山东省济南市中级人民法院民 事 裁 定 书(2021)鲁01民特43号申请人：浙江卓信邦企人力资源有限责任公司山东分公司，住所地山东省济南市。法定代表人：刘长昱，经理。委托诉讼代理人：董瑞香，山东泽鲁律师事务所律师。被申请人：李朔，男，1998年5月16日出生，汉族，住山东省阳信县。申请人浙江卓信邦企人力资源有限责任公司山东分公司（以下简称卓信邦企山东分公司）与被申请人李朔申请撤销劳动争议仲裁裁决一案，本院于2021年2月25日立案受理后进行了审查。现已审查终结。卓信邦企山东分公司称：1.申请撤销济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称市中区仲裁委）2021年2月4日作出的济市中劳人仲裁〔2020〕第1198号仲裁裁决；2.本案诉讼费由李朔承担。事实与理由：本案存在《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款第一项适用法律、法规确有错误的，第三项违反法定程序之可撤销情形。一、适用法律、法规确有错误。本案仲裁委员会根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第四十六条、第八十二条第一款裁决卓信邦企山东分公司向李朔支付未签订书面劳动合同的二倍工资属于适用法律、法规确有错误。(1)适用法律、行政法规、地方性法规错误的。卓信邦企山东分公司不存在劳动合同法第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的情形。卓信邦企山东分公司与李朔之间不存在事实劳动关系，卓信邦企山东分公司不是该法第82条规定的“用人单位”。《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发(2005)12号)规定：“二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”“服务证”等能够证明身份的证件……”本案的《中国银行交易流水明细清单》、《社会保险参保缴费情况证明》等证据，足以证明卓信邦企山东分公司与李朔之间自2019年10月15日至2020年9月4日期间不存在事实劳动关系或劳动合同关系。现有证据证实该期间李朔的劳动关系在浙江卓信邦企人力资源有限责任公司厦门分公司(以下简称卓信邦企厦门分公司)。且在此期间也是卓信邦企厦门分公司为李朔发放工资、缴纳社保。李朔没有为卓信邦企山东分公司提供劳动。(2)援引法条错误。卓信邦企山东分公司与李朔不存在劳动合同法第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的任何一种情况。仲裁委员会根据第46条裁决属于援引法条错误。(3)卓信邦企山东分公司有证据证明卓信邦企山东分公司不是本案的用人单位，仲裁委员会适用法律错误。李朔提交的中国银行交易流水明细清单、卓信邦企山东分公司提交的社会保险参保缴费情况证明、劳动合同原件、保密协议原件均证明卓信邦企山东分公司不是用人单位也不是工资实际发放单位。仲裁书第8页认定：“卓信邦企山东分公司与卓信邦企厦门分公司系关联企业，存在混同用工情形”。对于“混同用工”司法实践中没有统一规定，我国也没有明确法律规定。本案卓信邦企山东分公司与卓信邦企厦门分公司只是总公司下面不同的分公司，不存在混同用工的情况，仲裁委作出的认定没有事实依据，也没有援引法律规定，属于裁决适用法律错误。二、违反法定程序，本案存在审理程序违法情形。本案作为仲裁案件审理过程中应该重证据、充分听取双方当事人的意见。本案在仲裁审理过程中大部分事实是仅仅听取了李朔的口头陈述并没有要求其向仲裁庭出示证据。本案没有充分听取双方当事人的意见，对于工资的发放仲裁庭仅向李朔提问，在其回答与证据(中国银行交易流水明细清单)不符且错误的情况下，仲裁庭也没有向卓信邦企山东分公司确认问题的实际情况就宣布仲裁庭调查结束进入仲裁辩论，本案明显没有充分听取双方当事人的意见和对事实的陈述，属于违反法定程序。综上，本案中卓信邦企山东分公司与李朔之间不存在工资发放事实，也不存在事实劳动关系，仲裁委员会对本案的裁决适用法律、法规确有错误、违反法定程序，请求查明本案事实，依法撤销济市中劳人仲裁【2020】第1198号仲裁裁决，以维护卓信邦企山东分公司的合法权益。