湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘31民终42号上诉人（原审被告）：唐利荣，男，1979年8月22日出生，汉族，个体工商户，湖南省衡东县人，住衡东县。委托诉讼代理人：吴岸全，吉首市护权法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：新泰市力龙机械设备租赁有限公司，住所地：新泰市东都镇西都社区。法定代表人：王哲先，该公司总经理。委托诉讼代理人：李月永，男，汉族，1964年2月26日出生，住山东省新泰市，系公司的经理。被上诉人（原审被告）：邓亮，男，1977年1月19日出生，汉族，个体工商户，湖南省衡东县人，住衡东县。委托诉讼代理人：贺辉群，湖南金垣律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘红英，湖南金垣律师事务所实习律师。上诉人唐利荣因与被上诉人新泰市力龙机械设备租赁有限公司、邓亮合同纠纷一案，不服湖南省吉首市人民法院（2020）湘3101民初2562号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷、询问当事人的方式对本案进行了审理。本案现已审理终结。唐利荣上诉请求：一、撤销湖南省吉首市人民法院(2020)湘3101民初2562号民事判决；二、发回重审或依法改判上诉人唐利荣与被上诉人邓亮按各自所占公司股份比例即唐利荣10％、邓亮90％来确定各自承担债务清偿责任；二、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清，导致作出错误判决。l、一审法院不能仅凭双方签订的《黄沙转让协议》即认定被上诉人新泰市力龙机械设备有限公司交付黄沙3000吨以上给上诉人，应驳回被上诉人新泰市力龙机械设备有限公司不合理诉讼请求；2、上诉人提供的《吉首市同鑫贸易有限公司内资企业登记基本情况表》的证据完全可以证实：该公司注册资金500万，股东即上诉人唐利荣出资50万、所占公司股份10％，被上诉人邓亮出资450万、所占公司股份90％；但一审法院未予认定，属于事实不清。3、被上诉人新泰市力龙机械设备有限公司已经认可上诉人已支付货款30万元，但是被上诉人新泰市力龙机械设备有限公司未给上诉人出具发票，应当从货款中抵扣税率17％即51000元未抵扣，二审法院应当给予抵扣。二、原审法院判决适用法律错误，导致作出错误判决。根据《中华人民共和国公司法》第三条……有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任，第二十条规定，股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任规定。l、上诉人唐利荣与被上诉人邓亮之间对本案被上诉人新泰公司股份10％，被上诉人邓亮所占公司股份90％承担清偿责任，而一审法院未作出相应判决，二审法院应当明确责任承担。2、上诉人唐利荣与被上诉人邓亮之间对被上诉人新泰市力龙机械设备有限公司的债务应承担连带责任，而本案被上诉人新泰市力龙机械设备有限公司也是主张上诉人唐利荣与被上诉人邓亮承担连带赔偿责任，而不是一审法院所判共同清偿责任。请求二审法院依法判决支持上诉人唐利荣诉讼请求，以维护上诉人唐利荣的合法权益。新泰市力龙机械设备租赁有限公司答辩称：上诉人的上诉理由和请求不属实，本案属买卖合同关系，就应该按照约定付款。邓亮答辩称：一、签订黄沙转让合同以后，邓亮才通过受让股权成为公司股东，不应对之前的债务承担责任；二、邓亮是在2019年9月30日及2020年7月22日通过银行转账给唐利荣货款115000元，银行付款及微信聊天足以证明双方针对黄沙转让协议进行了确定并履行完毕。新泰市力龙机械设备租赁有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告货款250000元及资金占用费30041.67元（违约金自2018年5月10日按年利率6%暂计算至2020年4月30日，自2020年5月1日起继续按年利率6%计算至付清时止）；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年4月，原告作为乙方与甲方吉首市同和鑫贸易有限公司签订《黄沙转让协议》，内容为：经甲乙友好协商，现就前期乙方在吉首市中铁上海工程局集团有限公司张吉怀项目供应的832.86吨黄沙及现在乙方存放在甲方料场内的三千多吨黄沙（总数以铁路大票为准，计4816吨），达成如下协议：1、总共计价为55万元整，含税票，税票税点为17％的增值税专用发票，发票必须真实有效，如有问题由乙方负责。2、乙方把之前送上海局张怀项目拌合站的黄沙过磅单全部交给甲方，由甲方自行结算，未交付之前先发扫描件给甲方。3、根据协议决定甲方在2018年4月27日之前先支付给乙方30万元，于2018年5月10日前支付乙方15万元，余款10万元在乙方交齐55万元发票当日内全部付清（以发票日期为准，否则视甲方违约）。