四川省广元市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）川08刑终23号 原公诉机关四川省旺苍县人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘斌，男，生于1977年8月12日，汉族，四川省广元市利州区人，初中文化，无业，住四川省广元市利州区。因犯盗窃罪，于2008年10月24日被广元市利州区人民法院判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币10000元；因犯开设赌场罪于2016年1月28日被利州区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元，2016年11月29日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年4月11日被旺苍县公安局刑事拘留，经旺苍县人民检察院决定，2020年5月18日被依法逮捕。现羁押于旺苍县看守所。 辩护人吴江，四川百根律师事务所律师。 四川省旺苍县人民法院审理的四川省旺苍县人民检察院指控被告人刘斌犯贩卖毒品罪一案，于2020年12月16日作出(2020)川0821刑初111号刑事判决，原审被告人刘斌不服一审判决向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2021年3月9日公开开庭进行了审理，广元市人民检察院指派检察员梁棋出庭履行职务，上诉人刘斌及其辩护人吴江到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 一审法院经审理查明：宋晓兵（另案处理）自2019年7、8月，接受西安“军哥”的雇佣，以每次3000元至5000元的报酬为“军哥”从广元运输毒品至西安市。运输毒品的方式是“军哥”与广元卖毒品的被告人刘斌联系后，“军哥”将现金或转账给宋晓兵，宋晓兵到广元后将购毒款交予被告人刘斌，后将购买的冰毒带回西安放在“军哥”指定地点。2019年12月21日，宋晓兵携带毒资56000元从西安乘坐动车前往广元与被告人刘斌当面进行毒品交易。同日12时许，被告人刘斌驾驶川ＨＦ××××的大众牌小型普通车搭乘宋晓兵驶向广元上西坝火车站入口，宋晓兵下车后，被告人刘斌驾车离开。宋晓兵在火车站安检区进行安检时，被旺苍县公安局民警挡获，从宋晓兵随身内衣中查获冰毒疑似物1袋，经称量，宋晓兵随身携带冰毒疑似物净重138.25克。经广元市公安局物证鉴定所鉴定，所查获的毒品疑似物中检出甲基苯丙胺。后宋晓兵在公安机关如实供述了与被告人刘斌交易毒品的过程。在旺苍县人民法院审理宋晓兵运输毒品一案中，宋晓兵当庭翻供并辩称因对被告人刘斌有感情，到火车站不是回西安，而是逗留时间，期望得到被告人刘斌的挽留，所购毒品是与刘斌共同吸食，不构成运输毒品罪。2020年9月1日，宋晓兵犯运输毒品罪，被旺苍县人民法院判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币50000元。 2020年4月10日0时许，被告人刘斌驾驶其号牌号码川ＨＦ××××大众牌小型普通客车从成都购买1包冰毒疑似物，沿绵广高速返回广元市利州区，在广元陵江高速收费站被旺苍县公安局民警挡获。在被告人刘斌外套左侧衣兜内查出用透明塑料自封袋包装的褐色毒品疑似物1袋，经称量，被告人刘斌随身携带的冰毒疑似物净重48.77克。经广元市公安局物证鉴定所鉴定，所查获的毒品疑似物中检出甲基苯丙胺。同日，旺苍县公安局决定对刘斌等人贩卖毒品案立案侦查。对刘斌持有的尾号为2028等银行卡7张、被告人刘斌所有的号牌号码川ＨＦ××××大众牌小型轿车1辆及车辆行驶证1本、车钥匙1把，华为牌智能手机1部予以扣押。 上述事实，有经庭审举证质证并经认证的指定管辖决定书、被告人基本情况及户籍信息、前科查证、到案经过、立案决定书、支付宝转账信息、扣押决定书及清单、机动车信息查询结果单、旺苍县公安局白水派出所情况说明、旺苍县缉毒大队情况说明、宋晓兵、刘某供称、吸毒人员苏某证言、被告人刘斌供称、鉴定意见、辨认笔录、被辨认人照片列表、被辨认人身份情况说明、称量、取样记录及照片、检查笔录、电子证据、车辆行驶轨迹予以证实。 一审法院认为，被告人刘斌明知是毒品而予以贩卖，贩卖甲基苯丙胺（冰毒）187.02克，其行为构成贩卖毒品罪，应予依法惩处。