辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽14民终721号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司，住所地：营口市站**东风路**。负责人：隋金萍，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨丽丽，辽宁兴连律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邢来林，男，1946年11月6日生，汉族，个体，现住葫芦岛市连山区。委托诉讼代理人：邢玉香，女，1976年4月4日生，汉族，农民，现住葫芦岛市连山区。委托诉讼代理人：李吉玲，辽宁义帆律师事务所律师。原审被告：刘洪峰，男，1985年5月3日生，满族，无业，现住葫芦岛市连山区。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司葫芦岛市连山支公司，住所地：葫芦岛市连山区连山大街83-3(**)号楼K、L、M、N门市。负责人：姚金生，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司因与被上诉人邢来林及原审被告刘洪峰、中国人民财产保险股份有限公司葫芦岛市连山支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服葫芦岛市连山区人民法院(2020)辽1402民初4001号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月23日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判；二、被上诉人邢来林承担上诉费用。事实与理由：上诉人人保营口公司对残疾赔偿金的年限、护理费、误工费的认定不予认可，认为存在认定事实不清，适用法律错误的情形。一、本案的残疾赔偿金的年限应为6年，不是7年。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据。标准，自定残之日起按二十年计算。.。”，结合本案，被上诉人邢来林1946年11月6日生，定残日为2020年11月13日，此时邢来林为74周岁，故此本案的赔偿年限应为6年，残疾赔偿金应是31820x6年×10%=19092元。二、护理费按照每月9000元的标准予以认定，无事实和法律依据。首先，上诉人对被上诉人的护理人为邢来林的女婿张国智，不予认可。通过人保财险葫芦岛市公司对该案的医疗跟踪及由邢来林本人签署的《人伤案件信息确认单》来看，邢来林的护理人实则为其女儿邢玉秀，且病案中但凡涉及家属签字的，也都是邢玉秀所签。故此，张国智不是真正的护理人，其只是起到辅助的作用，不能认定为本案的护理人。其次，即便张国智进行了些许护理工作，但将其误工损失认定为每月9000元，明显无法律依据，虽然庭审中申请了证人出庭，但证人证言并未有工资流水明细等相关书证予以佐证，称工资以现金形式发放，明显是在规避真相，该种形式根本不符合当下的信息化、科技化模式，故此上诉人认为单凭一人口述不足以反映张国智的真实收入。更何况，张国智的工作性质具有季节性，流动性还特别强，一审的认定严重缺乏事实和法律依据，本案的护理费应按居民服务业每天128.68元予以认定。三、误工费认定标准过高。就误工损失，虽说一审中申请了证人出庭，也只是说明邢来林在不固定的场所卖些不特定的东西，证人并没有证明其收入情况，也就是说被上诉人邢来林无实质性证据来证明其误工损失。在没有营业执照，更没有固定的摊位的情形下，被上诉人邢来林的工作性质就应该认定为无固定收人人群，针对受害人无固定收入的，应根据最高院的司法解释第二十条，按照其最近三年的平均收入计算。故此，一审认定误工费为每年46970元，明显缺乏法律依据，上诉人认为本案误工费应按照农林牧渔业标准每年17237元进行认定。邢来林辩称，一审判决事实清楚，证据充分，上诉人上诉请求不能成立，请求维持原判。关于残疾赔偿金年限问题，我们不回避，法律确实那样规定，但是本案有一定的特殊性，本案的事故发生在2019年，被上诉人的诉讼发生在2020年上半年，大约3-4月份，在提起诉讼之前被上诉人数次与保险公司沟通，对于本案刘洪峰车辆投保情况上诉人一直没有向我们展示由2个公司承保的，所以诉讼过程中不但造成我们少列被告，进入到选择鉴定机构当天保险公司在抽签现场当时提出缺少被告，造成鉴定活动一误再误，正常情况下得出鉴定结论日期邢来林按照7年伤残赔偿标准没有问题，我们认为保险公司在此有不可推卸的责任。因此他提出的这个理由不应予以采信。关于护理费每月9千元标准，对于护理人员是本案邢来林女婿张国志这一事实是客观真实的，事故发生之后，邢来林被送往医院，一条腿骨折，另一条腿半月板损伤，根本不能动。