文书内容河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫05民终1554号上诉人（原审被告）：杨建民，男，1973年3月20日出生，汉族，现住安阳市文峰区。委托诉讼代理人：姚摇，女，1982年5月10日出生，住址同上，系上诉人妻子。委托诉讼代理人：高攀，大沧海师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张晶，女，1987年12月8日出生，汉族，现住安阳市文峰区。委托诉讼代理人：黎红雷，河南永中律师事务所律师。上诉人杨建民因与被上诉人张晶服务合同纠纷一案，不服河南省安阳市文峰区人民法院（2021）豫0502民初306号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人杨建民及其委托诉讼代理人姚摇、高攀，被上诉人张晶及其委托诉讼代理人黎红雷参加了诉讼。本案现已审理终结。杨建民上诉请求：1.请求撤销文峰区人民法院（2021）豫0502民初306号民事判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求或将本案发回重审。2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人提交的微信转账记录无法证明是在办理会员卡充值时支付的金额。被上诉人提交的2018年11月10日2000元的微信转账记录，并称当时是参加店内满2000元送2000元的活动没有事实依据。案涉早教乐园在上诉人经营期间，举办的促销活动仅有存500元送500元，存1000元送1200元，存2000元送2500元，并没有存2000元送2000元的活动。上述事实与安阳市文峰区人民法院在审理上诉人与案外人贾志飞的合同纠纷案件中作出（2020）豫0502民初3942号民事判决书第4页第2行杨建民的陈述相对应。再者，上诉人在经营期间，早教乐园除提供婴幼儿洗澡游泳外，还销售有预包装食品、母婴用品等。被上诉人仅凭一张无法自圆其说的转账记录，无法证明该2000元是在办理会员卡充值时支付的金额，也有可能是购买商品时支付的，根据举证责任原则，被上诉人的证据不能证明其要求退还会员卡余额的诉讼主张，应当自行承担举证不能的不利后果。二、被上诉人提交的2020年5月28日的微信聊天记录是被上诉人与案外人贾志飞之间的聊天。2020年5月3日，上诉人与案外人贾志飞签订《水手宝宝婴幼儿游泳馆转让合同》，上诉人将该早教乐园转让给贾志飞，同时该店的微信号、手机号也一并过户给贾志飞，贾志飞在经营二十余天后将该店铺关闭。安阳市文峰区人民法院（2020）豫0502民初3942号民事判决书第9页第1行载明“原告（贾志飞）从2020年5月3日接手该店后即开始经营，也开展了发展会员、预存款项的促销活动”，该内容证明贾志飞在经营期间也开展过预存活动，贾志飞告知被上诉人会员卡余额2735元，被上诉人是否在贾志飞经营期间又进行了充值，上诉人无从得知，被上诉人如果有损失，应当向案外人贾志飞主张。三、河南省安阳市中天公证处出具的（2020）豫安中证内民字第229号公证书是案涉早教乐园转让后贾志飞单方进行的公证，公证内容也是贾志飞单方提交，上诉人对公证内容的真实性有异议。因贾志飞经营期间也举办有会员预存促销活动，所以该公证书中关于李政阳会员卡余额为2735元的记载不能作为认定由上诉人退还被上诉人服务费的证据。综上，一审法院认定事实不清，请求二审法院纠正，在查明本案事实基础上维护上诉人的合法权益。张晶辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。张晶向一审法院起诉请求：1．依法判令被告退还原告会员卡内余额2735元；2．本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：1．被告杨建民系文峰区水手宝宝婴幼儿水育早教乐园经营者，该早教乐园是个体工商户性质，经营范围为预包装食品、母婴用品、婴幼儿洗澡游泳，工商注册日期为2016年11月9日，核准注销日期为2020年5月11日。