山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终166号 上诉人（原审被告）：青岛海湾索尔维化工有限公司，住所地青岛高新技术产业开发区。统一社会信用代码：91xx5R。 法定代表人：王瑞全，董事长。 委托诉讼代理人：何德宝，山东劳和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘扬，山东劳和律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：董x，男，1973年1月27日出生，汉族，住青岛市李沧区。 委托诉讼代理人：王文贵，山东中苑律师事务所律师。 上诉人青岛海湾索尔维化工有限公司（以下简称海湾索尔维公司）因与被上诉人董x劳动争议一案，不服青岛市城阳区人民法院（2019）鲁0214民初8173号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人海湾索尔维公司的委托诉讼代理人何德宝、刘扬，被上诉人董x及其委托诉讼代理人王文贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 海湾索尔维公司上诉请求：1.撤销一审判决第一、二项，依法改判驳回董x的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由董x负担。事实和理由：一审判决认定事实和适用法律有误，判决海湾索尔维公司向董x支付工资差额、解除劳动合同经济补偿金错误，应予纠正。一、用人单位作为市场主体，享有自主用人、对干部进行调整和管理的权利。董x于2007年11月，入职海湾索尔维公司，任安全环保部经理；2017年2月，升任总经理助理兼生产部、安全环保部经理；2017年12月，不再担任公司安全环保部经理；2019年6月10日，因工作失误被免去总经理助理、生产部部长职务，聘为技术部副部长（正职待遇）。《中华人民共和国就业促进法》第八条规定：用人单位依法享有自主用人的权利。用人单位作为市场主体，根据自身生产经营需要、劳动者的工作能力等情况，而对劳动者的工作职务、薪酬等进行适当调整，是行使用人自主权的重要内容。董x职务的任免是公司根据企业自身经营情况、董x的工作能力情况，按照决策程序审议决定的。并且，第三方机构出具的审计报告也证实其确实存在履职不当、工作失误的地方。二、海湾索尔维公司支付工资符合法律规定，一审判决海湾索尔维公司支付工资差额错误。《山东省企业工资支付规定》第十条第二款规定：“劳动合同中约定的工资标准可以根据劳动者所在岗位的变化进行调整和变更，但不得低于工资集体协议中确定的工资标准。”因此，公司有权根据劳动者工作职务变化情况调整工资支付标准。因董x工作存在不足（不胜任），2019年6月10日，海湾索尔维公司免去董x总经理助理、生产部部长职务，聘为技术部副部长（正职待遇）。自2019年5月1日起海湾索尔维公司的中层管理人员执行新的月薪标准，根据董x的职位及中层管理人员的薪酬规定，公司向其支付的工资符合法律规定。按照一审法院的要求，海湾索尔维公司已提交中层管理人员的工资表证明系按此标准支付工资，一审判决认定海湾索尔维公司未提交，是错误的。综上所述，海湾索尔维公司作为市场主体，享有自主用人、对干部进行调整和管理的权利，有权根据自身生产经营需要、劳动者的工作能力等情况，而对劳动者的工作职务、薪酬等进行适当调整。海湾索尔维公司支付给董x的工资也符合法律规定，一审判决海湾索尔维公司支付工资差额及解除劳动合同经济补偿金错误。请求二审法院依法改判驳回董x的诉讼请求。 董x辩称，一、用人单位作为市场主体，在自主用人及对人员进行调整和管理时应当遵守劳动法合同法及相关法律规定，否则应当承担相应的法律后果。劳动合同法第四条明确规定，用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的减少劳动报酬等决定发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，董x的劳动合同中明确记载，劳动合同无固定期限为2017年10月25日起，岗位（工种）工作为总经理助理兼安全环保部经理、生产部经理。