湖南省永州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘11民终643号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司祁阳支公司，地址湖南省永州市祁阳县金盆西路312、316、318号一楼。 负责人：唐林波，任该公司经理。 委托诉讼代理人：吴联钰，湖南苍松律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：张四桂，女，1945年5月25日出生，汉族，湖南是宁远县人，居民，住宁远县。 委托诉讼代理人：赵志群，永州市零陵区诚信法律服务所法律工作者（特别授权）。 被上诉人（一审被告）：乐路军，男，1984年6月17日出生，汉族，湖南省宁远县人，居民，住宁远县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司祁阳支公司（以下简称中国平安保险祁阳支公司）因与被上诉人张四桂、乐路军机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省宁远县人民法院（2020）湘1126民初2379号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中国平安保险祁阳支公司的委托诉讼代理人吴联钰，被上诉人张四桂到庭参加询问。本案现已审理终结。 中国平安保险祁阳支公司上诉请求：1、撤销（2020）湘1126民初2379号民事判决，并依法改判；2、依法查明事实，根据事实和法律规定依法支持上诉人提出的非医保用药鉴定申请，依法扣减非医保用药；3、护理费及营养费计算超鉴定时长不合理，应按鉴定意见计算；4、上诉费、非医保用药费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院判决对被上诉人的医疗费用中的非医保用药要依法予以核减；二、一审法院判决对被上诉人的护理费及营养费计算错误。 被上诉人张四桂辩称，被答辩人要求核减非医保用药的理由不能成立，一审对护理费和营养费计算正确。请求二审维持一审判决。 被上诉人乐路军未答辩亦未提交书面答辩意见。 张四桂向一审法院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告赔偿原告因交通事故受伤的医药费、后期治疗费、鉴定费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、营养费、交通费等费用计人民币80691元，被告乐路军已支付3000元，请求支付赔偿77691元；被告平安财险祁阳支公司在保险赔偿范围内予以赔付；2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2020年3月31日8时20分许，乐路军驾驶湘ＭＬ××××小型普通客车在宁远县莲花大酒店门口路段，将横过道路的行人张四桂撞倒在地，造成张四桂受伤的道路交通事故。本次交通事故经宁远县公安局交通警察大队作出的道路交通事故第420号认定书，认定乐路军负此事故的主要责任，张四桂负此事故次要责任。事故发生后，原告先后被送往宁远县××附属医院住院治疗，其中在宁远县中医医院住院治疗1天，花费医疗费2666.1元；在湘南学院附属医院住院治疗6天，花费医疗费25840.68元，共计28506.78元。原告的损伤经永州舜源司法鉴定所评定为十级伤残，后期医疗费评估为6000元左右，出院后护理90日，营养90日；原告为此花费鉴定费1850元。 另查明，原告系城镇居民户口。被告乐路军驾驶的湘ＭＬ××××小型普通客车在被告平安财险祁阳支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和不计免赔的商业第三者责任险（保险金额为100万元），本次事故发生在保险期间内。事故发生后，被告乐路军为原告垫付交通费400元，医疗费3000元。 一审法院认为：本案是机动车交通事故责任纠纷，因机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，机动车与行人之间发生交通事故，有证据证明行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。经宁远县公安局交通警察大队认定，原告张四桂负事故的主要责任，被告乐路军负事故的次要责任，上述认定准确，本院予以采纳。本案中，原告负次要责任即20%的责任，被告乐路军负主要责任即80%的责任。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照《湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（2020-2021）》，结合本案审理查明的事实及原告的诉讼请求，原告受伤后的经济损失项目及数额分别是：1.医疗费28506.78元＋后期评估医疗费6000元＝34506.78元；2.住院伙食补助费700元［参照永州市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准：100元／天×7天］；3.营养费，本院依据司法鉴定意见及原告张四桂的损伤程度酌情量赔2910元；4.残疾赔偿金19921元（参照城镇居民人均可支配收入39842元／年×5年×10%）；5.护理费14422.97元（根据原告的伤情并参照农、林、牧、副、渔业年平均收入标准：54272元／年÷365天×97天）；6.交通费830元；7、精神损害抚慰金5000元；8.司法鉴定费1850元；以上共计80140.75元。其中属于“交强险”医疗费用赔偿限额项下的为38116.78元（医疗费34506.78元＋住院伙食补助费700元＋营养费2910元）,属于死亡伤残赔偿限额项下的为40173.97元（残疾赔偿金19921元＋护理费14422.97元＋交通费830元＋精神损害抚慰金5000元）；不属于保险赔偿限额项下的为1850元。上列损失，被告平安财险祁阳支公司在交强险医疗费用赔偿范围内赔偿原告10000元，在交强险死亡伤残赔偿范围内赔偿原告40173.97元；原告超过交强险的28116.78元（38116.78元-10000元），本应由被告乐路军承担80%即22493.42元，但鉴于被告乐路军驾驶的湘ＭＬ××××车辆在被告平安财险祁阳支公司投保了100万元不计免赔商业第三者责任险，故该部分由被告平安财险祁阳支公司负担。关于鉴定费，由被告乐路军承担1850元×80%＝1480元。鉴于被告乐路军已垫付原告3400，对抵后，原告应返还被告乐路军1920元（3400元-1480元）。关于被告平安财险祁阳支公司请求核减原告医疗费用中超出国家基本医疗保险类同类医疗费用标准的金额（即医保自负费用）的抗辩理由，虽然被保险人与保险人被告平安财险祁阳支公司在保险合同中约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，但根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条规定，保险人不得以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒付保险金，故本院对该抗辩理由不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司祁阳支公司于本判决发生法律效力之日起七日内，在机动车交通事故责任强制保险和商业三者险范围内赔偿原告张四桂医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、交通费、精神损害抚慰金等共计72667.39元（10000元＋40173.97元＋22493.42元）；二、由被告乐路军赔付原告张四桂鉴定费1480元，由于被告乐路军预先支付原告张四桂3400元，对抵后，原告张四桂应返还被告乐路军1920元,该款项在保险理赔款中支付；三、驳回原告张四桂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1742元，减半收取871元，由原告张四桂负担40元，被告乐路军负担831元。 二审期间，上诉人、被上诉人均未提交新证据。 二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是：1.原审对张四桂的护理费、营养费金额认定是否有误；2.上诉人中国平安保险祁阳支公司要求核减非医保用药是否有事实和法律依据。具体分析如下： 一、公民的生命健康权受法律保护。被上诉人张四桂在本起交通事故中身体受到伤害，依法有权获得赔偿。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。永州舜源司法鉴定所司法鉴定意见被上诉人张四桂出院后需要护理90日、营养90日，因被上诉人张四桂受伤后还住院7天，故原审计算97天的护理费和酌情认定营养费金额为2910元并无不当。 二、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。上诉人中国平安保险祁阳支公司所主张的扣除非医保用药，应当认定为扣除非医保用药和同类医保范围用药之间的差额部分，现上诉人中国平安保险祁阳支公司不能证明其主张的非医保用药与医保范围内同类用药的合理替换方案和替换后的超出部分的具体金额，原审认定其应当对被上诉人张四桂的全部医药费进行理赔并无不当，故对上诉人中国平安保险祁阳支公司要求核减非医保用药的上诉理由，本院不予支持。 综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司祁阳支公司的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，处理适当，依法应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1742元，由上诉人中国平安保险祁阳支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  廉丽萍 审判员  屈中亚 审判员  李 飞 二〇二一年三月二十二日 书记员  蒋晶晶 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。