北京市第二中级人民法院民 事 裁 定 书（2021）京02民特124号申请人：北京尚品致源科技发展有限公司，住所地北京市经济技术开发区博兴九路**院**楼**767。法定代表人：刘敏，总经理。委托代理人：林岩，北京市世纪律师事务所律师。被申请人：高雷，女，1992年4月22日出生，汉族，住黑龙江省甘南县。被申请人：北京新希望蓝海乳业（北京）有限公司，住所地北京市朝阳区。法定代表人：王凤霞，总经理。申请人北京尚品致源科技发展有限公司与被申请人高雷以及被申请人北京新希望蓝海乳业（北京）有限公司申请撤销劳动争议仲裁裁决一案，本院于2021年3月8日立案后依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。北京尚品致源科技发展有限公司（下称尚品致源公司）申请请求：依法撤销北京经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会（下称经开区仲裁委）作出的京开劳人仲字[2021]第84号仲裁裁决；由高雷和北京新希望蓝海乳业（北京）有限公司（下称北京新希望公司）承担本案申请费用。事实和理由：一、仲裁认定事实不清。高雷的工作地点因被撤销，我公司予以调整，高雷因个人原因不去而离职，故我公司不应向其支付经济补偿金。北京新希望公司每月给其发放2800元，高雷的工资已经足额发放，但仲裁对此事实未予认定，而认定我公司再给其发放提成工资，与事实严重不符。高雷不存在加班的事实，我公司未对其进行考勤，在北京新希望公司未到庭的情况下，仲裁根据未经确认的且与我公司无关的证据认定为我公司要求加班的事实，显然错误。另，高雷也没有代班的事实。二、仲裁认定事实不清，适用法律、法规错误，导致我公司的根本利益未得到维护；三、高雷提交的劳动合同以及微信聊天记录是伪造的，且隐瞒了其是北京新希望公司招聘，其公司已足额发放工资的事实，故存在裁决所依据的证据是伪造的以及隐瞒了足以影响公正裁决的证据的情形。高雷称，同意仲裁裁决，不同意尚品致源公司的申请请求和理由。北京新希望公司未向本院发表答辩意见。本院经审查查明，2019年4月22日，高雷与尚品致源公司签订《劳动合同》，期限自2019年4月22日至2020年4月22日。高雷提交的《劳动合同》载明，高雷的工资标准为固定薪资3800元，另包含产品提成、加班费、全勤奖、岗位津贴、加级等，工资发放周期为每月25日发放上月工资。2020年4月23日，高雷与尚品致源公司续签《劳动合同》，维持原劳动合同条件不变，合同期限自2020年4月23日至2021年4月22日。高雷称，其工资由底薪和提成两部分构成，北京新希望公司的员工张某每月向其支付固定的底薪2800元，尚品致源公司依据其负责的双井乐城店每月销售的总金额，以销售总金额×75%×5%的标准向其支付提成工资；《劳动合同》中虽然约定底薪为3800元，但同意底薪按照2800元计算；2020年2月至7月期间，对于通过网络线上销售的产品，尚品致源公司单方变更提成标准为销售金额的1.5%，因此尚品致源公司欠付其提成工资。高雷提交其与张某的微信聊天记录，证明北京新希望公司向其支付底薪2800元。尚品致源公司对北京新希望公司每月支付高雷2800元底薪的事实予以认可。仲裁期间，高雷提交尚品致源公司2019年10月至2020年7月期间盒马生鲜双井乐城店每月的销售金额、2019年10月至2020年7月期间尚品致源公司支付其提成工资的招商银行交易记录、2020年4月至7月的工资条、高雷与尚品致源公司业务经理皮英明的微信聊天记录、高雷与尚品致源公司大区经理乔艳芳的微信聊天记录，证明其提成工资的计算标准以及尚品致源公司欠付其提成工资。2020年3月30日，高雷与皮英明的微信聊天记录称“大哥我这工资不对……按营业收入87514元×0.75×0.05等于3281，扣除保险应实发2800元，可我才发了2580”。乔艳芳通过微信向高雷发送了2020年4月至7月的工资表，高雷2020年8月、6月的工资表显示，高雷的提成工资中包含线上销售提成部分（按照线上销售金额的1.5%计提），以及线下销售提成部分（线下销售金额×75%×5%）。2019年10月至2020年1月期间，尚品致源公司实际按照销售总金额×75%×5%的标准向高雷支付工资；2020年2月至2020年7月期间，尚品致源公司未按照销售总金额×75%×5%的标准向高雷支付工资。