河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫05民终1157号上诉人（原审原告）：徐新军，男，1976年3月26日出生，汉族，住河北省邯郸市磁县。委托诉讼代理人：吴保国，磁县岳城法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：张永明，男，1971年3月11日出生，汉族，住安阳市文峰区。委托诉讼代理人：王红伟，安阳市文峰区宏大法律服务所法律工作者。上诉人徐新军因与上诉人张永明买卖合同纠纷一案，不服河南省安阳市文峰区人民法院（2020）豫0502民初4781号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。徐新军上诉请求：1依法增加判令因被上诉人张永明合同违约赔偿上诉人各项损失5万元；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人张永明承担。事实和理由：2018年7月，张永明往安阳市迎宾公园供应鹅卵石，经张某联络介绍认识李卫兵，再经李卫兵介绍认识徐新军。经中间人勾通协商，张永明与徐新军达成口头鹅卵石买卖合同，张永明当时口头表示至少需要1万余方鹅卵石，且其自愿提供铲车供徐新军租赁使用。双方约定鹅卵石单价53元/方，并约定每500方结账一次。后张永明已拉货物超500方且违约未结账，经中间人李卫兵协调，双方由每500方结账一次变更为每1000方结账一次，张永明并于2018年8月24日通过手机微信支付货款5000元。2018年8月30日，张永明突然通知徐新军停止鹅卵石供应。此时张永明拉走1030.5方鹅卵石，计款54616.5元，已支付5000元，尚欠49616.5元。另现还有1000余方鹅卵石堆积现场等待张永明拉运。之后上诉人多次通知被上诉人结账并将铲车开走，上述案情一审己查明记录在案。张永明应承担合同违约损失5万元过错责任。在一审诉讼期间，上诉人向法庭提交了现场堆积1000余方鹅卵石照片四张，并于2020年3月1日向一审人民法院提交《请求人民法院现场勘验申请书》，开庭时仍要求法庭现场勘验。由于双方合同标的是比专用特殊物品还特别的鹅卵石，很难再找到其他买家，至今仍在现场堆积未能销售。这1000余方鹅卵石是上诉人出资开采场地费、青苗补偿费、田间运输道路增宽、人力、机械等大量投资的情况下得到的本合同所需货物。故一审法院未判决损失显失公正公平。张永明答辩称，双方不存在买卖合同关系，也不存在上诉人请求违约损失50000元的请求，上诉人的上诉请求不能成立。张永明上诉请求：1、撤销一审判决或发回重审，不服金额为49616.5元；2、一、二审诉讼费由被上诉人徐新军负担。事实与理由：一、上诉人张永明与徐新军买卖合同不能成立。1、双方之间不存在买卖合同关系，上诉人与徐新军不认识，徐新军既未将鹅卵石送到上诉人处，上诉人也未收到涉案标的物。根据证人张某出具证言和庭审笔录均不能证明双方之间存在买卖合同关系。2、对于一审法院支持鹅卵石货款，证据不足，事实不清。徐新军仅提供了相互矛盾的证人证言，不能证明涉案标的物真实买卖，徐新军将鹅卵石送到湿地公园，上诉人没有收到任何物品，其中5000元是李卫兵让转账给徐新军的，上诉人转款并未明确是鹅卵石款，微信聊天通知仅是徐新军通知，上诉人没有回复，对鹅卵石款不认可。二、一审法院程序违法。安阳县人民法院（2019）豫0522民初5287号民事判决书、（2020）豫0522民初5160号民事判决书，一审法院未组织质证。另外，上诉人对上述判决不服已经提起上诉，一审法院对上述判决作为本案认定的事实错误。徐新军答辩称，鹅卵石是张永明派车从我生产鹅卵石处拉走的，运费都是张永明支付的，张永明仅支付了货款5000元，双方之间存在买卖合同关系。一审程序合法。徐新军向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告石料（鹅卵石）款49616.5元；2、判令被告因违约赔偿原告因履行合同各项损失5万元；3、诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：1、2018年7月，张永明经李卫兵介绍认识徐新军，双方达成口头鹅卵石买卖合同和铲车租赁合同。张永明口头表示至少需要1万余方鹅卵石，双方约定鹅卵石单价53元/方。截止2018年8月30日，徐新军共向张永明供应1030.5方鹅卵石，张永明通知徐新军不再供应鹅卵石。2018年8月24日张永明向徐新军微信转账货款5000元，2018年9月5日、11月27日、12月16日徐新军微信通知张永明进行结账，张永明至今未支付。2、因徐新军采石没有铲车，张永明自愿提供自己的铲车供徐新军使用，双方经中间人李卫兵、张某商定每天租赁费为200元，没有约定租赁时间。