江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏13民终792号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司泗阳支公司，住所地江苏省泗阳县众兴镇北京路（新天地商业广场**楼）。负责人：彭彬，经理。委托诉讼代理人：高阳，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：于勤飞，男，1965年6月26日出生，住江苏省泗阳县。委托诉讼代理人：朱海涛，江苏义缘律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨龙珠，江苏义缘律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：孙其东，男，1982年11月5日出生，住江苏省泗阳县。被上诉人（原审被告）：泗阳县苏润服饰有限公司，住所地江苏省泗阳县里仁乡全民创业园。法定代表人：朱淑芹。上诉人中国人民财产保险股份有限公司泗阳支公司（以下简称人民财保泗阳支公司）因与被上诉人于勤飞、孙其东、泗阳县苏润服饰有限公司（以下简称苏润公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省泗阳县人民法院（2020）苏1323民初5599号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月4日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人民财保泗阳支公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，依法改判人民财保泗阳支公司赔偿于勤飞损失共计141152.73元或将本案发回重审；2.本案上诉费用由于勤飞承担。事实和理由：1.依据司法部司法鉴定管理局与最高人民法院司法行政装备管理局组织编写的《人体损伤致残程度分级》适用指南，“对于因关节骨性损伤为主遗留肢体大关节功能障碍者进行致残程度等级鉴定时，应满足以下条件之一：①肢体大关节组成骨的骨折累及关节面，或者形成关节内骨折；②肢体大关节组成骨的骨折虽未直接累及关节面，但骨折线邻近该关节且骨折伤情严重（如系粉碎性骨折或者骨折端明显移位），和/或伴随的软组织损伤累及、跨越该关节；③肢体大关节组成骨的骨折虽未直接累及关节面，但骨折伤情严重（如如系粉碎性骨折或者骨折端明显移位〉或者骨折愈合不良（如延迟愈合），临床因治疗所需须长期制动肢体，与该骨折相邻的大关节僵硬继而丧失部分活动功能”。本案中,于勤飞结合影像资料经诊断为胫腓骨中下段骨折，未累及踝关节面，且手术疤痕也未累及踝关节，依照《人体损伤致残程度分级》适用指南，并无伤残基础。泗洪县人民医院司法鉴定所依据踝关节功能丧失75%以上，认定于勤飞构成九级伤残，是不正确的。2.泗洪县人民医院司法鉴定所在体格检查一项载明：左踝关节轻度内翻畸形伴活动重度受限，计算其左踝关节功能丧失约79%。但我公司复勘面见伤者，经测算活动度丧失50%。依照《人体损伤致残程度分级》标准第5.10.6.12条，于勤飞仅构成十级伤残。泗洪县人民医院司法鉴定所出具的鉴定报告中对伤者活动度实际测量值不符合事实，存在严重错误。3.一审法院以人民财保泗阳支公司工作人员不具有相关资质，驳回人民财保泗阳支公司提出的重新鉴定申请是不恰当的，一审法院即使不准许重新鉴定，也应调取鉴定卷宗，核实体检查体结果，乃至要求鉴定人出庭重新测量伤者。一审法院仅以工作人员不具有相关资质，而否定人民财保泗阳支公司提交的复勘照片，略显武断，有失公允。被上诉人于勤飞二审辩称，一审判决依据的鉴定结论是一审法院依法委托的鉴定机构作出，鉴定机构具有相应的鉴定资质，作出的鉴定报告具有法律效力。人民财保泗阳支公司安排工作人员自行测量于勤飞的伤情，不具有法律效力，于勤飞不予认可。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人孙其东、苏润公司二审未到庭发表答辩意见。于勤飞向一审法院起诉请求：1.