辽宁省丹东市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）辽06刑再1号 原抗诉机关丹东市人民检察院。 上诉人(原审被告人)张**，男，1980年4月12日出生于黑龙江省鸡西市，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地黑龙江省鸡西市鸡冠区，捕前住辽宁省宽甸满族自治县。2012年2月12日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，2012年3月12日被取保候审，2013年12月9日被监视居住。2014年3月因犯故意伤害罪被判处有期徒刑十个月，缓刑一年。2020年3月16日因涉嫌敲诈勒索罪被指定居所监视居住；同年4月22日被刑事拘留，2020年5月30日被逮捕。现羁押于丹东市看守所。 辩护人冷传武，辽宁云舒律师事务所律师。 辽宁省凤城市人民检察院指控原审被告人张**犯故意伤害罪一案，辽宁省凤城市人民法院于2014年3月14日作出（2014）凤刑初字第00074号刑事判决。该判决书发生法律效力后，丹东市人民检察院向本院提出抗诉，本院于2020年6月12日作出（2020）辽06刑抗2号再审决定，指令丹东市元宝区人民法院对本案进行再审。丹东市元宝区人民法院于2020年12月15日作出(2020)辽0602刑再2号刑事判决。原审被告人张**不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。丹东市人民检察院指派检察员刘芳辰、康月馨出庭支持公诉，上诉人张**及其辩护人冷传武到庭参加诉讼，现已审理终结。 丹东市元宝区人民法院再审判决认定： 2011年11月份，宽甸鑫聖矿业有限公司法定代表人郭某取得一份铅矿证探矿权（该证仅能用于探矿不能采矿），后郭某以凤城市爱阳镇邵家村一组居民张某1、张某2连采矿过界为由，欲让张某1、张某2连与其合作，多次洽谈未果，遂以此为借口向二张索要钱款，遭拒。郭某遂于2012年11月12日纠集孙某、李某2、张**、李某1等人商定到对方矿上实施殴斗，同年11月13日10时许，张**、孙某、李某1纠集二十余人，携带镐把及消防枪到张某1、张某2连采矿的矿山，对张某1及矿上的工人实施殴打，并砸损矿山上的房、车，期间致被害人宋某1颅骨骨折，头皮挫伤。经法医鉴定宋某1受钝器致头皮瘢痕累计长6厘米以上，为轻伤。 案发后，被害人宋某1获得人民币十一万元的赔偿并表示谅解。 上述事实有一审法院再审并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1、被告人张**的供述，我就记得最后一次是在打架的前三、四天的时候,我开车拉着李某1和李某2,还是去谈,当时是跟大双谈得,但是大双（张某1）当时就说不谈了,让我们不许再上矿山上,再来就把我们腿打折,我们以后再去一次就打一次。回去之后李某1应该就是把这个情况汇报给了郭某。这次回来了应该是打仗前一天的时候李某1把我喊到了靓点KTV后面曹某1住的那个办公室里,跟我说矿该去还得去,我们的矿不能就这么让别人采,过两天还得上矿上去,但是再去肯定得打起来,让我们这边得多准备点人,别到时候去了人少了打不过对方。我当时也想表现一下,就说我看看能不能找几个人,李某1同意了。回头我就给我黑龙江的一个朋友尹某打了个电话,我跟他说帮我找几个人办点事,也就是打架的意思,他问我需要几个人,我说三、四个就行,尹某就答应了,我告诉他第二天到宽甸就行。回头我就把这个事跟李某1说了,说我这边能找来三、四个人。等到第二天下午的时候尹某给我打电话,说他们到沈阳的时候给我打电话,我们定的在本溪见面,我们到本溪去接他们了。回到宽甸之后我跟郭某汇报了一下把人接到了,郭某告诉我去他家一趟,我将这四个人安排在宽甸的如家酒店住宿之后就去了郭某家,在他家郭某给了我一千元钱,让我安排他们吃饭和住宿,当时郭某还给了我一个塑料袋,里面装了2把消防枪,告诉我给李某1一把,让我俩拿着吓唬人。