辽宁省阜新市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽09民终319号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司阜新中心支公司。地址阜新市细河区迎宾大街甲357号7门。负责人：梁华，系该公司总经理。委托代理人：张正艳，系辽宁紫剑律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：王树林，男，1966年1月11日生，汉族，职工，现住阜蒙县。委托代理人：李帅，系辽宁三邦律师事务所律师。原审被告：李善民，男，1988年8月16日生，汉族，辽Ｊ×××××号丰田司机，现住阜蒙县。原审被告：崔阿莹，女，1966年1月24日生，汉族，阜新市水泥厂退休职工，现住阜蒙县。二原审被告共同委托代理人：李琳，女，1990年1月17日生，汉族，现住阜蒙县。二原审被告共同委托代理人：刘琪军，男，1989年10月27日生，满族，现住址同上。上诉人中国平安财产保险股份有限公司阜新中心支公司与被上诉人王树林，原审被告李善民、崔阿莹机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省阜新蒙古族自治县人民法院（2020）辽0921民初1113号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司阜新中心支公司上诉请求：1、请求撤销阜蒙县人民法院(2020)辽0921民初1113号民事判决第一、二项，在查清事实的基础上依法改判或发回重审；2、诉讼费由被上诉人承担。理由：上诉人认为，原审判决认定事实不清，适用法律不当，导致判决结果损害了上诉人的合法权益，为此特提出上诉，具体理由包括以下六点：一、上诉人对事故的发生没有异议，但是对责任划分有异议。从事故发生经过可知，双方的车辆并没有实际接触上，那么标的车就不应对该起事故负责；即便需要承担责任，也只应承担次要责任。再退一步说，即便需要承担主要责任，也不应该按照70%计算；二、误工费支持的过高。从被上诉人一审提供的误工费证据可知，他同时在阜新蒙古族自治县隆凯兴建筑工程有限公司和阜新志诚建筑工程有限责任公司工作，这种双重劳动关系是不被法律所认可的。而且通过工资表也能看出来并不是全日制的，在庭审时被上诉人解释说是哪儿有活儿上哪儿去，是临时性的，所以就不能按照存在劳动关系的标准计算误工费；即便支持，也只能按照两个公司的收入平均数计算，即（110.88+96.22）/2，每天103.55元计算。三、伤残赔偿金应按照11%而不是13%的附加系数进行赔偿；四、对于被扶养人生活补助费，按照本地区司法实践，七级伤残以上的或者经鉴定确实影响收入的才可计算，所以在本案中不应支持该项赔偿；即便支持，也应按照11%而不是13%计算。五、精神损害抚慰金按照本地区的司法实践，每一级支持3000元，那么两个十级伤残也只应支持3000元，而不应该支持4000元；并且精神损害抚慰金依据保险条款第二十六条(十)项的约定，只能在交强险项下赔偿，而不能在商业三者险中计算；六、鉴定费属于间接费用，依据保险条款第二十六条(一)项的约定是保险公司不承担的，同时上诉人方申请护理期，误工期鉴定的鉴定费720元在判决中未明确记载，因鉴定结论期限少于实际住院天数，故次鉴定费也不应由上诉人方承担；综上所述，请求二审法院依法改判或发回重审。被上诉人王树林辩称，首先，王树林不同意上诉人的上诉请求，认为原审事实清楚，证据确凿，法律依据充分，应当维持原审判决。理由如下：1.关于上诉人对交警责任认定方面的异议，我方认为在道路交通事故认定书作出以后，如上诉人有异议，应当自送达之日起三日内提出书面的复核申请，但本案多方没有任何一方对该事故认定书进行过复核，视为放弃复核权利，承认认定书认定的结果，上诉人在上诉中又对该责任认定书产生异议是不合理的，也没有依据。2.关于误工费，首先人身损害司法解释里只规定了要赔偿受害人的收入损失，但没有就该收入损失是否属于劳动关系所得损失进行规定，即人身损害司法解释是不去认定该收入是雇佣关系还是劳动关系。3.根据劳动法及劳动合同法相关规定，可以得出劳动关系并不禁止双重劳动关系，并且根据原审的被上诉人提供的工资明细可以看出，虽然被上诉人分别在两家公司工作，但是其工作天数相加等于30天，那么被上诉人提供的劳动及收入相关证据是合情合理合法的，并没有瑕疵，原审按照被上诉人30天的工作期限以及工作量、收入来认定误工费的标准是没有问题的。