湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘06民终1036号上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司，住所地湖南省长沙市开福区福芙蓉中路一段109号华创国际广场3号栋17楼。负责人：葛增强，总经理。委托诉讼代理人：黄先水，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）:戴南城，男，1967年11月3日出生，汉族，住湖南省汨罗市。委托诉讼代理人：李忠林，汨罗市正言法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：周丹，男，1986年11月22日出生，汉族，住湖南省汨罗市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司（以下简称平安财险长沙中心支公司）因与被上诉人戴南城、周丹机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省汨罗市人民法院（2020）湘0681民初2697号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月25日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险长沙中心支公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或改判平安财险长沙中心支公司不合理金额7240元；2.判令戴南城、周丹承担二审诉讼费用。事实与理由：1.一审判决认定戴南城交通费不合理，不合理金额为1000元，戴南城提供的交通费税务代开发票1600元，法院判决交通费2000元不合理，发票为税务代开发票，真实性、合法性均存在争议，应按1000元酌情认可；2.一审判决认定误工费24，000元不合理，不合理金额为6240元。戴南城提供的误工证明证明其从事交运输行业，但无劳动合同和工资流水，事故发生后戴南城称找人代班开车4个月，核实调查6000元/月代班费，现金支付，未见相关证据支持，建议误工费按实际减少计算，或者按农林牧渔业148元每天计算。戴南城辩称，1.一审法院根据戴南城提供的交通费票据，结合就医时间、就医地点，酌情支持交通费2000元并无不当；2.戴南城因交通事故受伤，为此找人代班四个月，确有24，000元的误工收入减少，一审法院根据戴南城受伤实际收入的减少计算误工费符合相关法律规定。周丹未作答辩。戴南城向一审法院起诉请求：1.判令周丹赔偿戴南城因交通事故造成的各项损失共计66，137.7元，平安财险长沙中心支公司在保险赔偿范围内承担相应赔偿责任；2.判令由平安财险长沙中心支公司、周丹承担案件诉讼费。一审法院认定事实：2020年7月11日，周丹驾驶湘Ｆ××××小型轿车沿湘慧线由西向东行驶至汨罗市白水镇越江村路段处时，将前方同向在路边步行的戴南城撞倒，造成戴南城受伤、车辆受损的道路交通事故。汨罗市公安局交警大队对此次事故做出汨公交（认）字5［2020］07111号道路交通事故认定书，认定周丹负事故全部责任，戴南城不负事故责任。湘Ｆ××××小型轿车在平安财险长沙中心支公司投保有交通事故责任强制险和100万元的商业第三者责任险并购买了不计免赔，事故发生在保险期内。车主系张波。事故发生后，戴南城先后在汨罗市人民医院、浏阳市骨伤科医院、汨罗市白水中心卫生院住院和门诊治疗合计产生医疗费22446.94元。戴南城的伤情于2020年10月20日经岳阳市民声司法鉴定所作出的岳民声司鉴所［2020］临鉴字第137号司法鉴定意见书认定损伤程度为轻伤一级，预估后续医疗费用3000元或按实际发生费用计算，建议误工期120日，住院期间护理壹人，营养期90日。平安财险长沙中心支公司共计垫付17300元，其中直接支付给戴南城5000元，直接支付给汨罗市人民医院10000元，支付给周丹2300元，周丹用保险公司支付的2300元用来支付了戴南城医疗费，另外周丹还垫付了8106.24元（其中租车费1600元、微信付款1200元、医疗费5306.24元）。另查明，事故发生前，戴南城系珠海友好旅游运输有限公司客车司机，自2018年起承运长沙工务段汨罗线路车间职工上下班接送任务，工资8000元／月。戴南城因事故受伤后，为保证车间用车，戴南城临时雇请楚正替班代驾4个月，期间戴南城每月支付楚正替班报酬6000元，戴南城工资由珠海友好旅游运输有限公司正常按8000元／月发放。一审法院认为，戴南城因本次侵权行为造成的损失，主张由承担责任的侵权人赔偿其相应损失，予以支持。汨罗市公安局交警大队依据现场勘验和当事人陈述作出的汨公交（认）字5［2020］第07111号道路交通事故认定书认定事故发生经过及相应责任，当事人均无异议，予以确认。周丹负事故全部责任，其承担全部的民事赔偿责任。周丹驾驶的湘Ｆ××××小型轿车在平安财险长沙中心支公司处投保交通事故责任强制险及100万的商业第三者责任险，故平安财险长沙中心支公司应在交强险和商业第三者责任险赔偿限额内承担赔偿责任。关于戴南城的损失，根据查明的事实及证据，结合戴南城的诉请和平安财险长沙中心支公司、周丹的答辩意见，依法确认如下：1.医疗费合计22446.94元，有医疗机构出具的正式发票为据，予以支持；2.后续医疗费3000元，有司法鉴定意见为据，予以支持；3.住院伙食补助费5760元，戴南城主张按60元／天的标准计算住院期间96天的伙食补助费用，平安财险长沙中心支公司和周丹对戴南城在汨罗市白水中心卫生院的住院天数提出异议。经核实，戴南城两次住院均有相关病案资料予以佐证，故对戴南城主张的96天住院期限予以采纳，因周丹与平安财险长沙中心支公司对计算标准均无异议，故戴南城的住院伙食补助费为5760元。4.