河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫17民终669号上诉人(原审被告)：中国大地财产保险股份有限公司驻马店中心支公司，住所地驻马店市天中山大道与团结路交叉口西北角。负责人：陈里，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈军峰，河南同立律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：周思梅，女，1955年4月6日出生，汉族，住河南省正阳县。委托诉讼代理人：李辉，河南建法律师事务所律师。原审原告：吴红，女，1968年8月4日出生，汉族，住河南省正阳县。委托诉讼代理人：李辉，河南建法律师事务所律师。原审被告：张新国，男，1969年11月16日出生，汉族，住河南省正阳县。上诉人中国大地财产保险股份有限公司驻马店中心支公司（以下简称大地财险驻马店中心支公司）因与被上诉人周思梅，原审原告吴红，原审被告张新国机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省正阳县人民法院（2020）豫1724民初4059号民事判决，向本院提起上诉，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人大地财险驻马店中心支公司的委托诉讼代理人陈军峰，被上诉人周思梅及其与原审原告吴红的共同委托诉讼代理人李辉、原审被告张新国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大地财险驻马店中心支公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人不承担被上诉人的损失100166.82元，或者发回重审。2、一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审认定事实不清，部分错误。本案交通事故发生时间是2019年10月4日，周思梅于当天到正阳县骨科医院治疗，近半年之后的2020年3月7日，周思梅又到驻马店市中医院住院治疗，在没有任何证据证明该次治疗与本案交通事故有关联的情况下，原审直接认定具有关联性并判决上诉人承担该次治疗的相关费用，认定事实错误。即使有证据证明第二次治疗与本案交通事故有关联，那么，第一次治疗的医院应承担相应的医疗事故责任。周思梅的伤残鉴定系其单方委托作出，程序违法。原审中，上诉人提出了充分理由予以反驳并提出重新鉴定申请，原审法院却不予准许重新鉴定，程序违法。原审漏列必要当事人参与诉讼，依法应当发回重审。对于周思梅第一次治疗的医院是否具有漏诊、误诊行为，是否应对漏诊误诊行为承担相应的责任等，上诉人多次提出，但原审没有通知其到庭参加诉讼，应属于漏列必要当事人。周思梅辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。周思梅在治疗期间因医院的医疗器械不够完善，导致其左腿受伤的部位未查出。周思梅在按照医嘱休养后到医院复查感觉腿疼痛，检查时临近春节，又赶上疫情，在疫情结束后治疗，且周思梅在医院检查时显示有左腿韧带关节疼痛。周思梅鉴定真实合法客观有效，本案没有漏列当事人。张新国辩称无意见。吴红、周思梅向一审法院起诉请求：1、判令被告张新国赔偿原告吴红损失111318.82元，赔偿原告周思梅损失119465.9元，被告保险公司在交强险及商业三责险保险限额内承担赔偿责任；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年10月4日11时27分许，被告张新国驾驶的豫Ｑ×××**号小型轿车由北向南行驶至正阳县闾河乡大吴村张庄十字路口路段时，与原告吴红骑行、原告周思梅乘坐的两轮电动车发生事故，造成二原告吴红、周思梅受伤，车辆损坏。经正阳县公安局交通管理大队认定，吴红、张新国负事故的同等责任，周思梅无事故责任。事故发生时被告张新国具有合法有效的驾驶证和行驶证，张新国该事故车辆在被告大地财险驻马店中心支公司投保有交强险和商业第三者责任险，两份保险合同均处于有效期内。事故发生后，原告吴红于2019年10月4日被送往正阳骨科医院治疗，经诊断为：1.右侧肱骨近端骨折；2.头部外伤；3.腰部外伤；4.腰椎间盘突出；5.多处软组织损伤，2019年10月19日出院，住院15天，花费医疗费16843.11元，另支出材料费及门诊费用649.5元，以上医疗费用合计17492.61元。2020年1月3日，原告吴红委托驻马店申正法医临床司法鉴定所对其伤残等级、后期医疗费用、误工期护理期及营养期评定，2020年1月7日该所作出驻申正司鉴所【2020】临鉴字第603号司法鉴定意见书认定:1.被鉴定人吴红的伤残等级为十级；2.被鉴定人吴红的后期医疗费用约需陆仟元人民币3.被鉴定人吴红的误工期为壹佰捌拾日、护理期为玖拾日、营养期为玖拾日。原告吴红支出鉴定费1900元。事故发生后，原告周思梅于2019年10月4日被送往正阳骨科医院治疗，经诊断为：1.右侧腓骨中段骨折；2.头部外伤；3.脑震荡；4.多处软组织损伤，2019年10月20日出院，住院16天，花费医疗费17871.82元，另支出材料费及门诊费用1376元，以上医疗费用合计19247.82元,2020年10月6日原告周思梅支出轮椅费用1340元。