福建省龙岩市新罗区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）闽0802刑初150号 公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。 被告人饶木华，男，1996年10月20日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省连城县。因本案于2020年11月3日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留（11月2日被抓获），同年12月4日被逮捕。现羁押于龙岩市看守所。 辩护人钟海金生，福建尚南律师事务所律师。 被告人黄跃辉，男，1995年4月9日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省连城县。因本案于2020年11月11日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现羁押于龙岩市看守所。 龙岩市新罗区人民检察院以龙新检检一刑诉[2021]Z60号起诉书指控被告人饶木华、黄跃辉犯诈骗罪，于2021年2月26日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。龙岩市新罗区人民检察院指派检察员饶轶出庭支持公诉，被告人饶木华及其辩护人钟海金生，被告人黄跃辉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 龙岩市新罗区人民检察院指控：2020年10月15日以来，被告人饶木华、黄跃辉购买手机卡、ｇｏｉｐ网关主机、插卡器等作案工具，为逃避警方打击，架设好ｇｏｉｐ设备后装在背包内，骑乘共享单车在龙岩市新罗区××街道××镇等地流动作案，将ｇｏｉｐ设备提供给电信网络诈骗分子用于拨打诈骗电话实施诈骗。经查，期间该ｇｏｉｐ使用的电话手机卡共拨打诈骗电话586次，并导致被害人郑某、任某被诈骗共计人民币17420元。 2020年11月2日，被告人饶木华在龙岩市新罗区××街道××路××号××楼××梯××室租住处被民警抓获，并现场缴获ｇｏｉｐ网关主机、电话卡等作案工具；2020年11月11日，被告人黄跃辉在龙岩市新罗区××楼××号楼××梯××室租住处被民警抓获。 被告人饶木华、黄跃辉自愿认罪认罚，在律师的见证下与公诉机关签订了认罪认罚具结书。为此，公诉机关对被告人提出如下具体量刑建议： 被告人饶木华犯诈骗罪，建议判处有期徒刑十个月至一年二个月，并处罚金； 被告人黄跃辉犯诈骗罪，建议判处有期徒刑十个月至一年二个月，并处罚金。 上述事实，被告人饶木华、黄跃辉在开庭审理过程中亦无异议，并有二被告人的户籍证明、前科查证经过、到案经过，搜查笔录，指认照片，扣押笔录、扣押决定书及扣押清单，提取笔录及照片，电子数据，电脑截图，设备关联手机号话单，二被告人支付宝接收口令红包记录，证人符某的证言及辨认笔录，认罪认罚具结书，被害人郑某、任某的报案及陈述，被告人饶木华、黄跃辉历次供述等证据予以证实，事实清楚，证据确实充分，足以认定。 本院认为，被告人饶木华、黄跃辉明知他人实施电信网络诈骗活动，仍为其提供帮助，拨打诈骗电话586次，造成他人财物人民币17420元被骗取，情节严重，其行为均已构成诈骗罪。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，利用发送短信、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，诈骗数额难以查证，以诈骗罪（未遂）定罪处罚。诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚。故本案被告人的行为应以诈骗罪（未遂）定罪处罚。被告人饶木华、黄跃辉在共同犯罪中起次要作用，是从犯，分别予以减轻处罚。公诉机关指控罪名成立，量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十一条、第六十二条、第六十三条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条、第六条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人饶木华犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元（已缴清）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年11月2日起至2021年9月1日止） 二、被告人黄跃辉犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元（已缴清）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年11月11日起至2021年9月10日止） 三、被告人饶木华、黄跃辉退赃款人民币10687元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 员 吕 晓 红 二〇二一年三月十一日 法官助理 邱 建 文 书 记 员 胡丹(代) 本案主要适用的法律 一、《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 本法另有规定的，依照规定。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条诈骗未遂，以数额巨大的财物为诈骗目标的，或者具有其他严重情节的，应当定罪处罚。 利用发送短信、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，诈骗数额难以查证，但具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚： （一）发送诈骗信息五千条以上的； （二）拨打诈骗电话五百人次以上的； （三）诈骗手段恶劣、危害严重的。 实施前款规定行为，数量达到前款第（一）、（二）项规定标准十倍以上的，或者诈骗手段特别恶劣、危害特别严重的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他特别严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚。法信超链：案例4篇裁判1388篇期刊6篇 第六条诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以诈骗罪既遂处罚。法信超链：国家法律1篇案例1篇裁判879篇期刊1篇 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。