辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终4450号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司新民支公司，住所地新民市城区辽河大街150号。负责人：范雷，系该公司经理。委托诉讼代理人：陈旭，辽宁华禹律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵希贤，男，1952年12月25日出生，汉族，住辽宁省新民市胡台镇花牛堡村605号。委托诉讼代理人：徐静，辽宁腾达律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋丽颖，辽宁腾达律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：李玉珠，男，1965年5月17日出生，汉族，住辽宁省葫芦岛市建昌县牤牛营子乡南梅力营子村七组81号。上诉人中国人民财产保险股份有限公司新民支公司（以下简称：保险公司）因与被上诉人赵希贤、李玉珠机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省新民市人民法院（2020）辽0181民初5209号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1.请求二审法院依法撤销原判，发回重审或依法改判；2.被上诉人承担一、二审全部诉讼费用。事实与理由：一、一审法院确定的误工费计算至定残前一日是错误的。自被上诉人赵希贤发生交通事故之日至定残前一日并无连续医嘱证明其一直误工，尽管在该期间内有门诊病历建议休息的医嘱但不是连续的。赵希贤基于本次交通事故第一次诉讼确认的误工时间为2018年4月25日至2018年7月24日，合计90天，其中赵希贤住院40天，剩余误工期为原一审法院酌定50天，该项误工费损失我方已经理赔完毕。自2018年7月25日至第二次手术住院入院时2019年8月23日期间，赵希贤的门诊病历在2018年11月14日建议休息一个月，2018年12月19日建议休息一个月。2019年1月23日建议休息一个月，剩余门诊病历并未有建议休息的医嘱，在第二次手术前赵希贤的误工时间为90天。赵希贤基于第二次手术期间产生的误工时间为41天。2019年8月23日入院，2019年9月3日出院，住院11天，医嘱休息一个月。赵希贤第二次手术出院后误工期第二日为2019年10月2日至第三次手术出院2020年8月20日，赵希贤有2020年1月8日门诊病历建议休息一个月，2020年3月18日门诊病历休息一个月，2020年4月8日门诊病历休息一个月，2020年5月13日门诊病历休息一个月，2020年7月15日门诊病历休息三个月，赵希贤第三次住院出院2020年8月20日医嘱诊断休息三个月。故该期间内误工时间为240天。因此，按照赵希贤一审提交证据显示其误工时间为371天，而不是一审法院计算的861天，请二审法院予以纠正。二、一审法院计算出院后的护理期是错误的。医嘱证明需要加强护理，但没有具体的护理期限，赵希贤应当提交其他证据予以支持，如申请护理期限鉴定等。一审法院酌定护理期限180天过长无事实与法律依据。三、一审计算的营养费是错误的。一审法院按照6个月，每天30元计算营养费，无事实和法律依据。参照辽高法（2020）167号的通知规定，营养费为30元/天×住院天数（营养期鉴定天数），赵希贤一共住院两次，共计20天，营养费应当为600元。赵希贤辩称，一、一审法院认定误工天数并无不当。被上诉人年近七旬，身体多处受伤，连续三年进入医院三次手术，在此期间根本无法恢复工作，一审法院计算的误工期间符合法律规定也符合客观实际。二、一审法院认定护理期限正确。被上诉人全身多处骨折，出院后医嘱加强护理，一审法院根据医嘱确定护理期限180天正确。三、对于营养费的问题。被上诉人住院病案和出院后门诊病志医嘱均记载加强营养，一审据此确定支持六个月营养期符合法律规定。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持一审判决。李玉珠未作答辩。赵希贤向一审法院起诉请求：1、医疗费数额总计：人民币47,325.24元（以下币种同）；2、复印费494元；3、误工工资146,438.44元；4、住院伙食补助费2,000元；5、护理费40,494.37元；6、营养费8,000元；7、交通费2,000元；8、鉴定费1,000元；9、伤残赔偿金38,184元；10、精神抚慰金8,000元。以上费用合计293,936.05元；11、本案件的诉讼费用由李玉珠、保险公司承担。一审法院认为,李玉珠驾驶车辆与赵希贤驾驶的摩托车发生事故，造成赵希贤受伤，因李玉珠负有主要责任，且其肇事车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险，故该公司应承担相应的替代赔偿责任。赵希贤请求的两次住院医疗费合计人民币28,638.15元，属于合理的费用，本院予以支持，因在（2018）辽0181民初3118号判决中已用尽交强险医疗赔偿限额，故由保险公司在商业三者险范围内，按事故责任70%比例予以赔偿，即20,046.71元；赵希贤请求残疾赔偿金38,184元。赵希贤至定残日已年满68周岁，经沈阳医学院司法鉴定所司法鉴定为十级伤残，按照辽宁省上一年度全体居民人居可支配收入31,820元计算，12年*31820元/年*10%，合计为38,184元，由保险公司在交强险死亡伤残赔偿剩余限额76,758.68元范围内全额赔偿；赵希贤请求鉴定费1,000元，因该笔费用属于鉴定必要的支付，属于直接损失，故由保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内予以全额赔偿；赵希贤请求精神损害抚慰金8,000元。因赵希贤的伤残等级为十级，本院认为该请求数额过高，酌情支持5,000元，由保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内予以全额赔偿；赵希贤请求误工费146,438.44元。因赵希贤系个体工商户，以上一年度批发零售业收入62,007元为标准，赵希贤于2018年4月25日住院，误工计算到定残日前一天为2020年12月1日，总误工天数为951天，扣除在（2018）辽0181民初3118号判决中已赔付的90天误工费，本院核算后为146,268.57元予以支持。