湖南省衡阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）湘04刑终122号 原公诉机关湖南省衡阳县人民检察院。 上诉人（原审被告人）许威，男，1990年8月20日出生于湖南省衡阳县,汉族，初中文化，户籍所在地湖南省衡阳县，现住湖南省衡阳县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2020年5月28日被衡阳县公安局刑事拘留，同年7月4日被衡阳县公安局执行逮捕。现羁押于常宁市看守所。 上诉人（原审被告人）贺超群，男，1979年9月9日出生于湖南省衡阳县,汉族，初中文化，中共党员，住湖南省衡阳县。因涉嫌犯非法拘禁罪，2020年8月4日经衡阳县公安局决定取保候审。经衡阳县人民法院决定，于2020年12月25日被逮捕。现羁押于衡东县看守所。 原审被告人廖俊，男，1985年12月25日出生于湖南省衡阳县,汉族，中专文化，住湖南省衡阳县。因犯寻衅滋事罪，于2012年12月31日被衡阳县人民法院判处拘役五个月；因犯寻衅滋事罪，于2013年6月28日被衡阳县人民法院判处有期徒刑一年。又因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2020年5月27日被衡阳县公安局刑事拘留，同年6月1日被衡阳县公安局指定居所监视居住，同年7月23日被衡阳县公安局刑事拘留，同年8月20日被衡阳县公安局执行逮捕。现羁押于耒阳市看守所。 原审被告人陈勇，男，1993年7月12日出生于湖南省衡阳县,汉族，初中文化，户籍所在地湖南省衡阳县，现住湖南省衡阳县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2020年5月28日被衡阳县公安局刑事拘留，同年7月4日被衡阳县公安局执行逮捕。现羁押于衡山县看守所。 原审被告人阳颖，男，1997年10月10日出生于湖南省衡阳县,汉族，初中文化，户籍所在地湖南省衡阳县，现住湖南省衡阳县。因犯聚众斗殴罪，于2017年6月30日被衡阳县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因涉嫌犯抢劫罪，2020年6月3日被衡阳县公安局刑事拘留，同年7月3日被衡阳县公安局执行逮捕。现羁押于耒阳市看守所。 原审被告人陈格平，男，1976年4月6日出生于湖南省衡阳县,汉族，初中文化，住湖南省衡阳县。因犯贩卖毒品罪，于2007年10月31日被衡阳县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一千元；因犯寻衅滋事罪，于2013年6月28日被衡阳县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2020年5月28日被衡阳县公安局指定居所监视居住，同年8月20日被衡阳县公安局执行逮捕。现羁押于衡阳市看守所。 原审被告人左宏斌，绰号“矮子”、“斌斌”，男，1995年6月4日出生于湖南省衡阳县,汉族，初中文化，住湖南省衡阳县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2020年6月16日被衡阳县公安局刑事拘留，同年7月3日被衡阳县公安局执行逮捕。现羁押于衡阳市看守所。 原审被告人陈雪峰，绰号“长毛”，男，1983年11月18日出生于湖南省衡阳县,汉族，初中文化，住湖南省衡阳县。因涉嫌犯寻衅滋事罪。2020年5月28日被衡阳县公安局刑事拘留，同年7月3日被衡阳县公安局执行逮捕。现羁押于衡阳市看守所。 原审被告人廖靖，男，1992年2月20日出生于湖南省衡阳县,汉族，专科文化，中共党员，户籍所在地湖南省衡阳县，现住湖南省衡阳县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2020年5月28日被衡阳县公安局刑事拘留，同年7月4日经衡阳县公安局决定取保候审，同年8月21日被衡阳县公安局执行逮捕。现羁押于衡东县看守所。 原审被告人周志鹏，绰号“周八”，男，1992年2月13日出生于湖南省衡阳县,汉族，初中文化，户籍所在地湖南省衡阳县，现住湖南省衡阳县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2020年6月16日被衡阳县公安局刑事拘留，同年7月4日经衡阳县公安局决定取保候审。