安徽省六安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖15民终999号 上诉人（原审被告）：六安市金盛钢材现货交易市场管理有限公司，住所地安徽省六安市裕安区平桥工业园区，统一社会信用代码91341500550174777U。 法定代表人：龚恕彬，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：丁宝颜，安徽尚知律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：六安市恒固装饰工程有限公司，住所地六安市解放路恒生阳光城68号楼B区911室，统一社会信用代码91341500MA2NCRKM8J。 法定代表人：顾科魁，该公司经理。 委托诉讼代理人：汪翠，安徽晟成律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周娅，安徽晟成律师事务所律师。 原审被告：胡申荣，男，1968年9月17日生，汉族，住安徽省六安市金安区。 委托诉讼代理人：王其炳，安徽安能律师事务所律师。 上诉人六安市金盛钢材现货交易市场管理有限公司（以下简称金盛钢材管理公司）因与被上诉人六安市恒固装饰工程有限公司（以下简称恒固装饰公司）、原审被告胡申荣建设工程施工合同纠纷一案，不服六安市裕安区人民法院（2020）皖1503民初2480号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月3日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 金盛钢材管理公司上诉请求：1．撤销原审判决第三项，改判驳回被上诉人请求上诉人承担连带清偿责任的诉讼请求；2．本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审认定事实错误，被上诉人与原审被告胡申荣之间存在直接的合同关系，与上诉人无合同关系，案涉两份合同符合劳务合同的特征，原审以建设工程施工合同纠纷审理本案属认定事实错误。二、原审判决证据采纳有失偏颇，原审判决在采信原审被告胡申荣当庭陈述时，对同样没有证据证明的事实（70万元未付，19万元已付）未能公平对待，有失偏颇。 恒固装饰公司辩称，请求驳回上诉，答辩人不承担诉讼费用。上诉人系涉案工程发包方应在欠付工程价款范围内对答辩人承担连带清偿责任，该案工程已经全部竣工并交付使用，但上诉人与原审被告之间没有进行工程的全部结算，原审被告在一审庭审中陈述上诉人尚欠其70万元工程款未付，且上诉人在一审中并未提交证据证明其已支付了全部工程款，依据最高人民法院司法解释的规定，上诉人应当承担支付责任。 胡申荣述称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 恒固装饰公司向一审法院起诉请求：1．判令被告一立即支付工程款258340元；2．判令被告一支付逾期付款违约金2152元（逾期付款违约金以欠款数额为基数，以2%/月为标准，暂从2019年9月14日起计算至2020年3月13日，此后顺延计算至款清之日止）；3．判令被告二在欠付被告一工程款的范围内对上述债务承担连带清偿责任；4．被告一承担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实：2019年6月18日，原告恒固装饰公司（乙方）与被告胡申荣（甲方）签订《金盛商务酒店合同》，被告将其承包的金盛商务酒店工程中的5楼砌墙工程分包给原告施工。工期为2019年6月18日至8月8日，承包方式为包工包料，按每平方20公分厚度墙体单价100元，每平方12公分厚度墙体单价65元，按实进行工程结算。付款方式约定：甲方根据进度在2019年6月22日前支付乙方工程款30000元，墙体不含挂网过半时，甲方支付乙方工程款50000元。工程能施工区域全部结束后甲方验收后向乙方支付50000元，甲方在2019年中秋节前支付到实际总工程款的60﹪，剩余工程款在2019年农历春节前一次性付清，到期不付，按照月息2分计算未付款部分的资金占用利息直至款项付清之日止。2019年7月23日，双方又签订一份《金盛商务酒店合同》，该份合同针对金盛商务酒店6楼的砌墙工程而签订，工期为2019年7月23日至8月20日。合同其他事宜同前一份合同，对逾期付款不再计算未付款部分的资金占用利息。2019年7月22日，原告提交5楼的工程量统计单，20公分厚度施工面积共计2069.291平方米，12公分厚度施工面积共计903.012平方米。被告胡申荣在统计单上书写“数量已合（应为“核”）实”并签名予以确认。2019年8月12日，原告提交6楼的工程量统计单，被告胡申荣在统计单上书写“6楼按实际量计算”的意见。8月16日，被告胡申荣给原告出具一份“证明”，内容为：“金盛商务酒店楼在合同内批墙卫生间不扣地角不补”。施工期间，被告胡申荣陆续支付原告5楼工程款180000元，对6楼工程款一直未付。另查，涉案工程系被告金盛钢材管理公司发包给被告胡申荣承建的项目，该工程已全部完工并交付使用，被告胡申荣当庭陈述被告金盛钢材管理公司尚欠70万元工程款未付。 一审法院认为，原告与被告胡申荣签订《金盛商务酒店合同》系双方真实意思表示，合同合法有效。原告按照合同约定完成砌墙工程，被告应按照约定支付相应的工程款。