河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀05民终230号 上诉人（原审被告）：赵磊，男，汉族，1983年2月26日生，住河北省邢台市沙河市。 委托诉讼代理人：陈超，河北同欣律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：郝佳佳，女，汉族，1984年3月14日生，户籍所在地河北省邢台市沙河市，现住河北省邢台市沙河市。 被上诉人（原审被告）：张飞强，男，汉族，1989年10月17日生，住河北省邢台市沙河市。 被上诉人（原审第三人）：沙河市汇通物业服务有限公司，住所地河北省邢台市沙河市温泉街汇通城市花园内，统一社会信用代码91130582760303733N。 法定代表人：邓阿涛，该公司经理。 委托诉讼代理人：王佳琛，男，汉族，1996年12月19日出生，住河北省唐山市滦南县，该公司员工。 上诉人赵磊因与被上诉人郝佳佳、张飞强、沙河市汇通物业服务有限公司物件脱落、坠落损害责任纠纷一案，不服河北省沙河市人民法院（2020）冀0582民初2182号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人赵磊及其委托诉讼代理人陈超，被上诉人郝佳佳、被上诉人张飞强、被上诉人沙河市汇通物业服务有限公司的委托诉讼代理人王佳琛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赵磊上诉请求：撤销（2020）冀0582民初2182号民事判决，发回重审。事实和理由：一审法院认定事实、法律适用及审判程序错误。一、一审法院认定2020年9月2日，涉案小区业主杨少磊家XXX室房屋掉落一铁梯子。上诉人认为该事实认定错误。1、被上诉人郝佳佳称，涉案梯子是9月2日凌晨坠落，一审判决对凌晨这一时间段没有明确认定。上诉人从未凌晨作业，凌晨发生高空坠物，在不能排除其他人为可能性的情况下，认定是上诉人责任缺乏客观性。2、上诉人认为，一审法院凭借沙河市公安局桥东派出所2020年9月18日出具的书面情况说明，认定涉案梯子就是从业主杨少磊家中坠落，且梯子所有人就是上诉人与被上诉人张飞强不妥。上诉人从未使用过涉案梯子，也不知道涉案梯子是谁的。上述情况说明记载的内容，均是他人口述，公安机关对口述并未予以认定。据此上诉人认为，仅凭该情况说明无法认定涉案梯子的所有人，更不能认定是上诉人的。3、根据相关法律规定，公安机关应当依法及时调查，查清责任人，而本案公安机关出具的情况说明，并未对责任人进行认定。二、认定上诉人与被上诉人张飞强是雇佣关系错误。上诉人与张飞强是承包关系，张飞强是案外人赵旭明介绍给赵磊的，约定张飞强承包价格为1,000元，其中包括工人、工人工资和工具。业务杨少磊及第三人物业公司应承担相应的责任。上诉人认为杨少磊家完全具备居住条件，事故发生在凌晨，本案房屋业主杨少磊在此事故发生时，是施工现场的直接管理人。第三人沙河市汇通物业服务有限公司对小区负有安全管理义务，即上诉人签订的《高空施工承诺书》不能视为第三人责任的免除。根据相关法律规定，物业服务企业等建筑物管理人应当采取必要的安全保障措施防止物件坠落的发生。未采取必要的安全保障措施的，应当依法承担未履行安全保障义务的侵权责任。一审程序违法，一审法律对被上诉人郝佳佳撤回对被告（涉案房屋业主）杨少磊的诉讼，并未作出裁定，也未送达给上诉人。上诉人当庭才得知郝佳佳对业主杨少磊的起诉被其撤回。因该程序违法，直接导致案件事实无法查清，明显侵害了上诉人的合法权益。综上，请求二审法院依法撤销一审判决，发回重审。 