河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫07民终1165号上诉人(原审原告):新乡市金太阳防水材料有限公司。住所地：新乡市寺庄顶工业园**。法定代表人：张传兵，经理。委托诉讼代理人：邢国强，河南殊尚律师事务所律师。上诉人（原审被告）田海杰，男，1979年7月28日出生，汉族，住新乡市。委托诉讼代理人：周国相，河南师大方正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南五建建设集团有限公司。。住所地：郑州市中原区建设西路**法定代表人：陈保国，董事长。委托诉讼代理人：李建飞、席文战，上海市建纬（郑州）律师事务所律师。上诉人新乡市金太阳防水材料有限公司（以下简称金太阳公司）、田海杰因与被上诉人河南五建建设集团有限公司（以下简称五建公司）建设工程合同纠纷一案，不服河南省新乡市牧野区人民法院（以下简称原审法院）（2020）豫0711民初3608号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，金太阳公司委托诉讼代理人邢国强，田海杰及委托诉讼代理人周国相，五建公司委托诉讼代理人李建飞、席文战到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金太阳公司上诉请求：1、撤销原审法院（2020）豫0711民初3608号民事判决，改判五建公司、田海杰连带清偿工程款100000元并支付相应利息；2、本案诉讼费用由金太阳公司、田海杰负担。事实与理由：1、金太阳公司分包了田海杰转包的由五建公司承建的铁军文化馆项目，期间金太阳公司向五建公司等供货防水材料并组织施工，对于欠款经多次催要对账，田海杰于2019年2月1日向金太阳公司书写证明一份，内容为欠到金太阳公司防水工程款100000元；2、田海杰出具证明拖欠工程款，五建公司又向金太阳公司支付防水材料款，足以证明田海杰、五建公司之间存在转包或违法分包关系，应对涉案款项承担连带清偿责任。针对金太阳公司的上诉，田海杰辩称：1、田海杰在涉案工程未竣工之前已经离开，出具涉案证明是对任职期间的情况反映，且证明内容已由各方当事人予以认可；2、田海杰出具证明时不知道金太阳公司已经出具承诺书及收到款项100020元的事实，应驳回金天阳公司对田海杰的诉讼请求，其他见田海杰上诉意见。针对金太阳公司的上诉，五建公司辩称：1、金太阳公司与五建公司存在买卖合同关系，根据金太阳公司向五建公司出具的承诺及双方结算情况，可以证实双方的货款已经结算完毕，另金太阳公司主张其进行防水施工，应承担相应举证责任；2、金太阳公司向五建公司出具的承诺书对田海杰存在约束力，且田海杰自认在2015年11月18日离开涉案项目，田海杰的行为不构成职务或表见代理行为，应由田海杰个人承担；3、田海杰与五建公司不存在任何法律关系，另田海杰存在虚构债务的可能。综上，金太阳公司的上诉没有事实及法律依据，请求二审法院驳回五建公司的上诉，维持原判。田海杰上诉请求：1、撤销原审法院（2020）豫0711民初3608号民事判决，改判驳回金太阳公司对对田海杰的诉讼请求或发回重审；2、一审、二审诉讼费用由金太阳公司或五建公司承担。事实与理由：1、原审认定事实错误，田海杰与五建公司之间不存在施工合同关系；2、原审法院认定事实不清，金太阳公司未提交证据证明田海杰欠款的事实，仅有工程款欠款证明，不能作为认定在涉案工程欠其防水材料工程款的依据，五建公司在2016年已将防水材料工程款支付给金太阳公司；3、原审程序违法，遗漏必要当事人，应追加钟建昌为本案被告参加诉讼。针对田海杰的上诉，金太阳公司辩称：1、金太阳公司在涉案工程施工中不但提供相应材料，且进行了施工，因财务制度的需要，需从五建公司开具相应发票，才有了五建公司所称的买卖关系；2、田海杰书写的证明，实际上是欠条，其也未否认欠条虚假；3、根据证据及当事人陈述，可以得出田海杰是借用或者挂靠五建公司承包工程，结合涉案证明条形成于承诺之后，五建公司应对涉案欠款承担连带责任。针对田海杰的上诉，五建公司辩称：1、原审认定金太阳公司与五建公司买卖合同关系正确。金太阳公司向五建公司供应防水材料，并无施工，涉案承诺书出具及余款支付后，金太阳公司与五建公司之间的债权债务关系终结；2、田海杰的行为不构成表见代理或职务行为，原审认定由田海杰个人承担正确；3、田海杰向金太阳公司出具的证明存在虚构债务的可能，以诉讼方式达到非法目的。