经衡阳县人民法院决定，于2020年12月25日被逮捕。现羁押于衡东县看守所。 原审被告人廖文军，绰号“飞龙”、“廖文”，男，1991年9月29日出生于湖南省衡阳县,汉族，初中文化，住湖南省衡阳县。因涉嫌犯抢劫罪，2020年6月12日被衡阳县公安局刑事拘留，同年7月3日经衡阳县公安局决定取保候审。经衡阳县人民法院决定，于2020年12月25日被逮捕。现羁押于衡东县看守所。 湖南省衡阳县人民法院审理湖南省衡阳县人民检察院指控原审被告人廖俊、陈勇等11人犯寻衅滋事罪、赌博罪、非法拘禁罪一案，于2020年12月29日作出（2020）湘0421刑初223号刑事判决。宣判后，原审被告人许威、贺超群不服，于十日内提出上诉。本院于2020年1月27日受理后，依法组成合议庭。通过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原审认定，廖俊等十一名被告人的犯罪事实有： （一）寻衅滋事罪 1.2018年5月15日晚上，被害人易某在衡阳县××镇黑色玫瑰网吧上网时，与网管吕峰杨因债务发生争执。被害人陈某1发现二人争执就上前询问，与吕峰杨争吵并发生肢体冲突。后吕峰杨打电话告知网吧老板廖俊自己被打一事。被告人廖俊闻讯，与被告人陈雪峰各自携带一根电棍、一根警棍赶到网吧。被告人廖俊简单询问是谁打了吕峰杨之后，便用手中电棍殴打被害人陈某1、易某，手中电棍打断之后，又从被告人陈雪峰手中接过警棍继续殴打二被害人。被害人陈某1身体不适瘫倒在地，被告人廖俊将其强行拖起，让二被害人一起跪在地上认错。不久，被害人陈某1昏倒，易某等人将其送往医院救治。经鉴定，被害人陈某1的损伤程度为轻微伤。 2.被告人陈勇与陈峰（另案处理）认为杨某赚了钱，对他们爱理不理，商量后决定去教训杨某。2020年2月10日晚上，被告人陈勇、陈峰得知杨某在陈某2家赌博，于是纠集另外三人携带砍刀前去。被告人陈勇、陈峰将陈某2家门喊开后，与其他人一起强行将杨某从二楼拖出房屋，杨某抓住楼梯间栏杆抗拒，被告人陈勇、陈峰等人用砍刀及走廊上闲置的木棍殴打杨某，将其强行拖至楼下并用砍刀、木棍围殴。经鉴定，被害人杨某的损伤程度为轻微伤。 3.被告人陈勇、陈峰殴打杨某后，担心受到法律制裁，想找杨某私了。杨某要求两人赔偿医药费等损失。2020年2月12日中午，陈雪峰在酒店为其小孩举办满月酒席。被告人廖俊、陈勇、陈格平、许威、左宏斌、陈峰坐在同一包厢吃饭，席间陈勇、陈峰讲到杨某要求赔偿，但是他们拿不出钱。被告人廖俊提出让陈某2承担部分赔偿款，提议饭后大家一起找陈某2，在场其他人员同意。饭后，被告人廖俊、陈勇、陈格平、许威、左宏斌、陈峰陆续赶到陈某2家楼下。由于陈某2不同意赔偿医药费，被告人廖俊听后责骂并殴打陈某2，被告人陈勇、陈格平、许威、左宏斌、陈峰见状纷纷上前围殴陈某2。期间被告人廖俊冲到附近一个做饭的棚子内拿了一把菜刀、被告人左宏斌拿了一块砧板、被告人许威从其摩托车后座下拿出一把杀猪刀准备殴打陈某2，均被别人拦截并抢下凶器。陈某2妻子谢某上前劝阻，也被殴打。经鉴定，被害人陈某2、谢某损伤程度均为轻微伤。 4.2020年5月18日中午，被害人周某在重庆市沙坝区石碾盘88号2栋楼下牛肉馆邀请被告人许威及其朋友＂金立”吃饭。被告人许威、“金立”分别携带一根甩棍赴约。席间，被告人许威向周某要钱遭拒，便拿出携带的甩棍打在周某头部，致使其前颞部流血。被告人许威、“金立”见状携带凶器逃跑。经鉴定，被害人周某的损伤程度为轻微伤。 （二）非法拘禁罪 2020年1月23日晚上，被告人阳颖、贺超群与陆续赶来的赌客文某等人一起在贺超群邻居家“开船”赌博。王小力和被告人陈勇、陈雪峰、廖文军在廖靖的奶茶店内玩。21时左右，被告人阳颖给陈勇打电话，讲赌场有人作弊，让陈勇带人过去。于是被告人陈勇让廖靖开车送在场的人过去。22时左右，被告人阳颖接陈勇、陈雪峰、廖文军、王小力、廖靖进入“开船”赌博的民宅。廖靖与王小力到场不久后离开。被告人阳颖与陈勇以文某作弊为由，将其按在墙上，从其身上搜出了一副耳机、一个手机。被告人贺超群将文某放在赌桌上的1.6万元拿走放到自己身上，并与被告人阳颖、陈勇、陈雪峰、廖文军等人逼问文某同伙是谁。