贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔03民终396号上诉人（原审原告）：遵义市青春创意广告有限公司，住所地:贵州省遵义市红花岗区天利广场写字楼5楼。法定代表人：郑元宏，该公司总经理。委托诉讼代理人：王汝健，该公司员工。委托诉讼代理人：管青青，该公司员工。被上诉人（原审被告）：中建四局第三建设有限公司，住所地:贵州省遵义市红花岗区北京路57号。法定代表人：曲清飞，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴镔，该公司员工。委托诉讼代理人：贾慧玉，该公司员工。被上诉人（原审被告）：中建四局第三建设有限公司基础设施分公司，住所地:贵州省遵义市红花岗区北京路中建大厦六层7、8、9、10号。负责人：李丰江，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴镔，该公司员工。委托诉讼代理人：贾慧玉，该公司员工。原审第三人：贵州仁贤建设工程有限公司，住所地:贵州省遵义市汇川区北海路时代星城12栋1单元20楼2、6号。法定代表人：雷万书，该公司经理。上诉人遵义市青春创意广告有限公司（以下简称青春创意公司）因与被上诉人中建四局第三建设有限公司（以下简称中建四局三公司）、中建四局第三建设有限公司基础设施分公司（以下简称中建四局三公司分公司）及原审第三人贵州仁贤建设工程有限公司（以下仁贤公司）财产损害赔偿纠纷一案，不服贵州省遵义市红花岗区人民法院（2020）黔0302民初7735号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。青春创意公司上诉请求：1.撤销原判，改判支持青春创意公司的一审诉讼请求；2.本案诉讼费由中建四局三公司、中建四局三公司分公司承担。事实和理由：1.青春创意公司作为案涉广告牌的实际运营者，依法享有经营使用权。青春创意公司与慕思寝具签订的《户外广告发布合同》已经实际履行，青春创意公司与贵州聚银投资置业有限公司所签订的《户外广告发布合同》也已经实际履行，由于中建四局三公司分公司损坏案涉广告牌造成无法宣传广告，青春创意公司无法收取案涉广告牌损坏期间共计133332元的广告收益，一审法院未支持青春创意公司的该项损失不当。2.中建四局三公司施工不当造成案涉广告牌损坏，在长达四个月的时间里面没有积极主动的将广告牌修复，扩大了青春创意公司的收益损失，主观上存在过错，后因案涉广告牌无法修复，青春创意公司安装了新的广告牌，花费1023139元，远高于遵义市红花岗区综合行政执法局出具的资产评估报告中认定的案涉广告牌现有市场价值240120元。青春创意公司向中建四局三公司分公司主张240120元，合情合理。中建四局三公司辩称，我公司并非本案的侵权主体，青春创意公司诉请我公司承担本案损失无事实及法律依据，请求依法驳回青春创意公司的上诉请求，改判由仁贤公司承担租金损失。中建四局三公司分公司辩称，我公司并非本案的侵权主体，青春创意公司诉请我公司承担本案损失无事实及法律依据，请求依法驳回青春创意公司的上诉请求，改判由仁贤公司承担租金损失。仁贤公司在本院二审期间未答辩。青春创意公司向一审法院起诉请求:1.要求中建四局三公司、中建四局三公司分公司赔偿三面翻广告牌的翻新费用240120元；2.判令中建四局三公司、中建四局三公司分公司承担损坏青春创意公司三面翻广告牌所造成的青春创意公司三面翻广告牌租金损失从3月30曰起到7月30日止14000元；3.请求法院判令中建四局三公司、中建四局三公司分公司承担损坏青春创意公司三面翻广告牌所造成的青春创意公司广告收益损失从3月30日起到7月30曰止33333×4＝133332元；4.本案诉讼费由中建四局三公司、中建四局三公司分公司承担。一审法院认定事实：2019年10月16日，青春创意公司和案外人遵义市红花岗区综合行政执法局签订《遵义市城区户外广告运营项目合同》，合同约定：青春创意公司承租案外人遵义市红花岗区综合行政执法局所属的位于遵义市交汇路口人行天桥的户外广告位（包含两块广告牌），广告位使用期限92个月，价格为每月3500元。合同期限：（1）根据政府相关规定，受疫情影响，以上广告位全部用于公益广告发布；（2）原设备老旧损坏，企业需要更换设备；（3）以上两点原因，时间从2020年1月1日起算。