湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终1761号上诉人（原审被告）：程君，男，1983年10月10日出生，汉族，住武汉市汉阳区。被上诉人（原审原告）：武汉世纪源融资担保有限公司（原武汉世纪源投资担保有限公司），住所地武汉市江岸区越秀?星汇君泊A单元1009号。法定代表人：陈凌，该公司总经理。委托诉讼代理人：马蕊，湖北万泽律师事务所律师。原审被告：叶柏岑（曾用名叶志望），男，1987年3月16日出生，汉族，住武汉市江岸区。原审被告：白兰，女，1987年7月18日出生，回族，住武汉市江岸区。上诉人程君因与被上诉人武汉世纪源融资担保有限公司（以下简称世纪源公司）、原审被告叶柏岑、白兰追偿权纠纷一案，不服湖北省武汉市江岸区人民法院（2020）鄂0102民初911号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月20日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用独任制进行了审理。上诉人程君、被上诉人世纪源公司委托诉讼代理人马蕊、原审被告叶柏岑到庭参加诉讼，原审被告白兰经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。程君上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判原审判决第四项为程君不承担连带清偿责任、改判原审判决第二项为按银行基准利率计算利息；2.本案一审、二审诉讼费由世纪源公司承担。事实和理由：2016年11月4日，程君与世纪源公司、叶柏岑之间签订的《反担保协议书》中约定，程君同意为叶柏岑、白兰及世纪源之间的《担保服务协议》提供连带责任的反保证。本案中，主担保合同《担保服务协议》生效之日，乙方即向贷款行承担担保责任。因此承担担保责任之日为2016年9月21日，担保期间两年，至2018年9月21日止。根据担保法司法解释第三十二条的规定，本案的保证期间至主担保合同债务期届满之日（2019年11月30日）起之后六个月，即2020年6月30日。至起诉之时（2020年7月17日），程君因《反担保协议》承担的保证责任期间已届满。世纪源公司在担保期间怠于行使担保权利，已丧失向程君追偿的权利。其次，程君在一审时并未收到法院的答辩通知或开庭通知，法院未通过公告或其他方式将上述材料送达程君，一审程序存在严重违法，剥夺了程君的辩论权和其他正当诉讼权利。世纪源公司辩称，1.《反担保协议书》是双方真实意思表示，程君的签字表示其愿意承担连带清偿责任；2.《反担保协议书》对担保期间的约定明确具体，即为世纪源公司承担担保责任之后的两年；3.一审法院考虑到一次性支付违约金过高变更为按照每次垫款金额年利率的24%支付利息，符合公平原则。请求驳回上诉，维持原判。叶柏岑述称，程君应承担连带担保责任，但利息过高。白兰未到庭发表答辩意见。世纪源公司向一审法院起诉请求：1.叶柏岑向世纪源公司支付代偿款69,123.87元；2.叶柏岑向世纪源公司按照年利率24%支付违约金（从垫款之日起至还款之日止），支付律师费2500元；3.白兰对前述诉讼请求承担共同清偿责任，程君对前述诉讼请求承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由叶柏岑、白兰、程君承担。一审法院认定事实：叶柏岑原名“叶志望”，于2018年7月5日更名。叶柏岑、白兰于2013年5月20日登记结婚。2016年9月21日委托人叶柏岑、白兰（甲方）与受托人世纪源公司（乙方）签订一份《担保服务协议》，约定：甲方因向中国工商银行申请信用卡分期贷款，需要乙方为其提供担保服务，经协商一致，甲方现委托乙方为其信用卡分期贷款向贷款行承担保证责任；甲方向贷款行申请的信用卡分期贷款金额为400,000元，分期付款期限为36期，自2016年11月起至2019年11月（以银行实际放款日为准）；保证金在甲方清偿信用卡项下之本金、利息及其他费用及本担保协议书项下的担保费用后，无息返还给甲方，若甲方未依约按时清偿信用卡项下的本金、利息及其他费用及本担保协议书项下的担保费用，则担保人有权扣元、收该保证金冲抵债务，该保证金所生孳息归担保人所有；甲方应按约定的还款金额和还款期按时、足额还款；乙方同意为甲方履行还款义务提供保证担保；乙方所提供保证的范围为到期应付而未付贷款本金及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等乙方向贷款行出具。