湖南省怀化市中级人民法院刑 事 判 决 书（2021）湘12刑终34号原公诉机关湖南省沅陵县人民检察院。上诉人（原审被告人）何永刚（绰号“何老三”），男,1969年10月30日出生，汉族，湖南省沅陵县人，文盲，务工人员，住沅陵县。曾因犯盗窃罪于1990年5月3日被湖南省沅陵县人民法院判处有期徒刑一年；因犯盗窃罪于2013年1月7日被湖南省沅陵县人民法院判处拘役一个月六日，并处罚金人民币二千元；因犯盗窃罪于2013年12月4日被湖南省沅陵县人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元；因犯盗窃罪于2016年9月27日被湖南省沅陵县人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元；因犯盗窃罪于2017年8月4日被湖南省沅陵县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元；因犯盗窃罪于2018年9月5日被湖南省泸溪县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元；因犯盗窃罪于2019年12月24日被湖南省沅陵县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，2020年5月13日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2020年7月21日被刑事拘留，同年7月31日被逮捕。现羁押于沅陵县看守所。湖南省沅陵县人民法院审理湖南省沅陵县人民检察院指控原审被告人何永刚犯盗窃罪一案，于2020年11月16日作出（2020）湘1222刑初216号刑事判决。原审被告人何永刚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省怀化市人民检察院指派检察员龙吟、检察官助理凌霞出庭履行职务。上诉人何永刚到庭参加诉讼。现已审理终结。湖南省沅陵县人民法院判决认定：2020年5月30日8时许，被告人何永刚驾驶其车牌号为湘ＮＭ××××摩托车行驶至沅陵县沅陵镇龙舟大看台旁菜市场，趁被害人张某1不备，将其放在路边背篓里的一红色布袋盗走，得款1200余元；同年7月17日上午，何永刚来到沅陵县明溪口镇高砌头集镇，趁被害人曾某不备，将其放在左外衣口袋里的300元现金盗走。2020年7月21日，被告人何永刚在沅陵县沅陵镇融源宾馆门口被公安民警抓获到案。同年8月3日，何永刚退还被害人张某1现金1600元。上述事实有天堂伞、黑色帽子等物证照片、户籍资料、到案经过、扣押决定书及扣押物品、文件清单、发还物品、文件清单等书证、证人宋某的证言、被害人张某1、曾某的陈述、被告人何永刚的供述和辩解、现场勘验笔录、指认笔录、搜查证、搜查笔录、提取笔录、视听资料等证据证明。该院认为，被告人何永刚以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其中第二次属于扒窃，其行为已构成盗窃罪。被告人何永刚曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人何永刚退缴赃款1600元，该款已发还被害人，可以酌情从轻处罚。据此判决：一、被告人何永刚犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元；二、责令被告人何永刚继续退赔违法所得人民币300元给被害人曾某。上诉人何永刚上诉提出：其没有实施盗窃行为，原审判决认定事实错误。在二审庭审中何永刚对盗窃张某11200元的犯罪事实无异议。湖南省怀化市人民检察院出庭检察员提出：原审判决认定何永刚盗窃曾某300元的事实不清，证据不足；综合全案以及上诉人何永刚的犯罪性质、情节、认罪悔罪态度，原审判决以盗窃罪判处上诉人何永刚有期徒刑八个月适当，应予维持。请二审法院对本案依法判处。经审理查明，2020年5月30日8时许，上诉人何永刚驾驶其车牌号为湘ＮＭ××××摩托车行驶至沅陵县沅陵镇龙舟大看台旁菜市场，趁被害人张某1不备，将其放在路边背篓里的一红色布袋盗走，得款1200元。2020年7月21日，上诉人何永刚在沅陵县沅陵镇融源宾馆门口被公安民警抓获到案。同年8月3日，何永刚退还被害人张某1现金1600元。上述事实，有经一审庭审举证、质证且查证属实的下列证据予以证明：1.