河北省石家庄市栾城区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀0111民初90号 原告：何岩，女，1977年12月30日出生，汉族，住河北省保定市莲池区。 委托诉讼代理人：王志丹，上海市浩信（郑州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：牛凌宇，上海市浩信（郑州）律师事务所律师。 被告：郝文静，女，1986年5月8日出生，汉族，住河北省石家庄市栾城区。 委托诉讼代理人：赵苓，河北厚正律师事务所律师。 原告何岩与被告郝文静合伙协议纠纷一案，本院于2021年1月19日立案后，依法适用简易程序，于2021年3月2日公开开庭进行了审理。原告何岩及委托诉讼代理人王志丹、牛凌宇，被告郝文静的委托诉讼代理人赵苓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 何岩向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告郝文静向原告履行出资义务，支付出资款2000000元,在法庭辩论阶段变更诉讼请求为1865000元；二、本案的诉讼费及其他费用由被告承担。事实与理由：2017年原被告达成口头约定，合伙投资从事杭州奇异鸟实业连锁有限公司的“奈哥酸菜鱼”品牌在河北省、湖南省的特许经营以及“牛员外”品牌在山东省、河南省的特许经营业务。2017年10月底及11月初，原告作为合伙事务执行人，以个人名义已与杭州奇异鸟实业连锁有限公司就“奈哥酸菜鱼”在河北省、湖南省、山东省、河南省的省代理签署了《特许经营权合同》（其中山东、河南的“牛员外”后期更换为“奈哥酸菜鱼”）。在原告签下上述四省的特许经营业务近一年即将产生收益时，被告催促原告尽快签署《合作协议》以保证其将来的收益，双方于2018年11月28日补签《合作协议》，约定双方共同投资杭州奇异鸟实业连锁有限公司的“奈哥酸菜色”在河北省、湖南省、山东省、河南省的省代理。出资总额600万元（陆佰万元整），其中原告出资400万元，占出资总额的70%；被告出资200万元，占出资总额的30%；出资以银行打款凭证为据。双方按各自的出资比例分配此项的加盟费、代理费等各项收入，期间所产生的各项费用按出资比例承担。合作协议签署后，原告按约定向被告分配相应合伙收益。但被告违反合作协议的约定，至今不履行合伙出资义务。因此，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求法院支持原告的诉请 郝文静辩称，1、原被告开始合作为口头约定，郝文静的出资由石国君垫付，双方均履行了出资义务后，原告才作为合伙事务执行人与杭州奇异鸟公司签订特许经营合同；2、特许经营合同签订后，双方为明确利润分配比例补签了《合作协议》，目的是为了明确利润分红比例，且实际出资总额有误，与事实不符，不能作为本案依据使用，在履行利润分配时，双方产生纠纷，原告才以出资为由诉至法院；3、被告的出资方式并不影响合作的履行也没有影响到原告的任何权益，原告无权向被告主张权利，应驳回其起诉。 原告提交的证据及证明目的 1、《合作协议》复印件，证明双方于2016年2月26日达成合作，合伙投资“茶桔便”在保定地区的品牌代理，双方具有合伙的基础；2、2018年11月28日《合作协议》，证明双方于2017年达成口头合作，合伙投资“奈哥酸菜鱼”在河北省、湖南省、山东省、河南省的代理，2018年签订书面协议，约定出资总额600万元，其中原告出资400万元，占出资总额的70%，被告出资200万元，占出资总额的30%，出资以银行打款凭证为准，双方按各自的出资比例分配此项目收取的加盟费、代理费等各项收入等；3、《特许经营许可证》，证明原告作为合伙事务执行人，以个人名义与奇异鸟公司就“奈哥酸菜鱼”在四省代理签署了《特许经营权合同》，获得该品牌在四省的代理权。 被告对原告提交证据的质证意见 证据1为复印件，对其真实性不认可；证据2存在，但该协议是双方在事先达成口头协议的基础上后补的，该协议目的是为了对利润分配分红进行明确，协议中的出资额与实际的不符，不能作为依据向被告主张履行出资义务；证据3认可，因双方出资到位，奇异鸟公司才与原告作为合伙事务的执行人签订的四份《特许经营权合同》，合同约定总投资额为619万元，原告按合同金额的70%投资，实际投资432.5元，部分向奇异鸟公司支付，部分向石国君支付，被告按合同金额的30%投资，实际投资186.5元，均由石国君垫付，均已投资到位。 