北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京02民终1336号上诉人（原审被告）：北京恒众国际旅行社有限公司，住所地北京市朝阳区霞光里**楼****2308。法定代表人：张瑛，总经理。上诉人（原审被告）：张瑛，女，1977年8月24日出生，汉族，北京恒众国际旅行社有限公司总经理，住北京市海淀区。被上诉人（原审原告）：黎彬瑗，女，1964年12月27日出生，汉族，住广州市天河区。委托诉讼代理人：王淑娟，北京市华博金隆律师事务所律师。原审被告：中国民生银行股份有限公司，住所，住所地北京市西城区复兴门内大街**div>法定代表人：高迎欣，董事长。委托诉讼代理人：赵沁兰，北京植德律师事务所律师。委托诉讼代理人：周燕丽，北京植德律师事务所实习律师。上诉人北京恒众国际旅行社有限公司（以下简称恒众旅行社）、上诉人张瑛因与被上诉人黎彬瑷、原审被告中国民生银行股份有限公司（以下简称民生银行）服务合同纠纷一案，不服北京市西城区人民法院（2020）京0102民初11156号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。恒众旅行社、张瑛上诉请求：1.撤销一审判决；2.一、二审诉讼费用由黎彬瑷承担。事实和理由：一、黎彬瑷无提起诉讼的诉权，一审法院不应支持黎彬瑷的诉讼请求。二、美亚财产保险有限公司（以下简称保险公司）并未向相关关联人员进行保险理赔赔付，黎彬瑷无权主张保险理赔款及利息，恒众旅行社、张瑛也不需要承担相应的保险理赔赔付责任。三、黎彬瑷提交的保险公司签署的保险赔付协议的证据，不符合庭审证据应具备的合理合法性的原则，一审法院应不予采信。黎彬瑷辩称，同意一审判决，不同意恒众旅行社、张瑛的上诉请求。第一，《声明》的签署时间是在2016年，保险投保错误发现是在2017年，而且《声明》是民生银行和恒众旅行社起草的，是对所有的团友都是统一的格式条款。该《声明》中引用的绝对化用语是对黎彬瑷主要权利的排除。根据《中华人民共和国民法典》的规定，该条款属于格式条款，应为无效。不应当认为黎彬瑷签署的声明即放弃了本案所有诉权。第二，关于1万元的赔偿，并不是正常的保险理赔款，而是因恒众旅行社、张瑛、民生银行在履约过程中的过错造成的真实存在、实际发生的损失。在其他正常投保的团友获得保险公司给予一万元补偿的同时，恒众旅行社、张瑛应当依法赔偿。第三，关于赔偿协议。一审中查明的其他团友和保险公司签署的赔偿协议是真实合法有效的。一审中黎彬瑷提供的是非清晰版本，并且隐掉了签约主体的个人信息，也是在用于法庭证据时出示，未进行公开披露。并且该协议的内容经一审法官亲自核实，所以该证据真实合法有效。民生银行述称，第一，黎彬瑷无权提起本案诉讼，其向民生银行出具的《声明》是真实意思表示，已经将“2015南极环保之旅”相关事宜的救济权让渡给民生银行。第二，保险公司没有就涉案保险进行理赔，黎彬瑷无权主张保险理赔款。一审中黎彬瑷提交的证据明确载明保险公司出具的相关款项不是保险款。黎彬瑷向一审法院起诉请求：1.恒众旅行社赔偿黎彬瑗保险理赔款1万元；2.恒众旅行社向黎彬瑗支付上述1万元占用利息，自2017年8月1日至实际偿付之日止，按年利率6%计算；3.张瑛、民生银行对上述两项承担连带责任。一审法院经审理认定事实如下：黎彬瑗于2015年报名参加“2015南极环保之旅”旅游项目，恒众旅行社负责具体服务工作，原定旅游期间为2015年11月11日至2015年12月8日。2015年11月10日，恒众旅行社为黎彬瑗等人在美亚财产保险有限公司北京分公司投保的“美亚‘万国游踪’境外旅行保障计划”，保险单显示保险合同生效日为2015年11月11日0点，保险合同满期日为2015年11月11日23:59:59。