湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)湘07民终163号上诉人（原审原告）：梅勇，男，1986年7月16日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。委托诉讼代理人：周建宁，湖南天思律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：熊建明，男，1982年7月24日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。上诉人梅勇因与被上诉人熊建明健康权纠纷一案，不服湖南省常德市武陵区人民法院（2020）湘0702民初390号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。梅勇上诉请求：请求撤销一审判决第一、二项，改判1.熊建明向梅勇支付精神损害抚慰金、残疾赔偿金及被抚养人生活费；2.熊建明向梅勇支付的误工费应按每天300元的标准计算，并支付鉴定费3000元。事实和理由：1.一审判决适用法律错误。本案系履行刑事附带民事调解协议过程中引发的争议，因为熊建明没有按照双方达成的调解协议履行，梅勇根据约定有权向熊建明另行提起民事诉讼，并要求其赔偿所有损失。一审判决在审理民事诉讼案件中适用刑事诉讼有关规定错误。2.一审判决确定的赔偿项目范围错误。一审判决将精神损害抚慰金、残疾赔偿金及被抚养人生活费排除在法定赔偿范围之外错误。3.一审判决对梅勇损失的计算错误。误工费不应按批发与零售业每天167元的标准计算，而应按每天300元计算；本案鉴定费应为3000元。熊建明辩称，请求驳回上诉，维持原判。梅勇向一审法院起诉请求：判令熊建明赔偿梅勇残疾赔偿金、医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、精神损失费等损失共计288820.34元。一审法院认定事实：2018年6月25日4时许，熊建明回到自己位于本市武陵区××小区××栋××号的家中，看到前妻刘美林和梅勇睡在一起，因而气愤，遂到厨房拿一把菜刀朝梅勇砍去，将梅勇左上臂、左手背砍伤。经鉴定，梅勇的伤情构成轻伤二级。梅勇因此于2019年2月26日被常德市公安局武陵分局刑事拘留，同年5月28日被常德市武陵区人民检察院取保候审。常德市武陵区人民检察院于2019年6月25日向一审法院提起公诉后，梅勇与熊建明于2019年8月7日达成调解协议。调解协议的内容为：……①、熊建明向梅勇共赔偿人民币十五万元整（不包括已付的二万元医药费）；②、熊建明于2019年8月7日支付人民币陆万元整（由梅勇表妹……代为收取此款）；③、剩余款项于三个月内付清（本协议签订之日起三个月内支付）；……4、如熊建明不能按期支付余下赔偿款，梅勇保留另行提起民事诉讼，要求熊建明赔偿所有损失的权利；……因熊建明支付60000元后，未按该调解协议约定支付剩余90000元赔偿款，梅勇遂诉至法院，要求判如所请。另查明：1、常德市司法鉴定中心作出常德司鉴中心【2020】临鉴字第677号司法鉴定意见书的重新鉴定意见：被鉴定人梅勇因左侧桡神经损伤术后遗留相应肌群肌力4级，评定为十级伤残；2、常德司鉴中心【2019】临鉴字第42号司法鉴定意见书鉴定意见：轻伤二级；误工时间180日、护理90日、营养60日；3、梅勇父亲梅家顺1955年4月23日出生，母亲肖福云19**年10月26日出生，儿子梅子蒙20**年2月28日出生。父亲梅家顺的被抚养生活费20051.2元（25064元×16年×10%÷2人）、母亲肖福云的被抚养生活费25064元（25064元×20年×10%÷2人）、儿子梅子蒙的被抚养生活费10025.6元（25064元×8年×10%÷2人），以上被抚养人生活费合计55140.8元。一审法院认为，1、本案是由刑事附带民事诉讼引发的民事赔偿诉讼，只应限于物质损失的赔偿。根据“对于刑事案件被害人由于被告人的犯罪行为而遭受精神损失提起的附带民事诉讼，或者在该刑事案件审结以后，被害人另行提起精神损害赔偿民事诉讼的，人民法院不予受理”的相关规定，以及最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条关于“对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用”的规定，精神抚慰金、残疾赔偿金、以及被抚养人生活费均不应在法定赔偿范围之内；2、梅勇的损失确定如下：①、医疗费13884.49元；②、住院伙食补助费800元；③、营养费3000元；④、护理费：15030元（2018年其他服务业167元/天×90日）；⑤、误工费：30060元（2018年批发和零售业167元/天×180日）；⑥、交通费1000元；⑦、鉴定费1500元。