青海省德令哈市人民法院   行政判决书   （2020）青2802行初53号   原告：张斌，住青海省格尔木市。   委托诉讼代理人：陈苇，西宁市城中区天圆法律服务所法律工作者。   委托诉讼代理人：刘君芳，西宁市城中区天圆法律服务所法律工作者。   被告：格尔木市公安局，所在地格尔木市柴达木中路6号。   法定代表人：陈海东，该局局长。   出庭应诉的行政机关负责人：祝显胜，男，藏族，1971年12月30日出生，身份证号码×××，该局副局长，住青海省格尔木市柴达木中路。   委托诉讼代理人：马联忠，男，藏族，1975年6月15日出生，身份证号码×××，该局法制支队队长，住青海省格尔木市杨树巷12号。   委托诉讼代理人：吕毅，男，汉族，1992年11月25日出生，身份证号×××，该局昆仑路派出所副所长，住格尔木市人保大厦。   原告张斌不服被告格尔木市公安局行政处罚纠纷一案，于2020年9月10日向本院提起行政诉讼。本院于2020年9月10日立案后，在法定的期限内向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告张斌及其委托诉讼代理人陈苇、刘君芳到庭参加诉讼，被告格尔木市公安局的副局长祝显胜作为行政机关负责人到庭参加诉讼，被告格尔木市公安局的委托诉讼代理人马联忠、吕毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   被告格尔木市公安局于2020年7月5日作出的格公（昆）刑罚决字[2020]10430号《格尔木市公安局行政处罚决定书》，该处罚决定书中显示2020年7月5日2时许，格尔木市公安局昆仑路派出所民警接线索举报称在格尔木市黄河中路居丰大厦8305房间有人进行卖淫嫖娼违法行为，昆仑路派出所民警立即赶往现场，民警现场抓获欲实施卖淫嫖娼行为的张斌与马慧兰，现场查获第六感牌避孕套32个，以上事实有违法嫌疑人张斌、马慧兰的陈述与申辩、物证、微信聊天记录照片、检查记录等证据证实。综上，张斌卖淫嫖娼的违法行为成立。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第六十六条第一款的规定，决定给予张斌行政拘留五日的行政处罚。   原告张斌诉称，原告于2020年7月4日受蒋云峰之约，去聚会吃饭，蒋云峰叫来一个原告不认识的女性，说是幼师。饭后，蒋云峰让原告与其共同送这个女性回她住的黄河中路居丰大厦8305房间,到这个房间后，蒋云峰就借故脱身走了，只留下原告一人，这时已经是夜间2点了,在原告与这个女性独处一个房间时,公安警察说是接到举报来到这个房间,将原告和这个女性带到派出所，经对原告和这个女性询问后，原告被认定为卖淫嫖娼，并处行政拘留5天的行政处罚，事后原告才知道是蒋云峰出资找来这个女性，而报案人是蒋云峰的熟朋友。据此，原告认为是蒋云峰和蒋云峰的熟朋友共同设局，介绍、诱骗原告，触犯了《治安管理处罚法》的规定，该处罚决定书对原告处罚不当，事实不清，证据不足。更为重要的是原告是出于蒋云峰诱骗所致，触犯了《治安管理处罚法》，而蒋云峰是介绍诱骗同样也触犯了《治安管理处罚法》，只对原告一人进行治安管理处罚与法律相悖且不公正。综上所述，依据相关法律规定，特向贵院提起行政诉讼，请求：撤销格尔木市公安局格公（昆）行罚决字[2020]10430号行政处罚决定书；诉讼费依法负担。   原告张斌围绕其主张，向法庭出示了以下证据：   1.格公（昆）行罚决字[2020]10430号行政处罚决定书原件一份，拟证实被告的行政处罚决定是违法的，应当予以撤销。   2.格公（昆）行罚决字[2019]11106号行政处罚决定书原件一份，拟证实原告与本案报案人陈龙存在矛盾冲突，涉嫌蓄意报复，报案人陈龙与蒋云峰共同诱骗本案原告至宾馆。   3.光盘一张，拟证明原告受到不公平待遇，导致询问笔录内容的不真实性，该询问笔录并非原告真实意思表示，不应该作为被告行政处罚的依据。   被告格尔木市公安局辩称，我局昆仑路派出所在办理此案中始终坚持“以事实为依据，以法律为准绳”，做到了程序合法，事实清楚，证据确实充分，处罚适当，严格依照《中华人民共和国治安管理处罚法》和《公安机关办理行政案件程序规定》的相关规定办理此案。