新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院民 事 判 决 书（2021）新31民终557号 上诉人（原审原告）：曹英武，男，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区喀什市。委托诉讼代理人：邹君，新疆叶尔羌律师事务所律师。上诉人（原审被告）：新疆三星建工集团有限公司，住所地新疆维吾尔自治区奎屯市。法定代表人：蔡龙，该公司经理。委托诉讼代理人：陈一纲，新疆德新律师事务所律师。上诉人曹英武因与被上诉人新疆三星建工集团有限公司（以下简称三星建工公司）劳动争议纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区喀什市人民法院（2021）新3101民初22号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月15日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人曹英武上诉请求：1.依法撤销喀什市人民法院（2021）新3101民初22号民事判决；2.改判三星建工公司赔偿曹英武一次性伤残就业补助金189000元、一次性工伤医疗补助金84000元、一次性伤残补助金115500元、停工留薪期工资147000元、出院护理费42000元、住院伙食补助费1080元、营养费315元、检查费650.6元、交通费5000元、住宿费15000元。事实与理由：1.曹英武为电焊工，属于技术工种，且在一审庭审中提交证据证明日薪为350元，月薪为10500元，故一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、停工留薪期工资等费用应当按照月薪10500元计算；2.根据医嘱、受伤的实际情况及一审中提交的证据证实了出院后由亲属护理四个月的事实，为更有助于伤情恢复，增加和补充营养是必要的，应当判决三星建工公司承担350元的营养费；3.曹英武因受伤就医、申请工伤认定、劳动能力鉴定等支出的合理必要的交通费5000元，应当由三星建工公司承担；4.曹英武受伤至今，三星建工公司未安排住所，出院后一直等待工伤认定、劳动能力鉴定结果及仲裁开庭，一直居住在疏勒县草湖招待所，该15000元的住宿费系合理且实际发生的，应当由三星建工公司承担；5.曹英武到医院检查的950.6元费用系合理且实际发生的，应当由三星建工公司承担。综上，请求二审法院查明事实，予以改判。被上诉人三星建工公司辩称，本案中，三星建工公司与曹英武之间并不存在劳动关系，三星建工公司与曹英武之间不存在真实的劳动关系，三星建工公司承担的只是工伤保险责任。故一审判决及仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。原审原告曹英武向一审法院起诉请求：1.判令三星建工公司向曹英武支付一次性伤残就业补助金189000元、一次性工伤医疗补助金84000元、一次性伤残补助金115500元、停工留薪期间的待遇147000元；2.判令三星建工公司向曹英武支付出院后护理费42000元、住院伙食补助费1080元、营养费315元；3.判令三星建工公司向曹英武支付检查费950.6元；4.判令三星建工公司向曹英武支付交通费5000元、住宿费15000元。一审法院认定事实，曹英武2019年7月21日在三星建工公司承建的乃镇中心小学项目工程中因公受伤，经喀地人社工伤鉴2020-1-146号喀什地区工伤职工劳动能力鉴定（初次）结论书认定曹英武的伤残等级为捌级，护理依赖程度为无。2020年12月4日喀什市劳动人事仲裁委员会作出了喀市劳人仲字｛2020｝197号仲裁裁决书，裁决：1.三星建工公司向曹英武支付一次性伤残补助金55352元、一次性工伤医疗补助金43136元。一次性伤残就业补助金97056元。2.三星建工公司向曹英武支付停工留薪期间工资30192元。3.驳回曹英武的其他仲裁请求。曹英武收到仲裁裁决书后，认为喀什市劳动人事仲裁委员会作出的喀市劳人仲字｛2020｝197号仲裁裁决书在月工资标准上和计算停工留薪期间的时间上有误，应按本人月工资收入10500元计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，停工留薪期的时间应从受伤之日起计算至伤残鉴定作出时，应计算为14个月。且未裁决三星建工公司应向曹英武支付的4个月的护理费42000元、住院伙食补助费1080元、营养费315元、就医、申请工伤认定、劳动能力鉴定时所发生的交通费5000元、住宿费15000元及检查费950.60元。故向该院提起诉讼，并向该院申请证人杜XX、张XX、陈XX出庭，证明曹英武每天的工资为350元月工资为10500元。但三星建工公司均不予认可，并称住院伙食补助费和营养费，在工伤保险待遇中没有营养费的说法，伙食补助费，根据《工伤保险条例》第三十条第四款的规定，补助费需要医疗机构出具证明，报经办机构同意，而住院期间的伙食费王X均已付过，曹英武不应再请求。并向法庭申请证人王X出庭证明三星建工公司承包了乃镇中心小学项目，并将部分项目承包给证人王X，曹英武在王X承包的项目中受伤，王X在曹英武受伤期间支付了住院期间的医疗费，并为曹英武安排了护工和伙食，曹英武出院后，王X又给了曹英武8000元的生活费。