江苏省盐城市大丰区人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0982民初279号原告：朱怀生，男，1956年12月29日出生，汉族，住盐城市大丰区。委托诉讼代理人：刘兴红（特别授权），江苏煜衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：李秀群（特别授权），江苏煜衡律师事务所实习律师。被告：朱志存，男，1947年7月10日出生，汉族，住盐城市大丰区。委托诉讼代理人：朱怀连（朱志存之子，特别授权），男，1975年1月10日出生，汉族，住盐城市大丰区。委托诉讼代理人：袁美凤（特别授权），盐城市大丰区大丰港法律服务所法律工作者。原告朱怀生与被告朱志存土地承包经营权合同纠纷一案，本院于2021年1月8日立案受理后，适用简易程序公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人刘兴红、李秀群，被告及其委托诉讼代理人朱怀连、袁美凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱怀生向本院提出诉讼请求：1、判令被告朱志存返还原告朱怀生代种的承包地4.5亩；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2004年左右，原告母亲将位于原大中镇建设村三组的房屋卖给被告朱志存。当时讲明，房子卖给被告朱志存，房子周围相应的承包土地4.5亩（详见《大丰市农村集体土地承包归户清册》）由被告朱志存代种，待原告朱怀生以后想要时，再返还给朱怀生种植。现原告朱怀生多次与被告朱志存协商归还承包田事宜，被告朱志存一直拖延拒不返还。为此，原告为维护自身的合法权益，特向贵院提起诉讼，要求被告返还代种的承包田，望贵院支持。被告朱志存辩称，1、转让事实：2003年被告母亲吴某开始卖房子，先卖给朱志琴的，人家不要，嫌房子是危房，然后吴某来找我，我说我是要的，但是你房子不能住了，她说连田都给我，我之所以要买，是因为我儿子把户口迁到新团居委会了，没分到田，就想要种田，就决定买她房子，吴某说钱她不收，让我交给她儿子，我就请朱怀兵跟我一起到华丰把2000元交给原告，还有2000元等交钥匙时给的，2004年我请村干部做了书面协议，当时有村长，还有队长，写的协议又被搬家以及时间长了就遗失了，我的房子就把我儿子了，我就搬到吴某房子里面，接着重建的。吴某把房产证、土地经营权证交给我，我就开始种田了，这两个证都是朱怀生在我买的吴某的房子里亲自交给我的，这个房子我搬过来就重新建了，这个情况朱怀生是清楚的，房子和田都给我的。村里交上缴一直是我交的，补偿也是我拿的，但是归户清册上没有备注。当时都写了协议，田是和房子一起转让的，现在原告又反口，如果没有田，房子我是不要的，当时协议上朱怀生也签字的，他不会写字，他画的十字，在他名字下画的十字，证明人能证明这个事情，当时现场有我朱志存、朱怀生、周某老书记、老村长朱某1汉、出纳会计兼队长朱某1银、村里总账会计朱某2，朱怀生的妈妈没有去，她说她儿子去就好了，朱怀生的妈妈是个好妈妈，房子卖给我后，年把年去世了，听说是服毒自杀的。如果我说的哪一句是空的，是假的，我负法律责任，我有证人对证。2、针对原告的诉请：原告的主体不适格，请求法院驳回原告的起诉。原告不是案涉土地的原承包经营权人，原告对该土地不享有土地承包经营权，农村土地承包法第三条规定，农村土地承包采取农村集体经济内部的家庭承包的经营方式，家庭承包方是本集体经济组织的农户，98年土地二轮承包时，案涉土地是由原告的父亲朱某3和母亲吴某以家庭承包的方式从本村集体组织承包的，当时原告的户口并不在本村，原告未参加土地二轮承包，因此，原告不享有该承包地的土地经营权，根据相关法律规定，原告当然也没有该案涉土地的返还请求权，故请求法院驳回原告的起诉。