福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2021)闽05刑终212号 原公诉机关福建省晋江市人民检察院。 上诉人（原审被告人）洪宇泓，男，2000年10月20日出生于福建省晋江市，汉族，高中文化，学生，户籍地澳门特别行政区，住晋江市。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年12月5日被抓获，次日被刑事拘留，同月21日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人洪宇泓犯贩卖毒品罪一案，于2020年12月28日作出（2020）闽0582刑初2258号刑事判决。原审被告人洪宇泓不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人洪宇泓，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 1.2019年7月份左右的一天，被告人洪宇泓在晋江市漫生活茶饮店附近以人民币300元的价格贩卖给在校学生张某（已判决）阿普唑仑和氯硝西泮。 2.2019年8月份左右的一天，被告人洪宇泓在晋江市香茶饮店门口以人民币400元的价格贩卖给张某阿普唑仑、氯硝西泮和溴西泮。 2019年11月22日，张某伙同王某（均已判决）到深圳市宝安区星城购物广场星巴克店门口贩卖从被告人洪宇泓处以上两次购得的阿普唑仑、氯硝西泮、溴西泮等国家管制的二类精神药品时被查获，经称重和鉴定上述阿普唑仑56粒净重7.05克、氯硝西泮18粒净重1.51克、溴西泮32粒净重6.45克。 2019年12月5日下午18时许，晋江市公安局民警在晋江市抓获被告人洪宇泓，从被告人洪宇泓处扣押到1部三星牌手机、1部苹果牌手机、5颗氯硝西泮、5颗去甲文拉法辛、73颗阿普唑仑、21颗丙戊酸钠、158颗思瑞康长效药片、15颗溴西泮。经泉州市公安局物证鉴定所鉴定，均检出氯硝西泮及阿普唑仑。 原判认定上述事实的证据有扣押的涉案手机及氯硝西泮、阿普唑仑、溴西泮等国家管制类精神药品等物证，公安机关出具的抓获经过、破案经过、扣押清单、扣押决定书、财物入库清单、身份证明、澳门仁伯爵综合医院医疗报告、深圳市宝安区人民法院（2020）粤0306刑初860号刑事判决书等书证，证人张某、王某、洪某等人的证言及辨认笔录，微信转账，广东南天司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、泉州市公安局物证鉴定所检验报告、泉州市第三医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、称量笔录、取样笔录及相关照片，现场勘验笔录及照片、尿液检验笔录，被告人洪宇泓对作案地点的辨认笔录及相关照片，被告人洪宇泓的供述与辩解等证据。 原判认为，被告人洪宇泓违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品阿普唑仑、氯硝西泮和溴西泮而向在校学生贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人洪宇泓归案后如实供述自己的罪行，是坦白，予以从轻处罚。据此作出判决：一、被告人洪宇泓犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元；二、查扣在案的犯罪工具苹果牌iphone6手机（均未随案移送），予以没收，由扣押机关晋江市公安局上缴国库；三、继续追缴被告人洪宇泓的违法所得人民币700元。 上诉人洪宇泓诉称：其在本案中获利仅700元，一审判处罚金3000元明显偏重。请求予以改判。 经审理查明：上诉人洪宇泓于2019年7月间，在晋江市漫生活茶饮店附近以人民币300元的价格贩卖给在校学生张某阿普唑仑和氯硝西泮，又于2019年8月间在晋江市香茶饮店门口以人民币400元的价格贩卖给张某阿普唑仑、氯硝西泮和溴西泮。2019年11月22日，张某伙同他人到深圳市宝安区星城购物广场星巴克店门口进行贩卖，被公安机关抓获，查获上述阿普唑仑56粒净重7.05克、氯硝西泮18粒净重1.51克、溴西泮32粒净重6.45克。案发后公安机关还从上诉人洪宇泓的住处查获5颗氯硝西泮、5颗去甲文拉法辛、73颗阿普唑仑、21颗丙戊酸钠、158颗思瑞康长效药片、15颗溴西泮，均检出氯硝西泮及阿普唑仑。原判认定上述事实清楚，证据确实、充分，据以定案的证据均经原审法院庭审举证、质证属实，上诉人洪宇泓对原判认定的犯罪事实亦未提出上诉意见，本院予以确认。 本院认为，上诉人洪宇泓违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品阿普唑仑、氯硝西泮和溴西泮而向在校学生贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重，原审判决定罪准确。上诉人洪宇泓归案后如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。原审法院根据本案的事实、社会危害程度及上诉人洪宇泓归案后的认罪态度、悔罪表现等情节作出判决，量刑及罚金数额适当。审判程序合法。上诉人洪宇泓诉请予以改判的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十七条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  张小燕 审判员  陈希进 审判员  王柳玲 二〇二一年三月十日 书记员  郭培华 附本案引用的主要法律条文： 一、《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。 三、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判认定事实不清或者证据不足的，可以查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审法院重新审判。