江苏省盐城市大丰区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0982民初669号 原告：江苏宏远建设集团有限公司，统一社会信用代码913209227558999077，住盐城市滨海县八巨镇财源路12号101-102室。 法定代表人：祁杰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：姚竹平，江苏姚竹平律师事务所律师。 被告：江苏黄海港城实业有限公司，统一社会信用代码91320982569129749Y，住所地盐城市大丰区港区城东路东侧海韵家园1幢。 法定代表人：夏爱根，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：吴跃兵，盐城市大丰区大丰港法律服务所法律工作者。 原告江苏宏远建设集团有限公司（以下简称宏远建设公司）与被告江苏黄海港城实业有限公司（以下简称港城实业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月19日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告宏远建设公司的委托诉讼代理人姚竹平，被告港城实业公司的委托诉讼代理人吴跃兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告宏远建设公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付原告工程款人民币154567.99元；2.判令被告赔偿原告损失380562.24元（其中逾期付款利息人民币8万元，停工损失赔偿300562.24元，具体分项详见鉴定报告）；3.本案诉讼费、保全费、鉴定费5800元、保险费2670元，由被告承担。事实和理由：2014年6月28日，原告与大丰市港城建设发展有限责任公司签订大丰港城幼儿园工程施工合同，大丰港城建设发展有限公司注销，由被告江苏黄海港城实业有限公司接管。合同签订后，原告按约施工履行义务，现工程于2016年1月10日己经验收合格并交付使用，但被告未按约定付款。2016年10月20日，原、被告承担240天延期责任，造成原告损失以及被告严重违约，对此被告至今未予支付。原告为了维权，依法提起诉讼，望支持诉请。 被告港城实业公司辩称，1.原告主张中关于欠付的工程款我们认可154567.99元，欠款利息要按照对应应付而未付时间计算，利率标准按中国人民银行流动资金同期贷款利率计算；2.对于原告主张的窝工损失和违约金没有事实根据和法律依据，在整个案件履行过程中，被告确实存在工程款逾付的现象，但在工程的施工过程中，工程款的逾付仅占30%左右，案涉工程的工程款为772万，原告主张的利息为10万余元。也就是说，被告在案涉过程中存在违约的所造成的利息损失仅为3万元左右，不可能造成原告发生窝工240天。对是否造成实际窝工，是否存在原告的主观故意或者消极行为导致扩大的可能。或者说原告对该部分损失根本没发生；3.鉴定中心在鉴定前向大丰法院发出函件（2020年9月22日）要求原告对窝工时间的具体内容和时间节点项目进行举证，但至今并没有发现原告举出相应证据证明窝工实际发生损失的存在和相应的支付依据；4.关于利息损失超过法定诉讼时效的部分不应当支持，根据原被告双方的合同约定，工程款的支付是按进度进行支付，案涉工程的审计是2017年2月8日出具的，也就是说对于被告逾期支付工程款分段造成的利息损失应当进行分段计算，对超过了原告主张时，已超过的部分不应当支持；5.原告要求承担违约金48万没有事实根据和法律依据，对双方的施工合同关系没有异议，原告按照合同已经完成了施工。 当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷予以佐证，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2013年5月30日，原告宏远建设公司中标承建了被告港城实业公司（原大丰市港城建设发展有限责任公司）实施的大丰港城幼儿园工程。