湖北省鄂州市鄂城区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0704民初474号原告：黄翠云，女，1963年3月18日出生，汉族，住鄂州市鄂城区，委托诉讼代理人：杨剑（系黄翠云之夫），男，1963年4月20日出生，汉族，住鄂州市鄂城区，被告：鄂州市中心医院，住所地鄂州市文星大道90号。法定代表人：刘黎明，该院院长。委托诉讼代理人：刘阳，湖北思普润律师事务所律师。原告黄翠云与被告鄂州市中心医院（以下简称中心医院）医疗损害责任纠纷一案，原一审于2013年12月30日经本院判决，后黄翠云上诉至鄂州市中级人民法院，2014年3月17日鄂州市中级人民法院改判。后黄翠云向鄂州市中级人民法院申请再审，2015年4月7日再审维持原二审判决结果。后黄翠云向检察机关提出申诉。2016年5月12日，湖北省人民检察院作出鄂检民（行）监[2016]42000000039号民事抗诉书，向湖北省高级人民法院提出抗诉。现湖北省高级人民法院作出（2016）鄂民再239号民事裁定：一、撤销湖北省鄂州市中级人民法院（2015）鄂鄂州中民再终字第00002号、（2014）鄂鄂州中民一终字第00025号民事判决和湖北省鄂州市鄂城区人民法院（2013）鄂鄂民初字第00132号民事判决。二、本案发回湖北省鄂州市鄂城区人民法院重审。发回重审后，本院另行组成合议庭公开开庭进行了审理。黄翠云的委托诉讼代理人杨剑，中心医院的委托诉讼代理人刘阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄翠云向本院提出诉讼请求：1.依法判令中心医院承担因给黄翠云造成医疗损害的各项损失计50万元（包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、误工费、精神损害抚慰金等其他合理费用）；2.依法判令中心医院承担本案的诉讼费用。事实与理由：2011年1月28日，黄翠云因交通事故受伤被送往中心医院住院治疗109天，同年5月23日出院。出院记录的出院诊断中第四项明确说明“左肾挫伤，并肾周积血，肾萎缩”。5月24日，黄翠云在武钢集团鄂钢医院经CT检查，诊断意见为“左肾萎缩，建议每月定期复查，如有问题，必须切除”。2011年10月20日，因黄翠云左肱骨术后长期疼痛，到武汉市中心医院门诊诊断为左肱骨骨折，术后骨不连。通过CT片显示，术后所订钢钉已有松动，该院建议住院手术治疗。经黄冈博林法医司法鉴定所鉴定，意见为：1.中心医院在诊治黄翠云的活动中存在过错，且该过错与造成的左肾萎缩以及左肱骨骨折不愈合之间存在因果关系，建议造成左肾萎缩的医疗过错参与度为80%，造成左肱骨骨折不愈合的医疗过错参与度为30%。2.其残疾程度评定为七级。3.其后续治疗费约需35000元。现因双方对赔偿事宜未达一致意见，故黄翠云诉至法院。中心医院辩称，1.本案于2013年已经一审判决，依据人身损害赔偿司法解释之规定，本案虽系发回重审案件，但相关的赔偿标准应按2013年标准项目计算；2.黄翠云因交通事故在中心医院住院，即使因中心医院过错，导致伤残加重，由八级转化为七级，但八级伤残已经得到处理，中心医院也只对加重情形承担一级伤残赔偿并按照参与度1-20%之间承担赔偿责任；3.本案鉴定意见认定黄翠云的误工期、护理期为360天、营养日120日，从入院时计算。黄翠云于2011年1月28日入院，但黄翠云因交通事故得到赔偿的部分在本案应予扣减，在交通事故赔偿中，黄翠云误工期为475天、护理期175天、营养期265天。因此黄翠云的误工费及营养费在交通事故中得到全额赔偿，中心医院仅需就护理费进行185天的赔偿；4.本案在发回重审前中心医院已赔偿黄翠云47962.69元，本案中支付鉴定费28000元，上述费用在本案中应一并处理。黄翠云为证实其诉讼主张，向本院提交如下证据：证据一，黄翠云身份证复印件。拟证明原告身份情况，诉讼主体资格。证据二，黄冈博林司法鉴定所鉴定报告书、湖北中真司法鉴定所鉴定报告书。拟证明黄翠云因交通事故受伤，在中心医院处住院治疗，治疗过程中，中心医院对黄翠云肾功能衰竭、左肱骨骨不连存在医患责任，其中左肾伤残为七级。证据三，鉴定费发票。拟证明黄翠云支付鉴定费6000元。证据四，检查报告一组、检查费发票一组。拟证明黄翠云肾损伤、衰竭逐步形成过程，左肱骨骨不连系中心医院错失最佳诊治时间，共支付检查费用3000元左右。证据五，鄂州第三医院、鄂钢医院病历、治疗费发票。拟证明黄翠云为治疗左肱骨骨不连，已在上述医院进行初步治疗，支付医疗费9705.51元，医嘱为要继续治疗。