浙江省宁波市海曙区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）浙0203刑初277号 公诉机关浙江省宁波市海曙区人民检察院。 被告人程浩，男，1983年2月17日出生于辽宁省凌海市，汉族，中专文化，个体经营，户籍所在地辽宁省凌海市。2010年10月9日因殴打他人被凌海市公安局决定罚款人民币三百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年4月8日被宁波市公安局海曙分局取保候审。 被告人张宸，男，1992年7月22日出生于辽宁省锦州市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地辽宁省锦州市古塔区。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年4月3日被宁波市公安局海曙分局取保候审。 辩护人陶书澄，上海普世律师事务所律师。 被告人杨珊珊，女，1992年11月14日出生于辽宁省锦州市，汉族，大专文化，务工，户籍所在地辽宁省锦州市太和区。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年4月10日被宁波市公安局海曙分局取保候审。 被告人徐彪，男，1986年2月22日出生于辽宁省凌海市，满族，初中文化，务工，户籍所在地辽宁省凌海市。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年4月3日被宁波市公安局海曙分局取保候审。 被告人张明松，男，1978年1月5日出生于辽宁省凌海市，汉族，初中文化，个体经营，户籍所在地辽宁省凌海市。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年4月12日被宁波市公安局海曙分局取保候审。 被告人陈达，男，1981年2月12日出生于辽宁省凌海市，汉族，高中文化，自由职业，户籍所在地辽宁省凌海市。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年4月3日被宁波市公安局海曙分局取保候审。 浙江省宁波市海曙区人民检察院以甬海检刑诉[2020]397号起诉书指控被告人程浩、张宸、杨珊珊、徐彪、张明松、陈达犯开设赌场罪，于2021年3月15日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。浙江省宁波市海曙区人民检察院检察员康丹、被告人程浩、张宸、杨珊珊、徐彪、张明松、陈达、辩护人陶书澄到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控,2018年10月，郑某（另案处理）的杭州图恩科技有限公司（以下简称图恩公司）开发出带有“嗨购”抽奖程序的“乐享”软件平台，提供数据统计、上传图片、资金结算等服务，绑定在自动售货机上出售。徐淮豹（已判决）等人合伙成立浙江新趣科技有限公司（以下简称新趣公司）、浙江乐索科技有限公司（以下简称乐索公司），担任“乐享”软件平台的代理商，负责推广软件、发展客户、管理后台账号等。图恩公司与新趣公司、乐索公司等从每笔交易金额中抽取共约2%的服务费。后乐索公司发展被告人程浩为代理商，被告人程浩又分别发展被告人张宸、杨珊珊、徐彪、张明松、陈达与刘某（另案处理）为运营商，并从中抽取约0.5%的服务费。 2019年3月起，被告人程浩经营安装有“嗨购”抽奖程序的自动售货机，放置于小店门口，由顾客使用手机扫描机器上的二维码，进入图恩公司建立的网络平台，选择“嗨购”程序支付1元、3元、5元不等的钱款进行投注，以此博取价值更高的商品。经查，至案发，被告人程浩的乐享平台账号“嗨购”交易流水为人民币26万余元。 2019年4月起，被告人张宸、杨珊珊、徐彪、张明松、陈达与刘某使用上述同一方式，各自分别经营安装有“嗨购”抽奖程序的自动售货机，至案发，其乐享平台账号“嗨购”交易流水分别为人民币68万余元、43万余元、16万余元、14万余元、10万余元、16万余元。 2020年4月2日，被告人张宸主动向公安机关投案；同日，被告人陈达在指定地点向公安机关投案；同月3日、7日、10日、12日，被告人徐彪、程浩、杨珊珊、张明松先后主动向公安机关投案，均如实供述自己的犯罪事实。案发后，被告人程浩、张宸、杨珊珊、徐彪、张明松、陈达分别退缴违法所得人民币4.3万元、10万元、4万元、2.7万元、2万元、1.5万元。 公诉机关认为，被告人程浩、张宸、杨珊珊、徐彪、张明松、陈达以营利为目的，伙同他人利用互联网开设赌场供他人赌博，其中被告人程浩、张宸、杨珊珊系情节严重，应当以开设赌场罪追究刑事责任；建议对被告人程浩判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年四个月，并处罚金人民币二万五千元；对被告人张宸判处有期徒刑十一个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元；对被告人杨珊珊判处有期徒刑九个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币一万元；对被告人徐彪判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元；对被告人张明松判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币四千元；对被告人陈达判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币三千元。公诉机关提供了后台账号及数据截图、微信转账截图、暂扣款票据、刑事判决书、行政处罚决定书、到案经过、户籍证明、证人郑某、辛某、刘某的证言等证据证实。 被告人程浩、张宸、杨珊珊、徐彪、张明松、陈达对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人张宸的辩护人认为，被告人张宸系初犯、从犯，有自首情节，且自愿认罪认罚，退缴了相关违法所得，请求从轻处罚。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人程浩、张宸、杨珊珊、徐彪、张明松、陈达有自首情节，能自愿认罚，且已退缴了相关违法所得，缴纳了罚金。 本院认为，被告人程浩、张宸、杨珊珊、徐彪、张明松、陈达的行为已构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关的指控成立。被告人程浩、张宸、杨珊珊、徐彪、张明松、陈达在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻或者减轻处罚；案发后，被告人程浩、张宸、杨珊珊、徐彪、张明松、陈达有自首情节，可从轻处罚；已退缴违法所得，酌情从轻处罚。被告人程浩、张宸、杨珊珊、徐彪、张明松、陈达愿意接受处罚，对其可从宽处罚。被告人张宸的辩护人提出的相关意见，与事实及法律规定相符，可予采信。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人程浩犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年四个月，并处罚金人民币二万五千元。 （缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。） 二、被告人张宸犯开设赌场罪，判处有有期徒刑十一个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元。 （缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。） 三、被告人杨珊珊犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。 （缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。） 四、被告人徐彪犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元。 （缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。） 五、被告人张明松犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币四千元。 （缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。） 六、被告人陈达犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币三千元。 （缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。） 七、违法所得继续予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 员 王凤国 二〇二一年三月十八日 代书记员 傅琦君 本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。