被告提交的证据及证明目的 1、奇异鸟公司出具的证明，证明该公司已收到双方支付的特许经营费，被告的前期付款，均是石国君垫付，原告的特许经营得以授权，并按合同约定履行了全部义务；2、还款记录，证明石国君为被告垫付款后，被告陆续向石国君还款；3、公司向原告返款凭证，证明奇异鸟公司按合同约定将代理费、加盟费支付给原告，但原告仅向被告支付了部分利润分红；4、原告庭前提交的转账凭证，证明双方进行的利润分红，被告出资已到位。 原告对被告证据的质证意见 对证据1不认可，缺少奇异鸟公司负责人和经办人的签名及联系方式，不能证明其真实意思表示，从内容上看该证明并未特指本案的特许经营权合同的经营费，不能证明被告履行了出资义务；证据2与本案无关联性，石国君系奇异鸟河北分公司老总，与被告有长期的同事合作关系，不能证明被告履行了出资义务；证据3与本案无关联性，系双方合作分配利润，与出资争议无关；证据4同证据3意见。 经审理查明，2017年原、被告达成口头约定，合伙投资从事杭州奇异鸟实业连锁有限公司（以下简称奇异鸟公司）的“奈哥酸菜鱼”品牌在河北省、湖南省的特许经营以及“牛员外”品牌在山东省、河南省的特许经营业务，原告占总投资额的70%，被告占总投资额的30%，双方按各自的出资比例分配此项目收取的加盟费、代理费等各项收入，期间所产生的各项费用按出资比例分担。2017年10月30日和2017年11月9日，原告作为合伙事务执行人，以个人名义已与奇异鸟公司就“奈哥酸菜鱼”分别在河北省、湖南省、山东省、河南省的省代理签署了《特许经营权合同》，合同约定在河北省的特许经营费为121万元、在湖南省的特许经营费为158.5万元、在山东省的特许经营费为158.5万元、在河南省的特许经营费为181万元，四个共计特许经营费为619万元。按口头约定，原告出资432.5万元，其中一部分转入奇异鸟公司，一部分给了石国君，被告出资186.5万元，此款由石国君垫付。2018年11月28日，双方按之前的口头约定补签了《合作协议》，该协议上显示的出资总额和各自的出资额均与实际不符，并约定出资金额以银行打款凭证为据，双方按各自的出资比例分配此项目收取的加盟费、代理费等各项收入，期间所产生的各项费用按出资比例分担。从被告提供的证据显示，自2019年4月份开始奇异鸟公司开始给双方加盟费和代理费，双方开始收益和分红。另查明，原告在庭审辩论阶段将诉讼请求200万元变更为186.5万元。 本院认为，1、合作协议的效力问题。双方开始合作时，预先达成了口头协议，并在合作过程中，双方又根据口头协议补签了书面《合作协议》，虽《合作协议》中显示的投资总额与双方的实际投资额不一致，但其他内容均与口头约定的一致，且原告也承认在合作协议中显示的投资总额和各自的出资额不一致，为此在庭审辩论中，变更了自己的诉讼请求，将诉求变更为186.5万元，故该合作协议是双方的真实意思表示，对其效力本院予以认定。2、关于原告的诉求问题，在合作协议中，并未约定被告的出资打入原告账户，且原告的出资部分转入了奇异鸟公司，部分转入奇异鸟公司指定的石国君账户，而被告的投资均由石国君垫付，为此，奇异鸟公司也出具了证明，虽原告对该证据提出异议，但无相应的证据予以反驳；另，双方在合作过程中，奇异鸟公司既与原告作为合伙执行人签订了《特许经营权合同》，也为原告支付过加盟费和代理费，双方有收益和分红，故原告要求被告向其履行出资义务，没有事实和法律依据，属证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，判决如下： 驳回原告何岩的诉讼请求。 案件受理费21585元，减半收取10793元，由原告承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。上诉状及相关材料向本院诉讼服务中心上诉案件受理窗口递交或邮寄至本院诉讼服务中心（邮件封面务必注明“上诉材料”字样，邮寄地址：河北省石家庄市栾城区，邮编：051430，收件人：诉讼服务中心董会江，电话：0311-886××××7）。 上诉案件受理费21585元，应当在上诉期限届满之日起7日内预交（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期未交也未提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员  刘学超 二〇二一年三月五日 书记员  李玉玲