2016年1月26日，黎彬瑗向民生银行出具《声明》，就2015南极环保之旅中因海上救助而更改游览行程的问题声明：1.本人接受民生银行按照每人4万元的标准的补助。该款项由本人所属民生银行分行于2016年春节前支付。如本人所属民生银行分行未能及时足额支付上述款项，民生银行私人银行部对上述款项承担连带责任。2.本人自愿认购√/不认购（请勾选）民生银行对2015南极环保之旅参团人员发售的专属理财产品100万元（该理财产品预计收益率为年化6.3%，期限1年）。3.本人在本次旅行过程中对旅行社（恒众旅行社）和被救助船只（法国庞洛邮轮公司）可行使的一切法律权利与救济均不可撤销的转让给民生银行。民生银行如需要以本人名义采取法律行权，本人均无条件地配合，并给予以全权授权，且不对法律行动的结果另行主张权利。在民生银行所受偿付的现金数额扣除民生银行为寻求救济而支付的合理成本后，仍大于民生银行支付给本人的补偿金额4万元的前提下，超出部分仍将补偿本人。本人承诺本声明签署后，未经民生银行许可，本人不再就2015南极环保之旅事宜向民生银行或本次活动的承办方恒众旅行社提出任何形式的权利主张，亦不得直接向船方法国庞洛邮轮公司索赔，本人不得通过公众媒体（含网络）及自媒体等渠道就本次旅行活动发表针对民生银行的言论和意见。2017年3月20日，恒众旅行社出具《说明》，载明：“2017年3月20日下午14:00许，EK2的部分山西团友前来我公司，要求我公司就EK2的保单购买失误问题做现场答复，我公司的书面答复如下：1.由于我公司操作人员工作失误，导致所有EK2的团友的保险上错，对此，我公司对所有EK2的团友表示深深的歉意；2.有关EK2的保险赔偿，我公司将参照美亚保险针对EK1/EK3/EK4的赔偿标准，对EK2的团友进行赔偿，并将在美亚保险完成赔付之后5个工作日，联系所有EK2的团友进行赔偿支付……如上，为恒众国际针对2015年南极团EK2团友保单购买失误所做的承诺。”2017年7月25日，案外人武建国代他人签署《赔偿协议》，载明：“2015年11月10日，投保人陶红艳与乙方签订了美亚‘万国游踪’境外旅行保障计划保险合同……保险期间从2015年11月11日至2015年12月8日止，甲方为该保险合同约定之被保险人。在上述保险期间内，甲方参加北京恒众国际旅行社有限公司组织的南极游，于11月17日达成南冠号邮轮在阿根廷登船，17日该游轮实施救援遇险之北冕号游轮的行动，因此在史坦利岛停留了3日，此后改变和取消了原定之部分行程。甲方随后向乙方提出索赔旅程延误及保险金和旅行变更保险金的要求……前述情形不属于旅行延误保险合同承保范围，也不属于旅行变更保险合同之承保范围。现乙方为进一步提供服务品质，同意向甲方支付人民币壹万元……甲乙双方达成协议如下：一、乙方一次性向甲方支付人民币壹万元整……二、甲方不得要求乙方承担该保险合同项下之包括但不限于赔偿保险金在内的任何责任和义务，不得采取包括向相关部门投诉在内的任何方式影响乙方的正常运营及声誉。三、甲方对双方签订本协议以及本协议内容负有保密义务，不得以任何方式向第三人披露……”2017年8月4日，恒众旅行社出具《有关美亚保险的说明3》，其中载明：“尊敬的各位2015年南极团友：自2017年8月2日在南极群里收到相关消息后，我们已经在跟美亚沟通相关情况，截止目前，还没收到美亚的相关文件确认。如果针对77人进行了赔付属实，我们相信美亚也会针对其他EK1/EK3/EK4的团友承担同等赔偿责任……针对EK2的所有团友，我公司在刚知晓保单出错的时候就曾给除以下承诺：……针对EK2队所有团友，恒众国际会比对美亚保险于EK1、EK3、EK4的团友每个人的赔偿金额，由恒众国际针对EK2团友的等额的个人赔偿金额……以上承诺依旧有效。在我公司拿到美亚对EK1/EK3/EK4的团友赔付确认的文件后，我公司会在此后30天内，安排专人与EK2的所有团友（包括未买保险的团友）联系，主动履行我们的承诺……”。