2019年6月，海湾索尔维公司在未经过任何民主程序的情况下，擅自免去董x总经理助理兼安全环保部经理、生产部经理职务，改聘其为技术部副部长，并减少董x2019年6月工资发放的情况，属于擅自变更劳动条件。虽海湾索尔维公司一审庭审时提交了关于董x的工程结算审计报告等材料，但该材料均形成于董x辞职后，不能作为证明海湾索尔维公司对董x采取降职降薪措施合理合法的依据。因此，海湾索尔维公司的行为违反了相关法律规定，应当承担因此带来的法律后果。二、海湾索尔维公司主张2019年5月1日起执行的中层管理人员新月薪标准违反了公司章程，违反了董事会决议，违反了劳动合同法。第一，董x作为海湾索尔维公司的中层管理人员，从未收到过任何形式的关于新月薪标准的通知。第二，《公司章程》8.2.1.3f规定，在不违背董事会决议的前提下总经理可以雇佣、辞退并确定员工的奖惩、提升和薪金。9.1规定，总经理应制定包括合资公司员工工资、福利和奖惩在内的方案报董事会审批。本案中，海湾索尔维公司提交的新月薪标准没有经过工会民主程序讨论，也没有经过董事会决议，擅自颁布使用属于程序违法。综上，海湾索尔维公司存在违法、违约、擅自降职、变更劳动条件的行为，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 董x向一审法院提出诉讼请求：1.海湾索尔维公司支付解除劳动合同关系的补偿金457965元；2.海湾索尔维公司支付拖欠的劳动报酬3000元；3.海湾索尔维公司支付未休带薪年休假工资61748.20元。 海湾索尔维公司向一审法院提出诉讼请求：1.海湾索尔维公司不支付董x2018年带薪年休假工资21836元；2.本案诉讼费由董x承担。 一审法院认定事实：青岛东岳泡花碱有限公司（以下简称东岳泡花碱公司）系原国有企业。海湾索尔维公司成立于2007年6月28日，系由东岳罗地亚公司变更名称而来，东岳泡花碱公司系海湾索尔维公司的股东之一。 1992年4月，董x入职东岳泡花碱公司。海湾索尔维公司成立后，董x于2007年11月到海湾索尔维公司从事安全环保部经理工作，双方签订了劳动合同，最后一次劳动合同为2017年10月25日签订自2017年10月25日起的无固定期限劳动合同，该合同约定董x从事总经理助理兼安全环保部经理、生产部经理工作。海湾索尔维公司给董x缴纳了社会保险。2019年6月10日，海湾索尔维公司免去董x总经理助理兼生产部部长职务，聘任为技术部副部长（正职待遇），且将董x2019年6月工资降薪3000元。董x因此于2019年7月5日辞职。董x降职之后的工作内容仍是其原工作内容的一部分，董x离职前月平均工资16961.67元。 董x为索要工资、补偿金、带薪年休假工资，以海湾索尔维公司为被申请人向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决海湾索尔维公司支付其：1.解除劳动合同关系的补偿金457965元；2.拖欠的劳动报酬3000元；3.未休带薪年休假工资61748.2元。2019年8月22日，该仲裁委作出青城劳人仲案字[2019]第1720号裁决书，裁决：一、海湾索尔维公司于裁决生效之日起十日内支付董x2018年带薪年休假工资21836元；二、驳回董x的其他仲裁请求。双方均不服仲裁裁决，分别诉至一审法院。 一、董x提交如下证据： 1.劳动合同1份，证明双方于2017年10月25日签订无固 定期限劳动合同，约定董x的岗位是总经理助理兼安全环保部经理、生产部经理。 海湾索尔维公司质证称：对该证据的真实性无法确认，工作岗位单位通常约定的都是管理岗位，此处填写的总经理助理兼安全环保部经理、生产部经理，一个人不可能一直担任领导职务，对岗位的填写与常理不符；根据劳动合同法的规定，约定的只能是工作内容，不能约定具体职位，只能说明海湾索尔维公司填写合同内容的相关人员不是专业人员。 一审法院认证：海湾索尔维公司未能提交其所持有的劳动合同，该证据具有真实性、合法性、关联性，一审法院予以采信。 2.公司承诺、外资企业登记信息查询各1份，证明2013年11月25日，青岛东岳罗地亚化工有限公司（以下简称东岳罗地亚公司）更名为海湾索尔维公司现在名称，董x工作年限应连续计算。 