陕西省西安市中级人民法院     民事判决书     （2021）陕01民终300号     上诉人（原审原告、另案原审被告）：王佩雯，女，1995年8月21日出生，汉族，住西安市蓝田县，农民。    上诉人（原审被告、另案原审原告）：蓝田县自然资源和规划局，住所地：陕西省西安市蓝田县。   负责人：郗仙茹，该局局长。    委托诉讼代理人：张林，陕西群鑫律师事务所律师。   上诉人王佩雯、上诉人蓝田县自然资源和规划局因劳动争议纠纷一案，均不服陕西省蓝田县人民法院（2020）陕0122民初2260号民事判决，均向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。   王佩雯上诉请求：维持一审判决第一项、第四项;变更一审判决第二项经济补偿金的数额为18525元；变更一审判决第三项未休年休假工资的数额为11923.8元；撤销一审判决第五项，改判蓝田县自然资源和规划局支付未签书面劳动合同双倍工资差额27170元。一、二审诉讼费由蓝田县自然资源和规划局承担。事实和理由：一、根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，每月发放的570元差旅补贴是其每月固定收入，应计入月工资内，故应以2470元为基数计算其经济补偿金及年休假工资。二、一审以超过时效为由驳回其要求支付未签订书面劳动合同二倍工资的请求，适用法律错误。1.未签订书面劳动合同二倍工资是劳动报酬的一部分，劳动关系存续期间不受一年仲裁时效的限制。2.按照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款的规定，其入职七年多，蓝田县自然资源和规划局未与其签订劳动合同，应当支付每月二倍的工资。3.作为劳动者，对用人单位不支付未签订书面劳动合同二倍工资的行为同克扣拖欠工资一样，客观上因维系劳动关系的需求，无法在拖欠后立即申请仲裁，故法律对仲裁时效给予劳动者例外条款，将保护时间规定在劳动者劳动关系终止之时。如用人单位一直不与劳动者签订书面劳动合同，却因时效制度而让用人单位逍遥法外，法律规定的惩罚目的就无法实现。   蓝田县自然资源和规划局的答辩意见同其上诉意见。    蓝田县自然资源和规划局上诉请求：维持一审判决第一项、第五项；撤销一审判决第二项、第三项、第四项，其不予支付王佩雯经济补偿金14750元、未休年休假工资1747.20元、加班费1135.65元；一、二审诉讼费由王佩雯承担。事实和理由：一、王佩雯要求支付经济补偿金无事实及法律依据。王佩雯2012年9月1日开始在其下属的焦岱土地管理所做临时工，主要负责数据信息档案管理工作。2019年11月王佩雯无故向其邮寄送达解除劳动合同通知书，其并未同意，此后王佩雯擅自离岗，再未上班，也没有办理交接手续。王佩雯的工作涉嫌有关机密，至今仍不向其交接存有信息档案的工作U盘。王佩雯是因自身原因单方解除劳动关系，也未与其就解除劳动关系达成合意，要求经济补偿金不符合法律规定。二、一审判令其支付王佩雯未休年休假工资缺乏事实、法律依据，且计算错误。（一）按照《职工带薪年休假条例》第三条、第十二条规定，王佩雯工作不满十年，每年应休年休假为五天，但王佩雯在2018年、2019年经常旷工或无故不上班，旷工天数早已超过应休年休假天数，故其不应支付2018、2019年度未休年休假工资。王佩雯承认诸多签到名字非本人所签，既然按时上班为何要他人代签？故王佩雯辩称未签到不代表未上班毫无说服力。（二）按照《职工带薪年休假条例》规定，即使其应该支付未休年休假工资，根据王佩雯工资标准，按照10天计算也应该是630元。三、一审判令其支付加班费1135.65元缺乏事实依据，且判决数额错误。王佩雯不存在休息日和节假日加班的事实，其也未安排过王佩雯加班，王佩雯也无证据证明。   王佩雯的答辩意见同其上诉意见。         王佩雯向一审法院起诉请求蓝田县自然资源和规划局：1.