李朔称，对于公司社保是社保代缴，把社保代缴到社保低的地区，以减免公司社保税的支出。公司领导告诉员工将社保代缴到卓信邦企厦门分公司，退休之后养老金会比在济南领的多（实际上是卓信邦企厦门分公司养老退休金分为本地户口退休和外来务工人口退休，外来务工人口退休金与本地户口退休金金额有差别）。大多数人接受了该社保，但有少数人没有接受社保，公司也没有为其缴纳社保，李朔有其联系方式可以作证。在任职期间2020年3月份被公司领导派到同楼层的邻公司工作（山东红透社文化传媒有限公司），一个人头1500元（山东红透社文化传媒有限公司给卓信邦企山东分公司派遣费），任职不到一个月，是劳务派遣，但没有签订任何协议。对于之前仲裁委的二倍工资补偿，对于计算一、二月份薪资都以当月的半薪计算，之后一月的半薪于2020年10月30日发放，二月半薪于2020年10月10日发放，这一部分仲裁时计算的少了。经审查查明：李朔作为申请人，以卓信邦企山东分公司作为被申请人，于2020年12月4日向市中区仲裁委申请仲裁，请求：1.本人从2019年10月15日入职到2020年9月5日，因工作期间未签订劳动合同，需要补偿双倍工资差额共计46338.46元；2.因入职时间小于1年，大于半年故索要任职期间薪资一半的经济补偿金2400元人民币。2020年12月11日市中区仲裁委立案受理。2021年2月4日，市中区仲裁委作出济市中劳人仲案〔2020〕第1198号仲裁裁决，裁决：一、被申请人卓信邦企山东分公司向申请人李朔支付2019年12月5日至2020年3月8日期间未签订书面劳动合同的二倍工资8757.07元；二、驳回申请人李朔的其他仲裁请求。该裁决为终局裁决。卓信邦企山东分公司不服该裁决，向本院申请撤销。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款规定：“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。”本案中，卓信邦企山东分公司以适用法律、法规确有错误和违反法定程序为由，向本院申请撤销仲裁裁决。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本院通过国家企业信用信息公示系统查询到，卓信邦企山东分公司于2021年1月12日对公司经营地址进行了变更，变更前地址为济南市市中区经四路五号万达广场A座2103室，变更后地址为济南市天桥区无影山路58号501室。本案庭审中，卓信邦企山东分公司认可李朔的工作地点为济南市市中区经四路万达广场A座写字楼2103室，亦认可该地址是卓信邦企山东分公司当时的注册地址。仲裁期间李朔提交的离职证明及欠薪证明上均盖有卓信邦企山东分公司公章，离职证明上载明李朔在职期间担任技术职务，亦与本案庭审中卓信邦企山东分公司陈述李朔做技术经理工作相吻合。上述证据及当事人陈述中可以看出，卓信邦企山东分公司对李朔实际用工。卓信邦企山东分公司亦符合《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》中规定的用人单位主体资格。故卓信邦企山东分公司关于李朔系与卓信邦企厦门分公司存在劳动关系，卓信邦企山东分公司并非本案中支付未签订书面劳动合同二倍工资的用人单位主体的主张，本院不予采纳。李朔仲裁请求中包括经济补偿金，市中区仲裁委援引《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条驳回李朔关于经济补偿金的仲裁请求，适用法律并无错误。市中区仲裁委对于未签订书面劳动合同二倍工资的计算系以李朔的中国银行交易明细为准，卓信邦企山东分公司亦未提交其他证据证明市中区仲裁委存在违反法定程序情形，故卓信邦企山东分公司主张市中区仲裁委违反法定程序问题，本院不予采纳。综上，申请人卓信邦企山东分公司申请撤销市中区仲裁委作出的济市中劳人仲案〔2020〕第1198号仲裁裁决的理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条第一项规定，裁定如下：驳回浙江卓信邦企人力资源有限责任公司山东分公司的申请。申请费400元，由申请人浙江卓信邦企人力资源有限责任公司山东分公司负担。审判长  高新江审判员  曹 慧审判员  尹伊君二〇二一年三月十一日书记员  徐 睿