宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）宁03民终200号上诉人（原审被告）：宁夏泰富物流有限公司，住所地宁夏回族自治区吴忠市太阳山开发区南二环南侧。法定代表人：薄纯勤，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：李俊达，宁夏综义律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：王波，男，1981年10月10日出生，汉族，住宁夏回族自治区青铜峡市。委托诉讼代理人：贺建忠，青铜峡市小坝法律服务所法律工作者。特别授权代理。上诉人宁夏泰富物流有限公司因与被上诉人王波劳动争议一案，不服宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院（2020）宁0303民初2314号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月25日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。宁夏泰富物流有限公司的上诉请求：1.撤销红寺堡区人民法院作出的（2020）宁0303民初2314号民事判决书，并依法改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；2.被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一审判决存在事实认定错误。上诉人对被上诉人合法进行辞退，不应承担向被上诉人支付经济补偿金的法律责任。上诉人对一审判决查明以及“关于王波要求宁夏泰富物流有限公司向其支付解除劳动合同经济补偿金30000元的诉讼请求”部分认定的基本事实无异议。事实上，因被上诉人无理由旷工多日，并且经上诉人多次电话、微信催告后，其无理由拒不返岗或对不返岗事项进行说明，严重违反上诉人公司劳动纪律予以开除。被上诉人在劳动合同履行过程中，确实存在严重违反劳动纪律的事实，一审再判令上诉人向被上诉人支付经济补偿金，明显与事实不符。请求支持上诉人的上诉请求。王波答辩称，认可上诉人以被上诉人违反公司规章制度为由而提出解除劳动合同，但上诉人在一审未提交证据证明其履行了向工会通知解除劳动关系的义务，上诉人提出解除劳动合同存在程序违法，而且一审被上诉人提交的证据也可以证实上诉人是以劳动合同法第38条的规定提出解除劳动合同，要求支付经济补偿金。一审认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。王波向一审法院提出的诉讼请求：1.确认双方劳动关系解除；2.判决被告为原告补办、补缴自2017年1月至2019年11月期间的各项社会保险；3.判决被告支付原告拖欠的工资6000元（2019年11月）；4.判决被告支付原告解除劳动合同经济补偿金30000元（10872.39元×3个月＝32617.17元，从2017年1月至2019年11月）；5.判决被告支付原告押金6000元；6.被告向原告支付带薪年休假工资14996.4元（10872.39元/月÷21.75天×15天×200%＝14996.4元，从2017年1月至2019年11月）。第3项诉讼请求，因被告已实际履行完毕，原告当庭撤回该项诉讼请求。一审法院认定事实如下：2017年1月原告王波入职被告泰富物流公司，主要从事危险货物运输，岗位为驾驶员、押运员。在履职期间，2018年1月8日原告向被告提出离职申请，当天双方办理离职结算及相关手续。同年2月，原告又重新入职被告公司，继续从事货物运输工作。2019年11月23日，原告向被告请假3天后再未到被告处上班，2019年11月30日，在被告公司车队队长微信催促后原告仍未继续履职，也未办理相关离职手续，2019年12月3日，被告以原告假期满后未履行请假手续，无故旷工8天为由，按照公司制度对原告予以辞退并对处理决定进行公示。另查明，原告王波在履职期间分别于2018年12月13日、2019年4月1日与被告补充签订两份劳动合同，第一份合同约定履行期限为固定期限，从2018年10月1日起至2021年10月1日止；第二份合同约定履行期限为固定期限，合同期为3年，从2019年4月1日起至2022年4月1日止。两份合同约定的工作内容和工作地点，劳动报酬，社会保险及福利待遇，劳动保护、劳动条件和职业危害防护，劳动合同的履行、变更、解除、终止等内容一致。第二份合同约定随合同附件有：1.员工手册；2.保密协议；3.竞业限制协议；4.员工培训协议；5.廉洁自律承诺书。被告于2018年11月份开始为原告交纳社会保险费用，一直交纳至2019年12月份。原告在工作期间工资主要构成为基本工资4000元，安全奖500元，公里数按0.5元计算绩效工资，300元全勤奖（如请假休息则不予发放）。原告在离职前12个月平均工资为10238.53元/月（2018年12月--2019年11月）。再查明，原告王波于2020年6月11日向吴忠市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁庭于2020年7月6日开庭审理，被告缺席未到庭。原告申请仲裁请求为：1.确认双方劳动合同解除；2.由被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金30000元；3.由被告支付原告工资6000元；4.由被告返还原告押金6000元；5.由被告向原告补缴2017年1月至2019年11月期间的各项社会保险。仲裁庭裁决结果为：1.原告与被告于2019年11月3日解除劳动合同；2.由被告支付原告解除劳动合同经济补偿金30000元，于裁决书生效后十五日内付清；3.驳回申请人其他仲裁请求。一审法院认为，原告（互为被告）王波在被告（互为原告）泰富物流公司工作，双方之间形成劳动关系，双方的权利和义务应受法律法规的调整和保护。关于原告王波要求确认与被告劳动关系解除的诉讼请求。原告主张因被告未给其交纳社会保险、未支付工资、未支付加班费，基于上述原因其与被告解除了劳动合同；被告辩称因原告违反公司制度旷工未上班导致被辞退。本案中，原告在被告处上班，应视为两次入职，第一次入职时间为2017年1月，2018年1月8日因原告申请辞职，经被告同意后，双方办理了离职结算手续，解除劳动关系。第二次入职时间为2018年2月，应视为原告重新入职并与被告建立了新的劳动关系，原、被告于2018年10月1日补签劳动合同，被告于2018年11月开始为原告缴纳社会保险至2019年12月。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”的规定，在2018年2月至10月虽然被告未交纳社会保险，但是原告并未主张权利，后双方补签劳动合同，被告从2018年11月份开始交纳保险，并不具备上述“未依法交纳”之情形。