浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙07民终4436号上诉人（原审被告）：金华市宏鑫置业有限公司，住所地：浙江省金华市婺城区双溪西路235号9楼。法定代表人：李喜友，董事长。委托诉讼代理人：李**，浙江泽鉴律师事务所律师。委托诉讼代理人：李鑫，浙江泽鉴律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：钟园，女，1976年9月13日出生，汉族，住浙江省金华市婺城区。上诉人金华市宏鑫置业有限公司因与被上诉人钟园商品房预售合同纠纷一案，不服浙江省金华市婺城区人民法院（2020）浙0702民初4980号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金华市宏鑫置业有限公司上诉请求：1、请求撤销一审判决，并依法改判或发回重审；2、由被上诉人承担一、二审的诉讼费用。事实与理由：一、《商品房买卖合同》第十一条约定：经规划设计单位同意、规划行政主管部门批准的规划设计变更，导致下列情形之一的，出卖人应当书面通知买受人：（1）该商品房结构形式、户型、空间尺寸、朝向变化……买受人有权在通知到达之日起15日内作出是否退房的书面答复，未按期作出书面答复的，视同接受变更……买受人不退房的，双方应当在通知到达之日起15日内另行签订补充协议。涉案商品房的空间尺寸的规划设计发生变更，且被上诉人没有要求退房，因此，双方应当另行签订补充协议。双方应当对空间尺寸变更后对价值的影响、对交付时间的影响、对办证的影响等与空间尺寸变化有关的事项，进行协商并签订补充协议。因空间尺寸的规划变更而造成的客观上的逾期交付，在双方未达成补充协议之前，不能认定为违约行为。二、房屋逾期的唯一原因是超高导致，这一情形被上诉人知晓并默认，由被上诉人签名出具的《关于尽快处理“宏鑫佳苑”房屋超高问题的报告》中，被上诉人对于因小区楼层超高10厘米导致不能如期交房，对于超高、日照影响问题，一致意见为对本小区内部的影响，全体购房户默认，由此可知对于超高问题对于小区内部的影响默认不追究，结合《商品房买卖合同》第十一条约定，业主对于这个问题进行默认，由自己进行承担，之后再让上诉人承担违约责任，既不符合合同约定，也不符合法律规定的公平原则。三、实际交付的商品房层高从2.7米增高至2.81米，增加了房屋的可利用空间。在2.8米临界位置，位差10厘米，对于房屋的吊顶装修及体感差别巨大，为此房屋价值也有较大差别。上诉人增加层高，不仅增加了建造成本，而且支付了近千万的赔偿款及罚款，被上诉人实际享受了层高增加的利益。如果还要上诉人向小区所有业主承担逾期交房、办证的违约金，显失公平。四、违约金的法律目的在于弥补守约方的损失。被上诉人享受了层高增加带来的利益，且实际已使用了房屋，没有实际损失。为此，原审法院判决按日万分之三承担违约责任，显然标准过高，不符合损失弥补原则，请求二审法院予以调整改正。综上，恳请支持上诉请求。钟园辩称：1、商品房买卖合同约定是在经过主管部门批准以后的变更才需要另行签订补充协议。这个条款的前置条件是经过部门行政主管部门批准规划设计变更。上诉人没有经过批准，所以被上诉人没有义务与上诉人另行签订补充协议。2、《关于尽快处理“宏鑫佳苑”房屋超高问题的报告》中，被上诉人只是对超高日照遇到问题的影响承担相应的不利后果，并不是对相关违约责任主张的放弃。而且民事权利里面没有默认一说。3、关于层高问题，市场交易中商品房买卖不是以层高为交易条件，只是以实际使用面积。而且这10厘米基本上对交易不产生任何影响，也不能做阁楼。因此，房屋价值基本上没有影响。4、关于违约金问题，双方在合同里面已经明确约定违约金计算方式。5、关于层高利益问题，上诉人也没有证据证明被上诉人因增高10厘米带来加高的利益的证据。综上，一审判决按照合同以及实际情况判决，符合法律规定。钟园向一审法院起诉请求：1.判令金华市宏鑫置业有限公司支付钟园逾期交房违约金206116元（按日万分之三自2018年1月1日起算至2020年3月18日止）；2.判令金华市宏鑫置业有限公司承担诉讼费用。一审法院认定事实：2016年12月22日，钟园、金华市宏鑫置业有限公司签订《商品房买卖合同》，约定金华市宏鑫置业有限公司将宏鑫佳苑3-1-403号房屋出售给钟园，房屋层高为2.7米，建筑面积87.49㎡，套内面积为73.68㎡，房屋单价为9719元/㎡，按建筑面积计算总价；出卖人应当在2017年12月31日前，将符合下列各项条件的商品房交付买受人使用，包括建设工程竣工验收合格，并取得建设工程竣工验收备案证明，取得法律、行政法规规定应当由规划、公安消防、环保等部门出具的认可文件或准许使用文件，用水、用电、用气、道路等具备商品房正常使用的基本条件；如遇遭遇不可抗力，且在出卖人在发生之日起30日内告知买受人的，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期；除约定的特殊情形外，出卖人如未按本合同规定的期限交付房屋，则按逾期时间分别处理：逾期不超过60日，自本合同第九条规定的最后期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之三的违约金，合同继续履行；如逾期超过60日后，买受人有权解除合同，买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第九条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之三的违约金。