证据六，交通费、复印费、住宿费发票。拟证明黄翠云发生费用损失20000元。证据七，（2011）鄂城法民初字第1857号民事判决书一份。拟证明黄翠云交通事故各项损失的计算标准及截止日期。证据八，左克药物说明。拟证明黄翠云住院因左克过量，导致结晶尿和肾毒性。中心医院为证实其答辩主张，向本院提交如下证据：证据一，收条。拟证明黄翠云于2014年3月28日收到中心医院赔偿款47962.69元。证据二，鉴定费凭证。拟证明中心医院缴纳鉴定费28000元，该款应由双方按过错比例分摊。证据三，（2011）鄂城法民初字第1857号民事判决书。拟证明黄翠云在交通事故案件中已就八级伤残相关项目得到赔偿，其中误工期为475天、护理期175天、营养期265天。证据四，湖北崇新司法鉴定意见中心的司法鉴定意见书。拟证明中心医院对黄翠云的诊疗过程中，对黄翠云左肾萎缩的伤残等级为七级，左肱骨骨不连伤残为八级，过错参与度均为1%-20%；误工期为360日，护理期为360日，营养期为120日（以上均从入院之日起算），目前没有后续治疗费。庭审质证时，中心医院对黄翠云的证据一无异议；认为证据二的真实性有异议，对证明目的有异议，鉴定结论错误，本案已经重新鉴定后由湖北崇新司法鉴定中心出具了鉴定意见，应以该鉴定意见为准；证据三因黄冈博林鉴定所的鉴定结论错误，鉴定费用我院不予承担；证据四、五、六请求法庭依法核实；证据七无异议，但黄翠云就其伤残程度八级的赔偿项目不应再次计算；证据八与我院的治疗无关。黄翠云对中心医院的证据均无异议。经庭审质证，本院认为，对双方当事人均无异议的证据直接予以采信。黄翠云的证据二因已重新鉴定，以新的鉴定意见为依据，不予采信。证据三可达到其证明目的，予以采信。证据四、五依据医疗费票据依法核算。证据六交通费、住宿费依黄翠云的伤情及住院情况酌情认定，复印费不予采信。证据八达不到其证明目的，不予采信。本院依据当事人庭审提交的证据及当事人当庭陈述，确认本案基本事实如下：2011年1月28日7点50分左右，黄翠云在鄂州市××城区××东港小学门口被车撞倒受伤，被送至中心医院住院治疗109天，同年5月23日出院。同年5月24日，黄翠云在武钢集团鄂钢医院经CT检查，诊断为“左肾萎缩，建议每月定期复查，如有问题，必须切除”。2011年10月20日，因黄翠云左肱骨术后长期疼痛，到武汉市中心医院门诊诊断为左肱骨骨折，术后骨不连。黄翠云先后在武钢集团鄂钢医院、武汉市中心医院住院治疗25天，产生医疗费13121.6元。2012年11月19日，经黄冈博林法医司法鉴定所鉴定，意见为：1.中心医院在诊治黄翠云的活动中存在过错，且该过错与造成的左肾萎缩以及左肱骨骨折不愈合之间存在因果关系，建议造成左肾萎缩的医疗过错参与度为80%，造成左肱骨骨折不愈合的医疗过错参与度为30%。2.其残疾程度评定为七级。3.其后续治疗费约需35000元。后因中心医院对黄冈博林法医司法鉴定所意见持异议，向法院申请重新鉴定，2013年9月2日，经湖北中真司法鉴定所协和法医司法鉴定室鉴定，意见为中心医院在对黄翠云的治疗中存在内固定的选择未行充分告知义务；肾周积血未及时追踪观察，“左克”药物选择欠妥，用药时间较长的过错，该过错与黄翠云的损害后果之间存在一定的因果关系，应承担责任。关于过错参与度，目前国家法律地方法规尚无统一的评定标准，基于法院鉴定委托要求，故参照“北京市高级人民法院参与度标准”，中心医院属部分责任20%-40%（建议40%）。2013年12月30日，本院（2013）鄂鄂城民初字第00132号民事判决书，判决中心医院承担黄翠云的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金等共计损失71535.35元40%的责任28614.14元。后黄翠云上诉至中级法院，中院2014年3月17日作出（2014）鄂鄂州中民一终字第00025号民事判决书，判决撤销（2013）鄂鄂城民初字第00132号民事判决，改判中心医院承担黄翠云上述损失108656.72元40%的责任47462.69元。因黄翠云仍不服（2014）鄂鄂州中民一终字第00025号民事判决书，向湖北省高级人民法院申请再审，省高院于2014年12月4日作出（2014）鄂民申字第00634号民事裁定书指令鄂州市中级人民法院再审。2015年4月7日，鄂州市中级法院（2015）鄂鄂州中民再终字第00002号民事判决书，判决维持本院（2014）鄂鄂州中民一终字第00025号民事判决。黄翠云仍不服（2015）鄂鄂州中民再终字第00002号民事判决，向检察机关提出申诉。2016年5月12日，湖北省人民检察院作出鄂检民（行）监[2016]42000000039号民事抗诉书，向湖北省高级人民法院提出抗诉。