广西壮族自治区南宁市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂01刑终922号 原公诉机关广西壮族自治区横县人民检察院。 上诉人（原审被告人）颜金贵，男，1981年10月4日出生于广西壮族自治区横县，汉族，小学文化，居民，住横县。曾因犯盗窃罪于2010年11月8日被广东省佛山市高明区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元；再因犯盗窃罪于2014年10月16日被广西壮族自治区平南县人民法院判处有期徒刑一年七个月，并处罚金四千元，2015年7月7日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年6月11日被横县公安局抓获，次日因吸毒被行政拘留十五日，2020年6月27日被刑事拘留，同年7月6日被逮捕。现羁押于横县看守所。 广西壮族自治区横县人民法院审理横县人民检察院指控原审被告人颜金贵犯贩卖毒品罪一案，于2020年9月27日作出（2020）桂0127刑初185号刑事判决。原审被告人颜金贵不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，南宁市人民检察院指派检察员王秋云、检察官助理廖艳萍出庭履 2 行职务，上诉人颜金贵到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区横县人民法院（2020）桂0127刑初185号刑事判决认定：2020年6月11日9时许，被告人颜金贵在横县新圩车站路口的水泥砖厂处贩卖毒品给吸毒人员方某时，被公安民警当场抓获。公安民警在颜金贵身上查获手机一部（双卡，号码为183××××6061、131××××1169）、白色塑料包装的毒品可疑物3小包（分别净重2.76克、0.71克、5.75克）、塑料瓶装的毒品可疑物1小瓶（净重1.46克），在颜金贵驾驶的摩托车储物桶里查获毒资现金100元；在方某身上缴获毒品可疑物1小包（净重0.1克）和手机一部（号码为183××××4770）。经鉴定，从查获到的5份毒品可疑物中均检出毒品海洛因。此外，颜金贵还于同月10日21时许在该镇平福村“渡槽”处贩卖50元毒品海洛因给方某。 另查明，被告人颜金贵曾因犯盗窃罪于2010年11月8日被广东省佛山市高明区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元；因犯盗窃罪于2014年10月16日被广西壮族自治区平南县人民法院判处有期徒刑一年七个月，并处罚金四千元，2015年7月7日刑满释放。 上述事实，有受案登记表、立案决定书、抓获经过、抓获现场照片、户籍证明、搜查笔录、提取笔录、称量、封装笔录、扣押清单、指认照片、收据、手机通话清单、行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明书等书证，证人方某的证言及辨认笔录材 3 料，南宁市公安局物证鉴定所理化检验报告，勘验、检查笔录和现场照片，被告人颜金贵在公安机关的供述及辨认笔录材料等证据予以证实。 原判认为，被告人颜金贵违反国家毒品管理制度，明知是毒品海洛因而二次向他人贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，构成贩卖毒品罪。颜金贵贩卖毒品海洛因10克以上，依法应处七年以上有期徒刑。颜金贵因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人颜金贵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币四万元。二、随案移送的毒资人民币一百元，予以没收，上缴国库；扣押在案的其他涉案物品，由公安机关依法处置。 颜金贵上诉称：其仅卖给方某0.1克海洛因，其身上被查获的10.68克海洛因都是用于自己吸食，不应认定为贩卖，且毒品已被扣押，没有给社会造成恶劣影响；2.其到案后有检举、揭发他人犯罪线索，构成立功；3.一审判决量刑过重。请求二审法院依法改判轻刑。 南宁市人民检察院认为，一审判决认定颜金贵犯贩卖毒品罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适 4 当，审判程序合法；颜金贵到案后能如实供述其跟他人购买毒品的事实，其行为系坦白，颜金贵没有协助抓获同案犯行为，故其检举、揭发他人犯罪行为不构成立功。综上，颜金贵上诉所提理由均不成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。 