天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津02民终302号上诉人（原审原告）：天津展华建筑安装工程有限公司，住所地天津市河**友谊北路广银大厦**。法定代表人：王**玲，总经理。委托诉讼代理人：陈湘，男，该公司职员。被上诉人（原审被告）：马牙亥牙，男，1989年11月8日出生，回族，住青海省化隆县。委托诉讼代理人：张杰，天津元平律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：天津市伊绿源餐饮管理有限公司，住所地，住所地天津市滨海新区西林村**底商**iv>法定代表人：马牙亥牙，总经理。委托诉讼代理人：马xx，男，该公司员工。上诉人天津展华建筑安装工程有限公司（以下简称展华公司）因与被上诉人马牙亥牙、天津市伊绿源餐饮管理有限公司（以下简称伊绿源公司）装饰装修合同纠纷一案，不服天津市河东区人民法院（2020）津0102民初1553号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月8日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。展华公司上诉请求：1、请求依法撤销（2020）津0102民初1553号民事判决书，发回重审或者改判马牙亥牙、伊绿源公司给付展华公司工程欠款63000元及相应同期利息6480元，共计49480元；2、一、二审诉讼费用由马牙亥牙、伊绿源公司承担。事实及理由：原判决认定事实错误，展华公司一审提交的证据可证明被展华公司早已开门营业。至少截止至2018年7月31日第一次起诉时，店面留有的加盟电话还是马牙亥牙的联系方式，可证明被上诉人一直在正常经营，且没有发生店面转让，且时间已经过保修期。本案应适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条，应支持展华公司诉请。马牙亥牙辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，展华公司所述并不属实，不同意展华公司的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。双方签订的装饰装修合同至今未完工，工程没有完工交付，双方没有进行结算。被上诉人已经给付展华公司20万，展华公司重大违约，无权主张尾款。涉诉店面因一直未装修完成，无法正常经营，也无法办理营业执照及许可证，被上诉人只能在2017年1月27日将该店面转出。本案案由属于装饰装修合同纠纷，展华公司所援引的司法解释不适用于本案。伊绿源公司辩称，同马牙亥牙的答辩意见。展华公司向一审法院起诉请求：1.请求判令马牙亥牙、伊绿源公司共同支付展华公司工程欠款113,010元；2.本案诉讼费由马牙亥牙、伊绿源公司承担。一审法院认定事实：2016年11月3日，展华公司（承包方、乙方）与马牙亥牙（发包方、甲方）签订《建筑装饰工程施工合同》，工程名称，伊绿源中山门店，工程定于2016年11月4日开工至2016年12月9日竣工，工程总造价25万元，合同签订三日日甲方支付100,000元，施工过半甲方支付100,000元，竣工支付37,500元尾款，12,500元作为保修金…。展华公司盖章，马牙亥牙签字按押。同日，马牙亥牙签署了展华公司提供的《工程预算清单》。2016年12月24日，展华公司（乙方）与马牙亥牙（甲方）签订《装饰工程增项确认单》载明：中山门伊绿源项目，因工程发生变动情况，产生以下增加项目：1、顶面钢结构除锈防锈处理，增5,000元；2、门头墙面大理石，增8,000元，此工程增项确认单经甲乙双方签字确认后生效，作为原工程合同的补充条款具备法律效力。甲方须在签字后三日内向乙方结清增项款。甲方马牙亥牙签字，乙方展华公司盖章。根据展华公司提供的中国农业银行6228××××0610其委托代理人陈湘的银行卡交易明细载明：1.（序号为本判决书为便于叙述所加，下同）20161109，转存，交易金额，45000，对方账号和户名，6228××××7663马牙亥牙；2.20161110，马牙亥牙支付宝转账，交易金额，5000；3.20161128，马牙亥牙支付宝转账，交易金额，9990；4.20161128，转存，交易金额，20000，对方账号和户名，6228××××7663马牙亥牙；5.20161201，转存，交易金额，20000，对方账号和户名，6228××××7663马牙亥牙；6.20161204，转存，交易金额，20000，对方账号和户名，6228××××7663马牙亥牙；7.20161205，转存，交易金额，5000，对方账号和户名，6228××××7663马牙亥牙；8.20161206，转存，交易金额，10000，对方账号和户名，6228××××7663马牙亥牙；9.20161206，转存，交易金额，15000，对方账号和户名，6228××××7663马牙亥牙。