福建省莆田市城厢区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0302刑初842号 公诉机关莆田市城厢区人民检察院。 被告人陈雨果，绰号“表哥”，男，1984年4月15日出生于福建省仙游县，汉族，初中文化，无业，住福建省仙游县，曾因犯抢劫罪，于2002年12月9日被仙游县人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二千元，2008年12月14日刑满释放。现因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2020年9月15日被刑事拘留，同年10月20日被逮捕。现羁押在莆田市第一看守所。 被告人林书鹏，绰号“阿鹏”，男，1986年3月16日出生于福建省仙游县，汉族，小学文化，经商，住福建省仙游县，因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2020年3月24日被取保候审，同年10月20日被逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。 辩护人林海锋，福建壶兰律师事务所律师。 莆田市城厢区人民检察院以莆城检一部刑诉［2020］511号起诉书指控被告人陈雨果、林书鹏犯寻衅滋事罪，于2020年12月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市城厢区人民检察院指派检察员徐晋雄出庭支持公诉，被告人陈雨果、被告人林书鹏及其辩护人林海锋到庭参加诉讼。现已审理终结。 莆田市城厢区人民检察院指控：2020年1月4日21时许，被告人陈雨果、林书鹏及被害人宋某、陈某1等人应邀到城厢区XXX街道XX国际555包厢给陈爱霞庆生喝酒。期间，被告人陈雨果因不满被害人宋某的酒瓶砸到蛋糕，便拿酒瓶砸伤其头部，被告人陈雨果、林书鹏与被害人宋某发生争执推搡。之后，被告人林书鹏看到被害人黄某来到包厢，又拿酒瓶砸伤其头部。被害人宋某、黄某见状离开包厢，被告人林书鹏拿着酒瓶追到该包厢外的六楼待客区，被告人陈雨果跟着追出包厢，后被在场人员拦住。经鉴定，被害人宋某、黄某损伤程度均为轻微伤。 指控以被害人陈述、证人证言、鉴定意见、辨认笔录、视听资料及相关书证等为证，认为被告人陈雨果、林书鹏的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第二十五条第一款，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。并建议对被告人陈雨果判处有期徒刑一年一个月，对被告人林书鹏判处有期徒刑一年。 被告人陈雨果对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，但其认为此次纠纷系被害人宋某砸蛋糕引起的，请求对其从轻处罚。 被告人林书鹏对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，其案发后已赔偿被害人的经济损失，请求从轻处罚并适用缓刑。辩护人主要辩护意见如下：1.本案系案发当晚被害人宋某发酒疯引起的；2.因宋某案发当晚发酒疯、砸酒瓶、砸蛋糕，并有掐林书鹏脖子等动作，表明双方有争执且危险在持续，之后宋某又叫来黄某，林书鹏以为黄某是来闹事的，故应当认定宋某的不法侵害行为仍在进行，被告人林书鹏的行为系防卫过当；3.酒瓶是饮料包装，是ＫＴＶ场所常见之物，案发当时被告人林书鹏随手甩出面前的酒瓶，不应认定为“持械”；4.被告人林书鹏系从犯；5.案发后，林书鹏与被害人宋某、黄某达成了和解并取得谅解，且具有自首情节，认罪态度较好，建议对其从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2020年1月4日21时许，被告人陈雨果、林书鹏及被害人宋某、陈某1等人应邀到城厢区XXX街道XX国际555包厢给陈爱霞庆生喝酒。期间，被告人陈雨果因不满被害人宋某的酒瓶砸到蛋糕，便持酒瓶砸伤宋的头部，被告人陈雨果、林书鹏与被害人宋某发生争执推搡。之后，被告人林书鹏见被害人黄某进包厢，以为黄是宋某叫来的，又持酒瓶砸伤黄的头部。被害人宋某、黄某见状均离开包厢，被告人林书鹏持酒瓶追随二人到包厢外六楼待客区，被告人陈雨果跟着追出来，后被在场人员拦住。经鉴定，被害人宋某、黄某损伤程度均为轻微伤。 2020年3月24日、同年9月14日，被告人林书鹏、陈雨果分别到莆田市公安局凤凰山派出所投案。同年9月30日，被告人陈雨果、林书鹏共同向被害人宋某、黄某赔偿经济损失共计人民币60000元并取得谅解。 另查明，经委托调查，仙游县社区矫正管理局认为被告人林书鹏符合适用社区矫正条件。 