江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏03民终1060号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司徐州市泉山支公司，住所地徐州市锦绣园****101，102，103，201，202，**。负责人：张兴峰，该支公司经理。委托诉讼代理人：王方，该公司员工。被上诉人（原审原告）：张思兰，女，1942年9月1日生，汉族，住徐州市云龙区。被上诉人（原审被告）：罗惠盈，女，1990年10月9日生，汉族，住徐州市云龙区。被上诉人（原审被告）：张晋瑞，男，1992年9月14日生，汉族，住徐州市云龙区。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司徐州市泉山支公司（以下简称中国人寿保险公司）因与被上诉人张思兰、罗惠盈、张晋瑞机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省徐州市泉山区人民法院（2020）苏0311民初5554号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人寿保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审，并由被上诉人负担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：医疗费中膳食费不应得到支持。张思兰在起诉请求中已诉求住院期间伙食补助费，但住院医疗费发票中有明显记载张思兰住院期间膳食费，一审法院未扣除相应金额，属于重复赔偿，请求二审法院扣除金额863元。营养费应扣除前期赔偿部分。张思兰经南京金陵司法鉴定所鉴定营养期为180天，在(2019)苏0311民初817号民事判决书中已赔付张思兰营养期76天，在本案中应扣除前期赔偿部分。护理费过高且不应得到支持，张思兰经南京金陵司法鉴定所鉴定护理期限为180天，张思兰经五次住院实际住院天数为155天(第一次住院70天，第二次至第五次住院85天)。第一次诉讼时法院已支持张思兰护理期限151天，按照鉴定意见应扣除前期护理期限，仅赔付剩余期限计29天。张思兰提供了大量的护理费发票，亦未对该护理费产生的合理性和必要性举证说明，因此上诉人认为一审法院仅应该判决赔偿29天护理费，且按照80-100元/天标准计算。一审法院仅根据张思兰提供发票，未审核产生的合理性及必须性，也未按照鉴定意见护理期限核定，导致上诉人多赔付护理期限及不合理护理费用，属于认定事实不清。诉讼费及鉴定费不应由保险人负担。《诉讼费用交纳办法》中关于鉴定费在第十二条规定：即在诉讼过程中因鉴定等发生的依法应当由当事人负担的费用，人民法院根据谁主张、谁负担的原则。依据《机动车交通事故责任强制保险条例》责任免除第十条第四项规定：因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用不属于保险责任。《机动车综合商业保险示范条款》第二章机动车第三者责任保险责任免除第二十六条第七项规定：律师费，未经保险人事先书面同意的诉讼费，仲裁费不属于保险责任。一审法院判决上诉人承担诉讼费，鉴定费属于适用法律错误。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。张思兰、罗惠盈、张晋瑞未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。张思兰向一审法院诉请：判令罗惠盈、张晋瑞、中国人寿保险公司赔付其各项损失共计116767.61元。一审法院查明：2018年06月23日09时00分，罗惠盈驾驶车牌号为苏Ｃ×××**号小型客车，在徐州市行驶出小区时，与行人即张思兰发生道路交通事故，造成张思兰受伤。该起事故经徐州市公安局交通警察支队云龙大队认定，罗惠盈负全部责任，张思兰无责任。罗惠盈驾驶的苏Ｃ×××**号车登记在张晋瑞名下，在中国人寿保险公司处投保有机动车交通事故责任强制保险及限额为1000000元的商业第三者责任险，且投保有不计免赔险，事故发生在保险期间内。罗惠盈具有相应的驾驶资质。罗惠盈与张晋瑞系夫妻关系。事故发生后，张思兰曾于2019年1月23日向法院提起诉讼，徐州市泉山区人民法院经审理于2019年4月23日作出（2019）苏0311民初817号民事判决书，判决：一、判决发生法律效力之日起十日内，中国人寿财产保险股份有限公司徐州市泉山支公司在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿张思兰医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费等，合计144726.74元（230128.28元-74813.74元-10587.8元）；二、判决发生法律效力之日起十日内，被告中国人寿财产保险股份有限公司徐州市泉山支公司在商业第三者责任险限额内向第三人紫金保险股份有限公司徐州中心支公司支付垫付的医疗费74813.74元；三、判决发生法律效力之日起十日内，中国人寿财产保险股份有限公司徐州市泉山支公司在交强险和商业第三者责任险限额内向罗惠盈支付10587.8元；四、驳回张思兰的其他诉讼请求。