山东省龙口市人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁0681民初187号原告：龙口市泰润铝业有限公司，住所地龙口市港城大道**，统一社会信用代码91370681MA3F4KAG7H。法定代表人：姜胜国，任执行董事。委托诉讼代理人：孙宁，山东崇真律师事务所律师。委托诉讼代理人：马国梁，山东崇真律师事务所律师。被告：重庆耘丰铝业有限公司，住，住所地原告东江街道——重庆市九龙坡区西彭镇铝城大道**附**一社会信用代码91500107MA600TKB47。法定代表人：范斌，任执行董事。被告：廖凯，男，1965年4月29日出生，汉族，居民，住重庆市渝中区。被告：张森，男，1968年10月30日出生，汉族，居民，住重庆市九龙坡区。原告龙口市泰润铝业有限公司与被告廖凯、张森、重庆耘丰铝业有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2021年1月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告龙口市泰润铝业有限公司的委托诉讼代理人孙宁、马国梁到庭参加诉讼，被告重庆耘丰铝业有限公司、廖凯、张森经传票传唤未到庭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告龙口市泰润铝业有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原告与被告重庆耘丰铝业有限公司于2019签订的《废铝购销合同》，并依法判令被告重庆耘丰铝业有限公司、廖凯返还原告货款1497007元，并且支付违约金（以1497007元为本金自2019年11月1日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算至款项还清之日）；2、依法判令被告张森对上述款项承担连带清偿责任；3、本案诉讼费、保全费、律师费224551元由三被告承担。事实与理由：2019年11月20日原告龙口市泰润铝业有限公司与被告重庆耘丰铝业有限公司签订《废铝购销合同》，原告向被告订购了189吨废铝，原告依约支付了货款。原告支付货款后被告重庆耘丰铝业有限公司只交付了部分货物，尚欠1497007元的货物一直未交付。廖凯代表被告重庆耘丰铝业有限公司与原告签订还款协议，并自愿作为债务人加入履行债务。协议约定如被告任一期未付款，原告对被告的未到期债权视为已到期，可一并主张，原告为主张本债权所产生的合理费用（包括但不限于差旅费、律师代理费等）由被告承担。被告张森作为保证人对上述债务提供连带责任保证。并且协议中约定发生争议由龙口市人民法院管辖。现原告为维护合法权益，诉至法院。被告重庆耘丰铝业有限公司在答辩期内提出管辖异议，主张不知是否有《废铝购销合同》和建立购销合同关系，本案应当以《废铝购销合同》的权利义务关系来确定司法管辖地，应当由被告住所地和办公场所地重庆市九龙坡区法院管辖，本院经审查原告提交的2019年11月20日原被告双方签订的《废铝购销合同》，合同中明确约定：“五、合同解除条件和争议解决方式：合同履行过程中发生的争议，双方协商解决，协商解决不了，任何一方均可向当地人民法院起诉”。可见，双方之间存有书面买卖合同，并明确约定了原告有权向原告所在地法院起诉，因此原告住所地法院即本院对该案具有管辖权。依照《山东省高级人民法院关于简化民商事纠纷管辖权异议审查程序的意见（试行）》第三条第三项、第四项之规定，本院决定对其管辖权异议不予审查，并依法向其送达告知书。被告重庆耘丰铝业有限公司在庭审前向本院提交中止审理申请书，申请中止审理该案，理由是被告廖凯伙同张森等人利用职务便利，在全国各地以签订《废铝购销合同》的名义行诈骗和职务侵占之实，收取款项后不交公司或以其他理由随即转出，同时隐瞒相关事实，事后为了隐瞒公司以及掩饰诈骗和职务侵占等犯罪行为，又以个人名义四处签订《借条》或《还款协议》。本案即属于此种情形，被告公司于2020年7月即免除了廖凯、张森等人职务，并向公安机关分别提起了诈骗罪和职务侵占罪控告。2021年2月2日重庆市公安局九龙坡分局已对廖凯职务侵占罪立案，诈骗罪也在进行立案前审查。被告要求根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》第130条之规定申请法院裁定中止审理本案。被告重庆耘丰铝业有限公司未到庭，于庭前向本院邮寄重庆市公安局九龙坡区分局案（事）接报回执及受案回执。被告廖凯在答辩期内提出管辖异议，要求将案件移送到重庆市渝中区人民法院管辖，本院经审查，原告提交的2020年8月1日原告与被告廖凯、张森签订的《还款协议》明确约定“如双方发生争议，应先友好的协商解决，解决不成，向龙口市人民法院起诉。”