为证实上诉人颜金贵没有立功情节，南宁市人民检察院于二审期间向法庭提交横县公安局禁毒大队和百合派出所出具的情况说明、黄崇甘被刑事拘留、被逮捕等证据材料。 经二审审理查明的事实和证据与一审相同，且认定上述事实的证据均经一、二审庭审举证、质证，客观真实反映了上诉人颜金贵贩卖毒品海洛因给他人的犯罪事实。在本院二审期间，上诉人颜金贵没有向本院提供新证据，故本院对一审判决所认定的各项证据，予以确认。 对于南宁市人民检察院二审期间提供的证据及颜金贵提出其有检举、揭发他人犯罪的立功行为的意见，经查，横县公安局禁毒大队和百合派出所出具的情况说明、犯罪嫌疑人黄崇甘被刑事拘留、被逮捕等证据材料，确能证实颜金贵归案后向横县公安局检举、揭发“阿甘”等人涉毒犯罪线索，还向公安机关提供该男子“阿甘”的手机号和微信号并对该男子进行辨认，横县公安局于2020年9月24日，将犯罪嫌疑人黄崇甘（“阿甘”）抓获，当场从黄崇甘所驾车上缴获海洛因12包净重223.99克，现金2.4万元。虽然颜金贵有上述对黄崇甘的“检举、揭发”行为，但颜金贵的“检举、揭发”行为，系其归案后必需如实供述其向毒品 5 卖家购买毒品的事实，即供述承认其贩卖给方某的海洛因，系跟横县百合镇武留村一名叫“阿甘”的男子（即黄崇甘）购买，其供述仍属于如实供述之范畴，不存在检举、揭发他人犯罪的范畴，且其没有任何公安机关抓捕同案犯黄崇甘的协助行为，依法不能认定其行为构成立功。至于颜金贵在被羁押期间，向看守所干警提供的其他人涉毒犯罪线索，公安机关经多方查证确认，颜金贵所提供的这些情报线索对侦破案件没有任何侦查意义。综上，颜金贵上诉提出其有立功情节的意见，没有事实和法律依据，不予采纳。南宁市人民检察院庭上发表的颜金贵的行为不构成立功的意见，有充足证据和法律依据，予以支持。 本院认为，上诉人（原审被告人）颜金贵违反国家毒品管理制度，明知是毒品海洛因而两次向他人贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款规定，构成贩卖毒品罪。颜金贵曾因盗窃犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。 对于颜金贵上诉提出其仅向方某贩卖毒品0.1克，身上被查获的10.68克海洛因系用于自己吸食，不应认定为贩卖的意见，经查，在案证据不仅证实颜金贵于2020年6月11日9时许，在横县车站路口的水泥砖厂处，向吸毒人员方某贩卖了0.1克海洛因并收取毒资100元的事实，同时证实从颜金贵身上查获到相关毒品海洛因共10.68克，还证实方某在2020 6 年6月10日21时许，在横县“渡槽”处向颜金贵购卖了50元海洛因。对于被查获的10.68克海洛因，虽然颜金贵供述辩称，这些海洛因是其以4000元人民币价格跟他人购买，主要用于自己吸食，但根据法律规定，吸毒人员因贩卖毒品被抓获后，从其身上等处查获的毒品，都应认定为持毒待售行为，并计入其贩卖毒品的总数量中。据此，一审判决将从颜金贵身上查获的10.68克海洛因认定为持毒待售，结合颜金贵贩卖给方某0.1克海洛因的贩卖毒品事实，全部认定为贩卖并计入其贩卖毒品的总数量中，有充足法律依据，颜金贵上诉提出其仅向方某贩卖海洛因0.1克，其身上被查获的10.68克海洛因系用于自己吸食，不应认定为贩卖并计入到贩卖毒品的总数量中的意见，没有法律依据，不予采纳。 对于颜金贵上诉提出一审判决量刑过重的理由，经查，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款规定：走私、贩卖、运输、制造鸦片200克以上不满1000克、海洛因或者甲基苯丙胺10克以上或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。现一审判决根据颜金贵贩卖毒品海洛因10.78克的事实，结合其是累犯，存在以贩养吸的情节，对其判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币四万元，量刑并无不当。故颜金贵上诉提出一审判决量刑过重的理由，没有法律依据，不予采纳。 本案原审判决认定事实清楚，证据确实、充分。定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。对于 7 南宁市人民检察院发表的出庭意见，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  梁锦康 审判员  谢林伶 审判员  何 莉 二〇二一年三月五日 书记员  马浚铭