浙江省诸暨市人民法院 行 政 判 决 书 （2020）浙0681行初107号 原告杨小东，男，1978年9月5日出生，汉族，住新昌县。 委托代理人夏玲，北京京师（杭州）律师事务所律师。 被告新昌县镜岭镇人民政府，住所地新昌县镜岭镇。 法定代表人张钰，镇长。 出庭行政机关负责人张嵩，副镇长。 委托代理人王**先，浙江新时代律师事务所律师。 委托代理人吕凯利，浙江新时代律师事务所律师。 原告杨小东诉被告新昌县镜岭镇人民政府（以下简称镜岭镇政府）强制拆除房屋一案，于2020年8月4日向新昌县人民法院提起行政诉讼并申请异地管辖，绍兴市中级人民法院指定本院管辖。本院于2020年9月8日立案后，于2020年9月14日向被告镜岭镇政府送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年12月25日公开开庭审理了本案。原告杨小东及委托代理人夏玲，被告镜岭镇政府副镇长张嵩及委托代理人王**先到庭参加诉讼。审理中,因双方当事人书面申请庭外和解,庭外和解期间不计入审理期限。本案现已审理终结。 2020年5月12日至5月15日，被告镜岭镇政府强制拆除了原告杨小东位于新昌县××镇××村××庄××层房屋。 原告杨小东诉称，原告系新昌县镜岭镇冷水村村民，2015年初，原告居住的房屋因多年侵蚀导致塌方。2018年9月25日，被告向原告颁发了乡字第3306242011800014号《乡村建设规划许可证》。2019年4月，原告按照上述许可的规定新建房屋。2019年9月23日、10月3日，被告强行拆除了原告已建造完成的二层房屋。2020年5月10日，被告向原告送达《责令限期拆除决定书》，并于2020年5月13日将原告新建的房屋全部拆除。在拆除过程中，被告将原告母亲拘禁在被告办公室内。在原告不在场的情况下，被告用挖掘机强制拆除了原告的房屋及附属设施，导致各种建筑材料变成废品，家具家电严重受损，部分生活用品丢失。 被告强制拆除的房屋及附属老旧房屋系原告及其家属的唯一住房。在没有妥善安置前提下，被告的强制拆除行为严重违法。涉案房屋经过审批，拥有《乡村建设规划许可证》，原告系合法建房。退一步讲，即使涉案房屋是违法建筑，被告的强制拆除行为也是违法的：1.违法建筑处置决定应当载明相关的事实、理由、依据以及不服决定的救济途径和期限等，并依法送达原告；2.被告组织人员实施拆除行为前，应当充分听取原告的意见，对原告提出的事实、理由和证据应当进行记录、复核。原告提出的事实、理由或者证据成立的，应当予以采纳，不予采纳的应当说明理由；3.在实施强制拆除前，被告应当向原告送达行政强制决定书，并进行公告；4.被告组织人员实施拆除行为时，应当确认涉案房屋内是否有原告的财物，并应当尽到必要的通知义务，敦促原告尽快搬离物品并告知具体拆除时间。即使原告拒绝搬离物品，被告也应当在公证机关在场的情况下对被拆除房屋内的财物进行清点造册、拍照以固定证据，并妥善保管；5.即使涉案房屋系违法建筑，因被告的强拆行为给原告及其家属造成了巨大的物质损失和精神损失，被告应参照最高人民法院作出的（2016）最高法行申12号行政判决书给予赔偿。综上所述，请求法院依法判决确认被告强制拆除原告位于××镇××村××庄占地面积48平方米建筑物的行为违法。审理过程中，原告杨小东明确诉讼请求为判决确认2020年5月13日被告强制拆除原告占地面积48平方米房屋的行为违法。 原告杨小东向本院提交了以下证据： 1.《责令限期拆除决定书》一份及强拆现场照片10张，证明被告实施强制拆除行为，被告要求原告于2020年5月14日自行拆除，但被告于5月13日即组织强拆，该行政行为程序违法的事实； 2.《乡村建设规划许可证》一份，证明涉案房屋系合法建筑的事实； 3.信访截图一份，证明原告在收到责令限期拆除决定书后即表示不服，被告违反法定程序，剥夺原告申辩权利的事实； 4.照片7张，证明被告强拆后，原告及其家属无房可住，原告家属身体及精神受到严重影响的事实。 被告镜岭镇政府辩称：一、涉案建筑属于违法建筑。1.涉案建筑的土地使用证已经被新昌县人民政府撤销。原告户于2018年7月4日申请在新昌县××镇××村××庄建房，经新昌县镜岭镇冷水村村民委员会同意，新昌县人民政府于2018年9月28日批准同意其户占用新昌县××镇××村××庄48平方米土地建房，其中建筑占地48平方米，用途住宅。土地四至为：东至山、公路留用地，南至公路留用地，西至路、晒场，北至梁财银屋（批准文号为镜岭镇私土字2018第014号）。并于同日向原告户核发编号为镜政私建地字2018年第014号《浙江省建设用地批准书》。2019年5月16日，新昌县公路管理局调查发现，杨小东户申请建房的占地在横镜线27Ｋ＋940至27Ｋ＋960右侧建控区内，违反了《中华人民共和国公路法》第五十六条、《公路安全保护条例》第十三条的禁止性规定。新昌县人民政府根据《中华人民共和国行政许可法》第六十九条第一款第（五）项的规定，于2020年4月27日作出新政发［2020］17号《关于撤销杨小东建设用地批准书的决定》，依法将杨小东户持有的镜政私建地字2018年第014号《浙江省建设用地批准书》予以撤销。故涉案房屋在拆除前已没有相应的合法审批手续，属于违法建筑事实清楚。