大连长兴岛经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0292民初742号原告：赵山，男，1981年1月24日出生，汉族，户籍地吉林省扶余县，现住大连长兴岛经济区。委托诉讼代理人：赵婷婷（原告妻子），女，1986年4月24日出生，汉族，户籍地辽宁省大连经济技术开发区，现住大连长兴岛经济区。被告：大连博恩坦长兴科技有限公司，住所地辽宁省大连长兴岛经济区长兴路**，统一社会信用代码：91210244MAOTU6B03H。法定代表人：韩玉成，该公司董事长。委托诉讼代理人：王义，该公司员工。原告赵山与被告大连博恩坦长兴科技有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵山的委托诉讼代理人赵婷婷，被告大连博恩坦长兴科技有限公司的委托诉讼代理人王义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：被告支付原告2018年8月份至2020年4月份的加班费及值班工资8347.71元（加班费20892.71元及值班工资160元，共计21052.71元，被告已支付12705元）。诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2018年8月15日与被告建立劳动关系，但被告未及时向原告支付工资，也从未安排休年休假，未对申请人年休假进行经济补偿金，更未支付过加班工资，原告根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定解除与被告的劳动合同关系，并向大连长兴岛经济区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求被告支付拖欠的工资、经济补偿金等，2020年6月22日大连长兴岛经济区劳动人事争议仲裁委员会作出大长劳人仲字2020第102号裁决书，未支持原告索要加班费的仲裁请求。原告自2018年8月15日至2020年4月30日期间加班费为20892.71元，值班费为160元，共计21052.71元，被告共支付12705元，差额为8347.71元。原告已就加班事实的存在完成了举证责任，根据原告在被告处工作期间的工资收入可以证明，原告的收入远高于合同约定基本工资，应根据原告的应发工资作为加班费的计算基数，不应按照基本工资计算加班费。根据《劳动法》第三十六条、第四十四条的规定，原告从入职第三个月起，正常劳动时间下的应发工资逐月增加，此时应按照每月实际工资额为基数计算加班时间。从2018年10月起，原告每月工资较合同约定金额大幅增长且履行时间超过一个月，应视为对劳动合同的变更，虽未采取书面形式，但也应认定为有效。2011年最高人民法院全国民事审判工作会议纪要对加班工资计算基数问题的指导意见为劳动者加班工资基数应为劳动者应得的工资，包括计时工资或计件工资以及奖金、津贴、补贴等货币性收入。原告与被告在劳动合同中约定的工资2500元仅为基本工资，加班费的计算不能只以基本工资为计算基数。原告请求法院判如所请。被告辩称，不同意原告的诉讼请求。原告只列明加班时间总和，未将调休时间与加班时间进行抵消后再计算加班时间。法定假日出勤19小时被告按照劳动法规定为出勤时间的3倍。被告日常有周一至周五进行调休安排，同时被告周五也有调休时间，因此被告将班组考勤从考勤机中调出，对原告所列每月考勤根据考勤机记录重新比对，将每月调休时间按照劳动法规定优先给予每月休息日加班的时间进行串休抵消，抵消不了的按照平日1.5倍，休息日2倍进行核算，再将法定假日出勤时间的3倍进行核算，最终将三者的加班时间总和视为当月加班时间。关于原告加班费核算基数，原告所要求的加班费核算方式为12个月平均工资÷21.75天÷每天8小时×加班时间总和=加班费。被告认为加班费的基数不应按照12个月平均工资计算，根据劳动部《工资支付暂行规定》第十三条，《对工资支付暂行规定有关问题的补充规定》第一条规定，用人单位支付加班费应当按不低于劳动合同规定工资标准支付小时工资，如合同中未明确规定的应按实发工资计算。被告已在劳动合同中写明工资金额，且不低于当地最低工资标准，故加班费应当按照劳动合同中所规定的工资2500元作为计算基数，而不是以原告12个月平均工资作为加班费计算基数。