的担保函中所列明的保证责任；乙方所担保的贷款本金400,000元，最终担保的本金金额以甲方实际取得的贷款总额为准；乙方所提供保证的保证期间为借款人与贷款行签订借款协议之日起至约定的主债务履行期限届满之日后六个月；乙方的保证方式、范围和保证期间等以乙方向贷款行出具的担保函为准；甲方逾期归还贷款本金、利息或其他应付款项即构成本条所称的违约事实；甲方违约事实发生后，贷款行要求甲方立即偿还尚欠本息及罚息的同时，也会要求乙方履行保证责任，或将其享有的债权转让给乙方，因此，甲方接到乙方追款通知后，应按追款通知的要求将应还欠款全部支付给乙方，如出现一期经通知后拒不履行还款义务的，应按贷款总额的百分之三十向乙方支付违约金；因甲方违约，不履行部分或全部还款义务，贷款行或乙方为实现债权提请司法部门对其抵押财产进行拍卖或采取其他形式变现以收回欠款，甲方在此承诺不表示异议。叶柏岑、白兰均在合同落款甲方处签名捺印确认。2016年11月4日，程君（作为反担保人）与世纪源公司（作为被担保人，乙方）签订《反担保协议书》一份，程君同意为叶柏岑与世纪源公司之间的《担保服务协议》提供不可撤销连带责任反保证；担保范围为包括但不限于本金、利息、复利、罚息、履约保证金、违约金和其他款项及乙方为实现这些债权而发生的一切诉讼费、律师费、差旅费等；担保期间为自《反担保协议书》生效之日起至乙方向贷款行承担担保责任之日后二年。双方并约定其他的权利义务。2016年8月，中国工商银行股份有限公司武汉青山支行（以下简称工行青山支行）（甲方）与叶柏岑（乙方）签订《牡丹信用卡分期付款合同》，（以下简称《分期付款合同》），其中约定：乙方因装修消费向甲方申请消费分期专用卡，分期金额400,000元，乙方持牡丹信用卡在甲方指定的工行POS机具上支付合同款项和分期付款手续费，以等额方式向甲方偿还透支的资金。乙方应于透支次月的20日前将第一期偿还的款项存入信用卡，第二期以后的还款资金均应于每月20日前存入信用卡。乙方授权甲方从其信用卡账户内直接扣款受偿。乙方向甲方支付手续费，手续费率为10.43%，乙方授权甲方从专用卡账户中直接扣收手续费；如乙方没有按本合同约定按时足额存入资金，或者乙方虽然按合同约定足额存入资金但其信用卡被法院等有权机关冻结，导致甲方累计三期无法扣款受偿的，甲方有权提前终止合同并要求乙方立即偿还分期未还的全部款项。叶柏岑在乙方处签名捺印确认。2016年10月12日，世纪源公司向工行青山支行出具《担保承诺函》，承诺愿意为叶柏岑上述信用卡分期还款业务提供保证金连带责任保证担保。因叶柏岑未能按时归还借款本息，工行青山支行要求世纪源公司承担保证责任，世纪源公司的法定代表人陈凌及世纪源公司分别于2019年9月19日、2019年10月21日、2019年11月21日、2019年12月20日、2020年4月30日向工行青山支行为叶柏岑代偿借款本息13,200元、13,200元、13,200元、13,200元、16,323.87元，共计69,123.87元。一审法院另查明：2018年9月1日，世纪源公司（甲方）与湖北万泽律师事务所（乙方）签订《委托代理收费合同》，湖北万泽律师事务所于2020年6月10日向世纪源公司开具2,500元的律师费发票。因向叶柏岑、白兰、程君追偿未果，故世纪源公司诉至一审法院。一审法院再查明，涉案贷款现已结清。本案系因世纪源公司再次代偿，第二次起诉叶柏岑、白兰、程君，前一诉讼一审法院已经作出（2019）鄂0102民初7474号民事判决，现已生效。一审法院认为：世纪源公司出具《担保承诺函》为叶柏岑向工行青山支行的信用卡分期还款业务提供保证担保，世纪源公司与叶柏岑、白兰签订《担保服务协议》，世纪源公司与程君签订《反担保协议书》均是各方真实意思表示。叶柏岑未如期履行信用卡分期付款债务，世纪源公司依约向工行青山支行履行保证责任，清偿了到期债务，且清偿额未超出担保范围，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，其有权向叶柏岑追偿代偿款项，故一审法院对世纪源公司要求叶柏岑偿还代偿款69,123.87元的诉讼请求予以支持。