4、乙方现将放于甲方料场的柳工50装载机无偿让甲方使用到2018年10月31日，由甲方自行保养并保持设备完整，但不得在甲方料场以外的工地使用，使用期间发生任何事故均由甲方负责。5、乙方为整体打包转让给甲方料场内现有的黄沙，不承担黄沙的场地费用即亏损、质量等问题，乙方所有债务与甲方无关等。合同签订后，同和鑫公司支付原告货款30万元后，其余款项一直未付。另查明，同和鑫公司于2017年10月31日成立，但股东均未在出资范围内进行实缴出资。2019年10月19日邓亮和唐利荣向登记机关出具全体投资人承诺书，承诺如下：本企业申请注销登记前未发生债权债务，已将债权债务清算完毕，不存在清算费用、职工工资、社会保险费用等未了结事务，清算工作已全面完成，如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任，并自愿接受相关行政执法部门的约束和惩戒。2020年2月20日公司决议解散并办理注销登记，但注销公司时未进行清算。一审法院认为，本案为合同纠纷。双方当事人争议的主要焦点是：黄沙总量的确认及责任的承担。一、在原告与同和鑫公司签订合同之前，原告的上述货物就存放在同和鑫公司的料场内，同和鑫公司的工作人员在对黄沙数量确认后，双方才签订《黄沙转让合同》，该合同对货物的数量、价款、付款方式等进行明确确定，同和鑫公司按照合同约定的时间支付了第一笔货款30万元，已履行了合同约定的部分义务，现两被告辩称原告的黄沙只有二千多吨，证据不足，不予支持。关于原告诉请的资金占用利息，由于合同中对此并未约定，加之原告在合同的履行中也未给同和鑫公司开具票据，存在违约行为，故原告的该诉请不予支持。二、由于同和鑫公司在成立时，股东出资不实，在公司注销时又没有依法进行清算，原告诉请两被告在未出资范围内承担义务，理由充分，予以支持。但原告有义务按照合同约定在收到被告给付的货款后开具相应价款的票据。债务应当清偿。遂依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告唐利荣、邓亮在本判决书生效后五日内共同支付原告新泰市力龙机械设备租赁有限公司货款250000元；二、驳回原告新泰市力龙机械设备租赁有限公司的其他诉讼请求。案件受理费5500.63元，减半收取2750.32元，由被告唐利荣、邓亮负担。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审认定一致，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。上诉人唐利荣请求二审法院撤销一审判决，将本案发回一审法院重审，但一审判决认定被上诉人新泰市力龙机械设备租赁有限公司与上诉人唐利荣、被上诉人邓亮买卖合同关系基本事实清楚，无遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的情形，故本院对该上诉请求及理由不予采纳。关于请求二审法院确定上诉人唐利荣与被上诉人邓亮按各自所占公司股份比例即唐利荣10％、邓亮90％担债务清偿责任的问题，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条规定，公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。由此可见，清算是公司注销、终止的前置程序。公司未经清算而直接办理注销，造成公司人格的不当终止，使债权人不能依正当程序实现其债权，损害债权人的正当利益。吉首市同和鑫贸易有限公司未经清算即办理注销登记，上诉人唐利荣与被上诉人邓亮作为公司股东，应当对公司债务承担清偿责任。同时，上诉人唐利荣与被上诉人邓亮均未实际出资，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条规定，公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十一条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。一审法院判决未出资股东上诉人唐利荣与被上诉人邓亮共同偿还欠付被上诉人新泰市力龙机械设备租赁有限公司沙石转让款，并无不当。虽然上诉人唐利荣占公司股份10％，被上诉人邓亮占公司股份90％，但该占股比例系内部约定，不能对抗第三人。上诉人唐利荣请求确认股东之间承担责任比例的上诉请求与本案系不同法律关系，其可就该上诉请求另行协商或提起民事诉讼解决。综上所述，上诉人唐利荣的上诉理由不能成立，对其提出的上诉请求本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5500.63元，由上诉人唐利荣负担。本判决为终审判决。审判长  杨光福审判员  杨安寿审判员  张安成二〇二一年三月八日法官助理田竺青书记员张艺附：本案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……