黑龙江省绥化市中级人民法院执 行 裁 定 书(2021)黑12执复5号复议申请人（申请执行人）：刘亚芝，女，1969年10月8日出生，退休工人，住黑龙江省绥棱林业局。申请执行人：张洪亮，男，1962年9月17日出生，无职业，住黑龙江省绥棱县。申请执行人：佟金玉，男，1979年3月10日出生，无职业，住黑龙江省绥棱县。被执行人：黑龙江省泰圣塑料制品有限公司，住所地黑龙江省绥棱县。法定代表人：程石，该公司经理。复议申请人刘亚芝不服绥棱县人民法院（以下简称绥棱法院）于2020年12月28日作出的（2020）黑1226执异34号执行裁定，向本院申请复议，要求撤销绥棱法院（2020）黑1226执异34号执行裁定，支持本金100万的执行诉求。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。绥棱法院查明，2013年1月6日，张洪亮与泰圣公司签订一份《抵押担保借款合同》，合同主要约定，泰圣公司向张洪亮借款154.5万元，泰圣公司以出让所得的位于绥棱县工业示范基地内丽江路南侧20316.38平方米土地使用权提供担保。同日，绥棱县公证处作出（2013）黑绥棱证内经字第9号公证书，证明担保金额为154.5万元及实现债权的全部费用。该合同内容符合相关法律规定，双方当事人的签字、印章属实；公证书具有强制执行效力；该合同经双方当事人签字、印章之日起生效。2013年5月20日，绥棱法院查封了泰圣公司所有的位于该宗土地上的4752平方米房屋。2014年1月16日绥棱县国土资源局证实《抵押担保借款合同》约定的国有土地使用权，于2013年1月16日办理了抵押登记备案。2014年4月24日，绥棱县公证处作出（2014）黑绥棱证执字第6号执行证书，证明泰圣公司以抵押土地使用权作为归还该借款本金和支付利息、违约金、损害赔偿金及债权人实现抵押权费用的担保。至2014年4月11日，泰圣公司尚欠张洪亮借款本金154.5万元，违约金63万元，合计217.5万元。张洪亮于2014年5月22日向绥棱法院申请执行。申请人佟金玉与被执行人泰圣公司建筑施工合同纠纷一案，绥棱法院于2013年4月2日作出（2013）棱靠民初字第18号民事调解书，调解内容为泰圣公司于2013年5月15日前给付工程款299万元。绥棱法院于2013年4月15日作出（2013）棱法民保字第3号民事裁定书，查封泰圣公司所有的涉案土地使用权20316.38平方米的土地使用权及地上附属建筑物。调解书生效后，泰圣公司未履行义务，佟金玉于2014年5月23日向绥棱法院申请执行。申请执行人（异议人）刘亚芝与被执行人泰圣公司民间借贷纠纷一案，绥棱法院于2014年9月15日作出（2014）棱民立调字第13号民事调解书，内容为泰圣公司欠刘亚芝本息共计151万元，于2014年8月5日前给付。该调解书发生法律效力后，泰圣公司未履行义务。刘亚芝于2014年8月6日向绥棱法院申请执行。以上三案执行过程中，绥棱法院对泰圣公司房地产委托绥化市价格认证中心进行评估，价值为9,618,081.00元。经三次拍卖后，无人竞买流拍。经绥棱法院征求各申请执行人意见，各方均不同意移送破产。申请人佟金玉同意以第三次流拍价格6,155,572.00元，接收涉案财产。绥棱法院认为泰圣公司欠佟金玉工程款为299万元，迟延履行期间债务利息为705,490.50元。诉讼费及评估拍卖费60360元。佟金玉应补交差额3,140,490.50元。佟金玉将该款及位于绥棱县鸿顺新城1号楼2单元501室面积68.99平方米商品房交至绥棱法院。绥棱法院将佟金玉补交款中307.7万元给付张洪亮。佟金玉实际接收财产抵债数额为：6,155,572.00元减去本案案件受理费15360元、评估费45000元、执行费32735元后，再扣除张洪亮案执行费33170元和受偿数额307.7万元，即2,952,307.00元。2015年12月15日，绥棱法院作出（2014）棱法执字第46号执行裁定书，将上述房地产作价6,155,572.00元，抵偿所欠佟金玉债务3,740,490.50元，该财产所有权归佟金玉所有并终结案件执行。同日作出（2014）棱法执字第45号执行裁定书，认定张洪亮收到全部执行款307.7万元，本案执行完毕。终结张洪亮依据绥棱县公证处（2013）黑绥棱证内经字第9号公证书申请执行泰圣公司抵押担保借款合同纠纷一案。2014年9月15日，绥棱法院作出（2014）棱法执字129号执行裁定书，认为刘亚芝申请执行泰圣公司民间借贷纠纷一案，泰圣公司无财产可供执行，终结本院（2014）棱民立调字第13号民事调解书的本次执行程序。另查明，申请人张洪亮与被申请人泰圣民间借贷纠纷一案，绥棱县公证处作出的（2014）黑绥棱证执字第6号执行证书，证明借款本金为154.5万元，按双方约定的每月4.5万元违约金，从应还款之日的次日起计算至实际执行之日。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，出借人与借款人既约定了逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。申请人张洪亮案件存在违法支持不合法利息的问题。