陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕04民终574号 上诉人(原审原告)：王春侠，女，汉族，1964年3月28日出生，住陕西省彬县。 委托诉讼代理人：王蕾，陕西兆守律师事务所律师。 委托诉讼代理人：成鑫，陕西兆守律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：咸阳豪享来餐饮有限公司。住所地：陕西省咸阳市渭城区。 法定代表人：陈天和，该公司执行董事长。 委托诉讼代理人：刘静静，系该公司经理。 委托诉讼代理人：班瑞莹，系该公司法务。 上诉人王春侠因与上诉人咸阳豪享来餐饮有限公司劳动争议纠纷一案，均不服咸阳市渭城区人民法院(2020)陕0404民初4698号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王春侠上诉请求：请求依法维持咸阳市渭城区人民法院（2020）陕0404民初4698号民事判决第一项，撤销第二、三、四项，并依法改判第二、三、四项，支持上诉人的一审诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定王春侠于2020年5月已离职，且劳动关系解除并非违法解除，属于事实认定错误。对2020年5月至7月份生活费不予支持，属于事实认定错误。被上诉人自6月份未为上诉人安排工作，应当向王春侠发放2020年5月至7月生活费。王春侠因被上诉人不再安排工作而无法上班，是被上诉人以实际行动违法解除了双方的劳动关系，而非双方协商一致解除劳动合同或者单方解除，被上诉人的行为系违反解除，应当向王春侠支付经济赔偿金。一审法院认定王春侠请求支付未休年休假工资及加班工资已过仲裁时效，属于适用法律错误。仲裁时效的起诉起算时间，应当自劳动关系解除之日起算。故该项请求并未过诉讼时效。关于未休年休假工资问题。王春侠在职期间并未享受年休假待遇，被上诉人应当向王春侠支付自2007年至2020年的未休年休假工资。关于加班工资问题，王春侠每月应领取723元加班费，共计44826元。一审法院驳回王春侠请求的社保损失无法律依据，显属错误，应予改判。用人单位未给王春侠缴纳社会保险，对未缴纳养老保险损失造成王春侠的损失的请求应予支持，请二审予以改判。 咸阳豪享来餐饮有限公司答辩称，疫情得到缓和后，公司安排员工上班，王春侠不来上班属于自动离职。公司与王春侠签订两次固定合同，已足额支付劳动报酬。公司不应支付加班费。年休假已过了仲裁时效。 咸阳豪享来餐饮有限公司上诉请求：1、撤销咸阳市渭城区人民法院（2020）陕0404民初4698号民事判决；2、依法改判上诉人不为被上诉人支付经济补偿金36386元；3、依法改判上诉人不为被上诉人支付1月和3月生活费2584.5元；4、依法改判上诉人不为被上诉人支付未休年休假工资1194.9元；5、一、二审的诉讼费用由王春侠负担。王春侠于2015年3月2日入职，公司与王春侠分别签订了两次固定期限的合同，所以应向王春侠支付13884.2元。应支付其生活费849元。支付未休年休假工资445元。请求二审改判。 王春侠答辩称，王春侠2006年入职公司，王春侠因公司未安排工作，以实际行动解除劳动关系，公司应支付经济补偿金。公司应支付未休年休加工资。 王春侠向一审法院起诉请求：1、请求判决被告向原告补发拖欠的2020年1月生活费1350元，3月生活费1234.5元，5月至7月份的生活费4050元，共计6634.5元；2、请求判决被告向原告支付因没有与劳动者签订书面劳动合同而应当向劳动者每月支付二倍的工资差额，即2006年11月17日至2007年10月16日共11个月的工资共计28589元；3、请求判决被告向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金72772元；4、请求判决被告向原告支付2007年至2020年未休年假工资及加班费74564.4元；5、请求判决被告支付原告于2014年1月1日起暂计算至75岁止的社会保险损失344588.19元。 一审法院认定事实：2006年10月原告入职被告处担任餐厅后厨。2015年3月2日原告与被告签订劳动合同，合同期限2015年3月2日至2018年7月2日，2018年7月原告与被告签订劳动合同，合同期限2018年7月3日至2021年9月3日。原告的工资为计时发放，每小时11元，月平均工资2599元。2020年5月原告离职。2020年8月原告申请劳动争议仲裁，2020年8月3日咸阳市渭城区劳动人事争议仲裁委员会以原告已超过法定退休年龄，作出咸渭人劳仲不字（2020）第12号《不予受理通知书》，对原告的仲裁申请决定不予受理。另查明，被告未支付原告2020年1月生活费1350元、2020年3月生活费1234.5元。以上事实，有工作服照片、用工证明、兴业银行流水、豪享来十年资深贡献奖奖牌、劳动合同、网上转账受理单、工资表及庭审笔录证实，记录在卷。 一审法院认为，原、被告2006年10月至2020年4月存在劳动关系。2020年5月原告离职，原告要求被告补发拖欠的2020年1月生活费1350元、3月生活费1234.5元，共计2584.5元，予以支持。原告要求被告支付2020年5月至7月份的生活费4050元一节，因原告2020年5月离职，故对原告此项请求，不予支持。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”2006年11月至2007年10月被告未与原告签订书面劳动合同，也未给被告缴纳社会保险，原告诉请被告支付2006年11月17日至2007年10月16日共11个月的二倍工资28589元，此项请求已超过仲裁时效，不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。”2006年10月原告入职，2020年4月双方劳动关系解除，被告应支付原告经济补偿金2599元X14个月=36386元。职工累计工作已满10年不满20年的，依法应享受10天带薪年休假。原告2007年至2018年未休年休假，该阶段年休假工资及加班费原告未在法定一年期限内申请仲裁，故不予支持。被告应支付原告2019年未休年休假工资2599元÷21.75天X10天=1194.9元。关于原告诉请被告支付原告于2014年1月1日起暂计算至75岁止的社会保险损失344588.19元一节，无法律依据，依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，遂判决，一、咸阳豪享来餐饮有限公司支付王春侠2020年1月生活费1350元、2020年3月生活费1234.5元，共计2584.5元。二、咸阳豪享来餐饮有限公司支付王春侠解除合同经济补偿金36386元。三、咸阳豪享来餐饮有限公司支付王春侠未休年休假工资1194.9元。四、驳回王春侠其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由咸阳豪享来餐饮有限公司承担。 二审查明的事实和一审查明的事实一致，本院对该事实予以确认。 本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”王春侠请求咸阳豪享来餐饮有限公司支付2006年11月至2007年10月未签订书面劳动合同双倍工资差额，因2007年至2018年未休年休假工资，已超过申请仲裁的时效期间，故对该项请求，本院不予支持，一审认定咸阳豪享来餐饮有限公司向王春侠支付生活费、未休年休加工资数额正确，本院予以确认；根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”第三十八条第一款第二项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的;”因咸阳豪享来餐饮有限公司未足额支付王春侠劳动报酬，故王春侠请求支付经济补偿金应得到支持，一审认定经济补偿金数额正确，本院予以确认；咸阳豪享来餐饮有限公司认为不应支付王春侠生活费、经济补偿金、未休年休加工资的上诉意见本院不予采纳。 综上所述，王春侠、咸阳豪享来餐饮有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由王春侠、咸阳豪享来餐饮有限公司各承担10元。 本判决为终审判决。 审判长  李为纲 审判员  刘煜阳 审判员  王 亮 二〇二一年三月二十四日 书记员  席 昕