文书内容宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）宁03民终203号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司悦海支公司，住所地：宁夏回族自治区银川市金凤区上海西路239号英力特大厦。负责人：马德明，该公司总经理。委托诉讼代理人：张仕红，女，该公司职工。被上诉人（原审原告）：杨文亮，男，1957年1月13日出生，回族，务工者，住宁夏回族自治区吴忠市。委托诉讼代理人：马红强,宁夏宁众(平罗)律师事务所律师。委托诉讼代理人：张超，宁夏宁众(平罗)律师事务所律师。原审被告：曹英俊，男，1974年9月18日出生，汉族，住宁夏回族自治区吴忠市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司悦海支公司（以下简称平安财险悦海支公司）因与被上诉人杨文亮、原审被告曹英俊机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2020）宁0302民初1539号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险悦海支公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判上诉人在商业三者险内承担7784.91元；2.上诉人承担一半鉴定费即1100元；3.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院判决上诉人承担营养费无事实依据。营养费是指受害人因交通事故受伤而确需要补充营养食品，经治疗机构或鉴定机构根据受害人伤情确定的，作为辅助治疗手段而支出的费用。一般认为，确需补充营养作为辅助治疗手段，经治疗机构或鉴定机构根据受害人伤情出具意见，酌情予以赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第24条之规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗费机构的意见确定。一审审理时根据被上诉人杨文亮提供的首次住院及二次住院病历显示，医院出院医嘱均未明确需加强营养；一审法院在无证据证实被上诉人需加强营养的情况下，判决上诉人承担营养费1260元显然违背法律规定。二、一审法院判决上诉人承担全额鉴定费不合理。一审中被上诉人杨文亮主张上诉人在商业第三者责任险项下按照70％责任比例全额承担二次治疗医疗费，认为二次住院全部由一次交通事故造成。因被上诉人二次住院治疗肝脓肿、胆囊炎明显不属于交通事故外伤所致，故在一审庭审时上诉人对此提出异议。现根据鉴定意见显示，交通事故与被上诉人杨文亮基础疾病（胆囊炎）共同导致其第二次住院（肝脓肿）治疗（同等作用），并非被上诉人诉请的全部作用。因法院要求谁申请谁预交鉴定费，故在鉴定时上诉人已先行垫付鉴定费2200元。现根据鉴定结果应由双方按照鉴定结果各承担一半，即由上诉人承担其中的1100元。综上，一审法院适用法律错误，判决显失公正，请求二审法院查明事实，依法予以纠正。杨文亮辩称，一、有关本案的事实问题及责任承担。双方对2019年10月18日—11月2日的住院医疗费14542.6元无争议，后续门诊产生的1476.13元复查费和换药费有争议，第二次2019年12月10日—12月27日住院的医疗费存在争议。被上诉人在第二次因“肝脓肿”门诊花费1476.13元、住院花费22260.83元，其中医保报销了15279.56元，我方仅主张了医保报销后剩余的8457.4元赔偿。如果按照鉴定意见“交通事故和自身基础性疾病共同导致的第二次住院，起同等作用”，二次医疗费23736.9元因交通事故造成的损失应该是其中的50%即11868.48元。上诉人承担的11868.48元已经由伤者自身购买的医保替自己报销一部分。因此报销后的剩余部分8457.4元不应该再按照50%区分，应当由平安财险商业险直接按照70%赔偿，即5920.18元。二、申请鉴定和鉴定费承担的主体。被上诉人认为交通事故与“肝脓肿”有因果关系，上诉人认为交通事故与“肝脓肿”没有因果关系。因此上诉人提出了鉴定申请，并且有庭审笔录为证。谁输谁承担鉴定费。鉴定结果显示被上诉人的诉请完全正确，合情合理，因此应当由上诉人承担鉴定费。另依据《诉讼费交纳办法》第12条规定，诉讼过程中因鉴定等发生的依法应当由当事人负担的费用，人民法院根据谁主张、谁负担的原则，或者诉讼费交纳办法》第29条规定的，由鉴定败诉方承担。因此，鉴定费应当由上诉人承担。三、营养费是日常饮食所不囊括的费用,即当事人对营养费用的请求是排除一般饮食费用范围的请求，营养费效果的产生是受害人通过一般饮食所无法达到的,营养费用为恢复身体健康所必须。被上诉人多处骨折伤情比较重，年龄很大需要治疗和康复，需要大量营养补充。无论从医学和生活常识来判断，一般疾病住院治疗患者都需要加强营养。何况被上诉人的伤情属十级伤残，根据《最高院审理人身损害赔偿案件适用法律的解释》营养费系必要合理的费用，加强营养属于众所周知的生活常理。综上，上诉人的上诉请求不成立。曹英俊述称，对上诉人的上诉不发表意见，当时我给杨文亮垫付了8000多元，后来我们协商杨文亮退还我4000元了结我们双方的纠纷，但是现在还没有退。杨文亮向一审法院起诉请求：1.依法判令被告偿还原告各项损失共计12740元[（医疗费13000元＋住院伙食补助费100×32天＋营养费2000）×70%]；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年10月18日12时30分许，原告杨文亮驾驶摩托车行驶至吴忠市利通区友谊路与福宁路交叉口西100米处于被告曹英俊驾驶的宁AS198B小型轿车发生碰撞，导致杨文亮受伤，两车受损的交通事故，吴忠市公安局利通区分局交警大队出具640302420190002615号道路交通事故认定书认定宁AS198B司机曹英俊负此次事故主要责任，原告杨文亮负此次事故的次要责任，杨文亮被救护车送往吴忠市人民医院住院治疗，经诊断：原告杨文亮左膝关节交叉韧带撕脱骨折、左髌骨骨折、颈5/6椎体前缘撕脱骨折等住院15天花费15000多元。