尚品致源公司对上述证据的真实性均不予认可。本委要求尚品致源公司提交2019年6月至2020年7月高雷的工资明细表等证据材料，尚品致源公司未向本委提交该材料。高雷实行标准工时制，高雷与尚品致源公司以及北京新希望公司均未约定加班工资的计算基数。高雷提交“新希望导购群”的微信聊天记录以及考勤表用以证明其加班时长，考勤表显示在2020年1月5日、2月7日、2月23日、3月1日、3月29日、5月31日高雷存在周六日加班。高雷称，其每天都在名为“新希望导购群”的微信群中打卡，每隔两天公司会将前两日的考勤表发送至微信群中，因其不持有所有的考勤表，因此无法举证证明所有的加班时长，其不知道是谁对其进行考勤管理；尚品致源公司口头要求其加班，其一周工作六天（包含周六日），工作日有一天调休。尚品致源公司称，其与北京新希望公司系合作关系，高雷是由北京新希望公司招聘的员工，与尚品致源公司签订的劳动合同；公司未对高雷进行考勤管理，不认可考勤表的真实性。因受新冠疫情影响，高雷在2020年2月不能按时上班。2020年2月3日，高雷与尚品致源公司业务经理皮英明沟通由高雷之夫王守宁代班事宜，皮英明予以同意：高雷将由王守宁代班事宜亦告知北京新希望公司经理狄月。2020年3月2日，高雷从齐齐哈尔到达北京并隔离十四天，于2020年3月18日上班：2020年2月4日至3月18日期间，由王守宁在盒马生鲜双井乐城店代班，尚品致源公司以及北京新希望公司均向高雷支付了此期间的工资。高雷称其每年享有5天年休假，尚品致源公司应当向其支付未休年休假工资。尚品致源公司称，在2020年2月4日至3月18日期间高雷未上班，应当用此期间优先抵扣未休年休假。2020年7月22日，尚品致源公司业务经理皮英明通过微信向高雷发送《通知》，该通知载明：“由于客观情况发生重大变化……导购在盒马工作的时间截止2020年7月31日……如果有意愿留在尚品公司工作的人员，目前有几家门店可以满足大家继续做我公司的导购工作：永旺昌平国际店、永旺燕郊店、华联龙背村店、华联平谷店。”双方均认可劳动合同于2020年7月31日解除。双方均对签订劳动合同的客观情形已发生重大变化予以认可。高雷称公司指定的新的工作地点太远，未就变更劳动合同达成一致意见。尚品致源公司称高雷单方提出解除劳动合同，但不能提供证据予以证明。经开区仲裁委认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供：用人单位不提供的，应当承担不利后果。因尚品致源公司与高雷签订了《劳动合同书》，故本委确认尚品致源公司与高雷存在劳动关系。《北京市工资支付规定》（北京市人民政府第200号令）第十三条规定，用人单位应当按照工资支付周期编制工资支付记录表，并至少保存两年备查。工资支付记录表应当主要包括用人单位的名称、劳动者姓名、支付时间及支付项目和金额、加班工资金额、应发金额、扣除项目和金额、实发金额等事项。依据高雷与皮英明的微信聊天记录，以及尚品致源公司2019年10月至2020年1月、2020年2月至2020年7月期间提成工资的实际发放情况，本委对高雷所述其提成工资的标准（销售总金额×75%×5%）予以采信。因尚品致源公司未能提供相反的证据证明提成工资的应发数额以及计算方式，根据盒马生鲜双井乐城店2020年2月至7月期间销售金额为基数核算，本委对高雷所述尚品致源公司欠付其提成工资5370元的主张予以采信。对于高雷的第二项仲裁请求，本委予以支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》（法释〔2010〕第26号）第四十二条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。高雷提交“新希望导购群”中的考勤表系高雷在工作过程中所形成，本委对考勤表所记载的高雷的出勤情况予以采信。依据考勤表，高雷存在6天周六日加班；尚品致源公司或北京新希望公司未能举证证明已对加班予以调休，应当向高雷支付周六日加班工资差额。因双方未约定加班工资基数，本委以高雷2019年10月至2020年7月期间正常劳动应得工资的平均数（6826.92元）作为加班工资基数。尚品致源公司应向高雷支付加班周六日工资3766.58元（6826.92元/月-21.75天×6天×200%=3766.58元）。