湖北省宜昌市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）鄂05刑终87号原公诉机关宜昌市伍家岗区人民检察院。上诉人（原审被告人）辛祖琼，男，1963年3月26日出生，汉族，高中文化，系宜都市经纬砂石有限公司股东兼出纳，“湘桃江机5178”自卸船股东，住湖北省宜都市。因涉嫌非法采矿罪，于2019年2月1日被长江航运公安局宜昌分局取保候审，于2020年2月2日被宜昌市伍家岗区人民检察院取保候审，于2020年8月4日被宜昌市伍家岗区人民法院取保候审，于2021年1月5日被宜昌市伍家岗区人民法院决定逮捕，次日由长江航运公安局宜昌分局执行。现羁押于宜昌市第一看守所。辩护人史进一，湖北亮节律师事务所律师。上诉人（原审被告人）白万荣，男，1958年8月18日出生，汉族，高中文化，系宜都市经纬砂石有限公司股东兼一厂厂长，“湘桃江机5178”自卸船股东，户籍地湖北省宜都市，住湖北省宜都市。因涉嫌非法采矿罪，于2019年2月1日被长江航运公安局宜昌分局取保候审，于2020年2月2日被宜昌市伍家岗区人民检察院取保候审，于2020年8月4日被宜昌市伍家岗区人民法院取保候审，于2021年1月5日被宜昌市伍家岗区人民法院决定逮捕，次日由长江航运公安局宜昌分局执行。现羁押于宜昌市第一看守所。辩护人何金涛，湖北楚星律师事务所律师。上诉人（原审被告人）张友新，男，1966年9月5日出生，中共党员，汉族，高中文化，系宜都市陆城街办驿马冲村书记兼主任，宜都市经纬砂石有限公司股东兼监事，“湘桃江机5178”自卸船股东，住湖北省宜都市陆城街办驿马冲村2组162号。因涉嫌非法采矿罪，于2019年2月1日被长江航运公安局宜昌分局取保候审，于2020年2月2日被宜昌市伍家岗区人民检察院取保候审，于2020年8月4日被宜昌市伍家岗区人民法院取保候审，于2021年1月5日被宜昌市伍家岗区人民法院决定逮捕，次日由长江航运公安局宜昌分局执行。现羁押于宜昌市第一看守所。辩护人高喜阳，湖北三峡律师事务所律师。上诉人（原审被告人）刘正义，男，1957年12月28日出生，中共党员，汉族，初中文化，系宜都市经纬砂石有限公司股东兼副总经理，住湖北省宜都市。因涉嫌非法采矿罪，于2019年2月1日被长江航运公安局宜昌分局取保候审，于2020年2月2日被宜昌市伍家岗区人民检察院取保候审，于2020年8月4日被宜昌市伍家岗区人民法院取保候审，于2021年1月5日被宜昌市伍家岗区人民法院决定逮捕，次日由长江航运公安局宜昌分局执行。现羁押于宜昌市第一看守所。辩护人曹**强，湖北亮节律师事务所律师。上诉人（原审被告人）白传云，男，1962年4月2日出生，中共党员，汉族，高中文化，系宜都市姚家店镇刘家嘴村党总支书记，宜都市姚家店乡人大代表，宜都市经纬砂石有限公司股东兼监事，住湖北省宜都市。因涉嫌非法采矿罪，于2019年2月1日被长江航运公安局宜昌分局取保候审，于2020年2月2日被宜昌市伍家岗区人民检察院取保候审，于2020年8月4日被宜昌市伍家岗区人民法院取保候审，于2021年1月6日被宜昌市伍家岗区人民法院决定逮捕，同年1月11日由长江航运公安局宜昌分局执行。现羁押于宜昌市第一看守所。辩护人杨傲，湖北罡振律师事务所律师。辩护人王小华，湖北罡振律师事务所律师。上诉人（原审被告人）刘丹，女，1983年11月17日出生，汉族，中专文化，系宜都市经纬砂石有限公司股东，“湘桃江机5178”自卸船股东，住湖北省宜都市。因涉嫌非法采矿罪，于2019年3月6日被长江航运公安局宜昌分局取保候审，于2020年4月3日被宜昌市伍家岗区人民检察院取保候审，于2020年8月4日被宜昌市伍家岗区人民法院取保候审，于2021年1月5日被宜昌市伍家岗区人民法院决定逮捕，同年1月13日由长江航运公安局宜昌分局执行。现羁押于宜昌市第一看守所。辩护人许弟庆，湖北君任律师事务所律师。上诉人（原审被告人）刘近，男，1973年9月8日出生，汉族，初中文化，系宜都市经纬砂石有限公司股东，“湘桃江机5178”自卸船股东，住湖北省宜都市。因涉嫌非法采矿罪，于2019年2月1日被长江航运公安局宜昌分局取保候审，于2020年2月2日被宜昌市伍家岗区人民检察院取保候审，于2020年8月4日被宜昌市伍家岗区人民法院取保候审，于2021年1月5日被宜昌市伍家岗区人民法院决定逮捕，同年1月9日由长江航运公安局宜昌分局执行。现羁押于宜昌市第一看守所。辩护人李葵，湖北三峡律师事务所律师。辩护人薛红菊，湖北三峡律师事务所实习律师。