恒众旅行社于2018年4月23日，由自然人独资公司变更为有限责任公司。一审法院审理中，黎彬瑗认可未与恒众旅行社签订书面合同，主张民生银行、恒众旅行社组织了此次旅行，与民生银行、恒众旅行社构成事实合同关系，并认可将旅游服务费用支付给北京堪帕斯旅游文化传播有限公司（以下简称堪帕斯公司）法定代表人江海中。民生银行不认可双方之间存在合同关系；恒众旅行社、张瑛认可向黎彬瑗提供了旅游服务，但不认可双方之间存在合同关系，并主张作为堪帕斯公司的承接方，对黎彬瑗在内提供服务。另查，恒众旅行社在另案审理中提交了其与庞洛邮轮公司于2014年9月5日签订的合同中的原定行程单（原文为英文），载明11月16日18:00由阿根廷乌斯怀亚出境；11月17日海上；11月18日新岛、格雷夫洞穴（福克兰群岛）；11月19日、20日海上；11月21日索尔兹伯里平原-福图纳湾（南乔治亚）；11月22日格雷维根-圣安德鲁斯湾（南乔治亚）；11月23日金港湾（南乔治亚）；11月24日、25日海上；11月26日威德尔海；11月27日南极海峡、欺骗岛-半月岛（南极洲）；11月28日南设得兰群岛（南极洲）；11月29日、30日海上德雷克海峡；12月1日9:00阿根廷乌斯怀亚早餐后入境。黎彬瑗认为该证据显示，恒众旅行社原定的实际行程并不包含南极半岛及天堂湾，却在民生银行的宣传及承诺中告知旅游者其游览的行程中包含上述地点，因而构成违约。恒众旅行社认为船方的行程单中记载的11月27日南极海峡、欺骗岛-半月岛（南极洲）及11月28日南设得兰群岛（南极洲）中括号中的南极洲即为可能登陆的南极半岛，但由于天气的不确定性而导致船方无法做出具体的承诺，因此本次旅行是包含南极半岛的，未能前往的原因是海难救助，故恒众旅行社没有违约。一审法院认为，主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。本案黎彬瑗因参加民生银行协同恒众旅行社联合组织的“大美南极环保之旅”活动发生纠纷，并以服务合同纠纷为由诉至一审法院，双方当事人未能提交南极旅游的书面旅游协议，黎彬瑗亦无直接向恒众旅行社付款的证据，恒众旅行社不认可其与黎彬瑗之间就上述旅游项目存在服务合同关系，故一审法院无法认定黎彬瑗与恒众旅行社之间存在服务合同关系。本案争议焦点为恒众旅行社是否应当按照保险公司向其他同行旅行者支付的款项进行赔偿。黎彬瑗主张因恒众旅行社于2017年3月及8月分别作出说明，系恒众旅行社购买保险操作失误，恒众旅行社同意按照保险公司向其他同行旅游者的赔付标准进行赔付，并提交《赔偿协议》、银行明细等证据材料在案佐证；庭审中，黎彬瑗明确其诉讼请求中的保险理赔款并非仅指因保单发生的赔偿，而是基于保险合同所能取得赔付款项。恒众旅行社主张保险公司向武建国等人所支付的款项并非赔偿款，而系基于保险合同外的因素进行给款，故不同意进行赔偿。一审法院认为，保险公司虽称其向武建国等人支付的款项为和解款，且在双方《赔偿协议》载明上述款项之支付并非属于理赔范围内，但保险公司支付上述款项之原因仍为武建国等人在其公司办理有关此次“南极之旅”的保险项目，并因保险合同之履行产生争议后，保险公司向武建国等人作出款项给付，且以注明“保险理赔款”的方式向相应人员进行银行转款，故一审法院认为保险公司款项支出具有一定的赔付性质。黎彬瑗作为此次南极之旅的同行旅游者，因存在恒众旅行社将保险期限上错之情形，恒众旅行社在武建国等人与保险公司在上述《赔偿协议》签订后再次作出对比其他组别旅游者取得赔偿金额标准进行赔偿的承诺，故在黎彬瑗提交证据证明其他组别旅游者取得相应款项后，恒众旅行社应当按照其承诺向黎彬瑗进行赔付。