内蒙古自治区通辽市中级人民法院民事判决书（2021）内05民终341号上诉人（原审被告）：大家财产保险有限责任公司内蒙古分公司通辽市中心支公司，住所地内蒙古自治区通辽市科尔沁区建国路南段。法定代表人：卢敏明，职务：总经理。委托诉讼代理人：刘玉鹤，男，该公司职工。被上诉人（原审原告）：李桂华，女，1963年3月27日出生，现住内蒙古自治区通辽市开鲁县。委托诉讼代理人：王丽，内蒙古巨鼎律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张强，男，1978年5月6日出生，现住内蒙古自治区通辽市开鲁县。被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司北京分公司，住所地北京市通州区商通大道1号院2号楼四层401、402。法定代表人：李欣，职务：总经理。上诉人大家财产保险有限责任公司内蒙古分公司通辽市中心支公司（以下简称大家财险通辽市中心支公司）因与被上诉人李桂华、张强、阳光财产保险股份有限公司北京分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区开鲁县人民法院（2020）内0523民初1660号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月26日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。大家财险通辽市中心支公司的上诉请求：1.请求二审法院依法撤销原判决或者发回重审；2.本案的诉讼费，由被上诉人承担。事实与理由：1.上诉人在商业第三者责任险内有权扣除非医保用药，不应承担该部分的治疗费用。2.本案应按照事故发生时2018年的标准计算伤残赔偿金，一审法院认定的伤残赔偿系数过高，上诉人不应赔付精神抚慰金，营养期过长应计算为60天。3.对吉公正司鉴中心〔2020〕临鉴字第808号鉴定意见书不予认可，事故发生后被上诉人李桂华是否再次发生意外无法确定。4.上诉人不应承担本案的受理费、鉴定费。李桂华辩称，原审法院认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院维持原判。阳光财产保险股份有限公司北京分公司、张强未提交书面答辩意见。李桂华向一审法院诉请：1.撤销原告与被告大家财险通辽市中心支公司2018年12月24日签署的调解协议。2.判决三被告给付各项费用239143.98元（医疗费40332.88元、误工费18148.80元、误工费8244.00元伙食补助费2700.00元营养费9000.00元残疾赔偿金203910.00元，精神抚慰金7500.00元，鉴定费1870.0元，合计120000+170205.68×70%）。一审法院认定的事实：2018年11月10日8时许，原告乘坐姜松驾驶轿车自东向西行驶至刘自允家西侧水泥路交叉口文化影视中心北侧油路与由北向南行驶的被告驾驶的×××号丰田牌小型普通客车相撞，致使原告严重受伤。原告于案发当日在开鲁县医院进行治疗共住院27天，花医药费39362.88元。经诊断为：1.双侧肋骨多发骨折，2、脑震荡、3、左锁骨骨折，4、腰1椎体压缩性骨折等。此次事故发生在保险期内，被告张强在阳光财产保险股份有限公司北京分公司投保了交强险，在大家财险通辽市中心支公司投保了机动车商业第三者责任险。2018年11月20日，开鲁县交警大队交通事故认定书，认定被告张强负主要责任。另查明，原告在2018年12月7日出院，被告大家财险通辽市中心支公司于2018年12月24日派员与原告调解，签订了调解协议，被告大家财险通辽市中心支公司按照十级伤残于2018年12月28日赔付原告24197.80元。2019年6月28日开鲁县公安局交警大队委托通辽市医院司法鉴定中心对李桂华致残程度鉴定、2019年9月18日内蒙古巨鼎律师事务所委托内蒙古通辽市正杰司法鉴定书对李桂华人体损害误工费、护理费、营养费评定，被告大家财险通辽市中心支公司对以上鉴定提出异议，申请重新鉴定，经吉林公正司法鉴定中心司法鉴定，李桂华左侧第1-10肋、右侧第3-5肋骨折评定为九级伤残；左锁骨骨折至左骨关节功能障碍评定为十级伤残。误工费以120日为宜、护理费60日为宜、营养费以90日为宜。一审法院认为，开鲁县公安局交通警察大队认定事实清楚，责任划分正确，予以采纳。