海湾索尔维公司质证称：对该证据的真实性无法确认，公章也不能确定真实性，记载内容落款时间2007年10月22日劳动合同法尚未生效，记载内容表示按劳动合同法执行存在不合理性。 一审法院认证：该证据符合证据的法定形式要件，一审法院予以采信。 3.董x与海湾索尔维公司综合部方敏的微信聊天记录打印 件及董x工资明细表打印件，证明董x离职前12个月平均工资为16961.67元，海湾索尔维公司未足额发放2019年6月劳动报酬。 海湾索尔维公司质证称：对该证据的真实性不能确定，不能证明其2019年6月未足额发放工资，不能以此前的平均工资作为2019年6月的工资数额，应以海湾索尔维公司提交的工资表为准且仲裁时董x已经认可海湾索尔维公司提交的工资表。 一审法院认证：该证据符合证据的法定形式要件，一审法院予以采信，对其证明效力应结合其他证据及本案事实加以确定。 4.董x与海湾索尔维公司总经理及综合部方敏的录音文字整理材料及光盘，证明海湾索尔维公司在未与董x协商的情况下，调整董x岗位，并降低董x劳动报酬，董x一直未接受。 海湾索尔维公司质证称：对该证据的真实性无法确定，文字整理材料也无法反应董x的主张。 一审法院认证：同对2号证据的认证。 5.青海索司发[2019]17号文件打印件1份结合公司章程8.2.1.3f、9.1、9.6条款的规定，证明海湾索尔维公司违反公司章程，未经董事会决议，于2019年6月10日无故免去董x总经理助理兼生产部部长职务，聘任其为技术部副部长（正职待遇），劳动条件变更；公司章程规定总经理应向董事会负责，在不违背董事会的前提下决定员工的奖惩、提升和薪金；总经理所制定的工资、福利、奖惩等方案应报董事会审批，根据董事会制定的方针和有关中国法规，总经理才有权对员工处以减薪等纪律处分，上述事项均需经董事会制定方针并通过决议，海湾索尔维公司对董x无故免职降薪均未经董事会决议，故海湾索尔维公司行为违反了公司章程。 海湾索尔维公司质证称：对该证据的真实性无异议，证明事项有异议。对董x职务的调整是符合规定的，公司总经理和党委会及上级公司有权利对干部（相关人员的职务）进行调整，不违反公司法；董x提交的任免文件也是海湾索尔维公司党委会的文件，总经理助理不属于高级管理人员，根据公司法的规定，总经理有相关职权进行任免，根据山东省企业工资支付规定，青岛市企业工资支付规定，职工的工作岗位发生变化，薪酬相应进行调整，董x提供方敏的录音中也清楚的表明了其薪酬调整的相关依据和标准。 一审法院认证：同对3号证据的认证。 6.荣誉证书一宗，证明董x在海湾索尔维公司工作表现优异，多次被评为优秀部门经理、公司标兵的称号，不存在海湾 索尔维公司所称的不能胜任工作，失职的情况。 海湾索尔维公司质证称：对该证据的真实性无异议，证明事项有异议，这些证书的颁发不一定说明董x的工作能力，因为更详细的应该由外部专业机构进行评价，而不是内部评价。 一审法院认证：该证据具有真实性、合法性，但与本案无关联性，一审法院不予采信。 二、海湾索尔维公司提交如下证据： 1.零星工程结算审核报告1份，证明瀚景项目管理有限公 司出具审核报告（附有董x签字的工程量签证单、施工任务单），对海湾索尔维公司开工时间2019年2月22日，竣工时间2019年5月10日的零星工程进行审核，该项目原报结算值为137824.04元，经审核，审定值为30226.65元，净审减值为107597.39元，证明董x存在严重失职，营私舞弊，不胜任工作情况，海湾索尔维公司调整其岗位合法。 董x质证称：对该证据的真实性不认可，审计报告时间与董x受到不公正待遇时间严重不符，海湾索尔维公司是2019年6月10日违反劳动合同法及相关董事会决议及规定，无故免除董x相关职务，并降低工资待遇，2019年7月5日，海湾索尔维公司与董x正式解除劳动合同，海湾索尔维公司拿出2019年8月1日的所谓审计报告，说董x存在重大工作失误，以此作为免除董x职务的理由，明显是为了应对董x的起诉而蓄意造假，如果董x工作中真存在什么过错，也应该在海湾索尔维公司免除职务之前，拿出相关证据，故该审计报告不能作为海湾索尔维公司对董x不公正待遇的理由和证据