山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)晋08民终366号 上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司临汾中心支公司。住所地：山西省临汾市临汾经济开发区河汾路西大街城投大厦第**。 负责人：刘贵富，公司总经理。 委托诉讼代理人：毛萍，山西万宾律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：常东，男，1982年2月20日出生，汉族，住河南省洛阳市吉利区。 委托诉讼代理人：刘全发，河南洛太律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：临汾市金昌兴物流有限公司。住所地：临汾市尧都区九中路**。 法定代表人：侯雷雷，公司总经理。 被上诉人（原审被告）：范小生，男，1980年8月12日出生，汉族，住洪洞县。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司临汾中心支公司与被上诉人常东、临汾市金昌兴物流有限公司、范小生机动车交通事故责任纠纷一案。不服山西省垣曲县人民法院（2020）晋0827民初217号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司临汾中心支公司的委托代理人毛萍，被上诉人常东及其委托代理人刘全发到庭参加诉讼，被上诉人临汾市金昌兴物流有限公司、范小生，经传票传唤无故拒不到庭，本庭依法缺席审理，本案现已审理终结。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司临汾中心支公司上诉请求：请求依法撤销山西省垣曲县人民法院(2020)晋0827民初217号民事判决书，改判免除一审判定上诉人应当承担的数额为177425.79元。事实与理由：首先，被上诉人尚处于恢复期，不具备定残条件，一审依据不具有合法性的司法鉴定意见书判定的伤残赔偿金显然依据不足司法鉴定意见书中受理时间为2020年5月29日，而被上诉人于2020年5月30日以“多发骨折术后7个月，右侧小腿术后切口感染”入住河南科技大学第一附属医院治疗，于2020年6月20日出院，住院期间2020年6月4日作了“骨折术后感染扩创+胫骨内固定装置取出术+胫骨骨髓炎灌洗引流术，而入院原因是跌倒，出院医嘱为：1、继续门诊抗感染对症治疗。2、必要时住院手术治疗。3、适当拄双拐双下肢负重活动，避免病理性骨折一．．．。而2020年8月20日的司法鉴定意见书对于右踝关节功能丧失评定为九级伤残的分析是“常东的右下肢多发骨折致右踝关节功能丧失构成九级伤残”。被上诉人2020年6月20日出院，距离鉴定日60天，距离手术日76天，且被上诉人的出院医嘱并非治疗终结，而是门诊治疗。所以说一审对于该残疾的鉴定意见属于超前鉴定，不能如实反映被上诉人的残疾状况，所以九级伤残认定依据有误，不能据此判决，该部位应以十级伤残标准予以计算。再者，被上诉人在非常危险的状态下连续非医院建议转院，人为提高了医疗费用，应当予以减免。被上诉人在2019年10月15日发生事故当日19时40分入住垣曲县人民医院，2019年10月17日11时33分出院，是自动出院。2019年10月17日15时11分入住河南省洛阳正骨医院，2019年10月18日22时15分出院2019年10月18日入住河南科技大学第一附属医院。一个如此危重病人的连续短期内的频繁转院，不能不说增加了医疗费用和检查费用，过度医疗费用应当予以减免。第三、被上诉人第二次在河南科技大学第一附属医院的误工期、护理期相关费用也应当减免。对于被上诉人第二次在河南科技大学第一附属医院住院原因系个人摔倒，相关医疗费、外购药、复查费、住院伙食补助费、营养费、停车费一审判定被上诉人承担了30%，但相应的误工期和护理期的费用也应当相应减免。第四、被上诉人的残疾赔偿金以及被扶养人生活费的基数应当依据河南省公布的居民标准，而非城市居民可支配收入即便被上诉人所居住地“村改居”已改制完成，但被上诉人没有提供其名下土地已经全部征购，其主要收入来源已经不依靠土地的相关证明，河南省对于居民可支配收入有独立的标准，所以说应当依据河南省居民标准计算相关费用。第五、关于被上诉人的误工费被上诉人没有提供固定收入的证明也没有提供连续三年的平均收入标准，应当以日80元计算误工费。综上计算，一审判定上诉人多支出的费用为177425.79元，请二审法院予以免除上诉人对于该费用的承担。 被上诉人常东辩称，1、被上诉人常东的司法鉴定是经一审法院许可进行的。