辽宁省锦州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）辽07民终375号 上诉人（原审原告）：锦州佐源糖业食品有限公司，住所地辽宁省锦州经济技术开发区淮海街北段55号。 法定代表人:武伦俭，该公司经理。 委托诉讼代理人：方恒久，辽宁诚高律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王岩，男，1960年2月26日出生，汉族，工人，住黑龙江省讷河市。 委托诉讼代理人：薛晶，辽宁锦尚律师事务所律师。 上诉人锦州佐源糖业食品有限公司与被上诉人王岩劳动争议纠纷一案，不服辽宁省锦州市太和区人民法院（2020）辽0791民初382号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人锦州佐源糖业食品有限公司委托诉讼代理人方恒久，被上诉人王岩委托诉讼代理人薛晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人锦州佐源糖业食品有限公司向本院提出上诉请求：请求贵院撤销辽宁省锦州市太和区人民法院做出的（2020)辽0791民初382号判决，并依法改判上诉人向被上诉人支付工伤保险待遇金额共计179420.31元。事实与理由：1.被上诉人的平均工资应以2196.95元/月为计算依据。首先，被上诉人的工资以其实际出勤天数为计算标准，并不是固定工资待遇。被告在原告处共领12个月工资，其中2016年7月至9月的工资待遇与之后并不相同。2017年1月至2月，由于被告出勤天数较少，故实领工资较低，若低于2016年与2017年的在岗职工平均工资标准，也应按照最低工资标准1200元/月计算，不应按其满勤计算。2.上诉人向被上诉人支付的医疗费应为58000元。被上诉人于2017年4月22日受伤，2017年4月24日，孙立国(系被上诉人王岩爱人孙丽红的哥哥）以被告王岩家属的身份出具借款单，向上诉人公司以借款的形式取走8000元现金，用于被上诉人住院治疗的相关开销。2017年4月26日，孙立国同样以出具借款单的形式从原告处支取50000元作为被上诉人的医疗费。被上诉人在仲裁与原审期间对50000元借款单予以认可，却对8000元借款单不予认可，有悖常理。综上所述，请求贵院撤销辽宁省锦州市太和区人民法院做出的(2020)辽0791民初382号判决，并依法改判上诉人向被上诉人支付工伤保险待遇金额共计179420.31元。 王岩辩称，驳回上诉人的上诉请求，维持原判。关于平均工资计算的依据我们认为应该按照原审的每月2475元计算，具体理由与判决书载明一致。在与被上诉人的劳动仲裁阶段，针对解除劳动关系经济补偿金仲裁院作出了锦滨（开）劳人仲字2019第75-2号，在该仲裁裁决书中计算的工资标准就是2475元，本案的上诉人并没有向法院提起诉讼，裁决书已经生效。我们认为上诉人应该认可并且已经有生效的法律文书确认王岩的基本工资为2475元。关于给付我们8000元费用问题，被上诉人及其家属没有收到8000元，受伤后工友把王岩送到开发区医院交付的医疗费是个人垫付的，不管钱的用途是什么，我们同意扣减。 锦州佐源糖业食品有限公司向一审法院提出诉讼请求：改判原告不应向被告支付各项工伤待遇金额合计213642.91元。其中医疗费扣减8000元，平均工资应当将2017年1月、2月工资计入按照2133.96元/月计算，故仲裁裁决书的第二项、第六项、第八项应调整为20607.52元、23473.56元和19205.64元，第八项应按照《辽宁省工伤保险实施办法》第40条规定应按9个月计发不应该是16个月。共计应为174404.63元。 一审法院认定事实：2016年7月被告入职到原告处工作，原告未与被告签订书面的劳动合同，也未给被告缴纳企业职工基本养老、医疗及工伤保险。被告在2016年7月至同年9月实领工资分别为1786.67元、2376.67元、2300元，2016年10月至2017年6月因被告职务变更为蒸发班长实领工资分别为2500元、2500元、2500元、757.10元、887.10元、2500元、2500元、2500元、2500元，2017年7月后原告未支付被告工资。 2017年4月22日被告在工作中受伤，被送至锦州滨海新区人民医院就诊，医疗费用被告认可其并未支付，数额不清楚。次日即2017年4月23日转院至锦州市中心医院住院治疗，同年5月14日锦州市中心医院向被告催要欠费，5月15日被告自行离院，5月18日锦州市中心医院为被告办理出院。此间被告应支付医疗费用116575.91元，其中被告尚欠锦州市中心医院住院费用83075.91元。 该事故伤害于2018年9月21日经锦州滨海新区人力资源和社会保障局工伤行政部门认定为工伤，并于2019年7月29日经锦州市劳动能力鉴定委员会认定伤残等级为捌级。