新的受伤表现形式与其履行职务之间存在内部联系，曹克斌应当对童玉新的损失承担赔偿责任。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回曹克斌上诉。童玉新向一审法院起诉请求：1、判令曹克斌赔偿童玉新医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、检查费、交通费、被抚养人生活费等各项损失共计74917.1元；2、本案的诉讼费用由曹克斌承担。原审法院查明，童玉新经人介绍于2019年5月16日到曹克斌处开车。因豫Ｇ×××××罐车需要修理，曹克斌指派童玉新将该车送到韩某,4在辉县市孟庄镇前李固的修车厂进行修理。修车过程中，童玉新顺着罐车的梯子上到罐车的上部，在没有打开罐车盖子前从车上坠落。童玉新受伤后到新乡市中心医院治疗，诊断为：1、左桡骨远端骨折；2、面部外伤；3、头外伤。住院5天，花去医疗费4880.6元，需陪护一人。2019年5月21日出院，出院医嘱：继续手术治疗。支出交通费150元。出院后，童玉新外购药花费513元。童玉新申请对其伤残等级、出院后的护理期限和护理人数进行鉴定，河南国信司法鉴定中心于2020年7月14日作出新国信司鉴中心（2020）临鉴字第378号法医临床司法鉴定意见书，意见为：1、左腕关节损伤后伤残等级为十级；2、出院后的护理期限拟定为90日，护理人数为一人。支出检查费144.5元，鉴定费2600元。童玉新女儿童佳敏，2004年9月8日出生，住新乡市××××村。2019年度河南省农村居民人均可支配收入为15163.75元／年，人均消费性支出为11545.99元／年，农、林、牧、渔业从业人员平均工资为44314元／年，居民服务业和其他服务业平均工资为45677元／年。原审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中童玉新受曹克斌雇佣为曹克斌从事货车运输，童玉新与曹克斌之间形成了劳务关系，曹克斌有义务对童玉新进行岗前培训、安全教育等。2019年5月16日童玉新受曹克斌指派将涉案车辆豫Ｇ×××××罐车开到修车厂进行修理，在修车过程中童玉新顺着罐车的梯子上到罐车的上部，没有打开罐车盖子而从车上坠落。虽然曹克斌辩称童玉新只需要把罐车开到修车厂交付修理即可，并不需要自己上到罐车上打开罐车盖子，但童玉新受伤的表现形式是与其履行职务有内在联系，应当认定为“从事雇佣活动”，曹克斌应对童玉新的损失承担赔偿责任。童玉新作为完全民事行为能力人，应当预见其上到罐车上部打开罐车盖子过程中存在危险性，而未尽到注意义务，应承担相应的民事责任。综上，法院认定童玉新承担30％的民事责任，曹克斌承担70％的民事责任。对曹克斌抗辩童玉新受伤时的行为已超出了自己的工作范围，所受的伤害应由童玉新本人承担的辩解意见，不予采纳。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。”童玉新要求误工费按照每月6000元计算，因其未能提供固定收入证据，按照无固定收入计算。童玉新系农村居民，按照“河南省农、林、牧、渔业在岗职工上一年度年平均工资”计算。法院根据童玉新的诉讼请求（赔偿清单）和本案事实及法律规定，确定童玉新受伤赔偿范围和标准如下：1、医疗费5393.6元（以医疗费票据为准）；2、误工费11533元（按童玉新诉求住院期间5天、出院后90天计算：95天×121.4元／天）；3、护理费11888.3元（95天×125.14元／天）；4、住院伙食补助费250元（5天×50元／天）；5、营养费100元（5天×20元／天）；6、残疾赔偿金32059.4元（15163.75元／年×20年×10％=30327.5元，被抚养人生活费11545.99元×3年×10％÷2=1731.90元）；7、鉴定费2600元（以鉴定票据为准），检查费144.50元；8、交通费150元；以上合计64118.8元，曹克斌承担70％的赔偿责任，即44883.16元。童玉新因本次事故受伤并致残，其要求精神损害抚慰金符合法律规定，结合侵权人的过错程度和侵权行为造成的后果等因素，法院酌定为3000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审判决：一、曹克斌于判决生效后十日内赔偿童玉新医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等共计47883.16元；二、驳回童玉新其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行金钱给付义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费836元，由童玉新负担338元，由曹克斌负担498元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审认定事实一致。本院认为，案涉事故发生在2019年5月16日，应当适用当时生效的法律，原《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，童玉新为曹克斌提供劳务，曹克斌为童玉新发放报酬，双方之间形成雇佣关系。童玉新受曹克斌指派到修理厂修车，其受伤与其履行职务有内在联系，一审认定其系在从事雇佣活动期间受伤并无不当，曹克斌作为雇主应对童玉新的损失承担赔偿责任。综上所述，曹克斌的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费997元，由曹克斌负担；曹克斌多预交的二审案件受理费675元，退还曹克斌。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 张国飞审判员 高凤娜二〇二一年三月十九日书记员 孙成明