广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0306民初15922号原告：李春保，男，汉族，1967年6月3日出生，住址广东省深圳市宝安区。被告：深圳劲鑫科技有限公司，地址深圳市宝安区石岩街道浪心社区奋达工业园厂房**，统一社会信用代码9140300MA5EDG8R5K。法定代表人：徐进。委托诉讼代理人：谢文兰。委托诉讼代理人：王娟。上列原、被告之间劳动争议一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李春保本人到庭参加了诉讼，被告委托诉讼代理人谢文兰、王娟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉讼请求：1.原告保密竞业费标准增至10000元/月；2.从2019年3月21日至2019年12月31日止，被告应每月支付原告保密费178200元（9900元/月*9*2）；3.被告未提前30日解除劳动合同应支付额补一个月工资30000元；4.被告违法解除劳动合同，应支付原告赔偿金60000元（30000元*2）；5.被告2019年12月以旷工为由扣除3倍绩效工资14940元不合法，要求加付赔偿金100%，即29880元；6.要求被告从2020年1月至2021年12月按照原告平均工资30000元的50%支付保密、竞业费360000元（30000元*50%*12*2）；7.诉讼费由被告承担。原告提交《增加、变更起诉状》，将上述第4项诉讼请求变更为：被告违法解除劳动合同，应支付2N赔偿金，2*2*20000元；将上述第6项诉讼请求变更为：要求被告一次性支付2020年1-10月竞业限制补偿费100000元或者150000元（竞业限制补偿费变更前按照原告平均工资20000元的50%计算为10000元，变更后按照平均工资30000元/月的50%计算为15000元，）剩余部分继续履行至两年期满；增加一项诉讼请求：要求被告赔偿原告未出具解除劳动合同书面证明导致原告无法就业的损失300000元，并加付二倍赔偿金及利息，同时补缴2020年1月至10月的社保费。被告答辩称，1.其在支付原告工作期间的工资时，已经考虑了原告需要承担的保密义务，在工资中支付了保密费用，原告也认可保密费的标准为100元/月，被告不予增加保密、竞业补偿费；2.原告的第六项诉讼请求不符合《劳动合同》、《薪资核定表》的薪资标准；3.被告并未违法解除与原告的劳动合同，而是被告对原告进行绩效考核时发现，原告不能按照项目进度输出项目成果，严重影响研发进度及交付，其每周工作总结/计划也未完成，部门周会已经多次通报，个人月底绩效考核等级为不合格，在原告不能改善和提升的情况下，被告欲重新安排原告负责的项目，并向原告发出《关于李春保负责项目交接的通知》，但原告并未办理项目交接手续；4.原告违反了被告《考勤管理制度》第5.6.1条“未请假或请假未获得批准而不到岗、擅自离岗的视为旷工”及5.6.3条“旷工按无出勤处理，旷工无薪，给予扣减3倍绩效奖金，并记大过处理”的规定。本案相关情况一、入职时间：2019年3月21日。二、工作岗位：嵌入式软件工程师。三、劳动合同签订情况：已签订自2019年3月21日至2022年3月20日的劳动合同。四、离职前平均工资：20000元/月。五、劳动合同解除情况：因被告于2019年12月31日发出《关于李春保解除劳动合同的通知》而解除。原告主张其于2019年12月23日被公司口头通知解雇，并于2019年12月31日收到违法解除劳动合同通知书。原告提交了三份录音称被告于2019年12月23日、12月26日、12月27日三次与其的谈话中涉及了离职补偿问题以及对原告绩效的零评价。原告提交的钉钉OA电子邮件截图显示，被告于2019年12月27日发出（司）字[2019]037号通知称鉴于原告因个人原因导致研发工作进度滞后，研发中心重新调整研发项目工作安排，要求原告自通知之日起三日内将项目交接至电子部彭小梁负责；2019年12月31日，被告发布《关于李春保解除劳动合同的通知》，以被告连续2天没有来公司上班，也没有履行请休假手续及未按请假流程审批，严重违反《考勤管理制度》第5.6.1条“未请假或请假未获得批准而不到岗、擅自离岗的视为旷工”及5.6.3条“旷工按无出勤处理，旷工无薪，给予扣减3倍绩效奖金，并记大过处理”，第5.6.4条“旷工将取消福利待遇和奖金，同时视为严重违纪违规公司有权直接予以辞退，并解除劳动合同，并追究其违约责任”的规定为由，与原告解除了劳动合同关系。被告对上述证据真实性无异议。被告主张其于2020年1月14日通过钉钉OA系统发布了《关于李春保旷工自动离职的通知》，以原告旷工超过3天，按照《考勤管理制度》第5.6.2条“连续旷工3个工作日或年度累计旷工7天的视自动离职处理”的规定，视为原告自动离职。