黑龙江省绥化市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑12民终138号上诉人（原审被告）：安达兴达化工有限公司，住所地安达市高新化工新材料产业园区规划3路安东10。法定代表人：张海涛，职务经理。委托诉讼代理人：鹿东梅，女，1966年12月6日出生，汉族，该单位人事主任。住大庆市龙凤区。被上诉人（原审原告）：王莉宜，女，1969年3月18日出生，汉族，住安达市。上诉人安达兴达化工有限公司因与被上诉人王莉宜劳动争议一案，不服安达市人民法院（2020）黑1281民初3456号民事判决，向本院提起上诉。本院受案后依法组成合议庭，公开进行审理。上诉人委托诉讼代理人鹿东梅、被上诉人王莉宜到庭接受询问。本案现已审理终结。安达兴达化工有限公司上诉请求：1.请求二审法院撤销一审判决，依法改判上诉人不承担给付责任；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院判决认定的基本事实及适用法律错误，应予以改判，具体理由如下：一、一审法院认定双方为劳动关系属于认定事实错误，应当改判。依据《国务院关于安置老弱病残干部的暂行办法》和《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》(国发(1978)104号)文件所规定的退休年龄。“对全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，符合下列条件之一的，应该退体。(一)男年满六十周岁，女年满五十周岁，并且累计工龄满十年”的规定，本案被上诉人2019年3月18日已经年满五十周岁，符合法律规定的退休年龄，因此双方在2019年8月8日签订的合同应认定为劳务合同，并且依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第7条规定：用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理，《劳动合同法实施条例》第21条规定“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”该规定并未涉及办理退休手续或者领取退休金，本案被上诉人虽然未办理退休手续但因其已经达到法定退休年龄则依法应该退休，根据该规定达到退休年龄之前已经签订的劳动合同因达到法定退休年龄依法必须终止，对于达到退休年龄之后开始工作的应按劳务关系处理，也就根本不可能存在任何劳动合同或者事实劳动关系，因此一审法院对于双方为劳动关系的认定是错误的，双方应为劳务关系。二、一审判决第一项并非被上诉人一审的诉讼请求，属于“所判非所诉,”应予改判。一审中，被上诉人的诉讼请求为要求上诉人承担“经济补偿金”9000元，而一审判项是“赔偿金9,000元，”按照《劳动合同法》中对于“经济补偿金”、“赔偿金”的规定是完全不同，但是一审法院在被上诉人没有主张的情况下判决上诉人支付“赔偿金”,所判非所诉,严重违反法律规定。三、上诉人对被上诉人的处罚是有公司规章制度约定，不应返还。一审中上诉人已经出示证据证明上诉人扣款的合理性即王莉宜在双方签订的劳务合同中没有按合同约定完成全部劳务任务，因此上诉人通过召开全员会议形式确认王莉宜未完成劳务任务事实，因此给予扣罚劳务报酬。并且双方非劳动关系，也就不适用劳动合同法规定，因此不应返还2000元。王莉宜答辩称，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。王莉宜向一审法院起诉请求：1.判令安达兴达化工有限公司给付王莉宜经济补偿金9,000.00元；2.判令安达兴达化工有限公司给付王莉宜工资款2,000.00元；3.判令安达兴达化工有限公司给付王莉宜加班费15,000.00元。一审法院认定事实：2019年8月9日至2020年10月4日，王莉宜在安达兴达化工有限公司担任库房保管员，月工资3,000.00元，每加班1小时给付10.00元，双方签订了劳动合同。2020年10月4日安达兴达化工有限公司召开会议将王莉宜开除，罚款2,000.00元。会议记录未载明开除及罚款原因。2020年12月11日，王莉宜向安达市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同日安达市劳动人事争议仲裁委员会作出绥安劳人仲不字（2020）第14号不予受理通知书，王莉宜于2020年12月11日向本院提起诉讼。诉讼中王莉宜向本院申请撤回加班费15,000.00元的诉讼请求。一审法院认为，本案争议的第一个焦点是王莉宜与安达兴达化工有限公司之间是否为劳动关系。