江苏省宿迁市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）苏13执复16号复议申请人（利害关系人）：江苏大唐制衣有限责任公司，统一社会信用代码91321323674875276M，住所地江苏省泗阳县。法定代表人：杨彩云，该公司执行董事兼总经理。申请执行人：卓成，男，1978年10月8日出生，住江苏省宿迁市宿豫区。被执行人：唐海洋，男，1976年6月27日出生，住江苏省宿迁市宿城区。复议申请人江苏大唐制衣有限责任公司（以下简称大唐公司）不服江苏省宿迁市宿豫区人民法院（以下简称宿豫法院）（2021）苏1311执异5号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。经审查查明：2018年7月18日，宿豫法院对卓成诉唐海洋债权转让合同纠纷一案作出（2018）苏1311民初3770号民事判决：唐海洋于判决生效后十日内给付卓成借款300000元及利息（以300000元为基数，按照年利率24%，自2017年12月8日起计算至实际给付之日止）。2018年6月14日，宿豫法院根据卓成的申请，作出（2018）苏1311执保188号民事裁定：冻结唐海洋所有的位于江苏民丰商业银行股份有限公司宿城支行存款35万元。根据卓成的申请，宿豫法院于2018年9月20日立案强制执行，案号为（2018）苏1311执3304号。在执行过程中，申请执行人卓成、被执行人唐海洋以及大唐公司于2018年11月15日达成以下和解协议：2018年11月12日至2019年11月12日还款100000元；2020年6月底前还款100000元；2020年11月12日前还款300000元。如协议到期未能如期还款，大唐公司需将名下厂房及土地抵押至银行或变卖，所得款用于清偿卓成的款项，并承担违约金150000元。如每一期未按还款协议履行，则卓成有权按上述金额申请法院强制执行并支付上述违约金。同时大唐公司自愿作为该案追加执行人对上述债务承担连带保证责任，如不能如数如期还清欠款，大唐公司应在还款期日止提前6个月谋划将厂房及土地抵押给银行或变卖厂房事宜，协议到期日确保还清欠款。三笔还款计划周期如有一笔没有按约定日期兑现，都将视为违约。其中大唐公司委托杨彩云办理还款协议事宜。各方当事人共同向宿豫法院提交了上述执行和解协议，其他当事人予以认可。2018年11月19日，依据申请执行人卓成的申请，宿豫法院作出（2018）苏1311执3304号执行裁定：终结执行宿迁市宿豫法院（2018）苏1311民初3770号民事判决书。因唐海洋和大唐公司未按照协议履行义务，卓成于2020年5月12日申请恢复执行，并要求大唐公司承担相应的保证责任。2020年5月28日，宿豫法院经审查决定恢复卓成与唐海洋债权转让合同纠纷一案的执行，并于2020年6月4日作出（2020）苏1311执恢425号执行裁定书，裁定：大唐公司在保证责任范围内向卓成清偿欠款650000元。大唐公司对宿豫法院（2020）苏1311执恢425号执行裁定不服，向该院提出异议称，公司人员为救助唐海洋擅自对外盖章，对该行为公司不予认可。根据《最高人民法院关于执行担保若干问题的规定》第五条“公司为被执行人提供担保的，应当提交符合公司法第十六条规定的公司章程、董事会或者股东会、股东大会决议。”大唐公司及法定代表人唐海霞对担保一事不知情，公司也没有出具为唐海洋提供担保的股东会决议。另外，执行法院擅自将执行数额改为650000元，严重违反法律规定，最高人民法院关于民间借贷规定中明确规定利息和违约金不能超过年利率24%，目前的规定是不能超过15.4%，故执行法院的裁定违反法律规定且无事实、法律依据。请求：执行法院依法处理、依法撤销上述裁定，维护公司合法权益。宿豫法院经审查查明：大唐公司成立于2008年5月5日。2014年3月17日，大唐公司的法定代表人由杨彩云变更为唐海霞；2015年9月23日，股东杨彩云、唐洪飞退出，新增唐海洋、唐海霞为股东；2018年2月24日，唐海洋退出、新增杨彩云为股东；2020年7月2日，法定代表人由唐海霞变更为杨彩云，同日，股东唐海霞退出、新增唐洪飞为股东。杨彩云、唐洪飞现持股比例分别为60%、40%。且唐海霞、唐海洋系兄妹关系，唐洪飞、杨彩云系唐海霞、唐海洋的父母。2018年11月15日达成的还款计划书盖有大唐公司的公章及唐海霞的私章，杨彩云、唐洪飞作为证明人在还款协议书上签字。大唐公司曾出具一份授权委托书，受托人为杨彩云，其工作单位为大唐公司，委托事项为：本公司替唐海洋按照还款协议计划书约定担保。落款处有大唐公司的印章及唐海霞、杨彩云的签名。另查明：2017年9月29日，大唐公司向江苏长江商业银行股份有限公司宿迁分行贷款150万元，唐海洋提供担保。宿豫法院认为，本案争议焦点为：一、大唐公司是否应当承担担保责任；二、大唐公司如承担担保责任，（2020）苏1311执恢425号执行裁定书裁定其清偿欠款650000元是否适当？对于焦点一，《中华人民共和国公司法》第十六条关于公司为他人提供担保公司决议前置的规定，是专门针对公司法定代表人提供担保的权限进行限制的强制规定。公司决议的存在当然是证明公司就对外担保行为作出了真实意思表示的最真实的书面证据，但我国公司在为他人提供担保方面，未经公司决议而径行对外担保的情况普遍存在。