鞍山市铁东区人民法院刑 事 判 决 书(2021)辽0302刑初22号公诉机关鞍山市铁东区人民检察院。被告人王纯，女，1981年1月21日出生于辽宁省鞍山市，汉族，高中文化，无职业，户籍所在地鞍山市立山区,现住鞍山市铁东区。因涉嫌非法经营罪于2020年7月3日被监视居住。辩护人李博，辽宁钢城正大律师事务所律师。鞍山市铁东区人民检察院以鞍东检刑诉[2020]504号起诉书指控被告人王纯犯非法经营罪，于2020年12月30日向本院提起公诉。本院经审查予以立案，并依法组成合议庭，于2021年2月3日、3月2日公开开庭审理了本案。鞍山市铁东区人民检察院指派检察员罗娜、王俊松出庭支持公诉，被告人王纯及其辩护人李博到庭参加诉讼。现已审理终结。鞍山市铁东区人民检察院指控，被告人王纯于2020年6月1日开始至2020年7月3日期间，在无烟草专卖零售许可证的情况下，在鞍山市铁东区早市非法销售烟草制品。鞍山市烟草稽查大队当场查扣烟草制品17种，共272.6条，经鉴定价值49535.1元人民币，已售卖烟草制品3725元人民币，合计非法经营额53260.1元人民币。公诉机关为上述指控向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人王纯违反国家规定，非法出售烟草制品，扰乱市场秩序，情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任，建议对被告人王纯判处有期徒刑六个月至有期徒刑一年，并处罚金。提请本院依法惩处。被告人王纯在法庭审理过程中对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。辩护人李博提出的辩护意见是，1、对查扣的49535.1元价格有异议，根据相关司法解释，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额，无法查清销售或者购买价格的才能根据司法机关的鉴定来认定价格，起诉书指控的犯罪数额刚刚达到犯罪标准，如果查清被告人王纯的销售价格，其行为可能不构成犯罪；2、被告人王纯到案后能如实供述自己的犯罪事实，且愿意缴纳罚金。综上，请求法庭对其从轻处罚。经审理查明，被告人王纯于2020年6月1日开始至2020年7月3日期间，在无烟草专卖零售许可证的情况下，在鞍山市铁东区早市非法销售烟草制品。鞍山市烟草稽查大队当场查扣烟草制品17种，共272.6条，经鞍山市烟草专卖局鉴定价值人民币49535.1元，已售卖烟草制品3725元人民币，合计非法经营额人民币53260.1元。2020年7月3日8时许，被告人王纯在鞍山市铁东区早市被公安机关抓获。上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：1.证人房某1的证言证明：我是鞍山市铁西区奕德超市的负责人。我和王纯大约是2019年末认识的，她一共在我这买过四五次烟，每次都是她自己取货，我们都是现金交易，她大约花了不到1万元。王纯在我手中买过红河（软甲）、好猫（金猴王）、云某（红）、桂花、红旗渠、紫云（硬）、人民大会堂、玉溪、牡丹（硬细支）等烟，这些烟一般都是烟草的烟。其中只有牡丹（硬细支）烟是假的，大约卖给她20条左右，每条价格是75元。2.被告人王纯的供述证明：2020年4月开始，我在微信上卖烟，2020年6月10号至今在铁东区早市卖烟，我没有烟草专卖经营零售许可证。我售卖的香烟有南京（雨花石）、南京（炫赫门）、云某、红河等10多个牌子的香烟，除了南京雨花石外，都是从一个微信名叫“奕德”的人那进的，从2019年12月至今，我从她手中买了大约7、8次烟，花了2万元左右。这些香烟有真的也有假的，其中长白山（桂花）、云某（红）、红河（软甲）、红旗渠、好猫是真的，其余牌子的都是假的。我售卖的香烟都是在早市溜达的人买的，没有固定客源，每天的营业额100元到700元不等。我售卖的香烟被烟草稽查大队扣押了272.6条，市场总价值49535.1元。从2020年6月9日摆摊至今，我微信上收款2725元，收到现金1000元左右，总共是3725元左右。3.微信账单截图证明：被告人王纯于2020年6月至7月售卖香烟，通过微信收款总计2725元。4.鞍山市烟草专卖局举报记录表证明：一名男性举报者举报称，有人在鞍山市铁东区常青早市中间位置大量销售假烟，具体卷烟存放地不详，请鞍山市烟草专卖局稽查人员前去检查。5.鞍山市烟草专卖局立案报告表证明：2020年7月3日，鞍山市烟草专卖局对被告人王纯涉嫌销售非法生产的烟草专卖品的行为立案调查。6.