山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终183号 上诉人（原审原告）：青岛东一胶带有限公司，住所地青岛市即墨区蓝村镇。 法定代表人：RYUYEONGSIK（柳瑛植），董事长。 委托诉讼代理人：刘冉，山东元衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韩文良，山东元衡律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：庞玉军，男。 委托诉讼代理人：牛世光，青岛即墨通济法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：姜波，青岛即墨通济法律服务所法律工作者。 上诉人青岛东一胶带有限公司（以下简称东一公司）与上诉人庞玉军因劳动争议纠纷一案，均不服青岛市即墨区人民法院（2020）鲁0282民初6055号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 东一公司上诉请求：撤销原判，改判驳回庞玉军全部诉讼请求或发回重审。其上诉的主要理由是：青岛市即墨区劳动人事争议仲裁委员会认定的事实不清，适用的法律错误。第一，东一公司为庞玉军缴纳社会保险，相关医疗费和住院伙食补助费、护理费均应由社保基金拨付，自费部分的医疗费用也不应由我公司负担；第二青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定的停工留薪期过长，超过了最长期限12个月的规定，且计算标准有误；第三，庞玉军索要超产奖和岗位津贴不应支持，庞玉军2019年6月-2020年3月所在的车间辅助人员岗位并不发放超产奖和岗位津贴。另外，劳动仲裁委在计算停工留薪期工资时已包含了全部工资待遇，不应再进行重复计算。 庞玉军辩称：一、根据青人社发【2016】31号文件第八条规定，相关医疗费、伙食补助费、护理费应由东一公司承担；二、东一公司所称的停工留薪期不超过12个月没有法律规定，一审判决正确；三、东一公司所称的计算停工留薪期工资时包含全部的工资待遇没有事实及法律依据。 庞玉军上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判或发回重审。二、本案一审、二审诉讼费等相关费用由东一公司承担。其上诉的主要理由是：一、一审判决事实认定不清，违背了司法公正的要求。本案一审开庭时庞玉军提交的两份证据及东一公司提交的证据是认定本案解除劳动合同的关键证据，一审法院没有在判决书中列明，没有对证据的真实性、合法性、关联性进行评价及确认，违反了民诉法的辩论原则。二、东一公司应当支付庞玉军解除劳动合同经济补偿金，一审法院事实认定不清，适用法律错误。1、庞玉军提交解除劳动合同通知书、邮寄快递单经东一公司质证确认，通知书列明庞玉军解除理由为：东一公司没有依法缴纳社会保险、没有依法支付劳动报酬、没有支付停工留薪期工资等。理由符合劳动合同法38条第一款未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；第二款未及时足额支付劳动报酬的；第三款未依法为劳动者缴纳社会保险费的规定。劳动仲裁及一审法院均查明庞玉军于2007年9月到东一公司出工作，东一公司缴纳社保的时间为2008年5月，没有依法缴纳社保。劳动仲裁及一审法院均查明东一公司未依法支付庞玉军停工留薪期工资及超产奖、岗位津贴及停工留薪期工资，属于未足额及时支付劳动报酬。东一公司明显违背法律规定，庞玉军解除劳动合同理由充分，一审法院仅以“应视为东一公司为庞玉军缴纳社会保险”而否认庞玉军主张的经济补偿金，显然没有查明事实，适用法律错误。 东一公司辩称：庞玉军在仲裁时称劳动合同没有解除，仲裁就支持了其相关停工留薪期工资及超产奖的劳动待遇，该劳动待遇已经过了仲裁确认。其又在一审时提出了解除劳动合同的申请，东一公司认为这不属于因我公司违反劳动合同法第38条规定等被迫提出解除劳动合同，同时又根据山东省高级人民法院民一庭颁布的涉疫情劳动争议案件法官会议纪要第四条，我方认为其经济补偿金不应支持，对此一审判决是正确的。 东一公司向一审法院起诉请求：1、判决东一公司不支付庞玉军医疗费1954.8元、2017年12月10日至16日住院伙食补助费120元；2、判决东一公司不支付庞玉军2017年12月10日至2018年6月15日停工留薪期工资29702.88元、2019年10月26日至11月30日停工留薪期工资5096.54元；3、判决东一公司不支付庞玉军2019年6月至2020年3月超产奖及岗位津贴11300元；4、本案的诉讼费及其他诉讼费用由庞玉军承担。 庞玉军向一审法院起诉请求：一、判决东一公司支付庞玉军工伤医疗费4720.43元、停工留薪期工资43435元、高温费4480元、年假工资55550元、护理费2200元、交通费800元、住院伙食补助费840元、停工留薪期护理费15000元、未足额支付2019年6月至2020年3月工资22500元、一次性就业补助金175608元、解除劳动合同经济补偿金76544元。二、本案诉讼费用由东一公司负担。 一审法院认定事实：庞玉军于2007年9月19日到东一公司处从事操作工工作，双方签订书面劳动合同，最后一次劳动合同双方自2018年1月1日起签订无固定期限书面劳动合同，东一公司自2008年5月至2020年4月为庞玉军缴纳社会保险。 2017年12月10日14时20分许，庞玉军参加东一公司的年末聚餐，在酒店吃完饭准备回家时在酒店院里扭伤右腿。