2020年07月05日02时13分许，我局格尔木市公安局昆仑路派出所接到举报称：“在格尔木市黄河路居丰大厦8305房间内有人进行卖淫嫖娼，后经查证：2020年07月05日02时许，在格尔木市黄河中路居丰大厦8305房间，马慧兰、张斌二人正在实施卖淫嫖娼行为时，被民警当场查获，现场查获第六感牌避孕套32个。2020年7月5日，我局依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第六十六条第一款之规定作出给予张斌行政拘留五日的行政处罚。2020年9月10日张斌向德令哈市人民法院提起行政诉讼。张斌在行政诉讼状中提出：“原告于2020年7月4日受他人之约，去聚会吃饭，他人叫来一个原告不认识的女性，说是幼师。饭后，他人让原告与其共同送这个女性回她住的黄河中路居丰大厦8305房间，到这个房间后，他人就借故走了，只留下原告一人，这时已经是夜间2点了，在原告与这个女性独处一个房间时，公安警察是接到举报来到这个房间，将原告和这个女性带到派出所，经对原告和这个女性询问后，原告被认定为卖淫嫖娼，并处行政拘留5天的行政处罚，事后原告才知道是他人出资找来这个女性，而报案人是他人的熟朋友。据此，原告认为是他人和他人的熟朋友共同设局，介绍、诱骗原告，触犯了《治安管理处罚法》规定，该处罚决定书对原告处罚不当，事实不清，证据不足。更为重要的是原告是出于他人诱骗所致，触犯了《治安管理处罚法》，而他人是介绍、诱骗同样也触犯了《治安管理处罚法》，只对原告一人进行治安管理处罚与法律相悖且不公正。张斌在诉讼状中提出：“事后原告才知道是他人出资找来这个女性”此与事实不符，经查证，张斌在去宾馆之前就已经知道要与马慧兰发生卖淫嫖娼关系，举证如下：张斌询问笔录：1.问：你当时去宾馆的目的。答：就是想和对方卖淫女发生性行为（案卷材料第33页第8至9行）；2.问：卖淫嫖娼的事是谁提出来的。答：是姓蒋的朋友还有那名女子喝酒期间用手机给我发过消息，信息的内容就是让我和这名女子到宾馆（案卷材料第33页第10至12行）；3.张斌（张斌微信号：×××，微信昵称：剑拔弩张）与蒋姓朋友（蒋姓朋友微信号：××××××228222，微信昵称：靖共尔位好是正直神之听之介尔景福）在2020年7月4日22时05分微信聊天记录：靖共尔位好是正直神之听之介尔景福：张哥海涛在说话不方便，那小妹在开宇酒店包了半个月房，你一会儿去吧。我给她说一声。照顾下她，我订金给了，剩下几百你给。明天打麻将时让我胡几把（案卷材料第64页）；34.张斌蒋姓朋友（蒋姓朋友微信号：××××××228222，微信昵称：靖共尔位好是正直神之听之介尔景福）在2020年7月4日22时45分给张斌发去与马慧兰（微信昵称：迷失雨樱花）聊天记录截图照片：内容为：靖共尔位好是正直神之听之介尔景福：0K，小妹服务弄好，这会儿我们在喝茶，一会散了他去你那给我说，到了我转钱给你；那；迷失雨樱花：等会吧，我一会儿上班；靖共尔位好是正直神之听之介尔景福：行，不急你方便了给我说一声，我安排他去，迷失雨樱花：嗯，你那边完事了，就让人家过来，他过来前给我提前打招呼；靖共尔位好是正直神之听之介尔景福：嗯。（案卷材料第65页）。从以上证据材料明显可以看出，在去宾馆之前，张斌已经知道要发生性关系，且要付费；故张斌在诉讼状中提出的“事后原告才知道是他人出资找来这个女性”此与事实不符。张斌在诉讼状中提出：“他人和他人的熟朋友共同设局，介绍，诱骗原告，触犯了《治安管理处罚法》规定，该处罚决定书对原告处罚不当，事实不清，证据不足。”对此我局认为：一、我局认定张斌嫖娼案的事实清楚，2020年07月05日02时13分许，格尔木市公安局昆仑路派出所接到举报称：“在格尔木市黄河路居丰大厦8305房间内有人进行卖淫嫖娼，后经查证：2020年07月05日02时许，在格尔木市黄河中路居丰大厦8305房间，马慧兰、张斌二人正在实施卖淫嫖娼行为，后被民警当场查获，现场查获第六感牌避孕套32个，2020年7月5日，我局依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第六十六条第一款之规定作出给予张斌行政拘留五日的行政处罚。