河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫07民终1725号上诉人（原审原告）：吴尧正，男，汉族，1968年7月1日生，住原阳县。委托诉讼代理人：于杰，新乡市原阳县城关法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：寇红艺，男，汉族，1974年6月21日生，住封丘县。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司，住所地：河南自贸试验区郑州片区（郑东）金水东路**出版大厦**（**）8层东半部。负责人：郜士鹏，经理。委托诉讼代理人：范传美，河南牧野律师事务所律师。上诉人吴尧正与被上诉人寇红艺、中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省封丘县人民法院（2020）豫0727民初2864号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人吴尧正及委托诉讼代理人于杰与被上诉人平安保险公司委托诉讼代理人范传美到庭参加诉讼，被上诉人寇红艺经传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴尧正上诉请求：因吴尧正不服封丘县（2020）豫0727民初2864号民事判决书，提出上诉。上诉请求一、请求依法撤销一审判决，改判平安保险公司等赔偿吴尧正误工费、护理费、营养费各项损失101984元（不服金额为101984元）二、本案诉讼费由平安保险公司等承担。事实与理由一、一审判决对吴尧正住院期间误工费、护理费、营养费没有判决错误。吴尧正受伤后住院119天，构成二处十级伤残，出院后申请误工期间等鉴定，一审法院按照出院后鉴定期间判决，对吴尧正住院期间损失没有判决，明显错误，显失公平。二、吴尧正误工损失没有按照实际误工损失标准每天300元判决。吴尧正系河南博腾劳务有限公司工人，没有按照吴尧正实际误工损失计算错误。吴尧正受伤时系河南博腾劳务有限公司劳务派遣工人，在封丘祥符调大剧院江苏南通二建集团有限公司工地干木工，每天300元，有工资证明等证据可以证明吴尧正损失。一审按照河南省农林牧渔业标准47272判决错误。退一步讲最低应该按照建筑业标准54972判决。三、一审判决错误数额是101984元；1、误工费住院期间119天＋出院后120×300元=71700元，一审判决按照农林牧渔业标准按120天判决15541.48元，少判决56158.52元。2、护理费住院119天＋出院后119天×128.38元=30554元；一审判决按出院后119天判决15276.99元，住院期间119天没有判决，少判决15276.99元。3、营养费住院期间119天2380元没有判决，一审判决出院后60天。三项合计为误工费56158.52元＋护理费15272元＋营养费30554元=101984.54元。综上，请求贵院查明后，依法改判，维护吴尧正合法权益。平安保险公司答辩称：吴尧正按照每天300元计算误工费没有事实和法律依据，一审判决依据鉴定意见书认定误工期、护理期和营养期事实清楚，证据确实充分，应予维持，驳回上诉人的上诉请求。寇红艺未到庭未答辩。吴尧正向一审法院起诉请求：现要求寇红艺等赔偿各项损失共计20万元，并由寇红艺等承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2020年1月1日18时30分许，寇红艺持C1型机动车驾驶证驾驶豫Ａ×××**号小型汽车，沿新乡市封丘县文化路由南向北行驶至新乡市封丘县东风路与文化路交叉口北400米处时，与行人吴尧正相撞，造成吴尧正受伤，车辆损坏的道路交通事故。该事故经封丘县交警队认定，寇红艺承担事故的全部责任，吴尧正无责任。豫Ａ×××**号小型汽车在中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司投有交强险，在平安保险公司投有商业三责险50万元。事故发生后，吴尧正入住封丘县人民医院，住院119天，花费医疗费64,357.29元。吴尧正于2020年4月23日在封丘县中医院花费门诊费299.3元。河南唯实司法鉴定中心于2020年12月17日作出的豫唯实司鉴中心【2020】临鉴字第1171号鉴定意见书，鉴定意见为：1、张口Ⅰ度受限的伤残程度为十级；2、右侧多发肋骨骨折的伤残程度为十级。吴尧正损伤后的误工期限为120日，护理期限为119日，营养期限为60日。吴尧正支出鉴定费1,300元，鉴定检查费1,654元。寇红艺驾驶的豫Ａ×××**号在平安保险公司投有商业三责险50万元。吴尧正与中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司已达成调解。事故发生后，寇红艺为吴尧正垫付28,000元，平安保险公司垫付21,050元。另查明，2019年河南省城镇居民人均收入为34,200.97元，居民服务业和其他服务业年收入为46,858元，农、林、牧、渔业年收入为47,272元。一审法院认为，自然人的生命健康权、合法财产权受法律保护。机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由有过错的一方承担赔偿责任。同时投保交强险和商业三责险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的有关规定由侵权人予以赔偿。涉案事故中寇红艺承担事故的全部责任，豫Ａ×××**号在平安保险公司投有商业三责险50万元。根据吴尧正的诉讼请求及法律规定，吴尧正的合理损失有：医疗费64,357.29元＋299.3元=64,656.59元，住院伙食补助费50元×119天=5,950元，营养费20元×60天=1,200元，误工费47,272元÷365天×120天=15,541.48元，护理费46,858元÷365天×119天=15,276.99元，残疾赔偿金34,200.97元×20年×11%=75,242.13元，精神抚慰金5,000元，鉴定费1,300元，鉴定检查费1,654元，交通费2,380元。吴尧正主张的手机损失，因未提供证据证明其具体的损失，法院不予支持。综上，吴尧正的合理损失共计188,201.19元（其中医疗费项下71,806.59元），除去交强险公司应承担的12,000元，下余188,201.19元-120,000元=68,201.19元。因事故发生后，平安保险公司垫付21,050元，寇红艺为吴尧正垫付28,000元，扣除寇红艺应承担的诉讼费4,046.33元，故平安保险公司应再赔偿吴尧正68,201.19元-21,050元-28,000元＋4,046.33元=23,197.52元，下余28,000元-4,046.33元=23,953.67元由寇红艺另行向平安保险公司主张。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民法典》第一千一百七十九条、第一千一百九十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司于判决生效后10日内赔偿吴尧正23,197.52元。二、驳回吴尧正的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,300元，由寇红艺负担4,046.33元，由吴尧正负担253.67元。二审中，当事人未提交新的证据。二审经审理查明事实与原审认定一致。本院认为：关于一审对吴尧正误工费、护理费及营养费计算是否漏掉住院期间的费用的问题。因豫唯实司鉴中心【2020】临鉴字第1171号鉴定意见书，对吴尧正损伤后的误工期限、护理期限及营养期限的认定分别为120日、119日及60日。故一审对吴尧正误工费期限、护理费期限及营养费期限的计算分别按之上认定的数额并无不当。吴尧正对此提出异议，但对其异议未能提交相关证据予以证明，因此吴尧正的该上诉请求缺乏依据，本院不予采纳。关于对误工费标准的认定是否适当的问题。一审期间，吴尧正主张误工损失按照建筑行业标准计算，但仅提交了公司证明及劳务合同，并未提交工资流水等予以印证。且从吴尧正的住址为太平镇××吴庄村看，一审按照农、林、牧、渔业年收入对其误工费标准的认定较为适当。吴尧正对此持有异议，但未能提交有关证据予以证明其异议成立，所以吴尧正的该上诉理由不足，本院不予采纳。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2,339.68元，由吴尧正承担。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  刘 辉审判员  温双双二〇二一年三月三十日书记员  姜雪云