四川省武胜县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）川1622刑初19号 公诉机关四川省武胜县人民检察院。 被告人蒋治云（绰号“三咬卵”），男，1968年4月17日出生，汉族，出生地重庆市合川区，小学文化，农村居民，现住重庆市合川区。因犯盗窃罪，于2003年11月7日被广东省高州市人民法院判处有期徒刑一年六个月；因犯抢夺罪，于2006年11月24日被云南省昆明市官渡区人民法院判处有期徒刑一年三个月；因犯抢夺罪，于2011年5月10日被广东省佛山市禅城区人民法院判处有期徒刑四年一个月，并处罚金四千元，2013年12月31日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年10月14日主动到案，次日被武胜县公安局刑事拘留，同年11月20日被武胜县公安局执行逮捕。现羁押于武胜县看守所。 指定辩护人李燕，四川君尊律师事务所律师。 被告人吴丹（小名“丹丹娃”），男，1995年4月23日出生，汉族，出生地重庆市合川区，初中文化，农村居民，现住重庆市合川区。因涉嫌犯诈骗罪，于2021年1月11日被武胜县公安局取保候审。 指定辩护人卿青，四川维尊律师事务所律师。 四川省武胜县人民检察院以武检一部刑诉[2021]Z7号起诉书指控被告人蒋治云、吴丹犯诈骗罪，于2021年2月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。四川省武胜县人民检察院指派检察员汤银龙出庭支持公诉，被告人蒋治云及其指定辩护人李燕、被告人吴丹及其指定辩护人卿青到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年3月份，蒋某（已判刑）在广东佛山购买了打牌的一个耳机和手机配套的作弊器。5月底，从佛山回到重庆，在重庆市菜园坝地下商场购买了一套作弊专用的扑克（共10副）。设备购买好后，蒋某给符某（已判刑）打电话，称买了一套设备可以用来打三拱，赢点小钱。2020年6月3日，符某给蒋某打电话喊蒋某把作弊的设备拿到武胜去，一起去打牌。蒋某有事去不了。当天晚上，被告人蒋治云和被告人吴丹到沙鱼蒋某处拿的设备，蒋某教会了蒋治云如何使用这个设备，并拿了两副作弊扑克给蒋治云，蒋治云和吴丹带着作弊的设备到武胜县县城与符某汇合后，在四川省武胜沿口镇嘉陵阁与李某等人打三拱，蒋治云、吴丹、符某三人通过作弊器骗取了受害人李某2万余元人民币。 2020年6月17日，蒋某、吴丹、蒋治云、符某又来到武胜县，使用作弊器在四川省武胜县沿口镇嘉陵阁茶楼与李某等人打三拱，骗取了李某1万余元人民币。 被告人蒋治云、吴丹与蒋某、符某两次共计骗取李某34600元人民币。 公诉机关对上述指控提供了相关证据，认为被告人蒋治云的行为已触犯刑律，构成诈骗罪，应依法追究其刑事责任。出庭公诉人认为被告人蒋治云具有坦白情节，可以从轻处罚；有三次前科，可以酌定从重处罚。被告人吴丹具有自首情节，可以从轻或减轻处罚；积极退赃，可以酌定从轻处罚；系从犯，可从轻处罚。二被告人均认罪认罚，可以从宽处理。建议对被告人蒋治云判处有期徒刑一年八个月，并处罚金1万元；建议对被告人吴丹判处有期徒刑一年四个月，罚金1万元，并可适用缓刑。 被告人蒋治云对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，但辩解称第一次诈骗不是他操作的作弊器。 被告人吴丹对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 指定辩护人李燕的辩护意见，被告人蒋治云具有自首情节；蒋治云系参与者，不是组织者，系从犯。 指定辩护人卿青的辩护意见，被告人吴丹系偶犯，希望从轻处罚。 经审理查明，2020年3月份，蒋某（已判决）在广东佛山购买了打牌的一个耳机和手机配套的作弊器。