二、我局认定张斌嫖娼案的证据确实充分（一）违法嫌疑人张斌的陈述和申辩。张斌询问笔录1、（案卷30页第1行）：询问笔录自2020年07月05日11时29分开始至2020年07月05日12时33分结束；2.（张斌询问笔录第32页第7行至第8行）：“问：你因何事被口头传唤至公安机关。答：因为我嫖娼了。问：你把事情的详细经过讲一下。答：2020年7月4日19时许，我与姓蒋的朋友、还有和姓蒋的一起的一名女子、还有几名朋友在格尔木市八一路的花之林吃饭，吃完饭后我们就到盐湖三小区小酒馆喝酒，一箱啤酒快喝完的时候，这名女子就过来了，一起喝完酒后，我和姓蒋的朋友就一起将这名女子送到开宇酒店3楼305房间，进入房间后，姓蒋的朋友就离开了，我就进卫生间洗澡了，我从卫生间出来后，见到这名女子只穿着内衣裤在床上躺着，我就坐在床旁边与该名女子说了几句话，然后我就将衣服全脱了，就穿着一个内裤，与她一起躺在床上了，然后我就开始亲这名女子的脸，用手摸她的胸，准备与该名女子发生性行为的时候，警察就来了，将我与这名女子带回派出所了。”；3.（案卷第33页第3至5行）：问：你是否认识对方卖淫的女子。答：就在7月4日一起吃了个饭，喝酒，但不认识，是姓蒋的朋友带过来的。”；4.（案卷第33页第8行至9行）：“问：你当时去宾馆的目的。答：就是想和对方卖淫女发生性行为。”；5.（案卷第33页第10行至12行）：“问：卖淫嫖娼的事是谁提出来的。答：是姓蒋的朋友还有那名女子喝酒期间用手机给我发过消息，信息的内容就是让我和这名女子到宾馆。”6.（案卷第33页第13行至14行）：“问：你和这名女子在宾馆房间内都有哪些行为。答：我当时用嘴亲对方的脸部，还亲对方嘴，用手摸对方的胸。”7.（案卷第33页第19行至20行）：“问：事前是否商量过价钱。答：我没有商量，是姓蒋的在安排，具体情况我不清楚。”8.（案卷第32页第3至4行）：“问：以上所讲是否属实。答：属实。”9、（案卷第35页第7至9行）：问：以上笔录请你仔细阅看。如记录有误请指出来，我们即给予更正。请你确认记录无误后再在笔录上逐页签名。答：好的。（二）违法嫌疑人马慧兰的陈述和申辩。马慧兰第一次询问笔录：1.（案卷第17页第1行）：询问笔录自2020年07月05日10时29分开始至2020年07月05日11时53分结束；2.（案卷第19页第7至21行）：“问：你如实陈述一下案件情况。答：2020年07月4日18时许，小姜给和我在微信上说有一个领导需要我晚上去陪一下，一共给我1400元钱包夜陪“打炮”，我就应小姜的邀请去了他们吃饭的地方花之林，吃完饭后我当时有事就离开了，大概7月4日晚上11时许小姜给我发微信说让我到格尔木市盐湖三小区内酒吧陪其领导喝酒，我就过去了，当时喝酒的有小姜、小姜的领导和一个较胖男子，我们喝酒到7月5日凌晨2时许，小姜开车送我和其领导去了我住的开宇宾馆305号房间，进到房间后我和小姜的领导进房间后聊了两句，小姜的领导就在床边将衣服脱的剩下内裤进卫生间洗澡了，我当时也将衣服脱了，脱的剩了一条内裤等小姜的领导，小姜的领导洗完澡后裹着浴巾出来躺在了床上，我就躺到了小姜的领导的旁边，小姜的领导就开始用手抚摸我的左边胸部，这时候有人敲门了，我当时套了一条裙子去开门，我打开门后看到是警察，我、小姜的领导就被带到派出所了。”；3.（案卷第20页第1至3行）：“问：你们是怎么认识、讲价的。答：小姜介绍认识的，当时小姜告诉我出1400元钱陪其领导包夜打炮，如果其领导没有给钱，小姜说他第二天给我钱。”；4.（案卷第20页第15至17行）：“问：你主要为客人服务些什么。答：包夜陪睡觉，陪客人打炮，给客人口交（用嘴舔客人的生殖器）。”；5.（案卷第22页第2至3行）：“问你以上所说是否属实。答：属实。”8.（案卷第22页第4至6行）问：以上笔录请你仔细阅看，如有误请指出，我们将予以更正，如记录无误后请你确认并签字捺印。答：好的，我知道了。（三）书证。现场照片资料。1.张斌现场辨认照片（案卷第47页至49页）；2.马慧兰现场辨认照片（案卷第51页至54页）；3.现场照片（案卷第73页至77页）。（四）视听资料、执法记录仪拍摄视频资料。（案卷材料第89页光盘视频资料）。2020年07月05日昆仑路派出所出警执法记录仪视频资料，证实张斌与马慧兰在格尔木市黄河路居丰酒店8305房间的事实。