被告人阳颖、贺超群又讲包括自己在内在场赌客合计输了7万元钱，让文某把钱退出来。文某否认作弊，被告人阳颖、陈勇、贺超群对其拳打脚踢。在被告人贺超群提议下，被告人阳颖、陈勇、陈雪峰、廖文军等人强行将文某带到夏明翰故居前的空地上，先让文某淋雨，接着被告人陈勇使用鸡毛掸子抽打文某，阳颖、贺超群、陈雪峰、廖文军责骂文某不老实。被告人贺超群又提议将其扔到水塘里。文某被逼无奈，自己走入水塘站在水塘边的台阶上，水没过膝盖。被告人陈雪峰、廖文军见状离开回家。一会儿，被害人文某被冷得受不了，就联系邹文波送钱过来。被告人阳颖、贺超群、陈勇才让文某上车。次日凌晨4时左右，被告人阳颖、贺超群、陈勇将文某带至世纪网吧门口。邹文波从西渡赶到洪市镇世纪网吧，与被告人贺超群协商，并劝其1.6万元退还就算了。因被告人贺超群与邹文波是朋友关系，贺超群考虑才同意放人。被告人阳颖、贺超群当场分给陈勇5000元。次日，被告人陈勇分给廖文军1000元、分给陈雪峰900元。 （三）赌博罪 1.2017年12月底一天，被告人廖俊在其家中三楼组织赌客陈顺利、阳题康、肖建君、陈俊峰、阳颖、易万祥、王斌“开船”赌博，从中抽取水子10000余元。 2.2018年4月一天，被告人廖俊在衡阳县××镇车贷宝门面（现姿妍丽人门面）组织赌客陈顺利、易江**、陈俊峰、阳题康、易万祥、肖建君、段欢、阳颖、刘峻“开船”赌博，从中抽取水子2000余元。 3.2017年7、8月份一天，被告人廖靖、阳颖、周志鹏合伙在衡阳县××镇××村××民宅组织陈俊峰、王小力、王利惠、肖君健、左宏斌“开船”赌博，廖靖从中抽取水子近5000元。 4.2017年7、8月份一天，被告人廖靖、阳颖、周志鹏合伙在衡阳县××镇洪泰宾馆组织陈俊峰、王小力、王利惠、左勋、左宏斌“开船”赌博，廖靖从中抽取水子6000余元。 另查明，被害人陈某1、杨某、陈某2、谢某、周某未在本院指定期限内提出附带民事诉讼。案发后，被告人廖俊赔偿被害人陈某1医疗费5000元，取得了被害人陈某1的近亲属陈瑜、被害人陈某2、被害人易某的近亲属易建国的谅解。被告人许威取得了被害人陈某2的谅解。被告人贺超群取得了被害人文某的谅解。被告人廖文军、贺超群分别于2020年6月12日、8月4日主动到衡阳县公安局投案。 又查明，被告人陈勇、廖靖、周志鹏、贺超群、廖文军在侦查机关自愿如实供述了自己的罪行，承认指控的犯罪事实，在获得值班律师刘兴平、罗宏亮的法律援助并听取法律意见、知悉认罪认罚可能导致的法律后果的前提下，分别于2020年9月26日、9月28日签署了认罪认罚具结书，知悉并认可：1.衡阳县人民检察院指控其本人犯罪事实属实。2.衡阳县人民检察院指控被告人陈勇构成非法拘禁罪、寻衅滋事罪，被告人廖靖构成赌博罪，被告人周志鹏构成赌博罪，被告人贺超群构成非法拘禁罪，被告人廖文军构成非法拘禁罪。3.衡阳县人民检察院提出的对被告人陈勇犯寻衅滋事罪判处有期徒刑二年至三年，犯非法拘禁罪判处有期徒刑一年；对被告人廖靖犯赌博罪判处有期徒刑七个月；对被告人周志鹏犯赌博罪判处有期徒刑六个月，并处罚金；对被告人贺超群犯非法拘禁罪判处有期徒刑八个月的量刑建议。4.其本人同意适用普通程序。在本案庭审过程中，被告人廖俊、阳颖、许威、陈雪峰、左宏斌、陈格平均认罪认罚。在本案审理过程中，衡阳县人民检察院根据相关被告人的认罪态度、赔偿被害人损失、取得被害人谅解的量刑情节，调整部分量刑建议为：被告人陈勇犯非法拘禁罪判处有期徒刑九个月，被告人周志鹏犯赌博罪判处拘役五个月，被告人贺超群犯非法拘禁罪判处拘役五个月，被告人廖文军犯非法拘禁罪判处拘役五个月。 再查明，被告人廖俊因犯寻衅滋事罪，于2012年12月31日被衡阳县人民法院判处拘役五个月。又因犯寻衅滋事罪，于2013年6月28日被衡阳县人民法院判处有期徒刑一年；被告人阳颖因犯聚众斗殴罪，于2016年12月7日被刑事拘留，于2017年6月30日被衡阳县人民法院以（2017）湘0421刑初140号刑事判决书判处有期徒刑三年，缓刑三年，缓刑考验期限为2017年7月11日至2020年7月10日，并于同日被释放；被告人陈格平因犯贩卖毒品罪，于2007年10月31日被衡阳县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一千元；因犯寻衅滋事罪，于2013年6月28日被衡阳县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。 