湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘11民终153号上诉人（原审被告）：新田县龙泉镇双碧社区盛世龙岸北区业主委员会，住所地湖南省新田县龙泉镇育才路盛世龙岸**物管大楼。负责人：何小平，系该业主委员会主任。委托诉讼代理人：郑玄，湖南火龙联合律师事务所律师。委托诉讼代理人：王国彪，男，1981年8月26日出生，湖南省新田县人，教师，现住湖南省新田县。委托诉讼代理人：黄贤明，男，1954年2月26日出生，湖南省新田县人，住湖南省新田县。被上诉人（原审原告）：家生活物业服务（深圳）有限公司，住所地深圳市福田区园岭街道八卦四路华晟达大厦****。法定代表人：黄仙云，系该公司董事长。委托诉讼代理人：赵庆明，男，汉族，1962年5月14日出生，湖南省永州市零陵区人，住湖南省永州市零陵区，系该公司法务部负责人（特别授权）。委托诉讼代理人：唐盛智，男，汉族，1966年12月30日出生，湖南省永州市零陵区人，住湖南省永州市零陵区，系该公司永州分公司副总经理（特别授权）。上诉人新田县龙泉镇双碧社区盛世龙岸北区业主委员会（以下简称盛世龙岸北区业主委员会）因与被上诉人家生活物业服务（深圳）有限公司（以下简称家生活公司）物业服务合同纠纷一案，不服湖南省新田县人民法院（2020）湘1128民初759号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人盛世龙岸北区业主委员会的负责人何小平及委托诉讼代理人郑玄、黄贤明，被上诉人家生活公司的委托诉讼代理人赵庆明、唐盛智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。盛世龙岸北区业主委员会上诉请求：1.依法撤销原判，改判盛世龙岸北区业主委员会与家生活公司签订的《盛世龙岸北区物业管理服务合同》终止；2.判定被上诉人家生活公司返还预收盛世龙岸北区179户业主2020年5月1日以后的物业管理费27万余元；3.上诉人盛世龙岸北区业主委员会依法向永州市中级人民法院申请财产保全，冻结被上诉人家生活公司的对公账户；4.本案一、二审诉讼费、律师费、财产保全费、往返交通费、食宿费由被上诉人承担。事实和理由：1.依据上诉人与被上诉人2019年4月16日双方签订的《盛世龙岸北区物业管理服务合同》第二十二条，上诉人有权对被上诉人进行年度考评；第二十四条，被上诉人一年时间更换五任项目负责人从未书面或口头告知业委会；第二十五条，被上诉人擅自收取本小区的电梯广告收入；上诉人亦将小区内的电梯积水严重、承重的补偿链条生锈、消防设施设备损坏等基本配套设施存在安全隐患告知被上诉人，被上诉人未改进，也未维修。上诉人多次组织召开业委会并于被上诉人协商相关事宜，被上诉人未予理会。故，上诉人是因被上诉人未履行合同义务，才以业主委员会的名义代收物业管理费、水费等一切费用。一审认定上诉人侵权错误，是被上诉人合同违约在先，严重损害小区业主权益。且2020年4月30日，被上诉人自动撤离物业管理与服务，并于2020年5月2日邮寄一份解除双方物业服务合同的公函，上诉人同时复函同意解除双方物业服务合同的公函。一审判决是在假定双方合同未解除的前提下做出的。2.一审中，上诉人提供被上诉人违约的证据几乎未被全面、客观的采信；上诉人提交了双方已经解除物业服务合同的依据，但一审法院未组织双方质证，在判决中又漏点该组证据，在程序上存在错误。3.本案不应适用《中华人民共和国侵权责任法》，无证据证实上诉人的行为属于侵权行为。庭审时，上诉人变更诉讼请求：1.撤销原判，驳回一审原告的诉请；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担；3.撤回上诉人中1项请求中要求判决终止物业服务合同的请求，以及2、3项和4项中律师费、财产保全费、往返交通费、食宿费的承担诉请。家生活公司答辩称，被答辩人的上诉理由不符合事实及法律的规定，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。本案不存在解除合同的事，答辩人提起的案由是侵权，若被答辩人认为是合同纠纷，可以另行起诉。家生活公司向一审法院起诉请求：1.判令被告立即停止侵权；2.判令被告在永州日报刊登致歉声明，消除影响；3.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：为了加强盛世龙岸北区物业管理和服务，经该小区业主代表大会表决通过，决定招聘引进原告家生活公司。