河南省商丘市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）豫14刑终124号原公诉机关柘城县人民检察院。上诉人（原审被告人）张万**，曾用名张向福，男，1983年11月10日出生，汉族，河南省永城市人，文盲，住河南省永城市。2009年7月6日因犯盗窃罪被永城市人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币6000元；2010年6月2日因犯盗窃罪被永城市人民法院判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币3000元；2013年5月30日因犯贩卖毒品罪、聚众斗殴罪被永城市人民法院判处有期徒刑五年十个月，并处罚金人民币20000元。因涉嫌犯走私、贩卖、运输、制造毒品罪，于2020年1月2日被柘城县公安局抓获，同年1月3日被柘城县公安局刑事拘留，同年2月7日被逮捕。指定辩护人闫素梅，河南华豫律师事务所律师。上诉人（原审被告人）刘红伟，男，1991年2月20日出生，汉族，河南省永城市人，初中文化，住河南省永城市。2017年11月29日，因无证驾驶被永城市公安局行政拘留2日。因涉嫌犯走私、贩卖、运输、制造毒品罪，于2020年1月2日被柘城县公安局抓获，同年1月3日被柘城县公安局刑事拘留，同年2月7日被逮捕。指定辩护人白冰莹，河南华豫律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李小萍，女，1982年3月20日出生，汉族，河南省永城市人，文盲，住浙江省庆元县。因涉嫌犯走私、贩卖、运输、制造毒品罪，于2020年1月2日被柘城县公安局抓获，同年1月3日被柘城县公安局刑事拘留，同年2月7日被逮捕。辩护人杨凯峰，广东俭德律师事务所律师。柘城县人民法院审理柘城县人民检察院指控原审被告人张万**、刘红伟、李小萍犯贩卖毒品罪一案，于2020年12月20日作出（2020）豫1424刑初464号刑事判决，张万**、刘红伟、李小萍均不服，分别提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审认定：1.2019年清明节至9月12日，被告人张万**以牟取暴利为目的，分四次卖给江某（已判刑）毒品甲基苯丙胺394.19克。第一次是2019年清明节后，张万**在商丘市东边一高速路口，以28000元的价格卖给江某毒品甲基苯丙胺约100克。第二次是2019年7月初的一天晚上，在虞城县和商丘市的交界处，以26000元的价格卖给江某毒品甲基苯丙胺约100克。第三次2019年8月份的一天夜里，张万**在虞城县和商丘市的交界处，以26000元的价格卖给江某毒品甲基苯丙胺约100克。第四次是2019年9月12日凌晨，张万**在虞城县和商丘市的交界处，以26000元的价格卖给江某毒品甲基苯丙胺94.19克。当日江某被柘城县公安局民警抓获，并查获毒品94.19克，经鉴定该毒品为甲基苯丙胺（冰毒）。2.2019年下半年的一天，被告人张万**在洛阳卖给叶某某毒品甲基苯丙胺约20克，得赃款4200元。3.2019年下半年的一天，被告人张万**在洛阳卖给叶某某毒品甲基苯丙胺约49克，张万**得赃款9000元。4.2019年下半年的一天，被告人张万**伙同被告人刘红伟、李小萍在洛阳卖给叶某某毒品甲基苯丙胺约28.5克，张万**得赃款8000元，刘红伟得赃款6000元。5.2019年下半年的一天，被告人张万**伙同被告人刘红伟、李小萍在永城卖给吴某某毒品甲基苯丙胺约13克。张万**得赃款6000元。6.2019年下半年的一天，被告人张万**伙同被告人刘红伟在永城卖给吴某某毒品甲基苯丙胺约3克，张万**得赃款500元，刘红伟得赃款400元。7.2019年11月28日，被告人刘红伟在永城卖给吴某某毒品甲基苯丙胺6.14克，刘红伟得赃款5000元。原审认为，被告人张万**、刘红伟以牟利为目的贩卖毒品甲基苯丙胺，其中张万**贩卖507.69克，刘红伟参与贩卖50.64克，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人李小萍明知是毒品而帮助他人贩卖，其行为亦构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的第3起事实中，指控刘红伟、李小萍参与贩卖毒品的事实不清、证据不足，不予支持；公诉机关指控的第7起犯罪，指控张万**、刘红伟向毛红亚贩卖冰毒20克，事实不清，证据不足，不予支持。张万**属于累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。公诉机关建议对张万**判处有期徒刑十五年，予以采纳。刘红伟在伙同张万**在洛阳卖给叶某某毒品28.5克的事实中，可以认定为从犯，可对刘红伟减轻处罚，公诉机关建议对刘红伟判处有期徒刑十年，并处罚金，予以采纳。李小萍在共同犯罪中起帮助作用，应当认定为从犯，可减轻处罚。