湖北省黄石市西塞山区人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂0203民初606号原告：熊珍霞，女，1949年6月28日出生，汉族，住湖北省黄石市西塞山区。委托诉讼代理人：游佳政，湖北群力律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：黄石市爱康医院有限责任公司，住所地黄石市颐阳路562号。法定代表人：王东，该公司董事长。委托诉讼代理人：江旭红、商行，湖北易圣律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告熊珍霞诉被告黄石市爱康医院有限责任公司（以下简称“爱康医院”）医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年7月8日立案受理后，依法适用简易程序于2021年1月20日公开开庭进行了审理。原告熊珍霞及其委托代理人游佳政，被告爱康医院的委托代理人江旭红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告熊珍霞向本院提出诉讼请求：1、确认被告在对原告进行医疗过程中存在过错，并承担全部过错责任；2、判令被告向原告赔偿医疗费、住院伙食费、护理费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金共计129634.36元。3、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。事实和理由：2013年4月3日，原告因左胸疼痛到被告处住院治疗，被确诊为左乳浸润性导管癌，进行切除手术。被告在切除病变部位同时，错误地切除了正常组织，且未向原告履行告知义务，造成原告左上肢肿胀，功能障碍。后原告在被告处、中心医院等医院多次治疗，但未治愈，致使原告长期受病痛折磨、生活受限，原告的身体受到如此严重伤害，完全是被告诊疗错误造成的。故诉至法院，请求判如所请。被告爱康医院口头答辩：1、原告目前的身体损害结果主要是其自行疾病以及因治疗疾病而采取的手术措施所带来的手术并发症造成，被告在对原告的治疗过程中仅存在告知不足的过错，根据两级医学会所做的医疗事故技术鉴定以及法院委托司法鉴定机构所做的司法鉴定意见，被告仅承担轻微责任。2、原告的诉讼请求不尽合理，关于第一项诉请任何一个侵权行为受害人所提出的赔偿请求法院都会对行为人是否存在过错进行一个事实的查明和责任的判断，并最终体现在对原告的赔偿请求是否支持这一落脚点上，因此，原告要求确认被告在医疗过程中存在过错实际是对其第二项诉请的重复，要求法院判决被告承担全部过错责任更是缺乏事实依据。原告第二项诉请无论是本人所提出的60万元还是代理人所提出的12万余元都缺乏依据。关于医疗费部分，原告除爱康医院2次住院以外的其他住院治疗都是治疗癌症，此费用应从医疗费中剔除，而且其医疗费有重复计算。住院伙食费除爱康医院2次住院以外其他都不予认可。精神抚慰金过高。根据鉴定结论轻微责任过错参与度的责任在10-20%之间，以15%计算赔偿比较合理。经审理查明，熊珍霞因“发现左乳肿块4年余，左乳疼痛2月”前往爱康医院就医，并经该院收治住院。入院诊断为左乳肿块性质待查，左乳癌？4月3日行左乳肿块穿刺涂片染色，镜下见大量成团的核大深染细胞，细胞内可见核仁，考虑左乳腺癌。临床考虑诊断：左乳腺癌ⅢB期，予以AT方案化疗一周期。爱康医院于同月25日对熊珍霞在麻醉下行左乳房包块切除术+快速病检术+左乳癌改良根治术，术后病检结果：1、左乳腺浸润性导管癌2、送检根治术乳腺组织内多发性癌结节形成并纤维脂肪组织内癌组织浸润。事后给予对症治疗。2013年5月8日转入肿瘤科，予以恢复体质，促进伤口愈合治疗。5月13日出院，出院诊断：1、左乳腺浸润性导管癌2、高脂血症。出院医嘱：1、注意休息，营养饮食2、继续扶正、抗肿瘤治疗3、继续改善食欲4、保持手术切口干燥，暴避免晒、淋湿5、2013年5月23日返院化疗治疗6、不适随诊。2013年5月27日-7月12日，熊珍霞再次至爱康医院以左乳癌术后1月住院治疗，于2013年5月30日、6月28日化疗两周期，并护胃护肝中药抗肿瘤及生血治疗。在爱康医院两次共计住院治疗86天，花费医药费48477.23元，其中个人自付10907.9元。后熊珍霞于2014年4月至2019年6月期间先后18次在黄石市中心医院住院，进行左乳癌术后胸壁复发、左乳癌术后胸壁复发伴右乳转移等化疗，共计住院434天，花费医药费共计233357.83元，其中个人自付51850元。2016年4月3日熊珍霞的出院记录显示其主诉近3月出现左侧上肢肿胀不适，活动度差，疼痛逐渐加重。2017年6月4日及2017年11月17日的出院记录显示左侧上肢水肿消失。2018年7月9日的出院记录熊珍霞主诉近1月左上臂水肿加重，疼痛加剧。之后住院化疗期间均存在左侧上臂水肿症状。对于熊珍霞与爱康医院医疗事故争议事件，2019年2月27日，黄石市医学会作出黄石医鉴[2019]03号《医疗事故技术鉴定书》，鉴定结论为病例构成四级医疗事故，医方负轻微责任。因熊珍霞不服该鉴定，2019年5月30日，湖北省医学会作出鄂医鉴[2019]012号《医疗事故技术鉴定意见书》，结论为本医疗事故属于四级医疗事故，黄石爱康医院承担轻微责任。该两次鉴定熊珍霞共支付鉴定费4800元。后熊珍霞诉至本院。