西安铁路运输中级法院   民  事  判  决  书                           （2021）陕71民终49号       上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司，统一社会信用代码91610000920543964H，住所地陕西省西安市高新区锦业路9号西安绿地中心A座19-21层。                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                负责人：韩宪君，总经理。   委托诉讼代理人：赵莉莉，陕西迈盛律师事务所律师。   委托诉讼代理人：郭一杰，陕西迈盛律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）: 袁延延，男，汉族，1989年2月27日出生，住西安市雁塔区雁塔路南段二号B区公寓2009号，公民身份号码612522XXXXXX7。   委托诉讼代理人：刘昭，陕西圣迪律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：赵燕瑛，女，汉族，1966年3月1日出生，住陕西省西安市户县甘亭镇草堂路工商局家属楼2号楼1门5楼东户，公民身份号码6101XXXX。   委托诉讼代理人：郝尚安，男，汉族，1989年12月14日出生，住陕西省西安市户县甘亭镇草堂路工商局家属楼2号楼1门5楼东户，公民身份号码6101251XXXX，系被上诉人赵燕瑛之子。   被上诉人（原审被告）：郝尚安，男，汉族，1989年12月14日出生，公民身份号码6101XXXX，住陕西省西安市户县甘亭镇草堂路工商局家属楼2号楼1门5楼东户。   上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安财险陕西分公司）因与被上诉人袁延延、赵燕瑛、郝尚安机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安铁路运输法院（2020）陕7102民初1250号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月4日立案后，适用独任制普通程序公开开庭进行了审理。上诉人平安财险陕西分公司的委托诉讼代理人赵莉莉、被上诉人袁延延的委托诉讼代理人刘昭、被上诉人赵燕瑛的委托诉讼代理人及被上诉人郝尚安到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。    上诉人平安财险陕西分公司上诉请求：1.将一审中护工护理费部分由5760元改判为2467.2元；2.鉴定费2280元由被上诉人袁延延自行承担；3、上诉费用由被上诉人袁延延承担。事实与理由：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条及陕西省高级人民法院关于印发《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》和《陕西省道路交通事故主要情形损害赔偿比例（试行）》的通知，住院护理的计算方法为陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业上一年度平均工资÷365天×住院天数×护理人数，陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业2019年度平均工资为37522元/年，37522元/年÷365天×住院24天×1人等于2467.2元。本案被上诉人袁延延自行委托护理人员，自行协商价格，每天240元的护工护理工资明显过高，不合理部分我公司不应承担。一审中郝尚安向法院提供赵燕瑛与袁延延达成的交通事故损害赔偿协议书一份，约定因诉讼所产生的鉴定费、诉讼费由袁延延承担，因我公司承担替代赔偿责任，故鉴定费应由袁延延自行承担，一审法院也是据此判决袁延延自行承担1576元诉讼费。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。   被上诉人袁延延辩称：1.上诉人在上诉状中陈述的护理费不合理，袁延延事故后住院请护工护理24天，有护理协议、营业执照、护工资格证书等佐证。2.上诉人所述的关于本案鉴定费的协议书，属于郝尚安与袁延延双方之间的协商，对上诉人不发生法律效力。且根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，保险人、被保险人为查明保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度，所支出的必要的、合理的费用由保险人承担，本案中鉴定费属于为查明本案袁延延的各项损失所支出的必要的合理的费用，应由上诉人承担。综上，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。   被上诉人赵燕瑛、郝尚安的陈述意见与上诉人平安财险陕西分公司的意见一致。   原审原告袁延延向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告医疗费34373.82元、住院伙食补助费2500元、营养费2100元、后续治疗费8000元、护理费11280元、误工费19323.11元、交通费500元、鉴定费2280元、残疾赔偿金72196元、精神损害抚慰金5000元，上述费用合计157552.93元，其中被告郝尚安垫付15000元，剩余142552.93元；2.判令被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在其为肇事车辆陕A11NL2号车承保的保险限额内承担赔偿责任，在交强险限额内优先赔偿精神损害抚慰金；3.本案诉讼费由被告承担。   一审法院认定事实：2020年3月9日，被告一驾驶陕A11NL2小型越野客车沿云水一路由北向南行驶至云水一路与天谷七路十字南200米处，与路边等车的行人原告相剐蹭，致原告受伤，车辆受损，造成道路交通事故。