辽宁省丹东市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）辽06民终204号 上诉人(原审原告)：姜蔚深，男，1981年11月29日出生，满族，农民，住宽甸满族自治县。 被上诉人(原审被告)：邱振富，男，1970年5月7日出生，满族，农民，住宽甸满族自治县。 委托诉讼代理人：杨利刚（系被告外甥），住宽甸满族自治县。 上诉人姜蔚深因与被上诉人邱振富装饰装修合同纠纷一案，不服宽甸满族自治县人民法院(2020)辽0624民初2328号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人姜蔚深，被上诉人邱振富及其委托诉讼代理人杨利刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 姜蔚深上诉请求：撤销原判，改判支持上诉人的诉讼请求。事实和理由：原审法院认定事实错误，适用法律不当。双方签订《装修建筑施工合同》后，上诉人就开始进行施工。在施工中被上诉人要求增加合同外项目，且不支付任何报酬，上诉人没有答应，随即被上诉人拒绝上诉人继续施工。双方电话录音可以证明被上诉人不让上诉人继续施工。因被上诉人单方解除合同，上诉人已无必要继续施工。 邱振富辩称，被上诉人多次找到上诉人要求其继续干活，但上诉人始终拒绝。被上诉人按照合同履行了义务，但上诉人没有按照协议履行义务，涉案房屋承重墙和主墙的施工与原图纸相差很大。被上诉人是2020年必须要脱贫致富的建档立卡户，上诉人在施工过程中私自离场，导致被上诉人的危房改造一直没有完工，被上诉人已经向镇政府和县经侦大队反映情况。 姜蔚深向一审法院起诉请求：1、确认原、被告签订的装饰装修合同有效；2、要求被告履行合同期间因被告违约应给付原告工程款12000元、被告支付增加施工项目费用1500元；3、被告赔偿占用原告施工工具造成的损失2000元；4、被告承担违约金14250元。共计要求被告支付29750元。 一审法院认定事实：2020年3月28日，原告姜蔚深与被告邱振富签订了《装饰建筑施工合同》一份，约定：被告在永甸镇幸福村三组欲建两室一厅一卫房屋一处，面积74.31平方米，被告将此房屋的建筑和装饰装修包工程工包料承包给原告。开工日期2020年4月1日，竣工日期2020年6月28日。合同总价款82000元，合同生效后被告预付工程款40000元，上梁扣瓦结算20000元，完工支付20000元。如发包人不按约定支付工程款，双方未达成延期付款协议，承包人可停止施工，由发包人承担违约责等等，合同还约定了双方的其他权利义务，同时双方还签订了《住宅装饰建筑工程变更单》和《建筑说明和规范》。对此《装饰建筑施工合同》及所附《住宅装饰建筑工程变更单》和《建筑说明和规范》双方均认可；2、被告于2020年3月21日付给原告2000元押金，合同签订后，原告开始施工，被告于2020年4月1日付预付款40000元、于2020年4月16日付工程款15000元、于2020年4月19日付工程款15000元。对此，双方当事人无异议。3、双方争议的事实为：被告要求原告安窗台板，原告认为合同中未约定此项，不同意被告的要求，双方产生了争议。原告提供了一份电话录音，原告称此录音时间为2020年6月2日，是原告使用瓦匠的电话与被告邱振富通话录音。录音内容为双方对安窗台板事争执，被告欲要求安窗台板，原告说按照之前一个张老二家的一样，张老二没有窗台板，合同也没有窗台板，不同意被告的要求，被告对原告说“这两窗台板你要是不行你嫌费劲，那你就不惜干吧，前面的也不用你管，以后活你都不用管了”，原告说“你说的呀，你这么说的话现在终止合同啊那我可就起诉你了”，被告说“嗯嗯”。原告另提供与被告妻子录音一份，内容是原告说让工人去被告家拉用手架，被告不让拉。被告妻子说“我什么时候不让拉了”,原告说“是你们告诉我不用我干的”，被告妻子说“我什么时候说不让你干了”等等。原告举证认为是被告不让原告继续施工，而被告对原告提供的原告与被告之间的录音证据不予认可，质证称原告没有给被告打过电话，原告原来同意安窗台板的；对于原告和被告妻子电话录音，被告质证意见为，打电话是因为干活的事吵起来，没有不让原告来拿工具。原告提供的与被告邱振富的电话录音，被告不予认可，同时原告也未提供存储该录音资料的原始载体，故对该份证据该院不予采信。