上海金融法院民 事 判 决 书（2021）沪74民终300号上诉人(原审原告)：上海香溢典当有限公司，住所地上海市长宁区。法定代表人：胡秋华，董事长。委托诉讼代理人：孔瑜，上海市金茂律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：江兰，男，1971年2月11日出生，汉族，住辽宁省丹东市。被上诉人(原审被告)：孙瑞琪，女，1974年8月16日出生，汉族，住黑龙江省哈尔滨市。被上诉人(原审被告)：云通慧联(上海)网络技术有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：江兰，董事长。被上诉人(原审被告)：云联传媒(上海)有限公司，住所地上海市虹口区。法定代表人：江兰，执行董事。上诉人上海香溢典当有限公司(以下简称“香溢典当公司”)与被上诉人江兰、孙瑞琪、云通慧联(上海)网络技术有限公司(以下简称“云通慧联公司”)、云联传媒(上海)有限公司(以下简称“云联传媒公司”)典当纠纷一案，不服上海市长宁区人民法院(2020)沪0105民初17466号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月19日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。香溢典当公司上诉请求：撤销上海市长宁区人民法院(2020)沪0105民初17466号民事判决第二项，改判江兰支付以人民币(以下币种同)5，600，000元为基数，按年利率24％，自2019年12月15日起计算至实际清偿日止的违约金。事实和理由：双方合同约定的违约金按照应付未付本息等款项的每日千分之二计算，香溢典当公司在一审期间已主动将违约金率降低至年化24％，认可一审判决第二项违约金的计算基数及起、止日期，但一审将违约金率认定为LPR的4倍缺乏依据。对于一审其余判项均认可。各被上诉人均未作答辩。上诉人香溢典当公司向一审法院起诉请求：1．判令江兰偿还香溢典当公司当金560万元；2．判令江兰支付香溢典当公司违约金(以560万元为本金，按年化24％的利率，自2019年12月15日起计算至实际清偿日止)；3．判令江兰赔偿香溢典当公司支出的律师费损失100，800元；4．判令孙瑞琪、云通慧联公司、云联传媒公司对上述第1-3项付款义务承担连带清偿责任；5．判令若江兰不履行上述第1-3项付款义务，则香溢典当公司可以与江兰按照协议以抵押物即上海市徐汇区斜土路XXX弄XXX号XXX室的房产进行折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿；香溢典当公司可以与江兰按协议以质押的云通慧联公司5％的股权进行折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿。一审法院认定事实：江兰、孙瑞琪系夫妻关系。2017年3月29日，香溢典当公司与江兰签订《抵押借款合同》，孙瑞琪亦在该合同尾部签字。该合同约定：1．香溢典当公司向江兰出借800万元，用于经营周转；期限为6个月，自2017年3月29日至2017年9月28日，如实际放款日与上述期限始期不一致的，按实际放款日顺延；综合费用为1.5％／月，自香溢典当公司放款日起按月计收。2．江兰提供“上海市徐汇区斜土路XXX弄XXX号XXX室的房产及地下一层车位XX号”作为抵押担保，担保范围为江兰的全部债务，包括但不限于该合同(包括展期协议)项下约定的借款本金、利息及综合费用、违约金、损害赔偿金、实现债权及抵押权的费用(包括但不限于催收费、诉讼费、财产保全费、强制执行费、公证费、公告费、律师费、评估费、拍卖费、过户费、处分抵押房地产所需其他费用等)、处置抵押房产应缴纳的税费及可能产生的香溢典当公司代为垫付的费用及其他相关费用。3．江兰未按该合同约定按期、足额支付利息及综合费用的，自逾期之日起，每日按欠付利息及综合费用总额的2‰另行支付违约金。4．江兰未在合同约定的借款期限届满之日起5日内，或借款提前到期之日起5日内结清借款本金、息费、违约金等的，自第6日起香溢典当公司可通过变卖、拍卖或向有管辖权的人民法院申请强制执行。江兰每日须按未结清款项的2‰向香溢典当公司支付违约金，直至款项清偿之日止。5．江兰未按时足额偿还借款本金、利息、综合费用的，应当承担香溢典当公司为实现债权而支出的律师费等。