安徽省滁州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖11民终1149号 上诉人（原审原告）：江苏中淮建设集团有限公司，住所地江苏省淮安市枚乘西路119号，统一社会信用代码9132080013943185XP。 法定代表人：钱增德，该公司董事长。 委托诉讼代理人：殳元乐，安徽淮河律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：凤阳县住房和城乡建设局，住所地安徽省凤阳县府城镇新城区西华街北侧，统一社会信用代码11341126003222426Q。 法定代表人：吕会鹏，该局局长。 委托诉讼代理人：赵雷雨，安徽皖淮律师事务所律师。 上诉人江苏中淮建设集团有限公司（以下简称江苏中淮公司）因与被上诉人凤阳县住房和城乡建设局（以下简称凤阳县住建局）建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省凤阳县人民法院（2020）皖1126民初3167号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月10日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 江苏中淮公司上诉请求：1.撤销原审判决,依法改判支持江苏中淮公司的诉讼请求；2.一、二审的诉讼费用由凤阳县住建局承担。事实与理由:1.《承诺函》表述的内容仅为项目审计总价10365967元,不包含13%的融资成本和投资回报,更不包含工程款期间利息及逾期付款利息,江苏中淮公司出具此承诺函的真实意思表示仅是工程成本的结算。《工程决算协议书》仅是工程成本的结算,未涉及逾期付款利息。原审判决不应以《工程决算协议书》与《承诺函》内容大致相符为由，认定双方是最终全部结算。双方签订的《建设工程施工合同》中明确约定了逾期付款利息的计算方式，凤阳县住建局未按照付款节点支付回购款，应承担相应的逾期付款利息。江苏中淮公司有权依据《建设工程施工合同》约定的逾期付款利息主张违约责任；2.凤阳县住建局实际支付工程款121624354元,按照《建设工程施工合同》的约定,凤阳县住建局应支付工程款及利息为122653222.67元,并未超过合同约定的工程款及回购款利息总额。代缴税金与本案工程款应属于不同的法律关系,税金不应直接计算至已付工程款中,应在双方最终结算后予以结算。原审判决认定税金应计入已支付工程款中,据此认为凤阳县住建局不拖欠回购总价款及回购利息显属于认定事实不清。 凤阳县住建局辩称，江苏中淮公司单方出具的承诺函明确确认凤阳县住建局已经按照进度支付工程款，最后一笔工程款117.1354万元支付过后，完成全部工程款等相关费用的支付。凤阳住建局在支付过程中存在部分未按期足额支付的情况，但江苏中淮公司同意被凤阳住建局已经按进度支付工程款，属于放弃赔偿请求权。江苏中淮公司无权主张逾期付款责任。 江苏中淮公司向一审法院起诉请求:1.判令凤阳县住建局支付工程款利息2989296.08元（详见计算清单）;2.本案诉讼费由凤阳县住建局承担。 一审法院查明：2012年6月20日，凤阳县住建局作为发包人与承包人江苏中淮公司签订《建设工程施工合同》一份，由江苏中淮公司承建凤阳县F2蔡庄安置小区建设工程。合同约定：工程价款：本合同价款采用固定价格合同，本项目的最终总价为经政府审计后的工程决算价。结算方式：回购总价款除按现行的工程量清单及相应的计价规范计算外，另加不高于13%的融资成本和投资回报（含管理费等其他所有费用）。融资成本和投资回报率由投标人自报（可以报负值），在工程验收交付后一次性计入回购总价，分期支付。回购方式：凤阳县F2蔡庄安置小区建设工程竣工验收合格交付后30日内，首付工程价款的40%；余款按总价款30%、25%比例分二次分别自首付之日起12个月内、24个月内付清，剩余5%作为工程质量保修金（保修期满后无息退还）。按照银行同期贷款基准利率支付后二次回购款的利息，即首付回购款的40%不支付任何利息，第二次支付30%的回购款、第三次支付25%的回购款均按同期银行贷款基准利率支付利息，5%工程质量保修金（无利息）。