辽宁省抚顺市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）辽04刑终26号原公诉机关抚顺市望花区人民检察院。上诉人（原审被告人）徐航，男，1976年8月21日出生，满族，大专文化，无职业，住辽宁省抚顺市新抚区。2018年1月18日因吸食毒品被鞍山市公安局立山公安分局行政拘留十五日；2019年7月5日因吸食毒品被辽阳市公安局白塔公安分局行政拘留十五日。2019年4月4日因涉嫌贩卖毒品罪，被抚顺市公安局望花公安分局刑事拘留；2019年4月22日被抚顺市公安局望花公安分局取保候审；2019年8月15日经抚顺市望花区人民检察院决定，2019年11月22日由抚顺市公安局望花公安分局执行逮捕。现羁押于抚顺市第一看守所。指定辩护人惠迎霞，辽宁正太律师事务所律师。抚顺市望花区人民法院审理抚顺市望花区人民检察院指控原审被告人徐航犯贩卖毒品罪一案，于2020年11月23日作出（2020）辽0404刑初42号刑事判决。宣判后，原审被告人徐航不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）徐航，并听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人徐航于2019年1月7日12时许，接到罗某（已判处刑罚）电话欲进行毒品交易。徐航在抚顺市望花区盛京医院集团抚顺医院附近付给罗某甲基苯丙胺（冰毒）2克。罗某通过微信付给徐航1100元后，将从徐航处购买的甲基苯丙胺（冰毒）2克转卖王某恒。该甲基苯丙胺已王某恒吸食。被告人徐航于2019年1月22日10时许，接罗某芳电话欲进行毒品交易，双方约定在鞍山市进行毒品交易后罗某芳驾车载着自己毒品交易的下王某恒和朋孟某欣前往鞍山市，途王某恒下车至银行取现金人民币15000元并全部付给罗某。当日13时许三人到达鞍山，找到徐航后，由徐航带路至鞍山市万熹（音译）公寓，徐航和王某进入公寓中，罗某、孟某在车内等候。在公寓内，徐航付给王某甲基苯丙胺（冰毒）10克，罗某通过微信付给徐航5500元。王某欲再买甲基苯丙胺（冰毒）20克，又通过微信分两次付给罗某2000元、1600元。罗某通过微信向徐航转款10900元，徐航付给王某甲基苯丙胺（冰毒）20克。交易完成后，罗某驾车载着王某和孟某返回抚顺，路上王某、孟某吸食了少许甲基苯丙胺（冰毒），王某用纸片包装少许甲基苯丙胺（冰毒）赠与罗某。在车辆行驶至抚顺市望花区收费站附近时被接到举报的公安人员抓获，当场从王某身上搜出白色晶体26.77克，从罗某处搜出白色晶体0.18克，均检出甲基苯丙胺成份。被告人徐航于2019年4月3日被公安人员抓获，后被取保候审。2019年11月22日，办案民警将在辽阳市太子河区公安分局强制戒毒的徐航押解回抚顺，执行逮捕。原审判决认定的上述事实，有当庭出示并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：1、受案登记表、立案决定书、案件来源、抓获经过、报警情况登记表，证明本案的发生过程和被告人徐航的到案经过。2、扣押笔录、扣押清单及照片，公安机关依法从王某处扣押白色晶体3小袋、黑色OPPO手机1部；从罗某处扣押白色晶体1小包、红色OPPO手机1部。3、当面称重笔录及检定证书，证明扣押的白色晶体分别净重16.99克、9.28克、0.5克、0.18克。4、鉴定意见及通知书，送检的白色晶体中均检出甲基苯丙胺成份。5、通话记录、微信聊天及转账记录，证明案发当日罗某、王某、徐航之间的沟通、交易情况。6、银行卡交易明细，证明案发后罗某、徐航各自微信绑定银行卡的收支情况。7、辨认笔录及照片，罗某辨认出王某、徐航，王某辨认出罗某、徐航，孟某辨认出王某，徐航辨认出罗某。8、证人孟某的证言，证明2019年1月22日，同罗某与一男子到鞍山购买毒品的事实。9、证人王某的证言，证明自己从罗某处购买毒品，罗某将其带到鞍山，其从一个叫“什么航”的男子手中取得毒品的事实经过。