2.涉案房屋的《乡村建设规划许可证》已依法被注销。鉴于镜政私建地字2018年第014号《浙江省建设用地批准书》已被撤销，被告镜岭镇政府依据《浙江省城乡规划条例》第四十九条第二款、第三款的规定，依法注销编号为镜岭镇乡字第3306242011800014号《乡村建设规划许可证》。 二、被告镜岭镇政府强制拆除杨小东的违法建筑于法有据。被告镜岭镇政府根据《浙江省城乡规划条例》第六十条的规定，于2020年5月10日作出责令限期拆除决定并送达原告。2020年5月13日，原告哥哥组织人员将涉案房屋内全部物品搬离后进行拆除，中途因在场亲戚提出异议，拆除中止。2020年5月15日，被告实施强制拆除，将涉案房屋剩余部分拆除。 综上所述，原告的诉讼请求缺乏事实根据和法律依据，请求法院依法驳回其诉讼请求。 被告镜岭镇政府向本院提交了以下证据、依据： 1.新政发[2020]17号《关于撤销杨小东建设用地批准书的决定》一份，证明原告的建设用地批准书已被撤销的事实； 2.镜政[2020]15号《关于注销镜岭镇乡字第3306242011800014号的决定》一份，证明被告根据《关于撤销杨小东建设用地批准书的决定》的规定，注销相应的乡村建设规划许可证的事实； 3.新镜限拆字[2020]14号《责令限期拆除决定书》一份，证明被告责令原告于2020年5月14日前自行拆除房屋，并告知其陈述申辩权利的事实； 4.现场照片7张，证明涉案房屋拆除前后的状况及屋内物品已被搬移到杨小东母亲的老房子里的事实； 5.申请证人俞某出庭作证，证明证人受原告哥哥杨某东的委托搬离涉案房屋内的物品并协助拆除房屋的事实。 经庭审质证，对于原告杨小东提交的证据，被告镜岭镇政府发表如下质证意见：证据1，对责令限期拆除决定书的真实性、合法性、关某无异议，对照片的真实性无异议，但认为不能达到原告的证明目的；证据2，被告认为该许可证已被撤销，不能达到原告的证明目的；证据3，对真实性无异议，但认为被告不知情；证据4，对真实性无异议，但认为不能达到原告的证明目的。 对于被告镜岭镇政府提交的证据，原告杨小东发表如下质证意见：证据1、2，对真实性无异议，但认为不能达到被告的证明目的，原告已针对新政发［2020］17号文件提起诉讼，在法律文书未生效前，涉案房屋仍是合法建筑；证据3，对真实性无异议，对证明目的有异议，认为该决定书要求原告在5月14日前腾空房屋，但被告在5月13日就将涉案房屋拆除，且在决定书作出前没有听证，拆除过程中原告未到场，现场财物未清点，拆除行为程序违法；证据4，无异议，但认为照片中只是部分材料，大部分材料已被损毁；证据5，对证人证言的真实性、合法性、关某均有异议，认为原告及其家属未同意拆除涉案房屋，也未要求他人搬东西和拆除房屋。 本院对上述证据认证如下：原告提交的证据1-4，被告对真实性均无异议，本院确认为有效证据。被告提交的证据1-4，原告对真实性均无异议，本院确认为有效证据。出庭作证的证人的证言，可以证明证人受委托于2020年5月13日搬离涉案房屋内的物品的事实，本院确认为有效证据。 经审理查明，2018年9月，新昌县人民政府向原告杨小东核发编号为镜政私建地字2018年第014号《浙江省建设用地批准书》，批准同意原告使用坐落于新昌县××镇××村××庄的48平方米集体土地建房。同月，原告取得镜岭镇乡字第3306242011800014号《乡村建设规划许可证》。后原告建造了涉案房屋。2020年4月27日，新昌县人民政府作出新政发［2020］17号《新昌县人民政府关于撤销杨小东建设用地批准书的决定》，载明：你所建房屋虽经审批后建造，但其位于横镜线27Ｋ＋940至27Ｋ＋960路段公路建筑控制区范围内，违反了《中华人民共和国公路法》第五十六条、《公路安全保护条例》第十三条关于“禁止在公路两侧的建筑控制区内修建建筑物和地面构筑物”的规定，故原对你作出的同意使用集体土地建房的行政许可属于《中华人民共和国行政许可法》第六十九条第一款第（五）项规定的“依法可以撤销行政许可的其他情形”，应予以撤销，据此对你作出如下决定：撤销镜政私建地字2018年第014号《浙江省建设用地批准书》。2020年5月10日，被告镜岭镇政府作出镜政［2020］15号《关于注销镜岭镇乡字第3306242011800014号的决定》，载明：2020年4月27日，经新昌县人民政府研究，依法作出《关于撤销杨小东建设用地批准书的决定》（新政发［2020］17号），依法将你持有的镜政私建地字2018年第014号《浙江省建设用地批准书》撤销。现根据《浙江省城乡规划条例》第四十九条第二款、第三款之规定，决定如下：注销编号为镜岭镇乡字第3306242011800014号《乡村建设规划许可证》。同日，被告作出新镜限拆字［2020］14号《责令限期拆除决定书》，认定涉案建筑属于违法建筑，责令原告于2020年5月14日前自行腾空并拆除该处违法建筑，逾期将依法实施强制拆除，房屋内物品视为遗弃物，所造成的后果由原告自行承担。2020年5月12日，被告镜岭镇政府组织人员开始对涉案房屋进行拆除；5月15日，被告完全拆除原告杨小东位于新昌县××镇××村××庄占地面积48平方米的房屋。原告不服，遂提起行政诉讼。 