湖北省宜昌市夷陵区人民法院民 事 判 决 书(2021)鄂0506民初228号原告:李西彪，男，1958年6月9日出生汉族，住宜昌市夷陵区。委托代理人：董诗林，湖北楚贤律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告:湖北鑫鸿天建筑工程劳务有限公司。住所地武汉市武昌区民主路786号。统一社会信用代码914201067612157868。法定代表人：于新凯，该公司总经理。委托代理人：刘广，男，1995年8月4日出生土家族，系该公司员工，住恩施市。代理权限为特别授权。原告李西彪与被告湖北鑫鸿天建筑工程劳务有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年1月12日立案受理，依法由审判员岳新平独任审判，于2021年3月4日公开开庭进行了审理。原告李西彪及其委托代理人董诗林和被告湖北鑫鸿天建筑工程劳务有限公司的委托代理人刘广到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李西彪向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告下列损失:误工费180元/天×90天=16200元、护理费(60天-11天住院期间已付)×116.9元/天=5708.5元、住院伙食补助费50元/天×11天=550元、营养费30元/天×60天=1800元、残疾赔偿金37601元/年×(20-2)年×10%=67681.8元、鉴定费2525元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元，以上合计99984.9元;2、由被告承担本案诉讼费。事实和理由：2019年，中天建设集团有限公司承建了“宜昌市恒大名都二期工程项目”，之后将“恒大名都6#-10#楼及地下室工程项目”分包给了湖北鑫鸿天建筑工程劳务有限公司来承建。该项目地位于宜昌市××大道与××大道交汇处。2019年5月下旬，原告经他人介绍，来到被告承建的上述项目地从事杂工工作，其工作人员邵其旺与原告口头约定的工资为每天180元，年终时一并发放。同年7月13日下午3时许，原告在上述项目地8#楼15层楼卫生间做防水，打沙浆，之后下到一楼清洗搅拌机时，被搅拌机搅伤右手食指。原告受伤后，被告安排邵其旺和另一名工友颜圣强将原告送往宜昌夷陵医院住院治疗，经诊断，原告右手食指完全离断，被告支付了原告所有医疗费和住院期间的护理费（原告不清楚具体数额，且被告已实际支付，故原告起诉未主张）。后来被告在当年过年前给原告支付了工作期间的工资。原告出院后，多次找被告协商要求后续赔偿，被告声称在恒大人寿保险公司为原告投保了“团体意外伤害保险”，若保险赔偿不足的部分可再来协商赔偿。后来原告按照要求给被告提交了相关资料来申请伤残理赔（医疗费已理赔），但保险公司以未按保险行业鉴定标准进行鉴定为由作出了拒赔通知。之后原告再次找被告协商，但被告总是声称马上解决，却一直拖延至今。2020年1月16日和12月29日，原告委托宜昌仁和司法鉴定所进行伤残鉴定，按照《人体损伤致残程度分级标准》，原告的伤残等级为十级、误工日为90日，护理日为60日，营养日为60日。综上所述，原告为被告提供劳务，在提供劳务的过程中身体受到伤害，被告作为接受劳务方，依法应当承担赔偿责任。因双方无法达成一致协议，故为维护原告合法权益，现原告依法向贵院起诉，请求贵院依法判决，支持原告的诉讼请求。被告湖北鑫鸿天建筑工程劳务有限公司辩称：1、中天建设集团有限公司承包涉案工程后将该工程分包给我公司，且已到主管部门进行了备案。我公司并不知情原告入职，也未与原告有任何费用往来和工资流水发放，且从未对原告实施管理，原告自始至终未办理入职手续。所以，我公司不应该承担责任。2、对于仁和司法所出具的鉴定意见书有异议。我公司在项目上已购买保险，且要求原告依据保险进行司法鉴定，但其并未按照要求鉴定，导致保险公司拒赔。原告私自进行鉴定，我公司不认可。3、原告主张的费用过高，误工费应当按照实际工资或者湖北建筑行业平均工资进行计算。其他的护理费、伙食补助费等请求法院依法认定。关于交通费我公司认为其为本地就医，并无交通费。精神抚慰金过高。关于残疾赔偿金应当按照受伤上一年度标准减去其年龄进行计算。4、原告作为完全民事行为能力人，理应对自己的行为有注意义务，其自身在操作过程中受伤，是自身原因导致，理应对受伤过程负主要的责任。