天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津01民终609号上诉人（原审原告）：张凤云，女，1963年5月25日出生，汉族，住黑龙江省宾县。委托诉讼代理人：马雨波，天津景贤律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘志杰，男，1966年7月25日出生，汉族，住天津市蓟州区。被上诉人（原审被告）：于倩，女，1988年10月23日出生，汉族，住天津市宝坻区。被上诉人（原审被告）：王井红，男，1964年11月26日出生，汉族，住天津市宝坻区。被上诉人（原审被告）：王磊，男，出生日期不详，住天津市宝坻区。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司天津分公司，住所地天津市南开区东马路129号仁恒海河广场13号楼，即仁恒置地国际中心写字楼第18层04+05单元、第24层01-08单元、第25层01-08单元、第26层01-08单元。主要负责人：李剑云，副总经理。委托诉讼代理人：李宏健，男，该公司员工。上诉人张凤云因与被上诉人刘志杰、于倩、王井红、王磊、中国平安财产保险股份有限公司天津分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市宝坻区人民法院（2020）津0115民初8426号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。张凤云上诉请求：1.改判支持上诉人的一审诉讼请求或发回重审，争议金额总计166341.27元。2.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，误工期、护理期、营养期天数过短，营养期标准过低，损害了上诉人合法权益。事故认定书载明上诉人无责，但一审法院判决上诉人承担10%的责任，适用法律不当。上诉人及家属经此交通事故所受打击过大，一审判决不足以慰藉上诉人。中国平安财产保险股份有限公司天津分公司辩称，不认可上诉人上诉请求，要求维持一审判决，并且我司已经履行一审判决。刘志杰、于倩、王井红、王磊未到庭，亦未提交书面答辩意见。张凤云向一审法院起诉请求：1.判令保险公司在交强险责任限额内直接赔偿张凤云医疗费50649.68元、住院伙食补助费3800元、营养费26300元、误工费87778.88元、护理费87778.88元、残疾赔偿金101461.80元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1500元、交通费3000元，共计372269.24元；2.上述交强险不足赔偿部分，由保险公司在商业三者险限额内承担赔偿责任，仍不足部分，由刘志杰、于倩、王井红、王磊承担赔偿责任；3.精神损害抚慰金在交强险责任限额内优先赔偿；4.诉讼费用由被告承担。张凤云诉称，2016年11月14日19时40分许，于倩驾驶津ＤＹ××××号丰田牌小型轿车，沿钰华街自南向北行驶至钰华大酒店门前时，遇刘志杰醉酒后驾驶速派奇牌电动自行车（车上乘坐张凤云）自西向东横过钰华街行驶至此，津ＤＹ××××号小型轿车前部右侧撞到速派奇电动自行车右侧后部，造成车辆损坏，刘志杰、张凤云受伤的交通事故。一审法院认定事实：张凤云所述事故发生经过属实。2016年11月29日，天津市公安局宝坻分局交通警察支队城关大队出具道路交通事故认定书，认定于倩承担事故主要责任，刘志杰承担事故次要责任，张凤云不承担事故责任。事故发生后，张凤云被送往宝坻区人民医院进行救治，经诊断伤情为：1.胫腓骨骨折（右侧，粉碎性）；2.骨盆骨折；3.头部损伤，共住院33天，出院医嘱：1.继续活血、健骨治疗，继续卧床休息至术后6-8周，2.于医生指导下逐步行右下肢功能锻炼，预防下肢深静脉血栓形成、肌肉萎缩及关节僵直，患肢制动避免负重，视复查情况决定下地负重时间，3.定期复查1次/周，有不适随诊。2016年12月19日出院时，宝坻区人民医院出具诊断证明书，建议休息120天。2017年4月20日宝坻区人民医院出具诊断证明书，建议休息4个月。2017年8月20日宝坻区人民医院出具诊断证明书，建议休息4个月。同年10月23日宝坻区人民医院出具诊断证明书，印象和处理意见：右胫腓骨粉碎性骨折，骨盆骨折，需二次手术取内固定。2018年2月21日宝坻区人民医院出具诊断证明书，建议休息1个月。2020年1月6日，再次入住宝坻区人民医院，期间行取内固定＋人工骨植骨术。2020年1月11日出院时，宝坻区人民医院出具两份诊断证明书，分别建议休假1个月和四周。津ＤＹ××××号事故车辆登记所有人为王井红，实际所有人为王磊，该车在保险公司投保了交强险、限额为50万元的商业三者险，并约定了不计免赔条款，此事故发生于保险期间内。2020年8月20日天津市中天法医司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人张凤云骨盆损伤符合Ⅹ（10）级伤残。被鉴定人张凤云右下肢损伤符合Ⅹ（10）级伤残。另查，保险公司在交强险责任限额内已赔偿刘志杰医疗费10000元，误工费、护理费及交通费8315元；在商业三者险限额内赔偿刘志杰医疗费、营养费、住院伙食补助费19206.27元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。公安宝坻分局交警支队城关大队对此次事故责任的认定客观、公正，符合法律规定，且各方当事人均无异议，予以确认。