江西省上饶市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）赣11刑终148号原公诉机关江西省上饶市广丰区人民检察院。上诉人（原审被告人）施身松，男，1985年8月16日出生，汉族，初中文化，物流，户籍所在地江西省上饶市广丰区，租住上饶市信州区。曾因犯寻衅滋事罪于2005年4月30日被浙江省高级人民法院判处有期徒刑二年三个月；又因犯贩卖毒品于2008年5月8日被浙江省乐清市人民法院判处有期徒刑二年，于2010年2月22日刑满释放；又因犯盗窃罪、诈骗罪于2020年被广东省深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑一年六个月，在深圳监狱服刑；因涉嫌贩卖毒品罪于2020年10月19日被上饶市广丰区公安局提解回上饶市广丰区看守所，10月21日被刑事拘留，同月28日被逮捕。现羁押于上饶市广丰区看守所。上诉人（原审被告人）王巍，男，1982年8月3日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省鹰潭市月湖区，住鹰潭市月湖区。曾因犯贩卖毒品罪于2011年被鹰潭市月湖区人民法院判处有期徒刑七年，于2015年11月11日释放；现因涉嫌贩卖毒品罪于2020年8月4日被抓获并被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于上饶市广丰区看守所。上诉人（原审被告人）欧晓明，女，1983年9月8日出生，汉族，小学文化，婚姻中介，户籍所在地福建省宁德市霞浦县，住福建省宁德市霞浦县。因涉嫌贩卖毒品罪于2020年7月6日被抓获并被刑事拘留，同年8月13日被逮捕；因羁押期限届满案件尚未办结，于2020年10月12日被广丰区公安局取保候审；经上饶市广丰区人民检察院决定，于2020年11月20日被逮捕。现羁押于上饶市广丰区看守所。上诉人（原审被告人）欧齐，女，1998年8月20日出生，汉族，初中文化，个体，户籍所在地江西省上饶市铅山县，住鹰潭市月湖区。因涉嫌贩卖毒品罪于2020年8月4日被抓获，次日被刑事拘留，2020年9月10日被逮捕。现羁押于上饶市广丰区看守所。江西省上饶市广丰区人民法院审理江西省上饶市广丰区人民检察院指控被告人施身松、王巍、欧晓明、欧齐贩卖毒品一案，于2021年1月11日作出（2020）赣1103刑初465号刑事判决。被告施身松、王巍、欧晓明、欧齐不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问了上诉人施身松、王巍、欧晓明、欧齐，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。二审期间，上诉人施身松提出撤诉申请。本案现已审理终结。原审判决认定，（一）施身松贩卖毒品的犯罪事实2019年11月26日晚，林某联系施身松购买冰毒，施身松称在鹰潭可以买到。于是林某驾驶赣Ｅ×××××号丰田轿车到广信区尊桥乡接到施身松、苏某和苏某的未婚夫三人，之后驾车沿沪昆高速前往鹰潭。途中（当晚20时15分），林某通过微信（昵称：“上饶永久自行车”）将850元毒资转给施身松（昵称“悟”，微信号：×××），施身松收取毒资后立即转给苏某（昵称：“赫本纹绣．．香”），然后用苏某的微信将850元转账给欧晓明（昵称：“宝贝嘉怡俊昊”）。欧晓明收取毒资后到王巍处购买了一套毒品（约0.5克冰毒、2颗麻果）并回到其位于鹰潭市月湖区附近的住处。20时40分许，林某驾车到达目的地，施身松、林某、苏某三人前往欧晓明住处，与欧晓明共同在房间内吸食了购买的冰毒和麻果。林某和施身松提出再各购买一套毒品，施身松与欧晓明谈定价格为800元每套。当晚21时54分许，林某用微信转账毒资850元给施身松，施身松收取后立即转账给欧晓明1600元，后又转账99元给欧晓明用于打车和购物。欧晓明收取毒资后再次出门找王巍购毒。期间，林快要加购一套毒品，又转账850元给施身松，施身松转账给欧晓明800元。欧晓明从王巍处购得三套毒品后返回住处，四人再次共同吸食了部分冰毒和麻果。