湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘04民终855号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司衡阳中心支公司，住所地衡阳市高新区长丰大道****。负责人：张兴敏，系该公司总经理。委托诉讼代理人：蒋鹏，湖南天戈律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：肖家告，男，1951年8月2日出生，汉族，住湖南省衡南县。被上诉人（原审被告）：胡志毅，男，1976年4月27日出生，汉族，住湖南省衡阳县。被上诉人（原审被告）：成都金杨机械设备租赁有限公司，住所地四川省成都市都江堰市崇义镇界牌社区****。法定代表人：韩静。原审被告：衡阳金杨工程设备租赁有限公司，住所，住所地衡阳县西渡镇城东市场div>法定代表人：刘向金。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司衡阳中心支公司（以下简称衡阳太平洋保险公司）与被上诉人肖家告、胡志毅、成都金杨机械设备租赁有限公司（以下简称金杨公司）、衡阳金杨工程设备租赁有限公司（以下简称衡阳金杨公司）生命权、身体权、健康权纠纷一案，不服湖南省衡阳市雁峰区人民法院（2020）湘0406民初1374号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月22日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查，因当事人没有提出新的事实和理由，经合议庭决定不开庭进行了审理。本案现已审理终结。衡阳太平洋保险公司：1、改判（2020）湘0406民初1374号民事判决书；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误，这起案件属于安全生产事故，应当由安监部门来进行调查和认定，并非公安机关派出所认定。肖家告已年满六十，没有证据证明其因误工减少收入，不应当支付误工赔偿；二、一审法院未追加工地方衡阳金杨公司作为被告。肖家告、胡志毅、成都金杨机械设备租赁有限公司未予答辩。肖家告向一审法院起诉请求：1、判令胡志毅、成都金杨机械设备租赁有限公司赔偿其各项损失254349.09元；2、诉讼费由胡志毅、成都金杨机械设备租赁有限公司承担。一审法院查明事实：胡志毅系衡阳金杨公司员工，负责驾驶川ＡＡ××**号泵车（该车系衡阳金杨公司向金杨公司租用）。2020年1月19日22时19分，在高新现代城一期工地进行泵送作业时，发生软管甩伤工地民工肖家告、谭华明的事故。2020年6月26日，衡阳市公安局高新开发区分局华兴派出所出具书面证明，证实衡阳金杨公司对此次事故负全部责任。2020年7月23日，衡阳市衡州司法鉴定所对肖家告因本次事故受伤所造成的损害后果进行鉴定，结论为：1、伤残等级为八级；2、误工期150天，护理期60天，营养期60天；3、出院后影像复查、康复治疗等费用评定为2000元。肖家告系农村居民，户籍所在地为湖南省衡南县，从2009年开始随其子肖立春居住在衡南县××镇××路花苑1栋202室。肖家告于2018年到衡阳锦霖建筑劳务有限公司从事泥工工作，本次事故发生其工作期间。川ＡＡ××**号泵车登记在金杨公司名下，该车在衡阳太平洋保险公司投保了交强险、第三者责任险（限额1000000元，不计免赔）等险种。双方在第三者责任保险条款中约定“保险期间内，被保险人或其允许的合法驾驶人或操作人员在使用被保险机动车过程中发生意外事故，致使第三者遭受人身伤亡或财产直接损毁，依法应当对第三者承担的损害赔偿责任，且不属于免除保险人责任的范围，保险人依照本保险合同约定的约定，对于超过机动车交通事故责任强制保险各分项赔偿限额以上的部分负责赔偿”。在审理过程中，经依法释明，肖家告明确请求衡阳太平洋保险公司承担赔偿责任的范围为第三者责任险限额范围内。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，核定肖家告的损失为：1、医疗费48434.89元（凭票核定）；2、残疾赔偿金143431.2元（按上年度城镇居民人均可支配收入39842元／年×12年×30%＝143431.2元）；3、护理费10983元（按上年度居民服务、修理和其他服务业年平均收入66816元／年÷365天×60天×1人＝10983.45元，肖家告诉请为10983元，其余部分视为放弃）；4、误工费22500元（因肖家告未提供证据证明其最近三年平均收入，且其主张的误工费4500元／月低于其从事的建筑行业上年度年平均工资57031元／年的标准，故按4500元／月的标准核定其误工费，即4500元／月÷30天×150天＝22500元）；5、住院伙食补助费3040元（住院38天×80元／天＝3040元）；6、法医鉴定费2200元（凭票核定）；7、营养费，酌情核定3000元；8、后期治疗费2000元（参考法医鉴定意见）；9、交通费，酌情核定1500元；10、精神损害抚慰金，酌情核定为15000元。上述1-10项损失合计为252089.09元。一审法院认为，本案是一起因机动车在使用过程中造成他人损害从而引发的侵权之诉。川ＡＡ××**号泵车在使用时已处于静止状态，并无与其他车辆、行人发生碰撞行为，故事故不属于法律意义上的“交通事故”。胡志毅系受衡阳金杨公司聘请驾驶车辆，其从事的是职务行为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条之规定，应当由用人单位衡阳金杨公司承担侵权责任。川ＡＡ××**号泵车在衡阳太平洋保险公司投保了限额为1000000元的第三者责任险，且双方在三责险保险条款中约定保险赔偿范围为“在使用被保险机动车过程中发生意外事故”，说明三责险赔偿范围不仅包括交通事故，还包括其他意外事故，故衡阳太平洋保险公司应根据保险合同约定在第三者责任险赔偿限额内对衡阳金杨公司应负的赔偿责任先行承担替代赔偿责任，衡阳太平洋保险公司以该案不属交通事故不承担赔偿责任的抗辩理由不能成立，本院不予采信。即衡阳太平洋保险公司应当在川ＡＡ××**号泵车的第三者责任险赔偿限额内（1000000元，不计免赔）承担的赔偿责任为252089.09元。衡阳太平洋保险公司认为遗漏必要共同诉讼参加人的理由与事实不符，不予采信；衡阳太平洋保险公司辩称案由应当变更为“安全生产责任纠纷”以及不承担非医保用药的理由于法无据，不予采信。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款第（一）、（三）、（五）、（六）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司衡阳中心支公司自本判决生效之日起三日内在川ＡＡ××**号泵车的第三者责任险限额内赔偿肖家告人民币252089.09元；二、驳回肖家告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。受理费5116元，减半收取2558元，由衡阳金杨公司负担。二审中，当事人均未提交新的证据。一审查明的事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：本案是否属于安全生产事故，是否应追加施工方为被告？一审判决衡阳太平洋保险公司在商业三者险范围内承担赔偿责任是否正确？本案系工程车辆在生产使用过程中，操作人员未充分注意安全义务致人损伤案件，一审判决确定本案为生命权、身体权、健康权纠纷并无不当，本案并不构成安全生产事故，衡阳太平洋保险公司亦未提供证据证明自己的主张，对其提出本案属于安全生产事故及应追加施工方为本案被告的主张，本院不予采纳。本案中，混凝土泵车属于重型专项作业车辆，该车辆在封闭的建筑工地静止作业时发生交通事故，并非发生在一般道路上的交通事故，未处于通行状态，不适用交强险，但根据商业险条款的约定，车辆在“使用”过程中发生事故即可获赔。机动车在各种场合作业（如装卸货、起重、临时停车修理等）时或行驶时都属于使用。故一审判决衡阳太平洋保险公司在商业三者险范围内承担赔偿责任是正确的。综上所述，衡阳太平洋保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5116元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司衡阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  罗润成审判员  文 芳审判员  王海华二〇二一年三月三十日法官助理邓雍书记员陈俐烨