福建省闽侯县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）闽0121刑初9号 公诉机关福建省闽侯县人民检察院。 被告人林钦生，男，1980年1月10日出生，汉族，中专文化，执业医师，住福建省闽侯县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年8月27日被福州市公安局仓山分局刑事拘留，同年9月29日被福州市公安局上街（高新区）分局逮捕，2020年12月23日被闽侯县人民检察院取保候审，2021年1月7日被本院取保候审。 辩护人许盛敏，福建国富律师事务所律师。 闽侯县人民检察院以侯检二部刑诉[2020]363号起诉书指控被告人林钦生犯贩卖毒品罪，于2021年1月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。闽侯县人民检察院指派检察员汪义平出庭支持公诉，被告人林钦生及辩护人许盛敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控，被告人林钦生系闽侯县上街镇青州村卫生所负责人，具备执业医师资格。2019年3月至2020年1月，被告人林钦生明知奥亭牌复方磷酸可待因口服溶液已列国家第二类精神药品管理且林某系服用复方磷酸可待因口服溶液成瘾人员，仍向吸毒人员林某贩卖奥亭牌复方磷酸可待因口服溶液90余次，金额共计人民币30563元。2020年9月16日，被告人林钦生因贩卖氨酚曲马多被福州市公安局上街分局民警抓获，到案后其供述了向林某贩卖奥亭复方磷酸可待因口服溶液的犯罪事实。 公诉机关提交了书证；证人证言；被告人的供述与辩解；勘验、检查、辨认等笔录；鉴定意见等证据证实。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了户籍证明、医疗机构执业许可证、麻醉药品品种目录、精神药品品种目录、闽侯县上街镇青州村卫生所关于奥亭复方磷酸可待因口服溶液进货记录表、福州高新区市场监督管理局关于对氨酚曲马多片进行鉴定的函复、药盒照片、医师资格证书、行政处罚告知笔录、行政处罚决定书、微信转账记录；证人林某、余某、黄某证言；被告人林钦生的供述与辩解；福建正中司法鉴定所鉴定意见书；远程勘验工作记录、提取笔录、搜查笔录、扣押清单、提取笔录、微信交易记录、微信聊天记录；抓获经过、破案经过等证据。 公诉机关认为，被告人林钦生以牟利为目的，多次向吸毒人员贩卖国家规定管制的能够使人形成成瘾癖的精神药品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；建议对被告人林钦生以贩卖毒品罪判处有期徒刑二年六个月，缓刑四年，并处罚金。 被告人林钦生对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是被告人林钦生系初犯，具有自首情节，并签署认罪认罚具结书，所贩卖的奥亭复方磷酸可待因口服溶液仅出卖给林某一人，被告人林钦生愿意退赃并缴纳罚金，且平时表现一贯良好，切实为村民看病就医、疫情防控、地方医疗保障等方面做出了一定贡献，请求法庭依法对被告人林钦生减轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，被告人林钦生系闽侯县上街镇青州村卫生所负责人，具备执业医师资格。2019年3月至2020年1月，被告人林钦生明知奥亭牌复方磷酸可待因口服溶液已列国家第二类精神药品管理且林某系服用复方磷酸可待因口服溶液成瘾人员，仍向吸毒人员林某贩卖奥亭牌复方磷酸可待因口服溶液90余次，金额共计人民币30563元。2020年9月16日，被告人林钦生因贩卖氨酚曲马多被福州市公安局上街分局民警抓获，到案后其供述了向林某贩卖奥亭复方磷酸可待因口服溶液的犯罪事实。 另查明，被告人林钦生从中获利人民币2万元，并于2021年3月12日向本院退出赃款人民币2万元并缴纳罚金。 闽侯县社区矫正管理局于2021年1月22日对被告人林钦生作出审前社会调查评估意见书，认为其符合社区矫正的适用条件。 上述事实有经庭审质证、确认的户籍证明、医疗机构执业许可证、麻醉药品品种目录、精神药品品种目录、闽侯县上街镇青州村卫生所关于奥亭复方磷酸可待因口服溶液进货记录表、福州高新区市场监督管理局关于对氨酚曲马多片进行鉴定的函复、药盒照片、医师资格证书、行政处罚告知笔录、行政处罚决定书、微信转账记录；证人林某、余某、黄某证言；被告人林钦生的供述与辩解；福建正中司法鉴定所鉴定意见书；远程勘验工作记录、提取笔录、搜查笔录、扣押清单、提取笔录、微信交易记录、微信聊天记录；抓获经过、破案经过等证据所证实，足以认定。 本院认为，被告人林钦生以牟利为目的，在未有处方的情况下，多次向他人贩卖国家规定管制的能够使人形成瘾癖的精神药品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。关于辩护人提出被告人林钦生具有自首情节，并签署认罪认罚具结书，愿意退赃并缴纳罚金等辩护意见，本院予以采纳。被告人林钦生到案后主动供述公安机关尚未掌握的罪行，系自首，依法予以减轻处罚。被告人林钦生自愿认罪认罚并签署具结书，依法予以从宽处理。审前社会调查报告认为被告人林钦生符合社区矫正适用条件，且积极主动退赃并缴纳罚金，具有悔罪表现，故对其适用非监禁刑不致再危害社会。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十七条、第六十七条第二款、第五十二条、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定，判决如下： 一、被告人林钦生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑四年，并处罚金人民币5万元。（罚金已缴纳） （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、被告人林钦生退出的非法所得人民币2万元，依法予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈方盟 人民陪审员  魏文成 人民陪审员  陈 莺 二〇二一年三月十一日 法官 助理  杨璐滢 书 记 员  程宇翀 附： 本案适用法律条文 《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。 《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第二条根据刑法第六十七条第二款的规定，被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属不同种罪行的，以自首论。