云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0102民初13559号原告：贺靖，男，汉族，1986年6月27日生，住云南省昆明市盘龙区。委托诉讼代理人：熊诗琪，云南八谦律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：李疌，云南八谦律师事务所实习律师，特别授权代理。被告：许正雄，男，汉族，1967年3月20日生，住云南省昆明市五华区。原告贺靖与被告许正雄追偿权纠纷一案，本院于2020年9月22日受理后，依法适用普通程序独任公开开庭进行了审理。原告贺靖的委托诉讼代理人熊诗琪、李疌到庭参加诉讼，被告许正雄经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。原告贺靖向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即向原告支付代偿款人民币315000元；2.判令被告立即向原告支付以代偿款本金315000元为基数，自2018年10月24日起至实际付款之日止以月息2%计算的利息（暂计至2020年8月24日为138600元）；3.本案诉讼费、保全费由被告承担。庭审中，原告明确其第二项诉讼请求中的利息系违约金，其第三项诉讼请求中仅产生了案件受理费。事实和理由:2015年4月15日，被告与昆明市五华区拓融小额贷款有限公司签订《人民币借款合同》，约定由昆明市五华区拓融小额贷款有限公司向被告提供借款人民币1500000元，期限三个月，利息约定为月利率1%。同日原告签署担保函确认对上述借款承担连带担保责任担保。2015年7月15日，双方签订《展期协议》，展期金额为1300000元，展期期限为2015年7月15日至2015年11月14日，原告为该展期协议承担连带责任担保。借款到期后被告未按期归还昆明市五华区拓融小额贷款有限公司本息，昆明市五华区拓融小额贷款有限公司于2016年3月24日向昆明市五华区人民法院提起诉讼，经法院主持调解，各方当事人达成了调解，由昆明市五华区人民法院出具（2016）云0102民初1623号《民事调解书》。后三方又于2018年7月26日签订《和解协议》，约定由原告履行担保义务，代被告偿还50万元，昆明市五华区拓融小额贷款有限公司确认于2018年7月26日收到该款项。被告向原告出具确认函，承诺于2018年10月24日前归还代偿款，逾期归还的按照月息2%计算利息。经原告多次催要，截止起诉之日，被告尚欠31.5万元未归还，为维护原告权益，特向人民法院提起诉讼，请求支持原告的全部诉讼请求。被告许正雄未到庭，也未提交书面答辩意见。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，被告未到庭亦未提交任何证据材料。对原告提交的证据符合法律规定的有效要件，本院依法予以确认并认定事实如下：一、2016年5月24日，昆明市五华区人民法院作出（2016）云0102民初1623号民事调解书，确认由许正雄于2016年9月30日前归还昆明市五华区拓融小额贷款有限公司借款本金人民币25万元，于2017年4月30日前归还剩余借款本金125万元；许正雄于2017年6月30日前归还昆明市五华区拓融小额贷款有限公司借款利息，利息自2016年3月30起以本金125万元按月利率2%计算至还清借款之日止；贺靖对许正雄的上述债务承担连带还款责任。二、2018年7月24日，原告向昆明市五华区拓融小额贷款有限公司转账人民币20万元，并附言“代许正雄偿还债务”。2018年7月25日，原告向昆明市五华区拓融小额贷款有限公司转账人民币20万元，并附言“贺靖代债务人许正雄偿还借款”。2018年7月26日，原告向昆明市五华区拓融小额贷款有限公司转账人民币5万元，并附言“贺靖代债务人许正雄偿还借款”。2018年7月26日，原告向昆明市五华区拓融小额贷款有限公司转账人民币5万元，并附言“贺靖代债务人许正雄偿还借款”。以上款项合计人民币50万元。三、2018年7月24日，被告向原告出具一份“确认函”，载明“兹确认贺靖于2018年7月24日代许正雄向昆明市五华区拓融小额贷款有限公司偿还借款本金35万元，许正雄于2018年10月24日前向贺靖归还，特此确认，若超期，按月息2分进行处罚”。2018年7月26日，昆明市五华区拓融小额贷款有限公司与许正雄、贺靖签订一份“和解协议”，约定由贺靖（担保人）代许正雄（债务人）偿还本金人民币50万元至昆明市五华区拓融小额贷款有限公司账户。昆明市五华区拓融小额贷款有限公司确认已于2018年7月26日收到该款项。协议还对剩余款项的支付进行了约定。庭审中，原告陈述被告以现金及微信转账方式向其归还了款项18.5万元。本院认为，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中，被告许正雄未按民事调解书的约定履行义务，导致原告作为保证人承担了相应的保证责任，代被告偿还了借款本息等费用共计50万元。原告履行了被告所负部分债务，被告作为债务人应当偿还原告已经代为偿还的款项，故原告主张被告偿还款项的诉讼请求，本院予以支持。庭审中，原告陈述被告以现金及微信转账方式向其归还了款项18.5万元，故原告主张被告支付剩余款项人民币31.5万元的诉讼请求，本院予以支持。至于原告主张的违约金，本院认为，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案中，本案系追偿权纠纷，追偿范围应以保证人承担的保证责任范围为限。虽然被告向原告出具的确认函中约定“若超期，按月息2分进行处罚”，但该确认函中确认的款项为35万元，被告仅对该35万元的还款时间进行了约定，关于逾期还款“按月息2分进行处罚”的约定也仅及于该35万元。原告虽称被告已经以现金方式向其归还了款项18.5万元，庭审中法庭要求原告本人到庭就该事实接受询问，但原告在法庭规定的时间拒绝到庭接受询问。故在被告向原告归还款项时间、金额等不明确的情况下，原告主张以315000元为基数，自确认函中约定的还款时间（2018年10月24日）起，按照月利率2%计算违约金的诉讼请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。但被告未按约还款，存在违约行为，本院兼顾合同履行情况、当事人过错程度及预期利益等因素，确认由被告支付原告以款项人民币31.5万为基数，自2018年10月25日起至全部款项还清之日止，按原告起诉时全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率3.85%计算的违约金。对原告超出法律规定的主张，本院予以驳回。据此，本院依照《《中华人民共和国民法典》第五百七十七条、第五百八十四条、第五百八十五条、第七百条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百一十条之规定，判决如下：一、由被告许正雄于本判决生效后十日内偿还原告贺靖款项人民币315000万元。二、由被告许正雄于本判决生效后十日内支付原告贺靖以款项人民币31.5万为基数，自2018年10月25日起至全部款项还清之日止，按原告起诉时全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率3.85%计算的违约金。三、驳回原告贺靖的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行指定金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费人民币8104元，由原告贺靖负担人民币2062元，由被告许正雄负担人民币6042元。如不服本判决，可以在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期间内向本院申请强制执行。申请强制执行的期间为二年。审判员  罗振兴二〇二一年三月三日法官助理张海彤书记员杜海丽履行义务告知：本案裁判文书生效后，负有履行义务的当事人需按期履行义务，不得有转移、隐匿、毁损财产及高消费等妨害或逃避执行的行为。如未履行义务，本案进入执行程序的，本条款即为执行通知，履行义务人应当向执行法院报告当前及申请执行之日前一年的财产情况，人民法院可依法对被执行人的财产采取强制措施，并对相关当事人采取限制高消费、列入失信被执行人名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。