湖南省张家界市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）湘08刑终6号原公诉机关湖南省桑植县人民检察院。上诉单位（原审被告单位）张家界某某粮油食品有限公司，统一社会信用代码914XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX，单位地址湖南省桑植县。法定代表人钟某某，董事长。上诉人（原审被告人）陶某某，男，出生于湖南省桑植县，汉族，大专文化，张家界某某粮油食品有限公司原法定代表人，，住桑植县。因涉嫌犯骗取出口退税罪，2018年9月12日被张家界市公安局取保候审；2019年8月29日被桑植县人民检察院取保候审；2020年3月11日被桑植县人民法院取保候审；经桑植县人民法院决定逮捕，2020年6月2日由桑植县公安局执行逮捕。现羁押于桑植县看守所。湖南省桑植县人民法院审理湖南省桑植县人民检察院指控原审被告单位张家界某某粮油食品有限公司（以下简称某某公司）、原审被告人陶某某犯骗取出口退税罪一案，于2020年11月25日作出（2020）湘0822刑初44号刑事判决。原审被告单位某某公司和原审被告人陶某某均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉单位某某公司法定代表人钟某某和上诉人陶某某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。湖南省桑植县人民法院认定：被告单位某某公司成立于2002年3月14日，被告人陶某某从2013年11月15日至2018年9月12日期间为某某公司的独资人和法定代表人，公司经营范围为速冻食品生产销售，肉制品生产、加工、销售、政策允许的农副产品购销，畜牧、水产养殖、收购、加工、销售，生猪、牛、羊（家禽）定点屠宰等、某某公司于2014年6月5日取得对外贸易经营权。之后，陶某某、唐某某（另案处理）联系香港明某某公司、明某公司的李某2、李某某等人，并委托唐某某联系新疆的霍某某（另案处理）、深圳中间商唐某某1（另案处理）及香港潮某公司的彭某某，商议合作出口以骗取出口退税款。商议决定，由某某公司负责出具出口牛羊肉的相关资质及出口货物检验检疫证明、兽医证、出口许可证等报关资料，境外公司及其合伙人负责提供外汇和采购牛羊肉，以某某公司的名义报关出口至香港的明某某公司、明某公司、德某公司、创某公司、彩某公司、家某某某公司以及吉尔吉斯斯坦的伊某某某有限公司、阿某某某某公司、英某某某某某某公司等境外公司。货物出口后，境外公司把外汇资金转入某某公司在中国银行及华融湘江银行的外汇专户，形成虚假外汇流；某某公司将外汇结汇成人民币转入其在中国银行的基本账户，并将资金转入由其控制的虚构的收购商账户，如桑植县全某某某某某专业合作社、毛某、唐某某、陶某某、李红春、唐某、罗某、张某、钟某某1、周某、侯某某、杨某、钟某某等的银行账户，形成虚假货物收购资金流；再将资金从收购商账户回流到境外公司提供的国内账户或者支付境外公司在国内购买农副产品的货款，实现外汇资金的回流。货物出口后，某某公司便准备各种申报出口退税资料到税务部门申请出口退税，申请到出口退税资金后再根据陶某某与境外公司事先商定的比例分成出口退税款。某某公司在桑植本地真实收购的少量活牛羊在屠宰加工后主要用于应付商检及内销，没有真实的货物出口至境外公司。2014年11月至2018年8月，在无真实货物交易的情况下，某某公司自行虚开农产品收购发票21978份合计金额183865825.46元人民币；2017年11月至12月，在仅有少量货物交易的情况下（180余万元）某某公司先后从甘肃省碌曲县泰某某某有限公司和湖南厨某某某贸易有限公司虚开增值税专用发票共计172份，合计金额25501475.04元人民币。虚开发票总计22150份，合计金额209367300.50元。