辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终1458号上诉人（原审被告）：沈阳泾渭汇才商贸有限公司，住所地沈阳市沈北新区福州路46-3号3门。法定代表人：汪玉晓，该公司总经理。委托诉讼代理人：王宇，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：石长有，男，1969年3月15日出生，汉族，住黑龙江省讷河市二克浅镇西庄村3组。委托诉讼代理人：侯一鸣，辽宁北天律师事务所律师。上诉人沈阳泾渭汇才商贸有限公司与被上诉人石长有劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈北新区人民法院（2020）辽0113民初9646号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳泾渭汇才商贸有限公司上诉请求：请求撤销原判，依法改判或发回重审，一、二审案件受理费由石长有承担。事实与理由：石长有所从事的工作系小大万隆购物中心承包给案外人的超市上货与配货业务的相关联业务，沈阳泾渭汇才商贸有限公司与案外人在协议中明确约定，承包费用按每日500元计算，月底结账，沈阳泾渭汇才商贸有限公司不负担任何其它费用，其他事项均由案外人自行安排与处理；通过一审法院认定的事实中并没有沈阳泾渭汇才商贸有限公司对石长有的工作进行安排管理、工资发放、录用等相关证据，其明确显示案外人金文亮并不是公司员工，未签合同二倍工资差额中2019年8月至11月的部分已超过一年时效。石长有辩称，同意一审法院。沈阳泾渭汇才商贸有限公司上诉状所述与事实严重不符，石长有在一审期间提交的微信工作群聊天记录截图以及与车队经理金文亮聊天记录截图中，均可体现石长有每日工作均由金文亮与小大美润超市经理进行具体安排。沈阳泾渭汇才商贸有限公司仅凭一份无法证明真实性的上货与配货业务外包协议，便否认劳动关系，明显不能成立，一审提交的通话记录证明休息一事须向法定代表人汪玉晓请示。未签合同二倍工资差额时效问题，未超过仲裁时效期间。石长有向一审法院起诉请求：1.确认双方自2019年7月8曰至2020年4月20日之间存在劳动关系；2.确认公司解除劳动关系违法，并支付赔偿金11845.2元；3.判决公司支付未签订书面劳动合同的双倍工资55391元；4.判决公司未缴纳社会保险的损失5000元；5.判令公司承担本案诉讼费用。审理中，石长有放弃第四项诉讼请求。事实与理由：石长有经朋友介绍，来到沈阳泾渭汇才商贸有限公司工作，于2019年7月8日正式入职，职位为货车司机，负责为关联企业小大美润超市运输、装卸蔬菜及各类日杂货品，当时约定每月基本工资为3500元，每小时加班工资为12元，后期公司将其自有的种植蘑菇大棚也交由石长有管理，每月支付工资300元。石长有入职后，公司未与石长有签订书面劳动合同，也未为石长有缴纳社会保险，工资除2020年1月份及2020年2月份是单位会计转账发放的外，均以现金形式发放。2020年2月22日下午三点三十分左右，因“新冠疫情”期间，沈北新区看守所需集中供应蔬菜粮油，石长有接到公司下达的运输任务后，便到小大美润超市装运蔬菜。在车厢内搬运蔬菜时，因车厢内湿滑摔倒，当时石长有没有太过在意，因工作任务重，便坚持完成了运送任务，当时石长有也将摔倒的事情告知了公司车队经理金文亮。日后,石长有一直带伤工作，期间也到诊所检查过，诊所医生未及时诊察出石长有的病情，直至2020年4月13日，石长有感觉疼痛实在难以忍受，便请假到沈阳市骨科医院进行全面检查，经诊断，石长有右股骨颈裂折，医生建议避免活动及负重。石长有便将检查结果向公司主管经理金文亮及时告知，2020年4月20日，主管经理金文亮在明确得知石长有伤情一时半会不能完全康复，需要长时间休养后，便通知石长有单位会新招司机，石长有养好伤后便可以走法律途径解决相关问题，将石长有4月份工资发放后，便与石长有解除了劳动关系。石长有认为，在用人单位的工作时间、工作地点，因工作原因受到事故伤害，应当属于工伤。工伤事故发生后，公司对工伤事故完全知情，却以不能因为发生工伤耽误单位工作为由与石长有解除劳动关系，应当属于违法解除劳动关系，为维护合法权益，石长有根据我国法律的相关规定，提起诉讼，恳请支持全部诉讼请求。