原告围绕诉讼请求向本院提供了以下证据：证据一，建设村与原告父亲朱某31998年9月1日签订的《土地承包经营合同书》复印件一份，证明1998年9月1日原告朱怀生的父亲朱某3取得了涉案的4亩土地的土地承包经营权，根据农村土地经营权法，二轮承包土地年限是30年，目前二轮承包期限还未满。被告朱志存的质证意见：对该合同书真实性无异议，该份证据只能证明土地二轮承包时是朱某3为承包方，而当时的原告户口不在本村，原告不是承包人，而且该合同的第二条第二款可知，在承包期限内，承包人可以有偿转让土地承包经营权，第七条，承包人在承包期内死亡，该承包人的法定继承人可以继承承包，但必须与发包方办理有关手续。由此可以看出，继承人不是必须继承，根据农村土地承包经营权的第十四条的相关规定，承包期内承包方式采取转让，互换方式流转承包经营权的，当事人可以要求办理农村土地承包经营权证书，土地经营权变更登记，这一点也可以看出是可以而不是必须。在2004年原告的母亲已将土地承包经营权证书在与房屋转让时一并转让给了本案被告。证据二，大丰市农村集体土地承包归户清册，证明原告父亲朱某3名下有承包田4亩，以及临时承包地0.5亩，当时承包的人口是3人，原告父亲朱某3、母亲吴某及原告女儿朱某4。二轮承包村里是要分给我田的，十几亩田，我没有要，那时我在外面，一直就没有回来。被告朱志存的质证意见：对证据二真实性无异议，但不能证明原告的证明目的，看不出原告也是家庭承包人员，原告并未参加土地二轮承包，原告的父母从村集体以家庭成员承包的方式承包了土地，其中家庭成员不包括原告本人，根据民法典的规定，遗产是公民死亡时遗留的个人财产，农村土地承包经营权不属于个人财产，故不发生继承问题，除林地外的家庭承包，当承包林地的农户家庭中一人或几人死亡，承包经营仍然以家或户为单位，而本案中原告的父母已经死亡，根据该规定，原告不享有案涉土地的继承权。证据三，村委会归户清册的承包田的四址明细；被告朱志存的质证意见：无异议。证据四，亲属关系证明，证明朱某3、吴某已经去世，其仅生有一子朱怀生；被告朱志存的质证意见：无异议。证据五，派出所的户籍存根，证明原告与朱某3、吴某的亲属关系；被告朱志存的质证意见：无异议。证据六，常住人口登记卡，证明朱怀生户口仍在开发区建设村三组；被告朱志存的质证意见：常住人口登记卡只能说明原告的家庭关系，不能当然证明原告在土地二轮承包时户口还在本建设村。派出所的常住人口登记存根说明了其是2005年迁回本村，而且其户口的迁回期间存在很多瑕疵。以前的村干部以及目前的村干部都无法认定原告是何时迁入这个村的。被告朱志存为证明自己的抗辩意见提供以下证据证明：证据一，朱某3、吴某村镇房屋所有权证，证明原告的父母已将位于大丰区建设村三组的房屋转让给本案被告；原告朱怀生的质证意见：对房屋所有权证三性无异议，原告母亲只是将房屋进行了出售，并没有将承包田一并转让。证据二，朱某3农村集体土地经营权证书，原告母亲将房屋转让给本案被告时，一并将土地经营权证书交付给被告；原告朱怀生的质证意见：对农村集体土地经营权证三性无异议，承包的户主朱某3系家庭共同承包，根据上面说明事项的规定，农村土地承包经营权流转的必须签订书面流转合同，被告所称土地经营权流转并没有签订书面流转协议，依法不能成立。证据三，原大中镇建设村村主任朱某1汉的证人证言，我当时是村主任，他们双方谈好，4000元买房子和田，钱和房子是不是那天交的，我不清楚，反正那天他们都说好了，请我们村里干部去写个东西见证，那天我们村里蛮重视的，书记周某、我是主任、总账会计朱某2、还有队长朱某1银一起去的，那天正好朱志刚主任40岁，我们一起去吃中饭，中饭前走被告那里把这个事情办了。