重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2021）渝05民终421号上诉人（原审原告）：姜小洲，男，汉族，1987年4月21日出生，住新疆石河子市。被上诉人（原审被告）:王美涛，男，汉族，1996年4月14日出生，住四川省渠县。上诉人姜小洲因与被上诉人王美涛因合同纠纷一案，不服重庆市南岸区人民法院(2020)渝0108民初9177号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人姜小洲上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人退还上诉人定金4万元。其主要事实及理由如下：1、双方签订的是关于公司的转让合同且上诉人一直认为是公司及其股权转让，但合同签订后，才知晓被上诉人向上诉人转让的是法律禁止转让的个体工商户，而被上诉人既没有公司，也不是个体工商户的法人，双方之间对于此合同的签订具有重大误解，具有解除合同的法定事由；2、案涉《公司转让合同书》并非单纯的财产买卖关系，而是关于“麦芽专业儿童摄影”公司、物品、店面使用租赁权以及美团商家线上使用经营权四位一体的转让协议。被上诉人转让的“麦芽专业儿童摄影”（南坪店）实际是个体工商户性质而且并非其自己登记注册而是第三人陆德广，被上诉人无权处分的转让而且转让的是法律禁止的个体工商户经营权，自始无效。被上诉人依据该无效协议取得上诉人定金4万元，应返还给上诉人；3、被上诉人在合同订立之初，存在严重的欺诈行为，隐瞒该个体工商户的实际情况。从上诉人房东的聊天记录通话录音可以证明被上诉人明显隐瞒了房东禁止转租的事实。因为房东不同意转租，工商所无法办理营业执照。《公司转让合同书》第七条第二款约定，“如果被上诉人对房屋问题隐瞒则合同无效”。4、在上诉人接受该个体店面前，被上诉人刻意隐瞒之前会员储值用户20000元，将会给上诉人造成重大经济损失；5、被上诉人将店面交付上诉人不久后，美团客户端咨询服务的咨询权就没了，系被上诉人私下联系管理员第三人陆德广关闭美团客户咨询服务，违反转让合同约定，导致上诉人损失巨大。且美团线上电批的收款银行卡，自始至终没有变更为上诉人。综上，一审法院认定事实、适用法律错误。被上诉人未到庭，也未提交书面答辩意见。姜小洲向一审法院起诉请求：解除姜小洲、王美涛于2020年4月2日签订的《公司转让合同书》；2.王美涛向姜小洲返还合同转让款23440元以及双倍返还定金16560元，共计56560元；3.本案诉讼费由王美涛承担。一审法院认定事实：王美涛（甲方、转让方）与姜小洲（乙方、受让方）于2020年4月2日签订一份《公司转让合同书》约定：3.1甲方将其持有的麦芽专业儿童摄影（南坪店）全部店内物品转让给乙方。3.3甲乙双方一致确定上述股权转让的价款应以定金40000元已收，尾款42800元（30天之内付清）的方式结款。3.4甲乙双方确定的转让价格为82800元。4.1本协议生效后30日之内，乙方应按本协议的规定足额支付给甲方约定的转让款。4.2乙方所支付的转让款应存入甲方指定的账户。5.1上述转让的变更登记手续应于本协议生效后5日内办理完毕，甲方应对乙方办理登记等程序提供必要协作与配合。5.2店内物品包括：佳能5DⅡ+腾龙15-50镜头各一部，7D+50定焦镜头各一部，灯具等若干，硬盘一个，服装500套左右，全部样册挂件及桌椅吧台，房租至2020年12月29日到期（到期乙方续约），美团剩余2020年5月29日到期（到期乙方续约），电脑+显示器2台，其他道具等物品若干。姜小洲于签订前述合同书后向王美涛支付了定金40000元。2020年4月4日，姜小洲向王美涛出具一份《保证书》，载明姜小洲单方面违约不想再承接麦芽专业儿童摄影（南坪店），因此向王美涛保证找到后续新的承接人之后，交于王美涛交谈事项，承接价格不低于72800元，王美涛配合姜小洲和新承接人交谈承接事项。（姜小洲寻找新承接人时间不得晚于2020年5月15日），如晚于2020年5月15日在新承接人和王美涛没有达成承接协议，姜小洲将继续履行原合同。若姜小洲不履行之前原合同，王美涛有权拒绝退还姜小洲已交金额。新承接人不得低于以72800元的价格承接后，王美涛需退还已交金额给姜小洲，新承接人的承接费与原合同差价由姜小洲承担。姜小洲应按原合同再给王美涛42800元。（姜小洲需要在2020年4月20日之前给王美涛21400元，在2020年5月15日之前给王美涛21400元）。如姜小洲没有在规定日期里给王美涛相应的金额，王美涛可以不退还姜小洲已付合同金额。