上诉人（原审被告人）刘军，男，1970年1月2日出生，汉族，大专文化，系宜都市经纬砂石有限公司股东，住湖北省宜昌市西陵区。因涉嫌非法采矿罪，于2019年3月6日被长江航运公安局宜昌分局取保候审，于2020年4月20日被宜昌市伍家岗区人民检察院取保候审，于2020年8月4日被宜昌市伍家岗区人民法院取保候审，于2021年1月5日被宜昌市伍家岗区人民法院决定逮捕，次日由长江航运公安局宜昌分局执行。现羁押于宜昌市第一看守所。辩护人周昌亚，湖北诚业律师事务所律师。原审被告人袁付林，男，1954年10月9日出生，汉族，小学文化，系宜都市经纬砂石有限公司股东兼二厂厂长，“湘桃江机5178”自卸船股东，户籍地重庆市云阳县，住湖北省宜昌市伍家岗区。因涉嫌非法采矿罪，于2019年2月1日被长江航运公安局宜昌分局取保候审，于2020年2月2日被宜昌市伍家岗区人民检察院取保候审，于2020年8月4日被宜昌市伍家岗区人民法院取保候审，于2021年1月5日被宜昌市伍家岗区人民法院决定逮捕，次日由长江航运公安局宜昌分局执行。现羁押于宜昌市第一看守所。辩护人余立宁，湖北三雄律师事务所律师。辩护人张家泉，湖北三雄律师事务所律师。原审被告人袁刚，男，1979年6月10日出生，汉族，大专文化，系宜都市经纬砂石有限公司股东，住湖北省宜都市。因涉嫌非法采矿罪，于2019年2月1日被长江航运公安局宜昌分局取保候审，于2020年2月2日被宜昌市伍家岗区人民检察院取保候审，于2020年8月4日被宜昌市伍家岗区人民法院取保候审，于2020年12月9日被宜昌市伍家岗区人民法院决定逮捕，同日由长江航运公安局宜昌分局执行，宜昌市第一看守所以被告人袁刚吞食金属异物，腹内存留多种金属异物为由暂不予收押。原审被告单位宜都市经纬砂石有限公司，法定代表人娄永忠，住所地湖北省宜都市陆城驿马冲村二组，统一社会信用代码91420581MA48BDN2X7。宜昌市伍家岗区人民法院审理宜昌市伍家岗区人民检察院指控被告单位宜都市经纬砂石有限公司、被告人辛祖琼、白万荣、张友新、袁付林、刘正义、白传云、刘丹、刘近、袁刚、刘军犯非法采矿罪一案，于2021年1月14日作出（2020）鄂0503刑初141号刑事判决。原审被告人辛祖琼、白万荣、张友新、刘正义、白传云、刘丹、刘近、刘军不服原审法院判决，向本院提出上诉。本院于2021年2月3日受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。宜昌市伍家岗区人民法院认定，2017年3月，宜都市经纬砂石有限公司董事长娄某（另案处理）、经理张某（另案处理）及张某某（另案处理）与辛祖琼、白万荣、张友新、刘丹、刘近、刘正义、白传云、袁刚、刘军等人召开股东会，同意公司超出经营范围，经营长江砂购销业务，并决定由娄某、张某负责具体联系砂源。同年9月，袁付林以1000000元收购宜都市经纬砂石有限公司16.67%股权成为股东。2018年3月，娄某、张某与辛祖琼、白万荣、张友新、袁付林、刘丹、刘近等人商议后，决定由上列人员合伙出资购买“湘桃江机5178”号自卸船，用于盗采江砂谋利。2017年3月至2018年6月期间，为谋取非法利益，宜都市经纬砂石有限公司的主要负责人娄某、张某事先与周某（另案处理）、高某（另案处理）等人合谋后，安排“湘岳阳货1990”、“鄂荆州货3171”、“湘桃江机5178”等自卸船及“三无”吸砂船在长江枝江段等水域非法盗采长江砂，价值共计1260000元，其中辛祖琼、白万荣、张友新、刘丹、刘近、刘正义、白传云、袁刚、刘军参与盗采江砂价值1260000元，袁付林参与盗采江砂价值510000元。具体事实如下：1.2017年3月至9月，宜都市经纬砂石有限公司的主要负责人娄某、张某等人与周某、贺某、鄢某、禹某（均另案处理）等人经合谋，利用周某、贺某、鄢某、禹某等人经营的“三无”吸砂船及“湘岳阳货1990”、“鄂荆州货3171”、“鄂宜昌货2039”、“鄂宜都货0261”等自卸船，在长江枝江段马羊洲水域非法采砂并销售给他人。经查，案涉江砂价值共计750000元。2.2018年5月至6月，宜都市经纬砂石有限公司的主要负责人娄某等人与高华经合谋，利用娄某、张某、辛祖琼、白万荣、张友新、刘丹、袁付林、刘近等人入股经营的“湘桃江机5178”自卸船，与高华经营的“三无”吸砂船，在长江荆州段水域非法采砂并销售给他人。经查，案涉江砂价值共计510000元。一审法院同时查明：2019年1月26日，公安机关对该案立案侦查。