2018年3月23日，庞玉军提起工伤认定申请，2018年8月15日，青岛市即墨区人力资源和社会保障局认定庞玉军受到的事故伤害属于工伤。2018年11月7日，青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定庞玉军的伤残构成九级，生活自理障碍程度为无生活自理障碍。2019年12月23日，青岛市劳动能力鉴定委员会确认庞玉军的受伤部位停工留薪期限为12个月，取内固定术后2个月。 庞玉军于2017年12月10日到解放军401医院住院治疗6天。2018年3月23日之前支付医疗费1963.5元社保基金未拨付。庞玉军出院后在家休养，于2018年6月16日回东一公司处上班。2019年10月26日至11月1日在解放军971医院取内固定，出院后于2019年12月1日开始回东一公司处上班。双方劳动关系于2020年4月解除。 庞玉军的工资东一公司每月通过银行转账的形式发放至2020年2月。第一次住院治疗前12个月实发月平均工资为5743元，第二次住院前12个月实发月平均工资为5348元。2017年6月至9月，东一公司分别支付庞玉军高温补贴290元、300元、180元、250元。2018年6月至9月，东一公司分别支付庞玉军高温补贴168元、434元、406元、364元。 东一公司支付庞玉军2017年12月实发病假工资904.8元、2018年1月实发工资907.5元、2月实发工资826元、3月实发工资802元、4月实发工资909元、5月实发工资900元、6月实发病假工资562元；2019年11月实发工资1235元。 2018年12月，东一公司已支付庞玉军年休假工资2052.87元，2019年带薪年休假庞玉军已休。 庞玉军2017年6月至2018年12月工资表中载明东一公司发放庞玉军数额不等的岗位津贴和超产奖。 2020年3月6日，庞玉军向青岛市即墨区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请仲裁，请求裁决：1、要求被申请人青岛东一胶带有限公司支付申请人庞玉军工伤医疗费4720.43元、停工留薪期工资43435元、2010年至2018年高温费4480元、2010年至2018年年假工资55550元、护理费2200元、交通费800元、住院伙食补助费840元、停工留薪期护理费15000元、2019年6月至2020年3月工资差额11300元及25%的赔偿金2825元、一次性伤残补助金差额28845元、一次性就业补助金175608元、解除劳动合同赔偿金148920元、过节福利400元。仲裁委员会经审查，于2020年4月17日作出了青即劳人仲案字[2020]第303号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人青岛东一胶带有限公司在本裁决书生效之日起十五日内一次性支付申请人庞玉军医疗费1954.8元、2017年12月10日至16日住院伙食补助费120元。二、被申请人青岛东一胶带有限公司在本裁决书生效之日起十五日内一次性支付申请人庞玉军2017年12月10日至2018年6月15日停工留薪期工资29702.88元、2019年10月26日至2019年11月30日停工留薪期工资5096.54元。三、被申请人青岛东一胶带有限公司在本裁决书生效之日起十五日内一次性支付申请人庞玉军2019年6月至2020年3月未足额支付超产奖及岗位津贴共计11300元。四、驳回申请人庞玉军的其他仲裁请求。东一公司、庞玉军均对该仲裁裁决书不服，向一审法院提起诉讼，要求判如所请。 一审法院认为，庞玉军2017年12月10日受事故伤害，2018年3月23日庞玉军提起工伤认定申请，2018年3月23日之前支付的医疗费1963.5元及2017年12月10日在解放军401医院住院6天的住院伙食补助费120元、护理费600元由东一公司负担。庞玉军要求的医疗费过高且过高部分无事实依据，过高部分一审法院不予支持。庞玉军第二次住院期间的住院伙食补助费应由社保基金拨付。庞玉军主张的交通费无事实及法律依据，一审法院不予支持。 东一公司提交的2017年6月至2018年12月工资表中载明发放庞玉军数额不等的岗位津贴和超产奖，东一公司未提交庞玉军2019年6月至2020年3月岗位津贴和超产奖的发放证据，应承担举证不能的责任，庞玉军要求东一公司支付2019年6月至2020年3月未足额支付岗位津贴和超产奖11300元，一审法院予以支持。 庞玉军2017年12月10日受伤经鉴定停工留薪期为12个月，期间庞玉军于2018年6月16日回单位上班，东一公司应以庞玉军住院治疗前月平均工资5743元的标准支付庞玉军2017年12月10日至2018年6月15日期间的停工留薪期工资，但期间东一公司已支付的工资应予扣除，即5743元×6+5743元÷21.75元×4-904.8元-907.5元-826元-802元-909元-900元-562元=29702.88元；庞玉军于2019年10月26日住院取内固定，经鉴定停工留薪期为2个月，期间庞玉军于2019年12月1日回单位上班，东一公司应庞玉军第二次住院前月平均工资5348元为标准支付庞玉军2019年10月26日至2019年11月30日停工留薪期工资，期间东一公司已支付的工资应予扣除，即5348元×1+5348元÷21.75元×4-1235元=5096.54元。 庞玉军2017年至2018年防暑降温费、2018年未休带薪年休假工资东一公司已发放，2019年庞玉军已休年休假。2010年至2016年防暑降温费、2010年至2017年未休带薪年休假工资的请求已过支持时效。