曹英武对此认可。另查明，喀什地区第一人民医院出具诊断证明书一份住院号为0001034001，姓名曹英武，入院时间为2019年7月21日，出院时间为2019年7月30日，出院后全休1个月。2018年度喀什地区职工平均工资为5032元每月，2019年度喀什地区职工平均工资为5392每月。一审法院认为，曹英武要求三星建工公司支付一次性伤残就业补助金189000元、一次性工伤医疗补助金84000元、一次性伤残补助金115500元的请求，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，八级伤残为11个月的本人工资，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，而本案曹英武在三星建工公司所承包的项目中未工作满1个月，在其分包人处获取的报酬不能作为直接计算本人工资的相关依据。三星建工公司应按2018年度喀什地区职工平均工资为每月5032元，共计11个月为55352元。依据《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十九条之规定，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金，八级伤残职工分别按18个月和8个月按所在地州上年度职工月平均工资为基数计发，三星建工公司应向曹英武支付一次性工伤医疗补助金每月5392元，共计8个月,为43136元;向曹英武支付一次性伤残就业补助金每月5392元，共计18个月,为97056元。曹英武要求三星建工公司按照实际停工留薪期间计算待遇的请求，根据《新疆维吾尔自治区工伤职工停工留薪期管理试行办法》和《工伤保险条例第》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付的规定，三星建工公司应向曹英武支付停工留薪期间工资每月5032元，共计6个月,为30192元。对于曹英武要求三星建工公司支付护理费42000元、伙食补助费1080元的请求，因伤残鉴定中结论为护理依赖程度为无，且分包人王X已在曹英武住院期间安排人员进行了护理并提供了此期间的伙食，故曹英武的此项请求缺乏法律依据，该院不予支持。对于曹英武向该院提出由三星建工公司支付交通费和住宿费的请求，虽然曹英武向该院提交了住宿证明和交通费票据，但三星建工公司未向该院提交经医疗机构出具证明并报经办机构同意的转院证明，故此请求不符合法律规定，该院不予支持，对于曹英武要求三星建工公司支付营养费315元的请求没有法律依据，该院不予支持。对于曹英武要求三星建工公司支付检查费950.60元的请求，因分包人王X已向曹英武支付住院期间的医疗费且不是治疗医院的收费单据，故该院不予采信。综上所述，依据《工伤保险条例第》第三十三条、第三十七条、《新疆维吾尔自治区实施（工伤保险条例）办法》第二十九条、《新疆维吾尔自治区工伤职工停工留薪期管理试行办法》《最高人民法院办公厅关于印发（全国民事审判纪要）的通知》《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发｛2005｝12）的规定判决：一、驳回原告曹英武的诉讼请求；二、被告三星建工公司向原告曹英武支付一次性伤残补助金55352元、一次性工伤医疗补助金43136元、一次性伤残就业补助金97056元；三、被告三星建工公司向原告曹英武支付停工留薪期间工资30192元。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院经审理查明的事实与一审法院基本一致，本院予以确认。另查明，2018年新疆维吾尔自治区职工月平均工资为5392元。本院认为，根据各方当事人的诉辩意见，本案的争议的焦点是：三星建工公司是否应当向曹英武支付一次性伤残就业补助金189000元、一次性工伤医疗补助金84000元、一次性伤残补助金115500元，停工留薪期间工资147000元、出院后护理费42000元、住院伙食费1080元、营养费315元、检查费950.6元、交通费5000元、住宿费15000元。关于曹英武月工资标准的问题。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。具体到本案中，曹英武在一审中并未提交证据证明其工资为每天350元，月工资为10500元，虽然在一审中申请了三名证人为其出庭作证，但三名证人的证言也仅有一名证人称曹英武的工资为每天350元，其他两名证人亦表示对曹英武的工资并不清楚，对其认为应当按照每天350元，月薪10500元计算一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、停工留薪期工资的上诉意见，本院不予采信。关于一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金的问题。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《新疆维吾尔自治区实施＜工伤保险条例＞办法》第二十九条规定，七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。