我拿到枪之后去的KTV找的李某1,给了他一把,并且我们定好第二天早上7点在KTV集合,大家一起出发,然后我就去接这四个黑龙江人一起吃的饭。早上我领着尹某和其他两个人去了KTV集合。到了之后李某1、李某2、曹某1、孙某和梁某1已经都到了,还带了10多个小孩儿,李某1说曹某1开的车上有镐把子,让我们每个人车上拿几个,我们开始分镐把子,我拿了大约3、4个放到了我开的车上。其他人也都分别拿了几根放在了自己开的车上。分完之后我们就开车一起出发了。等到了矿山之后我们先去了二双的矿上,但是没看到人,我们又一起开车下来到了大双的矿上,看到了大双,他身边还有一、二个人,然后李某1就先下车了,我们这边的人看到李某1下车了也就都下来了,下车了还都拿的镐把子。我当时看到曹某1和我一起上边上停车,停完车我也下车了,我下车之后就看到我们这边已经和大双打起来了,我和李某2就奔的大双冲过去打他,李某2拿了个镐把子我俩就开始打大双,在我和李某2打大双的时候我们这边的人有的就开始砸房子，有的砸车。等李某2被从沟里拉出来我看到对方有个人拿着刀就冲了过来,但是当时我没看到他砍到谁了,我怕打坏了还跑过去把这几个人推到一边,这时候我看到对方开了一台铲车过来要撞我们,我拿出郭某给我的消防枪冲铲车开了一枪,我看到我们这边的人都开始跑了,我也跑回车上开车,还把我带的尹某三个人都喊到车上就开车跑了。等回到了宽甸,李某1告诉我说去桥头炖鸡馆吃饭,吃饭的时候我看到了郭某也去了。有我、郭某、李某1、孙某一起开车去的内蒙,李某2、郭某、曹某1也开车去了。我们在内蒙躲了几天就到沈阳和郭某他们汇合了,我们都是跟着郭某混，他给我们开工资，在河口吃饭的时候郭某、李某1、李某2、孙某和我一起研究的,当时大致意思就是我来打,就说人是我打的。后来具体的细节情况,包括到凤城市公安局如何保持口供一致等细节是在沈阳躲的时候商量的。是郭某提出来的,但是一些小细节是一起研究的。后来凤城市人民法院以故意伤害罪判处我有期徒刑十个月,缓刑一年,赔偿被害人十一万余元,这笔钱是郭某出的。在内蒙古的时候都是李某1负责花销,到了沈阳之后是由郭某负责的。郭某给我的一万元是给我找几个人跑路费和报酬。 2、被害人宋某1的陈述，证实2011年11月13日发生打架事情的前几天,我听张某1说郭某那伙人来矿山谈矿山的事,但是没谈好差点动了手,跟我说这段时间注意点,一旦他们来找事,好跟他们动手打架,也做了点准备,我就在矿山的保安室里放了一把长刀。2011年11月13日当天中午,我在张某1旁边山头的矿山干活,我就接到了张某1电话,张某1跟我说郭某他们来矿山找事了,我就赶紧骑着摩托车赶了过去,走了大约十分钟左右等到我骑摩托车赶到那个矿山的保安室附近就下了车,拿下了摩托车上的汽油瓶,还进保安室里将事先准备好的长刀给拿出来,并冲到了打架的人群中,一边冲一边喊:“哥,我来救你了!”,我当时看见张某1被打倒在地,我就开始点手中的汽油瓶,但是没点着,我就将汽油瓶给扔了;接着我就在地上捡起石头扔他们,对方也用石头扔我,扔了一会之后对方一帮人就冲了过来,我当时就拿起刀砍他们,在互相厮打的过程中,我印象中用刀砍到了两个人,一个人被我用刀砍到了胳膊,另一个砍到哪里我就记不住了,当时现场太混乱了,在这个过程中,我拿着刀奔着对方领头的李某1冲过去,李某1拿出一把枪指着我,我看到他拿枪就背对着他跑,然后枪就响了,随后我背后被人打了一棒子,我被打倒在地,刀也被打掉了,再然后就是一帮人围上来打我把我打昏了,之后的事我就不清楚了,事情经过就是这样。后来郭某赔偿了我八万元。 3、证人张某1的证言，证实为了矿界的事，两个月前郭某派人来找我和我弟张某2连，说我们越界采矿。11月8日那天，李某1来找我让我们去找郭某谈谈，我就没去，今天有个外号叫“小黑”领了三十多人，开了六辆车到我们矿，用镐把子和石头打我们，当时我和宋某1、纪某等人都被打了。