安徽省金寨县人民法院 刑 事 判 决 书 (2021)皖1524刑初45号 公诉机关金寨县人民检察院。 被告人钟良兵，男，1978年3月11日生于安徽省金寨县，汉族，初中文化，个体户，住金寨县。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪，2019年12月24日被金寨县公安局刑事拘留，2020年1月21日由金寨县公安局决定取保候审。 辩护人张涛，安徽凡平律师事务所律师。 金寨县人民检察院以金寨检一部刑诉[2021]Z14号起诉书指控被告人钟良兵犯非法经营罪，于2021年2月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用认罪认罚制度，公开开庭审理了本案。金寨县人民检察院指派检察员程红出庭支持公诉，被告人钟良兵及其辩护人张涛到庭参加诉讼。现已审理终结。 金寨县人民检察院指控：2017年至2019年，被告人钟良兵通过微信从其微信好友“陈”、“懂”等人处购买假冒中华、金皖等品牌香烟，在金寨县、叶集区等地销售给王某、陈某、吴某、钟某、朱某、彭某、郑某、孙某等人，销售金额达199038元，另查获未销售的假冒品牌香烟金皖2**.6条、硬中华49.7条、软中华10.9条，经鉴定价值87003元，按其销售价格计算价值47277元。2019年12月23日钟良兵被抓获归案后，退出非法所得10万元，协助公安机关抓获其上游犯罪嫌疑人张荣福、张锦林。 公诉机关认为：被告人钟良兵非法经营烟草专卖品，情节严重，行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人钟良兵认罪认罚，依法可以从宽处理；有立功表现，可以从轻或减轻处罚；有积极退赃的从轻情节。建议判处其有期徒刑三年，宣告缓刑五年，并处罚金。 被告人钟良兵对指控的犯罪事实、罪名和量刑建议均无异议，自愿认罪认罚且签署了认罪认罚具结书。 经审理查明：2017年至2019年，被告人钟良兵通过微信从其微信好友“陈”、“懂”等人处购买假冒中华、金皖等品牌香烟，在金寨县、叶集区等地销售给王某、陈某、吴某、钟某、朱某、彭某、郑某、孙某等人，销售金额199038元，获利5万余元；尚有未销售的假冒黄山（金皖）牌伪劣香烟203.6条、假冒硬盒中华牌伪劣香烟49.7条、假冒软盒中华牌伪劣香烟10.9条，经鉴定价值87003元，按其销售价格计算价值47277元。 2019年12月23日钟良兵被查获归案后，如实供述其涉案事实，退缴了10万元，协助公安机关抓获其上游犯罪嫌疑人张荣福、张锦林。查获钟良兵尚未销售的假冒黄山（金皖）牌伪劣香烟、假冒中华牌伪劣香烟共计264.2条，登记保存在金寨县烟草专卖局。 上述事实，被告人钟良兵在开庭审理过程中亦无异议，且有户籍信息、到案经过、立功证明、微信支付宝交易明细等书证，证人王某、陈某、吴某、钟某、朱某、彭某、郑某、孙某等人的证言，被告人钟良兵的供述，鉴定意见等证据证实，足以认定。 本院认为：被告人钟良兵违反国家烟草专卖管理法律法规，无证非法经营烟草专卖品，销售假冒注册商标的伪劣卷烟，销售金额199038元，未销售货值金额47277元，情节严重，其行为构成非法经营罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据充分，罪名成立，依法予以确认。 被告人钟良兵具有坦白、立功、退缴了违法所得，认罪认罚等法定、酌定从轻处罚和从宽处理情节，综合被告人的犯罪事实及量刑情节，本院决定对其从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，被告人及其辩护人亦无意见，本院予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第(一)项，第六十七条第三款，第六十八条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条；《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条；最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体适用法律若干问题的解释》第一条第五款，第三条第一款第(一)项之规定，判决如下： 一、被告人钟良兵犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年，并处罚金人民币六万元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算、罚金于判决生效后三日内缴纳）。 二、追缴被告人钟良兵的违法所得人民币五万元（已退缴），上缴国库。 三、查获在案的假冒黄山（金皖）牌伪劣香烟、假冒中华牌伪劣香烟共计264.2条，予以没收，由金寨县烟草专卖局依据相关规定处理。 如不服本判决，可在收到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长  杨显明 审判员  冯 华 审判员  单广梅 二〇二一年三月五日 法官助理桂罗娜 书记员  傅晓山 附相关法律条文 《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； (二)买卖进出口许可证、进出品原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体适用法律若干问题的解释》第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： (一)非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； …… 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： (一)非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元上的；