河北省邢台经济开发区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）冀0591刑初16号 公诉机关邢台经济开发区人民检察院。 被告人常欢，男，1989年9月20日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地及住址重庆市梁平区。因涉嫌非法买卖枪支罪，于2019年6月24日被临时羁押于重庆市梁平区看守所，2019年7月1日被邢台市公安局开发区分局刑事拘留，同年8月6日被逮捕。现羁押于邢台市第一看守所。 辩护人睢涛，河北观颐新律师事务所律师。 邢台经济开发区人民检察院以邢开检公诉刑诉（2020）6号起诉书指控被告人常欢犯非法制造、买卖枪支罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2021年3月8日公开开庭审理了本案。邢台经济开发区人民检察院指派检察员李士宁出庭支持公诉，检察官助理王思萌出庭协助工作，被告人常欢在邢台市第一看守所通过刑事三方远程视频庭审系统参加了诉讼，被告人常欢的辩护睢涛到庭参加诉讼。现已审理终结。 邢台经济开发区人民检察院指控，2016年12月，被告人常欢经互联网搜索枪支论坛贴吧用自己临时注册的QQ号添加一QQ好友（身份不详），常欢与该QQ好友联系确定以5000元价格购买一只气枪，两人约定常欢需预交定金500元，剩余4500元货到付款。常欢将定金以无卡存现的形式存到该QQ好友提供的一中国银行账户上（账户不详），后常欢在其住处附近马路边收到该QQ网友邮寄的装有一完整气枪的快递木盒，常欢将剩余4500元支付给快递员。该气枪枪体为黑色，枪托为泛黄色木制。 2019年2月，被告人常欢因购买的气枪不好用便搜索互联网枪支论坛欲重新购买一气枪。2019年5月，常欢从ＱＱ好友“零下十八度”（ＱＱ号32×××88，其身份不详）处以1400元价格购买一气枪配件阀门，以6800元价格购买一气枪配件枪管，以1400元价格购买一气枪配件气室，以3100元价格购买一制弹工具（母鸡）。常欢将钱款通过微信转账给其朋友龚某，由龚某无卡存现给“零下十八度”提供的邮政银行卡账户（开户人杨汝东卡号62×××26）。常欢从微信好友“逸寒”（微信号×××，其身份不详）处以1000元价格购买一气枪配件镜桥，从ＱＱ好友“犯困玩意”（ＱＱ号38×××13）、“萧抡童套”（ＱＱ号33×××75）（此二ＱＱ好友为同一人，其身份不详）以3000元价格购买一气枪配件扳机、以500元价格购买一消音器。后常欢将通过邮寄收到的气枪配件组装成一支气枪。该气枪枪体为黑色，无枪托。 2019年5月27日，邢台市公安局开发区分局民警在重庆市梁平区双桂街道兴贸时代广场Ｂ1栋1单元1201室常欢住处搜查出一支气枪、99发铅弹，在重庆市梁平区双桂街道商投广场城市车影洗车店内搜查出一支气枪，在重庆市梁平区常欢岳母胡某家中搜查出一个气泵、一个气瓶，并将上述物品依法扣押。2019年6月24日至7月1日，常欢被临时羁押于重庆市梁平区看守所。经鉴定，两只气枪均以压缩气体为动力，发射气枪弹，均认定为枪支。 公诉机关就指控的事实，庭审中提交了涉案气枪、常住人口信息、到案情况、抓获证明、常欢指认枪支照片、微信转账记录截图、微信注册信息、情况说明、扣押物品清单、搜查笔录、提取笔录、被告人常欢的供述和辩解、邢台市公安局物证鉴定所鉴定书等证据予以证实。 公诉机关认为，被告人常欢违反法律规定，未经国家有关部门批准，非法制造、买卖枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法制造、买卖枪支罪追究其刑事责任，依法提请本院判处。 被告人常欢辩称，对指控的犯罪事实没有异议，对罪名有异议。其认为自己为个人爱好购买枪支，没有出售，不构成非法买卖枪支，应当是非法持有枪支。