文书内容湖南省衡阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）湘04刑终147号原公诉机关湖南省祁东县人民检察院。上诉人（原审被告人）彭三清，外号“三哥”，男，1968年8月28日出生，汉族，湖南省衡南县人，小学文化，无业，户籍地衡南县，现住祁东县。2013年7月5日因犯容留他人吸毒罪，被祁东县人民法院判处拘役三个月，罚金二千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金三千元，数罪并罚执行有期徒刑二年，并处罚金五千元。2017年6月26日因犯贩卖毒品罪，被北京市昌平区人民法院判处有期徒刑一年，罚金一千元。因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年8月21日被祁东县公安局抓获，次日被祁东县公安局刑事拘留，经祁东县人民检察院批准，同年9月24日被祁东县公安局逮捕。现羁押于祁东县看守所。湖南省祁东县人民法院审理湖南省祁东县人民检察院指控原审被告人彭三清犯贩卖毒品罪一案，于2020年12月30日作出（2020）湘0426刑初368号刑事判决。原审被告人彭三清不服一审判决，于宣判后十日内提起上诉。本院于2021年2月3日受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人彭三清，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，被告人彭三清系吸毒人员，其多次从外号为“蒋英姐”（主体身份未查实）处购买甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）和甲基苯丙胺（甲基苯丙胺颗粒）后分多次贩卖给吸毒人员。经查实，从2020年4月至8月案发吸毒人员陈某向被告人彭三清转账43笔共计15810元用于购买毒品，吸毒人员彭某向被告人彭三清转账102笔共计40630元用于购买毒品。其中部分贩卖事实如下:1.2020年8月18日晚上20时许，陈某电话联系彭三清说要购买300元钱的毒品甲基苯丙胺，双方约定在祁东县××街道××社区同鑫大酒店处见面交易，陈某事前通过微信转账300元给彭三清。彭三清当即赶到同鑫大酒店，将1小包毒品甲基苯丙胺颗粒（重约0.3克）放在马路边，后通过微信将毒品的位置告知陈某。半个小时后，陈某再次联系彭三清说要向其购买500元毒品（4粒甲基苯丙胺片剂、0.3克甲基苯丙胺颗粒），后在祁东县××街道××社区悦城时尚大酒店处贩卖给陈某500元毒品。2．2020年8月19日中午时分，陈某通过微信向被告人彭三清购买400元毒品（2粒甲基苯丙胺片剂、0.3克甲基苯丙胺颗粒）。彭三清将毒品用卫生纸包裹后，放在自家附近一巷子内的水管处，同时拍摄微信短视频发给陈某，要陈某自己去拿毒品。2020年8月19日晚上22时许，陈某再次向彭三清购买500元毒品（4粒毒品甲基苯丙胺片剂和0.3克毒品甲基苯丙胺颗粒）。彭三清将毒品用卫生纸包裹后放在祁东县体育广场上面的一处绿地,并拍摄微信短视频告诉陈某毒品存放地点，要陈某自己去拿取毒品。3．2020年8月18日上午11时许，彭某联系被告人彭三清购买500元毒品（8粒甲基苯丙胺片剂、0.1克甲基苯丙胺颗粒）,并通过微信向彭三清转账500元，后被告人彭三清在同鑫酒店门口将毒品交付给彭某。4．2020年8月19日中午12时许，吸毒人员彭某联系被告人彭三清购买350元毒品（5粒甲基苯丙胺片剂、0.1克甲基苯丙胺颗粒），并通过微信向彭三清转账350元，后彭三清从自家窗户将毒品丢下给彭某。5．2020年8月20日上午11时许，彭某联系被告人彭三清购买300元毒品（100元甲基苯丙胺颗粒0.1克、4粒毒品麻），并通过微信将300元毒资转给彭三清，后彭三清从自家窗户将毒品丢下给彭某。2020年8月21日21时许，公安机关在祁东县××街道××社区××路将被告人彭三清抓获,并从被告人彭三清身上缴获65粒红色片状麻古疑似物和七小包冰毒疑似物，经称量，共计净重10.283克，经衡阳市公安局刑事科学技术研究所鉴定，从中均检测出甲基苯丙胺成分。上述事实，原审有下列经庭审举证、质证的证据证实：1.户籍资料；2.到案经过；3.扣押决定书、扣押清单;4.现场检测报告书；5.公安行政处罚决定书；6.吸毒人员动态管控信息；7.手机微信聊天记录截图、微信支付账单明细；8.被告人彭三清的微信交付交易明细证明；9.彭三清往返桂林-祁东的轨迹信息；10.刑事判决书；11．证人彭某的证言、陈某的证言；12.被告人彭三清的供述；13.鉴定文书；14.辨认笔录；15.提取证物笔录、取样、称量笔录等。原审据此判决：一、被告人彭三清犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产五万元。二、被告人彭三清违法所得人民币56,440元，予以没收，上缴国库。上诉人彭三清上诉提出，原判认定事实不清，证据不足；其有坦白、认罪认罚情节，应当依法从轻处罚。请求二审法院从轻判处。经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。本院认为，上诉人彭三清违反国家毒品管理规定，明知是毒品仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。彭三清因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内，又犯本案之贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，应从重处罚。彭三清上诉提出，原判认定事实不清，证据不足；其有坦白、认罪认罚情节，应当从轻处罚。请求二审法院从轻判处。经查，彭三清贩卖毒品甲基苯丙胺的事实，有彭三清在公安机关的供述、证人陈某、彭某的证言、微信支付账单明细、取样、称量笔录等证据相互印证，可以证实。综合彭三清在庭审中的表现，不能认定其有坦白、认罪认罚情节。故上诉人彭三清上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，程序合法，处理恰当，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、七款，第六十四条，第六十五条，第三百五十六条，并依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判本裁定为终审裁定。审 判 长 李国锋审 判 员 凌 波审 判 员 陶 刚二〇二一年三月十五日法官助理 黎丽娟书 记 员 李 怡            打印质量责任人：李国锋    校对质量责任人：李 怡      附：本案适用法律法规《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。