江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏08民终826号上诉人（原审被告）：张晓梅，女，1972年3月7日出生，汉族，住淮安市。委托诉讼代理人：卞传扣，江苏冠誉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：夏红莲，女，1967年10月24日出生，汉族，住淮安市清江浦区。委托诉讼代理人：林华东，江苏山师行律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈民，江苏山师行律师事务所实习律师。上诉人张晓梅因与被上诉人夏红莲租赁合同纠纷一案，不服淮安市淮安区人民法院（2020）苏0803民初4777号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月23日受理后，依法组成合议庭审理。本案现已审理终结。张晓梅上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人一审诉讼请求或发回重审。事实和理由：1、一审程序违法，未将起诉状、开庭传票合法送达上诉人，被上诉人一审诉状中提供的地址不是上诉人的住址，写的是“建杭加油站”。2、一审判决认定上诉人与被上诉人之间是租赁关系错误，事实是上诉人与被上诉人之间是合作投资关系，夏红莲出资80.5万元投标，上诉人负责中标后的建设、安装、设备设施等费用，后续加油站是上诉人投资50万元建设，仅因加油站营业手续未得到批准，一直未正常营业。夏红莲辩称，一审判决正确，建议二审法院维持原判。夏红莲向一审法院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告之间租赁合同，并要求被告将其腾空并退还给原告；2、判令被告向原告支付自2015年5月至今的租金，合计75万元。一审法院审理查明：2015年4月17日，淮安市淮安区建杭加油站与原告夏红莲签订协议书一份，主要内容为：“一、转让标的淮安市淮安区建杭加油站（以下称“加油站”）原粮库饭店往南至制砖厂区域内的建筑物（办公用房、地坪、加油罐、罩棚、水上加油房、厕所等，不含加油机）；成品油经营许可证、危险化学品经营许可证、营业执照、组织机构代码证、税务登记证。二、转让价格、付款方式及付款期限转让价格为人民币805000元…甲方加盖淮安市淮安区建杭加油站印章乙方夏红莲签字”。2015年4月17日，张晓梅出具情况说明一份，内容为：“本人张晓梅受夏红莲的委托代替其参与淮安市淮安区建杭加油站的现场竞拍并以80.5万元中标，所缴纳的10万元保证金也是夏红莲出资，剩余70.5万元转让款将由夏红莲本人付款证明人：张晓梅”。2015年4月20日，中央储备粮淮安楚州直属库出具说明一份给淮安区工商局，内容为“我单位下属的淮安区建杭加油站在转让时，因为笔误错将淮安区加油站写成淮安区建航加油站”。2019年6月6日，淮安市淮安区市场监督管理局营业执照登记显示：名称：淮安市淮安区建杭加油站，投资人：夏红莲，成立时间：2009年11月10日，住所：淮安市淮安区堡粮库。2017年10月1日，淮安市公安局淮安分局马甸派出所郭湾警务区接处警工作登记表显示：2017年10月1日，在淮安区，中石化建航加油站老板赵津到加油站告知承包加油站的张晓梅此加油站消防手续还在办理中，暂时不要开业加油，赵津下午发现张晓梅再次营业，民警让赵津将相关手续准备好带来，加油站目前不得营业。2021年1月5日上午10点39分，一审法院承办法官与张晓梅通话录音显示：“原告夏红莲起诉你租赁合同纠纷一案，你知道吧，你开庭为何没来，电话联系你就是想了解原告夏红莲说你租赁加油站现要求你返还，到底是什么情况”。张晓梅称：“我没有收到东西，不知道开庭时间，弄加油站是有原因的，我家里有病人需要照顾，现在不方便，我下午3点钟给你回电话”。后一审法官未接到张晓梅电话。原告称双方没有书面合同，只有口头协议，租金标准和拖欠数额原告未提供证据。以上事实，有原告陈述，协议书，情况说明，营业执照，视频和法院通话笔录等证据在卷，经庭审审查，法院予以确认。一审法院认为，依法成立的合同，自成立时生效。租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。本案被告占用加油站是否基于租赁关系，在法院与被告电话核实时其没有明确否认也不进行陈述举证，原告提供接处警登记表和视频能够证明加油站被被告实际占有，被告拒不到庭应诉也不联系核实系对自身权利的放弃，可以认定被告基于租赁而占有租赁物。租赁期限六个月以上的，应当采用书面形式。当事人未采用书面形式，无法确定租赁期限的，视为不定期租赁。当事人对租赁期限没有约定或者约定不明确的，视为不定期租赁；当事人可以随时解除合同，但是应当在合理期限之前通知对方。现原告要求解除租赁合同要求返还租赁物，符合法律规定。原告要求被告支付租金75万元，原告当庭未提供证据证明租金的标准和拖欠租金的事实，该请求举证不充分，原告可待举证充分后另行处理。被告张晓梅经传票传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃自己的诉讼权利。综上，原审法院依照《中华人民共和国民法典》第五百零二条第一款、第七百零三条、第七百零七条、第七百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：1、原告夏红莲与被告张晓梅之间的租赁合同于判决生效之日起解除，被告张晓梅于判决生效后二十日内将租赁物(淮安市淮安区建杭加油站)腾空后交付给原告夏红莲；2、驳回原告夏红莲的其他诉讼请求。