山东省烟台市中级人民法院 行 政 判 决 书 (2021)鲁06行终31号 上诉人（原审原告）岳永志，男，1966年4月6日出生，汉族，住山东省烟台市福山区。 委托代理人陈甜，山东福阳律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）烟台市福山区行政审批服务局，住所地：山东省烟台市福山区永达街**。 法定代表人马培文，局长。 委托代理人徐强，山东邦典律师事务所律师。 原审第三人烟台市福山天府建筑装饰有限公司第十分公司，住所，住所地：山东省烟台市福山区福海路物资发展公司办公楼div> 负责人王伟，经理。 委托代理人连洪文，山东三同律师事务所律师。 原审第三人烟台市福山天府建筑装饰有限公司，住所，住所地：山东省烟台市福山区崇文街东端北首div> 法定代表人姜学林，经理 委托代理人连洪文，山东三同律师事务所律师。 上诉人岳永志诉被上诉人烟台市福山区行政审批服务局、原审第三人烟台市福山天府建筑装饰有限公司第十分公司（以下简称第十分公司）、原审第三人烟台市福山天府建筑装饰有限公司工商行政登记一案，不服山东省烟台市福山区人民法院（2020）鲁0611行初18号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 一审法院审理查明，2019年9月18日,烟台市福山天府建筑装饰有限公司至烟台市××山区行政审批服务局申请对第十分公司负责人由岳永志变更为王伟,并提交了盖有烟台市福山天府建筑装饰有限公司公章、王伟作为第十分公司负责人和唐晓冬作为公司法定代表人签字确认的第十分公司登记申请表一份、盖有烟台市福山天府建筑装饰有限公司公章的唐晓冬的指定代表或者共同委托代理人授权委托书并附唐晓冬身份证复印件一份、第十分公司负责人王伟身份证复印件、第十分公司负责人任免决定，并附2019年9月12日烟台市福山天府建筑装饰有限公司出具的承诺书一份，载明：“第十分公司因保管不善，将于2016年4月22日核发的营业执照正、副本遗失，统一社会信用代码为：91370611749862024*，已于2019年8月15日在《国家企业信用信息公示系统(山东)》公示并声明作废。现申请补办营业执照正、副本各一份，因营业执照丢失而产生的一切法律责任，由我公司及股东承担。”该承诺书由该公司股东唐晓冬、王伟签字确认。2019年9月20日，烟台市××山区行政审批服务局给第十分公司出具准予变更登记通知书并发放营业执照。 一审法院认为，依照《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条第一款“工商行政管理机关是公司登记机关”、第八条第一款“设区的市工商行政管理局、县工商行政管理局,以及直辖市的工商行政管理分局、设区的市工商行政管理局的区分局,负责本辖区内下列公司的登记:(一)本条例第六条和第七条所列公司以外的其他公司;(二)国家工商行政管理总局和省、自治区、直辖市工商行政管理局授权登记的公司”,《烟台市福山区人民政府关于推进相对集中行政许可权改革组建区行政审批服务局的实施意见》(烟福政发〔2018〕22号)之规定,烟台市××山区行政审批服务局具有在本辖区内进行相关公司及分公司设立、变更登记等行政职责,是本案的适格被告。依照《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十五条“分公司是指公司在其住所以外设立的从事经营活动的机构。分公司不具有企业法人资格”、第四十六条“分公司的登记事项包括:名称、营业场所、负责人、经营范围”、第四十八条,“分公司变更登记事项的,应当向公司登记机关申请变更登记。申请变更登记,应当提交公司法定代表人签署的变更登记申请书。……变更负责人的,应当提交公司的任免文件以及其身份证明”之规定,第十分公司系烟台市福山天府建筑装饰有限公司的分公司,其在总公司的业务范围内经营业务,分公司不具有企业法人资格。本案烟台市福山天府建筑装饰有限公司于2019年9月18日申请将其第十分公司负责人岳永志变更为王伟时,向烟台市××山区行政审批服务局提交了盖有烟台市福山天府建筑装饰有限公司公章、王伟作为第十分公司负责人和唐晓冬作为公司法定代表人签字确认的第十分公司登记申请表一份、盖有烟台市福山天府建筑装饰有限公司公章的唐晓冬的指定代表或者共同委托代理人授权委托书并附唐晓冬身份证复印件一份、第十分公司负责人王伟身份证复印件、第十分公司负责人任免决定，并附2019年9月12日烟台市福山天府建筑装饰有限公司出具的承诺书一份以及2019年8月15日在《国家企业信用信息公示系统(山东)》公示作废第十分公司营业执照正、副本的声明。