2019年1月22日，刘丹经公安机关电话通知到案后，如实供述了犯罪事实。2019年1月28日，白万荣、袁付林、刘近经公安机关电话通知到案后，如实供述了犯罪事实。2019年1月29日，张友新、刘正义、白传云、辛祖琼经公安机关电话通知到案后，张友新、刘正义、辛祖琼如实供述了犯罪事实，白传云不认为其行为构成犯罪。2019年2月22日，刘军经公安机关电话通知到案后，如实供述了犯罪事实。2017年3月至2018年6月期间，辛祖琼、白万荣、张友新、刘丹、刘近、刘正义、白传云、袁刚、刘军、袁付林作为宜都市经纬砂石有限公司股东，每人分红50000元，2019年1月31日，张友新、刘正义、白传云、白万荣、辛祖琼、刘近、袁付林将上述违法所得全部退缴；2019年3月6日，刘军退缴20000元；2020年5月22日，刘丹退缴10000元。2018年6月5日，“湘桃江机5178”号船舶因在长江河道公安段埠河太平口水域偷采河砂被公安县水利局给予没收违法所得30000元、罚款120000元的行政处罚。2013年1月24日，袁刚因殴打他人和吸毒的违法行被宜都市公安局给予行政拘留二十日的处罚。2013年2月5日，宜都市公安局决定责令袁刚接受社区戒毒三年。2019年11月24日，袁刚因盗窃的违法行为被宜都市公安局给予行政拘留五日的处罚。2020年12月8日，袁刚因吸毒的违法行被宜都市公安局给予行政拘留十五日的处罚。在公诉机关审查起诉期间，案涉被告人均承认指控的犯罪事实，并自愿签署认罪认罚具结书。辛祖琼、白万荣、张友新、刘近均同意公诉机关提出的处以有期徒刑一年十个月至二年十个月，并处罚金，可适用缓刑的量刑建议；袁付林同意公诉机关提出的处以有期徒刑一年至二年，并处罚金，可适用缓刑的量刑建议；刘正义、刘丹均同意公诉机关提出的处以有期徒刑一年七个月至二年七个月，并处罚金，可适用缓刑的量刑建议；袁刚、刘军、白传云均同意公诉机关提出的处以有期徒刑一年四个月至二年四个月，并处罚金，可适用缓刑的量刑建议。上述事实，有经庭审举证、质证，予以确认的下列证据证实：1.身份材料，受案登记表，立案决定书，到案经过，行政处罚决定书，社区戒毒决定书；2.变更登记审核表，股东出资情况，股东会议纪录，股东会决议，营业执照，协议书；3.船舶买卖合同，船舶所有权登记证书，内河船舶检验证书簿；4.公安县水利局公水罚（2018）4号《行政处罚决定书》5.十被告人的供述，扣押清单，湖北省行政事业单位资金往来结算票据；6.宜昌市水利水电局的函，水利部关于《长江水利委员会长江中下游干流河道采砂规划（2016-2020年）》的批复，湖北省人民政府《关于加强河道采砂禁采管理的通告》；7.证人彭某、付某等人的证言，宜都市经纬砂石有限公司入库单，收据，领款单，电脑财务系统截图，银行流水；8.认罪认罚具结书、量刑建议书。宜昌市伍家岗区人民法院认为，被告人辛祖琼、白万荣、张友新、刘丹、刘近、刘正义、白传云、袁刚、刘军、袁付林作为被告单位宜都市经纬砂石有限公司的其他直接责任人员，与他人事先通谋，在未取得采矿许可证的情况下，共同盗采江砂，其行为均已构成非法采矿罪。公诉机关的指控，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。辛祖琼、白万荣、张友新、刘丹、刘近、刘正义、白传云、袁刚、刘军参与了案涉非法采矿的全部犯罪行为，涉案金额为1260000元，袁付林涉案金额为510000元，均系情节特别严重。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，十被告人均起次要作用，系从犯，可以从轻处罚。辛祖琼、白万荣、张友新、刘近、刘正义、袁刚、刘军、袁付林经公安机关电话通知后，主动到公安机关接受调查并如实供述了犯罪事实，均可以认定为自首，从轻处罚。经当庭核实，辛祖琼、白万荣、张友新、刘近、刘正义、袁刚、刘军、袁付林签署的具结书符合自愿性、真实性、合法性的条件，宜昌市伍家岗区人民法院予以认可，对其均可以从宽处罚。刘丹经公安机关电话通知后，主动到公安机关接受调查并如实供述了犯罪事实，但在庭审时当庭否认了公诉机关指控的犯罪事实和罪名，其认罪认罚具结应视为自愿撤回。白传云、刘丹明知宜都市经纬砂石有限公司未获得采砂许可，仍向该公司实际注入资金，并从宜都市经纬砂石有限公司非法采砂活动中实际获利，故白传云、刘丹及其辩护人关于白传云、刘丹不构成非法采矿罪的辩护意见与在案证据不符，宜昌市伍家岗区人民法院不予采纳。袁刚有吸毒、盗窃等劣迹，可酌情从重处罚。