2、一审法院认定事实清楚，使用法律正确，且上诉人的上诉理由不成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 被上诉人临汾市金昌兴物流有限公司未到庭亦未答辩。 被上诉人范小生未到庭亦未答辩。 一审法院认定事实：被告范小生系被告金昌兴物流公司的司机。2019年10月15日16时15分许，范小生驾驶被告金昌兴物流公司的晋Ｌ×××××（晋Ｌ×××××）重型半挂牵引车，沿王横线向山西垣曲县方向行驶，行驶至省道335线39KM+100米路段时与相对方向原告常东驾驶的豫Ｕ×××××（豫Ｕ×××××）重型半挂牵引车发生碰撞，造成原告受伤、两车受损的道路交通事故。事故发生后，原告被送往垣曲县人民医院住院治疗，诊断为：多发伤、血气胸、脑挫伤、双下肢多发骨折。住院2天后，于2019年10月17日，在原告家属要求下，经垣曲县人民医院同意转至河南省洛阳正骨医院治疗，出院医嘱为：至当地医院继续治疗。期间原告花去门诊费、医疗费13170.36元。河南省洛阳正骨医院诊断：闭合性颅脑损伤重型、脑挫伤、脑出血、肋骨骨折、肺挫伤……。治疗1天后，于次日转河南省科技大学第一附属医院住院治疗，花去门诊、医疗费用18100.6元。河南省科技大学第一附属医院主要诊断为：颅内损伤。住院治疗34天，于2019年11月21日出院转至洛阳石化继续治疗。在河南省科技大学第一附属医院治疗期间花去医疗费180171.16元，产生医疗用品费（护理垫）300元、医疗器具租赁费330元。出院医嘱：1、继续当地医院进一步康复治疗，继续口服促进骨折愈合药物对症治疗；2、加强营养；……5、住院期间陪护2人。洛阳石化入院诊断：骨折术后、创伤性颅内出血、肺挫伤。住院治疗9天，于2019年11月30日出院，期间花去医疗费1883.38元。出院医嘱：1、继续门诊治疗；2、建议每2周、4周、6周、8周、半年、1年定期复查；……；4、住院期间陪护两人；……；7、如有不适随时复诊。出院后，原告自2019年12月10日至2020年5月30日期间，先后到河南省科技大学第一附属医院复查三次，花去检查费3246元，在孟津宗正中医院外购药品费360元，洛阳石化医院外购药品费272.11元。同时查明，原告2019年10月21日至2019年11月21日在河南省科技大学第一附属医院住院治疗期间在洛阳众苑家政服务有限公司聘用护工两人，护理25天，花去护工服务费12000元（240元/人/天）。另查明，2019年11月1日，垣曲县交通警察大队对案涉事故作出第140827120190000083号道路交通事故认定书认定范小生负事故全部责任，原告无责任。晋Ｌ×××××（晋Ｌ×××××）重型半挂牵引车及挂车在被告太平洋财产保险公司投保了机动车交强险和第三者责任险，不计免赔率等险种，保险期间自2019年5月23日0时起至2020年5月22日24时止，第三者责任险限额为105万元，其中牵引车限额为100万元，挂车为50000元。事故发生在保险期间内。原告与被告范小生准驾类型均为A2，均具备道路货物运输驾驶员资格。晋Ｌ×××××（晋Ｌ×××××）重型半挂牵引车及挂车具有道路运输资格。现原、被告因赔偿事宜协商未果引起本案诉讼活动。本案审理过程中，原告于2020年5月29日委托运城道路交通事故司法鉴定中心对其伤残等级、误工期、护理期、营养期、内固定物取出术费进行司法鉴定，2020年8月20日，运城道路交通事故司法鉴定中心作出运城道交所（2020）临鉴字第28号司法鉴定意见书。评定：原告右裸关节功能丧失为九级伤残、误工期为295日、护理期为120日、营养期为90日，内固定取出术费用为12000元。支付检查费296.5元、司法鉴定费3500元。2020年5月30日，原告二次到河南科技大学第一附属医院住院治疗，诊断：右胫腓骨骨折术后感染，胫骨骨髓炎。入院病情：……4、无损伤、中毒外部原因为：跌倒。治疗21天，于2020年6月20日出院，花去医疗费21359.84元，外购药品费380元。出院医嘱：继续门诊抗感染对症治疗……。2020年8月3日，复查花去检查费230元。原告住院治疗期间，被告金昌兴物流公司为原告垫付医疗等费用20000元，被告太平洋财产保险公司为原告垫付医疗等费用10000元。原告同意被告金昌兴物流公司垫付款20000元由被告太平洋财产保险公司向被告金昌兴物流公司赔付，被告太平洋财产保险公司垫付的10000元在赔偿时直接扣除，并当庭放弃了要求被告范小生承担赔偿责任的诉讼请求。再查明，原告父亲常全忠出生于1957年11月18日，母亲李春花出生于1957年2月6日，该夫妇育有二子，即原告及次子常伟伟。原告育有二女，长女常怡梦出生于2010年2月6日，次女常秋梦出生于2014年10月16日。原告及其父母住所地洛阳市吉利区人民政府西霞院街道办事处依据河南省人民政府豫政（2014）**文件精神，为推进城乡一体化建设（村改居），，原告住所地&ldquo村改居”已改制完毕，社区居民已全面享受城市居民待遇。