诉讼中，熊珍霞向本院提出司法鉴定申请，申请对2013年4月3日至2013年5月13日熊珍霞在爱康医院住院治疗，爱康医院的医疗行为是否存在过错，该过错行为与熊珍霞的身体损害之间是否存在因果关系以及参与度，熊珍霞的伤残等级，熊珍霞的后期康复费用评估进行鉴定。2020年12月2日，黄石市中心医院法医司法鉴定所作出鄂黄石中心医院鉴[2020]临鉴字第311号司法鉴定意见书，该鉴定意见书主要内容为：1、综合分析，熊珍霞的左上肢功能障碍与医方的手术操作无关，其左上肢功能障碍与局部黏连、压迫，导致静脉回流障碍，淋巴结回流受阻，出现组织水肿，在局部黏连的基础上，长期没有肩关节康复性锻炼及治疗导致肩关节骨性黏连，功能活动逐步受限。但医方在术前术后都没有告知及指导熊珍霞进行左上肢的功能锻炼（肩关节外展活动），存在一定过错，熊珍霞的损害后果绝大部分是自身疾病因素造成，医方医疗过错行为起轻微作用。2、伤残等级，熊珍霞左上臂肌萎缩；左肩关节内收状，关节骨性融合，活动不能；左肘关节屈曲70°-80°畸形，活动不能；左前臂、左手肿胀，左腕关节垂腕状，活动不能；左手指伸直状，活动不能。依据（《人体损伤致残程度分级》5.7.6.4）之规定，构成七级伤残。3、后期康复费用评定，参照（鄂司鉴协[2019]2号）《湖北省人体损伤致残程度鉴定指引（试行）》相关规定，不存在后续治疗费用。鉴定意见：1、爱康医院在熊珍霞的诊疗过程中存在过错，该过错行为起轻微作用，过错参与度理论数值范围10%-20%；2、熊珍霞伤残等级评定为七级；3、熊珍霞不存在后续治疗费用。熊珍霞支付鉴定费8000元。庭审中，原告熊珍霞变更第一项诉讼请求为要求被告承担部分过错责任，要求被告按照20%责任进行赔偿。并无故变更第二项诉讼请求为600000元（医药费200000元、护理费200000元、残疾损害200000元，共计600000元），经本院阐理释明，仍然要求变更。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，应由医疗机构承担赔偿责任。2013年4月3日至5月13日，熊珍霞在爱康医院住院治疗，双方形成医疗关系。经熊珍霞申请，黄石市中心医院法医司法鉴定所作出鄂黄石中心医院鉴[2020]临鉴字第311号司法鉴定意见书。据此鉴定意见，爱康医院存在应对熊珍霞因其医疗行为造成的损害后果承担相应的赔偿责任。但医疗损害赔偿中关于医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费等费用的赔偿范围，系基于医疗事故对患者造成的人身损害进行医疗所发生的实际费用计算，凭据支付，但不包括治疗原发性疾病所产生的相关费用。根据鉴定意见，爱康医院的手术方案符合医疗原则，熊珍霞的左上肢功能障碍与医院的手术操作无关，熊珍霞实行乳癌术及后续化疗的相关费用是其本身患有的疾病，这部分费用与医疗事故无关，属于即使不发生医疗事故，熊珍霞也要承担的费用，故熊珍霞的损失中不应包含该具体赔偿项目和数额。但爱康医院答辩中认可熊珍霞在其医院两次住院期间的住院伙食补助费，系自愿行使其权利行为，本院予以支持。关于医疗费，熊珍霞至今未提供其治疗左上肢水肿的诊疗记录及产生费用的相关证据，但考虑到熊珍霞术后于2016年3月28日住院化疗期间确实开始记载其出现左上肢水肿症状，本院酌情考虑自此之后因化疗住院医药费中存在部分费用为其左上肢水肿发生的费用，根据其提供的2016年3月28日至2019年6月11日的住院收费票据总金额的10%计算为16697.59元。关于司法鉴定费用8000元，爱康医院辩称是在有医学会鉴定的基础上熊珍霞坚持要求进行鉴定所产生，司法鉴定未改变医学会鉴定结论，故其不应承担此次费用。本院认为，司法鉴定与医学会的鉴定事项不一致，其鉴定结论系为本案的处理依据所必须，属于必要发生的费用，故对于爱康医院的该辩驳理由本院不予采纳。本院依照相关法律规定和本案的实际情况对熊珍霞的损失作如下认定：1、残疾赔偿金：本院参照湖北省2020年城镇居民人均可支配性收入37601元/年计算，原告七级伤残，伤残赔偿金为135363.6元（37601元/年×9年×40%）；2、医疗费16697.59元；3、住院伙食补助费：86天×100元/天=8600元；4、鉴定费：12800元（包含医学会鉴定和司法鉴定的鉴定费用），以上款项合计为173461.19元。根据鉴定意见，结合本案具体情况，爱康医院承担20%的责任为宜，即34692.24元。精神损害抚慰金酌定为8000元，上述款项合计为42692.24元。关于熊珍霞主张要求确认爱康医院对其医疗过程中存在医疗过错并承担过错责任的诉讼请求，属于本院在该案判理分析中必须阐明的案件事实和判决理由，故对该请求应予驳回。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告黄石市爱康医院有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告熊珍霞42692.24元；二、驳回原告熊珍霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为1150元，由被告黄石市爱康医院有限公司负担471元，原告熊珍霞负担679元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。审判员  黄倩倩二〇二一年三月十八日书记员  叶 畅