同年12月10日原告因为肝脓肿，第二次前往吴忠市人民医院住院手术治疗17天，诊断为“肝脓肿”，共花费23000多元，其中医保报销15278元，原告杨文亮自行支付医疗费13000元。另查明，被告曹英俊驾驶的宁AS198B小型轿车在被告平安财险悦海支公司投保的机动车商业保险。事故发生后，双方在理赔过程中在医保和非医保药费比例以及第二次住院医疗费和伙食补助费方面产生分歧，双方在商业险范围内的赔偿无法达成协议。审理中，2020年5月28日经被告平安财险悦海支公司申请对原告杨文亮二次住院与交通事故因果关系进行鉴定，根据原、被告双方的选择，一审法院委托宁夏医科大学司法鉴定中心对原告伤情进行鉴定。2020年10月26日，宁夏医科大学司法鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为：涉案交通事故与被鉴定人杨文亮基础疾病状态（胆囊炎）共同导致其第二次住院（肝脓肿）治疗（同等作用）。一审法院认为，公民合法权益应受法律保护。本案中，被告曹英俊违反《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，发生交通事故，造成原告杨文亮受伤、两车受损。吴忠市公安局利通区分局交警大队就此次交通事故出具道路交通事故认定书，认定被告曹英俊负此次事故的主要责任，应当承担此次事故的主要赔偿责任，原告杨文亮负此次事故的次要责任，应当承担此次事故的次要赔偿责任。因被告曹英俊驾驶的宁AS198B小型轿车在被告平安财险悦海支公司投保了机动车辆商业保险，原告杨文亮因交通事故遭受的损失，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，由被告平安财险悦海支公司在机动车辆商业保险限额范围内予以赔偿。现原、被告双方诉争的焦点是：1.原告第二次住院产生的费用问题，现鉴定意见认为交通事故与原告基础性疾病共同导致原告第二次住院，故其产生的费用应由双方各承担50%，再按交通事故的主次责任承担各自相应的责任；2.鉴定费用问题，因被告平安财险悦海支公司申请鉴定时称二次住院和交通事故无关，现经过鉴定确实有关，此费用不宜由双方共同分担，应由被告平安财险悦海支公司全额承担；3.原告主张的第一次住院营养费问题，因有医嘱证明并且因本次交通事故造成原告多处骨折已达到十级伤残，原告主张营养费符合本案客观情况且不违背法律规定，予以支持，考虑按照90天每天20元计算为宜。综上，根据庭审查明的事实及原、被告提供的证据，原告杨文亮应得到赔偿的损失确定为：1.医疗费6139.91元（第一次医疗费4542.6元×70%=3179.82元，按照70%交通事故责任比例计算；第二次医疗费8457.4元×50%×70%=2960.09元，按照鉴定结果50%同等责任比例基础上，再按照70%交通事故责任比例计算）；2.住院伙食补助费1645元（第一次住院伙食补助费15天×100元×70%=1050元，按照70%交通事故责任比例计算15天；第二次住院伙食补助费17天×100元×50%×70%=595元，按照鉴定结果50%同等责任比例基础上，再按照70%交通事故责任比例计算17天）；3.营养费1260元（20元/天×90天×70%=1260元，按照70%交通事故责任比例计算），以上各项损失共计9044.9元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司悦海支公司于本判决生效之日起十日内在机动车辆商业保险限额范围内赔偿原告杨文亮各项损失共计9044.9元；二、鉴定费2200元由被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司悦海支公司负担；三、驳回原告杨文亮的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理118元，由被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司悦海支公司负担84元，原告杨文亮负担34元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是：一、一审支持营养费是否正确；二、一审认定平安财险悦海支公司承担全额鉴定费2200元是否正确。关于第一个争议焦点。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案中，杨文亮年事已高，又因案涉交通事故造成多处骨折达到十级伤残，且医疗机构在杨文亮的出院记录中也提及需补充人血白蛋白及补液，一审综合受害人杨文亮的伤残情况及医疗机构意见对营养费予以支持并无不当。关于第二个争议焦点。《诉讼费用交纳办法》第二十九条第二款规定：“部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”本案中，平安财险悦海支公司一审时主张杨文亮二次住院与案涉交通事故无关故而申请对因果关系进行鉴定并预交鉴定费2200元，但鉴定意见认为涉案交通事故与被鉴定人杨文亮基础疾病状态（胆囊炎）共同导致其第二次住院（肝脓肿）治疗（同等作用），并非与交通事故无关，其鉴定申请的主张并未得到支持，故一审根据本案的具体情况决定由平安财险悦海支公司全额承担鉴定费2200元亦无不当。综上，平安财险悦海支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费118元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司悦海支公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈秀霞审判员  王 平审判员  刘 磊二〇二一年三月二日书记员  谭 君附：本案适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。