黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑03民终171号上诉人（一审被告）：城子河区源淼型煤加工厂（以下简称源淼型煤厂），住所地黑龙江省鸡西市城子河区哈达乡先锋村。经营者：张玉平，男，1960年4月5日出生，汉族，源淼型煤厂业主，住黑龙江省鸡西市城子河区。委托诉讼代理人：回宝刚，黑龙江回宝刚律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：杨丛兴，男，1960年2月22日出生，汉族，无固定职业，现住黑龙江省鸡西市城子河区。委托诉讼代理人：孙丹，黑龙江惠园律师事务所律师。一审被告：沈长云，女，1962年10月18日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省鸡西市城子河区。上诉人源淼型煤厂因与被上诉人杨丛兴、一审被告沈长云提供劳务者受害责任纠纷一案，不服黑龙江省鸡西市城子河区人民法院（2020）黑0306民初90号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月24日立案后，依法组成合议庭，于2021年3月4日开庭审理了本案。上诉人源淼型煤厂经营者张玉平及委托诉讼代理人回宝刚、被上诉人杨丛兴的委托诉讼代理人孙丹、一审被告沈长云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。源淼型煤厂上诉请求：1.依法改判源淼型煤厂（对杨丛兴损伤）承担次要责任；2.由杨丛兴承担相应的诉讼费用。事实和理由：1.一审判决未查清杨丛兴受伤的事实即判令源淼型煤厂承担主要责任不当。杨丛兴起诉状和庭审自认对受伤过程陈述不一致。源淼型煤厂已对杨丛兴尽到安全保障义务，且杨丛兴事发当日饮酒上岗，故其人身受害系其自身过错所致。2.一审判决认定杨丛兴未安装假肢、由源淼型煤厂按照司法鉴定确认的14800元承担，却又认定日后如需更换按实际发生费用另行诉讼无依据，该司法鉴定意见侵害了源淼型煤厂的合法权益。杨丛兴以一审判决正确为答辩理由。沈长云未提交答辩意见。杨丛兴向一审法院起诉请求：1.判令源淼型煤厂、沈长云共同赔偿住院期间伙食补助费9400元、伤残赔偿金247560元、护理费15882元、误工费31764元、营养费4500元、伤残器具费74000元、精神损害抚慰金20000元、财产保全费2520元、鉴定费3277元，以上共计408903元；2.由源淼型煤厂、沈长云承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：张玉平系源淼型煤厂的经营者，杨丛兴与张玉平是邻居关系。2019年9月21日，张玉平找到杨丛兴让其到源淼型煤厂干活，每天给基本报酬70元，其余按件计酬。2019年9月30日上午，杨丛兴在看搅拌机扒料工作中左小腿掉入搅拌机受伤，经张玉平、高庆辉等人施救，被送至鸡西鸡矿医院，经诊断为左小腿绞伤、挤压伤、毁损伤。经救治行左小腿膝下截肢术、残端成形术等多次手术，住院94天，于2020年1月2日出院。诉讼中经杨丛兴申请，一审法院委托鸡东县人民医院司法鉴定所进行司法鉴定，该鉴定所作出鸡东（2020）临司鉴字97号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人杨丛兴的损伤评定为七级伤残；2.医疗终结时间为伤后94天予以保护；3.护理期限为伤后90天予以保护，每天需护理人员1人。余生不需要护理，不需要护理依赖；4.营养期限为伤后90天予以保护；5.需要安装组件式助力型小腿假肢（具），最高支付限额（元）：14800元，最低使用年限4年。另查明，杨丛兴在住院期间共花医疗费69442.82元，均由源淼型煤厂的经营者张玉平垫付。一审法院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方当事人的过错承担相应的责任。本案中，杨丛兴受雇在源淼型煤厂从事看搅拌机及扒料工作。张玉平作为源淼型煤厂的经营者对杨丛兴负有安全注意和劳动保护义务，但其未尽到安全保障义务，致使杨丛兴在工作中受伤致残，源淼型煤厂及经营者张玉平对此存在过错，应承担赔偿责任。源淼型煤厂辩称杨丛兴违规作业挪开料台上的铁板，没有遵守源淼型煤厂要求的机械出现故障应停止作业并通知老板、不得擅自打开防护铁板的规定，从而使损害结果发生。但对此未提供证据予以证明，故不予支持。杨丛兴作为具备完全行为能力的成年人，在提供劳务时应对自身安全尽到必要的谨慎注意义务，但其在工作中未尽到谨慎的安全注意义务及必要的安全防范，致使左小腿掉入搅拌机中，亦对其自身受伤的后果存在一定过错也应承担相应的责任。