吉林省白城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）吉08民终337号 上诉人（原审原告，原审并案被告）：王景峰，男，1966年10月25日生，汉族，现住吉林省白城市洮**新兴路**楼**西侧。 上诉人（原审被告，原审并案原告）：白城经济开发区公共事业维护管理处。 法定代表人：王福强，系经理。 委托诉讼代理人：李傲，吉林承载律师事务所律师。 上诉人王景峰、上诉人白城经济开发区公共事业维护管理处因劳动争议一案，不服吉林省白城市洮北区人民法院（2020）吉0802民初4635号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月2日立案后，依法组成合议庭，审理了此案。本案现已审理终结。 白城经济开发区公共事业维护管理处上诉请求：1、请求贵院依法撤销（2020）吉0802民初4635号民事判决，裁定发回重审或依法改判上诉人不承担给付义务；2、判决一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院认定事实错误。1、在2016年，根据上诉人的实际情况需要临时用工，被上诉人通过朋友介绍来到了上诉人处工作，被上诉人的身份是临时工，区别于上诉人处在编的人员的劳动合同关系身份。如果上诉人招录的是劳动合同关系人员，我们肯定会招入年轻人员，而不会招录像被上诉人岁数这么大的人员。基于此事实可知，上诉人与被上诉人之间只能是劳务关系，而非劳动合同关系。2、由于上诉人的部门特殊性，根据实施方案上诉人已经与被上诉人进行了多次协商解除事宜，但被上诉人不同意解除，从被上诉人提交拒绝签字的书证来看，也能够证明上诉人与被上诉人对解除事宜进行过协商，然而原审法院对此事实置若罔闻、视而不见，草率的认定上诉人解除行为具有违法性，是违法解除劳动合同，从而判决上诉人承担违法解除劳动合同赔偿金19200.00元，缺乏事实依据。二、原审法院适用法律错误。既然上诉人、被上诉人之前不是劳动合同关系又不存在违法解除劳动合同的事实，原审法院基于该错误认定事实基础之上，错误认定被上诉人与上诉人存在劳动合同关系和上诉人应给付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金，属于适用法律错误。综上所述，恳请贵院依法撤销原审错误判决，裁定发回重审或查清事实后依法改判上诉人不承担赔付义务，维护上诉人的合法权益。 王景峰辩称：我认为我们是劳动关系，不是劳务关系，我们上诉的材料也是符合法律规定的，只因为他们不提供工资表和考勤表，给我们造成了很多不便，他们应该出具东西，他们不出具。再一个我们春节和节假日上班，他们都知道，也都承认。但是就不给我们春节和节假日的劳动工资。 王景峰上诉请求：要求依法撤销原判决第三项，依法改判支持上诉人的诉讼请求。事实与理由：上诉人认为一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。2016年10月21日上诉人通过朋友介绍到被上诉人处工作，主要从事生活垃圾运输司机岗位、清雪运雪工作,双方约定月工资1900元，每月以现金形式支付给上诉人，2017年10月工资涨至每月2400元，但被上诉人一直未与上诉人签订书面劳动合同。2020年8月15日在被上诉人未按法律规定提前30日通知的情况下上诉人突然接到被上诉人不明理由的辞退通知，上诉人认为在被上诉人处工作期间没有任何违法违纪行为，也严格遵守被上诉人的各项规章制度。由于被上诉人没有理由的辞退行为违反了《劳动法》、《劳动合同法》等相关规定，严重损害了上诉人的合法权益，上诉人依法向你院提起上诉,望二审法院能够依法撤销原判决第三项,请求人民法院判令被上诉人给付上诉人工作期间（2016年10月21日至2020年8月15日）加班工资合计人民币95973元,其中法定节假日加班工资为人民币12690元，休息日加班工资人民币83283元;请求人民法院判令被上诉人支付上诉人因未签订劳动合同需支付的2倍工资人民币41800元(1900X2X11个月>;请求人民法院判令被上诉人给付上诉人未提前30日通知原告解除劳动关系应支付的一个月工资人民币2400元。 白城经济开发区公共事业维护管理处辩称：上诉人与被上诉人之间是劳务关系，而非劳动合同关系。且被上诉人劳务关系解除事宜与上诉人进行过协商。虽然上诉人王景峰不同意解除，但是被上诉人管理处也并不存在违法解除劳动合同的法定情形。因此，上诉人的上诉主张不具备事实和法律依据，没有证据证实，其上诉请求依法不能支持。 王景峰向一审法院起诉请求：1、请求人民法院判令被告给付原告工作期间（2016年10月21日至2020年8月15日）加班工资合计人民币95,973元;2、请求人民法院判令被告支付原告因未签订劳动合同需支付的二倍工资人民币41,800元。 白城经济开发区公共事业维护管理处向一审法院起诉请求:1、请求判令原告不支付被告赔偿金19,200.00元;2、由被告承担诉讼费用。 一审法院认定事实：王景峰于2016年10月21日至白城经开维护处从事司机工作，从2016年10月21日至2017年9月30日月工资为1900元，从2017年10月1日至2020年8月15日月工资为2400元，工资发放形式为现金。双方没有签订书面的劳动合同。2020年8月15日白城经开维护处依据《白城经济开发区公共事业维护管理处关于精简临时工作人员实施方案》解除与王景峰之间的劳动合同，王景峰对白城经开维护处解除劳动关系的行为存在异议，在离职书上签字“不同意解除劳动关系”，王景峰起诉至白城市劳动人事争议仲裁委员会，请求为1.要求确认申请人与被申请人自2016年10月21日至2020年8月15日期间存在劳动关系；2.要求被申请人给付申请人工作期间（2016年10月21日至2020年8月15日）加班工资人民币95,973.00元。3.要求被申请人给付申请人因未签订劳动合同需支付二倍工资人民币41,800.00元（1900.00元/月＊2倍＊11个月）。