河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫15民终1029号上诉人（原审原告）：彭旭，男，1994年3月24日生，汉族，住河南省潢川县。委托诉讼代理人：彭振杰，女，1961年4月10日生，汉族，住河南省息县。委托诉讼代理人：张小龙，河南开景律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：牛建国，男，1952年3月12日生，汉族，住信阳市平桥区。被上诉人（原审被告）：曹玉珍，女，1967年12月8日生，汉族，住河南省辉县。被上诉人（原审被告）：彭少霞，女，1972年7月15日生，汉族，住潢川县。被上诉人（原审被告）：王梓威，男，1996年12月23日生，汉族，住黑龙江省北安市。被上诉人（原审被告）：周全新，男，1957年5月24日生，汉族，住信阳市潢川县。以上五被上诉人共同委托诉讼代理人：陈克强，河南法正律师事务所律师。上诉人彭旭因与被上诉人牛建国、曹玉珍、彭少霞、王梓威、周全新财产损害赔偿纠纷一案，不服河南省潢川县人民法院（2020）豫1526民初4648号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人彭旭及其委托诉讼代理人彭振杰、张小龙，被上诉人牛建国、曹玉珍、彭少霞、王梓威、周全新的共同委托诉讼代理人陈克强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。彭旭上诉请求：1．请求中级人民法院依法撤销潢川县（2020）豫1526民初4648第一项，判决被上诉人承担赔偿责任，请求中级人民法院审判；2．判决由被上诉人承担一审、二审诉讼费等相关费用。事实和理由：一、一审法院以上诉人房屋漏水严重遭受损害太大原因以及财产损失具体金额不能确定。关系网太厉害，不好执行，不予支持上诉人的诉讼请求，明显存在错误的人情案。根据一审庭审情况，能够确认2019年12月31日（有报警记录三次）的时候，二楼住牛建国与四楼住户王梓威家即存在房屋漏水产生侵权行为，所以上诉人的漏水损失，还有六楼太阳能漏水与四楼住户必然有着关系。一审法院法官在2020年11月2日时，去涉案的房屋进行现场勘察，发现涉案房屋屋内粪便、污水遍布，污染物从卫生间污水管近地流出，这些均确认了损害的原因。从被上诉人的陈述中，上诉人及被上诉人的房屋均统一使用一个管道，且该管道临近上诉人卫生间室内，污染物从卫生间污水管近地流出，必然是被上诉人几户人家所引起的，所以一审法院以上诉人遭受损害的损失原因不能确定明显存在错误，在办人情案、关系案。对于上诉人的财产损失，其损失项目显而易见，也均还在涉案房屋。各项损失也均已经在赔偿清单中列明，主张的价值和市场价格基本相当，虽然上诉人没有申请鉴定，但是并不影响法院的自由裁量权，法院以财产损失金额不能确定为由，不符合法理、情理，庭长一会让鉴定、一会不让鉴定。二、潢川县人民法院出具的《退回司法鉴定申请函》回复理由房屋漏水无事实和法律依据，一审程序存在瑕疵。本案属于房屋漏水财产权侵权，房屋漏水原因和房屋损失、财产损失鉴定并不冲突，上诉人提交的鉴定申请中已经列明了对上诉事项进行鉴定申请，法院能够对漏水原因鉴定和房屋损失、财产损失鉴定先后安排进行鉴定，却将鉴定申请退回，明显是对申请人的权利进行剥夺，最后庭长（谢晖说鉴定了专业的）存在撒谎行为。对于申请人的释明，也未有相关文书予以支持，即使存在释明行为，上诉人之前已经提交过申请，未再次申请，也并非上诉人的原因，是司法所（舒永军勾结庭长）谢晖合谋的阴招。综上所述，一审法院判决存在错误，请求中级人民法院公平依法审判。周全新、牛建国、彭少霞、曹玉珍、王梓威辩称，第一，一审程序是合法的。理由是，上诉人在一审中已申请鉴定，鉴定机构把上诉人的鉴定申请退回后，一审法院积极的通知了本案的上诉人重新提交鉴定申请。但是上诉人没有按照一审法院的释明重新申请鉴定。一审法院履行了释明、通知的义务。第二，上诉人一审的诉求没有相关机构的鉴定结论作为依据。上诉人作为一审的原告，对自己的主张没有提出具体的诉讼请求。一审法院驳回原告的诉讼请求，也是符合法律规定的。