辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终2374号上诉人（原审原告）：姚莉，女，汉族，1970年6月8日出生，住沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：张雨，辽宁欣合律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘姝，女，1991年3月1日出生，住沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：苏凤云，女，1963年5月13日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。上诉人姚莉因与被上诉人刘姝合同纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2020）辽0105民初993号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成由本院审判员朱闻天担任审判长并主审，审判员李涛、审判员赵春玲参加的合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人上诉请求：1、请求撤销沈阳市皇姑区人民法院（2020）辽0105民初993号，依法改判并支持上诉人一审的全部诉讼请求。2、被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年1月18日，基于被上诉人经营的叫了个鸡炸鸡店出兑，上诉人与被上诉人签订《商铺出兑合同》，被上诉人将位于沈阳市皇姑区的店铺（叫了个鸡炸鸡店）转让给上诉人，转让费10万元（转让费用包括店铺的装修、装饰、设备及其他费用）。上诉人在未改变店铺装修、装饰、设备的情况下，使用上述地址房屋并以上诉人儿子的名义成立沈阳市皇姑区蒸蒸日上炸鸡店，经营叫了个鸡油炸食品。2018年7月6日，上海台享餐饮管理有限公司对上诉人的店铺牌匾和室内装饰进行了时间戳证据保全。2019年4月30日，上诉人收到沈阳高新技术产业开发区人民法院传票，上海台享餐饮管理有限公司因上诉人经营店铺牌匾、室内装饰等使用其小鸡商标侵犯商标专用权起诉沈阳市皇姑区蒸蒸日上炸鸡店。沈阳高新技术产业开发区人民法院（2019）辽0192民初603号民事判决书判决沈阳市皇姑区蒸蒸日上炸鸡店赔偿27470元。上诉人已经赔偿完毕。一、上诉人要求被上诉人承担责任的原因是被上诉人出兑给上诉人店铺的门口招牌、室内广告牌等使用了上海台享餐饮管理有限公司小鸡注册商标，双方出兑合同约定的10万元的转让费是包括店铺的装修、装饰的使用权的（商铺出兑合同第三条），上诉人在使用上述装饰过程中，被他人起诉商标侵权并赔偿，是基于被上诉人的转让装饰行为造成的，被上诉人将侵权装鉓转让给上诉人并造成损失，构成违约，应承担相应责任。二、证据方面：1、商铺出兑合同第一条转让的店铺为叫了个炸鸡店。鸡了个鸡炸鸡当时是比较火的品牌，宣传上有两部分构成，一个是叫了个鸡文字，二是小鸡图标。2、上诉人有被上诉人开业时的照片、被上诉人出兑店铺时的照片、隔壁超市业主朋友圈的照片、上诉人未改变店铺进营时招牌的照片，上述照片中有被上诉人的电话可以证明招牌是被上诉人使用的。同时，上述照片中能够看出，照片中使用了上海台享餐饮管理有限公司的小鸡商标。其中，上诉人未改变店铺进营时招牌的照片被商标权人以时间戳进行了证据保全，牌匾上还保留有被上诉人的电话。3、基于以上证据被上诉人有义务证明没使用小鸡商标。三、出兑转让费主要是鸡炸鸡品牌的使用费用，房屋租金只有15833元、装饰（20平米的小房子除了几块广告牌没有什么装饰）、设备（都是二手，不值钱）。所以，被上诉人应该返还大部分转让费。被上诉人辩称：请求维持原判。原审原告向一审法院起诉请求：1、解除原、被告2018年1月18日签订的《商铺出兑合同》；2、被告返还转让费8万元（己扣除10个月租金和设备款）；3、被告赔偿商标侵权损失27470元、房屋租金9500元，律师费3000元；以上共计119970元。