辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）辽11民终292号 上诉人（原审原告）：盘锦鸿晟建筑材料制品有限公司，住所地辽宁省盘锦市大洼临港经济区。 法定代表人：李天宇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李帅，男，该公司办公室主任。 被上诉人（原审被告）：牛正伟，男，1968年5月12日出生，汉族，无职业，住辽宁省沈阳市浑南区。 委托诉讼代理人：常军，辽宁鼎高律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：辽宁省城乡市政工程集团有限责任公司，住所地辽宁省沈阳市和平区宁波路39号。 法定代表人：王庆国，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘志生，男，该公司员工。 上诉人盘锦鸿晟建筑材料制品有限公司（以下简称鸿晟公司）因与被上诉人牛正伟、辽宁省城乡市政工程集团有限责任公司（以下简称市政公司）买卖合同纠纷一案，不服盘锦市大洼区人民法院（2020）辽1104民初3475号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月19日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人鸿晟公司的委托诉讼代理人李帅、被上诉人牛正伟的委托诉讼代理人常军、被上诉人市政公司的委托诉讼代理人刘志生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 鸿晟公司上诉请求：1、撤销一审判决，并依法改判；2、依法判令二被上诉人支付上诉人混凝土货款417285元及利息；3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人与市政公司、牛正伟从未签订过债务转让协议，上诉人与市政公司于2019年9月8日倒签的《物资采购合同》，只是市政公司与牛正伟一并承担上诉人混凝土货款清偿责任的增信措施，是债务加入的确认合同。原审认定是债务转让合同，是没有事实依据的，适用法律错误；2、如果按照合同签订的前后时间顺序认定合同的效力，2019年9月8日倒签的上诉人与市政公司签订的《物资采购合同》，也不能取代2019年9月12日倒签的上诉人与牛正伟签订《混凝土购销合同》权利与义务。原审认定上诉人与市政公司之间存在倒签在前的《物资采购合同》，牛正伟就不承担其与上诉人倒签在后的《混凝土购销合同》的给付责任和违约责任，是没有事实和法律依据的；3、原审法院论述是否构成保证关系与上诉人的请求无关，上诉人请求二被上诉人一并承担给付责任。即使按原审法院认定的市政公司受让了牛正伟的债务，也应当判决市政公司承担给付货款的责任，而且市政公司在原审也认可给付货款，判决驳回上诉人的诉讼请求不当。 牛正伟辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。 市政公司辩称，根据市政公司与上诉人签订的合同，合同确定的货款数为1117235元，扣除已经给付的50万元，尚欠上诉人617235元。因市政公司与上诉人签订合同中没有违约条款的约定，不同意承担违约责任。市政公司与上诉人实际签订合同的时间是2020年4月份，确定的所有价款是1117235元。 鸿晟公司向一审法院起诉请求：1、请求法院判令牛正伟给付原告混凝土货款、货款加价款及利息，辽宁省城乡市政工程集团有限责任公司承担连带担保责任；2、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：鸿晟公司经营范围为混凝土预制件、商业混凝土搅拌等。2019年5月份，牛正伟陆续从鸿晟公司处购买混凝土用于市政公司承包的辽东湾第二污水处理厂综合楼、仓库工程。2019年9月12日，鸿晟公司与牛正伟签订《混凝土购销合同》，约定牛正伟从鸿晟公司处购买混凝土，双方约定混凝土实际发生结算，依据为供货小票的数量。如牛正伟不按合同约定付款，鸿晟公司有权停止供应混凝土，混凝土单价在原单价基础上每立方米增加30元，并自鸿晟公司停供之日起按2%的贷款月利率向鸿晟公司支付全部欠款的违约金，直至货款付清为止。2019年5月29日至2019年12月16日，鸿晟公司与市政公司核算，鸿晟公司共提供混凝土3335立方米，价款为1117235元。2020年4月份，鸿晟公司与市政公司补签《混凝土物资采购合同》，约定合同价款为1117235元。市政公司于2020年5月18日向鸿晟公司支付货款500000元。另认定，牛正伟已给付鸿晟公司货款300000元。 一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第八十四条“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意”的规定，本案中，牛正伟与鸿晟公司签订《混凝土购销合同》，鸿晟公司按照约定向牛正伟运送混凝土，牛正伟在收到混凝土后，由其指定的代表在对账单中签字确认混凝土的数量及总价款为117235元，双方形成买卖合同法律关系。