2014年2月8日，被告港城实业公司（原大丰市港城建设发展有限责任公司）向原告宏远建设公司发出《关于对“大丰港城幼儿园工程重新选址后提请相关合同条款进行调整的函”的回复》，载明：“江苏宏远建设集团有限公司：针对你方提出的‘关于大丰港城幼儿园重新选址后提请相关合同条款进行调整的函’，我方作如下回复：1、材料价格的结算：工程结算时开工月份指导价（或信息价）与工程招标时指导价（或信息价）的差价由你单位承担或受益，同时材料价格的风险调整按苏某价【2008】67号文执行，文件执行时以开工月份材料指导价（或信息价）格为基准价；2、人工工资的结算：工程结算时苏某函2013【549】号文规定的人工工资单价与工程招标时苏某函[2013]111号规定的人工工资单价的差价由你单位承担或受益，但工程开工后如发生人工工资等国家政策性文件调整，在结算时本项目均不予执行；3、如我单位不能按期支付工程价款，则逾期未支付部分工程款按中国人民银行同期流动资金贷款基准利率计算相应利息给你单位；4、工程付款及其他条款均按原招标文件和你方原投标文件执行。因上述1-3项引起工程价款的变化，在结算时税前计入工程总造价（不再另计其他任何费用）。”2014年4月28日，案涉工程开工建设。 2014年6月8日，原告宏远建设公司与被告港城实业公司（原大丰市港城建设发展有限责任公司）签订《建设工程施工合同》一份，载明：“第一部分协议书一、工程概况工程名称：大丰港城幼儿园工程工程地点：大丰港经济区工程内容：房屋建筑工程施工，具体以发包人提供的施工图和工程量清单为准。资金来源：自筹二、工程承包范围承包范围：发包人提供的施工图和工程量清单全部内容三、合同工期开工日期：2014年月日竣工日期：2014年月日合同工期总日历天数300日历天四、质量标准工程质量标准：相关工程质量验收规范合格标准五、合同价款金额（大写）：柒佰伍拾伍万陆仟柒佰陆拾柒元陆角叁分(人民币）￥7556767.63元。第二部分通用条款（略）第三部分专用条款26、工程款（进度款）支付双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：本工程无预付款，基础完成经验合格后付承包人自行完成部分合同价款的10%,工程主体结构完成经验收合格后付承包人自行完成部分合同价款的40%,竣工验收合格后付至承包人自行完成部分合同价款的65%，竣工验收合格后满一年付至审计结算价款的80%，竣工验收合格满两年付至审计结算价款的95%,本工程质量保证金为审计结算价款的5%，竣工验收合格满3年付至审计结算价款的98%,竣工验收合格满5年结清。按以上进度付款，无任何利息补偿，本工程结算最终以大丰市审计局审计结论为准。35.2双方约定的承包人其他违约责任：1、工期（中标日历天数），承包人不得以任何借口停工怠工，不能按期完成工程的,违约金计算标准为逾期一天完工按2000元计算违约金。2、实际施工过程中，如果达不到承诺质量目标，承包人必须无偿整改达到承诺质量目标，另按工程合同价款（扣除发包人部分暂列金额）的5%向发包人支付违约金，直接从本工程的履约保证金或工程款中扣除。由此造成的工期延误将不予顺延，给发包人造成实际损失的还将承担经济赔偿责任。”合同签订后，原告宏远建设公司按约进行了施工，案涉工程的主体分部工程于2014年10月30日验收合格。 2014年12月25日，原告宏远建设公司向被告港城实业公司发出工程联系单一份，载明：“根据合同约定我司承建贵公司（幼儿园项目）十月三十一日经业主、监理设计，勘探及监督机构验收主体合格。贵公司未按合同约定支付工程款。现项目施工到装修及安装进度我方已无法支付农民工工资及材料款，现因资金问题望贵公司及时支付工程款，不影响施工进度。望贵公司尽快予以答复，我方已无法垫资进行施工，无法保证施工工期及交付。”被告港城实业公司在该工程联系单上予以盖公章。2016年1月10日，案涉工程竣工验收。 2017年1月19日，原、被告双方就案涉工程审计会办，并形成会议纪要一份，其中会议纪要第二项载明：“工期延误责任认定书中本工程于2016年1月10日竣工，合同工期300工日，实际工期600日历天，建设单位承担240天，施工单位承担60日历天，合同专用条款约定延误一天违约金为每逾期一天完工按2000元结算违约金，是否按合同约定扣除？结论：按合同执行扣除。” 