天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津01民终212号上诉人（原审被告）：王若臣，男，2001年5月22日出生，汉族，住河北省唐山市丰**。委托诉讼代理人：周丽丽（母子关系），女，1977年9月18日出生，汉族，住河北省唐山市路**。被上诉人（原审原告）：杨国荣，女，1956年8月20日出生，汉族，农民，住天津市宝坻区。上诉人王若臣因与被上诉人杨国荣侵权责任纠纷一案，不服天津市宝坻区人民法院（2020）津0115民初6565号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。王若臣上诉请求：撤销原审判决，依法改判或发回重审，本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审判决关于鉴定程序是违法的，原审法院采取诉前委托鉴定，在选定鉴定机构时我本人虽然到了现场，进行了签字，但实际上负责诉前的法官没有主持对上诉人提交的证据进行质证，我当时提出了对被上诉人提出的病历不予认可，但负责诉前鉴定的法官说只负责鉴定前摇号，对证据不认可要在庭审时提出，被上诉人庭前提交的病历材料与开庭时提交的病历材料不一致，原审法院给上诉人邮寄鉴定结论后上诉人提出了重新申请鉴定，但法院称鉴定是法院委托的，不准许重新鉴定，故上诉人要求鉴定人员出庭质询，上诉人在唐山相关部门咨询了被上诉人的伤情，结论是不构成伤残，故上诉人对于被上诉人的伤残等级认定不认可，上诉人原审要求重新鉴定，但原审法院没有同意。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数和天数计算，护理天数应计算至受害人恢复自理能力为止，被上诉人提交病历和诊断证明中没有显示出院后仍需要人员护理，且住院天数为10天，没有护理期限的鉴定，原审法院认定护理期限为60天没有事实和法律依据。根据最高法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第20条的规定，营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定，被上诉人提交的病历中没有显示要求加强营养，被上诉人未就营养期限进行鉴定，原审法院酌情认定为营养期费用是60天，每天30元，没有法律依据。原审法院精神抚慰金的认定过高。根据相关法律规定，被上诉人主张残疾赔偿金及精神抚慰金属于重复主张，上诉人是没有收入的在校大学生，上诉人撞倒老太太是有过错，被上诉人恢复较慢与其年龄较大有关系，原审法院在判决上诉人支付残疾赔偿金的同时还判决支付精神抚慰金属于重复支付。杨国荣辩称，对方不想给钱。他非得说的让我们起诉，走到这一步都是他们要求走的。他撞我那天我在服装厂干活上班。营养费应该一天30元，我要求法院按天津的判决，不能按照唐山的判决。杨国荣向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医药费50564.42元、住院伙食补助费1000元（100元/天×10天）、营养费5000元（50元/天×100天）、护理费16700元（167元/天×100天）、误工费16700元（167元/天×100天）、交通费500元、伤残赔偿金88548.48元（46119元/年×12%×16年），精神抚慰金10000元、鉴定费1500元，合计190512.9元。2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年9月20日10时24分，王若臣驾驶电动自行车，沿口东桥南侧交叉路口东侧乡村路由东向西行驶至路口左转弯至事故地点时，适有行人杨国荣步行至此，王若臣所驾电动自行车前部撞到行人杨国荣，造成车辆损坏，杨国荣受伤的交通事故。该事故经天津市公安局宝坻分局交通警察支队三大队认定，被告王若臣承担事故全部责任，原告杨国荣无责任。事故发生后，杨国荣被送往天津市宝坻区人民医院接受治疗，经诊断伤情为：1．左股骨远端骨折；2．左腓骨近端骨折；3．左踝关节骨折；4.2型糖尿病，共计住院10天。事发后，被告为原告垫付了医疗费10000元，对此原告没有异议。诉讼中，根据原告的申请，一审法院依法委托天津市中天法医司法鉴定所对原告的伤残等级进行司法评定，该鉴定所于2020年8月20日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人杨国荣左膝关节损伤符合十级伤残；被鉴定人杨国荣左踝关节损伤符合十级伤残。原告支付鉴定费1500元。原告对上述鉴定结论无异议，被告对上述鉴定结论不予认可，并提出鉴定人员出庭作证申请书，要求鉴定人员出庭作证，2020年10月22日，天津市中天法医司法鉴定所的鉴定人员梁学宇出庭证实，膝关节的构成是股骨远端胫骨平台、髌骨及其他附属韧带组成，根据原告股骨远端三维重现及平扫能够看出，髁间窝、多重组和累积到膝关节，原告的影像显示原告受到的伤害情况，关节是很复杂的结构，原告虽然没有取出内固定，但根据原告的伤情不影响评定伤残等级，故鉴定意见书是正确的。双方当事人对梁学宇的证言均无异议，但被告对原告的伤残等级仍不认可，并要求重新鉴定。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担民事责任。本案中，交警部门对此次事故责任的认定客观、公正，符合法律规定，且各方当事人均无异议，一审法院予以确认。根据当事人在事故中的行为对发生交通事故所起的作用及过错程度，故一审法院确认王若臣承担事故100%的责任。对于原告的经济损失，由被告王若臣予以赔偿。结合当事人提供的证据及陈述，一审法院对原告的经济损失认定如下：1、医疗费，原告提供了相应票据、住院病历、诊断证明加以佐证，彼此间相互印证，一审法院予以确认。