；审计报告的内容与事实严重不符，董x是按照施工的实际工程内容确认的工程量，不存在造假行为，海湾索尔维公司单方面蓄意更改工程签证，篡改事实，董x负责生产部工作，根据生产情况，提出检修计划，报公司办公会批准后，由施工主管部门设备部安排执行，对相关的工程量确认，由施工单位、设备部、及生产部工艺主管（郑晓雨）和部门经理（董x）按实丈量，并签字确认，对工程量的确认，是先经过施工单位、设备部及生产部工艺主管签字确认后，员工最终才能签字确认，对于工程量的多少，不是董x个人可以自由调整的，董x也不具备个人造假的条件；审计报告中对工程签证的更改，应该由施工单位、设备部经理、生产部工艺主管及经理所有当事人共同确认，8月1日更改的签证，签字人员只有王新（现生产部副部长）和郑晓雨的签字确认，而缺少了施工单位人员、设备部经理的签字，更没有征求董x的意见，明显蓄意造假，审计公司根据捏造的签证再去做费用决算，不具有客观性；董x不存在失职、营私舞弊等问题。 一审法院认证：该报告作出时间系在双方解除劳动合同之后，不能作为海湾索尔维公司对董x降职降薪的依据，一审法院对该证据不予采信。 2.会计师事务所出具的专项审计报告1份，证明董x负责的生产工作存在厂区零星工程未履行招投标或比价流程、原材料采购验收不规范、原材料盘点数量不准确、存货出入库计量不准确、原材料计量方式前后未保持一致、工程项目建设管理不规范等情况，董x存在严重失职，营私舞弊，不胜任工作的情况，海湾索尔维公司调整其岗位合法。 董x质证称：对该证据的真实性不认可，该报告是董x离职后海湾索尔维公司单方作出的，据以作出该报告的相关材料真实性无法确认，该报告的作出程序不合法，该报告应在免除董x职务及降薪之前作出，报告内容与本案无直接利害关系。 一审法院认证：同对1号证据的认证。 3.关于部门职责调整及中层月薪调整的会议纪要、关于调整中层管理人员薪酬标准的通知、中层管理人员薪酬发放标准各1份，证明自2019年5月起海湾索尔维公司中层管理人员执行新月薪标准，中层薪酬组成=基薪+考核+职称补贴+话费补贴，进而说明海湾索尔维公司按照规定调整董x的工资，符合公司的工资标准。 董x质证称：对该证据的真实性和证明事项均不认可，截止董x离职之日，并未以任何形式收到该组证据，根据劳动合同法相关规定，用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬等直接涉及劳动者切身利益的重大事项时应经职工代表大会或全体职工讨论后协商确定，用人单位应将该重大事项决定公示或告知劳动者，海湾索尔维公司的行为显然违反了上述规定，因此该证据不能对董x发生效力；2019年5月作出的薪酬方案，没有事前通知董x，也没有通过职工代表大会，他们5人决定了职工的薪酬方案就开始实施，严重违反了劳动法；会议纪要参加人员为5位，会签栏只有4位，董x认为该会议纪要未经全体一致通过，并未真正实施，这也是该会议纪要内容未下发的原因。 一审法院认证：海湾索尔维公司未提交证据证明已将该组证据公示，董x对此不认可，且海湾索尔维公司在一审法院限期内未提交工资表、考勤表来证明中层已按照该组证据来执行，一审法院对该组证据不予采信。 4.声明、办公系统请假申请截图1份，证明董x因个人原因自愿放弃2018年度未休带薪年休假，2019年度带薪年休假。 董x已休完。 董x质证称：对OA系统予以认可，董x2019年带薪年休假已经休完；对声明的真实性予以认可，但该声明是在海湾索尔维公司的强迫下填写的，且该声明的内容仅是放弃未休的带薪年休假，而非放弃取得未休带薪年休假工资的权利，海湾索尔维公司仍应支付董x带薪年休假工资。 一审法院认证：该证据符合证据的法定形式要件，一审法院予以采信。 一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。海湾索尔维公司在一审法院限期内未提供工资表、考勤表，应当承担举证不能的不利后果，海湾索尔维公司主张2018年年终奖不应计入平均工资也无事实和法律依据，故一审法院对董x主张的月平均工资16961.67元予以采信。综合双方诉辩理由，本案争议焦点为：一、海湾索尔维公司是否应支付董x解除劳动合同经济补偿金及数额的认定；二、海湾索尔维公司是否应支付董x带薪年休假工资及数额的认定。