湖南省岳阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘0621民初454号 原告：毛支援，女，1954年6月3日出生，汉族，岳阳县人，居民，住岳阳县。 委托诉讼代理人：程险峰（系毛支援儿子），男，1977年5月2日出生，汉族，岳阳县人，住岳阳县。 委托诉讼代理人：万烈欣，湖南忠民律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵羽畅，湖南忠民律师事务所实习律师。 被告：汤晓明，女，1981年5月10日出生，汉族，岳阳县人，住岳阳县。 被告：中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司。住所地：岳阳市站前路**。 负责人：袁爱吾，总经理。 委托诉讼代理人:周可卿，湖南碧灏律师事务所律师。 原告毛支援与被告汤晓明、中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司（以下简称人民财险岳阳市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年2月18日立案受理后，依法适用简易程序于2021年3月16日公开开庭进行了审理。原告毛支援及其委托诉讼代理人程险峰、万烈欣、赵羽畅，被告汤晓明，被告人民财险岳阳市分公司的委托诉讼代理人周可卿到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告毛支援向本院提出诉讼请求：1、依法判决两被告支付原告毛支援因交通事故造成的各项损失366598元；2、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2019年5月25日，被告汤晓明驾驶湘ＦＡ××××小车行驶至岳阳县荣家湾镇翡翠国际ＫＴＶ附近时，因倒车不当将坐在道路旁新浪潮电脑店门口的毛支援等三人撞倒，致毛支援、王韵清、王五子三人受伤，电脑店墙壁、大门、椅子受损的交通事故。岳阳县公安局交警大队认定汤晓明负事故全部责任，毛支援等人不负事故责任。毛支援受伤后先后在岳阳县人民医院、岳阳市一人民医院住院治疗，其伤情构成一处九级伤残、二处十级伤残，汤晓明所驾车辆在被告人民财险岳阳市分公司购买了保险，事故发生在保险期内。 被告汤晓明辩称，对原告所述事实无异议，原告损失应由保险公司进行赔偿。 被告人民财险岳阳市分公司辩称，保险公司已垫付了原告毛支援费用70,000元，请求一并处理；原告毛支援超出交强险之外的医药费应按15%核减非医保用药；保险公司对毛支援的九级伤残不予认可，请求重新鉴定；诉讼费和法检费保险公司不承担；原告已达到退休年龄，不应计算误工费，即使有证据证明其有误工损失，误工费也只能按城镇私营单位家林牧渔业标准的70%计算；护理费应按城镇私营单位居民服务业标准计算；住宿费不应计算。 本院确认如下案件事实： 2019年5月25日，汤晓明驾驶湘ＦＡ××××小车在岳阳县荣家湾镇翡翠国际ＫＴＶ附近因倒车不当撞倒坐在道路旁电脑店门口的毛支援、王韵清、王子五，造成三人受伤，毛支援手镯摔坏，电脑店墙壁、大门、椅子损坏的交通事故。岳阳县公安局交警大队认定汤晓明负事故全部责任，毛支援等三人不负事故责任。毛支援受伤先后在岳阳县人民医院、岳阳市一人民医院、岳阳县中医院、岳阳市康复医院治疗，共住院235天，花费医药费289745元，其中毛支援自行支付医药费4810元，人民财险岳阳市分公司垫付了毛支援医药费70000元，被告汤晓明支付毛支援医药费214935元。2020年11月12日，毛支援的伤情经岳阳市金盾司法鉴定所鉴定，结论为：毛支援所受损伤构成一处九级伤残，二处十级伤残。建议自受伤之日全休一年，住院期间需护理一人，营养120天；适时取内固定，预计医药费9000元（住院20天需陪护一人）。毛支援支付了鉴定费2200元。事故发生后，汤晓明另支付了毛支援现金7480元，案件审理过程中，汤晓明另向本院承诺，同意在法院判决其承担的赔偿款之外另补偿毛支援损失3800元。 另查明，汤晓明为湘ＦＡ××××小车所有人，有合格驾驶资格，为该车在人民财险岳阳市分公司投保了交强险和100万元商业三者险及不计免赔，事故发生在保险期内。 本案交通事故共有毛支援、王韵清、王五子三位伤者，伤者王韵清已向本院起诉，并就其损失已与人民财险岳阳市分公司达成了调解协议，其损失不按比例赔偿。伤者王五子经本院释明询问，其表示损失较小不起诉，对于保险理赔款不预留其份额没有异议。 案件审理过程中，关于毛支援在交强险之外的医药费非医保核减部分人民财险岳阳市分公司主张按15%计算，被告汤晓明主张按10%计算，双方均未申请对医保核减部分进行鉴定，本院认为为减少诉累，节约诉讼资源，本院对毛支援在交强险之外的医药费核减部分酌情认定为12%。 上述事实，有当事人陈述，证人证言、原、被告身份证复印件、行驶证、驾驶证、保单，交通事故认定书，病历及医药费发票、司法鉴定意见书和法检费发票、收条、收据等证据在卷佐证，可以认定。