湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘06民终570号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司，住所地福建省厦门市思明区湖滨北路68号，统一社会信用代码91350200854993528E。负责人：施培德，公司总经理。委托诉讼代理人：许汀，湖南国学律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈成，男，1995年1月7日出生，汉族，住湖南省岳阳县。委托诉讼代理人：易四友，岳阳县长湖乡京广村委会推荐。被上诉人（原审被告）：谈六军，男，1981年5月17日出生，汉族，住湖南省临湘市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司（以下简称人保财险厦门市分公司）因与被上诉人陈成，谈六军机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳县人民法院（2020）湘0621民初2566号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月25日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。人保财险厦门市分公司上诉请求：撤销原审判决，改判上诉人在保险范围内减少赔偿46868.2元。事实和理由：一、一审判决认定陈成的被抚养人生活费错误。本案事故发生于2019年7月30日，而陈成的被扶养人陈锦桓出生于2020年7月2日，事发时并未出生。而被扶养人生活费是被抚养人陈锦桓提出，而在事发时，陈锦桓尚未出生，不具有民事权利能力，不属于需陈成抚养的被抚养人的范围，其出生后的生活费不属于因事故致残可要求上诉人赔偿的范围。二、一审判决认定本案民事责任错误，精神抚慰金也应当依照过错予以确认，陈成驾驶的车辆事发时通过路口，应当减速并确保安全的情况下通过，其对事故发生存在错误，应当承担相应的民事责任。一审判决径依照交警的是事故责任确定本案民事责任，没有确定其过错责任错误。陈成辩称：1、陈成的儿子陈锦桓出生于2020年7月2日，在陈成定残（2020年9月4日）和主张赔偿权利之前，且陈锦桓是陈成依法应当承担扶养义务的被扶养人，因此一审法院认定陈锦桓的被扶养人生活费正确。2、此次事故发生时，谈六军是从村级公路倒车进入240国道，而陈成是在240国道上正常行驶，且没有任何证据证明陈成对事故发生存在过错，应当确认本案交通事故认定书的证明力。请求二审法院驳回上诉，维持原判。谈六军未作答辩。陈成向一审法院起诉请求：1、由谈六军赔偿陈成各项经济损失277665元，由人保财险厦门市分公司在交强险和商业三者险限额范围内承担赔付义务；2、由赔偿义务人承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年7月30日，谈六军驾驶的湘ＦＡ××××号重型货车与陈成驾驶的湘ＡＦ××××号重型货车相撞，造成陈成受伤及两车受损的交通事故。交警部门认定谈六军负事故全部责任，陈成不负事故责任。陈成受伤后在岳阳县人民医院进行检查后在浏阳市骨伤科医院住院治疗至2019年8月26日，住院27天。后于2019年8月26日至9月24日，在中南大学湘雅二医院住院治疗29天，2019年10月11日至10月24日在岳阳仁雅康复医院住院治疗13天，2020年2月7日至2月13日在岳阳县长湖乡卫生院住院治疗7天，2020年6月13日至6月22日因取内固定在湖南省职业病防治院住院9天，共计花费医药费87680元。2020年9月4日，陈成的伤情经岳阳市维正司法鉴定中心鉴定构成十级伤残，法医建议自受伤之日起误工期为180天，护理期为90天，营养期为90天。湘ＦＡ××××号重型货车在人保财险厦门市分公司投保了交强险和限额为100万元的商业三者险和不计免赔率，事故发生在保险期内。事故发生后，谈六军垫付了陈成费用20000元。本案审理过程中，双方当事人均同意本案的非医保用药在交强险之外按15%进行核减。另查明，陈成的被扶养人有其儿子陈锦桓，2020年7月2日出生。陈成诉求的损失，一审法院认定为：1、医药费87680元，其中非医保核减用药部分为10152元（67680元×15%）；2、残疾赔偿金79684元（39842元／年×20年×10%）；3、陈成事故发生前从事交通运输业，误工费可参照交通运输业标准计算为42694元［2019年度交通运输业年平均收入86574元／年÷365天×180天］；4、护理费为16475元［66816元／年÷365天×90天］；5、住院伙食补助为5100元（住院85天×60元／天）；6、营养费为2700元（90天×30元／天）；7、精神抚慰金酌情认定为5000元；8、被扶养人生活费为24232元（26924元／年×18年×10%÷2）；9、交通费酌情认定为2000元；10、鉴定费2000元，人保财险厦门市分公司主张不承担，一审法院认为鉴定费是查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。综上，陈成损失合计为267565元。一审法院认为：《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任；（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。湘ＦＡ××××号重型货车在人保财险厦门市分公司投保了交强险和100万元的商业三者险及不计免赔，谈六军在本次事故中承担全部责任，陈成因事故造成的损失267565元，核减非医保用药部分10152元后为257413元，未超出交强险和商业三者险的限额，由人保财险厦门市分公司予以赔偿。非医保用药部分10152元由谈六军予以赔偿,谈六军已垫付陈成医药费20000元，陈成尚应退还谈六军9848元。判决：一、由人保财险厦门市分公司赔偿陈成各项损失257413元；二、由陈成退还谈六军9848元。案件受理费5464元，减半征收2732元，由谈六军承担。二审中，当事人没有提交新证据。对一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点问题为原判关于民事责任、被扶养人生活费、精神损害抚慰金的认定是否正确。关于民事责任，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外”之规定，对于交通事故认定书，人民法院经审查后，如无相反证据，则应作为认定案件事实的依据。本案中，交通事故认定书已认定谈六军负事故全部责任，谈六军对此并无异议，也未申请复议，现人保财险厦门分公司亦未提交足以推翻该事故认定的相反证据，故一审法院根据该事故认定确定谈六军承担全部民事责任并无不当。关于被扶养人生活费，被扶养人应是在交通事故发生时已经确定存在的受害人需尽扶养义务的被扶养人,否则被扶养人将处于不断变化的过程中，侵权人的责任也无法确定。本案事故发生于2019年7月30日，而陈成之子陈锦桓出生于2020年7月2日，即事故发生时陈锦桓尚未出生，亦非已经受孕的胎儿，一审法院仍将其计入被扶养人范围，无任何法律和事实依据，增大了侵权人的赔偿义务，应予纠正，故在本案中不宜支持被扶养人生活费。关于精神损害抚慰金，陈成因伤构成十级伤残，且其不负事故责任，一审法院酌情支持精神损害抚慰金5000元并无不当。综上，陈成的损失共计243333元（267565元-被扶养人生活费24232元），扣减非医保用药10152元，剩余233181元，未超出交强险和商业三者险限额，由人保财险厦门分公司赔偿。谈六军已垫付医药费20000元，故陈成应返还谈六军9848元。综上所述，人保财险厦门市分公司关于被扶养人生活费不应支持的上诉请求成立，本院予以支持；其他请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，处理结果不当。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持湖南省岳阳县人民法院（2020）湘0621民初2566号民事判决第二项（即陈成返还谈六军9848元）；二、撤销湖南省岳阳县人民法院（2020）湘0621民初2566号民事判决第一项；三、中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司赔偿陈成损失233181元；四、驳回陈成的其他诉讼请求。以上义务限赔偿义务人在本判决发生法律效力后十日内履行。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5464元，减半收取2732元，由谈六军负担；二审案件受理费972元，由中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司负担500元，陈成负担472元。本判决为终审判决。审判长  闾开海审判员  李明霞审判员  肖芝乐二〇二一年三月二十五日书记员  廖梓婷附相关法条:《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。