山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁14民终809号上诉人（原审被告）：郭宗照，男，1975年9月26日出生，汉族，工人，住山东省德州市陵城区。委托诉讼代理人：赵长庆，北京市大嘉（德州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭仁礼，男，1971年9月18日出生，汉族，工人，住山东省德州市陵城区。委托诉讼代理人：孙跃，山东森辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：崔永森，山东森辉律师事务所律师。上诉人郭宗照因与被上诉人郭仁礼健康权纠纷一案，不服山东省德州市陵城区人民法院（2020）鲁1403民初2716号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。郭宗照上诉请求：1.请求二审法院依法撤销陵城区人民法院（2020）鲁1403民初2716号民事判决，依法改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求；2.一审、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。郭宗照不是侵权人，侵害人是许象国，一审法院认为郭宗照也存在过错错误。郭宗照与许象国打架，郭仁礼在拉架的过程中被许象国用啤酒瓶子划伤，直接侵害人系许象国，郭宗照并未对郭仁礼的身体造成侵害，且郭宗照没有伤害郭仁礼的故意，郭宗照也没有手持器械与许象国对打，郭宗照也存在被划伤的可能性，直接侵害人许象国是赔偿义务主体，郭宗照不应该承担赔偿责任。二、一审法院以郭仁礼系郭宗照的雇员，判决郭宗照承担赔偿责任，属于适用法律错误。根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《侵权责任法》的相关规定，雇主对雇员承担责任适用的前提是“在雇佣活动中受伤”，但是本案并非发生在“雇佣的工作中”，而是几个人私底下吃饭的时候因个人矛盾引发的打架，郭仁礼在劝架的过程中受伤，因此不适用《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《侵权责任法》关于雇主担责的规定。三、一审法院判决的误工费数额过高。一审时，郭宗照不认可郭仁礼的说法及要求赔偿的请求，所以在开庭笔录上未签字，但是一审法院以每天260元计算误工费，还称郭宗照认可，正是因为郭宗照不认可所以才没有签字。二审法庭调查阶段补充称，郭仁礼受伤事件未经公安机关对过错予以认定，一审法院以雇佣关系认定郭宗照承担40%的责任，属于认定事实错误。如果郭仁礼受伤更重，本案可能引发刑事案件，从刑事案件角度分析，按照一审判决，郭宗照也应该承担刑事责任，因此一审认定及判决错误。郭仁礼辩称，一、一审法院认定事实清楚，证据确实充分。郭仁礼的人身损害是郭宗照与许象国打架引起的，且因郭宗照向许象国说脏话后惹怒许象国引发打架，在打架过程中，郭宗照手持板凳与许象国对打，并不是上诉状中所称的未持器械。如果不是郭宗照惹怒许象国与许象国打架，郭仁礼就不会拉架，更不会在拉架过程中被许象国用酒瓶划伤。虽然郭宗照不是直接致害人，但是对本案的发生存在过错，根据《侵权责任法》第六条规定，应当承担侵权责任。退一步讲，如果不是郭仁礼拉架，酒瓶打中的就是郭宗照，郭仁礼使其免受身体上的伤害，一审法院判决郭宗照仅承担40%的赔偿责任，较为公平公正，应依法维持。二、根据《侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案中郭仁礼提供询问笔录、住院病历、医疗费发票、德州德弘法医司法鉴定意见书、鉴定费收据、郭仁礼女儿与郭宗照的通话录音以及交通费发票等证据，充分证明了损害的原因及数额；其次，一审庭审中郭仁礼提供了女儿与郭宗照的通话录音，郭宗照明确认可郭仁礼的日工资为260元，庭审中郭宗照也认可该事实，并对郭仁礼提供的证据没有异议，郭宗照未在庭审笔录中签字并不影响其在庭审中自认的事实。综上所述，郭宗照的上诉理由违背客观事实，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，应依法驳回郭宗照的上诉请求，维持一审判决。郭仁礼向一审法院起诉请求：1.依法判令二被告赔偿原告误工费、护理费、营养费、住院生活补助等费用46271.78元；2.全部诉讼费用、保全费用由二被告承担。