四川省德阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川06民终19号 上诉人（原审被告）：陈学初，男，1964年7月7日出生，汉族，住四川省中江县。 委托诉讼代理人：钟勇，中江县宏泰法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：德阳开发区好利来机械租赁服务部，住所地四川省德阳市丹江街**附**。 经营者：杨盛斌，男，1964年8月20日出生，汉族，住四川省德阳市旌阳区。 委托诉讼代理人:金付兵,四川君唐律师事务所律师。 原审被告：焦辉学，男，1966年3月3日出生，汉族，住四川省德阳市旌阳区。 原审被告：陈勇，男，1962年7月12日出生，汉族，住四川省中江县。 原审被告：焦辉福，男，1957年6月24日出生，汉族，住四川省德阳市旌阳区。 委托诉讼代理人：陈灵，四川康伦律师事务所律师。 上诉人陈学初因与被上诉人德阳开发区好利来机械租赁服务部（以下简称“好利来机械服务部”），原审被告焦辉学、陈勇、焦辉福租赁合同纠纷一案，不服四川省德阳市旌阳区人民法院（2019）川0603民初3088号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人陈学初及其委托诉讼代理人钟勇、被上诉人好利来机械服务部的经营者杨盛斌及委托诉讼代理人金付兵、原审被告焦辉福的委托诉讼代理人陈灵均到庭参加诉讼，原审被告焦辉学、陈勇未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 陈学初上诉请求：撤销一审判决第一项，驳回被上诉人在一审中要求上诉人承担27万元租赁费的诉讼请求。事实及理由：1.一审法院认定罗江县龙马矿业有限公司（以下简称“龙马公司”）租用被上诉人240-8型挖掘机9.5个月的事实认定错误。首先，被上诉人与龙马公司未建立租赁合同关系。挖掘机系高价值动产，出租挖掘机时签订书面合同，约定双方权利义务并办理租赁物交接验收清单属行业惯例。而本案中，双方未签订租赁合同，也没有租赁物交接清单。第二，《证明》不能达到证实被上诉人与龙马公司建立租赁合同关系的证明目的。《证明》上并无龙马公司的印章，上面陈勇签名的真实性也无法确认。并且陈勇系龙马公司的监事，根据《中华人民共和国公司法》规定，监事不参与经营活动，故陈勇不具有经营活动的代理权，无权与被上诉人办理结算，因此该《证明》在没有其他证据佐证的情况下，不能作为定案证据。第三，《证明》显示，租赁时间为2009年5月，龙马公司成立于2010年1月11日，缔结租赁合同时，龙马公司尚未成立，不具有民事权利能力和民事行为能力，客观上不能实施租赁行为。并且该时间无矿可采，没有租赁挖机的需要。2.龙马公司清算系焦辉学个人所为，上诉人未签名也不知晓公司被清算注销。被上诉人提交的龙马公司的清算资料，上诉人不知情，也未参与清算。清算文件上“陈学初”的签字，不是上诉人本人书写，是虚假的。上诉人也未分配到149400元公司资产。焦辉学伪造股东决定清算公司，产生的法律后果不应当由上诉人承担。3.一审法院送达不符合规定。上诉人一直在德阳市中江县城工作、生活，并未下落不明，不适用公告送达。一审法院适用公告送达，导致上诉人不能到庭应诉，损害了上诉人的合法权益，应予纠正。 被上诉人好利来机械服务部答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，应予维持。首先，好利来机械服务部与龙马公司之间确实存在租赁合同关系，当时龙马公司尚在筹备期，还未注册，但筹备期实施的法律行为应当由成立后的公司承担责任。第二，关于清算问题，好利来机械服务部只能通过工商档案查询来了解，清算程序若存在问题，则是他们股东之间的内部问题，应当由陈学初向其他股东追责。 原审被告焦辉福述称，第一，关于清算问题，应当适用《中华人民共和国公司法》相关法律来进行确认。清算资料上的签名的真实性当然影响责任承担问题，因此请法院依法审查该签名的真实性。第二，焦辉福本人并非龙马公司股东，也并非本案的合同当事人，在本案中未承担责任，因此请法院依法判决。 原审被告陈勇、焦辉学均未发表意见。 好利来机械服务部向一审法院提出诉讼请求：1.请求判令四被告立即向原告支付所欠挖掘机租赁费用270000元；2.请求判令四被告向原告支付未按期支付上述欠款的资金占用损失143876.25元（按买卖合同资金占用损失、2019年一年期银行基准贷款利率4.35%的1.5倍，从2011年4月17日起计算至还清之日止）；3.诉讼费、保全费由四被告承担。 一审法院认定事实:原告提供《证明》一份，载明：“租用小松挖掘机时间情况说明：本公司于2009年5月份至2010年6月20日在罗江县龙马矿业公司帽儿顶矿区租用240-8型挖掘机9.5个月经商定按8.5个月决算付加拖车费共计27万元正大写人民币贰拾柒万元正，由公司按此付款。此据。经手人：罗江龙马矿业有限公司陈勇2011年4月16日。”该证明的下方签名捺印罗列：证明人及现场管理人吴周志2013年3月18日；此款在公司处理时一次付清，当时陈勇和吴周志经办人，我见证焦辉福2014年10月14日；吴周志2015年5月22日；吴周志2017年6月30日；我经手，焦辉福2016年10月14日。 龙马公司于2010年1月11日经批准登记设立，法定代表人焦辉学，经营范围：膨润土开采、销售。股东：焦辉学、陈勇、陈学初。2015年5月25日，该公司作出的《罗江县龙马矿业有限公司临时股东会决议》载明：“一、确认本公司清算组于2015年5月25日作出的清算报告。二、对本公司剩余资产按清算组方案进行分配，即按照股东出资比例进行分配，焦辉学分配40%共19.92万元，陈勇分配30%共14.94万元，陈学初分配30%共14.94万元。