被害人张某1的陈述证明：2020年5月30日上午，张某1在沅陵镇龙舟大看台旁的菜市场卖菜，因帮其婆婆卖菜，没有注意自己放在背篓里的红色布袋被人盗走，其布袋内有一个钱包、一张身份证、两把钥匙、一张银行卡、1600元现金。2.监控视频证明：2020年5月30日上午8时许，一名身穿黑色长袖外套、黑色长裤，戴一顶黑色鸭舌帽的，手持格子雨伞的男子从一个背篓里盗走一个红色布袋。3.抓获经过证明：何永刚于2020年7月21日在沅陵县沅陵镇融源宾馆被抓获归案。4.搜查证、搜查笔录、提取笔录、扣押决定书、扣押清单证明：2020年7月24日，公安机关扣押何永刚赃款现金1600元。2020年7月30日，公安机关在见证人张某2的见证下，对何永刚位于沅陵县××镇××村村××组的家中搜查，在何永刚的湘ＮＭ××××的摩托车右侧箱子中发现一顶黑色ＰＵＭＡ牌的鸭舌帽、一把格子条浅色天堂牌雨伞、一把镊子。公安机关对上述物品予以提取，并扣押。5.现场勘验笔录、指认笔录证明：2020年5月30日经勘查，张某1财物被盗案发现场位于沅陵县沅陵镇龙舟大看台西侧菜市场内道路上。同年7月22日，何永刚带领侦查人员到沅陵县沅陵镇龙舟大看台西侧菜市场指认现场。6.发还物品、文件清单证明：2020年8月3日公安机关将从何永刚处扣押的款项发还给被害人张某1。7.户籍资料证明：何永刚的身份信息，已达完全刑事责任年龄。8.证人宋某的证言证明：湘ＮＭ××××摩托车系何永刚所有，在何永刚被抓的时候，宋某便看到摩托车里有一顶褐色的ＰＵＭＡ牌帽子、一把格子条浅灰色天堂伞、一把镊子，以及宋某从摩托车内拿走一件深色衬衣给何永刚送到看守所。9.上诉人何永刚的供述：2020年月30日上午8时许，何永刚戴着口罩、上身穿褐色的休闲长袖外衣、里面穿一件深色衬衣、下身穿着一条黑色的长裤、戴一顶有白色商标的黑色帽子、骑摩托车到龙舟大看台旁的菜市场，趁人不备从一个筐子中盗走一个红色布袋，布袋内有一个深色钱包，钱包内有现金1200余元、身份证一张、银行卡一张。何永刚将钱拿走后，便把红色布袋以及钱包、身份证、银行卡等扔掉。本院认为，上诉人何永刚以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人何永刚曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人何永刚退缴赃款，可以酌情从轻处罚。关于何永刚上诉提出“其没有实施盗窃行为，原审判决认定事实错误”的上诉理由，经查，何永刚盗窃张某1财物的证据收集程序、方式符合法律及有关规定，所有证据经过庭审举证、质证并查证属实，何永刚在二审庭审中对盗窃张某11200元的犯罪事实亦无异议，并有监控视频、现场指认笔录等证据印证，原审判决认定何永刚盗窃张某11200元的事实成立。何永刚盗窃曾某300元的犯罪事实仅有被害人曾某的陈述与未经指认或辨认的监控视频，无其他证据印证，且证据之间不能相互印证，无法排除合理怀疑并得出唯一结论，故不予认定，应予改判。但原审判决根据何永刚的犯罪事实、性质、情节及对于社会的危害程度，在法定量刑幅度内对其判处有期徒刑八个月并无不当，应予维持。因原审判决认定的盗窃数额有误，导致罚金判处过高，应予以改判。湖南省怀化市人民检察院出庭检察员提出原审判决以盗窃罪判处上诉人何永刚有期徒刑八个月适当，应予维持及请二审法院依法判处的检察意见成立，予以支持。综上，原审判决除认定上诉人何永刚盗窃曾某300元的事实错误，导致罚金判处过高及退赔不当应予改判外，原审判决认定上诉人何永刚盗窃张某1财物的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项的规定，判决如下：一、撤销湖南省沅陵县人民法院（2020）湘1222刑初216号刑事判决；二、上诉人何永刚犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千四百元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前现行羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月21日起至2021年3月20日止。罚金限判处生效后十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）本判决为终审判决。审判长  许云生审判员  姚 健审判员  刘哲艺二〇二一年三月十二日法官助理张文芝书记员满雯