支付其解除劳动合同的经济补偿金18525元、未签订书面劳动合同双倍工资差额27170元、未休年休假工资11923.8元、2018年起至2019年加班工资9425元；2.为其补缴2012年9月起至2019年11月的基本养老、医疗、失业、生育和工伤保险。   蓝田县自然资源和规划局向一审法院起诉请求：不予支付王佩雯经济补偿金14250元、未休年休假工资7862.07元；案件受理费由王佩雯承担。   一审法院认定如下事实：王佩雯2012年9月1日在原蓝田县国土资源局上班,双方未签订书面劳动合同，该局亦未为王佩雯缴纳各项社会保险。2018年、2019年度王佩雯均未休年休假。2018年12月至2019年11月30日，王佩雯法定节假日加班2天，休息日加班9天。2019年11月18日，王佩雯向蓝田县自然资源和规划局邮寄了《解除劳动合同通知书》，以双方未签订书面劳动合同、未缴纳社会保险为由要求解除劳动合同，该局于次日收到该通知书。2019年11月30日之后，王佩雯再未去单位工作。王佩雯离职前每月工资1900元。同年12月，王佩雯向蓝田县劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求蓝田县自然资源和规划局支付解除劳动关系的经济补偿金、拖欠工资、未签订书面劳动合同的双倍工资、未休年休假工资、加班工资等费用，并补缴社会保险费用。2020年6月22日，该委作出蓝劳仲案字（2019）第43号裁决书，裁决由蓝田县自然资源和规划局支付王佩雯经济补偿金14250元、未休年休假工资7862.07元，并补缴社会保险费用，对其余请求予以驳回。王佩雯、蓝田县自然资源和规划局均不服该仲裁裁决，遂向一审法院提起诉讼。   2019年3月27日，原蓝田县国土资源局变更名称为蓝田县自然资源和规划局。   上述事实有银行明细、工资表、工作记录照片、解除劳动合同通知书、邮政特快专递、蓝劳仲案字（2019）第43号裁决书、庭审笔录等证据在卷佐证。    一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。王佩雯和蓝田县自然资源和规划局虽未签订书面的劳动合同，但已形成事实劳动关系。该局违反规定，未与王佩雯签订书面劳动合同，亦未为王佩雯缴纳社会保险费，王佩雯请求解除劳动关系并支付经济补偿金符合法律规定，应予支持。王佩雯主张以每月基本工资及差旅费计算月平均工资，因差旅费系因工作支出且单位应予报销之费用，并非王佩雯工资构成部分，王佩雯该主张无事实及法律依据，王佩雯月平均工资应以1900元为准。王佩雯在蓝田县自然资源和规划局上班七年又三个月，故该局依法应给付王佩雯7.5个月工资，即14250元的经济补偿金。蓝田县自然资源和规划局辩称王佩雯因自身原因单方解除劳动关系，且双方未达成解除合意，不应支付经济补偿金于法无据。蓝田县自然资源和规划局违反规定未与王佩雯签订书面劳动合同，其依法应向劳动者支付双倍工资。该双倍工资及未休年休假的三倍工资系法律对用人单位违法行为所处的惩罚性赔偿，均非劳动报酬，应受一年仲裁时效的限制。王佩雯2012年入职，2019年12月申请劳动仲裁，其现在请求双倍工资及2018年12月之前的未休年休假工资已经超过一年的时效期间，对此不予支持。对王佩雯主张2018年、2019年度的未休年休假工资，结合其工作年限、工资已领取情况计算10天的未休年休假工资1747.13元，蓝田县自然资源和规划局应依此予以支付。对王佩雯的加班费一节，王佩雯2018年12月至2019年11月30日休息日加班9天，法定节假日加班2天，现有证据表明蓝田县自然资源和规划局仅支付正常工资，并未支付加班费或安排调休，故蓝田县自然资源和规划局应再支付王佩雯2天法定节假日的200%加班费和9天休息日100%的加班费。王佩雯要求蓝田县自然资源和规划局补缴社会保险，依法不属于人民法院民事诉讼的受案范围，对此不予处理。