在没有公司决议的情况下，如果仅因公司没有作出决议就认定公司不承担担保责任，不仅会扰乱已安定的公司交易秩序，也容易滋长公司恶意逃避担保责任的道德风险。为综合各种情况的发生，最高人民法院规定了四种无须机关决议的例外情况，“公司与主债务人之间存在相互担保等商业合作关系”、“担保合同系由单独或共同持有公司三分之二以上有表决权的股东签字同意”。具体到本案，尽管没有公司决议但仍应认定大唐公司担保意思的真实性及担保内容的有效性，具体理由如下：一、唐海洋曾系公司股东，且与大唐公司之间存在相互担保的行为；二、签订还款协议书时大唐公司的股东为唐海霞、杨彩云，大唐公司的授权委托书受托人为杨彩云且有唐海霞与杨彩云的签字，足以说明二股东认可此担保行为，二者持股比例已然超过三分之二以上。对于焦点二，被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书，也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。本案中，经释明，申请执行人卓成已明确申请恢复执行原生效法律文书，故（2020）苏1311执恢425号执行裁定书裁定清偿欠款650000元存在错误，应予纠正。对于大唐公司认为利息和违约金不得超过年利率15.4%的意见，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条的规定，2020年8月19日之前（含当日）受理的一审民间借贷案件，利率标准使用原规定；8月20日之后（含当日）受理的一审民间借贷案件，利率标准使用新规定。本案的发生时间在2020年8月19日之前，故对大唐公司该意见不予采纳。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条之规定，裁定：一、变更宿豫法院（2020）苏1311执恢425号执行裁定书，裁定大唐公司在保证责任范围内向卓成清偿（2018）苏1311民初3770号民事判决书确定的款项；二、驳回大唐公司的其他异议请求。大唐公司不服一审裁定，向本院申请复议称，2018年11月15日达成的还款计划书盖有大唐公司公章及唐海霞的私章系因公司其他人为救助唐海洋在公司法定代表人唐海霞不知情的情况下擅自加盖，公司和唐海霞均不认可该担保行为；还款计划书上虽有杨彩云签字，但是杨彩云只是作为证明人在还款计划上签字，其没有同意担保，唐海霞亦未在还款计划书上签字，不足以认定公司二名股东同意为唐海洋担保。请求：撤销一审裁定，撤销宿豫法院（2020）苏1311执恢425号执行裁定。本院经审查查明的事实与宿豫法院查明的事实一致。本院认为，宿豫法院在执行卓成与唐海洋一案过程中，卓成与唐海洋就还款数额及期限约定一致，制作了还款计划书，该计划书属于双方当事人达成的执行和解协议。大唐公司作为担保人，在该还款计划书上加盖公司印章和法定代表人私章，公司时任股东杨彩云在证明人处签字并书写“同义”字样，表明公司及公司时任股东杨彩云同意为唐海洋提供担保。此外，大唐公司及公司时任另外一位股东唐海霞出具了授权委托书，委托杨彩云作为受托人办理公司替唐海洋按照还款协议计划书约定担保一事，公司及唐海霞分别在委托人处加盖印章、签名。作为申请执行人，卓成完全有理由相信杨彩云向法院提交上述委托书并在还款计划书上签字和加盖公司印章的行为，表明大唐公司为唐海洋提供担保事宜已获得了时任公司股东杨彩云、唐海霞的许可。大唐公司有关还款计划书上公司公章及唐海霞的私章系因公司其他人为救助唐海洋在公司法定代表人唐海霞不知情的情况下擅自加盖以及公司时任法定代表人唐海霞未在公司授权委托书上签字的主张，均系大唐公司内部管理行为，且大唐公司股东或法定代表人杨彩云、唐海霞、唐海洋、唐洪飞本系一家四口，是甚为亲密的家庭成员关系，其公司内部管理不规范所致的法律后果不得对抗其他人。卓成作为申请执行人，在杨彩云向执行法院提交公司授权委托书并在还款计划书上加盖公司印章时，已尽到了合理的形式审查义务，大唐公司以加盖公司印章不是其真实意思表示、公司出具的授权委托书上法定代表人签名不是其本人所签为由，主张公司不承担担保责任，加重了申请执行人卓成的注意义务，于法无据，本院不予支持。关于大唐公司应当承担担保责任的范围，宿豫法院执行异议裁定已对（2020）苏1311执恢425号执行裁定进行了变更，该变更符合执行依据和还款计划书的约定，并无不当。综上，复议申请人大唐公司的复议请求依法不能成立，应予驳回；宿豫法院（2021）苏1311执异5号执行裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项规定，裁定如下：驳回复议申请人江苏大唐制衣有限责任公司的复议申请，维持江苏省宿迁市宿豫区人民法院（2021）苏1311执异5号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  徐淮成审判员  杨晓玲审判员  吴军良二〇二一年三月二十三日书记员  于 青附录法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；（五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。