福建省龙岩市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2021)闽08刑终57号 原公诉机关龙岩市永定区人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈锦富，男，1965年4月8日生，汉族，高中文化，经商，户籍所在地、居住地福建省上杭县。因犯购买伪造的国家货币罪于1997年5月6日被龙岩市新罗区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金20000元;因本案于2020年4月1日被龙岩市公安局永定分局取保候审。2020年10月12日由龙岩市永定区人民法院继续取保候审；2020年12月8日经该院决定，于2020年12月11日由龙岩市公安局永定分局执行逮捕。现羁押于龙岩市第二看守所。 辩护人蓝兴生，福建诺佳律师事务所律师。 龙岩市永定区人民法院审理龙岩市永定区人民检察院指控原审被告人陈锦富犯非法采矿罪一案，于2020年12月22日作出（2020）闽0803刑初229号刑事判决，原审被告人陈锦富不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决查明：龙岩市永定区鲤坑煤矿有限公司的鲤坑煤矿分为东、西两个采区，西采区的实际控制人为邱益强(已判刑)，煤矿开采标高为+650m至±0m。2016年9月，被告人邱益强将西采区1#、2#井采取承包方式将生产安全全部承包给未取得煤矿安全生产承包资质的郑国其(已判刑)、陈荣坤(已判刑)，2017年下半年被告人陈锦富入股承包，占承包股份120份中的20份。邱益强取得鲤坑煤矿西采区1#、2#井实际控制权及郑国其、陈荣坤承包经营后，违反《中华人民共和国矿产资源法》的规定，超越采矿许可证规定的+650m至±0m采矿范围，越界往0水平以下违法盗采国家煤炭资源。被告人陈锦富明知鲤坑煤矿西采区1#井长期越界往0水平以下违法开采，仍于2017年下半年入股承包经营，之后继续长期越界违法开采。经查证，鲤坑煤矿西采区1#井0水平以下2018年1-12月共开采出4769矿车煤炭，每矿车煤炭约1.2吨，根据龙岩市永定区价格认证中心价格认定，抚市矿区6400大卡原煤在2018年1月至12月期间的坑口平均交易价格为690元/吨(不含税费)，鲤坑煤矿西采区1#井0水平以下非法采矿造成的国家矿产资源破坏价值为3948732元。2020年4月1日，被告人陈锦富主动到公安机关投案。2020年7月27日，被告人陈锦富自愿认罪认罚并签署《认罪认罚具结书》，公诉机关建议对被告人陈锦富判处有期徒刑一年九个月缓刑二年，并处罚金5万元。 上述事实有下列证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书、取保候审决定书、告知函、鉴定意见通知书、户籍证、到案经过、违法犯罪记录查询、账户对账单、汇款业务凭证、（1997）龙新刑初字第106号刑事判决书、（2019）闽0803刑初310号刑事判决书、（2020）闽08刑终114号刑事裁定书、事故调查报告及相关附件、鲤坑煤矿西采区2018年0水平以下采煤矿车数统计表、2018年鲤坑煤矿西采区主井产煤矿车数统计台账等书证；2、证人郑某、邓某、温某、杨某1、樊某、丁某、谢某、郭某、杨某2等证人证言；3、被告人陈锦富的供述与辩解及同案人卢洪明、陈荣坤、郑国其、郭上沪的供述和辩解；4、鉴定意见、龙岩市永定区价格认定中心出具的《关于原煤坑口价格证明》等证据证实。 原审法院认为，被告人陈锦富明知鲤坑煤矿西采区1#井长期越界非法开采，仍入股参与承包经营，造成国家矿产资源破坏价值为3948732元，情节特别严重，其行为已构成非法采矿罪，公诉机关指控的罪名成立，该院予以确认。案发后，被告人陈锦富主动投案，并如实供述犯罪事实，属自首，依法可以从轻处罚。被告人陈锦富自愿认罪认罚，签署了《认罪认罚具结书》，依法可以从宽处理，被告人陈锦富因犯购买伪造的国家货币罪于1997年5月6日被龙岩市新罗区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金20000元，有犯罪前科，酌情从重处罚。因被告人陈锦富非法采矿造成国家矿产资源破坏价值为3948732元，情节特别严重，因此公诉机关建议对被告人陈锦富判处有期徒刑一年九个月缓刑二年，并处罚金50000元，该院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第(一)项、第三条第二款第(一)项的规定，判决如下：被告人陈锦富犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币70000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2020年12月11日起至2024年4月10日止；罚金限于判决生效后一个月内缴纳）。 