河南省洛阳市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）豫03执异418号申请执行人：河南豫港龙泉铝业有限公司，住所地：河南省伊川县水寨镇，统一社会信用代码：91410000731334063R。法定代表人：申善俊，该公司总经理。委托代理人：宗海莹、黄敏（实习），河南万基律师事务所律师，特别授权。被执行人：洛阳钼都矿冶有限公司，住所地：河南省栾川县城君山路。法定代表人：杨朝晖，该公司董事长。委托代理人：田明宪，该公司员工，特别授权。第三人：栾川县人民政府，住所地：河南省栾川县兴华路。法定代表人：王明朗，该县县长。委托代理人：赵江南，该县政府法制办工作人员，特别授权。委托代理人：黑向明，河南道胜律师事务所律师，一般代理。本院在执行河南豫港龙泉铝业有限公司（以下简称豫港公司）与洛阳钼都矿冶有限公司（以下简称钼都公司）借款合同纠纷一案中，申请执行人豫港公司向本院申请追加第三人栾川县人民政府（以下简称栾川县政府）为本案被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。申请执行人豫港公司称，一、栾川县政府作为钼都公司的唯一股东，共认缴出资7500万元，并通过货币形式实缴出资5000万元，剩余2500万元出资未实缴到位。1、根据2005年7月栾川伊祥会计事务所出具的《关于对洛阳钼都矿冶有限公司2005年7月实收资本的审计报告》显示，2005年3月，钼都公司零资产开始运营，2005年3月-6月实现税后净利润3645万元，同年7月，根据栾川县国有资产管理办公室的批复，钼都公司决定2500万元未分配利润转增为国家资本金，但按照法律规定，该笔资金不能作为栾川县政府的实缴出资，属于虚假出资。2、钼都公司于2003年经过改制，将全部资产及债权债务转至富川公司后注销，2005年钼都公司重新注册后，注册资本为7500万元，但并未实缴出资，名下也无其他资产，占用富川公司的资产进行生产经营，由此形成的利润并非全部属于钼都公司，因此2005年6月钼都公司并没有2500万利润可用于转增注册资本。根据解决方案中钼都公司40%归富川公司，因此至少有1500万元利润属于富川公司，栾川县政府转增注册资本至少有1500万元未实缴到位。二、栾川县政府在出资5000万元后不足3个月，又通过分配利润的方式将5000万元出资全部转出，构成抽逃出资。1、经查阅钼都公司工商档案、2005年及其他年度财务资料后发现，钼都公司在2005年10月根本不可能产生5000万元可供分配利润，栾川县政府及钼都公司为虚增利润进行分配，制作虚假的财务报表，将2005年度全部收入及利润提前虚构至2005年9月份之前的财务报表。2、栾川县政府7月26日出资的5000万元来源于栾川县财政局技术改造资金管理办公室账户，10月11日又转回技改办账户，是技改办代栾川政府支付的过桥资金，验资后便立即抽回。转走5000万元时仅由董事长签字，没有经过董事会批准，没有履行法定程序，未经过财务核算。3、根据栾川伊祥会计事务所出具的《审计报告》显示，钼都公司在利润分配时应提未提法定公积金及公益金11302855.64元，而栾川县政府在钼都公司未提取法定公积金的情况下，违法提前将利润进行分配的行为属于《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第12条规定的抽逃出资的情形。4、根据2005年钼都公司实收资本的报告，钼都公司在6月曾提取公积金69266940.04元，然而至2005年底的资产负债表中，公积金一栏数额为0，即栾川县政府将上述公积金作为利润抽走。5、经推算，2005年10月，钼都公司可供分配利润仅1382万元，为了虚构利润，钼都公司甚至将2005年6月已经提取的公积金和公益金虚构为7-9月间产生的利润，进而转出。三、钼都公司已明确表示无清偿能力，且经调查发现，钼都公司对外债务众多，已有多个案件因无财产可供执行被裁定终结本次执行程序，财产已不足以清偿案涉债务。综上，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条关于虚假出资的规定、第十八条关于抽逃出资的规定，申请第三人栾川县政府为本案被执行人，在其未出资本息范围内及抽逃出资本息范围内对钼都公司的债务承担责任。第三人栾川县政府称，虚假出资、抽逃出资理由不能成立。1、本案中，钼都公司7500万元注册资本中2500万元出资不到位，并不必然导致股东身份的否定和股东权利的丧失，依据《公司法》第4条、33条的规定，栾川县政府作为公司股东仍然依法享有因出资而形成的所有权、利润分配权等股东权利。