山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁10民终227号上诉人（原审原告、反诉被告）：威海福地缘温泉大酒店有限公司，住所地威海市南海新区金海路西、环海路南。上诉人（原审原告、反诉被告）：威海福地传奇水上乐园有限公司，住所地威海市南海新区龙海路西、现代路北。上述二上诉人之共同委托诉讼代理人：杨水生，男，副经理。上述二上诉人之共同委托诉讼代理人：赵磊，山东昀明律师事务所律师。上诉人（原审被告、反诉原告）：山东鑫龙装饰工程有限公司，住所地济南市长清区经十西路18188号。法定代表人：周存龙，董事长。委托诉讼代理人：汪湧，山东天齐律师事务所律师。上诉人威海福地缘温泉大酒店有限公司（以下简称福地缘公司）、威海福地传奇水上乐园有限公司（以下简称福地传奇公司）因与上诉人山东鑫龙装饰工程有限公司（以下简称鑫龙公司）装饰装修合同纠纷一案，不服山东省威海市文登区人民法院(2019)鲁1003民初4993号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。福地缘公司、福地传奇公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判鑫龙公司支付福地缘公司、福地传奇公司返工修复费暂为70万元、赔偿损失682403.7元(上诉金额为750352.54元)；2.撤销一审判决第四项，改判鑫龙公司返还福地缘公司、福地传奇公司超付的工程款839264.85元(上诉金额为163516.29元)；以上共计913868.83元。事实和理由：一、一审法院认为“原告因税收政策的调整而要求将税率调低2%，从而降低约定的固定总价，不符合法律上情勢变更原则的情形，本院不予支持。”该认定错误，036号、038号合同的工程造价包含“11%的税金”，即合同约定的固定总价组成中包括11%的税金。如果鑫龙公司为一般纳税人，原来规定的工程类税率为11%，现税率已降至9%，两公司应开具税率为9%的工程款增值税专用发票，固定总价组成中的税金亦应降低2%的比例。税率降低导致固定总价降低，这完全符合双方在签订合同时对该合同收益及支出的预估，亦符合公平原则。按照9%的税率计算，036号合同和038号合同的造价共应下浮78018.95元。不考虑其他扣减因素，鑫龙公司应返还福地传奇公司、福地缘公司超付的工程款839264.85元。一审判决未按税率降低的比例对上述两份合同的造价进行下浮存在错误。二、一审法院认为“对于案涉工程存在的工程质量问题，原告在原审时已申请进行鉴定，原审时原告对本院委托的山东求是建筑工程司法鉴定所出具的质量鉴定意见表示无异议，且该鉴定意见也包括漏项未施工内容，现原告主张还存在其他问题，证据不足，本院不予支持。”该认定错误，山东求是建筑工程司法鉴定所针对案涉工程的质量问题出具鉴定意见第5、18、22、35项，该所针对案涉工程的质量问题出具修复建议第9、12、15项明确具体指出存在的问题，但青岛公信永和工程管理咨询有限公司未针对上述两项质量问题作出修复费用的评估，福地传奇公司、福地缘公司虽提出异议，但一审法院未要求鉴定机构出具补充鉴定意见，亦未判决上述两项质量问题的修复费用。且青岛公信永和工程管理咨询有限公司鉴定评估的四层走廊地砖空鼓、吊顶等项目的修复费用数额明显过低，不足以修复，应由鉴定机构出具补充鉴定意见或重新评估。鑫龙公司在卫生间安装的30块智能镜子破碎不能正常使用，应属于质量问题，但鉴定意见未评估修复费用，应由鉴定机构出具补充鉴定意见。另，鑫龙公司施工的隐蔽工程因未作通水、通电实验，现无法发现质量问题或对质量问题进行鉴定，如以后发现质量问题，福地传奇公司、福地缘公司仍将要求鑫龙公司返工修复或支付返工修复费用。三、一审法院判决鑫龙公司赔偿损失20万元数额过低，难以弥补福地传奇公司、福地缘公司的经济损失。在鑫龙公司未完工、未交接、工程质量无法达到验收标准的情况下，鑫龙公司不但拒不整改，还擅自单方面停工，其违约行为导致其施工的楼层无法验收，也无法投入运营，给福地传奇公司、福地缘公司造成巨额经济损失。该损失理应参照鉴定机构评估的同时期、相邻地段、同类型房屋的租金标准予以认定，但一审法院无视合同约定的违约条款和鉴定意见，仅酌定鑫龙公司赔偿损失20万元，明显属于错误判决。鑫龙公司辩称，福地传奇公司、福地缘公司所提出的上诉请求及所依据的事实理由均不能成立，请求依法驳回其上诉。具体理由如下：1.福地传奇公司、福地缘公司主张适用9%的增值税税率没有任何依据。首先增值税税率的变化，是国家相应税收法律法规的调整，本身调整的目的也在于减轻施工企业的税务负担。合同仅是约定鑫龙公司开具增值税发票，并没有涉及税率问题。福地传奇公司、福地缘公司的该请求实质上是等于变更了合同内容，该项上诉请求明显不能成立；2.福地传奇公司、福地缘公司主张的相关修复问题，相应证据均是由其所单方提供，至于是否有漏项的问题应该是由其承担相应责任。此外该修复鉴定本身程序严重违法，详见鑫龙公司上诉状当中的论述，不能作为认定本案事实的依据；3.对福地传奇公司、福地缘公司关于工期损失20万元上诉主张，鑫龙公司认为，一审判决其承担20万元的工期违约金本身就没有任何证据予以支持，违反了人民法院不得对无证据证明的事实进行判决的基本审判原则。鑫龙公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，查明事实依法驳回福地传奇公司、福地缘公司的诉讼请求；2.依法支持鑫龙公司提出的反诉请求；3.依法改判工程质量鉴定费、工程造价鉴定费、修复造价鉴定费均由福地传奇公司、福地缘公司承担；4.本案一、二审诉讼费及反诉费由福地传奇公司、福地缘公司承担。事实和理由：一、一审法院判令鑫龙公司承担返工修复费用明显系适用法律错误。第一，按照法律规定福地传奇公司、福地缘公司无权提出工程质量争议。本案双方签订的三份《酒店装修施工合同》，其中的036、038号合同约定的施工内容已经于2017年8月28日完工，2017年8月29日福地传奇公司、福地缘公司未经验收擅自接受使用，即使福地传奇公司、福地缘公司提出质量争议，按照法律规定也应当不予支持。第二，鑫龙公司已经向一审法院提供了福地传奇公司、福地缘公司于2017年8月29日开业，并利用涉案工程举办国际帆船比赛接待活动的证据，足以证明福地传奇公司、福地缘公司已经未经验收接受使用涉案工程。一审判决仅以书面信函作为判定继续施工的证据，完全脱离事实真相。第三，一审判决错误的准许工程质量鉴定，造成违法改变了当事人之间的法律关系，这一鉴定将当事人应承担的工程保修责任错误的认定为工程交付前的工程质量责任，以致造成本案在认定事实和适用法律方面的全面错误，据此认定的合同解除、返工维修、违约责任、驳回工程款反诉均是依据错误鉴定作出的。二、一审判决解除合同明显系认定事实和适用法律错误。第一，一审判决解除合同没有法律依据。鑫龙公司的036、038号合同已经施工完毕并交付福地传奇公司、福地缘公司使用。然而，一审判决竟然将鑫龙公司已经履行完毕的合同判令解除，明显系适用法律错误。第二，一审判决依据2017年9月3日、9月6日所谓通知，作为福地传奇公司、福地缘公司有权解除合同的依据，属认定事实错误。上述通知是鑫龙公司将工程交付福地传奇公司、福地缘公司使用后，在向福地传奇公司、福地缘公司要求支付工程款时，福地传奇公司、福地缘公司为达到拖延支付工程款的目的发出的，不能作为认定解除合同的证据。