该申请材料齐全,符合条例规定的提交要件。岳永志认为烟台市××山区行政审批服务局未对其异议进行实质审查系违法变更的理由不能成立,依法不予支持。 《中华人民共和国行政许可法》第三十一条规定,“申请人申请行政许可,应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况,并对其申请材料实质内容的真实性负责。行政机关不得要求申请人提交与其申请的行政许可事项无关的技术资料和其他材料。”第三十八条规定，“申请人的申请符合法定条件、标准的，行政机关应当依法作出准予行政许可的书面决定。”本案烟台市××山区行政审批服务局于2019年9月18日受理了烟台市福山天府建筑装饰有限公司对其第十分公司负责人的变更申请后,依法进行了相关审查,在申请人的申请材料符合上述法律、以及相关条例规定的情况下,向第十分公司送达了准予变更登记通知书,颁发分公司营业执照,符合法定程序规定。岳永志认为烟台市福山天府建筑装饰有限公司股东会的决议、章程和《同意股权转让声明》等相关材料存在虚假，烟台市××山区行政审批服务局未进行审查,法院认为,依据前述相关法律、法规、条例的规定,烟台市福山天府建筑装饰有限公司股东会决议、章程等并非为其第十分公司负责人变更之法定要件,故原告的辩解理由不成立,法院不予支持。综上,烟台市××山区行政审批服务局依烟台市福山天府建筑装饰有限公司申请将其第十分公司负责人岳永志变更登记为王伟的行政行为,认定事实清楚、证据充分、适用法律正确、程序合法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定,判决：驳回原告岳永志的诉讼请求。案件受理费50元，由原告负担。 上诉人岳永志的上诉请求:1、请求二审法院依法撤销烟台市福山区人民法院作出的（2020）鲁0611行初18号行政判决，依法改判撤销被上诉人于2019年9月20日作出的对笫十分公司负责人由岳永志变更为王伟的核准登记行为或者将本案发回重审;2、一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、在被上诉人进行变更登记审查期间，上诉人依法向被上诉人告知原审笫三人烟台市福山天府建筑装饰有限公司提交材料是虚假的，此时被上诉人依法应该转入实质性审查，然而，被上诉人一味坚持形式审查，最终违法将笫十分公司的负责人岳永志变更为王伟，故被上诉人的变更行为是违法的，一审法院认定被上诉人进行的变更符合法定程序规定，显然是错误的。2019年9月，烟台市福山天府建筑装饰有限公司向被上诉人递交了笫十分公司的营业执照正、副本因保管不善遗失并声明作废的《承诺书》等虚假材料，对第十分公司的负责人进行变更，被上诉人在国家企业信用信息系统对第十分公司营业执照公开声明作废，上诉人在得知此事后，于2019年9月19日以第十分公司的名义向被上诉人递交了《通知函》，对于第十分公司的营业执照并未遗失、正在正常管理使用一事进行了说明，并要求被上诉人立即停止对第十分公司营业执照的声明作废行为。本案被上诉人在得知烟台市福山天府建筑装饰有限公司的申请变更行为存在争议的情况，应该依法进行实质性审查，听取上诉人的陈述、申辩，或者举办听证会听取利害关系人的意见，以避免错误变更给利害关系人造成不必要的损失，但是被上诉人无视异议，在未对异议进行任何审查的情况下，于2019年9月20日直接违法将第十分公司的负责人由上诉人岳永志变更为王伟，严重损害了上诉人的合法权益。上诉人作为第十分公司的实际出资人，在第十分公司设立时，烟台市福山天府建筑装饰有限公司赋予了上诉人全权负责第十分公司一切事务及债权、债务的职责，仅福山区家合人家项目，上诉人的投入就高达数亿元，然而上诉人的大部分项目均以第十分公司的名义对外开展，所以第十分公司负责人的身份与岳永志的投资利益息息相关。