河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫17民终1163号上诉人(原审原告)：郭文威，男，汉族，1987年6月20日出生，住河南省西华县。委托诉讼代理人：李帅，西华县广源法律服务所法律工作者。上诉人(原审被告)：张海波，男，汉族，1976年7月24日出生，住遂平县。委托诉讼代理人：张海波，河南豫上律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：河南新旭建筑工程有限公司，住所地：信阳市固始县凤凰大道与蓼城大道交叉口番城办事处**。法定代表人：关家涛，该公司执行董事。委托诉讼代理人：单中强，河南北纬律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：河南霞辉建筑安装工程有限公司（曾用名河南永辉建筑劳务有限公司），住所地：郑州市金水区东风路北、丰庆路西、西塔商业8层811号。法定代表人：徐永辉，该公司经理。被上诉人(原审被告)：段长春，男，汉族，1967年3月14日出生，住南阳市南召县。委托诉讼代理人：赫春祥、吕珂，河南同立律师事务所律师。上诉人郭文威、张海波因与被上诉人河南新旭建筑工程有限公司、河南霞辉建筑安装工程有限公司、段长春（以下简称新旭建筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省驻马店市驿城区人民法院（2020）豫1702民初12352号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郭文威的委托诉讼代理人李帅，上诉人张海波的委托诉讼代理人唐杰，被上诉人河南新旭建筑工程有限公司的委托诉讼代理人单中强，段长春的委托诉讼代理人吕珂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭文威上诉请求：请求撤销原判，发回重审或者依法改判。事实与理由：1、原审未查清段长春从谁手中承接的涉案工程。2、误工费的计算标准过低。张海波上诉请求：请求撤销原判第一项，发回重审或者依法改判。1、原审法院认定郭文威受上诉人张海波雇佣属于认定事实错误。2、原审法院认定郭文威承担10%的责任，张海波承担90%的责任失当。3、被上诉人河南新旭建筑工程有限公司应当承担赔偿责任。河南新旭建筑工程有限公司辩称，钢筋工程承包给了河南霞辉建筑安装工程有限公司，河南新旭建筑工程有限公司不应当承担赔偿责任。赔偿的计算标准正确。段长春辩称，段长春不应当承担赔偿责任，赔偿标准计算正确。河南霞辉建筑安装工程有限公司在法定期限内未提交答辩意见。郭文威向一审法院起诉请求：原告郭文威诉称，2020年4月原告受雇于被告张海波，在驻马店市××城区××信××号院项目工地工作。此项工程是被告新旭建筑公司承建的项目，后其将主体工程分包给被告段长春，被告段长春将工程中的钢筋工劳务交于被告张海波。原被告之间约定工资为计件计算，套一个丝1.25元。2020年8月14日原告在钢筋套丝施工时，衣服被钢筋缠住，绞到机器上被种种摔下受伤严重，后拨打120急救电话后被送到驻马店人民医院就诊，后因伤势严重被转院到驻马店159医院进行救治，至今仍在治疗中。被告张海波作为雇主应当承担赔偿责任，被告段长春、新旭建筑公司作为违法分包人应承担连带责任，为此，请求依法判令被告支付原告已经花费的医疗费、住院伙食补助费、误工费等共计139715.4元。后续治疗等费用另案起诉。一审法院认定事实：被告段长春将其承接的位于驻马店市××城区××路××楼的钢筋工部分，分包给了被告张海波，被告张海波和案外人郭某协商，由郭某自己带机器干套丝，一个套丝1.25元，后郭某和原告郭文威开始套丝。2020年8月14日原告郭文威在钢筋套丝施工时，衣服被钢筋缠住，绞到机器上被摔下受伤，后拨打120急救电话后被送到驻马店第五人民医院，当天转诊到中国人民解放军联勤保障部队第九九O医院救治，入院诊断会阴部开放性外伤，原告住院106天，花费住院费89266.08元，出院诊断：会阴部开放性外伤，阴茎损伤，创伤性阴囊损伤、阴茎开放性外伤、皮肤挫伤、上肢开放性外伤。被告张海波通过郭某支付原告医疗费40000元。庭审中，原告申请郭某作为证人出庭作证，郭某陈述：其和原告郭文威一起干活，跟着张海波干套丝，干套丝是一个人干，其和原告郭文威商量，谁没事谁去干，活是其找的，其和张海波结算，其和原告按各自所干工作量分钱，不存在其多得一说。