一审法院评判如下： 关于第一个焦点问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，海湾索尔维公司未提交证据证明董x存在降职降薪的情形，其提交的工程结算审核报告、审计报告均形成于董x辞职后，不能作为证明降职降薪合理合法的依据，故海湾索尔维公司应承担举证不能的不利后果。一审法院对董x主张“海湾索尔维公司违法、违约、擅自降职、变更劳动条件”予以采信。按照海湾索尔维公司提交的董x工资明细，董x降职降薪前月应发工资为14260元，董x2019年6月应发工资为11360元，海湾索尔维公司按照该标准予以发放，故一审法院对董x主张“海湾索尔维公司未足额支付劳动报酬”予以采信，董x要求其支付拖欠的劳动报酬3000元，理由正当，一审法院予以支持。董x以海湾索尔维公司违法、违约、擅自降职降薪、变更劳动条件、未足额支付劳动报酬解除劳动合同，并要求海湾索尔维公司支付解除劳动合同经济补偿金，理由正当，一审法院予以支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。”东岳泡花碱公司与海湾索尔维公司系关联企业，东岳泡花碱公司系原国有企业，且海湾索尔维公司也给董x出具了公司承诺，故董x要求把在东岳泡花碱公司的工作年限合并计算为海湾索尔维公司的工作年限，一审法院予以支持。董x要求海湾索尔维公司支付经济补偿金457965元（16961.67元×27个月）不高于其实际应支付的数额，一审法院予以支持。 关于第二个焦点问题。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第二款规定：“用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。”董x于2019年1月3日向海湾索尔维公司出具声明“因个人原因自动放弃2018年度未休带薪年假”，董x主张该声明是在海湾索尔维公司强迫下填写的，但未提及证据证明，应承担举证不能的不利后果，一审法院对其主张不予采信。故海湾索尔维公司要求不支付董x2018年带薪年休假工资21836元，理由正当，一审法院予以支持。带薪年休假工资不属于劳动报酬，劳动者主张带薪年休假工资的仲裁时效期间应从最后履行期限届满之日起算。董x主张2017年及之前的带薪年休假工资的仲裁时效期间应从2018年1月1日起算，但董x直至2019年7月9日才申请仲裁主张权利，海湾索尔维公司在仲裁审理过程中已就时效问题提出答辩意见，故董x主张2017年及之前的带薪年休假工资的请求已超过一年的申请仲裁时效期间，一审法院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第二款及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审判决：一、青岛海湾索尔维化工有限公司于判决生效后10日内支付董x2019年6月工资差额3000元；二、青岛海湾索尔维化工有限公司于判决生效后10日内支付董x解除劳动合同经济补偿金457965元；三、驳回董x的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由青岛海湾索尔维化工有限公司承担。 本院二审期间，海湾索尔维公司提交证据一、青岛海湾集团有限公司关于建议赵国利等任职的通知（青海湾综办发[2019]18号），证明：2019年3月27日，经青岛海湾集团有限公司党委研究，海湾集团公司发文，任命赵国利、张炜、初日召三人担任海湾索尔维公司的副总经理。海湾索尔维公司有了三位副总经理，因此不再需要设置总经理助理。提交证据二、海湾索尔维公司党支部委员会会议纪要，证明：2019年6月4日，海湾索尔维公司党支部委员会召开会议，讨论决定免去董x总经理助理兼生产部部长职务。董x职务的任免经过了党组织的程序，符合党管干部的组织程序要求。