另查明，被告在拆除涉案房屋前未作出行政强制执行决定，也未告知原告申请行政复议或者提起行政诉讼等权利，强制拆除过程中未制作行政强制执行笔录。 本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第一款规定：“行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼”。本案中，涉案房屋系杨小东经审批后建造，其与本案被诉行政行为存在利害关系，原告主体适格。《浙江省城乡规划条例》第六十条规定：“未取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡（镇）人民政府责令停止建设、限期改正；占用乡村公共设施用地、公益事业用地等情节严重的，应当予以拆除。”涉案房屋位于镜岭镇冷水村，且其取得的《乡村建设规划许可证》已被依法注销，故被告镜岭镇政府作为涉案建筑物所在区域的乡（镇）人民政府，有对其行政区域内不符合城乡规划要求的建筑物进行处置的职权。本案的争议焦点为，被告强制拆除原告杨小东位于新昌县××镇××村××庄的占地面积48平方米房屋的行政行为是否合法。 本院认为，合法实施的强制拆除行为，应当遵循法定的程序。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第四十四条的规定，行政机关认为建筑物、构筑物、设施等违法且需要强制拆除的，应首先作出行政处罚决定，当事人在法定期限内既不申请行政复议又不提起行政诉讼，且不履行行政处罚决定的，行政机关应书面催告当事人履行义务，当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩；经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定，行政强制执行决定书送达当事人后，行政机关应予以公告，限期当事人自行拆除；当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。本案中，被告镜岭镇政府在拆除涉案房屋前，并未作出相应的行政决定。现被告既未作出行政处罚决定、行政强制执行决定，也未告知行政相对人申请行政复议或者提起行政诉讼的权利及期限，即实施强制拆除行为，违反了法律规定。因该强制拆除行为不具有可撤销内容，原告请求确认被告强制拆除其房屋的行政行为违法，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，判决如下： 确认被告新昌县镜岭镇人民政府强制拆除原告杨小东位于新昌县××镇××村××庄的一处占地面积为48平方米房屋的行政行为违法。 案件受理费50元，由被告新昌县镜岭镇人民政府负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审 判 长  周国勇 审 判 员  徐怡燕 人民陪审员  周仕英 二〇二一年三月二十三日 法官 助理  陈凯森 书 记 员  马 琼 附：本判决适用的相关法律依据 1.《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为： （一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的； （二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。 行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法： （一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的； （二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的； （三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。 2.《中华人民共和国行政强制法》 第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：…… 第三十六条当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。 第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。 强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：…… 第三十八条催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达。 第四十四条对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。 3.《浙江省城乡规划条例》（2011修正） 第六十条未取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡（镇）人民政府责令停止建设、限期改正；占用乡村公共设施用地、公益事业用地等情节严重的，应当予以拆除。