（五）辨认笔录、现场辨认笔录、勘验笔录。1．马慧兰辨认笔录（案卷第36页至40页）：2020年07月05日14时30分至2020年07月05日14时52分，马慧兰辨认出图片中的5号男子就是在居丰酒店8305房间嫖娼的男子，5号男子就是张斌。张斌辨认笔录（案卷第41页至45页）：2020年07月05日14时00分至2020年07月05日14时27分，张斌辨认出图片中的6号女子就是在居丰酒店8305房间卖淫的女子，6号女子就是马慧兰。2.现场辨认笔录张斌现场辨认笔录(案卷材料第46页至49页)：2020年07月05日16时04分至2020年07月05日16时25分，张斌辨认出自己嫖娼所在的具体位置。马慧兰现场辨认笔录(案卷材料第50页至54页)：2020年07月05日14时04分至2020年07月5日14时35分，马慧兰辨认出自己卖淫所在的具体位置。3.勘验笔录(案卷第69页至70页)：2020年07月05日02时18分至2020年07月05日02时48分，民警检查发现房间中存在32个红色包装、绿色包装第六感牌避孕套放置于房间内东侧衣柜上,经询问，马慧兰陈述此避孕套是张斌与马慧兰发生性关系时准备使用的工具。4.微信聊天记录。(案卷第64页)：张斌手机微信聊天记录截屏中有一微信名为“靖共位好是正直神之听之介尔景福”的男子给张斌发了微信信息：2020年07月04日22时05分微信聊天记录：“张哥，海涛在说话不方便,那小妹在开宇酒店包了半个月房，你一会去吧！我给她说一声。照顾下她,我定金给了，剩下几百你给。明天打麻将时让我胡几把。张斌蒋姓朋友(蒋姓朋友微信号：××××××228222,微信昵称：靖共尔位好是正直神之听之介尔景福)在2020年7月4日22时45分给张斌发去与马慧兰(微信昵称：迷失雨樱花)聊天记录截图照片：微信名称为：“靖共尔位好是正直神之听之介尔景福”:OK,小妹服务弄好,这会儿我们在喝茶，一会散了他去你那给我说，到了我转钱给你；那；微信名称为：“迷失雨樱花”回复：等会吧，我一会儿上班；微信名称为：“靖共尔位好是正直神之听之介尔景福”回复：行,不急你方便了给我说一声,我安排他去，微信名称为：“迷失雨樱花”:嗯,你那边完事了,就让人家过来，他过来前给我提前打招呼；微信名称为：“靖共尔位好是正直神之听之介尔景福”回复：嗯。(案卷第65页)以上证据足以证实上诉人张斌嫖娼的行为及事实存在。三、我局对张斌处以行政拘留五日的行政处罚决定，程序合法、量罚适当、于法有据。(一)受案。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十七条，公安机关对报案、控告、举报或者违反治安管理行为人主动投案，以及其它行政主管部门、司法机关移送的违反治安管理案件，应当及时受理，并进行登记。格尔木市公安局昆仑路派出所严格按照治安管理处罚法的规定依法受理了张斌嫖娼一案。(案卷第5页)：格尔木市公安局昆仑了派出所受案登记表，格公(昆)受案字【2020】10229号受案登记表。(二)调查。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十八条之规定，公安机关受理报案、控告、举报、投案后,认为属于违反治安管理行为的，应当立即进行调查；认为不属于违反治安管理行为的，应当告知报案人、控告人、举报人、投案人，并说明理由。格尔木市公安局昆仑路派出所依法对陈某举报卖淫嫖娼一案及时立即展开调查。(三)传唤。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第八十二条行为人接受调查的,经公安机关办案部门负责人批准，使用传唤证传唤。对现场发现的违反治安管理行为人,人民警察经出示工作证件,可以口头传唤，但应当在询问笔录中注明。公安机关应当将传唤的原因和依据告知被传唤人。对无正当理由不接受传唤或者逃避传唤的人，可以强制传唤。格尔木市公安局昆仑路派出所接警后到达现场依法将现场发现的违反治安管理行为人张斌口头传唤至格尔木市公安局昆仑路派出所进行询问。口头传唤时间自2020年07月05日03时07分到达，2020年07月5日16时离开，张斌询问笔录(案卷第30页第9行至第10行)。