福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）闽05民终2747号 上诉人（原审原告）：陈甘林，女，1977年6月23日出生，汉族，住湖南省双峰县。 委托诉讼代理人：安学泽，上海哲言律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：谢旭鑫，男，1989年11月2日出生，汉族，住福建省安溪县。 委托诉讼代理人：苏煤炭，福建安厦律师事务所律师。 上诉人陈甘林因与被上诉人谢旭鑫民间借贷纠纷一案，不服福建省安溪县人民法院（2020）闽0524民初5404号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 陈甘林上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判或发回重审；2.本案一审、二审的诉讼费用由谢旭鑫承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，自相矛盾，适用法律错误。陈甘林已经向原审法院提供《确认函》、银行转账原件等证据。其中《确认函》之“私人借款”栏金额为178800元，证明涉案款项性质为“借贷”，银行转账明细足以证明陈甘林已经向谢旭鑫交付款项。陈甘林在已经完成举证责任。一审法院因《确认函》未提供原件，对其关联性、合法性、真实性不予认可，对陈甘林分四次向谢旭鑫转账20万元的事实予以认定。但一审法院却以确认函的时间与银行转账的时间存在矛盾为由，驳回陈甘林的诉讼请求。明显于理不合，于法无据。同时，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第9条自然人之间的借款合体同具有下列情形之一的，可以视为合同成立：(一)以现金支付的，自借款人收到借款时；(二)以银行转账、网上电子汇款等形式支付的，自资金到达借款人账户时；(三)以票据交付的，自借款人依法取得票据权利时；(四)出借人将特定资金账户支配权授权给借款人的，自借款人取得对该账户实际支配权时；(五)出借人以与借款人约定的其他方式提供借款并实际履行完成时的规定。可以说明借贷关系形成的时间，不是以借条、借款合同等意思达成一致时，而是以借款人实际收到(或控制)账款之日为准。一审法院拒绝倾听陈甘林合理解释，多次要求陈甘林撤诉。一审未开庭，法院就多次劝陈甘林撤回起诉，遭陈甘林拒绝后，又拒绝倾听陈甘林为何在《确认函》日期后仍存在银行转账的解释，有违法院的中立立场。 谢旭鑫答辩称，一审判决是正确的，请求二审法院驳回上诉，维持原判。1.陈甘林虽汇款给谢旭鑫20万元，但谢旭鑫从未向陈甘林个人出具借款确认函，陈甘林提供的确认函是谢旭鑫代表南宁办事处向比高集团出具的，确认函出具的时间是2016年1月15日，确认对账截止时间是2015年12月31日，该确认函发生在陈甘林提供的2016年3月22日汇款2万元和2016年6月12日汇款10万元之前，显然，确认函与陈甘林提供的汇款单存在着矛盾，一审判决书判决对陈甘林的主张不予采信，判决驳回陈甘林的诉讼请求是正确的。2.案涉款项汇款发生的时间段，陈甘林系江苏比高机电设备有限公司法定代表人(天眼查公示信息显示：2019年5月27日陈甘林退出股东新增钱文明为股东，公司法定代表人于2019年5月27日由陈甘林变更为钱文明)，这些款项是公司以陈甘林个人账户转给谢旭鑫的南宁办事处的业务备用金(谢旭鑫当时是江苏比高机电设备有限公司南宁办事处负责人)，因此，款项是公司的款项，不是私人借款，更不是陈甘林个人的款项。3.谢旭鑫在2016年1月15日出具的确认函，里面177800元虽备注“私人借款”，但这不是向陈甘林的私人借款，这是公司做账设立的项目，是公司和办事处之间的来往款项。确认函明确写明：尊敬先生谢旭鑫：您好，截止2015年12月31日，南宁办共计从比高集团暂支各类款项人民币共计687462.03元，具体数据如下：备用金结余106074.49元，已发货未开票占用资金19845.60元，其他(手工账)7418.94元，超90天未收回货款376323.00元，私人借款177800.00元。该确认函明确说明，所谓的谢旭鑫私人借款是南宁办向比高集团的借款，若存在着债权债务关系，债权人是比高集团而不是陈甘林。综上，陈甘林提供的确认函不是陈甘林的债权凭证，陈甘林作为原告本不是适格的主体，该证据足以驳回陈甘林的起诉；且该确认函与陈甘林的所谓汇款时间也是矛盾的，并且确认函也证实陈甘林的四笔汇款是比高公司以陈甘林个人账户汇给谢旭鑫南宁办事处的备用金，这从他们的对账凭证上就可以体现。 陈甘林向一审法院起诉请求：1.判令谢旭鑫偿还陈甘林200,000元及利息（自2016年1月15日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付款之日止）；2.