原告提供的与被告妻子录音，被告没有否认录音的真实性，但该录音中被告妻子没有认可不让原告继续施工。故该院对原告诉称是被告不让原告继续施工的意见不予采信。双方对安装窗台板的事项产生争议，应当进行协商解决，协商不成的可以依法主张权利。 一审法院认为：本案中，双方认可签订的《装饰建筑施工合同》是双方真实意思表示，该合同不违反法律和行政法规规定，系有效合同，合同当事人应当按合同约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定“当事人协商一致的，可以解除合同”，第九十四条规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；……”第九十六条规定“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”。本案合同签订后，原告依合同开始施工，被告依合同约定支付了共计72000元工程款（包括押金2000元），被告并没有违约行为。同时经庭审中询问，双方亦表示大部分工程已经施工完成，在合同中对是否安装窗台板并未明确约定，双方对此产生争议，应通过协商解决，协商不成的可以依法进行仲裁或者诉讼等解决争议，且安装窗台板并不会对整个合同所涉的工程产生实质性影响。如果原告认为被告违约或者存在不履行合同主要债务的情况，要求解除合同，应当通知被告，被告有异议的，应通过仲裁或者诉讼确认解除合同的效力。现没有证据证明双方协商一致解除合同，当事人也未通过法定程序确定解除合同，故合同应当继续履行。故对原告要求被告承担违约责任赔偿损失的诉讼请求该院不予支持。关于原告要求被告支付增加施工项目费用的诉讼请求，应在合同履行完毕或者合同依法解除后再行主张。判决如下：一、原告姜蔚深与被告邱振富签订的《装饰建筑施工合同》有效；二、驳回原告姜蔚深的其他诉讼请求。案件受理费644元，减半收取322元，由原告负担。 二审期间，被上诉人围绕上诉请求提供证据如下： 证据一、照片，证明：房屋质量有问题，上诉人在施工过程中偷工减料。 上诉人的质证意见：对证据的真实性没有异议，但工程质量没有问题，且这个证据与本案无关。 证据二、永甸镇政府调解会议记录（复印件），证明：镇政府和村里找到上诉人，让他继续给被上诉人施工，上诉人不同意且索要损失，最终没有调解成。 上诉人的质证意见：对证据的真实性没有异议，但该证据是2020年8月31日形成的，2020年6月2日被上诉人就不用上诉人施工了，上诉人在6月份就已经提起诉讼。 本院认证意见：上诉人对被上诉人提供的证据的真实性均没有异议，且被上诉人提供的证据可以证明案件事实，故本院予以采信。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案审理的焦点是，一、被上诉人是否欠付工程款和增加项目费用以及应否给付违约金；二、被上诉人是否占用上诉人的施工工具，是否给上诉人造成损失。 关于第一个争议焦点。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”被上诉人一审中提供的宽甸满族自治县永甸镇幸福村村民委员会出具的案涉危房改造未完工工程项目清单，可以证明上诉人有多项《装饰建筑施工合同》中约定的项目尚未施工。而上诉人并未提供证据证明其已完工工程应付工程款的数额。故对上诉人要求给付工程款及增项费用的主张，本院不予支持。另外，双方因是否应免费安装窗台板发生争议，上诉人停止为被上诉人施工。对于发生该争议的过错责任归属，双方各执一词。上诉人现有证据不足以证明被上诉人违约在先。故对上诉人主张的违约金，本院亦不予支持。 关于第二个争议焦点。经本院现场勘查，被上诉人院内确留有上诉人的施工工具，被上诉人称其未扣留上述施工工具，是上诉人遗留在被上诉人处，上诉人从未到被上诉人处要求返还。另外，上诉人没有提供证据证明被上诉人存在阻碍其运走施工工具的行为。因此，不能以上诉人主张的施工工具在被上诉人处就认定被上诉人占用了该工具并给上诉人造成了损失。故对上诉人要求被上诉人赔偿占用工具所造成损失的上诉主张，本院不予支持。 综上，姜蔚深的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费644元，由上诉人姜蔚深负担。 本判决为终审判决。 审判长  姜淑晶 审判员  孔亮亮 审判员  张峻峰 二〇二一年三月二十五日 法官助理陈泉妤 书记员林婷婷