郝佳佳答辩称，停车位置就在我们家楼下，也没有挡消防通道，装修时楼下应当有围栏有标识，停车的时候我也不知道楼上在装修。 张飞强答辩称，事发前一天2020年9月1日，我根本没有在涉案现场楼顶施工，梯子不受我支配，也不在我管理和控制范围内。第二，赵磊跟业主沟通干活，赵磊跟业主是承包关系，赵磊跟物业签订的高空责任书。第三，我给赵磊干活，干的是日工。第四，赵旭明介绍赵磊给我，当天在楼顶上没谈妥，我没应他那事，后来三番五次打电话给我，我碍于跟赵旭明关系不错，就答应帮他把这活干了。 沙河市汇通物业服务有限公司答辩称，上诉方在施工之前与我方签订了高空施工承诺书，第一条表明施工方必须按照有关规定安全生产、文明施工，因施工发生的安全事故及损失均由施工人承担，赵磊签字按了手印。上诉状中所描述的物业服务企业即建筑管理人应采取必要安全措施，防止物件坠落的发生，我方认为梯子是由业主家掉落的，不属于物业管控的范围，签订责任书表明已尽到了告知安全防护的义务。根据《侵权责任法》第85条，归责原则适用过错推定原则，我方作为第三人的物业方，是没有过错的，不需要承担赔偿责任。 郝佳佳向一审法院起诉请求：一、依法判令被告赔偿原告冀Ｅ×××××车辆损失25000元（暂主张，待车辆车损鉴定后再变更损失数额）。二、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：沙河市汇通城市花园小区物业由第三人沙河市汇通物业服务有限公司管理。被告赵磊作为施工负责人为沙河市汇通城市花园业主杨少磊进行装修，后被告赵磊雇佣被告张飞强提供装修劳务，被告赵磊与被告张飞强为雇佣关系。2020年9月2日左右，该小区业主杨少磊XXX室房屋掉落一铁梯子，将原告郝佳佳所有的车牌号为冀Ｅ×××××迈凯车砸坏。事故发生后因调解未果，原告向一审法院提出司法鉴定申请并支出鉴定费3000元，后一审法院委托邢台市浩瀚机动车鉴定评估有限公司对车辆损失鉴定评估，评估结果为车辆事故损失为19039元。原告主张被告赵磊、张飞强在为业主杨少磊装修期间未做到安全防护义务致使梯子掉落造成其车辆损失，于2020年10月14日诉至一审法院。原告郝佳佳提交证据：1、原告身份证和车辆行驶证，证明冀Ｅ×××××车辆系原告所有，证实原告主体资格适格；2、2020年9月18日沙河市公安局桥东派出所的书面情况说明，证明被告赵磊、张飞强在702栋楼5单元顶楼住户进行装修，装修时使用的梯子跌落将原告所有的车辆砸坏，证实梯子所有人、管理人及使用人系二被告，本案是物件脱落、坠落损害责任纠纷，举证方式是倒置，梯子系二人装修时使用，作为侵权责任人，二被告应承担连带赔偿责任；3、照片5张，证实原告车辆是二被告装修时使用的梯子砸坏的事实及车辆受损的现状；4、沙河市人民法院委托邢台市浩瀚机动车鉴定评估有限公司对车辆进行鉴定的评估结论报告书，证明原告车辆损失19039元，鉴定费发票，证明原告车辆鉴定费花费3000元。被告赵磊发表质证意见：对证据1无异议；对证据2的证据指向有异议，该情况证明记载内容为“当日下午4时左右，陈艳娜因协商未果再次报警称该梯子是其工人赵磊、张飞强在楼上装修使用的”。故被告认为该份情况说明的内容均为陈艳娜自己所述，而非公安机关对事实的认定，且该情况说明全部内容当中也没有公安机关对涉案事故发生的因果关系及铁梯子的所有人进行认定；对证据3的真实性无异议，但与本案没有关联性，车辆的损失原因不是被告赵磊导致的；对证据4、5关联性有异议，原告应向实际侵权人主张其损失，而非被告赵磊。被告张飞强发表质证意见：对原告提交的证据没有异议。第三人沙河市汇通物业服务有限公司发表质证意见：对原告提交的证据没有异议。