贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终8180号上诉人（原审原告）：邓某1，男，2010年1月8日出生，汉族，住贵州省毕节市七星关区。法定代理人：邓某2，男，1988年5月8日出生，汉族，住贵州省毕节市七星关区，（系上诉人邓某1之父）。委托诉讼代理人：王定才，贵州圣谋律师事务所律师。上诉人（原审被告）：周某，男，2011年11月16日出生，汉族，住贵州省毕节市七星关区。上诉人（原审被告）：周礼国，男，1983年9月14日出生，汉族，住贵州省毕节市七星关区，（系上诉人周某之父）。上诉人（原审被告）：曾玉婷，女，1990年7月19日出生，穿青人，住贵州省毕节市七星关区，（系上诉人周某之母）。委托诉讼代理人：申开放，贵州本芳（贵阳）律师事务所律师。上诉人邓某1因与上诉人周某、周礼国、曾玉婷健康权纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2020）黔0502民初4417号民事判决，向本院提起诉讼，本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人邓某1上诉请求：1、依法改判贵州省毕节市七星关区人民法院（2020）黔0502民初4417号民事判决第一项；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1、被上诉人对于上诉人无异议，原判扣减上诉人主张的医疗费等费用不当。2、上诉人受伤后由父亲邓某2照料护理，邓某2在家从事农业工作，故护理费应按贵州省2019年度农、林、牧、渔业月平均工资标准计算，原判以服务行业标准计算不当。3、原判只支持上诉人3000元精神抚慰金过低。请求二审依法处理。上诉人周某、周礼国、曾玉婷上诉请求：1、撤销贵州省毕节市七星关区人民法院（2020）黔0502民初4417号民事判决，将本案发回重审或改判驳回邓某1的诉讼请求。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：原判认定周某弹伤邓某1眼睛的证据不足，判决上诉人承担本案赔偿责任不当。2、如邓某1能证明其眼睛是因周某弹伤，邓某1也存在过错，应由其自行承担50%的责任。请求二审依法处理。原审原告邓某1向一审法院提出如下诉讼请求：1、判令被告的监护人赔偿原告医疗费、伤残赔偿金、护理费、营养费、交通费与住宿费、精神抚慰金、住院伙食补助费、鉴定费等各项赔偿185067.24元；2、本案诉讼费用由被告承担。原审经审理查明：2019年5月13日，原告邓某1、被告周某、案外人万大全等人在屋外面玩耍。被告周某在玩废弃的弹簧床垫时，拉钢筋放手后钢筋回弹打到正在抬头的原告邓某1的眼睛，导致原告右眼受伤。原告受伤后，被送至贵州省人民医院住院治疗1天，原告伤情经该院主要诊断：右眼角膜穿通伤，其他诊断：右眼角膜深层异物，右眼前房积血，右眼眼内炎，右眼虹膜裂伤，右眼外伤性白内障，右眼球内异物？右眼视网膜视神经挫伤？原告自行支付医疗费8265.15元。2019年5月16日，原告转至西南医院住院治疗12天，原告伤情经该院主要诊断：右眼角膜裂伤清创缝合术后，其他诊断：右眼外伤性白内障，右眼玻璃体积血，右眼孔源性视网膜脱离，左眼屈光不正。原告自行支付医疗费17526.80元。2019年9月6日，原告到西南医院住院治疗7天，原告伤情经该院主要诊断：右眼玻切术后硅油眼，其他诊断：右眼无晶体眼。原告自行支付医疗费8316.28元。2020年6月12日，原告到重庆医科大学附属第一医院进行检查，产生医药费476.10元。原、被告双方对原告的损失未达成赔偿协议，原告诉至本院，同时申请对其伤残等级、辅助器具费、后续治疗费、护理期、营养期进行司法鉴定，本院依法委托重庆市法庭科学司法鉴定所对原告的上述申请进行鉴定。该鉴定所受理后，作出编号为渝法庭［2020］医鉴字第0565号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：1、原告邓某1目前右眼中度视力损害属十级残疾；2、邓某1目前后续医疗费需人民币陆仟元左右；3、邓某1伤后护理时限以60日评定，伤后营养时限以75日评定为宜；4、邓某1目前无残疾辅助器具费。原告邓某1为此支付鉴定费3000元（其中伤残等级鉴定费为750元、后续医疗费鉴定费为650元，护理、营养时限鉴定费为650元，残疾辅助器具费鉴定费为650元，会诊费为300元）。另查明：被告周礼国、曾玉婷系周某的父母，二人系周某的法定代理人。原审法院认为：公民的身体健康权受法律保护。本案中，原告提交的调查笔录、证人证言等证据能相互印证被告周某拉钢筋放手后，该钢筋反弹将原告眼睛打伤的事实，故原告要求被告周某赔偿其眼睛受伤的损失，有事实及法律依据，本院予以支持。被告周某系未成年人，其无财产及经济来源，故原告眼睛受伤产生的损失应由被告周某的法定代理人周礼国及曾玉婷代为承担赔偿责任。