一审法院查明，2019年7月8日石长有到沈阳泾渭汇才商贸有限公司从事司机工作，约定月基本工资3500元，后公司将蘑菇大棚交由石长有管理，每月工资300元，另付加班费，2019年7月份发放工资3835元（含底薪2960元，加班费875元），9月份6600元(含考核200元、蘑菇300元、加班费2600元)，10月份5341元（含考核200元、蘑菇300元、加班1341元），11月6355元（含考核200元、蘑菇300元、加班2355元），12月份6668元（含考核200元、蘑菇300元、加班2668元），2020年1月份8469元（含考核200元、蘑菇300元、加班4469元），2月份6194元（含考核200元、蘑菇300元、加班2194元），3月份7164元（含考核200元、蘑菇300元、加班3164元），4月份4000元（含考核200元、蘑菇300元）。原告陈述2019年8月份工资4600元，其中蘑菇300元，另加班费应为1014元，扣除应石长有驾车将倒车灯撞坏维修费214元，实发800元。2020年4月13日石长有到沈阳市骨科医院治疗，经诊断为右股骨颈裂折。4月20日石长有与公司车队经理金文亮通话中，石长有称养伤需要二三个月，金文亮表示等不了只能重新招人，石长有表示同意。审理中，公司提供与金文亮签订的车辆租赁协议及沈阳小大万隆购物中心物流承包协议书，主张金文亮系租赁被告车辆用于给沈阳小大万隆购物中心送货。另查，沈阳泾渭汇才商贸有限公司法定代表人与金文亮系亲属关系。一审法院认为，关于石长有要求确认与沈阳泾渭汇才商贸有限公司存在劳动关系，公司虽否认与石长有存在劳动关系并提供了车辆租赁协议及承包协议书，但因法定代表人与金文亮系亲属关系，其提供的证据无法证实其真实性，且石长有妻子与金文亮在2020年4月19日的通话记录中，金文亮明确说明是其向“汪总”为石长有争取的带薪休息。故公司的主张，一审法院不予支持。关于石长有要求未签订书面劳动合同双倍工资，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：已建立劳动关系，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，沈阳泾渭汇才商贸有限公司在用工之日起超过一个月不满一年未与石长有订立书面劳动合同，应当向石长有每月按月平均工资3977.78元（不包含加班费）支付二倍的工资。关于石长有要求违法解除劳动合同赔偿金，因石长有与金文亮2020年4月20日通话记录中，金文亮表示不能等石长有康复，需要重新招人，石长有表示同意金文亮重新招人。应视为双方协商解除劳动合同，公司应按法律规定给付经济补偿金。即按月平均工资5922.6元支付一个月的经济补偿金。一审法院判决：一、石长有与被告沈阳泾渭汇才商贸有限公司自2019年7月8日至2020年4月20日存在劳动关系；二、沈阳泾渭汇才商贸有限公司给付石长有未签订书面劳动合同双倍工资35800.02元；三、沈阳泾渭汇才商贸有限公司给付原告石长有经济补偿金5922.6元；四、驳回石长有其他诉讼请求。以上款项，沈阳泾渭汇才商贸有限公司均于本判决发生法律效力时立即给付，如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元由沈阳泾渭汇才商贸有限公司负担。二审中，当事人未向本院提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人沈阳泾渭汇才商贸有限公司提出的其与石长有不存在劳动关系的主张。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”现沈阳泾渭汇才商贸有限公司提出石长有所从事的工作系小大万隆购物中心承包给案外人的超市上货与配货业务的相关联业务等主张，但未就该主张提供充分证据予以证实，应承担举证不能的责任。故对上诉人沈阳泾渭汇才商贸有限公司该项上诉主张，本院不予支持。关于上诉人沈阳泾渭汇才商贸有限公司提出的未签合同二倍工资差额中2019年8月至11月的部分已超过一年时效的主张。未签合同二倍工资差额的仲裁时效期间从劳动者入职之日起满一年的次日开始计算或者不满一年的从解除或终止劳动合同之日的次日开始计算，且未签合同的月份是作为一个整体来计算时效期间，而非逐月计算时效期间。本案中，石长有于2019年7月8日入职，2020年4月20日解除劳动关系，2020年11月5日提起仲裁申请，并未超过一年的仲裁时效期间。沈阳泾渭汇才商贸有限公司该项上诉主张不符合法律规定，本院不予支持。综上所述，上诉人沈阳泾渭汇才商贸有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以确认。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由沈阳泾渭汇才商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 程 慧审判员 徐文彬审判员 朴海花二〇二一年三月十六日法官助理白晓辉书记员谢媛