三、一审判决判定返工修复责任不成立。本案中福地传奇公司、福地缘公司已经未经验收擅自接受使用工程，视为验收合格。因此，一审判令鑫龙公司承担修复义务属适用法律错误，应当依法驳回福地传奇公司、福地缘公司的该项诉讼请求。四、一审判决认定鑫龙公司承担工期违约金20万元没有事实依据。第一，一审判决对当事人争议的工期违约这一主要事实，在没有任何证据证明的情况下，竟然采用“酌定”的方式判令鑫龙公司承担违约责任和违约金，显然缺乏法律和事实的依据。第二，鑫龙公司已经向法庭提供036、038合同福地传奇公司、福地缘公司签证通知2017年8月28日完工，福地传奇公司、福地缘公司2017年8月29日开业；013合同鑫龙公司提供了因交叉施工福地传奇公司、福地缘公司要求停工的签证和不按签证拨付工程款造成施工无法进行的签证均可证明鑫龙公司不存在工期违约的事实。一审判决抛开事实，随意酌定当事人违约责任明显是认定事实错误。第三，一审判决认定：“案涉宾馆未经消防验收即不能进行合法营业，但本案鑫龙公司未能按期完工及存在的施工质量问题，与造成原告延期正常营业之间存在一定因果关系。”消防工程并非鑫龙公司施工，福地传奇公司、福地缘公司不能经过消防验收完全是其自身行为所致，与鑫龙公司没有任何关系。五、一审判决违反法定程序。第一，第013合同是由鑫龙公司与福地传奇公司签订，第036、038号合同是由鑫龙公司与福地缘公司签订，三份合同，各自独立，不存在共同的合同债权，福地传奇公司、福地缘公司无权作为共同原告提起本案诉讼。第二，合同债权具有相对性，合同只在合同当事人之间产生债权债务关系。而一审判决仅以福地传奇公司、福地缘公司共同起诉没有损害上诉人利益作为判决理由明显不当，是对鑫龙公司诉讼权利的损害。六、一审判决认定工程价款的结算明显错误。第一，一审判决认定仍应扣留鑫龙公司工程质保金349807.97元明显认定事实和适用法律错误。其一，一审判决解除合同，而又判令鑫龙公司支付工程质量保证金，意味着合同还要继续履行，自相矛盾。其二，本案涉案工程2017年8月完工，按照合同约定和法律规定，装饰合同施工单位承担保修责任的最长期限为两年，至2019年8月保修期结束。而一审判决却在工程完工三年有余后扣留保证金显然没有任何依据。第三，按一审判决的观点，鑫龙公司质量修复费用、品牌不符等费用全部扣除了，还要扣留质量保证金，显然于理于法均不能成立。第二，一审判决认定应扣除的所谓检测费15000元，水电、垃圾清运费22000元没有任何事实和合同依据，认定明显错误。第三，一审判决认定扣减材质差价款591071.87元更没有事实依据。其一，福地传奇公司、福地缘公司在一审中没有提出扣除材质差价款的诉讼请求，也没有主动提出材料差价鉴定，一审主动动员福地传奇公司、福地缘公司提出该鉴定，显然超出当事人诉讼请求范围。其二，鑫龙公司所施工的工程在2017年8月交付福地传奇公司、福地缘公司使用，至今早已经超出保修期，现一审又认定所谓材质差价明显不当。其三，施工期间鑫龙公司所用材料均经过福地传奇公司、福地缘公司驻工地代表及工程监理认可后使用，系已经认可材料质量无权提出该异议。七、一审法院委托修复造价、工程造价的程序违法，应予重新鉴定。第一，一审法院在委托鉴定期间，鉴定机构并没有对争议工程量进行现场丈量确认，仅以福地传奇公司、福地缘公司所提供的单方数额作为鉴定依据，对此鑫龙公司给一审法庭提出书面异议，而一审收到书面异议后未通知鉴定人现场丈量确认。因此，上述鉴定认定应修复及材质工程量数额与实际不符应重新确认。第二，一审法庭对福地传奇公司、福地缘公司单方制作的应修复面积、材质面积未认定真实性及将材料递交鉴定机构，致使鉴定机构将未经认定真实的材料作为鉴定依据，造成认定事实错误。福地缘公司、福地传奇公司辩称，一、鑫龙公司主张福地传奇公司、福地缘公司于2017年8月29日未经验收擅自使用与事实不符。1.通过山东求是建筑工程司法鉴定所的鉴定意见可以看出案涉工程存在大量未完工的项目及大量的装修质量问题需要整改，以上问题导致福地传奇公司、福地缘公司根本无法投入使用；2.因鑫龙公司延误工期，导致福地传奇公司、福地缘公司与按约预定的外国演出团体协商延期至2017年8月29日，但鑫龙公司仍未完工，而演出团体不同意再次延期，福地传奇公司、福地缘公司不得已于2017年8月29日举行开业仪式，但只是临时使用酒店7楼和宴会大厅，其他楼层均未使用，次日包括鑫龙公司在内的施工单位马上恢复施工，且在施工过程中监理公司及福地传奇公司、福地缘公司向鑫龙公司发出二十多份监理通知单和工程联系单，其中2017年9月3日、9月6日、9月11日、9月13日的联系单均由鑫龙公司现场负责人段明龙的签字，可以证实案涉工程在2017年9月份仍处于施工过程中，不可能在2017年8月29日接收使用；3.鑫龙公司施工的装修工程未完工、未验收、未交付，根据合同第十三条第二款第五项及第十四条第三款的规定，鑫龙公司对工程质量问题应承担返工修复责任，福地传奇公司、福地缘公司有权申请鉴定，一审委托鉴定程序合法，判决鑫龙公司承担返工修复责任正确。二、鑫龙公司施工的装饰工程存在质量问题，拒不整改，且拒不与福地传奇公司、福地缘公司交接，导致工程至今仍未完工，还存在私自分包、拒不提供工程款增值税专用发票等违约行为，福地传奇公司、福地缘公司依据合同有权解除合同，一审判决解除合同认定事实和适用法律正确。三、案涉工程因鑫龙公司未按期完工且存在大量质量问题，鑫龙公司不但不整改，还擅自单方停工，其违约行为导致其他楼层无法验收及投入运营，给福地传奇公司、福地缘公司巨额经济损失，应当承担赔偿责任。福地传奇公司、福地缘公司在已付款7322100元的情况下，为减少双方损失，在一审庭审中要求鑫龙公司对已施工工程进行交接，鑫龙公司仍无理拒绝。福地传奇公司、福地缘公司经济损失理应参照同时期、相邻地段、同类型房屋的租金标准予以认定，一审仅酌定20万元，根本无法弥补福地传奇公司、福地缘公司的实际损失。四、福地传奇公司与福地缘公司在福地缘温泉大酒店项目中先后与鑫龙公司签订合同，其主体适格；即使案涉合同解除，亦不能免除鑫龙公司对案涉工程负有法定或约定的保修义务，一审判决保留质保金正确；按照合同约定鑫龙公司应自行安装水电表并承担施工部分的水电费用，其未举证证明其已施工部分的水电费用的具体数量及费用，应承担举证不能的法律后果；鑫龙公司并未按照约定对施工材料进行检测，检测费理应从应付工程款中扣除，但一审法院酌定的水电费、垃圾清运费和检测费明显数额过低；鑫龙公司一方面违约使用低劣材料，另一方面又要求按照合同约定付款，属无理要求，一审判决扣减材质差价款正确。鑫龙公司上述行为及恶意拖延诉讼，导致福地传奇公司、福地缘公司至今无法自行或委托他人返工修复，亦毫无诚信可言，南海新区政府已将鑫龙公司列入市场禁入名单。综上，请求法院查明事实，驳回鑫龙公司的诉讼请求。福地缘公司、福地传奇公司向一审法院起诉请求：一、判决解除合同编号为2017-013、036、038号的三份《酒店装修施工合同》；二、判决鑫龙公司支付返工修复费用等暂计200万元（根据鉴定评估的返工修复费用确定数额）；三、判决鑫龙公司承担违约责任并赔偿损失5094992.22元（根据该酒店工程鉴定评估的租金标准确定损失数额）。原审庭审中，其变更第二项诉讼请求为：要求鑫龙承担返工修复责任，如鑫龙公司仍拒不返工修复，其将另行委托第三方进行返工修复，并将保留诉权，待第三方返工修复后，再要求鑫龙公司赔偿返工修复费用。