张永明与李卫兵、徐新军租赁合同纠纷一案，安阳县人民法院于2020年11月26日作出（2019）豫0522民初5287号民事判决书，判决：一、徐新军于本判决生效后十日内返还张永明柳工牌铲车1辆（车辆识别代号：CLG836X1002593）；二、徐新军于本判决生效后十日内给付张永明租赁费7000元、赔偿张永明损失16050元，共计23050元；三、驳回张永明的其他诉讼请求。徐新军与张永明租赁合同纠纷一案，安阳县人民法院于2020年11月26日作出（2020）豫0522民初5160号民事判决书，判决：一、张永明于本判决生效后十日内给付徐新军铲车维修费5782.5元、铲车保管费3000元，共计8782.5元；二、驳回徐新军的其他诉讼请求。一审法院认为，买卖合同是出卖人转移标的物所有权于买受人，买受人支付价款的合同。徐新军与张永明虽未签订书面的买卖合同，但徐新军已实际向张永明交付1030.5方鹅卵石，且张永明通过微信聊天对徐新军所供应的鹅卵石1030.5方进行了确认，并于2018年8月24日通过微信向徐新军支付部分货款5000元，应认定双方的买卖合同关系成立。张永明应支付货款54616.5元（53元/方*1030.5方），扣除已支付的5000元货款，下欠徐新军货款49616.5元尚未支付。原告徐新军请求判决张永明支付鹅卵石款49616.5元的诉讼请求于法有据，予以支持。经徐新军多次催要后，张永明仍未支付，构成违约。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”徐新军主张因张永明违约导致现场遗留1000余方鹅卵石产生的损失5万元。一审法院认为，赔偿损失具有补偿性，目的在于弥补非违约人所遭受的损失，故赔偿损失的适用前提是违约行为造成财产等损失的后果。虽被告张永明口头表示至少需要1万余方鹅卵石，但双方仅就1030.5方鹅卵石实际履行，剩余鹅卵石徐新军可再次销售。故原告该项损失的发生具有盖然性和不确定性，对原告该项诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十二条、第一百零七条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告张永明于本判决生效之日起十日内向原告徐新军支付鹅卵石货款49616.5元；二、驳回原告徐新军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2290.41元，减半收取1145.21元，原告徐新军负担525元，被告张永明负担620.21元。本院二审期间，徐新军提交安阳县人民法院于2020年11月26日作出的（2019）豫0522民初5287号民事判决书及本院2021年1月20日作出的（2021）豫05民终172号民事裁定书，证明截止2018年8月30日我方共向张永明供应鹅卵石1030.5方，张永明欠货款49616.5元的事实。张永明对上述法律文书的真实性没有异议。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实基本一致。本院认为，徐新军与张永明虽未签订书面的买卖合同，但生效的判决书已认定，2018年7月，张永明往安阳市迎宾公园供应鹅卵石，经张某联络介绍认识李卫兵，再经李卫兵介绍认识徐新军，张永明与徐新军达成口头鹅卵石买卖合同，截止2018年8月30日，徐新军共向张永明供应1000余方鹅卵石，张永明通知徐新军不再供应鹅卵石，经双方结算，张永明欠徐新军货款49616.5元。根据上述事实及张永明通过微信聊天对徐新军所供应的鹅卵石1030.5方进行了确认，且于2018年8月24日通过微信向徐新军支付部分货款5000元，故一审法院认定双方之间存在买卖合同关系并无不当，判决张永明支付下欠徐新军货款49616.5元，本院予以维持。徐新军上诉主张因张永明违约导致现场遗留1000余方鹅卵石，应判令张永明赔偿其各项损失5万元。虽张永明口头表示至少需要1万余方鹅卵石，但双方仅就1030.5方鹅卵石实际履行，且徐新军在其上诉状中陈述，2018年8月30日，张永明即通知其停止鹅卵石供应，徐新军也未提供证据证明目前现场堆积的1000余方鹅卵石系在2018年8月30日之前生产的，故一审法院以该项损失的发生具有盖然性和不确定性，剩余鹅卵石徐新军可再次销售，对徐新军此项诉讼请求未支持并无不当。综上所述，上诉人徐新军、张永明的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2090元，由徐新军负担1050元，张永明负担1040元。本判决为终审判决。审判长 王 冰审判员 毛晓燕审判员 赵锐平二〇二一年三月三十日书记员 孟 菲