山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终2297号 上诉人（原审原告）：青岛金裕天餐饮管理有限公司，住所地山东省青岛市黄岛区。 法定代表人：曹**林，经理。 委托诉讼代理人：刘扬，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵凯达，北京市盈科（青岛）律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：李树金，男，1963年6月13日出生，汉族，工人，住黑龙江省铁力市。 上诉人青岛金裕天餐饮管理有限公司（以下简称金裕天餐饮）因与被上诉人李树金劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初23504号民事判决，本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 金裕天餐饮上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持上诉人诉讼请求，确认双方不存在劳动关系；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：首先，2017年9月10日，上诉人与被上诉人达成协议，被上诉人承包上诉人的食堂窗口出售餐饮，故两者应系合作关系，并非劳动关系，一审法院认为双方系劳动关系，属于事实认定不清。其次，上诉人曾未向被上诉人发放工资，被上诉人亦未举证证明其工资为多少，一审法院认定被上诉人平均工资为5000元，并以此为基数判决上诉人支付的停工留薪期工资及一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金属于事实认定不清，适用法律不当。综上，原审判决事实认定不清，适用法律不当，故请求贵院查明本案事实，请求法院撤销原审判决并依法改判以支持上诉人的全部诉讼请求。 李树金未答辩。 青岛金裕天餐饮管理有限公司向原审法院提出诉讼请求：1.撤销青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会作出的青黄劳人仲案字[2020]第1836号裁决书；2.判令青岛金裕天餐饮管理有限公司不支付李树金医疗费1723.8元；3.判令青岛金裕天餐饮管理有限公司不支付李树金自2017年9月20日至2018年3月20日期间停工留薪期工资30000元；4.判令青岛金裕天餐饮管理有限公司不支付李树金一次性伤残补助金35000元、一次性工伤医疗补助金21236元、一次性伤残就业补助金42472元；5.判令李树金承担本案全部诉讼费用。 原审法院查明：李树金系青岛金裕天餐饮管理有限公司职工，2017年9月20日在青岛金裕天餐饮管理有限公司工作过程中受伤，经医院诊断为：1.头部外伤（左）；2、骶骨骨折。李树金支出医疗费1893.92元，其中医疗保险内用药1723.80元。2019年5月15日李树金之伤被青岛市黄岛区人力资源和社会保障局认定为工伤，2020年5月20日李树金之伤被青岛市黄岛区人力资源和社会保障局鉴定为伤残拾级。青岛金裕天餐饮管理有限公司未给李树金缴纳工伤保险。 另查明：2018年9月10日，青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会作出的青黄劳人仲字[2018]第11381号裁决书记载：青岛金裕天餐饮管理有限公司在辩称中称，参照其他厨师月工资5000元标准向李树金发放劳动报酬。青岛金裕天餐饮管理有限公司不认可李树金停工留薪期6个月，但不申请停工留薪期鉴定。李树金自认解除劳动合同时间为2018年3月20日。 2020年6月19日，李树金向青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决青岛金裕天餐饮管理有限公司支付：1.一次性伤残补助金38500元、一次性伤残就业补助金46184元、一次性工伤医疗补助金23092元；2.停工留薪期工资33000元、医疗费1989.15元。2020年8月10日，青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会作出青黄劳人仲案字[2020]第1836号裁决书，裁决青岛金裕天餐饮管理有限公司支付：1.医疗费1723.80元。2.停工留薪期工资30000元。3.一次性伤残补助金35000元、一次性工伤医疗补助金21236元、一次性伤残就业补助金42472元。4.驳回李树金的其他仲裁请求。青岛金裕天餐饮管理有限公司对该裁决书不服，诉至原审法院。 原审法院认为，李树金在工作时受伤被认定为工伤，并评定为伤残十级，青岛金裕天餐饮管理有限公司应按《工伤保险条例》的规定，为李树金落实各项工伤待遇。青岛金裕天餐饮管理有限公司在青黄劳人仲字[2018]第11381号裁决书中承认参照其他厨师月工资5000元标准向李树金发放劳动报酬，故，原审法院认定李树金受伤前12个月平均工资为5000元/月。 青岛金裕天餐饮管理有限公司虽然对李树金的停工留薪期有异议，但不申请鉴定，原审法院确认李树金停工留薪期为6个月，李树金的停工留薪期工资为30000元（5000元×6个月），对李树金要求支付停工留薪期工资30000元的仲裁请求，原审法院予以支持。 2018年3月20日，李树金与青岛金裕天餐饮管理有限公司解除劳动合同，因青岛金裕天餐饮管理有限公司未给李树金投缴社会保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”、第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：十级伤残为7个月的本人工资……；（二）劳动、聘用合同期满终止、或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”及《山东省贯彻《工伤保险条例》实施其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：十级4个月……；一次性伤残就业补助金的具体标准为：十级8个月……”之规定，青岛金裕天餐饮管理有限公司应支付李树金一次性伤残补助金35000元（5000元×7个月）。青岛金裕天餐饮管理有限公司应以青岛市2017年度职工月平均工资5309元为基数，支付李树金一次性工伤医疗补助金21236元（5309元×4个月）、一次性伤残就业补助金42472元（5309元×8个月）。对李树金要求支付一次性伤残补助金35000元、一次性工伤医疗补助金21236元、一次性伤残就业补助金42472元的仲裁请求，原审法院予以支持。 李树金因工受伤而支出的医疗费1723.80元，应由青岛金裕天餐饮管理有限公司承担，对李树金要求青岛金裕天餐饮管理有限公司支付的请求，原审法院予以支持。 综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款，参照《山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法》第二十五条第二款之规定，判决：一、青岛金裕天餐饮管理有限公司于判决生效之日起10日内支付给李树金医疗费1723.80元。二、青岛金裕天餐饮管理有限公司于判决生效之日起10日内支付给李树金停工留薪期工资30000元、一次性伤残补助金35000元、一次性工伤医疗补助金21236元、一次性伤残就业补助金42472元。三、驳回青岛金裕天餐饮管理有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，由青岛金裕天餐饮管理有限公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：一、青岛金裕天餐饮管理有限公司与李树金之间是否存在劳动关系；二、停工留薪期工资及一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算基数的问题。 李树金在青岛金裕天餐饮管理有限公司处工作受伤，青岛市黄岛区人力资源和社会保障局认定李树金为工伤，并评定为伤残十级。原审据此确认李树金与青岛金裕天餐饮管理有限公司存在劳动关系并无不当。青岛金裕天餐饮管理有限公司主张双方系合作关系，但其未就此举证，应承担举证不能的法律后果，故其该项上诉请求不成立，本院不予支持。 本案中，《中华人民共和国民法典》第七条规定，民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。本案中，青岛金裕天餐饮管理有限公司未给李树金缴纳工伤保险，其应按《工伤保险条例》的规定，为李树金落实各项工伤待遇。青岛金裕天餐饮管理有限公司在青黄劳人仲字[2018]第11381号仲裁案件中，认可参照其他厨师月工资5000元标准向李树金发放劳动报酬。故原审据此作为工资基数计算停工留薪期工资及一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等各项工伤待遇的标准并无不当。 综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛金裕天餐饮管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二一年三月二十二日 书记员  翟国媛