贵州省兴义市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2301民初12879号 原告：兴义市双仪广告有限公司，住所地贵州省兴义市桔山街道康禾街11号。 法定代表人：涂洁，系该公司经理。 委托代理人：何秋庆，兴义市中心法律服务所法律工作者。特别授权代理。 被告：汤祥友，男，1987年8月1日生，汉族，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。 委托代理人：罗跃波，贵州四通律师事务所律师，兴义市法律援助中心指派律师。一般授权代理。 原告兴义市双仪广告有限公司（以下简称双仪广告公司）与被告汤祥友劳动争议一案。本院2020年12月30日立案后，依法适用简易程序，于2021年2月25日公开开庭进行了审理。原告双仪广告公司的委托代理人何秋庆，被告汤祥友及其委托代理人罗跃波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告双仪广告公司向本院提出诉讼请求：一、请求判决原告与被告之间不成立劳动关系；二、本案诉讼费由被告承担。 事实及理由：兴义市劳动争议仲裁委员会的仲裁裁决与事实不符且适用法律错误。被告在仲裁申请中所述：“2020年4月15日应聘到原告公司上班，2020年6月30日被原告安排安装广告牌使用切割机时受伤”，这完全与事实不符，实际情况是：1、从被告的病例中不难看出被告在病例中承认被告是在家中作业时受伤，并不是像被告所述的被原告安排安装广告牌使用切割机时受伤；2、被告不是原告公司聘请的员工，被告因为没有资质所以挂靠原告的公司进行对外承包广告工程，这一点从原、被告的聊天记录中就可以得到证实，在原、被告的微信聊天记录中体现了，被告是在需要对外承包广告工程时联系原告，并付钱请原告给被告制作其承接工程需要的广告门头、图纸等，所以被告并不是原告的员工。从上述两点不难看出，被告只是在有需要的时候挂靠原告的公司承接广告工程，与原告并不是雇佣关系，因此，兴义市劳动争议仲裁委员会裁定与事实不符且适用法律错误，原告与被告之间属于挂靠关系而不属于劳动关系。综上所述：兴义市劳动能力仲裁委员会的裁定书违反了《保险条例》《工伤保险条例》《贵州省贯彻执行工伤保险条例有关问题》之规定，且在其庭审过程中未认真考虑到，社保基金支付的相关费用，适用法律错误，为维护原告的合法权益，请求兴义市人民法院在查明本案事实后作出公正判决。 被告汤祥友辩称：被答辩人在诉状中所陈诉的内容完全是在编造本案事实,妄图不认可答辩人与其存在劳动关系。但本案事实清楚,证据确实充分,答辩人系被答辩人的员工,在从事答辩人安排的工作中受伤，答辩人与被答辩人之间存在劳动关系是本案的客观事实,理由如下: 一、被答辩人称答辩人的病历中承认是在家中作业时受伤,本案的客观情况是答辩人在为被答辩人安排为他人安装广告牌使用切割机时受伤,答辩人受伤后,被送往黔西南州人民法院住院治疗，当时被答辩人的法定代表人涂洁也在场,其提出如果在医院陈述给公司做工受伤，到时候报不到医保，就让答辩人陈诉是在家中做工受伤。答辩人由于缺乏法律意识,没有考虑那么多就向医生陈述是在家中作业受伤,但当时也怕被答辩人事后不予认可，就让涂洁向答辩人写了一份说明,证明是在为其做工的过程中受伤,费用由其承担的说明。涂洁作为被答辩人的法定代表人，具有完全民事行为能力,如果答辩人不是为其做工过程中受伤，其不会为答辩人出具这样的说明,因此答辩人系在从事被答辩人安排的工作中受伤,由此也证明答辩人系被答辩人的员工,双方存在劳动关系的事实。 二、被答辩人称答辩人没有资质,挂靠被答辩人的公司对外承包广告工程，答辩人不是被答辩人的员工。被答辩人的该陈述明显是在编造事实，妄图推脱作为一个用人单位应当承担的用工责任。答辩人向法庭提交了与被答辩人负责人涂洁的微信聊天记录,该聊天记录证实了答辩人与涂洁就工作时间、工作内容、工资、休息休假等都进行了沟通,后答辩人经过涂洁的面试后上班的事实。同时答辩人提交了被答辩人向答辩人发放工资的银行流水记录，该银行流水备注上明确了发放给答辩人的系工资,如果被答辩人陈诉的系挂靠其公司承包广告工程,那么答辩人应当支付挂靠费给被答辩人,而不是被答辩人支付费用给答辩人并且还注明系工资,被答辩人的陈诉明显逻辑不通，显然是在编遣事实妄图不承担用工责任。 