广西壮族自治区梧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂04民终1611号 上诉人（原审原告）：兰连，女，1980年7月3日出生，壮族，住梧州市。 被上诉人（原审被告）：梧州市润良商业有限公司，住所地梧州市大学路36号。统一社会信用代码：91450400057534783P。 法定代表人：董新立，该公司经理。 委托诉讼代理人：陈金贤，女，1986年6月25日出生,汉族,住广西梧州市万秀区。系该公司人资主管。 上诉人兰连因与被上诉人梧州市润良商业有限公司劳动争议一案，不服广西壮族自治区梧州市万秀区人民法院（2020）桂0403民初1204号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月30日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人兰连上诉请求：1、撤销（2020）桂0403民初1204号民事判决，发回重审或者改判支持上诉人的诉讼请求；2、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人兰连在职上班是依据人力运用计划表出勤从2017年12月至2020年5月共出勤5418小时（30个月），按照被上诉人实行的依约计算周期综合计算，剩余418.8小时是未结算出勤工时工资的，但一审法院不能仅依据被上诉人提供的未经上诉人签名确认的考勤表来认定上诉人仅剩余20小时未结算工资。2、被上诉人主张按7小时计算加班费，实际上节假日加班会超出7小时，被上诉人未依法提供加班工时的证据，但法院却将举证责任强加给上诉人，违反了法律的规定。3、2020年4月份的工资未计算“壮族三月三”的工资7,249.66元。被上诉人制作的考勤表中，凡是节假日都是0工时，如果上诉人在“壮族三月三”正常上班，考勤表是0工时，再安排补休反而多减了工时，相当于克扣工时。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，上诉人是被迫解除劳动合同，被上诉人依法应当支付经济补偿金。 被上诉人梧州市润良商业有限公司辩称，与一审答辩意见一致。 上诉人兰连向一审法院起诉请求：1.判决被告向原告支付赔偿金12,600元；2.判决被告向原告支付2018年1月-2019年4月夜班加班费465.63元；3.判决被告向原告支付2018年1月-2019年4月未足额支付工资4,838.54元；4.判决被告向原告补发2020年3月26日（农历三月三工资）249.66元；5.判决被告向原告支付2020年4月15日-5月31日收银风险金150元；6、判决被告向原告支付2019年带薪年休假5天的工资1,260元。 一审法院认定事实：原告兰连于2017年11月14日到被告顾客服务课工作，入职当天签订了一份合同期限是2017年11月14日至2020年11月13日的《劳动合同》，其中试用期为6个月，从2017年11月14日起至2018年5月13日止。合同还约定工作岗位是服务人员，工作时间执行标准工时制，在合同期内经劳动行政部门批准实行不定时工作制或综合计算工时制，则合同约定的工作时间自动变更为不定时工作制或综合计算工时制，工资为1,600元/月（税前），原告的工资津贴和业绩奖金将根据被告的相关规定执行。合同附有《特别约定》和《补充协议》，《特别约定》约定原告同意在广西区范围内服从被告的工作地点及工作岗位方面的调配，调配方式包括支援或外调。《补充协议》约定《劳动合同》中的“工资”由基本工资、津贴两部分组成，其中70%为基本工资、30%为津贴，加班工资以基本工资为基数计算。原告申请入职当月被告开始为其缴纳社会保险。被告根据其生产经营需要，向梧州市行政审批局申请于2017年6月19日至2020年7月1日期间实行不定时工作制和综合计算工时工作制。其中，商场一线员工（防损部员工、生鲜部员工、杂货部员工、客服部员工、百货部员工）实行以月为计算周期综合计算工时工作制。被告实行节假日加班申请制度，员工节假日加班，需填写《加班申请表》，并由劳动者签名确认。原告于2018年1月元旦节加班7小时、2月春节加班21小时、4月清明节和“壮族三月三”加班共21小时、5月国际劳动节加班7小时、6月端午节加班7小时、9月中秋节加班7小时、10月国庆节加班21小时，2019年1月元旦加班7小时、2月春节加班21小时、4月清明节和“壮族三月三”加班共21小时、5月劳动节加班7小时、6月端午节加班7小时、9月中秋节加班7小时、10月国庆节加班21小时、2020年1月元旦及春节加班共21小时。