山东省滨州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁16民终705号 上诉人（原审原告）：王红叶，女，1971年4月10日出生,汉族，住山东省滨州市滨城区××镇××村××号。委托诉讼代理人：张洪顺，滨州滨城经纬法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：山东滨州亚光毛巾有限公司。住所地：山东省滨州市滨城区××街道××路××号。法定代表人：王红星，该公司董事长。委托诉讼代理人：张玉文，男，1988年9月23日出生，住山东省滨州市沾化区××村××号，该公司职工。上诉人王红叶因与被上诉人山东滨州亚光毛巾有限公司（以下简称亚光毛巾公司）劳动争议一案，不服滨州市滨城区人民法院（2020）鲁1602民初6534号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王红叶上诉请求：1.撤销滨州市滨城区人民法院（2020）鲁1602民初6534号判决，依法改判上诉人与被上诉人之间的劳动关系自2003年1月至2020年5月18日，并改判被上诉人支付上诉人劳动经济补偿金59730.58元；2.一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一审判决认定事实和适用法律均是错误的。上诉人王红叶自2003年1月从原环宇纺织集团公司辞职到原山东亚光纺织集团有限公司上班，公司一直未与王红叶签订劳动合同，后山东亚光纺织集团有限公司被亚光毛巾公司吸收兼并，人、财务、物归亚光毛巾公司，但王红叶一直在原车间、原场所、原工序上班到离岗。根据《中华人民共和国劳动合同法事实条列》第十条规定：劳动者非因本人的原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原单位的工作年限。该规定最高人民法院司法解释（四）也做了详细规定。王红叶在一审提交了王红叶在原山东亚光纺织集团有限公司的工作牌，充分证明了王红叶在原山东亚光纺织集团有限公司工作的事实，致于具体工作年限时间，由于亚光毛巾公司接收了上述公司的全部职工，其档案材料均在亚光毛巾公司处，应由亚光毛巾公司提供证明，否则其应承担不利后果，应按王红叶主张的认定，而一审判决没有认定这一事实。由于亚光毛巾公司一直没有给王红叶缴纳社会保险，根据《劳动合同法》第三十八条第三项规定：用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费。劳动者随时有权解除劳动合同。同时劳动者有要求用人单位支付经济补偿金的权利。缴纳社会保险费是强制性规定，任何变通做法都是违法无效的。亚光毛巾公司让王红叶写承诺书自愿放弃缴纳社会保险费其本身就是违法的，而一审判决认定是诚实信用原则，这就支持了其企业的违法行为。综上所述，一审判决错误，请求二审法院依法改判，支持王红叶上诉请求。亚光毛巾公司辩称，本案原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决并无错误，应予维持。王红叶自2009年12月入职亚光毛巾公司在细纱车间任落纱工，入职后，公司以书面告知申请人：“根据国家相关法律法规、政策规定，应当缴纳职工社会保险，将在职工工资中扣除”。王红叶以书面答复：“本人不同意交纳职工社会保险金”，并拒不提供办理社会劳动保险所需的个人资料。以其行为阻碍公司为其办理劳动保险缴纳手续，以致其劳动保险金缴纳手续不能办理。2020年5月亚光毛巾公司根据申请人身体情况，调整申请人工作到整理车间分等工序，王红叶自述不适应分等工序岗位，整理车间负责人遂表示可按王红叶意愿回原车间工作。此后王红叶连续请病假至5月26日，病假期满既不回原车间也不到新车间工作，拒不到岗上班。为此亚光毛巾公司于2020年6月2日通知王红叶，因其自动离职旷工违纪，解除与其之间的劳动合同。据上有证可查的事实，亚光毛巾公司认为：1.王红叶连续旷工，违反劳动纪律，亚光毛巾公司已经与其解除劳动合同并书面通知了王红叶；2.依据我国《劳动法》第七十二条的规定；依法参加社会保险是用人单位和劳动者双方均应遵循的法定义务，不是用人单位单方的义务。造成王红叶劳动保险缴纳手续不能办理的原因，在于其自身的阻碍，亚光毛巾公司并无过错。王红叶旷工违纪，亚光毛巾公司依法与其解除劳动合同，不应支付其经济补偿金。综上所诉，请求法庭驳回王红叶的上诉请求。王红叶向一审法院起诉请求：1.请求确认原告与被告自2003年1月至2020年5月18日存在劳动关系；2.请求被告支付原告劳动经济补偿金59730.58元；3.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告王红叶提交的山东亚光纺织集团有限公司工作牌载明：姓名：王红叶，部门：细纱车间，工号：14129；提交的亚光毛巾公司工作牌载明：姓名：王红叶，部门：细纱车间，工号：00Ｌ3035，主张原告于2003年入职山东亚光纺织集团有限公司，但是工作牌并没有工作年限的记载。被告亚光毛巾公司提交的入职登记薄载明王红叶于2009年12月29日入职亚光毛巾公司。亚光毛巾公司主张山东亚光纺织集团于2007年申请破产，山东亚光纺织集团与亚光毛巾公司是两个不同的公司。王红叶工作期间在被告细纱车间，2020年5月亚光毛巾公司根据王红叶身体状况，调整其至整理车间分等工序。