浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）浙0782民初286号 原告宁波炜丰电子科技有限公司，住所地余姚市开发区振兴路3号。 法定代表人姜炜，执行董事。 委托诉讼代理人黄胜军,上海段和段（宁波）律师事务所执业律师。 被告银江股份有限公司，住所地杭州市益乐路223号1幢1层。 法定代表人王腾，总经理。 委托代理人周学兵、王小军。 被告义乌万达广场投资有限公司，住所地义乌市稠江街道新科路9号5楼。 法定代表人肖广瑞，执行董事。 原告宁波炜丰电子科技有限公司为与被告银江股份有限公司、义乌万达广场投资有限公司合同纠纷一案，于2020年1月6日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序，于2021年3月12日公开开庭进行了审理。原告宁波炜丰电子科技有限公司的委托代理人黄胜军，被告银江股份有限公司的委托代理人周学兵、王小军均到庭参加诉讼，被告义乌万达广场投资有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告宁波炜丰电子科技有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告银江股份有限公司向原告支付工程款人民币1981820元及代为预缴的税款37026元，共计人民币2018846元。2、判令被告义乌万达广场投资有限公司在上述工程款1981820元范围内与被告银江股份有限公司承担共同付款责任。事实与理由：案外人中国建筑第二工程局有限公司为义乌万达广场项目的总承包商。原告借用被告银江股份有限公司的资质承包了其中的大商业及公寓写字楼弱电智能化工程(以下简称“涉案工程”)。两被告与总承包人三方于2016年1月21日签订《分包合同协议书》一份，约定工程价款由两被告直接结算。原告与被告银江股份有限公司未签订书面合同，口头约定被告银江股份有限公司按发包方的结算价与原告结算，原告缴纳3%的管理费。涉案工程由原告完成施工后，于2017年12月30日竣工验收合格。2018年5月8日，涉案工程完成造价结算，结算价为12304581元。扣除原告应缴纳的管理费369137元，被告银江股份有限公司应向原告支付的工程款为11935444元。截至起诉之日，被告银江股份有限公司仅支付9953624元，尚欠工程款1981820元未付。原告代被告银江股份有限公司预缴税款中尚有37026元未付给原告。被告义乌万达广场投资有限公司作为工程发包人，应当与被告银江股份有限公司承担共同付款责任。为此，原告提起诉讼。 被告银江股份有限公司辩称：请求驳回原告对我方的诉讼请求，理由如下：1、原告提供的现有证据无法证明其为涉案工程的实际施工人，我公司未欠付原告款项，涉案工程由我方自行与相关供应商包括原告采购并安排第三方劳务单位进行施工。2、发包方被告义乌万达广场投资有限公司至今未全部支付涉案项目的工程款，尚拖欠工程质保金615229.05元。3、不认可原告与我方之间存在挂靠关系，所以也不存在3%的管理费，也不同意按发包方的结算价格与原告进行结算。4、涉案工程竣工验收报告、工程结算造价确认书并非原告提到的卢岩签字，而是由我公司盖章及项目经理徐全铭签字确认。5、我方未出借建筑施工企业资质给原告。 被告义乌万达广场投资有限公司未作答辩。 为证明自己的主张，原告向本院提供了下列证据材料： 证据1，《义乌万达广场大商业及公寓写字楼弱电化工程合同》一份，证明被告义乌万达广场投资有限公司将义乌市万达广场建设工程总承包给案外人中国建筑第二工程局有限公司，原告借用资质分包其中的大商业及公寓写字楼弱电智能化工程。 证据2、3、4，开工报告、现场签证、通知及确认单、卢岩的基本养老保险缴纳证明各一份，证明卢岩系原告的工作人员，开工报告、现场签证、通知及确认单上有卢岩的签字，涉案工程由原告实际施工。 证据5，税收缴款单复印件一份，证明原告代被告银江股份有限公司预缴税款，其中37026元尚未支付给原告。 证据6，工程竣工验收报告一份，证明案涉工程于2017年12月30日竣工验收合格。 证据7，工程结算造价确认书一份，证明2018年5月8日，案涉工程完成造价结算，结算价为12304581元。 证据8，商业承兑汇票一份，证明被告银江股份有限公司向原告支付了部分工程款。 证据9，采购合同四份，该证据与被告银江股份有限公司提交的采购合同完全一致，证明原告为实际施工人的事实。 被告银江股份有限公司质证认为： 对证据1，真实性无异议，关联性及证明目的持有异议，该份证据系两被告之间签订，与原告并无关联，更不能证明原告借用资质进行施工。 对证据2、3、4，对于开工报告的真实性无异议，但是对证明目的持有异议，该份开工报告是由被告银江股份有限公司先行盖章，至于什么时间由卢岩签字我们并不清楚，而且卢岩签字并不一定就能代表原告，也不能证明涉案工程由原告施工。