关于值班是否按相应倍数进行核算，原告在计算值班时按相应倍数进行加班核算，被告在核算加班时间时也按照相应倍数（平日1.5倍，休息日2倍）进行核算，共计120.5小时，但由于考虑值班与加班的概念不同，安排值班只是临时安全防范的夜间值班，并且大部分时间是休息状态，因此应酌情考虑。被告支付的加班费：1.被告属于建设期间，因此日常出勤每日为9小时，有时根据需要进行串休，因此对于此类固定每日的加班时间，被告不在工资表加班费中单独进行加班核算，而是按出勤每日给予30元的加班补助进行加班核算，即加班费为出勤日×每日加班补助30元=该月加班费补助；2.2018年8月至2020年4月加班平日1.5倍、休息日2倍、节假日3倍加班共计514.5小时；3.2018年1月7日值班15小时×2=30小时，2018年11月（平日）值班9小时×1.5=13.5小时，2019年2月9日（休息日）值班16×2=32小时，2019年7月5日（平日）值班15×1.5=22.5小时，2019年8月2日（平日）15×1.5=22.5小时，合计120.5小时，2500÷21.75÷8×120.5=1731.32元；4.自离职日起剩余存休22.5小时，2500÷21.75÷8×22.5=323.28元；5.应付费用：7392.24（加班）+1731.32（值班）+323.28（存休）=9446.82元，实付进岛加班补助12705元（加班费是每天固定支付30元，30元包括值班的费用），因此无须再支付加班费。《劳动法》第四十四条规定，用人单位休息日安排职工工作，应当安排补休，不能补休的按工资200%支付工资报酬。由此可见，休息日安排劳动者工作，企业可以首先安排补休。在无法安排补休时，才支付不低于工资200%的加班费。如果劳动合同有明确约定工资数额的，应当以劳动合同约定的工资作为加班费计算基准；加班工资基数是指劳动合同规定的工资标准，由用人单位与劳动者依法约定。按劳动部《工资支付暂行规定》第十二条、《对工资支付暂行规定有关问题的补充规定》第一条规定，加班工资的基数，是指劳动合同规定的劳动者本人所在工作岗位（职位）相对应的工资。劳动合同规定工资标准，由用人单位与劳动者在订立劳动合同时约定。值班合计107小时是否应单独拿出进行核算，根据值班工作内容、性质予以确定（企业规定安排在非本岗位、无具体生产任务、夜间轮流值班负责防火防盗突发事件处理的安排属于值班，且下半夜可以休息，另支付每次值班夜勤补助40元）。被告要求驳回原告的诉讼请求。原、被告围绕诉讼请求提交了证据，本院组织双方当事人当庭进行了质证。原告提交下列证据：1.仲裁裁决书一份，以证明本案经过仲裁程序；2.裁决书送达证明一份，以证明裁决书已送达被告；3.庭审笔录一份，以证明仲裁庭审内容；4.劳动合同书一份，以证明劳动合同内容；5.原告工资条一份，以证明原告工资金额及组成；6.工资明细表一份，以证明工资金额及组成；7.考勤统计一份，以证明加班事实及时间；8.加班及值班费汇总，以证明加班及值班费金额。被告对证据1-6均无异议；对证据7无异议，但认为原告对串休时间没有抵消；对证据8加班费的计算方法有异议。原告称串休的时间已经抵消了，计算方法是按照原告应发工资作为基数，劳动合同是在2018年10月27日签订的，约定的工资是2500元，但从原告工资条可以看出2500元只是基本工资，不是应发工资。本院对证据1-6予以认定，证据8为原告对案涉争议加班时间的计算方法，并非证据，故不予认定。被告提交下列证据：1.仲裁裁决书一份，以证明本案经过仲裁程序；2.劳动合同书一份，以证明劳动合同约定的工资；3.关于进岛加班补助的说明一份，以证明如何支付加班费；4.考勤统计一份，以证明原告上班期间的出勤记录；5.劳动合同补充条款一份，以证明休息日出勤，日常可进行串休；6.工资条一份，以证明加班费支付的证明；7.新员工入职培训记录表一份，以证明加班费支付的方式及对应工资条项目；8.培训记录表一份，以证明已对原告进行了加班支付方法的培训；9.存休工时统计表一份，以证明日常加班进行的存休；10.考勤机导出的考勤明细及部门提交的考勤明细各一份，以证明被告的实际考勤情况。原告对证据1-3、5-10无异议，对证据4的考勤统计有异议，对加班抵扣与原告计算的有出入，对加班费计算基数不认可。