怀生和志存他们双方都在，当时协议是朱某1银写的，写的内容就是房子、田一共4000元，当时就是在三组怀生的老房子那里。朱怀生肯定在场抓笔的，有没有签字，怎么签的我不清楚，也应当有人读给他听的。协议里面没有“怀生什么时候回来这个田还给怀生种”这个内容，当时那个房子已经失去价值，主要是田。当时村里没有给他们备注转让田的内容，那时候反正房子交给他、田交给他就拉倒，我们村里这种情况的不是一家，多呐，其他人家没有有纠纷的。说这个地方征用的话，也不知道什么时候征用，我认为冷水里泛泡没有什么价值，十六、七年了，也不是我一个人在场，整个生产队里没有人不知道这个事情，协议签几份不清楚，他们自己有，村里有的话是不可能遗失的，村里档案保存的很好的，村里现在找不到，说明村里当时没有保存。原告朱怀生的质证意见：1、对证人证言有异议，证人陈述双方签有书面协议，应当以书面协议约定内容为准，但是被告方并没有提供书面协议，而且原告对协议中所谓的土地一并转让不予认可，原告也没有在协议上面签字，土地经营权的流转也应当是承包人进行流转，原告也无权签订土地的经营权流转。2、事实是：那天晚上朱怀生是去的，不会写字，去的目的是老娘让朱怀生回来，房子卖掉了，朱怀生说4000元算什么，说田是不能卖的。老娘说你又不在家，又不种，说把志存代种，朱怀生说代种就罢了，怀美读给大家听的，写明我什么时候回来什么时候田还给我。是怀美写的，不是友银写的，记得清清楚楚。协议村里也有的，我们各人总有份的，现在都没有了，我找怀美的，怀美说没有找到，我家里也找不到了。我二女儿王珂涵想把她儿子户口报在老家，需要房产证、土地证这个材料，只要被告帮我这个忙就行了，并不是真的要这个房子和田，我找志存商量的，他头直摇，没办法商量，被告说等后面国家征用可以分分。所以我才起诉的。证据四，原大中镇建设村统计兼七组队长朱某1银的证人证言：我当时是村里统计兼七组队长，原告、被告是三组，那天书记要我和主任一起去的，上朱志存家里，与怀生买房子的事情，当时是老式三间房子，还有个厨房，厨房在前面东南角上，还有承包田，承包田和房子一起转让，总共4000元，我们去的时候，怀生就把房产证、土地证，朱志存一手交钱，朱怀生一手交证，交接了，书记委托我帮他们代笔的，写的怀生父母的房屋三间、厨房两间、承包田好像是4亩多点及拾边转让给朱志存，总共4000元，当时写的一式两份，各人一份，协议里没有写“朱怀生家来以后田还要再给朱怀生”这个内容。朱怀生、朱志存都写的名字，我记得好像朱怀生写的名字，都十几年了记不清楚了，我写好了都读给他们听的，一式两份是复写纸复印的，是带好过去的，是他们请我过去的，当时在朱志存家里，在朱怀生卖的房子后面家里，村里有周某书记、总账会计朱某2、村长朱某1汉、还有我，他们双方是朱志存一家及朱怀生，当时写的房子、承包田、拾边一并转让的。当时就是把房产证、土地经营权证一并交给了朱志存的，其他没有注明，那时候处理这些事情没有经验，也没有这个代种的说法，当时也没有明确的规定，怎么流转，那时候人都不要种地，都不肯种，那时候要交上缴的，还要分摊杂工、杂支的。原告朱怀生的质证意见：1、两位证人所讲签订协议陈述有不一致的地方，说明时间长了，他们的记忆是有出入的，对协议是否约定转让，以及原告是否签字，应当以书面协议为准，朱怀生讲听到读的内容是代种，而不是转让，并且其也没有签字，所以不能以证人反映的内容为准。2、事实是：写有协议原告是不否认的，签名原告是没有签，对卖房子原告是没有意见的，田没有转，是给被告代种的，是在朱志存家里，原告那天晚上在老娘那里过夜的。根据双方的陈述和无异议的证据，本院认定以下事实：原告朱怀生系已逝朱某3、吴某夫妇之子。