孙其东、苏润公司、人民财保泗阳支公司向于勤飞赔偿医疗费3956元、残疾赔偿金209840.64元（52460.16×4年）、被抚养人生活费8838.60元、精神抚慰金15000元、误工费100000元（200元/天×500天）、护理费8540元（140元/天×61天）、营养费1830元（61天×30元/天）、住院伙食补助费160元（4天×40元/天）、交通费200元；2.孙其东承担本案诉讼费、鉴定费。一审法院认定事实：2018年8月18日8时许，于勤飞驾驶电动三轮车沿泗阳县里仁乡大庄小区水泥路由南向北行驶至与钱爱线交叉路口左转弯时，与沿钱爱线由西向东孙其东驾驶的苏Ｎ×××**小型普通客车相撞，造成于勤飞受伤，两车损坏。该事故经泗阳县公安局交通警察大队处理，认定于勤飞承担事故主要责任，孙其东承担事故的次要责任。事故发生后，于勤飞受伤后被送往泗阳县人民医院住院治疗，至2018年9月16日出院，于勤飞支付住院医疗费28990.80元，支付门诊费1111元，出院诊断：1.左胫腓骨远端开放性粉碎性骨折；2.右侧小脑硬膜下出血。出院医嘱：1.卧床休息三月，加强营养，定期门诊换药；2.功能锻炼。每月门诊拍片复查，骨性愈合后取外固定架；3.门诊随诊。于勤飞于2019年4月6日至泗阳县人民医院拍片，支付110元，于2019年8月6日至泗阳县人民医院拍片，支付591元，于2019年11月11日至泗阳县人民医院拍片，支付110元。于勤飞因左胫腓骨内外固定术后取内固定于2019年11月12日至泗阳县人民医院住院治疗，至2019年11月16日出院，于勤飞支付医疗费2563.34元。一审法院另查明，孙其东驾驶的苏Ｎ×××**小型普通客车在人民财保泗阳支公司投保了交强险和100万元商业第三者责任险（含不计免赔），本案发生在保险期限内。一审法院审理过程中，根据于勤飞的申请，依法委托泗洪县人民医院司法鉴定所对于勤飞的伤残等级、误工、营养、护理期限进行鉴定。泗洪县人民医院司法鉴定所于2020年7月14日作出鉴定意见书，意见为：1.被鉴定人于勤飞因交通事故致多处发伤，其左胫腓骨远端开放性粉碎性骨折伴软组织挫裂伤，治疗后遗有骨折端成角畸形伴左踝关节功能丧失75%以上，已构成人体损伤九级伤残；2.被鉴定人上述左胫腓骨骨折等多发损伤治疗与康复，建议其误工、护理、营养期限伤后累计分别500日、90日、90日为宜。原告支付鉴定费2601元。一审法院再查明，于勤飞曾于2019年3月22日诉至一审法院，要求孙其东、苏润公司、人民财保泗阳支公司赔偿医疗费30101.8元、护理费3770元、营养费580元、住院伙食补助费522元、交通费1000元，一审法院于2019年5月13日作出（2019）苏1323民初2754号民事判决，判决：人民财保泗阳支公司于判决发生法律效力之日起十日内赔偿于勤飞12415.66元。案件受理费400元，减半收取计200元，由孙其东负担。（2019）苏1323民初2754号民事判决确认孙其东在交强险范围外承担40%赔偿责任，该判决还确认了医疗费30101.80元、护理费3750.14（47200元÷365×29天）、营养费（10元/天×29天）、住院伙食补助费522元、交通费300元。人民财保泗阳支公司在交强险范围内已经向原告赔偿14050.14元。一审法院认为，就于勤飞的请求，应予支持的项目、金额及理由如下：1.于勤飞主张医疗费3956元，但仅提供3374.34元医疗费发票，超出部分，不予支持。2.考虑到于勤飞伤残等级，确定残疾赔偿金为209840.64元【（23836+5636）×1.78×0.2×20年】。被抚养人生活费已经计入上述残疾赔偿金中，不再作为单独的赔偿项目。3.考虑到于勤飞伤残等级等及双方过错情况，酌定精神抚慰金5000元。4.于勤飞主张的误工费100000元（200元/天×500天），并提供了其作业人员信息卡、证人庄某1、庄某2的证言及泗阳县爱园镇朱家圩村村民委员会出具的《证明》证明其从事瓦工工作，工资200元/天，人民财保泗阳支公司认为于勤飞的误工费按照139.9元/天计算，考虑到于勤飞的收入并非稳定，一审法院参照上一年度城镇居民收入计算于勤飞的误工费为69939.73元（51056元/年÷365天×500天）。5.