青海省西宁市中级人民法院民事判决书（2020）青01民终3483号上诉人(原审原告,反诉被告)：马玲,公民身份号码：×××，女，1991年11月20日出生，回族，住西宁市。被上诉人(原审被告,反诉原告)：马明福，公民身份号码：×××，男，1984年5月20日出生，撒拉族，住西宁市。原审被告：韩学明，公民身份号码：×××，男，1976年11月9日出生，撒拉族，住西宁市。上诉人马玲因与被上诉人马明福、原审被告韩学明合伙纠纷一案，不服青海省西宁市城东区人民法院于2020年11月2日作出的（2020）青0102民初3720号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人马玲的上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实理由：一审判决认定部分事实不清，适用法律不当。2018年11月马玲、马明福、韩学明共同协商开办“得道聚专业养生馆”，该养生馆系上海凡狮品牌管理有限公司连锁养生品牌。为此项目马玲、马明福、韩学明租赁尹礼军位于西宁市××区商铺。同日上诉人将20000元押金、水电费398.9元、物业费5813元、房屋租金10000元交付马明福及相关部门，取得房屋使用权后三人为了争取时间，便前往上海加盟店总部学习培训。同年12月学习结束后对租赁房屋进行了装修，装修即将完成之际，被上诉人以种种理由拒绝上诉人及韩学明参与经营，双方发生分歧。然被上诉人在合伙事宜未经协商和得到最终解决方案的情况下，又与他人合作经营。完全不顾合伙共同体的利益。导致合伙事务的目的无法实现。但被上诉人仍以上海加盟公司名义，独自经营，独自享有上诉人的投资利益。原审法院认定“马明福作为上海凡狮品牌管理有限公司西宁分公司，系在第三人后续参与的情况下于2020年1月15日成立。导致合伙清算无法进行。其全部投资37248元的诉求无事实依据及法律依据”的认定错误。被上诉人仅抗辩因无法再投入资金导致合伙无法完成的理由纯粹是借口，其真实目的是对投资独自占有，侵害其他合伙人的利益。综上，原审法院以无法清算为由驳回马玲的诉求无事实和法律依据，请求撤销原判并发回重审。马明福答辩一审判决正确，请求维持原判决。韩学明未到庭进行答辩。马玲一审提起诉讼的请求：1．解除马玲、马明福、韩学明三方签订的《合作协议书》；2．马明福退还马玲的投资款37248元；3．本案诉讼费由马明福承担。一审法院认定的事实：2018年11月份，马玲、马明福、韩学明三人协商共同开办“惠道聚专业女性养生馆”。2018年11月3日，马明福与尹礼军签订《房屋租赁协议》，约定将位于西宁市××区商铺出租给马明福使用。2018年11月4日，由韩学明书写合作协议书，写明马明福、韩学明、马玲三方合作在西宁市××路聚养生连锁加盟店，前期共同投资转让费、押金、装修、设备，三方共同平均投资及盈亏共同承担。马明福、马玲未在该合作协议书上签字。另，2018年11月3日，马玲给付涉案商铺押金20000元，马玲交纳涉案商铺电费398.9元，马明福给付涉案商铺房屋租金42000元，马明福、韩学明给付涉案商铺转让费10000元。2018年11月4日，马玲通过微信转账给付马明福10000元。2018年11月5日，马玲给付涉案商铺2018年10月15日至2019年4月15日的采暖费5813元。另，上海凡狮品牌管理有限公司西宁市分公司于2020年1月15日成立，经营场所为西宁市城**夏都大街****商铺，法定代表人为马明福。原审法院认为，根据合作协议书中“三方共同平均投资及盈亏共同承担”的内容，马玲、马明福、韩学明分别给付房屋押金、租金、加盟费及装修费的事实，能够证实三人欲共同投资开办“惠道聚专业女性养生馆”，三方之间为个人合伙关系。根据《中华人民共和国民法通则》第三十二条“合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有”的规定，马玲、马明福、韩学明之间投入的资金应为全体合伙人共有，由全体合伙人统一管理和使用，根据《中华人民共和国合伙企业法》关于退伙的规定，应由全体合伙人一致同意，合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。