4.关于伤残赔偿金系数，我方认为原审认定的两个10级13%的伤残赔偿系数是符合法律相关规定的，依照更早的应该赔偿9级，但数额过高已经退步了，我方的要求是在赔偿范内的。5.关于被扶养人生活费，根据人身司法解释规定，赔偿项目中包括被抚养人的生活费，但没有规定几级伤残可以享受，上诉人所指的司法实践，由于我国不是判例法国家，由于没有法律相关规定，仅凭司法实践不足以成为本案认定的依据。6.关于精神损害赔偿金，被上诉人是两个十级伤残，依照规定一个十级是3000元，两个十级显然是高于3000元，一审法院酌情认定为4000元是合理的，并且没有法律禁止，因此此数额是合理合法的。7.关于鉴定费，护理期和误工期的鉴定，上诉人作为保险公司本身就没有权利申请误工期和护理期用来减少他的赔偿数额，并且该鉴定结论在原审中也没有被法庭采纳，所以鉴定费由于是上诉人申请，所以应当由上诉人承担。原审被告李善民辩称，没有意见。同意原审判决。原审被告崔阿莹辩称，没有意见。同意原审判决。王树林向一审法院起诉请求：一、请求判令三被告赔偿原告的各项损失，合计为226829.54元；二、请求判令被告保险公司在其保险限额内赔偿原告；三、本案诉讼费由三被告承担。原审法院认定事实，2019年7月14日13时25分许，原告王树林驾驶“小刀”牌二轮电动车沿繁荣大街由北向南行驶至阜蒙县繁荣大街老畜牧局南侧路段时，遇李善民驾驶停着的辽Ｊ×××××号“丰田”牌小型轿车起步过程中，其电动车摔倒后滑出，双方车辆未接触，此事故造成王树林受伤及电动车损坏。该事故经阜蒙县公安局交通警察大队认定被告李善民承担此事故主要责任，原告王树林承担此事故次要责任。事故发生后，原告于2019年7月14日被送往阜蒙县人民医院住院治疗，2019年10月9日出院，住院时间88天，诊断为：1、左锁骨骨折；2、左肩胛骨骨折；3、多发肋骨骨折；4、头皮血肿；5、左肺挫伤，左液气胸；6、肝脏多发小囊肿或小血管瘤；7、高血压1级高危，共花费医疗费51681.9元。原告王树林在阜新志诚建筑工程有限责任公司工作，2019年五月日工资为240元，工作12天；2019年六月日工资为260元，工作23天；2019年七月日工资为280元，工作4天。原告王树林在阜蒙县隆凯兴建筑工程有限公司工作，2019年五月日工资为240元，工作18天；2019年六月日工资为260元，工作7天；2019年七月日工资为280元，工作9天。另查明，原告母亲李淑芹，1934年8月7日生，育有子女四人，分别是王树山、王树华、王红、王树林。还查明，事故车辆辽Ｊ×××××号“丰田”牌小型轿车车主为被告崔阿莹，该车在被告保险公司投保了交强险和商业三者险50万元，不计免赔，该事故发生时在保险期间。再查明，本院审理过程中，原告向本院提出对其伤残等级进行鉴定，本院通过阜新市中级人民法院技术处摇号选定阜新诚信法医司法鉴定所进行司法鉴定，2020年6月24日，阜新诚信法医司法鉴定所出具的阜新诚信司法鉴定所[2020]司鉴字第073号司法鉴定意见书，鉴定意见为1.原告王树林“左侧多发肋骨骨折”伤情构成十级伤残，2.原告王树林“左肩胛骨闭合性粉碎骨折，左锁骨闭合性骨折”伤情构成十级伤残。被告保险公司向本院提出对原告护理期、误工期进行鉴定，本院通过阜新市中级人民法院技术处摇号选定阜新方正法医司法鉴定所进行司法鉴定，2020年9月15日，阜新方正法医司法鉴定所出具的阜方正[2020]临鉴字第164号司法鉴定意见书，鉴定意见为被告王树林误工期为180日、护理期60日。原审法院认为，公民因过错侵害他人财产人身安全的应承担民事赔偿责任。本次事故中，被告李善民承担主要责任，原告王树林承担次要责任，有交警部门道路交通事故认定书予以佐证，本院予以认定。事故发生在保险合同有效期间内，被告保险公司应在与投保人约定和法定的义务范围内，对原告的合理损失直接赔付。本案中，关于原告诉请医疗费51681.9元一节，有医院收费票据予以佐证，本院予以支持。关于原告诉请误工费89960元一节，原告在新志诚建筑工程有限责任公司工作的日工资为110.88元[（240元×12天+260元×23天+280元×4天）÷90天]，原告在阜蒙县隆凯兴建筑工程有限公司的日工资为96.22[（240元×18天+260元×7天+280元×9天）÷90天]，且经司法鉴定误工期为180日，故原告王树林误工费为（110.88元+96.22元）×180天=37278元。