该明细金额共计149990元。用该明细对比马牙亥牙提供的中国农业银行6228××××7663银行卡交易明细清单，以上第1笔和第4-9笔转账一一对应，第2、3笔是由马牙亥牙的支付宝账户转账，一审法院予以确认。此外，马牙亥牙提供的农业银行交易明细尚有一笔9999.99元，未转至展华公司上述农业银行账户，而是转至展华公司委托诉讼代理人陈湘的支付宝账户内。马牙亥牙提交了2016年12月30日其与展华公司监事张金华签署的《保证书》一份，内容是“因施工原因现有以下改动……以上修补拆改内容在2017年1月1日24点之前做完，如未完成前期交付20万元全部退还”。马牙亥牙用该证据证明展华公司已收到其200,000元装修款，除转账支付的之外，其余是现金支付。展华公司不能确认是否为其监事张金华所书，但张金华作为其公司监事，未能出庭陈述事实，故展华公司应承担举证不利后果，一审法院认可马牙亥牙向展华公司支付装修款200,000元。展华公司提交了《工程竣工验收表》一份，用于证明工程经过马牙亥牙验收，马牙亥牙当庭否认是其签字，一审法院询问展华公司，展华公司对是否是马牙亥牙亲笔签字不能确定，一审法院询问展华公司是否对笔迹进行鉴定，展华公司不申请鉴定，应承担举证不利的后果。一审法院认为，依法成立的合同应受法律保护，双方均应依约履行各自义务。同时，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，《建筑装饰工程施工合同》、《工程预算清单》、《装饰工程增项确认单》、《保证书》均由马牙亥牙签署，未见伊绿源公司签章，且装修款也是从马牙亥牙账户中支付的，现有证据不能证明伊绿源公司是合同当事人，根据合同相对性，本案应由马牙亥牙承担相应合同义务。根据《装饰工程增项确认单》约定，马牙亥牙于签字三日后结清增项款，马牙亥牙签署日期是2016年12月24日，根据约定，马牙亥牙应向展华公司支付增项款13,000元。根据《建筑装饰工程施工合同》约定，双方完成竣工验收后，马牙亥牙应支付尾款37,500元尾款并保留12500保修金。现马牙亥牙已支付200000元装修款，剩余50,000元因未完成竣工验收，一审法院不予支持。关于展华公司诉讼请求中的其余50,010元，因现有证据已证明马牙亥牙已支付的200,000元装修款已包含上述款项，故不予支持。一审法院根据《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：“一、自本判决生效之日起十日内，被告马牙亥牙给付原告天津展华建筑安装工程有限公司装修款13,000元；二、驳回原告天津展华建筑安装工程有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,560元，由原告天津展华建筑安装工程有限公司负担2,266元，被告马牙亥牙负担294元；公告费300元，由被告马牙亥牙负担。”本院二审期间，展华公司向本院提交照片一组，拟证明展华公司已就涉诉店面装修完毕，被上诉人所述已将涉诉店面转出不符合事实。马牙亥牙发表质证意见为，对真实性及证明目的均不认可。伊绿源发表质证意见为，照片的日期没有显示拍摄日期，店面很少有换牌子的。本院经审查认为，展华公司提交的证据不能实现其证明目的故不予采信。本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，一审已判令马牙亥牙支付展华公司增项款13,000元。本案的争议焦点为：涉案工程尾款、装修保证金以及利息是否应当予以支付。根据双方签订的涉案装饰工程合同约定，尾款和装修保证金应当在竣工验收后予以支付。展华公司提交了《工程竣工验收表》以及被装修餐厅的营业照片，但该验收表因马牙亥牙否认签字而展华公司对签字不确定且不申请笔迹鉴定而不能采信，所摄照片亦不能显示涉案合同当时的履行情况。而展华公司的张金华签订的《保证书》显示涉案工程需进行修复和拆改，展华公司虽主张该《保证书》系受胁迫所签订，但并无证据证明。故展华公司提交的证据未能证明双方所约定的付款条件已成就，其有关请求给付尾款、装修保证金及利息的上诉意见，本院不予采纳。综上所述，展华公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1537元，由上诉人天津展华建筑安装工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴文琦审判员  李 静审判员  李 亚二〇二一年三月二十九日法官助理王玉晓书记员郭光光