被告已经向原告支付上述时间段加班费168.97元、608.28元、608.28元、202.76元、202.76元、202.76元、608.28元、185.86元、557.59元、557.59元、185.86元、185.86元、185.86元、557.59元、557.58元。2019年7月1日，原、被告签订《劳动合同岗位变更确认协议》，确认原告的工作岗位由顾客服务课变更为仓管服务课，劳动报酬、工作地点没有改变。因新冠肺炎疫情防控工作需要，广西壮族自治区人民政府于2020年3月公布《广西壮族自治区人民政府办公厅关于调整2020年“壮族三月三”假期安排的通知》，要求2020年“壮族三月三”假期正常上班，由各单位予以补休，不能补休的按照国家规定给予补助。2020年3月26日被告人资部向客服经理、收银服务课发出《工作联系单》，主要内容为目前被告的收银人力无法满足收银工作需要，故安排人资2人、ALC2人、百货1人，客助1人、店助1人、仓管1人共8人支援收银工作，请收银服务课排班。仓管服务课根据上述《工作联系单》要求安排原告自2020年4月15日起支援收银工作，原告当天到岗，但劳动报酬未有降低。2020年4月7日原告在《确认书》上签字确认，主要内容为原告确认自其入职之日起至2020年3月31日期间，被告已经全部结清原告的工资性收入，包括基本工资、奖金、津贴、加班费等，并确认从入职之日其至2020年4月7日与被告无劳动争议。2020年5月31日原告在未向被告请示报告的情况下自行脱岗，被告通过电话通知原告上班，原告表示其已经提起劳动仲裁解除双方劳动合同，不再回去上班。原告在被告处最后工作至2020年5月30日。原告兰连于2020年5月28日向梧州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁请求，请求：确认申请人兰连与被申请人梧州市润良商业有限公司自2020年5月31日起解除劳动关系；被申请人梧州市润良商业有限公司向申请人兰连支付违法解除劳动合同赔偿金12,600元、2019年5天带薪年休假工资1,260元、2018年1月1日至2019年5月31日每周延时2小时加班工资5,499.95元、2018年1月至2019年4月夜班加班费3,431.07元、2020年4月未足额支付工资400元、2020年4月15日收银风险金150元。梧州市劳动人事争议仲裁委于2020年7月21日作出梧劳人仲字[2020]第229号《仲裁裁决书》，裁决：一、确认申请人兰连与被申请人梧州市润良商业有限公司自2020年5月31日起解除劳动合同；二、被申请人梧州市润良商业有限公司在本裁决书生效之日起十日内一次性支付申请人兰连2019年5天带薪年休假工资1,253.85元；三、驳回申请人兰连的其他仲裁请求。原告兰连对仲裁裁决不服，于法定期限内向一审法院提起诉讼。另查明，2019年被告未安排原告休年休假、也未向原告支付年休假工资。原告2018年1月-2018年3月的薪资为1,600元，2018年4月-2018年8月的薪资为1,900元/月，2018年9月薪资为2,100元/月，2018年10月-2020年3月薪资为2,200元/月，2020年4、5月薪资为2,500元/月。根据被告提交的《薪资明细统计表》原告每月的工资构成为：本薪+津贴+伙食津贴+其他奖金+法定节假日加班费+薪资追补，其中本薪+津贴=薪资。原告2018年1月-2019年4月应发工资情况如下：2018年1月1,986.73元（薪资1,600元、伙食津贴132元、奖金85.76元、法定节假日加班工资168.97元）、2018年2月2,358.28元（薪资1,600元、伙食津贴150元、法定节假日加班工资608.28元）、2018年3月1,750元（薪资1,600元、伙食津贴150元）、2018年4月3,191.27元（薪资1,900元、伙食津贴150元、奖金532.99元、法定节假日加班费608.28元）、2018年5月2,252.76元（薪资1,900元、伙食津贴150元、法定节假日加班工资202.76元）、2018年6月2,252.76元（薪资1,900元、伙食津贴150元、法定节假日加班工资202.76元）、2018年7月2,565.91元（薪资1,900元、伙食津贴190元、奖金475.91元）、2018年8月2,100元（薪资1,900元、伙食津贴200元）、2018年9月2,512.76元（薪资2,110元、伙食津贴200元、法定节假日加班工资202.76元）、2018年10月3,449