广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0605民初839号原告:高雅，男，汉族，住广东省佛山市南海区。委托诉讼代理人：龚秀庆，广东天地正律师事务所律师。被告：广东新天鸿物业发展有限公司，住所地广东省佛山市南海区。法定代表人：杨某1。委托诉讼代理人：杨兆霖，广东法制盛邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：艾志军，广东法制盛邦律师事务所实习律师。原告高雅与被告广东新天鸿物业发展有限公司商品房预售合同纠纷一案，本院于2021年1月12日立案后，依法适用简易程序于同年2月5日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人龚秀庆，被告的委托诉讼代理人杨兆霖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告于2017年7月28日签订的《补充协议》第二、三、四、五、九、十、十八、二十二、二十三、二十五条无效；2.被告向原告支付自2018年10月31日起至2018年12月29日止逾期交楼的违约金49601.94元（以购房款1653398元为基数，按日万分之五的标准计算）；3.被告向原告支付华南国际金融中心5幢2601房未接通公共燃气的违约金165339.8元（以购房款1653398元为基数，按10%的标准计算）；4.被告向原告支付自2019年10月25日起至2020年6月14日止逾期完成房屋所有权登记的违约金38689.51元（以购房款1653398元为基数，按日万分之一的标准计算）；5.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：一、原告购买被告开发的涉讼商品房。佛山市南海区××××××××是被告开发建设的房地产项目。被告为促销，宣传该项目3-5栋为“带豪装”的“公寓”，“拎包入住”。2017年，原告认购该项目XXXXX房，并签订《佛山华南国际中心商品房认购书》、支付定金5万元。2017年7月28日，双方签订《商品房买卖合同（预售）》，并对相关事项进行约定。签订上述购房合同的同时，被告要求原告签署《补充协议》。上述合同、协议签订后，原告已依约支付完全部购房款。二、《补充协议》第二、三、四、五、九、十、十八、二十二、二十三、二十五条依法无效。《合同法》第三十九条第二款规定：“格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。”第四十条规定：“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”因《补充协议》是被告事先拟定、重复用于购房签约，根本不允许购房者修改的协议。其依法属格式条款。纵观《补充协议》内容，其基本是免除或减轻被告责任、加重原告责任、排除原告主要权利的协议。被告也根本没有依法采取合理措施提示原告并进行说明。特别是第二、三、四、五、九、十、十八、二十二、二十三、二十五条关于交付条件、涉讼商品房设施设备交付、逾期交付违约责任、面积差异处理、逾期办证违约责任、共有区域权属、广告宣传约束力、免责事由、《商品房买卖合同（预售）》条款效力及其适用等约定，免除了被告依约办理测绘、接通公共燃气、退还面积差异款、逾期交付及办证等应承担的违约责任，严重损害了原告的合法权益。根据上述法律规定，其依法无效。此外，根据《商品房买卖合同（预售）》第二十八条、附件十一第一、二条约定，与该合同冲突的《补充协议》相关约定，依法无效且不适用于原、被告双方。三、被告逾期交付符合约定的涉讼商品房，构成违约。原告依约有权要求其支付违约金49601.94元。《商品房买卖合同（预售）》第九、十一、十二条约定被告应于2018年10月30日前交付已取得建设工程竣工验收备案证明文件和房屋测绘报告的涉讼商品房给原告，否则承担逾期交楼违约责任。但据悉，被告于2018年12月30日才取得涉讼商品房所在项目的测绘报告，构成违约。原告依约有权要求被告支付违约金49601.94元（以购房款1653398元为基数，按日万分之五的标准计算）。四、被告至今未为涉讼商品房接通公共燃气，严重违约。原告依约有权要求其支付违约金。《商品房买卖合同（预售）》第十、十二条约定被告应于2018年10月30日前完成室内燃气管道的敷设并接通公共燃气，否则承担逾期交楼同等违约责任。但事实上，涉讼商品房未配备燃气设施、敷设管线，也未接通公共燃气管网，严重影响原告正常使用，损害原告合法权益。