综上,答辩人提交了充分的证据证明自己系被答辩人的员工,在为答辩人安排的工作中受伤，答辩人与被答辩人之间存在劳动关系的事实。被答辩人提起的诉讼是在拖延答辩人申请认定工伤和提起工伤赔偿的时间，恳请法庭查明本案事实,驳回答被答辩人的无理诉讼,维护答辩人的合法权益。 经审理查明，被告汤祥友通过微信与原告双仪广告公司的法定代表人涂洁就其到被告工作一事进行协商后，被告于2020年4月15日起到原告处工作，被告每日工作时间为早上八点半至下午六点，每月休息三天，须打卡记录考勤，原告通过银行转账方式于2020年的6月2日和7月2日向被告支付了工资。2020年6月30日，被告在工作时受伤，同日被送往黔西南州人民医院住院治疗至2020年7月9日，实际住院9天，所产生的医疗费已由原告支付。后原、被告双方因是否存在劳动关系产生争议，被告向兴义市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认原、被告之间从2020年4月15日至今存在劳动关系，该仲裁委员会于2020年11月30日作出案涉仲裁裁决，裁决原告与被告之间自2020年4月15日起劳动关系成立，原告于2020年12月16日领到案涉仲裁裁决后不服，在法定期限内诉至本院。 上述事实，有原、被告当庭所举并经质证的证据，并有双方当庭陈述记录在卷，足以认定。 本院认为，参照《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理。从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”的规定，在原、被告双方均符合法律规定建立劳动关系的主体资格时，判断用人单位与劳动者之间是否存在劳动关系，最显著特征是判断双方之间是否具有管理与被管理的关系，即人身的隶属性。本案中，根据被告提供的其与原告法定代表人涂洁的微信聊天记录可知：被告每日按照原告规定的时间上下班和每月休息三天，被告上班须打卡记录考勤，请假须向原告申请，即原告的考勤制度适用于被告，被告接受了原告的劳动管理；同时，被告按照原告的安排从事广告牌安装工作，原告通过银行转账方式向被告支付工资，证明被告从事的是原告安排的有报酬的劳动。此外，被告提供涂洁出具的《说明》，载明：“汤祥友在我工作室上班中手受伤，费用我承担”，《说明》有涂洁的签名捺印，并注明了涂洁的身份证号，且庭审中经本院释明后，其在指定的期限内未对《说明》上的签字申请鉴定，应视为《说明》所记载的内容系涂洁的真实意思表示。涂洁作为原告的法定代表人，并具有完全民事行为能力，其应对出具《说明》产生的后果承担责任，故原告主张被告在家中作业时受伤的意见，本院不予采信。至于原告提供的被告受伤后的微信聊天记录，其产生时间是被告受伤之后，仅能证明被告让原告的职工为其设计广告，并不能证明被告与原告之间存在挂靠关系。综上，原、被告之间存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”的规定，从被告与涂洁的微信聊天记录可知，被告于2020年4月15日起到原告处工作，即自当日起双方建立了劳动关系；另，原、被告双方至今均未作出解除劳动关系的意思表示，故双方的劳动关系至今存续。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法法》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，参照原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，判决如下： 原告兴义市双仪广告有限公司与被告汤祥友双方自2020年4月15日起至今存在劳动关系。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告兴义市双仪广告有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 审 判 员 吴启剑 二〇二一年三月五日 法官助理 骆弟进 书 记 员 刘 淋