随后，施身松借口有事，独自出门找鹰潭另一男性毒品卖家（微信呢称“一切都结束了”）购买了2.5克冰毒和25颗麻果。当晚23时30分许，林某驾车带施身松等人离开鹰潭返回上饶。从鹰潭购得毒品后，施身松先后四次将毒品贩卖给他人：1.2019年12月5日下午，高某找苏某（已判决）购买毒品，苏某将施身松的冰毒（约0.5克）以500元的价格卖给高某。施身松回到出租屋后，从苏某的微信中转了200元毒资到自己的账户中。2.2019年12月8日下午，丁某找苏某购买毒品，苏某联系施身松拿到一小包冰毒（约0.5克），以700元的价格卖给丁某，苏某收取毒资后将其中600元微信转账给施身松。3.2019年12月5日下午，施身松以1200元价格卖给林某2小包冰毒（约1克）。林某先通过微信将毒资1050元转给施身松，剩余毒资交付毒品时以现金支付。4.2019年12月7日晚，林某联系施身松购买毒品，并通过微信将部分毒资300元转账给施身松，12月9日晚，施身松拿了20颗麻果给林某，林某支付现金400元。2019年12月17日，施身松在上饶市信州区被抓获，民警现场查获其随身携带的甲基苯丙胺（冰毒）2.11克、甲基苯丙胺片剂（“麻果”）0.43克。（二）欧晓明贩卖毒品、容留他人吸毒的犯罪事实1.2019年11月26日晚，欧晓明微信收取施身松850元毒资转账后，将其中700元转给王巍，拿到一套毒品（约0.5克冰毒，2颗麻果）并贩卖给施身松。欧晓明将毒品交付给施身松后，在其住处与施身松、林某、苏某四人共同吸食该毒品。2.2019年11月26日晚，欧晓明微信收取施身松1600元、800元毒资转账后，将其中1450元、400元转给王巍，拿到三套毒品（3小包约1.5克冰毒，6颗麻果）并贩卖给施身松。欧晓明将毒品交付给施身松后，在其住处与施身松、林某、苏某四人共同吸食该毒品。（三）王巍贩卖毒品的犯罪事实1.2019年11月26日晚，王巍微信收取欧晓明700元毒资转账，卖给欧晓明一套毒品（约0.5克冰毒，2颗麻果）。2.2019年11月26日晚，王巍微信收取欧晓明1,450元、400元毒资转账，卖给欧晓明三套毒品（3小包约1.5克冰毒，6颗麻果）。3.2020年7月6日下午，徐某联系王巍购买2包冰毒，并通过支付宝将毒资1700元转给王巍，王巍将2包冰毒（约1.4克）放在鹰潭市月湖区体育馆附近一棵树下，徐某将冰毒取走。4.2020年6月21日晚，王巍使用欧齐微信号“rxts17758”（昵称：baby琪）收取微信号“zwc253748”（昵称：花花世界）毒资转账500元，卖给其一包冰毒（约0.2克）。5.2020年8月2日下午，王巍使用欧齐微信号“rxts1758＂（昵称：baby其）收取微信号“zwc253748”（昵称：花花世界）毒资转账500元卖给其一包冰毒（约0.2克）。6.2020年8月3日晚，王巍使用欧齐微信号“rxts1758＂（昵称：baby琪）收取微信号”zwc253748”（昵称：花花世界）毒资转账400元，卖给其一包冰毒（约0.2克）。7.2020年8月3日，谢帅联系欧齐向王巍购买冰毒，并通过支付宝将毒资500元转给欧齐，欧齐告知王巍后，由王巍将一包冰毒（约0.2克）送至鹰潭市月湖区万豪酒店门口。2020年8月4日，王巍、欧齐在鹰潭市月湖区被抓获。民警从房间内查获冰毒六小包共3.49克、麻果0.23克。从欧齐随身挎包查获冰毒0.23克。（四）欧齐贩卖毒品的犯罪事实欧齐与王巍系男女朋友关系，自2020年4月开始共同生活在王巍位于鹰潭市月湖区奥林山水小区的出租房内，双方经常起吸食由王巍提供的冰毒。2020年6月开始，欧齐明知王巍从事贩卖毒品犯罪活动，仍将本人微信号“ｒｘｓ17758”、支付宝账号18×××24、建设银行卡（尾号1046）等提供给王巍用于收取毒资使用。在2020年8月4日，谢帅通过与欧齐联络，找王巍购买冰毒。欧齐收取谢帅毒资转账500元，帮助王巍贩卖0.2克冰毒给谢帅。原审判决认为，上诉人施身松、王巍明知是毒品而购买并多次贩卖给他人，情节严重，两上诉人的行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。上诉人欧晓明明知是毒品而购买并贩卖给他人，容留多人在其住处共同吸食甲基苯丙胺，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪。