江苏省盐城市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）苏09刑终149号原公诉机关江苏省射阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）陈春华，绰号“陈三桃”，男，1983年1月12日出生，汉族，初中文化，无业，住射阳县。原审被告人马国俊，绰号“小马”，男，1989年2月12日出生，汉族，初中文化，无业，住射阳县。原审被告人徐永亮，绰号“徐大三”，男，1984年8月17日出生，汉族，初中文化，无业，住射阳县。原审被告人张克明，绰号“二明”，男，1976年7月24日出生，汉族，初中文化，无业，住射阳县。原审被告人缪德超，绰号“缪五”，男，1971年6月22日出生，汉族，小学文化，无业，住射阳县。江苏省射阳县人民法院审理江苏省射阳县人民检察院指控原审被告人陈春华、马国俊、徐永亮、张克明、缪德超犯赌博罪一案，于2021年1月29日作出（2021）苏0924刑初21号刑事判决。原审被告人陈春华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2020年2月间，被告人陈春华伙同他人在射阳县海通镇境内，召集刘某、梁某、陆某等人以“斗牛”的方式进行赌博9次，抽头获利共计人民币101000元。其中，被告人马国俊提供赌具9次，提供赌博场所4次，抽头8次；被告人徐永亮负责管账8次，抽头1次，非法获利4200元；被告人张克明提供赌博场所3次，非法获利1500元；被告人缪德超联系赌博人员参与赌博5次，非法获利1200元。具体事实如下：1.2020年2月2日，被告人陈春华伙同他人在射阳县海通镇刘园园（另案处理）租住处，召集刘某、梁某、沈阳等人以“斗牛”的方式进行赌博，被告人马国俊负责抽头，被告人徐永亮负责管账，抽头获利12000元。2.2020年2月4日，被告人陈春华伙同他人在射阳县海通镇被告人张克明住宅，召集刘某、梁某、陆某等人以“斗牛”的方式进行赌博，被告人马国俊负责抽头，被告人徐永亮负责管账，被告人缪德超负责联系赌博人员陈菊梅、陆某赌博，抽头获利7000元。3.2020年2月5日，被告人陈春华伙同他人在射阳县海通镇被告人张克明住宅，召集刘某、梁某、施某等人以“斗牛”的方式进行赌博，被告人马国俊负责抽头，被告人徐永亮负责管账，抽头获利18000元。4.2020年2月6日，被告人陈春华伙同他人在射阳县海通镇刘园园租住处，召集刘某、梁某、顾某等人以“斗牛”的方式进行赌博，被告人马国俊负责抽头，被告人徐永亮负责管账，被告人缪德超负责联系赌博人员顾某赌博，抽头获利7000元。5.2020年2月7日，被告人陈春华伙同他人在射阳县海通镇马国俊住宅，召集刘某、梁某、詹某、顾某等人以“斗牛”的方式进行赌博，被告人马国俊负责抽头，被告人徐永亮负责管账，被告人缪德超负责联系赌博人员顾某赌博，抽头获利14000元。6.2020年2月9日，被告人陈春华伙同他人在射阳县海通镇被告人马国俊住宅，召集刘某、梁某、吕某等人以“斗牛”的方式进行赌博，被告人马国俊负责抽头，被告入徐永亮负责管账，抽头获利8000元。7.2020年2月10日，被告人陈春华伙同他人在射阳县海通镇被告人马国俊住宅，召集刘某、梁某等人以“斗牛”的方式进行赌博，被告人马国俊负责抽头，被告人徐永亮负责管账，被告人缪德超负责联系赌博人员陈菊梅、顾某赌博，抽头获利10000元。8.2020年2月11日，被告人陈春华伙同他人在射阳县海通镇被告人马国俊住宅，召集刘某、梁某、詹某等人以“斗牛”的方式进行赌博，被告人徐永亮负责抽头，抽头获利7000元。9.2020年2月12日，被告人陈春华伙同他人在射阳县海通镇被告人张克明住宅，召集刘某、梁某、顾某、陆某等人以“斗牛”的方式进行赌博，被告人马国俊负责抽头，被告人徐永亮负责管账，被告人缪德超负责联系赌博人员顾某赌博，抽头获利18000元。被告人马国俊、张克明经电话通知主动投案，自愿如实供述了自己的犯罪行为；被告人陈春华、徐永亮、缪德超归案后，自愿如实供述了自己的犯罪行为。被告人陈春华退出违法所得20000元，被告人马国俊退出违法所得11000元，被告人徐永亮退出违法所得4200元，被告人张克明退出违法所得1500元，被告人缪德超退出违法所得1200元。原判认定上述事实的证据有：1．射阳县公安局出具的人口基本信息、受案登记表、立案决定书等书证；2．证人刘某、梁某等人的证言；3．被告人陈春华、马国俊、徐永亮、张克明、缪德超的供述与辩解；4．射阳县公安局制作的辨认等笔录；5．射阳县公安局提取的视听资料等。原审法院认为，被告人陈春华、马国俊、徐永亮、张克明、缪德超以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，依法应予刑事处罚。