认定上述事实的证据有各被告人的供述、被害人陈述及证人证言、鉴定意见、搜查提取笔录、扣押物品清单、谅解书等。 据此，原审判决：一、被告人廖俊犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人陈勇犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年九个月；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑八个月，决定执行有期徒刑二年三个月；三、被告人阳颖犯非法拘禁罪，判处有期徒刑九个月；犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元；撤销湖南省衡阳县人民法院（2017）湘0421刑初140号刑事判决书中对被告人阳颖宣告缓刑的部分，与该判决有期徒刑三年合并，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元；四、被告人陈格平犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年七个月；五、被告人许威犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；六、被告人左宏斌犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月；七、被告人陈雪峰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑一年二个月；八、被告人廖靖犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元；九、被告人周志鹏犯赌博罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元；十、被告人贺超群犯非法拘禁罪，判处拘役五个月；十一、被告人廖文军犯非法拘禁罪，判处拘役五个月；十二、对被告人贺超群的违法所得一万六千元、被告人廖俊的违法所得一万二千元、被告人廖靖、阳颖、周志鹏违法所得一万一千元，依法予以追缴，上缴国库。 上诉人许威提出他未参与第二起寻衅滋事行为，应当构成故意伤害罪，系初犯，有认罪认罚情节，并取得被害人谅解，请求二审法院对其从轻处罚的上诉理由。 上诉人贺超群提出原审认定事实不清，其有悔过表现，被害人存在一定过错，请求二审从轻处罚的上诉理由。 经审理查明，原审认定上诉人许威、贺超群及其他原审被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院对原审认定的事实及证据予以确认。 本院认为，上诉人许威与原审被告人廖俊、陈勇、陈雪峰、左宏斌、陈格平持凶器随意殴打他人，情节恶劣，其行为已违反社会公共秩序，构成寻衅滋事罪。原审被告人陈勇、阳颖、陈雪峰、廖文军与上诉人贺超群共同非法剥夺他人人身自由，均构成非法拘禁罪。原审被告人廖俊、阳颖、廖靖、周志鹏以营利为目的，聚众赌博，其行为均构成赌博罪。上诉人许威及原审被告人廖俊、陈勇、左宏斌、陈格平在共同犯罪中起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。原审被告人陈雪峰在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。上诉人许威及原审被告人廖俊、陈勇、陈雪峰、左宏斌、陈格平均自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。 原审被告人阳颖、陈勇、陈雪峰、廖文军和上诉人贺超群在非法拘禁罪范围内构成共同犯罪，阳颖、陈勇、贺超群起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。陈雪峰、廖文军在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。在非法拘禁过程中，具有殴打、侮辱情节，依法应从重处罚。陈勇有坦白情节、自愿认罪认罚情节，依法可以从轻、从宽处罚。