其辩护人提出的辩护意见是，一、认定被告人常欢构成非法买卖枪支罪，定罪事实不清，证据不足。1.在案证据缺乏向常欢出售枪支配件的卖家的相关资料；2号枪系购买枪支配件组装；1号枪的来历仅有常欢的供述，无其他证据佐证。2.即便认定常欢购买1号枪的事实，因案发之日常欢已持有该枪近两年半，可推定其无出售目的。二、即便认为不以出售为目的的单纯购买枪支行为也构成非法买卖枪支罪，因常欢具有自首情节，系初犯，综合考量常欢的人身危险性和社会危害性，应当在一年九个月至三年之间量刑，适用缓刑。1号枪是常欢主动交代并带领公安人员提取，如没有2号枪常欢可能不构成犯罪，不遭受刑事处罚，且到案经过显示常欢接到电话通知后到派出所，才受到首次讯问被采取强制措施。常欢未受到讯问、未被采取强制措施前，自动投案如实交代，应当认定为自首。常欢无前科劣迹，属于初犯。 经审理查明，2019年5月，常欢从ＱＱ好友“零下十八度”（ＱＱ号32×××88，其身份不详）处以1400元价格购买一气枪配件阀门，以6800元价格购买一气枪配件枪管，以1400元价格购买一气枪配件气室，以3100元价格购买一制弹工具（母鸡）。常欢将钱款通过微信转账给其朋友龚某，由龚某无卡存现给“零下十八度”提供的邮政银行账户（开户人杨汝东卡号62×××26）。常欢从微信好友“逸寒”（微信号×××，其身份不详）处以1000元价格购买一气枪配件镜桥，从ＱＱ好友“犯困玩意”（ＱＱ号38×××13）、“萧抡童套”（ＱＱ号33×××75）（此二ＱＱ好友为同一人，其身份不详）以3000元价格购买一气枪配件扳机、以500元价格购买一消音器。后常欢将通过邮寄收到的上述气枪配件组装成一支气枪。该气枪枪体为黑色，无枪托。 2019年5月27日，邢台市公安局开发区分局民警在重庆市梁平区双桂街道兴贸时代广场Ｂ1栋1单元1201室常欢住处搜查出一支气枪、99发铅弹；在常欢带领下，在重庆市梁平区双桂街道商投广场城市车影洗车店内搜查出一支气枪，该气枪为黑色枪体，泛黄色木制枪托；在重庆市梁平区常欢岳母胡某家中搜查出一个气泵、一个气瓶，并将上述物品依法扣押。经鉴定，两只气枪均以压缩气体为动力，发射气枪弹，均认定为枪支。 2019年6月24日重庆市梁平区双桂派出所民警电话联系常欢到所签字，常欢到达派出所后，民警以其涉嫌非法持有枪支罪将其抓获。6月24日至7月1日，常欢被临时羁押于重庆市梁平区看守所。 上述事实，有下列公诉机关提供并经庭审举证、质证的证据证实： 1、常欢的常住人口信息证实，常欢身份信息，在重庆市梁平区双桂派出所辖区内无犯罪记录。 2、到案情况、抓获经过证实，2019年6月24日上午9时，重庆市梁平区公安局双桂派出所民警电话联系被告人常欢到双桂派出所，常欢接电话后自行到双桂派出所，常欢被抓获，并被临时羁押于重庆市梁平区看守所，同年7月1日常欢被接回邢台。 3、涉案枪支及常欢指认照片证实，公安机关查获的被告人常欢涉案的枪支及常欢对查获枪支、铅弹进行指认的情况。 4、微信交易记录、微信注册信息证实，2019年5月6日常欢二维码付款给微信昵称“生活”550元；同日二维码付款给微信昵称“Thecityofsky”3000元。2019年5月2日常欢微信转账给微信昵称“阿鹏”1400元，同月3日给“阿鹏”6800元，同月15日给“阿鹏”4500元，同月26日给“阿鹏”1100元。2019年5月14日常欢微信转账给“户外-逸寒”1000元，19日再次转账给“户外-逸寒”3500元。与常欢的供述结合能够印证被告人供述的购买枪支配件的事实。 微信为“阿鹏”的注册信息显示，地区为四川南充，微信号为×××,电话号码为135××××9501。“户外-逸寒”微信注册信息显示，昵称为逸寒，微信号为×××，电话号码为150××××4553。 5、情况说明两份证实，邢台市公安局物证鉴定所告知查获的99发铅弹无需鉴定，不影响常欢定罪量刑；公安机关尚未与证人龚某取得联系，无法远赴四川取得龚某的相关询问证据笔录，其会继续想办法查找证人龚某。 