福建省莆田市城厢区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）闽0302民初501号 原告：莆田市城厢区媓后旺酒吧，住所地：莆田市城厢区荔园东路与胜利路口东南侧莆田联创国际广场B区2号楼C幢，统一社会信用代码：91350302MA32TKD34F。 投资人：林娜，总经理。 委托诉讼代理人：陈振馥（特别代理），福建厦龙律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孟晓燕（特别代理），福建厦龙律师事务所实习律师。 被告：温益贤，男，1994年6月26日出生，汉族，住莆田市秀屿区。 原告莆田市城厢区媓后旺酒吧（以下简称：媓后旺酒吧）与被告温益贤合同纠纷一案，本院于2021年2月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告媓后旺酒吧的委托诉讼代理人陈振馥、孟晓燕到庭参加诉讼，被告温益贤经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 媓后旺酒吧向本院提出诉讼请求：1.判令温益贤向媓后旺酒吧返还合同金（过场费）18000元。2.本案诉讼费、公告费（如有）由温益贤承担。事实和理由：2019年9月17日，媓后旺酒吧与温益贤（乙方）签订《营销合作协议书》，《营销合作协议书》约定温益贤在媓后旺酒吧处担任营销经理一职，期限是2019年9月17日至2020年9月18日。协议第一条第2款约定“乙方承诺在此合同期内完成业绩陆拾万元人民币以上，即每月完成业绩伍万元。乙方在甲方场所内工作期间，甲方支付乙方人民币18000元作为其预期完成业绩的合同金”第9款约定“双方确认不存在劳动关系，乙方无需接受甲方的规章制度的管理，乙方可自行调整工作时间，甲方无权干涉”。同时协议第四条第2款约定“若在合同期内，乙方自行终止本协议的或连续七天未在甲方处引导客户消费的，甲方将要求乙方三倍退还甲方已支付的过场费款项”第3款约定“在约定的合同期间内，乙方仍未完成预定的总业绩的，则合同期限内的期满日顺延至完成总业绩之日。若乙方不愿意顺延的，则也视乙方在合同期内自行终止本协议，承担自行终止协议的违约责任”。协议第五条第1款约定“双方在协议中约定的联系电话及地址，视为送达方式，如今后发生诉讼纠纷时，以本协议约定的联系电话及地址为准。届时无法送达的，视为有效送达”，即双方协议约定了诉讼文书的送达地址。《营销合作协议书》备注约定：“合同签订付6000元，1个月后业绩达标付6000元，合同期满业绩完成付6000元”。2019年9月18日，媓后旺酒吧向温益贤支付6000元合同金（过场费），温益贤如实向媓后旺酒吧出具了收条。收条明确记载“此据款项如未达到甲方的合同要求，乙方无条件归还收条上所有金额”。双方签订《营销合作协议书》后，温益贤未在协议期内完成业绩陆拾万元人民币以上，且每月完成业绩伍万元，也未延期履行，视为自行终止本协议，且在协议期内连续七天未在媓后旺酒吧处引导客户消费。因此温益贤的行为严重违反了《营销合作协议书》的相关约定，按照协议约定及收条记载事项，温益贤应三倍退还过场费（合同金）18000元。对于上述事项，媓后旺酒吧委托福建厦龙律师事务所于2020年12月9日按照合同约定的地址向温益贤发出《律师函》，并告知应积极与媓后旺酒吧积极协商解决相关事宜，但温益贤并无回应。综上，温益贤未按约定履行义务已经构成违约，造成媓后旺酒吧严重经济损失，媓后旺酒吧为维护自身合法权益提起诉讼。 温益贤未作答辩。 在本院审理过程中，媓后旺酒吧对其主张提供以下证据： 一、《营销合作协议书》复印件一份，欲证明媓后旺酒吧与温益贤双方签订协议，温益贤未按照协议约定履行。 二、收条复印件一份，欲证明温益贤收到媓后旺酒吧支付的合同金（过场费）。 三、律师函、EMS邮单复印件各一份，欲证明媓后旺酒吧发函告知温益贤，因其违反协议约定应承担违约责任，并按协议约定退还合同金。 本院审查认为，因温益贤未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为自动放弃诉讼权利，本院对媓后旺酒吧提供的证据的真实性、合法性、关联性予以确认。 经庭审举证、认证，本院认定本案事实如下： 2019年9月17日，媓后旺酒吧作为甲方与温益贤作为乙方签订《营销合作协议书》，合同约定的部分内容为：一、双方的权利与义务1.乙方温益贤被甲方聘请为营销经理一职，期限为2019年9月17日至2020年9月18日。2.乙方承诺在此合同期内完成业绩60万元/年以上，即每月完成业绩5万元。