2014年11月至2018年7月，香港、吉尔吉斯斯坦境外公司以某某公司名义从深圳市文锦渡海关、新疆乌关区海关、吐尔尕特海关报关出口牛羊肉216单，免抵退出口货物销售额189532685.34元人民币（其中新疆方面以低价值鸡鸭肉虚报高价值牛羊肉报关出口36单，关单总价值50299445.76元人民币），某某公司账户取得外汇资金结汇成人民币合计186528821.24元，回流188216026.41元，多回流的1687205.17元抵为境外公司的退税分利。其中伊某公司多回流568889.42元，明某某公司多回流1051038.26元，彩某公司多回流67277.49元。2015年4月至2018年8月，某某公司申请出口退税29笔，取得出口退税款21笔合计金额23487949.73元人民币，某某公司按比例分成非法获利12806521.93元人民币（所得赃款全部用于公司运转），其余资金分利给境外合作公司或中间商。其中某某公司与明某某公司合作假报出口149单，骗取出口退税款13072073.88元人民币，明某某公司及中间商非法获利5514591.63元人民币；某某公司与明某公司合作假报出口10单，骗取出口退税款573274.85元人民币，明某公司无非法获利；某某公司与彩某公司合作假报出口16单，骗取出口退税款2901021元人民币，彩某公司非法获利449992.77元人民币；某某公司与德某公司合作假报出口2单，与创某公司合作假报出口1单，共骗取出口退税款621402元人民币，德某、创某公司非法获利451952.40元人民币，其中中间商唐某某1获利25107.80元；某某公司与家某某某公司合作假报出口2单，骗取出口退税款226735元人民币，家某某某公司非法获利50000元人民币；某某公司与吉尔吉斯斯坦的伊某公司合作假报出口18单、与阿某某某某公司合作假报出口10单、与英特某某某某某公司合作假报出口8单，骗取出口退税款6093441元人民币，吉方三家公司及中间商非法获利合计4214891元人民币。上述事实，有以下经过庭审质证、认证的证据证明，本院予以确认：第一组：接报案登记表、张家界市国税局报案资料、证人柏某的证言、立案决定书证实，张家界市国税局在进行税务稽查中发现某某公司及关联公司涉嫌骗取出口退税，遂将线索移送公安部门，2018年8月3日张家界市公安局立案侦查。第二组：某某公司工商注册资料、湖南省对外贸易经营者备案登记表证实，某某公司成立于2002年3月14日，统一社会信用代码为914XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX，陶某某于2012年8月23日至2018年9月12日期间为公司法定代表人，此后变更为其妻子钟某某。2014年6月5日公司取得出口冻牛羊肉资质及公司经营范围等情况。第三组：被告人陶某某及同案被告人唐某某、彭某某1的供述与辩解、证人钟某某的证言证实，某某公司运作模式、人员分工等情况。某某公司于2015年元月份取得出口资质，主要做牛羊肉出口，公司的经营模式与港越公司一致，前期出口业务由唐某某负责至2016年8月份，后期出口业务由被告人陶某某负责，彭某某1任会计，出纳先后有钟某、陈某2，报检员先后有毛某、彭某。2015年下半年通过新疆喀什出口至吉尔吉斯斯坦，下半年通过深圳出口至香港，一直持续到2017年底。开始公司与合作客户谈妥后签订购销合同，客户将出口货物告知公司，再由某某公司开具相应的收购发票，然后整理好报关所需的资料和手续邮寄给合作客户，实际出口的货物由合作客户自己组织，货物出口之后，客户组织外汇资金从境外公司账户打入某某公司的外汇银行账户（中国银行2个，华融湘江银行1个），某某公司再将资金打入公司控制的虚构收购商账户，然后从虚构收购商账户将资金转入合作客户指定的账户，这样做的目的就是让整个收购环节、资金流环节变得真实，某某公司本身没有真实的货物出口，公司收购少量牛羊肉主要是为了送检及内销。某某公司取得出口退税款后，再按照商量好的5:8或3.5:7.5比例与合作客户分成。某某公司所得税款用于公司日常经营开支；会计彭某某1、向某1领取收购发票，陶某某、唐某某研究决定发票金额后，再由彭某某1、向某1负责开具发票；合作客户的情况：新疆的联系人是霍某某，明某某和明某公司的联系人是李某某和李某2，彩某公司负责人是李某某1，家某某某公司联系人卢某某，德某、创某两公司联系人为唐某某1。