上诉人欧齐明知王巍贩卖毒品而帮助联系交易，并提供账号用于收取毒资，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。上诉人施身松、欧晓明、王巍、欧齐归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；上诉人施身松、王巍系毒品再犯，王巍系累犯，依法应当从重处罚。施身松有犯罪前科，依法可酌情从重处罚。四名上诉人均自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。欧晓明、欧齐系初犯，可酌定从轻处罚。欧齐在共同犯罪中起辅助、次要作用，是从犯，依法可以从轻处罚。综上，为维护国家对毒品的管理制度，综合上诉人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十五条、第六十九条、第七十条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，原审法院作出如下判决：（一）被告人施身松犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元。原判处的盗窃罪、诈骗罪有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币九千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币一万九千元。盗窃、诈骗罪刑期已执行十个月零二天，尚雾执行四年三个月零二十八天，并处罚金人民币一万九千元；（二）被告人王巍犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元；（三）被告人欧晓明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币六千元。（四）被告人欧齐犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。上诉人施身松提出：1．检察院量刑过重。2．原广东省深圳市龙岗区法院判定其原犯盗窃、诈骗罪为一年六个月，江西省上饶市广丰区人民法院定为一年九个月。3．与林某、苏某以及苏某未婚夫去鹰潭购买毒品能否算是代购毒品，因为没有获利。上诉人欧齐提出：1．案件量刑过重。2．其认罪态度良好，希望酌定从轻处罚。上诉人欧晓明提出家中孩子无人照顾，希望从轻处罚。上诉人王巍提出：1.对2019年11月26日晚卖给欧晓明两次毒品有异议，只卖了冰毒并没有卖麻果。2．德兴公安机关就其另外的贩卖毒品事实提审过他，但是没有并案审理，会影响其刑期。3．认罪认罚，希望从轻处理。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。该事实有如下证据予以证实：一、书证1、常住人口信息，证明施身松、王巍、欧晓明、欧齐具有刑事责任年龄。2、吸毒人员信息表，证明施身松、王巍、欧晓明、欧齐四人曾吸过毒。3、现场检测报告书，证明施身松、王巍、欧晓明、欧齐四人检测样本均为阳性。4、扣押清单、扣押照片，证明公安机关扣押施身松身上麻果4.5个净重0.43克和白色晶状物2.11克。王巍身上疑似毒品晶体共3.72克和疑似毒品麻果0.23克。5、情况说明，证明2020年8月4日王巍和欧齐在出租屋被逮捕时，民警现场查获毒品3.95克。6、车辆通行轨迹信息，证明2019年11月26日晚赣Ｅ×××××号丰田轿车沿沪昆高速前往鹰潭。7、微信转账截图、微信支付交易明细，证明施身松2019年11月26日收取林某三笔850元毒资、2019年12月5日收取林某1050元毒资、2019年12月7日收取林某300元毒资。证明欧晓明2019年11月26日收取毒资三笔分别为850元、1600元、800元。证明王巍使用欧齐支付宝、微信收取毒资。8、认罪认罚具结书，证明施身松、王巍、欧晓明、欧齐对上饶市广丰区人民检察院指控其犯罪事实认罪认罚。（一）证人证言1、林某证言，证明其向施身松共购买过两次毒品。