江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏01民终1049号上诉人（原审原告、反诉被告）：南京闽和铸钢有限公司，住所地在南京市江宁区滨江开发区地秀路**。诉讼代表人：姚彬。委托诉讼代理人：黄良军，江苏博事达律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：陆祖元，男，1944年2月13日出生，汉族，住，住所地在南京市鼓楼区/div>上诉人南京闽和铸钢有限公司（以下简称闽和公司）与被上诉人陆祖元房屋租赁合同纠纷一案，不服江苏省南京市江宁区人民法院（2020）苏0115民初6876号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任公开开庭进行了审理。上诉人闽和公司委托诉讼代理人黄良军，被上诉人陆祖元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。闽和公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判支持上诉人全部诉讼请求，驳回被上诉人的反诉请求。二、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决在上诉人已被人民法院受理破产申请后，仍将上诉人与被上诉人之间债权予以抵销，明显适用法律错误。2018年4月25日，一审法院作出（2018)苏0115破9号民事裁定书，裁定受理南京苏特电气技术有限公司对上诉人的破产申请。闽和公司管理人解除与被上诉人之间的租赁合同，被上诉人在原审反诉中要求上诉人赔偿经济补偿金和房租差价损失得到一审法院支持后，被上诉人应当向闽和公司管理人申报债权，该笔债权能否抵销应当由闽和公司管理人进行审查并由人民法院最终确认。一审法院迳行对上诉人在本诉中获得支持的房屋占有使用费予以抵扣明显适用法律错误，一审判决有损上诉人全体债权人的利益。二、租赁合同的解除的原因不是违约解除，是因为上诉人破产导致合同解除，这是一个法定解除，法定解除不存在双方违约的情况，上诉人认为不应支付违约金。即使要支付违约金，违约金与赔偿损失两者之间只能选择其一。综上，上诉人为维护全体债权人合法权益，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。陆祖元辩称，被上诉人的实际损失远大于违约金，一审判决赔偿租金差价损失是正确的。本案反诉与本诉中两项债权是可以抵销的。一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求法院驳回上诉，维持原判。闽和公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令陆祖元支付租金110000元（2019年6月1日至2020年5月30日）及利息（按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2019年6月1日起计算至租金付清之日止）；2.判令陆祖元向其移交租赁区域内行车的使用、年检手续；3.本案诉讼费用由陆祖元承担。陆祖元向一审法院提出反诉请求：1、判令闽和公司退还租房押金10000元；2、判令闽和公司支付提前终止租赁合同的2个月经济补偿金18300元；3、判令闽和公司赔偿租金差价损失92600元（另行承租的房屋年租金168000元/1000平方米*798平方米-案涉房租年租金110000元）；4、反诉费用由闽和公司负担。一审法院认定事实：2017年5月10日，闽和公司与陆祖元签订《企业工业厂房租赁合同》一份，约定陆祖元租赁闽和公司位于滨江开发区地秀路739号闽和公司2号厂房北侧，租赁面积798平方米，租期自2017年5月20日起至2021年5月20日止，年租金110000元，第一年一次性付清，第二年半年付，第三年以后每年提前一个月支付，先付后用，陆祖元支付1万元押金，租赁期满后退还；租赁期间，任何一方要求提前终止合同，应提前2个月通知对方，且应支付2个月租金作为经济补偿。合同签订后，闽和公司将厂房交给陆祖元使用，陆祖元支付押金10000元及租金至2019年5月20日。2018年4月25日，一审法院作出（2018）苏0115破9号民事裁定书，裁定受理南京苏特电气技术有限公司对闽和公司的破产申请。2018年11月27日，闽和公司管理人通知陆祖元解除合同，要求陆祖元迁出。因陆祖元未迁出，2019年2月13日，闽和公司向一审法院提起诉讼，要求确认租赁合同解除、陆祖元迁出厂房。2019年8月20日，一审法院作出（2019）苏0115民初3225号民事判决，确认租赁合同于2018年11月28日解除，陆祖元于判决生效之日起10日内返还厂房。判决生效后，陆祖元于2020年4月30日从厂房迁出。一审另查明：2019年3月13日，陆祖元与李小文签订租房协议，承租李小文位于江宁区清修村的厂房，租期自2019年4月1日至2022年3月31日，租金每月14元/平方米，面积1000平方米，年租金168000元。