宣判后，原审被告人陈锦富不服，向本院提出上诉。 上诉人陈锦富上诉称：一、一审判决量刑畸重。1.上诉人有自首情节。上诉人于2020年4月1日主动向公安机关投案，并如实供述所犯罪行。2.上诉人是从犯。上诉人于2017年下半年才入股承包，仅占西采区部分井承包股份120份中的20份，且没有参与煤矿组织生产管理工作，仅起辅助作用，是从犯。3.上诉人自愿认罪认罚，并签署了《认罪认罚具结书》。4.上诉人患有糖尿病，需要通过注射胰岛素来降糖，关押在看守所或监狱无法完成这一治疗。二、一审判决适用法律错误，违反法定程序。检察院的量刑建议充分考虑了上诉人的自首情节、自愿认罪认罚态度、在本案中所起的辅助作用及上诉人的身体状况，提出的量刑建议适当，且不存在《关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》第40条规定的不予采纳的情形，一审法院依法应当采纳。本案中一审法院没有采纳检察院量刑建议，也没有按照《指导意见》第40条第二款的规定说明理由。此外，一审法院也未依照《指导意见》第41条的规定，通知人民检察院调整量刑建议，违反法定程序。综上，请求二审法院撤销原判，按照永定区人民检察院提出的量刑建议进行改判。 辩护人蓝兴生的辩护意见：一、一审判决量刑畸重，陈锦富有自首、从犯、自愿认罪认罚、身体状况不宜关押等多个从轻或减轻处罚量刑情节，一审法院没有具体考虑。检察院的量刑建议充分考虑了上诉人的自首情节、自愿认罪认罚态度、在本案中所起的辅助作用及上诉人的身体状况，提出的量刑建议适当。一审法院无视量刑建议，判处上诉人实刑并量刑畸重，违反“两高三部”制定认罪认罚从宽制度的立法初衷和变相剥夺上诉人的辩护权。二、一审判决适用法律错误，违反法定程序。一审法院也没有按照《指导意见》第40条第二款的规定说明不采纳量刑建议的理由，也未依照《指导意见》第41条的规定，通知人民检察院调整量刑建议，违反法定程序。综上，请求二审法院撤销原判，参考永定区人民检察院提出的量刑建议进行改判。 经审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确凿、充分。该院就本案事实与一审作相同认定。 本案上诉人陈锦富的上诉意见及辩护人的辩护意见，主要涉及几个方面： 1.关于上诉人陈锦富是否从犯问题。《中华人民共和国刑法》第二十七条规定：“在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。”本案上诉人陈锦富以及同案人卢洪明、陈荣坤、郭上沪的供述和辩解等在案证据，证实上诉人明知鲤坑煤矿西采区1#井长期越界往0水平以下违法开采,并于2017年下半年入股承包案涉鲤坑煤矿西采区1#井，占承包股份120份中的20份，且在2018年上半年在1#井组建了一个工队参与非法开采，并有审核工资表、点矿车记录等管理行为。故原审法院未将上诉人陈锦富认定为在共同犯罪中起次要或者辅助作用的从犯符合法律规定。上诉人陈锦富及其辩护人关于其属于从犯的上诉理由，缺乏事实与法律依据，本院不予采纳。 2.关于本案的量刑问题。原审法院根据上诉人陈锦富的犯罪事实、造成国家矿产资源破坏价值、自首情节、签署了《认罪认罚具结书》、犯罪前科和在非法采矿共同犯罪过程中所起的作用，量罚适当，符合法律规定。原审法院按照《关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》的规定向检察机关发出《调整量刑建议函》，在人民检察院不调整量刑建议后依法作出判决，并在判决中说明理由和依据，符合法律规定。上诉人陈锦富及其辩护人对量刑提出的意见和理由，本院不予采纳。 本院认为，上诉人陈锦富明知鲤坑煤矿西采区1#井长期越界非法开采，仍入股参与承包经营，造成国家矿产资源破坏价值为3948732元，情节特别严重，其行为已构成非法采矿罪。原审法院定性准确。原审法院认定事实清楚，证据确凿充分，定罪准确，审判程序合法。上诉人陈锦富的上诉理由不能成立，本院依法不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  丁 斌 审 判 员  许虹菁 审 判 员  林 磊 二〇二一年三月一日 法官助理  李俊锋 书 记 员  林诗菁 附：主要法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；