2018年12月24日张思兰入住徐州市中心医院，2019年1月18日出院，实际住院25天；2019年1月18日张思兰入住徐州市中心医院，2019年2月11日出院，实际住院24天；2019年2月11日张思兰入住徐州市中心医院，2019年3月1日出院，实际住院18天；2019年10月14日张思兰入住徐州市第一人民医院，2019年11月1日出院，实际住院18天。张思兰合计住院85天，共计支出医疗费47837.61元，住院期间张思兰实际支出护理费12240元。经张思兰申请以及该院委托，南京金陵司法鉴定所于2020年8月10日作出法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人张思兰的损害后果构成十级伤残。2、被鉴定人张思兰护理期限共计以180日为宜，营养期限共计以180日为宜。一审法院认为：罗惠盈驾驶车牌号为苏Ｃ×××**号小型客车与行人张思兰发生交通事故，造成张思兰受伤。该起事故经徐州市公安局交通警察支队云龙大队认定，罗惠盈负全部责任，张思兰无责任。根据事故责任认定及双方在事故中的过错程度，罗惠盈应对张思兰因本次交通事故造成的损失承担全部赔偿责任。因事故车辆在中国人寿保险公司投保有交强险和1000000元不计免赔的商业第三者责任险，对于本次交通事故造成的张思兰损失，应首先由中国人寿保险公司在交强险限额内进行赔偿，不足部分由中国人寿保险公司按照商业第三者责任险的保险合同约定进行赔偿，仍有不足的，由罗惠盈予以赔偿。张晋瑞虽系事故车辆的车主，但未有证据显示其对本次交通事故的发生具有过错，不应承担赔偿责任。根据张思兰伤情以及司法鉴定所的鉴定意见，该院确定本次交通事故张思兰产生的损失为：医疗费47837.61元；住院伙食补助费50元/天×85天=4250元；营养费42元/天×180天=7560元；护理费结合张思兰实际支出12240元以及前一次判决未处理的9600元，该院合计支持护理费21840元；中介费100元；根据张思兰伤情该院酌情支持交通费700元；因张思兰伤情构成十级伤残，结合张思兰年龄，该院支持残疾补助金26230元（23836元+5636元）×1.78×10%×5，精神损害抚慰金5000元；鉴定费2950元，共计116467.61元。综上，遂判决：判决发生法律效力之日起十日内，中国人寿财产保险股份有限公司徐州市泉山支公司赔偿张思兰116467.61元。案件受理费494元，减半收取247元，由中国人寿财产保险股份有限公司徐州市泉山支公司负担。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为：中国人寿保险公司对于向张思兰承担保险理赔责任无异议，但其主张一审法院认定的赔偿项目中伙食补助费、营养费、护理费数额不当，对其主张分述如下：关于伙食补助费用。张思兰的提交的医疗费发票中含有膳食费用，该部分费用与伙食补助费重合，中国人寿保险公司主张扣除863元，应当予以支持，张思兰的伙食补助费用应为3387元。关于营养费用。双方当事人均无异议的鉴定意见书中建议营养期以180天为宜，此前已经支持76天，故在本案中应当以104天计算为宜，即42*104=4386元。关于护理费用。关于护理费用数额，前期诉讼中尚剩余9600元，张思兰提交的合同及发票记载其支付12240元，而且考虑到张思兰受伤时已近76岁高龄，故对于一审法院认定的护理费数额21840元，本院予以维持。张思兰医学鉴定支付的鉴定费用系为确定其伤残等级而支出的必要合理费用，一审法院判令中国人寿保险公司负担并无不当。一审法院根据判决结果判令败诉方中国人寿保险公司负担诉讼费用据说事实及法律依据，本院予以维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销江苏省徐州市泉山区人民法院（2020）苏0311民初5554号民事判决；二、中国人寿财产保险股份有限公司徐州市泉山支公司于本判决生效后10日内赔偿张思兰112412.61元；三、驳回张思兰其他诉讼请求；四、驳回中国人寿财产保险股份有限公司徐州市泉山支公司其他上诉请求；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费494元，减半收取247元，由张思兰负担50元，中国人寿财产保险股份有限公司徐州市泉山支公司负担197；二审案件受理费494元，由张思兰负担50元，中国人寿财产保险股份有限公司徐州市泉山支公司负担444元。本判决为终审判决。审判长  秦国渠审判员  汪佩建审判员  张 洁二〇二一年三月三十日书记员  彭 璐