对于杨丛兴的张玉平、沈长云系合伙经营源淼型煤厂的主张，因其未提供证据予以证实，故沈长云对杨丛兴的损害不承担赔偿责任。综合本案的实际情况和各方过错，确定杨丛兴应自行承担10%责任，源淼型煤厂承担90%责任。杨丛兴的各项损失如下：一、残疾赔偿金。经鉴定杨丛兴因左小腿毁损伤、左小腿截肢术后，构成七级伤残，伤残赔偿系数40%，残疾赔偿金为247560元（30945元/年×20年×40%）；二、误工费。因杨丛兴对医疗终结期作为误工期计算有异议，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）评定标准及双方当事人协商意见，确定误工期限为150天。杨丛兴未提交证据证明有固定工作或者无固定工作近三年所从事的行业及收入状况，故综合考虑受诉法院所在地经济生活水平等客观因素，按黑龙江省2019年城镇居民人均可支配收入计算，误工费为12893.75元（30945元/年÷12个月÷30天×150天）；三、护理费。杨丛兴未提供护理人员的误工费证明，护理期限经鉴定为90日，一人护理，参照当地护工从事同等级别的劳务报酬，酌定七级伤残护理费用按每天90元计算为8100元（90元/天×90天）；四、营养费4500元（50元/天×90天）；五、住院伙食补助费9400元（100元/天×94天）；六、安装组件式助力型小腿假肢费用。根据鉴定意见最高支付限额14800元，最低使用年限4年，因杨丛兴在庭审时陈述并未安装假肢产生实际支出，故应确认14800元，如需更换待实际发生费用时另行诉讼；七、杨丛兴主张由源淼型煤厂承担司法鉴定费3277元符合法律规定，予以支持。上述各项损失合计为300530.75元。源淼型煤厂按责任比例赔偿杨丛兴各项经济损失为270477.68元。杨丛兴受伤构成七级伤残，产生一定精神痛苦，应对其予以抚慰，但其主张的20000元精神损害抚慰金过高，应酌定精神损害抚慰金8000元。杨丛兴在住院期间共花费医疗费69442.82元，均由源淼型煤厂的经营者张玉平垫付，故应扣减医疗费中10%应由杨丛兴承担的部分6944.28元。综上，源淼型煤厂应赔偿杨丛兴271533.4元。一审法院判决：源淼型煤厂赔偿杨丛兴各项损失合计271533.4元，此款于判决生效后三日内给付。案件受理费3646元，杨丛兴负担365元，源淼型煤厂负担3281元。保全费2520元，由源淼型煤厂负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：源淼型煤厂举示以下证据：证据一：证人许某出庭证实其经营电焊和轮胎修理业务。其修理、加工案涉源淼型煤厂搅拌机时为防止安全隐患在搅拌机上安装了铁板，铁板用四个插销固定；证据二：证人宣某（与源淼型煤厂经营者张玉平系夫妻关系）出庭证实事发早晨杨丛兴是饮酒后上岗。沈长云对许某、宣某证言没有异议。杨丛兴对许某、宣某证言有异议。认为在一审举证期间内证人未出庭作证，故该2份证言超过举证期限不能作为证据使用。且证人许某只有电焊证，没有从事机械加工和有关搅拌机制作改装的从业资质，说明案涉搅拌机确实存在安全隐患导致此次安全事故的发生。认为宣某与张玉平系夫妻关系，其证言缺乏真实性。杨丛兴病案中没有当天饮酒的记载，故其证言亦不具有客观性。本院认证意见：证人许某不具有专业资质的营业许可，其证实案涉搅拌机达到安全性能缺乏主体资格条件，故对其证言不予采信。证人宣某证言因无其他证据佐证杨丛兴系饮酒后上岗，故对其欲证目的不予采信。本院二审认定的案件事实与一审认定案件事实一致。本院认为，本案争议焦点是：源淼型煤厂对杨丛兴从事的搅拌机扒料工作是否履行安全保障义务；一审判决支持杨丛兴假肢费用14800元依据是否充分；一审判决源淼型煤厂承担90%的责任是否得当。源淼型煤厂虽对杨丛兴受伤过程存有异议，但杨丛兴在从事搅拌机扒料工作中左小腿掉入搅拌机受伤的事实客观存在，源淼型煤厂作为雇主应当承担赔偿责任。源淼型煤厂没有证据证实其对杨丛兴从事的搅拌机扒料工作履行了安全保障义务，故一审法院判令其承担90%的赔偿责任并无不当。一审判决认定杨丛兴未安装假肢、判令源淼型煤厂承担杨丛兴14800元假肢费用、且确定日后如需更换按实际发生费用另行诉讼系司法鉴定意见确定，一审庭审中源淼型煤厂对司法鉴定意见无异议，故对源淼型煤厂相关假肢费用的上诉请求不予支持。综上所述，城子河区源淼型煤加工厂的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7292元，由城子河区源淼型煤加工厂负担。本判决为终审判决。审判长  于广江审判员  郭 瑛审判员  成 皎二〇二一年三月十九日书记员  陈锴霖