被告赵磊未提交证据。被告张飞强提交证据：聊天记录，证明是跟赵磊干活的。原告郝佳佳发表质证意见：对张飞强提交的证据没有异议，并不影响二被告承担连带赔偿责任。被告赵磊发表质证意见：对聊天记录12月2日之前的内容的证据指向不予认可，因其均为微信电话，内容无法查证；12月2日以后的均为文字，是本案立案后被告张飞强接到了法院的传票及起诉状之后与赵磊的聊天记录，故文字部分的聊天记录是被告张飞强有意而为之，故对该份证据的证据指向不认可，且被告赵磊对被告张飞强的主张并未认可，而是一直强调是包工干。第三人沙河市汇通物业服务有限公司发表质证意见：对张飞强提交的证据没有异议。第三人沙河市汇通物业服务有限公司提交证据，1、2020年8月28日被告赵磊与第三人签订的高空施工承诺书，证明因施工发生事故及损失，由施工方负担；2、赵磊身份证复印件，签承诺书进场时给第三人复印的身份证复印件，承诺书有原件。原告郝佳佳发表质证意见：对第三人提交的证据没有异议，能证实被告赵磊是施工方。被告赵磊发表质证意见：对证据1依相关法律规定，不能因被告赵磊的承诺而必然免除第三人管理及安全防护的义务，其承担了相应的侵权责任后可向实际侵权人追偿。对证据2无异议。被告张飞强发表质证意见：对第三人提交的证据没有异议。原告郝佳佳当庭表示：我车停放位置不是消防通道，是规范停车。被告赵磊当庭表示：我装修的是彩钢瓦封顶，给杨少磊装修的，住户是杨少磊，地点在汇通花园小区XXX。我按照事主杨少磊要求进行装修。我没有开门市、公司，没有营业执照，这种活以前干过，有能力干这个活。我把这个活包给被告张飞强了。施工期限没有定，材料我提供，做下来给张飞强1000元，通过中间人找的张飞强。被告张飞强当庭表示：我跟赵磊干活的，不是承包的。按天开工资，一天240元，还有别人，预计是4-5天工期。第一天我在那，第二天我不在那干，晚上出的事，第二天赵磊在那干活的。原告郝佳佳于2020年10月15日向一审法院提出财产保全申请，支出保全费320元，同日，一审法院作出保全裁定并予以执行。另原告在诉状中曾起诉杨少磊为被告，后撤回起诉。 一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任；建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。根据被告张飞强提供的微信聊天记录等证据，加之赵磊无证据证明与张飞强属承包关系，张飞强也否认承包关系，一审法院认定被告赵磊与被告张飞强为雇佣关系。被告张飞强作为提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方即被告赵磊承担侵权责任。本案案由为物件脱落、坠落损害责任纠纷，适用过错推定责任原则，属于举证责任倒置的情形，因此根据第三人沙河市汇通物业服务有限公司提交的高空施工承诺书等证据，证明施工负责人为被告赵磊，即施工负责人（管理人）赵磊无法举证证明自身不存在过错的，则应对原告的车辆损失承担赔偿责任。本案高空坠物属于个人违法行为，不属于物业管理的范围，第三人沙河市汇通物业服务有限公司不需要证明自己是否有过失，无需承担侵权责任。一审法院确认车损鉴定结果，确认车损为19,039元。原告提交保全费320元和鉴定费3,000元单据等证据，也予以确认，其诉请主张车损、保全费、鉴定费由被告承担的诉求，一审法院予以支持，以上合计22,359元，被告赵磊应予以赔偿。原告要求被告张飞强承担赔偿责任，没有法律和事实依据，不予支持。被告赵磊的辩解理由不成立，不予采信。