后经西安市公安局交通警察支队高新大队认定：被告一负事故全部责任，原告无责任。事故发生后，原告先后在西安仲德骨科医院、西安交通大学第二附属医院住院治疗，诊断为：腓骨骨折、踝关节骨折、左侧踝关节开放性骨折、左踝关节开放性脱位等，先后住院治疗25天。2020年10月12日，陕西军大法医司法鉴定所出具陕军大司鉴所（2020）临鉴字第729号《司法鉴定意见书》，经鉴定：1.被鉴定人袁延延左踝关节功能部分丧失为十级伤残；2.被鉴定人袁延延后续治疗费约捌仟元（8000.00）；3.被鉴定人袁延延误工期160日、护理期70日、营养期70日。陕A11NL2小型客车登记的所有人系被告二，陕A11NL2小型越野客车在被告三处投有交强险及限额为100万元的商业第三者责任保险（含不计免赔），事故发生在保险期内。被告而（一审判决笔误，应为“被告二）垫付原告医疗费18120.09元，并请求一并处理；被告三垫付原告医疗费10000元。原告与被告一、二达成如下协议：如经诉讼程序解决，所产生的鉴定费、诉讼费由原告承担。原告袁延延因此次事故产生医疗费47493.91元，被告二垫付医疗费18120.09元，被告三垫付10000元，原告自付19373.82元；住院伙食补助费2500元（原告因本次交通事故住院25天，按100元/天计算为2500元）；营养费2100元（鉴定意见书认定原告营养期70天，营养费按30元/天计算）；后续治疗费8000元（鉴定意见书评定原告后续治疗费为8000元）；误工费19059.2元(鉴定意见书认定原告误工期为160日，原告提交的证据无法证明其工作及收入减损情况，误工费应参照2019年陕西省城镇私营单位就业人员上一年度年平均工资43477元，即119.12元/天，计算：119.12元/天×160天=19059.2元)；护理费10488.8元（原告住院24天期间已经产生的护理费5760元；根据鉴定意见，原告护理期为70天，下余46天，参照2019年陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资37522元，即102.8元/天×46天，为4728.8元）；交通费500元（原告因本次交通事故住院25天，按20元/天计算为500元）；残疾赔偿金72196元；精神抚慰金5000元；鉴定费2280元。   一审法院认为：依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者强制责任保险限额内赔偿原告袁延延护理费、误工费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金共计109524元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业险限额赔偿原告袁延延医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费共计31973.82元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业险限额返还被告郝尚安垫付原告袁延延的医疗费18120.09元；四、驳回原告袁延延的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1703元，因原告袁延延已预交1576元，由原告袁延延负担1576元；被告郝尚安已预交127元，由被告郝尚安负担127元。    二审期间，本案各方当事人在本院确定的举证期限内均未提交新的证据。各方当事人对于案涉交通事故发生的事实及责任认定均无异议，一审法院查明事实正确，本院对此予以确认。   本院认为，根据各方当事人的诉辩意见，本院归纳本案二审的争议焦点为：1.被上诉人袁延延住院期间的护理费计算是否正确；2.2280元鉴定费应由谁承担。   关于争议焦点一，被上诉人袁延延住院期间的护理费计算是否正确的问题，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条第二款“护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”的规定，结合袁延延提交的家政服务公司的营业执照、资格证书、协议书、发票等证据，参考目前的市场价，一审法院认定被上诉人袁延延住院期间每天240元的护理费标准合理正确，因袁延延住院期间为24天，故一审认定袁延延住院期间的护理费为5760元（240元/天×24天）正确合理，本院予以确认。故对上诉人的该项上诉意见和理由，本院不予支持。   关于争议焦点二，本案鉴定费应由谁承担的问题，《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，保险人、被保险人为查明保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度，所支出的必要的、合理的费用由保险人承担。本案中，2280元鉴定费是为了查明袁延延的伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期而产生的，属于“为查明保险标的的损失程度所支出的必要的、合理的费用”，本院认为，本案中该项费用应当由保险人即上诉人平安财险陕西分公司承担。故对上诉人该项上诉意见，本院不予支持。   综上所述，本院认为，上诉人平安财险陕西分公司的上诉请求和理由，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚、适用法律正确、程序合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：     驳回上诉,维持原判。   二审案件受理费50元,由上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司负担。   本判决为终审判决。                         审  判  员    刘秦瑜                               二〇二一年三月二十五日                            法官助理    徐晟                     书  记  员    刘倩