5月底，从佛山回到重庆，在重庆市菜园坝地下商场购买了一套作弊专用的扑克（共10副）。设备购买好后，蒋某给符某（已判决）打电话，买了一套设备可以用来打三拱，赢点小钱。2020年6月3日，符某给蒋某打电话喊蒋某把作弊的设备拿到武胜去，一起去打牌。蒋某有事去不了。当天晚上，被告人蒋治云和被告人吴丹到沙鱼蒋某处拿的设备，蒋某教会了蒋治云如何使用这个设备，并拿了两副作弊扑克给蒋治云，蒋治云和吴丹带着作弊的设备到武胜县县城与符某汇合后，在四川省武胜沿口镇嘉陵阁与李某等人打三拱，蒋治云、吴丹、符某三人通过作弊器骗取了受害人李某现金。 2020年6月17日，蒋某、吴丹、蒋治云、符某又来到武胜县，使用作弊器在四川省武胜县沿口镇嘉陵阁茶楼与李某等人打三拱，骗取了李某现金。 综上，蒋某、符某和被告人吴丹、蒋治云等人两次共骗得被害人李某现金3万余元，其中被告人蒋治云分得1700元，被告人吴丹分得2000元。 另查明，2020年10月14日，被告人蒋治云投案后在侦查阶段未如实供述其犯罪事实。2021年1月5日，被告人吴丹到武胜县公安局沿口派出所投案，到案后如实供述了其犯罪事实。 上述事实，有公诉机关举证，并经庭审质证，本院予以采信的证据如下： （一）书证 1.受案登记表、立案决定书：本案侦查机关接报案并对本案立案侦查的情况。 2.基本情况表及户籍信息：被告人蒋治云、吴丹的基本身份情况。 3.到案经过：蒋治云于2020年10月14日11时在办案民警钟麟之前对他的电话劝说下，主动到武胜县公安局城中派出所投案。2021年1月5日10时许吴丹因涉嫌诈骗罪到武胜县公安局沿口派出所投案自首。 4.前科资料：蒋治云因犯盗窃罪，于2003年11月7日被广东省高州市人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一千元，即自2003年6月16日起至2004年12月15日止。蒋治云因犯抢夺罪于2006年11月24日被云南省昆明市官渡区人民法院判处有期徒刑一年零三个月，自2006年2月20日至2007年8月19日，现因执行期满，予以释放。蒋治云犯抢夺罪，于2011年5月10日被广东省佛山市禅城区人民法院判处有期徒刑四年一个月，并处罚金人民币4000元。2013年12月31日刑满释放。 5.接受证据材料清单（蒋某）：2020年6月17日23时29分51秒蒋某支付宝收入1700元。 6.接受证据材料清单（符某）：2020年6月4日0时0分41秒符某收到陈某微信转给谭某的6800元。2020年6月17日21时32分29秒符某收到李某微信转的1000元；2020年6月3日23时41分41符某收到吴丹支付符某2000元。 7.接受证据材料清单及材料（李某）：李某支付宝支付给吴丹现金共计6000元（2020年6月3日23时45分1000元、23时36分1600元、23时33分1400元、23时22分2000元），2020年6月17日21时32分29秒微信转给谭某1000元差5000元。微信转账支出给626为12900元（2020年6月4日0时50分32秒1000元、0时39分01秒3900元、0时34分18秒2000元、0时33分07秒2000元、0时30分17秒1000元、0时29分25秒1000元、0时28分24秒2000元），微信转给陈某计14700元（2020年6月4日0时24分16秒6700元、0时0分46秒1200元、0时0分20秒6800元）。 8.接受证据材料清单及材料（陈某）：陈某于2020年6月4日0时0分微信转给繁星夜晚（谭某）6800元、6月3日23时22分转给繁星夜晚（谭某）1000元，转给微信名626共计8100元（6月4日0时38分100元、0时36分200元、0时35分100元、0时32分1000元、0时25分6700元），6月4日0时0分收到李某微信转给来6800元，0时24分收李某微信转给来6700元，0时01分收到李某微信转给来1200元。 