.63元（薪资2,200元、伙食津贴200元、奖金441.35元、法定节假日加班费608.28元）、2018年11月2,400元（本薪2,200元、伙食津贴200元）、2018年12月2,400元（薪资2,200元、伙食津贴200元）、2019年1月2,982.46元（薪资2,200元、伙食津贴200元、奖金379.70元、法定节假日加班费185.86元、薪资追补16.90元）、2019年2月3,008.28元（薪资2,200元、伙食津贴200元、法定节假日加班费557.59元、薪资追补50.69元）、2019年3月2,400元（薪资2,200元、伙食津贴200元）、2019年4月3,557.04元（薪资2,200元、伙食津贴200元、奖金548.76元、法定节假日加班费557.59元、薪资追补50.69元）。根据被告提交的员工每周出勤记录表记载，原告2018年12月上班175小时，2019年1月上班187小时，2019年2月上班147小时，2019年3月上班189小时，2019年4月上班161小时。被告对原告延时加班的情况予以补休，至2020年5月31日，被告尚有20个工时未安排原告补休，已经通过补休的延时加班工时，被告没有向原告支付延时加班费。又查明，原告于2017年12月29日至12月31日向被告请假3天，原告填写了《请假单》，其上记载请假类别为事假。被告在2018年1月对原告的请假扣款193.10元。再查明，2018年1月梧州市最低工资标准为1,400元/月，2018年2月1日起梧州市最低工资标准为1,680元/月，2020年3月起梧州市最低工资标准为1,810元/月。被告已向原告支付2020年4月工资2,907.96元。原告离职前12个月平均工资为2,727.12元。 一审法院审理认为，原告与被告发生劳动争议，系基于被告对原告进行岗位调整的问题而引起，故被告调整原告岗位是否合法合理属于本案的争议焦点。被告于2019年对原告进行第一次调岗，将原告由顾客服务课调整为仓管服务课，双方为此签订了《劳动合同岗位变更确认协议》，该次调岗经过了双方一致协商，符合法律规定。2020年3月26日被告人资部向客服经理、收银服务课发出《工作联系单》，其主要目的是支援收银工作需要，系属于被告出于自身生产经营需要作出的安排，且符合双方签订的《劳动合同》及《特别约定》的约定，故被告对原告岗位的暂时性调整是被告作为用人单位行使合理自主用工权的体现，被告调整原告岗位并无不妥。原告主张其患眼疾，不适应收银工作，但未提供充分证据证实其主张，一审法院对此不予采纳。原告在被告处上班至2020年5月30日，之后原告未到被告处工作，故一审法院确认双方的劳动关系自2020年5月31日解除。关于原告诉请被告支付违法解除劳动合同赔偿金12,600元的问题。原告在工作期间自行离岗并提起劳动仲裁，应视为原告自动离职，其诉请违法解除劳动合同赔偿金缺乏事实及法律依据，一审法院不予支持。关于原告诉请被告支付2019年5天带薪年休假工资1,260元的问题。2019年，原告在被告处工作已年满1年，根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条以及《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，原告于2019年可享受5天带薪年休假，因被告未安排原告休假，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，被告应向原告支付2019年5天带薪年休假工资1,253.85元（2,727.12元/月÷21.75天×5天×200%）。关于原告诉请被告支付2018年1月-2019年4月夜班加班费465.63元的问题。劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任，但原告没有向一审法院提交证据证实上述时间段存在加班的事实，应承担举证不能的法律后果，一审法院对此不予支持。关于原告要求被告支付2020年4月未足额支付工资400元的问题。原告没有提交证据证实被告未足额向其支付2020年4月的工资，应承担举证不能的不利诉讼后果，一审法院对该诉请不予支持。关于原告请求被告支付2018年1月1日至2019年4月30日每周延时2小时加班工资4,838.54元的问题。原告主张于上述时间段每周延时加班2小时，并提供了《人力运用计划表》予以证实，被告对此予以否认，但仅向一审法院提交了2018年11月12日-2019年4月30日的《员工每周出勤记录表》。