河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫11民终485号上诉人（原审原告）：栾书萍，女，汉族，1965年4月7日出生，住河南省河市汇区。委托诉讼代理人：王之琳，河南强正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司，住所地漯河市郾城区泰山路北段。负责人陈海洋，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭长瑞，该公司员工。原审被告：安晓，女，汉族，1977年1月5日出生，住河南省河市源汇区。上诉人栾书萍因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司（以下简称平安财险漯河支公司）、原审被告安晓机动车交通事故责任纠纷一案，不服漯河市源汇区人民法院（2020）豫1102民初3129号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。栾书萍上诉请求：撤销一审判决，依法改判平安财险漯河支公司赔偿栾书萍各项损失65861.67元，不服数额20721.67元；诉讼费由平安财险漯河支公司、安晓承担。事实与理由：一、一审法院认定栾书萍住院时间为60天，认定事实错误。栾书萍因左外踝粉碎性骨折自2019年11月10日至2020年3月12日住院治疗共124天，一审认定2019年12月19日至12月31日,2020年1月3日至1月10日，2020年1月19日至2月12日，2020年2月15日至3月2日之间存在挂床并对该时间扣除，认定不当。根据栾书萍的病历和住院记录显示，栾书萍在行石膏固定术后进行了大换药17次、各部位多头带包扎术15次，治疗时间长，符合医学常识。栾书萍在2019年12月19日之前的19天时间内进行了8次换药，各部位多头带包扎术，此后进行红光治疗促进伤口愈合消炎。住院不代表每日都要输液，2020年1月3日至2020年1月17日、2020年1月19日至2020年3月6日在长期医嘱单上均有治疗记录，且自2019年11月15日至2020年3月12日期间栾书萍进行引导式教育训练，2020年2月15日至2020年3月12日期间进行中药塌渍治疗、红光治疗，不存在挂床现象。栾书萍住院期间正式新冠疫情管控之时，栾书萍不可能自由进出医院和社区，庭审中保险公司也对栾书萍住院治疗的情况予以认可，一审法院另行扣除与事实不符。二、一审法院在认定栾书萍存在挂床现象的基础上认定的住院伙食补助费、营养费、交通费、误工费、护理费金额均错误。住院伙食补助费应为124天*50元/天=6200元；营养费为124天*30元/天=3720元；交通费为124天*20元/天=2480元。三期鉴定标准日期仅是参考，栾书萍遵照医嘱住院治疗，确实存在误工费、护理费、营养费的损失，出院后的误工费护理费支出依然存在，更何况是在住院期间。误工费应为124天*47272元/天÷365天=16059.53元；护理费应为124天*46858元/天÷365天=15918.88元。三、栾书萍三轮车受损的事实在交通事故中载明，且已全损，加上折旧，财产损失1000元符合常理。综上，请求二审法院支持栾书萍的上诉请求。平安财险漯河支公司二审答辩称：栾书萍的住址是漯河市××区柳江路，栾书萍在漯河市中医院治疗一天后转入漯河慈善医院治疗，明显不合理。栾书萍在漯河慈善医院2019年11月11日到2019年11月24日、2019年12月3日到2019年12月12日由输水，再加上漯河市中医院住院1天，实际住院共计是23天。2020年3月6日到2020年3月10日是治疗感冒的，相关天数和费用应扣除。护理期的鉴定意见是30到60天，疫情是春节才开始，当时已经有严重挂床了。正常住院治疗输水外单独理疗和吃药时已经证明能出院了。一审法院按照60天计算栾书萍的实际住院天数，已经是照顾栾书萍了。鉴定报告结论客观，一审法院依据鉴定意见认定误工期、护理期、营养期的时长，符合法律规定。一审时我公司提交了对伤者做的笔录，伤者当时称是在凤凰大酒店上班，月工资2000元左右，实际收入低于一审判决依据的标准。医疗费一审法院没有扣除挂床费用和治疗本身疾病的费用。栾书萍不构成伤残，后续治疗费栾书萍不予诉请，故鉴定费应按总鉴定费的三分之一计算。三轮车的损失栾书萍没有提供损失依据，应当不予认定。平安财险漯河支公司不应承担诉讼费等相关费用。求二审法院驳回栾书萍的上诉请求，维持一审判决。栾书萍向一审法院起诉请求：1、依法判令平安财险漯河支公司、安晓支付栾书萍医疗费、伙食补助费、营养费、护理费、残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费共计75861.67元；2、本案诉讼费由平安财险漯河支公司、安晓承担。一审法院认定事实：2019年11月10日12时53分，安晓驾驶车牌号为豫Ｌ×××**的小型客车超车时，挂住了同方向行驶栾书萍驾驶的电动三轮车，造成电动三轮车侧翻，造成电动三轮车损坏，栾书萍受伤的交通事故，该事故经漯河市公安局干河陈分局交管巡防大队做出事故认定书认定:安晓负该事故全部责任，栾书萍不负该事故责任。