二审期间，上诉人张晓梅陈述2015年4月13日其向中央储备粮淮安楚州直属库缴纳10万元保证金，被上诉人夏红莲出示证据微信聊天记录、银行转账记录，证实2015年4月17日夏红莲转账10万元给张晓梅，归还了张晓梅垫付的保证金。上诉人张晓梅质证对该事实予以认可。上诉人张晓梅另陈述其在涉案加油站投资了653434元，交了2015年、2016年的土地占用费14000元。上诉人提交了下列证据：1、加油机采购合同，证明加油机买了4台，共52000元。2、储油罐3个，加运费合计94158元。3、2016年储油罐安装费43370元。4、加油站广告牌和包立柱结算费用31000元。5、工程项目承包协议书和主材结算表，证明在2018年涉案加油站安装动力电和变电柜60850元。6、加油站电线、电缆、工程工资以及到码头接线，没有书面的证据。7、加油站电线接到对面300米处电线和接线费共花费18000元，由帅开基出具的证明。8、加油站大棚加固工程材料和人工费共11233元，人工费3000元没有书面证据。9、5000元油款，会计是被上诉人聘请的。10、加油站增加的土建使用的沙、石、砖等材料共21098元，票据两张，数额是19855元。11、加油站增加的土建人工费100000元，没有书面证据。12、室内电改造6张单据共4725元。13、视频监控、显示屏共12000元，没有书面证据。14、加油站人员工资36000元每人每年，5年合计180000元。15、2015年和2016年加油站土地占用费14000元票据。16、税务部门出具的纳税人基本情况电子档案，证明涉案加油站法定代表人是夏红莲，财务负责人是徐晓清。17、上诉人与徐晓清通话录音，证实徐晓清自认是夏红莲员工，从夏红莲处领工资。18、银行账户明细，证实2015年12月28日上诉人出资转账2.7万元给徐晓清购买油品。被上诉人夏红莲质证认为，上列1-15份证据与本案无关联，双方系租赁关系，上诉人一审并未提出涉财产权益的反诉。第16-17份证据，徐晓清原系建航加油站职工，被上诉人购得加油站后，每月付500元请其代账，不能据此证明与上诉人有合作关系。被上诉人夏红莲向本院提交下列证据：1、淮安市公安局淮安分局马甸派出所出具的接处警记录5份，认为该5份书证证实了涉案加油站系被上诉人出租给上诉人，双方之间不存在合作关系，也不存在投资关系。2、被上诉人丈夫汤红标与上诉人的短信记录，证实张晓梅自认是租赁关系。上诉人张晓梅对证据1的真实性没有意见，认为该5份接处警记录中仅是被上诉人一方陈述是租赁关系，上诉人没有认可双方系租赁关系，也没有记录说有租金15万元一年的说法，不能证明被上诉人的证明目的。对证据2，上诉人认为真实性不能确认，且短信内容不能证实是租赁关系。本院二审审理查明的事实与一审一致。本院认为，2015年4月17日，淮安市淮安区建杭加油站与被上诉人夏红莲签订的协议书，证实夏红莲以80.5万元竞拍取得了淮安区建杭加油站建筑物所有权，该事实张晓梅出具了情况说明予以认可。公安机关接处警工作登记表显示“2017年10月1日，中石化建航加油站老板到淮安区建杭加油站告知张晓梅此加油站消防手续还在办理中，暂时不要开业加油，赵津下午发现张晓梅再次营业，民警让赵津将相关手续准备好带来，加油站目前不得营业”，该事实证实张晓梅实际占用淮安区建杭加油站。被上诉人夏红莲向一审法院起诉主张其将建杭加油站及附属建筑物整体出租给张晓梅使用，一审法官在与张晓梅电话核实时张晓梅没有明确否认也不提出抗辩，张晓梅经合法传唤不到庭参加诉讼。故一审法院根据现有证据情况认定上诉人占用加油站是基于租赁关系，并无不当。因上诉人与被上诉人并未就租赁关系达成书面合同，无法确定租赁期限，依法应视为不定期租赁，当事人可以随时解除合同。现夏红莲诉请解除租赁合同要求张晓梅返还租赁物，符合法律规定；要求张晓梅支付租金75万元缺乏证据支持，可待举证充分后另行主张。对于上诉人张晓梅提出“自己投资60余万元对加油站进行建设，其与被上诉人系合作投资关系”的上诉理由，本院认为，合伙合同是两个以上合伙人为了共同目的，订立的共享利益、共担风险的协议，应当包括出资、利润分配和亏损分担等合伙内部关系重要事项。上诉人张晓梅主张自己与被上诉人夏红莲系合作经营关系，但并未提交其与夏红莲签订合伙协议或者合作协议的书面证据，也不能举证证明夏红莲曾经口头允诺与其建立合作经营关系的证据，亦无法说清其与夏红莲就出资、利润分配和亏损分担、清算等合作关系重要事项的约定内容。上诉人张晓梅二审期间提交的证据虽可证实其对加油站进行了投资建设，但不能据此认定其与夏红莲存在合作经营关系。因此，张晓梅所提其与夏红莲合作经营涉案加油站的上诉理由，目前仍缺乏基本的证据支持，不能成立，本院难以采纳。对于上诉人张晓梅提出“一审法院未将起诉状、开庭传票合法送达上诉人，属程序违法”的上诉理由，经查，上诉人张晓梅自认其手机号码为138××××4778，该号码已使用多年。2020年11月3日一审法院通过电子送达方式向手机号码138××××4778发送了民事起诉状、开庭传票，送达报告显示送达结果为“确定送达”。因此，上诉人所提该上诉理由无事实依据，不能成立，本院不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人张晓梅的上诉理由缺乏无事实和法律依据，不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11300元，由上诉人张晓梅负担。本判决为终审判决。审判长 徐 俊审判员 刘玉娟审判员 陶 锐二〇二一年三月三十一日书记员 谈 晓