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第八十五条之规定，判决：一、被告赵磊自本判决生效之日起十日内赔偿原告郝佳佳车辆损失22,359元。二、驳回原告郝佳佳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费426元，减半收取213元，由被告赵磊负担。 本院二审期间，上诉人当庭提交证据：证据一、沙河市气象台天气实况信息表一份，拟证明案发当日的天气情况，不存在大风将铁梯子吹倒掉落后下的客观天气。被上诉人郝佳佳质证称，天气原因跟这个没有多大关系，还是他们在装修的时候没有这种安全的意识，如果梯子放置在一个安全的位置的话，怎么可能从高空坠落下来。被上诉人张飞强质证称，对气象证明没有异议。被上诉人沙河市汇通物业服务有限公司质证称，天气是否在刮风无法判定是否是梯子掉下来的主要原因。根据过错推定，梯子掉下来是事实，但是它是否是因为放置不当或者说有没有被移动过，这种情况下都无法判定，天气这个证据不足以采信。本院认为坠落发生当日的气象情况，不足以影响本案梯子坠落的事实，故对上诉人的此项证据不予采信。证据二、上诉人与张飞强、崔泽耀、崔刚的电话录音各一份。拟证明上诉人与张飞强之间是转包关系，崔泽耀、崔刚受张飞强雇佣在现场工作。被上诉人郝佳佳质证称，他们通话录音我不清楚。被上诉人张飞强质证称，录音有断章取义的现象，但也能证明我是帮赵磊干活的。工具是赵磊的，梯子是赵磊让我借的，事发头一天赵磊是现场的第一负责人。被上诉人沙河市汇通物业服务有限公司质证称，对于电话录音我方没有异议。本院认为关于上诉人赵磊与崔泽耀、崔刚的电话录音，因崔泽耀、崔刚本人并未到庭，无法证实，对此本院不予采信；关于上诉人赵磊与被上诉人张飞强的电话录音，张飞强当庭提出异议，该录音不足以证明上诉人的主张，对此本院不予采信。证据三、现场照片打印件5张，拟证明被上诉人车辆并未在停车位上停放，被上诉人有过失，应承担相应责任。被上诉人郝佳佳质证称，小区第四期没有规定的停车位，我们停车也没有挡着消防通道，所以我觉得这个也不是问题。被上诉人张飞强质证称，对照片无异议。被上诉人沙河市汇通物业服务有限公司质证称，关于车辆停放问题，当时他们那栋楼是属于第四期，第四期是没有明确规划停车位的，所以说他们没有停在消防通道，我们也保证道路畅通，尽到了防范义务。本院认为该证据不足以证明上诉人的主张，对此不予采信。 二审认定的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案上诉人赵磊作为施工负责人为沙河市汇通城市花园业主杨少磊家进行装修，期间赵磊找到张飞强，后者进场施工，施工现场内有梯子，后梯子坠落造成他人损害形成本诉，对前述事实双方均无异议，本院予以确认。上诉人赵磊主张未用过案涉坠落梯子、不是梯子管理、使用者的证据不足，上诉人该项上诉理由不能成立。上诉人赵磊找到张飞强进场施工，并未要求工程期限，上诉人赵磊提交的证据不足以证明其与张飞强之间构成承包关系，上诉人该项上诉理由不能成立。上诉人赵磊未提交被上诉人沙河市汇通物业服务有限公司对案涉施工有过错的证据以及被上诉人郝佳佳停放车辆违规的证据，故上诉人该两项上诉理由不能成立。一审期间，被上诉人郝佳佳作为原告撤回对杨少磊的起诉，符合法律规定，上诉人该项上诉理由不能成立。 综上所述，赵磊的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费426元，由赵磊负担。 本判决为终审判决。 审判长  郭宏平 审判员  王 兵 审判员  杨冬梅 二〇二一年三月二十二日 书记员  李晓敏