辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）辽11民终272号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司，住所地辽宁省盘锦市兴隆台区。 负责人：王宇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘庆菊，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：么占海，男，1965年8月4日出生，汉族，打工，住辽宁省盘山县。 被上诉人（原审被告）：赵德柱，男，1974年9月26日出生，汉族，职业不详，住辽宁省盘山县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人么占海、赵德柱机动车交通事故责任纠纷一案，不服盘山县人民法院（2020）辽1122民初1070号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安保险公司的委托诉讼代理人刘庆菊、被上诉人么占海到庭参加诉讼。被上诉人赵德柱经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平安保险公司上诉请求：撤销盘锦市盘山县人民法院（2020)辽1122民初1070号民事判决，依法确定么占海的经济损失，比照一审判决减少平安保险公司赔偿金15680.00元。事实与理由：一审判决认定么占海精神抚慰金20000.00元不能成立。依据盘锦市中级人民法院盘中法[2019]43号文件，受害人因遭受侵害而致残的精神损害抚慰金最高额为60000元，从一级伤残至十级伤残以10%的比例依次递减，么占海鉴定为九级伤残等级，应计算为12000.00元，故我司认为一审判决无法律依据，请求二审法院予以改正。在确定么占海的误工期限和护理期上，我司认为鉴定机构所出具的420天误工期间的意见也明显超出合理期限，该鉴定意见不能成立。根据中华人民共和国公安部下发的《中华人民共和国公共安全行业标准》（GA/T1193-2014)的中：10.2.8.b股骨颈骨折手术治疗：误工：180-365日，故鉴定意见不应釆纳。综上所述，被上诉人么占海的上述诉求与法律规定不符，请求二审法院依法改判，减少上诉人的赔偿金额15680.00元。 么占海辩称，一审认定事实清楚，请求二审法院维持原判。误工期限和护理期限是通过正大鉴定机构依法鉴定的。 赵德柱未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。 么占海向一审法院起诉请求：1、请求判令平安保险公司赔偿医疗费171,903.43元、急救费和救护车费210.00元、鉴定费1720.00元、复印费228.00元、一次性床单被罩55.00元、误工费84,000.00元（200元／天×420天）、护理费51,000.00元（170元／天×300天）、住院伙食补助费15,000.00元（50元／天×300天）、营养费3000.00元、交通费8000.00元、二次手术费14,500.00元、伤残赔偿金127,280.00元（31820元／年×20年×20％）、出院后一个月的护理费5100.00元（170元／天×30天）、摩托车损失费8900.00元、精神损害抚慰金20,000.00元，共计510,896.43元；2、由平安保险公司、赵德柱承担涉诉费用。 一审法院认定事实：2017年7月3日19时许，赵德柱驾驶辽Ｌ×××××号思迪轿车沿沈盘线由东向西行驶，行驶至125KM+825M处由北向南掉头时，与沿沈盘线由东向西行驶么占海驾驶的豪爵牌两轮摩托车相撞，造成么占海受伤，车辆损坏的交通事故。盘山县公安局交通管理大队于2017年7月29日做出盘山公交认字［2017］第00159号道路交通事故认定书，认定赵德柱承担事故全部责任，么占海无责任。么占海受伤后于当日被救护车送至盘锦骨科医院住院治疗，被诊断为右股骨头骨折、右股骨头缺血性坏死、右髋关节脱位。右髋臼后壁骨折、左锁骨粉碎性骨折、头面部外伤、轻型颅脑损伤、下唇挫裂伤、无骨折脱位型颈脊髓损伤、上切牙及右上侧切牙外伤性松动、双膝闭合性损伤，2018年6月28日出院，实际住院360天。盘锦骨科医院在出院诊断中建议么占海出院后修养一个月。么占海住院期间，平安保险盘锦支公司为其预付、垫付医疗费共计40，000元。么占海出院后向盘山县公安局交通管理大队提出伤残等级及二次手术费用鉴定申请，2019年9月5日大洼区人民医院法医司法鉴定所对么占海进行鉴定，同年10月21日做出［2019]第211号司法鉴定意见书，鉴定意见为：么占海因车祸致其股骨头缺血坏死，其伤残等级属于九级伤残。致其左锁骨骨折术后关节活动障碍，其伤残等级属十级伤残。关于后期医疗费的鉴定：行髋关节假体置换术及二次手术取出固定物，其医疗费用为14,500元。么占海为此支付鉴定费1720元、诊查费9元。2020年6月2日，平安保险盘锦支公司向该院提出申请，要求对么占海伤残等级重新鉴定，同时申请对么占海住院时长、误工期的合理性进行鉴定。2020年7月31日，辽宁正大司法鉴定中心对么占海进行了鉴定，同年8月26日该鉴定中心做出辽正［2020](法）临鉴字第202007118号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、么占海右股骨头骨折，右髋关节脱位，右髋臼后壁骨折内固定术，骨折伤情严重，右股骨头坏死，髋关节功能显著障碍评定为九级伤残；2、么占海人身损害误工期420日为宜；3、么占海人身损害合理住院天数300天为宜。