2016年12月30日，湖北省高级人民法院作出（2016）鄂民再239号民事裁定1.撤销湖北省鄂州市中级人民法院（2015）鄂鄂州中民再终字第00002号、（2014）鄂鄂州中民一终字第00025号民事判决和湖北省鄂州市鄂城区人民法院（2013）鄂鄂民初字第00132号民事判决。2.本案发回湖北省鄂州市鄂城区人民法院重审。黄翠云在交通事故发生后，2011年10月27日以机动车交通事故责任纠纷向本院提起诉讼，经（2011）鄂城法民初字第1857号民事判决书判决黄翠云损失为352102.80元，其中医疗费145741.80元、伤残赔偿金128464元，残疾赔偿金按八级伤残计算、误工费31041.25元（按商业服务标准23855元/年，475天计算）、护理费9385.75元、营养费3975元、住院伙食补助费8750元、精神抚慰金按20000元、器具费520元、交通费2625元、其他经济损失（包括财产损失）1000元、鉴定费600元。该判决已生效，并已执行完毕。2014年3月28日，黄翠云的丈夫杨剑领到中心医院医疗纠纷赔偿款47962.69元。杨剑向中心医院出具收条一份。该款系鄂州市中级法院（2014）鄂鄂州中民一终字第00025号民事判决书的履行内容。在本案审理过程中，2020年5月中心医院向本院提出重新鉴定，要求鉴定1.医疗行为是否存在过错；2.过错行为与患者损害结果之间的因果关系及责任程度；3.黄翠云的伤残程度、后期治疗费、误工时间、护理时间、营养时间。2021年3月，湖北崇新司法鉴定中心鉴定，意见为1.中心医院在对黄翠云诊疗过程中存在风险预见及回避义务不足、告知不充分的过错，与其术后发生左肱骨骨不连存在因果关系，过错参与度B级（参与度理论数值范围1%-20%）；存在高度注意义务不足的过错，与其左肾萎缩存在因果关系，过错参与度为B（参与度理论数值范围1%-20%）。2.黄翠云左肾萎缩之损伤致残程度评定为七级，左肱骨骨不连之损伤致残程度评定为八级；误工期为360日、护理期为360日、营养期为120日（以上均从入院之日起算）；目前无必然发生的后续治疗费，后期如需手术改善左肱骨骨不连，治疗费用建议以医院实际支出为准。本院认为，本案在审理过程中，中心医院要求鉴定与黄翠云之间1.医疗行为是否存在过错；2.过错行为与患者损害结果之间的因果关系及责任程度；3.黄翠云的伤残程度、后期治疗费、误工时间、护理时间、营养时间。后湖北崇新司法鉴定中心作出鉴定意见，庭审中双方对此意见均无异议，依该鉴定意见中心医院在诊疗行为中的过错参与度B级（参与度理论数值范围1%-20%），本院认定中心医院的过错参与度为20%。黄翠云因交通事故在中心医院住院治疗，由于中心医院部分过错，导致其伤残加重，黄翠云的伤残由八级加重至七级，由于黄翠云的八级伤残已在原交通事故案中得到赔偿，故中心医院现应对黄翠云伤残的加重情形承担一级伤残赔偿的损失。对于诉请的营养费、误工费依法只计算其第二次住院期间费用。后续治疗费未主张，本院不予处理。因本案系再审发回重审案件，故黄翠云的各项损失标准依事发时的人身损害赔偿标准计算。综上，黄翠云的损失核算如下：一、医疗费13121.60元；二、住院伙食补助费1250元（50元/天×25天）；三、营养费6000元（50元/天×120天）；四、护理费23300.38元（23624元/年÷365天×360天）；五、残疾赔偿金41680元（20840元/年×20年×10%）；六、误工费29026.85元（29430元/年÷365天×360天）；七、交通费300元；八、住宿费300元；九、鉴定费6000元；十、精神抚慰金4000元；合计124978.83元。黄翠云的损失为28195.77元（124978.83元-4000元）×20%+4000元。由于在2014年3月28日黄翠云的丈夫杨剑已领到中心医院医疗纠纷赔偿款47962.69元，那么黄翠云因医疗纠纷的损失中心医院已足额赔偿，故中心医院在本案中不再承担给付责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第五十四条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：驳回黄翠云的诉讼请求。本案受理费8800元，由黄翠云负担。如不服本判决，可自本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省鄂州市中级人民法院。审判长 李健审判员姜昭威审判员陈茜二〇二一年三月二十九日书记员 姜           曼