被告人陈春华、马国俊、徐永亮、张克明、缪德超共同故意实施赌博犯罪，是共同犯罪。被告人陈春华、马国俊在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人徐永亮、张克明、缪德超在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人马国俊、张克明犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人陈春华、徐永亮、缪德超归案后，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人陈春华、马国俊、徐永亮、张克明、缪德超自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。被告人陈春华、张克明有劣迹、被告人马国俊有劣迹、前科、被告人徐永亮、缪德超有前科，均酌定从重处罚。被告人陈春华、马国俊退出部分赃款，被告人徐永亮、张克明、缪德超退出全部赃款，均酌定从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第六十四条，《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第二款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人陈春华犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。二、被告人马国俊犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。三、被告人徐永亮犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。四、被告人犯张克明赌博罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元。五、被告人缪德超犯赌博罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元。六、被告人陈春华已退赃的20000元，被告人马国俊已退赃的11000元，被告人徐永亮已退赃的4200元，被告人张克明已退赃的1500元，被告人缪德超已退赃的1200元，予以没收，上缴国库；尚未退出的赃款63100元，对被告人陈春华、马国俊继续予以追缴，上缴国库。七、射阳县公安局扣押的陈春华持有的两张借条，由扣押机关依法处理。上诉人陈春华提出的主要上诉理由：原审判决继续追缴赃款的数额不当。经审理查明，上诉人陈春华、原审被告人马国俊、徐永亮、张克明、缪德超赌博犯罪的事实和证据与原审判决认定相同。原审判决认定事实所列举的证据，均经庭审时出示并质证，合法有效，本院予以确认。本院认为，上诉人陈春华、原审被告人马国俊、徐永亮、张克明、缪德超以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，且系共同犯罪。上诉人陈春华、原审被告人马国俊是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人徐永亮、张克明、缪德超是从犯，依法应当从轻处罚。原审被告人马国俊、张克明是自首，依法可以从轻处罚。上诉人陈春华、原审被告人徐永亮、缪德超具有坦白情节，依法可以从轻处罚。上诉人陈春华、原审被告人马国俊、徐永亮、张克明、缪德超自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。上诉人陈春华、原审被告人张克明有劣迹、原审被告人马国俊有劣迹、前科、原审被告人徐永亮、缪德超有前科，均酌定从重处罚。上诉人陈春华、原审被告人马国俊退出部分赃款，原审被告人徐永亮、张克明、缪德超退出全部赃款，均酌定从轻处罚。关于上诉人陈春华提出原审判决继续追缴赃款的数额不当的上诉理由，经查，上诉人陈春华伙同他人聚众赌博，从中抽头获利共计人民币101000元，在案五名被告人已退出赃款合计人民币37900元，陈春华、马国俊作为本案的主犯，有退缴赃款的义务，原审判决“尚未退出的赃款63100元，对被告人陈春华、马国俊继续予以追缴，上缴国库”，并无不当。另有涉嫌共同犯罪的犯罪嫌疑人尚未处理，涉案赃款可在本判决执行时一并依法处理。故，该上诉理由本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑恰当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 陈 健审判员 周 召审判员 潘颖颖二〇二一年三月十八日书记员 张 邺