吉林省吉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）吉02民终182号上诉人（原审原告）：赵梓淇，男，1988年4月12日出生，汉族，无职业，住吉林省吉林市昌邑区。被上诉人（原审被告）：金碧物业有限公司吉林市分公司，住所地吉林省吉林市丰满区。负责人：谷云燕，总经理。委托诉讼代理人：张丽媛，女，该公司法务员。被上诉人（原审被告）：朱志强，男，1980年10月5日出生，汉族，金碧物业有限公司职员，住江苏省邳州市。委托诉讼代理人：常艳玲，吉林保民律师事务所律师。上诉人赵梓淇因与被上诉人朱志强、金碧物业有限公司吉林市分公司（以下简称金碧物业公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服吉林省吉林市昌邑区人民法院（2020）吉0202民初2833号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。赵梓淇上诉请求：一、撤销一审判决；二、发回重审或改判支持赵梓祺一审诉讼请求；三、金碧物业公司承担赔偿责任；四、申请重新鉴定；五、一、二审诉讼费由金碧物业公司、朱志强承担。事实和理由：一、赵梓淇能够提交新的住院结算票据。二、一审判决责任划分不合理，金碧物业公司管理不力，应承担30%责任，朱志强应该承担70%责任。三、赵梓淇申请重新鉴定手指康复费及二次手术取线头的费用。四、应当支持赵梓淇的精神损失费2万元。五、对赵梓淇误工费用重新认定。金碧物业公司辩称，一审判决正确。朱志强、赵梓淇之间的纠纷不属于职务行为，与金碧物业公司无关。赵梓淇申请重新鉴定无法定理由，金碧物业公司不同意重新鉴定。赵梓淇没有达到伤残程度，不应支持精神损失费。朱志强辩称，一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。赵梓淇受伤是因为其非理性表达诉求，向朱志强办公室扔剩菜剩饭，赵梓淇过错在先，一审法院依据法律规定结合本案实际情况认定赵梓淇与朱志强均有过错，各承担50%责任合法合理。二、一审中，一审法院已对赵梓淇限定举证期限，且多次释明赵梓淇出示住院结算票据，赵梓淇不出示应视为放弃举证，应承担举证不能的不利后果。三、赵梓淇主张重新鉴定于法无据，不应支持。四、赵梓淇仅是小手指轻微损伤，并未造成伤残后果，无精神损害，不应支持精神损失费。赵梓淇向一审法院起诉请求：一、金碧物业公司和朱志强赔偿赵梓淇医药费2,401.54元、护理费141.10元、住院期间伙食补助费100元、误工费85,011.30元、交通费200元，合计：87,853.94元；二、手指二次手术治疗费和术后康复治疗费用（均以鉴定为准）。一审法院认定事实：金碧物业公司系涉案小区的物业服务企业。2018年8月23日，赵梓淇因该小区涉案号楼1单元103室阳台卫生和积水问题多次向金碧物业公司反映未果，将剩菜和剩饭扔到物业经理朱志强办公室，朱志强与赵梓淇发生口角并厮打在一起，赵梓淇被打伤。2018年8月27日，赵梓淇到吉林市中心医院就医，经初步诊断为左小指伸腱损伤，治疗处理意见为手术治疗。2018年12月24日，赵梓淇入吉林市中心医院住院治疗（二级护理一天），次日局麻下行“肌腱缝接术”后出院，出院医嘱载明：“1.定期门诊复查。隔日门诊换药，术后2周拆线。2.在康复科医师指导下适当功能练习。3.加强营养，避免冷热、烟酒刺激。4.预防血栓形成。术后6-8周门诊复查决定何时排除克氏针。5.病情有变化承诊”。出院诊断书载明“出院后建议：休息两周。”住院患者费用明细单载明金额总计1,953.62元。2019年5月5日，吉林省公安厅物证鉴定中心作出吉公鉴（法伤）字（2019）涉案号《法医学人体操作程度鉴定书》，认定赵梓淇左小指外伤后手术治疗及半年以上康复，现遗留左小指远侧指间关节部分功能受限，但尚未达到手功能丧失累计达一手功能4％的标准，依据《人体损失程序鉴定标准》第5.10.5c之规定评定为轻微伤。2019年5月20日，吉林市公安局昌邑分局作出昌公（涉案）行罚决字（2019）涉案号《行政处罚决定书》，给予“朱志强行政扣留八日，并处罚款伍佰元的行政处罚”。2019年5月24日，吉林市公安局昌邑分局作出昌公（涉案）行罚决字（2019）涉案号《行政处罚决定书》，给予“赵梓淇行政扣留十四日，并处罚款陆佰元的行政处罚”。赵梓淇诉至一审法院。赵梓淇申请对二次治疗费用、康复费用和误工时间进行司法鉴定。双方共同抽取的吉林博信司法鉴定中心于2020年11月13日作出吉博信司鉴中心（2020）临鉴字第涉案号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为“被鉴定人赵梓淇，左小指伸腱损伤，肌腱缝接术后。