被告张强驾驶的肇事车辆在阳光财产保险股份有限公司北京分公司投保了交强险，在大家财险通辽市中心支公司投保了机动车辆商业保险，此次事故发生在保险期内，阳光财产保险股份有限公司北京分公司应在交强险限额内赔偿原告的合理损失。不足部分由大家财险通辽市中心支公司在机动车第三者责任险中赔偿。原告在刚出院不久与被告大家财险通辽市中心支公司签订了人身损害赔偿协议书是原告对自己的伤情认识不清，未进行伤残评定的情况下所签订的。后经司法鉴定原告的伤残程度为“一个九级和一个十级”的伤残。显然原告与大家财险通辽市中心支公司签订的调解协议显失公平，原告属于重大误解应撤销原告与被告大家财险通辽市中心支公司签订的人身损害赔偿协议书。原告要求2019年6月29日通辽市医院门诊的药费因没有医嘱，不予支持。被告要求按2017年或2018年内蒙自治区赔偿标准赔付。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，应以一审法庭辩论终结时的上一统计年度计算。故被告的辩论理由不成立。被告大家财险通辽市中心支公司已支付原告赔偿款24197.80元应在赔偿款中剔除。故原告合理的诉讼请求应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十四条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定判决如下：一、被告阳光财产保险股份有限公司北京分公司在交强险限额内赔偿原告李桂华医疗费10000.00元、伤残赔偿金110000.00元合计120000.00元，于判决生效后五日内给付；二、大家财险通辽市中心支公司在机动车第三者责任保险中赔偿原告各项损失94008.18元［医疗费29362.88元、残疾赔偿金93910.00元（40782.00元×20年×25%-110000.00元）、误工费18148.80元（151.24×120天）、护理费8244.00元（137.40元×60天）、伙食补助2700.00元（100.00元×27天）、营养费9000.00元（100.00元×90天）、精神抚慰金7500.00元总计168868.68元×70%计118205.98元-24197.80元］。于判决生效后五日内给付；三、驳回原告的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。经二审审理查明的事实和采信的证据与一审一致，本院予以确认。本院认为，关于赔偿标准，一审法院按照法庭辩论终结时上一统计年度即2020年发布的内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准计算，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2003〕20号）第三十五条第二款规定。大家财险通辽市中心支公司主张按照事故发生时的赔偿标准计算没有法律依据，本院不予支持。关于伤残赔偿系数，本次交通事故致李桂华一处九级伤残和一处十级伤残，在确定伤残赔偿系数时应以最重的伤残等级即九级伤残确定的赔偿比例为基数，对于十级伤残，一审法院考虑到李桂华的实际伤残情况确定上浮5％并未超出合理限度。关于鉴定意见书，一审法院依据大家财险通辽市中心支公司的重新鉴定申请，指定吉林公正司法鉴定中心作出的鉴定意见书，程序合法、依据充分、结论准确，一审法院对鉴定报告予以采信并无不当。大家财险通辽市中心支公司虽有异议，但未提交证据予以反驳，故对该上诉主张不予支持。关于精神抚慰金，李桂华因本次交通事故导致九级、十级伤残，一审法院综合考虑各方过错程度及损害后果，支持李桂华的精神抚慰金请求并无不当。关于诉讼费、鉴定费，一审法院根据《中华人民共和国保险法》第六十六条的规定，判决大家财险通辽市中心支公司承担本案诉讼费、鉴定费，于法有据。大家财险通辽市中心支公司主张依据保险条款约定，其不应承担诉讼费、鉴定费，但未能提交保险条款予以证明，故应承担举证不能的法律责任。综上，上诉人大家财险通辽市中心支公司的上诉请求不能成立。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4850元，由上诉人大家财险通辽市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 师国亮审判员 张 雷审判员 白 丽二〇二一年三月五日法官助理 朝鲁门书记员 张 琼