山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终2083号 上诉人（原审被告）：中铁十七局集团第一工程有限公司，住所地山东省青岛市黄岛区。 法定代表人：秦志斌，执行董事。 委托诉讼代理人：高吉利，公司员工。 被上诉人（原审原告）：河北益百预拌混凝土有限公司，住所地：河北省石家庄市栾城区。 法定代表人：崔卫泽，总经理兼执行董事。 上诉人中铁十七局集团第一工程有限公司因与被上诉人河北益百预拌混凝土有限公司买卖合同纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初18945号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 中铁十七局集团第一工程有限公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判上诉人不支付违约金；2.一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.双方在友好协商基础上签订《物资材料采购合同》，合同第六条第2款产品货款的结算中约定：“具体付款视业主工程计价款拨付情况按比例支付，如出现业主原因资金不到位的情况，付款时间顺延，顺延期间不计利息，乙方应予理解，并保证供货满足甲方施工需要。”；第3款产品货款的支付；“在当月对账结束以后，发票审核合格后，按甲方财务流程合理支付，具体付款视业主计价款拨付情况按比例支付，如出现业主原因资金不到位，付款时间顺延，顺延期间不计利息。”2、合同第十一条甲方违约责任第3款：“若甲方因种种原因未按约定支付货款，乙方承诺资源放弃向甲方主张违约金、赔偿金、利息等的权利，通过协商解决。”及第4款：“甲方依据本合同相关条款向乙方支付的违约金、赔偿金、利息的三项总额设高上限为违约部分合同价款的0.001%。本合同其余条款与此不一致的，以此条款为准。”3、合同第十二条乙方违约责任第1款：“乙方不能交货的，向甲方偿付不能交货部分货款的5%的违约金，并赔偿给甲方造成的损失；甲方可以要求乙方继续履行合同，逾期交货3天的可以要求解除合同。”4、2020年5月20日我方给河北益百预拌混凝土有限公司（以下简称：益百搅拌站）支付银行承兑20万元，在支付货款前经跟益百搅拌站销售经理张耀宗沟通，在支付商品混凝土款项后，益百搅拌站与项目正常合作（供应商品混凝土）。然而在支付完商品混凝土后，被上诉人在没有跟我方人员沟通的前提下，突然说停供混凝土，因益百搅拌站不能提供商品混凝土，导致我方项目三教堂站18-19轴左线出土井顶板未能按时浇筑完成，我方又临时另外找了一家搅拌站供应混凝土，因为时间紧张，运距远，造成增加及占用资金成本20万元，并造成项目工期直接滞后，造成现场人工费用、机械费、管理费和停工待料的损失15万元，造成工期滞后带来的损失无法衡量。因益百搅拌站临时终止合同，项目上需要另行筹措资金，为项目施工后期的施工提供保障，另需筹措资金50万元。综上所述，我方在按正常比例支付对方货款的前提下，由于对方未按合同约定断供混凝土给我方造成的经济损失远远大于我方逾期付款的利息，请求二审法院依法将该案件发回重审或改判。 河北益百预拌混凝土有限公司未答辩 河北益百预拌混凝土有限公司向原审法院提出诉讼请求：1.判令中铁十七局集团第一工程有限公司支付河北益百预拌混凝土有限公司混凝土货款1927463.5元及逾期付款损失（以1927463.5元为基数，自2020年5月18日至付清欠款之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算，暂计算至2020年6月15日为205234元）；2.案件受理费、保全费、保全责任险费由中铁十七局集团第一工程有限公司承担。 原审法院予以确认并在卷佐证。确认事实如下： 双方于2018年9月4日签订了《物资材料采购合同》，（合同编号为xxxx），合同约定：河北益百预拌混凝土有限公司（乙方）向中铁十七局集团第一工程有限公司（甲方）供应商品混凝土，计量单位和方法：按m3计量，以现场实际验收数量结算，价格与货款支付、结算、发票开具列明了合同标的及单价清单，并约定按“一票制”结算，每月18-20号为当月对账截止日期，河北益百预拌混凝土有限公司应于此日前与中铁十七局集团第一工程有限公司物资部对当月账务核对完毕。按照中铁十七局集团第一工程有限公司的需求计划交货且点验合格后，河北益百预拌混凝土有限公司提供结算凭证。无发票或者发票不合规部分材料款不能给予支付，具体付款视业主工程计价款拨付情况按比例支付，如出现业主原因资金不到位的情况，甲乙双方友好协商，顺延期间不计利息。 2018年10月25日，原、中铁十七局集团第一工程有限公司签订《商品混凝土补充协议》，（合同编号为xxxx），重新约定了合同标的及单价清单，单价调整时间节点为从2018年10月1日起执行，其他条款按原合同（合同编号为xxxx）执行。