现场签证及通知确认单是复印件，即使是真实的，我们对关联性及证明目的也持有异议。综上所述，该三份证据并不能证明涉案工程由原告实际施工，对实际施工人来说应提供充分的证据证明涉案工程由原告完成采购设备材料、提供劳务等一系列施工行为，但原告并未提供。对卢岩的基本养老保险真实性无异议，但对证明目的有异议即不能证明涉案工程由原告实际施工。 对证据5，该份证据为复印件，真实性不予认可。即使是真实的也不能证明原告代被告预缴税款，更不能证明被告尚欠原告37026元。 对证据6，真实性无异议，关联性及证明目的有异议，该份证据恰恰证明被告承接的工程与原告无关。 对证据7，真实性无异议，关联性及证明目的有异议，该份证据仅能反映涉案工程由两被告间进行工程造价结算，与原告并无关。 对证据8，该份证据为复印件，对证据三性不予认可。 对证据9，真实性无异议，关联性及证明目的持有异议，该份证据不能证明涉案工程由原告施工，反而恰恰证明涉案工程货物由被告银江股份有限公司采购，与原告无关。 本院对原告的证据认证如下：除证据5外的其他证据真实性均予以认定，且对原告的实际施工人身份予以认定。从原告的证据可以综合判断原告借用了被告银江股份有限公司的资质承包了义乌市万达广场中的大商业及公寓写字楼弱电智能化工程，结算价为12304581元。 为支持其抗辩，被告向本院提交了如下证据：涉案工程的采购及分包合同一组，证明涉案工程由被告银江股份有限公司向相关产品供应商包括原告进行采购，并将相关劳务分包给有资质的劳务单位进行安装调试，与原告无关。 原告质证认为：对真实性无异议，对其证明的内容有异议。该采购合同由原告联系供应商，由被告银江股份有限公司和供应商签订采购合同，经原告的申请由被告银江股份有限公司向采购商直接支付货款。而且，这个证据原告方手上也有一份，恰恰证明了这个工程是由原告借用了被告的资质施工，为实际施工人的事实。 本院对被告的证据认证如下：对该证据的真实性予以确认。该证据原告手中持有一模一样的一整套，再结合原告的其他证据，足以认定原告的实际施工人的身份。对于被告的证明目的不予确认。 综上，本院认定本案事实如下： 案外人中国建筑第二工程局有限公司为义乌万达广场项目的总承包商。原告借用被告银江股份有限公司的资质承包了其中的大商业及公寓写字楼弱电智能化工程。两被告与总承包人三方于2016年1月21日签订《分包合同协议书》一份，约定工程价款由两被告之间直接结算。总价的5%作为质保金，在保修期满2年经双方确认无质量问题后，由发包人直接退还。该工程于2017年12月30日竣工验收合格。2018年5月8日，该工程完成造价结算，结算价为12304581元。被告义乌万达广场投资有限公司扣除质保金615229.05元外，余款均已付清。现质保期已届满。被告银江股份有限公司向原告陆续支付9953624元及扣除相关费用后，尚欠工程款1981820元未付。 本院认为，被告银江股份有限公司将企业的建筑施工资质出借给原告宁波炜丰电子科技有限公司的行为，违反相应法律规定，应认定为无效。但涉案工程已经竣工验收合格，原告有权要求参照合同约定支付工程款。本案中，两被告对应支付工程款进行了结算并审计，且工程质保期已届满，故原告作为实际施工人要求被告银江股份有限公司支付工程款的诉讼请求，合理合法，本院依法予以支持。另外，根据相应司法解释规定，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，应当判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。所以，本案被告义乌万达广场投资有限公司应在欠付建设工程价款范围内承担清偿责任。至于原告诉请的税款，未提供证据，本院不予支持。被告义乌万达广场投资有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭，视为放弃举证、质证、辩论的权利，依法可缺席判决。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第四条、第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告银江股份有限公司于本判决生效后十日内支付原告宁波炜丰电子科技有限公司建设工程价款人民币1981820元。 二、被告义乌万达广场投资有限公司在其欠付的建设工程价款615229.05元范围内对上述债务承担清偿责任。 三、驳回原告宁波炜丰电子科技有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11475元，诉讼保全费5000元，合计16475元，由被告银江股份有限公司负担16000元，原告宁波炜丰电子科技有限公司负担475元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审判员 吴 刚 二〇二一年三月二十三日 书记员 翁倩倩