河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终3705号上诉人（原审原告）：李涛，男，1989年4月11日出生，汉族，住河南省。委托代理人裴燕飞，北京市中闻（郑州）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：河南司法警官职业学院，住所地河南省郑州市郑东新区金水东路166号。法定代表人：袁理政，院长。委托代理人：赵孝兰，河南信心律师事务所律师。委托代理人：周福银，男，1969年5月28日出生，汉族，住郑州市中原区，系学院职工。上诉人李涛、上诉人河南司法警官职业学院因劳动争议一案，均不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初23735号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月8日立案后，依法开庭进行了审理。本案现已审理终结。李涛上诉请求：一、请求撤销（2020）豫0191民初23735号民事判决书，依法改判支持其全部诉讼请求或发回重审。二、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。河南司法警官职业学院针对李涛的上诉，答辩称：对于李涛的补足低于最低工资标准差额的上诉请求，警院认同郑州市劳动人事争议仲裁委员会的计算金额即65,337元，一审法院在没有充分说明计算方法和依据的情况下将该项请求变更为65,845元，警院认为一审法院计算错误。关于第二项至第六项上诉请求，警院认为一审法院认定事实清楚，法律适用正确。河南司法警官职业学院上诉请求：一、请求撤销（2020）豫0191民初23735号民事判决书，依法改判或发回重审。二、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。具体改判内容如下：1、应当支持郑州市劳动人事争议仲裁委员会的计算工资差额65,337元；2、警院应当给李涛失业保险金损失共12个月合计18,240元；3、一审法院认定警院违法解除与李涛之间的劳动合同系事实认定错误。因客观情况发生重大变化，致使合同无法履行，警院才与李涛协商解除劳动合同，但李涛一直未与警院就经济补偿金的数额达成一致意见，故李涛一直从2019年4月一直在申请仲裁和提起诉讼，前后经历，三次仲裁，两级四次诉讼，一次执行，客观情况发生重大变化，在一审时已提交相关其他同批次解除劳动关系人员的判决书，郑州市高新区人民法院以认定为确系客观情况发生重大变化，解除劳动合同为书面通知解除与李涛的劳动合同系因经济补偿金，一直未达成一致意见。李涛又拒绝接收解除劳动合同的通知。警院与李涛之间解除劳动合同的过程，仅仅是程序上存在瑕疵，该瑕疵也是由李涛恶意索赔造成，故不应当认定为警院解除与李涛之间的劳动合同，系违法解除，不应当支付双倍赔偿金，只需支付经济补偿金。警院认为应当支付给李涛的费用共计97,257元。李涛针对河南司法警官职业学院的上诉，答辩称：警院违法解除与答辩人的劳动关系，因此应当向答辩人支付违法解除劳动合同的赔偿金。根据警院提交了学校的会议纪要中，明确记载了参会人员关于解除劳动关系及补偿或者其他途径解决临时工问题的内容，提出了临时工与安保公司签合同的解决方式，说明警院有其他的岗位可以提供给李涛，不能证明警院所谓的发生了客观情形导致劳动合同无法继续履行，且直至本案诉讼至今，警院并未向李涛支付任何补偿金、赔偿金等应当向李涛支付的相关款项。因此李涛的诉讼请求不存在恶意索赔的情形。由于警院原因导致李涛失业且无法领取失业保险待遇，那么警院就应当向李涛支付相应的失业保险待遇损失。李涛在警院处工作多年，警院一直没有为李涛缴纳过社会保险费用，因此李涛无法从社保部门领取失业保险待遇。现李涛非因本人原因失业，根据河南省失业保险条例，郑州市失业保险条例第24条、35条等相关规定，由于警院的原因导致李涛失业，且未享受到失业待遇，就应当由警院赔偿李涛的相应损失。应驳回上诉人河南司法警官职业学院的上诉请求。李涛向一审法院起诉请求：1．学院向李涛补发最低工资标准的差额工资65,845元，并加付赔偿金65,845元；2．学院向李涛支付未订立书面劳动合同二倍工资9,350元、未签订无固定期限劳动合同的二倍工资136,822元；3．学院向李涛支付违法解除劳动合同的经济补偿金16,425元，并加付赔偿金32,850元；4．学院向李涛出具并送达解除劳动关系证明，并赔偿影响重新就业的损失30,400元；5．学院向李涛补发带薪年休假工资8,079.4元，延时加班工资168,765.4元，休息日加班工资174,097.95元，并加付赔偿金342,863.35元；6．学院向李涛支付失业保险金损失27,360元，未能参加职业培训的补贴损失4,560元；7．