2020年3月7日，原告周思梅以左侧膝关节肿痛、功能受限4月余为入驻马店市中医院治疗，经诊断为膝关节内侧副韧带损伤，于2020年3月17日出院，住院10天，花费医疗费23356.37元，支出门诊费126.4元，花费医疗费共计23482.77元。2020年6月8日，原告周思梅委托驻马店申正法医临床司法鉴定所对其伤残等级、后期医疗费用、误工期护理期及营养期评定，2020年6月17日该所作出驻申正司鉴所【2020】临鉴字第907号司法鉴定意见书认定:1.被鉴定人周思梅的伤残等级为十级；2.被鉴定人周思梅的后期医疗费用约需陆仟元人民币；3.被鉴定人周思梅的误工期为贰佰肆拾日、护理期为壹佰捌拾日、营养期为壹佰捌拾日。原告周思梅支出鉴定费1900元。被告张新国为二原告垫付医疗费10000元。另查明，河南省2019年城镇居民人均可支配收入为34200.97元/年。河南省2019年城镇居民人均消费支出为21971.57元/年。河南省2019年度农、林、牧、渔业平均工资为47272元/年。河南省2019年度居民服务业和其他服务业平均工资为46858元/年。一审法院认为，侵害公民身体造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入,造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。受害人遭受人身损害,因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入,包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费；受害人因伤致残的,其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失,包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费,以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，其中原告吴红的各项损失计算如下：1、医疗费17492.61元，以医疗费票据为准；2、护理费11554.03元（46858元/年÷365天×90天×1人），护理费应当以2019年河南省居民服务业和其他服务业平均工资46858元为标准计算,经鉴定其护理期限为90日，原告吴红请求护理费11554.02元，本院予以认可；3、住院伙食补助费750元（50元×15天）；4、营养费1800元（20元×90天）；5、残疾赔偿金68401.94元（34200.97元/年×20年×10%）原告经鉴定为十级伤残，伤残赔偿指数确定为10%；6、误工费23312.22元（47272元/年÷365天×180天），原告吴红未提供证据证实其有固定收入，本院认定按照2019年河南省农、林、牧、渔业平均工资47272元来计算其误工损失，原告请求误工费23312.21元，本院予以支持；7、被扶养人生活费8780.61元，按照河南省上一年度城镇居民人均消费支出标准计算，父亲吴太平于1943年10月20日出生、母亲周思兰于1948年11月25日出生，吴红共有姐弟四人，吴红的二女周如如于2002年10月27日出生，被扶养人吴太平的生活费为2746.45元（21971.57元/年×5年÷4×10%），被扶养人周思兰的生活费为4943.6元（21971.57元/年×9年÷4×10%），被抚养人周如如的生活费为1098.58元（21971.57元/年×1年÷2×10%），以上被扶养人生活费合计为8788.63元，原告吴红请求被扶养人生活费8780.61元不违反法律规定，本院予以支持；8、后续治疗费6000元；9、精神抚慰金5000元，因本次交通事故给原告造成精神上的痛苦，本院酌情认定精神抚慰金为5000元；10、鉴定费1900元；11、交通费300元。原告住院15天，治疗过程中产生交通费，本院酌定为300元。原告吴红的上述各项损失共计145291.39元。原告周思梅的各项损失计算如下：1、医疗费42730.59元（19247.82元＋23482.77元），以医疗费票据为准。原告周思梅提交的正阳县骨科医院病历第二页记载“左膝部疼痛”，因周思梅出院后需坐轮椅一个月，休息四个月，活动受限，又受到2020年新冠肺炎疫情的影响，周思梅待疫情过后于2020年3月7日入驻马店市中医院治疗左左膝部疼痛有事实依据，因此，对周思梅在驻马店市中医院的治疗行为，本院予以认可；2、护理费15405.37元（46858元/年÷365天×120天×1人），护理费应当以2019年河南省居民服务业和其他服务业平均工资46858元为标准计算,经鉴定其护理期限为180日，原告周思梅请求护理期120日，系对其权利的处分，原告请求护理费15405.36元，本院予以认可；3、住院伙食补助费1300元（50元×26天）；4、营养费2400元（20元×120天），经鉴定其营养期限为180日，原告周思梅请求营养期120日，系对其权利的处分，本院予以认可；5、残疾赔偿金51301.46元（34200.97元/年×15年×10%）原告经鉴定为十级伤残，伤残赔偿指数确定为10%，原告请求残疾赔偿金51301.45元，本院予以支持；6、误工费31082.96元（47272元/年÷365天×240天），原告周思梅未提供证据证实其有固定收入，本院认定按照2019年河南省农、林、牧、渔业平均工资47272元来计算其误工损失，原告请求误工费31082.95元，本院予以支持；7、后续治疗费6000元；8、残疾器具费1340元，原告请求1300元，本院予以支持；9、精神抚慰金5000元，因本次交通事故给原告造成精神上的痛苦，本院酌情认定精神抚慰金为5000元；10、鉴定费1900元；11、交通费520元。