庞玉军要求的高温费及年假工资，一审法院不予支持。 庞玉军请求停工留薪期护理费无事实及法律依据，一审法院不予支持。 双方劳动合同于2020年4月解除，东一公司应支付庞玉军一次性就业补助金6360元×12=76320元。 劳动合同法于2008年1月开始实施，东一公司于2008年5月即为庞玉军缴纳社会保险，应视为东一公司为庞玉军缴纳社会保险，因此庞玉军要求东一公司支付解除劳动合同经济补偿金，一审法院不予支持。 综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款，《工伤保险条例》第十七条第一款、第四款、第三十三条第一款、第三十七条（二）项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，之规定判决：一、驳回青岛东一胶带有限公司的诉讼请求。二、青岛东一胶带有限公司于判决生效后十日内一次性支付庞玉军医疗费1963.5元、住院伙食补助费120元、护理费600元。三、青岛东一胶带有限公司于判决生效后十日内一次性支付庞玉军2017年12月10日至2018年6月15日停工留薪期工资29702.88元、2019年10月26日至2019年11月30日停工留薪期工资5096.54元。四、青岛东一胶带有限公司于判决生效后十日内一次性支付庞玉军2019年6月至2020年3月超产奖和岗位津贴11300元。五、青岛东一胶带有限公司于判决生效后十日内一次性支付庞玉军一次性伤残就业补助金76320元。六、驳回庞玉军的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务及其他义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。案件受理费15元（东一公司预缴5元、庞玉军预缴10元），由东一公司负担。 本院二审查明的事实与原审查明的事实一致。 本院认为，本案双方争议的焦点为：1、东一公司应否向庞玉军支付社保基金未拨付的相关医疗费和住院伙食补助费及护理费；2、庞玉军停工留薪期的确定是否合理；3、东一公司应否向庞玉军支付超产奖和岗位津贴；4、东一公司应否向庞玉军支付解除劳动合同经济补偿金。 对于第一个诉争焦点，本院认为，《工伤保险条例》第十七条第一款规定：“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长”；第四款规定：“用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担”。本案中，庞玉军系2017年12月10日发生工伤，东一公司作为用人单位未在《工伤保险条例》第十七条第一款规定的时限内为庞玉军申请工伤认定。依照上述规定，东一公司应当向庞玉军支付该时段内社保基金未拨付的相关医疗费和住院伙食补助费。依据《工伤保险条例》相关规定，对工伤职工停工留薪期内的护理，系用人单位的法定义务。原审据此判令向庞玉军支付社保基金未拨付的相关医疗费和住院伙食补助费及护理费，并无不当。 对于第二个诉争焦点，本院认为，《工伤保险条例》第三十三条第二款规定：“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”。本案中，庞玉军2017年12月10日受伤经鉴定停工留薪期为12个月，2019年10月26日住院取内固定，经鉴定停工留薪期为2个月。对庞玉军停工留薪期的鉴定符合上述规定，且庞玉军发生工伤后于2018年6月16日即恢复正常工作，原审依据实际情况确定支付停工留薪期工资的期间仅为7个多月。东一公司主张庞玉军停工留薪期超过了最长期限12个月的规定，与实际情况不符，本院不予采信。 对于第三个诉争焦点，本院认为，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。依据上述规定，用人单位应当对劳动者的工资数额及工资发放情况负有举证责任。本案中，庞玉军2019年以前的工资发放记录中显示东一公司每月向庞玉军支付数额不等的岗位津贴和超产奖。而在庞玉军主张的2019年6月至2020年3月期间，东一公司未提供证据证明已向庞玉军支付上述期间的岗位津贴和超产奖。故，应由东一公司承担举证不能的法律后果。原审据此依庞玉军之主张判令东一公司向庞玉军支付2019年6月至2020年3月未足额支付岗位津贴和超产奖11300元，并无不当。 对于第四个诉争焦点，本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定：“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼”。依据上述规定，劳动争议仲裁是劳动争议诉讼的必经前置程序。劳动争议诉讼的请求应当与劳动仲裁的请求一致或具有不可分性。本案中，庞玉军在仲裁中并无关于解除劳动合同经济补偿金的请求，且庞玉军向东一公司提出解除劳动合同系在本案仲裁裁决作出后，其在一审中提出的解除劳动合同经济补偿金的请求系基于新的事实提出的独立请求。庞玉军关于解除劳动合同经济补偿金的请求应当另行通过仲裁解决，本案对此不作处理。 综上，东一公司与庞玉军的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决处理结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人青岛东一胶带有限公司与上诉人庞玉军均担。 本判决为终审判决。 审判长 马 喆 审判员 齐 新 审判员 孙向东 二〇二一年三月二十九日 书记员 王冉冉 书记员 于国英