广西壮族自治区南宁市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）桂01刑终162号 原公诉机关广西壮族自治区宾阳县人民检察院。 上诉人（原审被告人）周勇胜，男，1985年6月4日出生，汉族，初中文化，农民，住广西壮族自治区宾阳县。因涉嫌犯盗窃罪，于2020年5月15日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月18日被执行逮捕。现羁押于宾阳县看守所。 广西壮族自治区宾阳县人民法院审理宾阳县人民检察院指控原审被告人周勇胜犯盗窃罪一案，于2020年12月26日作出（2020）桂0126刑初561号刑事判决。原审被告人周勇胜不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷并讯问上诉人，核实全案证据，认为本案事实清楚，不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定：2020年2月至5月期间，被告人周勇胜实施8起盗窃，盗窃物品价值为35613元人民币，具体事实如下： 2 一、2020年2月的一天，被告人周勇胜驾驶一辆无牌号五羊本田二轮摩托车携带袋子窜到宾阳县露圩镇八凤村委会稔桥村，盗窃被害人吴某家里的18只肉鸡。经宾阳县价格认证中心评估，被盗的肉鸡价值203元人民币。 二、2020年3月27日8时许，被告人周勇胜驾驶一辆无牌号五羊本田二轮摩托车携带袋子窜到宾阳县，盗窃被害人唐某饲养的90只项鸡和10只阉鸡。经宾阳县价格认证中心评估，被盗的项鸡和阉鸡价值3550元人民币。 三、2020年4月27日18时许，被告人周勇胜驾驶一辆无牌号五羊本田二轮摩托车携带袋子窜到上林县盗窃被害人周某饲养的4头猪仔。经宾阳县价格认证中心评估，被盗的猪仔价值4800元人民币。 四、2020年5月2日12时许，被告人周勇胜驾驶一辆无牌号五羊本田二轮摩托车携带袋子窜到宾阳县盗窃被害人张某饲养的5头猪仔。经宾阳县价格认证中心评估，被盗的猪仔价值6500人民币。 五、2020年5月4日18时许，被告人周勇胜驾驶一辆无牌号五羊本田二轮摩托车携带袋子窜到宾阳县盗窃被害人蒋某饲养的2头白猪。经宾阳县价格认证中心评估，被盗的白猪价值3200人民币。 六、2020年5月8日18时30分许，被告人周勇胜驾驶一辆无牌号五 3 羊本田二轮摩托车携带袋子窜到宾阳县盗窃被害人陈某饲养的6头猪仔。经宾阳县价格认证中心评估，被盗的猪仔价值7800人民币。 七、2020年5月13日13时许，被告人周勇胜驾驶一辆无牌号五羊本田二轮摩托车携带袋子窜到宾阳县罗某饲养的2头猪仔。经宾阳县价格认证中心评估，被盗的猪仔价值3160人民币。 八、2020年5月14日10时许，被告人周勇胜驾驶一辆无牌号五羊本田二轮摩托车携带袋子窜到宾阳县，盗窃被害人龙某饲养的6头猪仔。经宾阳县价格认证中心评估，被盗的猪仔价值6400人民币。 2020年5月15日，宾阳县公安局民警将被告人周勇胜抓获，并查扣作案的1辆无牌号五羊本田二轮摩托车。 原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、抓获经过、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、指认照片、价格认定结论书、户籍证明、被害人吴某等人的陈述、证人文某的证言、被告人周勇胜的供述、辨认笔录、微信交易明细等。 原审法院认为，被告人周勇胜以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。被告人周勇胜归案后自愿认罪认罚，可以从轻处罚。为严肃国法，打击盗窃犯罪，根据被告人的犯罪性质、情节和悔罪态度以及对社会的危害性，依照《中华人民共和国刑 4 法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款和第六十四条的规定，作出如下判决： 一、被告人周勇胜犯盗窃罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金一万元人民币。二、责令被告人周勇胜退赔被害人吴某203元人民币、退赔唐某3550元人民币、退赔被害人周某4800元人民币、退赔被害人张某6500元人民币、退赔被害人蒋某3200元人民币、退赔被害人陈某7800元人民币、退赔被害人罗某3160元人民币、退赔被害人龙某6400元人民币。三、扣押在案的无牌号五羊本田二轮摩托车由宾阳县公安局依法处理。 周勇胜上诉称：其对一审判决第二项有异议，因销赃人文某已退还其中8头猪仔，该判项存在重复退赔；其认罪认罚，一审量刑过重。希望二审法院作出公平公正判决。 南宁市人民检察院提交书面检察意见认为：1.