本院依照《山东省高级人民法院关于简化民商事纠纷管辖权异议审查程序的意见（试行）》第三条第三项、第四项之规定，决定对其管辖权异议不予审查，并依法向其送达告知书。被告廖凯未到庭，亦未提交任何证据。被告张森未答辩，亦未提交任何证据。审理查明：原告系经营铝液、铝锭等及废铝回收的有限责任公司；被告重庆耘丰铝业有限公司系生产、加工、销售铝制品、铝合金锭等及废旧金属回收的有限责任公司；被告廖凯任被告重庆耘丰铝业有限公司总经理，负责公司的日常工作，被告张森任被告重庆耘丰铝业有限公司副总经理，负责市场业务的开发工作。2019年11月20日，原告与被告重庆耘丰铝业有限公司签订《废铝购销合同》一份，双方在合同中约定：经双方友好协商，买方向卖方购买废铝，签订如下合同，供双方信守，废料名称废铝，数量189吨，含税单价10650元每吨，在买方仓库交货，货物重量以卖方出库重量为准，现汇结算，先款后货，款清发货；合同履行过程中发生的争议，双方协商解决，协商解决不了，任何一方均可向当地人民法院起诉。合同签订后，原告于2019年10月21日向被告名下31×××66账户转账600000元，于2019年11月26日向被告重庆耘丰铝业有限公司上述账户转账两笔400000元和一笔600000元，以上原告共向被告重庆耘丰铝业有限公司转账2000000元。被告重庆耘丰铝业有限公司仅向原告交付价值502993元的货物，至今再未向原告发货。原告于2020年8月1日到被告处协商解决，被告廖凯、张森与原告签订还款协议，约定：甲方龙口市泰润铝业有限公司，乙方廖凯，丙方张森，鉴于2019年11月份甲方龙口市泰润铝业有限公司向重庆耘丰铝业有限公司订购铝屑，甲方支付货款后重庆耘丰铝业有限公司一直未发货，该笔买卖已终止，重庆耘丰铝业有限公司应退还甲方预付货款，金额为人民币14970007元，现乙方自愿为重庆耘丰铝业有限公司向甲方退还上述货款，作为债务加入。甲乙双方经友好协商一致，基于平等自愿、诚实守信原则，针对退还预付货款有关事项签订如下协议，共同遵守：1、乙方按以下方式向甲方支付退款：2020年12月31日前付退款500000元；2021年5月31日前付退款997007元；双方同意如乙方未按期退款，则乙方应向甲方支付违约金，违约金计算方式:以壹佰肆拾玖万柒仟零柒元为本金按月利率2%从2019年11月1日起计算至款清。如乙方有任一期未付款，甲方对乙方的未到期债权视为已到期，可一并主张。甲方为主张本债权所产生的合理费用（包括但不限于差旅费、律师代理费等）由乙方承担。丙方自愿为本债务（货款、违约金、损害赔偿、甲方为主张本债权所支付的合理费用）提供连带责任保证。被告廖凯、张森未能按期向原告支付上述款项，原告诉至法院。另查明，被告重庆耘丰铝业有限公司于2021年3月4日向本院邮寄中止审理申请书，申请中止审理本案并提交重庆市公安局九龙坡区分局案（事）接报回执及受案回执。接报回执载明：我们已经接到您的报警，并将及时依法处理。报警时间2021年1月2日。简要报警信息为：陈西来支队报称：2019年11月，其与廖凯达成合作关系，对原廖凯实控的重庆耘丰铝业有限公司进行股权改造，陈西以重庆进生浩金属材料有限公司入股，占重庆耘丰铝业有限公司66.7%股份，任董事长，负责出资购买货物，廖凯以重庆善熙捷铝业有限公司入股，占33.3%股份，任职总经理，是陈西的职业经理人，负责货物买卖、链条恰接等日常工作。廖凯称其实控的重庆博琪铝业有限公司能在西南铝业（集团）有限责任公司中标废铝收购项目，陈西遂以重庆耘丰铝业有限公司与重庆博琪铝业有限公司签订废铝购销合同。陈西于2019年12月24日至2019年12月31日，通过重庆耘丰铝业有限公司对公账户31×××66向重庆博琪铝业有限公司对公账户分7笔打款合计183万元，打款后，重庆耘丰铝业有限公司并未收到重庆博琪铝业有限公司购买的货物。陈西向廖凯多次催要货物，除2020年3月份发回34吨左右货物后，再也没有拿回过货物。陈西此后多次向廖凯催要货物，廖凯称该笔货物已被他拿走卖掉了，钱用了。廖凯涉嫌职务侵占罪。受案回执载明：陈西：你于2021年2月2日报称的廖凯涉嫌职务侵占一案我单位已受理（受案登记表文号为渝公九龙坡（经）受案字【2021】11号）。经审查被告重庆耘丰铝业有限公司提交的上述材料，本院即电话通知该公司本案不符合中止审理的法定情形。本院并于2021年3月5日依法组织庭审，被告重庆耘丰铝业有限公司、廖凯、张森均未到庭参加诉讼。再查明，原告为起诉本案与山东崇真律师事务所签订委托代理合同，约定原告需支付律师费224551元。上述事实有原告当庭陈述、原被告营业执照信息、废铝购销合同、还款协议、网上银行电子回单、渝耘字【2020】1号重庆耘丰铝业有限公司文件、委托代理合同、重庆市公安局案（事）接报回执、受案回执等证据在卷佐证。