陕西省汉中市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2021)陕07刑终23号原公诉机关汉中市汉台区人民检察院。上诉人（原审被告人）唐平安，男，1986年3月15日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省永州市祁阳县，2014年6月6日因犯盗窃罪被湖南省祁阳县人民法院判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币5000元，刑罚执行过程中，因发现漏罪，2015年6月12日被重庆市武隆县人民法院以犯盗窃罪判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3500元，合并执行有期徒刑三年，并处罚金人民币8500元，20l7年8月18日因犯盗窃罪被湖南省长沙市雨花区人民法院判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币30000元，2020年1月7日刑满释放，2020年5月18日因盗窃被抓获，2020年5月21日，因涉嫌犯盗窃罪被汉中市公安局汉台分局指定居所监视居住，2020年7月2日，因涉嫌犯盗窃罪被汉中市公安局汉台分局刑事拘留，2020年7月29日被依法逮捕。指定辩护人郭建生，陕西兴振业律师事务所律师。原审被告人黄飞，男，1984年12月24日出生，公民身份号码43XXXXl98412246918，汉族，初中文化，户籍所在地湖南省永州市祁阳县，2015年6月5日因犯盗窃罪被湖南省祁阳县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元，2015年12月1日刑满释放，2020年5月18日因盗窃被抓获，2020年5月21日，因涉嫌犯盗窃罪被汉中市公安局汉台分局指定居所监视居住，2020年5月23日，被汉中市公安局汉台分局取保候审，2020年9月29日，被汉中市汉台区人民检察院取保候审，2020年12月4日，汉中市汉台区人民法院决定对其逮捕，2020年12月15日，汉中市汉台区看守所以被告人“患慢性髓系白血病，定期治疗中”为由暂缓收押。汉中市汉台区人民法院审理汉中市汉台区人民检察院指控被告人唐平安、黄飞犯盗窃罪一案，于2020年12月16日作出（2020）陕0702刑初208号刑事判决，原审被告人唐平安不服，提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人及原审被告人，并听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2020年4月26日，被告人唐平安、黄飞经商谋来到陕西汉中，4月27日，二被告人在汉台区入户盗窃三起，盗窃财物价值人民币22514元。后被告人唐平安又伙同梁某某（另案处理)在广西省北海市北海区入户盗窃一起，盗窃财物价值人民币1212元。具体犯罪事实如下：1．2020年4月27日13时许，被告人唐平安伙同黄飞来到汉中市汉台区XX大道XX园XX小区XX幢XX室，被告人黄飞使用自制开锁工具撬开门锁，唐平安入户盗得被害人张某某一部绿色华为Nova5PLUS手机，经二人商议，被告人黄飞支付唐平安400元后该部手机归黄飞占有，后黄飞又以600元的价格将该部手机卖给梁某某。破案后，被告人黄飞家属退赔现金964元，已发还被害人。经鉴定，该被盗华为手机价值1928元。2．2020年4月27日15时许，被告人唐平安、黄飞来到汉中市汉台区XX大道XX园XX小区XX幢XX室，被告人黄飞用随身携带的开锁工具撬开门锁，被告人唐平安入户盗得被害人余某某一块天梭牌女式手表及现金16500元。后被告人唐平安分得现金8000元，黄飞分得现金8500元和天梭牌手表。破案后，公安机关将追回的天梭手表和5400元赃款，以及被告人黄飞家属退赔现金8300元，发还给被害人余某某。经鉴定，被盗天梭牌手表价值3086元。3．2020年4月27日18时许，被告人唐平安、黄飞来到汉中市汉台区XX路XX小区XX室。被告人黄飞撬开门锁并在门口望风，被告人唐平安入户未盗得财物，但发现室内一房门上锁无法进入，后将情况告知黄飞，被告人黄飞再次进入屋内将门踹开，盗得被害人贾某某现金1000元。破案后，被盗现金已追回发还给被害人。4．2020年5月8日8时许，被告人唐平安、梁某某来到广西省北海市海城区XX路XX大厦XX栋XX。二人使用随身携带的开锁工具撬开门锁，梁某某望风，被告人唐平安入户盗得被害人刘某某一部金色苹果6PLUS手机和现金492元。后梁某某将手机以150元的价格出售，连同盗窃所得赃款被二人用于日常开支。经鉴定，被盗的苹果手机价值720元。据此，原审法院认为，被告人唐平安、黄飞以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。汉中市汉台区人民检察院指控被告人唐平安、黄飞犯罪事实及罪名成立。被告人唐平安到案后，如实供述犯罪事实，构成坦白情节，可从轻处罚。被告人唐平安自愿认罪认罚，可从宽处理。被告人唐平安曾因盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的犯罪，系累犯，依法应当从重处罚。