安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖01民终1972号 上诉人（原审原告、被告）：江元庆，男，1979年3月26日出生，汉族，住安徽省安庆市岳西县。 委托诉讼代理人：亓娟娟，系江元庆妻子。 委托诉讼代理人：徐海燕，安徽弘启律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、原告）：合肥筑友建筑劳务有限公司，住所地安徽省合肥市长丰县义井乡徐巷社区义井乡政府北侧，统一社会信用代码91340100MA2MWA205Y。 法定代表人：彭玉齐，总经理。 委托诉讼代理人：朱妮妮，北京尚公（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：贾梦林，北京尚公（合肥）律师事务所律师。 上诉人江元庆因与被上诉人合肥筑友建筑劳务有限公司（以下简称筑友劳务公司）劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥市包河区人民法院（2020）皖0111民初21794号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月26日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。 江元庆上诉请求:1.请求撤销（2020）皖0111民初21794号民事判决，发回重审或依法改判；2.本案一、二审诉讼费由筑友劳务公司负担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误，案外人刘道清为江元庆垫付的第一次住院费用共计48624.1元及护理费4800元，实际上是江元庆以个人名义向刘道清的借款，刘道清对江元庆无法律上的任何支付义务，本次工伤的全部赔偿义务均应当由筑友劳务公司承担。一审判决未对该两项进行判决，导致江元庆的此部分费用处于无人赔偿的状态，二审应予以改判。二、江元庆的伤情根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，应当享有8个月停工留薪期，一审认定为6个月，未考虑到江元庆的实际伤情，应予改判。三、江元庆出院时行动不便，无法自主行走，根据出院医嘱“继续左下肢支具制动（二月）”，一审判决筑友劳务公司无需支付轮椅费用885.8元，与事实不符，请求二审予以改判。 筑友劳务公司辩称，我司与江元庆之间不存在劳动关系，仅承担其工伤的用工主体责任。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审予以维持。 江元庆向一审法院起诉请求：一、解除江元庆与筑友劳务公司之间的劳动关系；二、筑友劳务公司支付江元庆护理费97937元、停工留薪期工资190000元、住院伙食补助费860元、医疗费69253.5元、交通费2000元、鉴定费200元，以上合计431230.5元；三、筑友劳务公司支付江元庆一次性伤残就业补助金70900元；四、本案诉讼费用筑友劳务公司承担。 筑友劳务公司向一审法院起诉请求：一、筑友劳务公司无需支付江元庆住院期间护理费1989.41元、停工留薪期工资49854元、住院伙食补助费860元、医疗费19715.06元、鉴定费280元；二、筑友劳务公司无需支付江元庆一次性伤残就业补助金64330元。 一审法院认定事实：2018年9月3日，江元庆在筑友劳务公司承建的蓝鼎星河府B地块1#地下车库负一层接现场临时用电时，不慎从梯子上摔下受伤，经诊断为右跟骨骨折、左膝前交叉韧带损伤、左膝半月板I损伤，2018年住院治疗28天，2019年住院治疗15天，合计住院治疗43天，江元庆所在项目的实际负责人刘道清垫付了第一次手术费48624.1元，并支付了第一次住院期间护理费4800元，江元庆自付医疗费20601.4元（其中含轮椅器具费885.8元）。2019年7月12日，经筑友劳务公司申请，合肥市包河区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定江元庆所受伤害为工伤。2020年4月30日，合肥市劳动能力鉴定委员会作出《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，认定劳动功能障碍程度九级，江元庆自付鉴定费280元。江元庆受伤后未再至筑友劳务公司工地处工作。 另查明：江元庆由案外人刘道清雇佣进入工地上班，工作期间工资由刘道清支付，受刘道清管理。 再查明：案涉工地项目已经参加了建筑工地农民工工伤保险，江元庆第一次手术费用未在规定时间内向合肥市工伤生育保险管理中心申报。江元庆已经收到合肥市工伤生育保险管理中心支付的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金。 江元庆向合肥市包河区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：一、解除江元庆与筑友劳务公司之间劳动关系；二、筑友劳务公司支付江元庆护理费97937元、停工留薪期工资190000元、住院伙食补助费860元、医疗费68995.43元、交通费2000元、鉴定费280元，合计360072.43元；三、筑友劳务公司支付江元庆一次性伤残就业补助金70900元。 合肥市劳动人事争议仲裁委员会于2020年11月25日作出仲裁裁决，裁决如下：一、筑友劳务公司支付江元庆住院期间护理费1989.41元、停工留薪期工资49584元、住院伙食补助费860元、医疗费19715.06元、鉴定费280元，合计72428.47元；二、筑友劳务公司支付江元庆一次性伤残就业补助金64330元；三、驳回江元庆的其他仲裁请求。 