2、2500万元利润补交注册资本合法有效。《公司法》第25条规定中未足额缴纳注册资本的股东就向已足额缴纳注册资本的股东承担的是相应违约责任，因此公司股东足额缴纳注册资本是股东的法定义务，这种责任不仅包括及时补缴应该缴纳的出资，也包括由此所造成的相应损失，包括股东的损失也包括公司债权人的损失。而本案其实是2500万元利润补缴了应该缴纳的出资，股东履行这一法定的义务符合规定。3、2500万收益转为注册资本金，无需履行法定程序报人大批准。豫港公司引用《企业国有资产管理法》五十九条、六十条的规定是错误的。4、豫港公司仅查阅工商档案、2005年及其他年度的财务报表以此认定5000万元利润分配时抽逃出资不能成立。制作虚假的会计资料是应该承担相应的法律责任，虚假结论也应该由专业的鉴定机构鉴定后得出。5、公司未提取法定公积金、法定公益金并不必然导致抽逃出资，这在《公司法》的法律责任一章中分属两个不同的条文规定，豫港公司以此为据推定抽逃出资的结论是错误的。钼都公司作为每年向登记监管机关提交财务报告的进行年检审计的国有企业，在当时的经营期限内，并未因上述情况而受到行政处罚，说明豫港公司所述情况，钼都公司并不存在。综上，栾川县政府并不存在虚假出资和抽逃出资，请求依法驳回豫港公司的追加申请。本院查明，豫港公司与钼都公司借款合同纠纷一案，本院经审理于2020年8月31日作出（2020）豫03初字95号民事判决，该判决已经发生法律效力，因钼都公司未履行生效判决确定的义务，豫港公司向本院申请执行，本院于2020年10月23日立案执行，执行案号为（2020）豫03执407号，并于2020年11月25日裁定查询、冻结、划拨被执行人钼都公司在银行或其他有储蓄业务单位账户内存款19961996.52元、利息及迟延履行期间的债务利息。另查明，钼都公司的企业信用信息公示报告显示，钼都公司成立日期为1986年2月28日，注册资本为7500万元，类型为有限责任公司（国有独资）。2005年7月25日，钼都公司向栾川县国有资产管理办公室提交《关于将未分配利润转增国家资本金的请示》，主要内容为洛阳钼都矿冶有限公司按照县委、政府决定，自2005年3月恢复国有（独资）企业性质，零资产开始运作，3-6月份共实现税后净利润3645万元，根据财务制度有关规定，按净利润19%提取盈余公积金后，留有未分配利润2953万元，现将其中2500万元转增为国家资本金。栾川县国有资产管理办公室同意报请意见。7月26日，钼都公司第67号记账凭证显示实收资本/国有资本2500万元，同日，钼都公司中国工商银行进账单显示向栾川伊祥会计事务所验资专户转支2500万元。7月29日，栾川伊祥会计事务所出具《关于对洛阳钼都矿冶有限公司2005年7月实收资本的审计报告》栾会事字（2005）30号，内容为：洛阳钼都矿冶有限公司于2005年7月26日第66号凭证，已转增实收资本—国家资本金2500万元及栾川县财政局2005年7月26日由财政从建行200414户投入该企业实收资本5000万元，两项计款7500万元，已于2005年7月26日进入栾川县建设银行设立的验资专户，账号41×××00，至此洛阳钼都矿冶有限公司实收资本7500万元足额到位。2006年7月11日，栾川伊祥会计事务所出具《审计报告》栾会事检字（2006）257号，其中提醒会计报表使用者关注：1、经对钼都公司2005年度会计报表进行审计，截止2005年12月31日钼都公司注册资本7500万元，实收资本7500万元。2、对外投资2000万元，系投资栾川县瑞达矿业有限公司。3、2005年度钼都公司实现利润总额为121065467.10元，扣除所得税45713096.15元，净利润为75352370.95元，分配情况如下：（1）7月26日第67号证转增资本2500万元；（2）10月26日第5号证，上缴财政利润5000万元；（3）年末未分配利润户挂账352370.95元。再查明，2019年7月28日，栾川县人民代表大会常务委员会向栾川县人民政府《关于将洛阳钼都矿冶有限公司可供分配的净利润用于出资问题的复函》中函复，县政府作为洛阳钼都矿冶有限公司的出资人，应当及时履行出资人责任，于2005年将洛阳钼都矿冶有限公司可供分配的利润用于缴纳出资，未发生预算总支出超过总收入或举借债务的数额增加，依照当时实施的法律规定，不属于应当改变或撤销的情形。