被告称其是在原告的考勤基础之上，对串休的时间予以调整，把周一至周五休息时间拿出来先抵扣周六、周日加班时间，如果还剩余时间，再抵扣周一至周五。法定节假日没有抵扣，是按照3倍支付的，合计为答辩状中所述的时间。加班费的基数是劳动合同确定的工资2500元，计算依据与答辩意见一致。本院对证据1-3、5-10予以认定。原告提交的证据7与被告提交的证据4均系原告的考勤表，但记载的加班数据并不一致。被告提交的2018年9月至2020年4月电子考勤数据及分离车间考勤表能够真实反映原告的出勤情况，与被告的证据4一致，故对被告提交的证据4的真实性予以认定，对原告提交的证据7不予认定。本院依法调取案涉劳动仲裁卷宗一册，双方当事人均无异议。根据原、被告当庭陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年10月27日，原告与被告签订《劳动合同书》一份，合同期限自2018年11月1日至2019年10月31日；甲方（被告）安排乙方（原告）在设备岗位从事设备管理等日常工作；乙方每日工作不超过8小时，平均每周工作不超过40小时，每周休息日为周六、日（若甲方安排乙方在周六、日工作，乙方自愿接受该工作安排）；乙方工资标准为2500元/月；另附劳动合同补充条款，甲乙双方若执行标准工时制，若乙方平日有延时加班和休息日加班甲方没有向乙方支付加班费的，乙方同意甲方可以在双方劳动关系解除或终止前的任何时候为乙方安排补休。原告与被告于2019年10月20日续签了劳动合同，约定合同期限自2019年11月1日起至2020年10月31日止。2018年1月20日，被告发布《关于进岛加班补助的说明》，主要内容包括：考勤时间相对固定为每日出勤9小时（周六为4小时，按实际考勤为准），因此对于该固定的加班每月不单独核算至工资表加班费项目中，而是单独按出勤天数×30元，即为该月加班补助费，临时加班进行存休或单独按加班核算做到工资表加班费项目中。2018年8月16日，被告对原告进行了新员工入职培训，培训内容包括企业文化、规章制度及对30元/日的加班补助说明。2019年2月11日，被告对其发布的管理文件对员工进行培训说明，培训内容包括了进岛加班补助30元/日文件的说明讲解等内容。原告值夜班，除给予夜勤费之外，还可存休8小时，计入其个人存休工时，存休工时用于抵扣工作日缺勤时间及请假时间。截至2020年4月，原告累计值班5次，减去请假时间存休剩余工时2.5小时。被告已支付原告4次值班夜勤费（40元/日），尚余一次没有支付。被告已将夜勤费与每日固定加班补助合并计入在每月工资中予以发放，自2018年8月至2020年4月，加班补助累计发放12705元，夜勤费累计发放160元。2020年5月7日，原告向大连长兴岛经济区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2020年6月22日作出大长劳人仲字［2020］第102号仲裁裁决书，裁决被告支付原告2019年12月至2020年4月期间工资24804.5元、经济补偿金11555元、2019年度及2020年度休假工资差额3718.85元，驳回原告的其他仲裁请求。本院认为，本案争议焦点有两个，一是原告的加班时间；二是计算加班费的工资基数。关于第一个争议焦点，原告主张每周五提前2小时下班系单位福利，不应将提前下班后的考勤时间与其他加班时间进行串休。依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，用人单位在休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。本案原告与被告之间的劳动合同补充条款约定，若原告平日延时加班或休息日加班，原告同意被告在双方劳动关系解除或终止前任何时候为原告安排补休。被告将每周五原告休息的2小时与休息日加班时间进行串休，系将休息日工作时间在工作日进行补休，有事实和法律依据，故对原告的这一观点本院不予采纳。根据被告提交的考勤记录、存休工时统计，并结合查明的事实，原告工作日加班时间共215小时，休息日加班时间为110小时，国家法定节假日加班时间为35小时，存休2.5小时。以上时间的计算，首先对休息日加班时间与工作日缺勤时间进行串休。无休息日加班时间的，以工作日加班时间与工作日缺勤时间进行串休。