河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫07民终927号上诉人（原审被告）：获嘉县人民医院，住所：河南省获嘉县城健康路29号。法定代表人：王著民，院长。委托诉讼代理人：武良明，河南博苑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭琴，女，1972年10月6日出生，汉族，住河南省获嘉县。上诉人获嘉县人民医院因与被上诉人郭琴劳动争议纠纷一案，不服河南省获嘉县人民法院（2020）豫0724民初1666号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月1日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。获嘉县人民医院上诉请求:1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求或发回重审;2、判决本案一、二审费用由被上诉人依法承担。事实和理由：一、一审判决程序违法，超出被上诉人诉讼请求范围，违反了劳动仲裁前置程序，违反了民事诉讼法“不告不理”的处分原则。被上诉人主张的诉讼请求是经济赔偿金，而一审判决超出被上诉人诉讼请求范围，违反劳动仲裁前置程序，判决上诉人支付被上诉人经济补偿金22991.01元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，用人单位在解除或终止劳动合同的情况下，才应当支付经济补偿金。本案中,郭琴自述系自动离职，根据劳动合同法的规定，上诉人不应向其支付经济补偿金。二、一审判决适用法律错误，上诉人不应承担被上诉人的失业金损失，应当依法予以改判。本案中被上诉人自2010年2月至2020年3月在上诉人处工作，工作期间上诉人并未辞退被上诉人郭琴，也未与其解除劳动关系，被上诉人于2020年3月份突然自动辞职，给上诉人的工作造成了很大的被动和损失。根据《失业保险条例》第十四条规定:具备下列条件的失业人员,可以领取失业保险金:(一)按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的;(二)非因本人意愿中断就业的;(三)已办理失业登记，并有求职要求的。故失业保险金的领取条件系非本人意愿中断就业，而被上诉人郭琴系“因本人的意愿中断就业的"，不符合法律规定的可以领取失业保险金的情形，故一审判决上诉人支付被上诉人失业金损失21600元，适用法律错误。郭琴辩称，郭琴在上诉人处工作多年，上诉人不给郭琴办保险，也不签订劳动合同，郭琴没有其他方法才起诉。上诉人应该与被上诉人郭琴签订无固定期限劳动合同，应当只支持郭琴养老保险。郭琴向一审法院起诉请求：判令获嘉县人民医院支付及赔偿郭琴拖欠工资、11个月双倍工资、经济赔偿金、失业金、社会保险金等共计313383.85元。一审法院认定事实：郭琴于2010年2月到获嘉县人民医院财务科收费处工作，双方未签订书面劳动合同，工资由获嘉县人民医院按月发放。2020年3月郭琴以获嘉县人民医院未与其签订劳动合同、同工不同酬而辞职。郭琴在获嘉县人民医院工作期间，获嘉县人民医院未给郭琴缴纳各项社会保险。2020年8月7日郭琴向县仲裁委申请仲裁,要求县医院支付拖欠工资款122000元、双倍工资34403.78元、经济赔偿金65679.95元、失业保险金36480元、社会保险金54820.12元。县仲裁委于2020年9月4日作出获劳人仲案字〔2020〕第49号仲裁裁决书,裁决驳回郭琴所有仲裁请求。郭琴不服仲裁裁决,于2020年9月11日向一审法院提起诉讼。郭琴2019年3月份工资2015.5元，4月份工资2128元，5月份工资2133元，6月份工资2209.5元，7月份工资2199元，8月份工资2132元，9月份工资2110.4元，10月份工资2078.5元，11月份工资2098元，12月份工资2277元，2020年1月份工资2590元,2020年2月份工资2304.5元，2020年3月份工资137.93元。郭琴在获嘉县人民医院工作期间的月平均工资为2189.62元。2010年郭琴除一个月为450元外，其余月工资为400元。另查，2018年10月1日起获嘉县最低工资标准为1500元/月。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定,建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款之规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案中，郭琴从2010年2月到获嘉县人民医院工作至2020年3月,县医院未与郭琴签订书面劳动合同,视为县医院与郭琴已订立无固定期限劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项之规定，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，获嘉县人民医院未依法为郭琴缴纳社会保险费，故郭琴可以解除劳动合同。关于郭琴的第一项请求，要求获嘉县人民医院支付2010年2月至2020年3月拖欠工资122000元的诉讼请求,其主要理由是双方未协商订立劳动合同且工资报酬与郭琴同工作岗位、同工作内容、同工作量的职工工资不一致。