(四)根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第八十三条第二款之规定，公安机关应当及时将传唤的原因和处所通知被传唤人家属。我局昆仑路派出所制作了格公(昆)行传字【2020】10198号被传唤人家属通知书,办案人、民警已通知其妹妹张颖在其传唤家属通知书上注明。(案卷第15页)。(五)询问。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》《公安机关办理行政案件程序规定》等的相关规定,对张斌制作询问笔录前办案人员向张斌宣读了行政案件权利义务告知书,张斌签字捺印。《公安机关办理行政案件程序规定》第七十七条之规定,询问笔录应当交被询问人核对,对没有阅读能力的,应当向其宣读。记录有误或者遗漏的,应当允许被询问人更正或者补充,并要求其在修改处捺指印。被询问人确认笔录无误后,应当在询问笔录上逐页签名或者捺指印。拒绝签名和捺指印的,办案人民警察应当在询问笔录中注明。格尔木市公安局昆仑路派出所民警将张斌依法传唤至昆仑路派出所办案区依法进行询问,询问笔录自2020年07月05日11时29分开始至2020年07月05日12时33分结束,(案卷第30页第1行)；询问结束以后民警将笔录让张斌阅读,张斌签字捺印。(案卷第第35页)。(六)处罚。(1)违法行为认定,根据《公安部关于以钱财为媒介尚未发生性行为或者发生性行为尚未给钱财如何定性问题的批复》(2003年09月24日公复字【2003】5号)的规定,行为主体之间主观上已经就卖淫嫖娼达成一致,已经谈好价格或者已经给付金钱、财物,并且已经着手实施,但由于其本人主观意志以外的原因,尚未发生性关系的；或者已经发生性关系,但尚未给付金钱、财物的,都可以按卖淫嫖娼行为依法处理。对前一种行为,应当从轻处罚。着手实施,是指为卖淫嫖娼行为准备实施的条件,如共同前往卖淫嫖娼场所等。从上述材料中可以反映,张斌与马慧兰去宾馆的目的就是要和马慧兰发生性关系,而且明知道发生性关系需要支付金钱,且已经通过“亲吻对方嘴,摸对方胸的方式”着手实施,故认定为卖淫嫖娼行为成立。(2)处罚告知：根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十四条之规定,公安机关作出治安管理处罚决定前,应当告知违反治安管理行为人作出治安管理处罚的事实、理由及依据,并告知违反治安管理行为人依法享有的权利。格尔木市公安局昆仑路派出所根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十四条之规定,现将拟作出行政处罚决定的事实、理由、依据,向张斌进行了告知。(案卷第62页第7行至11行)。告知如下：公安机关查明,2020年07月05日02时许,格尔木市公安局昆仑路派出所民警接线索举报称在格尔木市黄河中路居丰大厦8305房间内有人进行卖淫嫖娼违法行为,昆仑路派出所民警立即赶往现场,民警现场抓获实施卖淫嫖娼行为的违法嫌疑人张斌与马慧兰,现场查获第六感牌避孕套32个。以上事实有你的陈述和申辩,物证,微信聊天记录等证据证实。你的行为已构成嫖娼,公安机关将根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第六十六条第一款之规定,对你进行处罚。(3)量罚与决定：根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第六十六条的规定：卖淫、嫖娼的,处十日以上十五日以下拘留,可以并处五千元以下罚款；情节较轻的,处五日以下拘留或者伍佰元以下罚款。在公共场所拉客招嫖的,处五日以下拘留或者伍佰元以下罚款。2020年07月05日02时13分许,格尔木市公安局昆仑路派出所接到举报称：“在格尔木市黄河路居丰大厦8305房间内有人进行卖淫嫖娼,后经查证：2020年7月5日2时许,在格尔木市黄河中路居丰大厦8305房间,马慧兰、张斌二人正在实施卖淫嫖娼行为时,后被民警当场查获,现场查获第六感牌避孕套32个,2020年7月5日,我局依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第六十六条第一款之规定作出给予张斌行政拘留五日的行政处罚。