约定月违约金4.5万元，利息过高为月利率2.85%，超过月利率2%和月利率2.05%（2013年人民银行同期贷款利率为年6.15%的四倍为年利息24.6%，即月利率2.05%，共计34.33个月），利息应为1,087,316.00元，实际执行了307.7万元（含利息153.2万元），利息违法多支持了444,684.00元；关于佟金玉申请执行一案未享受建设工程优先权待遇，按照正常的执行顺序执行，故不存在异议人刘亚芝提出的建设工程优先权问题。泰圣公司欠佟金玉工程款为299万元，迟延履行期间债务利息为705,490.50元，迟延履行期间债务利息以299万元为本金，以中国人民银行贷款基准利率0.5125%加倍计算，从绥棱法院（2013）棱靠民初字第18号民事调解书确定的泰圣公司应履行义务的次日2013年5月16日计算至《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》实施的前一日，即2014年7月31日。再从2014年8月1日起按日万分之一点七五的利率计算至实际执行之日即2015年12月15日止。迟延履行期间债务利息为705,490.50元。故佟金玉在接收拍卖物后，实际收到的金额为2,952,307元，尚欠本金37,693.00元及利息705,490.00元。违法多支持的张洪亮444,684.00元不够给付佟金玉的差额，现张洪亮已经将多支持的444,684.00元返还给佟金玉。绥棱法院认为，本案被执行人为企业法人，不适宜参与分配制度，且在执行中申请人的申请顺序为张洪亮、佟金玉、刘亚芝，在三申请人明确不要求申请破产的情况下，绥棱法院依法按照采取强制执行措施先后顺序进行执行，因申请执行人张洪亮与被执行人泰圣公司抵押担保借款合同纠纷、申请人佟金玉与被执行人泰圣公司建设工程施工合同纠纷二案采取强制措施在先，绥棱法院按照顺序执行后，已无财产给付异议人。并不侵害刘亚芝实体权利，也没损害刘亚芝参与分配的权利，异议人的异议理由不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项规定，裁定驳回刘亚芝异议请求。复议申请人刘亚芝称，其对佟金玉优先执行权坚持前两次主张。最高院对合同法286工程款优先受偿发布多个司法解释，绥棱法院本次裁定中表述，佟金玉与泰圣公司2013年4月2日达成调解，泰圣公司于2013年5月15日前给付工程款299万元。（没有利息约定表述）。于2014年5月23日申请执行。（无规定期限内主张）依前述佟金玉优先权在200万之内。迟延履行金2014年8月1日前应执行同期双倍贷款利率，之后应执行1.75/万日规定。亦200万之外应执行最高院1998法释15执行若干规定第96条规定。我在原异议中明确给付佟金玉374万有异议，现又将张洪亮44.4万增补给佟金玉违反法律依据。对张洪亮应得执行款307万及本次34号裁定更正减少44.4万异议及法律依据为：张洪亮于2013年1月6日出借给泰圣公司154.5万元，期限一个月没有利息规定而规定的是如逾期不还每月违约金为4.5万元。2014年4月24日绥棱公证处出具执行证书其违约金为63万元，张洪亮于2014年5月22日申请执行。依违约金和利息不能兼得规则，执行法院将违约金量化为利息无法律规定支持，我坚持应执行1.75/万日迟延执行标准经计算至2015年12月不超21万元。在执行中将泰圣土地和厂房作价拍卖完全符合执行规定90条至96条，我是合格的参与分配一方。绥棱法院据此规定通知我参加第三次拍卖和流拍后的两次三申请执行人的调解工作。在调解中我提出要本金放弃利息主张，且在曾发生的有人可一次买断的变卖中曾与佟、张达成过执行调解。现流拍后价值高于三方本金，故我申请先分本金。我的请求民间借贷利率已在此裁定前调整此案应该执行。请求撤销绥棱县人民法院（2020）黑1226执异34号执行裁定，支持本金100万的执行诉求。本院查明，张洪亮申请执行泰圣公司民间借贷纠纷一案，绥棱法院以借款本金154.5万元，按2013年人民银行同期贷款年利率6.15%的四倍即月利率2.05%，计算至2015年12月15日共计34.33个月，利息为1,087,316.00元，事实认定错误。其余事实与绥棱县人民法院查明的事实基本一致。本院认为，根据2014年8月1日施行的《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》规定，该司法解释施行后的迟延履行利息应按照日万分之一点七五的利率计算至履行完毕之日。因此张洪亮申请执行泰圣公司民间借贷纠纷一案，2014年8月1日至2015年12月15日期间的迟延履行利息应按照日万分之一点七五的利率计算，绥棱法院依照月利率2.05%计算错误，应当重新计算。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第二项的规定，裁定如下：撤销绥棱县人民法院（2020）黑1226执异34号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  郑晓峰审判员  张丽娟审判员  吕学军二〇二一年三月三十日书记员  朱家帅