若逾期不支付，项目法人则对逾期未支付部分按照同期银行贷款基准利率的1.5倍支付利息。保修期自竣工验收合格之日起计算；工程竣工满二年，发包人退还质保金80%；工程竣工满五年，发包人在扣除该保修期间的应由承包人承担的有关费用支出后，一次性结清全部保修金。合同签订后，江苏中淮公司对涉案工程进行了施工，2014年1月10日，涉案工程经竣工验收合格。 2015年6月24日，凤阳县住建局代缴税金1259884元。2015年12月15日，凤阳县审计局出具凤审投报﹝2015﹞318号审计报告，确定涉案工程审定的工程造价为103659670.35元。截止2019年6月5日，凤阳县住建局共支付江苏中淮公司121624354元。 2019年5月5日，江苏中淮公司向凤阳县住建局出具《承诺函》一份，主要内容为：“由我公司中标施工的蔡庄F2安置小区建设工程项目，已经于2014年1月6日通过竣工验收并交付使用。现工程质保期已满，小区无质量投诉。我公司现承诺如下：1、依据《中华人民共和国建筑工程质量管理条例》的相关规定，我公司承担施工单位的质量责任和义务；2、该项目已经全部支付了工人工资，绝不会出现拖欠农民工工资现象，如有，我公司愿意随时随地安排公司相关人员全力配合给予解决；3、该项目审计总价103653.967万元，前期已经按照进度支付工程进度款，剩余工程款117.55万元支付完成后，即已经结束该项目的全部工程款”。之后，凤阳县住建局（甲方）与江苏中淮公司（乙方）签订《工程决算协议书》一份，主要内容为：蔡庄F2安置小区建设工程项目，已经按照进度支付了工程款，最后一笔工程117.1354万元完成支付后，即完成该项目全部工程款等相关费用支付；乙方承诺已经全部支付了工程相关材料费、工人工资等，不会出现拖欠材料费、农民工工资等现象。如有，乙方承担全部相关责任；此次决算即乙方在蔡庄F2安置小区工程中的最终决算，乙方在该工程中各项工程款、材料款以及施工期间的遗留问题及费用已经全部决算。 一审法院认为:民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原则，按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。凤阳县住建局辩称双方对建设工程施工合同权利义务已经进行了最终结算，按照《工程决算协议书》的约定，江苏中淮公司无权再向其主张权利。江苏中淮公司认为该份协议书只是就工程造价进行了决算，没有涉及到投资回报和利息的部分，涉案工程是一个BT工程，工程价款只是作为合同价款的基础部分，还应有13%的投资回报及分期付款的利息和逾期利息，该协议书与其公司主张的利息是没有关联的。本院经审查认为，首先，根据双方签订的施工合同约定，截止2016年2月10日，凤阳县住建局应付工程价款121481868.40元，剩余5%工程质量保修金中的20%即1171354.27元应于2019年1月10日后一次性结清。《工程决算协议书》第2条“蔡庄F2安置小区建设工程项目，已经按照进度支付了工程款，最后一笔工程117.1354万元完成支付后，即完成该项目全部工程款等相关费用支付”约定的金额即是施工合同中约定的剩余质保金。且该协议书也与江苏中淮公司于2019年5月5日向凤阳县住建局出具的《承诺函》中“前期已经按照进度支付工程进度款，剩余工程款117.55万元支付完成后，即已经结束该项目的全部工程款”的承诺大致吻合。其次，关于2015年6月24日凤阳县住建局代缴税金1259884元，凤阳县住建局辩称由于案涉工程所在地在凤阳，所以对应的税款应当在凤阳缴纳，在双方协商一致后，由其公司代为缴纳税金，开具税票，同时由江苏中淮公司出具对应的收据。江苏中淮公司对其出具的收据无异议，但认为该款项不是代缴税金，而是从其应得工程款里扣掉的，并认为即使扣也应当在双方最后结算的时候再扣。通过双方的陈述，可以看出江苏中淮公司对该笔款项计入工程款也是无异议的，只是认为应当在最终结算时扣，故对凤阳县住建局辩称的代缴税金应计入已付工程款的意见予以采纳。最后，《工程决算协议书》签订后，2019年6月5日，凤阳县住建局向江苏中淮公司支付了1471354元，截止2019年6月5日，凤阳县住建局共支付江苏中淮公司回购总价款及回购款利息122884238元，大于合同约定的凤阳县住建局应支付的回购总价款及回购款利息122653222.67元。