另查明，赵德柱的辽Ｌ×××××号轿车在平安保险盘锦支公司投保了交强险和保额为100万元的商业三者险，事故发生在保险期内。 根据本案查明的事实，参照辽宁省相关统计数据及么占海主张，该院核定么占海的各项损失合计448,048.23元，扣除平安保险盘锦支公司预付、垫付的40,000.00元，么占海的实际损失为408,048.23元，具体清单如下： 1、医疗费171,895.23元（包括鉴定时的大洼区人民医院门诊费用9元和营口市中心医院门诊费用154元）； 2、急救费和救护车费210.00元； 3、一次性床单被罩55.00元； 4、误工费53,760.00元(128元／天×420天），原告同意按每天128.00元计算误工费，误工天数按鉴定意见认定； 5、护理费38,400.00元（128元／天×300天），根据鉴定意见确定的合理住院天数及辽宁省2019年度居民服务标准； 6、住院伙食补助费15,000.00元（50元／天×300天），原告要求的数额低于相关标准，全额支持； 7、营养费3000.00元，么占海的该项请求低于相关标准，全额支持； 8、交通费2000.00元，该院酌情认定； 9、二次手术费14,500.00元，根据鉴定意见； 10、伤残赔偿金127,280.00元（31820元／年×20年×20%); 11、精神抚慰金20,000.00元； 12、复印费228.00元； 13、鉴定费1720.00元。 一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同规定，按责任比例赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。在本案中，赵德柱在本起交通事故中承担全部责任，故么占海的损失首先由其车辆投保交强险和商业三者险的平安保险盘锦支公司，在交强险范围内进行赔偿，其余损失在商业三者险范围内，依据保险合同的约定赔偿，仍有不足或者不属于保险理赔范围的损失，由赵德柱赔偿。依照《机动车交通事故责任强制保险条例》的规定，交强险死亡伤残赔偿限额110,000.00元，赔偿项目包括：残疾赔偿金、交通费、护理费、误工费、被抚养人生活补助费、精神损害抚慰金。医疗费赔偿限额10,000.00元，赔偿项目包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费用等。鉴定费1720.00元，由赵德柱对么占海进行赔偿。么占海要求被告赔偿出院后的护理费，没有事实和法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二、三款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司在交强险医疗费限额范围内，足额赔偿原告么占海10,000.00元；在死亡伤残赔偿金限额范围内足额赔偿原告110,000.00元，共计120,000.00元； 二、被告赵德柱赔偿原告么占海经济损失286,328.23元（408,048.23元－120,000.00元－1720.00元鉴定费），此款由被告中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司在商业三者险范围内向原告么占海支付； 三、被告赵德柱赔偿原告么占海鉴定费1720.00元； 四、上述款项于本判决生效后十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 五、驳回原告么占海的其他诉讼请求。 案件受理费10,102.00元，减半收取计5,051.00元，被告赵德柱负担3,710.00元，其余1,341.00元由原告么占海自行负担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为精神抚慰金2万元及误工期限认定为420天有无事实和法律依据。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款关于因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金的规定，本案中，赵德柱驾车致么占海受伤，经道路交通事故责任认定么占海无责任，赵德柱负全责。经司法鉴定机构鉴定么占海因车祸致其股骨头缺血坏死，其伤残等级属于九级伤残；致其左锁骨骨折术后关节活动障碍，其伤残等级属十级伤残。该损伤后果的发生，对么占海的身体上和精神上均造成了严重的伤害和影响，故一审判决确定给付么占海精神抚慰金2万元并无不当。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定,本案中，么占海实际住院360天，辽宁正大司法鉴定中心司法鉴定意见么占海人身损害误工期420天为宜。故一审判决认定么占海的误工时间为420天并无不当。平安保险公司提出么占海精神抚慰金2万元过高和420天误工期间明显超出合理期限的主张，依据不足，本院不予支持。 综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10,102.00元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 原 野 审判员 周慧君 审判员 裴艳伟 二〇二一年三月三十一日 书记员 耿 璇 附法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。