王莉宜虽然已达退休年龄，但至今仍在缴纳社会保险，未领取退休工资，故王莉宜与安达兴达化工有限公司之间形成劳动关系。本案争议的第二个焦点是王莉宜的诉讼请求是否合理。劳动者和用人单位依法建立劳动关系后，双方应全面履行协议约定的权利和义务，双方的合法权益都应受到法律保护。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定了用人单位可以单方面解除劳动合同的条件，本案安达兴达化工有限公司并未提供证据证实王莉宜存在本条规定的情形，故安达兴达化工有限公司单方解除与王莉宜的劳动合同并罚款2,000.00元理由不成立，应依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定支付王莉宜经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。王莉宜月工资3,000.00元，工作年限自2019年8月9日至2020年10月4日，按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿的标准，安达兴达化工有限公司应支付王莉宜赔偿金9,000.00元。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条规定，判决如下：一、安达兴达化工有限公司给付王莉宜赔偿金9,000.00元，于判决生效后10日内履行；二、安达兴达化工有限公司给付王莉宜工资款2,000.00元，于判决生效后10日内履行。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明，王莉宜1969年3月18日出生。2014年开始在黑龙江贝因美现代牧业有限公司工作。该公司自其上班开始为其缴纳养老保险。2019年7月31日与贝因美公司解除劳动关系时，缴纳养老保险时间没有达到规定缴费年限，没有领取养老保险金。2019年8月9日到兴达公司工作时已经年满50周岁，由其个人缴纳养老保险金。除上述事实，本院确认一审判决认定的事实。本院认为，本案双方当事人争议焦点问题是王莉宜达到法定退休年龄没有领取养老保险金，被安达兴达化工有限公司录用工作，双方之间身份关系如何认定，一审判决支持王莉宜经济赔偿金是否得当。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”本案中王莉宜虽然已经达到退休年龄但尚在缴纳保险费，并未享受养老保险待遇。兴达化工主张王莉宜已经享受保险待遇不能提供证据证明。对于用人单位予以达到法定退休年龄，但不能享受养老保险待遇人员的关系的认定，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第21条规定：“劳动者达到法定退休年龄，劳动合同终止。”对于劳动者已经达到法定退休年龄而不能依法享受基本养老保险待遇的情况，属于《劳动合同法》第四十四条劳动合同终止中第六项规定的“法律、行政法规规定的其他情形。”对于达到法定退休年龄，但是非因用人单位原因不能享受基本养老保险待遇的，可以终止劳动关系。对于达到法定退休年龄，因为用人单位原因不能享受基本养老保险待遇的，不能随意终止劳动关系。王莉宜在兴达化工工作前，在黑龙江贝因美现代牧业公司工作。达到退休年龄后现在自行缴纳养老保险。其不能享受养老保险待遇非兴达化工原因。其与安达兴达化工有限公司之间的用工关系应当认定为劳务关系，因此一审法院判决支持王莉宜经济补偿金，缺乏法律依据。安达兴达化工有限公司的此项上诉请求有理，予以支持。关于对王莉宜罚款2,000.00元问题，安达兴达化工有限公司罚款的理由是王莉宜没有完成规章制度中规定的工作。但在本案二审庭审中，安达兴达化工有限公司承认公司的规章制度未在王莉宜工作的库房张贴，依据没有向员工公布的规章做出的罚款决定显然依据不足。上诉人此项上诉请求缺乏事实依据，不予支持。安达兴达化工有限公司应当向王莉宜返还工资款2000元。综上所述，安达兴达化工有限公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第21条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项的规定，判决如下：一、维持黑龙江省安达市人民法院（2020）黑1281民初3456号民事判决第二项；二、撤销黑龙江省安达市人民法院（2020）黑1281民初3456号民事判决第一项。一、二审案件受理费15.0元，由上诉人安达兴达化工有限公司负担10元，被上诉人王莉宜负担5元。本判决为终审判决。审判长 张 敏审判员 杜雪红审判员 葛久华二〇二一年三月三十日书记员 李 微