一次为2019年12月7日转账1000购买毒品、另一次为2019年12月2日购买毒品。并证明与施身松、苏某在欧晓明屋中吸食毒品。2、苏某证言，证明2019年11月26日，林某在欧晓明处购得毒品共四套、并与林某、施身松、欧晓明四人在欧晓明住处共同吸食毒品。3、高某证言，证明苏某将施身松的毒品以500元价格卖给高某，施身松将该500元毒资中400元转入自己的账户。4、丁某证言，证明2019年12月8日在施身松处以500元购得一包毒品。5、徐某证言，证明徐某在2020年7月16日以1700元从王巍处购买冰毒1.6克。（六）被告人的供述与辩解1、施身松的供述与辩解，证明其2019年11月26日、2019年12月5日、2019年12月7日贩卖毒品给林某、2019年贩卖毒品给高某、2019年12月8日贩卖毒品给丁某。2、王巍的供述与辩解，证明其向欧晓明贩卖过冰毒共计2克、向徐某贩卖过冰毒1.4克、向微信号“ｚｗｃ253748”贩卖冰毒三次共计0.6克、向谢帅贩卖冰毒0.2克。3、欧晓明的供述与辩解，证明施身松和苏某于2019年11月26日向其购买过毒品，并于2019年11月26日容留施身松、林某和苏某在其屋内吸食毒品。4、欧齐的供述与辩解，证明欧齐协助王巍贩卖毒品，并提供其微信号、支付宝账号和建设银行卡号给王巍用于收取毒资。（五）鉴定意见上饶市公安司法鉴定中心对查获的白色晶体检验结果，证明从施身松身上查获的物品具有甲基苯丙胺成分，从王巍出租屋里查获的可疑物品具有甲基苯丙胺成分。（六）勘验、检查、辨认、侦察实验等笔录取样、提取、称量、辨认笔录，证明公安机关从施身松身上提取的白色晶体和红色片剂和王巍出租屋里查获的白色晶体疑似毒品。（七）视听资料同步录音录像光盘8张。以上证据均经一审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。本院认为，上诉人施身松、王巍明知是毒品而贩卖并多次贩卖给他人，情节严重，二上诉人已构成贩卖毒品罪。上诉人欧齐明知王巍贩卖毒品而帮助联系交易，并提供账号用于收取毒资，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人王巍系累犯，且系毒品再犯。上诉人施身松系毒品再犯。上诉人王巍、欧齐共同贩卖毒品，系共同犯罪，在贩卖毒品的过程中，上诉人王巍起主要作用，系主犯，上诉人欧齐提供账号用于收取毒资，并帮助联系买家，起次要作用，系从犯。上诉人欧晓明明知是毒品而购买并贩卖给他人，贩卖甲基苯丙胺（冰毒）2克，甲基苯丙胺（麻果）6颗，已构成贩卖毒品罪；容留多人在其住处共同吸食甲基苯丙胺，构成容留他人吸毒罪。四上诉人归案后能够如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。关于上诉人王巍上诉提出其所贩卖的毒品中没有麻果的意见，经查，根据施身松和林某的供述，都说明当晚他们购买并吸食的毒品中包含有麻果，且是成套购买的，每套里面包含有2颗麻果，故对该上诉意见不予采纳。关于上诉人施身松上诉提出，原审判决认定其“原判处的盗窃罪、诈骗罪有期徒刑一年九个月”，没有按照广东省深圳市龙岗区人民法院判决书中“决定执行有期徒刑一年六个月”的事实，属于事实认定错误的上诉意见，经查，原审判决在认定上诉人施身松的犯罪前科时，明确了上诉人施身松因犯盗窃罪、诈骗罪被判处有期徒刑一年六个月，但在判决时，表述错误为一年九个月，依法应予纠正。但是一审判决对上诉人施身松数罪并罚决定总和刑期为五年二个月并无明显不当，不再予以调整。关于上诉人欧晓明、欧齐上诉请求从轻处罚的意见，因原审定罪量刑时已经充分考虑二上诉人的从轻或者减轻处罚的情节，故对该上诉意见不予采纳。关于上诉人王巍上诉提出其因毒品犯罪的案件被德兴市公安机关讯问过，但是在本案审理期间，并无公诉机关对其其他犯罪事实提起公诉，原公诉机关也并未提出王巍存在遗漏罪的情况，故对该意见不予采纳。综上，原审法院对该案认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  赵凌云审判员  林上庆审判员  甘美英二〇二一年三月二十六日书记员  江 燕