上述事实，被告人陈雨果、林书鹏在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人宋某、黄某的陈述，证人陈某1、陈某2的证言，监控视频及截图，辨认笔录，辨认现场笔录，指认现场照片，体表原始伤情记录表，莆田市公安局城厢分局物证鉴定室鉴定书，刑事和解协议书，收条，谅解书，罪犯档案资料，福建省仙游县人民法院（2002）仙刑初字第388号刑事判决书，立案决定书，抓获经过，拘留证，逮捕证,违法犯罪经历查询情况表，身份证明，被告人陈雨果、林书鹏的供述等证据证实，足以认定。 关于辩护人提出的被告人林书鹏所持酒瓶不应认定为“器械”的辩护意见。经查，刑法意义上的凶器，是指行为人用来行凶和伤害他人的器具，既包括国家管制的器械，也包括其他国家非管制类器械；既包括性质意义上的凶器，如刀、枪支、爆炸物等，也包括使用意义上的凶器，本案被告人陈雨果、林书鹏所持的酒瓶系具有一定杀伤力的工具，其足以致人受伤，且本案实际造成了被害人宋某、黄某受伤的后果，故辩护人提出的不应认定为持械殴打他人的辩护意见，于法无据，不予采纳。 关于辩护人提出的被告人林书鹏的行为系防卫过当的辩护意见。经查，被告人陈雨果因不满被害人宋某砸蛋糕直接持酒瓶砸伤宋某，被告人林书鹏在黄某到现场后，尚未对其实施不法侵害行为时，便持酒瓶砸伤黄某，且二被告人在被害人宋某、黄某离开现场后仍持续追打直至被在场人员拦住，二被告人主观上明显具有随意殴打他人故意，并非出于防卫的目的，客观上其行为符合最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第四项“持凶器随意殴打他人的”的规定，故应以寻衅滋事罪定罪处罚，辩护人的上述辩护意见不能成立，不予采纳。 本院认为，被告人陈雨果、林书鹏持械随意殴打他人，各致一人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控罪名成立。被告人陈雨果曾因犯罪被刑事处罚，系有前科，酌情从重处罚。被告人林书鹏积极参与实施殴打被害人，不宜认定为从犯，但因本案系被告人陈雨果率先殴打被害人引发的，故被告人林书鹏的罪责较被告人陈雨果略轻。被告人陈雨果、林书鹏案发后均能主动投案并如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，愿意接受处罚，系自首，均依法应从轻处罚；案发后均能自愿赔偿被害人经济损失并取得谅解，均酌情予以从轻处罚。公诉机关对被告人陈雨果、林书鹏提出的量刑建议，均予以支持。被告人陈雨果、林书鹏请求从轻处罚的意见，均予以采纳。辩护人关于被告人林书鹏自愿认罪认罚且已赔偿被害人经济损失并取得谅解，建议从轻处罚的辩护意见，予以采纳；但关于被告人林书鹏系从犯的辩护意见，不能成立，不予采纳。综合考虑被告人林书鹏的犯罪情节、社会危害性及社区矫正条件，可对其适用缓刑。被告人林书鹏应在判决生效后十日内向仙游县社区矫正管理局报到接受社区矫正，辩护人提出对被告人林书鹏适用缓刑的辩护意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一、四项之规定，判决如下： 一、被告人陈雨果犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月14日起至2021年10月13日止。） 二、被告人林书鹏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  林燕梅 人民陪审员  林喜凤 人民陪审员  林 晶 二〇二一年三月十六日 书 记 员  俞莉莉 附引用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）随意殴打他人，情节恶劣的； （二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； （三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； （四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》 第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”： （一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的； （二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的； （三）多次随意殴打他人的； （四）持凶器随意殴打他人的； （五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的； （六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的； （七）其他情节恶劣的情形。