河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫11民终773号上诉人（原审原告）：约克（中国）商贸有限公司广州分公司。住所地：广州市天河区珠江新城珠江东路32号利通广场12层1201单元。负责人：荣长明，该公司董事。委托诉讼代理人：张文瑛，北京天驰君泰（合肥）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘新，北京天驰君泰（合肥）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：漯河御盛房地产开发有限公司。住所地：漯河市源汇区滨河路与107国道交叉口恒大名都3A101。法定代表人：贾飞，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：马雪菲，女，汉族，1996年6月20日生，住河南省武陟县。该公司员工。被上诉人（原审被告）：恒大地产集团郑州有限公司。住所地：郑州经济技术开发区经南三路与第八大街交汇处恒大绿洲第76号综合楼。法定代表人：贾飞，该公司执行董事。委托诉讼代理人：宋家敏，女，汉族，1994年1月12日生，住河南省武陟县。该公司员工。约克（中国）商贸有限公司广州分公司（以下简称约克广州公司）诉漯河御盛房地产开发有限公司（以下简称御盛公司）、恒大地产集团郑州有限公司（以下简称恒大郑州公司）买卖合同纠纷一案，河南省漯河市源汇区人民法院作出（2020）豫1102民初4423号民事判决。约克广州公司与御盛公司均不服，上诉至本院。本院于2021年2月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。约克广州公司上诉请求：1、改判恒大郑州公司对御盛公司应付款项承担连带责任;2、本案二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决恒大郑州公司不承担连带责任无证据支持，且无法律依据。被上诉人负有“证明公司财产独立于股东自己的财产”的举证责任，在原一审中未提供证据证明，则应当就原审被告的债务承担连带责任。根据工商查询信息显示，被上诉人是御盛公司的唯一法人股东。在本案原一审中，被上诉人并未向法庭提交任何证据用以证明与御盛公司之间的财产独立关系，因此应当承担举证不能的责任，对御盛公司欠付上诉人的债务承担连带责任。请求支持上诉人的上诉请求，予以改判。御盛公司辩称，御盛公司能够独立承担债务，与恒大郑州公司并无财产混同情形。恒大郑州公司辩称，恒大郑州公司与御盛公司在人员、财务及经营各方面都是独立的，并不存在混同。恒大郑州公司并不影响御盛公司资产增减，对其债务偿还能力并无影响。御盛公司有能力单独偿还，故恒大郑州公司不应承担连带责任。御盛公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项中支付逾期付款违约金的部分，依法改判或发回重审；2、被上诉人承担一审、二审全部诉讼费用。事实和理由：一、一审法院在未查明货物确认合格的日期、违约金起算日期等基本事实前提下，判决上诉人支付违约金，认定事实不清，证据不足。根据上诉人与被上诉签署的《漯河恒大名都影城及商业风机盘管、空气处理机组供应采购合同》(以下简称《采购合同》)第七条第3款的约定，上诉人的付款义务为对货物验收合格确认后一个月内付清该批设备款，被上诉人在领取设备款时，应当提供发票否则上诉人有权不支付款项。被上诉人在一审中并未提交证据证明货物经过验收合格确认的具体日期以及向上诉人提供发票的日期，一审法院是通过被上诉人提交的发票开具日期以及没有注明日期的收货单来推算认定上诉人支付违约金的起算日期而没有事实依据及证据支撑。因此，在合同明确约定合同付款方式及期限的前提下，一审判决中所认定的逾期付款违约金的起算日期为认定事实不清，证据不足，适用法律错误，应当依法予以纠正。二、一审判决中确定的逾期付款违约金的计算方式错误，违反双方合同对支付违约金的约定，适用法律错误。根据《采购合同》第十三条的约定，逾期付款的违约责任为分阶段计算，即在货物确认合格后一个月内为付款履行期限，在一个月履行期届满后，逾期付款十五天以内，无需承担违约金，逾期付款在十五天以上三十天以内的(含三十天)的天数，以逾期付款额为基数，按日以中国人民银行的一年期贷款利率(现为LPR利率)/365支付违约金，逾期付款在三十天以上的天数，以逾期付款额为基数，按日以中国人民银行的一年期贷款利率(现为LPR利率)的两倍/365支付逾期付款违约金。一审判决中认定的违约金的计算方式则为履行期届满后统一按照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率(LPR)的2倍进行计算,违反合同约定，损害了上诉人的合法利益。综上，请求二审法院依法改判或发回重审，支持上诉人的上诉请求。约克广州公司辩称，一审法院关于违约日期的起算以及违约金的计算均是符合合同规定及事实的，应当予以支持，不应改判或重审。约克广州公司向一审法院起诉请求：1、判令御盛公司支付合同货款为385979.75元；2、判令御盛公司支付逾期付款违约金：（计至2020年11月17日为14298.38元，应计算至货款实际清偿之日）；3、判令御盛公司承担原告因主张该债权而付出的律师费28948.48元；以上合计金额为人民币42922.61元；4、判令恒大郑州公司对上述御盛公司应当支付的款项承担连带清偿责任；5、判令二被告承担本案诉讼费用及保全费用。原审法院查明：2018年6月20日，御盛公司（甲方）与约克广州公司（乙方）签订《漯河恒大名都影城及商业风机盘管、空气处理机组供应采购合同》一份，约定：合同总价款为人民币396227元，供货周期要求为风机盘管10个日历天、空气处理机组25个日历天，自乙方与甲方签订合同并收到甲方的送货通知开始起算，甲方须在供货周期前3天提供书面交货通知单。