本案从侦查机关的侦查、公诉机关的审查起诉到一审法院的审理和判决，所经程序未发现有违反法律规定的情况。2.一审判决认定上诉人周勇胜的行为构成盗窃罪的事实清楚、证据确实充分，定性准确。3.一审判决量刑适当，但是一审判决责令退赔被害人罗某3160元人民币，退赔被害人龙某人民币6400元有误。一审判决结合其犯罪事实、性质、情节、后果和对社会危害程度，判处周勇胜有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币一万元属于在法定刑幅度内科以适当的刑罚。关于上诉人提出其已经退还被害人8头猪仔，文某 5 退还全部赃物的上诉意见。经审查，公安机关在办理文某掩饰、隐瞒犯罪所得案中，从文某处扣押到周勇胜卖给文某的8头小猪，经查，其中6头是被害人龙某的，2头是被害人罗某的，公安机关如数发还给被害人龙某和罗某；且现有证据证实这些小猪均为周勇胜盗窃的。故一审判决责令周勇胜退赔被害人罗某人民币3160元，退赔被害人龙某人民币6400元有误。同时查明，根据文某的供述与周勇胜的供述，周勇胜出售龙某饲养的6头猪给文某，文某付款2000元给周勇胜；周勇胜出售罗某饲养的2头猪给文某，文某付款800元给周勇胜，故应追缴周勇胜违法所得2800元。建议二审法院依法判处。 南宁市人民检察院提交以下材料：宾阳县公安局古辣派出所于2021年2月27日出具的情况说明一份及发还清单二份，用以证实公安机关从犯罪嫌疑人文某家中扣押了周勇胜卖给文某的八头小生猪，公安机关已于2020年5月16日将八头小生猪如数还给了被害人龙某和罗某。 经二审审理查明周勇胜犯盗窃罪的事实与一审相同，且认定事实的证据均经一审庭审举证、质证属实，本院予以确认。二审期间检察机关提交的证据能够证实原判责令周勇胜退赔被害人罗某人民币3160元，退赔被害人龙某人民币6400元有误，本院予以采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）周勇胜以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成 6 盗窃罪。周勇胜归案后自愿认罪认罚，可以从轻处罚。在案证据足以证实周勇胜盗窃的犯罪事实，原判依照本案证据认定周勇胜犯盗窃罪，并无不当，量刑亦在法定幅度内。唯有原判责令周勇胜退赔被害人罗某3160元人民币，退赔被害人龙某人民币6400元有误，同时根据文某的证言与周勇胜的供述，证实周勇胜出售龙某饲养的6头猪给文某，文某付款2000元给周勇胜；周勇胜出售罗某饲养的2头猪给文某，文某付款800元给周勇胜，故应追缴周勇胜违法所得2800元，对此本院一并纠正。周勇胜关于对原判退赔项有异议的上诉理由经查证属实，本院予以采纳。南宁市人民检察院书面检察意见正确，本院予以采纳。 综上，根据上诉人（原审被告人）周勇胜的犯罪事实、犯罪性质以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款和第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区宾阳县人民法院（2020）桂0126刑初561号刑事判决书第一、三项，即：一、被告人周勇胜犯盗窃罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金一万元人民币。三、扣押在案的无牌号五羊本田二轮摩托车由宾阳县公安局依法处理。 二、撤销广西壮族自治区宾阳县人民法院（2020）桂0126刑初561号刑事判决书第二项，即：责令被告人周勇胜退赔被害人吴某203元人民币、退赔 7 唐某3550元人民币、退赔被害人周某4800元人民币、退赔被害人张某6500元人民币、退赔被害人蒋某3200元人民币、退赔被害人陈某7800元人民币、退赔被害人罗某3160元人民币、退赔被害人龙某6400元人民币。 三、责令上诉人（原审被告人）周勇胜退赔被害人吴某203元人民币、退赔唐某3550元人民币、退赔被害人周某4800元人民币、退赔被害人张某6500元人民币、退赔被害人蒋某3200元人民币、退赔被害人陈某7800元人民币。 四、追缴上诉人（原审被告人）周勇胜违法所得2800元人民币，上缴国库。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈景光 审 判 员 蒋治清 审 判 员 谢李章 8 二〇二一年三月十六日 法官助理 杨道锴 书 记 员 陈艾婷 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 9 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； 10 （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。