大连市甘井子区人民法院刑 事 判 决 书（2020）辽0211刑初514号公诉机关大连市甘井子区人民检察院。被告人于占超，男，1987年7月1日生，蒙古族，初中文化，无职业，户籍所在地内蒙古自治区通辽市。因犯开设赌场罪，于2017年8月22日被大连市西岗区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币10000元。因本案，于2020年4月11日被抓获，于2020年4月13日被大连市公安局甘井子分局取保候审，于2020年10月12日被本院取保候审，于2021年3月9日被大连市公安局甘井子分局执行逮捕。现羁押于大连市看守所。指定辩护人何晔，辽宁法新律师事务所律师。被告人费宏宇，男，1980年11月13日生，汉族，初中文化，无职业，户籍所在辽宁省瓦房店市号。因犯故意伤害罪，于2017年12月7日被大连市甘井子区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年。因本案，于2019年4月24日被抓获，于2019年4月25日被大连市公安局甘井子分局刑事拘留，于2019年5月30日被该局取保候审，于2020年5月30日被大连市甘井子区人民检察院取保候审，于2020年10月12日被本院取保候审。指定辩护人李林，辽宁法新律师事务所律师。大连市甘井子区人民检察院以甘检公诉刑诉〔2020〕512号起诉书指控被告人于占超、费宏宇涉嫌非法经营罪，于2020年10月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。大连市甘井子区人民检察院指派检察官张富丽、检察官助理刘忠林出庭支持公诉。被告人于占超、费宏宇及各自辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。大连市甘井子区人民检察院指控，2019年2月至4月间，被告人于占超、费宏宇二人在无危险化学品经营资质的情况下，由于占超购进95号汽油，并雇佣费宏宇大连市甘井子区某中学附近进行零售，销售额为82000元人民币。经检验，涉案汽油研究法辛烷值检验结果为93.9，闭口闪点小于23。公诉机关向本院提供了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见等证据支持其指控。公诉机关认为，被告人于占超、费宏宇违反国家规定，未经许可经营行政法规限制买卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。提请法院依法判处。被告人于占超对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，当庭表示认罪认罚。其辩护人意见为，被告人于占超到案后能够如实供述，构成坦白，自愿签署认罪认罚具结书，并缴纳罚金，可以依法从轻或减轻处罚。被告人费宏宇对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，当庭表示认罪认罚。其辩护人意见为，被告人费宏宇自愿认罪认罚，到案后供述稳定一致，自愿认罪认罚并签署具结书，表明其具有改正错误的悔罪表现。且被告人费宏宇系听从于占超的工作安排，在本案中作用较小，属于从犯。请求法院对其从轻处罚。经审理查明，2019年2月至4月间，被告人于占超、费宏宇二人在无危险化学品经营资质的情况下，由于占超购进95号汽油，雇佣费宏宇在大连市甘井子区某中学附近进行零售，销售金额总计人民币82000元，非法获利人民币1万元，于占超为此向费宏宇支付报酬人民币4500元。经检验，涉案汽油研究法辛烷值检验结果为93.9，闭口闪点小于23℃。另查明，公安机关依法扣押了红色面包车一辆、加油设备一套及存放在车辆内的110公斤汽油。在本案审理过程中，被告人于占超主动预缴纳罚金人民币1万元、违法所得人民币1万元；被告人费宏宇主动预缴纳罚金人民币2000元、违法所得人民币4500元。上述事实，有经庭审质证并经本院审查、采信的受案登记表、案件来源、抓捕经过、一寸免冠照片、户籍证明、入所健康体检表、前科查询证明、刑事判决书、执行通知书、扣押清单、扣押车辆内汽油重量、海纳百川微信转账明细、于占超收款二维码截图及腾讯公司调取的微信交易明细、情况说明、辽宁省行政事业单位资金往来结算票据等书证、证人万某、王某的证言、被告人于占超、费宏宇的供述与辩解、委检（油）字2019-103、委检（油）字2020-021检测报告单、辨认笔录等证据证实，足以认定。本院认为，被告人于占超、费宏宇违反国家规定，未经许可经营危化品汽油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的事实及罪名成立。二被告人共同实施犯罪行为，系共同犯罪，被告人于占超在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人费宏宇系被雇佣人员，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法从轻处罚。二被告人到案后均如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。二被告人均自愿适用认罪认罚从宽制度，依法从宽处罚。被告人费宏宇有前科，酌情从重处罚。二被告人均主动预缴罚金，并退缴违法所得，均酌情从轻处罚。被告人于占超在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，将前罪与本罪所判处的刑罚数罪并罚。根据被告人费宏宇的犯罪情节及悔罪表现，并结合社区意见，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法可对其宣告缓刑。综上所述，依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条、第六十九条、第七十二条、第七十三条、第七十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、撤销大连市西岗区人民法院（2017）辽0203刑初159号刑事判决中对被告人于占超宣告缓刑二年的执行部分；二、被告人于占超犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元；与之前犯开设赌场罪所判有期徒刑一年，并处罚金一万元，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元（前罪一万元已缴纳，本罪一万元已预缴）；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2021年3月9日起至2022年7月6日止。）被告人费宏宇犯非法经营罪，判处拘役五个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元（已预缴）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、追缴被告人于占超违法所得人民币一万元（已预缴），追缴被告人费宏宇违法所得人民币四千五百元（已预缴），予以没收，上缴国库。四、公安机关扣押的加油设备一套、汽油110公斤，由公安机关依法没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  高 扬人民陪审员  邢爱娟人民陪审员  孙 燕二〇二一年三月二十三日书 记 员  孙雯尧本案引用的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。