河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民再319号再审申请人（一审原告、二审上诉人）：谷敏，女，1979年10月22日出生，汉族，住河南省潢川县。被申请人（一审被告、二审被上诉人）:信阳文赢律师事务所（河南文赢律师事务所）。住所地：河南省信阳市火车站对面鑫阳宾馆**。法定代表人：张国权，该律师事务所主任。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：查君舰，男，1990年4月2日出生，汉族，住河南省罗山县。以上二被申请人共同委托诉讼代理人：唐晓鹏，河南文赢律师事务所律师。再审申请人谷敏因与被申请人信阳文赢律师事务所（河南文赢律师事务所）、查君舰侵权责任纠纷一案，不服河南省信阳市中级人民法院（2019）豫15民终3627号民事判决，向河南省高级人民法院申请再审。河南省高级人民法院于2020年11月18日作出（2020）豫民申2466号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人谷敏、被申请人信阳文赢律师事务所（河南文赢律师事务所）以及查君舰共同委托的诉讼代理人唐晓鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谷敏申请再审称，请求：1、判令支持上诉人原审2、3项诉讼请求或者发回重审；2、一、二审诉讼费用由被申请人承担。事实和理由：信阳文赢律师事务所（河南文赢律师事务所）律师查君舰代理谷敏的案件中,没有在一审诉讼中对谷敏所受伤害提出伤情鉴定，在庭审中不明确提出和引用法律条文，阻碍谷敏庭审正常陈述，妨碍谷敏上诉权利的行使，导致谷敏合法权益得不到维护，信阳文赢律师事务所（河南文赢律师事务所）也负有相关的责任。被申请人信阳文赢律师事务所（河南文赢律师事务所）辩称：答辩人与谷敏签订的《委托代理合同》合法有效，合同约定答辩人应当按时出庭，参与办理相关法律事务，答辩人指派查君舰律师作为谷敏代理人草拟行政起诉状、代为立案、复印案件卷宗、出庭参与庭审已经充分履行律师应尽的义务。谷敏不应当以案件败诉结果来追究答辩人的法律责任，其诉求于法无据。答辩人不存在不履行或者不完全履行职责行为，在查君舰律师代理过程中不存在过错。谷敏对信阳市司法局的行政诉讼经法院判决，认定信阳市司法局对谷敏对答辩人及查君舰律师的投诉作出的不予立案处理决定并无不当。被申请人查君舰辩称：1、答辩人作为执业律师，在谷敏委托信阳文赢律师事务所（河南文赢律师事务所）处理案件的基础上，经过谷敏同意由该所指派答辩人担任其代理人，勤勉尽责，忠实履行职务，答辩人不属于合同相对方，本身不存在任何违约行为；2、谷敏对潢川县公安局提起的行政诉讼案件中，伤情鉴定申请不属于行政诉讼的受理范围，是否申请伤情鉴定也与该案诉讼结果并无直接关系；3、答辩人对息县法院出具的委托书等均由谷敏签字确认，对外所做的行为均属于谷敏自己的意思表示，谷敏应承担相应后果；4、信阳市司法局已经对谷敏的投诉作出处理，认定答辩人不存在不尽职尽责的情形及其他违法违规事实，法院也认定信阳市司法局的不予立案处理决定并无不当。谷敏向一审法院起诉请求：1、确认律师在代理案件中故意不尽职尽责的行为违法，评估案件没提伤情鉴定给原告造成的损失；2、全额退还律师代理费七千元整，赔偿误工费、车旅费、精神损失费三万元整；3、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年6月11日，原告谷敏（甲方）与被告信阳文赢律师事务所（河南文赢律师事务所）（乙方）签订委托代理合同，约定：“甲方因与潢川县公安局行政处罚纠纷一案，委托乙方律师查君舰为甲方的第一审诉讼代理人；乙方律师必须认真负责，切实维护甲方合法权益，并按时出庭；甲方必须如实地向律师陈述案情，提供有关本案证据；因乙方过错而提出终止履行合同所收费用全部退还甲方，非因乙方过错而终止合同，所收费用不退还；甲方委托乙方代理的权限为一般代理；根据《河南省律师服务收费项目和标准》规定，甲方应向乙方缴纳代理费7000元；本合同有效期限应自签订之日起，至本案本审终结止（判决、调解、案件和解及撤销的诉讼）；如一方变更合同条款，需再行协议。”合同签订后，被告查君舰代为撰写了起诉状，并出庭代理诉讼。在一审法庭调查、辩论阶段，查君舰阐明委托一方（原告）证据的证明力，并对对方的证据及两份不予处罚决定进行了反驳。