浙江省金华市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙07民终4306号 上诉人（原审原告）：赵全杰，男，1975年11月2日出生，汉族，住河南省南阳市卧龙区。 被上诉人（原审被告）：金华品味厨具有限公司，住所地浙江省金华市婺城区白龙桥镇临江西路527号。 法定代表人：周青云。 委托诉讼代理人：吴黎航，浙江泽鉴律师事务所律师。 上诉人赵全杰因与被上诉人金华品味厨具有限公司（以下简称品味公司）劳动争议一案，不服浙江省武义县人民法院（2020）浙0723民初1868号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 赵全杰上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判。改判的具体内容：1.品味公司支付其2019年10月至2020年4月二倍工资43909.88元；2.支付其因未为劳动者缴纳社会保险费解除劳动关系补偿金6272.84元；3.支付其2019年9月至2020年2月克扣基本工资6663.02元和2020年3、4月拖欠的基本工资13461.5元，合计70307.24元。 事实与理由：2019年其受聘品味公司从事电工工作，约定9月的基本工资为6500元，第二月起基本工资7000元，基本工资按月发放，八小时单休，加班费另计，年底有生产奖金发放，10%的生产奖金与基本工资无关，但双方未签订劳动合同。2020年4月品味公司副总经理刘小武对其无故辱骂，并于当月20日将其无故辞退。其入职以来，工作任劳任怨，品味公司拒不为其缴纳社会保险费，2020年4月20日其被迫将写有“未依法为劳动者缴纳社会保险费、被副总经理刘小武辱骂辞退”的辞职书交给刘小武。 品味公司辩称，请求依法公正判决。1.双方已签订劳动合同，不存在赵全杰主张的未签署劳动合同的情形。本案中，劳动合同书原件虽遗失，但其仍保有复印件，依照民事诉讼法规定，此情形下复印件可以采信。原判以未签订劳动合同为由判令其支付赵全杰24937.5元不当。2.赵全杰主张的金额与原判判令其支付的金额间的差额系赵全杰计算错误所致。3.本案中，赵全杰自认离职是因与刘小武争吵，并未提供证据证明系因未缴纳社会保险费而离职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定，赵全杰的第二项改判请求，无事实依据，不应支持。4.赵全杰的第三项改判请求，原判已处理。 赵全杰向一审法院起诉请求：1.品味公司支付其2019年10月-2020年4月的二倍工资40920元；2.品味公司支付其无故解除劳动合同关系的赔偿金11692元；3.品味公司支付其因未缴社保解除劳动关系补偿金5486元；4.品味公司支付2019年9月-2020年1月克扣的基本工资4113元及2020年3、4月拖欠的基本工资12500元，合计16613元。一审中，赵全杰放弃第二项诉请。 一审法院认定事实：2019年9月14日，赵全杰到品味公司上班，从事电工工作。9月份的工资按6500元计算。2020年4月20日，赵全杰与品味公司的刘小武副总经理发生口角。当日，赵全杰到刘小武办公场所递交写有“未依法为劳动者缴纳社会保险费，遭受刘武小武副总辱骂辞退”的武义乐迪工贸有限公司员工离（辞）职申请表，写明离职时间为2020年4月21日。次日，赵全杰未回品味公司上班。品味公司已向赵全杰支付2019年9月至2020年2月的工资，合计28486.36元。2020年3月、4月的赵全杰工资未发。2020年5月8日赵全杰向武义县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁。武义县劳动人事争议仲裁委员会受理后，于2020年7月2日作出浙武义劳人仲案（2020）198号仲裁裁决：一、品味公司支付赵全杰2019年10月至2020年1月工资1950.74元、2020年3月份7000元、4月份工资5000元、未订立书面劳动合同加付一倍工资24937.5元，共计38888.24元。二、驳回赵全杰的其他申请请求。赵全杰不服仲裁裁决提起诉讼。另查明，2020年4月1日武义乐迪工贸有限公司经工商登记名称变更为品味公司。 一审法院认为，一、双方有无签订书面劳动合同，品味公司是否应从次月起支付两倍工资。赵全杰认为双方未签订书面劳动合同。品味公司未能提供劳动合同原件，赵全杰对复印件不予确认。按举证责任分配原则，品味公司应承担举证不能的法律后果。故应认定双方未签订劳动合同，应支付从上班之次月起的两倍工资，鉴于双方所发的工资未区分工资、加班工资，可按工资总和除以上班月数，扣除一个月工资后以70%计算。二、赵全杰第二个月起的工资是否是7000元。赵全杰认为第二个月起的其工资为7000元。品味公司认为第二个月起的月工资为6991元，但未提供证据证明。