江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏09民终727号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司，住所地在江苏省盐城市建军东路58号。负责人：宋建新，该公司总经理。委托诉讼代理人：丁啸，男，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：肖连曾，男，1952年3月10日出生，汉族，住江苏省建湖县。原审被告：裴其勇，男，1969年8月14日出生，汉族，住江苏省建湖县。原审第三人：紫金财产保险股份有限公司，住所地在江苏省南京市建邺区江东中路373号。法定代表人：李明耀，该公司董事长。上诉人中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司（以下简称人保盐城公司）因与被上诉人肖连曾、裴其勇、原审第三人紫金财产保险股份有限公司（以下简称紫金公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省建湖县人民法院（2020）苏0925民初3419号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月25日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。人保盐城公司上诉请求：撤销一审判决，依法予以改判上诉人人民财险盐城公司少承担22635元的赔偿责任。事实与理由：1.根据保险合同约定，保险公司赔付医疗费应当按照国家医保目录进行核减非医保用药，一审法院未予核减不当。2.肖连曾在事故发生时已经达到68周岁，不存在误工损失，且仅提供了证明及集体农田证，并未提供实际性的正规单位出具的误工证明以及相应的损失情况，一审法院支持肖连曾误工费不当。肖连曾、裴其勇未提交答辩意见。紫金公司未提交陈述意见。肖连曾向一审法院起诉请求：1.判令裴其勇赔偿肖连曾因交通事故损害造成的各项损失384812.24元；其中人保盐城公司在其承保的范围内承担上述金额384812.24元；2.本案的诉讼费用由裴其勇、人保盐城公司承担。一审法院认定事实：2019年1月18日9时左右，裴其勇驾驶车牌号为苏Ｊ×××××号小型轿车沿建湖县X308线由东向西行驶，途径芦沟支线X308线与芦沟镇红亮村乡村路“T”型交叉口时，车辆右前部与沿乡村路由北向南左转弯肖连曾驾驶的电动自行车相撞，致肖连曾受伤，两车不完全损坏。肖连曾受伤后至医院治疗，共住院134天，住院用去医疗费122657.04元（含第三人紫金公司垫付的费用24140.57元）。本起事故经建湖县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定：当事人裴其勇、肖连曾分别负该起事故的同等责任。肖连曾的伤情经盐城市第四人民医院司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人肖连曾因交通事故致左侧颞部脑挫伤伴出血、左侧额颞部硬膜下血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、左侧第1-6肋及右侧第7肋骨骨折等，构成下列伤残：A、后遗颅脑外伤后轻度智能减退伴精神障碍（人格改变）（日常生活有关的活动能力重度受限），构成八级伤残；B、外伤致左侧第1-6肋及右侧第7（共7根）肋骨骨折，构成十级伤残。2、关于误工、护理、营养期限：根据伤情及参照相关规定，建议误工（休息）期限365日为宜；护理期限180日（住院期间2人护理，出院后1人护理）；营养期限150日。另查明，裴其勇驾驶的肇事车辆在人保盐城公司投保了交强险和100万元不计免赔商业险，事故发生在保险期限内。事故发生后，第三人紫金公司为肖连曾垫付医疗费24140.57元。一审法院认为：公民的生命健康权、财产权受法律保护。肖连曾因交通事故受伤，其因交通事故受伤造成的合理损失应依法获得赔偿。依照道路交通安全法的规定，因交通事故受伤造成的损失首先由肇事车承保的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，超出交强险责任限额范围的部分由交通事故责任者按交通事故责任承担。本起事故中，裴其勇驾驶小型轿车与肖连曾驾驶电动自行车负事故同等责任，裴其勇应承担65%的赔偿责任。人保盐城公司辩称要求扣除10%非医保用药，未向法庭提交证据予以证明，不予采信。根据鉴定意见，肖连曾的护理费为25120元，营养费为2250元。对于肖连曾主张的误工费，结合事故发生时肖连曾的年龄及工作情况，参照本地区实际，本院对肖连曾主张的误工费酌情支持16425元。肖连曾住院134天，其住院伙食补助费为4020元。结合肖连曾受伤治疗的情况，肖连曾主张的交通费酌情支持1000元。对于肖连曾主张的财物损失费，肖连曾未向法庭提交有效证据证明其财务损坏情况，事故认定书载明原告车辆损坏，对肖连曾主张的财物损失费酌情支持600元。对肖连曾主张的复印费和日用品557元，不是正规票据，不予支持。肖连曾提交的苏好健桥大药房的销售清单不是正规票据，不予支持。对于肖连曾主张的残疾辅助器具费，根据肖连曾的伤情及其提交的票据，对肖连曾主张的残疾辅助器具费1000元予以支持。本起事故构成一处八级一处十级伤残，肖连曾负事故同等责任，故对肖连曾主张的精神损害抚慰金支持3500元，肖连曾的残疾赔偿金为195151.8元。第三人紫金公司为肖连曾垫付的医疗费请求在本案中一并处理，不违反法律规定，予以准许。综上，根据庭审查明的事实，综合确认肖连曾因交通事故受伤造成的损失：医疗费122657.04元、住院伙食补助费4020元、营养费2250元、护理费25120元、交通费1000元、误工费16425元、残疾赔偿金195151.8元、精神损害抚慰金3500元、财物损失费600元、残疾辅助器具费1000元，合计371723.84元，由人保盐城公司在交强险和商业险范围内赔偿283830.5元（交强险120600元，商业险163230.5元），返还紫金公司垫付的费用后，人保盐城公司应支付肖连曾259689.93元，支付紫金公司24140.57元。一审法院判决：一、肖连曾因交通事故受伤造成的损失合计371723.84元，由人保盐城公司在交强险和商业险范围内赔偿283830.5元，其中应支付肖连曾259689.93元，支付紫金公司24140.57元；上述给付义务均于判决发生法律效力之日起三十日内付清。（上述款项直接汇至当事人银行账户）二、驳回肖连曾其余的诉讼请求。案件受理费6095元，减半收取3047.5元，由肖连曾负担227.5元，裴其勇负担2820元。鉴定费3909元，由肖连曾负担1368元，裴其勇负担2541元。二审审理中，当事人没有提交新证据。本院经审理，对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，关于非医保用药的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条规定：保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。本案中，人保盐城公司既未能举证证明其已对非医保用药免责条款尽到提示和明确说明义务，又未能举证证明肖连曾治疗用药超出同类医疗范围、费用标准及替代性用药，故上诉人主张扣除10%非医保用药费缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于误工费的问题。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。故误工费的赔偿看其是否具有实际劳动能力，不能仅以退休年龄作为判断劳动能力是否丧失的标准，对于超过法定退休年龄但仍从事一定劳动的受害人因交通事故受伤而减少的收入的，对其误工费应予适当支持。本案中肖连曾虽超法定退休年龄，但其在事故发生前长期从事务农及豆制品作坊工作，其因本次交通事故受伤后不能从事正常劳动导致收入减少客观存在，结合鉴定机构确定365天误工期限，一审法院酌定支持误工损失16425元，并无不妥。上诉人人保盐城公司主张肖连曾未提供误工损失的证据，且已超过法定退休年龄，不存在误工损失的意见，本院不予支持。综上，人保盐城公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费366元，由中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司负担.本判决为终审判决。审判长  唐艳玲审判员  张海静审判员  荀玉先二〇二一年三月八日书记员  严海文