湖南省衡阳市中级人民法院执 行 裁 定 书(2021)湘04执复27号复议申请人（异议人、被执行人）:衡阳市翼鸿资产经营有限责任公司，住所地：衡阳市雁峰区巷荫岭**。法定代表人：周清。申请执行人：衡阳海微电子科技有限公司，，住所地:衡阳市石鼓区长青坪**法定代表人：朱光水。复议申请人衡阳市翼鸿资产经营有限责任公司（以下简称翼鸿公司）不服湖南省衡阳市雁峰区人民法院（以下简称雁峰法院）（2021）湘0406执异2号执行裁定(以下简称2号执行裁定)，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。本案现已审查终结。雁峰法院查明，原告衡阳海微电子科技有限公司（以下简称海微公司）诉被告翼鸿公司合同纠纷一案，该院于2019年12月31日作出（2019）湘0406民初546号民事判决书，判决：一、被告翼鸿公司在判决生效之日起七日内支付原告海微公司因衡阳市制鞋厂涉案资产价值分配所得款2498725.55元；二、翼鸿公司应承担合作期间亏损款828087元，对于该款限翼鸿公司在判决生效之日起七日内支付给海微公司；三、驳回海微公司其他诉讼请求。海微公司与鸿翼公司均不服上述判决，提起上诉。2020年11月6日，本院作出（2020）湘04民终998号民事调解书，内容为：一、以（2019）湘0406民初546号民事判决为基础，上诉人海微公司自愿放弃200000元，上诉人翼鸿公司向海微公司共支付3126812.55元；二、2019年2月2日海微公司向翼鸿公司借款100000元，2020年1月22日海微公司向翼鸿公司借款200000元，合计300000元，应予冲减；三、上述一、二项相抵后，翼鸿公司还应支付海微公司2826812.55元；四、一审案件受理费及鉴定费等按一审判决执行，即一审案件受理费127920元，由翼鸿公司承担33414元，海微公司承担94506元，鉴定费75000元，由翼鸿公司承担；二审案件受理费127920元减半收取63960元，由海微公司承担47253元，翼鸿公司承担16707元；五、上述三、四项合计，翼鸿公司应向海微公司支付的款项为2935226.55元，翼鸿公司应在本协议签字之日起三个月内分期向海微公司支付完毕，即第一笔在本协议签字之日起一个月内支付1500000元，第二笔在本协议签字之日起第二个月内支付700000元，余款735226.55元在本协议签字之日起第三个月内付清；该款汇入海微公司指定的收款账户；六、如翼鸿公司未按期支付，则翼鸿公司向海微公司支付未按期支付金额的利息按年息15.4%计算直至付清之日止，同时海微公司有权就本协议约定的所有未付款项申请强制执行；七、本协议自双方签字或者盖章之日起生效，本协议共叁份，双方各持一份，法院存档一份。上述调解协议生效后，翼鸿公司按协议支付了第一款款项1500000元，但未约定支付第二期款项，海微公司于2021年1月7日向该院申请强制执行，该院立执行案号为（2021）湘0406执42号。该院于2021年1月8日作出（2021）湘0406执42号执行通知书，要求翼鸿公司支付海微公司1435226.55元，其他利息另行计算，承担案件申请执行费16752元。2021年1月11日，该院作出（2021）湘0406执42号执行裁定书，裁定冻结、划拨被执行人翼鸿公司银行存款1451978.55元，并于当日扣划了翼鸿公司在中国银行衡阳分行营业部银行存款1451978.55元至该院账户。该院于2021年1月13日将（2021）湘0406执42号执行通知书、（2021）湘0406执42号执行裁定书通过邮政特快专递寄送给翼鸿公司，翼鸿公司于1月14日签收了上述邮件。另查明，2020年12月18日，衡阳市石鼓区人民法院作出（2020）湘0407财保28号民事裁定书，裁定：一、冻结被申请人海微公司在申请人翼鸿公司处享有的到期债权126万元；二、查封申请人翼鸿公司所有的坐落于衡阳市石鼓区沿江北路64号双联大厦-108室房产【不动产权证书：湘（2018）衡阳市不动产第0038702号】。2020年12月24日该院向翼鸿公司发出（2020）湘0407执保171号协助执行通知书，要求翼鸿公司协助执行冻结被申请人海微公司享有的到期债权126万元。但该院未及时将（2020）湘0407财保28号民事裁定书送达给海微公司，海微公司直到2021年1月19日才收到上述民事裁定书。翼鸿公司提出异议称：执行程序严重违法，侵害了异议人的合法权益。根据相关法律规定在采取执行措施前向被执行人发出执行通知书是法定程序，雁峰法院在2021年1月11日扣划了翼鸿公司的银行存款，在1月13日才将执行通知书及执行裁定书交邮，扣划存款时执行裁定书尚未交邮，谈不上送达生效。另执行裁定书称“于1月8日向被执行人发出执行通知书、报告财产令、财产申报表，被执行人至今仍未履行义务明显与事实不符，执行通知书所称的送达之日起5日内不过是纸面期限，执行裁定书所称的至今仍未履行义务，也不知从何说起。