湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终1133号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司。住所地：武汉市江汉区北湖西路2号双玺中心B栋17层8-14号房及20-23层8-14号房。负责人：张小春，总经理。委托诉讼代理人：高影，湖北民本律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：魏天虹，女，汉族，1981年7月3日出生，住武汉市硚口区。委托诉讼代理人：魏成伟，系湖北德淦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘家翔，男，汉族，1986年1月4日出生，住武汉市汉阳区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称平安保险湖北分公司）因与被上诉人魏天虹、刘家翔机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武汉市汉阳区人民法院（2019）鄂0105民初7393号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月15日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。于2021年2月3日公开开庭审理了本案。上诉人委托诉讼代理人高影、被上诉人魏天虹及其委托诉讼代理人魏成伟、被上诉人刘家翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安保险湖北分公司上诉请求：依法撤销一审民事判决第一项，改判上诉人向魏天虹赔偿268890元；本案上诉费用由被上诉人承担。事实及理由：一、本案中事故认定书确认刘家翔负主要责任，我司在商业险内应承担70%的责任；二、魏天虹的误工期应计算至第一次鉴定结论出具之日前一天即369日，并按照2019年居民服务业标准38897元/年标准计算，因此误工费应为39217元。魏天虹辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。理由如下：上诉人请求仅承担70%责任与本案事实相违背，魏天虹只存在机动车载人的违法行为，没有其他违法责任，也没有扩大损失，魏天虹要求的是自己的受损害赔偿，一审要求上诉人承担80%是合法有据的；上诉人在一审中申请了重新鉴定，一审对误工期的认定是有理有据的。刘家翔辩称，同意上诉人的上诉请求。魏天虹向一审法院起诉，请求判令：1、刘家翔赔偿魏天虹各项经济损失448191.36元，平安保险湖北分公司在保险限额范围内承担对魏天虹的直接赔偿责任；2、本案全部诉讼费用由刘家翔、平安保险湖北分公司承担。一审法院认定事实:2018年8月18日20时49分，刘家翔驾驶车牌号为鄂Ａ×××××的小型客车，沿国博大道行驶至三里坡路口右转弯时，与魏天虹骑电动自行车载胡伟、胡雅芸未在非机动车道行驶时发生交通事故，武汉市公安局汉阳区交通大队做出第420105590000024887号《道路交通事故认定书》，认定：当事人刘家翔负主要责任；当事人魏天虹负次要责任；当事人胡伟无责任；当事人胡雅芸无责任。事故发生后，2018年8月18日22时57分魏天虹于武汉市第五医院入院，入院诊断为：1、右胫腓骨近端骨折；2、右小腿皮肤裂伤；3、全身多部皮肤擦伤；4、全身多部软组织损伤；5、右小腿皮肤脱套伤。魏天虹该次共住院52天，于2018年10月9日出院。2018年10月9日，魏天虹在武汉市第五医院入院，2018年12月24日出院，共住院76天。2018年12月24日，魏天虹在武汉市第五医院住院，2019年1月15日出院，住院天数21天。2019年6月1日，魏天虹在武汉市第五医院入院，入院诊断为：有髌骨骨折、右胫骨平台骨折术后、高血压病。魏天虹此次，共住院12天，于2019年6月13日出院。2019年6月27日，魏天虹向武汉普爱法医司法鉴定所申请司法鉴定，武汉普爱法医司法鉴定所于2019年8月21日做出武普【2019】临鉴字第1004号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人魏天虹人体损伤伤残程度分级评定为九级；后续治疗费用为人民币25000元（或以医院实际支出为准）；误工时间至截止定残前一日止，护理时间为210日，营养时间为210日（从手上之日起算）。平安保险湖北分公司不服该次鉴定意见，向一审法院申请重新鉴定，一审法院委托湖北同济法医学司法鉴定中心于2020年7月6日做出同济司鉴中心【2020】临鉴字第0132号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人魏天虹受伤评级为九级；伤残与2018年8月18日交通事故外伤之间存在直接因果关系，参与度建议为100%（共参考）；给予取右胫骨内固定物费用20000元或据实赔付；自受伤之日起给予误工期730日，护理器210日，营养期210日；被鉴定人在武汉市第五医院第一、二、三次住院期间的医疗费用均合理，第四次住院期间的医疗费用与2018年8月18日交通事故无关。