金太阳公司原审诉讼请求：判令五建公司、田海杰连带清偿欠款100000元并支付利息（以100000元为基数，自2019年2月1日至付清之日止，按照银行贷款利率计算）。原审查明：中国人民解放军71521部队铁军文化馆系五建公司承建，田海杰系案涉部分项目负责人。2015年11月18日，案涉工程竣工验收。2016年9月28日，金太阳公司向五建公司出具承诺书1份，载明：供货单位金太阳公司，事项防水卷材，结算金额600020元，已付500000元，余额100020元。我公司承诺以上对账信息准确、无误。在收到余款后，所有与五建公司承建的71521部队铁军文化馆项目的所有来往合同、单据、手续自动解除无效。2016年10月8日，五建公司通过中国建设银行向金太阳公司转款100020元。另查明，金太阳公司累计给五建公司开具增值税发票600020元。另查明，乔艳军系金太阳公司员工，代表金太阳公司组织供货及施工。2019年2月1日，田海杰出具证明1份，载明：今欠到金太阳防水材料有限公司（乔艳军）防水材料工程款拾万元整（100000元）。落款为河南五建建筑集团有限公司，经办人田海杰。原审认为，本案系施工合同纠纷。田海杰拖欠金太阳公司工程款10万元有其本人出具的证明证实，事实清楚，应予偿还。因双方未约定付款期限，金太阳公司主张的利息应从其起诉之日（即2020年10月21日）计算。从金太阳公司向五建公司出具的承诺书内容及双方结算的具体情况可知，金太阳公司与五建公司之间系买卖合同法律关系，且双方就相应货款已结算完毕，金太阳公司称田海杰系代表五建公司履行的职务行为，要求五建公司承担案涉工程款无事实和法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民国合同法》第一百零七条、第二百六十九条之规定，原审判决：一、田海杰于判决生效后十日内支付金太阳公司工程款100000元及利息（以100000元为基数，自2020年10月21日起至判决确定的给付之日，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回金太阳公司对五建公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2300元，由田海杰承担。二审中当事人没有提供新的证据。本院经审理查明的事实与原审相同。本院认为：《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百二十三条规定：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”本案中，原审判决作出后，金太阳公司、田海杰提出上诉，五建公司未提出上诉，按照上述司法解释的规定，本院二审围绕金太阳公司、田海杰提出的上诉请求进行审理。结合诉辩及陈述意见，现就诉讼焦点分别评析如下：关于金太阳公司主张的涉案工程工程价款及支付责任承担问题。金太阳公司提起本案诉讼要求五建公司等支付相应价款，提供了田海杰于2019年2月1日出具的证明，姑且不论该证明形成于涉案工程竣工验收之后以及各方对金太阳公司施工范围有争议，但从田海杰出具证明、金太阳公司出具承诺等情况来看，金太阳公司于2016年9月28向五建公司出具的承诺已载明“供货单位金太阳公司、事项防水卷材、结算金额600020元、已付500000元、余额100020元”及余款付清后所有往来合同、单据、收据自动解除无效等内容，五建公司也于2016年10月8日付清剩余款项100020元，金太阳公司主张涉案承诺是其在意思不自由的情况下出具未提供充分证据，应认定双方至少已将涉案防水材料款项结算完毕，而田海杰出具证明系“防水材料工程款”，金额也与上述承诺所涉余款数额基本一致，结合当事人也无证据证明在涉案防水材料结算之外尚有其他未结算材料项目的情况，金太阳公司要求田海杰、五建公司支付相应款项依据明显不足。综上，田海杰的上诉主张成立，金太阳公司的上诉主张不能成立。原审适用法律不当，判决结果欠妥，应予纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销河南省新乡市牧野区人民法院（2020）豫0711民初3608号民事判决；二、驳回新乡市金太阳防水材料有限公司的诉讼请求。一审案件受理费2300元，二审案件受理费4600元，均由新乡市金太阳防水材料有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  周云贺审判员  程俊林审判员  郭中伟二〇二一年三月三十日书记员  刘 冬