2019年4月16日，被告盛世龙岸北区业主委员会作为甲方与原告家生活公司作为乙方经协商一致，签订了《盛世龙岸北区物业管理服务合同》，该合同约定：物业类型住宅+商业；物业服务受益人为本小区全体业主和物业使用人，本物业受益人均应履行本合同并承担相应的责任；乙方负责向物业使用人收取物业服务费、专项维修资金等各项费用、代收代交的费用；服务期限自2019年5月1日零时至2024年4月30日十二时止，共计5年；甲方在物业服务活动中，应当享有下列权利：⑴按照本协议的约定，接受物业服务企业提供的房屋⑵监督物业服务企业履行物业协议…⑸召开或提议召开业主大会会议，并就物业服务的有关事项提出建议、作出决议或决定…；甲方业主或物业使用人在物业服务活动中，应当履行下列义务：⒁按时交纳或承担物业服务费以及其他费用、由服务者代交的费用…⒃不得干涉乙方依法或依本协议所进行的管理和经营活动；乙方负责根据有关法律法规和政策及本协议的规定，结合物业服务的实际情况，制定本物业的各项管理办法、规章制度、实施细则，自主开展各项管理经营活动，但不得损害业主或物业使用人的合法权益，以获取自身利益；结合本物业的服务项目、服务内容及服务深度，本着费用与服务相适应的原则制定物业服务收费标准，尽量同等周边小区；乙方接受甲方及有关政府部门的监督、指导；费用收取方式物业管理服务费首期交纳以物业公司进驻日期计费，按自然月计收，半年度收缴一次，上半年管理费5月15日前收缴，次年下半年度管理费于10月15日前收缴，业主可以自愿提前预缴物业费用；物业服务过程中，乙方未按合同条款执行或服务不到位，造成大部分业主不满意，导致物业服务失信状态，甲方业主委员会有权解除或者终止物业服务合同，并依法依规追究相关责任等内容。原告入驻盛世龙岸北区后依约进行管理和收取物业管理服务费、代收水费等。2020年4月30日，被告盛世龙岸北区业主委员会在业主微信群向全体业主/住户发出通告“业委会将于近几日对家生活物业公司进行年度考核，为了更好地监督、鞭策家生活物业公司遵守合同信守承诺，经业主委员会全体成员讨论一致通过并报业主监督委员会、小区党支部批示，决定于5月1日起由业主委员会指派一名财务人员在物管大楼一楼前台，以业主委员会的名义代收物业管理费、水费、装修服务费等一切费用，并暂停家生活收费。从5月1日起在小区缴纳任何费用时认准收费票据上面业主委员会的公章为准，其他任何公司和个人收费票据无效。5月1日前缴纳的任何费用票据依然有效，请大家务必保留好…。特此通告，盛世龙岸北区业主委员会。”当日下午有业主进行询问，业主委员会法定代表人何小平答复“业主委员会委派一名财务人员收费是为了督促物业按合同办事，是为了更好有效保证全体业主/住户的切身利益出发，物业服务费业委会只是按财务制度代收，不会有任何损失，现在业委会计划押一个月的物业费作为保证金，若不按物业服务合同办事，5月份的物业费6月结给物业公司，6月的物业费7月结给物业公司，作为考核的基础，业主委员会代收物业管理费的目的就是要求物业公司要做就好好做。”2020年5月1日起，被告盛世龙岸北区业主委员会安排何小平之姐在物管大楼一楼前台，以业主委员会的名义代收物业管理费、水费、等费用，并暂停原告家生活收费。另，被告盛世龙岸北区业主委员会提供照片及停水通知等主张是原告严重和根本违约才采取自救行为，暂停原告家生活收费，进行代收物业管理费、水费、等费用，与业主委员会法定代表人何小平在微信中答复内容相矛盾，本院对被告盛世龙岸北区业主委员会提供照片及停水通知等证据证明内容不予采信。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、…股权、继承权等人身、财产权益。”之规定，本案中，物业服务企业进行物业服务的前提是必须签订书面的物业服务委托合同，因物业服务委托合同是明确服务关系的法律文件，它规定了合同双方当事人的权利与义务，是物业服务企业进行服务的合法依据。《城市新建住宅小区管理办法》第十条规定，物业服务合同应当明确：（一）管理项目；（二）管理内容；（三）管理费用；（四）双方权利和义务；（五）合同期限；（六）违约责任；（七）其他。支付物业服务费的义务直接源于物业服务委托合同的约定，因此，物业服务企业享有直接向业主收取物业服务费用的财产权益，该财产权益是权利主体要求义务主体为一定行为或不为一定行为的权利，属于债权，其与物权相对应,是财产权的重要组成部分。被告盛世龙岸北区业主委员会与原告家生活公司签订了《盛世龙岸北区物业管理服务合同》，双方明确约定：原告负责向物业使用人收取物业服务费、专项维修资金等各项费用、代收代交的费用；被告在物业服务活动中，享有监督物业服务企业履行物业协议的权利，同时不得干涉原告依法或依本协议所进行的管理和自主开展各项经营活动。原、被告签订《盛世龙岸北区物业管理服务合同》后，双方服务期尚未到期，双方至今也未解除合同。然而，被告盛世龙岸北区业主委员会将以对家生活物业公司进行年度考核，为了更好地监督、鞭策家生活物业公司遵守合同信守承诺，决定指派一名财务人员在物管大楼一楼前台，以业主委员会的名义代收物业管理费、水费、装修服务费等一切费用，并暂停家生活收费的行为，明显属于双方《盛世龙岸北区物业管理服务合同》约定的内容，属违约行为；同时，被告盛世龙岸北区业主委员会暂停家生活收费，派人取代本应由被告享有收取物业管理费等费用的权利，侵害了原告家生活公司财产权益；被告盛世龙岸北区业主委员会派人代收物业管理费等费用的行为属侵权与违约竞合，原告家生活选择被告侵权提起诉讼，符合法律规定，该院予以支持，本案应定性为侵权纠纷。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。”第十五条“承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；…（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。”