一审法院认定事实：许象国与原告郭仁礼受雇于被告郭宗照，2020年6月3日晚，原告及许象国、被告郭宗照在滨州市阳信县大唐风力发电工地上喝酒，在喝酒过程中，许象国与被告郭宗照发生争执，继而发生争斗，许象国手持破碎酒瓶子头。原告郭仁礼在拉架过程中被划伤左腕，即被送往滨州利世骨伤医院治疗，共支付医疗费8840.9元，其中许象国支付4000元，被告郭宗照支付4800元。出院后，经原告申请，一审法院委托德州德弘法医司法鉴定中心对原告郭仁礼进行法医学鉴定，该鉴定中心出具司法鉴定意见书：被鉴定人郭仁礼左腕部尺侧可见10CM弧形手术瘢痕，左侧小鱼际未见明显萎缩，误工时间120日，营养期限60日，护理期限60日，住院2人，出院1人护理。原告支付鉴定费1900元。原告郭仁礼受伤前日工资260元，原、被告均予认可。原告住院期间由其妻子郭秋芬、女儿郭蕊护理，出院后由郭秋芬继续护理。原告将许象国作为被告起诉，审理期间，原告与许象国达成协议：一、许象国于收到调解书后五日内赔偿郭仁礼误工费、护理费、营养费、鉴定费、交通费、住宿费、住院伙食补助费等共计25500元；二、原告与许象国不再因该次事件产生其它争议。被告郭宗照参加庭审后拒绝在庭审笔录上签字。一审法院认为，本案争议焦点为：1.被告郭宗照是否应赔偿原告郭仁礼的损失，赔偿比例应为多少。2.原告的损失是否符合法律规定。焦点一，原告与许象国均受雇于被告郭宗照，被告郭宗照应对原告郭仁礼及许象国的人身安全负责。被告郭宗照与许象国因琐事发生争斗，原告郭仁礼在拉架过程中被手持破碎酒瓶的许象国无意划伤左腕。被告郭宗照与许象国均存在过错，应承担赔偿责任，赔偿责任比例以4：6为宜。焦点二，原告主张的医疗费8840.9元、误工费31200元、护理费8468元、营养费1800元、住院伙食补助费1300元、鉴定费1900元、交通费959元、住宿费305元，均有证据证明，一审法院予以支持。被告郭宗照拒绝在庭审笔录上签字，不影响本案审理。综上，被告郭宗照应赔偿原告郭仁礼医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、鉴定费、交通费、住宿费等共计54773元的40%，计21910元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百三十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：被告郭宗照于判决书生效后十日内赔偿原告郭仁礼医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、鉴定费、交通费、住宿费等共计21910元（已支付4800元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费956元，减半收取计478元，保全费270元、保全保险费300元，共计1048元，由被告郭宗照负担516元，原告郭仁礼负担532元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题是：一审法院判决郭宗照承担责任及对误工费数额的认定是否正确。第一，郭宗照与许象国打架过程中，郭仁礼因拉架被许象国划伤。对于郭仁礼的受伤，许象国是直接侵权人，但是，如果没有郭宗照与许象国打架，也不会产生郭仁礼受伤的结果。因此，郭宗照对于郭仁礼的受伤亦存在过错。郭宗照的过错程度相对于许象国而言较小，一审法院判决郭宗照对于郭仁礼的损失承担次要责任并无不当。第二，本案冲突发生在吃晚饭期间，郭仁礼不能证明吃晚饭属于雇佣活动的一部分。雇主对于雇员在雇佣活动以外的人身安全并不负有安全保障义务，一审法院以未尽到人身安全保障义务为由认定郭宗照应当对郭仁礼承担雇主责任不当，本院依法予以纠正。但是，一审法院认定郭宗照应当承担40%的责任，该责任比例仍然属于次要责任的范畴，所以本院对郭宗照的责任比例不再进行调整。第三，一审庭审中郭宗照认可郭仁礼的日工资为260元，郭仁礼亦提供了相关证据证明日工资数额，郭宗照虽然上诉对郭仁礼的日工资数额提出异议，但是不能举证推翻一审认可的事实及郭仁礼提供的证据，因此，对于郭宗照就误工费提出的异议本院不予支持。综上所述，一审判决适用法律存在错误，但判决结果正确，对一审判决结果予以维持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费348元，由上诉人郭宗照负担。本判决为终审判决。审判长  王子超审判员  王 芳审判员  宋珊珊二〇二一年三月十七日法官助理王一琪书记员潘科雯