于勤飞未提供证据证明护理人员误工情况，一审法院参照城镇居民人均可支配收入标准计算护理人员误工费，酌定于勤飞的护理费8532.65元【51056元/年÷365天×（90天-29天）】。6.于勤飞主张的营养费1830元（61天×30元/天）、住院伙食补助费160元（4天×40元/天），未超出法律规定范围，予以支持。7.于勤飞主张交通费200元，考虑到于勤飞就医地点、伤残鉴定等情况，予以支持。综上，于勤飞各项损失共计298877.36元。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险范围内予以赔偿。对超过责任限额的部分，按照各自过错的比例分担损害赔偿责任。保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。本案中，孙其东驾驶的苏Ｎ×××**小型普通客车与于勤飞发生交通事故，涉案车辆在人民财保泗阳支公司投保了交强险，其造成于勤飞损失，人民财保泗阳支公司应该在交强险范围内赔偿于勤飞105949.86元（120000元-14050.14元），精神抚慰金在交强险范围内优先赔偿。在交强险外，考虑到双方的责任，一审法院酌定孙其东承担40%的赔偿责任，人民财保泗阳支公司在商业第三者责任险范围内应该赔偿于勤飞77171元【（298877.36元-105949.86元）×40%】。人民财保泗阳支公司对于勤飞的伤残等级有异议，并申请重新鉴定，人民财保泗阳支公司提供了其工作人员对于勤飞进行复勘的照片，因人民财保泗阳支公司的工作人员不具有相关资质，人民财保泗阳支公司申请重新鉴定也不符合法律规定，故不予准许。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院判决：一、人民财保泗阳支公司于判决生效后十日内赔偿于勤飞各项损失共计183120.86元；二、驳回于勤飞的其他诉讼请求。案件受理费732元（已减半收取）、鉴定费2601元，由于勤飞负担225元，由孙其东负担3108元。如果未按判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，予以确认。本案二审的争议焦点为：一审法院依法委托鉴定机构出具的鉴定报告应否予以采信。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，一审法院就于勤飞申请的鉴定事项依法委托具有资质的专业鉴定机构进行鉴定，一审法院委托的鉴定机构及鉴定人员资质符合规定，鉴定程序合法，鉴定结论明确，依据充分，且鉴定人员已对鉴定的过程及鉴定意见的形成、依据作出了合理且详细的解释，故该鉴定意见应作为定案依据。人民财保泗阳支公司上诉称于勤飞经诊断为胫腓骨中下段骨折，未累及踝关节面，且手术疤痕也未累及踝关节，依照《人体损伤致残程度分级适用指南》，并无伤残基础。本院认为，《人体损伤致残程度分级适用指南》系理论上的指导意见，且于勤飞在实际鉴定中，已被确认为踝关节功能丧失75%以上，构成九级伤残。人民财保泗阳支公司还上诉称，其工作人员对于勤飞的伤情进行复勘时，经测量于勤飞的踝关节功能丧失为50%，故据此认定鉴定机构出具的鉴定报告存在严重错误。本院认为，在一审法院依法委托鉴定机构对于勤飞的伤情进行鉴定时，人民财保泗阳支公司到场参与鉴定过程，在鉴定中并未对鉴定机构的鉴定方法或其他程序提出异议，其复勘时参与测量的工作人员并不具备鉴定资质或相关专业背景，故人民财保泗阳支公司虽不认可鉴定报告，但未提供证据或专业依据推翻鉴定机构作出的鉴定结论，亦未提供证据证实鉴定机构所作出的鉴定意见书符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定的情形之一，故人民财保泗阳支公司主张鉴定机构作出的鉴定结论不应予以采信，要求二审法院重新对于勤飞的伤残等级进行鉴定，无事实依据，对其该项上诉主张，本院不予支持。综上，人民财保泗阳支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司泗阳支公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴振环审判员  王 雷审判员  孙 笑二〇二一年三月十二日书记员  吴 刚