乙方在甲方场所内工作期间，甲方支付乙方18000元作为对其预期应完成业绩的合同金。3.乙方引导客户来甲方娱乐场所消费的，甲方根据双方达成的协议支付乙方工资及订台业绩提成。乙方未能引导客户来甲方娱乐场所消费的，甲方无需支付乙方任何费用。6.在合同期内甲方每月16日发放乙方的业绩提成，如遇到特殊情况则短暂的顺延。7.乙方在合作期间应向甲方缴付3万元作为本协议的履约保证金。具体交付方式为每月从乙方的工资提成中扣除10%，在合同期满后，乙方没有违反本协议的情况下，由甲方退还乙方所有保证金。9.双方确认不存在劳动关系，乙方无需接受甲方的规章制度的管理，乙方可自行调整工作时间，甲方无权干涉。三、合同解除1.甲方应当按照本协议约定支付乙方合作报酬，否则乙方有权随时解除本协议。2.乙方在与甲方合作期间，不得将甲方的客户转介绍到甲方同类娱乐场所。如乙方从事上述行为，一经发现，甲方有权解除本协议，收取的保证金不再退还乙方。四、违约责任1.乙方违反本协议第三条、第四条第二款的，一经发现，乙方保证金不再退还，并同时乙方应向甲方支付违约金。2.若在合同期内，乙方自行终止本协议的或连续七天未在甲方处引导客户消费的，则甲方不再退还乙方在任职时交付的保证金，甲方并将要求乙方三倍退还甲方已支付的过场费款项。3.在约定的合同期间，乙方仍未完成预定的总业绩的，则合同期限的期满日顺延至完成总业绩之日。若乙方不愿意顺延的，则也视乙方在合同期内自行终止本协议，承担自行终止本协议的违约责任。五、纠纷解决1.双方在协议中约定的联系电话及地址，视为送达方式，如今后发生诉讼纠纷的，以本协议约定的联系电话及地址为准。届时无法送达的，视为有效送达。2.本协议发生纠纷的，双方应当协商解决，协商不成的，由莆田市城厢区法院进行诉讼判决。该合同签章处下方空白处由媓后旺酒吧的员工备注“合同签定付6000元，一个月之后业绩达标6000元，合同期满业绩完成付6000元”字样。2019年9月18日，媓后旺酒吧向温益贤支付6000元。温益贤出具《收条》，内容为：“本人温益贤今收到莆田市城厢区媓后旺酒吧现金人民币6000元，此据款项如未达到甲方的合同要求，乙方无条件归还收条上所有金额。”后双方因该合同履行问题产生争议，引致诉讼。庭审时，媓后旺酒吧表示未收取温益贤支付的保证金，支付给温益贤的6000元是合同金（亦即过场费）；温益贤未完成合同约定的业绩要求，也从未引导客户到媓后旺酒吧消费。 本院认为，媓后旺酒吧与温益贤签订的《营销合作协议书》意思表示真实，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，是有效的，双方均应按照约定全面履行合同义务。媓后旺酒吧已向温益贤支付合同金6000元，温益贤应依约履行营销义务。温益贤至今未引导客户到媓后旺酒吧消费，已构成违约。媓后旺酒吧要求温益贤返还合同金6000元，因温益贤在收取合同金6000元时出具收条承诺若未达到合同（即《营销合作协议书》）要求，则无条件归还收条上的所有金额，故本院对此予以支持。媓后旺酒吧要求温益贤返还另二倍合同金即12000元，实为要求温益贤支付违约金，结合合同的履行、实际损失等，本院酌情将该主张调整为以合同金6000元为基数自2019年9月18日起至还清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的130%计算资金占用期间的利息。温益贤经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃自己的诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、温益贤应于本判决生效之日起十日内向莆田市城厢区媓后旺酒吧返还合同金6000元及自2019年9月18日起至还清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率130%计算的利息； 二、驳回莆田市城厢区媓后旺酒吧的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费250元，减半收取125元，由莆田市城厢区媓后旺酒吧负担79.8元，温益贤负担45.2元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审判员 林 怡 二〇二一年三月四日 书记员 阮奕清 附：本案相关的法律法规： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。