学院向李涛支付坐班费31200、餐补79,170元、工会福利11,000元，冬季取暖补贴12,600元，工作性补贴74,776元，生活性补贴112,216元，物业补贴16,640元，公务通讯补贴8,320元，交通补贴62,400元，保留物价补贴3,952元，文明奖补贴126,256元；8．本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：李涛与学院于2010年9月至2019年4月20日期间存在劳动关系，双方均认可仲裁查明的银行流水清单。郑州市最低工资标准：2010年7月至2011年9月为800元／月，2011年10月至2012年12月为1,080元／月，2013年1月至2014年6月为1,240元／月，2014年7月至2015年6月为1,400元／月，2015年7月至2017年9月为1,600元／月，2017年10月至2018年9月为1,720元／月，2018年10月至今为1,900元／月。郑州市劳动人事争议仲裁委员会郑劳人仲案字［2020］0181号仲裁裁决学院向李涛出具解除劳动关系证明，并向李涛支付最低工资差额65,337元、违法解除劳动合同赔偿金34,200元、失业保险金待遇损失27,360元，共计126,897元。双方均不服该仲裁裁决书结果，遂至原审法院起诉。以上案件事实由郑劳人仲案字【2019】0298号裁决书、（2019）豫0191民初31994号判决书、（2020）豫01民终2558号民事判决书、郑州市最低工资标准、郑劳人仲案字【2020】0181号裁决书及庭审笔录予以证明。一审法院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，对于工资差额部分，根据双方的流水明细显示，学院有些月份存在不发工资及实发工资低于郑州市最低工资标准的情形，经计算，在李涛与学院劳动关系存续的期间，学院尚未支付李涛最低工资差额68,944元（最低工资标准减去实发工资，只取正数之和），故学院应在李涛诉讼请求范围内支付最低工资差额65,845元。对于加付赔偿金，无证据表明劳动者向劳动行政部门主张权利，并由劳动行政部门责令用人单位限期支付，故该项主张，与法律规定的适用条件不符，原审法院不予支持。对于李涛诉请的未订立书面劳动合同二倍工资9,350元，李涛与学院的劳动关系自2010年9月成立，该项诉请已超过仲裁时效期间，原审法院不予支持。关于未签订无固定期限劳动合同的二倍工资136,822元，根据《劳动合同法》第十四条第三款的规定的“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”，学院一直未与李涛签订书面劳动合同，自2011年9月起，视为双方已订立无固定期限劳动合同，应当按照无固定期限劳动合同的相关规定行使权利和履行义务，劳动者不能再主张该日起的二倍工资，故对于该项诉请，原审法院不予支持。对于李涛诉请的违法解除劳动合同的赔偿金32,850元，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，劳动合同订立时依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。从本案查明的事实看，确实存在一些客观因素导致双方之间的劳动合同无法继续履行，但用人单位在与劳动者协商过程中并未严格遵守法律规定进行，用人单位也没有举证证明其解除劳动关系的行为符合法律规定的程序性要求，因此原审法院认定用人单位解除劳动合同的行为违反法律规定。根据《劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违法解除或者终止劳动合同的，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照《劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准，二倍向劳动者支付赔偿金。由于李涛离职前的月平均工资低于最低工资标准，以最低工资标准计算月平均工资，故李涛的月平均工资为（1900＊7＋1720＊5）／12=1,825元，由于李涛与学院的劳动关系存续8年零8个月，故学院应向李涛支付32850（1825＊9＊2）元的赔偿金。由于原审法院已支持赔偿金，经济补偿金不再支持。对于李涛诉请的学院向李涛出具并送达解除劳动关系证明，因双方纠纷形成诉讼后，郑州市中级人民法院（2020）豫01民终2558号生效判决认定李涛与学院2010年9月至2019年4月20日期间存在劳动关系，故李涛在本案中诉请学院送达解除劳动关系证明，已无实际必要，因诉请未明确证明的具体内容，不具强制执行性，原审法院不予支持。对于李涛要求的影响重新就业的损失30,400元，由于李涛并未提交有关损失的有效证据，故对该项诉请原审法院不予支持。