案发后，张友新、刘正义、白传云、白万荣、辛祖琼、刘近、袁付林将各自所得分红款50000元全部退缴，刘军退缴分红款20000元，刘丹退缴分红款10000元，对其均可酌情从轻处罚。宜都市经纬砂石有限公司违法所得1260000元应予以追缴（辛祖琼、白万荣、张友新、刘丹、袁付林、刘近作为湘桃江机5178”号船舶的股东，应对个人获利部分510000元承担共同的退赔责任），扣除已退缴的380000元，还应追缴880000元。原审法院根据宜都市经纬砂石有限公司及十被告人犯罪的事实、性质和对社会的危害后果等量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第三百四十六条、第二十五条、第二十七条、第三十条、第三十一条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第三条、第九条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决：一、被告单位宜都市经纬砂石有限公司犯非法采矿罪，判处罚金人民币五十万元，于判决生效后十日内缴纳。二、被告人辛祖琼犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币十二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年1月6日起至2022年11月5日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）三、被告人白万荣犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币十二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年1月6日起至2022年11月5日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）四、被告人张友新犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币十二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年1月6日起至2022年11月5日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）五、被告人袁付林犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币六万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年1月6日起至2022年1月5日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）六、被告人刘正义犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币九万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年1月6日起至2022年8月5日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）七、被告人白传云犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币九万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年1月11日起至2022年7月10日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）八、被告人刘丹犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币九万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年1月13日起至2022年9月12日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）九、被告人刘近犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币九万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年1月9日起至2022年11月8日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）十、被告人袁刚犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币六万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金于判决生效后十日内缴纳。）