第一个月邢来林女儿女婿均在医院护理，当时主要以张国志为主，在医院护理记录由其女儿签字不能作为否定张国志护理的事实。而且即便邢来林女儿护理，其女儿的护理标准也不低。关于每月9千元工资标准，一审庭审时张国志雇佣的老板史振斌亲自出庭为张国志作证。张国志是持有B2证驾驶员，按照目前交通运输业持有B2证驾驶员工资收入标准9千元只低不高，最关键的是史振斌雇佣张国志除了驾驶车辆外还负责货物的装卸工作，因此这一工资收入标准不存在不真实的情况。上诉人称护理费标准过高的理由不应予以采信。关于邢来林误工费用，从一审庭审时我方提供的邢来林受伤现场的录像记录不难看出邢来林本人就是从事居民服务业小商贩工作，对此庭审中我们也向法庭提供了证人出庭为其作证。邢来林一年四季什么快就倒腾什么。实际情况就是邢来林一直以来均从事着在每个市场倒卖各类水果、蔬菜等农副产品的工作，从未间歇。本案交通事故就发生在邢来林冬天早上5-6点钟上市场推车倒卖水果的路上。因此上诉人称邢来林的误工费标准应该按照农民标准计算不客观不真实，对邢来林不公平。刘洪峰辩称，对原判没有异议，判决的经济损失赔偿金额是否合理，同意中国人民财产保险股份有限公司葫芦岛市连山支公司和中国人民财产保险股份有限公司营口分公司的质证意见。邢来林向一审法院起诉请求：三被告赔偿原告损失共计187297.78元，被告保险公司在保险限额内优先赔付，本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年11月22日6时16分许，刘洪峰驾驶辽Ｐ×××**号思威牌小型轿车沿怀仁街由东向西行驶，当车行至宝石烟行门前路段时，因操作不当该车前侧与在该处等候通过的邢来林推行的人力三轮车发生碰撞，造成邢来林受伤和车辆损坏的交通事故。经葫芦岛市公安局交通警察支队事故处理大队出具第2114021201911220616号道路交通事故认定书，认定刘洪峰负此事故的全部责任，邢来林此事故无责任。刘洪峰驾驶的车牌号为辽Ｐ×××**号思威牌小型轿车的车主系林宝秋，林宝秋系刘洪峰岳父，事故当天林宝秋将辽Ｐ×××**号思威牌小型轿车借于刘洪峰使用。辽Ｐ×××**号思威牌小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司投保有交强险，在中国人民财产保险股份有限公司葫芦岛市连山支公司投保有第三者责任保险(限额100万)及不计免赔率，事故发生在车辆保险期间内。事故发生后，邢来林被送到葫芦岛市中心医院治疗，诊断为：“左胫骨开放性骨折、骶尾部软组织挫伤、左侧3-7肋多发骨折、肺挫伤、右膝骨软骨损伤、右内侧外侧半月板后角II-III级损伤、右膝后交叉韧带损伤(慢性)、右侧内侧副韧带损伤(慢性)、右膝髌上囊及关节腔积液伴滑膜增厚、右腹股沟斜疝”，邢来林住院治疗84天，Ⅱ级护理。2020年11月13日，经葫芦岛滨城法医司法鉴定所出具《司法鉴定检验意见书》，鉴定意见为：邢来林身体致残程度为十级，邢来林二次手术费约需8000元(取内固定物)，邢来林营养期为75天，护理期为90天。本次事故造成邢来林各项经济损失为186229.38元，(其中医疗费61428.83元、二次手术费8000元、伙食补助费100元/天×84天=8400元、护理费9000元/月-30天×90天=27000元、误工费46970元/年：365天×355天=45683.15元、交通费1000元、营养费50元/天×75天=3750元、车辆及货物损失1000元、残疾辅助器具及陪护椅费用525元、伤残赔偿金31820元/年×7年×10%=22274元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2100元、复印费68.4元)。中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司已为邢来林垫付了医疗费10000元。刘洪峰为邢来林垫付了120救护车费455.6元，邢来林并未主张。一审法院认为，刘洪峰驾驶机动车未按照操作规范安全驾驶的行为，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，是形成此事故的全部原因和过错，邢来林无过错，故刘洪峰负此事故的全部责任，邢来林此事故无责任。葫芦岛市公安局交通警察支队事故处理大队出具的道路交通事故认定书并无不当，法院予以采信。刘洪峰驾驶的车牌号为辽Ｐ×××**号思威牌小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司投保了交强险、在中国人民财产保险股份有限公司葫芦岛市连山支公司投保有第三者责任保险(限额100万)及不计免赔率，事故发生在车辆保险期间内。