后，原、中铁十七局集团第一工程有限公司双方对合同标的及单价又进行过多次调整。 合同签订后，河北益百预拌混凝土有限公司依约向中铁十七局集团第一工程有限公司供应商品混凝土，双方经对账确认河北益百预拌混凝土有限公司共向中铁十七局集团第一工程有限公司供应货物的价款为5777463.5元，其中中铁十七局集团第一工程有限公司已支付货款3850000元，尚欠款1927463.5元。 原审法院认为，河北益百预拌混凝土有限公司与中铁十七局集团第一工程有限公司签订的《物资材料采购合同》及补充协议均系双方真实意思表示，成立有效，双方应予遵守。庭审中双方共同确认中铁十七局集团第一工程有限公司尚欠货款本金1927463.5元，故河北益百预拌混凝土有限公司要求中铁十七局集团第一工程有限公司支付尚欠货款1927463.5元的诉讼请求，原审法院依法予以支持。本案双方当事人的争议焦点为中铁十七局集团第一工程有限公司是否应承担逾期付款违约金？河北益百预拌混凝土有限公司主张中铁十七局集团第一工程有限公司未及时支付货款给河北益百预拌混凝土有限公司造成了经济损失，中铁十七局集团第一工程有限公司中铁十七局一公司辩称，双方约定“具体付款视业主工程计价款拨付情况按比例支付，如出现业主原因资金不到位的情况，付款时间顺延，顺延期间不计利息；若甲方因种种原因未按约定支付货款，乙方承诺自愿放弃向甲方主张违约金、赔偿金、利息等的权利，通过协商解决；甲方依据本合同相关条款向乙方支付的违约金、赔偿金、利息的三项总额的最高上限为违约部分合同价款的0.001%”，中铁十七局集团第一工程有限公司不应支付利息。原审法院认为，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。原审法院认为，违约金调整主要以守约方的实际损失作为基础，中铁十七局集团第一工程有限公司拖欠款项的行为导致河北益百预拌混凝土有限公司实际损失主要为资金占用损失，综合考虑中铁十七局集团第一工程有限公司的违约程度、合同实际履行情况，原审法院酌定中铁十七局集团第一工程有限公司应按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。关于违约金的起算时间，河北益百预拌混凝土有限公司主张自2020年5月18日河北益百预拌混凝土有限公司向中铁十七局集团第一工程有限公司供货结束次日起算，并无合同和法律依据，故其诉请的逾期付款利息依法应自其起诉之日即2020年9月14日开始起算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、中铁十七局集团第一工程有限公司于判决生效后10日内支付河北益百预拌混凝土有限公司货款人民币1927463.5元，并支付自2020年9月14日起至实际付清之日止的违约金（以1927463.5元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回河北益百预拌混凝土有限公司的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11931元，由中铁十七局集团第一工程有限公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对原审认定的事实予以确认。 本院认为，双方当事人争议的焦点问题是：中铁十七局集团第一工程有限公司应否支付河北益百预拌混凝土有限公司违约金的问题。本案中，双方签订的《物资材料采购合同》合法有效，对双方当事人均具有约束力，合同签订后河北益百预拌混凝土有限公司依约履行了交付混凝土的义务，中铁十七局集团第一工程有限公司欠付货款。中铁十七局集团第一工程有限公司以合同约定无论何种原因河北益百预拌混凝土有限公司均放弃利息主张，以及利息、违约金、赔偿金总额不得超过违约部分万分之一为由主张不支付利息，对此，本院认为，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定，本案中，双方当事人约定利息、违约金、赔偿金总额过低，故在双方均未提交证据证明应付款日期的情况下，原审依据公平原则判决中铁十七局集团第一工程有限公司自起诉之日起按照全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率向河北益百预拌混凝土有限公司支付占用资金利息并无不妥，本院不予变更。中铁十七局集团第一工程有限公司主张河北益百预拌混凝土有限公司未按期交付混凝土给其造成损失，但其未就此举证，故其以此为由主张不支付违约金的诉请亦不成立，本院不予支持。 综上，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费413元，由上诉人中铁十七局集团第一工程有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  刘昭阳 审判员  林伟光 二〇二一年三月九日 书记员  翟国媛