又查明，原告驾驶的车辆豫Ｕ×××××（豫Ｕ×××××）重型半挂牵引车所有人为济源云工物流有限责任公司，该公司因案涉交通事故造成车辆财产损坏已向本院提起诉讼，该案与本案正在同步审理。上述事实有原告提供道路交通事故认定书、晋Ｌ×××××（晋Ｌ×××××）重型半挂牵引车及挂车行驶证复印件、交强险、第三者责任险保险单复印件、原告驾驶证、从业资格证、被告范小生驾驶证复印件、垣曲县人民医院住院病历、门诊、医疗费发票、河南省洛阳正骨医院病历、医疗费发票、河南科技大学第一附属医院第一次住院治疗病历、医疗费发票、医疗用品发票、牵引器租赁费收据、洛阳石化病历、医疗费发票、河南科技大学第一附属医院第二次住院治疗病历、医疗费发票、康复期间的检查费发票、外购药品发票、收据、治疗期间交通费发票、治疗期间发生的交通费发票、高速通行费发票、司法鉴定书、司法鉴定检查费发票、司法鉴定费发票、洛阳市吉利区西霞院街道南陈社区居民委员会证明、被扶养人户口本、原告结婚证，被告金昌兴物流公司提供的晋Ｌ×××××（晋Ｌ×××××）重型半挂牵引车及挂车道路运输许可证、被告范小生从业资格证复印件、主（挂）车交强险、第三者责任险保险单，及原、被告法庭陈述在卷佐证。一审法院认为：公民的健康权受法律保护。本案中，原告常东因交通事故人身受到损害，依据垣曲县交通警察大队作出第140827120190000083号道路交通事故认定书认定，被告范小生负案涉事故的全部责任，原告无责任。故被告范小生作为事故车辆驾驶人应对原告的人身损害结果承担全部侵权责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：雇员从事雇佣活动中致人损害的，应当由雇主承担赔偿责任；……。故根据该司法解释，结合被告范小生系被告金昌兴物流公司司机的事实，本院确认被告金昌兴物流公司对原告承担赔偿责任。被告范小生驾驶的机动车在被告太平洋财产保险公司投保交强险和第三者责任险，及不计免赔率险等险种，且事故发生在保险期间内，故原告的各项经济损失，首先应从事故车辆投保的交强险分项限额内予以赔偿，不足部分，则从第三者责任险限额内与另一案当事人（事故车辆所有人济源云工物流有限责任公司）按损失比例予以赔偿，如仍有不足部分则由被告金昌兴物流公司予以赔偿。综上，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，原告的具体赔偿项目及金额认定如下：1、医疗费为213955.5元，本院依据原告提供的垣曲县人民医院、河南洛阳正骨医院、河南科技大学第一附属医院（第一次）、洛阳石化医院门诊费、医疗费发票，及外购药品费发票、收款收据，购买护理垫发票、牵引器租赁收款收据予以确认。对于二被告认为应扣去原告非医保用药和非交通事故用药花费20%的抗辩意见，因二被告未提供相应证据予以证实，故本院不予采纳。关于原告二次在河南科技大学第一附属医院住院治疗期间的医疗费等费用问题，二被告认为原告系跌倒导致二次住院治疗，加大了其赔偿范围，并拒绝承担赔偿责任。本院依据原告提供的该次住院病历，确认原告未尽安全注意义务致自身跌倒后入院，结合原告人身损害结果系案涉事故造成，且尚处于康复锻炼阶段的事实，本院认为，应适当减轻二被告的赔偿责任为宜，即由原告自行承担30%，二被告承担70%。经计算为16514.29元（医疗费21359.84元+外购药380元+复查费230元+住院伙食补助费1050元+营养费420元+停车费152元=23591.84元*70%）。对原告主张超出部分的诉讼请求不予支持。2、护理费，依据河南科技大学第一附属医院（第一次）、洛阳石化医院出院医嘱中，原告住院期间（2019年10月18日至2019年11月30日）需两人陪护的意见，结合原告提供的运城道交所（2020）临鉴字第28号司法鉴定意见书确定护理期为120天，经计算为19560元【120元/天*（120天-43天）+120元/天*2人*43天】。对原告超出部分的主张，因无相关医嘱及其他相应证据证实，本院不予支持；3、营养费为1800元（20元/天*90天）。关于原告主张不应将其住院期间的时间计入司法鉴定意见评定的期限内的主张，因于法无据，本院不予支持；4、住院伙食补助费2300元（50元/天*46天）；5、误工费依据运城道交所（2020）临鉴字第28号司法鉴定意见书确定误工时间为295天，结合原告所从事道路运输业的职业，原告主张参照山西省2019年度有关统计数据城镇非私营单位在岗职工平均工资交通运输、仓储和邮政业标准进行计算，依法有据，本院予以支持。