陕 西 省 高 级 人 民 法 院     民 事 判 决 书     （2021）陕民终346号     上诉人（原审被告）：西安鼎荣餐饮管理有限公司，住所地：西安市   法定代表人：王金凤，该公司总经理。   委托诉讼代理人：胡波，男，汉族，住西安市碑林区，该公司员工。   被上诉人（原审原告）：王梁，男，汉族，住西安市雁塔区。   委托诉讼代理人：徐涛，陕西英博律师事务所律师。   上诉人西安鼎荣餐饮管理有限公司（以下简称鼎荣公司）因与被上诉人王梁特许经营合同纠纷一案，鼎荣公司不服西安市中级人民法院（2020）陕01知民初1780号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。   鼎荣公司上诉请求：1.撤销（2020）陕01知民初1780号民事判决第一项，依法改判；2.撤销（2020）陕01知民初1780号民事判决第二项，依法改判驳回王梁管理咨询费及保证金共29800元；3.本案一审、二审案件受理费均由被上诉人承担。事实与理由：鼎荣公司于2019年10月30日与西安福旗餐饮管理有限公司（以下简称福旗餐饮）签订协议，达成福旗源汤包项目的合作。在合作过程中，因福旗餐饮并未事先告知鼎荣公司明确的区域保护范围，故鼎荣公司选址人员在与客户王梁实地考察后，客户王梁确认店铺位置后，共同等待福旗餐饮相关工作人员确认该店铺。由于客户王梁及鼎荣公司人员心情急迫，主观推断该商铺可能达到对方审核标准，便与房东签订协议，并开展开店事宜准备工作。在王梁装修过程中，福旗餐饮相关工作人员以区域保护为由予以阻拦。经数次沟通协商，未尽人意。由此造成客户王梁的损失，鼎荣公司积极配合，尽量将损失降至最低，由此造成的房租、装修等相关费用已明确，鼎荣公司愿意承担。由于店铺位置原因，导致不能正常经营，鼎荣公司希望继续履行合约，为王梁重新提供选址服务工作，继续履行与王梁所签订的合作协议。恳请二审法院在查明事实基础上依法改判，维护鼎荣公司合法权益。   王梁辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。鼎荣公司经“福旗源”公司授权经营，知道该公司有500米的品牌保护范围，在开新店选址时，不应当给王梁找保护范围内的店铺。更不应当等王梁租好店铺，才告知王梁该位置不能经营。在选址不能经营后，王梁一直主动找公司协商解决办法，但鼎荣公司没有诚意解决问题，一直未履行合同义务。王梁的诉讼请求只是为了填补损失，恳请法院维护王梁的合法权益。   王梁向一审法院提出诉讼请求：1.解除王梁与鼎荣公司于2019年10月30日签订的协议；2.判令鼎荣公司返还王梁支付的管理咨询服务费19800元、保证金10000元；3.判令鼎荣公司赔偿王梁损失，包括房屋租赁费22750元、房屋中介费10000元、房屋物业费907元、房屋装修费4300元；第2、3项共计67757元；4.本案诉讼费由鼎荣公司承担。   一审法院认定事实：王梁（乙方）与鼎荣公司（甲方）于2019年10月30日签订了《协议》，乙方选择甲方旗下“福旗源”品牌使用，接受甲方就选址分析、营建装修、筹备开业、厨政技术、食材配送、建材采配方面的指导建议，签约时乙方支付管理咨询服务费19800元，乙方无权要求甲方退还上述费用；乙方支付品牌使用保证金10000元，合同到期后予以退还不计利息。甲方为乙方提供品牌使用授权书、为乙方培养餐饮技术人员，为乙方提供店面VI设计文稿及CAD平面布局图。合同有效期自2019年10月30日至2022年10月29日。   2019年10月30日，王梁向鼎荣公司支付9000元保证金，2019年11月13日，王梁向鼎荣公司支付20800元，在鼎荣公司出具收款收据上，收款人处有孟某某签字。王梁于2019年11月15日向西安达实房地产营销策划有限公司支付了佣金10000元用于租赁国宾中央区（卤肉店）。   2019年11月15日，王梁（承租方、乙方）与鼎荣公司（出租方、甲方）签订了《商铺租赁合同》，约定甲方出租的商铺坐落于西安市雁塔区丈八北路国宾中央区XX号楼XX号商铺，建筑面积约25平米，租期自2019年11月15日至2022年11月14日，每月租金6500元，支付从2019年11月26日至2020年5月26日租金39000元，乙方交纳13000元作为押金，合同终止后，乙方交清租金及水电、煤气，电话等相关费用后，甲方即可退还乙方押金，若乙方提前解除合同，视为违约，押金不予退还。王梁提供微信转账记录，证明将房屋中介费10000元、房屋租赁费39000元、租赁押金13000元、装修费4300元、房屋物业费907元。王梁称后来房东退房租29250元。鼎荣公司对上述费用不予认可，并认为4300元装修费交给了福旗源公司。   