文书内容湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘31民终310号上诉人（原审原告）：张世海，男，1960年4月7日出生，土家族，住保靖县。委托诉讼代理人：石慧，花垣县司法局援助律师。委托诉讼代理人：李丽恒，花垣县茶洞法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司湘西自治州中心支公司，住所地吉首市人民南路。法定代表人：王本习，公司董事长。委托诉讼代理人：姚远，男，1988年5月29日出生，苗族，住吉首市，系公司员工。被上诉人（原审被告）：吴昌国，男，1965年8月1日出生，苗族，住花垣县。上诉人张世海因与被上诉人吴昌国、中华联合财产保险股份有限公司湘西州中心支公司（以下简称中联保险湘西支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服花垣县人民法院于2020年12月25日作出的（2020）湘3124民初1298号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月28日受理后，依法组成合议庭，并于2021年3月1日通过庭询的方式审理了本案。上诉人张世海及其委托诉讼代理人石慧，被上诉人吴昌国、中联保险湘西支公司的委托诉讼代理人姚远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人张世海上诉请求：1、判决依法撤销花垣县人民法院作出的（2020）湘3124民初1298号民事判决，依法改判由被上诉人赔偿上诉人各项损失21780元。2、上诉费由被上诉人承担。上诉理由：一、原审法院判决适用标准错误。根据原审法院作出的（2020）湘3124民初1298号民事判决书中上诉人的“误工费参照湖南省2019年城镇私营单位农、林、牧、渔业从业人员年平均工资标准34778元，护理费参照湖南省2019年城镇私营单位居民服务业从业人员年平均工资标准39552元。”根据上诉人提交的证据，应当适用湖南省2019年城镇非私营单位农、林、牧、渔业从业人员年平均工资标准54272元。一审判决适用标准错误，请求按照湖南省2019年城镇非私营单位农、林、牧、渔业从业人员年平均工资标准54272元依法判决。二、张世海系花垣县城北社区丰和一组务工人员，事故发生时张世海虽年满60岁，但其是刚刚60岁零一个多月，仍然具备劳动能力，且其一直在城北社区丰和一组务工，有城北社区出具书证，其误工费应按照相应标准全额赔偿。被上诉人吴昌国答辩：维持原审判决。被上诉人中联保险湘西支公司答辩：一审判决合理，请二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。上诉人张世海向一审法院起诉请求：1．请求依法判决被告共同赔偿原告医疗费1725元、鉴定费700元、误工费13382元、护理费2973元、住院伙食补助1500元、营养费1500元，共计21780元，被告二在保险范围内承担赔偿责任；2．诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告住院医疗费5156.17元，检查费625元，鉴定费700元，拖车费100元，误工期90日，护理期20日，营养期30日。被告吴昌国已经支付原告住院费4700元，伙食费1100元。原告垫付的费用包括：住院预交费用1000元，检查费和出院后复检费625元，拖车费100元。一审法院认为：本案是一起机动车交通事故责任纠纷，被告吴昌国负完全责任，依法应当赔偿原告的各项损失，因双方当事人对部分赔偿项目的赔偿标准有争议，法院依据事实和法律结合原告的诉讼请求，作如下认定：一、本案的争议焦点之一是原告损失的确定。1．医疗费赔偿金。在医院的开支包含检查费和住院结算费，其中检查费分为入院前检查费和出院后复检费，此项费用为625元。其次是住院结算费5156.17元。在医院的开支小计为5781.17元；2．住院伙食补助费。依据湖南省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准（100元／天）×住院15天=1500元；3．误工费。虽然事故发生时原告已年满60周岁，但是其并未丧失劳动能力，原告也提交了证据证明其属于打零工的务工情况，故法院考虑其年龄及务工情况参照湖南省2019年城镇私营单位农、林、牧、渔业从业人员年平均工资的50％计算其误工费为4287.70元（34778元／年÷365天×50％×90天），超过部分不予支持；4．护理费。法院参照湖南省2019年城镇私营单位居民服务业从业人员年平均工资计算护理费2167.23元（39552元／年÷365天×20天），超过部分不予支持；5．鉴定费700元；6．营养费1500元（30天×50元／天）；7．拖车费100元。以上原告七项损失共计16036.10元，减去被告吴昌国已经支付的5800元，原告未得到赔偿的实际损失为10236.10元。二、本案的争议焦点之二是责任的具体承担。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；”本案被告吴昌国在被告中联保险湘西支公司同时担保了交强险和商业三者险，故本案的责任承担主体是被告中联保险湘西支公司。综上所述，原告张世海的诉讼请求符合法律规定，法院依法予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、中华联合财产保险股份有限公司湘西自治州中心支公司在机动车保险合同赔偿限额内赔偿原告张世海经济损失10236.10元，限于判决书生效后十日内付清；二、驳回原告张世海的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费100元，减半收取计50元，由被告吴昌国负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。上诉人当庭提交了2份证据，一是湖南高院微信公众号推送的“关于人身损害赔偿案件计算标准”文章；2、湘公交传发【2020】138号文件。拟证明湖南人身损害赔偿案件的计算标准及2019年城镇非私营单位的工资标准是52472元/年。被上诉人吴昌国认可该两份证据。被上诉人中联保险湘西支公司认为该证据非新证据，不能达到证明目的。本院认为，该两份证据真实合法，但与本案不具有关联性，且非新证据，应不予采信。对于一审认定的案件事实，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为上诉人的护理费、误工费应适用城镇私营单位相近行业从业人员年平均工资还是城镇非私营单位相近行业从业人员年平均工资计算，及已年满60岁的农民工误工费应否全额赔偿。                  根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案受害人即上诉人无法证明其有固定收入，也不能举证证明其最近三年的平均收入状况，应参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原审参照湖南省2019年城镇私营单位农林牧渔业从业人员年平均工资计算其误工费正确，但在已认定上诉人未丧失劳动能力，仍在打零工的情况下，以其已年满60岁为由，将其误工费按该标准的50%计算，无法律依据，应予以纠正，故上诉人的误工费应为8575.4元。上诉人主张按城镇非私营单位相近行业从业人员年平均工资计算，与其身份及所从事的职业不符，应不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。本案上诉人未举证证明其护理人员有收入，应参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原审参照湖南省2019年城镇私营单位居民服务业从业人员年平均工资计算其护理费，与该标准基本相符，应予以维持。上诉人主张按城镇非私营单位相近行业从业人员年平均工资计算，无法律依据，应不予支持。综上，上诉人的上诉理由部分成立，对其上诉请求应予部分支持。原审适用法律正确，但认定事实部分不清，应予以纠正。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持湖南省花垣县人民法院（2020）湘3124民初1298号民事判决第二项，即“驳回原告张世海的其他诉讼请求”；二、变更湖南省花垣县人民法院（2020）湘3124民初1298号民事判决第一项为“中华联合财产保险股份有限公司湘西自治州中心支公司在机动车保险合同赔偿限额内赔偿张世海经济损失14523.8元，限于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费50元，由被上诉人吴昌国负担；二审案件受理费100元，由上诉人张世海负担50元，被上诉人吴昌国负担50元。本判决为终审判决。审判长  黄振强审判员  彭四海审判员  龙声波二〇二一年三月二十二日法官助理向昉书记员张敏附：适用法律条款《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车十方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。