综上，根据三被告人的犯罪事实、情节，以及在共同犯罪中起的作用，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第三款、第七款，第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第五十九条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，判决：一、被告人张万**犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币10万元；二、被告人刘红伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币5万元；三、被告人李小萍犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币1万元；四、依法追缴被告人张万**犯罪所得133700元，刘红伟犯罪所得11400元，予以没收，上缴国库。张万**上诉称，其没有卖给江某冰毒，原审量刑重，请求依法改判。辩护人的意见与上诉人张万**的上诉理由相同。刘红伟上诉称，没有参与张万**卖给叶某某28.5克冰毒和卖给吴某某13克冰毒，原审量刑重，请求依法改判。辩护人的意见与上诉人刘红伟的上诉理由相同。李小萍上诉称，原审认定李小萍参与张万**卖给叶某某28.5克冰毒和卖给吴某某13克冰毒的事实不清，证据不足，请求依法改判。辩护人的意见与上诉人李小萍的上诉理由相同。原审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。二审期间，控辩双方均未提交新的证据，二审查明的事实与一审相同，据以定案的证据经核实无误。关于张万**及其辩护人称，张万**没有卖给江某冰毒的问题。经查，证人江某证实，自己因做生意亏本，欠了很多钱，听说贩毒赚钱，便通过张昆介绍向张万**（手机号码为153××××6777）购买冰毒，我一共从张万**手里购买了4次毒品，每次都是100克，第1次每克是280元，后3次都是每克260元，共10.6万元，第一次交货在连霍高速虞城杜集高速公路桥下边，后三次交货地点都是在商丘与虞城交界处，第四次交货后被公安人员当场抓获，从我身上搜出一包冰毒，当时张万**说是100克，经过公安机关称重，只有94.19克。刘红伟供述曾与张万**、李小萍一起开车到虞城高速路口附近，回来后张万**说收到28000元钱，分给自己300元。李小萍供述与张万**一起去过虞城高速路口附近。并有江某被抓获时冰毒称重截图、江某辨认笔录、江某与张昆、张昆与张万**微信、支付宝交易记录在卷佐证，上述证据能形成证据链，足以认定，张万**分四次卖给江某冰毒394.19克的事实清楚，证据确实充分，此上诉理由和辩护意见不能成立。关于刘红伟及其辩护人称，刘红伟没有参与张万**卖给叶某某28.5克冰毒和李小萍及其辩护人认为认定李小萍参与此次贩卖毒品的事实不清，证据不足的问题。经查，张万**供述2019年11月份叶某某联系要冰毒50克，因为当时有自己和刘红伟在义乌黑别人的冰毒28.5克，就和刘红伟、李小萍一起开车去洛阳，到洛阳后我和叶某某在洛阳一个公园门口的桥边交易，叶某某给我14000元，我通过微信转给刘红伟6000元钱，因为李小萍是我的情人，没有给李小萍好处，李小萍知道我贩卖毒品。刘红伟供述2019年11月份和张万**、李小萍开车去洛阳，在洛阳的一个桥上张万**拿一个白色盒子下车，当时李小萍说盒子里是冰毒，张万**将冰毒卖给了叶某某。李小萍的供述与张万**、刘红伟的供述能相互印证，并有微信转账记录在卷佐证，上述证据能形成证据链，足以认定。刘红伟与张万**、李小萍卖给叶某某28.5克冰毒的事实清楚，证据确实充分，此上诉理由和辩护意见不能成立。关于刘红伟及其辩护人称，刘红伟没有参与张万**卖给吴某某13克冰毒和李小萍及其辩护人认为认定李小萍参与此次贩卖毒品的事实不清，证据不足的问题。经查，张万**供述2019年11月，刘红伟说吴某某要13克冰毒，因冰毒放在李小萍的出租房院内，当时我不在家，我给李小萍打电话说让她称重后给刘红伟送去，并说如果冰毒不够13克，就往里面加点东西，李小萍称好重量之后，我让她用手机将称重的数量拍照，把称重的照片发给刘红伟，李小萍将称重的照片发给刘红伟之后，就把冰毒送给刘红伟了，后来刘红伟转给我6000元。刘红伟供述2019年11月张万**打电话说吴某某要来拿冰毒，他让李小萍把冰毒给我，由我交给吴某某，并用微信给我发了一张冰毒的称重图片，张万**说让吴某某看看图片，然后李小萍就把冰毒送给我了，我告诉吴某某放冰毒的地方，让他自己去拿，后来吴某某给我6000元现金，我用微信转给张万**了，张万**退给我2000元。李小萍的供述，吴某某、侯雪晨证言与张万**、刘红伟供述能相互印证，并有吴某某辨认笔录、刘红伟与张万**微信转账记录在卷佐证，上述证据能形成证据链，足以认定，刘红伟与张万**、李小萍卖给吴某某13克冰毒的事实清楚，证据确实充分，此上诉理由和辩护意见不能成立。关于张万**、刘红伟及其辩护人称原审量刑重的问题。张万**、刘红伟以牟利为目的贩卖毒品甲基苯丙胺，其中张万**贩卖507.69克，刘红伟贩卖50.64克，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审鉴于张万**系累犯和毒品再犯，刘红伟在伙同张万**卖给叶某某冰毒28.5克的犯罪中系从犯等情节，对二人所处刑罚适当。此上诉理由和辩护意见不能成立。本院认为，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  贾运法审判员  屈忠勇审判员  朱丽娜二〇二一年三月十五日书记员  陈 倩