之规定，被告盛世龙岸北区业主委员应当停止派人代收物业管理费等费用的侵权行为。原告家生活公司请求判令被告在永州日报刊登致歉声明，消除影响的诉讼请求，因被告的侵权行为仅属于双方履行合同中侵犯原告的财产权益，影响也仅限于履行合同涉及范围，只要被告停止侵害，财产权益即恢复原状，影响也随之消除。故，原告家生活公司要求被告在永州日报刊登致歉声明，消除影响，与客观事实不符，依据不足，该院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五第一款第一项，《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决：一、限被告新田县龙泉镇双碧社区盛世龙岸北区业主委员会在本判决发生法律效力之日起十日内停止指派一名财务人员以业主委员会的名义代收物业管理费、水费、装修服务费等一切费用的行为；二、驳回原告家生活物业服务（深圳）有限公司其他诉讼请求。案件受理费100元，减半收取50元，由被告新田县龙泉镇双碧社区盛世龙岸北区业主委员会承担。二审期间，被上诉人未向本院提交新的证据。上诉人提交如下证据：证据一、《盛世龙岸北区业主委员会与家生活物管公司解除合同经过的情况说明》，证据二、《关于终止盛世龙岸小区物业管理合同告知公函》（永州分公司），证据三、《关于贵公司终止物业合同复函》（永州分公司），证据四、《关于终止盛世龙岸小区物业管理合同告知公函》（深圳总公司），证据五、《解除合同回复函》（深圳总公司），证据六、邮寄清单证明，证据七、杨海元微信截图（分公司经理），证据八、陈志清微信截图（项目负责人），证据九、黄仙云《授权委托书》，证据十、2020.5.14移交会议签到表，十份证据拟共同证实双方达成了解除物业合同的协议，并寄送了相关文件，被上诉人已经签收，实际完成看解除合同的相关手续并履行交接手续。被上诉人质证认为，证据四是证实的，证据五是后补的、是假的，一审中有记录。被上诉人法公函是迫于无奈，就是因为上诉人不同意解除合同，所有合同没有解除。证据六，我方没有收到。十份证据的证明目的不予认可，我方有50多万元没有收到，是不愿意走，被迫走的，业主委员会叫业主不交钱，导致我方做了事收不到钱；如果要退出，早就发公告了，不可能投入这么大的精力。上诉人反质证意见，对方盖了公章、有经办人签字，如果有异议，被上诉人可与快递公司打官司。本案物业合同已经解除。本院认证认为，上述证据待结合案件事实予以综合认定。本院另查明，2020年5月2日，被上诉人家生活物业服务（深圳）有限公司永州分公司向上诉人盛世龙岸北区业主委员会致函要求终止《盛世龙岸北区物业管理服务合同》。上诉人认为该分公司不具有法人资质，无权终止双方的物管合同，并复函回复该分公司。同日，家生活公司向上诉人致函要求终止《盛世龙岸北区物业管理服务合同》。上诉人于2020年5月29日向家生活公司复函，同意解除双方签订的物管合同，此复函于2020年5月31日通过快递寄送给家生活公司法人黄仙云，同时上诉人盛世龙岸北区业主委员会主任何小平亦通过微信将此复函送达家生活公司派驻至盛世龙岸北区物管项目经理杨海元与陈志清。除上述事实外，二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，物业服务企业进行物业管理与物业收费均需以物业服务合同为依据。《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定，当事人协商一致，可以解除合同；第九十一条第一款第二项规定，有下列情形之一的，合同的权利义务终止：···；（二）合同解除；···。本案中，被上诉人家生活公司于2020年5月2日致函给上诉人盛世龙岸北区业主委员会要求终止《盛世龙岸北区物业管理服务合同》，上诉人于2020年5月29日复函给被上诉人，同意解除双方签订的物管合同。可见，在被上诉人家生活公司于2020年6月4日向人民法院提起诉讼前，双方签订的《盛世龙岸北区物业管理服务合同》已依法解除；依据《中华人民共和国合同法》第九十一条第一款第二项之规定，双方的权利义务终止，被上诉人不再享有收取物业管理费等费用的权利，其据此向人民法院提起的侵权诉讼，已无事实及法律依据。综上所述，上诉人盛世龙岸北区业主委员会的上诉请求成立，一审判决处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第九十一条第一款第二项、第九十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖南省新田县人民法院（2020）湘1128民初759号民事判决；二、驳回原审原告家生活物业服务（深圳）有限公司的诉讼请求。一审案件受理费100元维持不变；二审案件受理费100元，由原审原告家生活物业服务（深圳）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吕伟文审判员  宋争文审判员  彭样平二〇二一年三月十一日书记员  杨 颖附相关法律条文：《中华人民共和国民事合同法》第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。