重审期间，福地传奇公司、福地缘公司第二项诉请明确为，判令鑫龙公司支付返工修复费用480056.84元，因尚有部分项目未做修复费鉴定，待鉴定机构给出最终修复费用鉴定意见后，再另行增加修复费用的诉讼请求；重审时福地传奇公司、福地缘公司增加第四项诉请，要求鑫龙公司提供与福地传奇公司、福地缘公司应付工程款数额等额的增值税专用发票。同时，福地传奇公司、福地缘公司提出根据鉴定意见，福地传奇公司、福地缘公司已超付工程款，对于超付工程款的金额，鑫龙公司应作为损失赔偿原告或直接返还福地传奇公司、福地缘公司。鑫龙公司向一审法院提起反诉请求：一、依法认定福地传奇公司、福地缘公司于2017年10月10日发出的《解除合同通知书》无效；二、依法判令福地传奇公司、福地缘公司支付拖欠工程款3103514元，并支付自拖欠之日起按日万分之五计算的违约金。原审庭审中，鑫龙公司变更第二项诉讼请求数额为1921414元。重审时，其第二项诉请违约金明确为，以1921414元为本金，自2017年7月22日至实际给付之日按日万分之五计算。一审法院认定事实：福地传奇公司与福地缘公司系关联公司，福地传奇公司成立在先，之后施工建设福地缘温泉大酒店，并成立福地缘公司。2017年4月17日，福地传奇公司（甲方）与鑫龙公司（乙方）签订编号为FD2017-013《酒店装饰装修施工合同》一份，约定：乙方承包甲方的福地传奇水上乐园二期酒店工程，方式为包工包料、包工期、包质量、包安全文明施工的全包管理模式；合同工期为总日历天数70天，以实际现场要求为准；标准间施工前先送材料样品，经甲方确认，房间格式布局按照甲方提供的已经完工的样板间施工；本合同为固定单价合同，包含四层双人间18间、单人间40间、家庭房3间，合计61间（施工项目以标准间已做的样板间项目为准，不包含家用电器、地暖全套、床垫床品全套、入户门禁锁），单个房间工程造价为固定综合单价1930元/平方×房间净面积，阳台按样板间装修，不计成本；工程总造价=单个房间造价累加之和；工程款支付方式：灯槽龙骨改造完成，灯带内封板完成，强电电路敷管及穿线完成付总款的20%，卫生间给水管道完成，卫生间防水完成，木工吊顶封板完成付总款的30%，卫生间墙砖、地砖完成，卫生间吊顶完成，屋内吊顶完成、墙面木制作基础完成，墙面刮腻子完成，付总款的15%，卫生间洗脸盆、马桶，花洒卫浴，洗手台面、隔断、镜饰面安装完成，所有房门安装完成，所有木饰墙面完成，壁布粘贴及地板安装完成，付总款的20%，此节点开具85%的发票，家具、窗帘、灯具、床体及房间内所有清单内的配套物品安装完成并验收合格后付总款的10%，此节点开具剩余15%的发票，剩余总款的5%作为工程质量保修金，工程验收的付款节点按照每层验收为节点进行付款，工程款拨付时，乙方应向甲方提供等额的增值税专用发票，如乙方不能及时提供发票，甲方有权不付款；工程所用材料全部由乙方采购，乙方材料进场时，应提供报验资料，经甲方、监理工程师检查合格后方能用于工程施工，如经检验乙方提供的材料不合格，乙方应负责无偿更换，并承担给甲方造成的损失，如造成工期延误，还应承担工期延误的违约责任；分项工程达到中间验收并经乙方自检合格后，乙方提前24小时通知甲方、监理工程师，经验收合格，甲方、监理工程师签字认可后方可继续施工；工程具备单项竣工验收条件后，乙方应向甲方、监理提交单项竣工验收通知和完整的验收资料，甲方收到书面验收通知后7天内，组织有关人员验收，并在验收后7天内给予批准或提出修改意见，乙方按要求修改，并承担修改费用；本工程实际单项竣工日期为甲方实际确认的日期，验收后需修改才能达到单项竣工要求的，乙方修改后经甲方验收合格并签字的日期为竣工日期；工程交付后凡属工程遗留问题，乙方在接到甲方书面通知后48小时内组织整改，逾期甲方将组织整改，一切费用均由乙方承担；因乙方原因造成工程的质量问题时，乙方必须在甲方规定的时间内负责无偿调换、修补、返工直至工程质量完全符合规范要求，乙方应承担因此给甲方造成的实际经济损失，如因此造成工期延误，还应承担工期延误的违约责任；如经甲方书面通知后乙方仍未能采取相关的补救措施或采取相关补救措施后仍未能达到工程质量标准的，甲方有权单方面终止合同；因乙方原因造成工期延误，乙方应承担的违约责任：每拖延工期一天，乙方应向甲方支付单项工程造价万分之五的违约金，违约金总额不超过工程总价的10%，如乙方原因工期延期达7天，甲方有权单方解除合同，并由乙方承担造成的一切损失；因乙方局部分项施工质量不合格，乙方应承担的违约责任：乙方无偿修复至约定的质量标准，工期不变；工程未达到合同规定的质量验收标准或未通过政府主管部门的验收，乙方承担由此给甲方造成的损失，同时乙方必须在甲方指定的期限内无偿返工直至通过竣工验收，由此造成工期延误的，乙方须承担违约责任，工程经返工后仍不能通过验收的，甲方有权解除合同，乙方应赔偿由此给甲方造成的损失。合同还约定了其他事项。2017年7月12日福地缘公司（甲方）与鑫龙公司（乙方）签订编号为FD2017-036《酒店装饰装修施工合同》一份，合同约定：乙方承包甲方的福地缘温泉大酒店三四层公共区域的装饰装修工程，承包方式为包工包料、包工期、包质量、包安全文明施工的全包管理模式，合同约定竣工日期为2017年7月28日；本合同为固定总价合同，包含三层自助餐厅、走廊、通道、卫生间、包间，四层走廊；造价：自助餐厅934820.793元，包间979928.081元、走廊通道卫生间785963.9068元，四层走廊538067.56元，合计3238780.341元；付款方式：合同签订后当日支付总款的50%，2017年7月22日付总款的20%，2017年7月28日工程完工验收合格后付总款的25%，剩余总款的5%作为工程质量保修金，工程验收的付款节点为按照每层验收为节点进行付款，工程款拨付时，乙方应向甲方提供等额的增值税专用发票，如乙方不能及时提供发票，甲方有权不付款；每拖延工期一天，乙方应向甲方支付单项工程造价千分之五的违约金；其他条款与FD2017-013号合同一致。2017年7月12日福地缘公司（甲方）与鑫龙公司签订编号为2017-038的《酒店装饰装修施工合同》一份，约定鑫龙公司承包福地缘温泉大酒店大堂公共区域的装饰装修工程；承包方式为包工包料、包工期、包质量、包安全文明施工的全包管理模式，合同约定竣工日期为2017年7月28日；本合同为固定总价合同，工程总价为140万元；合同约定的其他事项与FD2017-013号合同一致。合同签订后，鑫龙公司进场施工，施工过程中，针对鑫龙公司存在的施工质量问题，监理公司先后于2017年5月17日、5月20日、6月2日、6月17日、7月4日、7月6日、7月11日、7月18日、7月21日、7月25日、7月26日、8月9日、8月15日、8月17日、9月6日向鑫龙公司发出监理通知单，鑫龙公司工作人员段明龙予以签收。其中，9月6日监理通知单载明：建设单位、监理单位人员对三层大堂、宴会厅前室、厨房区域及其周边地区你们单位粘贴的墙、地砖进行检查，存在如下质量问题：1.墙、地面砖粘贴不实，空鼓较多；2.砖的接缝高低差太大，尤其是三层大堂、宴会厅前室等处地面粘贴出现错台现象；3.墙、地面砖垂直度、平整度较差，尤其是三层大堂、宴会厅前室地面平整度严重超标；4.砖缝迷缝不到位，有的地方没有进行迷缝；5.砖缝宽度（板块间隙）控制不到位，缝隙过大；6.分格缝平直度较差，超标较多；7.有碎砖粘贴情况。