6、被告人常欢的供述与辩解 2016年12月，其通过互联网百度搜索用临时申请的QQ号（该号已不再使用，QQ号记不得了）添加了一个QQ好友（记不清QQ名和号码），其与该QQ好友聊天称想购买一把气枪，双方商议确定以5000元价格购买一把气枪，其需先交500元定金，待气枪交付时再付尾款。之后该网友给其一中国银行卡号（卡号记不清了），其给该QQ好友无卡存现500元，并给该好友发一个乱写的名字（记不清了），收货地址是重庆市梁平区。过了没有几天送快递的与其联系，其在之前租房的附近马路边取了快递，快递是一个长方形的木盒。其用手掂了掂，重量感觉应该就是气枪，就把剩余的4500元给了快递员。将木盒拿回家后，其打开发现里面就是一个完整的气枪。该气枪长约70厘米，口径为5.5毫米，由浅黄色木托，黑色的枪管、瞄准镜、气室等组成。其用该气枪在梁平山区里面打过两三次靶，打的都是空瓶子和木头。 后因为该枪打不准东西，就想再买一把气枪玩。2019年三月（农历），其通过手机百度搜索添加了一个ＱＱ名为“零下十八度”（32×××88）的网友，其问该好友有没有好一点枪管的气枪，对方说最好是配售价为6800元的德瓦枪管，另外气室与阀门分别都是1400元，但是对方的气枪没有扳机。其害怕被骗就决定先买阀门，并问对方付款方式，对方给其发了一账号（邮政银行卡，开卡人杨汝东，卡号62×××26），因其附近没有邮政银行，就让朋友龚某（四川南充人，打工时认识的，具体身份信息不知道，其手机里保存的名字是阿鹏，号码是135××××9501）去他当地的邮政银行给“零下十八度”提供的账号无卡存款1400元，后其给“零下十八度”提供了收货地址、姓名及本人的电话（记得大概写的是重庆渝北民心家园或者是重庆市江北区五里店朱江国际一区，陈肖福或陈超，电话185××××2576，详细的记不清了），“零下十八度”让其将聊天记录删除。过了一段时间，快递公司给其联系取了快递，具体哪家快递公司、从哪邮过来等信息记不住了。后其还按照之前的方法从“零下十八度”购买了枪管与气室，组成了枪体。因为需要铅弹，其又在“零下十八度”处最后买气室时花了3100元买了“母鸡”（制弹工具），这几笔钱都是龚某替其给的“零下十八度”，其又通过微信转给龚某。其一共给“零下十八度”转了12700元，从“零下十八度”处购买的气枪配件都是其让龚某替其无卡存现交付的，枪支配件是邮寄过来的。 因为没有扳机无法发射，其就通过ＱＱ与网名为“犯困玩意”（38×××13）、“萧抡童套”（33×××75）联系，最后确定以3000价格购买一个扳机，后网名为“犯困玩意”（38×××13）、“萧抡童套”（33×××75）给其发过来一个微信二维码（现在找不到了），其通过微信给对方转了3000元，然后其给对方发了编的重庆渝北区民心家园、陈肖福或陈超，电话185××××2576的收货信息，过了一段时间就收到了扳机。但是正常用的话声音太大，其就按照之前的方法花了500元从网名为“犯困玩意”（38×××13）、“萧抡童套”（33×××75）那里购买了消音器，扳机和消音器都是邮寄的。其从微信昵称为“逸寒”（微信号为×××）处以1000元价格购买了镜桥，镜桥也是邮寄的。后其将这些枪支配件组装成气枪，这只枪没有枪托，枪体是黑色的，扳机是银色的，长约70公分左右。 没有枪托的这把枪是公安机关在其家中的卧室里搜出来的，2016年那只气枪其放在朋友那，朋友以为是钓鱼竿，那把枪是其主动交出的。这两把气枪都在公安机关扣押着。母鸡也交给公安机关了。从其家里搜出的铅弹是其从网上买的，具体什么时间、从谁的手里买的想不起来了。 7、邢台市公安局物证鉴定所邢公物鉴（痕）字﹝2019﹞26号鉴定书证实，涉案枪支检材一弹丸枪口速度为244.54米/秒，经计算其枪口比动能为226.53焦耳/平方厘米；涉案枪支检材二弹丸枪口速度为178.11米/秒，经计算其枪口比动能为86.50焦耳/平方厘米；检材一、检材二均以压缩气体为动力，发射气枪弹；依据公安部公通字[2010]67号《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》中鉴定标准第三条之规定，均认定为枪支。 