综合考虑原告伤情、受伤部位、住院病案及司法鉴定意见等因素，根据相关法律规定，结合2019年贵州省公布的有关统计数据及标准，经审核，原告邓某1在此次纠纷中受伤的损害赔偿项目和数额为：1、医疗费34584.33元；2、护理费7696.60元（原告未能提供证据证明护理人员职业及收入情况，参照已公布的2019年贵州省居民服务、修理和其他服务业46821元／年计算，经鉴定，护理期可按60天计算，即护理费为46821元／年÷365×60天＝7696.60元）；3、住院伙食补助费2000元（参照2019年贵州省国家机关工作人员出差伙食补助标准100元／天，原告住院20天，即100元／天×20天＝2000元）；4、营养费7500元（参照2019年贵州省国家机关工作人员出差伙食补助标准100元／天，经鉴定，营养期可按75天计算，即100元／天×75天＝7500元）；5、残疾赔偿金68808元（原告构成十级伤残，按2019年贵州省城镇居民人均可支配收入34404元／年计算，即34404元／年×20年×10%＝68808元）；6、鉴定费2350元（3000元-650元＝2350元）；7、交通费及住宿费3227元；8、精神抚慰金3000元（酌定），以上共计：34584.33元＋7696.60元＋2＋000元＋7＋500元＋68808元＋2＋350元＋3＋227元＋3＋000元＝129165.93元，即原告邓某1眼睛受伤产生的各项损失共计129165.93元，该损失应由被告周礼国、曾玉婷予以赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、被告周礼国、曾玉婷于本判决发生法律效力之日起十五日内一次性赔偿原告邓某1医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、住宿费、精神抚慰金等各项损失共计129165.93元；二、驳回原告邓某1的其他诉讼请求。案件受理费2000元，由原告邓某1负担600元，被告周礼国、曾玉婷负担1400元。二审诉讼中上诉人周某、周礼国、曾玉婷提供了爱心筹平台筹款记录截图三张，拟证明如邓某1的眼睛系周某弹伤的，其应向周某主张赔偿，而不是在爱心筹平台筹款治疗。上诉人邓某1质证意见为不认可该组证据的三性，不能达到其证明目的。因该组证据不能证明周某未弹伤邓某1的眼睛的事实，故本院不予采信。其余事实与原判查明的事实一致。二审双方当事人争议的焦点为：一、邓某1的眼睛是否系周某弹伤？二、原判对邓某1的各项赔偿费用是否计算正确？三、邓某1是否存在过错？是否应减轻周某的赔偿责任？本院认为：关于焦点一，经查，双方当事人的老师赵勤当庭证实上诉人周某向其认可邓某1的眼睛是周某弹伤的事实，同时，该证人证言与邓某1的住院病历，鉴定结论等证据相互印证，能够证明邓某1的眼睛是周某弹伤的事实。上诉人周某、周礼国、曾玉婷提出赵勤询问周某时法定代理人没有在场，程序不合法的上诉主张，因赵勤作为学校教师发现学生有异常情况，及时询问学生情况时不一定要在家长在场的情况下才能询问。且周某作为一名已满七周岁的小学生，对于自己做过的事情已有一定的判断能力，其在老师询问时所作出的认可是其真实意思表示，故对上诉人周某、周礼国、曾玉婷对此提出的上诉主张不予采纳。关于焦点二，对于上诉人邓某1主张的医疗费、住宿费、交通费、鉴定费等费用，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”及“第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”之规定，医疗费、交通费、住宿费等费用应以实际发生的金额为准，并不是以当事人主张为准。原判根据全案证据所作的判决并无不当。上诉人提出应以其主张的金额予以赔偿的上诉理由于法无据，本院予以不予支持。上诉人邓某1提出其受伤后由父亲邓某2照料护理，邓某2在家从事农业工作，故护理费应按贵州省2019年度农、林、牧、渔业月平均工资标准计算，原判以服务行业标准计算不当的上诉主张，根据“谁主张、谁举证”的民事诉讼证据规则，上诉人应提供证据证明其主张成立，因上诉人邓某1对该主张举证不力，本院不予采纳。上诉人邓某1提出原判判决的精神抚慰金过低，应赔偿损失其50000元精神抚慰金的上诉理由，没有法律依据，本院不予支持。关于焦点三，经查，发生本案事故时邓某1已年满九周岁，而周某未满八周岁，对于危险的预知上面，邓某1强于周某。双方共同玩耍时应注意防范风险。而邓某1没有尽到必要的注意义务，对本案的损害后果也存在过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”之规定，应适当减轻周某的侵权责任。综合全案事实应由周某承担70%的责任，由邓某1承担30%的责任。因此，上诉人周礼国、曾玉婷应赔偿邓某1129165.93元×70%＝90416.15元。上诉人周礼国、曾玉婷、周某对此提出的上诉主张成立，本院予以支持。综上，原判认定事实不清。本院予以纠正。上诉人邓某1提出的上诉主张不成立，本院予以驳回。上诉人周礼国、曾玉婷、周某提出的上诉理由部分有理，对其有理部分本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定，判决如下：一、撤销贵州省毕节市七星关区人民法院（2020）黔0502民初4417号民事判决；二、上诉人周礼国、曾玉婷于本判决发生法律效力之日起十五日内一次性赔偿上诉人邓某1医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、住宿费、精神抚慰金等各项损失共计90416.15元。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，将依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按原判执行，二审案件受理费周礼国预交4000元，邓某2预交2883元，共计6883元，由上诉人周礼国、曾玉婷承担2800元，由上诉人邓某1承担4083元。本判决为终审判决。审判长  徐洪审判员  张雄审判员  殷勇二〇二一年三月十日书记员  谭湘