河南省焦作市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）豫08刑终77号原公诉机关焦作市山阳区人民检察院。上诉人(原审被告人)刘金乐，男，1985年11月1日出生河南省灵宝市，汉族，高中毕业，无业，住河南省灵宝市。因犯盗窃罪于2004年10月19日被河南省陕县人民法院判处有期徒刑一年，2005年8月2日刑满释放。因涉嫌犯走私、贩卖、运输、制造毒品罪，于2020年6月3日被刑事拘留，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年4月29日被逮捕。辩护人王建国，河南路通律师事务所律师。辩护人王志远，河南苗硕律师事务所律师。河南省焦作市山阳区人民法院审理焦作市山阳区人民检察院指控原审被告人刘金乐犯非法持有毒品罪一案，于2020年12月30日作出（2020）豫0811刑初384号刑事判决。宣判后，原审被告人刘金乐不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人刘金乐，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年11月12日，两名人员（身份不详）骑摩托车跨境到云南省德宏傣族景颇族自治州一邮政快递点邮寄出两个收件人为“林森”、内装枣红色木雕的快递包裹至河南省焦作市山阳区新新家园小区物业处。2019年11月21日，被告人刘金乐明知包裹木雕内藏有毒品，仍以5000元费用雇佣刘某到焦作市取木雕。刘某因有事，又以3000元费用通过徐某联系并雇佣王某到焦作市取该物品。2019年11月22日0时许，王某、罗某驾车到达焦作市新新家园小区，后王某在被告人刘金乐微信视频指挥下到焦作市山阳区新新家园小区物业处取出两个邮政快递包裹，核对无误后王某准备搬走快递包裹时被公安机关当场抓获。2019年11月22日4时许，被告人刘金乐在不知王某已被抓获的情况下，通过微信告知李某（另案处理）已将两包裹拿到手。同日12时许，刘金乐通过微信欲指挥王某将该两个内装枣红色木雕的邮政快递包裹运输至山西省运城市高速口，欲将该两个木雕交给李某提前联系好的接货人手中，后李某不再跟刘金乐联系，未提供接货人信息。公安机关从两个快递包裹内的木雕中搜查并扣押两包毒品。经称，总重量2993.3克。经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分，含量分别为78.12%、71.18%。上述事实，有原审法院经庭审质证、认证下列证据证实：（一）证人证言1．证人李某的证言，证实李某曾到缅甸做饭店生意，2017年认识认识被告人刘金乐，刘金乐吸食麻古，刘金乐经常找其借钱。2019年11月底一天其到缅甸皇家宾馆找刘金乐时看到其用手机与他人微信视频，听到刘金乐说藏有冰毒的木雕已发出。2．证人刘某的证言，证实2019年11月21日下午至22日凌晨，刘某受同村刘金乐之托到焦作帮其找寻、看管根雕，其因不便通过朋友徐某联系王某到焦作，并将刘金乐支付的2000元微信转给王某。刘金乐曾说一个根雕送往山西运城、一个送往灵宝市涧东村。3．证人王某的证言，证实2019年11月21日下午至22日凌晨王某受刘某之托到焦作找根雕。王某后通过跟刘金乐微信联系，跟朋友罗某开车从灵宝到焦作。刘金乐交代其保持电话畅通看好根雕，其到焦作新新家园小区后，刘金乐告诉其要找的是收件人为林森的邮政包裹，其找到后并未拆封，后被焦作民警抓获。4．证人罗某的证言，证实王某受人之托到焦作看管根雕，已经收了2000元好处费，王某找其帮忙开车到焦作取东西，其和王某开车到焦作，王某在新新家园小区拿到东西后被公安机关抓住。5．证人徐某的证言，证实2019年11月21日下午朋友刘某跟其联系让到焦作帮别人看根雕，因妻子快生产没有去，就联系王某到焦作，刘某先给了王某2000元，其和王某不知道贩毒的事，也认为刘某在缓刑期间不敢参与贩毒。6．证人陈某的证言、刘金乐和陈某微信聊天记录，证实陈某曾在缅甸开饭店，2019年4、5月份回灵宝，在缅甸期间认识被告人刘金乐，刘金乐曾向其借钱或赊账吃饭，其曾听到刘金乐吃饭时跟别人说贩毒的事。2019年11月22日刘金乐微信告诉其已将毒品发往国内，想让其帮刘金乐取毒品。（二）书证1．被告人刘金乐的常住人口基本信息表，证实被告人刘金乐已达刑事责任年龄。2．刘金乐前科情况说明，证实被告人刘金乐于因犯盗窃罪2004年10月19日被河南省陕县人民法院判处有期徒刑一年，2005年8月2日刑满释放。3．发破案经过一份、抓获证明一份、情况说明一份，证实本案的案发经过及被告人刘金乐系因吸食毒品于2020年2月25日被色勒地区警察局强制戒毒，2020年5月20日被缅甸掸邦第四特区警察局移交至云南省西双版纳州勐海县公安局，勐海县公安局于同日将刘金乐移交至河南省焦作市公安局原定和分局。