2017年2月8日，盐城市大丰区审计局就案涉工程出具大审固报〔2017〕74号审计报告，载明审计结果：“大丰港城幼儿园工程决算报审价9318858.09元，审计核定7728399.61元，审计核减1590458.48元。” 2020年8月11日，原告宏远建设公司向本院提交鉴定申请书，本院依法委托江苏三实工程管理咨询有限公司对案涉大丰港城幼儿园工程停工损失进行司法鉴定。在鉴定过程中，江苏三实工程管理咨询有限公司于2020年9月22日发函，要求提供停工240天及停工时间具体起止日期证明资料；证明外墙脚手架搭设、拆除时间的资料；外墙脚手架搭设施工方案、现场施工影像资料及能证明脚手架用量的相关证明如图纸、材料用量表以及提供其他与停工损失相关的资料。原告未能按其发函要求提供相应的补充资料，仅提供施工图纸一份。2020年12月6日，江苏三实工程管理咨询有限公司出具三实价鉴[2020]1115号《关于大丰港城幼儿园工程停工损失司法鉴定报告书》，载明鉴定结果：“大丰港城幼儿园工程停工损失合计300562.24元。（大写：叁拾万伍佰陆拾贰元贰角肆分）具体详见损失清单明细”另该鉴定报告书中“大丰港城幼儿园工程停工损失费用清单明细下”第4项载明：“‘搅拌机、震动机、小型机械租金，小计1500*8=12000元’该项未提供租赁合同书，根据常规施工市场调研：震动机、小型机械为自有机械不考虑租金；搅拌机根据江苏省施工机械台班2007年单价表考虑停置台班费，价格为109.96元/台班，天数为240天。”以及第5项载明：“‘管理人员中，停工损失300天，甲方承担240天，我主承担60天：项目经理工资。’该项未提供停工期间上述人员在岗证明资料及工资发放证明资料。现根据该建筑工程规模、正常在施工市场考虑，现场停工期间考虑一名项目经理、一名资料员、一名安全员、一名值班人员。工资参照常规现场施工市场调研价。”被告港城实业公司对该鉴定报告提出异议，其认为鉴定结论参照的相关证据缺乏事实根据，因原告未根据鉴定要求提供停工240天及停工时间具体起止日期证明资料、外墙脚手架搭设、拆除资料等，无法证明窝工形成的原因、是否存在真实窝工及发生的起止时间段，从而无法确认窝工造成损失组成及原告存在损失的事实，故该鉴定结论不客观、不真实、不能作为定案依据。对此，鉴定人员凌某在接受询问时陈述，“根据竣工资料（会办纪要）当中载明的工期延误300天，造成责任的，被告承担240天，原告承担60天。我们是按照载明的由黄海港城承担240天为基数计算的。原告只提供了图纸。按照目前的资料无法得出结论，但我们是按照一般正常情况下的施工现场得出结论的。我们塔吊停工损失是有明确依据的，依据报停单和合同，脚手架是按照图纸和2014版江苏省建筑与装饰工程计价定额、建筑施工脚手架安全技术统一标准GB51210-2016等相关资料计算的工程量。脚手架钢管等周转材料的租金正常施工都是进行租赁且卷宗资料也提供了租赁合同，明确为租赁。停工仅考虑钢管的租金和扣件的租金，价格详见合同。天数由法院定。搅拌机、震动机，小型机械租金由于未能按照函件提供相关资料，只能根据常规施工市场调研，震动机，小型机械为自有机械不考虑租金。搅拌机是根据江苏省施工机械台班2007年单价表考虑停置台班费。搅拌机停工现场有无，按实计算。清单明细中的第4、5因为原告没有提供相关证据，我们都是按照正常情况下有的情况计算的。除了脚手架、塔吊是具实算的，其他的都是根据一般有的情况下计算的。第4项的价格是有依据的，第5项价格是市场行情价。”另，原告为此支付鉴定费5800元。 另查明，2014年4月15日，原告宏远建设公司与大丰市双龙建筑机械设备租赁有限公司签订了《塔机租赁合同书》一份，约定塔机租金为450元/台/天，退场费10000元/台等内容。2015年12月30日，大丰市双龙建筑机械设备租赁有限公司向原告宏远建设公司出具“收款收据”一份，载明：“交款单位江苏宏远建设集团有限公司大丰港城幼儿园；收款方式现金；人民币（大写）壹拾贰万伍仟元整¥125000.00；收款事由大丰港城幼儿园塔吊租金。”2014年6月2日，原告宏远建设公司与大丰市建工钢模出租站签订了《周转材料租赁合同》一份，约定钢管每天每米0.01元，扣件每天每只0.008元等内容。