河南省濮阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）豫09刑终59号原公诉机关河南省范县人民检察院。上诉人（原审被告人）李昂，男，1983年4月12日出生，汉族，本科文化，无业，户籍地河南省濮阳市华龙区。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年5月12日被抓获，同月14日被指定居所监视居住，同月15日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。上诉人（原审被告人）史伟，男，1983年11月5日出生，汉族，本科文化，中原油田钻井一公司小车队司机，户籍地河南省濮阳市华龙区，捕前住华龙区。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年5月12日被抓获，同月13日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。辩护人高杰，河南濮水律师事务所律师。原审被告人高留涛，男，1984年9月20日出生，汉族，专科文化，中共党员，濮阳市宏顺化工助剂有限公司法人，户籍地河南省新乡市长垣县，捕前住濮阳市华龙区。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年5月12日被抓获，同月14日被指定居所监视居住，同月17日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。原审被告人赵亚鹤，女，1988年6月1日出生，汉族，专科文化，务工，户籍地河南省安阳市内黄县，捕前住濮阳市濮阳县。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年5月12日被抓获，同月13日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕，同年8月13日被取保候审。现取保候审于其住处。原审被告人李静芳，女，1986年11月4日出生，汉族，初中文化，务工，户籍地河南省濮阳市濮阳县，捕前住濮阳市。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年5月12日被抓获，同月13日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕，同年7月10日被取保候审。现取保候审于其住处。被告人王海丽，女，1980年5月7日出生，汉族，小学文化，务工，户籍地河南省濮阳市华龙区，捕前住华龙区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月20日投案，同日被刑事拘留，同年10月1日被逮捕，同年11月21日被取保候审。现取保候审于其住处。河南省范县人民法院审理河南省范县人民检察院指控原审被告人李昂、史伟、高留涛、赵亚鹤、李静芳、王海丽犯开设赌场罪一案，于2020年12月31日作出（2020）豫0926刑初329号刑事判决。宣判后，原审被告人李昂、史伟不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见。现已审理终结。原判认定：被告人李昂明知“久六棋牌”APP里面棋牌游戏的玩家存在利用该游戏进行赌博的情形，为谋利于2018年9月17日与深圳我爱我网络科技有限公司的代表孙磊（另案处理）签订合作协议，担任濮阳市“久六棋牌”APP平台的总代理，并借用朋友身份证注册了濮阳市众联网络科技有限公司与我爱我网络科技有限公司进行资金转账，将平台棋牌室开房间所需“钻石”销售给下一级代理商，从中赚取差价，与总公司利润分成。李昂成为“久六棋牌”APP濮阳总代理后找到被告人史伟、马晓伟（另案处理），告知其二人“久六棋牌”APP的运行模式以及盈利模式，由李昂投资10万元，史伟投资5万元，马晓伟投资2万元，三人合伙经营此事，并约定“久六棋牌”APP濮阳总代理的利润李昂占50%，史伟、马晓伟各占25%。截至案发，李昂共获利1540292元，史伟获利770146元。被告人高留涛、赵亚鹤在明知平台下级人员利用出售的“钻石”进行网络赌博的情况下，接受李昂的雇佣，高留涛负责濮阳市众联网络科技有限公司的税务工作，濮阳市众联网络科技有限公司与我爱我网络科技有限公司之间公户对公户的资金交接工作，“久六棋牌”APP濮阳总代理平台与总公司之间利润分配、转账及李昂、史伟、马晓伟之间利润分配、转账，高留涛共非法获利50000元；赵亚鹤负责从总公司领取“钻石”销售给代理商，并将销售款转给李昂，赵亚鹤共获利58000余元。被告人李静芳作为“久六棋牌”APP濮阳市总代理李昂下一级的加盟商，明知他人购买“钻石”在“久六棋牌”APP平台开房间进行赌博，仍贩卖“钻石”，共非法获利40000余元。被告人王海丽作为“久六棋牌”APP濮阳市总代理李昂下一级的加盟商，利用“久六棋牌”APP、“闲聊”社交软件组织人员进行赌博并且抽头盈利，参赌人员达六十人左右，非法所得10040元。2019年9月20日，王海丽到范县公安局投案，2020年5月12日范县公安局将李昂、史伟、高留涛、赵亚鹤、李静芳抓获。案发后，被告人高留涛退赃50000元、赵亚鹤退赃50000元、李静芳退赃60000元、王海丽退赃10040元。上述事实有下列证据予以证实：被告人李昂、史伟、高留涛、赵亚鹤、李静芳、王海丽供述与辩解，户籍证明、前科证明，公安机关出具的破案经过、到案经过，范县公安局龙王庄派出所出具的情况说明，退赃证明，高留涛指认聊天记录照片，赵亚鹤指认数据照片，扣押物品清单，收到条，“久六棋牌”APP合同书与经营许可证，行政处罚决定书，王海丽微信截图、李某3微信截图与红包明细、曹某真微信截图，举报信，证据保全清单，证人陈某、李某1、吴某1、吴某2、原某、曹某真、李某2、李某3证言，残疾证复印件，辨认笔录等。