河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫05民终924号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安阳市水冶营销服务部，住所地安阳县水冶镇五里槐。负责人：侯宝林，职务：经理。委托诉讼代理人：杜潇赟，河南兴邺律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：徐保军，男，1974年10月12日生，汉族，住安阳县。委托诉讼代理人：郭新军，河南安易律师事务所律师。原审被告：陈建伟，男，1973年5月22日生，汉族，住安阳县。原审被告：安阳市耀阳运输有限公司，住所地：安阳市龙安区龙康大道中段。法定代表人：张保安，职务：经理。原审被告：华安财产保险股份有限公司安阳中心支公司，住所地：安阳市文峰区文明大道安鑫苑小区**楼。负责人：李占富，职务：总经理。委托诉讼代理人：张冉，男，系公司员工。上诉人中国人民财产保险股份有限公司安阳市水冶营销服务部因与被上诉人徐保军、原审被告陈建伟、安阳市耀阳运输有限公司、华安财产保险股份有限公司安阳中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省安阳县人民法院（2020）豫0522民初4998号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司安阳市水冶营销服务部上诉请求：1.依法改判上诉人赔偿被上诉人徐保军125322.96元(不服金额240583.86元)。2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。理由：1.被上诉人徐保军在事发前4个月因“脑梗死”住院,于2019年6月14日事发当日在安阳地区医院住院治疗,2019年7月31日至2019年11月02在安阳市中医院进行康复治疗,经过运动疗法,关节松动训练,等速肌肉训练,电子生物反馈疗法，职业功能训练,作业疗法,××患者右上肢功能及手部功能等康复训练后,被上诉人徐保军病情尚可,其家属要求出院，该院的出院记录记载:右肩部活动受限。安阳珠泉法医临床司法鉴定所以右侧下肢肌力4级+偏瘫症状为由认定被上诉人徐保军八级伤残缺乏事实依据，且徐保军事发前4个月患有“脑梗死”,鉴于此,上诉人申请重新鉴定。2.因被上诉人徐保军患有××因，故护理费应按照实际住院天数计算。3.本案被上诉人徐保军未提交持续误工证明,根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定,原审法院不应计算至定残前一天。徐保军辩称，首先，一审认定被上诉人徐保军伤残等级为一个8级，两个10级，8级伤残等级为开放性颅脑损伤，两个10级为腰椎1-4横断骨折有四处，肋骨多发骨折，足以说明交通事故给徐保军造成极大的伤害，并且在该一审中司法鉴定意见中也有上诉人上诉所提到的徐保军在交通事故之前的病例，因此，伤残等级鉴定是全面、客观的。一审认定事实清楚，证据充分。因徐保军在交通事故前还在从事有偿劳务，因此上诉人所诉误工费用以及护理费用不符合事实，应驳回上诉人上诉，维持原判。华安财产保险股份有限公司安阳中心支公司辩称，一审法院判决事实清楚，法律适用正确，对判决结果无异议。陈建伟、安阳市耀阳运输有限公司未到庭、未答辩。徐保军向一审法院起诉请求：1、判令四被告赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、交通费、鉴定费、被抚养人生活费等各项费用共计497236.97元（扣除耀阳运输公司垫付的65000元之后）；2、本案诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：2019年6月14日13时10分左右，在水××镇××村大街南段，被告陈建伟驾驶豫Ｅ×××**号重型牵引车、豫Ｅ×××**号重型罐式半挂车在水冶镇天池村翟阳运输公司门前土地上倒车时，撞到行人徐保军，导致徐保军受伤。经安阳县公安局交通管理大队处理，认定陈建伟承担该起事故的全部责任，徐保军无责任。事发后，原告被送入安阳地区医院进行救治，经诊断主要为急性内开放性颅脑损伤等其他多处伤情，原告于2019年7月31日转院至安阳市中医药治疗，两次实际住院治疗141天，原告支付门诊费用和住院治疗费用合计为94751.26元。依原告申请，法院于诉前委托安阳珠泉法医临床司法鉴定所对原告伤残等级、护理人数、护理期限、误工期限及营养期做相应鉴定，2020年9月1日其出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）、1、徐保军因交通事故致上述急性开放性颅脑损伤后，经临床治疗，目前遗留右侧上肢肌力4级，远端重于近端，右侧下肢肌力4级+，目前评定为八级伤残；2、徐保军因交通事故致上述“腰1椎体双侧横突、腰2椎体及腰3椎体右侧横突骨折”等。腰1-4左侧横突骨折（共计4处），影响功能，构成十级伤残；3、徐保军因交通事故致上述多发肋骨骨折，构成十级伤残。（二）徐保军因交通事故致伤后护理期限拟定为150日为宜，护理人员原则上为1人，外伤后第一次住院（2019年6月14日至2019年7月31日）期间可考虑为2人护理；营养期拟定为60日为宜；误工期限拟定为自上述因交通事故外伤后至伤残评定的前一日止。原告支付检查费用和鉴定费共计3573.50元。