根据审核确认的医疗费票据核算，原告的医疗费为47164.77元。2、住院伙食补助费，原告请求参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准按每天100元，计算住院期间10天，符合相关法律规定，一审法院予以支持，住院伙食补助费计1000元。3、误工费，事故发生时，原告已满63岁，原告未能提供事发前其从事工作的相关证据，且被告不同意赔偿，故对原告主张的误工费，一审法院不予支持。4、护理费，护理费应依据护理人数、护理期限、护理人员的收入状况确定。参照人身损害误工期、护理期、营养期评定规范确定。根据原告的伤情，一审法院依法确定原告的护理期间为90天；标准参照天津市上一年度居民服务业和其他服务业平均工资166.88元／天计算，1人护理，经核算金额为15019.2元。原告诉讼请求超出部分，一审法院不予支持。5、营养费，给予一定的营养支持有利于原告伤情恢复，结合原告的伤情及病历记载，参照人身损害误工期、护理期、营养期评定规范。故一审法院确定其营养期为60天。每天按照30元计算，此项费用为1800元。6、交通费，结合原告伤情、治疗、复查及其居住地与就医地点之间的距离，对原告主张的交通费500元，一审法院予以支持。7、残疾赔偿金，天津市中天法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，系经双方共同选取鉴定机构，由一审法院依法委托进行，鉴定机构及人员均具有相应资质，鉴定程序合法，鉴定资料具体、明确，鉴定意见客观、公正，一审法院对其证明力予以确认。并据此确定残疾赔偿指数为11%；被告对上述鉴定结论不予认可，并申请了鉴定人员梁学宇出庭接受了质询，梁学宇出庭后对原告的伤情及鉴定结论所依据的证据材料作出了合理的解释，原告符合鉴定意见书上的伤残等级，因原、被告对梁学宇的证言均无异议，虽然被告对原告的伤残等级仍不认可，并要求重新鉴定，因被告对自己的主张未能提供相反证据，故对被告的主张，一审法院不予采纳。原告在评定伤残时未满64岁，故赔偿年限为16年。虽然原告的户籍性质为农业，但原告主张应参照本地区上一年度城镇居民人均可支配收入46119元／年标准确定，符合相关规定，一审法院予以支持。此损失计算为46119元／年×16年×11%＝81169.44元。8．精神损害抚慰金，本次交通事故给原告造成了巨大的精神痛苦，应当给予一定的精神慰藉。结合原告伤残程度及其在此事故中的过错程度，一审法院酌情支持6000元。9．鉴定费1500元，该损失系原告为确定伤残程度所必须支出的费用，且提供了相应票据，一审法院予以确认。综上，原告的上述损失合计154153.41元。由王若臣予以赔偿。因王若臣已为原告垫付了医疗费10000元，应予以扣除，由王若臣再赔偿原告144153.41元。判决：一、王若臣于判决生效后十五日内赔偿杨国荣经济损失144153.41元；二、驳回杨国荣其他诉讼请求。（当事人可将执行款直接汇入一审法院账户，汇款时注明案号及承办人姓名。户名：天津市宝坻区人民法院；开户行：天津农商银行宝坻中心支行；账号：9052********）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1252元，已减半收取计626元（原告已预交），由被告王若臣负担。执行时间同上。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，经查，一审程序并无不当之处。护理费，护理费应依据护理人数、护理期限、护理人员的收入状况确定。参照人身损害误工期、护理期、营养期评定规范确定。根据杨国荣的伤情，一审法院依法确定杨国荣的护理期间为90天；标准参照天津市上一年度居民服务业和其他服务业平均工资166.88元/天计算，1人护理，经核算金额为15019.2元。杨国荣诉讼请求超出部分，一审法院不予支持并无不妥。营养费，给予一定的营养支持有利于杨国荣伤情恢复，结合杨国荣的伤情及病历记载，参照人身损害误工期、护理期、营养期评定规范。故一审法院确定其营养期为60天。每天按照30元计算，此项费用为1800元。残疾赔偿金，天津市中天法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，系经双方共同选取鉴定机构，由一审法院依法委托进行，鉴定机构及人员均具有相应资质，鉴定程序合法，鉴定资料具体、明确，鉴定意见客观、公正，一审法院予以采信亦无不妥。据此确定残疾赔偿指数为11%；王若臣对上述鉴定结论不予认可，并申请了鉴定人员梁学宇出庭接受了质询，梁学宇出庭后对杨国荣的伤情及鉴定结论所依据的证据材料作出了合理的解释，杨国荣符合鉴定意见书上的伤残等级，因双方对梁学宇的证言均无异议，虽然王若臣对杨国荣的伤残等级仍不认可，并要求重新鉴定，因王若臣对自己的主张未能提供相反证据，故对王若臣的主张，一审法院不予采纳并无不当。杨国荣在评定伤残时未满64岁，故赔偿年限为16年。虽然杨国荣的户籍性质为农业，但杨国荣主张应参照本地区上一年度城镇居民人均可支配收入46119元/年标准确定，符合相关规定，一审法院予以支持。此损失计算为46119元/年×16年×11%=81169.44元。精神损害抚慰金，本次交通事故给杨国荣造成了巨大的精神痛苦，应当给予一定的精神慰藉。结合杨国荣伤残程度及其在此事故中的过错程度，一审法院酌情支持6000元亦无不妥。综上所述，王若臣的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1252元，由王若臣负担。本判决为终审判决。审判长  刘宝莉审判员  刘洪雨审判员  邵 丹二〇二一年三月二十六日书记员  张 蓓附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……