被告严重违约，依约应向原告支付未接通公共燃气的违约金165339.80元（以购房款1653398元为基数，按10%的标准计算）。五、被告逾期提供办证资料，构成违约。原告依约有权要求其支付违约金38689.51元。《商品房买卖合同（预售）》第二十条约定因被告原因导致原告在2019年10月25日前未能在办证而原告不解除合同的，被告应按购房总价的日万分之一支付违约金。但实际上，被告为原告办证，原告直至2020年6月15日才取得《不动产权证书》。其构成违约，应向原告支付违约金38689.51元（以购房款1653398元为基数，按日万分之一的标准计算）。原告为维护自身合法权益，原告特依法具状起诉，请法院判如所请。被告辩称：一、被告和原告签订的《补充协议》是双方的真实意思表示，并未违反法律、行政法规的强制性规定，不存在任何无效事由，应属于合法有效。《补充协议》并未打破原合同条款的责任分配平衡，只是对原合同中未约定的细节进行了补充，而且在商业上也有双方共担风险的情况，故不属于格式条款。二、被告并未违反《商品房预售合同》及《补充协议》的约定，且逾期取得房屋测绘报告系由于客观原因，不应承担逾期交楼的违约责任。涉讼商品房已于2018年6月22日办理了竣工验收备案，达到了法定及约定的交付条件。即使认为涉讼商品房取得房屋测绘报告才符合交付条件，但由于不可抗力及政府原因导致商品房所在项目未能按约定时间办理竣工验收和取得房屋测绘报告，被告对此并不存在过错。三、退一步来说，即使认定被告需要承担逾期交楼的违约责任，原告已经在2018年10月30日办理了收楼手续，亦应根据损益相抵的原则，减轻被告的赔偿责任。四、根据《补充协议》第九条第二款之约定，被告只需在商品房交付后730日（即2020年10月29日）将资料报产权机关备案即可，被告已在2020年5月21日通知原告办证，故被告无需承担逾期办证违约金。五、退一步来说，即使认定被告需要承担逾期办证违约金，则应认定商品房取得房屋测绘报告之日才属于《商品房买卖合同（预售）》第二十条约定的合格交付之日，应从该日起计算360日，而不应以合同约定的交付时间起算。六、涉讼商品房在设计及建设中均没有燃气管道，《装修及设备配置标准》中并也未约定被告需要承担提供燃气的义务。而且，原告自签订合同至收楼查验等过程中均明确知悉其商品房不提供燃气，无权向被告主张关于逾期配备燃气的违约金。退一万步而言，即使认为被告需承担一定责任，也仅仅是瑕疵履约责任，应以燃气管道的铺设费用计算赔偿金额，而不应按照房屋总价的5%赔偿违约金。诉讼中，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据的质证和辩证。对当事人无异议或对其真实性无异议的证据，本院对真实性予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的钥匙领用表虽为复印件，但被告作为该证据的持有方，未能提供其原件予以核对，亦未能举证证明其何时发放钥匙，本院对其证明效力予以确认。2.被告提交的《燃气报装协议》《燃气工程施工合同》均有原件，本院对其形式上的真实性予以确认；3.被告提交的网签截图、小户型样板房照片，不能证明形成时间，本院对其证明效力不予确认；4.被告提交的2018年2月8日《暂时停止施工通知》、2018年3月7日《复工申请》、南海区房地产测绘中心网上办事系统截图、《国土城建和水务局（南海区房地产测绘中心）办事指南》、2018年9月16日《工作联系单》，本院综合予以认定。本院经审理认定事实如下：2017年7月28日，原告（买受人）与被告（出卖人）签订《商品房买卖合同（预售）》，约定由原告向被告购买广东省佛山市南海区××××××××××房；房屋总价为1653398元；（第九条）该商品房交付时应当符合下列条件：1.该商品房已取得建设工程竣工验收备案证明文件，2.该商品房已取得房屋测绘报告；（第十条）商品房相关设施设备交付条件中燃气约定为交付时完成室内燃气管道的敷设，并与城市燃气管网连接，保证燃气供应，如果在约定交付日未达到交付条件，出卖人按照本合同第十二条的约定承担逾期交付责任；（第十一条）出卖人应当在2018年10月30日前向买受人交付该商品房；（第十二条）出卖人未按照第十一条约定的时间将该商品房交付买受人的，双方同意按照逾期时间分别处理，逾期在60日之内，自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之五的违约金；逾期超过60日后，买受人有权解除合同，买受人解除合同的，应当书面通知出卖人，出卖人应当自解除合同通知送达之日起15日内退还买受人已付全部房款（含已付贷款部分），并自买受人付款之日起，按照4.9%计算给付利息，同时，出卖人按照全部房价款的10%向买受人支付违约金；买受人要求继续履行合同，合同继续履行，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之五的违约金；（第二十条）双方同意共同向房屋登记机构申请办理该商品房的房屋所有权转移登记。