同时约定出卖人承诺于2018年3月31日，取得规定的土地、房屋权属证书，交付买受人，买受人委托出卖人办理该商品房转移登记；出卖人不能在前款约定期限内交付权属证书，若在约定日期90日内未交付权属证书或登记证明的，按已付房价款的十万分之一承担违约责任。若在约定日期90日后仍不能交付的，则自约定日起至实际交付之日止，按日向买受人支付已交付房价款十万分之一的违约金。合同签订后钟园于2016年12月23日支付房款260315元，于2017年1月25日交付房款余款59万元。2019年7月30日，金华市综合行政执法局对金华市宏鑫置业有限公司宏鑫佳苑项目未按建设工程规划许可证许可内容建设的行为，作出行政处罚决定书。2020年3月13日，宏鑫佳苑项目工程通过竣工验收。2020年3月18日，金华市宏鑫置业有限公司向钟园寄送入伙通知书及交房须知，通知其于2020年3月19日办理入伙手续。钟园于2020年3月19日收房时交清了物业维修基金、契税、代办费、用电保证金等费用共计15207.45元。一审法院认为，钟园、金华市宏鑫置业有限公司签订的《商品房买卖合同》合法有效，予以确认，双方应按合同约定履行合同义务。经审理，双方对因房屋层高超过经规划审定层高，导致房屋延期交付及办证的事实均无异议，予以确认。本案中双方的争议焦点在于：其一，钟园是否有权要求金华市宏鑫置业有限公司支付逾期交房违约金，本案中金华市宏鑫置业有限公司逾期交房交证的原因系案涉房屋超高，相关部门验收受阻造成，对该事实钟园虽知情，但未与金华市宏鑫置业有限公司对交房及交证时间达成新的协议，双方对合同中交房交证时间未进行变更，金华市宏鑫置业有限公司主张的事项不属于不可抗力以及政策变化所致，金华市宏鑫置业有限公司逾期交房办证是其单方行为所致，应承担相应的违约责任。其二，违约金的起算点。根据《商品房买卖合同》第十条约定，逾期超过60日后，买受人要求继续履行合同的，违约金自合同约定最后交付期限的第二天起计算。金华市宏鑫置业有限公司辩称违约金起算时间在合同约定时间的2个月后无事实依据，不予采信。综上，对钟园诉请中合法合理部分，予以支持。逾期交房违约金为房价款850315元×807天（2018年1月1日至2020年3月18日）×日万分之三=205861.26元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、金华市宏鑫置业有限公司于判决生效之日起十日内支付钟园逾期交房违约金205861.26元；二、驳回钟园的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2196元（钟园已预交，已减半收取），由金华市宏鑫置业有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。经审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为金华市宏鑫置业有限公司对逾期交房是否应承担违约责任以及违约金的认定数额问题。经审查，双方对交房的逾期时间的认定无异议，本院予以确认。金华市宏鑫置业有限公司上诉提出其逾期原因是涉案房屋超高，相关行政部门验收受阻造成，属不可抗力，一审判决按合同约定承担违约责任显失公平。本院认为，涉案房屋层高超高系金华市宏鑫置业有限公司未经行政主管部门事前审批自行变更房屋层高所致，其存在过错的事实清楚，故造成相关行政部门验收受阻及逾期交房办证的违约后果应由其自行承担。一审判决由金华市宏鑫置业有限公司承担违约责任并无不当。对于违约金数额认定问题，二审中金华市宏鑫置业有限公司提出应对交房违约金予以调整。对于逾期交房违约金的认定，应以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况，当事人的过错程度及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚信原则予以衡量。具体到本案中，金华市宏鑫置业有限公司在受到行政主管部门处罚并组织竣工验收后，能及时进行交房办证，一定程度上遏制了损失的继续扩大。且房屋层高超高10厘米增加了房屋的可利用空间，对购房户来说是有利的。一审法院虽系按照合同约定计算逾期交房违约金，但在无证据证明逾期交房给钟园造成具体损失的情况下，一审认定的逾期交房违约金数额明显过高，本院结合合同履行情况、当事人的过错、损失情况等因素酌定金华市宏鑫置业有限公司应承担的逾期交房违约金102931元。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销浙江省金华市婺城区人民法院（2020）浙0702民初4980号民事判决；二、由金华市宏鑫置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付给钟园逾期交房违约金102931元；三、驳回钟园的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2196元,由钟园负担1098元，由金华市宏鑫置业有限公司负担1098元；二审案件受理费4392元，由钟园负担2196元，由金华市宏鑫置业有限公司负担2196元。本判决为终审判决。审 判 长 陈庭会审 判 员 楼淑馨审 判 员 高 耘二〇二一年三月二十六日代书记员 何亚运8-