被上诉人作为公司变更登记的主管部门，肩负重大职责，本就有发现、辨别变更登记是否牵扯他人重大利益并依法审查的职责，然而被上诉人在上诉人已经提出书面异议的情况，仍然不顾客观事实及变更登记可能对他人重大利益带来的不利后果，一味坚持形式审查，所以，被上诉人的行为有悖于事实和法律，依法应予撤销，而一审法院认定被上诉人进行的变更符合法定程序规定，属于认定事实错误。二、上诉人认为，上诉人一审时提交的烟台市福山天府建筑装饰有限公司伪造已经过世多年的股东杜成海的签字进行法定代表人及股权变更登记的相关证据，不仅是为了证明烟台市福山天府建筑装饰有限公司的股权变更及法定代表人变更是违法的，更是为了证明烟台市福山天府建筑装饰有限公司违法将法定代表人变更为唐晓冬、将股东变更为王伟以后，唐晓冬利用手里的职权将第十分公司的负责人由上诉人违法变更为王伟。被上诉人作为公司变更登记行为的主管部门，未对烟台市福山天府建筑装饰有限公司提交的材料尽到审查义务，对于烟台市福山天府建筑装饰有限公司提交材料上的签字是否是本人所签没有进行核实，导致烟台市福山天府建筑装饰有限公司进行多次违法变更，所以烟台市福山天府建筑装饰有限公司的股东和法人代表变更为王伟和唐晓冬的变更登记行为应该是无效的，而其二人在2019年9月20日利用手里的职权对第十分公司的负责人进一步实施违法变更的行为，更应该是无效的。烟台市福山天府建筑装饰有限公司的违法变更及烟台市福山天府建筑装饰有限公司对第十分公司负责人的违法变更，应该由被上诉人自查自纠，依法立即予以撤销，然而被上诉人却推卸责任，一直不予解决。一审法院对上述事实没有依法审查作出认定，是错误的。综上，上诉人认为，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法审查后，依法改判撤销被上诉人于2019年9月20日作出的对烟台市福山天府建筑装饰有限公司第十分公司负责人由岳永志变更为王伟的核准登记行为或者将本案发回重审。 被上诉人烟台市××山区行政审批服务局在法定期间未提交答辩意见。 原审第三人烟台市福山天府建筑装饰有限公司第十分公司、烟台市福山天府建筑装饰有限公司在法定期间未提交陈述意见。 各方当事人在一审中提供的证据已随随案电子卷宗移送本院，上述证据在一审庭审中已经质证。经审理，本院同意一审法院判决对证据的认证意见及据此确认的案件事实。 本院认为，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十八条的规定,“……变更负责人的,应当提交公司的任免文件以及其身份证明。”第十分公司系烟台市福山天府建筑装饰有限公司的分公司,其在总公司的业务范围内经营业务,分公司不具有企业法人资格。本案烟台市福山天府建筑装饰有限公司于2019年9月18日申请将第十分公司负责人岳永志变更为王伟时,向被上诉人提交了盖有烟台市福山天府建筑装饰有限公司公章、王伟作为第十分公司负责人和唐晓冬作为公司法定代表人签字确认的《分公司登记申请表》一份、盖有烟台市福山天府建筑装饰有限公司公章的唐晓冬的《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》并附唐晓冬身份证复印件一份、第十分公司负责人王伟身份证复印件、第十分公司负责人任免决定等，该申请材料齐全,符合条例规定。 对于上诉人主张烟台市福山天府建筑装饰有限公司递交的第十分公司的营业执照正、副本因保管不善遗失并声明作废的《承诺书》系虚假材料，以此欺骗被上诉人进行变更登记。本院认为，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十八条的规定,营业执照并非被上诉人作出变更第十分公司的法定要件,营业执照是否遗失与案涉具体行政行为没有关联性。对于上诉人主张其提供了可以证明烟台市福山天府建筑装饰有限公司的股权变更及法定代表人变更是根据伪造材料作出的，不属本案审查范围。上诉人认为被上诉人的变更登记行为认定事实不清理由不成立,依法不予支持。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第㈠项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 案件受理费50元，由上诉人岳永志承担。 本判决为终审判决。 审判长  鲁晓辉 审判员  杨金勇 审判员  纪晓静 二〇二一年三月四日 书记员  闫彩玲