2020年5月3日，被告与案外人贾志飞签订《水手宝宝婴幼儿游泳馆转让合同》，被告将文峰区水手宝宝婴幼儿水育早教乐园转让给贾志飞，贾志飞向其支付转让费，后双方及李澍坤、李自强因该合同产生纠纷，诉至一审法院，该院于2020年11月21日作出（2020）豫0502民初3942号民事判决书，驳回贾志飞要求撤销其与杨建民、李澍坤签订的上述转让合同及返还转让费8万元的诉讼请求，现该判决书已发生法律效力。案涉早教乐园处于关门状态。庭审时，被告认可将该早教乐园转让给贾志飞时并未告知会员。2．原告系李政阳母亲，2018年11月10日，原告通过微信向“A水手宝宝游泳馆152××××1113”微信号转账2000元，在文峰区水手宝宝婴幼儿水育早教乐园为其儿子李政阳办理会员卡，被告认可收到该2000元。2020年5月27、28、29日，原告与微信号为“A水手宝宝游泳馆152××××1113”聊天记录显示：李政阳会员卡余额为2735元。被告认可微信号“A水手宝宝游泳馆152××××1113”和手机号152××××1113是案涉早教乐园使用的微信号和手机号。庭审时，原告称办理会员卡是参加充值2000元送2000元的活动，被告称时间太长记不清楚了。3．2020年6月8日，河南省安阳市中天公证处出具（2020）豫安中证内民字第229号公证书，显示：文峰区水手宝宝婴幼儿水育早教乐园电脑会员管理系统显示李政阳会员卡余额为2735元。原、被告对该公证书均无异议。一审法院认为，原告向被告经营的案涉早教乐园支付2000元办理会员卡，被告为原告提供儿童游泳、洗澡服务，双方形成合法有效的服务合同关系。现该早教乐园已经注销，被告无法再为原告提供相应服务，双方合同关系解除，被告作为该早教乐园的经营者应当返还原告剩余会员卡服务费。原告支付2000元，参加满2000元送2000元的活动，即会员卡价值为4000元，现会员卡余额为2735元，故被告应当退还原告1367.5元（2735元÷4000元×2000元），原告主张超过部分，法院不予支持，被告辩称案涉早教乐园已转让给案外人贾志飞，原告应当向贾志飞主张权利，被告认可转让前并未告知包括原告在内的会员，且根据合同的相对性，该辩称意见法院不予采信。被告与贾志飞之间的纠纷，可另案主张权利。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告杨建民于判决生效之日起十日内退还原告张晶会员服务费1367.5元；二、驳回原告张晶的其他诉讼请求。案件受理费50元，减半收取计25元，由被告杨建民负担。本院二审期间，上诉人提交微信聊天记录截屏2张，证明案涉游泳馆2020年5月3日转让给贾志飞后，5月25日将该转让情况通过微信群对所有会员进行了通知，被上诉人质证对真实性无异议，但对该单方面通知不予认可。被上诉人提交微信聊天记录截屏2张，证明上诉人2020年4月23日举办过“会员卡充值2000送2000”的活动，被上诉人对真实性无异议，但证明目的有异议。本院审理查明的事实与原审法院查明的事实基本相同。本院认为，上诉人对于收到被上诉人微信转账2000元的事实无异议，辩称并非办理会员卡时支付的金额，但未提交证据予以证实。上诉人在一审庭审中也未否认被上诉人参加的充值2000元送2000元的活动，现被上诉人卡内余额为2735元，可以认定被上诉人参加了充2000元送2000元的活动。且被上诉人二审中提交的微信记录也显示上诉人仍在推销充值2000元送2000元的活动，活动期间为2020年4月25日至5月3日。案涉婴幼儿游泳馆转让时未告知被上诉人，且转让后不久便注销停业，上诉人主张的被上诉人在转让后进行了充值，未提交证据证明，被上诉人不予认可，本院不予支持。上诉人对案涉公证书的真实性有异议，但未提交证据证明，本院不予采信。综上所述，上诉人杨建民的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50.00元，由上诉人杨建民负担。本判决为终审判决。                                                        审判长   闫学海      审判员   赵红艳      审判员   江松涛                                   二〇二一年三月二十四日                  书记员   张国天