款项结算方式为：分批货物到施工现场后，数量和外观质量经甲方验收合格后一个月内付清该批设备款，到货后7天内甲方未组织验收的视为验收合格；累计付款至合同总款95％时，甲方暂停支付剩余5％款项；乙方在领取最后一批货款时，须向甲方提交合同总金额5％银行保函作质保金后，甲方在7天内向乙方付清剩余货款。所有款项的支付均需乙方提前开具增值税专用发票。合同约定期付款违约责任为：甲方逾期15天以内的，无违约金；逾期15-30天的，按照日以中国人民银行的一年期贷款利率／365向乙方支付违约金；逾期30天以上的，按照日以中国人民银行的一年期贷款利率两倍／365向乙方支付违约金。2020年4月8日，约克广州公司向御盛公司发送第一批货物，4月12日，御盛公司签收。4月15日、16日，约克广州公司又分别于向御盛公司发货，御盛公司签收，但未注明收货日期。2020年4月15日、23日，约克广州公司分别开具增值税专用发票，金额共计385979.75元。2020年6月18日，渣打银行（中国）有限公司广州分行出具编号为555023024879质保期保函，保证在该保函项下支付的担保金额累计不超过RMB19298.99元。7月3日，御盛公司收到该保函。约克广州公司认可：合同履行期间，因国家税收政策调整，合同货值（含税）由396227元变更为385979.75元。约克广州公司追索上述款项无着，起诉来院。原审法院认为，依法成立的合同，自成立时生效，当事人应按照合同约定全面履行自己的义务。御盛公司与约克广州公司之间的买卖合同，是双方真实意思的表示，双方当事人均无异议，合同合法有效，法院予以确认。御盛公司拖欠约克广州公司货款385979.75元未付属实，双方当事人均无异议，法院予以确认。约克广州公司诉请御盛公司支付货款，于法有据，法院予以支持。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。约克广州公司诉请御盛公司支付逾期付款违约金，于法有据，符合当事人约定，法院予以支持，御盛公司应当按照合同约定的方式支付逾期付款违约金。因双方合同约定的“中国人民银行的一年期贷款利率”已经不存在，违约金条款的计算标准应当以全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）为准。关于违约金起算时间，约克广州公司诉请合同金额95％款项自2020年5月23日起计算、合同金额5％款项自7月11日起计算，符合合同约定与本案事实，法院予以支持。御盛公司以未收到发票为由抗辩，并称应当以“工程形象进度审批表”载明的6月18日为收货时间，法院不予采信。约克广州公司诉请御盛公司承担其因主张该债权而支出的律师费28948.48元，无合同依据，该费用并非属于法定的必要支出，法院不予支持。约克广州公司诉请恒大郑州公司承担连带清偿责任，无事实及法律依据，法院不予支持。综上，约克广州公司的部分诉讼请求于法有据，法院予以支持。御盛公司未及时支付货款，应负酿成本案的全部责任。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告漯河御盛房地产开发有限公司于判决生效后十日内支付原告约克（中国）商贸有限公司广州分公司货款385979.75元，并支付逾期付款违约金。违约金计算方式：以366680.76元（385979.75元×95％）为基数，自2020年5月23日起，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）的2倍，计算违约金至该款付清之日；以19298.99元（385979.75元×5％）为基数，自2020年7月11日起，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）的2倍，计算至该款付清之日；二、驳回原告约克（中国）商贸有限公司广州分公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3870元，由原告约克（中国）商贸有限公司广州分公司负担170元，被告漯河御盛房地产开发有限公司负担3700元。二审中各方当事人均未提供新证据。二审经审理查明的事实与一审查明的事实相同。本院认为，约克广州公司于2020年4月8日向御盛公司发送第一批货物，御盛公司于4月12日签收。4月15日、16日，约克广州公司又分别于向御盛公司发货，御盛公司签收，但未注明收货日期。2020年4月15日、23日，约克广州公司分别开具增值税专用发票，金额共计385979.75元，即约克广州公司所诉全额货款。一审法院结合上述发货情况及开具增值税专用发票情况、合同相关约定，判令违约金起算日期为95%部分自2020年5月23日开始计算，5%的质保金自御盛公司收到质保函之日起7天后开始计算，合理合法，本院予以维持。关于违约金计算方式，因截至约克广州公司起诉之日止，御盛公司逾期付款时间均在三十天以上，故一审法院依据合同约定，判决违约金按照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）的2倍计算，并无不当，本院亦予以维持。故，上诉人御盛公司认为一审法院违约金起算时间错误，计算方法错误，均没有依据，本院对其上诉不予支持。关于恒大郑州公司是否应承担本案连带责任。本案买卖合同系御盛公司与约克广州公司签订，根据合同的相对性，御盛公司作为独立法人，应当向约克广州公司承担偿还下欠货款的法律责任，约克广州公司要求恒大郑州公司承担连带责任，本院不予支持。综上所述，二上诉人的上诉均没有事实根据和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，结果并无不当，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7740元，由上诉人约克（中国）商贸有限公司广州分公司负担269元，由上诉人漯河御盛房地产开发有限公司负担7471元。本判决为终审判决。审判长 崔喜庆审判员缑兵伟审判员曹光辉二〇二一年三月十九日法官助理裴蓉书记员张鹏