彭旭向一审法院起诉请求：1、请求被告赔偿原告各项损失共计10000元；2、判决被告承担本案诉讼费。庭审前，原告变更诉讼请求，要求五被告共同赔偿损失60540元。一审法院认定事实：2011年6月9日，原告彭旭与他人签订买卖合同，购买潢川县六中西侧黄塘埂村民组私人联建楼一楼住宅一处。因原告在外地务工，家中常年无人看守。2019年12月21日，原告彭旭家人发现房顶漏水，随即报警。此后经春申办事处人民调解委员会多次调解未果。2020年11月2日。经现场勘验，案涉房屋屋内粪便、污水遍布，污染物系从卫生间污水管近地端流出，室内有少量家具。被告牛建国、曹玉珍、彭少霞、王梓威、周全新分别系2-6楼住户，被告住宅与原告彭旭合用一根污水管道。2020年9月11日原告提出鉴定申请，请求1、委托鉴定机构对房屋漏水、渗水原因进行鉴定；2、对申请人房屋损失，财产损失进行鉴定。潢川县人民法院司法技术科经与多家鉴定机构沟通，认为该案应需先确认房屋漏水、渗水原因，后才能对房屋损失、财产损失进行鉴定，对申请作出退回。退回后，经法院工作人员释明，原告彭旭未在指定的时间再次提交鉴定申请。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告彭旭私人住宅室内遍布粪便、污水，其财产权利遭受侵害是事实。但造成该事实的原因以及造成财产损失的金额不能确定，对此原告彭旭应承担举证责任。经向原告彭旭释明，其未在指定的时间提出鉴定申请，依法应承担举证不能的不利后果。对于原告的诉讼请求，不予支持。原告可在获得相关证据后再行主张权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告彭旭的诉讼请求。案件受理费1313元，由原告彭旭负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据予以证明。根据双方当事人上诉、答辩情况，本院归纳争议焦点为：一、被上诉人是否应当赔偿上诉人损失，如果应赔偿，数额多少；第二，一审程序是否违法。关于争议焦点一，上诉人的诉讼请求为请求被告赔偿原告各项损失共计10000元，庭审前，原告变更诉讼请求，要求五被告共同赔偿损失60540元。但其提交的证据仅为现场照片及一张打印的损坏物品清单，损坏物品清单价格也无任何依据，一审法院至现场调查本案后建议申请鉴定，但潢川县司法技术科经与多家鉴定机构联系，本案无法就房屋漏水、渗水原因与财产损失等两项内容同时进行鉴定，上诉人经法官释明后未重新提交鉴定申请书，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十一条规定，当事人申请鉴定，应当在人民法院指定期间内提出，并预交鉴定费用。逾期不提出申请或者不预交鉴定费用的，视为放弃申请。对需要鉴定的待证事实负有举证责任的当事人，在人民法院指定期间内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用，或者拒不提供相关材料，致使待证事实无法查明的，应当承担举证不能的法律后果。因此，一审法院判决驳回诉讼请求符合法律规定。关于争议焦点二，一审法院至现场调查本案，根据现场情况，一审法官建议上诉人方申请鉴定，上诉人于2020年9月11日向法院提交了鉴定申请，一审法官依法进行移送，但因房屋漏水、渗水原因与财产损失等不能同时进行鉴定，潢川县人民法院司法技术科将本案退回。一审法院据此通知上诉人，建议重新申请鉴定。根据一审庭审笔录，一审法官询问上诉人方没有在规定时间内提交重新鉴定申请的原因时，上诉方称，“当时安排开庭了，我就没有申请。”综上，一审法院根据当事人申请进行司法鉴定移交以、退卷程序及向当事人释明重新申请鉴定符合法律规定，因未能顺利鉴定，一审依据现有证据做出裁判，不存在程序违法的行为。上诉人彭旭可待有新证据后，另行起诉。综上所述，彭旭的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1313元，由上诉人彭旭负担。本判决为终审判决。审判长  简立存审判员  吴孔玉审判员  张 伟二〇二一年三月二十四日法官助理段雅娴书记员段凤娇