因出卖人的原因，买受人未能在该商品房交付之日起360日内取得该商品房的房屋所有权证书的，买受人不解除合同的，自买受人应当完成房屋所有权转移登记的期限届满之次日起至实际完成房屋所有权登记之日止，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之一的违约金。双方另行约定其他内容。同日，原、被告签订《补充协议》，约定：（第二条）双方同意将《商品房买卖合同》第九条商品房交付条件变更为：双方一致同意该商品房的唯一交付条件为出卖人取得《建设工程竣工验收备案表》……；（第三条）《商品房买卖合同》第十条约定期限内相关设施设备未达到交付使用条件，买受人应按约定时间收楼，双方同意按照如下方式处理，双方同意在约定期限内相关设施设备未达到交付使用条件的，不视为出卖人违约，出卖人无需支付违约金，出卖人应继续完善相关设施设备……；（第四条）《商品房买卖合同》第十二条第1款变更为：逾期不超过180日，自本合同第十一条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已付房价款万分之五的违约金，合同继续履行；逾期超过180日后，买受人有权在逾期超过180日之日起15日内解除合同，如买受人在约定期限内解除合同的，出卖人应退还买受人已付房价款；如买受人要求继续履行合同的，合同继续履行……由出卖人承担的违约赔偿责任总金额最高不超过买受人已付房价款的1%；（第五条）《商品房买卖合同》第十三条第1款变更为……按套内建筑面积计价，合同约定计价面积与实测计价面积有差异，以实测计价面积为准，面积差异百分比在±0.6%以内（含本数）的，买卖双方不作任何补偿……面积差异百分比＝（实测套内建筑面积－合同约定计价套内建筑面积）÷合同约定计价套内建筑面积×100%……；（第九条）《商品房买卖合同》第二十条第（二）款变更为：如因出卖人的责任，不能在该商品房交付使用后730日内将需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案导致不能在规定期限内办理房屋所有权证书的，买受人不退房，出卖人应自逾期之日起的次日每日按买受人已付房价款的0.01%向买受人支付违约金……；（第十条）《商品房买卖合同》第二十二条第（三）款第3项另行约定的具体内容如下：该商品房所在建筑区划内的绿化、园林、泳池、球场、文化体育场所及设施等均属于出卖人所有……；（第十八条）出卖人针对买受人所购商品房及其所在楼宇、项目做的广告宣传资料（包括但不限于售楼书、户型册、建筑规划模型、户型模型、宣传单、报纸、广播、电视广告、网络广告等）仅作为初步介绍项目之用……；（第二十二条）因暴雨、台风等恶劣天气及其他自然灾害等不可抗力因素，异常、复杂的地质状况，相关法律及政府法规政策变化，政府行为，群众集会或重大城市庆典、体育、大型国际国内会务活动，供水、供电、供气等公共事业部门原因致使该商品房不能按时交付的，买受人同意出卖人可顺延该商品房的交付时间；（第二十三条）双方一致同意将《商品房买卖合同》第五条最后一自然段、第十四条规划变更第（三）款、第十五条设计变更、第十六条商品房质量、第十七条保修责任第（三）款、第二十二条建筑物区分所有权第（一）款、第（二）款删除，不再适用；（第二十五条）《商品房买卖合同》（包括其附件、补充协议）是由双方根据各自情况在自愿、平等的基础上协商一致签订的，双方均认可《商品房买卖合同》（包括其附件、补充协议）的合法性、合理性及公平性，本补充协议并非是出卖人为了重复使用而预先拟定的，是对《商品房买卖合同》的修改和补充，并非出卖人提供的格式合同，也没有不合理地减轻或免除本合同中约定应当由出卖人承担的责任或不合理地加重买受人责任、排除买受人主要权利的内容……；双方另行约定其他内容。原告已付清合同约定的购房款。2018年6月22日，华南国际金融中心3、4、5幢（包括塔楼及裙楼和地下室）办理了竣工验收备案手续。2018年10月31日，原告签收《收楼资料移交清单》。2018年11月15日，原告签收涉讼商品房的钥匙。2018年12月29日，涉讼商品房取得测绘报告。2020年5月29日，原告领取《办证通知》，载明原告应交面积差额款0元，最后成交楼价款1653398元。