新疆维吾尔自治区吉木萨尔县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新2327民初1882号 原告：牙生·卡哈，男，1955年7月15日出生，维吾尔族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米**。 委托诉讼代理人：阿里木·亚生，男，1979年11月29日出生，维吾尔族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州吉木萨尔县，系原告牙生·卡哈之子。 被告：彭团结，男，1983年5月6日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米**。 原告牙生·卡哈与被告彭团结农村建房施工合同纠纷一案，本院于2020年10月13日立案后，依法适用简易程序，于2020年10月29日公开开庭进行了审理。原告牙生·卡哈及其委托诉讼代理人阿里木·亚生到庭参加诉讼，被告彭团结经本院合法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。因原告牙生·卡哈申请就被告彭团结已完工部分进行造价评估，故本案依法2021年1月11日裁定转为普通程序，于2021年3月11日公开开庭进行了审理。原告牙生·卡哈及其委托诉讼代理人阿里木·亚生到庭参加诉讼，被告彭团结经本院合法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告牙生·卡哈向本院提出诉讼请求：1．判令解除原告与被告在2019年5月16日签订的《建房合同》；2．判令被告退还已支付的工程款40,000元；3．判令被告支付违约金10,400元；4．本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年5月16日，原告与被告签订的《建房合同》，合同约定在2019年7月20日完工，可是被告从2019年9月底离开至今不履行合同，修建的平房只把主体弄完后就一直没有动工，现住屋顶，内门、地板砖、等都没有施工。经多次与被告协商无果，被告仍未向原告退还建房款，为此特诉至法院，请求依法判如所请。 被告彭团结辩称未到庭亦未提交书面答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 原告牙生·卡哈提交以下证据： 1、建房合同一份、收条十份，证明：2019年5月16日原、 被告签订建房合同，被告以1,300元／平方米的价格给原告修建房屋。收条证明原告共向被告支付了140,439元的建房款。 2、新疆新建联项目管理咨询有限公司工程造价鉴定意见书一份、鉴定费收据一份，证明：经新疆新建联项目管理咨询有限公司工程作价评估，被告彭团结离场前已修建工程的造价为103919.56元，原告支出鉴定费4000元。 被告彭团结未到庭亦未提交证据材料。 本院认证认为：被告彭团结未到庭，视为对其享有的举证、质证权利的放弃，原告出示的证据具备真实性、关联性、合法性，且与主张的请求具有证明力，本院予以确认。 本院经审理认定事实如下： 2019年5月16日，原告牙生·卡哈作为甲方与被告彭团结作为乙方签订了一份《建房合同》，由被告彭团结以包工包料的形式为原告修建一套平房，单价每平方米1,300元。双方对房屋修建的基础、基础平口处设地圈梁、砌墙为外墙37厘米，内墙24厘米、门窗部分、室内地板砖、厨房、卫生间及前墙墙砖、地暖、屋顶防水均进行了约定。合同第三条付款方式中约定：签订合同后，甲方给乙方付10,000元，基础完工付20,000元、主体完工付40,000元，抹灰完工付40,000元，剩余工程款验收合格后一次性付清。合同第五条违约责任中约定：双方若有一方违约给另一方违约金为工程造价的10%。合同第八条约定工期自2019年5月30日至2019年7月20日。 签订合同后，被告与其在工地的负责人贾先锋于2019年5月20日开挖地基，修建房屋主体部分。后原告分别于2019年5月30日向被告支付35,000元建房款、于2019年7月14日向被告在工地的负责人贾先锋支付建房款2,000元、于2019年7月28日向被告在工地的负责人贾先锋支付建房款55,000元、于2019年9月1日向被告在工地的负责人贾先锋支付建房款1,000元、于2019年9月3日向被告在工地的负责人贾先锋支付建房款1,500元、于2019年9月25日向被告彭团结支付建房款20,539元、于2019年10月18日向被告彭团结支付建房款5,400元、于2019年10月26日向被告彭团结支付建房款10,000元、于2019年10月28日向被告彭团结支付建房款10,000元，累计向被告支付建房款计140,439元。被告于2019年8月20日将工人撤离现场，离场前，被告施工范围包含已修建的房屋主体、铺设地暖、安装两扇入户防盗门、三扇室内套装门、全房窗户及玻璃屋顶炉渣已填充。屋顶SBS防水、室内地砖、卫生间墙地砖、厨房墙砖、前墙瓷砖、粉刷均未施工。 2021年1月28日新疆新建联项目管理咨询有限公司就案涉房屋进行现场勘查、取证、记录，经该公司鉴定，被告彭团结在离场前的已完工部分总造价为103919.56元。 另查明：原告牙生·卡哈为鉴定支出鉴定费用4000元。 本院认为，原、被告自愿达成的《建房合同》是双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，双方均应依约全面履行合同确定的义务。原告陆续向被告支付十笔建房款，金额为140,439元。但被告在完成房屋主体结构后就停止施工，且经原告多次催告后被告仍未将剩余工程施工完毕，原告已按合同约定依法履行了合同确定的付款义务，但被告未按期交房，故双方签订的《建房合同》已实际不能履行，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款关于“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的规定，被告彭团结经多次催告后，仍然不履行建房义务，故双方之间达成的《建房合同》应当予以解除。 关于原告主张要求被告返还40,000元建房款，因被告未完工部分包含房屋内地砖、卫生间墙地砖、厨房墙砖、前墙瓷砖、全屋外围粉刷、屋顶SBS防水由原告在被告立场后，雇佣他人进行施工。经新疆新建联项目管理咨询有限公司进行造价评估，被告彭团结已完工部分造价为103919.56元，故被告彭团结应当向原告牙生·卡哈返还建房款36519.44元。因原告在第一期付款时延期支付，存在违约行为，但被告亦未按照合同约定向原告交付房屋，故双方在本案中均有违约行为，但综合原告付款金额比例及被告施工进度，被告过错责任高于原告，故被告应承担资金占用期间的损失，原告主张要求被告支付违约金10,400元过高，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款关于“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”的规定，被告应当承担自原告最后一期付款时间即2019年10月28日起至款付清之日止的利息，按照年利率4.75%计算。被告彭团结经本院合法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其享有诉讼权利的放弃。 依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款、第九十七条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、解除原告牙生·卡哈与被告彭团结签订的《建房合同》； 二、被告彭团结于本判决生效之日起十日内向原告牙生·卡哈返还建房款36519.44元； 三、被告彭团结于本判决生效之日起十日内向原告牙生·卡哈支付资金占用期间的利息，以建房款36519.44元为基准，承担自2019年10月28日至款付清之日止的利息，按照年利率4.75%计算； 四、被告彭团结于本判决生效之日起十日内向原告牙生·卡哈支付鉴定费4000元； 五、驳回原告牙生·卡哈的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1,060元，由被告彭团结负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院的生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员 黄 剑 二〇二一年三月十一日 书记员 闫雪婷