安徽省芜湖市繁昌区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）皖0222刑初27号 公诉机关芜湖市繁昌区人民检察院。 被告人刘俊，男，1992年12月16日出生，汉族，初中文化，住云南省德宏傣族景颇族自治州瑞丽市。2019年6月4日因涉嫌犯非法经营罪被繁昌县公安局刑事拘留，同年7月2日释放，7月3日被繁昌县公安局取保候审，2020年7月2日被繁昌县公安局指定居所监视居住，同年7月9日被繁昌县公安局取保候审，于2021年1月12日被芜湖市繁昌区公安局依法逮捕。现羁押在芜湖市繁昌区看守所。 辩护人沈楚雄，安徽金亚太(芜湖）律师事务所律师。 芜湖市繁昌区人民检察院以繁检刑诉（2021）12号起诉书指控被告人刘俊犯非法经营罪，于2021年2月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，于2021年3月12日公开开庭审理了本案。芜湖市繁昌区人民检察院指派检察官闻海烨出庭支持公诉，被告人刘俊及其辩护人沈楚雄到庭参加诉讼。现已审理终结。 芜湖市繁昌区人民检察院指控：2017年7月至2019年5月被告人刘俊在未取得烟草销售许可的情况下，通过微信向微信好友销售欧盟卡斯特、缅甸七星、缅甸万宝路等境外品牌香烟共计1042182.44元，具体犯罪事实如下： 1.2017年7月31日至2018年1月28日，刘俊向张某1（已判决）销售境外品牌香烟共计137700.88元，张某1以微信转账的方式支付香烟款。 2.2017年12月3日至2019年3月24日，刘俊向高某销售境外品牌香烟共计28826元，高某以微信转账的方式支付香烟款。 3.2017年7月18日至2018年8月2日，刘俊向付某销售境外品牌香烟共计14848元，付某以微信转账的方式支付香烟款。 4.2017年8月24日至2019年4月30日，刘俊向田某销售境外品牌香烟共计124185元，田某以微信转账的方式支付香烟款。 5.2017年12月10日至2019年4月12日，刘俊向陈某1销售境外品牌香烟共计71751元，陈某1以微信转账的方式支付香烟款。 6.2017年11月6日至2018年1月24日，刘俊向汤某购买境外品牌香烟共计11241.76元，汤某以微信转账的方式支付香烟款。 7.2017年11月1日至2017年12月26日，刘俊向张某2销售境外品牌香烟共计5155元，张某2以微信转账的方式支付香烟款。 8.2018年9月4日至2019年3月31日，刘俊向尤某销售境外品牌香烟共计78687元，尤某以微信转账的方式支付香烟款。 9.2017年11月7日至2018年11月8日，刘俊向梁某销售境外品牌香烟共计12151元，梁某以微信转账的方式支付香烟款。 10.2017年11月12日至2019年5月1日，刘俊向文某销售境外品牌香烟共计52439元，文某以微信转账的方式支付香烟款。 11.2017年9月14日至2018年7月15日，刘俊向曾某销售境外品牌香烟共计16029元，曾某以微信转账的方式支付香烟款。 12.2017年11月7日至2019年4月22日，刘俊向张某3销售境外品牌香烟共计41215元，张某3以微信转账的方式支付香烟款。 13.2017年8月5日至2019年4月10日，刘俊向陈某2销售境外品牌香烟共计77940元，陈某2以微信转账的方式支付香烟款。 14.2017年8月18日至2018年8月21日，刘俊向陈某3销售境外品牌香烟共计46493.8元，陈某3以微信转账的方式支付香烟款。 15.2017年10月26日至2019年5月1日，刘俊向邓某销售境外品牌香烟共计59798元，邓某以微信转账的方式支付香烟款。 16.2018年5月30日至2019年5月1日，刘俊向陈某4销售境外品牌香烟共计263722元，陈某4以微信转账的方式支付香烟款。 被告人刘俊于2019年5月29日经民警电话通知后到案，并于2019年6月27日退出犯罪所得10000元。 公诉机关针对上述指控提交了相关证据，认为被告人刘俊违反国家规定，未经许可买卖香烟，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人刘俊主动到案，如实供述自己的罪行，具有自首情节，自愿认罪认罚，建议判处被告人刘俊四年六个月至六年六个月有期徒刑，并处罚金。 被告人刘俊对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，认罪认罚且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人刘俊的辩护人对指控的事实及罪名没有异议，认为被告人刘俊具有自首情节，自愿认罪认罚，案发后积极退缴违法所得，在法庭上也认罪悔罪，庭后亦愿意积极配合预缴罚金，其家庭生活困难，被告人刘俊年纪尚轻，还未成家，希望法庭在公诉机关量刑建议之下对被告人刘俊从轻处罚。 经审理查明：2017年7月至2019年5月被告人刘俊在未取得烟草销售许可的情况下，通过微信向微信好友销售欧盟卡斯特、缅甸七星、缅甸万宝路等境外品牌香烟共计1042182.44元，具体犯罪事实如下： 1.2017年7月31日至2018年1月28日，被告人刘俊向张某1（已判决）销售境外品牌香烟共计137700.88元，张某1以微信转账的方式支付香烟款。 