部分赃款、赃物被追回发还被害人，可酌定从轻处罚。其辩护人辩解的具有坦白、自愿认罪从轻处罚的辩护意见，予以采纳。被告人黄飞到案后，如实供述犯罪事实，构成坦白情节，可从轻处罚。被告人黄飞自愿认罪，可从轻处罚。被告人黄飞家属退赔被害人经济损失，可对被告人黄飞酌定从轻处罚。被告人黄飞曾因盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的犯罪，系累犯，依法应当从重处罚。部分赃款、赃物被追回发还被害人，可酌定从轻处罚。其辩护人辩解的被告人黄飞有如实供述、退赔经济损失等从轻处罚情节的辩护意见，予以采纳。辩解被告人黄飞主观恶性不大，社会危害性较小的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十六条、第六十七条第三款、第六十五条、第六十四条、第六十一条、第六十二条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院》第六条之规定，判决：一、被告人唐平安犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。二、被告人黄飞犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。三、责令被告人唐平安退赔张某某手机款964元、退赔余某某现金2800元、退赔刘某某手机款及现金1212元。上诉人唐平安称，一审判决对其量刑过重，上诉人盗窃价值只有23762元，属金额较大，没有达到巨大金额。上诉人唐平安的辩护人称，根据两高《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，其盗窃数额已达到数额巨大的4万元的50%以上，应当认定为数额巨大，辩护人会见时已向唐平安作了详细解释。张某某的964元已退赔，不能重复退赔，建对一审判决第三项改判。经审理查明，原判决认定上诉人唐平安、黄飞犯盗窃罪的犯罪事实，有经原审法院庭审举证、质证并已在原审判决书中认证的1.受案登记表、立案决定书；2.被告人唐平安、黄飞户籍证明；3.抓获经过及情况说明；4.扣押清单、发还清单；5.酒店住宿登记表；6.黄飞体检及诊断证明；7.湖南省祁阳县人民法院（2014）祁刑初字第3号刑事判决书、重庆市武隆县（2015）武法刑初字第00125号刑事判决书、湖南省长沙市雨花区人民法院（2017）湘0111刑初578号刑事判决书、湖南省祁阳县人民法院（2015）祁刑初字第151号刑事判决书、刑满释放证明；8.情况说明、办案说明；9.被害人张某某、余某某、贾某某、刘某某陈述；10．汉中市汉台区价格认证中心汉区价认公（2020）033号关于对手机的价格认定结论书、汉中市汉台区价格认证中心汉区价认公（2020）034号关于对手表的价格认定结论书鉴定意见、北海市价格认证中心北价认字（2020）136号关于对手机的价格认定书；11、检查笔录；12．指认、辨认笔录；13.梁某某供述；14.被告人唐平安、黄飞供述与辩解证实。上述证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人唐平安、原审被告人黄飞以非法占有为目的，入户窃取他人占有的财物，数额巨大，其行为构成盗窃罪。原公诉机关指控唐平安、黄飞的罪名及事实成立，依法应予惩处。唐平安、黄飞曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。唐平安、黄飞如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。对上诉人唐平安提出，一审判决对其量刑过重，上诉人盗窃价值只有23762元，属金额较大，没有达到巨大金额的上诉理由，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条，盗窃公私财物，具有本解释第二条第三项至第八项规定情形之一，或者入户盗窃、携带凶器盗窃，数额达到本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”百分之五十的，可以分别认定为刑法第二百六十四条规定的“其他严重情节”或者“其他特别严重情节”。上诉人唐平安系入户盗窃，其数额已达到“数额巨大”百分之五十，可以分别认定为刑法第二百六十四条规定的“其他严重情节”，应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。对上诉人唐平安的辩护人提出张某某的964元已退赔，不能重复退赔的辩护意见，经查，破案后，原审被告人黄飞家属退赔现金964元，已发还被害人；经鉴定，该被盗华为手机价值1928元；一审判决唐平安仍应退赔张某某手机款964元并无不当。故上诉人的上诉理由及其辩护人辩护意见与查明事实及法律规定不符，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，适用法律准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 赵合理审 判 员 刘晓敏审 判 员 张小娟二〇二一年三月三日法官助理 高 飞书 记 员 井嘉伟1