朱某4为原告长女，1981年1月12日生。1998年9月二轮承包时，户主朱某3与建设村经济合作社签订了4亩土地承包合同书。归户清册记载的户主朱某3人口3个，其中农业人口3人，享受承包地人口3个，劳力0.5个。后朱某3去世。2004年，吴某与朱志存协商，将朱某3、吴某共有的位于大丰市大中镇建设村三组的房屋出卖给了被告朱志存。由原建设村支部书记周某、原村主任朱某1汉、原总账会计朱某2、原七组队长朱某1银到场见证，原七组队长朱某1银按照吴某、朱志存谈妥的事项执笔书写了转让协议，吴某、朱怀生、朱志存对书面协议无异议，朱志存向朱怀生支付了约定的价款，朱怀生将朱某3、吴某的房屋及房屋所有权证原件、户主为朱某3的4亩承包地及农村集体土地经营权证书原件一并代为交付给了朱志存。后吴某去大丰王港随朱怀生夫妇生活，不久去世。朱志存在购买的房屋原址对购买的房屋进行了翻建，至今未办理房屋产权变更登记。案涉争议土地也一直由朱志存耕种，无权属变更登记。原告于2021年1月8日向本院提起诉讼。本案争议焦点，原告有无诉权？本院认为，原告对案涉争议土地的诉权，要么基于二轮承包，要么基于其母亲去世后与发包方建设村办理有关手续后的继续承包。原告没有与发包方办理继续承包的有关手续，只有基于二轮承包。二轮承包过户清册记载的劳力只有0.5个，可以排除当时作为青壮劳力的原告朱怀生在归户清册记载的3个人口范围内。原告主张作为朱某3、吴某的唯一继承人以继承方式获得案涉4亩土地的土地承包经营权，无法律依据。本案诉争4亩土地是朱某3作为户主以家庭承包方式承包的耕地。家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户，即家庭承包是以农户为单位而不是以个人为单位。这就决定了家庭土地承包经营权的继承与一般意义上的继承不同。以家庭承包方式取得的承包经营权有其特殊性，它的特殊性是指承包经营权是否可以继承受到集体成员权的影响。家庭承包方式取得的承包经营权是以集体成员权为前提的，具有社会保障功能，它为集体成员提供基本的社会保障。当承包的农户中的一人或几人死亡时，承包地仍由其他家庭成员继续承包经营，不发生继承的问题。原告朱怀生主张以继承方式获得案涉4亩土地的土地承包经营权，没有法律依据；原告也未能提供与发包方办理继续承包的有关手续，原告主张具有案涉4亩土地的承包经营权，也没有事实依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国农村土地承包法》第二十一条、第二十七条第一款、第三十二条的规定，判决如下：驳回原告朱怀生的诉讼请求。案件受理费80元，减半收取40元，由原告朱怀生负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 员 姜安国二〇二一年三月二日法官助理 朱丹丹书 记 员 王 霞附录法律条文《中华人民共和国农村土地承包法》第二十一条耕地的承包期为三十年。草地的承包期为三十年至五十年。林地的承包期为三十年至七十年。前款规定的耕地承包期届满后再延长三十年，草地、林地承包期届满后依照前款规定相应延长。第二十七条承包期内，发包方不得收回承包地。国家保护进城农户的土地承包经营权。不得以退出土地承包经营权作为农户进城落户的条件。承包期内，承包农户进城落户的，引导支持其按照自愿有偿原则依法在本集体经济组织内转让土地承包经营权或者将承包地交回发包方，也可以鼓励其流转土地经营权。承包期内，承包方交回承包地或者发包方依法收回承包地时，承包方对其在承包地上投入而提高土地生产能力的，有权获得相应的补偿。第三十二条承包人应得的承包收益，依照继承法的规定继承。林地承包的承包人死亡，其继承人可以在承包期内继续承包。