被告受伤后未再回到原告单位上班。 另查，原告的工作人员孙立国以被告在工作中或检修中摔伤为由向被告借款二次分别为8000元和50000元，孙立国在借款人处签名并领取了上述借款。被告仅认可收到孙立国50000元用于支付了住院医疗费。 再查，被告向锦州滨海新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2020年1月13日作出锦滨（开）劳人仲字﹝2019﹞第75-1号仲裁裁决书，该裁决书载明的部分事实为：原、被告“认可于2019年11月28日解除事实劳动关系”。“被告在住院期间原告未派人护理”。“被告及其家属从居住地到锦州的火车票及出租车票体现金额共计2455.50元”。并裁决原告支付被告各项工伤待遇金额合计213642.91元。 一审法院认为，工伤保险具有强制性，为劳动者办理工伤保险是用人单位的法定义务。原告作为用人单位依照《工伤保险条例》规定应当为本单位职工参加工伤保险，未参加的职工发生工伤保险事故的，由该用人单位即原告按照《工伤保险条例》等规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用，故被告经过仲裁委裁决应由原告支付的医疗费、停工留薪工资、护理费、伙食补助费、交通费和住宿费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金等项目属于被告应依法享受的工伤保险待遇，原告应予支付。关于原告认为已支付给被告的医疗费数额应为58000元用问题，原告提供的证据为案外人孙立国作为借款人为原告出具的借款单，虽在借款单上载明姓名王岩、事由为“工作中摔伤”或“检修中摔伤”，原告并无证据佐证案外人孙立国有权或受被告委托同原告借款等情形下，金额为8000元的借款仍系原告与案外人孙立国形成的借款关系，依据原告公司内部的财务制度应由孙立国向原告进行结算，或原告可另行向案外人孙立国主张偿还所借公款。在被告并不认可收到8000元借款的情形下，本院不能以二笔款项借款方式的一致来确认该款用于了被告的医疗费用，原告该观点不予支持。关于被告的平均工资基数问题。原告提供的工资表体现被告在2017年1月和2月的工资低于锦州市的月最低工资标准，该表体现工资总额与工资构成不相一致，且如依原告主张的方式计算被告的本人工资也低于依据锦州市在2016年和2017年的在岗职工平均工资标准计算的职工平均工资的60%，但被告对仲裁书裁决被告的平均工资按2475元计算同意并认可，故被告的停工留薪期间、一次性伤残补助金和一次性伤残就业补助金的平均工资基数按2475元/月计算，原告向本院起诉提出的应将2017年1月和2月也计入被告的工资收入总额的观点不予支持。关于被告的停工留薪工资问题，《工伤保险条例》第三十三条规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月……”，故仲裁裁决书确定被告停工留薪工资应按12个月计算，扣除原告已经支付的二个月5000元，应为2475×12-5000=24700元；关于护理费问题，在原告住院期间依法应由原告派人对被告进行护理，原告未为被告提供护理工作，故其应承担护理费用，根据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十三条规定“护理费的标准，可以参照国家相关规定执行，或者由用人单位与工伤职工及其近亲属参照当地雇用护工的日平均劳动报酬商定。”而结合本地区实际情况，仲裁委确定住院26天3000元的护理费标准并未超过本地雇佣护工的日平均劳动报酬，原告应按3000元支付被告住院期间的护理费用；关于伙食补助费问题，根据2017年锦州市最低工资标准1200元的70%再除以30天计算，伙食补助天数按其住院天数26天计算，即1200×70%÷30×26天=728元；关于交通费和住宿费问题，考虑本案实际情况，被告的居住地在统筹地区范围外，本案中被告入院、出院回家、申请工伤认定、申请评定工伤等级等行为都需往返锦州和其住所地黑龙江省讷河市六合镇太和村势必发生合理的交通费、住宿费，该费用原告应予支付，仲裁委认定的数额交通费1000元住宿费500元应为合理；关于被告的一次性伤残补助金问题。仲裁裁决书按11个月计算原告在向法院起诉的起诉状中并未提出异议，且依据《工伤保险条例》第三十七条（一）项的规定，八级伤残的一次性伤残补助金也应按11个月计算，即一次性伤残补助金为2475×11=27225元；关于一次性工伤医疗补助金问题，《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条一款（一）项规定，“一次性工伤医疗补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为计发基数。