黎彬瑗要求恒众旅行社支付赔付款的利息，因黎彬瑗提交证据不足以证明恒众旅行社在起诉前已取得保险公司确认赔付文件，故一审法院对黎彬瑗要求恒众旅行社支付自2017年8月1日起至实际支付之日止利息的诉讼请求不予支持。另，对于黎彬瑗要求民生银行承担连带责任的诉讼请求，因上述《说明》系由恒众旅行社于2017年3月作出，民生银行并未作出相应的意思表示，故黎彬瑗要求民生银行承担连带责任，无事实及法律依据，一审法院不予支持。对于黎彬瑗要求张瑛就赔偿款承担连带责任的诉讼请求，张瑛辩称恒众旅行社为有限责任公司，但恒众旅行社变更为两人股东有限公司为2018年，但上述债务关系形成时，恒众旅行社为自然人独资公司，张瑛作为恒众旅行社的股东不能证明其财产独立于公司，应当对公司债务承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、北京恒众国际旅行社有限公司于判决生效之日起七日内给付黎彬瑗10000元。二、张瑛承担连带责任。三、驳回黎彬瑗的其他诉讼请求。二审期间，各方当事人均未提交证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系因民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，应适用当时的法律、司法解释的规定。关于恒众旅行社、张瑛上诉主张根据黎彬瑷签订的《声明》内容，黎彬瑷已将涉及“2015南极环保之旅”相关事宜的救济权转让予民生银行，不再享有针对此项目主张的任何诉权。本院认为，黎彬瑷系依据恒众旅行社2017年3月20日出具的《说明》向恒众旅行社主张赔偿1万元，该《说明》系恒众旅行社基于其将保险期限上错之情形，作出的对比其他组别旅游者取得赔偿金额的标准进行赔偿的承诺，故黎彬瑷向恒众旅行社主张赔偿款具备事实及法律依据，应予以支持。恒众旅行社、张瑛的此项上诉主张，依据不足，本院不予采信。关于恒众旅行社、张瑛上诉主张保险公司并未向相关人员进行保险理赔赔付，黎彬瑷无权主张保险理赔款及利息，恒众旅行社亦无需承担相应保险理赔责任。本院认为，其一，保险公司与武建国等人就给付1万元的款项签订的合同系名为《赔偿协议》；其二，《赔偿协议》载明：“……在上述保险期间内，甲方参加北京恒众国际旅行社有限公司组织的南极游，于11月17日搭乘的南冠号邮轮在阿根廷登船，17日该邮轮实施救援遇险之北冕号邮轮的行动，因此在史坦利岛停留了3日，此后改变和取消了原定之部分行程。甲方随后向乙方提出索赔旅程延误保险金和旅行变更保险金的要求……”据此，保险公司系基于涉及“南极之旅”项目的保险合同的履行问题而签订的《赔偿协议》，并由此作出1万元款项的给付；其三，保险公司向相关人员给付1万元时，自行备注“保险理赔款”。基于上述三点，可以认定保险公司给付的上述款项具有赔偿性质。根据恒众旅行社向黎彬瑷出具的《说明》，恒众旅行社应承担相应的赔付责任。恒众旅行社、张瑛的此项上诉主张，依据不足，本院不予采信。关于恒众旅行社、张瑛上诉主张赔偿协议约定了保密条款，故赔偿协议不能作为本案的证据，该证据不具有合法性。本院认为，黎彬瑷提交赔偿协议系为证明其诉讼请求，且其提交的赔偿协议已隐去了相关人员的身份信息，亦未侵犯第三人的合法权益。故恒众旅行社、张瑛的该项上诉主张缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，恒众旅行社、张瑛的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由北京恒众国际旅行社有限公司、张瑛负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  卫 华审 判 员  李汉一审 判 员  李 琴二〇二一年三月二十九日法官助理  祁哲洋法官助理  李紫维书 记 员  于明洁