辽宁省高级人民法院民 事 裁 定 书（2021）辽民申647号再审申请人（一审被告、二审上诉人）：张旭，男，1968年4月28日出生，汉族，住辽宁省彰武县。委托诉讼代理人：吴琼，辽宁天一律师事务所律师。委托诉讼代理人：张华清，辽宁天一律师事务所律师。被申请人（一审原告、二审被上诉人）：辽宁秋谷**业有限公司。住所地：辽宁省黑山县庞河经济开发区霞飞路**。法定代表人：刘晨晓，该公司经理。再审申请人张旭因与被申请人辽宁秋谷**业有限公司买卖合同纠纷一案，不服辽宁省锦州市中级人民法院（2020）辽07民终609号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。张旭申请再审称，其再审申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）、（六）项规定的情形。请求：1、撤销原终审判决，发回原审法院重新审理；2、本案诉讼费用由被申请人承担。事实及理由：被申请人起诉再审申请人要求支付饲料款136844元没有事实和法律依据，再审申请人并不欠被申请人饲料款，双方的账目已经结清。一、再审申请人与被申请人没有形成买卖关系。再审申请人当时认识的是韩万军个人，并不知道韩万军是代表被申请人进行销售。锦州市中级人民法院只是根据被申请人成立时间及韩万军在该公司进行过出资就认定“韩万军的销售应视为被申请人的行为”的错误的。二、原终审法院认定欠货款136844元，经被申请人多次催要，再审申请人均以各种借口拖欠，不按口头约定履行还款义务的依据就是被申请人的单据、被申请人员工的证人证言、微信录音。这些证据不能互相印证，首先被申请人提供的单据是自己单方制作，没有再审申请人的签字认可，其次被申请人自己的员工出证真实性无法保证，第三微信录音也是断章取义，聊天记录里也并没有明确的说辞，比如拖欠饲料款的金额，饲料是否已经送达到再审申请人处。这些证据不具备客观性，真实性及关联性，不能作为认定事实的依据。三、被申请人对于自己的主张没有充分的证据来证明。法律规定对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。被申请人对此提供的证据就是自己的出库单，至于是否送达给再审申请人，再审申请人是否接收没有证据证明。对此被申请人应承担不利后果即败诉风险。原审法院对于金额的认定也只是依据被申请人自己的账目及计算方法，没有再审申请人的确认。四、本案中，被申请人即没有证据证明双方合同关系的成立也没有证据证明其履行了合同的义务。本院经审查认为，被申请人一审时当庭提交2017年9月24日、9月29日、11月11日、12月8日、2018年1月30日、1月31日多次与被告张旭的微信录音并进行播放，内容如下：1.2017年9月24日对话内容：张旭：在这里兄弟给你抱歉，关于饲料欠款的事始终也没给你解决。这是兄弟的不是，但是属实近几年没遇过今年这么难。张旭：政府拨过来的资金始终没到位，今年又投固定资产，环保这块儿又投进大量资金。张旭：环保这块儿如果咱不投进资金，责令整改，就要停产，损失更大，所以说现在骑虎难下。张旭：今年肉牛的存栏量、出栏量几乎没有，都是犊牛比较多，今年的打法有点错误。张旭：十一左右，我正在准备给博士哥的饲料款，能全打过去最好，全打不过去就先打一部分。估计款不会太远了，我现在给筹集，就是抬钱也还博士哥饲料款，别让博士哥从中为难。韩博士（韩万军）：好的，我们创业也是很艰难的，理解万岁吧。张旭：另外我问一下博士哥，去年何建明何教授，钱给咱拨过去多少。韩博士：我不大清楚，明天了解一下。张旭：好，麻烦博士哥，我就是了解一下何教授给你打过多少钱。韩博士：李沐纯应该有记录，我明天问一下告诉你。张旭：行。那边你了解，我就想知道他给拨没拨，拨多少。2.2017年9月29日对话内容：张旭：你好！博士哥，原来答应月末给拨饲料款，现在看恐怕给不上了，因为上边那个款十一这领导都忙，这款没给拨下来，只能节后了，你跟公司解释一下，原先我答应的月末给，现在瞅这样给不上了，我还回去张罗不了，我得一号回去呢。辽台这录制节目呢，你跟那边解释下，多担待。刚才拿电话瞅一下好像0416咱那边的。张旭：刚才好像咱那边公司给我打电话了，我这边录节目不让接电话，刚散节目一瞅，有一个未接电话，可能是咱公司的，代我解释一下，放心，差不了。完事儿我再让会计把帐拢拢。可能是我也没瞅，何教授那钱没给打过去怎的，在咱饲料款里好像没有。张旭：你跟公司说一下，原先跟他说了，那回刘总给我打过电话，我答应他月末，但这次恐怕有点不好意思，食言了。张旭：我回去节前一放假就8天，张罗资金都张罗不上了，各部门都放假了，等节后，我回去尽量给你安排，争取十月末全都给你结算利索。韩博士：我问过了，那个何建斌那个两万多块钱，替你付了，我们都已经跟出纳对了，一共是三次，每次大概不到一万块钱，一共是两万多。