一审法院认为，双方之间虽未签订劳动合同,但工资报酬数额是明确具体的,郭琴也一直按照确定的工资领取报酬。同工同酬是《中华人民共和国劳动法》规定的分配原则,但同工同酬是一个原则,是相对的,不是绝对的,不同岗位、不同入职渠道、不同人员工资结构、支付渠道等都可能不同,即使是同一岗位的劳动者,也有资历、能力、经验等方面的差异，故对郭琴要求县医院支付2010年2月至2020年3月拖欠工资122000元的请求不予支持。关于郭琴第二项请求，要求获嘉县人民医院赔偿11个月双倍工资34403.78元的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍工资。郭琴于2010年2月入职获嘉县人民医院，故获嘉县人民医院应于2010年3月前与郭琴订立书面劳动合同。但获嘉县人民医院在双方劳动关系存续期间未与郭琴订立书面劳动合同。对此情况，法律已有明确规定，郭琴作为完全民事行为能力人应当知道。在双方没有签订劳动合同时，郭琴应当及时主张相关权利，郭琴提出本项请求时，已超过仲裁时效，不予支持。关于郭琴第三项请求，要求获嘉县人民医院赔偿经济赔偿金65679.95元的诉讼请求。获嘉县人民医院未给郭琴缴纳社会保险，获嘉县人民医院辞职该情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿之情形。同时,该法第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”一审法院对郭琴行使释明权之后，郭琴同意接受经济补偿金。郭琴自2010年2月入职获嘉县人民医院,至2020年3月解除劳动关系,依据上述法律规定县医院应支付郭琴经济补偿金22991.01元(2189.62元*10.5个月)。郭琴该诉讼请求超出部分，不予支持。关于郭琴第四项请求，要求获嘉县人民医院赔偿失业金36480元的诉讼请求。根据《河南省失业保险条例》第四十六条之规定，用人单位不按规定缴纳失业保险费或者不按规定及时为失业人员转移档案关系，致使失业人员不能享受失业保险待遇或者影响其重新就业的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失。根据《河南省人民政府办公厅关于贯彻落实（失业保险条例》）有关问题的通知》(豫政办(1999)39号)第五条规定,因县医院未依法给郭琴缴纳失业保险费,致使郭琴不能享受失业保险待遇,故应当赔偿给郭琴造成的损失，失业金损失金额为1500*18（月）*80%=21600元。郭琴该诉讼请求超出部分，不予支持。关于郭琴第五项请求，要求获嘉县人民医院赔偿社保金54820.12元的诉讼请求。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条的规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或补足”，故郭琴的该项诉讼请求，不予支持，郭琴可以通过其他救济途径予以解决。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第三款、第三十八条第一款第三项、第四十六条第一款、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《河南省失业保险条例》第四十六条，《河南省人民政府办公厅关于贯彻落实《失业保险条例》有关问题的通知》第五条之规定，一审判决:一、获嘉县人民医院于判决生效后十日内赔偿郭琴经济补偿金、失业金损失共计44591.01元；二、驳回郭琴其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由获嘉县人民医院负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，关于经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……郭琴在仲裁时主张的是经济赔偿金，经济赔偿金是经济补偿金的二倍，根据上述法律规定，本案属于用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，经一审法院释明，郭琴同意接受经济补偿金。郭琴自2010年2月至2020年3月与获嘉县人民医院存在劳动关系，一审判令获嘉县医院支付郭琴经济补偿金22991.01元并无不当。关于失业金。根据《河南省失业保险条例》第四十六条之规定，用人单位不按规定缴纳失业保险费或者不按规定及时为失业人员转移档案关系，致使失业人员不能享受失业保险待遇或者影响其重新就业的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失。本案中，双方终止劳动关系的根本原因系获嘉县医院未与郭琴签订劳动合同、未为其缴纳社会保险，并非因郭琴意愿中断就业，一审判令其获嘉县人民医院赔偿其失业金并无不当。综上所述，获嘉县人民医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由获嘉县人民医院负担。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 张国飞审判员 高凤娜二〇二一年三月三日书记员 孙成明