诉讼中，被告明确涉讼商品房并未规划燃气，其后亦不能再铺设、开通燃气。本院认为：原、被告签订的《商品房买卖合同》是双方真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约履行义务。原告主张《补充协议》属格式条款，部分条款免除或减轻被告责任、加重原告责任、排除原告主要权利，诉请确认该部分条款无效。本院具体分析如下：一、该补充协议是被告在签订房屋买卖合同时另行拟定的以进一步明确买卖双方权利义务的条款，其中第二、三、四、二十二条、二十五条是对《商品房买卖合同》约定的商品房交付条件、交付期限、逾期交付的违约责任、解除合同条件的变更，未对买卖双方的权利义务作出对等约定，存在明显的减轻被告责任、加重原告责任、排除原告主要权利的情形，原告主张补充协议第二、三、四、二十二、二十五条无效，理据充分，本院予以支持；二、补充协议第九条，并未免除被告协助原告办理产权证的义务，也不存在排除原告主要权利的情形，原告诉请该条款无效，本院不予支持。三、原告诉请确认无效的其他条款，应结合实体纠纷的实际情况，根据被告违约行为对原告权利造成影响的程度，考虑该条款对原告有无约束力。当原告权利受损而主张权利时，如果被告以此约定对抗，则法院才应审查该部分约定的权利义务是否对等，被告以此约定抗辩能否免责等，故本院对补充协议的其他条款是否无效在本案中不予直接认定。关于逾期交楼违约金。合同约定被告应于2018年10月30日前将已取得竣工验收备案及测绘报告的商品房交付予原告，但涉讼商品房至2018年12月29日才取得测绘报告，被告应支付自2018年10月31日起至2018年12月29日止的逾期交付违约金。但因原告自2018年10月31日已接收、占有房屋，根据损益相抵原则，本院酌定按日万分之一的标准计算上述期间的违约金。而对未收楼期间的违约金按合同约定的日万分之五计算。经核算，违约金为10581.75元=826.7元（1653398元×0.0005×1天）+9755.05元（1653398元×0.0001×59天），原告主张超出部分，本院不予支持。关于配备燃气设施的违约金。合同约定燃气作为涉讼商品房设施设备交付的条件之一，现被告明确涉讼商品房并无规划燃气，且其后亦无法加装燃气，则属于被告未能依照合同承诺履行己方义务，被告应承担相应的违约责任。在合同及补充协议未约定燃气无法开通（非延期开通）损失计算方式的情况下，本院结合合同履行情况、被告违约情形、原告实际损失、燃气使用的日常理解等因素，根据公平原则，酌定按照房屋价款的5%作为涉讼商品房符合交付条件后（2018年12月29日后）不能开通燃气的损失总额，即被告应支付原告损失82669.9元（1653398元×5%），原告该项诉请金额合理，本院予以支持。关于逾期移交办证资料违约金。《补充协议》约定“如因出卖人的责任，不能在该商品房交付使用后730日内将需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案导致不能在规定期限内办理房屋所有权证书的，买受人不退房，出卖人应自逾期之日起的次日每日按买受人已付房价款的0.01%向买受人支付违约金”，商品房交付使用之日应当为涉讼商品房同时具备竣工验收备案表和测绘报告之日即2018年12月29日，被告于2020年5月29日通知原告领取办证资料，没有超出双方约定的时限，原告诉请被告支付逾期移交办理房屋所有权转移登记资料的违约金，缺乏依据，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认原告高雅与被告广东新天鸿物业发展有限公司于2017年7月28日签订《补充协议》第二条、第三条、第四条、第二十二条、第二十五条无效；二、被告广东新天鸿物业发展有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付逾期交楼违约金10581.75元予原告高雅；三、被告广东新天鸿物业发展有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿损失82669.9元予原告高雅；四、驳回原告高雅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案使用简易程序结案，案件受理费减半收取计2552.24元（原告已预交），由原告负担1487.24元，由被告负担1065元并应于本判决发生法律效力之日起十日内迳付予原告，本院不另收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 吕 冬 娥二〇二一年二月二十五日书记员 孙王成欣