可择期取线头，费用予以支持500元人民币。其左小指远侧指间关节活动受限，康复费用予以支持1000元人民币。其左小指远侧指关节处长2.0瘢痕，其误工时间为20日。”赵梓淇支付鉴定费用1800元。赵梓淇对鉴定意见有异议，申请鉴定人员出庭，支付相关费用360元。吉林市丰满区涉案蛋糕店成立于2016年11月9日，企业类型个体工商户，经营者赵梓淇。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”；第二十四条规定“受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失”；第三十四条第一款规定“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”。赵梓淇对金碧物业公司提供的物业服务有异议并数次反映未果时，实施了将剩菜和剩饭扔到物业经理朱志强办公室的非理性表达诉求的行为是本次事件的导火索，朱志强与其发生口角和厮打，亦未能理性处理矛盾，同样存在过错。结合本案案情，双方对此次事件各应承担50％责任。朱志强实施的并非职务行为，金碧物业公司不承担民事责任。关于赵梓淇请求的各项损失，结合法律规定和本案实际情况，评判如下：1.医药费2,401.54元：经一审法院释明，赵梓淇未提供医疗费票据，无法证明其实际损失，不予支持；2.护理费141.10元：赵梓淇提供的吉林市中心医院长期医嘱记录单证明其因此次事件住院二级护理一天，其主张的护理费用不超过法律规定，予以支持；3.住院期间伙食补助费100元：赵梓淇因此次事件住院一天，予以支持；4.误工费85,011.30元：依照鉴定意见，误工时间为20天结合赵梓淇提供的营业执照，予以支持3,230.40元（20天×161.52元／天）；5.交通费200元：结合赵梓淇的伤情和就医治疗情况，酌情支持100元；6.二次手术治疗费：依据鉴定意见，支持500元；7.康复费用：依据鉴定意见，支持1000元。鉴定费用1800元和出庭费用360元，共计2160元，系确定损失的必要合理支出，予以支持。赵梓淇的各项损失和费用共计7,231.50元，对此朱志强应承担3,615.75元赔偿责任。综上所述，赵梓淇的诉讼请求，予以部分支持。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十四条、第三十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，作出判决。一审法院判决：一、朱志强于判决生效之日起三日内赔偿赵梓淇护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费用、二次治疗费、康复费共计3,615.75元；二、驳回赵梓淇的其他诉讼请求。案件受理费998元，由赵梓淇负担948元，朱志强负担50元。二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，赵梓淇将剩菜和剩饭扔到朱志强办公室导致朱志强与其发生口角和厮打，赵梓淇与朱志强均未能理性处理矛盾，同样存在过错，一审判决根据本案实际情况，确认双方各应承担50％责任并无不当。赵梓淇未提供证据证明金碧物业公司在本案中存在过错，故其认为金碧物业公司应承担责任的主张不能成立。关于赵梓淇的损失数额。赵梓淇主张其有新证据，可以证明发生的费用，但其在二审中并未提交新证据。因赵梓淇未提交证据证明本案存在法律规定的重新鉴定情形，故本院对其申请重新鉴定的主张不予支持。根据法律规定，精神损害只有在受害人存在严重损害的情况下才给付精神损害赔偿金，赵梓淇并无证据证明其已经达到了法律规定应给付精神损害赔偿金的伤残程度，故本院对其主张精神损害赔偿金的请求不予支持。关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”赵梓淇并未向本院提供证据证明其最近三年的平均收入，故一审判决依据司法鉴定确定的误工时间，按照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算赵梓淇的误工费符合法律规定。综上所述，赵梓淇的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2385元，由赵梓淇负担。本判决为终审判决。审判长 李 洁审判员 孙 伟审判员 于福超二〇二一年三月二十三日书记员 杨重阳（此件共7页，印15份）