第四组：被告人陶某某的供述与辩解、证人陈某1、李某1的证言、专用发票明细、某某公司与春霖公司交易流水、请求宽大处理的报告、纸箱订购合同、发票、转账回单、记账凭证、机动车辆行驶证及协议书等证实。甘肃泰某公司、湖南厨某公司给某某公司虚开增值税专用发票的情况。因税务局的政策，出口退税需有占30%的外购货物增值税专用发票，被告人陶某某与陈某1商量了合作协议，由陈某1的甘肃泰某公司及旗下子公司湖南厨某公司于2017年11月-12月给某某公司开具了2770万余元的增值税专用发票，实际货物交易额有100余万元，该货物没用于出口，其中甘肃泰某开具肉类增值税专用发票14份，价税合计金额12696851.04元，湖南厨某公司开具肉类增值税专用发票158份，价税合计金额15004240元。第五组：被告人陶某某及同案被告人彭某某1的供述与辩解、证人向某1的证言、某某公司中国银行尾数为8657外汇账户、尾数为4022外汇账户、华融湘江银行尾数为4459外汇账户回流情况统计表及交易明细对账单、银行流水、某某公司中国银行尾号1181基本账户交易流水证实，本案中资金流及回流情况。某某公司一共收境外公司外汇转换成人民币125188451.1元，收到境外公司美元外汇转换成人民币50307723.58元，总计175496174.7元人民币的外汇。某某公司收到外汇后结汇转入在中国银行的基本账户，然后将资金转入公司掌控的虚构收购商账户，最后从虚构收购商将资金回流到合作客户指定的银行账户。2017年3、4、5月份是某某公司自己组织资金结汇就没有回流。第六组：证人钟某、陈某2、向某2的证言、陈某2提交的16Ｇ的Ｕ盘一个及棕色外壳笔记本1个（含扣押决定书及清单），Ｕ盘里记载的明某某结汇明细表、明某某公司佣金明细表、彩运结汇明细表、唐某等收购商账户明细表、郭东明尾数为4285中国银行卡交易流水、桑植县全某某某某某专业合作社的中国银行尾号为3274账户交易流水、某某公司中国银行基本账户、农商行一般账户收支情况证实，钟某、陈某2和向某2先后在某某公司任出纳，工作期间陈某2、钟某按照陶某某的安排，具体负责公司的资金流转，并有转账、结汇情况，佣金支付方面的记载。第七组：证人向某1的证言、扣押向某1的8Ｇ的Ｕ盘一个（含扣押决定书及清单）证实，向某1于2016年10月开始任某某公司会计，与某某公司出口合作的香港公司有6家，吉尔吉斯斯坦有2家公司，为更好逃税，为公司做了真假两套账目，真实账目能够反映外汇资金转入和转出，从甘肃泰某、湖南厨某虚开增值税专用发票及收到出口退税款、合作商分利等情况。第八组：证人唐某、周某、陶某、张某、熊某、杨某、罗某、黎某的证言、唐某、毛某等14名收购商在中国银行的开户情况、周某尾数为5501中国银行卡交易明细、钟某尾数为4078、1270农行卡交易明细证实，唐某、周某、陶某、熊某、张某、杨某、黎某、罗某等人应陶某某或他人的请求，将自己的中国银行卡交由某某公司使用的事实。第九组：证人彭某、毛某的证言、扣押决定书、清单、搜查证、《进销存明细分类账》、《实物出入账》、日记本2个（过杆记录、牛羊肉各1本）、境外公司公章七枚、湖南省统账簿1个、报检单、销售合同、发票、装箱单、出厂检验检疫报告单、兽医证等资料37份、购销合同14页、动物检疫合格证明1本、出口收汇核销申报表证实，某某公司根据境外公司及中间商的要求，根据出口数量制作相应的购销合同，然后准备样品检验检疫证结果单、厂检单、购销合同、报检单、包装检测结果单、装箱单等资料，报送出入境检验检疫局取得出入境检验检疫兽医证，然后根据陶某某的安排，将兽医证寄给深圳和新疆的联系人。第十组：成交合同、产品出入厂检验检疫报告单、出口货物发票、装箱单、出入境货物质量安全合格证、报关单、代理报关委托书、出口许可证、合同证实，某某公司将准备好的报关资料交给境外公司的联系人后，境外公司再以某某公司的名义，委托深圳市晟某某某某某代理有限公司、风某某某某某有限公司、华某某某某有限公司及风某某某某某某某有限公司等代理报关公司报关报检，通过海关出口中间商自行组织的牛羊肉的事实。