经计算为76671.7元（94865元/年÷365天*295天），原告主张72030.15元，本院予以支持；6、内固定取出术费依据运城道交所（2020）临鉴字第28号司法鉴定意见书确定为12000元；7、司法鉴定费为3500元，8、司法鉴定检查费为296.5元；9、伤残赔偿金，依据河南省人民政府豫政（2014）83号文件，及洛阳市吉利区人民政府西霞院街道办事处西办文（2018）101号文件精神，，结合原告住所地&ldquo村改居”已改制完毕，社区居民已全面享受城市居民待遇的事实，本院认为原告主张其伤残赔偿金参照河南省2019年统计数据，按城镇居民可支配收入进行计算，依法有据，本院予以支持，经计算为164164.66元（34200.97元/年*20年*24%/伤残等级叠加）；10、交通费、停车费依据原告提供票据计算为4550元（扣除河南科技大学第一附属医院第二次住院期间交通费用），因该费用系原告治疗期间所产生的合理费用，故本院予以确认。对原告超出部分的诉讼请求，因无事实依据，本院不予支持；11、精神抚慰金，依据原告的伤残等级确认为10000元，对其超出部分不予支持；12、被抚养人生活费，原告主张依据河南省2019年城镇居民人均消费支出进行计算，不违反相关法律规定，故本院予以支持。原告父亲常全忠至原告定残之日已满62周岁，计算18年为47458.6元（21971.57元/年*18年÷2人/抚养人*24%/伤残等级叠加），母亲李春花已满63周岁计算17年为44822元（21971.57元/年*17年÷2人/抚养人*24%/伤残等级叠加），其长女常亦梦已满10周岁，计算8年为21092.7元（21971.57元/年*8年÷2人/抚养人*24%/伤残等级叠加），次女常秋梦已满5周岁，计算13年为34275.65元（21971.57元/年*13年÷2人/抚养人*24%/伤残等级叠加）。上述原告的各项经济损失合计为668320.05元，由被告太平洋财产保险公司在事故车辆交强险、第三者责任保险限额内承担664820.05元，其中向原告支付634820.05元（664820.05元-10000元垫付款-被告金昌兴物流公司垫付款20000元），向被告金昌兴物流公司支付20000元；司法鉴定费3500元由被告金昌兴物流公司承担。关于原告庭审过程中主张要求放弃对被告范小生的诉讼请求，因不违反相关法律规定，故本院予以准许。综上所述，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定,判决：一、被告太平洋财产保险股份有限公司临汾中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告常东医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、误工费、交通费、精神抚慰金、被扶养人生活费、内固定取出术费、司法鉴定检查费共计634820.05元；二、被告临汾市金昌兴物流有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告常东司法鉴定费3500元；三、被告太平洋财产保险股份有限公司临汾中心支公司于本判决生效之日起十日内支付被告临汾市金昌兴物流有限公司垫付款20000元；四、驳回原告常东其他诉讼请求。 经审理查明，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司临汾中心支公司与被上诉人常东对原判查明的事实均无异议，本院予以确认。同时查明，上诉人就其上诉理由，未提供新的证据。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。本案中，上诉人主张原判认定的司法鉴定意见书错误，认为司法鉴定不能如实反应被上诉人常东的残疾状况，但未向一审法院提出重新鉴定申请，也未提供证据证实该诉讼主张成立，故其该主张，本院不予支持。原审判决根据查明的事实，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定，判令太平洋财产保险股份有限公司临汾中心支公司赔偿被上诉人常东医疗费、护理费等各项损失634820.05元，并无不当。综上所述，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司临汾中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3848元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司临汾中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 伟 审判员 任志敏 审判员 胡 玮 二〇二一年三月二日 书记员 刘 萌