从凤阳县住建局支付工程款情况可以看出，凤阳县住建局并不拖欠江苏中淮公司回购总价款及回购款的利息，仅是在支付时间上与施工合同约定的时间部分有所延迟。而双方于2019年6月5日前签订的《工程决算协议书》第2条、第5条的约定能够视为双方对涉案工程最终结算的真实意思表示，鉴于2019年6月5日，凤阳县住建局已按照协议约定支付了上述款项，根据江苏中淮公司承诺书内容以及协议书中“最后一笔工程117.1354万元完成支付后，即完成该项目全部工程款等相关费用支付”及“乙方在该工程中各项工程款、材料款以及施工期间的遗留问题及费用已经全部决算”，应视为凤阳县住建局已经完成了涉案工程全部费用支付，现江苏中淮公司主张该份协议对逾期付款利息没有约束力，不予采信。因此，江苏中淮公司要求凤阳县住建局支付工程款利息2989296.08元的诉讼请求，已无事实和法律依据，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第五条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：驳回江苏中淮建设集团有限公司的诉讼请求。案件受理费30714元，由江苏中淮建设集团有限公司负担。 二审中，当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审一致。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，2012年6月20日凤阳县住建局作为发包人与承包人江苏中淮公司签订一份《建设工程施工合同》，约定由江苏中淮公司承建凤阳县F2蔡庄安置小区建设工程等。该合同系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律和行政法规的强制性规定，应属合法有效。凤阳县住建局和江苏中淮公司理应按照合同的约定履行各自的权利和义务。合同签订后江苏中淮公司按约完成施工义务，涉案工程已通过竣工验收合格。 2019年5月5日江苏中淮公司向凤阳县住建局出具一份《承诺函》，主要内容为：该项目审计总价103653.967万元，前期已经按照进度支付工程进度款，剩余工程款117.55万元支付完成后，即已经结束该项目的全部工程款等。后凤阳县住建局与江苏中淮公司签订一份《工程决算协议书》，主要内容为：蔡庄F2安置小区建设工程项目，已经按照进度支付了工程款，最后一笔工程117.1354万元完成支付后，即完成该项目全部工程款等相关费用支付等。江苏中淮公司上诉称，《承诺函》和《工程决算协议书》属于工程成本结算及相关费用支付问题，并不包含涉案工程款期间利息以及逾期付款利息。工程决算协议书系双方当事人的真实意思表示。在承诺函和协议书中，江苏中淮公司均认可凤阳县住建局已按照进度支付了工程进度款，应当视为双方在最终决算中对涉案工程价款的支付达成了新的一致意见。即便凤阳县住建局未按施工合同的约定支付工程进度款，江苏中淮公司不能再以此为由要求凤阳县住建局支付逾期付款利息。故江苏中淮公司该部分上诉请求不能成立，本院不予支持。江苏中淮公司上诉称，代缴税金不应计算为工程，应当在最后结算双方的债权债务关系时予以抵消或扣除。2015年6月24日凤阳县住建局代缴税金1259884元，并由江苏中淮公司出具一份收据。江苏中淮公司收取凤阳县住建局支付的工程款，有出具工程款税票的义务，相应的税金系江苏中淮公司应付款项。双方决算工程价款时已合意将该项税金纳入核算，故江苏中淮公司该部分上诉理由亦不能成立，本院不予支持。 综上，江苏中淮公司的上诉请求不能成立，本院依法予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费30714元，由上诉人江苏中淮建设集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  高奎 审判员  刘勇 审判员  王敏 二〇二一年三月三十日 书记员  徐婷 二审附法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。