4、被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：位于沈阳市皇姑区炸鸡店，系本案被告刘姝于2017年10月27日在工商局注册成立。2018年1月18日，原告姚莉为乙方（转让方），被告刘姝为甲方（顶让方），房东（丙方）签订了《商铺出兑合同》一份。约定刘姝将位于沈阳市皇姑区的店铺（原为叫了个炸鸡店）以100000元价格转让给姚莉。该款项包括合同中第三条所述的装修、装饰、设备及其他相关费用（其中含有10个月房租至2018年11月10日止），此外甲方不得再向乙方索取任何其它费用。出兑合同还对过户手续、逾期交付转让金等违约责任进行了约定。合同签订后，原告给付被告100000元转让款。并于2018年1月30日，注册成立沈阳市皇姑区蒸蒸日上炸鸡店，经营者吴鹏。另查，2019年9月11日，沈阳高新技术产业开发区人民法院下发（2019）辽0192民初603号民事判决书，认定吴鹏经营的沈阳市皇姑区蒸蒸日上炸鸡店招牌及外卖包装盒上均有标识。认为沈阳市皇姑区蒸蒸日上炸鸡店在其店铺招牌和外卖商品包装盒上使用的行为侵害了上海台享餐饮管理有限公司注册商标专用权。判决沈阳市皇姑区蒸蒸日上炸鸡店停止侵犯上海台享餐饮管理有限公司第21074966号注册商标专用权的行为，并赔偿经济损失26470元。一审法院认为，依法成立的合同，自成立时生效。原、被告签订的是商铺出兑合同，转让费100000元包括店铺装修、装饰、设备及房屋租金。原告承兑店铺后，由其儿子吴鹏为经营者注册成立了沈阳市皇姑区蒸蒸日上炸鸡店。经营期间在其店铺招牌和外卖商品包装盒上使用标识，沈阳高新技术产业开发区人民法院下发（2019）辽0192民初603号民事判决，因沈阳市皇姑区蒸蒸日上炸鸡店侵害了上海台享餐饮管理有限公司注册商标专用权，判决其停止侵犯上海台享餐饮管理有限公司第21074966号注册商标专用权的行为，并赔偿经济损失26470元。原、被告商铺出兑不包括叫了个鸡品牌或标识的转让，吴鹏经营期间对案外人的侵权行为系沈阳市皇姑区蒸蒸日上炸鸡店所为，与本案被告无关。故此，原告本次诉讼以此为由要求解除《商铺出兑合同》，返还转让费及赔偿损失请求，不符合法律规定及合同约定，故此，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十条、第九十四条之规定，一审法院判决如下：驳回原告诉讼请求。案件受理费2699元，由原告姚莉负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。上诉人提供照片一组，证明2018年7月6日上诉人开的店铺，是延用被上诉人出兑店铺的牌匾其中牌匾上有被告未完全脱落的电话号码，还有侵犯案外人注册商标小鸡的图形，因此说明是被告将带有侵犯他人注册商标权的店铺出兑给上诉人。被上诉人质证意见为上诉人提供的照片我们不认可，我们出兑的是店铺，不是品牌授权的转让，合同中有详细的记载和说明。没有任何品牌的授权。本院审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人与被上诉人签订的商铺出兑合同系双方真实的意思表示，其内容未违反我国法律、行政法规的强制性规定，合法有效。根据双方合同约定，转让费包括店铺装修、装饰、设备及房屋租金，但并未包含品牌授权、转让等内容。现上诉人主张转让时原有的部分装修装饰涉及商标侵权，故要求被上诉人进行赔偿，对此，因案涉合同并未提及相关品牌授权的转让，上诉人承兑店铺后，注册了新的店面，上诉人如何经营及如何使用案涉店铺系上诉人权利，上诉人应自行负担相关经营风险，上诉人未能提供充分证据证明其所发生的损失与被上诉人转兑店铺的行为存在直接关联，故本院对上诉人的上诉请求，不予支持。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2699元，由上诉人姚莉负担。本判决为终审判决。审判长  朱闻天审判员  李 涛审判员  赵春玲二〇二一年三月一日法官助理刘鹏书记员张冲本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。