2020年9月10日，栾川县财政局出具《关于2005年10月11日洛阳钼都矿冶有限公司上交5000万元利润的情况说明》：2005年10月11日，综合公司财务、审计、国资部门意见，在所有项目均合法依规的情况下，洛阳钼都矿冶有限公司实现5000万元利润分红，即日，洛阳钼都矿冶有限公司将实现的利润分红5000万元支付给栾川县财政局，县财政局履行国资代管义务代收。复查明，钼都公司在本案听证程序中向本院说明钼都公司目前名下仍有财产，钼都公司属于投资性公司，对外投资设立洛阳钼都钨钼科技有限公司、栾川县瑞达矿业有限公司、栾川县宏达矿业有限公司等，经营选矿和矿产深加工。经核实，截至2007年12月31日，钼都公司长期股权投资有栾川县瑞达矿业有限公司（持股比例45%），栾川县丰瑞氟业有限公司（持股比例35%），栾川县伊鑫矿业有限公司（持股比例70%），洛阳钼都钨钼科技有限公司（持股比例52%）,栾川县宏达矿业有限公司（持股比例65%）,栾川县天罡矿业有限公司（持股比例51%），投资收益164241395.52元。钼都公司在2005年度固定长期投资20000000元，到2009年12月31日，长期投资达313131419.12元。通过企业信息公示显示，瑞达矿业公司成立于2005年8月8日，主营钼矿、铁矿浮选、冶炼、加工、销售，目前正常经营；宏达矿业公司成立于2006年3月9日，主营钼、钨金属选矿、冶炼、深加工、销售，目前正常经营；钨钼科技公司成立于2007年4月30日，主营钨、钼选矿、冶炼及深加工，目前正常经营。钼都公司并向本院提交了2005年3月-12月损益表及2005年7月-12月资产负债表显示，钼都公司从2005年3月起每月都处于盈利状态，截至2005年10月净利润累计75093045.25元，9月底未分配利润50153981.50元，10月底未分配利润153981.50元。本院认为，在执行程序中变更、追加被执行人应当符合法定条件。本案争议焦点系栾川县政府作为钼都公司的股东是否存在出资不到位、抽逃出资的事实。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人、财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持；第十八条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。本院作出如下评述：本案中，钼都公司成立于1986年，2005年3月恢复国有独资企业性质，至今仍正常经营，且钼都公司名下投资有钨钼科技公司、瑞达矿业公司、宏达矿业公司等，经营选矿和矿产深加工，在上述财产或权益尚未依法处置的情况下，无法认定钼都公司财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，不符合上述法律规定追加被执行人的前提条件。关于出资不到位，栾川县政府作为钼都公司的出资义务人，经栾川县国有资产管理委员会批准，将钼都公司可供分配利润中2500万元转增为国家资本金，同时栾川县财政局由财政账户转入钼都公司5000万元，通过验资、审计，钼都公司的注册资本7500万元已实缴到位。该2500万元出资真实存在，栾川县政府不存在未缴纳或未足额缴纳出资的情形，不符合上述法定追加的条件。关于抽逃出资的问题，栾川县政府作为钼都公司的股东，将钼都公司2005年度产生利润中的5000万元转出上缴财政，并通过栾川县国资部门、财政批复，该行为符合相关法律规定，且从钼都公司2005年度审计报告、损益表、资产负债表显示，该利润来源真实合法，其行为不属于《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条关于抽逃出资的情形，现有证据无法认定栾川县政府存在抽逃出资的行为。另，根据《公司法》的规定，股东享有请求分配公司利润的权利，豫港公司所称钼都公司在未提取法定公积金、公益金的前提下分配利润，豫港公司可以向有关部门反映并要求查处，不属于本案审查处理范围。至于钼都公司与富川公司之间是否存在债权债务关系及利润分配方案是否公正、合法等，系双方之间的另案纠纷，与本案无关。综上，豫港公司的请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十八条、第三十二条之规定，裁定如下：驳回河南豫港龙泉铝业有限公司所提追加申请。如不服本裁定，可自裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。审判长  张仲锋审判员  李立华审判员  李 宁二〇二一年三月二十二日书记员  张克毅