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条之规定，判决：一、确认王佩雯与蓝田县自然资源和规划局之间的劳动关系已解除；二、本判决生效后十日内，蓝田县自然资源和规划局支付王佩雯经济补偿金14250元；三、本判决生效后十日内，蓝田县自然资源和规划局支付王佩雯未休年休假工资1747.20元；四、本判决生效后十日内，蓝田县自然资源和规划局支付王佩雯加班费1135.65元；五、驳回王佩雯其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费合计20元 (原告已预交)，减半收取10元，由蓝田县自然资源和规划局负担。   经审理查明，双方当事人对一审判决查明的事实均无异议，本院予以确认。   又查明，二审中，王佩雯称，差旅补贴的数额每月不同，以出外勤的情况计算，到西安一次每天130元，县内每天50元， 每月最高限额600元，高于600元，也是发放600元，一般是580元、590元。每次出外勤回去后都要填写差旅补贴费用单，局领导、分管领导签字，若一个月不出外勤，就不会发放差旅费。   上述事实有当事人陈述等在卷佐证。   本院认为，双方当事人对一审判决第一项均无异议，本院予以确认。本案争议的焦点问题是：一、关于王佩雯的月工资数额。王佩雯认为应把蓝田县自然资源和规划局每月发放的差旅补贴570元计入其月工资范围，但据王佩雯自己的陈述可知，该差旅补贴是根据出差情况限额发放，不应属于工资范围，故王佩雯该项主张不能成立，一审以王佩雯离职前月工资1900元为基数，计算王佩雯应得的各项数额并无不当。   二、蓝田县自然资源和规划局应否支付王佩雯经济补偿金及其数额？《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，王佩雯以蓝田县自然资源和规划局未给其缴纳社会保险等为由解除双方之间的劳动关系，蓝田县自然资源和规划局应支付王佩雯经济补偿。根据王佩雯的在职年限及离职前月工资数额，一审判令蓝田县自然资源和规划局支付王佩雯经济补偿金14250元正确。蓝田县自然资源和规划局不予支付及王佩雯要求变更数额的请求均不能成立，依法均不予支持。   三、蓝田县自然资源和规划局应否支付王佩雯未休年休假工资及其数额？2018年、2019年王佩雯未休年休假，蓝田县自然资源和规划局应依法支付王佩雯未休年休假工资1747.20元。蓝田县自然资源和规划局不予支付、王佩雯要求变更数额的理由亦均不能成立，依法均应予驳回。   四、蓝田县自然资源和规划局应否支付王佩雯加班费？现有证据证明，2018年12月至2019年11月30日期间，王佩雯法定节假日加班2天，休息日加班9天，蓝田县自然资源和规划局应支付王佩雯加班费。蓝田县自然资源和规划局不予支付的理由不能成立，依法不予支持。王佩雯对一审判决的1135.65元未提出异议，依法应予维持。   五、王佩雯要求蓝田县自然资源和规划局支付未签订书面劳动合同二倍工资差额的请求能否成立？未签订书面劳动合同二倍工资差额属于惩罚性赔偿，应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，从用工之日满一年的次日开始计算仲裁时效，故王佩雯该项请求确已超过一年仲裁时效，依法应予驳回。王佩雯认为其未超过仲裁时效的上诉理由不能成立，依法不予支持。综上，蓝田县自然资源和规划局、王佩雯的上诉理由均不能成立，其上诉请求均应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费20元，由蓝田县自然资源和规划局、王佩雯各负担10元。   本判决为终审判决。                                  审判长  王  峰                      审判员 刘 春 梅   审判员 范 水 艳                                  二〇二一年三月十六日                                法 官 助 理郭 振 祥                                 书记员黄 艳 玉          1