黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑01民终1964号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司，住所地黑龙江省哈尔滨市南岗区赣水路21号。负责人：黎明，总经理。委托诉讼代理人：王秋菊，黑龙江义胜律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：贾琼，女，1976年3月13日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省哈尔滨市香坊区。委托诉讼代理人：王川，黑龙江天志律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘立新，男，1968年11月17日出生，汉族，职业不详，住黑龙江省哈尔滨市道里区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人贾琼、刘立新机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院（2020）黑0103民初2195号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月3日受理后，依法组成合议庭，采取阅卷、调查和询问当事人的方式审理了本案。上诉人平安保险公司的委托诉讼代理人王秋菊、被上诉人贾琼到庭参加诉讼。被上诉人刘立新经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：撤销(2020)黑0103民初2195号民事判决第五项，依法改判。事实和理由：一审判决认定事实错误，适用法律不当，程序错误，依法应予改判或者发回重审。贾琼在一审时没有提交任何误工证明及收入证明，一审法院自行认定工资标准并没有实际调查，即按贾琼要求数额支持误工费。平安保险公司在一审时提供交通事故发生后的住院查勘表，能够证明贾琼系无工作、在家，故贾琼无误工损失，一审法院按平均标准计算明显不符合客观事实，且不符合保险损失补偿性原则。贾琼辩称，一审判决适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，受害人无固定收入，不能举证证明最近三年平均收入状况的，人民法院可参照相同和相似行业上一年度职工平均工资计算误工费，所以一审判决没有错误。贾琼向一审法院起诉请求：刘立新、平安保险公司赔偿医疗费9634.76元、住院伙食补助费1700元、营养费9000元、护理费22410.90元、误工费33732元、伤残赔偿金68079元、精神抚慰金8000元、被扶养人生活费9752元、交通费51元、外购药1792.40元，共计164152.51元。一审法院认定事实：2019年8月13日，刘立新驾驶黑Ａ×××××号车辆沿哈尔滨市南岗区和兴路由南向北行驶至新苗圃街交口与沿和兴路由北向东往新苗圃街左转弯的王伟驾驶的黑Ａ×××××号车辆相撞造成驾驶人王伟、乘车人贾琼、王健雄受伤的道路交通事故。哈尔滨市公安局交通警察支队哈西大队出具交通事故责任认定书，刘立新负事故全部责任，贾琼无责任。肇事车辆在平安保险公司投保了交强险及限额为50万元的商业三者险，事故发生在保险期内。贾琼因本次交通事故花费医疗费68508.06元，外购药费1792.40元，急救车费用1076.70元，刘立新在贾琼住院期间垫付5万元，平安保险公司垫付1万元，本案诉讼中，贾琼申请司法鉴定。黑龙江远大司法鉴定中心出具司法鉴定意见，1.被鉴定人贾琼尿道断裂行尿道修补重建、端端吻合术后，评定十级伤残；骨盆多发骨折术后，评定十级伤残；2.误工期限180日；3.护理期限90日，其中伤后住院治疗期间二人护理，其余一人护理；4.支持需要加强营养，促进愈合及恢复，期限90日。一审法院认为：公民合法享有的民事权利应受法律保护。刘立新驾车致使贾琼受伤，并对本次事故承担全部责任。同时肇事车辆在平安保险公司投保了交强险及50万元商业三者险，故此次交通事故产生的赔偿责任，先由平安保险公司在保险限额内支付，不足部分由刘立新在承担责任范围内支付。已经垫付款项，该院在确定赔偿项目中抵扣处理。综上，贾琼主张的合理合法部分该院予以支持。具体赔偿项目及赔偿数额如下：一、医疗费11377.16元（68508.06元+1076.70元+1792.4元-50000元-10000元），该院予以支持。二、住院伙食补助费，该院按照每日100元标准支持1700元（100元×17天）。三、营养费，依据鉴定意见，该院酌定日100元标准支持9000元（100元×90天）。四、护理费，根据鉴定意见和黑龙江省2019年居民服务业平均工资标准，贾琼住院期间应有两人护理，人均护理费用为179.01元/日。贾琼举示住院期间雇佣护工1人，每日产生护理费350元，对其实际产生的护理费用6300元，该院予以支持。但鉴定意见中的护理人员及天数系根据一般护理情况确定，在该院已经支持了较高实际护理费用的情况下，贾琼再行主张还需要人进行护理及支出费用，依据不足，该院不予支持。结合鉴定意见该院对雇佣护工以外产生的护理费12888.72元（65339元/年÷365天×72天）予以支持，护理费共计支持19188.72元；五、误工费，参照2019年度黑龙江省居民服务和其他服务业平均工资65339元/年标准，结合鉴定意见，该院予以支持32221.97元（65339元/年÷365天×180天）。六、伤残赔偿金，参照2019年度黑龙江省城镇居民人均可支配收入标准计算，结合鉴定意见，该院支持68079元（30945元/年×20年×0.11）。七、被抚养人生活费，贾琼之子王健雄2008年9月11日出生，参照2019年度黑龙江省城镇居民人均消费性支出标准，自贾琼定残之日支持7年为8533.53元（22165元/年×7年÷2人×0.11）。八、精神抚慰金，贾琼被评定为两个十级伤残，该院支持6000元。九、交通费，该院按每日3元标准，支持51元（3元/天×17天）。十、鉴定费2710元，为实际支出费用，该院予以支持。以上一至十项费用合计158861.38元，由平安保险公司赔付贾琼156151.38元，由刘立新赔付贾琼2710元。平安保险公司还应给付刘立新垫付的医疗费用50000元。故判决：一、平安保险公司于判决生效之日起十日内赔偿贾琼医疗费11377.16元；二、平安保险公司于判决生效之日起十日内赔偿贾琼住院伙食补助费1700元；三、平安保险公司于判决生效之日起十日内赔偿贾琼营养费9000元；四、平安保险公司于判决生效之日起十日内赔偿贾琼护理费19188.72元；五、平安保险公司于判决生效之日起十日内赔偿贾琼误工费32221.97元；六、平安保险公司于判决生效之日起十日内赔偿贾琼伤残赔偿金68079元；七、平安保险公司于判决生效之日起十日内赔偿贾琼被抚养人生活费8533.53元；八、平安保险公司于判决生效之日起十日内赔偿贾琼精神抚慰金6000元；九、平安保险公司于判决生效之日起十日内赔偿贾琼交通费51元；十、刘立新于判决生效之日起十日内赔偿贾琼鉴定费2710元；十一、平安保险公司于判决生效之日起十日内返还刘立新垫付的医疗费50000元；十二、驳回贾琼其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于一审判决支持贾琼的误工费是否正确问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会第1299次会议通过）第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，贾琼于1976年3月13日出生，至2019年8月13日发生交通事故时才43周岁，平安保险公司并未举证证明贾琼不具有劳动能力。贾琼因本案交通事故而受伤，经鉴定其误工期为180日，贾琼在误工期内丧失了通过劳动获得工资收入的机会，故应当支持其误工费。因贾琼未举证证明其最近三年的平均收入状况，故一审法院参照2019年度黑龙江省居民服务和其他服务业平均工资65339元/年的标准，支持贾琼的误工费为32221.97元（65339元/年÷365天×180天）并无不当。综上所述，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费606元，由中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司负担。本判决为终审判决。审判长  王英杰审判员  徐 东审判员  姜 艳二〇二一年三月三十日法官助理王立娜书记员赵双