因为他们人太多，其他人怎么被打的我没看见，我当时被六七个人用镐把打我，而后我看宋某1也被打倒在地，满脸是血，他们都开车跑了，后来我弟张某2连打电话报警。晚上我听工人讲，他们还放了两枪。 4、证人于某1的证言，证实我在张某1煤矿上打工，我在煤洞里拉车，我出来时候他们已经打一阵了，对方有30、40人，人手一个镐把子，他们还用石头砸我们老板的吉普车和工人的摩托车，那些人拿镐把子打一个倒在地上的人，看见我们从矿口出来，就用石头砸我们。铲车司机于福军开车去追他们，有个挺胖的人对着铲车司机开了一枪。司机把铲车斗抬起来了，那个胖子又开了一枪，就上车了，接着还有一个挺高个大眼睛的男子对着滕某开了一枪。 5、证人费某的证言，证实我在爱阳张洪源的煤矿打工，今天上午十一点多钟，运班的荆某下井告诉我，张某1让人打倒了，我上来看见有四两吉普车，能有20多人，手里都拿着棒子，宋某1躺在地上，我和荆某、于某3、还有一个姓滕的我们四个往下冲，有个三十多岁的人对着我们开了一枪，我就想发动铲车不让他们走，这时候又出来一个拿枪的人对着我，不让我开车。张某1和宋某1受伤了，别人我不知道。 6、证人滕某的证言，证实我在张某1的煤矿打工，今天中午有一伙人手持凶器将我们矿上的工人给打了，把窗玻璃，锅都给砸了，张某1的车也给砸了。煤台上有二、三十个人，每个人手里都有镐把子、棒球棒，有两三个人打荆某，我一出煤洞，就有人奔我来了。拳打我脸，踹我腿，用镐把子打我，我就躲洞里了。后来荆某、于某1也跑洞里躲着了。后来有人发动铲车，我们三个就出去跟着铲车后面，后来有一个小子掏出一把枪朝铲车司机开了一枪，司机把车斗举起来，对方又开了一枪，铲车停了，我们跑到车前面，有人又朝我开了一枪，哑火了，没打出来。我们老板和五六个人工人都受伤了。 7、证人于某2的证言，证实我在张某1煤矿打工，今天上午11点钟的时候，来了五六个吉普车，从车上下来30来个人，手里都拿着镐把子和棒子，一个小胖子和老板说了几句话就开始用镐把子向老板身上打，随后还有三四个人用搞把子打老板，另外有一些人在砸窗、房子还有老板的车，有两三个人用镐把子打纪某，另外两个人用搞把子打我。后来那些人捡石头向矿口里扔，我们躲在铲车后面的时候，我听见一声枪响，随后铲车斗举起来的时候，我看见一个人向某大鹏开枪，但是没有听见枪响。他们一共打了三枪，最后一枪没响。张某1、纪某都受伤住院了。 8、证人荆某的证言，证实我在爱阳煤矿打工，今天干活上井的时候，我看见井某围了很多人，能有十个八个，手里都拿着镐把子，前面一个四十来岁的，用搞把子打在我头上，我不敢动，他们就不打我了。后来我看见铲车司机费某去追他们，就有人拿出像枪一样的东西对着铲车放了两枪，我听见两声枪响。后来又有另外一个人放了一枪，但是是哑弹，没有响我们这边受伤比较重的两个去医院了，其他的都是皮外伤。 9、证人纪某的证言，证实我是和张某3兄弟三个人一起经营一个煤矿，事发前半年，郭某就拿着一个铅锌探矿证，以我们采矿在他证的范围内，以此为借口来找我们麻烦、要钱。经过多次协商都没有谈好。事发前几天郭某又来，差点打起来。2011年11月13日中午矿上来了二、三十个人手里都拿着镐把子，问谁是负责的，张某1说自己是，他们上来就打，又有十来个人打我，用镐把子打打我胳膊，打我嘴巴子。这些人见着从井下出来的工人也打。后来铁锤被他们用镐把子打倒在地上。后来有人拿着手枪对着我们站的方向打了一枪。我听到就开了一枪，没打着人。 10、证人郭某的证言，证实因为我和张某4谈合作一直没谈好，我安排在那的看着他们干没干活的姓于的老头被打了，我就挺生气，就让孙某、李某1、李某2、曹某2他们上山去把张某4他们家人给打了。打完那边报警了，我听说还有一个人受伤了。 张某4让老于带话回来说，我的人再上山就把腿打断。我听了很生气，就让孙某、张**找人去把张某4的矿给停了。后来我还见了张**找的三四个外地人。