2016年3月15日，大丰市建工钢模出租站向原告宏远建设公司出具“收据”一份，载明：“交款单位港城幼儿园；收款方式现金；人民币（大写）贰拾万元壹仟元整¥201000元；收款事由租金款。” 又查明，2019年4月8日，原告宏远建设公司就本案纠纷向本院提起(2019)苏0982民初1995号民事诉讼。审理过程中，原告宏远建设公司向本院提出的撤诉申请，本院于2019年12月16日作出(2019)苏0982民初1995号之一民事裁定书，裁定如下：准许原告江苏宏远建设集团有限公司撤诉。 审理中，原、被告双方一致确认被告未支付的工程款为154567.99元，逾期付款利息为8万元。 本院认为，原告宏远建设公司与被告港城实业公司签订的《建设工程施工合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按照合同的约定履行其权利义务。根据《建设工程施工合同》的约定，被告港城实业公司应于竣工验收合格满5年向原告宏远建设公司结清工程款，案涉工程于2016年1月10日竣工验收且已经盐城市大丰区审计局审计结算，故原告主张被告给付工程款154567.99元的诉请，于法有据，本院予以支持。关于原告主张的逾期利息损失8万元，被告港城实业公司在本案审理中对该逾期利息8万元予以认可，故本院依法对该项损失予以确认。关于原告主张的停工损失300562.24元，根据原、被告提供的证据，双方均未就停工的原因予以证实明确，但根据双方已于2017年1月19日达成的工程审计会办纪要第二项载明的内容，案涉工程确实存在停工事实（案涉工程共停工300天，建设单位承担240天，施工单位承担60天）。因原告在诉讼过程中未能提供证据证实其停工的起止时间，未能提供证据充分证实其停工损失的具体项目和相应的数额，鉴定机构就原告停工损失的鉴定亦是依照通常状况下的一般性评估，故该鉴定意见并不能作为原告实际损失发生数额的依据。考虑到停工即停工损失的客观存在，结合本院查明的事实以及双方的陈述以及在前次诉讼中的情况，本院酌定原告因案涉工程的停工损失为12万元。综上，被告港城实业公司赔偿原告宏远建设公司损失合计20万元（逾期付款利息损失8万元+停工损失12万元）。关于原告主张的鉴定费5800元，经审查本院酌定原告承担3867元，被告承担1933元。关于原告主张的保险费2670元，原、被告未就该费用予以约定，且不符合法律规定，故本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告江苏黄海港城实业有限公司于本判决生效之日起15日内给付原告江苏宏远建设集团有限公司工程款154567.99元。 二、被告江苏黄海港城实业有限公司于本判决生效之日起15日内赔偿原告江苏宏远建设集团有限公司逾期付款利息损失8万元，停工损失12万元，合计人民币20万元。 三、被告江苏黄海港城实业有限公司于本判决生效之日起15日内给付原告江苏宏远建设集团有限公司鉴定费1933元。 四、驳回原告江苏宏远建设集团有限公司其他诉讼请求。 如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9236元，由原告江苏宏远建设集团有限公司负担2589元，由被告江苏黄海港城实业有限公司负担6647元；诉讼保全费5000元，由原告江苏宏远建设集团有限公司负担1402元，由被告江苏黄海港城实业有限公司负担3598元。被告于本判决生效之日起10日内将上述应负担的案件受理费6647元汇缴至收款单位：盐城市大丰区人民法院（诉讼费）、收款银行：中国银行大丰支行营业部、收款账号：62×××25。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。 审 判 长  刘 锋 人民陪审员  马月芹 人民陪审员  吴 诚 二〇二一年三月三日 法官 助理  徐 嘉 书 记 员  陆 陈 附录法律条文 1.《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 2.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 3.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。