江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏03民终1355号上诉人（原审原告）：徐州市贾汪区建筑工程总公司，住所地徐州市贾汪区徐州工业园区徐轮路北首办公楼。法定代表人：孙清义，该公司总经理。委托诉讼代理人：樊吉磊，江苏苏淮律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：聂书振，男，1964年2月15日出生，汉族，住河南省永城市。上诉人徐州市贾汪区建筑工程总公司（以下简称贾建公司）因与被上诉人聂书振工伤保险待遇纠纷一案，不服江苏省徐州市贾汪区人民法院（2020）苏0305民初3045号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。上诉人贾建公司的委托诉讼代理人樊吉磊到庭参加诉讼，被上诉人聂书振经本院传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。贾建公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，发回重审或依法改判上诉人不承担责任。2.本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律不当。第一，本案系工伤保险待遇纠纷，本案上诉人与被上诉人聂书振之间并不存在劳动关系，一审对此没有查清。聂书振与上诉人没有直接劳动用工关系，案涉工程系上诉人与案外人之间形成的建筑工程分包关系，上诉人将其承建的博文春天里工程分包给案外人实际施工，被上诉人与案外人之间形成劳务关系，是一种雇佣关系，因此，虽然徐州市贾汪区人力资源和社会保障局作出了贾人社工认字【2019】第280号工伤认定书，认定被上诉人聂书振为工伤，但关于本案基础法律关系，一审法院没有查清，判决认定上诉人作为劳动关系的用工主体，判决上诉人为承担工伤责任赔偿主体，缺乏事实基础。第二，聂书振的工资标准认定以及停工留薪期的认定，缺乏事实和法律依据。聂书振为案外人提供劳务，其劳务报酬是不确定的，不能仅凭被上诉人单方陈述，就作为认定事实判决的依据，在不能确定的前提下，应当依据江苏省建筑业行业标准作为认定依据。同时，关于停工留薪期期限，被上诉人仅住院4天，一审法院却认定为停工留薪4个月，没有事实依据和法律依据。聂书振未到庭，亦未向本院提交书面答辩意见。贾建公司向一审法院提起诉讼请求：1、判令贾建公司不应当支付聂书振一次性伤残补助金45675元，停工留薪期工资26100元，经济补偿金3262.5元，一次性工伤医疗补助金21600元，一次性伤残就业补助金10800元；2、本案诉讼费用由聂书振承担。2018年11月，聂书振经人介绍到贾建公司承建的博文春天里工地1号楼从事木工作业，日常考勤由木工队长张存文负责，工资由工地包工头罗志和发放。2018年12月29日，聂书振在该工地施工锯木时不慎被电锯锯伤左手手腕，被送到徐州仁慈医院就诊，住院4天，于2019年1月2日出院，出院医嘱：1、继续抗炎治疗，伤口隔天换药，术后14天拆线；2、周六上午门诊复诊，有情况随时来院复查；3、出院后2周，1、2、3、6月来院复查；4、适当正规功能锻炼，植皮加压包术后一周拆除；5、外形功能感觉欠佳，必要时再次或多次手术；6、高分子外固定3周时间。2019年10月31日，徐州市贾汪区人力资源和社会保障局作出贾人社工认字[2019]第280号认定工伤决定书，认定聂书振为工伤。2019年12月30日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出徐劳工鉴通[2019]第201911418号徐州市劳动能力结论通知书，鉴定聂书振工伤为十级伤残，无生活自理障碍。2020年1月14日，聂书振向贾建公司邮寄解除劳动合同提前告知书，以贾建公司未依法缴纳社保为由，提出于2020年1月31日与贾建公司解除劳动关系。贾建公司已签收该告知书。聂书振因与贾建公司工伤赔偿问题向徐州市贾汪区人事争议仲裁委员会（以下简称贾汪仲裁委）申请仲裁，请求：被申请人支付一次性伤残补助金63000元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、停工留薪期工资108000元，住院伙食补助费1500元、护理费2400元、医疗费2027元、营养费1020元、交通费1000元、经济补偿金13500元、失业金损失3031元。2020年7月20日，该委作出贾劳人仲案字（2020）第609号仲裁裁决，裁决：1、自该裁决书生效之日起十日内，被申请人支付被告一次性伤残补助金45675元，停工留薪期工资26100元，住院期间伙食补助费200元，护理费320元，医疗费2027元，交通费200元，经济补偿金3262.5元；2、自该裁决书生效之日起十日内，被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金21600元，一次性伤残就业补助金10800元；3、对申请人的其他请求不予支持。贾建公司对该裁决不服，诉至法院。一审法院认为，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。本案中，聂书振被他人雇佣在贾建公司承建的工地劳动时受伤，经徐州市贾汪区人力资源和社会保障局认定为工伤，且经徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，无生活自理障碍，因此，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款及《江苏省实施办法》第三十八条的规定，聂书振的各项工伤保险待遇应由贾建公司支付。根据《江苏省工资支付条例》第五十一条第一款规定，用人单位对工资支付承担举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据直接作出认定。本案贾建公司未能提供有关工资支付的相应证据，一审法院依法采信聂书振的主张，认定聂书振工伤前月平均工资6525元（300×21.75）。对于聂书振的各项请求：1、停工留薪期工资。根据《江苏省实施办法》第二十五条第一款规定，工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。聂书振住院治疗共计4天，出院医嘱继续抗炎治疗，出院后2周，1、2、3、6月来院复查等，聂书振未提供出院后继续治疗的相关证据，故根据聂书振的实际伤情、伤残级别，综合认定聂书振停工留薪期为4个月，贾建公司应支付聂书振停工留薪期工资45675元（6525元/月×4）；2、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残的，应享受一次性伤残补助金为7个月的本人工资，聂书振的一次性伤残补助金计算为21600元（6525元/月×7）；3、医疗费，聂书振主张医疗费2027元，有病案、发票等予以证实，予以支持；4、住院伙食补助费，结合聂书振的病情，支持200元（50元/天×4天）；5、护理费，依法计算为320元（80×4）；6、交通费，聂书振主张交通费1000元，未提供相应票据，酌定支持200元；7、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，根据《江苏省实施办法》第二十六条、第二十七条，支持聂书振一次性工伤医疗补助金21600元（30000×80%×90%）、一次性伤残就业补助金10800元（15000×80%×90%）；8、关于聂书振主张的经济补偿金和失业金损失，无事实和法律依据，不予支持。以上合计102422元，由贾建公司负担。二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院认为，根据徐州市贾汪区人力资源和社会保障局工伤认定，聂书振可依法提起工伤保险待遇诉请，上诉人应当依法承担工伤保险赔偿责任。关于涉案被上诉人的工资标准认定问题，在双方当事人对工资产生争议的情况下，因上诉人对此举证不能，一审法院采纳聂书振的陈述，且该月平均工资标准亦与当地用工工资水平相当，本院对一审认定予以维持。关于停工留薪期间的认定，结合聂书振的伤情及医嘱等具体工伤情形，一审法院酌定停工留薪期间为4个月，不违反法律规定，本院予以支持。综上，上诉人贾建公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  史善军审判员  王素芳审判员  汤孙宁二〇二一年三月二十五日书记员  倪 蒙