本院经审理认定事实如下：2017年10月20日，中天建设集团有限公司与湖北鑫鸿天建筑工程劳务有限公司签订一份《宜昌市房屋建筑和市政基础设施施工工程劳务分包合同》，中天建设集团有限公司将其承建位于宜昌市××大道与××大道交汇处的“宜昌恒大名都建设项目6#-10#楼及地下室”项目的劳务分包给湖北鑫鸿天建筑工程劳务有限公司。2019年5月下旬，李西彪经他人介绍，来到上述项目工地从事杂工工作。同年7月13日下午3时许，李西彪在8#楼15层楼卫生间做防水，打沙浆，之后下到一楼清洗搅拌机时，被搅拌机搅伤右手食指。李西彪受伤后，被工友邵其旺和颜圣强送往宜昌夷陵医院住院治疗11天，出院诊断为右手食指完全离断，出院医嘱为全休一周，加强营养，适当功能锻炼，不适随诊。住院期间的医疗费及护理费由湖北鑫鸿天建筑工程劳务有限公司全额支付。2020年1月16日和12月29日，李西彪委托宜昌仁和司法鉴定所对其伤残等级等进行了鉴定，该所出具的鉴定意见为被鉴定人李西彪右手食指第一指间关节以远缺失的伤残等级为十级、误工时间为90日、护理时间为60日、营养时间为60日。两次鉴定李西彪共支付鉴定费2400元。本院认为，中天建设集团有限公司与宜昌东方金亚房地产有限公司签订施工总承包合同后，将“宜昌恒大名都建设项目6#-10#楼及地下室”项目工程的劳务分包给湖北鑫鸿天建筑工程劳务公司，该分包行为符合法律规定。李西彪经人介绍到湖北鑫鸿天建筑工程劳务公司分包的涉案工地提供劳务后，公司为所有施工人员（包括李西彪）购买了团体建筑工程施工人员意外伤害险，李西彪受伤后，公司支付了住院期间的所有医疗费和护理费，也向恒大人寿保险公司申报了理赔，基于上述事实，足以认定李西彪与湖北鑫鸿天建筑工程劳务公司之间形成了雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”之规定，李西彪在从事雇佣工作过程中遭受的人身损害，应由雇主湖北鑫鸿天建筑工程劳务有限公司承担赔偿责任。湖北鑫鸿天建筑工程劳务公司辩称其没有与李西彪签订任何合同办理相关入职手续，相互之间并不存在雇佣关系，与庭审查明的事实不符，其不应承担责任的辩解理由不能成立，本院不予采信。关于赔偿范围和数额，本院结合当事人提交的证据和质证意见，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》，对李西彪主张的各项赔偿数额，本院依法确认如下：1、误工费14172.41元（57477元/年÷365天×90天），按照180元/天计算误工费缺乏依据，只能参照建筑业的工资收入标准计算误工费。2、住院伙食补助费330元（30元/天×11），按照50元/天请求偏高，应参照《宜昌市市直行政机关事业单位差旅费管理办法》出差人员的伙食补助标准，结合我市实际情况按照每人每天30元标准计算。3、住院期间的护理费被告已支付，其出院后并无需要护理的医嘱，虽然鉴定机构对护理时间进行了鉴定，但不能依据该鉴定意见确定护理时间。故请求的护理费本院不予支持。3、营养费1800元(30元/天×60天)，被告对营养费支付标准和营养时间均无异议，本院予以支持。5、残疾赔偿金67681.8元（37601元/年×18年×10%），伤残等级有鉴定意见作为依据，计算标准和计算时间均符合法律规定。本院予以支持。被告虽然对原告的伤残等级提出了质疑，但未在本院规定的时间内提交书面重新鉴定申请，视为其对权利的放弃。6、鉴定费2400元，有发票为证，本院予以支持，没有发票的125元本院不予支持。7、交通费请求偏高，且无相关票证，本院酌情支持100元。8、精神抚慰金请求偏高，本院根据其伤残等级，酌情支持2000元。综上，原告李西彪的损失总额本院确认为88484.21元。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：被告湖北鑫鸿天建筑工程劳务有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告李西彪各项损失88484.21元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1150元（减半收取），由被告湖北鑫鸿天建筑工程劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审判员  岳新平二〇二一年三月十五日书记员  李海洋