江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏02民终4959号上诉人（原审被告）：宜兴市宜城街道禾田装饰装潢设计服务部，住所地江苏省宜兴市宜城街道万达广场写字楼27层2713室。经营者：田敏，女，1987年5月5日生，汉族，住江苏省宜兴市。委托诉讼代理人：张俊，江苏谋盛（无锡）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘光福，男，1981年9月1日生，汉族，户籍地贵州省织金县，现住江苏省宜兴市。委托诉讼代理人：胡俊才，男，1950年2月16日生，汉族，住江苏省宜兴市。被上诉人（原审被告）：史银春，男，1963年12月21日生，汉族，住江苏省宜兴市。委托诉讼代理人：孙敏，江苏锦洲律师事务所律师。委托诉讼代理人：王芸，江苏锦洲律师事务所实习人员。上诉人宜兴市宜城街道禾田装饰装潢设计服务部（以下简称禾田服务部）因与被上诉人刘光福、史银春提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宜兴市人民法院（2020）苏0282民初4139号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。禾田服务部上诉请求：撤销原审判决，依法改判由史银春承担赔偿责任；一审、二审诉讼费由刘光福、史银春负担。事实和理由：禾田服务部与史银春之间是承揽合同关系，并非一审法院所认定的工程承包合同关系。一审法院认定禾田服务部、史银春对刘光福的相关损失承担连带赔偿责任，系法律适用错误，加重了禾田服务部的负担，严重不公。本起事故是在业主验收不合格之后返工的过程中发生的，刘光福之所以受伤，是由于史银春在拆除过程中拒绝使用打磨机来打磨，而使用了氧气切割的方式所导致，史银春无相关资质，刘光福也没有相关资质。退一步说，即使法院认定禾田服务部有选任过失，也就是承担与此相对应的过错责任，而不是与史银春承担连带赔偿责任。另外，根据刘光福的过错程度，刘光福应当自担40%-50%的责任。刘光福辩称：一审判决认定事实清楚，判决结果公正，请求二审法院驳回上诉，维持原判。史银春辩称：本案应当发回重审，应当追加朱劲松参加本案诉讼，刘光福没有焊接资质，具有较大过错，应当承担较大责任。刘光福向一审法院起诉请求：1.判令禾田服务部、史银春赔偿其189888.9元；2.判令禾田服务部、史银春承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2018年9月，定作方禾田服务部的田敏和承包方宜兴市张渚镇顺意楼梯店的史银春就临溪路30、32号店面的钢结构以及楼梯扶手的安装签订《楼梯扶手安装合同》一份，承包方式约定为“清包人2”，合同工程总价为8000元，2018年9月14日禾田服务部通过薛涛银行转账支付史银春9000元。2018年9月9日，史银春通过微信加朱劲松为好友，微信中通知朱劲松在9月10日带氧气皮管、电焊机、割枪至涉案工地干活，在9月12日史银春通过微信将涉案工程电脑立体图发给朱劲松，9月13日史银春微信转给朱劲松3600元工资。2018年9月21日晚上20：40分，史银春通过微信问朱劲松能不能在星期一（即2018年9月24日）去涉案工地，朱劲松微信说星期一是中秋节，史银春说搞错时间了是星期天去做并说“反正没有声音，都是吹吹的，又没有什么，就割割的”，朱劲松说“那就是23号啊，你要23号就23号吧，我来安排”，史银春说“朱师傅，星期天来做，星期天，明天准备工作先做做好”，当晚朱劲松还为史银春联系送气的在9月22日送气至涉案工地。2018年9月23日凌晨5：54分，史银春微信通知朱劲松“叫2人过来”，朱劲松说“知道了”。2018年9月23日一早，朱劲松将张瑞忠和刘光福二人送至涉案工地，在工作过程中引发火灾，刘光福从支架上跳下来导致脚部跟骨粉碎性骨折，后送医治疗，刘光福前后二次住院治疗31天发生医疗费47270.1元。禾田服务部和史银春已经支付刘光福25000元（其中史银春支付20000元，禾田服务部支付5000元）。刘光福陈述他是朱劲松事发当天带他和张端忠去工地上干活的，张端忠负责切割，他负责把切好的钢管放在地上，然后史银春和其女婿把钢管铁皮等运出去，他在架子上喝水时，下面突然着火，火越来越大，他怕爆炸从架子上跳下还一屁股坐在地上，他看见火越来越大，就爬起来一只脚跳着跑出去，后史银春报火警才把火熄灭，史银春和朱劲松带他到医院治疗，查出是粉碎性骨折。