金华市婺城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0702刑再2号 原公诉机关金华市婺城区人民检察院。 原审被告人蓝陈春，男，1992年2月12日出生于浙江省云和县，畲族，初中文化，农民，家住浙江省云和县。2011年12月31日因诈骗罪被舟山市定海区人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一千元。因本案于2018年1月23日被金华市公安局婺城分局刑事拘留，同年2月14日被依法逮捕。现羁押于浙江省十里丰监狱。 辩护人：周星宇，金华市婺城区法律援助中心指派的浙江川丰律师事务所律师。 原审被告人蓝陈春诈骗罪、开设赌场罪一案，本院于2018年11月2日作出（2018）浙0702刑初691号刑事判决书，已经发生法律效力。本院院长发现原判未认定被告人蓝陈春已构成累犯不当。经审判委员会讨论并作出决定，本院于2020年11月26日作出（2020）浙0702刑监2号再审决定书，决定由本院另行组成合议庭进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。金华市婺城区人民检察院指派检察员陈建华出庭执行职务，原审被告人蓝陈春及其辩护人周星宇到庭参加诉讼。本案经审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。 金华市婺城区人民检察院以婺检公诉刑诉〔2018〕679号起诉书指控被告人蓝陈春犯诈骗罪、开设赌场罪，于2018年8月9日向本院提起公诉，提请法院依法判处。 原审认定： 一、诈骗事实 1.2016年10月26日，被害人潘某在腾讯ＱＱ群里发布求购集结号游戏币的信息，被告人蓝陈春谎称自身有集结号游戏币，骗得潘某支付4700元人民币，后并未转给潘某一亿集结号游戏币。事后蓝陈春发现自己用于转账的银行账号被止付，遂联系潘某将骗来的4700元人民币通过支付宝账号转还至潘某。 2.2018年1月18日，被害人ＱＱ名为“123”的人（实际损失人为刘某1）在腾讯ＱＱ群里发布求购集结号游戏币的信息，被告人蓝陈春谎称自身有集结号游戏币，该被害人刘某1支付4830元人民币，后并未转给被害人1亿集结号游戏币。 3.2018年1月21日，被害人ＱＱ名为“暴风网络”的人（实际受损失的人为刘某2）在腾讯ＱＱ群里发布求购集结号游戏币的信息，被告人蓝陈春谎称自身有集结号游戏币，骗得该被害人人民币4780元，后并未转给被害人一亿集结号游戏币。 综上，被告人蓝陈春诈骗3次，骗得金额为14310元，蓝陈春诈骗潘某的4700元已退还被害人。 二、开设赌场事实 2017年9月底，被告人蓝陈春找到做金华齐客网络赌博游戏平台的徐某，谈好由蓝陈春负责推广和招商，出售游戏币，获利两人平分。蓝陈春在宁波租用房子做银商，期间雇用员工刘某3、钟某（另案处理）给玩家和银商上银子。2017年10月至2017年12月20日左右，徐某前后分多次将180亿游戏币转至蓝陈春注册的三个齐客游戏平台账号，其中150亿游戏币供蓝陈春销售，30亿游戏币提供给蓝陈春为“银商”铺分。刘某3、钟某将销售齐客游戏币非法获利转账至蓝陈春、刘某3招商银行卡和蓝陈春、刘某3、钟某支付宝账户，经核算共50余万元。 2018年1月22日，被告人蓝陈春在宁波鄞州区出租房内被抓获归案。 上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：被害人潘某、刘某1、刘某2的陈述，证人刘某3、钟某、徐某、吴某、艾某、曾某的证言，检查笔录及照片，电子证物检查工作记录，证据保全决定书及清单，扣押决定书、清单及照片，调取证据通知书，调取证据清单，中国工商银行卡交易记录，客户信息，接受证据清单，ＱＱ聊天截图，银行卡客户交易查询，情况说明，银行卡明细列表，罪犯档案资料，蓝陈春、刘某3招商银行账户入金明细，调取证据清单，蓝陈春支付宝账户入账明细汇总，情况说明，支付宝账户信息截图，蓝陈春通过支付宝账户给“神仙哥哥”明细，支付宝账单，抓获经过，刑事判决书，人口信息，被告人蓝陈春的相关供述与辩解等；以上证据来源合法，内容真实，证据之间相互印证，本院予以确认。 原审认为，被告人蓝陈春以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪；被告人蓝陈春为赌博网站担任代理，并销售赌博网站游戏币，赌资数额在30万元以上，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关的指控成立，予以支持。关于辩护人所提被告人诈骗部分系坦白，开设赌场部分系从犯的辩护意见，经查，被告人蓝陈春归案后仅供述了部分诈骗事实，未供述主要犯罪事实，不构成坦白；被告人蓝陈春为赌博网站担任代理并雇佣他人销售赌博游戏币，与上家五五分成，根据其作用不宜认定为从犯。对上述辩护意见，均不予采纳。被告人蓝陈春自愿认罪，诈骗罪中部分赃款已退还被害人，酌情从轻处罚，采纳辩护人相应的对被告人从轻处罚的辩护意见。被告人蓝陈春系一人犯数罪，依法数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人蓝陈春犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元；犯开设赌场罪判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币九万元；数罪并罚，决定合并执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币九万三千元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月23日起至2021年7月22日止）。