2017年8月21日鑫龙公司向福地传奇公司、福地缘公司发出工作联系单，阐明原定于2017年7月28日的完工工期由于其他交叉施工工序未完成影响施工，导致施工拖延至今未完工，并要求福地传奇公司、福地缘公司支付部分工程款。福地传奇公司、福地缘公司答复称，鑫龙公司应按原计划于8月28日完工，福地传奇公司、福地缘公司按合同支付工程款。2017年8月29日威海市福地缘温泉大酒店有限公司举办开业典礼，临时使用了鑫龙公司装修的三层公共区域。合同履行过程中，福地传奇公司、福地缘公司支付工程进度款614万元，2018年1月支付1182100元，合计支付工程款7322100元。2017年9月3日福地传奇公司向鑫龙公司发出通知一份，通知载明：山东鑫龙装饰工程有限公司你承揽我公司的工程，现你未按期完工，拖延工期较长，直接影响到我酒店的正常营业，给我造成很大损失，因你违约，我公司通知你抓紧时间完成工程，使损失降到最小，由于你的延误工期行为，我公司暂停对你的付款，待完工后决算、结算工程款，如延误工期，我公司将追究你的全部违约责任。本通知当面送达予你。通知后由鑫龙公司工作人员段明龙签字捺印。2017年9月5日、9月13日、9月17日、9月27日、9月28日鑫龙公司向福地缘公司发出催款函，称针对四层客房装修公司鑫龙公司已完成第四次付款节点，申请付款至今未收到付款，恳请福地缘公司为了保证工期不再因未付款一拖再拖，抓紧付款完成本装修任务；自助餐厅、三四层走廊、餐包、海鲜池厅、公共卫生间已于2017年8月28日竣工并交福地缘公司验收使用，福地缘公司于2017年8月29日举办了酒店开业典礼，要求福地缘公司付款至95%。2017年9月11日、9月13日福地缘公司向鑫龙公司发出工作联系单，就电视背景区域部分木饰面整改以及三层大堂理石结晶事宜进行了沟通，鑫龙公司工作人员段明龙签字。2017年9月26日福地缘公司发出工作联系单，对鑫龙公司将福地缘公司的脚手架据为己有予以罚款5000元，2017年9月29日福地缘公司发出工作联系单，要求鑫龙公司上交卫生间钥匙，该两份工作联系单鑫龙公司未签字。2017年10月10日福地传奇公司和福地缘公司向鑫龙公司发出《解除合同通知书》，通知书载明：鉴于你公司未按《酒店装饰装修施工合同》规定施工，你公司施工的装饰装修工程存在大量质量问题，我公司及监理公司虽多次要求你公司返工修复，但你公司拒不返工修复，因你公司的原因导致工期延误，已给我公司造成巨额损失，另你公司还存在擅自停工等其他违约行为，故我公司决定解除和你公司之间的《酒店装饰装修施工合同》，限你公司于2017年10月13日前到施工现场核定工程量，如逾期不到，视为你公司认可我公司核定的工程量。鑫龙公司于次日复函称：1.由于我公司施工的福地缘酒店三、四层公共区域（大堂、自助餐厅、三、四层走廊、三层南侧餐包及公告卫生间等）的装修（合同FD2017-036、FD2017-038）施工已于2017年8月28日按期完工，不存在任何延期，且施工质量在监理及贵方人员监督下，按贵方意向要求施工完成，并于2017年8月29日举行的开业典礼开始使用至今，在此期间我公司管理人员即施工人员积极配合一些细部处理维修后，未再收到有关质量问题的通知；2.福地传奇二期酒店四层客房装修施工，由于前期施工贵公司付款及图纸变更确认，影响施工造成施工进度缓慢或停滞，及中途增加智能化施工、成品材料样品的确认影响工期50余天，后期公司积极加快施工和定制加工制作，于2017年8月26日施工至第四次付款节点，申报贵方领导已批付85万元，但至今未收到付款，此后又多次向贵方请求付款未果，致使无款提取已加工完毕的家具和发放农民工工资，造成四层客房施工处于缺款、滞工、待料状态，并非擅自停工。恳请贵方领导尽快落实付款事宜，尽早结束此施工工程，由于付款拖延延误工期，我公司不承担任何违约及赔偿责任；3.关于贵司提出此时核实工程量事宜，我公司未收到贵司工程量文件无法确认核实，我公司现把现场已完成工程量呈报贵司核对、确认，付款。关于福地缘公司在2017年8月29日举行开业典礼是否属于法律规定的建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的问题。一审法院认为，鑫龙公司在2017年8月29日举行开业典礼期间暂停施工，开业典礼结束后，鑫龙公司又继续进行施工，在2017年9月3日、9月6日、9月11日、9月13日双方发生书面业务联系。因此，不能认定系发包人擅自使用未经竣工验收工程的情形，亦不存在案涉工程已施工完毕交付福地传奇公司、福地缘公司使用的情形，鑫龙公司对其施工工程存在的质量问题仍负有返工修复义务。原审庭审中，福地传奇公司、福地缘公司委托山东求是建筑工程司法鉴定所进行司法鉴定，福地传奇公司、福地缘公司支付鉴定费300000元。山东求是建筑工程司法鉴定所于2018年12月12日出具鉴定意见书，鉴定意见为：1.福地缘温泉大酒店四层客房存在房间门牌未安装、未预留门牌孔洞；入户门未安装、门套未完全安装、入户门锁未安装、门套一侧发泡胶未清理，具体位置及数量详见鉴定过程，与样板间不符；2.四层客房地板与地砖交接处压条存在松脱现象，具体位置及数量详见鉴定过程,与样板间不符；3.四层客房木地板平整度存在不符合国家规范允许值现象、木地板悬空现象,不符合国家相关规范要求;木地板部分压条未安装现象,具体位置及数量详见鉴定过程,与样板间不符；4.福地缘温泉大酒店四层客房踢脚线为非实木复合踢脚线,与样板间不符;踢脚线松动、接缝不严现象,具体位置及数量详见鉴定过程,不符合国家相关规范要求；5.福地缘温泉大酒店四层客房存在窗台板使用发泡剂黏贴、窗台板破损,不符合国家相关规范要求;窗套未安装、窗套未完全安装、窗户未打胶现象具体位置及数量详见鉴定过程,与样板间不符；6.福地缘温泉大酒店四层客房存在入户门门侧木饰面、衣柜木饰面、电视背景墙木饰面、装饰镜金属框内外侧未打胶现象,具体位置及数量详见鉴定过程,与样板间不符；7.福地缘温泉大酒店四层客房存在电视背景墙未完工、床头背景墙板未完工、C1与C2房间隔墙洞装修未完工,电视背景墙(除C5房间)未发现隔音处理,具体位置及数量详见鉴定过程,不符合合同约定；8.福地缘温泉大酒店四层客房壁布存在斑污、褶皱、气泡、接缝不严、漏贴现象,具体位置及数量详见鉴定过程,不符合国家相关规范要求；9.福地缘温泉大酒店四层客房吊顶存在开裂、缺损、灯具与饰面板交接处不严密现象,具体位置及数量详见鉴定过程,不符合国家相关规范要求；10.福地缘温泉大酒店四层客房存在筒灯、音响、开关插座未安装现象,具体位置及数量详见鉴定过程,与样板间不符；11.福地缘温泉大酒店四层客房存在灯带裸露、灯带未安装现象,具体位置及数量详见鉴定过程,与样板间不符；12.福地缘温泉大酒店四层客房卫生间地砖边角空鼓率不符合规范允许值(5%)及地砖中间空鼓、墙砖空鼓,不符合国家相关规范要求;卫生间墙砖存在破碎现象,具体位置及数量详见鉴定过程,不符合国家相关规范要求；13.福地缘温泉大酒店四层客房卫生间2个木门未安装、1个门把手未安装、1个门吸未安装,门套存在未完工现象,具体位置及数量详见鉴定过程,与样板间不符；14.福地缘温泉大酒店四层客房卫生间存在部分纸巾架、物品架、马桶刷架、浴巾架、摇臂镜、换气扇、洗手盆下水管、卫生间灯具、开关插座、紧急按钮、客房卫生间与卧室之间的窗户玻璃、浴帘等物品未安装现象,具体位置及数量详见鉴定过程,与样板间不符；15.