以上共计65274.49元。鉴于即使将被抚养人生活费合计55140.8元计入赔偿金额，该金额120415.29元（65274.49元＋55140.8元）仍然没有超出熊建明和梅勇在刑事附带民事诉讼中已就民事赔偿问题达成调解的赔偿数额150000元。故确定熊建明应信守承诺，按此前调解协议的约定赔付给梅勇150000元（不包括20000元医疗费）。据此，依据《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、熊建明于本判决生效之日起十日内支付梅勇赔偿款90000元（150000元－60000元）；二、驳回梅勇的其他诉讼请求。案件受理费1493元，由梅勇负担1031元、由熊建明负担462元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2019年1月15日，常德市公安局武陵分局芷兰派出所委托常德市司法鉴定中心对梅勇的伤情进行鉴定，鉴定费1500元由梅勇承担。2019年4月15日，梅勇单方委托常德市岐黄司法鉴定所进行鉴定，鉴定结论评定梅勇为九级伤残，梅勇支付鉴定费1500元。熊建明对该鉴定结论不予认可，申请重新鉴定。一审法院委托常德市司法鉴定中心对梅勇的伤残等级进行鉴定，鉴定结论评定梅勇为十级伤残，该鉴定的费用由熊建明承担。梅勇在一审中提交了武陵区锦辉超市的营业执照，梅勇为经营者。对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1.熊建明是否应当向梅勇支付精神损害抚慰金、残疾赔偿金及被抚养人生活费；2.熊建明向梅勇支付的误工费是否应当按每天300元的标准计算，是否应当支付鉴定费3000元。关于争议焦点1.本案是因犯罪行为引起的民事诉讼,并非普通的民事诉讼案件。《最高人民法院关于适用的解释》颁布在《中华人民共和国侵权责任法》之后,其中刑事附带民事诉讼中关于民事诉讼的规定属于新法、特别法,根据新法优于旧法、特别法优于普通法的原则,本案从程序上属于民事诉讼,但从实体上判决赔偿范围应依据刑事诉讼中刑事附带民事诉讼的有关规定。梅勇上诉认为一审判决在审理民事诉讼案件中适用刑事诉讼规定的上诉理由没有法律依据,本院不予支持。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条之规定，附带民事诉讼案件依法只应赔偿直接物质损失，即按犯罪行为给被害人造成的实际损害赔偿。而本案中，梅勇主张的精神损害抚慰金、残疾赔偿金及被抚养人生活费并不属于上述规定中的法定赔偿范围。故梅勇请求熊建明支付精神损害抚慰金、残疾赔偿金及被抚养人生活费的上诉请求没有法律依据，本院不予支持。关于争议焦点2.关于误工费的计算标准。梅勇在一审中提交了湖南德成财鑫项目部的证明，拟证明其每月工资为15000元，但并未提交劳动合同及工资银行流水，故不能按其主张的每天300元的标准计算误工费。梅勇系武陵区锦辉超市的经营者，一审判决按照批发和零售业的行业标准即每天167元计算其误工费并无不当。梅勇请求按每天300元的标准计算误工费的上诉请求没有事实依据，本院不予支持。关于鉴定费。梅勇在本案中共进行了三次鉴定，在刑事案件中的鉴定费1500元，一审已判决由熊建明承担。在本案中，梅勇单方委托常德市岐黄司法鉴定所进行鉴定，鉴定结论为九级伤残，梅勇支付鉴定费1500元。熊建明对该鉴定结论不予认可，申请重新鉴定。一审法院委托重新鉴定后的结论为十级伤残，未采用梅勇单方委托的鉴定结论，故熊建明在本案中仅需承担鉴定费1500元。梅勇请求熊建明支付鉴定费3000元的上诉请求依法不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人梅勇的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1493元，由梅勇负担。本判决为终审判决。审判长 蒋  晓  玲审判员 孙晖审判员杨炎二〇二一年三月二十二日法官助理彭芬书记员于松卉附本案引用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。