邢来林主张的经济损失超过法律规定部分予以适当调整，其他合理经济损失先由中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司在交强险理赔范围内进行赔偿，再由中国人民财产保险股份有限公司葫芦岛市连山支公司在第三者责任险范围内予以赔偿。不属于保险公司理赔范围的损失由刘洪峰承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款第(六)项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条(一)项、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险范围内赔偿原告邢来林医疗费10000元(已给付)，财产损失1000元，伤残赔偿金101482.15元(其中伤残赔偿金22274元、误工费45683.15元、护理费27000元、残疾辅助器具费525元、交通费1000元、精神损害抚慰金5000元)。二、被告中国人民财产保险股份有限公司葫芦岛市连山支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在第三者责任险范围内赔偿原告邢来林各项经济损失71578.83元(其中医疗费51428.83元、二次手术费8000元、伙食补助费8400元、营养费3750元)。三、被告刘洪峰于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告邢来林鉴定费2100元、复印费68.4元。如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费307元，由被告刘洪峰承担。本院二审期间，当事人未提供新的证据。故对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定本案基本事实属实。本院认为，本案当事人争议的焦点是原判对邢来林的伤残赔偿金、护理费、误工费的认定是否适当。关于护理费、误工费，邢来林在一审审理过程中提供了相应证人出庭证明，中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司虽对此提出异议，但并未提供有关证据证明其主张，故原判依据本案实际情况作出判决并无不当。对于伤残赔偿金，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据。标准，自定残之日起按二十年计算。.。”的规定，邢来林1946年11月6日出生，本案定残日为2020年11月13日，邢来林已满74周岁，故本案的伤残赔偿金年限应计算为6年，即伤残赔偿金为31820元x6年×10%=19092元。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司的部分上诉请求成立，应予支持；一审判决认定本案基本事实清楚，但对于邢来林伤残赔偿金年限计算7年不当，应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定,判决如下：一、维持葫芦岛市连山区人民法院(2020)辽1402民初4001号民事判决第二、三项及案件受理费承担部分；二、变更葫芦岛市连山区人民法院(2020)辽1402民初4001号民事判决第一项“被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险范围内赔偿原告邢来林医疗费10000元(已给付)，财产损失1000元，伤残赔偿金101482.15元(其中伤残赔偿金22274元、误工费45683.15元、护理费27000元、残疾辅助器具费525元、交通费1000元、精神损害抚慰金5000元)。”为“上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险范围内赔偿被上诉人邢来林医疗费10000元(已给付)，财产损失1000元，伤残赔偿金98300.15元(其中伤残赔偿金19092元、误工费45683.15元、护理费27000元、残疾辅助器具费525元、交通费1000元、精神损害抚慰金5000元)。”。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费614元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司负担409元，被上诉人邢来林负担205元。本判决为终审判决。审判长  钟金芹审判员  刘纪世审判员  孔凡义二〇二一年三月十六日书记员  殷雨晴本判决书所援引的相关法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。”