三、本公司已于2015年3月28日成立清算组决定注销本公司，现已清算完毕，股东确认正式注销本公司”三名股东在该决议上签字。 该公司清算组于2015年5月25日作出的《罗江县龙马矿业有限公司清算报告》显示，已经通知了债权人和债务人到公司进行清偿和处置，已无对外债务，资产总额为50万元。清算组成员为焦辉学、陈勇、陈学初。 2015年5月29日，该公司经批准注销登记。 一审法院认为，四被告经送达开庭传票后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，主动放弃抗辩，一审法院对原告陈述的事实及所举证据的真实性予以采信。根据《证明》中所载内容，可以认定龙马公司欠付原告挖掘机租赁及相关费用共计270000元，并于2011年4月16日对欠付款项进行确认。龙马公司于2015年5月29日清算后注销登记。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条、第一百八十四条、第一百八十九条的规定，公司解散清算时，清算组成员应当依法履行职权，通知债权人、清理债权债务等，如因故意或者重大过失给债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。本案中，原告作为龙马公司的债权人，该公司在进行清算时，清算组未依法进行通知，导致原告未及时申报债权而未获清偿，原告因此主张清算组成员对该损失承担赔偿责任的，一审法院依法予以支持。原告主张被告焦辉福承担连带清偿责任的事实及法律依据不足，一审法院不予支持。关于原告主张的资金利息，双方对此无约定，一审法院酌情按照中国人民银行同期贷款利率（2019年8月20日之前）以及全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（2019年8月20日之后）以270000元为本金，从2011年4月17日起计算利息至本金付清之日止。 依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条、第一百八十四条、第一百八十九条之规定，判决：一、被告焦辉学、陈学初、陈勇于本判决生效之日起十日内向原告德阳开发区好利来机械租赁服务部支付租赁费270000元，并以此为本金自2011年4月17日起至2019年8月20日按中国人民银行同期贷款利率，自2019年8月21日起至本金付清之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算资金利息；二、驳回原告德阳开发区好利来机械租赁服务部的其他诉讼请求。 二审期间，陈学初向本院提起司法鉴定申请，申请对《罗江县龙马矿业有限公司临时股东会决议》《罗江县龙马矿业有限公司清算报告》上“陈学初”的签名的真实性进行司法鉴定。后通过公开随机摇号，选定四川鼎诚司法鉴定中心（以下简称“鼎诚鉴定中心”）作为鉴定机构，对《罗江县龙马矿业有限公司临时股东会决议》《罗江县龙马矿业有限公司清算报告》上“陈学初”的签名的真实性进行司法鉴定。该鉴定中心于2021年3月16日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.载明“时间：二零一五年五月二十五日”的《罗江县龙马矿业有限公司临时股东会决议》落款“股东签名：”处“陈学初”签名不是陈学初本人所写。2.载明落款日期为“二零一五年五月二十五日”的《罗江县龙马矿业有限公司清算报告》落款“清算组成员签字：”处“陈学初”签名不是陈学初本人所写。 二审中，陈学初陈述，其系龙马公司股东，确实向该公司投入资金四十余万元，但其未参与经营管理，不清楚公司清算事宜，也未在清算后得到《罗江县龙马矿业有限公司临时股东会决议》上所载的149400元。 二审查明的其他案件事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是陈学初是否应当承担向好利来机械服务部支付租赁费的责任。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条规定，公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，两份清算资料的签字并非陈学初本人的签字，现有证据亦不能证明陈学初系清算组成员并参与清算，因此龙马公司未经依法清算即注销登记造成的法律后果不应当由其承担。陈勇作为结算人，亦为清算组成员，应当知晓债权人的情况，但清算组并未通知其申报债权，故焦辉学和陈勇应当对好利来机械服务部主张的尚欠款项承担连带责任。 综上所述，陈学初的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销德阳市旌阳区人民法院（2019）川0603民初3088号民事判决； 二、焦辉学、陈勇于本判决生效之日起十日内向德阳开发区好利来机械租赁服务部支付租赁费270000元，并以此为本金自2011年4月17日起至2019年8月20日按中国人民银行同期贷款利率，自2019年8月21日起至本金付清之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算资金利息； 三、驳回德阳开发区好利来机械租赁服务部的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一审案件受理费7508元、保全费2770元，合计10278元，由焦辉学、陈勇负担；二审案件受理费7508元，鉴定费10200元，合计17708元，由德阳开发区好利来机械租赁服务部负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 家 审 判 员  毛文婷 审 判 员  吴 剑 二〇二一年三月二十四日 法官助理  杨婧乎 书 记 员  张 晶