后来我就安排他们第二天上张某4的矿上，安排李某2买了一些镐把子带着，我还给了张**两把消防枪，车不够用，我还打电话给梁某2，借他的车用一用。后来听说梁某2和孙某找的一个小孩被砍了，我给他们在医院挂号等着治疗。后来我就安排李某1、孙某他们跑了躲躲风头，第二天我也和李某2上沈阳跑了。让人去因为无论如何不能让张某4家再干了，多带点人硬气，发生冲突也不会吃亏。带镐把子为了打起来手里有家伙，也为了吓吓对方。我给了张**二万元让他给他找来的人，给孙某支付了二千元医疗费。后来我们几个在沈阳商量好了，如果警察问起来这件事就说是张**自己打的，剩下的那帮人不是去打架的，是上山干活的工人。后来张**因为故意伤害被判了刑，给对方赔的钱也是我拿的。 11、证人孙某的证言，证实去打架的头一天郭某找我问我煤矿的事情，所以我就上他的办公室里面去找他。我到了之后郭某对我说之前他派到张某4矿上的一些工人被张某4的人给揍了，问我这件事情怎么办，我说不行就找人给他举报他非法采矿，郭某不同意，说是太慢，我说那要是这样不行的话就得找人去把他的矿给停了，不能让他再继续干了，郭某说那等明天让“黑的”（张**）多带点人上矿上去，让我也找几个人一起上山，我就答应了。我从郭某办公室里出来李某2他们几个已经在院子里了，也能听见我和郭某之间的谈话，知道我们第二天要找人上矿上去找张某4，我还和李某2说你看你那个小个不用准备点儿东西啊，别挨揍了。那天下午我就给庞老四打了个电话，在电话里我和庞老四说了这个事情，庞老四说他也要一起跟着去，还要多找几个人去，我们就约定好第二天早上在靓点KTV门口见面，后来我才知道庞老四自己找了三个小伙，还通过一个叫赵崽子的找了四个小伙。去打架的那天早上我们就直接到了靓点KTV门口，当时李某2、黑的、李某1、梁某1、“曹某2”还有七八个找来的小孩也去吃了早饭，吃完早饭我们就出发了，上车之后我就发现我们的车里后备箱内有镐把。在我印象里我们从靓点KTV门口走的时候是三台车，后来不知道从哪又出来了一台车。我们到了张某4矿上我和梁某1的车直接上了山上的矿坑，但是没有找到人，我们两台车就从山上调头之后往下开，等我们到了下面之后发现李某2、李某1他们已经下车和对面的工人打起来了，当时李某2还拿着一个镐把和张大双干起来了，他们两个还一起滚到了沟里面去，这时候我们两台车上的人都下车了，除了我之外基本上每个人手里都拿着镐把，他们拿着镐把就往人群里面冲进去了，拿着镐把乱打。打了一会儿之后就从后面骑摩托车冲出来了一个人，手里面还拿着汽油瓶子和刀，冲进来之后也是对着我们的人乱砍，还把梁某1和我带去的一个小伙叫小龙的给砍了，我一看这个情况赶紧就喊人上车离开，后来庞老四和我找去的这些小孩都上车了，我一看都上车了我们就开车回宽甸了，当时的事情经过就是这样。 我们到了宽甸之后因为小龙和梁某1的都受伤了，我们开车直接到了县医院，当时郭某已经在医院等着了，小龙和梁某1缝针去了，郭某在这时候给我了钱，让我回去给我找来的这帮小伙分钱，当时每个人给了二百元钱，因为小龙受伤了郭某给了小龙二千元钱。 对方后来报警了。我们去打架之后没几天郭某和我说好像那个人被打的挺重，让我们出去躲一躲，我和李某1还有“黑的”一起开车先跑到了内蒙躲了几天，后来我们几个上沈阳了李某1和“黑的”在沈阳和郭某一起躲了一阵，我就先回宽甸了。后来过了一阵子我又去了沈阳郭某就和我们说如果有警察找就说是带的那些人全都是工人，上山去挖矿槽了，最后只有黑的打的人。后来上凤城刑警队我也是这么说的，当时我还被凤城公安局拘留了，等我出来之后和郭某唠嗑他和我说这件事情已经办完了，没什么事情了。我当时为什么和公安机关说的是假的因为我们当时在一起研究好了，郭某就说让“黑的”出去顶杠，就这么说就行了，所以我才那么说的。 12、证人李某1的证言，证实2011年的时候,郭某成立了一个关于矿山相关工作的公司,具体叫什么名字我不清楚,我知道他还有两个合伙人,一个叫孙某,另一个叫徐某,他们具体怎么分工我也不清楚。