2019年12月26日，鼎荣公司与王梁签订《补偿协议》，约定：王梁于2019年10月30日签约鼎荣餐饮旗下福旗源项目，选址地国宾中央区店现已选址完成，因被选店面属于福旗源国宾中央区店区域保护范围内，致使无法正常营业，现公司已着手处理转店事宜，转店期间房租费用由鼎荣公司承担，转店事宜由鼎荣公司选址部经理梅某某负责。鼎荣公司工作人员孟某某在该协议下备注：“王梁在国宾中央区已交装修款4300元，抵到二次选址门店装修款内，房屋中介费由孟某某在把店铺转出后补偿给王梁。”   王梁提供与孟某某的微信聊天记录，证明鼎荣公司未积极履行合同，未进行二次选址。鼎荣公司认为该聊天记录不能证明其未履行合同。在微信聊天记录中，双方未就第二次选址进行沟通并达成一致意见。   一审法院认为，双方的争议焦点为：1、合同是否应当解除，2、如合同解除，鼎荣公司是否应向王梁退还已支付的费用及赔偿损失。本案中，王梁与鼎荣公司签订合同后，王梁向鼎荣公司交纳了相关费用。根据合同约定，甲方为乙方提供选址分析、营建装修、筹备开业、厨政技术、食材配送、建材采配方面的指导建议，甲方为乙方提供品牌使用授权书、为乙方培养餐饮技术人员，为乙方提供店面VI设计文稿及CAD平面布局图。王梁向鼎荣公司交纳合同约定费用后，鼎荣公司应按照合同约定向王梁履行选址分析等义务。在王梁第一次选址后，鼎荣公司与王梁就转店及房租事宜重新达成补偿协议。根据王梁提供的收款收据上孟某某的签字及鼎荣公司的自认，能够认定孟某某系鼎荣公司的工作人员，孟某某在《补偿协议》后备注的承诺，应当视为代表被告公司的职务行为而非个人行为。鼎荣公司虽主张继续履行合同，但其未提供证据证明对王梁的二次选址进行指导及继续履行合同的证据，鼎荣公司怠于履行合同的行为导致王梁无法开店，王梁签订合同的目的已无法实现，故王梁要求解除合同，于法有据，一审法院依法予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。鼎荣公司应将王梁已缴纳的服务费及保证金费用退还王梁。王梁为开店租赁的房屋，因鼎荣公司选址原因而不能营业，且双方亦同意由鼎荣公司承担房租损失，故房租损失应由鼎荣公司承担。双方约定为在转店期间的房租由鼎荣公司承担，因鼎荣公司未举证证明转店的具体时间，王梁自认的房东已退还的房租，一审法院依法予以认可。房屋中介费及装修费4300元已由鼎荣公司工作人员孟某某认可承担，故鼎荣公司亦应向王梁承担上述费用。王梁主张的房屋物业费907元，因其未提供充分证据证明，故王梁要求鼎荣公司承担上述费用，无事实依据，一审法院依法不予支持。   综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条之规定，判决如下：一、原告王梁与被告西安鼎荣餐饮管理有限公司于2019年10月30日签订的《协议》解除；二、西安鼎荣餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还王梁管理咨询服务费及保证金共29800元；三、西安鼎荣餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿王梁房租损失22750元、房屋中介费损失10000元、房屋装修费损失4300元；四、驳回王梁的其余诉讼请求。本案案件受理费1494元，由鼎荣公司承担1400元，由王梁承担94元。因王梁已预交，故鼎荣公司将其负担的部分在履行上述给付金钱义务时一并支付对方。   本院二审审理中，双方当事人均未提交新证据。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。   本院认为，本案的焦点问题为：一、涉案协议是否应当解除；二、鼎荣公司是否应向王梁返还管理咨询服务费及保证金。   鼎荣公司与王梁签订的《协议》系双方真实意思表示，属于特许经营合同。该协议约定，鼎荣公司向王梁提供选址分析、营建装修、筹备开业、厨政技术、食材配送、建材采配方面的指导建议，双方应按协议约定履行相应的义务。协议签订后，王梁向鼎荣公司支付了管理咨询服务费及保证金共计29800元，鼎荣公司对此亦认可。其后鼎荣公司在第一次选址未成功的情况下，经王梁催告后，仍未履行合同义务，导致王梁未能开店营业，合同目的无法实现。王梁提出解除双方签订的《协议》，符合法律规定，本院依法予以支持。因鼎荣公司未成功选址导致双方合同解除，一审法院判决鼎荣公司向王梁返还管理咨询服务费及保证金共29800元，并无不当。   综上所述，鼎荣公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判 。   一审案件受理费，按照一审判决执行。二审案件受理费545元，由西安鼎荣餐饮管理有限公司负担。   本判决为终审判决。       审判长  常宝堂    审 判 员  黄宸瑞   审判员  吴娜       二〇二一年三月二十二日     法 官 助 理   卢建莉   书记员   李竹青          1