同日，香溢典当公司与江兰签订《质押担保合同》及补充协议，约定江兰将其持有的云通慧联公司5％的股权及其派生权益质押给香溢典当公司，以担保江兰与香溢典当公司签订的上述《抵押借款合同》及依据该合同签署的补充协议、借款凭证等的履行；江兰确认，在借款期限和额度内，双方不再逐笔签订股权质押担保合同，债务人可以在符合主合同约定的条件下使用借款或续借；江兰在签订该合同时应提供最近十日内盖具工商档案章的公司章程、股东名册及公司股东同意江兰质押公司股权的决议；担保范围为因主合同而产生的借款、利息、综合费用、违约金、赔偿金、实现债权的费用(包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用、评估及拍卖费用等)及因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用；担保期间为主合同确定的主债务履行期届满之日起两年。同日，孙瑞琪、云通慧联公司、云联传媒公司分别向香溢典当公司出具《连带保证承诺书》，为江兰的上述借款承担连带保证担保责任，担保范围为借款本金(当金)、利息、综合费用、违约金、赔偿金、实现债权的费用(包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用、评估及拍卖费用等)及因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用；保证期限为主合同确定的主债务履行期届满之日起两年；保证人同意香溢典当公司享有选择向任一担保人主张担保责任的权利，保证人担保的债权同时存在物的担保(包括但不限于借款人本人或第三人提供的物的担保)，香溢典当公司有权就该物的担保实现之前或处置担保物的同时，要求保证人承担全部担保责任。2017年3月30日，香溢典当公司被登记为江兰所持有的云通慧联公司5％股权的质权人。2017年4月12日，香溢典当公司与江兰办理了上述《抵押借款合同》约定的不动产抵押权登记证明(沪［2017］徐字不动产证明第XXXXXXXX号)，载明权利人为香溢典当公司，义务人为江兰，坐落为斜土路XXX弄XXX号，建筑面积266.55平方米(根据该证明所附房屋状况，地下1层车位XX号的建筑面积为48.66平方米，XXX室的面积为217.89平方米)，被担保债权数额为800万元，债务履行期限为2017年3月29日至2017年9月28日。2017年4月13日，香溢典当公司向江兰出具当票，并向江兰转账1，000万元(含另案合同项下200万元)。2017年9月29日，香溢典当公司与江兰签订《抵押借款合同补充协议》约定：香溢典当公司同意延长与江兰签订的2017年3月29日《抵押借款合同》，延长借款期限六个月，至2018年3月28日，借款金额为800万元，在延长的借款期间，江兰承诺继续以其所有的涉案房屋作为上述借款的抵押担保，并承诺继续履行《抵押借款合同》和相关补充协议、借款凭证中约定的所有义务。同日，香溢典当公司与江兰签订《质押担保合同补充协议》，延长此前签订的《质押担保合同》，继续履行原合同约定的各项义务，继续以质押股权为主合同借款提供质押担保，担保期间为主合同及补充协议确定的主债务履行期届满之日起两年，担保范围同此前合同约定。同日，孙瑞琪、云通慧联公司、云联传媒公司分别向香溢典当公司出具了《连带保证承诺书(展期)》，表示继续为江兰补充协议债务提供连带责任担保，相关承诺同之前承诺书。2018年3月29日，香溢典当公司与江兰又签订《抵押借款合同补充协议》，约定香溢典当公司同意延长与江兰签订的2017年3月29日《抵押借款合同》，又延长借款期限六个月，至2018年9月28日，借款金额为800万元，在延长的借款期间，江兰承诺继续以其所有的涉案房屋作为上述借款的抵押担保，并承诺继续履行《抵押借款合同》和相关补充协议、借款凭证中约定的所有义务。2018年9月28日，香溢典当公司与江兰再签订《抵押借款合同补充协议》，约定香溢典当公司同意延长与江兰签订的2017年3月29日《抵押借款合同》，再延长借款期限六个月，至2019年3月28日，借款金额为600万元，在延长的借款期间，江兰承诺继续以其所有的涉案房屋作为上述借款的抵押担保，并承诺继续履行《抵押借款合同》和相关补充协议、借款凭证中约定的所有义务。同日，香溢典当公司与江兰再签订《质押担保合同补充协议》，延长此前签订的《质押担保合同》，继续履行原合同约定的各项义务，继续以质押股权为主合同借款提供质押担保，担保期间为主合同及补充协议确定的主债务履行期届满之日起三年，担保范围同此前合同约定。