福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2021)闽05刑终197号 原公诉机关福建省安溪县人民检察院。 上诉人（原审被告人）周双开，男，1955年8月5日出生于福建省安溪县，汉族，小学文化，务农，住安溪县。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年5月15日被刑事拘留，2020年5月20日被取保候审，2020年11月6日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。 福建省安溪县人民法院审理安溪县人民检察院指控被告人周双开犯故意伤害罪一案，于2020年12月10日作出（2020）闽0524刑初475号刑事判决。宣判后，被告人周双开不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人周双开，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：被告人周双开于2019年3月10日6时许，在安溪县厝前与周某1因厝地纠纷及房屋排水沟等问题，发生肢体冲突，期间被告人周双开持空心砖碎石砸伤周某1右手第一掌骨，致周某1右手第一掌骨骨折。后经安溪县公安局物证鉴定室鉴定，周某1的损伤程度为轻伤二级。 原判认定上述事实的证据有: 1.受案登记表、立案决定书，证实本案的受案、立案情况。 2.被害人周某1的陈述，证实2019年3月10日6时许，其拿铁锤去敲其和周双开之间的一堵用空心砖砌起来的墙，周双开就从家里走出来大骂，并捡起地上的碎砖朝其扔过来，砸中其右腿，其就拿着铁锤走到周双开搭盖的彩板房门口，双方发生争执，周双开双手各持一块碎砖，右手持碎砖朝其左太阳穴打了一下，致其头部左太阳穴受伤，其用右手去抓周双开持碎砖的右手，但没有抓到，就被周双开右手所持的碎砖打到右手第一掌骨，致其右手第一掌骨受伤，后周双开又用左手的砖头打其，其闪躲一下没有打到，接着其就将周双开按倒在地，其就和周双开抱在地上扭打，后其用双脚把周双开跪压在地上，用双拳打了周双开胸部几下，接着其就被妻子林某1劝离。2019年3月10日其右手掌第一掌骨及右手拇指第一指节都肿了起来，拇指第一指节处有轻微破皮，但没有流血，2019年3月12日晚其亲戚王某、林某2判定其右手掌第一掌骨骨折后，其才去医院拍片，其右手第一掌骨案发前后均没有另外受过伤。 3.证人周某2的证言，证实2006年5月周双开因要建设房屋就和其置换土地，置换的土地就是现在周双开的房屋所在的土地、周双开和周某1两个房屋之间的空地、周某1房屋所在的土地有0.1亩也是其当时置换的那0.36亩之内，其和周双开签订协议，协议上写的是其和周双开的名字。 4.证人林某1的证言，证实周某1是其丈夫，2019年3月10日早上天刚亮，其在二楼看见周某1拿铁锤敲周双开占用其家土地盖的鸡圈，周双开一直骂周某1，并用砖头扔周某1，其看见周某1走上去怕他们会打架，就赶紧下楼，到楼下时发现双方已经在地上扭打在一起，其赶紧按住两人的手要将他们分开，后周某3也赶到现场，才将他们分开。其当晚看见周双开在泡茶时，右手拇指虎口有肿起来。 5.证人王某的证言，证实2019年3月12日晚，周某1到其家里，其有看见周某1右手第一掌骨处有肿起来，骨头明细凸起，其就跟周某1说肯定骨头断了，要他赶紧去医院检查，周某1有跟其说这伤是2019年3月10日与周双开打架时被周双开用砖头打伤的。 6.证人周某霸的证言，证实其长期在安溪县华侨职校上学，周末才回家，其父亲周某1与三叔公周双开打架后是否发生其他事故其不清楚。 7.证人白某1的证言，证实2019年3月10日6时许，其在家二楼看见周某1拿着一把铁锤敲其厝边的彩板房的空心砖墙，其赶紧告诉公公周双开，周双开就起床走到大门口拨打110报警，其因怀有身孕，就回房照顾小孩，后面的事情其就不清楚。 8.证人施某的证言，证实2019年3月10日6时许，其和丈夫周某3起床后，看见丈夫周某3大喊并跑向周双开和周某1的房子位置，其知道应该是周双开和周某1又发生矛盾，其也赶紧跟过去，其到的时候周双开和周某1已经没有打架，周某1也被其妻子林某1往家里拉。 9.证人周某3的证言，证实2019年3月10日6时许，其起床后听到隔壁有大喊声，其就一个人赶到周双开位于安溪县厝，看到周某1将周双开摁在地板上，但已没有打架，林某1在一旁拉周某1，其也赶紧把周某1拉开，双方就分开，没有再打架。其在劝架的过程中有推了周某1一下致其摔倒，但没有造成周某1受伤，周某1右手掌第一掌骨的伤不是其造成的。 10.证人林某2的证言，证实2019年3月12日20时许，其到王某厝内，看见周某1右手掌第一掌骨凸肿起，有骨头刺出来的断层感，周某1说是与周双开打架时被周双开用砖头砸到。 11.证人陈某的证言，证实其是安溪县官桥镇吾宗村村主任，周双开与周某1打架后，其有组织双方调解，但双方都不肯让步。周某1是在2019年3月29日派出所组织调解时才告诉其说右手第一掌骨被周双开砸伤，之前调解时都没有反映，其也没有注意周某1右手第一掌骨的伤情。 12.