被告按月支付原告工资并不存在欠付工资的情形，未支付加班费解除劳动合同无法律依据，故对于原告主张的事实一审法院不予采信。原告于2019年11月23日向被告请假3天，假期期限届满后，在被告通知下仍未到被告处履行延期请假手续且未办理离职手续，被告依据公司制度对原告予以辞退。依据法律规定，劳动者严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。故对于被告主张的事实一审法院予以采纳，原告与被告劳动合同关系解除，合同解除时间为被告发布公告之日即2019年12月3日。关于原告王波要求被告为其补办、补缴自2017年1月至2019年11月期间的各项社会保险的诉讼请求。依据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”的规定，缴纳社会保险的义务主体为用人单位，收缴主体是社会保险费征收机构，关于社会保险的缴纳应当由有关行政部门依照相关规定予以处理，人民法院没有主管权限，故对于原告的该项诉讼请求不予支持。关于原告王波要求被告向其支付解除劳动合同经济补偿金30000元的诉讼请求。向劳动者支付经济补偿金的前提是用人单位违反劳动法相关法律规定解除或者终止劳动合同。本案中，被告以原告违反公司规章制度为由解除劳动合同关系并无不当，但是被告未提交证据证明其履行了向工会通知解除劳动关系的义务，被告与原告解除劳动合同存在程序违法，被告应当向原告支付解除劳动合同的经济补偿金。关于原告经济补偿金额的确定，原告两次就职于被告公司，第一次因原告辞职双方已经办理完结清手续，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”，原告第一次离职时间为2018年1月8日，自离职之日起，原告在仲裁时效期内未主张权利，故一审法院对原告第一次工作期间（2017年1月至2018年1月8日）的解除劳动合同经济补偿金不予支持。原告第二次工作期间为2018年2月至2019年12月3日，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、社区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”之规定，被告应当向原告支付经济补偿金为20477.06元（10238.53元/月×2个月），对于仲裁裁决超出部分不予支持。关于原告王波要求被告向其支付押金6000元的诉讼请求。被告庭审中自认扣留原告押金6000元未退还，原、被告解除劳动关系，被告应当予以退还，故对于原告的该项诉讼请求予以支持。关于原告王波要求被告向其支付带薪年休假工资14996.4元的诉讼请求。依据法律规定，职工与用人单位因年休假发生劳动争议的，依照劳动争议处理的规定处理，而带薪年休假工资具有可分性，原告应先对该项诉讼请求申请劳动仲裁程序予以仲裁，故对该项诉讼请求一审法院不予支持。关于原告王波陈述其于2019年11月3日提出解除劳动合同并向被告提交了解除劳动合同通知书，要求被告向其缴纳各项社会保险费用、给付工资、经济补偿金。一审法院认为，根据2019年11月份考勤表显示，原告自2019年11月1日至11月25日正常上班，且原告未提交充足的证据对上述事实予以证明，故对其主张的理由不予采信。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二款、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第十六条、第三十七条、第三十八条、第四十三条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十六条，《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、解除原告（互为被告）王波与被告（互为原告）宁夏泰富物流有限公司的劳动关系；二、被告宁夏泰富物流有限公司于本判决生效后十日内向原告王波退还保证金6000元；三、被告宁夏泰富物流有限公司于本判决生效后十日内向原告王波支付解除合同经济补偿金20477.06元；三、驳回原告王波的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告宁夏泰富物流有限公司负担。二审中，被上诉人王波没有提交新证据。上诉人宁夏泰富物流有限公司提交工会会议纪要一份、工会委员会回函一份（出示原件核对后提交复印件）。本院组织当事人进行了质证。上诉人宁夏泰富物流有限公司提交的工会会议纪要一份、工会委员会回函一份，在仲裁和一审法院审理过程中就是已经存在的证据，其二审提交，依法不属于新证据，本院不予认定。二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，有当事人提交的证据及当庭陈述予以佐证，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点是：一审判决支持上诉人支付被上诉人王波经济补偿金是否正确？《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定：用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。本案中，上诉人宁夏泰富物流有限公司以被上诉人王波违反公司规章制度为由解除劳动合同关系，被上诉人王波对该事实也无异议，上诉人宁夏泰富物流有限公司的该行为不违反法律规定。但在本案仲裁审理过程中，上诉人宁夏泰富物流有限公司无正当理由不到庭参加审理也未提交证据，视为放弃举证；一审法院在审理中，上诉人宁夏泰富物流有限公司虽到庭参加了诉讼，亦未能提交证据证明其履行了向工会通知解除劳动关系的义务，故一审法院认定上诉人宁夏泰富物流有限公司解除与被上诉人王波之间的劳动合同存在程序违法，判决由上诉人宁夏泰富物流有限公司向被上诉人王波支付解除劳动合同的经济补偿金并无不当。二审中，上诉人宁夏泰富物流有限公司虽然提供了其公司工会会议纪要和工会委员会回函，但从该证据载明的时间上看，该证据在本案仲裁和一审审理过程中就是已经存在并由上诉人宁夏泰富物流有限公司持有的证据，但上诉人宁夏泰富物流有限公司并未向仲裁庭和一审法院提供，其在二审提交，被上诉人有理由怀疑此系上诉人宁夏泰富物流有限公司后补的证据，故依法不属于新证据，本院不予认定。对于一审判决认定的其他内容，当事人均未提出异议，本院予以确认。综上所述，上诉人宁夏泰富物流有限公司的上诉请求不能成立，应予以驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10，予以免交。本判决为终审判决。审判长  陈秀霞审判员  王 平审判员  刘 磊二〇二一年三月三日书记员  马 瑾附：本案引用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。