湖南省湘潭市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）湘03刑终23号原公诉机关湖南省湘乡市人民检察院。上诉人（原审被告人）金伟，男，1984年5月1日出生，汉族，湖南省湘乡市人，高中文化，农民，住湘乡市。2005年因犯故意杀人罪被广州市中级人民法院判处有期徒刑九年。2020年6月20日因涉嫌犯寻衅滋事罪被湘乡市公安局刑事拘留，同日被湘乡市公安局取保候审，同年9月1日被湘乡市人民检察院取保候审，同年9月18日经湘乡市人民法院决定取保候审，同年10月27日被依法逮捕。现羁押于湘乡市看守所。上诉人（原审被告人）廖永强，男，1993年1月28日出生，汉族，湖南省湘乡市人，初中文化，农民，住湘乡市。2020年6月2日因涉嫌犯寻衅滋事罪被湘乡市公安局抓获，次日被刑事拘留，同年7月7日被依法逮捕。现羁押于湘乡市看守所。上诉人（原审被告人）谢强，男，1983年9月22日出生，汉族，初中文化，农民，住湘乡市。2014年4月21日因犯交通筆事罪被湘乡市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。2020年7月29日因涉嫌犯寻衅滋事罪被湘乡市公安局刑事拘留，同年8月14日被依法逮捕。现羁押于湘乡市看守所。原审被告人欧阳滢，绰号“秧狗”，男，1985年9月17日出生，汉族，湖南省湘乡市人，高中文化，居民，住湘乡市。2020年6月11日因涉嫌犯寻衅滋事罪被湘乡市公安局刑事拘留，同年7月7日被依法逮捕。现羁押于湘乡市看守所。原审被告人王乐，男，1985年12月29日出生，汉族，湖南省湘乡市人，中专文化，农民，住湘乡市。2004年6月30日因犯强奸罪、寻衅滋事罪被湘乡市人民法院判处有期徒刑十四年。2016年12月28日因犯寻衅滋事罪被湘乡市人民法院判处有期徒刑十个月，2017年5月22日刑满释放。2020年7月21日因涉嫌犯寻衅滋事罪被湘乡市公安局刑事拘留，同年8月14日被依法逮捕。现羁押于湘乡市看守所。湖南省湘乡市人民法院审理湖南省湘乡市人民检察院指控原审被告人金伟、廖永强、欧阳滢、王乐、谢强犯寻衅滋事罪一案，于二〇二〇年十二月四日作出（2020）湘0381刑初327号刑事判决。原审被告人金伟、廖永强、谢强均不服，向本院提出上诉。本院于2021年1月13日依法受理该案后，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2020年4月23日，被告人金伟36岁生日。晚餐后，被告人金伟邀请被告人廖永强、欧阳滢、王乐、谢强等人到“萤火ＫＴＶ”888包厢唱歌。22时30分许，相邻838包厢内唱歌的杨1某在走廊上遇到在888包厢唱歌的朋友刘2某，杨1某得知是刘2某的朋友生日，便表示要去跟生日的人喝杯酒。在杨1某进入888包厢并与包厢内的人喝酒跳舞共约5分钟后，被同在838包厢唱歌的男朋友王某2找到并拉出888包厢。被告人廖永强、王乐等人认为自己包厢的女孩子被人拉走了，没有面子，便到838包厢交涉，并与838包厢内的王某2、王某1发生冲突。金伟等人赶过来劝开王乐、廖永强后，双方再次因为言语问题发生冲突。在冲突中，被告人金伟、廖永强、欧阳滢、王乐、谢强将王某1、王某2殴打致伤，经湘潭市龙城司法鉴定所鉴定，王某1所受损伤属轻伤二级。案发后，被告人金伟赔偿被害人王某1、王某2损失共计20000元，被告人谢强家属庭审后代其赔偿了被害人王某2、王某1损失8800元，取得了被害人的谅解。被告人金伟、欧阳滢、王乐、谢强分别于2020年6月20日、同年6月11日、同年7月21日、同年7月29日向湘乡市公安局自动投案。被告人廖永强于2020年6月2日被湘乡市公安局抓获归案。被告人金伟于2020年9月17日、被告人廖永强、欧阳滢、王乐于2020年9月16日签署了《认罪认罚具结书》。上述事实，有被害人陈述、证人证言、书证、鉴定意见、现场勘验笔录及照片、辨认笔录等证据予以证明，被告人亦有供述。原审判决认为，被告人金伟、廖永强、欧阳滢、王乐、谢强无事生非，随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，被告人金伟、廖永强、欧阳滢、王乐、谢强均是主犯，均应按其参与的全部犯罪处罚。被告人王乐被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。被告人金伟、欧阳滢、王乐犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，且自愿认罪认罚，可以从轻处罚。被告人谢强虽然自动投案，但未如实供述犯罪事实，不能认定自首；其在庭审后提交悔过书，自愿认罪，可从宽处理。被告人廖永强到案后如实供述犯罪事实，系坦白，且自愿认罪认罚，可从轻处罚。案发后，被告人金伟、谢强赔偿了被害人的损失，取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第(一)项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第四十五条、第四十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十七条之规定，判决：被告人廖永强犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。被告人王乐犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。被告人欧阳滢犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。被告人谢强犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。被告人金伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。宣判后，原审被告人金伟、廖永强、谢强均不服，向本院提出上诉。原审被告人金伟提出：有自首、立功情节，赔偿了被害人损失并取得了被害人谅解，量刑过重。原审被告人廖永强提出：量刑过重。原审被告人谢强提出：有自首情节，赔偿了被害人损失并取得了被害人谅解，量刑过重。经审理查明，原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）金伟、廖永强、谢强、原审被告人欧阳滢、王乐无事生非，随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，上诉人金伟、廖永强、谢强、原审被告人欧阳滢、王乐均起主要作用，系主犯，依法均应当按照其所参与的全部犯罪处罚。原审被告人王乐因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。上诉人金伟、欧阳滢、原审被告人王乐犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。上诉人谢强自动投案，在原审庭审后提交悔过书，自愿认罪，可以酌情从轻处罚。上诉人廖永强到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。案发后，上诉人金伟、谢强赔偿了被害人的损失并取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。关于上诉人金伟提出的“有自首、立功情节，赔偿了被害人损失并取得了被害人谅解，量刑过重”的上诉理由，经查，没有证据证明上诉人金伟有立功情节，原审判决在量刑时已经考虑了其具有的自首、赔偿被害人损失并取得谅解等情节，对其量刑在法定刑幅度以内，并无不当，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人廖永强提出的“量刑过重”的上诉理由，经查，原审判决对其量刑在法定刑幅度以内，并无不当，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人谢强提出的“有自首情节，赔偿了被害人损失并取得了被害人谅解，量刑过重”的上诉理由，经查，上诉人谢强向公安机关自动投案后，没有承认其殴打了被害人，未如实供述其罪行，依法不构成自首；原审判决在量刑时已经考虑了其具有的赔偿被害人损失并取得谅解等情节，对其量刑在法定刑幅度以内，并无不当，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  周孚林审判员  徐 辉审判员  夏文成二〇二一年三月二十六日书记员  林小平附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。