山西省朔州市中级人民法院民事判决书（2021）晋06民终147号上诉人（原审原告）:李某,四川省广元市人，住朔州市。委托诉讼代理人:王某,朔州市朔城区小平易法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司。负责人:高某。委托诉讼代理人:薛某,住朔州市。被上诉人（原审被告）:苏某,群众，住朔州市。上诉人李某、中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司因与被上诉人苏某机动车交通事故责任纠纷一案，不服朔州市朔城区人民法院（2020)晋0602民初2520号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月11日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人李某的委托诉讼代理人王某、中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司的委托诉讼代理人薛某、被上诉人苏某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李某上诉请求：依法改判在一审判决第一项中承担数额的基础上增加被抚养人生活费21159元、外购药花费1584元,共计22743元;诉讼费由苏某承担。事实和理由：1.李某的母亲严明英的被抚养人生活费应予赔偿。李某的母亲严明英出生于1961年1月2日,为广元市朝天区大滩镇文安村村民,在李某受伤时年龄为58岁,已超过法定退休年龄，应赔偿母亲被抚养人生活费,即按城镇居民人均生活消费支出21159元×20年÷2人×10%=21159元。2.李某支出的外购药费用1584元应予赔偿。中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司辩称：李某并未提供证据证明其母亲严明英丧失劳动能力及无其他生活来源，故不应支持被扶养人生活费，外购药也无证据证明，不予赔偿。苏某辩称：同保险公司意见一致。中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司上诉请求：1.依法撤销一审判决,改判中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司少承担40849.3元的赔偿责任；2.一、二审案件受理费由李某承担。事实与理由：一审认定李某住院时间错误,应当核减李某空挂床的47天,并核减与之相关的费用。李某一审提供的朔州市骨外科医院住院病历第一页虽然记载了住院时间为117天,但病历中的长期医嘱及临时医嘱记录却只有70天。如果李某确实在医院住院治疗,那么无论是否进行康复锻炼或用药,医院的主治大夫都会下医嘱。而本案李某一审提供的病历中却只记载到的有效治疗仅有70天。所以之后的47天应当认定为空挂床期间，与之相关的住院伙食补助费、护理费和误工费都应当核减。李某因一次手术未康复而二次手术的费用应该由李某及医院共同承担。李某辩称:首先,答辩人不存在挂床情形,且一直需要人员护理。答辩人在朔州骨科医院进行第一次受伤后,一直在医院治疗、进行康复锻炼,每月均进行影像等检查,并且医院护士每天均对答辩人测量体温、呼吸和脉搏,以上均有病历及体温单为证。因答辩人无力支付医疗费,于2020年3月10日出院。出院后,答辩人按医生吩咐锻炼,但仍不见好转,再次复查,结果为股骨骨折术后不愈合。经医生建议立即手术,答辩人于2020年9月16日在山大二院住院再次手术，从受伤到2020年9月23日一直由答辩人丈夫蔚海平护理。苏某述称：同意保险公司的上诉意见。李某向一审法院起诉请求：判令中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司在第三者责任保险限额内赔偿李某医疗费、二次手术费、误工费等共计142912元，当庭变更为162181.55元。一审法院认定事实：2019年11月14日11时35分许,苏某驾驶×××号小型客车,沿朔城区滨河一号小区南侧道路由东向西行驶通过张辽路交叉路口时,碰撞驾驶二轮摩托车的李某,造成李某受伤、两车不同程度受损的道路交通事故。经朔州市公安局交通警察支队二大队出具的第140602420198001354号道路交通事故认定书认定:苏某负全部责任;李某无责任。当天,李某入住朔州骨外科医院,于2020年3月10日出院,共计住院117天,经诊断为:左股骨干粉碎性骨折、头皮血肿、全身多处软组织损伤,出院医嘱:1.注意休息,患肢部分负重;2.加强膳食营养;3.一个月后返院复查;4.不适随诊,为此支出医疗费39428.01元,复印费50元。2020年9月16日,李某因骨折不愈合入住山西医科大学第二医院,于2020年9月23日出院,共计住院7天,伤情诊断为左股骨骨折术后不愈合,出院医嘱:若骨折不愈合需再手术,骨折愈合后取内固定。为此,支出医疗费29105.53元。另外购药花费4119元,二次手术费需10000元。李某住院期间,由其丈夫蔚海平进行护理,蔚海平系山西海优轩科贸易有限公司朔州分公司员工,其工作内容为安装天然气。其中，中国平安财保朔州支公司为李某垫付10000元医疗费。苏某为李某垫付25000元医疗费。李某治疗期间,护理人蔚海平支出住宿费601元。对于交通费酌情支持2000元。李某于2018年5月12日至今××区租房居住。李某系朔城区阳光早期幼教中心员工。李某有两个儿子,长子蔚强于2013年2月2日出生;次子蔚浩,于2015年5月23日出生。李某的父亲李天新于1957年4月24日出生,母亲严明英于1961年1月2日出生,李天新与严明英育有两个女儿,即李某与李长花。2020年7月31日,朔州市中级人民法院委托朔州市人民医院人身伤害司法鉴定中心对李某的伤残等级进行鉴定,2020年8月17日,该鉴定机构作出朔州市人民医院司鉴中心[2020]临鉴字第36号,鉴定意见为李某达到十级伤残,为此,李某支出鉴定费1500元。另查明,苏某在中国平安财保朔州支公司为×××车辆投保交强险122000元及机动车500000元的第三者责任保险,保险期间为2019年1月25日至2020年1月24日,事故发生在保险期间。一审法院认为，公民的身体健康权、财产权受法律保护。苏某驾驶×××号小型客车碰撞驾驶二轮摩托车的李某,造成李某受伤、两车不同程度受损的道路交通事故。苏某应当承担赔偿责任。但鉴于苏某在中国平安财保朔州支公司为×××车辆投保交强险122000元及机动车500000元的第三者责任保险之实际,中国平安财保朔州支公司应当依照法律规定和保险合同约定,在其保险责任限额内分别承担保险责任,不足部分,由苏某承担赔偿责任。