陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)陕03民终146号 上诉人（原审被告）：宝鸡市金丰达工贸有限公司，住所地：陕西省岐山县。 法定代表人：祝超亮，任公司总经理。 被上诉人（原审原告）：淮西熊，男，生于1973年3月1日，汉族，住址陕西省扶风县，身份证号码XXXXXXXXXX********。 委托诉讼代理人：范黎，陕西国文律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张蓉，陕西国文律师事务所律师。 上诉人宝鸡市金丰达工贸有限公司因与被上诉人淮西熊提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省岐山县人民法院（2020）陕0323民初1732号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人宝鸡市金丰达工贸有限公司法定代表人祝超亮，被上诉人淮西熊及其委托诉讼代理人范黎、张蓉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人宝鸡市金丰达工贸有限公司上诉请求：1、撤销岐山县人民法院（2020）陕0323民初1732号民事判决，发回重审或者依法改判；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决认定事实不清；2、一审判决赔偿数额计算方法错误，划分责任时，没有将上诉人已付的门诊医疗费286元和住院医疗费用6773.28元计算在内，由被上诉人自行承担20%；3、一审判决查明被上诉人在“新农合”违法报销3906.73元医疗费，系上诉人缴纳，一审对此不做处理，显失公平。 被上诉人淮西熊答辩称，1、一审认定事实清楚，法律关系明确；2、本案审理的是提供劳务者受害责任纠纷，而非保险合同纠纷；3、一审支持的赔偿数额正确，不存在漏算和不当得利。 淮西熊向一审法院起诉请求：判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费等各项损失共计80170.63元。 一审法院认定事实：被告宝鸡市金丰达工贸有限公司系从事经营普通货物道路运输和建筑用石加工、销售业务的企业。2019年7月5日，被告宝鸡市金丰达工贸有限公司雇佣原告淮西熊驾驶公司货车从事货物运输工作，工资按拉货次数结算，双方未签订书面劳动合同。2020年1月3日晚七时许，原告受被告公司指派驾驶陕CXXX**号重型货车去蔡家坡宝鸡阜丰生物科技有限公司拉石料，在车辆装石料过程中，原告不慎摔伤。原告受伤后被送往宝鸡蔡家坡医院住院治疗，被诊断为：右胫骨下端粉碎性骨折、右腓骨下段骨折，住院治疗33天，2020年2月6日原告病情好转出院，出院医嘱：1、出院后注意休息1月；2、继续石膏固定1月，1月、2月、3月复查X线片，若出现患肢疼痛不适，及时就诊，视情况取掉石膏；3、加强康复功能锻炼，加强营养，做好陪护；4、定期门诊复查，如有不适及时就诊。2020年3月5日，原告在宝鸡蔡家坡医院进行了复查，被告支付复查医疗费180元。2020年7月9日，原告又在宝鸡蔡家坡医院进行了复查，原告支付复查医疗费90元。2020年7月15日陕西宝鸡科达法医司法鉴定所对原告伤情进行了鉴定，并做出了陕宝科达司鉴所（2020）临鉴字第409号鉴定意见书鉴定为：1、被鉴定人淮西熊本次外伤致右胫骨骨折、右腓骨下段骨折，现后遗后踝关节功能丧失50%以上，评定为十级伤残。2、被鉴定人淮西熊本次外伤建议误工期150日，护理期90日，营养期90日。原告支付司法鉴定费1600元。 另查，1、原告受伤治疗期间，被告宝鸡市金丰达工贸有限公司支付原告门诊医疗费286元，并预交住院医疗费13000元，原告出院经结算住院医疗费花费6773.28元，医院退回预交费用6226.72元由原告已领取。另被告宝鸡市金丰达工贸有限公司已给付原告误工费3000元。 2、原告淮西熊与妻子乔某某生育孩子两名，长子淮雨，生于2004年XX月XX日；次子淮岩凯，生于2008年XX月XX日。原告母亲白某某，生于1951年XX月XX日，其生育原告在内的子女四人。 一审法院认为，被告宝鸡市金丰达工贸有限公司雇佣原告淮西熊驾驶公司车辆从事货物运输工作，工资按车辆拉货次数结算，双方未签订书面劳动合同，被告宝鸡市金丰达工贸有限公司与原告形成雇佣关系。原告受被告公司指派驾驶车辆拉运石料，车辆在装石料过程中，原告不慎摔伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案原告在从事雇佣活动期间受伤，被告宝鸡市金丰达工贸有限公司作为雇主应当承担赔偿责任。另外，原告在完成工作任务期间未尽到应有的安全注意义务，对其不慎摔伤的损害后果也应承担一定的责任，应适当减轻被告的赔偿责任。关于原告误工费的请求，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告当庭提供的微信转账截图不能有效的证明原告最近三年的平均收入状况，对于原告误工费标准可参照受诉法院所在地相同行业平均收入合理确定每天150元为宜。误工费天数依照鉴定机构评定的误工天数为准。