2020年2月4日至3月18日因疫情原因高雷无法到岗上班，高雷让其夫王守宁代班，且该代班经过北京尚品致源业务经理皮英明以及北京新希望公司经理狄月同意。代班行为并不为法律所禁止，经劳动者与用人单位协商一致应属有效，故2020年2月4日至3月18日应当视为高雷正常出勤。本委对于尚品致源公司主张此期间高雷未上班，且优先抵扣年休假的主张不予采信。尚品致源公司未提出高雷在2019年4月22日至2020年7月31日期间不享有年休假的其他理由，以高雷每年享有5天应休年休假计算，本委认定高雷在此期间依法享有6天应休年休假，尚品致源公司应当向高雷支付未休年休假的工资差额。高雷主张的未休年休假工资未超过其法定应得数额，本委对其第四项仲裁请求予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，劳动合同订立时的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法继续履行，用人单位与劳动者无法协商一致，用人单位应当提前三十日以书面形式通知劳动者或者额外支付劳动者一个月的工资后，用人单位可以解除劳动合同。因尚品致源公司未能就变更劳动合同与高雷协商一致，尚品致源公司可以解除劳动合同，但应当向高雷支付解除劳动合同的经济补偿。因高雷主张的经济补偿未超过其法定应得数额，本委对其第一项仲裁请求予以支持。2021年1月27日，经开区仲裁委作出京开劳人仲字[2021]第84号裁决：一、北京尚品致源科技发展有限公司于裁决生效之日起十日内支付高雷解除劳动合同的经济补偿三千八百元整；二、北京尚品致源科技发展有限公司于裁决生效之日起十日内支付高雷2020年2月1日至7月31日期间的提成工资五千三百七十元整；三、北京尚品致源科技发展有限公司于裁决生效之日起十日内支付高雷2019年4月22日至2020年2月16日、2020年3月18日至7月31日期间的加班工资三千七百六十六元五角八分；四、北京尚品致源科技发展有限公司于裁决生效之日起十日内支付高雷2019年4月22日至2020年7月31日期间的未休年休假工资二千六百二十元整；五、驳回高雷的其他仲裁请求。尚品致源公司不服该裁决，向本院申请撤销该仲裁裁决。本院审查期间，尚品致源公司提交证据一：尚品致源公司大区经理乔艳芳的声明，欲证明高雷提供的劳动合同和微信群是假的；证据二：工资记录，欲证明高雷主张工资拖欠一事不属实；证据三：皮英明与高雷微信聊天记录截屏，欲证明高雷所述找人代班的事实是假的；证据四：通知一份，欲证明仲裁认定的事实错误，不存在支付高雷补偿金的问题。高雷对上述证据的证明目的均不予认可。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款规定：“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。”首先，尚品致源公司所述认定事实不清的问题，不属于法撤销事由，不属于撤销仲裁案件的审查范围，故对于高雷是否系尚品致源公司招聘、是否存在加班和代班以及尚品致源公司是否足额发放工资的事实，本院不予审查；其次，对于尚品致源公司所述高雷仲裁提供的劳动合同和微信聊天记录系伪造的问题，乔艳芳系其公司员工，与公司有利害关系，其声明证明力不足，尚品致源公司提供的证据不足以证明其主张；再次，在仲裁中当事人有权提出其自己的事实主张并提供证据，高雷提出事实主张的行为不应被视为隐瞒事实，尚品致源公司如不认可高雷的事实和证据，应提供相应证据予以反驳，否则承担举证不能的法律后果；最后，仲裁委根据双方举证质证情况和当庭陈述，认定事实和适用法律，不存在适用法律、法规错误的问题。综上，尚品致源公司申请撤销仲裁裁决的理由不成立。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、第四十九条之规定，裁定如下：驳回北京尚品致源科技发展有限公司请求撤销北京经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会京开劳人仲字[2021]第84号仲裁裁决的申请。申请费10元，由北京尚品致源科技发展有限公司负担（已交纳）。审 判 长 王艳芳审 判 员 李蔚林审 判 员 王 元二〇二一年三月二十九日法官助理 刘欣宇书 记 员 梁 佳