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第一百一十八条,本法所称以上,以下,以内,包括本数；根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十一条之规定,治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定；其中警告、伍佰元以下的处罚可以由公安派出所决定。2020年7月5日格尔木市公安局根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第六十六条之规定、决定给于张斌行政拘留五日的行政处罚。执行方式和期限：行政拘留送格尔木市拘留所执行,执行期限自2020年07月05日到2020年07月10日。做到了量罚适当。在马慧兰、张斌卖淫嫖娼案件办理过程中,我局依照《中华人民共和国治安管理处罚法》的有关规定,依法严格履行了受案、传唤、询问、调查、告知、决定等相关程序,做到了程序合法。张斌与马慧兰去宾馆的目的就是要和马慧兰发生性关系,而且明知道发生性关系需要支付金钱,且已经通过“亲吻对方嘴,摸对方胸的方式”着手实施卖淫嫖娼行为。张斌的行为无论是否接受他人诱骗,设局还是被他人设计陷害,但张斌在明知他人安排,给付金钱发生性关系的情况下，已经与马慧兰着手亲吻、摸等方式实施性关系,属涉嫌嫖娼，情节较轻的情况。公安机关根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第六十六条第一款之规定对其进行处罚。张斌在诉讼状中提出：“更为重要的是原告是出于他人诱骗所致,触犯了《治安管理处罚法》,而他人是介绍诱骗同样也触犯了《治安管理处罚法》，只对原告一人进行治安管理处罚与法律相悖且不公正。”对于此项公安机关已经受理调查，且此项与张斌行为是否构成嫖娼行为无关。综上所述,在办理此案中，我局始终坚持“以事实为依据，以法律为准绳”的原则,案件调查程序合法,事实清楚,证据确实充分,运用法律准确，量罚适当。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第一项之规定，请求人民法院依法判决维持格尔木市公安局作出的格公(昆)行罚决字[2020]10430号行政处罚决定。驳回起诉人的全部诉讼请求，诉讼费由起诉人张斌承担。   被告格尔木市公安局向本院提交了以下证据、依据：   1.行政处罚决定书、行政处理审批表、受案登记表、延长询问查证审批表、到案经过、证据保全决定书、证据保全清单、被传唤人家属通知书、马慧兰询问笔录、张斌询问笔录、马慧兰辨认笔录、张斌辨认笔录、张斌现场辨认笔录、马慧兰现场辨认笔录、接受证据清单、微信聊天记录照片、勘查笔录、性病检测报告、行政处罚告知笔录、行政拘留家属通知书、行政拘留执行回执、人员信息表、派警记录、涉案人员审查证明、卷内备考表及出警记录光盘一张，拟证实昆仑路派出所在办理此案中始终坚持“以事实为依据，以法律为准绳”,做到了程序合法,事实清楚，证据正当，严格依照《中华人民共和国治安管理处罚法》66条规定及释义和《公安机关办理行政案件程序规定》的相关规定办理此案；昆仑路派出所民警办理此案的过程和查证的事实（查证的事实为2020年7月5日凌晨2时许张斌及马慧兰在居丰酒店实施卖淫嫖娼的行为）。   2.《中华人民共和国治安管理处罚法》《公安机关办理行政案件程序规定》《违反公安行政管理行为名称释义与实务指南》《治安管理处罚法释义与实务指南》《公安部解释批复》复印件各一份，拟证实被告的行政行为适用法律正确，程序合法，依法办理案件的法律依据。   经庭审质证，被告格尔木市公安局对原告张斌的出示的证据的质证意见如下：对原告提交的证据1、2、3的质证意见为询问室的视频按规定最少保存期限为三个月，其他办公区域的视频保存时间为一个月，现已被覆盖无法调取。   原告张斌对被告格尔木市公安局出示的证据质证意见如下：对证据1的质证意见为对其中程序性法律文书不持异议，证据中仅对张斌及马慧兰的询问笔录的真实性、合法性、客观性持有异议，对于蒋云峰的收案登记表与本案无关，不发表质证意见，对于出警记录光盘的真实性没有异议。