翼鸿公司之所以没有支付第二笔款项，是因为海微公司对翼鸿公司负有债务，翼鸿公司在第二次付款期限届满之前已经向石鼓区人民法院提出申请，对申请执行人在异议人处享有的126万元债权采取诉前财产保全，该院已经向翼鸿公司送达了冻结止付裁定和协助执行通知，翼鸿公司系履行协助执行义务并非拒不履行生效法律文书，翼鸿公司有法定理由阻止雁峰法院的本次执行。该院强制扣划已被石鼓区人民法院依法冻结的款项违反有关法律规定，对翼鸿公司造成实体不公。由于执行程序严重违法，致使翼鸿公司丧失了阻止本次执行的陈述申辩机会，给翼鸿公司的合法权益造成损害，故请求撤销对（2021）湘0406执42号案件的执行行为，将强制扣划的1451978.55元返还给翼鸿公司。雁峰法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十条“执行员接到申请执行书或者移交执行书，应当向被执行人发出执行通知，并可以立即采取强制执行措施”的规定，执行案件在立案后，人民法院可以立即采取强制执行措施，并未要求一定要向被执行人发出执行通知后才能向被执行人采取强制执行措施，该院在采取强制执行措施后再向翼鸿公司发出执行通知书及执行裁定书，并无不妥，翼鸿公司以此为由认为该院执行程序严重违法，侵害其合法权益，没有法律依据，不予支持。虽然翼鸿公司向衡阳市石鼓区人民法院申请了诉前财产保全，该院亦于2020年12月18日作出（2020）湘0407财保28号民事裁定书，裁定冻结海微公司在翼鸿公司处享有的到期债权126万元，但该院未及时向海微公司送达上述民事裁定书，直到海微公司向雁峰法院申请强制执行，该院扣划了翼鸿公司银行存款1451978.55元后石鼓区人民法院才于2021年1月19日向海微公司送达了上述民事裁定书，故海微公司在不知道财产保全情况下向雁峰法院申请强制执行，该院依据海微公司的申请扣划翼鸿公司的银行存款，并无不当。故对翼鸿公司要求撤销本案的执行行为，将扣划的1451978.55元返还给翼鸿公司的异议请求，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条，裁定：异议人（被执行人）翼鸿公司的异议不成立，予以驳回。翼鸿公司向本院申请复议称：1、雁峰法院认为法律并未要求一定要向被执行人发出执行通知后才能采取强制执行措施，该院在采取强制执行措施后再向翼鸿公司发执行通知书及执行裁定书并无不妥系法律理解错误。2、申请人不存在拒绝履行生效法律文书的行为，不应该成为被强制执行的对象。因为海微公司对我司负有债务，所以申请人有理由阻止雁峰法院本次执行。请求：撤销雁峰法院2号执行裁定及（2021）湘0406执42号案件的执行行为，将强制扣划的1451978.55元返还给申请人。经审查查明，雁峰法院2号执行裁定认定事实清楚，本院予以确认。另查明，2020年12月7日衡阳市石鼓区人民法院作出（2020）湘0407民初1398号民事裁定书，裁定原告翼鸿公司诉被告海微公司民间借贷案按撤诉处理。本院认为，本案争议的焦点为：1、雁峰法院采取强制执行措施前是否应先通知翼鸿公司；2、翼鸿公司是否存在拒绝履行生效法律文书的行为。关于焦点一，生效的法律文书具有执行力，负有义务的当事人应全面准确地执行该文书所确定的履行义务，否则对方当事人有权申请人民法院强制执行。根据《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第三十条规定“执行员依照民事诉讼法第二百四十条规定立即采取强制执行措施的，可以同时或者自采取强制执行措施之日起三日内发送执行通知书”，雁峰法院2021年1月11日扣划翼鸿公司的银行存款，1月13日发送执行裁定书、执行通知书，不违反上述司法解释的规定，符合提高效率的立法本意。关于焦点二，翼鸿公司并不否认其没有履行生效调解书第二次付款义务的行为，但称其与海微公司互负债务，其已通过向石鼓区人民法院提起诉讼，应将该两笔债务互相抵销。经查，首先翼鸿公司与海微公司究竟是否互负债务，数额多少，应否抵销均没有生效法律文书确认；其二，翼鸿公司向石鼓区人民法院提起的诉讼于2020年12月7日被该院裁定按撤诉处理。因此，其抗辩理由失去事实基础，该理由不能成立。综上，翼鸿公司的复议理由均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款(一)项之规定，裁定如下：驳回复议申请人衡阳市翼鸿资产经营有限责任公司的复议请求，维持湖南省衡阳市雁峰区人民法院（2021）湘0406执异2号执行裁定。本裁定为终审裁定。审 判 长 罗曙梅审 判 员 杨丹慧审 判 员 高 斌二〇二一年三月三十日法官助理 郭小军书 记 员 王 敏校对责任人：高斌打印责任人：王敏