一审法院认为，一、关于劳动关系，劳动关系是劳动者为用人单位提供劳动，用人单位支付劳动报酬，从而在双方之间形成的权利义务关系。本案中，庭审中根据刘道清的证人证言及江元庆的当庭陈述，可以认定江元庆系刘道清雇佣进入工地工作，受刘道清管理，工资由刘道清发放，与筑友劳务不存在劳动关系，对于江元庆解除劳动关系的主张，该院不予支持。筑友劳务公司将工程违法分包给不具备用工主体的个人，应当承担用工主体责任，且已经合肥市包河区人力资源和社会保障局认定工伤，应当承担工伤赔偿责任。 二、关于医疗费、护理费、住院期间伙食补助费、鉴定费、停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、交通费。江元庆受伤住院后，第一次手术费用系刘道清垫付，向医院缴纳的费用，江元庆主张是借款但是未提供证据证明，且根据刘道清的证言及江元庆的当庭陈述，医疗费系直接向医院缴纳，双方在缴纳费用之前并未约定为借款，且江元庆作为项目水电工程实际负责人，其缴纳医疗费的行为，应当视为垫付医疗费，对于江元庆借款的主张，该院不予支持。江元庆二次手术自行支付医疗费19715.6元，筑友劳务公司应当予以支付，轮椅器具费未经合肥市劳动能力鉴定委员会确认，该院不予支持。江元庆实际住院43天，筑友劳务公司未安排人员护理，应支付住院期间护理费7657.03元（6457×80%÷30×28+7089.5×80%÷30×15），扣除刘道清已经垫付的4800元，尚需支付2857.03元。关于出院后的护理费，未经合肥市劳动能力鉴定委员会认定需要护理，对于其出院后的护理费本院不予支持。住院伙食补助费860元，鉴定费280元，应当由筑友劳务公司支付。因筑友劳务公司并非用人单位，对于江元庆的工资水平无法举证，江元庆主张每月工资9000元应当提供证据证明，但是本案中江元庆提交的证据不足以证明其工资水平，该院认定按照上年度在岗职工平均工资6457元/月计算。结合江元庆的伤情及《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》第S92.0的规定，江元庆应当享有停工留薪期6个月，筑友劳务公司应当支付江元庆停工留薪期工资38742元（6457×6）。江元庆于2018年9月受伤住院，至2019年2月停工留薪期满后，江元庆未再去筑友劳务公司处上班，依据《工伤保险条例》第三十七条第一款第（二）项之规定，筑友劳务公司应当支付一次性伤残就业补助金，标准为10个月的合肥市上年度职工平均工资，即2018年的合肥市职工平均工资7089.5元/月，筑友劳务公司应当支付一次性伤残就业补助金70895元（7089.5×10）。关于交通费，未提供票据证明交通费的实际发生，对其交通费主张该院不予支持。 一审依据《工伤保险条例》第三十七条第一款第（二）项的规定，判决：一、合肥筑友建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内支付江元庆医疗费19715.6元、护理费2857.03元、住院伙食补助费860元，鉴定费280元、停工留薪期工资38742元、一次性伤残就业补助金70895元，合计133349.63元；二、驳回合肥筑友建筑劳务有限公司、江元庆其他诉讼请求。 二审中，双方当事人均未提交新的证据。对原判所认定的双方当事人无异议的其他事实，本院予以确认。 本院认为，关于刘道清垫付的医疗费及护理费，虽然江元庆与刘道清在一审庭审时均陈述系借款，但并无证据证明刘道清为江元庆垫付费用时系借贷意思；且本案中，江元庆系刘道清雇佣，在筑友劳务公司承建项目工地干活受伤，筑友劳务公司为江元庆的此次工伤承担用工主体责任。作为项目水电工程实际负责人，刘道清缴纳的医疗费48624.1元和支付的护理费4800元，应当视为垫付费用，江元庆就该两项向筑友劳务公司再行主张，本院不予支持。 关于停工留薪期工资，江元庆的伤情为：右根骨骨折、左膝前交叉韧带损伤、左膝半月板I°损伤，结合《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》第83.7的规定，江元庆的停工留薪期应为8个月，筑友劳务公司应当支付江元庆停工留薪期工资为51656元。 关于江元庆主张的轮椅费用，未经劳动能力鉴定委员会确认，本院不予支持。 据此，江元庆上诉主张部分成立。一审判决不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销安徽省合肥市包河区人民法院（2020）皖0111民初21794号民事判决； 二、合肥筑友建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内支付江元庆医疗费19715.6元、护理费2857.03元、住院伙食补助费860元，鉴定费280元、停工留薪期工资51656元、一次性伤残就业补助金70895元，合计146263.63元； 三、驳回合肥筑友建筑劳务有限公司、江元庆其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元，由合肥筑友建筑劳务有限公司承担；二审案件受理费10元，免于收取。 本判决为终审判决。 审判员  黄平 二〇二一年三月十日 法官助理杨丽 书记员夏婷 附相关的法律条文： 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。