提交证据三、1.2017年12月28日电子邮件（董x发送，邮件标题“2017年生产部工作总结”）、2017年生产部工作总结；2.2018年12月21日电子邮件（董x发送，邮件标题“2018年生产部工作总结”）、2018年生产部工作总结；3.2019年第11次办公会会议纪要（2019年5月22日）；4.2019年第12次办公会会议纪要（2019年5月29日）；5.2019年3月1日会议记录；6.2019年3月13日会议记录，证明：董x工作中存在很多问题，不胜任所担任的工作。如董x制作的2017年工作总结、2018年工作总结中列举了其所负责工作存在的主要问题：产品倒运及存储过程中，产品被二次污染；现场管理工作仍然存在问题较多；基础管理工作仍然薄弱，质量、安全、环境挂历体系文件亟待完善；清洁生产工作未全部实施完成；安全工作仍存在漏洞等。2019年的会议纪要、会议记录也体现出董x工作存在问题。在董x不胜任工作的情况下，海湾索尔维公司调整其岗位符合法律规定，其薪酬标准按调整后的岗位执行，亦属合法。董x自己提出辞职，海湾索尔维公司不应支付其经济补偿金。 董x质证称，对证据一、二的真实性无法核实，该两组证据都不符合新证据的法律规定。证据一与本案没有利害关系，该任命不符合公司的章程，该任命是违规的、无效的。证据二不符合劳动合同法及相关司法解释规定的民主程序，程序制定不合法，因此不能作为证据使用。海湾索尔维公司所称执行新的月薪标准经过经理办公会，是虚假的。董x在被降职降薪之前，海湾索尔维公司从未以任何形式跟董x沟通过这件事，董x要求海湾索尔维公司提交相关证据，包括相关会议纪要及所有参会人员的会议记录原件。关于证据三的质证称意见如下：对证据1、2的真实性予以认可，对其合法性和关联性不予认可；对证据3、4、5、6的真实性、合法性、关联性均不予认可；对证据1-6的证明事项不予认可。第一，海湾索尔维公司提供的证据1-6不符合二审新证据的法律规定。本案从董x2019年7月申请劳动仲裁至今已近两年，中间经历了劳动仲裁、一审、二审三个阶段、四次庭审，海湾索尔维公司提交的补充证据1-6的形成时间为2017年-2019年3月，均在董x提起劳动仲裁之前，且该组证据一直在海湾索尔维公司保管，不符合二审新证据的法律规定。现二审庭审已终结，海湾索尔维公司提供的补充证据1-6不是合法的新证据，因此二审法院不应当予以采纳。第二，海湾索尔维公司此次提供的证据1-6与本案无关联性。对于证据1-2，海湾索尔维公司忽视成果、突出问题的做法，属于以偏概全、避重就轻。工作总结之所以提出问题，是以期来年更好的发展，而非董x的工作不称职。相反，董x在2017年、2018年度中主要负责海湾索尔维公司生产部工作期间，带领生产部全体员工出色完成了年度工作目标，包括产量、质量、消耗以及安全、环保等各项指标，在当年公司先进评比中，董x多次被授予公司标兵、突出贡献等荣誉称号。关于证据3-6的会议记录是企业日常工作中正常的行为，与本案无关联性，且该组证据也不能作为海湾索尔维公司擅自给董x调岗降薪的依据。第三，劳动合同法第四条规定，用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。海湾索尔维公司在董x工作不存在任何问题的情况下，在劳动合同期内擅自调整董x工作岗位，并减少劳动报酬的行为，违反了劳动合同法，海湾索尔维公司提交的证据不能掩盖其行为的违法性，其应当对该违法行为承担相应的法律后果。一审判决事实认定清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。 经审理查明，本院查明的事实与一审一致。 本院认为，综合双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题是：1.海湾索尔维公司调整董x的工作岗位及相应调整劳动报酬的行为是否适当；2.董x主张的解除劳动合同经济补偿金应如何认定。 关于第一个焦点问题。本院认为，双方签订的劳动合同约定董x在海湾索尔维公司从事总经理助理兼安全环保部经理、生产部经理工作，且约定甲方（海湾索尔维公司）按工作标准经考核、考评确认乙方（董x）不胜任本岗位（工种）工作，可以调换乙方的岗位（工种）工作；本合同履行期间甲方根据生产经营发生变化或工作需要，经双方协商一致，可以变更乙方的岗位（工种）工作。