福地缘温泉大酒店四层客房卫生间内浴室玻璃存在固定不牢现象;C5房间卫生间为非智能镜子;吊顶花洒固定不牢、未安装;洗手盆水龙头未安装与样板间不符;洗手盆台面水平度不符合规范允许值，具体位置及数量详见鉴定过程；16.福地缘温泉大酒店四层客房卫生间木门一侧未打胶,具体位置及数量详见鉴定过程,与样板间不符；17.福地缘温泉大酒店四层客房卫生间洗面台四周存在开胶现象,具体位置及数量详见鉴定过程,与样板间不符；18.福地缘温泉大酒店四层客房除C5房间外,其他房间卫生间与房间的隔墙均未发现施工防水设施,不符合合同约定；19.福地缘温泉大酒店四层走廊壁布存在漏贴现象,具体位置及数量详见鉴定过程,不符合国家相关规范要求；20.福地缘温泉大酒店四层走廊吊顶存在裂缝、缺损现象,部分检修口存在破损、盖板固定不牢现象,具体位置及数量详见鉴定过程,不符合国家相关规范要求；21.福地缘温泉大酒店四层走廊存在灯具未安装、固定不牢现象,具体位置及数量详见鉴定过程,不符合合同约定；22.福地缘温泉大酒店四层走廊地砖存在边角空鼓率不符合规范允许值(5%)及地砖中间空鼓、裂纹,具体位置及数量详见鉴定过程,不符合国家相关规范要求；23.福地缘温泉大酒店四层走廊⑩-0:6-6轴、①-①:⑩-轴◎-③:⑧-③轴楼梯间装修工程未施工,不符合合同约定；24.福地缘温泉大酒店三层自主餐厅部分灯箱柱软包膜存在破损现象,具体位置及数量详见鉴定过程,影响使用；25.福地缘温泉大酒店三层自主餐厅吊顶存在裂缝、变形现象,具体位置及数量详见鉴定过程,不符合国家相关规范要求；26.福地缘温泉大酒店三层自主餐厅落地窗窗台板存在裂缝,具体位置及数量详见鉴定过程,不符合国家相关规范要求；27.福地缘温泉大酒店三层餐饮包间房间存在过门石破损、地砖破损、窗台板破损、墙面大理石裂纹,具体位置及数量详见鉴定过程,不符合国家相关规范要求；28.福地缘温泉大酒店三层餐饮包间、走廊木饰面存在污染现象，具体位置及数量详见鉴定过程,不符合国家相关规范要求；29.福地缘温泉大酒店三层餐饮包间内壁布存在开裂现象,具体位置及数量详见鉴定过程,不符合国家相关规范要求；30.福地缘温泉大酒店三层餐饮包间卫生间地砖、传菜厅地砖边角空鼓率不符合规范允许值(5%)及地砖中间空鼓、卫生间墙砖、传菜厅墙砖存在空鼓现象,具体位置及数量详见鉴定过程,不符合国家相关规范要求；31.福地缘温泉大酒店三层餐饮包间吊顶存在裂缝现象,具体位置及数量详见鉴定过程,不符合国家相关规范要求；32.福地缘温泉大酒店三层餐饮包间内花木格存在松动、固定不牢现象，具体位置及数量详见鉴定过程,不符合国家相关规范要求；33.福地缘温泉大酒店三层餐饮包间卫生间洗手盆饰面板存在破损现象，部分洗手盆台面水平度不符合规范允许值，具体位置及数量详见鉴定过程,不符合国家相关规范要求；34.福地缘温泉大酒店三层餐饮包间11个卫生间均未发现换气扇，影响使用；35.福地缘温泉大酒店三层大堂地砖存在破损、边角空鼓率不符合规范允许值（5%）及地砖中间空鼓现象，具体位置及数量详见鉴定过程,不符合国家相关规范要求；36.福地缘温泉大酒店三层大堂吊顶存在裂缝、变形、下沉现象，不符合国家相关规范要求。山东求是建筑工程司法鉴定所同时出具《关于福地缘温泉大酒店三、四层（山东鑫龙装饰装修工程有限公司施工部分）有关修复建议》，建议载明：1.建议对福地缘温泉大酒店三、四层(山东鑫龙装饰装修工程有限公司施工部分)未安装的入户门、门套、门锁、房间门牌、窗套、纸巾架、物品架、马桶刷架、浴巾架、摇臂镜、换气扇、洗手盆下水管、灯具、灯带、开关插座、紧急按钮、客房卫生间与卧室之间的窗户玻璃、浴帘、花酒、水龙头等按照合同约定及样板间进行安装,并达到装修效果；2.建议对福地缘温泉大酒店三、四层(鑫龙公司施工部分)电视背景墙、隔音处理、床头背景墙板、C1与C2房间隔墙洞装修、走廊楼梯间等未完工的部分按照合同约定及样板间进行施工,并达到装修效果；3.福地缘温泉大酒店三、四层(鑫龙公司施工部分)吊顶缺损、破损、灯具与饰面板交接处不严密等现象:建议对吊顶饰面进行修补完整、涂装,并达到装修效果；4.福地缘温泉大酒店三、四层(鑫龙公司施工部分)吊顶裂缝:建议对吊顶裂缝处清理涂装层,粘贴防裂布并涂装,达到装修效果；5.建议对福地缘温泉大酒店三、四层(鑫龙公司施工部分)吊顶存在变形、下沉的部位进行拆除面层、调整标高、加固龙骨,补贴吊顶并涂装处理,达到装修效果；6.福地缘温泉大酒店三、四层(鑫龙公司施工部分)壁布漏贴:建议根据已铺贴壁布按条纹、花纹进行拼贴,并达到装修效果；7.福地缘温泉大酒店三、四层(鑫龙公司施工部分)壁布开裂、气泡、斑污等部位:建议沿壁布条纹、花纹切割拆除,清理粘结层,进行重新铺贴,并达到装修效果；8.福地缘温泉大酒店三、四层(鑫龙公司施工部分)自主餐厅部分灯箱柱软包膜破损:建议对自主餐厅灯箱柱软包膜破损部位进行切割拆除,重新铺贴、固定,并达到装修效果；9.福地缘温泉大酒店三、四层(鑫龙公司施工部分)瓷砖、大理石等破损、裂纹、边角空鼓率不符合规范允许值(5%)及地砖中间空鼓:建议将存在质量问题的瓷砖、大理石等进行拆除,并清理至基层,选取相同的瓷砖、大理石进行重新铺贴,并达到装修效果；10.福地缘温泉大酒店三、四层(鑫龙公司施工部分)洗手台饰面板等破损、裂纹:建议拆除,并清理至基层,选取相同的洗手台饰面板进行重新铺贴,并达到装修效果；11.福地缘温泉大酒店三、四层(鑫龙公司施工部分)洗手台饰面板水平度不符合国家相关规范要求:建议对洗手台饰面板两端进行高差调整,达到国家相关规范要求；12.福地缘温泉大酒店三、四层(鑫龙公司施工部分)窗台板使用发泡剂黏贴:建议拆除,并清理至基层,按照国家规范做法要求进行重新铺贴,并达到装修效果；13.建议对福地缘温泉大酒店三、四层(鑫龙公司施工部分)安装不牢的玻璃、开关插座、花酒、踢脚线、木饰面、木花饰以及灯带裸露,进行调整、固定处理,并达到装修效果；14.建议对福地缘温泉大酒店三、四层（鑫龙公司施工部分）木饰面污染部分进行清洁处理，并达到装修效果；15.建议对福地缘温泉大酒店三、四层（鑫龙公司施工部分）卫生间未做防水部位按照约定要求增加防水措施，满足防水要求，并达到装修效果。原审审理期间，一审法院根据福地传奇公司、福地缘公司的申请，依法委托山东中立达资产评估有跟公司对位于威海市南海新区福地缘温泉大酒店四层、三层、酒店大堂自2017年7月13日起至鉴定期间的同地段同类酒店房屋的租金标准进行司法鉴定，2018年5月28日山东中立达资产评估有限公司出具《资产评估报告》，《资产评估报告》出具评估结果为：截止评估基准日2017年12月7日，在实施了市场法、收益法等资产评估程序和方法后，威海福地缘温泉大酒店有限公司同地段同类酒店房屋租金标准，表现出来的公允市场价值为0.65元/㎡/天，具体如下：（一）威海福地缘温泉大酒店有限公司四层自2017年7月13日起至委托鉴定期间即评估基准日，共计148天，四层的建筑面积为4896.64平方米，租金价值为471056.77元；（二）威海福地缘温泉大酒店有限公司三层和大堂自2017年7月29日起至委托鉴定期间即评估基准日，共计132天，大堂、三层的面积合计10717.25平方米，租金价值为919540.05元，综上，委托资产在委托鉴定期间的租金价值总额为1390596.82元；重要提示：（一）报告中的评估结论是反映评估对象在本次评估目的下，据公开市场的原则确定的公允价值，未考虑资产进行产权登记或权属变更过程中应承担的相关费用和税项，也未对资产评估增值额作任何纳税调整准备；（二）评估标的物为酒店的部分楼层，整个酒店才具备独立完整的经营能力、盈利能力，楼层单独的盈利能力无法分割，所以本次评估假设各不同功能的楼层（包括大堂、餐厅、客房等）具有同等经营价值和同等的经营能力，所以大堂层、三层、四层的租金标准一致，无法按功能区分租金标准；（三）本次评估标的在威海市南海新区，威海市南海新区同类酒店可选取的标的物几乎没有，市场比较法选取的案例大都在威海市文登区，并且装修标准与标的物建设标准区别较大，因素调整幅度也较大，市场比较法的运用存在一定的限制，为了避免上述评估方法的缺陷，同时采用收益法进行验证，使用宏观投资回报方式评估年度租金标准；（四）评估的租金标准是假使标的建筑物在原设计用途、满足正常经营的条件下所表现出来的正常租金要求或正常的投资回报要求，不考虑标的物现在的使用状态以及无法满足经营的缺陷条件的影响。