这个好像在单据上没体现出来，但是确实从你的总额里扣除了。在你那个每次拉货的明细里体现出来，但是从总欠款额里扣出去了，那个我们这底根都有。张旭：我知道了博士哥，那就行，我不知道给没给，在单据里没体现出来，李沐纯给我发那单据我瞅了，没有。完事儿回去我问问会计，把去年李沐纯给我发的对一下，十月末我就全给你结清。该多少之后咱们统一结清了。张旭：结清之前最好您过来一趟，我给您结清也好，因为毕竟是我跟您的饲料关系，跟别人好像，我认可的是博士哥您。张旭：既然你们是企业行为，当初我结交的是博士哥您，我喂饲料是韩博士的饲料，有些事情既然你们是公司行为，但我也不希望别人介入咱们之间的事儿。张旭：我有我的实际困难，要不不能让博士哥你这么难做，为了企业都这样，老弟也让你为难了。咱们哥们儿之间处的时候在后头呢，路还很长，慢慢来博士哥。张旭：咱哥俩也疏于沟通了，我这老是开会，会太多，不是省里就是市里，再不就是北京。把我弄得焦头烂额，家里事儿几乎都没管上。也不知道家里的实际情况，有时候我不在家里运作时候还差多了。张旭：忙的正事儿啊，家里的经济就往后拉了，所以说博士哥你体谅点，又投点青储。资金政府这边欠一百多万，始终没给，给了就行了，另外这临近过节了吗？要不然差不多少，节后咱一定能给。完了我给你打电话，你过来以后，咱把帐拢细点，加一起。张旭：博士哥，我问一下李沐纯，汇龙那一万也是在我这里，汇龙拿去了是怎的，我看那表没体现出来，汇龙那一万也是在咱这里呢。不能给退了，那是合作社的钱，咱们给汇龙返，也是给合作社的成员返。3.2017年11月11日对话内容：韩博士：贷款的事儿怎么样了？？？张旭：下周应该没啥大问题，这是国家农行的赵宽行长亲自批的，因为上周他们省行已经来了，给咱拨过来资金量很大，下周给我答复。张旭：博士哥，你现在怎么样啊，在沈阳呢？韩博士：祝贺你啊，我在辽宁新闻中看见你了，看了好几次，那个欠款的事，你想想办法。张旭：昨天我已经跟沐纯说了，我下周给你打过去一部分，不让你在这里边太为难，如果贷款下来就更好说了。我也希望你到彰武来，多聊一聊，而且这次也挺好，很多领导。4.2017年12月28日对话内容：韩万军：国模，公司决定，2018年1月将您欠款事宜交由第三方处理了，有点思想准备，这里大哥表示歉意！张旭：我准备这几天给你汇，既然你们交给第三方了，那我就等他们处理吧。张旭：我说你第三方啥时候做？韩万军：2018年1月公司将欠款事宜正式交给第三方处理。张旭：我在省里开会一会回话。韩万军：我们还没交呢，既然你准备汇款了，我告诉他们暂时不办，等你汇款。5.2018年1月30日对话内容：韩万军：国模，快过年了，特殊的想你！！！张旭：不好意思博士哥，我刚开完会，我也特殊的想你，年前做事可能始终不太尽如人意，但是我想时间会证明一切，兄弟现在始终在开会，而且现在有说不出的苦衷，兄弟有做的不对劲的地方，可能啊过完大年兄弟亲自向你赔罪去。6.2018年1月31日对话内容：韩万军：几次研究决定下来把你的材料交给第三方，一直在给你时间。7.2018年2月1日对话内容：韩万军：今天被主席这段话刷了屏，快过年了！主席说：再穷，不要借钱去消费！再难，不要说话不算数！欠钱，一定拼命找钱来还，要打电话让人知道你没忘，堂堂正正做人，明明白白做事，永远不要丢掉别人对你的信任---失去诚信=终身破产。一审中被申请人证人韩万军、李沐纯、赵冬升、国丹、赵凯五人出庭作证，详细介绍了再审申请人同被申请人口头商定赊购饲料合同，从被申请人处自提饲料134.05吨，还款245175元，下欠货款136844元的全部过程及事实。微信通话者韩万军（负责被申请人技术及饲料销售，出资比例49%，490万元）一审当庭详细陈述了被申请人与再审申请人发生业务往来、自提货物、还款及下欠货款的事实。再审申请人虽曾主张2017年12月31日前偿还5万元饲料款后饲料款已结清，不再拖欠饲料款，但从2017年12月31日之后，再审申请人与韩万军的通话及微信聊天记录看，韩万军作出的意思表示是向其主张拖欠的饲料款，且往来的对话记录反映出再审申请人认可被申请人方的工作人员李沐纯给其发送过对账单。对此，再审申请人不能提供所欠饲料款已还清的证据，故就现有的证据，原审法院以被申请人提交的对账单为依据，认定再审申请人尚欠被申请人饲料款并予以偿还并无不当。再审申请人提出的再审请求及理由不足以改变原审判决对本案事实的认定及法律适用，原审法院依据双方当事人的诉辩意见对案件事实的认定及法律适用并无不当。再审申请人的再审请求及理由不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）、（六）项规定的再审事由，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：驳回张旭的再审申请。审判长 马 凯审判员 高山丹审判员 罗建华二〇二一年三月二十九日法官助理孙璐书记员孙天利