证人白某2用的证言，证实其在安溪县的家里帮人捏骨正位，因为平时病患较多，其不记得2019年3月份有帮一个叫周某1的人捏骨正位。 13.现场照片，证实斗殴现场及被告人周双开流鼻血的情况。 14.辨认笔录、照片、身份情况说明，证实公安机关提供包括周某1在内的照片供白某2用进行辩认，其称均不认识照片中的人员。 15.安溪县公安局物证鉴定室鉴定书，证实周某1右手第一掌骨完全性骨折，损伤程度属轻伤二级；周双开的损伤程度属轻微伤。 16.安溪县价格认定局价格认定结论书，证实经安溪县价格认定局鉴定，被告人周双开被损毁的空心砖围墙等物品的价值为人民币1,514元。 17.安溪县价格认定局价格认定不予受理通知书，证实因公安机关无法明确标明自行车、落地扇、泡脚桶等的规格型号，故安溪县价格认定局不予受理。 18.行政处罚决定书，证实周某1因殴打他人、故意损毁他人财物，被安溪县公安局合并执行行政拘留二十日并处罚款一千元，收缴工具铁锤一把。 19.换地协议，证实被告人周双开与周某2于2006年5月28日置换土地的情况。 20.调解笔录，证实被告人周双开与被害人周某1于2019年3月29日在公安机关主持下进行调解，未能达成调解协议。 21.入院记录、出院小结等病历材料，证实周某1过往的治疗检查情况。 22.调取证据相关情况，公安机关于2019年5月8日到县中医院调取周某1的病史记录，未发现其有病史及住院记录。 23.工作说明，证实（1）公安机关经向周某1查证，周某1指认其右手掌第一掌骨股伤系被周双开持砖头砸到致伤；（2）调取2019年3月10日的现场执法视频及出警记录，未发现有周某1向公安机关反映其右手掌受伤情况，至2019年3月29日公安机关在组织调解时其才反映右手掌第一掌骨受伤；（3）经向安溪县官桥医院、中医院、铭选医院调取病历情况，未发现周某1有右手掌受伤的相关病历；（4）公安机关于2019年4月2日带周双开、周某1到安溪县公安局物证鉴定室进行伤情鉴定，于2019年5月14日收到鉴定文书，故鉴定时间不计入办案期限；（5）周双开打架过程中所持的碎砖因现场地板上都有，具体哪一块不清楚，故无法对该碎砖进行证据保全。 24.到案经过，证实被告人周双开的到案情况。 25.户籍证明，证实被告人周双开的基本身份情况。 26.被告人周双开的供述，证实2019年3月10日6时许，其发现周某1拿大铁锤砸其在厝边用空心砖砌起来的搭盖房，其就报警，后跟周某1发生口角，其有捡起地上的碎砖砸向周某1，但没有砸到，后其和周某1扭打在一起，周某1的妻子林某1赶来后一直劝架，后周某3与施某到现场后才将其和周某1分开，其没有用砖打到周某1的右手掌，但在现场其有看到周某1右手中指指根关节处有破皮。 原判认为，被告人周双开故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。鉴于本案系邻里纠纷引发，且被害人对损害的发生具有一定过错，对被告人周双开酌情从轻处罚。据此以被告人周双开犯故意伤害罪判处有期徒刑八个月。 上诉人周双开诉称，现有证据无法证实其实施了致使被害人手掌骨骨折的故意伤害行为，其不具有故意伤害的主观犯意，其行为属于正当防卫。原判认定事实不清、适用法律错误，请求改判无罪或免于刑事处罚。 经审理查明，原判认定上诉人周双开犯故意伤害罪的事实清楚，据以认定的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。 关于上诉人周双开诉称现有证据无法证实其实施了致使被害人手掌骨骨折的故意伤害行为的上诉意见。经查，案发现场仅有上诉人周双开与被害人周某1两人互殴。证人林某1、王某、林某2的证言证实案发后被害人周某1右手出现伤情的事实。被害人周某1的陈述能与证人林某1、王某、林某2、周某3、施某、白某1的证言、安溪县公安局物证鉴定室鉴定书等在案证据相互印证，足以证实被害人周某1右手第一掌骨骨折系由上诉人周双开造成的事实。故上诉人周双开的该上诉意见不能成立，不予采纳。 关于上诉人周双开诉称其行为属于正当防卫的上诉意见。经查，上诉人周双开与被害人周某1在打架互殴过程中均有主动侵害对方的故意，依法不属于正当防卫，故上诉人周双开的该上诉意见不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人周双开故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法。原判已根据本案的事实、情节以及危害程度对上诉人周双开予以客观定罪量刑，量刑适当。故上诉人周双开请求改判无罪或免于刑事处罚的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈俊鸿 审判员  林 艳 审判员  蒋小勇 二〇二一年三月十二日 书记员  林超展 附：本案适用的法律条文和司法解释 1.《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 2.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适用的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。