由保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内支付32,574.68元，余下的113,693.89元由该保险公司在商业三者险范围内按70%予以赔偿，即79,585.72元；赵希贤请求护理费40,494.37元。赵希贤于2019年8月23日至2019年9月3日住院期间，一级护理一天，二级护理10天。赵希贤与泰心康护（辽宁）健康管理有限公司签订的生活陪护服务协议书中，约定的每天陪护费为260元，一级护理一天两人中的另一人按居民服务、修理和其他服务业平均工资128.68元/天的标准计算比较合理，住院期间的护理费合计2,988.68元。2019年9月3日出院按医嘱休息三个月，赵希贤继续雇佣护工增加了护理成本，本院认为按照居民服务、修理和其他服务业平均工资128.68元/天的标准计算比较合理，90天合计11,581.20元，超出部分不予支持；赵希贤于2020年8月12日至2020年8月21日住院期间，一级护理一天，二级护理8天。与泰心康护（辽宁）健康管理有限公司签订的生活陪护服务协议书中，约定的每天陪护费为300元，一级护理一天两人中的另一人按居民服务、修理和其他服务业平均工资128.68元/天的标准计算计较合理，住院期间的护理费合计2,828.68元。2020年8月21日出院按医嘱休息三个月，赵希贤继续雇佣护工增加了护理成本，本院认为按照居民服务、修理和其他服务业平均工资128.68元/天的标准计算比较合理，90天合计11,581.20元，超出部分不予支持。护理费总计28,979.76元，由保险公司在商业三者险范围内按70%予以赔偿，即20,285.83元；赵希贤请求住院伙食补助费2,000元，系按照赵希贤住院天数20天，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天计算得出，核算后为2,000元，由保险公司在商业三者险范围内按70%予以赔偿，即1,400元；赵希贤请求营养费8,000元。因赵希贤住院病案和出院后门诊病志均有医嘱出院后加强营养的意见，且赵希贤恢复健康确有必要，本院酌情予以支持。根据医嘱，赵希贤出院后共休息天数共六个月，每天按30元计算，合计为5,400元，由保险公司在商业三者险范围内按70%予以赔偿，即3,780元；赵希贤请求交通费2,000元，本院酌定300元，由保险公司在商业三者险范围内予以赔偿；赵希贤请求复印费494元。一审法院参照（2018）辽0181民初3118号判决中的赔偿数额酌定128元，由保险公司在商业三者险范围内予以赔偿。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条和第二十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条和第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、十九条、二十条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条和第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司新民支公司在商业三者险范围内给付赵希贤医疗费20,046.71元；二、中国人民财产保险股份有限公司新民支公司在交强险死亡伤残赔偿限额范围内给付赵希贤残疾赔偿金38,184元；三、中国人民财产保险股份有限公司新民支公司在交强险死亡伤残赔偿限额范围内给付赵希贤鉴定费1,000元；四、中国人民财产保险股份有限公司新民支公司在交强险死亡伤残赔偿限额范围内给付赵希贤精神损害抚慰金5,000元；五、中国人民财产保险股份有限公司新民支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内给付赵希贤误工费32,574.68元，在商业三者险范围内给付赵希贤误工费79,585.72元；六、中国人民财产保险股份有限公司新民支公司在商业三者险范围内给付赵希贤护理费20,285.83元；七、中国人民财产保险股份有限公司新民支公司在商业三者险范围内给付赵希贤住院伙食补助费1,400元；八、中国人民财产保险股份有限公司新民支公司在商业三者险范围内给付赵希贤营养费3,780元；九、中国人民财产保险股份有限公司新民支公司在商业三者险范围给付赵希贤交通费300元；十、中国人民财产保险股份有限公司新民支公司在商业三者险范围给付赵希贤复印费128元；十一、驳回赵希贤的其他诉讼请求。上述条款，当事人应于本判决生效后十日内履行。如果当事人未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,618.92元，由李玉珠负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于误工费如何计算的问题，根据赵希贤受伤情况结合住院及门诊病志、医嘱，一审法院认定赵希贤的误工费从第二次住院之日计算到定残前一日，符合医学及生活常识。尽管赵希贤向一审法院提交的医嘱并非连续不间断，但可以看出其定残前持续误工的事实，且上诉人亦未提交证据证明赵希贤在上述期间曾经从事过工作，故一审认定的赵希贤误工时间，并无不当。关于护理期限的问题，尽管赵希贤提交的医嘱证明需要加强护理，但没有写明具体的护理期限，而一审法院结合赵希贤年龄、受伤部位、治疗情况等，酌情确定护理期限、护理费并无不当。关于营养费的问题，赵希贤提交的医嘱并未记载具体加强营养的期限，但一审法院结合赵希贤年龄、伤情等，酌情确定加强营养的期限计算营养费，并无不当。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,618.92元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司新民支公司负担。本判决为终审判决。审判长 范 猛审判员 郭 文审判员 邰越群二〇二一年三月二十二日法官助理李飞书记员宋佳娜本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。