关于原告护理费的请求，参照当地普通护工的工资收入标准并结合原告病情及鉴定机构评定的需护理的天数合理确定。关于原告主张的被扶养人生活费，原告的被扶养人为原告母亲白某某、原告长子淮雨、原告次子淮岩凯三人，其中白某某被扶养人生活费为10935元×11年×10%÷承担扶养义务的人数4人=3007.13元；长子淮雨被扶养人生活费为10935元×2年×10%÷承担扶养义务的人数2人=1093.5元；次子淮岩凯被扶养人生活费为10935元×6年×10%÷承担扶养义务的人数2人=3280.5元。对于原告请求的交通费，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭。本案因原告未提供交通费用相关票据，故对原告交通费的请求因证据不足，一审法院不予支持。对于原告请求的精神损害抚慰金，因原告在本次事故中受伤并造成伤残，给其身体和精神上均造成一定的伤害，应给予适当的精神抚慰，故对原告主张的精神损害抚慰金2000元的请求应予支持。综上，对于原告的诉讼请求经核实，其符合法律规定的赔偿范围为：1、医疗费90元（未包含被告宝鸡市金丰达工贸有限公司支付原告的住院医疗费及门诊医疗费）；2、误工费22500元；3、护理费9000元；4、住院伙食补助费990元；5、营养费2700元；6、残疾赔偿金24652元；7、被扶养人生活费7381.13元；8、鉴定费1600元；9、精神损害抚慰金2000元，以上共计70913.13元（含被告宝鸡市金丰达工贸有限公司已给付原告的误工费3000元及原告已领取的被告宝鸡市金丰达工贸有限公司所预交的医疗费退费6226.72元）。对于原告上述各项损失，被告宝鸡市金丰达工贸有限公司作为雇主应承担80%赔偿责任，即56730.5元，原告自行承担20%的责任。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告宝鸡市金丰达工贸有限公司于本判决生效后十五日内赔偿原告淮西熊各项经济损失56730.5元（含被告宝鸡市金丰达工贸有限公司已给付原告的误工费3000元及原告已领取的被告宝鸡市金丰达工贸有限公司所预交的医疗费退费6226.72元）；二、驳回原告淮西熊的其他诉讼请求。案件受理费1800元，减半收取900元，由原告淮西熊承担180元；被告宝鸡市金丰达工贸有限公司承担720元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审中，被上诉人淮西熊当庭提交其于2020年11月11日向宝鸡蔡家坡医院退回医保报销款3906.73元的收款收据，欲证明其已退回医保报销3906.73元医疗费的事实，上诉人对此证据无异议。经质证，本院认为该收款收据真实有效，可以证明淮西熊退回医保报销3906.73元医疗费的事实。其余事实与一审法院查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求、理由和相关事实及法律适用问题进行审理。综合各方当事人诉辩意见，本案二审阶段争议焦点为：一审认定事实是否清楚及赔偿数额计算是否正确。 关于上诉人主张一审法院认定事实不清的问题，经审查，一审法院认定的本案事实，有当事人陈述、相关书证及庭审笔录等证据佐证，可以证实一审认定的事实。 关于上诉人主张一审判决赔偿数额计算方法错误，划分责任时，没有将上诉人已付的门诊医疗费286元和住院医疗费用6773.28元计算在内，由被上诉人自行承担20%的问题。一审法院对本案进行审理后，确定双方责任比例为：宝鸡市金丰达工贸有限公司作为雇主承担80%赔偿责任，淮西熊自行承担20%的责任。但在计算赔付金额时，遗漏了上诉人前期垫付的门诊医疗费286元和住院医疗费用6773.28元，应予纠正。淮西熊自行承担20%即（286+6773.28）×20%=1412元应予扣减。一审判决赔偿金额56730.5元扣除1412元，上诉人应该支付淮西熊各项经济损失55318.5元。 综上，上诉人的部分上诉理由成立，本院予以支持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销岐山县人民法院（2020）陕0323民初1732号民事判决第二项； 二、变更岐山县人民法院（2020）陕0323民初1732号民事判决第一项为：宝鸡市金丰达工贸有限公司于本判决生效后十五日内赔偿淮西熊各项经济损失55318.5元（含宝鸡市金丰达工贸有限公司已给付淮西熊的误工费3000元及淮西熊已领取的宝鸡市金丰达工贸有限公司所预交的医疗费退费6226.72元，扣除上述两项合计9226.72元后，应再支付46091.78元）； 三、驳回淮西熊的其他诉讼请求； 四、驳回宝鸡市金丰达工贸有限公司的其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1800元，减半收取900元，由淮西熊负担180元，宝鸡市金丰达工贸有限公司负担720元。二审案件受理费1800元，由淮西熊负担360元，宝鸡市金丰达工贸有限公司负担1440元。 本判决为终审判决。 审 判 长  崔 齐 审 判 员  付金国 审 判 员  彭 澍 二〇二一年三月二十二日 法官助理  王云飞 书 记 员  李佳玺 1