2.2017年12月3日至2019年3月24日，被告人刘俊向高某销售境外品牌香烟共计28826元，高某以微信转账的方式支付香烟款。 3.2017年7月18日至2018年8月2日，被告人刘俊向付某销售境外品牌香烟共计14848元，付某以微信转账的方式支付香烟款。 4.2017年8月24日至2019年4月30日，被告人刘俊向田某销售境外品牌香烟共计124185元，田某以微信转账的方式支付香烟款。 5.2017年12月10日至2019年4月12日，被告人刘俊向陈某1销售境外品牌香烟共计71751元，陈某1以微信转账的方式支付香烟款。 6.2017年11月6日至2018年1月24日，被告人刘俊向汤某销售境外品牌香烟共计11241.76元，汤某以微信转账的方式支付香烟款。 7.2017年11月1日至2017年12月26日，被告人刘俊向张某2销售境外品牌香烟共计5155元，张某2以微信转账的方式支付香烟款。 8.2018年9月4日至2019年3月31日，被告人刘俊向尤某销售境外品牌香烟共计78687元，尤某以微信转账的方式支付香烟款。 9.2017年11月7日至2018年11月8日，被告人刘俊向梁某销售境外品牌香烟共计12151元，梁某以微信转账的方式支付香烟款。 10.2017年11月12日至2019年5月1日，被告人刘俊向文某销售境外品牌香烟共计52439元，文某以微信转账的方式支付香烟款。 11.2017年9月14日至2018年7月15日，被告人刘俊向曾某销售境外品牌香烟共计16029元，曾某以微信转账的方式支付香烟款。 12.2017年11月7日至2019年4月22日，被告人刘俊向张某3销售境外品牌香烟共计41215元，张某3以微信转账的方式支付香烟款。 13.2017年8月5日至2019年4月10日，被告人刘俊向陈某2销售境外品牌香烟共计77940元，陈某2以微信转账的方式支付香烟款。 14.2017年8月18日至2018年8月21日，被告人刘俊向陈某3销售境外品牌香烟共计46493.8元，陈某3以微信转账的方式支付香烟款。 15.2017年10月26日至2019年5月1日，被告人刘俊向邓某销售境外品牌香烟共计59798元，邓某以微信转账的方式支付香烟款。 16.2018年5月30日至2019年5月1日，被告人刘俊向陈某4销售境外品牌香烟共计263722元，陈某4以微信转账的方式支付香烟款。 另查明，2019年5月29日，被告人刘俊经民警电话通知后到案，并如实供述了所犯罪行，同日至2019年6月3日临时羁押在云南省瑞丽市看守所。案发后退缴违法所得人民币10000元。 上述事实，有被告人刘俊的供述和辩解，证人张某1、高某、付某、田某、陈某1、汤某、张某2、尤某、梁某、文某、曾某、张某3、陈某2、陈某3、邓某、陈某4的证言，调查取证通知书及光盘、转账记录，搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，户籍证明、抓获经过、羁押证明、情况说明等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人刘俊违反国家规定，未经国家烟草专卖行政部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，非法经营数额达到二十五万元以上，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人刘俊经电话通知到案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可减轻处罚；自愿认罪认罚，依法可从宽处罚；积极退缴违法所得，预缴罚金，可酌情从轻处罚。辩护人的意见酌情予以采纳。为维护市场管理秩序，打击犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第六十七条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第一项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人刘俊犯非法经营罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算,判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2021年1月12日起至2024年9月2日止。罚金已预缴。） 二、被告人刘俊退缴的违法所得予以收缴，依法扣押的作案工具手机予以没收，均由扣押单位上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  贺雁飞 人民陪审员  张 莹 人民陪审员  陈礼红 二〇二一年三月十二日 法官助理徐娟 书记员徐娟 附本案适用法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处罚。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。