2020年4月份，鸿晟公司与市政公司以鸿晟公司实际提供混凝土为基础，补签《混凝土物资采购合同》，约定合同价款为1117235元，应视为牛正伟将支付混凝土价款的义务转移给市政公司，鸿晟公司在《混凝土物资采购合同》中签字并加盖公章，且收取市政公司500000元货款，并为市政公司出具1117235元发票，应视为其同意牛正伟转让合同义务，为此，本案与鸿晟公司最终形成买卖合同法律关系的相对人应为市政公司，鸿晟公司要求牛正伟给付工程款的诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。关于鸿晟公司提出市政公司承担保证责任的诉讼请求。因鸿晟公司未与市政公司签订保证合同，也未能提供证据证明市政公司与其签订合同系为牛正伟欠付货款提供担保，为此，鸿晟公司该项诉讼请求不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的解释第九十条之规定，判决如下：驳回盘锦鸿晟建筑材料制品有限公司的诉讼请求。案件受理费7559元(鸿晟公司已预交)，减半收取3779.50元，由盘锦鸿晟建筑材料制品有限公司负担。 二审中，当事人未提供新证据。 综上，本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，鸿晟公司与牛正伟于2019年9月12日签订《混凝土购销合同》，是双方真实意思表示，合法有效。鸿晟公司按照合同约定提供混凝土，牛正伟理应支付货款。鸿晟公司与市政公司实际于2020年4月7日签订的《混凝土物资采购合同》，因合同中约定的产品、金额及所用于的工程均与鸿晟公司与牛正伟签订的《混凝土购销合同》相一致，且根据二审审理中鸿晟公司、牛正伟及市政公司陈述，可认定市政公司与鸿晟公司签订的《混凝土物资采购合同》系对牛正伟与鸿晟公司签订的《混凝土购销合同》债务的承接。根据鸿晟公司与市政公司的《对账单》和《订货明细表》可以确定货款数额为1117235元，因停止供货的时间为2019年12月16日，牛正伟理应于2019年12月16日前及时给付鸿晟公司货款，因牛正伟于2019年12月16日前仅给付货款30万元，已经构成违约。按照《混凝土购销合同》第十条“甲方不按合同规定付款，乙方有权停止供应混凝土，混凝土单价在原单价基础上每立方米增加30元，并自乙方停供之日起按2%的贷款月利率向乙方支付全部欠款违约金，直至货款付清为止”的约定，牛正伟应给付每平方米30元的加价款和合同约定的违约金。根据《订货明细表》，可以得知加价后的货款数额为1232675元，因鸿晟公司主张1217285元，低于实际的数额，故应以1217285元计算；因市政公司后来承接债务不包括牛正伟违约金和加价款，故加价款100050元（1217285元-1117235元）和自2019年12月17日起至2020年4月7日（市政公司承接债务之日）止以917285元（1217285元-300000元）为基数按月利率2%计算的违约金应由牛正伟承担；因牛正伟给付30万元的时间系在其违约之前，加价款和违约金系在其违约之后产生，故该30万元应认定为给付的货款，应从货款1117235元中扣除。根据市政公司与鸿晟公司签订的《混凝土物资采购合同》，市政公司仅同意偿还货款1117235元，因其已于2020年5月18日给付50万元，扣除牛正伟给付的30万元，市政公司需给付货款317235元。虽然市政公司与鸿晟公司签订的《混凝土物资采购合同》中没有违约条款的约定，但根据鸿晟公司与市政公司的陈述，市政公司同意签订合同后由鸿晟公司开具发票、市政公司支付剩余货款，且市政公司于2020年5月18日已向鸿晟公司履行了部分货款，由此可以认定市政公司应于2020年5月18日支付全部货款，现市政公司仅支付了货款50万元，故市政公司应对未给付的货款317235元给付自2020年5月18日起至给付之日止的利息。 综上所述，上诉人鸿晟公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销盘锦市大洼区人民法院（2020）辽1104民初3475号民事判决； 二、牛正伟于本判决生效后10日内一次性给付盘锦鸿晟建筑材料制品有限公司货款100050元及以917285元为基数自2019年12月17日起至2020年4月7日止按月利率2%计算的违约金； 三、辽宁省城乡市政工程集团有限责任公司于本判决生效后10日内一次性给付盘锦鸿晟建筑材料制品有限公司货款317235元及自2020年5月18日起至实际给付之日止按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心每月发布的一年期贷款市场报价利率（LPR）计算的利息。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件7559元(盘锦鸿晟建筑材料制品有限公司已预交)，减半收取3779.5元，由牛正伟负担945元，辽宁省城乡市政工程集团有限责任公司负担2834.5；二审案件受理费7559元，由牛正伟负担1890元，由辽宁省城乡市政工程集团有限责任公司负担5669元。 本判决为终审判决。 审判长  马晓梅 审判员  温 宇 审判员  孙继晨 二〇二一年三月三十一日 法官助理苗苗 书记员李宜伦 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。