4．移送案件通知书一份及清单二份，证实云南省芒市公安局将邮包藏毒案移交至河南省焦作市公安局原定和分局管辖。5．勐海县疾病防控中心检测报告、证明、集中隔离医学观察证明、个人健康申报表，证实被告人刘金乐在新冠疫情期间从缅甸入境经14日隔离后新冠病毒核算检测为阴性。6．焦作市新新家园小区物业登记表复印件一张，证实王某收件时登记的身份信息和手机号系其本人信息。7．微信聊天内容制作情况说明及刘金乐与他人聊天翻译摘抄，证实被告人刘金乐与李某、老何、昵称为“兵”、刘某等人的聊天记录内容涉及毒品运输和木雕运送等相关内容。8．协助函、手机取证报告、微信聊天记录系统截图，证实被告人刘金乐通过微信与他人联系购买毒品的相关事实。9．情况说明一份，证实公安机关未对刘金乐做尿检的原因。10．情况说明一份，证实云南德宏警方转的线索即身份不详邮寄快递的两名人员疑似是缅甸人员，携快递到邮政快递邮寄。（三）被告人刘金乐的供述和辩解，证实刘金乐吸食麻古，否认贩卖毒品，曾辩解其在缅甸通过老何认识缅甸人小胖，在小胖的指挥下，分两次支付2200元费用托同村刘某帮忙从焦作市某小区取回装有根雕的快递、后通过刘某微信联系王某，微信语音指挥王某到焦作取木雕。（四）物证扣押决定书及扣押清单一套及照片六张，证实公安机关从王某处扣押装有疑似毒品的两个包裹邮政快递纸箱、木雕各二个。（五）辨认笔录，证实刘金乐能辨认出刘某、微信名为白雪的李某；李某能辨认出被告人刘金乐；王某能够辨认出刘某、徐某；刘某能够辨认出刘金乐、徐某，其不能辨认出王某；陈某能够辨认出从事贩毒活动的刘金乐。（六）鉴定意见鉴定文书二份、称量笔录及照片、校准证书二份、鉴定意见通知书、快递包装箱照片，证实公安机关当场查获的邮政包裹根雕内疑似毒品净重分别为1621.5克、1371.8克，经鉴定均含有甲基苯丙胺，含量分别为78.12%、71.18%。（七）视听资料DVD光盘42张、焦作新新家园小区视频录像截图及情况说明，证实焦作新新家园物业王彦斌取件时的录像，毒品送检录像。原审法院认为，被告人刘金乐非法持有毒品甲基苯丙胺2993.3克，其行为已构成非法持有毒品罪。关于刘金乐及其辩护人提出的刘金乐并不明知包裹内有毒品，不能对其认定非法持有毒品罪的辩护意见，经查，有相应的证人证言以及微信聊天记录能够证实刘金乐主观上应当明知包裹内运输的是毒品，且其采用了高度隐蔽的方式安排他人进行取件、持有毒品，因此，对该辩护意见不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人刘金乐犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币二十万元。罚金于本判决生效后一个月内缴纳;二、对本案扣押的毒品甲基苯丙胺2993.3克，由公安机关依法进行处理。上诉人刘金乐提出上诉称：原判认定刘金乐构成非法持有毒品罪，事实不清，证据不足，在案证据不能证明刘金乐明知涉案邮包内的木雕中藏有毒品，其行为不构成非法持有毒品罪。刘金乐辩护人王建国、王志远提出的辩护意见是：1、本案现有证据不能证明刘金乐明知邮寄的木雕内藏有毒品。2、根据最高人民法院《全国部分法院审理毒品案件工作座谈会纪要》对毒品犯罪中“主观明知”的认定标准，不能认定刘金乐明知是毒品情况下参与邮寄，也未在明知是毒品后持有，其只是为了挣取1000元的运费。3、本案的微信聊天记录内容与刘金乐的供述、陈某的证言不符。4、刘金乐与他人在2019年11月份的微信记录不能得出刘金乐在当时明知木雕内藏有毒品。5、本案微信聊天记录等电子证据提取程序不合法。综上，原判认定刘金乐明知是国家禁止非法持有毒品而故意持有的事实证据不足，其行为不构成非法持有毒品罪。经二审审理查明的事实和证据与一审相同，本院经审核予以确认。本院认为，上诉人刘金乐明知是毒品而非法持有毒品甲基苯丙胺2993.3克，其行为已构成非法持有毒品罪。关于刘金乐及其辩护人提出原判认定刘金乐非法持有毒品证据不足，其对邮寄的木雕内藏有毒品并不知情，其行不构成非法持有毒品罪的上诉理由和辩护意见，经查，在案证据刘金乐的供述，证人刘某、王某、徐某等人证言、刘金乐与他人微信聊天记录内容、鉴定意见、视听资料等证据，能够证实刘金乐明知邮寄包裹内是毒品而指使、雇佣他人去邮寄地点取货、转运，根据证据尚不能认定为其他毒品犯罪的行为，应当认定为非法持有毒品罪，故原判认定刘金乐非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，该上诉理由和辩护意见无事实和法律依据，本院不予采纳。关于辩护人提出本案电子证据取证不合法的辩护意见，理由不足，本院不予采纳。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  蔡有安审判员  徐利民审判员  蒋扬眉法官助理赵霞二〇二一年三月二十二日书记员  吴云龙