8、搜查、提取笔录及扣押物品决定书证实，2019年5月27日公安机关对位于重庆市梁平区双桂街道兴贸时代广场Ｂ1栋1单元1201室常欢家中搜查，从常欢的卧室搜查出无枪托、黑色枪身疑似气枪一支，铅弹99发。同日在常欢带领下，公安机关在重庆市梁平区双桂街道商投广场城市车影洗车店内过道一黑色提包内提取气枪一把（黑色枪身、木制枪托）；在梁平区常欢岳母胡某家中的二楼中间屋墙角提取一气泵和气瓶。以上查获物品公安机关均进行扣押。 被告人常欢辩护人提交以下两份证据。1、常欢亲人的身体状况，拟证实常欢妻子及父母身患疾病；2、高铭暄在2019年6月25日人民法院报上发表的文章《如何理解刑法中的非法买卖枪支概念》，拟证实常欢的行为应认定为非法持有枪支。 公诉机关的质证意见为：证据1与本案无关联性；证据2不符合法定证据种类，无证明力。 本院认为，被告人常欢违反枪支管理法规,非法持有以压缩气体为动力的枪支二支,其行为已构成非法持有枪支罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人常欢构成制造、买卖枪支罪，经查，无枪托的气枪根据在卷的微信转账记录、枪支、被告人供述等证据能够认定常欢存在购买枪支配件拼装枪支行为，但泛黄色枪托的气枪除被告人供述外，无其他证据佐证枪支买卖行为。根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第（二）项规定，制造、买卖以压缩气体为动力的非军用枪支需达到二支以上才构成非法制造、买卖枪支罪，本案在卷证据仅能认定被告人购买和拼装一支以压缩气体为动力的枪支，并不构成非法制造、买卖枪支罪，被告人在购买、拼装无枪托的气枪后持续持有，与其持有的泛黄色枪托的气枪形成持有二支以压缩气体为动力的非军用枪支的事实，构成非法持有枪支罪。故公诉机关指控的被告人犯非法制造、买卖枪支罪不能成立。被告人常欢在接受询问时如实供述其犯罪事实，并经电话通知自行到案，如实供述自己的罪行，构成自首，依法可以对其从轻处罚。辩护人及被告人关于本案不构成非法制造、买卖枪支罪，构成非法持有枪支罪的辩护意见，本院予以采纳。辩护人提出的被告人构成自首的辩护意见，本院予以采纳。辩护人提出适用缓刑的辩护意见，因涉常欢持有枪支的枪口比动能较高，危害性较大，不宜适用缓刑，故该辩护意见本院不予支持。 综合被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对社会危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第四十五条、第六十七条第一款、第六十一条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第（二）项的规定，判决如下： 一、被告人常欢犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年九个月； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年6月24日起至2021年3月23日止。） 二、侦查机关扣押的气枪两支、铅弹九十九发、气泵一个、气瓶一个予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省邢台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  张文杰 人民陪审员  王丽霞 人民陪审员  侯 阳 二〇二一年三月二十三日 书 记 员  杨辰南