10、证人罗某的证言，证明自己从徐航手中购买毒品，及开车带王某从抚顺到鞍山找徐航购买毒品的事实经过。11、被告人徐航的供述与辩解，承认2019年1月22日自己在鞍山与罗某等人见面的事实。12、户籍信息、前科查询表、行政处罚决定书，证明被告人徐航及本案其他诉讼参与人的主体身份情况，被告人徐航2018年1月18日因吸食毒品被鞍山市公安局立山公安分局行政拘留十五日，2019年7月5日因吸食毒品被辽阳市公安局白塔公安分局行政拘留十五日。原审法院认为，被告人徐航明知是毒品而贩卖，向他人贩卖甲基苯丙胺（冰毒）共计28.95克，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。关于被告人徐航辩称自己手机、银行卡均丢失，从未贩卖毒品及其辩护人认为指控其贩卖毒品未形成完整证据链的意见，经查，购毒者王某、联络人罗某均陈述系从徐航处购买毒品，并能指认徐航，通话记录能够证明案发当日罗某与徐航频繁联络，与罗某、王某的陈述相互佐证，微信转账记录、银行卡交易明细显示王某通过现金和微信转账方式将钱款给付罗某，罗通过微信转账方式给付徐航钱款，徐航通过该收款微信账户向自己实名的银行卡中提现，且该银行卡有支付宝支付消费的信息，能够形成完整的证据链，对上述意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第六十一条、第六十二条之规定，判决如下：被告人徐航犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币50000元。上诉人（原审被告人）徐航的上诉理由是：1、公安机关从王某处扣押的白色晶体因扣押程序违法，不应作为证据使用。2、公安机关的辨认程序违法。3、证人罗某持有的其手机是其丢失的。4、证人罗某的证言系从王某处得知的传来证据，不应作为证据使用。综上，原审法院认定其犯贩卖毒品罪的事实不清，证据不实，请求二审法院改判。上诉人（原审被告人）徐航之辩护人提出的辩护意见是：原审法院认定徐航犯贩卖毒品罪的事实不清、证据不足，并无直接证据证明上诉人徐航参与毒品交易，上诉人徐航没有犯罪前科，依法应从轻处罚，请求二审法院改判。本院经审理查明的犯罪事实与原审判决认定的事实一致，且有经原审庭审质证、认证的相关证据予以证实，证据来源合法且能够相互印证，在本院审理过程中未发生变化，本院依法均予确认。在二审期间，上诉人徐航及其辩护人均未提交新的证据。本院认为，上诉人（原审被告人）徐航为谋取非法利益，向他人贩卖毒品（甲基苯丙胺）28.95克，其行为已构成贩卖毒品罪，应予依法惩处。关于上诉人（原审被告人）徐航所提公安机关扣押及辨认程序违法的上诉理由，经查，公安机关在案发后依法对上诉人徐航持有的毒品进行扣押并组织辨认，均符合相关法律规定程序，依法制作笔录并有见证人在场，程序合法，故该上诉理由不予支持。关于上诉人徐航所提证人罗某持有的其手机是其丢失的，罗某的证言属传来证据不应采纳的上诉理由，经查，上诉人徐航所提的两组证据所证明的事实均有相关证人证言及物证、书证予以佐证，且相关证据之间能够相互印证，已经形成完整的证明体系，符合逻辑推理和经验判断，故该上诉理由不予支持。关于上诉人徐航及其辩护人所提原判事实不清，证据不足，徐航不构成犯罪的上诉理由及辩护意见，经查，认定上诉人（原审被告人）徐航向他人贩卖毒品的犯罪事实，不仅有购毒者王某、联络人罗某、证人孟某的证言，还有通话记录、微信转账记录、银行卡交易明细等书证，且有辨认笔录、扣押笔录、扣押清单、鉴定意见等证据予以证明，上述证据已经形成完整的证据链条，故该上诉理由及辩护意见，本院不予支持。关于上诉人徐航之辩护人所提徐航无犯罪前科，应从轻处罚的辩护意见，经查，上诉人徐航多次因吸食毒品被公安机关行政拘留，原审法院已充分考虑上诉人徐航的量刑情节，对其作出的刑罚，并无不当，故该辩护意见不予支持。综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 金顶伟审 判 员 胡 伟审 判 员 赵 湃二〇二一年三月八日代书记员 王歆蕾