第十一组：某某公司收到出口退税银行流水、关单及退税明细，某某公司与境外各合作公司退税及分利汇总表、外汇流向及退税分利统计表、外汇回流明细及陶某某、彭某某1的供述与辩解证实，某某公司与明某某公司、伊某公司、彩某公司、明某公司、德某、创某公司、家某某某公司合作出口，销售额合计189532685元，收到外汇186528821元，回流188216026元，多回流的1687205元抵减境外公司的分利，获得出口退税款21笔合计23487949.73元，某某公司获利12806521.93元，给境外公司分利10681427.8元，其中与香港明某某公司合作出口149单，销售总额102922364.91元，收到外汇92513824元，资金回流93564862元，多回流1051038.26元为明某某公司获利，获得出口退税额13072073元，明某某公司分利5514591.63元；与香港德某、创某两家公司合作出口3单，销售总额为5021702元，收到外汇5074542.28元，全部回流，获得出口退税款621402元，德某、创某两公司分利451952.40元；与香港彩某公司合作出口16单，销售总额24490948.25元，收到外汇33934183.79元，回流34001461.28元，多回流67277.49元抵减分利，获得出口退税款2901021.46元，彩某公司分利382715.28元，加上多回流资金，彩某公司实际分利为449992.77元；与香港明某公司合作出口10单，销售总额4632771元，收到外汇4698546.04元，全部回流，获得出口退税款573274元，明某公司分利0元；与香港家某某某公司合作出口2单，销售总额2165452.8元，无资金流，获得出口退税款226735.79元，家某某某公司分利5万元；与吉尔吉斯斯坦伊某等三家公司合作出口36单，销售总额50299445.76元，收到外汇50307724.58元，回流50876614元，多回流568889.42元，获得出口退税款6093441.24元，伊某等三家公司分利4214891元。第十二组：搜查笔录、会计凭证、港某张家界、某某、仁某三家公司涉税相关资料（光盘）及某某公司部分申报出口退税资料证实，侦查机关依法对某某公司2015年至2017年的会计凭证，办公电脑主机依法进行扣押，本案财务数据来源合法、客观、真实。第十三组：湖南锦诚联合会计事务所湘锦诚会鉴字（2019）第006号会计鉴定书及补充报告、鉴定意见通知书证实，会计事务所接受张家界市公安局的委托，依据某某公司的会计凭证、会计财务资料、相关账户银行流水、纳税申报表、申报退税资料及其他资料进行会计鉴定，结论认为某某公司没有匹配得上出口货物量的生产活动，从而印证该公司虚假出口的事实，并且印证某某公司虚开收购发票及增值税专用发票，外汇资金流及回流，申报退税及分利的情况与前述事实一致。第十四组：协助冻结通知书、房屋产权情况证实，在侦查过程中已依法对某某公司房产证号7××9（101、201）的工厂厂房进行了查封。第十五组：某某公司与香港明某某、明某公司合作骗税事实方面的证据。1.证人伍某、李某2的证言证实，李某2是深圳市美通德贸易公司的法定代表人，伍某系该公司的员工，李某某系该公司的实际控制人，合作出口的公司有某某公司，合作的方式就是某某公司出资质，李某某委托“三高”报关公司组织货源，再以某某公司的名义出口至香港公司，李某某再组织外汇资金转给某某公司，某某公司再将资金转入李某2指定的大陆账户，然后李某2替李某某收取出口退税的分利款。明某某和明某公司都是李某某在香港找的与某某公司合作公司。2.报关单、代理报关委托合同书、发票、证人林某、蒋某、汪某的证言及营业执照证实，林某是深圳市三高农产品进出口有限公司的老板；蒋某是深圳市晟某某某某某某某有限公司的法定代表人，汪某是其公司的报关员。两公司接受香港明某某公司以某某公司的名义委托报关，通过深圳文锦渡海关出口牛羊肉至明某某公司，经统计，149笔关单出口总额为106372051元人民币。