……（七）评估报告的使用有效期只有当评估基准日与经济行为实现日相距不超过一年时，才可以使用评估报告，即经济行为实现日在2017年12月7日至2018年12月6日期间，采用本评估报告的评估结论都是有效的。福地传奇公司、福地缘公司支付鉴定费30000元。重审期间，一审法院委托青岛公信永和工程管理咨询有限公司对案涉装饰装修工程造价、鑫龙公司已施工部分的工程修复价值、材质差价进行鉴定。该鉴定机构出具青公信价鉴（2020）第007号意见书，鉴定意见为：1.鑫龙公司已施工的福地传奇水上乐园二期四层套房及走廊、三层大堂、走廊、餐厅及包间等装饰装修工程（013号合同、036号合同、038号合同及签证）造价鉴定值为7624231.28元，鉴定值已扣除案合同规定未施工项目费用，未扣需要修复的费用和材料差价；鑫龙公司已实际施工部分占应施工部分的比例为81.3%。2.根据鉴定报告列明的事项对上述工程修复价值鉴定，鉴定值为480056.84元：材质差价部分鉴定值591071.87元，按合同未施工项造价鉴定值：标准间1328874.27元、公共区域424998.75元。3.双方有争议的部分：（1）成品家具预付定金265059元；2.四层走廊未施工项，计在修复费用公共区域，造价18452.84元。特别事项说明：1.鑫龙公司已施工的福地传奇水上乐园二期四层套房及走廊、三层大堂、走廊、餐厅及包间等装饰装修工程（013号合同、036号合同、038号合同及签证）造价已扣除未施工项目费用，未扣除修复费用及材质差价。2.有争议项成品家具预付定金265059元，需要双方提供证据，由法院裁决；四层走廊未施工项，计在修复费用公共区域，造价18452.84元，是因为对合同约定不清楚，若合同包含这部分内容，应计入修复造价；若合同不包含这部分内容，则不计入修复造价；如何计入法院裁决。3.对于双方施工过程中发生变更、签证的项目，有甲乙双方签字认可的，作价格调整，没有签字认可的，不作调整。4.对于福地缘公司提出不合格部分项目以质量鉴定报告为准。5.鉴定意见仅供办案法官参考，工程款支付数额以法院判决为准。福地缘公司支付工程质量鉴定费30000元，鑫龙公司支付工程造价鉴定费65800元。一审法院委托山东求是建筑工程司法鉴定所、青岛公信永和工程管理咨询有限公司对案涉工程存在的质量问题、修复意见以及修复价值、材质差价、工程造价等进行鉴定，出具的鉴定意见书，程序内容合法，予以采信。四层走廊属于鑫龙公司的施工范围，施工中对于双方签字认可的工程变更签证项目，认定为案涉合同外追加的部分，计入福地传奇公司、福地缘公司应付工程款中。福地传奇公司、福地缘公司主张，当时在签订036号、038号合同时，计算的固定总价是按照当时适用的11%税率计算，现在税率已经调整为9%，因此，合同总造价应按照9%计算。鑫龙公司对此不予认可。一审法院认为，036号、038号合同系双方约定固定总价合同，而不是按照定额的方式计算工程款，约定的价款系双方真实意思表示，符合双方在签订案涉合同时对该合同收益及支出的预估，双方应严格履行，现福地传奇公司、福地缘公司因税收政策的调整而要求将税率调低2%，从而降低约定的固定总价，不符合法律上情势变更原则的情形，不予支持。关于案涉工程家具款项的支付问题。2017年10月9日，鑫龙公司向福地传奇公司发出声明，表示鑫龙公司同意就《木制品家居订货合同》，由福地传奇公司直接将工程款支付至禹城市柏斯工贸有限公司，作为福地缘酒店四层客房装饰工程中，鑫龙公司在柏斯工贸公司的全部货款，货款金额为459243.2元。就福地传奇公司与柏斯工贸公司在付款、收货、验货及后期维修过程中，产生的经济纠纷、法律责任，由柏斯工贸公司直接承担，与鑫龙公司无关，鑫龙公司不承担任何经济及法律责任。根据福地缘公司提供的家具定购合同及银行交易回单，能够认定系福地缘公司支付家具款391366元。关于水电费、垃圾清运费部分。案涉合同约定，鑫龙公司应承担水电接驳点到施工点的管道铺设费用、水电表自行安装并承担自身施工用水、电费用。但鑫龙公司不能提交其用水、用电的具体数字，陈述约需要2000元。福地缘公司主张案涉工程鑫龙公司产生水电费、垃圾清运费40000元。一审法院认为，双方合同约定由鑫龙公司自行安装水表电表，以明确其实际用量，但鑫龙公司未提供证据证明，应承担不利后果。结合案涉工程其实际施工量，酌定水电费、垃圾清运费为22000元。本案监理单位虽然在监理通知中要求材料进场报验、取样送检，但福地传奇公司、福地缘公司及监理公司对鑫龙公司仍继续使用材料施工的行为并未予以制止，致使鑫龙公司已将材料实际用于案涉工程。本着物尽其用的原则，已经使用的材料只要不影响安全性和正常的使用功能，对于所用材料存在不符合约定质量标准的情形，可以进行降价处理。福地传奇公司、福地缘公司请求鑫龙公司支付材质差价款591071.87元，予以支持。对于检测费应否予以扣减的问题。鑫龙公司提交聚氯乙烯绝缘电缆固定布线无护套电缆检测报告三份、建筑用绝缘电工套管检验报告一份，对于案涉工程其他进入施工现场需要抽样检测的材料未能提供检测报告。因案涉工程在进行验收时需要出示材料检测报告单，因此，检测是必须履行的程序，根据案涉三份合同的约定，检测费已包含在固定综合单价、固定总价中，鑫龙公司应支付给福地传奇公司、福地缘公司。综合案涉工程量分析，扣除鑫龙公司已进行的检测材料，其余材料进场检测费酌定为15000元，该笔检测费从福地传奇公司、福地缘公司应付的工程款中扣减。综上，案涉三份合同鑫龙公司已施工部分的工程造价为7624231.28元，扣减材质差价款591071.87元、水电及垃圾清运费22000元、检测费15000元，余款6996159.41元。福地传奇公司、福地缘公司在举行开业仪式期间，使用了部分案涉工程区域，存在使用大型机械进入碾压地面的情形，亦出现管道漏水造成鑫龙公司装饰物损害的情形，对于造成案涉工程质量问题，福地传奇公司、福地缘公司亦存在一定过错，酌定对于返工修复费由福地传奇公司、福地缘公司自行承担10%，鑫龙公司承担90%，即432051.16元（480056.84元×90%）。重审期间，在青岛公信永和工程管理咨询有限公司出具鉴定报告书之后，福地缘公司又提出还存在其他项目未施工或存在质量问题，要求评估修复费用。一审法院认为，对于案涉工程存在的工程质量问题，福地传奇公司、福地缘公司在原审时已申请进行了鉴定，原审时福地传奇公司、福地缘公司对于一审法院委托的山东求是建筑工程司法鉴定所出具的质量鉴定意见表示无异议，且该鉴定意见也包括漏项未施工内容，现福地传奇公司、福地缘公司主张还存在其他问题，证据不足，不予支持。案涉施工合同中关于质保金的约定对双方具有约束力。