贵州省遵义市中级人民法院行 政 判 决 书（2021）黔03行终24号上诉人（原审原告）：卞璇婧，女，1988年2月5日出生，汉族，住仁怀市。被上诉人（原审被告）：仁怀市综合行政执法局。住所地：仁怀市中枢街道办事处国酒新城农贸市场**。法定代表人：孙正彪，该局局长。委托诉讼代理人：陈家乐。委托诉讼代理人：王旭，贵州仁致律师事务所律师。上诉人卞璇婧因与被上诉人仁怀市综合行政执法局强制拆除房屋纠纷一案，不服习水县人民法院（2020）黔0330行初166号行政判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人卞璇婧一审诉讼请求：确认仁怀市综合行政执法局拆除卞璇婧房屋的行政行为违法；案件受理费由仁怀市综合行政执法局承担。一审法院审理查明：卞璇婧陈述，2018年8月，在仁怀市开始修建的木瓦结构房屋，2018年9月完工。经仁怀市综合行政执法局勘查，占地面积和房屋面积约63.9平方米。该区域于2011年经有关部门批准划入仁怀市城市规划区。卞璇婧未取得《建设工程规划许可证》。2019年7月22日，仁怀市综合行政执法局对仁怀市鲁班街道生界社区居委会工作人员张仕伟、曾祥勇调查并制作笔录，二人陈述案涉房屋是卞霞章于2019年7月修建，仁怀市综合行政执法局在未对卞霞章、卞璇婧进行调查和询问的情况下，于2019年7月23日对卞霞章作出仁综执法拆字〔2019〕第05-188号责令限期拆除违法建筑通知书，责令卞霞章立即拆除案涉房屋，并于同日拆除了案涉房屋。一审庭审后，卞璇婧向一审法院提交了卞霞章出具的书面说明，该书面说明称案涉房屋系卞璇婧所建。2020年8月4日，一审法院就案涉房屋的拆除现场进行勘查，被拆除房屋建筑残渣仍在原地。一审法院认为，本案的争议焦点是，仁怀市综合行政执法局强制拆除卞璇婧的房屋的行为是否合法。一审庭审中，卞璇婧陈述案涉房屋是其修建，是对自己行为的不利陈述，且庭审后提交了卞霞章的书面说明及身份证，证明案涉房屋是卞璇婧所建。由于行政程序中，仁怀市综合行政执法局未针对卞霞章、卞璇婧进行调查，从现有证据来看，足以证明案涉房屋的建设人系卞璇婧，仁怀市综合行政执法局将建设人认定为卞霞章系主要证据不足，仁怀市综合行政执法局认为卞璇婧不具备主体资格，与一审法院查明的事实不符，一审法院不予采纳。卞璇婧建房的区域属于仁怀市城市规划区，卞璇婧未取得《建设工程规划许可证》进行建设的行为，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条关于“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证”的规定，根据该法第六十四条关于“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款”的规定，应予以处罚。但仁怀市综合行政执法局并未查清案涉建设的违法主体并作出处罚，且对于违法建筑的拆除，在行政处罚决定生效后，按照《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条关于“城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施”规定，《中华人民共和国行政强制法》第三十七条关于“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定”的规定、该法第四十四条关于“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除”的规定，仁怀市综合行政执法局需要告知当事人享有的权利、义务并进行催告履行行政处罚决定，当事人不履行的，由县级以上人民政府责成仁怀市综合行政执法局拆除的情况下，仁怀市综合行政执法局还要作出强制执行决定和公告，方可实施强制拆除。本案中，仁怀市人民政府并未责成仁怀市综合行政执法局拆除案涉建筑物，仁怀市综合行政执法局未依法作出强制执行决定和公告，故，仁怀市综合行政执法局拆除卞璇婧建筑物的行为违法，应判决确认。综上，仁怀市综合行政执法局强制拆除卞璇婧房屋，违反法定程序，但不具有撤销内容，应判决确认违法。