辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽08民终383号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司，住所地山西省太原市迎泽区迎泽大街**省公司综合办公大楼**。法定代表人：张弛，系单位负责人。委托诉讼代理人：曲言民，辽宁昌赢律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：潘静飞，女，汉族，1968年7月5日出生，住辽宁省营口市西市区。委托诉讼代理人：丁颖，系营口市西市区正大法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张雕，男，汉族，1987年12月8日出生，住陕西省商洛市山阳县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司因与被上诉人潘静飞、张雕机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省营口市西市区人民法院（2020）辽0803民初1841号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司的委托诉讼代理人曲言民，被上诉人潘静飞的委托诉讼代理人丁颖到庭参加诉讼。被上诉人张雕经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司上诉请求：1、请求法院改判一审法院多判决我司赔偿的65000元；2、本次上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人无固定收入的，按照最近三年的平均收入计算，有固定收入的需提供工资表所对应的银行工资流水；持续误工的需提供持续误工证明，一审被上诉人并无银行工资流水也无法律规定证据形式的持续误工证明，提供的证据无法构成证据链，在无任何法律规定的证据形式的前提下，仅凭单方制作的误工时间表按320天计算极其不公，也远远超过了国家规定的三期评定规范，应按照三期标准在45-120日内认定，请二审法院予以改判多承担的误工费26843元；2.被上诉人既然已经申请了伤残鉴定和护理、营养期鉴定，为何不连同误工期一起进行三期鉴定，其行为明显是为了扩大损失的，一审法院也未按国家法律规定予以核实和判定，请二审法院重新核定其证据。3.本次上诉费由被上诉人承担。综上，上诉人请求二审法院改判一审判决我司多赔偿的26843元,以维护上诉人合法权益。被上诉人潘静飞辩称，根据他提出的事实与理由，第一条我们在一审的时候已经向法院提交了医院出具的休假诊断书，诊断书的天数加上住院天数就是320天。那么一审中上诉人并没有代理人到场所以他们属于放弃权利，在一审中并没有对此提出异议，二审他们也没有证据能够证明潘静飞误工时间应该在45和120天之内，所以二审法院也应该采纳一审提交的工资表，以及医院的假条和住院时间予以确定金额和误工天数。至于工资流水，营口地区有一些单位是没有工资流水的，只要单位出了证明就符合营口地区的一些现状，只要上诉人没有证据能够证明潘静飞误工的损失少于一审法院判的，所以应该承担举证不利的后果。那么第二条，申请鉴定是我们申请的护理期和营养期鉴定，但是误工期鉴定因为我们已经有假条了，所以我们没有申请。但是一审的时候他们也没有提出。对一审的误工证明有异议，那么鉴定应该由他们提出，他们并没有提，所以二审法院应该维持。被上诉人张雕未到庭答辩。被上诉人潘静飞向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失暂定1万元；2、请求依法对原告的伤残等级、营养期护理期进行司法鉴定，待鉴定结论后再增加诉讼请求；3、诉讼费及鉴定费等由被告承担。一审法院认定事实：2019年8月28日8时14分，被告张雕驾驶晋Ａ×××**号小型轿车沿市府路由南向北行驶至智发街路口左转弯与原告潘静飞驾驶电动自行车沿市府路由南向北直行相撞，致双方车辆受损，原告潘静飞受伤。经营口市公安局交通警察支队西市交通警察大队，营公交（西）认字【2019】第947号道路交通事故认定书认定被告张雕负事故的全部责任，原告潘静飞无责任。交通事故造成原告潘静飞受伤入营口市中心医院住院治疗14天，花费医疗费13284.75元。经大石桥陆合医院司法鉴定所鉴定，原告潘静飞腰部损伤程度构成人体损伤十级伤残，损伤后护理期为60天，营养期60天。另查，肇事车辆晋Ａ×××**在被告晋Ａ×××**在同时投保了交通事故强制责任保险、商业三者险30万元，事故发生在保险期间内。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。交通部门作出的道路交通事故认定书内容客观，合法有效，本院依法予以采信。肇事车辆同时投保了交强险和商业三者险，应当先于交强险限额内赔偿，不足部分由商业三者险根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。原告的损失包括：1、医疗费13284.75元，有医药费票据予以证明；2、住院伙食补助费700元，按每人每天50元计算（50*14=700）；3、营养费3000元，按每人每天50元计算（50*60=3000）；4、辅助器具费898元，有发票为证；5、护理费7721元，按照2019年居民服务业标准计算(46970/365*60=7721)；6、施救费200元，有发票为证；7、修车费860元，有发票为证；8、伤残赔偿金59402元，原告为十级伤残，有司法鉴定书为证（29701*20*10%）；9、精神抚慰金本院酌定给付5000元；10、误工费37344元，有误工证明及工资条为证（3500/30*320）；11、交通费根据原告住院天数及伤情，本院酌定给付300元；12、鉴定费1720元，有发票为证。综上，原告的经济损失共计130429.75元。经交警部门认定被告张雕负事故的全部责任，原告潘静飞无责任，故中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司在交强险限额内赔偿原告共计121060元，在商业三者险范围内赔偿原告共计7649.75元。被告张雕作为肇事司机，应当对保险公司赔偿范围以外的原告的合理损失予以赔偿，故张雕应向潘静飞赔偿1720元。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司于判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告潘静飞经济损失121060元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司于判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔偿原告潘静飞经济损失7649.75元；三、被告张雕于本判决生效之日十日内赔偿原告潘静飞经济损失1720元。如原被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的欠款利息。案件受理费50元，由被告张雕负担（原告已预交）。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与原审认定的事实相一致。本院认为，晋Ａ×××**号小型轿车在上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司处投保了交强险和商业三者险，双方均应按照合同约定履行各自的权利义务。上诉人已收取保险费用，在保险期间内发生保险事故，上诉人应当按照约定履行保险责任。关于上诉人主张的原审判决误工时间有误一节，原审判决根据受害人潘静飞的住院病案、医疗诊断证明书、用人单位出具的误工证明及收入情况证明认定其误工时间和误工费数额并无不当，故对上诉人的上诉请求和理由，本院不予支持。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1425元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张丽丽审判员  崔 卿审判员  盖世非二〇二一年三月三十一日法官助理张锐书记员王静