被告对5楼的工程量予以确认，工程款应按照统计单的面积和合同单价计算，合计工程款为265624.88元，被告已付180000元，剩余85624.88元未付。按照合同约定，剩余工程款应在2019年农历春节（2020年1月24日）前一次性付清，到期不付，按照月息2分计算未付款部分的资金占用利息，故被告应支付原告5楼的工程款85624.88元，并承担资金占用利息，自2020年1月25日起按月息2分计算。关于6楼的工程量，双方有异议，经第三方鉴定机构鉴定，工程造价为175407.05元。被告当庭陈述6楼的款项未付，被告应按照鉴定的数额向原告支付。被告金盛钢材管理公司系涉案工程的发包方，与被告胡申荣之间的尚未进行工程的最终决算，被告胡申荣当庭陈述发包方尚欠70万元工程款未付，该数额远远超出原告诉请的工程款，故被告金盛钢材管理公司应在未付款范围内承担连带责任。被告胡申荣陈述已付19万元，但未提供原告的收条印证，故不予采信。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、被告胡申荣应于本判决生效后三日内支付原告六安市恒固装饰工程有限公司工程款261031.93元（85624.88元＋175407.05元）；二、被告胡申荣应于本判决生效后三日内支付原告六安市恒固装饰工程有限公司逾期付款违约金（以未付款85624.88元为基数，自2020年1月25日起按月息2分计算至该款付清时止）；三、被告六安市金盛钢材现货交易市场管理有限公司对上述第一项承担连带责任；四、驳回原告的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5210元，减半收取2605元，鉴定费15000元，合计17605元，由被告胡申荣负担。 二审期间金盛钢材管理公司提交两份证据：证据一，《砌墙承揽合同》两份。证明：案涉30号楼砌墙工程系被上诉人胡申荣承揽，后改为六安市楠萍装饰工程有限公司承接，合同的相对方并非被上诉人恒固装饰公司。两份合同总价款约60万人民币。证据二，付款明细、《收条》及银行电子回单若干张。证明：上述两份合同砌墙款项合计62万余元，上诉人在胡申荣完成砌墙工作后已全部支付完毕。 恒固装饰公司质证称，对于证据一的三性均有异议，被上诉人在庭前并未收到任何证据，且被上诉人在该案工程已全部完工，上诉人应承担连带清偿责任。对于证据二没有被上诉人的签字故对此证据需向公司核实。 胡申荣质证称，对两份合同的真实性无异议，对于付款明细和电子回单的具体数额需要与当事人进行核实。申明一点，原审被告和被上诉人没有进行最后结算，不存在全部支付完毕的问题。 二审期间恒固装饰公司、胡申荣未提交证据。 本院认证：《砌墙承揽合同》两份胡申荣对其真实性无异议，对其真实性予以确认，至于付款明细、《收条》及银行电子回单，因胡申荣未予以认可，且金盛钢材管理公司与胡申荣之间并未最终结算，对其真实性不予确认。 二审查明的基本事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，首先，金盛钢材管理公司与恒固装饰公司之间并无合同关系，恒固装饰公司要求金盛钢材管理公司支付工程款无合同上的依据。其次，从本案查明的事实来看，金盛钢材管理公司与胡申荣之间并未完成最终结算，一审中胡申荣虽认为金盛钢材管理公司尚欠其70万元，但无证据予以佐证，可见金盛钢材管理公司是否欠付胡申荣工程款无法确定，且，从胡申荣与恒固装饰公司签订的两份《金盛商务酒店合同》中施工范围来看，恒固装饰公司其仅施工了案涉工程的部分砌墙工程，恒固装饰公司在本案中不宜认定为实际施工人，故恒固装饰公司突破合同相对性要求金盛钢材管理公司承担付款责任无事实和法律依据。 综上所述，金盛钢材管理公司的上诉请求第一项成立，予以支持。但鉴于金盛钢材管理公司将案涉工程发包给不具有施工资质的胡申荣施工，对引起本案诉讼具有一定过错，故本院确定本案二审诉讼费用由金盛钢材管理公司自行负担。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持六安市裕安区人民法院（2020）皖1503民初2480号民事判决第一项、第二项，即“一、被告胡申荣应于本判决生效后三日内支付原告六安市恒固装饰工程有限公司工程款261031.93元（85624.88元＋175407.05元）；二、被告胡申荣应于本判决生效后三日内支付原告六安市恒固装饰工程有限公司逾期付款违约金（以未付款85624.88元为基数，自2020年1月25日起按月息2分计算至该款付清时止）”； 二、撤销六安市裕安区人民法院（2020）皖1503民初2480号民事判决第三项、第四项，即“三、被告六安市金盛钢材现货交易市场管理有限公司对上述第一项承担连带责任；四、驳回原告的其他诉讼请求。”； 三、驳回六安市恒固装饰工程有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费按一审判决执行，二审案件受理费5216元，由六安市金盛钢材现货交易市场管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王军 审判员  王丽 审判员  马龙 二〇二一年三月二十六日 法官助理宋贵杰 书记员汪洵 附：相关法条 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。