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。”之规定，一审法院认定2018年1月1日至2018年11月30日期间原告有每周延时加班2小时的事实。2018年12月1日-2019年4月30日期间的延时加班情况，则应当以被告提交的员工每周出勤记录表记载为准。根据劳社部发[2008]3号《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定，制度工作时间中的月工作日为20.83天/月，被告对原告实行以月为计算周期综合计算工时工作制，故每月可安排原告上班的工时应为166.64小时（20.83天×8小时）。原告2018年1月至2018年11月30日期间每月实际延时加班1.36小时（42小时/周×4周-166.64小时），2018年12月延时加班8.36小时（175-166.64），2019年1月延时加班20.36小时（187-166.64），2019年2月无延时加班情况，2019年3月22.36小时（189-166.64），2019年4月无延时加班情况。综上，原告2018年1月1日-2019年4月30日期间实际延时加班66.04小时。2018年1月-2019年4月原告薪资为1,600元、1,900元、2,200元不等，按照劳动合同的约定，加班费计算基数为原告薪资×70%，但按照该计算方式所得出的结果均低于对应时间段的梧州市最低工资标准（2018年1月为1,400元、2018年2月-2019年4月为1,680元/月），故延时加班工资应当按照梧州市最低工资标准计算，2018年1月每小时为8.05元（1,400元/月÷21.75天÷8小时），2018年2月-2019年4月期间每小时应为9.66元（1,680元/月÷21.75天÷8小时）。经核算，被告应当向原告支付延时加班工资953.64元[1.36小时×8.05元/小时×150%+（66.04-1.36）小时×9.66元/小时×150%]。对超出部分，一审法院不予支持。2018年1月-2019年4月期间，被告除了未向原告支付延时加班工资外已足额向原告足额支付工资，原告再主张被告支付上述时间段未足额支付的工资缺乏事实依据，一审法院不予支持。被告辩称已经通过补休的方式处理原告延时加班的问题，至2020年5月31日被告尚欠原告20个工时未安排补休。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。按照该条文只有休息日安排劳动工作的这一情况可以通过“补休”或“支付工资”的方式，而安排劳动者延长加班或法定节假日加班的，则需要按照法律规定支付加班工资。对被告的抗辩理由一审法院不予采纳。被告以有原告签字确认的《确认书》作为已经结清加班费的抗辩理由，与本案查明的事实不符，一审法院不予采纳。关于原告诉请被告支付2020年3月26日（“壮族三月三”）工资249.66元的问题。根据被告提供的2020年4月6日至2020年4月12日、2020年4月20日至2020年4月26日的《员工每周出勤工时记录表》证实被告已经安排原告对2020年“壮族三月三”假期进行补休，原告另向主张被告支付2020年“壮族三月三”工资缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。关于原告诉请被告支付收银风险金150元的问题。原告主张收银工作有收到假币或者多找钱给顾客的风险，而发生该风险导致的损失由收银员承担，故在其支援收银工作期间，被告应向其支付收银风险金150元。对此应认为，首先，原告未能举证证实原、被告就风险金的问题作出约定；其次，原告在实际工作中亦未因收银工作受有损失，故原告主张被告给付收银风险金150元缺乏事实及法律依据，一审法院不予支持。被告提出原告在劳动仲裁阶段未提出“被告向原告支付2018年1月-2019年4月未足额支付工资4,838.54元”及“被告向原告补发2020年3月26日（农历三月三工资）249.66元”的诉讼请求，该二项诉讼请求应当先行经过劳动仲裁前置，在本案当中应不作处理。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理”的规定，上述请求虽未经仲裁，但与本案讼争的劳动争议具有不可分性，故应合并审理。对被告的该抗辩理由一审法院不予采纳。