3.证人李某2的证言、外汇回流明细、关单及退税明细表证实，某某公司与明某某、明裕两公司合作出口，与明某某合作出口149单，与明某公司出口10单，李某2按货物总额7%分成，以及外汇流、资金回流退税分利等事实。李某2表示涉案数据以公安机关调查的为准。4.证人苏某1、苏某2、江某的证言、与苏某1关联账户银行流水、某某公司外汇资金回流表证实，苏某2在深圳开办了君裳珠宝实业有限公司，公司做的是买卖外汇的中介服务，公司给李某2买卖外汇，并给李某2提供银行账户用于回流外汇资金。第十六组：某某公司与香港德某、创某两公司骗税事实方面的证据。1.被告人陶某某及同案被告人唐某某的供述与辩解、唐某某1的证言证实，2015年上半年，唐某某、陶某某经唐某某1介绍，认识香港潮某公司的老板彭某某，双方协定某某公司出口至香港德某、创某两家公司的合作，双方并就出口退税分利进行了约定，唐某某1从中获取部分佣金，唐某某1也明知某某公司没有实际货物出口。2.关单、分利明细表、湘锦诚会鉴字（2019）第006号会计鉴定及补充说明证实，某某公司向德某、创某两公司出口3单，出口退税给两公司及唐某某1分利426844.60元，其中唐某某1分利25107.80元。第十七组：某某公司与新疆艾某某·玉苏英骗税事实的证据。1.被告人陶某某、同案被告人唐某某、艾某某·玉苏英、霍某某、王某某的供述与辩解、辨认笔录证实，2015年上半年某某公司副总经理唐某某联系新疆的霍某某，与新疆喀什中间商艾某某·玉苏英合作出口货至吉尔吉斯斯坦伊某公司、阿某某某某公司及英特某某某某某公司，在实际出口时，艾某某·玉苏英负责资金流转和安全，王某某负责组织货物和报关报检。陶某某经辨认认出新疆方面的联系人是霍某某。2.国家外汇管理局张家界市中心支局提供某某公司出口外汇相关资料、电子数据（含光盘一张）证实，某某公司于2015年11月18日至2018年4月17日出口牛羊肉创外汇的事实。3.新疆雁某某某某某有限公司在工商银行的开户资料、及色某某·麦麦提、王某某、李某某2等11人在工商银行的11张银行卡交易明细证实，艾某某·玉苏英的公司与王某某的公司之间资金往来情况，包括支付给王某某的货款、报关报检代理费及退税分利。4.中亚疆某某某某有限公司进货单、出货单及其他书证电子档（含光盘一张）证实，以某某公司名义出口吉尔吉斯斯坦公司的肉类食品并非某某公司生产加工和组织的货物，出口的货物基本上是鸡鸭肉，少量牛肉只是用来应付海关检查。5.某某公司发票统计汇总及明细证实，自2014年4月至2018年7月期间某某公司开具通用机打发票、通用手工发票及增值税普通发票的情况。6.某某公司中国银行尾号为4022美元外汇账户资金回流情况表、吉尔吉斯斯坦公司结算明细说明、某某公司出口吉尔吉斯斯坦公司明细表、吉尔吉斯斯坦出口结汇、收汇明细表及陶某某的供述与辩解证实，某某公司与新疆方面外汇资金流的情况，2015年至2017年双方合作出口36单，其中22单由新疆方面结汇，14单由某某公司结汇。7.某某公司出口关单明细（出口口岸吐尔尕特）、乌鲁木齐海关提的报关资料、中亚疆某公司与某某公司合作的关单实际出货明细表、同案被告人艾某某·玉苏英、霍某某的供述与辩解证实，2015年1月26日至2016年9月21日，出货关单次数36次，总量864吨，均为鸡鸭肉，金额共计801.72万美元。第十八组：户籍资料及身份信息资料、归案情况说明证实，被告人陶某某系完全刑事责任能力人，经侦查人员电话通知后主动到公安机关接受讯问，并能如实供述自己及其代表的某某公司伙同他人骗取国家出口退税的事实，可以认定为自首。