郭某的这个公司取得了探矿证明,当时在郭某勘探证的范围内张某2连和张某1两个人已经在开采煤矿了,郭某就授意我去和张某2连兄弟二人谈一下让他们先停止采矿。之后我又陆续联系过张某2连几次,过了一段时间张某2连联系我说：郭某现在是什么意思？我就说那行你先拿二十万我好和郭某说让你们坐下谈一谈,张某2连就同意了。我就将谈话的经过转达给郭某之后他就同意和张某2连谈了,让我联系张某2连到他经营的靓点KTV商谈开采煤矿的事情。但是到了张某2连要给郭某钱的时候这个事情不知道怎么就停了,张某2连和郭某就不欢而散了。郭某不放心张某2连,担心他们私自采矿,他就让曹某2雇佣了一个当地的老头,去帮着看着点,要是张家兄弟再采矿就告诉曹某2一下。过了一段时间,这个老头回家的时候在矿上遇到张某2连了,被张某2连踹了两脚,他就把这个事情告诉曹某2了。曹某2知道了,郭某、孙某、徐某他们三个也就都知道了,当时他们三个就在办公室商量了一段时间,具体怎么商量的我就不清楚了。商量之后郭某就让我去找他,在郭某家里他就和我说,这个事情必须解决,明天郭某要多带几个人去张某2连矿上找回场子,张某2连要是还不服就干他们,我就劝了郭某一下,郭某就表示必须要去,我就和郭某说那你就别去了我们去吧,郭某就同意了。我就返回KTV了,当时在KTV里还有孙某、徐某、曹某2、李某2,当时孙某就安排李某2去买一捆镐把子放车里,一捆镐把子能有二十个左右,孙某告诉大家明天别超过八点在歌房集合,当时我们就知道了明天孙某会安排足够的人和我们一起去张某2连的矿上找张某2连,准备这么多镐把子是要开始打仗了。第二天早上,在歌房就来了十几个二十岁左右的小伙,这些人都是孙某找来和我们一起去找张某2连的,我们简单吃了点早饭,吃饭的时候“黑的”(张**)给了我一把消防枪,并告诉我打仗了就拿出来吓唬一下对方,打架的时候拿出这个枪还是很有震撼力的,我就把枪踹到我后侧裤兜里了,当时“黑的”还自己留了一把消防枪。当时我们开了四辆车。张某2连的矿口在张某1的矿口上面,我就想先去找张某2连,张某2连没在矿上我就返回下张某1矿上了,我回来的时候双方就已将打起来了,场面已经很乱了,我们找来的小伙手里都拿着镐把子,对方都拿着铁棍互相殴打在一起了,怎么打的我也说不清楚了,我下来的时候就在车后备箱内抽了一把镐把子,我看见李某2和张某1已经分开了,李某2手里拿着镐把子,张某1手里也拿了半截的棍子,我就上去扶李某2,把李某2交给旁边的小伙给扶上车,我反身就往煤台上走,当时对方有个拿刀的人(宋某1)就朝我走过来,“黑的”在他侧面抡起镐把子照着那个人头就砸了下去,当时宋某1就趴地上了，还有两个人想上去打宋某1，我就喝住他们，让他们上车。我再看的时候我们一起来的四辆车就剩一辆了,对方说要开铲车砸我们,我也担心,我就把“黑的”给我的消防枪拿出来比划了铲车司机一下,他就没再追我们,我就和“黑的”上车走了,在车上“黑的”和我说当时他开了一枪,我们听说对面拿刀那个人伤的很严重,我和孙某、“黑的”就去沈阳找郭某躲了一段时间,我们一起躲了四个月后就被查获了,事情就是这样。 李某2上去拉电闸，张某1不让，两人互相殴打，我看就要开打了。我就喊了一句，在场的都给我打倒。我们去的这些人，除了曹某2都参与打架了。之前我一直在推卸责任，现在我愿意主动交代。 13、证人梁某1的证言，证实2011年11月份中旬的一天晚上郭某给我打电话说让我把我的车借给他用一用,有人偷挖他的矿,让我第二天早上七点去他在宽甸开的叫靓点的练歌房门口和孙某联系拉几个人,然后去的矿上给他撑撑场面清理清理偷矿的人,要是双方打起来了,让我帮着一起上,别因为人少打输了让他没面子。我就答应了他,第二天我按照和他的约定把车开了过去，到了地方我给郭某打电话,但是他关机了没联系到他。然后我就看到了孙某,他安排车下面的三个二十四五岁的小伙子上了我的车,完事我们就出发了。