营养费2700元，戴南城参照司法鉴定意见营养期90日按30元／天的标准计算营养费，平安财险长沙中心支公司和周丹均未提出异议，予以支持戴南城营养费2700元；5.交通费2000元，戴南城未提交交通费发票，周丹提交了1600元的运输费发票，故戴南城住院治疗期间确有交通费的产生，故根据戴南城住院治疗情况，酌情支持交通费2000元；6.护理费17573.5元，戴南城根据司法鉴定意见住院期间护理壹人，参照2019年湖南省居民服务、维修和其他行业在岗职工年平均工资66816元／年计算护理费，符合相关法律规定，予以支持，故戴南城的护理费为17573.5元；7.鉴定费800元，鉴定费系戴南城为查明损伤程度所支付的必要合理的费用，且有正式鉴定费发票为据，予以支持；8.误工费24000元，戴南城主张参照2019年湖南省交通运输业工资标准计算120日误工费，平安财险长沙中心支公司和周丹提出应按农林牧渔业工资标准计算，依据相关法律规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。戴南城事故前有8000元／月的固定收入，事故后虽工资正常发放，但是为保证工作正常进行其找人替班开车每月向替班人员支付6000元报酬，该损失亦属于戴南城实际损失，故应按照戴南城实际损失计算误工费，根据查明的事实，戴南城共计支付楚正24000元报酬，故戴南城误工费为24000元。平安财险长沙中心支公司和周丹虽提出异议，但未提交相反证据予以反驳，应承担举证不能的不利后果，故对平安财险长沙中心支公司、周丹的异议意见不予采纳。综上，核算戴南城的各项损失为：1.医疗费22446.94元；2.后续医疗费3000元；3.住院伙食补助费5760元；4.营养费2700元；5.护理费17573.5元；6.交通费2000元；7.误工费24000元；8.鉴定费800元。戴南城以上各项损失共计78280元。周丹驾驶的湘Ｆ××××小型轿车在平安财险长沙中心支公司处投保交强险，故平安财险长沙中心支公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿戴南城医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元；应当在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告戴南城护理费、交通费、误工费共计43573.5元。关于非医保用药费用核减比例，因平安财险长沙中心支公司、周丹在指定的期限内未申请鉴定，故酌情按照10%核减非医保用药费用，医疗费22446.94元按照10%的比例核减非医保用药即1245元（（22446.94元-10000元）×10%＝1245元），该1245元依据赔偿责任划分由周丹全部承担。戴南城总损失78280元扣除交强险赔偿范围内53573.5元和非医保用药费用1245元后，剩余损失23461.5元，根据赔偿责任划分由周丹全部承担，因周丹驾驶的湘Ｆ××××小型轿车在平安财险长沙中心支公司还投保100万元商业第三者责任险并购买不计免赔，故上述周丹应承担的23461.5元由平安财险长沙中心支公司在商业第三者责任险理赔范围内承担。平安财险长沙中心支公司已垫付的17300元，在支付上述赔偿款时应当予以扣除。周丹垫付的8106.24元，抵扣其应承担的1245元后，由戴南城收到上述保险赔偿款后返还周丹6861.24元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、平安财险长沙中心支公司于判决生效之日起五日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿戴南城53573.5元；在机动车商业第三者责任保险限额内赔偿戴南城23461.5元；平安财险长沙中心支公司垫付费用17300元应从上述赔偿款中予以抵扣；二、周丹于判决生效之日起五日内赔偿戴南城1245元，周丹垫付费用8106.24元，扣除其应承担的赔偿款1245元后，余款6861.24元由戴南城在收到上述保险公司赔偿款后，返还给周丹；三、驳回戴南城的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1453元，减半收取计727元，由戴南城负担145元，周丹负担582元。本院二审期间，当事人均没有提交新的证据。二审查明的案件事实与一审查明的一致。本院认为，本案的争议焦点是：一审法院认定误工费24，000元、交通费2000元是否正确，应否予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。”结合戴南城在一审提交的珠海友好旅客运输有限公司、广铁集团长沙工务段汨罗线路车间出具的两份《证明》及楚正出具的《收条》等证据，可以认定案涉交通事故发生前，戴南城有8000元/月的固定收入，案涉交通事故发生后，戴南城临时雇请楚正替班代驾4个月,共计向替班人员支付24，000元的报酬。因戴南城有固定收入，其误工费应按照实际减少的收入计算，戴南城向替班人员支付的报酬属于戴南城实际减少的收入，应当作为误工费予以计算。案涉交通事故发生时，戴南城系从事交通运输业，平安财险长沙中心支公司主张按农林牧渔业工资标准计算没有事实依据，本院不予支持。至于交通费，戴南城虽未提交交通费发票，但其住院治疗期间确有交通费的产生，一审法院根据周丹提交的1600元运输费发票，并结合戴南城住院治疗实际情况，酌情支持交通费2000元并无不当。综上所述，平安财险长沙中心支公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费727元，由中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  闾开海审判员  胡伏军审判员  李明霞二〇二一年三月二十九日书记员  黎雨薇