被告张海波说其知道原告和郭某两人在套丝，谁有事了另一个人干。一审法院认为，2020年8月14日，原告郭文威在驻马店市××城区××路××楼干钢筋套丝时受伤的事实清楚，有原被告陈述、病历等证据相互印证，对该事实，法院予以确认。被告张海波辩称，其是将套丝每套1.25元包给郭某，郭某找的原告郭文威干活，其不是郭文威的雇主，故原告是否受被告张海波雇佣是本案争议焦点，通过庭审，虽原告在工地套丝系证人郭某和被告张海波进行接洽，但张海波知晓原告实际参与套丝，且原告与郭某以所干工作量进行同价格结算，不存在郭某提成等情况，故郭某不是原告的雇主，原告和郭某均系受被告张海波雇佣。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。因此被告张海波作为原告的雇主应对原告的受伤依法承担民事赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、承包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应承担连带赔偿责任，故被告段长春将钢筋工部分分包给没有相应资质的被告张海波，其应与被告张海波承担连带赔偿责任。而原告作为完全民事行为人，其在提供劳务中未尽到谨慎的注意义务，对事故的发生存在过错，根据双方本次事故中的过错程度，法院确定被告张海波承担90％责任，原告自行承担10％的责任。原告主张被告新旭建筑公司系违法分包人，应对本案承担连带赔偿责任，但未提供相关证据证实，被告段长春称其从被告新旭建筑公司分包的涉案工地的大清包，也未提供相关证据证实，且与被告新旭建筑公司提供的其与河南永辉建筑劳务有限公司签订的劳务分包合同相矛盾，故对原告的该主张，法院不予支持。关于赔偿数额，原告请求的医疗费89266.08元，有医疗票据为证；住院伙食补助费5300元（50元／天×106天）；营养费，营养费为3180元（20元／天×106天）；护理费，按照受诉法院我省上年度居民服务业和其他服务业45677元／年为标准，原告住院106天，原告请求按2人护理，但未提供相关证据证实，应按一人护理，计算为13265.10元（45677元／年÷365天×106天）；误工费，原告未举证证明其长期从事建筑业，其又系农村居民，应按我省农林牧在岗职工上一年度年平均工资44314元／年计算，计款12869.27元（44314元／年÷365天×106天）；以上合计款123880.45元，被告张海波负担90％，计款111492.41，扣除被告张海波已支付的40000元，被告张海波还应支付原告款71492.41元。被告段长春对该款承担连带赔偿责任。被告张海波辩称，是原告操作中钢筋没固定紧才导致的事故，因无证据证实，法院不予采信。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、限被告张海波于判决生效后十日内支付原告郭文威医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费共计71492.41元，被告段长春承担连带赔偿责任。二、驳回原告郭文威的其他诉讼请求。案件受理费1547元，原告郭文威负担547元，被告张海波、段长春连带负担1000元。本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以认定。本院认为，郭文威在从事雇佣活动中遭受人身损害，应当得到赔偿。本案被上诉人段长春将其承接的位于驻马店市××城区××路××楼钢筋部分分包给没有相应资质的上诉人张海波，张海波作为雇主，应承担连带赔偿责任。郭文威作为完全民事行为人，其在提供劳务中未尽到谨慎的注意义务，对事故的发生存在过错。一审法院根据双方本次事故中的过错程度，酌定张海波承担90％责任，郭文威承担10％的责任，并无不当。郭文威系农村居民，一审法院按我省农林牧在岗职工上一年度年平均工资计算其损失，判决适当。综上所述，郭文威、张海波的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4670.00元，由郭文威负担3090元、张海波负担1580元。本判决为终审判决。审判长 李 玲审判员 刘称心审判员 赵全贵二〇二一年三月二十九日书记员 王 振