同日，孙瑞琪、云通慧联公司、云联传媒公司分别向香溢典当公司出具了《连带保证承诺书(展期)》，表示继续为江兰补充协议债务提供连带责任担保，保证期间为主合同及补充协议确定的主债务履行期届满之日起三年，其他相关承诺同之前承诺书。2019年5月8日，香溢典当公司与江兰最后一次签订《抵押借款合同补充协议》，约定香溢典当公司同意延长与江兰签订的2017年3月29日《抵押借款合同》，再延长借款期限六个月，至2019年9月28日，借款金额为560万元，在延长的借款期间，江兰承诺继续以其所有的涉案房屋作为上述借款的抵押担保，并承诺继续履行《抵押借款合同》和相关补充协议、借款凭证中约定的所有义务。同日，香溢典当公司与江兰签订《质押担保合同补充协议》，延长此前签订的《质押担保合同》，继续履行原合同约定的各项义务，继续以质押股权为主合同借款提供质押担保，担保期间为主合同及补充协议确定的主债务履行期届满之日起三年，担保范围同此前合同约定。同日，孙瑞琪、云通慧联公司、云联传媒公司分别又向香溢典当公司出具了《连带保证承诺书(展期)》，表示继续为江兰补充协议债务提供连带责任担保，保证期间为主合同及补充协议确定的主债务履行期届满之日起三年，其他相关承诺同之前承诺书。香溢典当公司为向各被上诉人主张权利，委托上海市金茂律师事务所孔瑜律师参加诉讼，并向上海市金茂律师事务所支付律师费100，800元。一审法院另查明，云联传媒公司系一人有限责任公司(法人独资)，股东为云通慧联公司。该公司章程规定，公司不设股东会，由股东行使下列职权：“……(十二)为公司股东或者实际控制人提供担保作出决议。”2017年3月29日、2017年9月29日、2018年3月29日、2018年9月28日、2019年5月8日，云联传媒公司先后向香溢典当公司出具股东会决议，载明该公司先后于上述日期召开了股东会，会议代表100％表决权的股东参加，经代表100％表决权的股东通过，作出如下决议：同意公司先后自上述日期起继续为江兰向香溢典当公司借款1，000万元(2018年9月28日、2019年5月8日的股东会决议分别为800万元、760万元)提供连带责任担保。该公司股东云通慧联公司在“股东签章”处盖章，该公司法定代表人即江兰签字。云通慧联公司系由江兰等7名股东组成。该公司章程规定，公司股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，行使下列职权：“……(十二)为公司股东或者实际控制人提供担保作出决议。”一审法院认为，香溢典当公司与江兰签订的《抵押借款合同》《抵押借款合同补充协议》《质押担保合同》《质押担保合同补充协议》均系双方当事人真实意思的表示，且不违反法律、行政法规的效力性、强制性规定，应为合法有效，对双方当事人均有约束力。鉴于各被上诉人对香溢典当公司有关偿还当金、实现抵押权、质押权、承担保证责任等均无异议，香溢典当公司亦已提供证据证明其已取得了涉案房屋的抵押权并已被登记为涉案股权的质权人，故香溢典当公司要求江兰偿还当金560万元；孙瑞琪、云联传媒公司承担连带清偿责任；对抵押物即上海市徐汇区斜土路XXX弄XXX号XXX室的房产行使抵押权；对江兰质押的云通慧联公司5％的股权行使质权之诉请，一审法院均予以支持。关于香溢典当公司诉请判令江兰支付违约金的诉请，有明确的合同依据，香溢典当公司亦已自行调低了计算标准至年利率24％；四被告虽抗辩违约金计算标准过高，却未能提供任何证据予以佐证，一审法院考虑到江兰逾期偿付当金给香溢典当公司造成的主要是资金占用利益的损失，且江兰拖欠当金至今过错明显，香溢典当公司作为专业的典当机构，对资金的利用应具有更高的预期利益等因素，酌定以全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率(LPR)的四倍，作为逾期履行违约金的计算标准，并对香溢典当公司主张范围内的，以560万元基数，自2019年12月15日起计算至实际清偿日止的逾期偿付当金违约金，依法予以支持。关于香溢典当公司的律师费诉请，亦有明确的合同依据，香溢典当公司已提供充分证据证明已实际支出诉请费用，四被告抗辩律师费用过高明显缺乏依据。故一审法院对香溢典当公司有关赔偿律师费损失100，800元的诉请，依法予以支持。关于香溢典当公司主张的云通慧联公司承担保证责任的问题，一审法院注意到，云通慧联公司系由江兰等7名股东组成。该公司章程规定，公司股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，行使下列职权：“……(十二)为公司股东或者实际控制人提供担保作出决议。”