江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏08民终3801号上诉人(原审原告)：戴庆风，女，1972年5月18日出生，汉族，住淮安市清江浦区。委托诉讼代理人：曹根荣，男，淮安市清江浦区黄码法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：淮安市朝阳加油（气）站管理服务有限责任公司，住所地淮安市清江浦区健康东路。法定代表人：周进，该公司经理。被上诉人（原审被告）：中国石化销售股份有限公司江苏淮安石油分公司，住所地淮安市清江浦区健康东路。负责人：张雷武，该公司经理。委托诉讼代理人：黄俊华，该公司员工。两被上诉人委托诉讼代理人：殷绍九，淮安经济技术开发区四平法律服务所法律工作者。上诉人戴庆风因与被上诉人淮安市朝阳加油（气）站管理服务有限责任公司（以下简称朝阳公司）、中国石化销售股份有限公司江苏淮安石油分公司（以下简称石化淮安石油分公司）劳动争议纠纷一案，不服淮安市清江浦区人民法院（2019）苏0812号民初10228号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。戴庆风上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审。事实和理由：一、上诉人并未套现，并由被上诉人对此举证；二、合同未到期，被上诉人解除劳动合同应当支付经济赔偿金；三、一审判决的加班费数额过低。朝阳公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。石化淮安石油分公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。戴庆风向一审法院提出诉讼请求：1、判决朝阳公司、石化淮安石油分公司支付戴庆风休息天加班工资1021785元、节假日加班工资188613元、延时加班工资140891.57元；2、判决朝阳公司、石化淮安石油分公司支付戴庆风经济赔偿金22400元,合计1373689.57元。一审法院经审理认定事实如下：2000年8月，戴庆风通过劳务派遣到石化淮安石油分公司工作。2014年，戴庆风与朝阳公司签订了固定期限劳动合同，工作内容未发生变化，双方最后一次签订的劳动合同期限至2023年6月30日，合同约定：工作岗位采取综合计算工时工作制；加班费的计算基数为当地最低工资标准。朝阳公司《经营与管理禁令（2017修订版）》第一条经营禁令第5条规定，严禁加油站员工使用客户加油卡代替员工卡加油；严禁利用加油卡套取现金、套取便利店商品、套取积分奖品；违者解除劳动合同，构成犯罪的，移交司法机关。《经营与管理禁令（2017修订版）》经职代会讨论通过，原告在承诺书签字确认已经认真学习该规定。2019年5月19日、2019年8月9日,戴庆风存在使用客户加油卡代替员工卡加油的情况。2019年8月31日，朝阳公司以戴庆风违反《经营与管理禁令（2017修订版）》第一条经营禁令第5条规定，解除了与戴庆风的劳动合同，该决定经过了工会。一审另查明，2017年3月8日、2018年3月7日，经淮安市人力资源和社会保障局批复，朝阳公司加油站营业员岗位实行年为计算周期的综合计算工时工作制，有效期限均为一年。2017年9月-2019年8月，朝阳公司发放戴庆风加班费12829.66元。一审再查明，2016年1月1日起，淮安市企业职工最低工资标准为1600元/月,2017年7月1日起，淮安市企业职工最低工资标准为1720元/月，2018年7月1日起，淮安市最低工资标准为1830元/月。本案经过劳动争议仲裁前置程序。一审法院认为，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，戴庆风存在使用客户加油卡代替员工卡加油的情况，朝阳公司根据单位规章制度规定解除与戴庆风的劳动合同，且履行了通知工会程序，一审法院认为，朝阳公司解除与戴庆风之间的劳动合同符合法律规定，故一审法院对戴庆风要求朝阳公司支付经济赔偿金的诉讼请求，依法不予支持。根据法律规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时，平均每周工作时间不超过四十小时的工时制度。企业因生产特点不能实行上述规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。本案中，朝阳公司经劳动行政部门批准，对戴庆风岗位实行综合计算工时工作制。《江苏省工资支付条例》规定，实行综合计算工时工作制的，劳动者在综合计算周期内总的工作时间超过总法定工作时间的部分，视为延长工作时间，应按照本人工资150%的标准支付加点工资，劳动者在法定休息日劳动的，应按照本人工资300%的标准支付加班工资。