十一、被告人刘军犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币六万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年1月6日起至2022年5月5日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）十二、公安机关扣押在案的违法所得人民币三十八万元（其中张友新五万元、刘正义五万元、白传云五万元、白万荣五万元、辛祖琼五万元、刘近五万元、袁付林五万元、刘军二万元、刘丹一万元），上缴国库（由长江航运公安局宜昌分局执行）；继续追缴被告单位宜都市经纬砂石有限公司的违法所得人民币八十八万元（被告人辛祖琼、白万荣、张友新、刘丹、袁付林、刘近对其中的五十一万元与被告单位宜都市经纬砂石有限公司承担共同的退赔责任），上缴国库。十三、继续追缴被告人刘军的违法所得人民币三万元、被告人刘丹的违法所得人民币四万元、被告人袁刚的违法所得人民币五万元，上缴国库。辛祖琼以其系初犯、从犯，具有自首、认罪认罚、积极退交违法所得情节，且与娄某、张某另案判决相比较，辛祖琼本案中被刑罚过重为由提出上诉，请求改判1年以下有期徒刑、减少罚金数额，并适用缓刑。辛祖琼的辩护人史进一提出如下辩护意见：辛祖琼系初犯、从犯，有自首、认罪认罚、退交违法所得等从轻从宽处罚情节，请求在有期徒刑1年以下量刑，适用缓刑，并减少罚金数额。白万荣以其系从犯，具有自首、认罪认罚情节，罚金数额过高，且其身患肺结核疾病为由提出上诉，请求依法改判并适用缓刑。白万荣辩护人何金涛提出如下辩护意见：白万荣系初犯，非单位犯罪中的其他直接责任人，具有自首、认罪认罚、积极退交违法所得的情节，且其身患肺结核病，请求依法对其适用缓刑。张友新以其系初犯，娄某、张某另案被判处的刑罚与张友新本案被判处的刑罚不均衡为由提出上诉，请求依法改判并适用缓刑。张友新辩护人高喜阳提出如下辩护意见：1.张友新系从犯，案件主犯娄某、张某另案被判处的刑罚相对张友新在本案中被判处的刑罚较轻。2.张友新系初犯，有自首、自愿认罪认罚情节，请求对张友新改判缓刑或者定罪免除。刘正义以其没有直接参与宜都市经纬砂石有限公司经营为由，提出上诉，请求从轻处罚。刘正义辩护人曹**强提出如下辩护意见：1.刘正义系初犯、存在自首、认罪认罚、主动退交违法所得情节，且刘正义未参与购买“湘桃江机5178”自卸船，适用缓刑对所在社区无不良影响。2.刘正义被判处的刑罚相较娄某、张某另案被判处的刑罚较重，两案量刑不均衡，请求依法改判。白传云以一审法院认定其具有非法采矿的故意缺乏事实依据，其未参与非法采砂，其未于一审中撤回认罪认罚，及相较于主犯娄某、张某另案被判处的刑罚，白传云本案中被判处刑罚较重为由提出上诉，请求依法改判缓刑或撤销原判，发回重审。白传云辩护人杨傲提出如下辩护意见：1.白传云主观恶性极低，犯罪行为较轻。2.白传云属于从犯，具有自首、认罪认罚情节，请求在有期徒刑1年以下量刑，并适用缓刑。刘丹以其没有犯罪事实，无犯罪故意为由提出上诉，请求依法改判无罪。刘丹辩护人许弟庆提出如下辩护意见：1.刘丹仅为宜都市经纬砂石有限公司的股东，其没有实施非法采矿行为。2.刘丹在公司股东会上仅表示“同意公司决策”，并不表示其同意公司盗采江砂，且其同意购买“湘桃江机51798”自卸船的目的不是用于盗采江砂，刘丹无犯罪故意。故刘丹的行为不构成犯罪，请求改判刘丹无罪。刘近以其系从犯，具有自首、认罪认罚、积极退交违法所得情节，且其作为股东未参与宜都市经纬砂石有限公司实际经营为由提起上诉，请求改判减轻刑罚。刘近的辩护人李葵、薛红菊提出如下辩护意见：1.刘近非宜都市经纬砂石有限公司的法定代表人，也非直接负责人的主管人员或其他直接责任人员。刘近系初犯、从犯、具有积极退交违法所得、自首、认罪认罚情节，请求从轻或减轻处罚。2.对刘近适用缓刑不致发生危害，请求改判适用缓刑。