根据当事人在事故中的行为对发生交通事故所起的作用及过错程度，本院确认于倩与刘志杰在此次事故中承担责任的比例为80%∶20%。对于张凤云而言，其作为完全行为能力人，应明知电动自行车不能搭乘成年人，但其仍予以搭乘，故张凤云对于自己的损失负有一定的责任，一审法院酌情认定此责任比例为10％。由于保险公司承保了事故车辆的交强险及商业三者险，且事故发生于保险公司承保期间内，故张凤云的经济损失首先应由保险公司在交强险责任限额内承担赔偿责任，对于张凤云超出交强险责任限额的经济损失，由其自担10％，另外90％的经济损失，由保险公司在商业三者险限额内按照80％的比例直接向张凤云赔偿保险金，由刘志杰按照20%责任比例赔偿张凤云。关于张凤云各项经济损失，认定如下：1.医疗费。张凤云向本院提交了医疗费票据、住院病历、用药清单等证据，确认上述医疗费用属张凤云在本次事故中实际支出的费用。经核算，医疗费为50649.68元。保险公司虽提出需扣除10%非医保用药的抗辩意见，因保险公司未能举证证明张凤云就医过程中存在超出基本医疗诊疗项目的情形，也未能举证证明张凤云的医疗费中哪些药品系非医保用药，以及非医保用药与基本医疗保险范围内同类药品费用的差额，故其要求扣除非医保用药费用，没有事实和法律依据，不予支持。2.住院伙食补助费。张凤云主张每天按照100元计算，两次住院38天，共计3800元，计算方法及标准符合相关规定，予以支持。3.营养费。张凤云主张其营养费26300元，按照每天50元标准计算，计算526天，结合张凤云的伤情及“三期”标准，一审法院确定营养费按照每天30元标准计算，营养期限90天，营养费为2700元。4.护理费。护理费应依据护理人数、护理期限、护理人员的收入状况确定。张凤云主张护理费标准按照每天166.88元计算，符合相关规定，予以支持。结合张凤云伤情及“三期”标准，本院确定护理期间90天，护理费损失为:166.88元/天×90天=15019.20元。5.误工费。张凤云主张误工费标准按照每天166.88元计算，计算526天。结合张凤云伤情、医疗机构出具的建休证明及“三期”标准,确定张凤云误工期为218天，其主张的误工费标准符合相关规定，予以支持。其误工费损失为：166.88元/天×218天=36379.84元。6.残疾赔偿金。天津市中天法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，系经本院依法委托进行，鉴定机构及人员均具有相应资质，鉴定程序合法，鉴定资料具体、明确，鉴定意见客观、公正，对其证明力予以确认，据此确定残疾赔偿指数为11%。张凤云在评定伤残时未满60周岁，故赔偿年限为20年。其残疾赔偿金的计算应参照本地区上一年度城镇常住居民人均可支配收入46119元/年予以确定。此损失计算为46119元/年×20年×11%=101461.80元。7.精神损害抚慰金。张凤云主张10000元。本次交通事故给张凤云造成了巨大的精神痛苦，应当给予一定的精神慰藉，结合张凤云伤残等级及在此次事故中的自身过错程度，酌情支持其精神损害抚慰金5000元。此款优先在交强险责任限额内赔偿。8.鉴定费。张凤云主张1500元，并提交了鉴定费票据，该费用亦属为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，予以支持。9.交通费。交通费系张凤云治疗过程中所必须支出的费用，结合张凤云伤情、治疗、康复情况及其居住地与就医地之间的距离等因素，酌情支持1000元。以上张凤云各项损失合计217510.52元，由保险公司在交强险死亡伤残剩余责任限额内赔偿101685元；余款115825.52元，扣减张凤云自身承担的10%后为104242.97元，由保险公司在商业三者险限额内赔偿80%，即83394.38元；由刘志杰赔偿20%，即20848.59元。张凤云主张由王井红、王磊承担赔偿责任，无事实和法律依据，不予支持。综上所述，一审法院判决：一、中国平安财产保险股份有限公司天津分公司于判决生效后十五日内赔偿张凤云各项经济损失185079.38元；二、刘志杰于判决生效后十五日内赔偿张凤云各项经济损失20848.59元；三、驳回张凤云其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2162元，已减半收取1081元，由张凤云负担108元，于倩负担865元，刘志杰负担108元。一审法院查明认定的事实无误，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明。本案事故的发生与刘志杰醉酒后驾驶非机动车上路、未按规定载人、横过马路未下车推行的违法行为有关。上诉人乘坐上述电动自行车，亦有违道路交通安全规定，存在一定的过错，对自身的损失应承担相应的责任。关于误工期、护理期、营养期及对应的费用、精神损害抚慰金等问题，根据事故发生原因及过错、上诉人的就医及伤残等级情况，一审法院酌情确定的误工费、护理费、营养费、精神损害抚慰金数额并无不当，本院予以维持。综上所述，张凤云的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1329.64元，由上诉人张凤云负担。本判决为终审判决。审判长  刘宝莉审判员  邵 丹审判员  刘洪雨二〇二一年三月二十二日法官助理郭军伟书记员张钧然附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；