对证据2的质证意见为对法律依据的三性不持有异议，证明方向持有异议，原告认为张斌的行为不构成卖淫嫖娼。   本院对原告张斌的证据认证如下：对原告出具的证据1、2，该两份处罚决定书系由被告所出具，本院对其真实性予以采信；对原告出具的证据3，该视频是由格尔木市公安局昆仑路派出所出具，本院对其真实性予以采信。   本院对被告格尔木市公安局的证据认证如下：被告出示的证据1中对原告无异议的证据，本院予以采信；对原告有异议的张斌及马慧兰的询问笔录，因该两份笔录均有张斌及马慧兰的签字确认，且原告无相反的证据予以推翻该笔录的真实性，故本院对该两份笔录的真实性予以采信；关于蒋云峰的收案登记表，该登记表与本案并无关联系，本院不予采纳。对被告出示的证据2，因该组证据属于法律法规及规范性文件，本院对其真实性予以采信。   经审理查明，2020年7月5日2时许，格尔木市公安局昆仑路派出所民警接线索举报称，在格尔木市黄河中路居丰大厦8305房间有人进行卖淫嫖娼违法行为，昆仑路派出所民警出警至现场,查获包括张斌在内的涉嫌卖淫嫖娼违法行为人员,后将其中马慧兰及张斌传唤至派出所进行调查形成笔录，对现场进行检查，组织辨认及对相关涉嫌违法物品进行证据保全等。同日，格尔木市公安局将拟作出处罚决定的事实、理由和依据告知了张斌，张斌对此明确表示不提出陈述和申辩。同日格尔木市公安局作出被诉格公（昆）行罚决字[2020]10430号《格尔木市公安局行政处罚决定书》，该决定书认定2020年7月5日2时许，格尔木市公安局昆仑路派出所民警接线索举报称在格尔木市黄河中路居丰大厦8305房间内有人进行卖淫嫖娼违法行为，昆仑路派出所民警立即赶往现场，民警现场抓获欲实施卖淫嫖娼行为的张斌与马慧兰，现场查获第六感牌避孕套32个。   另查明，原告在其《询问笔录》中陈述其被被告传唤至公安机关是因为其嫖娼了，并陈述其到宾馆的目的是想和对方卖淫女发生性关系，在被告询问原告卖淫嫖娼的事是谁提出来时，张斌明确表示姓蒋的朋友还有那名女子喝酒期间用手机给原告发过信息，信息的内容就是让原告和这名女子到宾馆，张斌到宾馆后对对方实施了亲对方脸、嘴及摸对方的胸；但对是否进行价钱商量问题上，张斌明确表示其没有商量，是姓蒋的安排，具体情况不清楚。在马慧兰第一次《询问笔录》陈述在2017年7月4日18时许，其经案外介绍人“小姜”，有领导需要陪，一共给予马慧兰1400元包夜“打炮”，在7月4日晚上11时许案外人“小姜”给马慧兰信息，告知马慧兰到格尔木市盐湖三小区陪其领导喝酒，后喝酒到7月5日凌晨，由案外人“小姜”将原告和马慧兰送至宾馆房间，到达宾馆后原告对马慧兰实施了摸胸行为，马慧兰在该笔录中明确陈述其于2020年7月5日凌晨2时30分许，在宾馆和嫖客进行卖淫嫖娼活动。马慧兰在第二次《询问笔录》中表示2020年7月3日至2020年7月5日期间有三次卖淫行为，第三次在2020年7月5日2时许，“小姜”介绍他的领导。马慧兰在辨认人照片列表中明确表示图表中的5号男子是与其在居丰酒店8305房间内嫖娼的男子，并且在马慧兰的《辨认笔录》业记载马慧兰指出5号照片上的男子就是本案中涉嫌违法行为的人，马慧兰在笔录上签字确认。张斌在辨认人照片列表中明确表示图表中的6号女子是与其在居丰酒店8305房间内卖淫的女子及在张斌的《辨认笔录》记载张斌指出6号照片上的女子就是本案中涉嫌违法行为的人，张斌在笔录上签字确认。在张斌的《现场辨认笔录》记载了案发地点为格尔木市黄河路居丰大厦三楼305房间内张斌在床上亲了并摸了马慧兰，是准备发生性关系地方；在马慧兰的《现场辨认笔录》记载了案发地点为格尔木市黄河路居丰大厦三楼305房间，在准备发生性关系的床上有马慧兰为当日准备使用的避孕套。马慧兰和张斌共同签字确认的《勘验笔录》中记载了案涉当事人及见证人基本情况、事由和目的、过程和结果等事项。   再查明，案外人（“小姜”即蒋云峰）的微信名称为靖共尔位好是正直神之听之介尔景福，微信号为×××。马慧兰的微信名称为迷失雨樱花，微信号为×××。张斌的微信名称为剑拔弩张，微信号为×××。靖共尔位好是正直神之听之介尔景福（蒋云峰）与迷失雨樱花（马慧兰）的微信聊天记录中记载了案涉卖淫嫖娼行为进行协商价格过程。