辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终2516号上诉人（原审被告）：辽宁华泰国际商业广场有限公司，住所地沈阳市皇姑区淮河南街**。法定代表人：臧继安，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵彤，辽宁观策律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：崔亚萍，女，1978年11月28日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：陈钊，辽宁名望律师事务所律师。原审第三人：辽宁万泰房地产开发有限公司，住所，住所地沈阳市皇姑区淮河南街**div>法定代表人：黎沈香，该公司董事长。委托诉讼代理人：李佰凤，男，该公司员工。上诉人辽宁万泰房地产开发有限公司因与被上诉人崔亚萍、原审第三人辽宁万泰房地产开发有限公司劳动争议一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2019）辽0105民初10664号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月27日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人辽宁华泰国际商业广场有限公司上诉请求：1.请求二审法院依法改判或发回重审；2.由被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实和理由：一审认定被上诉人与上诉人解除劳动合同的时间为2019年8月21日错误。在被上诉人没有接到上诉人的停工通知之前，被上诉人应当按时上班，这是劳动者应当遵守的劳动纪律，由于被上诉人无故不来上班，又没有病、事假申请，上诉人从2017年4月份开始停发被上诉人工资合理，且自2017年3月至今未到被上诉人处工作长达三年，属于旷工行为，属于严重违反劳动纪律，被上诉人违反的是劳动者应当遵守的劳动纪律，无须上诉人向被上诉人明释，应当认定上诉人与被上诉人解除劳动合同的时间为2017年4月。二、一审法院判令被上诉人向上诉人支付2017年3月至2019年8月拖欠的工资以及解除劳动合同经济补偿金错误。由于被上诉人自2017年3月无理由不按时上班，视为自动离职，按旷工处理，故上诉人不存在拖欠工资的事实，不应当向其支付经济补偿金。另外，被上诉人系因上诉人原法定代表人青谦的关系安排到上诉人处工作，现青谦因侵占上诉人巨额资金已被公安机关立案侦查，现已侦查终结，被上诉人主张的各项损失赔偿是由青谦造成的，其请求应当向青谦主张。三、一审法院对被上诉人失业保险金损失部分的认定错误。被上诉人严重违反公司规章制度，不遵守劳动纪律，随意离岗、离职，被上诉人存在过错，因其过错行为导致的失业保险金的损失，应由其自行承担。被上诉人崔亚萍辩称，同意一审判决，不认同上诉人主张的我不按时上班、无理由旷工，上诉人与第三人之间有协议，解决员工的安排，但是对我却没有任何通知，说我2014年提出离职的主张不属实，本人没有签过离职协议，请求维持原判。原审第三人述称，同一审述称。辽宁华泰国际商业广场有限公司向一审法院起诉请求：1.判决被告支付原告自2017年3月至2019年8月期间的拖欠工资126000元；2.判决被告支付原告自2007年12月至2019年8月期间的经济补偿金50400元；3.判决被告支付原告24个月的失业金损失31104元；4.判决被告支付原告自2008年1月至2019年8月期间的带薪年休假工资69317.24元；5.判决被告立即为原告办理基本养老保险、医疗保险的补缴手续，并按缴费基数和比例赔偿原告欠缴期间损失66192元(其中养老保险为49392元，医疗保险为16800元)。一审法院认定事实：原告于2007年10月25日首次从第三人处被安排到被告处工作，工作地点为东北玩具城，岗位为经营管理员。2016年7月2日与被告签订无固定期限劳动合同，约定月基本工资为3000元。2011年5月至2018年12月间，由被告委托第三人为原告分别代缴养老保险、医疗保险。2017年3月13日，被告与第三人进行业务交接时签署《会议备忘录》一份，其中员工安置部分记载“对商业广场现有员工，原则上继续留用，工资、保险等待遇不变。如个人原因提出辞职，集团按照相关劳动法执行”。因被告未给原告安排工作岗位并停发了原告工资，原告于2019年8月21日向沈阳市皇姑区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会做出沈皇劳人仲不字(2019)797号《不予受理通知书》，决定不予受理。原告不服，遂于2019年8月29日向一审法院提起诉讼。2019年8月30日原告又通过邮寄的方式向被告寄交解除劳动关系通知书向被告送达书面解除劳动关系通知，同时要求被告支付拖欠工资、办理离职手续和社保补缴手续等。另查，原告曾于2019年5月7日以辽宁万泰房地产开发有限公司为被申请人向沈阳市皇姑区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请要求，该仲裁委员会作出不予受理决定，原告不服起诉至一审法院，经一审法院审理，作出(2019)辽0105民初6468号民事判决书，判决认定原告与辽宁万泰房地产开发有限公司不存在劳动关系，驳回原告的诉讼请求。该判决现已发生法律效力。一审法院认为，2019年8月21日，原告向沈阳市皇姑区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁之日，其所提出的请求即建立在要求与被告解除劳动关系的基础上。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……(二)未及时足额支付劳动报酬的；(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的。原告要求与被告解除劳动关系于法有据，故一审法院确认原、被告之间的劳动关系于2019年8月21日解除。关于原告主张2017年3月至2019年8月期间拖欠工资的诉讼请求，被告抗辩称原告并非处于待岗阶段而是属于旷工行为。一审法院审查后认为，对于2017年3月之后未向原告开资的事实被告未予否认，对于原告处于待岗状态的事实有同类案件的当事人相互佐证，被告如主张其在2017年3月13日后已经按照《会议备忘录》的记载为原告安排了工资、保险等待遇不变的工作岗位，应对此承担举证责任。在被告没有提供证据足以反驳上述事实的情况下，一审法院对原告主张从2017年3月起处于待岗状态的事实予以认定。