卞璇婧的诉讼请求具有法律依据，一审法院予以支持，仁怀市综合行政执法局认为被诉行政强制行为合法的主张，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第一项之规定，判决如下：确认仁怀市综合行政执法局于2019年7月23日对卞璇婧修建位于仁怀市的房屋予以强制拆除的行政行为违法。案件受理费50元，由仁怀市综合行政执法局承担。上诉人卞璇婧上诉称，1.一审法院的行政判决中错误认定上诉人的房屋属违法建筑。2.上诉人在一审诉讼中书面申请法院对鲁班镇生界村文化组所有房屋关于《乡村建设规划许可证》等合法手续的办理情况进行调查取证，但一审判决书中未提及，且被上诉人也未提及上诉人未办理《建设规划工程许可证》。3.上诉人一审提供的上诉人与拆迁办余凯主任的短信截图等证据，可证实上诉人所在地的房屋都没有合法手续且无修建年限限制，一审法院虽然对相关证据予以认定，但对于该证据的证明目的和证明事实置若罔闻。综上，请求：1.依法纠正一审判决书中法院查明卞璇婧系违法建设人，其房屋属违法建筑，改为上诉人的房屋属合法建筑。2.上诉费及涉及本案的所有费用由被上诉人承担。被上诉人仁怀市综合行政执法局辩称，本案一审已查明相关事实，被上诉人服从一审判决。请求驳回上诉，维持原判。本院二审期间，上诉人卞璇婧提交了《贵州省不动产登记自主查询结果》，证明上诉人在农村享有宅基地“一户一宅”的权利，该查询结果证明上诉人的名下无不动产登记，故案涉被拆除房屋属于上诉人的合法财产。被上诉人仁怀市综合行政执法局质证认为：对该证据的真实性不持异议，对关联性和证明目的持有异议，仅能证明房屋档案中无关于上诉人房屋的登记，即便上诉人无房居住，要修建房屋也应依法进行。本院对上诉人卞璇婧在二审期间提交的证据认定如下：对该证据的真实性予以采信，但该证据不能证明上诉人陈述的修建案涉房屋行为的合法性，故该证据与本案需查明事实无关联性。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院另查明：原告卞璇婧诉被告仁怀市综合行政执法局行政强制纠纷一案〔（2020）黔0330行初166号〕的卷宗（正卷）第65页《仁怀市人民政府办公室关于印发仁怀市综合行政执法局（仁怀市城市管理局）主要职责内设机构和人员编制规定的通知》“主要职责”部分载明，（一）集中行使省人民政府批准的下列行政处罚权：16.依照国土资源、城乡规划管理方面法律、法规、规章的规定，对违反国土资源、城乡规划管理规定的行为实施行政处罚。本院认为，第一，上诉人陈述其修建案涉房屋的行为是否符合法律规定。根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款关于“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证”的规定，案涉被拆除房屋修建区域属于仁怀市城市规划区，应取得建设工程规划许可证，但上诉人未提交其修建案涉房屋取得的建设工程规划许可证，故案涉建设行为不符合法律规定。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条关于“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款”的规定，被上诉人对未取得建设工程规划许可证的案涉建设行为予以相应的行政处罚符合法律规定和相关规定。第二，被上诉人强制拆除案涉房屋的行为是否合法。结合本案查明事实，被上诉人在未对行政相对人进行调查的情况下作出责令限期拆除违法建筑通知书，又于送达该通知书的当日拆除案涉房屋，被上诉人在对案涉房屋采取强制拆除行为时，未按照《中华人民共和国行政强制法》第三十四、三十五、三十六、三十七、三十八、四十四条的规定执行，故被上诉人实施的强制拆除行为违反法定程序，一审法院判决确认强制拆除行为违法，并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人卞璇婧负担。本判决为终审判决。审判长  赖丽莉审判员  方 兵审判员  冯再军二〇二一年三月二十三日法官助理袁瑾书记员任权贵