靖共尔位好是正直神之听之介尔景福（蒋云峰）与剑拔弩张（张斌）微信记录中记载内容显示：“订金给了，剩下几百你给，明天打麻将时让我胡几把，并附有靖共尔位好是正直神之听之介尔景福（蒋云峰）与迷失雨樱花（马慧兰）的微信聊天记录截屏”。   本院认为，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》(简称《治安管理处罚法》)第七条关于“国务院公安部门负责全国的治安管理工作。县级以上地方各级人民政府公安机关负责本行政区域内的治安管理工作”和第九十一条关于“治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定；其中警告、五百元以下的罚款可以由公安派出所决定。”的规定,被告具有对于本案原告是否违反治安管理法律作出处理的职权。张斌认为是由他人出资找来马慧兰，报案人系他人熟朋友，并认为系他人共同设局，介绍、诱骗原告，其与报案人陈龙存在矛盾冲突，涉嫌蓄意报复，是报案人陈龙与蒋云峰共同诱骗原告到宾馆，但对此原告并未提供证据予以佐证，故本院对原告该陈述不予采信。   关于原告主张因其受到不公正待遇，其在《询问笔录》所述内容不真实，笔录记载内容不是其真实意思表示，不能作为处罚依据，并要求调取其在格尔木市公安局昆仑路派出所羁押期间的全程视频，本院已依申请调取在格尔木市公安局昆仑路派出所尚有保存记录的视频资料，被告格尔木市公安局陈述除已向法院提供的视频资料外，其他视频资料均已覆盖。同时根据《公安机关办理行政案件程序规定》第六十三条第三款规定：“询问时,可以全程录音、录像,并保持录音、录像资料的完整性。”之规定，公安机关在询问时可以全程录音、录像，但不是必须要录音、录像，且也无其他法律法规明确要求公安机关在办案过程中需对羁押对象进行全程录音、录像；另外，原告现有的证据尚不能证实其该主张,故原告的该主张本院不予支持。   根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第六十六条第一款：“卖淫、嫖娼的，处十日以上十五日以下拘留，可以并处五千元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”及《公安部关于以钱财为媒介尚未发生性行为或发生性行为尚未给付钱财如何定性问题的批复》已明确,卖淫嫖娼是指不特定的异性之间或同性之间以金钱、财物为媒介发生性关系的行为。行为主体之间主观上已经就卖淫嫖娼达成一致,已经谈好价格或者已经给付金钱、财物,并且已经着手实施,但由于其本人主观意志以外的原因,尚未发生性关系的;或者已经发生性关系,但尚未给付金钱、财物的,都可以按卖淫嫖娼行为依法处理。根据马慧兰的《询问笔录》、马慧兰与蒋云峰的微信聊天记录等可知马慧兰所提供的服务是需要付款及金额为1400元的事实，并且马慧兰在《询问笔录》陈述其在2020年7月5日凌晨2时30分许，在宾馆和嫖客进行卖淫嫖娼活动；另外，根据蒋云峰和原告张斌的微信聊天记录中记载内容及张斌的《询问笔录》看，原告张斌知道案涉卖淫嫖娼行为系蒋云峰负责沟通联系及价格已由蒋云峰协商好，且张斌知道其需付款等事实，原告在《询问笔录》中明确承认其因嫖娼被传唤至公安机关和其已对马慧兰实施亲嘴及摸胸等行为。同时结合被告提交的马慧兰和张斌的《询问笔录》、微信聊天记录及《辨认笔录》等一系列证据,足以认定张斌存在嫖娼的事实，张斌单方陈述不足以否定上述事实。被告结合张斌的行为性质、情节等因素,对张斌作出行政拘留五日的处罚认定事实清楚,适用法律正确,处罚幅度适当。此外,被告在作出被诉处罚决定的过程中,履行了立案、传唤、调查询问、告知陈述与申辩权、送达等程序,程序亦符合法律规定。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定,判决如下：   驳回原告张斌的诉讼请求。   案件受理费50元,由原告张斌负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。   审判长 李桂香   人民陪审员 党占伟   人民陪审员 马国芬     二〇二一年三月三日   书记员 玛 瑙