费用支付方式：青春创意公司在2020年4月9日前一次性将755500元汇到遵义市红花岗区综合行政执法局指定的账户。中建四局三公司是遵义市外环路虾子河黑臭水体治理项目的承包人，其分公司对该项目负责具体施工，中建四局三公司又将该工程分包给第三人仁贤公司。2020年3月30日下午，中建四局三公司在外环路进行虾子河黑臭水体治理项目施工过程中，其施工的挖掘机将青春创意公司租用上述位置的三面翻广告牌损坏。2020年4月26日，青春创意公司发函给中建四局三公司分公司项目部要求其对损坏的天桥广告牌进行修复或赔付，中建四局三公司分公司未处理。2020年5月6日上午，遵义市红花岗区综合行政执法局组织青春创意公司和中建四局三公司分公司协商赔偿事宜，中建四局三公司认可挖掘机损坏广告牌一事，但对赔偿金额不接受，双方协商未果。2020年7月22日，青春创意公司自行将原三面翻公益宣传牌予以拆除，并进行公证。青春创意公司将原广告牌拆除后并更换为新的广告牌。2019年1月1日，青春创意公司和案外人贵州聚银投资置业有限公司签订《户外广告发布合同》，合同约定：广告发布媒介系案涉的三面翻，期限为2019年1月1日至2021年1月1日，以广告实际发布之日起计租赁发布期。租金为两年500000元。付款方式为本合同签订后5个工作日内付1年租赁费，计250000；第二次付款期限为2020年1月1日，计150000元；第三次付清全款期限为2020年10月1日，计100000元。2020年5月28日，贵州聚银投资置业有限公司出具说明，证明其在上述合同期内，由于跨街天桥三面翻破损，导致无法宣传广告，广告款暂停支付。2019年3月1日，青春创意公司与慕思寝具签订《户外广告发布合同》，合同约定：广告发布媒介（位置）系案涉的三面翻，期限为2019年3月1日至2021年3月1日，共计2年，以广告实际发布之日起计租赁发布期。付款方式：本合同签订后一次性付清。租金为两年300000元，慕思寝具的经营者系案外人蔡双权，慕思的授权书载明授权蔡双权为销售代理商，有限期限为2020年1月1日至2020年12月31日。另，2019年8月19日，遵义市红花岗区综合行政执法局对案涉三面翻广告牌进行资产评估，广告牌于2017年建成，价格为320160元，设计使用年限为8年，已经使用2年，可使用年限为6年，市场价值240120元。综上，青春创意公司认为，中建四局三公司分公司对青春创意公司的广告牌造成损坏，应当对其进行赔偿，故提起上述诉请诉讼，双方酿成诉争。一审法院认为，财产损害赔偿是指权利人的财产受到不法侵害时，要求侵权人赔偿损失，以弥补受害人的财产损失。本案中，关于侵权责任的主体问题，经审理查明，中建四局三公司是外环路虾子河黑臭水体治理项目的承包单位，其分公司在上述项目施工过程中，因现场施工的挖掘机将青春创意公司租用的遵义市交汇路口人行天桥广告位的户外广告牌损坏，有青春创意公司提供的证据为据。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”、同时根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”之规定，中建四局三公司应当承担侵权责任。中建四局三公司辩称其不是广告牌损坏的主体，不应承担赔偿责任，但未举证予以证明，故对其辩解，不予采信。首先，关于青春创意公司要求中建四局三公司、中建四局三公司分公司承担宣传牌租金损失14000元的问题。根据青春创意公司和案外人遵义市红花岗区综合行政执法局签订的《中标通知书》、《遵义市城区户外广告运营项目合同》中载明，租金价格为每月3500元，从2020年3月30日至2020年7月22日，共计4个月，租金价格为14000元，该损失系青春创意公司的实际损失，故对于青春创意公司的该项诉请，予以支持。其次，关于青春创意公司要求中建四局三公司、中建四局三公司分公司赔偿三面翻公益宣传牌的翻新费用240120元和广告收益损失133332元的问题。本案中，案涉广告牌被损坏是事实，但青春创意公司未能举证证明案涉广告牌无法修复，且必须进行全部更换，亦未举证证明其与案外人签订的《户外广告发布合同》已经实际履行，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，对青春创意公司要求中建四局三公司、中建四局三公司分公司以其承租时广告牌的评估价格进行赔偿及按合同约定的广告费进行支付的诉请，其提供的证据不足，理由不充分，不予支持。