福建省泉州市洛江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）闽0504刑初33号 公诉机关泉州市洛江区人民检察院。 被告人许文腾，外号阿猪，男，1995年5月21日出生于福建省泉州市，汉族，初中文化，务工，户籍所在地及住所地均为福建省泉州市洛江区。因涉嫌犯诈骗罪于2020年3月6日被泉州市公安局洛江分局取保候审，泉州市洛江区人民检察院于2021年1月22日决定继续对其取保候审。本院于2021年2月23日决定继续对其取保候审。现在家候审。 辩护人林一鸣，福建君宇律师事务所律师。 辩护人康燕珠，福建君宇律师事务所实习律师。 泉州市洛江区人民检察院以洛检一部刑诉[2021]Z25号起诉书指控被告人许文腾犯诈骗罪，于2021年2月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。泉州市洛江区人民检察院指派检察员杜宇出庭支持公诉，被告人许文腾及其辩护人林一鸣、康燕珠到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，被告人许文腾于2020年2月在我国新冠肺炎疫情发生期间，利用口罩紧缺现实，在无真实货源的情况下在××贴吧发布有口罩出售的信息，诱骗不特定多数被害人添加其微信后采用预先支付货款或定金等方式向其购买一次性口罩，待被害人支付货款后，提供给被害人虚假快递单号、告知被害人快递掉单等方式敷衍被害人或者将被害人微信拉黑。在被害人催讨发货的情况下，将部分诈骗款项退还给部分被害人。至案发，被告人许文腾共计诈骗逯某、郑某、韦某、彭某等人人民币3315元，其中退还被害人人民币915元。被告人许文腾于2020年3月3日在福建省泉州市洛江区家中被公安机关抓获。归案后，被告人许文腾如实供述了自己的犯罪事实。 公诉机关认为，被告人许文腾以非法占有为目的，采用虚构事实的方式骗取他人财物人民币3315元，数额较大,应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人许文腾利用互联网对不特定多数人实施诈骗，酌情从重处罚；被告人许文腾虽不具有自首情节，但到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；被告人许文腾已退还部分被害人部分被骗款项，剩余被骗款项均扣押在公安机关，可以酌情从轻处罚；鉴于被告人许文腾自愿认罪认罚，建议对被告人许文腾判处拘役四个月，并处罚金。 公诉机关提交了受案登记表、受案回执、报案笔录及截图，被害人郑某、彭某、韦某、逯某的陈述，检查证、检查笔录及照片，扣押笔录及照片、扣押决定书、扣押清单，提取痕迹、物证登记表、提取笔录及照片、截图（百度贴吧发布诈骗信息、微信聊天记录），电子证物检查工作记录，被告人许文腾的供述和辩解，到案经过等公安机关工作说明，被告人许文腾的户籍证明等证据证实。 被告人许文腾对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人提出,被告人许文腾具有如下从轻减轻情节：一、被告人许文腾犯罪情节较轻,系初犯、偶犯,到案后如实供述自己的罪行。二、被告人已退出全部违法所得,悔罪态度明显。三、被告人签署认罪认罚具结书。综上，被告人社会危害性较小，主观恶性较小，建议对被告人从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 另查明，被告人许文腾退出非法所得人民币2400元，被告人许文腾于庭审前预交罚金4000元。 本院认为，被告人许文腾以非法占有为目的，采用虚构事实的方式骗取他人财物人民币3315元，数额较大,其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控成立。被告人许文腾利用互联网对不特定多数人实施诈骗，予以酌情从重处罚；被告人许文腾虽不具有自首情节，但到案后如实供述自己的罪行，予以从轻处罚；被告人许文腾已退还部分被害人部分被骗款项915元，并退出非法所得人民币2400元，量刑时予以一并考虑。被告人许文腾的辩护人提出被告人许文腾犯罪情节较轻、已退出全部非法所得、坦白、认罪认罚及悔罪态度明显等情节的辩护意见予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条第一款第（一）项的规定，判决如下： 一、被告人许文腾犯诈骗罪，判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币四千元。 (缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴交。) 二、扣押机关扣押在案的被告人许文腾退出的非法所得人民币2400元依法返还各被害人，其中被害人彭某人民币500元，被害人韦某人民币1600元，被害人逯某人民币300元。 三、扣押的作案工具OPPO手机一部（未随案移送），由扣押机关予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 员 洪羚燕 二〇二一年三月十二日 法官助理 周伟灵 书 记 员 郑生泰 附:本案适用的法律、法规及司法解释条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。 第二条诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处： （一）通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗的； （二）诈骗救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、医疗款物的； （三）以赈灾募捐名义实施诈骗的； （四）诈骗残疾人、老年人或者丧失劳动能力人的财物的； （五）造成被害人自杀、精神失常或者其他严重后果的。 诈骗数额接近本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准，并具有前款规定的情形之一或者属于诈骗集团首要分子的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”、“其他特别严重情节”。