本院认为，被告于2019年12月31日发布的《关于李春保解除劳动合同的通知》早于其2020年1月14日发布的《关于李春保旷工自动离职的通知》，故本院确认双方劳动关系因被告于2019年12月31日发出《关于李春保解除劳动合同的通知》而解除。六、仲裁情况：原告因本案纠纷于2020年1月13日申请了劳动仲裁，仲裁请求与本案变更前的诉讼请求一致。深圳市宝安区劳动人事争议仲裁委员会裁决驳回了原告的全部仲裁请求。七、保密竞业费标准增至10000元，并补发2019年3月21日至2019年12月31日的保密竞业费:不予支持。根据双方《保密、竞业限制协议》第四条的约定，基于原告在职期间需承担保密义务，被告每月支付原告100元的保密费。本院认为，上述条款系保密条款，而非竞业限制条款，保密义务是劳动者对用人单位忠实原则的体现，是一种法定义务，即使双方未签订保密协议，劳动者在工作过程中获知的用人单位的秘密，也应当负有保密义务。原被告约定原告在职期间对被告的秘密进行保密，未额外增加原告的义务，双方约定100元/月的保密竞业费系双方真实意思表示，未显失公平，原告要求增加保密费的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。八、未提前一个月通知解除劳动合同的代通知金：不予支持。双方解除劳动关系的情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的情形，原告关于代通知金的诉讼请求无法律依据本院不予支持。九、解除劳动合同经济补偿金：40000元。被告解除与原告劳动合同的理由是原告2019年12月30日、12月31日旷工2日，原告确认其该2日因到劳动部门申请劳动仲裁而未出勤。本院认为，用人单位有权制定规章制度和劳动纪律的权利，但该权利并非随意不受限制，规章制度既要符合法律法规的强制性规定，还应当具备合理性，解除劳动合同系对劳动者最严厉的惩罚，应仅适用于劳动者严重违反劳动纪律和规章制度的情形，本院认为被告《考勤管理制度》关于旷工不论长短即可辞退的规定过于严苛，不具备合理性，不能作为被告解除与原告劳动合同的合法依据。因此，本院确认被告解除与原告劳动合同的行为违法。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金40000元（20000元/月*2月）。十、未足额发放2019年3月21日至2019年12月31日保密费加付的赔偿金：不予支持；扣除2019年12月工资中的3倍绩效工资加付100%的赔偿金：不予支持。原告要求被告支付因未足额发放保密费的赔偿金的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。从原告的银行流水可知，其2019年11月的实发工资为16183.03元，2019年12月的实发工资为14577.6元，结合原告2019年12月缺勤两日的事实，本院确认被告并未克扣原告该月三倍绩效工资。原告要求被告支付扣除绩效工资的赔偿金的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。十一、2020年1月至2021年12月的竞业限制补偿金：不予支持。双方确认的《保密、竞业限制协议》第六条载明支付竞业限制补偿费的条件为原告从被告处离职，自被告向原告发出《竞业开启通知书》之日。原告确认被告未向其发出《竞业开启通知书》以及要求原告离职后履行竞业限制义务，故原告该诉讼请求本院不予支持。十二、未出具解除劳动合同书面证明导致原告无法就业的损失赔偿金，并加付二倍赔偿金及利息，同时补缴2020年1月至10月的社保费：不作处理。原告本项诉讼请求系在诉讼阶段新增，未经过仲裁前置程序，且补缴社保并非人民法院的受案范围，故本院在此不作处理。判决结果综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告深圳劲鑫科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李春保违法解除劳动合同赔偿金40000元；二、驳回原告李春保的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费按规定予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 曾  雨  婷二〇二一年三月十日书记员 张俊鑫(兼)书记员 陈  兴  宇附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。