开了大约2、3个小时后到了矿上,我们把车停在矿的坝上边,我们就下车了往坝下走,到了坝下边我发现在我前面已经到了五六台车了,他们正在从车里拿镐把子往里边走,我和孙某还有带来的人走在这些人的后边,当时我们能有二十多个人。我记得当时不是李某1就是“二黑子”冲上去把对伙儿用于采矿的柴油机头给关了,对伙的的人就不让了,对伙的人就去拦着这个关柴油机头的人,在这个时候我听到有玻璃碎的声音,我四处张望发现有人把柴油机头旁边的简易房的窗玻璃给砸碎了,玻璃是“二黑子”和李某1砸的。这会儿现场就开始混乱了,他们的人和我们的人手里几乎都拿着家伙事,我们的人手里拿的都是镐把子,我看见李某2和一个挺胖的人撕扯在一起,这时候“二黑子”和几个小弟就过去帮着李某2打这个胖子,后来李某2被摔倒了滚到了旁边的坡下去了,紧接着有人去拽他上来,是谁我就记不清了。就在这时候有一个对伙的人往我冲过来,我就挥拳给了这个中年男子一拳,打在他的胸口上。这一下子被对伙一个外号叫“锤子”看到了,“锤子”就拿着一瓶汽油边往自己身上倒边往我边身冲,他的手里还拿着一把能有一米长的砍刀向我砍过来,我一躲闪他的刀尖划在我的左臂肘关节处,砍完我“锤子”就往别的人群冲,我就赶紧往边上跑,在这个过程中我看到“二黑子”手里拿了一把枪,是什么枪我没看清。郭某安排医生在医院给我处理伤口,缝了三针，我刚到家换下了衣服,“二黑子”给我打电话叫我去一个饭店吃饭，去了之后看见“二黑子”，“二黑子”带来的几个黑龙江人、孙某、李某2、好像还有李某1一共是大概能有十来个上午去打仗的人一起吃的饭，吃了几口饭我就走了,我要走的时候郭某去了。出了这事儿之后的第二天,郭某、“二黑子”李某2、李某1他们几个跑沈阳到郭某的一个住处躲难去了。 我看见李某1、李某2、二黑子以及他带来的黑龙江人都参与打架了，别的人我不认识。 14、证人曹某1的证言，证实2011年11月12日,因为之前郭某安排于庆山去看着“大双”、“二双”两兄弟是否在山上采矿的事情,于庆山负责向我和郭红军通风报信,“大双”和“二双”的矿一开工就告诉我和郭红军,后来于庆山通风报信的行为被发现了,被人打了,于庆山把这件事告诉我,我把这件事告诉郭红军和李某1了。下午李某2到亮点歌房找我拿郭某的霸道车钥匙,他跟我说要去买几根镐把打架用。当天晚上李某1、孙某、张**就到亮点歌房商量怎么去找“大双”、“二双”打仗的事情。第二天早上,李某1给我打电话让我去亮点歌房旁边的吊炉饼店里接他,我开着郭某的霸道车到了之后,李某2就把我开的那台霸道车后备箱里的镐把给梁某2、张**、李某1、孙某分了,当时孙某多拿了些镐把走,梁某2、孙某、张**、开了四台车先走了,我开车拉着李某1是后出发的,我们一共开了五台车,就出发去找“大双”和“二双”打架去了,到了“二双”的矿上没看见人,我又开车下山去“大双”的矿上,到了之后看见李某2、梁某2、张**、孙某正拿着镐把和“大双”打起来了,当时孙某还领着十多名二十多岁的小伙,这些人也全拿着镐把。张**用镐把打了“大双”的腿部,当时“大双”被打倒了,“大双”倒的时候抓着李某2,他俩一起摔倒旁边的沟里去了,我当时一直在车上没有下车,李某1就从我车上拿了根镐把下去跟“大双”的人打仗,这时候“大双”的亲戚“铁锤”手里拿着日本刀和汽油桶出来了,“铁锤”见人就砍,我记得梁某2的肚子被“铁锤”砍伤了,但是不严重,后来“铁锤”不知道被谁打倒了,李某1、梁某2、张**还有几个年轻小伙围着“铁锤”打,矿上的工人还跑上山用石头扔我们,我们的人也用石头扔他们,这时候我听矿上的工人喊开铲车出来砸我们的车,李某1回来跟我说不能把李某2扔矿上,他就跑到沟里去拉李某2,我就把车调头了,过了一会李某1把李某2从沟里拉上来了抬到了我的车里,李某1也上车了,李某1就跟我说赶紧开车走,对方的人开铲车过来了,我开车就回到亮点歌房了,当天中午所有人都回来之后。我知道“大双”名字叫张某1。和张某1打仗是郭某策划的,具体事项是李某1安排的。当时因为这件事,我因涉嫌聚众斗殴被公安机关取保候审,郭某给我交了一万元的保证金。后来这件事就完事了,公安机关也没再找过我。 