鞍山市烟草专卖局检查（勘查）笔录证明：2020年7月3日9时许，鞍山市烟草专卖局第一稽查大队联合鞍山市公安局铁东分局公安人员，依法对被告人王纯居住的辽宁省鞍山市铁东区铁东四道街28栋6层81号进行检查，当场查获涉嫌违法卷烟“长白山”、“云某”等17个品种共计266条整。7.鞍山市烟草专卖局证据先行登记保存批准书及证据复制（提取）单证明：鞍山市烟草专卖局对涉案香烟登记保存的情况。8．鞍山市烟草专卖局案件移送函证明：鞍山市烟草专卖局对被告人王纯涉嫌销售非法生产的烟草专卖品一案进行调查时，发现王纯无烟草专卖零售许可证，涉案卷烟价值49535.10元，已销售金额7000余元，此案非法经营总额已超过5万元。遂将该案移送鞍山市公安局铁东分局调查处理。9.鞍山市烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表证明：涉案烟草共计272.6条，合计49535.10元。10.辽宁省烟草质量监督检验中心检验报告证明：长白山桂花、云某（红）、红河（软甲）、红旗渠（雪茄）、好猫（金猴王）为真品烟卷；红某（硬蓝爱你）、南京（炫赫门）、南京（雨花石）、中华（软）、贵烟（跨越）、云某（神秘花园）、利某（新版）、黄金叶（天润）、牡丹（硬细支）、利某（硬细支）、中华（硬细支）为假冒注册商标且伪劣卷烟；HUANG为伪劣卷烟。11.案件来源及抓获经过证明：2020年7月3日12时许，铁东分局经侦大队接鞍山市烟草局稽查大队移送线索，被告人王纯涉嫌非法经营烟草制品。2020年7月3日8时许，被告人王纯在鞍山市铁东区早市被公安机关抓获。上述证据，经当庭举示，并经质证，各证据之间可以相互认证，应认定为本案的定案证据。本院认为，被告人王纯非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人王纯犯非法经营罪的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。关于辩护人李博提出的对查扣的49535.1元价格有异议，根据相关司法解释，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额，无法查清销售或者购买价格的才能根据司法机关的鉴定来认定价格，起诉书指控的犯罪数额刚刚达到犯罪标准，如果查清被告人王纯的销售价格，其行为可能不构成犯罪的辩护意见，经查，被告人王纯的供述、证人房某2的证言、微信账单截图、鞍山市烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表等证据相互印证，证明现有证据不能查清被告人王纯出售香烟的销售价格及其所售香烟的进货价格，依据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条之规定，应按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算，故对辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人李博提出的被告人王纯到案后能如实供述自己的犯罪事实，且愿意缴纳罚金的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。《中华人民共和国刑法》第二百二十五条规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。被告人王纯无烟草专卖零售许可证售卖香烟，且明知部分香烟为假冒注册商标且伪劣卷烟而仍售卖，应在有期徒刑六个月至有期徒刑八个月间处以刑罚，考虑其当庭自愿认罪，且犯罪数额较小，依法可以对其从轻处罚，适用缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三天之规定,判决如下:一、被告人王纯犯非法经营罪,判处有期徒刑六个月,缓刑一年，并处罚金人民币10000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴纳。）二、依法追缴被告人王纯违法销售金额人民币3725元。（已预缴纳。）三、随案移送的华为手机一部，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省鞍山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  陈 勇人民陪审员  张冬明人民陪审员  贾吉凤二〇二一年三月三十一日法官助理李雨绘书记员赵甜甜