2020年5月6日，王红叶向亚光毛巾公司递交滨城区人民医院出具的病假证明，载明王红叶因患腰椎间盘突出病。建议自二0二0年五月陆日起休息柒天。2020年5月12日王红叶又向亚光毛巾公司递交了病假证明，5月18日，王红叶向滨州市滨城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。5月20日王红叶再次向亚光毛巾公司递交了病假证明，请假柒天。亚光毛巾公司提交的微信聊天2020年5月20日、24日聊天记录，亚光毛巾公司询问王红叶什么时候来上班，王红叶无应答。2020年6月2日亚光毛巾公司出具自动离职解除合同告知书，内容为：王红叶同志：您自2020年5月27日未经批准擅自离岗迄今已达5日，依据相关劳动法规及公司《员工奖惩条例》等制度规定，您的行为已构成事实上的自动离职。现公司正式通知您：请于接此通知后三日内回公司办理相关离职手续。逾期不到，后果自负，不再另行通知。该通知已由王红叶本人签收。亚光毛巾公司提交的告知书一份，载明“职工个人意见：本人不同意缴纳职工社会保险金。2013年9月26日”。王红叶签字摁印。王红叶作为申请人，以亚光毛巾公司为被申请人向滨州市滨城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请事项：确认申请人与被申请人之间的劳动关系为17年，同时按规定支付劳动经济补偿金。2020年8月13日，该仲裁委作出滨区劳人仲案字【2020】第189号裁决书，裁决：一、申请人与被申请人自2009年12月至2020年5月存在劳动关系；二、驳回申请人的其他仲裁请求。上述裁定书送达双方后，王红叶不服向法院提起诉讼。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”。根据被告亚光毛巾公司提交的入职登记薄能够证实原告王红叶入职时间为2009年12月。山东亚光纺织集团有限公司是独立的用人单位，王红叶提交的证据不足以认定其于2003年入职亚光毛巾公司。王红叶三次以腰椎间盘突出为由递交病假证明，特别是王红叶提出仲裁后仍向亚光毛巾公司递交病假证明，可见王红叶仍认可双方之间存在劳动关系，最终亚光毛巾公司以王红叶自动离职解除劳动合同符合本案事实及法律规定，予以采信。缴纳社会保险是用人单位的法定义务，本案亚光毛巾公司告知王红叶缴纳社会保险，履行了法定义务，但王红叶自愿放弃。王红叶自愿放弃缴纳社会保险又以亚光毛巾公司未缴纳社会保险为由提出解除劳动合同并要求经济补偿金违背了诚实信用原则。结合本案王红叶因对调岗不满意递交了病假证明后未再到亚光毛巾公司上班，亚光毛巾公司以王红叶自动离职出具了解除劳动合同告知书。王红叶主张的经济补偿金不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的情形，故对王红叶要求亚光毛巾公司支付经济补偿金的诉请，依据不足，不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定判决：一、原告王红叶与被告山东滨州亚光毛巾有限公司自2009年12月至2020年5月存在劳动关系；二、驳回原告王红叶的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告王红叶负担。二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，关于上诉人王红叶工作年限的问题，本案中被上诉人亚光毛巾公司已提交入职登记簿证实王红叶入职其公司时间为2009年12月，山东亚光纺织集团有限公司与亚光毛巾公司是两个独立的用人单位，企业性质亦不同，王红叶在山东亚光纺织集团有限公司工作期间，该公司申请破产，法院受理并裁定准予破产。王红叶在山东亚光纺织集团有限公司的工作年限不能合并至其在亚光毛巾公司的工作年限，王红叶亦未提交相关证据证明山东亚光纺织集团有限公司与亚光毛巾公司系同一用人单位，故王红叶主张其与亚光毛巾公司的劳动关系存在时间为2003年1月至2020年5月18日理由不成立，不予支持；关于王红叶要求亚光毛巾公司向其支付经济补偿金的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项和第四十六条第一项的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者有权解除劳动合同，且用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。上述规定均以用人单位负有过错为前提，即用人单位对因其未积极履行缴纳社会保险的过错导致劳动者解除合同的，应当支付经济补偿金。但本案中王红叶作为完全民事行为能力人，应知晓其自愿放弃要求亚光毛巾公司履行为其缴纳社会保险费义务的法律后果，仍选择自愿放弃，亦未提交证据证实亚毛巾公司存在欺诈、胁迫、乘人之危等行为时，应当对其行为承担相应法律后果，且亚光毛巾公司与王红叶解除劳动关系原因为王红叶无故旷工，在此情形下王红叶仍以亚光毛巾公司存在未缴纳社会保险费的过错为由要求其支付解除劳动合同的经济补偿金，有违诚实信用原则，不予支持。综上，上诉人王红叶的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王红叶负担。本判决为终审判决。 审 判 长 唐顺江 审 判 员 吴金魁 审 判 员 王 琳 二〇二一年三月十五日 法官助理 刘如月 书 记 员 王亭亭