9.接受证据材料清单及材料（蒋治云）：2020年6月17日23时29分，蒋治云支付宝转给蒋某1700元，2020年6月17日23时25分蒋治云支付宝转给吴丹1660元。2020年6月17日23时43分蒋治云转给吴丹340元。 10.接受证据材料清单及微信交易明细证明（吴丹）：2020年6月17日23时43分吴丹收到蒋治云转来的340元。2020年6月4日0时51分，吴丹收到陈跳跳6700元，2020年6月4日0时51分-44分收到龙ｓｉｒ5000元（1000、1000、1000、2000），2020年6月4日0时41分08秒至0时41分16秒吴丹收到龙ｓｉｒ7900元（2000、2000、3900）。2020年6月4日0时40分30秒至0时40分15秒吴丹收到陈跳跳14元（200、1000、100、100）。2020年6月3日22时21分15秒，吴丹支付给本该是你（符某）2000元。 11.谭某、蒋某扣押笔录及决定书：公安机关在谭某处扣押了隐形耳机一个，在蒋某处扣押了扑克牌四副、手机一个。 12.蒋治云财物登记表：蒋治云有一部手机、一张居民身份证、皮带一根。 13.退赃款交纳票据：被告人吴丹退缴赃款2000元。 （二）证人证言 1.证人谭某的证言：又名符某。2020年6月初，蒋某联系符某找人打假牌，符某邀约李某、等人在武胜嘉陵阁茶楼一起打牌，因蒋某有事未来到现场，吴丹以及蒋治云带着作弊用的纸牌等作弊工具来到现场，参与赌博“三公”的人有张某、李某、马某等人。在打牌时，吴丹和蒋某在桌上放了一个充电宝和手机，后在中途蒋治云出门拿了一副和茶楼不一样的扑克牌回来，然后利用报牌器作弊，当晚李某共计输了2万余元。第二次是6月中旬，吴丹邀约李某一起打牌，后符某等人来到现场发现有蒋某、蒋治云等人，打到中途时，蒋某、吴丹和蒋治云九抽机会换上了搞假用的扑克牌，当晚李某共计输了1万余元。后蒋某告诉符某一个微型耳机是报牌器，会报点子，另外和一个手机和专门的扑克牌是配套的。 2.蒋某的证言：2020年3月，蒋某在广东购入一个打牌的作弊机器，系耳机与手机配药的作弊器，后又在重庆购入了配套的专用扑克。6月初，符某联系蒋某一起打假牌，蒋某因有事未到现场，吴丹和蒋治云来到蒋某家拿作弊的设备，蒋某教会蒋治云如何使用作弊设备并拿给蒋治云两副扑克，后吴丹和蒋治云在返回后分给蒋某现金2000元。6月中旬，蒋某、蒋治云、吴丹一起来到武胜打牌，符某等人已经在现场，开始使用的是茶楼的扑克牌，后蒋某趁机将自己买的作弊的扑克拿出来使用，并在作弊手机上运行了作弊软件，耳朵里的耳机会在发牌后报哪一方最大。如果吴丹和符某最大，蒋某就提示他们，他们就会多押注。本次共计赢得李某2万元左右。 3.张某的证言：2020年6月初，在嘉陵阁一起赌“三拱”的有张某、谭某、马某、李某以及谭某的朋友（蒋治云、吴丹），李某自称输了三四万元，谭某和他的朋友赢钱了。6月中旬，在嘉陵阁一起打“三拱”的有张某、谭某、马某、陈某、李某以及三个陌生人（蒋某、蒋治云、吴丹），李某自称输了一两万元，蒋某赢得多。7月7日晚，参与打牌的有李某、谭某、张某等人，后李某朋友发现谭某搞假，之后便电话报警。 4.马某的证言：第一次打牌的时间是2020年6月份，打牌的人由谭某、张某、陈某等人。7月7日晚，参与打牌的有张某、谭某、蒋某、李某等人，后李某的朋友来到现场发现谭某和蒋某等人搞假，遂电话报警。 5.证人陈某的证言：2020年6月初，张某邀约陈某一起打牌，并告知李某在现场，后一起参与赌博的有马某、谭某、李某和两个陌生男子，李某当晚输了几万元钱。7月7日晚，在嘉陵阁参与赌博有李某、谭某、马某等人，后有人发现谭某打假牌，谭某的耳机里取出一个耳机，说是作弊工具。后有人报警。 6.证人杜某的证言：2020年6月初，杜某搭乘吴丹的车辆到武胜，同行的有蒋治云，后吴丹告知杜某说当晚他们是一起到武胜打假牌。 （三）被害人陈述 被害人李某的陈述：2020年6月初，张某邀约李某一起到武胜嘉陵阁茶楼打牌，参与打牌的人有李某、张某、谭某、陈某、马某以及蒋治云等人，当晚李某输了四万元左右。6月中旬，吴丹邀约李某打牌，参与赌博的人有李某、谭某、蒋某等人，李某共输了1万三千余元。7月7日晚上，谭某邀约李某打牌，后参与赌博的人有谭某、蒋某等人，后李某朋友杨卓来到现场发现谭某等人搞假，并发现谭某耳朵里面一个隐形的耳机，以及使用的扑克牌和茶楼的扑克牌不一致，后杨卓报警。 （四）被告人的供述 1.蒋治云的供述：在侦查阶段不承认第一次参与打假牌，打完牌后，只看见吴丹与武胜一起打牌的其中四个左右的男子一起在斗账，听见他们原来是在打假牌，指责吴丹等人骗蒋治云，吴丹将蒋治云输的钱退还给了蒋治云，蒋治云没有分钱，回到沙鱼镇指责了蒋某，蒋某表示歉意，许诺以后再到武胜打假牌，带蒋治云一起去，骗了钱就分点给蒋治云，作弊打假牌就是利用一部手机、一个小耳机和配套的扑克作弊的。第二次明知打假牌，王六娃补给蒋治云输的3000多元现金，蒋治云分了600元现金的好处费。当庭表示第一次打假牌不是蒋治云操作的作弊器，作弊器是蒋治云去拿的，但是他没有用。第一次分了1100元，第二次分了600元。 2.吴丹的供述：2020年6月初，蒋某电话联系吴丹叫其到沙鱼镇接他和蒋某一起到武胜打牌。后蒋某因家中有人去世去不了，蒋某将打假牌的作弊器交给了蒋治云，并向蒋治云演示了如何操作作弊工具，是将一个小耳机戴进耳朵里面，一个作弊手机放平面，配套的扑克牌发出后，耳机会报哪一家点数最大。后吴丹与蒋治云赶到武胜嘉陵阁茶楼，符某将他们带入一个包间，蒋治云事先给吴丹说如果作弊器的耳机报吴丹的点子最大，蒋治云就用脚悄悄碰吴丹的脚。吴丹不知蒋治云何时更换的扑克牌，直到打了半小时后，蒋治云第一次碰了吴丹的脚，吴丹遂多下注，开牌后果然显示吴丹牌最大。李某当晚输了几万元钱。后离开茶楼后，吴丹与符某、蒋治云在吴丹的车上分钱，蒋治云抱怨符某分太多，吴丹、蒋某、蒋治云一方共计分了3300元。6月中旬，吴丹邀约李某一起打牌，参与赌博的人有李某、谭某、蒋治云、蒋某等人，蒋某将作弊手机放在桌面上自己操作，吴丹能够开出蒋某给符某、蒋治云传递作弊信息，本次李某输了一万余元。 （五）现场勘验、辨认等笔录 1.蒋治云手机电子勘验笔录：公安机关对蒋治云手机的勘验情况。 2.现场勘验笔录：四川省武胜县沿口镇嘉陵路嘉陵阁贵阳包房的勘验情况。 3.侦查实验笔录：公安民警对涉案的作弊工具进行了两次侦查实验，第一次武胜县公安局侦查人员在见证人员的见证下由蒋某对作弊工作具进行了演示，蒋某将手机开机后，输入开机密码和进入系统卓面，手机桌面显示了1.2，发5方牌，第一家是三个Ｑ，第二家是九9点，点数都比其他三家大，反复演示了几遍，结果都准确。但耳机无电，从耳机听不到结果内容。第二次实验蒋某将此操作演示了多次，只要显示了结果，耳机报数和发出的牌面结果均相符，但大多数无显示结果，耳机也无报数，蒋某称其以往在外打假牌时，这种情况也时常发生。 4.蒋治云的辨认笔录：蒋治云对符某、蒋某、吴丹、张某、马某、李某、陈某的辨认。 5.吴丹的辨认笔录以及辨认现场笔录：吴丹对符某、蒋治云、张某、蒋某、马某、李某、陈某的辨认情况。吴丹对赌博现场的辨认。 6.谭某的辨认笔录：谭某对蒋某、马某、张某、李某、陈某、王西西、李某、蒋治云、吴丹的辨认。以及对案发现场的辨认。 7.蒋某的辨认笔录：蒋某对符某、李某、徐立鹏、王西西、马某、蒋治云、吴丹的辨认。以及对案发现场的辨认。 8.张某、马某、陈某的辨认笔录：张某、马某、陈某对参赌人员的辨认。 9.李某的辨认笔录：李某对王西西、马某、蒋某、张某、谭某、徐立鹏、陈某的辨认。 （六）视听资料、电子数据 光盘：各被告人讯问时的同步录音录像。 