朔州市公安局交通警察支队二大队出具的第140602420198001354号道路交通事故认定书认定:苏某负全部责任,李某无责任,该交通事故认定书认定事实清楚,适用法律准确,予以确认。李某在朔州骨外科医院、山西医科大学第二医院支出医疗费共计68533.54元,予以认定。李某提交四张外购药发票,证明其外购药花费4119元,予以认可,但李某主张外购药花费为2535元,予以支持。复印费50元,予以认可。李某的住院天数共计124天,予以认定。二次手术费10000元,因有医院开具的证明予以认定。伤残鉴定意见书,程序合法,鉴定意见客观真实,予以认定。鉴定费1500元有正式发票,予以认定。误工费按照每天80元计算,计算至鉴定前一日。护理费按照修理业计算124天。营养费结合李某伤情及医院医嘱,认定124天,每天按照50元的标准计算。住院伙食补助费每天100元计算124天。李某提交两支住宿费票据,证明其住宿费共计支出601元,因该票据为正式票据,予以认定。对于李某的母亲严明英的被扶养人生活费,李某未提交其丧失劳动能力及无其他生活来源的相应证明,故不予支持。交通费酌情支持2000元。对于摩托车损失,酌情计算1000元。精神损失5000元予以支持。经核定,李某因本次交通事故造成的损失为:医疗费68533.54元、外购药花费为2535元、后续医疗费10000元、住院伙食补助费12400元、营养费6200元、伤残赔偿金66524元(33262×20×10%)、鉴定费1500无、精神抚慰金5000元、误工费22080元(80×276)、护理费16610元(48893÷365×124)、被扶养人生活费43376元[21159×(11+13+17)×0.1÷2]、交通费2000元、住宿费601元、摩托车修理费1000元、复印费50元,以上共计258409.6元。因苏某负事故全部责任,故中国平安财保朔州支公司在第三者责任保险内赔付李某137409.6元。因苏某垫付25000元,故李某应当予以返还。综上所述,依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定,判决:一、中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司于判决生效后十五日内在第三者责任保险内赔偿李某各项损失共计137409.6元;二、李某应当返还苏某25000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1579元(李某已预交),由苏某负担。二审中，当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，二审争议的焦点为：1.中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司应否赔偿李某母亲严明英的被扶养人生活费；2.李某在一审当庭增加的外购药1584元应否支持；3.一审认定的李某的住院天数是否适当；4.李某的二次手术费应否由中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司承担。关于争议焦点一，李某母亲严明英在鉴定机构作出伤残鉴定结果时，已满59周岁，现有证据不能证明李某母亲严明英有其他生活来源，具备被扶养的条件，中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司应赔偿李某母亲严明英的被扶养人生活费21159（21159×20÷2×10%）元，故对李某的该项上诉请求，本院予以支持。关于争议焦点二，一审中，李某当庭增加外购药1584元，但未提交医嘱证明，故对李某的该项上诉请求，本院不予支持。关于争议焦点三，根据李某住院病历显示，2019年11月14日，李某入住朔州骨外科医院，于2020年3月10日出院，共计住院117天。2020年9月16日，李某因骨折不愈合入住山西医科大学第二医院，于2020年9月23日出院，共计住院7天。病历中李某体温记录完整，且中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司未提供相关证据证明李某挂床，一审综合李某伤情认定李某的住院天数并无不当。故对中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司的该项上诉请求，本院不予支持。关于争议焦点四，李某因骨折不愈合入住山西医科大学第二医院接受治疗，伤情诊断为“左股骨骨折术后不愈合”，出院医嘱为“若骨折不愈合需再手术，骨折愈合后取内固定”，二次住院与事故具有直接的必然的联系，二次手术费属于治疗的必要和合理支出。故对中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司的该项上诉请求，本院不予支持。综上，一审未认定的李某母亲严明英被扶养人生活费不当，本院予以纠正。中国平安财保朔州支公司在第三者责任保险内应赔偿李某的各项损失共计158568.6元（137409.6元+21159元）。李某的上诉请求部分成立，应部分支持；中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定,判决如下:一、维持朔州市朔城区人民法院（2020)晋0602民初2520号民事判决第二项:即李某应当返还苏某25000元；二、变更朔州市朔城区人民法院（2020)晋0602民初2520号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司于判决生效后十五日内在第三者责任保险内赔偿李某各项损失共计158568.6元;三、驳回李某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1579元（李某已预交），由苏某负担；二审案件受理费1190元，由上诉人李某负担184.5元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司负担1005.5。本判决为终审判决。审判长 李 婧审判员 池海涛审判员 曹日荣二〇二一年三月五日书记员 郭 亮                                                                                                         张馨月