因叶柏岑的违约行为导致世纪源公司为其代偿，其应当承担违约责任。双方在《担保服务协议》约定的按照贷款总额30%支付违约金，现世纪源公司主张按年利率24%的标准，自每次实际代偿之日起计算违约金，该标准不超过合同约定亦符合法律规定，故一审法院对其该项诉讼请求予以支持。世纪源公司为本案诉讼委托湖北万泽律师事务所代理，并支付律师费2,500元，该费用已实际发生且是为实现债权支出的合理费用，故一审法院对世纪源公司要求叶柏岑支付律师费2,500元的诉讼请求予以支持。白兰在签订《担保服务协议》时与叶柏岑系夫妻关系，应对叶柏岑的上述债务承担共同清偿责任。程君在《反担保协议书》上签名，应对叶柏岑的上述债务承担连带清偿责任。叶柏岑、白兰辩称白兰对涉案贷款不知情，白兰无偿还能力，不应当承担还款责任，但其认可《担保服务协议》上签名的真实性，并未提交证据证明《担保服务协议》无效，也未对世纪源公司主张的事实提出相反证据予以反驳，一审法院对其答辩意见不予采纳。综上，一审法院对世纪源公司的诉讼请求予以支持。程君经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，也未口头或书面答辩，应视为其放弃了抗辩的权利。依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国合同法》、第一百零七条、第一百一十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，一审法院判决如下：一、叶柏岑、白兰于判决生效之日起五日内向世纪源公司偿还代偿款69,123.87元；二、叶柏岑、白兰于判决生效之日起五日内向世纪源公司支付违约金（分段计算：以13,200元为基数，从2019年9月19日起，以13,200元为基数，从2019年10月21日起、以13,200元为基数，从2019年11月21日起，以13,200元为基数，从2019年12月20日起，以16,323.87元为基数，从2020年4月30日起，均按年利率24%计算至代偿款清偿之日止）；三、叶柏岑、白兰于判决生效之日起五日内向世纪源公司支付律师费2,500元；四、程君对叶柏岑、白兰所负上述第一、二、三项确定的给付义务承担连带清偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1,591元减半收取795.50元、公告费260元，共计1,055.50元，由叶柏岑、白兰、程君共同负担。二审期间，各方均未提交新的证据。一审判决认定事实属实，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，二审应对程君的上诉请求及其所依据的事实与理由进行审查，对此本院评判如下：程君作为完全民事行为能力人，其在《反担保协议书》上签字确认，则其与世纪源公司签订《反担保协议书》系双方真实意思表示，内容不违反法律规定，该协议书自双方签字时成立且生效。程君认为，世纪源公司就本案向一审法院起诉时已超过其承担保证责任的期间，但根据一审、二审查明的事实，程君与世纪源公司2016年11月4日签订的《反担保协议书》约定，担保期间为自《反担保协议书》生效之日至世纪源公司向贷款行承担担保责任之日后二年。而世纪源公司向贷款行工行武汉青山支行最后一次为叶柏岑的借款承担保证责任的时间为2020年4月30日，故程君的保证期间应为2016年11月4日至2022年4月30日，在此期间，程君亦未向法院申请撤销该反担保协议书。本案于2020年7月17日由一审法院立案受理，世纪源公司通过诉讼方式主张权利的时间未超过程君的保证责任期间，故对程君的上述上诉主张，本院不予支持。关于一审法院的送达程序问题，经审查，一审法院向程君位于武汉市汉阳区赛博园小区5栋4单元1003室的地址邮寄了开庭传票，并通过短信的方式向程君139××××9923的手机发送了开庭通知，同时亦通过公告送达的方式送达了开庭传票，一审法院送达程序合法有效，对程君认为一审法院未合法送达开庭传票等诉讼材料的上诉理由，本院不予采信。综上所述，程君的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1591元，由程君负担。本判决为终审判决。审判员  危永波二〇二一年三月十七日法官助理邱冠群书记员张思远