案涉工程福地传奇公司、福地缘公司应付工程款为6996159.41元，5%质保金即349807.97元，在本案应予以保留，在具备返还条件时福地传奇公司、福地缘公司予以返还。基于以上，福地传奇公司、福地缘公司应付鑫龙公司工程款为6646351.44元(6996159.41元－349807.97元)。因福地传奇公司、福地缘公司已支付鑫龙公司工程款7322100元，鑫龙公司应返还福地传奇公司、福地缘公司675748.56元。再，案涉工程所在宾馆地上3-8层于2019年10月31日经山东盛凯消防安全工程有限公司检验合格。一审法院认为，因福地传奇公司与福地缘公司系关联公司，案涉013号工程虽然是福地传奇公司与鑫龙公司签订，但合同涉及的施工内容现在属于福地缘公司的资产，福地传奇公司、福地缘公司主张由福地缘公司与福地传奇公司对案涉合同共同享受权利、承担义务，未增加合同相对方的义务负担，亦未违反法律强制性规定，予以支持。一、法律规定，当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同；当事人一方迟延履行债务或有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。本案中，双方签订的三份《酒店装修施工合同》明确约定：因乙方原因造成工程的质量问题时，乙方必须在甲方规定的时间内负责无偿调换、修补、返工直至工程质量完全符合规范要求，如经甲方书面通知后乙方仍未能采取相关的补救措施或采取相关补救措施后仍未能达到工程质量标准的，甲方有权单方面终止合同；如乙方原因工期延期达7天，甲方有权单方解除合同。2017年9月3日、9月6日福地传奇公司、福地缘公司及其聘用的监理公司就工程质量问题和工期延误问题向鑫龙公司发出通知，要求鑫龙公司继续施工及整改，鑫龙公司工作人员签字确认，后福地传奇公司、福地缘公司于2017年10月10日向鑫龙公司发出《解除合同通知书》，鑫龙公司施工的装修工程经鉴定确存在36项质量问题，山东求是建筑工程司法鉴定所为此提出了15项整修建议，故鑫龙公司存在装修质量和工期延误的行为，现福地传奇公司、福地缘公司要求解除与鑫龙公司签订的三份《酒店装修施工合同》，有合同及法律依据，予以支持。鑫龙公司请求确认福地传奇公司、福地缘公司于2017年10月10日发生的解除合同通知书无效，不予支持。二、案涉合同解除的后果。《中华人民共和国合同法》第97条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，双方签订的《酒店装修施工合同》亦明确约定必须在福地传奇公司、福地缘公司规定的时间内负责无偿调换、修补、返工直至工程质量完全符合规范要求。根据鉴定意见，鑫龙公司施工的内容存在质量问题，根据庭审查明的情况，鑫龙公司应支付返工修复费用432051.16元。福地传奇公司、福地缘公司请求支付其他修复用，证据不足，不予支持。案涉工程所在楼层于2019年10月31日通过山东盛凯消防安全工程有限公司检验合格（3-8层），因消防设施系福地缘公司发包给案外人施工，另外其他工程不属于鑫龙公司施工范围，现有证据不能证实完全因鑫龙公司的施工行为造成案涉工程迟延通过消防检验，案涉宾馆未经消防验收即不能进行合法营业，但鑫龙公司未能按期完工及存在的施工质量问题，与造成福地传奇公司、福地缘公司延期正常营业之间存在一定的因果关系，酌定鑫龙公司赔偿的损失金额为200000元。福地传奇公司、福地缘公司超出部分的请求，不予支持。三、涉案工程鑫龙公司未施工完毕，未经竣工验收合格，对于鑫龙公司已实际施工的部分存在的质量等问题，通过鑫龙公司赔偿损失的方式，案涉工程可达到验收合格的标准。因此，对于鑫龙公司主张支付工程款的合理部分，福地传奇公司、福地缘公司应予以支付。但根据庭审查明的事实，福地传奇公司、福地缘公司已经超付鑫龙公司工程款675748.56元，该部分款项鑫龙公司应予以返还。因此，鑫龙公司在本案请求福地传奇公司、福地缘公司支付工程款1921414元及利息，无事实依据，不予支持。福地传奇公司、福地缘公司要求鑫龙公司提供应付工程款等额的增值税专用发票，有合同依据，予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十七条、第二百八十一条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十一条之规定，判决：一、解除威海福地传奇水上乐园有限公司、威海福地缘温泉大酒店有限公司与山东鑫龙装饰工程有限公司签订的FD2017-013、036、038《酒店装修施工合同》；二、山东鑫龙装饰工程有限公司支付威海福地传奇水上乐园有限公司、威海福地缘温泉大酒店有限公司返工修复费432051.16元、赔偿损失200000元，共计632051.16元；三、山东鑫龙装饰工程有限公司于判决生效后十日内向威海福地传奇水上乐园有限公司、威海福地缘温泉大酒店有限公司提供金额为6646351.44元的增值税专用发票；四、山东鑫龙装饰工程有限公司返还威海福地传奇水上乐园有限公司、威海福地缘温泉大酒店有限公司超付的工程款675748.56元；五、驳回山东鑫龙装饰工程有限公司对威海福地传奇水上乐园有限公司、威海福地缘温泉大酒店有限公司的反诉请求。基于上述二、四项，山东鑫龙装饰工程有限公司支付威海福地传奇水上乐园有限公司、威海福地缘温泉大酒店有限公司款项合计1307799.72元，于判决生效后十日内汇至威海福地缘温泉大酒店有限公司在中国建设银行股份有限公司文登支行37×××55账户中。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费47465元，由威海福地传奇水上乐园有限公司、威海福地缘温泉大酒店有限公司负担30895元，山东鑫龙装饰工程有限公司负担16570元；反诉案件受理费15814元，由山东鑫龙装饰工程有限公司负担；工程质量鉴定费300000元，由山东鑫龙装饰工程有限公司负担；租金鉴定费30000元，由威海福地传奇水上乐园有限公司、威海福地缘温泉大酒店有限公司负担；工程造价鉴定费65800元，威海福地传奇水上乐园有限公司、威海福地缘温泉大酒店有限公司与山东鑫龙装饰工程有限公司各负担32900元；修复造价等鉴定费30000元，由山东鑫龙装饰工程有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。福地缘公司、福地传奇公司提供向法庭提交两份法院生效的民事判决，分别为本院（2020）鲁10民终3264号民事判决书和（2020）鲁10民终3265号民事判决书，该两份生效民事判决的当事人分别为福地缘公司和烟台市艳丽空间装饰工程有限公司（以下简称艳丽公司），艳丽公司和鑫龙公司均在福地缘温泉大酒店项目从事装饰装修工程，双方签订的合同内容以及权利和义务存在大量的相同或相似之处。其中（2020）鲁10民终3264号民事判决中关于案涉水电费、检测费应否从工程造价中扣除的问题，该判决认定艳丽公司应当举证证明其水电费用的具体数量费用。但是其未能提供，应当承担举证不能的法律后果。一审法院综合双方当事人关于涉案工程发生水电费用的陈述结合实际施工量情况酌定水电费用数额，并无不妥。同时关于检测费用，一审法院综合涉案工程的施工情况，工程量、鉴定机构意见，酌定的检测费用亦并无不妥。