该行政处罚纠纷案，经息县法院认定：“潢川县公安局认定张晶行为系拉开二人，张晶无违法事实，本院予以确认。原告谷敏诉称第三人张晶在其与朱俊华的撕打过程中，拉住谷敏致使朱俊华更容易对其实施殴打行为，因其未能提供相应证据予以证实，本院不予采纳。根据调查确认的事实，潢川县公安局决定对张晶不予行政处罚并无不当。”息县法院判决驳回谷敏的诉讼请求。在二审上诉中，信阳市中级人民法院向原告明示，伤情鉴定不属于人民法院行政诉讼受案范围。现原告主要以被告未在行政诉讼中提起伤情鉴定，剥夺其合法权益为由，提起本案诉讼。另查明，原告向信阳市司法局投诉被告信阳文赢律师事务所（河南文赢律师事务所）及查君舰，信阳市司法局于2019年4月10日答复原告：“查君舰律师无违法违规行为，当事人的投诉事项不属于律协的查处范围，对查君舰不予立案查处”。一审法院判决：驳回原告谷敏的诉讼请求。受理费363元，由原告谷敏承担。谷敏不服一审判决，上诉请求：1、要求撤销（2019）豫1502民初3878号民事判决书，改判支持上诉请求。2、确认律师在代理案件中故意不尽职尽责的行为违法，评估案件没提伤情鉴定申请给原告造成的损失。3、全额退还律师代理费7000元整，赔偿误工费、车旅费、精神损失费3万元整。4、必须案件本人到场参加开庭，委托代理无效。5、本案一审、二审诉讼费均由被上诉人承担。本院二审认定事实：上诉人提供证据1：信阳文赢律师事务所（河南文赢律师事务所）主任张国权给上诉人代写的《伤情鉴定申请书》、证据2：查君舰一审败诉后给其提供的《上诉状》，以上证据用于证明在第一时间请律师就说明上诉人的伤情，没得到合理鉴定，没有给其权利，给其出示的伤情鉴定申请书，潢川县公安局没有采纳；按照查君舰提供的上诉状，上诉人的官司就没有什么可打的，查君舰故意不尽职尽责。被上诉人信阳文赢律师事务所（河南文赢律师事务所）、查君舰质证称，证据1与本案没有关联性，该伤情鉴定申请书是写给潢川县公安局的，是本案上诉人谷敏签字的给潢川县公安局的申请，被上诉人代理上诉人的是上诉人对潢川县公安局对张晶不予处罚提起的行政诉讼，与这个申请伤残鉴定没有法律关系。在该行政诉讼中也不能提起伤残鉴定，因为该行政诉讼解决的是潢川县公安局对张晶不予处罚不服而提起的行政诉讼，而不是解决上诉人的人身损害赔偿问题，如果在法院提起行政诉讼中提起伤残鉴定将会涉及到该行政行为的其他人，所以在行政诉讼中不能提起这个伤残鉴定，这个伤残鉴定本身写的就是潢川县公安局。证据2没有签名，是一个空白的上诉状，因为二审上诉并没有委托被上诉人查君舰，该文书是按照上诉人的要求书写，与本案没有任何关系。二审其他审理查明事实与一审相同。本院二审认为：受托人应当按照委托人的指示处理委托事务。本案中，被上诉人在接受上诉人委托代理行政诉讼后，被上诉人指派的律师已经提供相应的法律服务，全程履行了上诉人授权范围内的律师代理行为，被上诉人的行为符合职业要求和合同约定，并不存在严重失职和过失。上诉人认为被上诉人的代理和执业过程严重失职和过失，给上诉人造成经济损失应当承担赔偿责任的证据不足，不予支持。判决：驳回上诉，维持原判。受理费725元，由上诉人谷敏负担。再审期间双方没有提供新证据，本院再审认定的事实与二审认定事实基本一致。另查明，谷敏诉信阳市司法局及第三人信阳文赢律师事务所（河南文赢律师事务所）及查君舰要求履行法定职责行政争议一案，经本院2021年2月22日作出（2021）豫15行终21号终审判决，判决驳回谷敏上诉，维持原判，即驳回谷敏诉讼请求。本院再审认为，本案争议的主要问题是查君舰律师是否在代理谷敏案件中存在违法违约情形。为此，谷敏向信阳市司法局投诉，信阳市司法局于2019年4月10日答复：“查君舰律师无违法违规行为，当事人的投诉事项不属于律协的查处范围，对查君舰不予立案查处”。对该答复，谷敏提起行政诉讼，现该案已经本院作出（2021）豫15行终21号行政判决，判决驳回谷敏上诉，维持罗山县人民法院（2020）豫1521行初43号行政判决，即驳回谷敏的诉讼请求。因此上诉人谷敏认为被上诉人信阳文赢律师事务所（河南文赢律师事务所）及查君舰律师在代理其行政案件中存在违法违约行为并要求其赔偿损失的再审请求证据不足，本院不予支持。综上所述，再审申请人谷敏的再审理由不能成立，再审请求不应支持。原二审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：维持本院（2019）豫15民终3627号民事判决。本判决为终审判决。审判长 杨 洪审判员 时华军审判员 芦 倩二〇二一年三月四日法官助理谢晓梅书记员王彬伍