4.要求被申请人给付申请人违法解除劳动关系赔偿金人民币19,200.00元（2400.00元/月＊4个月＊2倍）。该委于2020年11月30日作出白劳人仲案字［2020］236号裁决书：一、申请人与被申请人自2016年10月21日至2020年8月15日存在劳动关系；二、被申请人自本裁决生效之日起10日内向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金19,200.00元；三、对申请人其他申诉请求不予支持。该裁决下发后，王景峰、白城经开维护处向法院提起诉讼，导致本案诉讼。 一审法院认为，白城经开维护处对其与王景峰之间于2016年10月21日至2020年8月15日之间存在劳动关系的事实没有异议，法院予以确认。（一）关于违法解除劳动合同赔偿金问题。白城经开维护处依照《白城经济开发区公共事业维护管理处关于精简临时工作人员实施方案》对1964年1月1日前出生的男性进行裁减。根据《中华人民共和国劳动法》第十六条规定，禁止招用未满16周岁的未成年人，但对于劳动者年龄的上限没有进行规定，故白城经开维护处解除其与王景峰的理由及依据缺乏合法性，白城经开维护处在未与王景峰进行沟通、协调的前提下就解除双方之间的劳动合同关系，属于违法解除。王景峰从2016年10月21日至2020年8月15日在白城经开维护处工作，工作年限3年11个月，白城经开维护处对王景峰主张的工资提出异议，但没有提交相应的证据予以反驳，故法院对王景峰主张其工作为2400元每月予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条、第四十八条之规定白城经开维护处应当向周景文支付违法解除劳动合同赔偿金2400元＊4个月＊2倍＝19,200.00元。（二）关于加班工资。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”王景峰对加班的事实提供了2017年1月、4月、8月、10月考勤表及证人高兴臣的证言予以证明，该考勤表系复印件，且在白城经开维护处对该证据予以否认的情况下法院无法确认该四份考勤表的真伪，法院对王景峰主张的加班事实及加班工资不予支持。（三）关于未签订劳动合同的二倍工资问题。王景峰的入职时间为2016年10月21日，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款规定：“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”王景峰至少应当于2016年11月22日起知道其权利受到侵害，故其该项诉讼请求的仲裁时效应当从该日起计算一年为限，王景峰的该项请求已经超过法律规定的一年仲裁时效期间，故法院对王景峰的该项诉讼请求不予支持。综上所述，王景峰的请求部分成立、白城经济开发区公共事业维护管理处的诉讼请求不成立，不予支持。一审法院判决：一、王景峰（并案被告）与白城经济开发区公共事业维护管理处（并案原告）于2016年10月21日至2020年8月15日之间存在劳动合同关系。二、白城经济开发区公共事业维护管理处（并案原告）于判决生效之日起五日内向王景峰（并案被告）支付违法解除劳动合同赔偿金19,200.00元。三、白城经济开发区公共事业维护管理处（并案原告）无须向王景峰（并案被告）支付加班工资、未签订劳动合同二倍工资。法院（2020）吉0802民初4642号案件受理费5.00元，由白城经济开发区公共事业维护管理处负担。本案的案件受理费5.00元，由王景峰负担。 二审中，双方均未向法庭提交新证据。 本院二审查明事实与一审查明事实一致，对于一审查明事实予以确认。 本院认为，关于王景峰与白城经济开发区公共事业维护管理处之间是否属于劳动关系。王景峰作为劳动者在白城经济开发区公共事业维护管理处有明确、具体的工作岗位，且较长时期内稳定地为白城经济开发区公共事业维护管理处提供劳动，白城经济开发区公共事业维护管理处亦按月向王景峰支付工资，双方具有人身和组织上的隶属性，且王景峰从事的劳动属于白城经济开发区公共事业维护管理处不可缺少的工作，是该单位业务的组成部分。因此，王景峰与白城经济开发区公共事业维护管理处之间是劳动关系，白城经济开发区公共事业维护管理处称双方是劳务关系的主张，本院不予支持。 白城经济开发区公共事业维护管理处主张根据《白城经济开发区公共事业维护管理处关于精简临时工作人员实施方案》与王景峰解除劳动关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。”白城经济开发区公共事业维护管理处的主张并不符合用人单位可以解除劳动合同的情形，并且双方就解除劳动关系一事并未协商一致，故白城经济开发区公共事业维护管理处的行为属于违法解除劳动关系，一审认定白城经济开发区公共事业维护管理处向王景峰支付违法解除劳动合同赔偿金19200元，并无不当。 王景峰主张未签订劳动合同的二倍工资，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”本案中，王景峰的入职时间为2016年10月21日，其申请仲裁时间为2020年10月16日，现其主张未签订书面劳动合同的二倍工资已超过法定一年的仲裁时效，故该主张本院不予支持。 关于加班工资。王景峰虽主张其无休息日及节假日，但其未能就具体加班情况提供证据予以证明，故该主张本院不予支持。 综上所述，王景峰、白城经济开发区公共事业维护管理处的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由王景峰负担10元、白城经济开发区公共事业维护管理处负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  曹宝明 审判员  孙晓琦 审判员  李 瑞 二〇二一年三月十二日 书记员  燕 秋