对于李涛诉请的学院向李涛补发带薪年休假工资8,079.4元，《职工带薪年休假条例》第四条规定，职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的，不享受当年的年休假，学校职工每年都会享受寒暑假，且寒暑假的天数要高于年休假的天数，故对于该项诉请，原审法院不予支持。对于李涛主张的延时加班工资168,765.4元、休息日加班工资174,097.95元、并加付赔偿金342,863.35元，李涛提交的学管干部值班表显示，李涛在2017年11月和12月值班7次，该表为值班表，并不能证明李涛加班的事实，且李涛作为学院辅导员，工作性质决定了值班为其正常工作范围，李涛提供的证据不足以证明其依法应当获得加班工资，故对于该项诉请，原审法院不予支持。对于李涛诉请的学院向李涛支付失业保险金损失27,360元，根据《郑州市失业保险条例》（以下简称《条例》）第二十二条规定：失业人员所在用人单位和本人按照规定参加失业保险，并足额缴纳失业保险费满一年的，非因本人意愿中断就业的，已办理失业登记并由求职要求的，可以自办理失业登记手续的次月起，按月领取失业保险金，同时享受其他失业保险待遇。《条例》第二十四条规定：失业人员累计缴费时间满一年不足五年的，每满一年领取三个月的失业保险金，领取期限最长为十二个月；累计缴费时间满五年不足十年的，每满一年增领两个月的失业保险金，领取期限最长为十八个月；累计缴费时间十年以上的，每满一年增领一个月的失业保险金，领取期限最长为二十四个月。《条例》第二十五条规定，失业保险金按照当地最低工资标准的百分之八十确定。由于李涛是被学院违法解除的劳动关系，并非以本人意愿中断就业，且学院并未为李涛缴纳失业保险，故学院应向李涛支付失业保险金损失27360（1900＊0.8＊18）元。关于李涛主张的未能参加职业培训的补贴损失4,560元，《条例》第三十条规定：“失业人员在领取失业保险金期间参加合法职业培训机构举办的职业培训的，经失业保险经办机构核准，可持培训费缴纳证明和结业证明向失业保险经办机构领取职业培训补贴。培训补贴按实际发生费用支付，但最多不超过三个月的失业保险金总额”，可见职业培训补贴的前提是参加了合法职业培训机构举办的职业培训的，劳动者并未提供其参加过合法职业培训的有效证据，故对于该项诉请，原审法院不予支持。对于李涛诉请的学院支付坐班费31,200元、餐补79,170元、工会福利11,000元、冬季取暖补贴12,600元、工作性补贴74,776元、生活性补贴112,216元、物业补贴16,640元、公务通讯补贴8,320元、交通补贴62,400元、保留物价补贴3,952元、文明奖补贴126,256元。原审法院认为，《中华人民共和国劳动法》第四十六条规定“工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬”，第四十七条规定“用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平”，这是劳动法关于劳动者工资、劳动报酬待遇的基本原则，法律意义上的“同工同酬”并非指不同的劳动者在同一岗位工作即为“同工”标准，须获得完全相同的劳动报酬。对于用人单位而言，其结合劳动者的工龄、表现、学历、职称、业绩等内容，综合考量劳动者的具体报酬，属用人单位用工自主范畴，在无充分事实及法律依据证明用人单位的报酬分配原则违法的情况下，对于该项诉请，原审法院不予支持。关于工会福利、文明奖补贴，非法律强制性规定的用人单位必须支付的工资待遇项目，不予支持。对于学院各项诉请，前文已做分析，不再重复评判。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十八条、第八十五条、第八十七条，《河南省失业保险条例》第二十二条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，郑州高新技术产业开发区人民法院判决：一、河南司法警官职业学院于判决生效后十日内向李涛支付工资差额65,845元、赔偿金32,850元、失业保险金损失27,360元，合计126,055元；二、驳回李涛的其他诉讼请求；三、驳回河南司法警官职业学院的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由河南司法警官职业学院承担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对当事人二审争议事实的认定与原审判决认定事实一致。本院认为，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，据实处理适当，本院应予维持。本院对李涛、河南司法警官职业学院的上诉请求均不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人李涛、上诉人河南司法警官职业学院各负担10元。本判决为终审判决。审判员  张建军二〇二一年三月十七日书记员  汪 雨