海湾索尔维公司作为市场主体享有自主用人以及对干部进行调整和管理的权利，但应以依法、合规为前提，调整职工岗位应当符合法律规定及双方劳动合同约定。海湾索尔维公司一、二审中提交的证据不足以证明经考核、考评董x不能胜任本职工作，亦无法证明海湾索尔维公司调整董x的工作岗位已经双方协商一致，海湾索尔维公司在免去董x总经理助理兼生产部部长职务、聘任董x为技术部副部长时亦未载明系因董x不能胜任本职而调整董x工作岗位，而是“根据机构调整及工作需要”；在董x因不满海湾索尔维公司对其工作岗位调整而被迫提出辞职后，海湾索尔维公司再搜集、提交相关证据以证明董x工作中存在很多问题、不能胜任所担任的工作，显然不妥，故海湾索尔维公司调整董x的工作岗位缺乏法律及劳动合同依据。 关于第二个焦点问题。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第三十二条规定：有下列情形之一的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同：。（三）用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；。第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；。第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第九十七条规定：本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。本案中，海湾索尔维公司因调整董x工作岗位而相应调整董x的薪酬标准，不属于法律规定的无故克扣工资、未及时足额支付劳动报酬的情形，故海湾索尔维公司不应支付董x2019年6月工资差额3000元，但海湾索尔维公司单方调整董x工作岗位的行为属于上述法律规定的未按照劳动合同约定提供劳动条件的情形，违反了劳动法、劳动合同法的上述规定，董x有权解除劳动合同。 虽然董x作为劳动者因海湾索尔维公司未按照劳动合同约定提供劳动条件有权解除劳动合同，但是《中华人民共和国劳动法》及《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》等法律、法规未规定用人单位违反此种情形劳动者可以主张经济补偿金，《中华人民共和国劳动合同法》明确规定该种情形应当支付劳动者经济补偿金，故董x主张的解除劳动合同的经济补偿金应当自2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》实施之日起算，因此，海湾索尔维公司应当支付董x解除劳动合同的经济补偿金203540.04元（16961.67元×12个月），对董x主张过高部分本院不予支持。 综上所述，上诉人海湾索尔维公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持；一审判决认定部分事实不当，适用法律部分错误，处理结果欠妥，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第三十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、撤销青岛市城阳区人民法院（2019）鲁0214民初8173号民事判决第一、三项； 二、变更青岛市城阳区人民法院（2019）鲁0214民初8173号民事判决第二项为：上诉人青岛海湾索尔维化工有限公司于本判决生效之日起10日内支付被上诉人董x解除劳动合同经济补偿金203540.04元； 三、驳回上诉人青岛海湾索尔维化工有限公司的其他上诉请求； 四、驳回被上诉人董x的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费20元，二审案件受理费10元，由上诉人青岛海湾索尔维化工有限公司负担20元，被上诉人董x负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  陈明明 审判员  马 喆 审判员  齐 新 二〇二一年三月二十二日 法官助理于遨洋 书记员贾 立 书记员 于国英