贺超群及人廖文军自动投案并如实供述自己的犯罪事实，有自首情节、自愿认罪认罚情节，依法可以从轻、从宽处罚。上诉人贺超群赔偿被害人损失，取得了被害人谅解，可以酌定从轻处罚。 原审被告人廖靖、阳颖、周志鹏构成赌博罪的共同犯罪，三人均起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。归案后，周志鹏如实供述自己的犯罪事实，且当庭自愿认罪，具有坦白情节，自愿认罪认罚情节，依法可以对其从轻处罚。阳颖自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可以对其从宽处理。廖靖自愿认罪认罚，依法可以对其从宽处理。 原审被告人廖俊、陈勇、阳颖、陈雪峰均犯有数罪，依法均应数罪并罚。原审被告人阳颖在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。原审被告人廖俊、阳颖、陈格平均有犯罪前科，可以酌情从重处罚。原审被告人廖俊、陈格平被指定居所监视居住二日折抵刑期一日。对各被告人的违法所得应当依法予以追缴。 对上诉人许威提出“未参与第二起寻衅滋事行为，应当构成故意伤害罪，系初犯，有认罪认罚情节，并取得被害人谅解，请求二审法院对其从轻处罚”的上诉理由。经查，原审已充分考虑上诉人许威的犯罪事实及情节，定罪准确，量刑恰当。故对该上诉理由不予以支持。上诉人贺超群提出原审认定事实不清，被害人存在一定过错，有悔过表现，请求二审从轻处罚的上诉理由。经查，原审认定事实清楚，证据确实充分，量刑并无不当，故对该上诉理由不予以支持。综上，原审认定事实清楚，证据确实充分、程序合法，定罪准确，量刑恰当，依法应当予以维持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二百三十八条第一款、第三款，第三百零三条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第七十七条，第六十九条，第六十七条第一款、第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条（一）、（四）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 李国锋 审 判 员 凌 波 审 判 员 陶 刚 二〇二一年三月十九日 法官助理 黎丽娟 书 记 员 李 怡                            校对责任人:李国锋      打印责任人:李怡                附相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）…… （二）…… （三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； …… 第二百三十八条非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。 …… 为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 …… 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下，数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中判处附加刑的，附加刑仍需执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。 …… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行的，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》 第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”： （一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的； …… （四）持凶器随意他人的。 …… 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。