刘军以其非单位犯罪中的“其他直接责任人员”，且没有参与宜都市经纬砂石有限公司日常经营管理，对该公司违法行为不知情，同时相较于主犯娄某、张某另案被判处的刑罚，刘军于本案中被判处的刑罚过重为由提出上诉，请求改判较轻的刑罚，并适用缓刑。刘军的辩护人周昌亚提出如下辩护意见：1.刘军不属于单位犯罪中应当承担刑事责任的“其他直接责任人员”。2.娄某、张某为主犯，本案中刘军被判处的刑罚相较该二人另案被判处的刑罚，量刑不均衡。请求对刘军改判较轻的刑罚，并适用缓刑。袁付林的辩护人余立宁、张家泉于二审中提出如下辩护意见：袁付林系从犯，主观恶性较小，且具有自首、认罪认罚情节，且其患有多种慢性病，请求对袁付林适用缓刑。二审中，1.刘正义辩护人提交由宜都市陆城街道红春社区居民委员会出具的“关于对社区居民刘正义同意社区矫正的意见”一份，拟证明对刘正义应适用缓刑。本院经过审查认为，对该证据的真实性予以确认，但该证据不足以达到辩护人的证明目的。2.白传云辩护人提交“从轻处罚请愿书”一份及刑事判决书一份，拟证明应对白传云应从轻处罚，并应适用缓刑。本院经过审查认为，应否对白传云从轻处罚并适用缓刑，应结合全案证据进行判断。3.刘丹提交宜都市经纬砂石有限公司工商登记资料（打印件）一份，拟证明2020年12月2日，刘丹才被登记为宜都市经纬砂石有限公司股东的事实。本院经审查认为，该证据与刘丹供述其于2017年3月份即成为宜都市经纬砂石有限公司的股东，实际参与股东会并行使股东权利的事实不矛盾。本院经审理查明，原判认定的事实清楚。经核实，一审判决所列证据的收集及质证符合法定程序，能够证明认定的事实，应予采信。本院对原判认定的事实和证据予以确认。本院认为，原审被告辛祖琼、白万荣、张友新、刘丹、刘近、刘正义、白传云、袁刚、刘军、袁付林作为宜都市经纬砂石有限公司的股东，与他人事先通谋，在该公司未取得采矿许可证的情况下，共同盗采江砂，其中辛祖琼、白万荣、张友新、刘丹、刘近、刘正义、白传云、袁刚、刘军涉案金额为1260000元，袁付林涉案金额为510000元，依法应当认定为单位犯罪中的“其他直接责任人员”，犯罪情节特别严重，应当分别以非法采矿罪追究刑事责任。原审判决对原审被告人辛祖琼、白万荣、张友新、刘丹、刘近、刘正义、白传云、袁刚、刘军、袁付林，是否构成从犯、是否具有自首及退交违法所得情节，均已作出相应的评判。一审法院亦对原审被告人辛祖琼、白万荣、张友新、刘近、刘正义、袁刚、刘军、袁付林，是否具有认罪认罚的从宽处理情节作出了评判。白传云在审查起诉阶段签订了认罪认罚具结书，但其于一审庭审程序中否认该具结书系自愿签署，并明确表示撤回认罪认罚，且在上诉状中，以及接受本院讯问时均称其不具有非法采矿的犯罪故意且没有实施共同犯罪，故本院不予确认其具有认罪认罚的从宽处理情节。原审被告人白传云、刘丹均明知宜都市经纬砂石有限公司未获得经营长江砂许可，作为该公司的股东，仍同意该公司非法经营长江砂业务，刘丹直接参与购买被用于盗采江砂的自卸船，且该二人从宜都市经纬砂石有限公司盗采江砂活动中实际获得了非法利益，可以认定该二人故意实施了非法采矿行为，故白传云、刘丹上诉称没有实施非法采矿的行为和故意，与案件事实不符，本院不予采信。本案只有部分原审被告人上诉，本院仍对全案进行审查，一并审查了原审被告袁付林辩护人提出的意见。依照上诉不加刑原则，本案既不得加重上诉人的刑罚，也不得加重其他同案原审被告人、原审被告单位的刑罚。本案中，一审法院根据已查明的原审被告人、原审被告单位所实施犯罪行为的性质、对社会的危害后果，同时考虑各原审被告人从轻、减轻、从宽处罚情节进行量刑，符合法律规定。另鉴于刑事案件被告人是否能被认定为初犯，仅系酌定量刑情节，不能据此认定一审法院未判决对原审被告人适用缓刑存在违法情形。故一审法院审判程序合法，认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑合法。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第三百四十六条、第二十五条、第二十七条、第三十条、第三十一条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第三条、第九条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  廖朝平审判员  关俊峰审判员  李 丹二〇二一年三月十七日法官助理张俊保书记员熊芳园