二、责令被告人蓝陈春于判决生效后一个月内退赔被害人刘某1经济损失人民币4830元、刘某2经济损失人民币4780元；开设赌场违法所得予以追缴，上缴国库。三、被告人蓝陈春销售赌博银子违法所得予以追缴，上缴国库。 再审中，被告人蓝陈春对指控的事实和罪名无异议，但认为其对构成累犯的事实没有刻意隐瞒；其入监后积极改造，已符合减刑条件，由于本案再审被中止审批，对其影响和打击很大。其愿意认罪并服从法院的判决，要求从轻处罚。 辩护人周星宇辩护提出：一、辩护人对公诉机关指控被告人蓝陈春开设赌场罪、诈骗罪及其犯罪事实和证据无异议。二、辩护人认为被告人蓝陈春有如下法定、酌定从轻或减轻处罚情节：1.被告人蓝陈春犯诈骗罪部分共涉案3起，总金额不大，第一笔在案发前已主动退赔被害人，主观恶性不深，社会危害性较小。被告人犯开设赌场罪部分，系共同犯罪，被告人帮助他人销售部分游戏币，在整个开设赌场的整体中起辅助作用，系从犯。刑法第27条第2款规定：“对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。”2.被告人蓝陈春自愿退赔并已部分退赔，自愿认罪认罚，愿意缴纳罚金。根据刑法规定：“对于具有法定减轻处罚情节的，犯罪嫌疑人、被告人认罪认罚的，根据犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，应当减轻处罚。”3.被告人蓝陈春能够如实详细的供述自己的罪行，直至庭审供述前后一致，构成坦白情节，并认识到自己的犯罪行为给社会造成了危害，其悔罪和认罪态度较好。根据“坦白从宽”的刑事司法政策可以从轻或减轻处罚。4.被告人蓝陈春家庭生活困难，父母均已年迈，没有固定生活来源，被告人蓝陈春作为家中独生子因在监狱服刑，无法尽到赡养父母的义务，请求法庭酌情考虑。5.被告人蓝陈春已在监狱中服刑两年多，在此期间一直积极改造并已符合减刑条件，之前已向服刑单位申报减刑，因本案再审，其申报减刑程序将被服刑单位中止，请法庭考虑本案再审可能会对被告人减刑产生一定的影响。综上所述，被告人蓝陈春犯罪主观恶性不深，社会危害性较小，开设赌场罪部分与他人共同犯罪，系从犯；如实供述自己知道的情况，系坦白；自愿退赔并已部分退赔，自愿认罪认罚，愿意缴纳罚金；且认罪态度较好，有悔罪表现；家庭生活困难，父母均已年迈无人赡养，具有法定、酌定从轻、减轻处罚情节。请求法庭对被告人从轻或减轻处罚。 再审查明的事实与原审查明的事实相同。另查明，原审被告人蓝陈春于1992年2月12日出生。浙江省舟山市定海区人民法院审理舟山市定海区人民检察院指控被告人蓝陈春诈骗罪一案，于2011年12月31日作出（2011）舟定刑初字第16号刑事判决，以被告人蓝陈春犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一千元（刑期自2011年9月23至2013年5月22日止）。后经减刑，实际服刑期间至2013年2月22日止。 本院认为，原审认定被告人蓝陈春犯诈骗罪及开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，应予认定。被告人蓝陈春在被浙江省舟山市定海区人民法院判处有期徒刑，并在该刑罚执行完毕后五年以内再犯本案应判处期徒刑之罪，已构成累犯，依法应当从重处罚。关于辩护人所提被告人诈骗部分系坦白，开设赌场部分系从犯的辩护意见，原审已作处理且不予采纳相应辩护意见并无不当，故对再审辩护人的上述辩护意见也不予采纳。被告人蓝陈春自愿认罪，诈骗罪中部分赃款已退还被害人，酌情从轻处罚，采纳辩护人相应的对被告人从轻处罚的辩护意见。被告人蓝陈春系一人犯数罪，依法数罪并罚。原判定性准确，但原判未认定被告人已构成累犯，导致适用法律错误，量刑不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百八十九条第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、撤销本院（2018）浙0702刑初691号刑事判决书。 二、被告人蓝陈春犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元；犯开设赌场罪判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币九万元；数罪并罚，决定合并执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币九万三千元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月23日起至2021年11月22日止）。 三、责令被告人蓝陈春于判决生效后一个月内退赔被害人刘某1经济损失人民币4830元、刘某2经济损失人民币4780元；开设赌场违法所得予以追缴，上缴国库。 四、被告人蓝陈春销售赌博银子违法所得予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  庄期春 人民陪审员  胡志龙 人民陪审员  周能达 二〇二一年三月十日 代书 记员  沈丽薇