对国家法定假日加班的时间不予串休，被告已将2020年1月、2020年4月原告缺勤时间与该月法定节假日出勤时间相抵扣的，本院不予支持，应在原告存休的工时中予以扣除。关于第二个争议焦点，依据劳动部《工资支付暂行规定》第十三条，《对工资支付暂行规定有关问题的补充规定》第一条的规定，用人单位安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按照劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准为基数计算加班工资，即劳动合同规定的劳动者本人所在的岗位（职位）相对应的工资标准。《辽宁省工资支付规定》第二十二条规定：计息加班工资的日或小时工资基数和休假期间的工资，应当按照劳动合同中约定的劳动者本人工资标准确定；合同没有约定的，按照集体合同约定的加班工资基数以入休假期间工资标准确定；劳动合同、集体合同均未约定的，按照劳动者本人正常工作应得的工资确定。依照前款规定确定的加班工资以及假期工资，不得低于当地最低工资标准。结合本案，应以原被告双方所签订的劳动合同约定的工资数额2500元/月为加班费的计算基数。原告的工资明细显示，被告已将每月的固定加班补助及值班夜勤费计入至原告的实发工资中予以发放，且原告并未提交证据证明双方已实际对劳动合同约定的工资标准进行了变更，故原告主张以实发工资为加班费计算基数无事实和法律依据，本院不予支持。被告应支付原告工作日加班费：2500÷21.75÷8×215×1.5=4633.62元；休息日加班费：2500÷21.75÷8×110×2=3160.92元；节假日加班费：2500÷21.75÷8×35×3=1508.62元；存休工时费：2500÷21.75÷8×2.5×1.5=54.51元（存休时间为原告每次值夜班计入存休工时8小时，本院按工作日加班费标准计算此项费用），夜勤费40元，合计9397.67元。被告已支付原告加班费及夜班费合计12865元，高于被告应付加班费，故本院对原告的诉讼请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《工资支付暂行规定》第十三条，《对工资支付暂行规定有关问题的补充规定》第一条，《辽宁省工资支付规定》第二十二条之规定，判决如下：驳回原告赵山的诉讼请求。案件受理费10元，由原告赵山负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  侯德强人民陪审员  于文骏人民陪审员  孙 淼二〇二一年三月九日法官助理曲雪晴书记员张妮附：相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《工资支付暂行规定》第十三条用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150%支付劳动者工资；（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200%支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资。实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应根据上述规定的原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150%、200%、300%支付其工资。经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定。《对工资支付暂行规定有关问题的补充规定》一、《规定》第十一条、第十二条、第十三条所称“按劳动合同规定的标准”，系指劳动合同规定的劳动者本人所在的岗位（职位）相对应的工资标准。因劳动合同制度尚处于推进的过程中，按上述条款规定执行确有困难的，，地方或行业劳动行政部门可在不违反《规定》所确定的总的原则基础上制定过渡措施。《辽宁省工资支付规定》第二十二条计息加班工资的日或小时工资基数和休假期间的工资，应当按照劳动合同中约定的劳动者本人工资标准确定；合同没有约定的，按照集体合同约定的加班工资基数以入休假期间工资标准确定；劳动合同、集体合同均未约定的，按照劳动者本人正常工作应得的工资确定。依照前款规定确定的加班工资以及假期工资，不得低于当地最低工资标准。