因此，一审法院认为，鉴于香溢典当公司未举证云通慧联公司曾出具过股东会决议，同意对江兰的借款提供担保，依据法律规定及云通慧联公司章程的规定，云通慧联公司出具的《连带保证承诺书》(含展期承诺书)应为无效。审理中，经一审法院释明，香溢典当公司坚持认为合同有效，对云通慧联公司的诉请不变，故一审法院对香溢典当公司要求云通慧联公司对江兰的债务承担连带保证责任的诉请不予支持。香溢典当公司的债权如果在本案判决生效后尚未得到足额清偿，可另循合法途径解决。综上所述，为保障双方当事人的合法权益，维护正常的市场经济秩序，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第六十条一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十五条第一款、第一百九十八条、第一百九十九条、第二百一十九条第二款、第二百二十六条第一款、第二百二十九条、《中华人民共和国公司法》第十六条第二款、第三款、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、江兰于判决生效之日起十日内偿还香溢典当公司当金5，600，000元；二、江兰于判决生效之日起十日内支付香溢典当公司违约金［以5，600，000元为基数，按全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率(LPR)的四倍，自2019年12月15日起计算至实际清偿日止］；三、江兰于判决生效之日起十日内赔偿香溢典当公司律师费损失100，800元；四、若江兰未能履行上述第一、二、三项所确定的债务，则香溢典当公司有权与江兰协议以抵押物即江兰名下位于上海市徐汇区斜土路XXX弄XXX号XXX室房产折价或拍卖、变卖该抵押物所得价款按照抵押登记顺序优先受偿；抵押物折价或拍卖、变卖后，其价款超出香溢典当公司上述第一、二、三项债权数额的部分，归江兰所有；不足部分由江兰继续清偿；五、若江兰未能履行上述第一、二、三项所确定的债务，则香溢典当公司可以与江兰协议以江兰持有的被告云通慧联(上海)网络技术有限公司5％的股权折价或者拍卖、变卖该质押股权所得价款优先受偿；质押股权折价或拍卖、变卖后，其价款超出香溢典当公司上述第一、二、三项债权数额的部分，归江兰所有；不足部分由江兰继续清偿；六、孙瑞琪、云联传媒(上海)有限公司就江兰的上述第一、二、三项付款义务分别向香溢典当公司承担连带清偿责任，并有权就已清偿部分向江兰追偿；七、驳回香溢典当公司其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费51，000元，应适用简易程序减半收取计25，500元，由江兰、孙瑞琪、云联传媒公司负担。二审中各方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明，原审查明事实清楚，证据充分，本院予以确认。本院认为，香溢典当公司与江兰签订的《抵押借款合同》等合法有效。现香溢典当公司要求江兰支付违约金，有合同及事实依据。一审期间江兰虽抗辩违约金计算标准过高，但未提供证据佐证。鉴于江兰违反合同约定拖欠当金，过错明显，且香溢典当公司已自行调低违约金计算标准至年利率24％，故香溢典当公司要求按照年利率24％计算违约金，未违反相关法律规定，应予支持。一审判决认定的违约金计算基数及起、止日期无误，本院予以认可，但一审将违约金率调整为4倍LPR不妥，本院予以纠正。综上，香溢典当公司的上诉请求应予支持；一审判决第二项对于违约金率的认定不妥，本院予以变更。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持上海市长宁区人民法院(2020)沪0105民初17466号民事判决第一、三、四、五、六、七项；二、变更上海市长宁区人民法院(2020)沪0105民初17466号民事判决第二项为：被上诉人江兰于本判决生效之日起十日内支付上诉人上海香溢典当有限公司违约金［以5，600，000元为基数，按年化24％，自2019年12月15日起计算至实际清偿日止］。二审案件受理费8，350元，由被上诉人江兰、孙瑞琪、云联传媒(上海)有限公司共同负担。本判决为终审判决。审 判 长  崔 婕审 判 员  朱 瑞审 判 员  周 欣二〇二一年三月二十六日法官助理  练彬彬书 记 员  苏 煜附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……