原告主张其因请丧假被被告扣发工资193.10元，但在原告自行填写的《请假单》中记载请假的类别为事假，证明其以事假为由向被告请假，被告据此扣发原告工资并无不当，故一审法院对原告主张被告克扣其工资不当的理由不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十九条、第四十一条、第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁 法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条之规定，判决如下：一、确认原告兰连与被告梧州市润良商业有限公司自2020年5月31日起解除劳动合同；二、被告梧州市润良商业有限公司应于本案判决生效之日起十日内向原告兰连支付2019年5天带薪年休假工资1,253.85元；三、被告梧州市润良商业有限公司应于本案判决生效之日起十日内向原告兰连支付2018年1月1日至2019年4月30日期间延时加班工资953.64元；四、驳回原告兰连要求被告梧州市润良商业有限公司支付赔偿金12,600元的诉讼请求；五、驳回原告兰连要求被告梧州市润良商业有限公司支付2018年1月-2019年4月夜班加班费465.63元的诉讼请求；六、驳回原告兰连要求被告梧州市润良商业有限公司支付2020年3月26日（“壮族三月三”工资）249.66元的诉讼请求；七、驳回原告兰连要求被告梧州市润良商业有限公司支付2020年4月未足额支付的工资400元的请求；八、驳回原告兰连要求被告梧州市润良商业有限公司支付2020年4月15日-5月31日收银风险金150元的诉讼请求。 本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。本院经审理查明，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，综合当事人的诉辩意见，本案的争议焦点归纳为上诉人兰连在一审期间的各项诉讼请求应否得到支持。 上诉人兰连与被上诉人梧州市润良商业有限公司签订《劳动合同》，双方之间形成劳动合同关系。兰连因梧州市润良商业有限公司没有足额支付2020年4月工资而向梧州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求解除双方的劳动关系及梧州市润良商业有限公司应向其支付足额支付2020年4月工资、赔偿金、带薪年休假、延时加班费、夜班加班费、收银风险金。根据被上诉人梧州市润良商业有限公司提供的《员工每周考勤工时记录表》记载，被上诉人梧州市润良商业有限公司已经按照政府部门的通知，安排上诉人兰连对2020年“壮族三月三”假期进行补休。上诉人兰连主张被上诉人梧州市润良商业有限公司以补休的形式扣减其工时，其应当提供证据予以证实。现上诉人兰连没有证据证明被上诉人梧州市润良商业有限公司以补休的形式克扣工时没有将“壮族三月三”的工资计算到2020年4月工资，故其主张被上诉人梧州市润良商业有限公司没有足额发放2020年4月的工资没有事实依据，其根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定诉请被上诉人梧州市润良商业有限公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金，也没有事实依据，本院不予支持。关于加班费的问题，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释〔2010〕12号）第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”之规定，上诉人兰连没有提供证据证明其加班的情况，但是被上诉人梧州市润良商业有限公司提供了《员工每周考勤记录表》，故应当以该表记载为准。经核查，一审法院根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发〔2008〕3号）的规定，并结合《员工每周考勤记录表》、《劳动合同》计算被上诉人梧州市润良商业有限公司尚应支付延时加班工资953.64元正确，本院予以确认。一审法院对于收银风险金的处置也合理合法，本院予以确认。 综上所述，上诉人兰连的上诉请求理据不足，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费10元，由上诉人兰连负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  曾 超 审 判 员  刘创祥 审 判 员  林 远 二〇二一年三月十五日 法官助理  杨玉萍 书 记 员  苏 琳 书 记 员  邱霆钰