综上，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：一、中建四局第三建设有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿遵义市青春创意广告有限公司广告位租金14000元；二、驳回遵义市青春创意广告有限公司的其他诉讼请求。案件受理费6930元，减半收取3465元，由青春创意公司负担3425元，中建四局三公司、中建四局三公司分公司负担40元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。青春创意公司提交了以下证据：1.贵州嘉合联建科技公司出具的《情况说明》，证明损坏的三面翻广告牌无法修复、只能拆除重建的事实。2.LED显示屏制作合同、青春创意公司支付50万元的转账凭证、更换后的LED广告牌照片，证明更换后的LED广告牌的市场价值远高于三面翻广告牌，而且青春创意公司根据事实只要求中建四局三公司、中建四局三公司分公司赔偿原三面翻广告牌现有市场价值240120元，并没有要求其赔偿青春创意公司赔偿更换后的LED广告牌价值的事实。3.蔡双权出具的证明、转账凭证，证明支付的相关费用及相应租金损失。4.贵州聚银投资置业有限公司出具的《关于没有支付广告租金费用的情况说明》，证明给青春创意公司造成广告租金损失的事实。5.青春创意公司自行制作的《广告收益损失清单》,证明租金损失的构成情况。中建四局三公司、中建四局三公司分公司质证意见为：对第1份证据的三性均不予认可，该证据产生于一审判决之后，且该公司并非相关的鉴定机构，不具备鉴定资质；第2份证据的真实性无异议，但不能达到其证明目的。该份证据系青春创意公司自身与其他主体签订的，与本案无关；第3份证据三性均不予认可，系本案判决后所出具，并无其他资料予以佐证，对于电子回单，仅为一个交易往来的记录，并不是发票，且二者系长期合作关系，不能达到其证明目的；第4份证据中的情况说明的三性均不予认可，其说明载明的内容与常理不符；对于第5组证据的三性均不予认可。中建四局三公司、中建四局三公司分公司提交以下证据：1.设备进场验收表、仁贤劳务班组设备进场确认表，证明涉案挖掘机为仁贤公司在现场施工的设备；2.挖掘机现场施工图片，证明2020年3月23日—2020年4月25日，及损坏行为发生时间段，是仁贤公司的挖掘机在该路段施工；3.安全技术交底表，证明挖掘机驾驶员为仁贤公司的黄家兵，且该公司作为项目总承包方已经对驾驶员进行了安全教育，履行了管理义务；4.中建四局三公司法务贾慧玉与青春创意公司总经理郑元宏短信截图，证明郑元宏在事发后一直协商的人员为仁贤公司机械设备管理员付在常，进一步证明仁贤公司认可其挖掘机造成广告牌损坏的事实，损害并非中建四局三公司、中建四局三公司分公司造成。青春创意公司质证意见为：对中建四局三公司、中建四局三公司分公司提交的第1-3份证据的真实性不持异议，但达不到对方的证明目的，因为案涉项目的承包人是中建四局三公司，仁贤公司与中建四局三公司系内部承包关系，因此该项目所发生的一切行为均代表中建四局三公司的行为。对于第4份证据同样达不到其证明目的，只能证明双方有所联系，但不涉及具体内容。本院认为，青春创意公司提交1-2份证据与本案不具有关联性，本院不予采信。对青春创意公司提交3-5份证据三性予以认可。中建四局三公司、中建四局三公司分公司提交的证据皆为证明其并非本案的侵权人，但其在一审判决后并未上诉，故对其在本院二审期间提交的证据，本院不予评价。本院另查明，1.2020年4月26日，青春创意公司向中建四局三公司虾子河黑臭水体治理项目部出具《告知函》，内容如下：由于你司于2020年3月27日施工过程中造成我方珍珠路口过街天桥广告牌损坏，现请你司于2020年5月1日前对该市政基础设施进行修复或赔付。上述《告知函》附有《修复赔付清单（预算）》及联系电话189××××3331。修复赔付清单具体内容：受损面积：2.2ｍ（高）×12ｍ宽＝26.4㎡×两面＝52.8㎡；维修费用：1300元／㎡,52.8㎡×1300元＝68640元；人工费：500元／㎡，52.8㎡×500元＝26400元；费用合计：68640元＋26400元＝95040元。2.2019年10月16日，青春创意公司和案外人遵义市红花岗区综合行政执法局签订《遵义市城区户外广告运营项目合同》，上述合同第五条“甲乙双方权利义务”部分第4小点约定：本合同中所设置的所有广告设施由乙方负责依法管理和维护，发布的广告必须符合《中华人民共和国广告法》及相关法规，并承担违反《中华人民共和国广告法》及相关国家法规而产生的责任。