耀阳运输公司系豫Ｅ×××**号重型牵引车、豫Ｅ×××**号重型罐式半挂车的车主，陈建伟系耀阳运输公司所雇佣司机，本次事故发生在陈建伟工作期间，车辆豫Ｅ×××**号重型牵引车在华安财保安阳支公司投保有交强险，在人民财保水冶服务部投保有限额为100万的第三者责任险及不计免赔险，本次事故在保险期限内。事故发生后，耀阳运输公司垫付原告65000元。徐保军现需赡养有母亲王贵芹（生于1943年1月29日），其膝下现有子女徐保云、徐保文和徐保军健在；另徐保军和妻子张弟的有一子徐康博（生于2006年9月1日）共同抚养。一审法院认为，安阳县公安局交通管理大队所作的责任认定，当事人均无异议，法院对该责任认定的效力予以确认，即陈建伟负此次事故的全部责任，徐保军无责任。因陈建伟系耀阳运输公司所雇佣司机，且该事故发生在陈建伟工作期间，故徐保军的实际损失应由侵权人的雇主即耀阳运输公司承担赔偿责任。根据相关法律规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先有承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，耀阳运输公司的豫Ｅ×××**号重型牵引车分别在华安财保安阳支公司和人民财保水冶服务部投保有第三者责任强制保险和第三者责任商业保险，事故发生后，华安财保安阳支公司应在交强险范围对原告的合理损失进行赔偿，不足部分由人民财保水冶服务部在第三者责任商业保险范围对原告的合理损失进行赔偿，仍不足部分由耀阳运输公司承担赔偿责任。原告的合理损失经法院核定为：1、医疗费94751.26元（以在安阳地区医院和安阳市中医药的门诊票据和住院票据计算）；2、营养费1200元（按照每日20元/天X鉴定意见的营养期60天）；3、住院伙食补助费7050元（按照每日50元/天X实际住院天数141天）；4、护理费25290.86元（根据鉴定意见护理期为150日计算，护理费标准按照2019年河南省居民服务业和其他服务行业标准，其中第一次住院期间按照2人护理计算，其余时间按照1人护理计算）；5、误工费87039.56元（根据鉴定意见，误工期计算至定残日前一天共计445天，护理费标准按照2019年河南省交通运输、仓储和邮政业平均工资71392元/年计算）；6、残疾赔偿金218886.21元，（根据鉴定意见八级伤残一处，十级伤残两处，按伤残赔偿系数32%计算，残疾赔偿金标准按照2019年河南省城镇居民人均可支配收入标准计算）；7、精神损害抚慰金16000元（根据根据鉴定意见八级伤残一处，十级伤残两处，按伤残赔偿系数32%计算）；8、交通费2820元（根据原告住院141天确定）；9、被抚养人生活费29295.43元【被抚养人为母亲王贵芹（生于1943年1月29日），儿子徐康博（生于2006年9月1日），按照河南省城镇居民人均消费性支出计算】；10、鉴定和检查费3573.50元（根据原告提供的鉴定费票据和检查费票据计算）。以上合计为485906.82元。对原告主张的不合理部分和过高部分，不予支持。综上，在第三者责任强制保险内赔偿原告医疗费10000元和精神损害抚慰金等其他损失110000元，被告人民财保水冶服务部在第三者责任商业保险赔偿原告剩余合理损失365906.82元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、华安财产保险股份有限公司安阳中心支公司于本判决生效后十日内在第三者责任强制保险限额内赔偿徐保军医疗费等各项损失共计120000元；二、中国人民财产保险股份有限公司安阳市水冶营销服务部于本判决生效后十日内在第三者责任商业保险限额内赔偿徐保军医疗费等各项损失共计365906.82元；（执行时扣除安阳市耀阳运输有限公司已经垫付给徐保军的65000元）三、驳回徐保军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取4379元，由被告安阳市耀阳运输有限公司负担3789元，原告徐保军负担590元。本院经审理查明事实与一审认定事实一致。本院认为，陈建伟驾驶机动车倒车时将被上诉人徐保军撞倒致残，经鉴定构成一处八级伤残，两处十级伤残，事故车辆在上诉人处投保有交强险，上诉人应当承担支付保险金的赔偿责任。上诉人主张徐保军事故发生前四个月因“脑梗死”住院，故认定其构成八级伤残证据不足。鉴定报告中关于颅脑损伤部分，对徐保军事故发生前因“脑梗死”住院的病情、对本次事故的原因力及对其身体恢复情况的影响进行了分析说明，在此基础上评定徐保军构成八级伤残，分析客观明确，评定结果符合事实及法律规定，上诉人主张评定依据不足，但未提交相关证据予以证明，该项上诉主张证据、理由不足，不予采信。关于护理费，鉴定亦是结合徐保军伤残及出院后仍需护理的实际情况确定，上诉人主张仅支持住院期间护理费，无事实依据，不予支持。关于误工期限，结合其伤残及恢复情况，存在持续误工的事实，故鉴定依法评定其误工时间至定残日前一天，符合事实及法律规定，本院予以确认。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司安阳市水冶营销服务部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4908元，由中国人民财产保险股份有限公司安阳市水冶营销服务部负担。本判决为终审判决。审判长 崔素萍审判员彭立辉审判员张利平二〇二一年三月十一日法官助理谢跃楠书记员陈曦