上述证据经庭审举证、质证，被告人蒋治云及其辩护人李燕提出以下质证意见：被告人吴丹的供述与证人蒋某证言存在矛盾，根据吴丹的供述显示6月3日晚被告人蒋治云操作作弊软件进行赌博，而蒋某的讯问笔录显示当晚蒋治云未使用蒋某交给蒋治云的作弊扑克，其扑克牌未拆封，应认定被告人蒋治云未操作作弊器。 经合议庭证据审查后认为，本案同案犯蒋某的前多次供述均未提到扑克牌未拆封的情况，并结合本案被告人吴丹的供述、证人符某的证言以及被告人蒋治云的部分供述能够证实三人共同骗取李某的犯罪事实，三人均参与了赌博，谁操作了作弊设备，不影响三人共同诈骗事实的认定，因此对于该质证意见，本院不予采信。 被告人吴丹及辩护人卿青对证据的合法性、真实性、关联性不持异议。 经审查，公诉机关所举证据来源合法有效，反映的事实内容客观真实，证据之间能够相互印证，形成证据锁链，可以作为定案的根据。 被告人蒋治云及其辩护人李燕、被告人吴丹及其辩护人卿青当庭未举出证据。 本院认为，被告人蒋治云、吴丹以非法占有为目的，用隐瞒真相的方法，骗取被害人钱财，数额较大，其行为侵犯了公私财物所有权，触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪。四川省武胜县人民检察院指控被告人蒋治云、吴丹犯诈骗罪的罪名成立。被告人蒋治云具有坦白情节，可以从轻处罚；有三次犯罪前科，可以酌定从重处罚。被告人吴丹具有自首情节，可以从轻处罚；积极退赃，亦可酌定从轻处罚。被告人蒋治云、吴丹认罪认罚，可以从宽处理。 针对控辩双方争议的焦点而提出指控及辩护、辩解意见，结合本案查明的事实和证据，本院认定如下： 1.关于是否认定被告人蒋治云、吴丹从犯情节的问题。经查，本案两次打假牌被告人蒋治云均积极参与了赌博，被告人吴丹两次参与赌博并在第二次邀约被害人李某赌博，二人均实施了共同犯罪中的实行行为，作用相当，不应划分主从犯。因此对于控辩双方关于从犯的意见，本院不予采纳。 2.关于是否认定蒋治云自首情节的认定。经查，被告人蒋治云，虽然在公安民警的电话规劝下积极到案，但其到案后在侦查阶段的所有供述均未如实供述，均未承认他参与了第一次诈骗，不应认定其到案后如实供述，不应认定其具有自首情节。因此，对于辩方关于蒋治云具有自首情节的辩护意见，本院不予采纳。 综上所述，根据被告人蒋治云、吴丹的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度以及认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人蒋治云犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月14日起至2022年04月13日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。 二、被告人吴丹犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元（罚金已缴纳）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，即自本判决生效之日起至考验期二年期满之日止）。 三、追缴被告人蒋治云所获赃款1700元，上缴国库。 四、追缴被告人吴丹所获赃款2000元，上缴国库（已追缴）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张明涛 人民陪审员  陈明伟 人民陪审员  杨 益 二〇二一年三月二十五日 书 记 员  梁 丹 附相关法律条文： 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻；关联权威案例 （二）有悔罪表现；关联权威案例 （三）没有再犯罪的危险；关联权威案例 （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。