按举证责任分配原则，品味公司承担举证不能的法律后果，应确认赵全杰从上班的次月起月工资为7000元。三、品味公司应否向赵全杰支付解除合同的经济补偿。赵全杰认为其是以品味公司未为其缴纳社会保险、遭受刘副总辱骂辞退而申请辞职，应当支付经济补偿金。品味公司认为赵全杰的主张没有法律依据。一审认为，赵全杰虽可以按未为其缴纳社会保险为由申请辞职，但依法应提前30日提出书面辞职申请，因其未提前30日提出辞职申请，故不视为是其申请辞职，不应支付经济补偿金。四、赵全杰每月上班28天，还是每月休息2天。赵全杰认为约定是每月上班28天，但未提供证据。品味公司认为约定是每月休息2天，也未提供证据。按举证责任分配原则，赵全杰应当对此提供证据予以证明，未提供证据的，承担不利后果，故确认按每月休息2天计算。五、品味公司有无克扣赵全杰工资的问题。赵全杰认为品味公司克扣了工资，品味公司否认，但未提供证据证明。品味公司依法应当对其发放工资提供相关证据，但其未提供证据证明，应承担不利的法律后果。经审核，品味公司少发赵全杰工资1950.74元。综上，确认赵全杰2020年3月份工资7000元，4月工资5000元。品味公司因未签订书面劳动合同应加付赵全杰一倍工资的计算额即已发工资28486.36元+少发工资1950.74元+未发3、4月工资12000元，合计42436.1元，扣除第一个月工资6811.1元（42436.1÷8）后为35625元，由于难以区分工资、加班工资，按70%计算，得一倍工资为24937.5元。据此，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条、第八十二条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、品味公司于判决生效后三日内支付赵全杰2019年10月至2020年1月工资1950.74元、2020年3月份工资7000元、4月份工资5000元，未订立书面劳动合同加付一倍工资24937.5元，共计38888.24元。二、驳回赵全杰的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院对一审法院认定的事实予以确认。 根据当事人诉辩意见，本案的争议焦点为：1.品味公司是否少发或未发赵全杰工资及其金额；2.品味公司是否应支付赵全杰二倍工资及其金额；3.品味公司是否应支付赵全杰因解除劳动合同的经济补偿。 关于争议焦点一。原判认定，赵全杰每月休息2日，赵全杰与品味公司对此均未提出异议。原判又认定，自上班次月起赵全杰每月工资7000元，且未区分基本工资与加班工资，品味公司对此未提出异议；赵全杰虽主张，该款系每月的基本工资，加班费及生产奖金另算，但未提供相应的证据予以证明，应承担不利后果。原判的上述认定，并无不当。前述每月工资7000元已包括加班工资等。赵全杰在计算品味公司少发、未发的工资时，将7000元视为基本工资不当。根据赵全杰自述的2019年9月至2020年4月间出勤天数及品味公司已支付赵全杰的工资情况等，原判认定品味公司少发、未发赵全杰的工资金额，并无不妥。 关于争议焦点二。品味公司虽提供其与赵全杰的劳动合同复印件，但未提供原件。现赵全杰对该复印件有异议，品味公司也未提供其他证据证明其与赵全杰间有书面劳动合同。原判认定品味公司因未与赵全杰签订书面劳动合同，依法从上班之次月起支付赵全杰二倍工资，并无不当。因前述7000元工资未区分基本工资与加班工资等，原判按工资总和除以上班月数，扣除一个月工资后以70%计算，由品味公司支付赵全杰24937.5元，并无不妥。 关于争议焦点三。赵全杰认为因品味公司未依法为其缴纳社会保险费，其依法可解除劳动合同并因此获得相应的经济补偿。品味公司认为，赵全杰系旷工多日后擅自离职，且辞职未提前30日提出，故要求其支付解除劳动关系赔偿金无事实和法律依据。本院认为，劳动者提供劳动是劳动关系的根本特征之一，用人单位未依法缴纳社会保险费的，劳动者可以依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除合同或《中华人民共和国劳动法》第一百条规定请求劳动行政部门责令用人单位限期缴纳，但不能以此为由擅自离岗。本案中，赵全杰依法可解除劳动合同，且无需提前30日通知用人单位，然而赵全杰在递交了辞职申请书后即擅自离职，此严重违反劳动纪律。赵全杰要求品味公司支付其因解除劳动合同的经济补偿，于法不符。 综上，本院认为，赵全杰的上诉请求不能成立，不予支持。原判认定事实清楚，实体处理正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人赵全杰负担，本院予以免收。 本判决为终审判决。 审 判 长  唐 骥 审 判 员  宋 欢 审 判 员  王小青 二〇二一年三月二十二日 代书记员  叶 飒