上述事实，有租赁合同、谈话笔录、民事判决书、强制执行申请书、租房协议及银行交易流水、收条、当事人陈述等证据证实。一审法院认为，租赁合同解除后，陆祖元继续使用厂房，故在其使用厂房期间，应参照合同约定的标准支付占有使用费。鉴于新冠疫情对经济、社会的普遍影响，本院根据疫情持续的时间、影响的程度确定出租人、承租人应对疫情造成的损失公平分摊，酌定闽和公司应免除陆祖元2020年2月的占有使用费，3、4月占有使用费应减半收取。故陆祖元应支付的占有使用费为82500元（110000/12*9）元。陆祖元未及时支付占有使用费，应支付逾期利息，但合同已解除，不应按合同约定的时间确定应付款日期，故一审法院根据陆祖元迁出之日确定利息应自2020年5月1日起计算。对于闽和公司第二项诉请，闽和公司并未明确要求移交的材料内容，且未举证证实陆祖元持有相应材料，故对该项诉请一审法院不予支持。合同既已解除，闽和公司应当返还押金，故对陆祖元要求闽和公司返还押金的诉讼请求，一审法院依法予以支持。陆祖元以闽和公司单方提前解除合同为由要求闽和公司支付2个月经济补偿金18300元，具有事实和合同依据，一审法院依法予以支持。至于房租差价损失，陆祖元主张的计算方式并无不当，但计算结果错误，经计算，差价损失应为48128元，故对陆祖元要求闽和公司支付房租差价损失48128元的诉讼请求，一审法院依法予以支持，对超出该数额的部分，一审法院不予支持。综上，截至陆祖元迁出之日即2020年4月30日，陆祖元应付闽和公司占有使用费82500元，闽和公司应付陆祖元76428元，两项折抵，陆祖元应付闽和公司6072元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，一审法院判决：一、陆祖元于判决发生法律效力之日起10日内支付南京闽和铸钢有限公司房屋占有使用费6072元及逾期利息（自2020年5月1日起，按全国银行间同业拆借中心公布的同期同档贷款市场报价利率标准计算至实际给付之日止）。二、驳回南京闽和铸钢有限公司的其他诉讼请求。三、驳回陆祖元的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费1250元，由闽和公司负担250元，陆祖元负担1000元。一审反诉案件受理费925元，由闽和公司负担540元，由陆祖元负担385元。二审对一审法院查明事实依法予以确认。本院认为，债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：（一）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；（二）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外；（三）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。本案中，一审法院已于2018年4月25日裁定受理了对闽和公司的破产申请。本案中陆祖元要求闽和公司返还押金及赔偿损失的金额系其已知受理闽和公司破产申请之后而主张的债权，故其主张的债权不得在本案中与其负有的债务一并抵消。一审将两项进行折抵，处理不当，本院依法予以纠正。陆祖元取得了债权可另行向闽和公司管理人申报债权。人民法院受理闽和公司破产申请后，双方租赁合同并未到期，闽和公司管理人提起了解除合同之诉，人民法院已确认双方合同解除，因合同解除给对方当事人造成损失的，合同相对方有权主张损害赔偿。故陆祖元反诉要求闽和公司返还押金承担赔偿损失，有事实与法律依据。一审法院支持陆祖元的押金及损失赔偿共计76428元，并无不当，本院予以支持。综上所述，闽和公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国企业破产法》第四十条、第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销江苏省南京市江宁区人民法院（2020）苏0115民初6876号民事判决；二、陆祖元于本判决发生法律效力之日起10日内支付南京闽和铸钢有限公司房屋占有使用费82500元及逾期利息（自2020年5月1日起，按全国银行间同业拆借中心公布的同期同档贷款市场报价利率标准计算至实际给付之日止）；三、陆祖元对南京闽和铸钢有限公司享有76428元的债权；四、驳回南京闽和铸钢有限公司的其他诉讼请求；五、驳回陆祖元的其他反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费1250元，由南京闽和铸钢有限公司负担250元，陆祖元负担1000元；一审反诉案件受理费925元，由南京闽和铸钢有限公司负担540元，由陆祖元负担385元。二审案件受理费1250元，由上诉人南京闽和铸钢有限公司负担625元，陆祖元负担625元。本判决为终审判决。审判员  涂甫二〇二一年三月二日法官助理孙成艺书记员朱亚芳