广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终12704号上诉人（原审原告、互诉被告）：徐进，男，汉族。委托诉讼代理人：傅磊，广东天存律师事务所律师。上诉人（原审被告、互诉原告）：深圳市超卓工程有限公司，住所地深圳市龙岗区龙城清林西路投资大厦**，统一社会信用代码91440300279521830F。法定代表人：梁柳浪。委托诉讼代理人：曾贇恒，广东深展律师事务所律师。被上诉人（原审被告、互诉原告）：深圳市超卓投资发展有限公司，住所地深圳市龙岗区龙城清林西路投资大厦**，统一社会信用代码91440300750496797A。法定代表人：梁柳浪。委托诉讼代理人：曾贇恒，广东深展律师事务所律师。上诉人徐进、上诉人深圳市超卓工程有限公司（以下简称超卓工程公司）与被上诉人深圳市超卓投资发展有限公司（以下简称超卓投资公司）因劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307民初6801号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月8日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。徐进一审起诉请求：超卓工程公司支付徐进1.违法解除劳动合同赔偿金308000元；2.2016年至2018年度未休年休假工资79816元；3.2016年8月1日至2018年2月1日期间平常工作日加班工资91724.14元，休息日加班工资448965.52元，法定节假日加班工资65172.41元；4.奖金25万元；5.律师代理费8000元；6.超卓投资公司承担连带责任。超卓工程公司、超卓投资公司一审起诉请求：一、超卓工程公司、超卓投资公司无需向徐进支付2017年度应休未休带薪年休假工资20965.52元；二、超卓工程公司、超卓投资公司无需向徐进支付律师费134.86元。三、徐进承担案件受理费。原审判决：一、超卓工程公司支付徐进解除劳动合同经济补偿133650元；二、超卓工程公司支付徐进未休年休假工资11172.42元；三、超卓工程公司支付徐进律师代理费590.42元；四、驳回徐进其他诉讼请求；五、驳回超卓工程公司、超卓投资公司其他诉讼请求。案件受理费共计10元，由超卓工程公司负担。徐进上诉请求：一、超卓工程公司支付徐进违法解除劳动关系的赔偿金308000元；二、超卓工程公司支付徐进2016年度、2017年度、2018年度未休年休假工资79816元；三、超卓工程公司支付徐进2016年8月1日至2018年2月1期间的加班工资605862.07元(其中延长工作时间加班工资91724.14元、休息日加班工资448965.52元、法定休息日加班工资65172.41元）；四、超卓工程公司支付徐进奖金250000元；五、超卓工程公司支付徐进律师代理费8000元；六、超卓投资公司对上述上诉请求承担连带责任。超卓工程公司、超卓投资公司辩称：一、关于年休假。徐进2016年未休年休假工资的请求已过诉讼时效。徐进2018年年休假不足一天，不应支付。徐进2017年的年休假，超卓工程公司采用钉钉打卡进行考勤考核，一审法院也对该系统进行查看，该系统无法进行修改，足以采信。二、关于违法解除劳动合同的赔偿金。首先，徐进在庭审中提出超卓工程公司存在工会，且没有得到工会的同意。徐进的该项主张并没有提交相应的证据予以佐证，应承担举证不能的不利后果。其次，徐进因为工作重大失误，导致工程延期半年以及产生近900万元的重大损失，这些事实由徐进签字确认。徐进作为一名职业经理人，享受着每月数万元的工资及高额的绩效奖金，其应该本着诚实信用的原则履行职务。徐进工作严重失误的行为不仅违反了法律，也违反了双方签订的劳动合同以及徐进向公司所承诺的《军令状》，所以超卓工程公司、超卓投资公司无需支付违法解除劳动合同赔偿金。三、关于加班费。徐进是项目执行经理，在具体项目中是最高的负责人，其并不需要进行考勤，也不存在加班事实，所以超卓工程公司、超卓投资公司无需支付加班工资。超卓工程公司上诉请求：一、撤销（2019)粤0307民初6801号民事判决，发回重审或改判驳回徐进的全部诉讼请求；二、徐进承担案件本案一审、二审诉讼费用。徐进辩称：一、超卓工程公司在庭审中所称的被业主起诉实际上发生在超卓工程公司辞退徐进之后，而相关的解除劳动合同通知书中所涉的900多万元超支并不包含其所称的赔偿损失。二、超卓工程公司被起诉并非是因为徐进。本院经审理查明，原审查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，双方劳动合同关系合法有效，双方的合法权利、义务都应依法得到劳动法的保护和约束。徐进虽然向超卓工程公司立下《军令状》，未能完成军令状中的承诺，但徐进未依据《军令状》提出辞职，不属于劳动者主动提出辞职而解除劳动合同的情形。徐进虽未按照《军令状》目标在设定的日期前达到竣工验收条件，但不属于《劳动法》规定的用人单位可以依法解除与徐进劳动合同的情形。超卓工程公司未与徐进进行协商一致，解除与徐进的劳动合同，属违法解除劳动合同，超卓工程公司应向徐进支付违法解除劳动合同赔偿金267300元。徐进主张过高部分赔偿金数额，没有事实依据，本院不予支持。徐进2019年1月22日申请仲裁，超卓工程公司提出徐进主张2016年未休年休假工资已过时效，理据充分，本院予以支持。超卓工程公司提供的钉钉软件关于徐进年休假的记录，来源于中立的第三方平台，虽无徐进本人的书面签名，但徐进无证据证实相关电子记录虚假，故对该办公软件中关于徐进2017年已休年休假5天的记录，本院予以采信。2018年度的年休假，在徐进离职时经折算不足1天，对徐进2018年度未休年休假工资的请求，本院不予支持。徐进对月均工资24300元无异议，本院予以采信，一审经核算超卓工程公司应向徐进支付未休年休假工资11172.42元，计算准确，本院予以维持。徐进未提交证据证明其存在加班的事实，故对徐进主张的加班工资，本院不予支持。根据《超卓公馆工程项目施工管理目标责任书》中关于工期的约定，徐进所在项目部并未达到领取相应奖金的条件，且被奖励方为徐进领导的项目团队，并非个人，故对徐进主张的奖金，本院不予支持。依据徐进的胜诉比例，本院酌情确定超卓工程公司支付徐进律师费1112元。综上，徐进的上诉理由部分成立，本院对成立部分予以支持。上诉人超卓工程公司的上诉主张不成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律有误，处理不当，本院依法予以纠正。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下:一、维持广东省深圳市龙华区人民法院（2019）粤0307民初6801号民事判决第二项、第五项；二、撤销广东省深圳市龙华区人民法院（2019）粤0307民初6801号民事判决第四项；三、变更广东省深圳市龙华区人民法院（2019）粤0307民初6801号民事判决第一项为：上诉人深圳市超卓工程有限公司支付上诉人徐进违法解除劳动合同赔偿金267300元；四、变更广东省深圳市龙华区人民法院（2019）粤0307民初6801号民事判决第三项为：上诉人深圳市超卓工程有限公司支付上诉人徐进律师代理费1112元；五、驳回上诉人徐进其他诉讼请求；六、驳回上诉人深圳市超卓工程有限公司全部上诉请求。本案一、二审案件受理费共计20元，由上诉人深圳市超卓工程有限公司负担。以上各项具有金钱给付内容的义务，限付款义务人于本判决发生法律效力之日起五日内履行完毕。付款义务人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判长 邢  蓓  华审判员 蔡  雪  燕审判员 彭  建  钦二〇二一年三月二十二日书记员 麦绮梨(兼)附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。