判令谢旭鑫承担本案诉讼费用。诉讼中，陈甘林明确表示谢旭鑫尚欠其借款177800元，而不是200，000元。 一审法院认定事实：陈甘林分别于2015年9月24日、2015年11月3日、2016年3月22日、2016年6月12日向谢旭鑫汇款50,000元、30,000元、20,000元、100,000元，共计200,000元。2020年11月2日，陈甘林提起本案诉讼。 一审法院认为，陈甘林主张谢旭鑫分四次向陈甘林借款200，000元，并于2016年1月15日出具确认函，确认尚欠陈甘林177,800元;但是陈甘林提供的中信银行客户回单中其中两笔所体现的汇款时间为2016年3月22日、2016年6月12日，均为确认函出具之后产生的款项往来，与陈甘林要证明的确认函之前有借款200,000元的事实明显矛盾，故对陈甘林的主张，不予采信。陈甘林要求谢旭鑫偿还借款本金200,000元及利息，不予支持。谢旭鑫经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：驳回陈甘林的诉讼请求。案件受理费4,780元，减半收取计2,390元，由陈甘林负担。 二审期间，双方当事人对一审判决查明的事实均不持异议，本院予以确认。 本院另查明，1.陈甘林在起诉状及一审庭审中均明确表示，谢旭鑫尚欠数额为177800元。谢旭鑫既未到庭参加一审诉讼，又未提交书面答辩意见，也未提交证据。 2.陈甘林提供的确认函为复印件，该函载明截止2015年12月31日，南宁办共计从比高集团暂支各类款项687162.03元，其中私人借款177800元。谢旭鑫在落款处以确认人身份签名，落款日期为2016年1月15日。 二审中，谢旭鑫提供两份进出账表格，以此证明本案20万元款项是江苏比高机电设备有限公司向公司南宁办事处拔入的业务费用。 陈甘林质证称，对谢旭鑫二审期间提供的上述两份表格的真实性、合法性及与本案待证事实的关联性均持有异议。 本院认为，二审期间，谢旭鑫提供的二份表格系电脑打印制作的，内容包括日期、进账金额、及说明、备注，但未加盖任何公司公章，也没有任何人签名确认，故本院对该二份书证内容的真实性及与本案待证事实的关联性不予确认。 二审中，当事人争议的焦点：陈甘林与谢旭鑫是否存在借贷关系？ 本院认为，陈甘林主张谢旭鑫向其借款20万元，提供四张中信银行出具的业务凭证/客户回单予以证明，并提供确认函佐证谢旭鑫确认尚欠借款数额177800元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条“原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或者其他债务的，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证责任。”规定，谢旭鑫抗辩本案20万元是江苏比高机电设备有限公司原法定代表人陈甘林借用其个人账户转款给公司南宁办事处的业务备有金，而不是借款，负有举证证明义务。一审期间，谢旭金既未到庭参加诉讼，对陈甘林的诉讼主张又未向法院提出书面异议或提交证据予以反驳。二审期间，谢旭鑫对其抗辩主张也未能提供有效的证据予以证明，应承担举证不能的责任，故本院对陈甘林有关本案20万元系谢旭鑫借款的款项的主张，予以支持。鉴于诉讼中，陈甘林自认谢旭鑫现尚欠借款数额为177800元，且本案没有证据证明双方当事人有约定借款利息，因此，对陈甘林的诉讼请求予以部分支持，即谢旭鑫应偿还陈甘林的借款数额为177800元，并支付自本案起诉之日起，即2020年11月2日，至实际还款之日止的利息。陈甘林超出上述范围的诉求，缺乏事实依据，本院不予支持。 综上，陈甘林的上诉主张双方当事人存在本案借贷关系的理由成立，其诉求改判，本院予以支持。一审判决对陈甘林与谢旭鑫存在本案借贷关系不予认定欠妥，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销福建省安溪县人民法院（2020）闽0524民初5404号民事判决； 二、谢旭鑫应于本判决生效后十日内偿还陈甘林借款177800元，并支付自2020年11月2日起至还款之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付的利息； 三、驳回陈甘林的其他诉讼请求。 二审案件受理费4780元，陈甘林负担680元，谢旭鑫负担4100元。一审案件受理费4780元，减半收取2390元，由陈甘林负担390元，谢旭鑫负担2000元。 本判决为终审判决。 审判长  何冠雄 审判员  李志军 审判员  王一平 二〇二一年三月二十三日 书记员  徐静文 附：主要法律条文和执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。