原判认为，被告人李昂伙同他人以营利为目的，明知他人利用“久六棋牌”APP平台组织人员进行网络赌博的情况下，担任平台代理，销售平台房卡“钻石”，参与利润分成，情节严重；被告人史伟明知他人利用“久六棋牌”APP组织人员进行网络赌博的情况下，参与平台投资及利润分成，情节严重；被告人高留涛明知他人利用“久六棋牌”APP平台组织人员进行网络赌博的情况下，为平台提供资金支付帮助；被告人赵亚鹤、李静芳明知他人利用“久六棋牌”APP组织人员进行网络赌博的情况下，予以维护客户、销售平台棋牌房卡“钻石”，予以提供帮助；被告人王海丽利用“久六棋牌”APP、“闲聊”社交软件组织人员进行赌博，并且抽头盈利；六被告人的行为均已构成开设赌场罪。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人李昂起了主要作用，系主犯；被告人史伟、高留涛、赵亚鹤、李静芳、王海丽起次要作用，系从犯，应对其从轻、减轻处罚。被告人李昂、史伟、高留涛、赵亚鹤、李静芳能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可对其从轻处罚；被告人王海丽能主动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，可对其从轻处罚。被告人史伟、高留涛、赵亚鹤、李静芳、王海丽均自愿认罪认罚，高留涛、赵亚鹤、李静芳、王海丽已全部退赃，可对其从轻处罚。经调查，对高留涛、赵亚鹤、李静芳、王海丽宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以对四被告人宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决被告人李昂犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十万元；被告人史伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元；被告人高留涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元；被告人赵亚鹤犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元；被告人李静芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币八千元；被告人王海丽犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。被告人李昂上诉称：系从犯，原判量刑过重。被告人史伟上诉及其辩护人辩护称：原判量刑过重。经本院二审查明的事实与原审认定一致，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，经本院审核，予以确认。本案二审审理期间，上诉人李昂申请撤回上诉，经查，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，依据《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款之规定，准许其撤回上诉。关于上诉人史伟上诉及其辩护人辩护提出“原判量刑过重”的意见，经查，原审判决在量刑时对相关量刑情节已予以充分考虑，对其定罪量刑并无不当。故前述上诉人的上诉及其辩护人的辩护意见均不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人（原审被告人）李昂伙同他人以营利为目的，明知他人利用“久六棋牌”APP平台组织人员进行网络赌博的情况下，担任平台代理，销售平台房卡“钻石”，参与利润分成，情节严重；上诉人（原审被告人）史伟明知他人利用“久六棋牌”APP组织人员进行网络赌博的情况下，参与平台投资及利润分成，情节严重；原审被告人高留涛明知他人利用“久六棋牌”APP平台组织人员进行网络赌博的情况下，为平台提供资金支付帮助；原审被告人赵亚鹤、李静芳明知他人利用“久六棋牌”APP组织人员进行网络赌博的情况下，予以维护客户、销售平台棋牌房卡“钻石”，予以提供帮助；原审被告人王海丽利用“久六棋牌”APP、“闲聊”社交软件组织人员进行赌博，并且抽头盈利；六人的行为均已构成开设赌场罪。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，李昂起主要作用，系主犯；史伟、高留涛、赵亚鹤、李静芳、王海丽起次要作用，系从犯，应从轻、减轻处罚。李昂、史伟、高留涛、赵亚鹤、李静芳能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可从轻处罚；王海丽能主动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，可对其从轻处罚。史伟、高留涛、赵亚鹤、李静芳、王海丽均自愿认罪认罚，高留涛、赵亚鹤、李静芳、王海丽已全部退赃，可从轻处罚。经调查，对高留涛、赵亚鹤、李静芳、王海丽宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以对四人宣告缓刑。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张衍春审判员  于明杰审判员  贺艳丽二〇二一年三月三日书记员  李志康