其中，……八级为11个月……；”而原、被告解除事实劳动合同关系的时间是2019年11月份，锦州市人社局发布的2018年全市职工月平均工资标准是按照2017年锦州市在岗职工年平均工资54892元（4574元/月）确定的，故被告应享受的一次性工伤医疗补助金应结合其工伤等级计算11个月，即4574×11=50314元；关于一次性伤残就业补助金的计算问题，《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条一款（二）项规定，“一次性伤残就业补助金，以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数。其中，……八级为16个月……”，第四十条规定“五级至十级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系时，距退休年龄不满5年，属于提前4年、3年、2年、1年与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性伤残就业补助金相应减发2个月、4个月、6个月、7个月。”本案中根据被告的年龄，被告解除劳动合同时间距离退休不满1年，故被告的一次性伤残就业补助金应计算9个月，即2475×9=22275元；综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第三十七条、第六十二条、第六十四条,《辽宁省工伤保险实施办法》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十七条、第三十九条、第四十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：原告锦州佐源糖业食品有限公司于本判决生效后十日内一次性向被告王岩支付工伤保险待遇金额共计196317.91元（明细见附表）。案件受理费10元，由原告锦州佐源糖业食品有限公司负担。 本院二审中，双方当事人向本院提交了如下证据： 上诉人提交孙立国证人证言一份，证明：本案的8000元借条是孙立国以支付被上诉人医疗费为由与上诉人签订的，上诉人已经支付了该笔款项，且该笔款项已由孙立国交给被上诉人用于其支付医疗费。 被上诉人对该份证据的真实性、合法性、关联性予以认可。 被上诉人提交生效的仲裁裁决书一份，证明：该份裁决书中是按照2475元为计算标准，对方未对该份裁决书进行诉讼，可认定上诉人对该计算标准是认可的。 上诉人对该份证据的真实性、合法性无异议，对关联性有异议。 本院对上述两份证据的真实性、合法性、关联性认可，故本院对两份证据予以采信。 本院对一审法院查明的事实予以确认。另，本院传唤孙立国到庭接受询问，孙立国陈述案涉8000元款项确实交付医院用于被上诉人的伤情治疗，被上诉人亦同意扣减该8000元款项。 本院认为，当事人对自己的主张应提供证据证明，其所提供的证据不足以证明其主张的，应承担相应的不利后果。本案中，上诉人主张王岩的平均工资应为每月2196.95元，但上诉人所提供的证据不足以佐证其主张。同时，已经生效的锦州滨海新区劳动人事争议仲裁委员会于2020年1月13日作出的锦滨（开）劳人仲字﹝2019﹞第75-2号仲裁裁决书亦认定王岩的月平均工资为2475元，故上诉人认为应以每月2196.95元的标准计算相应损失的主张缺乏事实与法律依据，本院不予支持。原审判决以月平均工资2475元为标准判决给付并无不当，本院予以维持。 其次，鉴于二审过程中被上诉人对8000元款项予以认可，亦向法院明示同意扣减该8000元借款，故上诉人要求扣减掉该8000元的上诉请求，本院予以支持。 综上，锦州佐源糖业食品有限公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，判决如下： 一、撤销辽宁省锦州市太和区人民法院（2020）辽0791民初382号民事判决； 二、上诉人锦州佐源糖业食品有限公司于本判决生效后十日内一次性向被上诉人王岩支付工伤保险待遇金额共计188317.91元（赔偿明细附后）； 三、驳回上诉人锦州佐源糖业食品有限公司的其他上诉人请求。 如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费10元，由上诉人锦州佐源糖业食品有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  周天颖 审判员  王 翔 审判员  郭慧峰 二〇二一年三月三十日 法官助理张文静 书记员李响 附表 医疗费：58575.91元 停工留薪期工资：24700元 护理费：3000元 伙食补助费：728元 交通费、住宿费：1500元 一次性伤残补助金：27225元 一次性工伤医疗补助金：50314元 一次性伤残就业补助金：22275元 合计：188317.91