刘家翔于2017年12月6日就其驾驶车牌号为鄂Ａ×××××的小型客车在平安保险湖北分公司承担购买交强险及1000000元的商业三者险（含不计免赔），均自2017年12月14日00时起至2018年12月13日24时止。一审法院认为：根据武汉市第五医院的门诊病历、住院病历、费用支出票据、及湖北同济法医学司法鉴定中心所做出的鉴定意见、魏天虹提交的劳动合同等现有证据，依法核算魏天虹因本案事故发生的医疗费用为146854.13元；后期治疗费20000元；住院伙食补助费7500元；营养费10500元；残疾赔偿金137820元；护理费30935.97元；误工费88693元（受伤前12个月总收入44544.76元÷365天×730天=89089.52元，魏天虹仅主张88693元，法院依法予以照准）；交通费酌定2000元；精神抚慰金3000元；被扶养人生活费64789.2元。以上十项合计512092.3元。刘家翔为鄂Ａ×××××号小型客车在平安保险湖北分公司投保了交强险和1000000元的商业三者险（含不计免赔），平安保险湖北分公司应在交强险限额内赔偿魏天虹120000元。超过交强险的部分392092.3元，因魏天虹在本次事故中负有次要责任，其作为非机动车一方应当减轻车方20%的赔偿责任，故平安保险湖北分公司在商业三者险限额内应赔偿魏天虹313673.84元（392092.3元×80%）。即平安保险湖北分公司在交强险和商业三者险限额内共计应赔偿魏天虹433673.84元（120000+313673.84元），扣除其先行垫付的87169元，还应赔偿魏天虹346504.84元（433673.84-87169元）。诉讼费4011元、第一次鉴定费2900元合计6911元不属于保险赔付范围，由魏天虹和刘家翔根据各自责任比例予以负担，即刘家翔应负担5528.8元（6911元×80%）。因刘家翔已垫付9300元，超过其应承担的金额，对于超过的部分3771.2元（9300-5528.8元）魏天虹同意由保险公司从赔偿款中直接返还给刘家翔。魏天虹的其他诉求，无事实和法律依据，法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决：一、中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司于判决生效之日起十日内在交强险与商业三者险范围内共计向魏天虹赔偿342733.64元（346504.84-3771.2元）；二、中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司于判决发生法律效力之日起十日内支付刘家翔垫付款3771.2元；三、驳回魏天虹的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取为4011元，第一次鉴定费2900元，合计6911元（魏天虹均已预交），由魏天虹负担1382.2元，刘家翔负担5528.8元（已支付）。重新鉴定费15000元由中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司负担（已缴纳）。二审期间，各方均未提交新证据。二审查明的事实与一审一致。本院认为，本案二审的争议焦点为：各方责任认定是否正确；误工费认定是否准确。关于各方的责任认定，本案事故发生后，武汉市公安局汉阳区交通大队做出《道路交通事故认定书》，认定：当事人刘家翔负主要责任；当事人魏天虹负次要责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第三十二条、第三十六条等规定，一审根据该事故认定书的责任认定结论，结合各方当事人的行为过错及违法情况，酌定魏天虹对本次事故所造成的损害后果承担20%的责任，由刘家翔承担80%的责任，即平安保险湖北分公司在交强险和商业三者险限额内共计应赔偿魏天虹损失额的80%，一审对双方责任的认定符合客观事实，较为合理，上诉人平安保险湖北分公司主张其在商业险内应承担70%责任，本院不予支持。关于误工费的认定，魏天虹因案涉交通事故受伤多次住院治疗，其出院后向武汉普爱法医司法鉴定所申请做出司法鉴定意见书，上诉人平安保险湖北分公司不服该鉴定意见，向一审法院申请重新鉴定。一审法院委托湖北同济法医学司法鉴定中心做出新的司法鉴定意见书，鉴定结论中载明“自受伤之日起给予误工期730日”。该鉴定机构具有相应的鉴定资质，鉴定程序合法，依据充分，结论合理。一审法院将该鉴定意见作为审理的依据，以魏天虹受伤前12个月总收入44544.76元为标准及以鉴定意见载明的730天误工期来计算魏天虹的误工费并无不妥。上诉人平安保险湖北分公司主张一审对误工费认定错误缺乏依据，本院不予支持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8022元，由中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司负担。本判决为终审判决。审判员  李行二〇二一年三月三日法官助理熊雪婷书记员郑思旗