马玲、马明福、韩学明三方对解除《合作协议书》均不持异议，予以确认。但三方对其合伙期间的装修进程无法达成一致，且马明福作为法定代表人的上海凡狮品牌管理有限公司西宁市分公司系在第三人后续参与的情况下于2020年1月15日成立，马玲、马明福、韩学明三方对其合伙期间的资产是否进行了清算无证据证明，致使三人在合伙期间的盈亏情形无法查清，全体合伙人应对合伙财产进行清算后就合伙财产如何分配进行协商，现马玲要求马明福退还其全部投资款37248元的诉讼请求无事实依据及法律依据，无法予以支持。马明福要求马玲退还其投资损失款15192元的反诉请求法院亦无法予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国合伙企业法》第四十五条、第五十一条、第八十五条、第八十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、解除马玲、马明福、韩学明三方之间的《合作协议书》；二、驳回马玲的其他诉讼请求；三、驳回马明福的反诉请求。本诉案件受理费减半收取366元由马玲承担，反诉费90元由马明福承担。二审审理中，双方当事人均未提交新证据。双方当事人对一审判决认定的事实不持异议，本院予以确认。本案双方争议焦点为马明福应否退还马玲的投资款37248元？本院认为，马玲、马明福、韩学明三方为个人合伙关系。合伙期间马玲投资了37248元，马明福和韩学明也分别投入了合伙资金。马玲认可合伙期间马明福用投资款支付了房租、转让费等，并对经营的房屋进行了装修，也认可合伙项目尚未实际经营时三方因没有资金投入而停止了开业经营。马玲陈述其多次电话要求马明福及时止损，说明马玲以停止投资的方式表达了终止合伙的意思，也未再出资参与合伙经营。二审中马玲也认可在其停止投资之前，三方合伙没有任何收入，且房租、装修等开支超出了三方投入的资金总额，说明在三人合伙期间，因合伙项目未实际经营，三方投资属于亏损状态，不存在合伙盈利的情形。合伙人在终止合伙或退伙时应对合伙期间的债权债务及积累的财产进行清算。因三方未对合伙期间的债权、债务进行清算,二审中韩学明拒绝到庭进行清算，致使三方合伙期间的财产及债权、债务均无法进行清算确认。双方认可合伙期间对租赁房屋进行了装修，虽然已完成的部分装修有一定的价值，但三方对房屋装修价值未进行确认，马玲也未举证证明已完成装修实际存在的价值数额。合伙人有权分配合伙经营期间的利益，同时也应依法承担合伙期间的债权债务。马玲认可合伙期间未有盈利，三方对合伙期间投资及盈余未作清算，马玲在合伙未清算、债权债务未承担的情况下，要求退还合伙投资的诉讼请求于法无所，故对其上诉请求不予支持。马玲、马明福和韩学明没有签订书面的合作协议书，但三方均对一审判决解除合作协议书的判决内容未提出异议，故二审不再予以纠正。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民法典时间效力的若干规定》第一条第二项之规定“民法典实施前的法律事实引起的民事纠纷案件适用当时的法律、司法解释的规定。但是法律司法解释另有规定的除外”。本案属于是在民法典实施前发生的法律事实引起的纠纷，目前对个人合伙没有新的法律和司法解释另行规定，应该适用民法典实施之前的法律及相关规定。综上，一审判决认定基本事实属实，程序合法，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费822元由马玲负担。本判决为终审判决。审判长 陈志秀审判员 张 磊审判员 左志萍二○二一年三月二十三日法官助理 陈 倩书记员 李英华附：本判决适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……第一百九十九条当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审，当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向一审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。