禾田服务部陈述合同工程在2018年9月15日左右基本完工，但是业主方验收发现不合格，要求史银春重新切割安装的。史银春陈述合同上写的承包方宜兴市张渚镇顺意楼梯店是他开的，现在不开了，如果本次事故有责任全部由他承担，合同工程在9月13日就已经完工，工程款也已经支付给他，他也把3600元费用支付给朱劲松，9月23日做的活是禾田服务部重新安排的工作，工资没有讲，也没有签订合同。史银春和刘光福均无电焊资质。法院找到朱劲松核实情况，朱劲松陈述他没有电焊资质，最早是史银春叫他喊几个人去涉案工地做店面的钢结构隔层，2018年9月13日史银春微信支付其3600元工资，后业主不满意，要求史银春返工，史银春就叫他喊几个人过去拆和返工，刘光福做的是返工的活，刘光福的工资是由史银春支付但还没有支付。刘光福、禾田服务部和史银春均一致同意由法院法医为刘光福鉴定伤情，鉴定结果为刘光福存在跟骨粉碎性骨折并畸形愈合，其伤情评定为十级伤残，建议休息期150天、护理期90天、营养期90天。刘光福主张的损失为189888.9元（医药费扣除垫付金额后为24268.9元，差旅费3000元，住院伙补34天×50元/天=1700元，护理费90天×120元/天=10800元，营养费90天×30元/天=2700元，精神损害抚慰金5000元，误工费150天×250元/天=37500元，残疾赔偿金[工资性收入23836元+经营性收入5636元]×1.78系数×20年×10%=104920元）。禾田服务部和史银春对损失构成质证意见为：医疗费由法院依法认定，差旅费不认可，营养费认可18元/天，护理费认可80元/天，住院伙食补助费认可30元/天，误工费缺乏证据认可本地最低标准2020元/月，残疾赔偿金和精神损害抚慰金金额认可。以上事实，有楼梯扶手安装合同、微信记录、收条、医疗费票据、住院记录、法医学咨询意见书及法院开庭笔录等证据在卷佐证。一审法院认为：史银春和刘光福之间系雇佣关系，朱劲松和刘光福之间并无雇佣关系，朱劲松仅仅是联系人。刘光福作为雇员在雇佣活动中遭受人身损害，雇主史银春应当承担赔偿责任，但刘光福从事钢结构拆除并无相应资质且在施工过程中未尽到自身的安全注意义务，故刘光福应承担30%的责任。禾田服务部作为安装工程的发包人将涉案工程发包给没有相应资质的施工者，应当与史银春承担连带赔偿责任。刘光福因本次事故造成的损失为：1.医疗费为47270.1元；2.住院伙食补助费为31天×50元/天=1550元；3.营养费为90天×30元/天=2700元；4.护理费为90天×100元/天=9000元；5.误工费按照宜兴市最低工资标准计算为2020元/月÷30天×150天=10100元；6.残疾赔偿金为104920元；7.精神损害抚慰金为5000元；8.交通费酌情认可600元；以上合计为181140.1元，由禾田服务部和史银春连带承担70%为126798.07元，扣除已经垫付的25000元，还应支付101798.07元。一审法院判决：一、禾田服务部和史银春于判决发生法律效力之日起十日内支付刘光福101798.07元。二、驳回刘光福的其他诉讼请求。案件受理费减半收取675元，由刘光福负担313元，禾田服务部和史银春负担362元，刘光福同意其预付的诉讼费用中的362元由禾田服务部和史银春向其直接支付，法院不再退还，由禾田服务部和史银春在判决生效之日起十日内向刘光福支付。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：一、禾田服务部、史银春之间构成建设工程施工合同关系还是加工承揽关系；二、各方责任划分是否适当。根据禾田服务部与史银春之间签订的合同内容来看，案涉工程包括钢结构安装工程，一审法院依据双方签订的合同认定案涉工程系建设施工合同正确。禾田服务部主张其与史银春之间系承揽合同关系，没有事实和法律依据，本院不予采纳。史银春与刘光福之间系雇佣关系。刘光福在雇佣活动中受伤，史银春作为雇主应当承担赔偿责任。刘光福没有钢结构拆除的相关资质,且未能对其自身安全尽到注意义务，应当对其损失自担一定责任。一审法院酌定刘光福自担30%的责任，与刘光福的过错相适应，并无不当。禾田服务部作为案涉工程的发包人，将该工程发包给没有相应资质的史银春，应当与史银春承担连带赔偿责任。综上，本院对禾田服务部的上诉请求不予支持，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费724元，由禾田服务部负担。本判决为终审判决。审判长  蔡利娜审判员  潘晓峰审判员  仓 勇二〇二一年三月二十五日书记员  庄茂根