经查，肇事车辆豫Ｌ×××**号小型轿车在平安财险漯河支公司投保有交强险及保险金额为50万元的第三者责任保险且不计免赔，事故发生在保险期间内。事故发生当日栾书萍被送往漯河中医院，11月11日转到慈善医院接受住院治疗，于2020年3月12日出院。因事故合计支出医疗费用27943.33元（2000.07+25943.26）。经一审法院委托，漯河冠东法医临床司法鉴定所于2020年6月22日出具鉴定意见，认定栾书萍不构成伤残，本次损伤需误工90-120日，护理30-60日，营养60-90日。平安财险漯河支公司在交强险范围内向栾书萍垫付了10000的医药费，双方对垫付事实均无异议。一审法院认为，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、护理费等费用。同时投保机动车第三者责任强制险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，首先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。经交管部门认定，安晓负事故全部责任，栾书萍无责任，一审法院予以认定。关于住院时间，根据栾书萍提供的长期医嘱和临时医嘱显示，确实存在没有用药和治疗记录的挂床期间，例如2019年12月19日至12月31日,2020年1月3日至1月10日，2020年1月19日至2月12日，2020年2月15日至3月2日之间等。综合考虑到原告受伤部位、实际住院时间，一审法院扣除挂床时间63天，住院时间按60天认定。1、医疗费合计27943.33元。2、营养费为1200元（20元×60天）。3、住院伙食补助费3000元（50元×60天）。4、护理费为7702.68元（46858元/年÷365×60天）。5、关于误工费：栾书萍提供证据不足，无法证明栾书萍的固定收入。故一审法院依照2019年河南省居民服务业和其他服务业平均工资计算误工费。关于误工期：根据公安部三期标准以及栾书萍的住院时间、鉴定意见（90-120日），误工期酌定为90天为宜。误工费合计为11554元（46858元/年÷365天×90天）。6、交通费为1200元（20元/天×60天）。7、施救费300元，有发票佐证。8、鉴定费2240元，其中包含后续治疗费的鉴定，栾书萍此次虽未诉请，但系必然支出，一审法院予以支持。9、财产损失：未提供证据，不予认定。综上，合计55140元。扣除平安财险漯河支公司垫付的10000元，剩余45140元，由平安财险漯河支公司在保险赔偿范围内向栾书萍支付。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于管理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、平安财险漯河支公司于判决生效后十五日内赔偿栾书萍各项损失共计45140元；二、驳回栾书萍的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件诉讼费已减半收取850元（栾书萍已支付），由栾书萍承担232元，由安晓承担618元。二审中当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定的事实一致。本案二审的争议焦点为：一审对栾书萍住院伙食补助费、营养费、交通费、误工费、护理费及财产损失的认定是否有误。本院认为，根据栾书萍一审提交的证据显示，其因本案交通事故受伤，先后入住漯河市中医院、漯河慈善医院，入院诊断及检查均为左外踝骨折及软组织损伤，诊疗意见均为进行手术，使用对症药物。期间栾书萍在漯河医专第二附属医院进行了胸部CT、头颅MR、超声心动图检查，栾书萍没有提供充分证据足以证明该检查项目与事故造成的损伤有关。结合医院对栾书萍伤情的诊断及漯河慈善医院住院病人费用明细汇总表显示的栾书萍住院治疗项目及数量，栾书萍上诉所称因本案事故受伤住院124天且与不存在挂床现象的主张，依据不足，一审法院按照实际住院时间60天计算栾书萍的各项损失，并无不当之处。一审法院根据栾书萍的伤情、住院时间、鉴定意见，酌定误工期为90天，合理合法。栾书萍主张按照2019年河南省农林牧渔业人员年平均工资47272元为标准计算误工费，但一审二审中均未提供其从事农林牧渔业的相关证据，结合一审庭审查明的事实与平安财险漯河支公司提供的人伤住院勘察表中所载栾书萍的工作情况，一审法院依据2019年河南省居民服务业年平均工资46858元为标准计算器误工费，合情合理。栾书萍主张对三轮车受损按照1000元计算财产损失，但一审、二审中均未提交关于财产损失的证据。综上，栾书萍的上诉主张不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费318元，由栾书萍负担。本判决为终审判决。审判长 李 军审判员 王路明审判员 李 刚二〇二一年三月一日法官助理王瑞珺书记员尼彦辉