该判决均支持将水电费和检测费从工程造价中扣除，关于案涉工程质保金应否返还的问题，涉案工程艳丽公司并未全部完工，更未经验收合格，尚不具备合同约定或者法律规定的保修责任，返还质保金的返还条件。福地缘公司起诉艳丽公司主张涉案工程存在质量问题，应支付相应的修复费用，但该修复费用系艳丽公司应承担工程质量问题的返工修复责任，而非保修责任。艳丽公司现主张上述修复费用系涉案工程修复至合格工程的全部价款，无需再承担法定保修责任，与法理相悖不予采纳。同时该判决认定一审认为质保金应予保留，待具备返还条件时予以返还并无不当。（2020）鲁10民终3265号生效判决，关于已鉴定的材料材质差价问题，固定综合单价系在艳丽公司按照合同约定的标准施工，且所用材料符合样板间的材质和品牌的前提下确定的价格，但艳丽公司在施工过程中使用了大量与样板间材料不符的产品，经鉴定材料材质差价款为10万余元，艳丽公司理应支付福地缘公司该部分款项。关于福地缘公司主张的，损失应否支持的问题。一审综合合同履行情况，过错责任及预期利益损失等因素，酌定艳丽公司赔偿福地缘公司营业损失20万元，较为公平合理，予以维持。但艳丽公司施工的项目所涉及的工程造价大概为三四百万元远远低于鑫龙公司的大约六百多万，故一审判决仅判决20万元的营业损失明显存在不公平不合理，数额明显过低。经质证，鑫龙公司两份判决涉及的案件的具体情况我们不是很清楚，该两份判决在本案当中不具有参考价值，因为、福地缘公司、福地传奇公司主张的这两份判决所涉及的案件，与本案不是基于相同的事实案件的具体证据情况也是不一样的。对于鑫龙公司在一审主张要求、福地缘公司、福地传奇公司支付工程款的主张，福地缘公司、福地传奇公司抗辩理由中包括要求扣除水电费、垃圾费、材质差价费。福地缘公司、福地传奇公司主张通过2017年的9月份多份的通知单和联系单也能够证明其多次要求鑫龙公司尽快完成剩余的工程，但是鑫龙公司于9月的26号离开了施工现场，鑫龙公司认可其于2017年9月下旬离开案涉工地。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点为：1.一审审判程序及委托鉴定程序是否违法？2.福地缘公司、福地传奇公司是否擅自使用案涉工程，对其主张的解除合同、鑫龙公司支付返工修复费用损失、工期违约金等应否予以支持，如支持数额是多少？3.福地缘公司、福地传奇公司应否支付鑫龙公司工程款及数额？关于第一个焦点问题，鑫龙公司以福地缘公司、福地传奇公司无权作为共同原告提起本案诉讼为由主张一审程序违法，经查，案涉013号工程虽然是福地传奇公司与鑫龙公司签订，但合同涉及的施工内容现在属于福地缘公司的资产，现因福地传奇公司与福地缘公司系关联公司，从减轻诉累的角度出发，且福地传奇公司、福地缘公司主张由福地缘公司与福地传奇公司对案涉合同共同享受权利、承担义务，未增加合同相对方的义务负担，亦未违反法律强制性规定，据此，鑫龙公司该项主张，不予支持。鑫龙公司主张福地缘公司、福地传奇公司在一审中并未提出材料差价款的诉讼请求，一审主动动员福地缘公司、福地传奇公司提出该鉴定不当。经查，福地缘公司、福地传奇公司虽未对材料差价款提出单独的诉讼请求，但两公司在答辩时对此提出抗辩，故一审法院根据当事人的申请及审理案件的需要委托山东求是建筑工程司法鉴定所、青岛公信永和工程管理咨询有限公司对案涉工程存在的质量问题、修复意见以及修复价值、材质差价、工程造价等进行鉴定并无不当，上述鉴定机构出具的鉴定意见书，程序内容合法，一审法院据此对上述鉴定意见予以采信，亦无不当，本院予以维持。关于第二个焦点问题，本院认为，鑫龙公司主张福地缘公司已于2017年8月29日实际使用未经竣工验收的工程，对此，福地缘公司主张因鑫龙公司延误工期，导致其不得已于2017年8月29日举行开业仪式，但只是临时使用酒店7楼和宴会大厅，其他楼层均未使用，次日包括鑫龙公司在内的施工单位马上恢复施工，并提供多份监理通知单和工程联系单证实案涉工程在2017年9月份仍处于施工过程中，不可能在2017年8月29日接收使用。一审法院根据查明的事实及证据，认为不能认定系发包人擅自使用未经竣工验收工程的情形，也不存在案涉工程已经施工完毕交付给福地缘公司、福地传奇公司使用的情形，鑫龙公司对其施工工程存在质量问题负有返工修复的义务并无不当，本院予以维持。另，一审法院依据双方合同约定，结合福地缘公司、福地传奇公司及其聘用的监理公司就工程质量问题和工期延误问题向鑫龙公司发出的通知，鑫龙公司工作人员签字对此予以确认，再结合鉴定机构的鉴定意见及整修建议，并根据双方对案涉工程质量问题的责任分担划分，判决支持福地缘公司、福地传奇公司确认合同无效的主张及鑫龙公司支付返工修复费用432051.16元，亦无不当，本院亦予以维持。因案涉工程消防设施系福地缘公司发包给案外人施工，部分工程不属于鑫龙公司施工，现有证据不能证实案涉工程迟延通过消防检验完全系鑫龙公司的施工行为造成，故一审法院以鑫龙公司未能按期完工及施工中存在质量问题与酒店延期营业之间存在一定因果关系，酌定鑫龙公司赔偿20万元并无不妥，本院予以维持。福地缘公司、福地传奇公司主张因税率下降工程造价应下浮78018.95元，但双方在036号、038号合同中约定为固定总价合同，并非按照定额计算工程款，且其未提供证据证实双方在合同履行过程中对工程价款计付标准及数额达成新的合意，故其该项请求理由不当，证据不足，本院不予支持。福地缘公司、福地传奇公司虽对修复意见存有异议，但并未提供充足的证据予以证实或申请重新鉴定，故一审法院根据鉴定意见及修复意见计算修复费用正确，本院予以维持。关于第三个焦点问题，本院认为，鑫龙公司主张一审扣除水电、垃圾清运费22000元及检测费15000元没有事实及合同依据。一审法院根据合同约定，并在鑫龙公司未提供证据证实其已施工部分的用水、用电的具体数额的情况下，综合双方当事人对水电费、垃圾清运费的陈述，结合鑫龙公司实际施工量情况，酌定水电、垃圾清运费22000元并无不当。对于检测费，根据合同约定已包含在固定综合单价、固定总价中，而鑫龙公司并未提供除聚氯乙烯绝缘电缆固定布线无护套电缆检测报告三份、建筑用绝缘电工套管检验报告一份之外的其他材料检测报告，一审法院综合案涉工程量分析，扣除鑫龙公司已经进行的检测材料，酌定其余材料进场检测费为15000元，亦无不当，本院均予以维持。鑫龙公司主张案涉工程质保金不应扣留。因案涉工程鑫龙公司并未全部完工，更未经验收合格，尚不具备合同约定或法律规定的保修责任所对应的质保金返还条件，福地缘公司、福地传奇公司主张的修复费用系鑫龙公司应承担的工程质量问题的返工修复责任，而非保修责任，故一审法院认为质保金应予以保留，在具备返还条件是予以返还，并无不当，本院予以维持。综上，一审法院根据鉴定机构的鉴定意见、双方的举证，结合庭审查明的事实，认定福地缘公司、福地传奇公司已经超付鑫龙公司工程款675748.56元，并判令鑫龙公司予以返还正确，本院予以维持。鑫龙公司要求福地缘公司、福地传奇公司支付工程款及利息，无事实依据，本院不予支持。综上所述，福地缘公司、福地传奇公司、鑫龙公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费58139元，由上诉人威海福地缘温泉大酒店有限公司、威海福地传奇水上乐园有限公司负担10674元，山东鑫龙装饰工程有限公司负担47465元。本判决为终审判决。审判长  郑华章审判员  董光成审判员  潘 慧二〇二一年三月二十九日书记员  丛丽颖