湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0302民初3702号原告：十堰欧杰科工贸有限公司。住所地：湖北省十堰市经济开发区白浪东路**。法定代表人：邢丰广，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈乾忠，湖北延兴律师事务所律师。代理权限：承认、放弃、变更诉讼请求，调解等。被告：刘殿菊，女，汉族，1969年11月17日生，住湖北省十堰市郧阳区柳陂镇梯子沟村****，现住湖北省十堰市经济开发区。委托诉讼代理人：段磊，湖北同联律师事务所律师。代理权限：承认、放弃、变更诉讼请求，和解等。原告十堰欧杰科工贸有限公司（以下简称欧杰公司）与被告刘殿菊工伤保险待遇纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告欧杰公司的委托诉讼代理人陈乾忠、被告刘殿菊及其委托诉讼代理人段磊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告欧杰公司向本院提出诉讼请求：1、确认欧杰公司与刘殿菊间的劳动关系于2019年11月17日终止；2、判决确认欧杰公司支付刘殿菊各项工伤保险待遇66976元（一次性伤残补助金45716元、停工留薪期工资20780元、住院伙食补足费480元）；3、判决欧杰公司不支付刘殿菊一次性医疗补助金、一次性就业补助金、护理费；4、诉讼费由刘殿菊承担。事实和理由：茅劳人仲裁字（2020）69号裁决书存在下列错误：1、刘小红（刘殿菊在欧杰公司使用的名字）月均收入4756元中含社保费600元，实际月平均工资4156元。欧杰公司应支付其一次性伤残补助金45716元，5个月停工留薪期工资20780元；2、刘殿菊是1969年11月17日出生，其受伤时距法定退休年龄不足一年，2020年1月20日申请仲裁时已超过了法定退休年龄，其劳动关系应于2019年11月17日已经终止。其请求支付一次性医疗补助金及一次性就业补助金没有法律依据；3、刘小红在太和医院住院时欧杰公司安排了人员护理，其伤情稳定后医院及其本人提出不需要护理了，欧杰公司护理人员才离开。其住院24天不是都需要护理。根据《湖北省工伤保险实施办法》第35条的规定，如刘殿菊在2019年11月17日之前提出解除劳动合同，可以享受10%的一次性就业补助金。刘殿菊申请解除劳动合同的时间是2020年1月20日，此时已不存在劳动关系，5个月停工留薪期也早已过去。被告刘殿菊辩称：1、欧杰公司称刘殿菊自达到法定退休年龄即视为劳动合同终止不能成立。《劳动合同法》第44条第2款规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动关系才终止。劳动者达到法定退休年龄只是其享受养老保险待遇的前提条件。本案中欧杰公司违反《社会保险法》的强制性规定，未给刘殿菊缴纳社会保险。刘殿菊虽达到法定退休年龄，无法享受基本社会保险待遇，其劳动合同并不终止；2、欧杰公司与刘殿菊间的劳动关系合法有效。依据《工伤保险条例》之规定，欧杰公司应依法足额支付刘殿菊各项社会保险待遇；3、《湖北省工伤保险实施办法》第35条的规定，限制、剥夺了工伤职工的权益，违反《工伤保险条例》的规定。欧杰公司违法未给刘殿菊办理养老保险，即便达到法定退休年龄，亦无法办理退休手续，不能享受企业职工退休保障制度。因此欧杰公司的诉请适用法律错误，依法不能成立，请求驳回其诉请。当事人围绕诉讼请求提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证。经本院审理查明：刘殿菊（曾用名刘小红）于2012年入职欧杰公司工作，欧杰公司未为其缴纳社会保险，月平均工资为4756元。2019年1月23日刘殿菊在欧杰公司工作中不慎被机床挤压受伤，致左手食中环两个或更多手指创伤性切断（完全）（部分）：左2-4手指血管损伤，其他断裂；左2-4指神经损伤断裂，左手部开放性损伤。被送至太和医院住院治疗24天，出院医嘱住院期间壹人护理，院外壹人护理，加强营养。刘殿菊住院期间欧杰公司安排人员护理了8.5天。刘殿菊出院后即未再到欧杰公司工作。出院后，刘殿菊曾于2019年4月要求解除与欧杰公司间的劳动关系，由欧杰公司支付工伤保险待遇。双方因工伤保险待遇未能协商一致，未办理相关手续。2019年9月19日，十堰市人力资源和社会保障局认定刘殿菊为工伤。2019年12月20日，十堰市劳动能力鉴定委员会鉴定刘殿菊劳动能力为八级。后刘殿菊向茅箭区劳动人事争议仲裁委申请仲裁，请求：1、解除与欧杰公司间的劳动关系；2、裁决欧杰公司支付各项工伤待遇共计311071.80元。茅箭区劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月4日作出茅劳人仲裁字（2020）69号仲裁裁决书，裁决：1、欧杰公司与刘殿菊终止劳动关系；2、欧杰公司支付刘殿菊各项工伤保险待遇共计194275.8元（其中：一次性伤残补助金52316元、一次性工伤医疗补助金44673元、一次性伤残就业补助金71476.8元、停工留薪期工资23780元、护理费1550元、住院伙食补助费480元）；3、驳回刘殿菊的其他各项仲裁请求。欧杰公司不服，遂诉诸本院。本院认为：刘殿菊在欧杰公司工作中受伤被认定为工伤，欧杰公司应依法支付刘殿菊各项工伤保险待遇。刘殿菊受伤后未再到欧杰公司工作，于2019年4月申请解除与欧杰公司间的劳动关系，由欧杰公司支付其各项工伤保险待遇。双方因工伤保险待遇未协商一致未办理相关手续，但此后刘殿菊未到欧杰公司工作，可视为双方事实上终止了劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇时，双方间的劳动关系终止。刘殿菊于2019年11月17日达到法定退休年龄，但未明确解除欧杰公司与刘殿菊间的劳动关系，刘殿菊未享受基本养老保险待遇，欧杰公司要求确认与刘殿菊间的劳动关于2019年11月17日终止与法律规定不符，本院不予支持。刘殿菊应享受的工伤保险待遇应依法审核认定。刘殿菊的月平均工资为4756元，欧杰公司认为其中包含600元社保补贴缺乏依据，本院不予采纳。刘殿菊发生工伤时虽已近法定退休年龄，但仍有劳动的权利，其要求赔偿伤残就业补助金应予支持。根据刘殿菊的伤情，其停工留薪期可参照《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》酌情确定为5个月。刘殿菊住院期间需人护理，其要求支付住院期间的护理费应予支持。故刘殿菊的工伤保险待遇应认定为：一次性伤残补助金52316元(4756元/月×11月)、一次性工伤医疗补助金44673元(4467.30元/月×10月)、一次性伤残就业补助金71476.80元(4467.3元/月×16月)、停工留薪期工资23780元(4756元/月×5月)、护理费1550元（100元/天×15.5天）、住院伙食补助费480元（20元/天×24天），合计194275.80元。经合议庭评议，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十四条第（二）项、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条的规定,判决如下：一、原告十堰欧杰科工贸有限公司与被告刘殿菊间的劳动关系终止；二、原告十堰欧杰科工贸有限公司支付被告刘殿菊工伤保险待遇194275.8元；三、驳回原告十堰欧杰科工贸有限公司的其他诉讼请求。受理费10元，由原告十堰欧杰科工贸有限公司负担。以上款项于本判决生效后十日内支付。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日起计算。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。审 判 长  张昌安人民陪审员  赵丰岐人民陪审员  陈冬云二〇二一年三月二十三日书 记 员  陈 芳