被告人刘斌在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人刘斌庭前供述均否认贩卖毒品给宋晓兵及与宋晓兵相识并通讯联系，不构成坦白。从被告人刘斌身上查获的毒品系违禁品，被告人刘斌所有的车牌号码为川ＨＦ××××的大众牌小型普通客车一辆、华为牌手机一部，属于被告人刘斌犯罪所用的本人财物，予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第六十五条第一款、第六十四条、第五十九条之规定，经一审法院审判委员会讨论决定。判决：一、被告人刘斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币50000元。二、办案机关扣押的被告人刘斌所有的车牌号码川ＨＦ××××的大众牌小型普通客车一辆、华为牌手机一部，予以没收，上交国库。 上诉人刘斌主要上诉理由：1.宋晓兵的供述不真实，一审法院认定上诉人贩卖138.25克毒品的事实不成立，不应认定。2.2020年4月9日上诉人在成都购买的48.77克毒品用于自己吸食，不是用于贩卖，不构成贩卖毒品罪。 上诉人刘斌辩护人辩护理由：1.一审法院认定刘斌贩卖138.25克毒品证据不足。刘斌的录音资料，没有体现通话双方具有贩卖毒品的内容，宋晓兵供述是孤证，且供述前后不一致，应以最后一次庭审供述为准。2.宋晓兵2019年12月21日取的2万元与一审法院认定的毒品交易金额、数量存在矛盾，不能认定是毒品交易的转款。 二审出庭检察员意见：1.本案犯罪事实清楚，证据确实充分，一审法院定性准确，上诉人的上诉理由不能成立。2.刘斌到案后拒不承认向宋晓兵贩卖130余克的事实，但根据在案证据，宋晓兵几次供述一直稳定，是受“军哥”委托到广元向刘斌购买毒品，被抓后供述毒品来源于刘斌，刘斌收取现金，在出发前取款2万元现金,该供述与宋晓兵的取款记录能够相互印证。同时根据调取刘斌12月20日的行动轨迹，通信记录及刘斌与毒品上家联系购买3个毒品的事实，证据之间能够形成锁链，证实刘斌向宋晓兵贩卖138.25克毒品的事实。3.建议本案驳回上诉，维持原判。 二审庭审中，出庭检察员提交了宋晓兵的银行取款记录，证实宋晓兵为购买毒品而取款，与宋晓兵供述的细节相互印证。辩护人对证据真实性、合法性无异议，但认为取款行为与刘斌贩卖毒品没有关联性。 二审查明的事实和其他证据与一审法院查明的事实、证据一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人刘斌贩卖甲基苯丙胺187.02克，其行为已构成贩卖毒品罪，一审法院认定的罪名成立，本院予以确认。 关于2019年12月21日刘斌是否贩卖138.25克甲基苯丙胺给宋晓兵的问题。经查，认定刘斌贩卖138.25克甲基苯丙胺的证据，有购买毒品的宋晓兵的供述，供称帮助“军哥”从广元的刘斌处购买3包毒品运输回西安，刘斌只要现金，所以我只有当天晚上从ATM机上取了2万元出来。有宋晓兵的取款记录，证实12月21日凌晨取款2万元。有刘斌与成都“上家”及宋晓兵的通话记录，证实刘斌12月20日到成都“上家”处购买3个毒品，12月21日与宋晓兵约定在广元火车站见面。有刘斌车辆前往成都、广元火车站的行驶轨迹，证据之间能够相互印证，证实2019年12月21日刘斌贩卖138.25克甲基苯丙胺的事实，故对上诉人及辩护人关于此次毒品犯罪事实不应认定的意见不予采纳。 关于2020年4月10日现场查获的48.77克甲基苯丙胺是否应认定为贩卖毒品的问题。经查，上诉人刘斌具有贩卖毒品的行为，根据“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品”的规定，从刘斌身上查获随身携带的毒品，应认定其贩卖的毒品。 综上，一审法院根据上诉人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度所作判决，事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，检察员的意见应予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 师德雄 审 判 员 马玉春 审 判 员 唐 瑞 二〇二一年三月十二日 法官助理 杨 松 书 记 员 苗夏菲