2011年11月13日,当天出发的时候,我记得张**在出发前还拿了两把消防枪,消防枪的样式像信号枪似的。 那个拿日本军刀的男的就被打倒了,身边围着好几个人在踹他,那几个人我就认识张**。第二天下午的时候,郭某和我说,让我开车拉着李某2去沈阳一个小区,我就开车去了。我到了之后,就郭某自己在那,过了几天,李某1、孙某和张**也来了。我们就都在那住的,过了几天,郭某就和张**说,我们把人打的挺严重,这个事不能让孙某找的人来打,你就说是你打的,把事都认了。我这边找人办,肯定没事,张**就同意了。 15、被告人张**的户籍证明，证实张**的身份情况。 16、鉴定书，证明被害人宋某1钝器致头皮瘢痕累计长6.0厘米以上。 丹东市元宝区人民法院再审认为，原审被告人张**受他人指使、纠集他人，结伙持械，聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，应予惩处，系共犯。张**在共同犯罪中纠集他人积极参与，起主要作用，系主犯。鉴于张**到案后如实供述自己参与本次聚众斗殴的犯罪事实，被害人宋某1的经济损失已经得到赔偿，并对被告人予以谅解，该院予以从轻处罚。原判决认定事实和适用法律错误，应予以纠正，抗诉机关的主要抗诉意见成立，该院予以支持。综上，判决：一、撤销凤城市人民法院（2014）凤刑初字第00074号刑事判决书。二、被告人张**犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。 上诉人张**提出的上诉理由是：被害人造成的轻伤不是上诉人所为，上诉人系从犯，一审再审判决量刑重。 上诉人张**的辩护人提出的辩护意见：对原审法院判决执行刑期的终止日有异议。 丹东市人民检察院在二审中提出的意见为原审判决认定犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。应当驳回上诉，维持原判。 丹东市元宝区人民法院在再审刑事判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已经过一审法院再审庭审举证和质证，本院经全面审查，对一审法院再审判决认定的事实以及所列证据依法予以确认。 本院认为，上诉人张**受他人指使、纠集他人，结伙持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，应予惩处。张**在共同犯罪中纠集他人积极参与殴斗，系主犯。被害人宋某1的经济损失已经得到赔偿，并对张**予以谅解，可对张**酌情从轻处罚。关于张**所提被害人造成的轻伤不是上诉人所为的辩解，经查，多名证人证实张**对宋某1实施殴打，证人李某1证实张**持械将宋某1打倒在地，故张**的该节辩解，本院不予支持。关于张**所提其是从犯的辩解，经查，张**在得知郭某欲组织殴斗后，积极纠集多人参与殴斗。在殴斗过程中，张**向随行人员分发镐把等械具，并持械积极聚众斗殴，其行为应认定为主犯，故张**的该节辩解，本院不予支持。关于张**辩护人所提原审法院判决执行刑期的终止日有误的意见，经查，《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十六条规定：指定居所监视居住的期限应当折抵刑期。被判处管制的，监视居住一日折抵刑期一日；被判处拘役、有期徒刑的，监视居住二日折抵刑期一日。本案张**的刑期终止日计算正确，故张**辩护人所提该节意见本院不予支持。 综上，原判根据本案事实、证据及相关法律规定，认定上诉人张**犯聚众斗殴罪，认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持（2020）辽0602刑再2号刑事判决。 本裁定为终审裁定。 审判长  卢国华 审判员  徐 蕙 审判员  韩 丹 二〇二一年三月十日 书记员  王 翌