关于原告诉请护理费11840.4元一节，经鉴定护理期为60日，根据辽宁省2020年道路交通事故损害赔偿标准护理费为128.68元/天，故本院支持的护理费为128.68元/天×60天=7720.8元。关于原告诉请住院伙食补助费4400元（50元/天×88天），被告并无异议，且符合法律规定，本院予以支持。关于原告诉请营养费4400元一节，因没有相关医嘱等证据予以佐证，故本院不予支持。关于原告诉请伤残赔偿金82732元（31820元×20年×13%）一节，符合法律规定，故本院予以支持。关于原告诉请被扶养人生活费31820元×5年×13%÷4=5170.75元一节，根据辽宁省2020年道路交通事故损害赔偿标准全体居民人均消费支出为22203元，故本院应支持的被扶养人生活费应为22203元×5年×13%÷4=3607.98元。关于原告诉请精神损害抚慰金4000元一节，符合法律规定，故本院予以支持。关于原告诉请后续治疗费20000元一节，因未提供相应证据予以证明，故本院不予支持。关于原告诉请鉴定费1000元一节，提供了收据,该项损失属于为查明和确定保险标的的损失程度所支付的必要的、合理费用,应予以支持。关于原告诉请交通费1000元一节，根据相关标准交费酌定为10元/天，故本院应支持的交通费为880元（10元/天×88天）。关于原告诉请电动车损失费500元一节，因无相应证据予以证明，故本院不予支持。因此原告的合理损失为医疗费51681.9元，误工费37278元，护理费7720.8元，伙食补助费4400元，伤残赔偿金82732元，被扶养人生活费3607.98元，精神损害抚慰金4000元，鉴定费1000元，交通费880元，合计元193300.68元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条（六）项、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司阜新中心支公司在交强险项下赔偿原告王树林医疗费10000，伤残赔偿金82732元，误工费27268元，合计120000元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司阜新中心支公司在商业三者险项下赔偿原告王树林剩余医疗费41681.9元，剩余误工费10010元，护理费7720.8元，伙食补助费4400元，被扶养人生活费3607.98元，精神损害抚慰金4000元，鉴定费1000元，交通费880元，合计73300.68元的70%，即51310.48元。上述一、二项合计171310.48元，于本判决生效后十日内给付。三、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1883元，案件受理费70%，即1318.1元，由被告李善民、崔阿莹承担；案件受理费30%，即564.9元，由原告承担。本院二审期间，当事人没有提交新的证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院认定事实属实。本院认为，关于上诉人对于事故的责任划分提出的质疑，就本起事故交警部门做出了《道路交通事故认定书》，上诉人自事故认定书送达之日起的法定期限内没有向上一级公安机关交通管理部门提出书面复核申请，也没有向人民法院提起诉讼，应视为对责任划分的认可，现提出抗辩，不予支持。关于误工费的问题，原审中被上诉人王树林提供的证据能够证明其在事故发生前同时从事两份工作，原审法院合并计算事故发生前三个月其在每一家工作单位的平均日收入乘以其误工天数的计算方法是正确的。关于伤残赔偿金附加系数以及精神损害抚慰金的问题，原审按照事发时的司法实践确定的系数及金额并无不妥。被上诉人因伤致残，劳动能力受到一定的影响，原审根据本案具体情况确定的被扶养人生活费亦无不妥。鉴定费是为了更好的查明和确定事故的性质及保险标的的损失程度所必要支出的费用，根据保险法的相关规定，理应由保险公司承担。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律略有不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1883元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司阜新中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴晓东审判员  乔丹青审判员  于 丽二〇二一年三月二十九日书记员  马雨佳