据此，湖南省桑植县人民法院依照《中华人民共和国刑法》第二百零四条第一款、第二百一十一条、第三十一条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条第一款，《最高人民法院关于审理骗取出口退税刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）、（三）项、第三条、第八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项的规定，判决：一、被告单位张家界某某粮油食品有限公司犯骗取出口退税罪，判处罚金人民币二千三百五十万元人民币；二、被告人陶某某犯骗取出口退税罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金五十万元人民币；三、对被告单位张家界某某粮油食品有限公司的违法所得12806521.93元人民币依法予以追缴，上缴国库；四、对公安机关依法扣押的电子设备依法予以没收。上诉单位某某公司和上诉人陶某某上诉提出，某某公司作为一家具有出口牛羊肉资质的公司，与他人公司开展出口业务合作，由某某公司提供牛羊肉出口资质等手续，合作公司组织牛羊肉货物并以某某公司名义办理出口，再由某某公司向税务部门申请出口退税，某某公司申请出口退税是基于与之合作公司具有真实的货物出口，现有法律和政策并未禁止此类合作出口模式，故某某公司和陶某某利用公司出口资质与他人公司合作，办理出口后申报出口退税的行为，不构成犯罪。原判认定某某公司和陶某某假报出口，事实不清，认定某某公司和陶某某犯骗取出口退税罪，适用法律错误，请求二审依法改判某某公司和陶某某无罪。经审理查明，原审判决认定上诉单位某某公司和上诉人陶某某犯骗取出口退税罪的事实，有经原审庭审举证、质证、认证，并在原审判决书上列明的证据证明，事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉单位某某公司无自营真实货物出口而假报出口，骗取国家出口退税人民币23487949.73元，数额特别巨大，违法获利12806521.93元，违法所得用于公司经营，上诉单位某某公司的行为构成骗取出口退税罪。上诉人陶某某系某某公司骗取出口退税犯罪期间的法定代表人，系某某公司单位犯罪中直接负责的主管人员，以某某公司名义伙同他人共同骗取出口退税，上诉人陶某某的行为构成骗取出口退税罪，且在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。上诉人陶某某经公安机关电话通知后主动到案，如实供述了本案犯罪事实，系自首，依法可以减轻处罚。上诉人陶某某虽然上诉提出其行为不构成犯罪，其上诉理由系对其行为性质的辩解，不影响对其自首的认定。上诉人陶某某系国家工作人员，实施骗取出口退税犯罪，应酌情从重处罚。上诉单位某某公司和上诉人陶某某违法所得，依法应当追缴，上缴国库。关于上诉单位某某公司和上诉人陶某某提出的不构成犯罪的上诉理由。经查，上诉单位某某公司2014年6月5日取得对外贸易经营权，同年9月3日办理海关报关单位注册备案登记，企业经营类别为进出口货物收发货人，根据《中华人民共和国海关法》的规定，某某公司作为进出口货物收发货人，属自营出口企业，其报关出口的牛羊肉只应是自己收购和生产加工的牛羊肉，但某某公司仅有少量的牛羊肉收购，其收购的牛羊肉也仅用于送检和内销，并没有用于出口，为了骗取出口退税，某某公司与他人公司通谋合作，利用自己的出口资质，虚构销售合同，虚开收购发票和增值税专用发票，由合作方自行组织出口货物，以某某公司自产货物的名义报关出口，并形成虚假资金流，通过各环节作假达到出口退税的要求，骗取出口退税，侵占国家税款，数额特别巨大，严重扰乱了国家税收管理制度，某某公司的行为符合骗取国家出口退税罪构成要件，陶某某系某某公司单位犯罪的直接负责的主管人员，其行为构成骗取国家出口退税罪。故上诉单位某某公司和上诉人陶某某提出的不构成犯罪的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，原判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 陈 明审判员 涂明珠审判员 张 晓二〇二一年三月二日法官助理陈劲兵书记员田平安附适用法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。