因此，本案中戴庆风主张朝阳公司支付休息日加班费的诉请，于法无据，不予支持。戴庆风主张自入职以来的加班工资，但并未举证证明加班事实。2017年9月-2019年8月，朝阳公司发放戴庆风延时加班费及法定节假日加班费共计12829.66元，说明戴庆风的确存在加班事实，但朝阳公司并未举证证明加班费计算方式及依据，对此应承担不利后果，故一审法院认定朝阳公司未足额支付戴庆风加班费。鉴于现有证据无法证实戴庆风加班情况，结合戴庆风工作性质、劳动强度及已领取的加班费情况，一审酌定朝阳公司补发戴庆风加班费10000元。戴庆风主张超过部分，不予支持。一审判决：一、朝阳公司于判决生效之日起十五日内一次性支付戴庆风延时加班工资及法定节假日加班工资10000元；二、驳回戴庆风的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审受理费10元，免予收取。二审中，朝阳公司向本院提供两份证据：一、中石化江苏石油分公司内部投诉信息单一份，该信息单中对事项描述为：“客户杨先生反映：2019年5月19日23:20分左右在淮阴樱花园站要求加注200元92#汽油（已开具发票），客户微信支付，一名女员工用一张蓝色的加油卡为其加油，实际加油金额为246.26元，客户质疑员工为何用蓝卡加油而且未按照客户指定的金额来加。加油员工称是帮朋友的忙并让客户帮忙凑整数，客户不同意，员工称不要你钱，你走吧。后客户去站内要求开票，员工给客户的发票金额是250元左右，客户称要实际加油金额的发票，工作人员后来重新给客户开具的发票。现客户要求就对此事件进行调查处理并给予回复。”时间为2019年5月20日。二、视频两段，证明事发当日，客户加油没有提供加油卡给上诉人，加油卡是上诉人自己从身上拿出来加油的，从后台数据显示是客户卡。上述两份证据证明上诉人违反公司规定，被上诉人解除劳动合同具有事实依据。上诉人戴庆风质证认为，对两份证据的真实性不予认可。本院认证意见为：对被上诉人提供的两份证据的真实性予以认可，可以证明上诉人违规使用非客户卡给客户加油并被客户投诉的事实。本院经审查，对原审查明的事实予以确认。本院认为，关于被上诉人是否违法解除劳动合同，应否支付经济赔偿金的问题。被上诉人朝阳公司解除劳动合同符合法律规定，首先，朝阳公司的《淮安市朝阳加油（气）站管理服务有限责任公司经营与管理禁令（2017修订版）》经过职代会讨论和审议等民主程序制订并公示,朝阳公司亦已组织包括戴庆风在内的员工进行学习培训，戴庆风亦在承诺书中签字确认已学习该规定，并承诺严格遵守规定，否则按照规定处理。《淮安市朝阳加油（气）站管理服务有限责任公司经营与管理禁令（2017修订版）》制订程序合法,内容没有与有关法律、行政法规禁止性规定相悖,应认定为合法有效的规章制度,可以作为本案审理的依据。其次，《淮安市朝阳加油（气）站管理服务有限责任公司经营与管理禁令（2017修订版）》第一条经营禁令第5条明确规定：“严禁加油站员工适用客户加油卡代替员工卡加油；严禁利用加油卡套取现金、套取便利店商品、套取积分奖品；违者解除劳动合同，构成犯罪的，移送司法机关”，2019年5月20日，戴庆风因使用客户加油卡代替员工卡加油套现，在此情况下,朝阳公司解除与戴庆风的劳动合同,符合公司规章制度的规定。此后，朝阳公司亦据此履行了通知工会程序，综上,朝阳公司解除与戴庆风的劳动合同,合法有据,并非违法解除，戴庆风上诉请求朝阳公司支付违法解除劳动合同赔偿金,缺乏事实及法律依据,本院不予支持。关于上诉人的加班费应否支持的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定:“劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据,用人单位不提供的,由用人单位承担不利后果。”根据上述规定,上诉人作为劳动者对加班事实负有举证责任,一、二审中上诉人均未提供相应证据，但是结合被上诉人发放延时加班费及法定节假日加班费的事实，可以印证上诉人确实存在加班的情形，然而被上诉人亦未举证加班费计算方式及依据。二审中，上诉人主张《考勤表》部分签字并非本人笔迹，但不否认考勤表中仍有部分签字系其本人所签，当时在领取加班费时亦未提出异议，现其提出该问题的根本目的是认为一审在计算其加班费的证据不充分，本院认为上诉人戴庆风对其具体加班时间、标准并无充分证据，一审在此基础上，结合上诉人之前的加班费水平及工作水平、强度酌定被上诉人补发加班费，并无不当。综上所述，上诉人戴庆风的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5元，免予收取。本判决为终审判决。审判长  孙晓明审判员  丁 然审判员  柏娟娟二〇二一年三月二十三日书记员  唐小捷