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告与被告重庆耘丰铝业有限公司签订的《废铝购销合同》经双方盖章确认，对双方具有法律约束力，原告已经按照合同约定向被告重庆耘丰铝业有限公司支付了2000000元货款，被告重庆耘丰铝业有限公司应当按照合同约定向原告交付相应的货物。被告重庆耘丰铝业有限公司未能按照合同约定向原告交付相应的货物，应当承担相应的违约责任。原告提交的《还款协议》系原告与被告廖凯、张森签订的，对原告与被告廖凯、张森具有法律约束力，被告重庆耘丰铝业有限公司非本协议的签订方，因此，该协议对被告重庆耘丰铝业有限公司不具有法律约束力。但被告廖凯和张森分别作为被告重庆耘丰铝业有限公司的总经理和副总经理，其签订的还款协议能够证实被告重庆耘丰铝业有限公司已经明确表明不再履行交付废铝的合同义务，现原告起诉要求解除《废铝购销合同》于法有据，本院予以支持。合同解除后，被告重庆耘丰铝业应当退还原告预付的货款1497007元，并应当赔偿因违约给原告造成的违约损失。故原告起诉被告重庆耘丰铝业有限公司按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算支付自起诉之日即2021年1月8日起至付款之日止的利息于法有据，本院予以支持。原告诉讼请求中超出的部分，于法无据，本院不予支持。关于被告廖凯和张森，其与原告签订的还款协议明确载明被告廖凯同意作为债务加入人承担还款责任，张森自愿为本债务提供连带责任保证，原告起诉要求被告廖凯共同返还货款1497007元，被告张森承担连带清偿责任，于法有据，本院予以支持。关于违约金，因还款协议明确约定被告廖凯不能按期付款，需按月利率2%从2019年11月1日起计算至款清之日支付违约金，原告起诉要求被告廖凯、张森支付以1497007元为本金自2019年11月1日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算至款项还清之日的利息，不超过其约定的月利率2%，原告起诉于法有据，本院予以支持。关于律师费，原告提交的委托代理合同能够证实因被告重庆耘丰铝业有限公司违约导致原告方聘请律师提供专业法律服务而支出律师费224551元，该费用系被告重庆耘丰铝业有限公司违约给原告造成的损失，原告起诉要求被告重庆耘丰铝业有限公司承担律师费224551元，于法有据，本院予以支持。被告廖凯在还款协议中明确约定其作为债务加入人未能按照还款协议约定向原告支付退款，应承担律师费等合理费用，被告张森同意提供连带责任保证，因此原告起诉要求被告廖凯、张森承担律师费224551元，于法有据，本院予以支持。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款,《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十三条、一百三十条，《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决如下：一、解除原告龙口市泰润铝业有限公司与被告重庆耘丰铝业有限公司于2019年11月20日签订的《废铝购销合同》；二、被告重庆耘丰铝业有限公司、廖凯于本判决生效之日起十日内共同向原告龙口市泰润铝业有限公司返还货款1497007元并支付自2021年1月8日起至款项付清之日止的利息（按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、被告廖凯于本判决生效之日起十日内另行支付原告龙口市泰润铝业有限公司以1497007元为基数自2019年11月1日起至款项还清之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算的利息扣除以1497007元为基数自2021年1月8日起至款项付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息后的剩余利息；四、被告张森对被告廖凯的上述还款承担连带清偿责任；五、被告重庆耘丰铝业有限公司、廖凯、张森于本判决生效后十日内共同支付原告龙口市泰润铝业有限公司律师费224551元；六、驳回原告龙口市泰润铝业有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。财产保全费5000元，由被告重庆耘丰铝业有限公司、廖凯、张森负担。案件受理费20321元，减半收取10160.5元，由被告重庆耘丰铝业有限公司、廖凯、张森负担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员  任天英二〇二一年三月十二日书记员  张 建