七级伤残职工一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金分别按21个月和9个月计发，八级伤残职工分别按18个月和8个月计发，九级伤残职工分别按15个月和7个月计发，十级伤残职工分别按12个月和6个月计发。患职业病的，一次性工伤医疗补助金在此标准基础上增发20%。具体到本案，曹英武于2020年9月18日经喀什地区工伤职工劳动能力鉴定（初次）结论书【喀地人社工伤鉴2020-1-146】认定为工伤捌级，且在出院治疗后并未在三星建工公司继续工作。依据上述法律规定，曹英武应当享受的一次性伤残补助金应当为5392元/月×11个月=59312元、一次性伤残就业补助金应当为5392元/月×18个月=97056元、一次性工伤医疗补助金应当为5392元/月×8个月=43136元。一审判决参照适用2018年新疆维吾尔自治区上年度职工月平均工资计算并无不当，但以月平均工资5032元的标准计算错误，本院予以纠正。关于停工留薪期工资的问题。本案中，因医疗机构或者劳动能力鉴定委员会并未给出相对明确的停工留薪期，根据其受伤部位参照《新疆维吾尔自治区工伤职工停工留薪期管理试行办法》【新劳社字(2005)90号】第四条规定，对于多部位、多组织器官受到伤害的,以对应的各停工留薪期中最长的限期作为该工伤职工的停工留薪期。各受损部位停工留薪期的时间不得累加。停工留薪期一般不超过12个月,伤情严重或者情况特殊,经劳动能力鉴定机构确认后可以适当延长,但延长期限不得超过12个月。同时根据该办法所附《自治区停工留薪期分类目录（试行）》相对应的疾病编码，结合喀什地区工伤职工劳动能力鉴定（初次）结论书及喀什地区第一人民医院诊断证明书等证据，一审法院认定曹英武的停工留薪期为6个月并无不当，本院予以支持。前文已述，2018年新疆维吾尔自治区职工月平均工资为5392元，故曹英武停工留薪期工资应当为5392元×6个月=32352元。关于出院后护理费的问题。《工伤保险条例》第三十四条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。本案中，曹英武经喀什地区工伤职工劳动能力鉴定（初次）结论书中已经载明其无护理依赖程度，故其要求三星建工公司支付4个月的护理费于法无据，本院不予支持。关于住院伙食费的问题。本案一审中，曹英武对其在住院期间的伙食费，已经由工程分包人王X支付并无异议，其再次请求三星建工公司赔偿相关费用，则存在重复赔偿的问题，故其要求三星建工公司支付住院伙食费于法无据，本院不予支持。关于营养费的问题。《工伤保险条例》及《新疆维吾尔自治区实施＜工伤保险条例＞办法》并无相关赔偿类目，曹英武请求三星建工公司赔偿营养费于法无据，本院不予支持。关于检查费的问题。本案中，曹英武在一审中提交的2020年9月2日、9月3日在新疆生产建设兵团第三师医院的门诊收费票据、2019年10月22日、2020年7月16日喀什地区第一人民医院门诊收据的证据，无法证实该笔费用的产生与治疗工伤有关，故对其要求三星建工公司承担检查费的请求，本院不予支持。关于交通费的问题。本案中，三星建工公司辩称依据《工伤保险条例》第三十条的规定，只有经医疗机构出具证明报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医且符合工伤赔偿要求的交通费才应当赔偿，曹英武的请求不符合法律规定。虽然曹英武在一审中提交的大量出租车发票、加油票及库车到喀什、王XX火车票凭证等证据，用以证实产生交通费的事实，但该证据并不能证明上述费用的产生与治疗工伤产生，故其要求三星建工公司承担交通费的请求，本院不予支持。关于住宿费的问题。《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。具体到本案中，虽然曹英武在一审中提交疏勒县草湖招待所出具的证明用以证实因三星建工公司在其受伤后未给其安排住宿，需要等待工伤认定结果、劳动能力鉴定结果及仲裁开庭等产生的费用，三星建工公司应当承担给付责任。但依据上述法律规定，其请求显然与之相悖，故其要求三星建工公司承担住宿费的请求，本院不予支持。综上所述，上诉人曹英武的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销新疆维吾尔自治区喀什市人民法院（2021）新3101民初22号民事判决；二、被上诉人新疆三星建工集团有限公司于本判决生效后十日内支付被上诉人曹英武一次性伤残补助金59312元、一次性伤残就业补助金97056元、一次工伤医疗补助金43136元、停工留薪期工资32352元；三、驳回上诉人曹英武的其他诉讼请求。上述款项合计231856元，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费20元（上诉人曹英武已预交），由被上诉人新疆三星建工集团有限公司负担。本判决为终审判决。审  判  长   汤     超审  判  员   郭     斌审  判  员   帕提古丽艾则孜二 〇 二 一 年 三 月 二 十 九 日法 官 助 理   努尔比亚麦麦提书  记  员   姜  冠  群