原告处于待岗状态，没有向被告单位提供劳动，故其工资标准应当应按沈阳市城市居民最低生活保障标准发放。经查，2017年沈阳市城市居民最低生活保障标准为635元，2018年沈阳市城市居民最低生活保障标准为655元，2019年沈阳市城市居民最低生活保障标准为685元。被告应向原告支付2017年3月至2019年8月期间拖欠工资19690元（635元×10个月+655元×12个月+685元×8个月），支付时应扣除被告为其交纳的各种(险、金)费用个人承担的部分。关于原告主张的经济补偿金问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”。本案中原告提供劳动地点为沈阳市，劳动合同解除日为2019年8月21日，原告于劳动合同解除或者终止前十二个月因处于待岗状态，月平均工资低于沈阳市最低工资标准1620元，原告的平均工资应按1620元计算，被告应支付解除劳动合同经济补偿金为20250元(12.5个月×1620元)。关于原告要求被告支付失业保险金损失的诉讼请求，原告在被告单位工作年限超过十年，符合申领失业保险金最长期限即24个月的条件，因被告单位未给原告缴纳过失业保险，导致原告失业后无法申领失业保险金，该部分损失应当由被告单位承担。但因该失业保险金应在原、被告解除劳动关系后开始申领，而从本院确认原、被告劳动关系解除之日即2019年8月21日后24个月的失业保险金领取标准尚未确定，故失业保险金损失尚未完全发生、数额难以计算，一审法院暂不支持原告的诉讼请求，待损失实际发生、数额确定后原告可另行提起诉讼。关于原告主张的2008年至2019年未休年假的工资补偿诉讼请求，被告在庭审中提出时效抗辩，一审法院审查后认为2008年至2017的未休年假工资补偿已经超过一年的仲裁时效，一审法院不予支持；2018年、2019年期间原告处于待岗状态未正常参加工作不存在未休年假工资补偿，故一审院不予支持。关于原告主张的社会保险损失，因原告没有垫付过社会保险费用，而补缴社会保险费用涉及到行政机关的行政行为，不属于人民法院受理的范畴。至于原告在本次诉讼中将辽宁万泰房地产开发有限公司列为第三人一事，因一审法院已有生效法律判决确认原告与辽宁万泰房地产开发有限公司无劳动关系，故原告对辽宁万泰房地产开发有限公司的诉讼属于重复诉讼，一审法院不予支持。综上所述，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《工资支付暂行条例》第十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、确认原告崔亚萍与被告辽宁华泰国际商业广场有限公司之间的劳动关系于2019年8月21日解除；二、被告辽宁华泰国际商业广场有限公司于本判决生效后十日内支付原告崔亚萍2017年3月至2019年8月期间拖欠的工资19690元，支付时应扣除被告为其交纳的各种（险、金)费用个人承担的部分；三、被告辽宁华泰国际商业广场有限公司于本判决生效后十日内支付原告崔亚萍解除劳动合同经济补偿金20250元；上述二、三项，被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原、被告及第三人其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告辽宁华泰国际商业广场有限公司承担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人与被上诉人解除劳动合同时间问题。上诉人主张被上诉人自2017年3月起即不再到上诉人处工作，构成旷工，属于严重违纪，故应认定双方解除劳动合同时间为2017年4月。被上诉人则主张系因上诉人在2017年3月至5月期间与原审第三人进行业务交接而要求其待岗，故双方解除劳动合同时间应为被上诉人向上诉人发出解除劳动合同通知书的时间。根据原审第三人的法定代表人黎沈香与上诉人原法定代表人青谦等人签署的会议备忘录载明的相关内容及上诉人于2017年5月2日进行法定代表人、投资人变更登记的事实，应认定上诉人公司确需在2017年3月至5月期间进行相关业务的交接及员工安置。在此前提下，被上诉人主张其被安排待岗一节更具客观合理性，该主张亦与另案当事人主张及陈述相互印证。此外，上诉人作为用人单位，对员工享有用工管理权，但却并未对其主张的“旷工员工”发出过“限期上班”通知或“解除劳动合同”通知，上诉人的主张缺乏客观合理性，本院不予支持。因此，一审法院认定被上诉人提出仲裁申请的时间为双方解除劳动合同的时间，并无不当，本院予以维持。关于上诉人是否应支付被上诉人2017年3月至2019年8月期间拖欠工资问题。前已论述，本院对被上诉人自2017年3月被安排待岗一节予以支持。因被上诉人该期间并未提供劳动，故一审法院以同时期沈阳市城市居民最低生活保障金为标准判决上诉人向被上诉人支付2017年3月至2019年8月期间的工资，并无不当，本院予以维持。关于上诉人是否应支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金。被上诉人以上诉人未及时足额支付劳动报酬、未依法缴纳社会保险为由解除与上诉人的劳动合同，符合《劳动合同法》第三十八条规定的劳动者可以解除劳动合同的情形。劳动者据此解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。因此，一审法院判决上诉人向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金，并无不当，本院予以维持。关于上诉人是否应支付被上诉人失业保险金损失。被上诉人属于非本人意愿中断就业，符合领取失业保险金的条件，因上诉人未依法为被上诉人缴纳失业保险，导致被上诉人无法领取失业保险金，上诉人应对此承担赔偿责任。上诉人的累计工作年限已满十年，可申领24个月的失业保险金，但在本案审理过程中，失业保险金申领期限尚未经过，即失业保险金全部领取标准尚未确定，故一审法院判决待损失实际发生、数额确定后被上诉人可另行诉讼，并无不当，本院予以维持。综上所述，辽宁华泰国际商业广场有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人辽宁华泰国际商业广场有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵明静审判员  石瑷丹审判员  郝梦思二〇二一年三月二十九日法官助理秦斌书记员佟雪峰本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。