原告住院26天，治疗过程中产生交通费，本院酌定为320元。原告周思梅的上述各项损失共计158940.35元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害,当事人同时起诉侵权人和保险公司的,人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任:(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿;(二)不足部分,由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿;(三)仍有不足的,依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。因原告的损失未超过交强险和商业险的赔偿限额，故被告张新国不再承担赔偿责任。本案属机动车与非机动车之间发生的交通事故，正阳县公安局交通管理大队认定原告吴红、被告张新国负事故同等责任，根据《河南省道路交通事故主要情形损害赔偿责任比例》（试行）之规定，对原告的损失，先由被告大地财险驻马店中心支公司在交强险限额内进行赔付，不足部分，由被告大地财险驻马店中心支公司承担60%。综上，原告吴红的损失，先由被告大地财险驻马店市中心支公司在交强险限额内赔偿原告王吴红各项损失60000元（为原告周思梅预留60000元的份额），剩余部分85291.39元，由被告大地财险驻马店市中心支公司在商业险限额内赔偿原告吴红51174.83元，以上共计111174.83元。原告周思梅的损失，先由被告大地财险驻马店市中心支公司在交强险限额内赔偿原告王吴红各项损失60000元，剩余部分98940.35元，由被告大地财险驻马店市中心支公司在商业险限额内赔偿原告周思梅59364.21元，以上共计119364.21元。被告张新国为原告吴红垫付的5000元及为原告周思梅垫付的5000元，由二原告和被告张新国另行结算。关于被告张新国辩称其为二原告垫付修车费1950元，因其未提交证据证实，对该辩称意见，本院不予采纳。关于被告大地财险驻马店中心支公司对周思梅左腿伤情进行重新鉴定的申请，本院认为，该鉴定虽系单方委托，但其依据的是原告周思梅的实际伤情，该伤情（左腿）在正阳县骨科医院病历已有显示，但未进行实际治疗，在正阳县骨科医院的治疗结束后，周思梅需卧床休息和新冠肺炎疫情影响导致第二次治疗滞后，有事实依据，且大地财险驻马店中心支公司也无重新鉴定的法定事由，故对其此项申请，本院不予准许。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，判决如下：一、限被告大地财产保险股份有限公司驻马店中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告吴红各项经济损失111174.83元；二、限被告大地财产保险股份有限公司驻马店中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告周思梅各项经济损失119364.21元；三、驳回二原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费4762元，减半收取2381元，由被告张新国负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案事故发生后，周思梅于2019年10月4日被送往正阳县骨科医院治疗，正阳县骨科医院病历第二页记载“左膝部疼痛”，2020年3月7日，周思梅以左侧膝关节肿痛、功能受限4月余为入驻马店市中医院治疗，经诊断为膝关节内侧副韧带损伤，于2020年3月17日出院。上诉人称周思梅的第二次治疗行为与交通事故无关联的主张，无事实依据，本院不予支持。驻马店申正法医临床司法鉴定所对周思梅的伤残等级所作的鉴定具备鉴定资质，结果客观真实，应予采信，一审法院不予准许大地财险驻马店中心支公司的重新鉴定申请正确。关于上诉人称原审漏列当事人参与诉讼的问题，无事实依据和法律依据，本院不予支持。综上所述，中国大地财产保险股份有限公司驻马店中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2687元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司驻马店中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘耀强审判员  李 峰审判员  刘 东二〇二一年三月五日书记员  赵聪聪