人保财险岳阳市分公司在庭审过程中申请重鉴，本院认为毛支援提交的鉴定是由交警部门依法委托，由具备相应资格的鉴定机构和鉴定人员进行，且人保财险岳阳市分公司未能提供任何证据证明鉴定程序存在严重违法情形或鉴定结论明显依据不足，对于人保财险岳阳市分公司的重鉴申请不予准许。 本院确认毛支援的损失为：1、医药费289,745元（交强险之外非医保用药部分按12%计算为33,569元）；2、后段取内固定医疗费用9,000元；3、残疾赔偿金151,781元（2020年城镇居民人均可支配收入41,698元/年×14年×26%）；4、误工费原告主张按非私营单位农林牧渔业标准计算，本院认为原告虽然申请了证人出庭能够证明原告确实具有劳动能力并日常从事种菜贩菜，但其未能提供证据证明其具有固定收入，也不能证明其近三年的平均收入，对该诉求标准不予认可，同时考虑原告在事故发生时已年满64周岁，误工费参照城镇私营单位农林牧渔业标准的70%计算，为24,345元（34,778元/年×1年×70%）；5、伙食补助费为15,060元[60元/天×（原告主张住院期间231天+取内固定20天）]；6、营养费3,600元（30元/天×120天）；7、护理费原告主张护理费按非私营单位服务业标准计算，但其未能提供护理人员收入和误工情况，该诉求不予支持，护理费按照湖南省上年度城镇私营单位居民服务业标准计算为27,199元（39,552元/年÷365天×原告主张的住院期间和取内固定期间的护理天数共251天）；8、交通费原告主张3,000元本院予以认可；9、精神抚慰金酌情认定为13,000元；10、鉴定费2,200元；11、原告主张护理人员住宿费3,600元，本院认为原告系在岳阳本地进行治疗，主张该费用没有依据，不予支持；12、原告主张手镯损失3,600元，本院认为原告有证据证实事故发生时毛支援的确损坏了玉镯，该费用予以认可。综上，毛支援损失共计542,530元。被告人民财险岳阳市分公司主张不承担鉴定费，本院认为鉴定费是查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，保险人应予承担。 本院认为：《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任；（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。湘ＦＡ××××车辆在人民财险岳阳市分公司投保了交强险和100万元商业三者险及不计免赔，同时汤晓明在本次事故中承担全部责任，毛支援因交通事故造成的损失542530元，核减非医保用药部分33569元后为508961元，未超出交强险和商业三者险的限额，由人民财险岳阳市分公司予以赔偿。核减人民财险岳阳市分公司已垫付费用70000元后，人民财险岳阳市分公司还应赔偿原告毛支援438961元。汤晓明已支付毛支援费用222415元（医药费214935元＋现金7480元），核减由汤晓明负责赔偿的非医保用药部分33569元和其承诺的补偿款3800元后，毛支援尚应退还汤晓明185046元。 根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，第一条的规定，判决如下： 一、由被告中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司支付原告毛支援赔偿款438,961元（已核减其垫付费用70,000元）； 二、由原告毛支援退还被告汤晓明185,046元。 综上二项，由被告中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司支付原告毛支援253915元、支付被告汤晓明185046元。上述费用限义务人在本判决发生法律效力后十日内支付到本院指定账户（户名：岳阳县人民法院，开户行：华融湘江银行股份有限公司岳阳县支行，账号：8034××××1272）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6,798元，减半收取3,399元，由原告毛支援承担845元，由被告汤晓明承担2,554元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审判员  张丽 二〇二一年三月二十三日 法官助理罗丽萍 书记员徐田田 附相关法律条文： 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任: （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条第一款同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任；（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。  第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 《中华人民共和国保险法》 第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。