如有违背保证书店铺最终归王美涛所得。2020年4月4日到2020年5月15日之间的店铺营业额的百分之二十给王美涛所得。庭审中，王美涛举示了一份转让协议补充条款，签字双方为王美涛和案外人陆德广。内容为：王美涛接受麦芽儿童摄影南坪店之后，继续使用之前的营业执照，王美涛如将店铺变卖、转让、搬迁等变更或改变战略调整时，无须经过陆德广同意，变动更改后直接通知陆德广注销营业执照即可，在王美涛营业经营期间所产生的一切费用及纠纷，均由王美涛负责，与陆德广无关。姜小洲举示了2020年4月25日，由姜小洲、王美涛签订的《房屋租赁协议》，第4条约定“即日起，有关房屋和转让的所有费用已经结清，王美涛不得再索取任何费用。”姜小洲陈述其经营了一个月，营业额5000余元。另查明，由陆德广注册登记的位于重庆市南岸区南坪街道江南大道27号26-C号的店铺已于2020年4月28日注销。姜小洲未向王美涛支付剩余转让款42800元。一审法院认为，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。根据本案双方举示的证据和发表的意见，本案的争议焦点在于王美涛就案涉转让协议的履行是否存在违约行为。姜小洲、王美涛就开设于重庆市南岸区南坪街道江南大道27号26-C号的麦芽专业儿童摄影（南坪店）的转让于2020年4月2日签订了转让合同。姜小洲、王美涛系具有完全民事行为能力的成年人，应对其所签订的协议履行法律义务。即使案涉合同存在瑕疵，也不影响合同的效力。该合同涉及到甲乙双方配合的内容只有两项，一为甲方为乙方办理登记手续提供必要的协作和配合；二为相机、电脑等店内物品的交接。前述内容中涉及的店铺、相机和电脑等相应设备已由王美涛全部移交了给姜小洲，姜小洲也已实际经营使用。案涉店铺的租金也由王美涛支付到了2020年12月29日，姜小洲亦在积极配合王美涛办理相应手续。姜小洲未举示证据证明存在案外人阻挠其经营的情形。从姜小洲、王美涛签订的《公司转让合同书》以及其他协议来看，双方已在实际履行《公司转让合同书》，解除合同的条件不成立，故对姜小洲的诉讼请求不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回姜小洲的诉讼请求。案件受理费减半收取400元，由姜小洲承担（已缴纳）。审理中，上诉人姜小洲举示其与房东的微信聊天记录，拟证明是房东不愿意租房子给自己；同时还举示双方于2020年4月25日签订的声明一份，拟证明一审中王美涛说是因为钱的问题发生纠纷，实际上不是，是因为会员的问题发生纠纷。本院二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案双方争议的焦点是：姜小洲是否有权解除案涉《公司转让合同书》。首先，关于案涉《公司转让合同书》的效力。双方签订的《公司转让合同书》系双方当事人真实意思表示，内容系对包括芽专业儿童摄影（南坪店）全部店内物品、店铺的租赁使用等在内的转让，合同约定了被上诉人应配合办理工商变更登记。虽转让时案涉店铺系由案外人陆德广的营业执照进行经营，但陆德广也明确愿意配合转让，并实际也办理了其营业执照的注销登记，法律也并未禁止该类转让。因此，双方的《公司转让合同书》并未违背法律、法规的禁止性规定，对双方均有法律约束力，双方均应依约履行。其次，关于合同应否解除的问题。双方签订案涉《公司转让合同书》的当天即2020年4月2日姜小洲即接受了案涉店铺的相关物品，并实际接受店铺进行经营。而根据其在2020年4月4日出具的《保证书》可以证明其此时单方面违约已经不愿再承接案涉店铺的经营。同时，案涉店铺的租金也由王美涛支付至2020年12月29日。受让案涉店铺后，姜小洲享有案涉店铺的使用权，其也没有证据证明他人阻挠其经营的情形，上诉人以房东不同意转租为由要求解除合同的理由不能成立。至于其提出被上诉人未变更美团账户以及存在众多会员卡的问题，也并非被上诉人的根本违约行为，并不会导致其合同目的不能实现。且双方在2020年4月25日签订的《房屋租赁协议》也约定“即日起，有关房屋和转让的费用已经结清”。因此，双方的债权债务此时也已经结清，被上诉人不存在根本违约导致合同目的不能实现的情形。综上所述，上诉人要求解除合同的理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费800元由上诉人姜小洲负担。本判决为终审判决。审 判 长 赵      克审 判 员 邓   筱   茜审 判 员 严   永   鸿二〇二一年三月十八日法官助理 陈黎黎书记员李兰