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：一、青春创意公司主张的三面翻广告牌的广告位租金14000元应否支持；二、青春创意公司主张的三面翻广告牌的翻新费用240120元应否支持；三、案涉三面翻广告牌因被损坏给青春创意公司造成的广告收益损失133332元应否支持。关于焦点一。因青春创意公司与遵义市红花岗区综合行政执法局约定的租金为每月3500元，从2020年3月30日至2020年7月22日，共计4个月，租金为14000元，该损失系青春创意公司的实际损失，且一审判决对该笔费用进行了支持，其他当事人亦未提起上诉，故本院对青春创意公司主张的该项损失予以支持。关于焦点二。青春创意公司与遵义市红花岗区综合行政执法局签订的《遵义市城区户外广告运营项目合同》第五条约定，该公司对广告牌负有维护管理义务，其为证明三面翻广告牌被损坏不能被修复造成损失240120元的主张，提交了遵义市红花岗区综合行政执法局及贵州嘉合联建科技公司出具的《函》及《情况说明》，但前述主体并非专业的评估或鉴定机构，并且青春创意公司曾于2020年4月26日向中建四局三公司虾子河黑臭水体治理项目部函告了广告牌可维修的事实，故本院对青春创意公司所提三面翻公益宣传牌的翻新费用240120元不予支持。但鉴于案涉三面翻广告牌被损坏的基础事实存在，现案涉广告牌因被拆除在客观上已无法对损失金额进行专业评估等，本院结合本案实际并综合考虑青春创意公司出具的《告知函》及其后所附赔付清单中载明的受损面积、维修费用、人工费及修复总费用，酌情支持青春创意公司三面翻广告牌修复费用70000元。关于焦点三。虽然青春创意公司与贵州聚银投资置业有限公司2019年1月1日签订了《户外广告发布合同》，但根据贵州聚银投资置业有限公司于2020年10月8日出具的《关于没有支付广告租金费用的情况说明》可知，自2020年1月1日起，贵州聚银投资置业有限公司系因资金经营困难、周转资金短缺，没有依约向青春创意公司支付户外广告租金，故青春创意公司在案涉三面翻广告牌毁损前就已经因为贵州聚银投资置业有限公司资金问题未获得租金收益，青春创意公司的上述租金损失与案涉三面翻广告牌被损坏没有直接的因果关系，故对其主张的广告牌损坏期间的贵州聚银投资置业有限公司的租金损失，本院不予支持。关于青春创意公司主张因案涉三面翻广告牌被损坏的四个月期间致使慕思寝具在此期间的广告无法发布，产生的租金损失的问题。青春创意公司提交了与慕思寝具签订的《户外广告发布合同》、蔡双权于2019年12月18日向郑元宏转账20万元的电子回单、结合蔡双权二审出具的证明，足以证明案涉三面翻广告牌被损坏期间，青春创意公司必然存在因减少租金或延长租期而产生租金损失。关于每月租金损失的标准认定问题，青春创意公司主张应按照其与慕思寝具签订的《户外广告发布合同》签订的2年期限租金共计30万元的标准计算，每月租金损失为12500元，四个月租金损失为50000元。本院认为，双方合同中约定的月租金12500元是包含场地费、广告照明、维护费等于广告制作有关的一切费用，并非其单纯的经营利润，故本院酌定其每月的租金损失为8000元，因案涉三面翻广告牌被损坏不能使用的时间为4个月，故上述租金损失合计为32000元。综上所述，青春创意公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销贵州省遵义市红花岗区人民法院（2020）黔0302民初7735号民事判决；二、中建四局第三建设有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿遵义市青春创意广告有限公司广告位租金、广告牌修复损失、广告收益损失共计116000元；三、驳回遵义市青春创意广告有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6930元，减半收取3465元，由青春创意公司负担2800元，中建四局三公司、中建四局三公司分公司负担665元。二审案件受理费6930元，由青春创意公司负担5500元，中建四局三公司、中建四局三公司分公司负担1430元。本判决为终审判决。审判长  李玉振审判员  唐 妍审判员  张瑛娟二〇二一年三月三十日法官助理潘晓书记员张群斌