湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘11民终154号上诉人（原审原告）：寒阳，男，1979年6月27日出生，汉族，湖南省永州市零陵区人，居民，住湖南省永州市零陵区。被上诉人（原审被告）：株洲市好棒美房地产开发有限公司，住所地湖南省永州市冷水滩区河东曲河大桥头一栋204室。法定代表人：曹**鹏，系该公司董事长。委托诉讼代理人：周耀军，湖南君义律师事务所律师（特别授权）。上诉人寒阳因与被上诉人株洲市好棒美房地产开发有限公司（以下简称好棒美公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省永州市冷水滩区人民法院（2020）湘1103民初3419号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人寒阳及被上诉人好棒美公司的委托诉讼代理人周耀军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。寒阳上诉请求：1.依法判决被上诉人补发上诉人工资6000元*13个月（2019年11月至2020年11月）=78000元；2.依法判决诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审判决书中“原告不同意岗位调整，遂拒绝到岗上班”认定事实错误，无事实依据。（1）2019年12月23日，上诉人接被上诉人钟姓工作人员电话，就执行永州市中级人民法院作出（2019）湘11民终3252号民事判决遗失进行洽谈，仅就支付加班工资和克扣的工资达成一致，并没有就继续履行劳动合同作出表示，亦没有通知上诉人上班的内容，反而是上诉人在电话中要求就继续履行劳动合同进行处理，没有得到明确回复。（2）次日，上诉人应约至被上诉人处就继续履行劳动合同进行协商，当时钟姓女员工说明可能要变更上诉人的工作岗位，上诉人表示拒绝，其表示要跟公司领导汇报后再通知，要求上诉人回去等消息，并没有明确答复上诉人继续履行劳动合同的要求。上诉人回家后，再次给钟姓女与昂发微信，明确表示“同意继续按原劳动合同约定回华天首府上班”，并要求该员工回复“明确上班时间”，其也明确表示同意，但上诉人于25日通过微信咨询该员工“继续履行劳动合同的事情怎么样”至今，均未得到被上诉人明确的继续履行劳动合同的通知。上诉人提交的与该钟姓员工的微信聊天记录，该员工也当庭认可。（3）上诉人自2019年10月20日做出的（2019）湘11民终3252号民事判决至今未与其他任何公司建立劳动关系，且一直在通过法律规定的程序主张继续履行劳动合同，说明上诉人有非常大的诚意与被上诉人履行法院判决。2.一审判决书中“随后被告好棒美公司调整了原告寒阳的公司岗位后便通知原告来公司上班”认定事实错误，无事实依据。查询上诉人与被上诉人提交的证据及庭审记录，并没有明确体现被上诉人通知上诉人上班，且双方一致就继续履行劳动合同在协商，无明确的决定。劳动法明确规定，劳动合同的变更需经过双方协商一致并同意，任何一方不得随意变更劳动合同，一审法院认可被上诉人单方变更上诉人的工作岗位合法合规，无法律依据。被上诉人亦无以书面的形式通知上诉人继续履行劳动合同。3.一审判决书中“原告寒阳已成立自己的公司并参与经营管理，入职到其他用人单位建立劳动关系进行就业，其行为充分说明原告无法继续履行与被告的劳动合同”缺乏逻辑关系与法律依据。上诉人虽然成立了自己的公司并参与经营管理，但期间也入职到其他用人单位，事实恰恰说明上诉人可以做到经营公司与入职工作两者兼顾，互不影响。其次，上诉人与湖南阳铭永康**物科技有限公司建立劳动关系的时间为2019年8月21日，并于2019年10月18日结束，如前所述，（2019）湘11民终3252号民事判决是在2019年10月20日做出，双方协商继续履行劳动合同的时间为2019年10月23日，在法院作出判决至今，上诉人未与其他任何公司建立劳动关系。4.一审判决书中“与2547号案的第二项诉讼请求相同，都是请求判决支付解除劳动合同期间的工资，构成重复起诉”认定事实错误，无事实依据。本案与（2020）湘1103民初2547号的诉请虽然都是关于工资补发，但是时间节点是不一样的。5.一审判决书中“原告要求被告支付2019年11月2020年7月期间每月6000元的工资，该诉请没有法律依据，本院不予支持”适用法律错误。（2019）湘11民终3252号民事判决书判决被上诉人继续履行与上诉人于2017年10月10日签订的劳动合同，且为终审判决，被上诉人应严格执行该判决，按照劳动合同恢复劳动关系，并依法发放上诉人工资；且劳动法、劳动合同法及双方签订的劳动合同，均明确规定劳动合同存续期间，用人单位应及时足额发放职工工资。一审法院认为上诉人“没有到被告公司提供任何劳动”是被上诉人没有明确通知上诉人恢复劳动关系去上班所致，过错方在被上诉人，不利后果不应由上诉人承担。《湖南省劳动人事争议仲裁办案若干标准（试行）》（湘人社发【2016】48号）第二十七条明确规定：劳动关系存续期间，由于用人单位的原因，导致劳动者无法实际提供劳动，劳动者要求用人单位支付工资或停工津贴，可予支持。好棒美公司答辩称，一、上诉人与被上诉人之间的劳动争议纠纷，早已经一、二审法院判决，被上诉人已经履行了该生效判决的义务；二、上诉人诉称被上诉人没有通知其上班，与事实不符，也与上诉人在一审庭审中的陈述不一致，事实上，原生效判决后，被上诉人已通知上诉人到公司上班，而上诉人以拒不同意调整工作岗位为由，一直未到公司上班，也未提供任何劳动，对此，冷水滩区人民法院进行了裁决认定原生效判决已执行完毕；三、上诉人的事实及行为说明不能再履行与被上诉人的劳动合同，上诉人在离开被上诉人公司以后，不仅自己成立了公司，并作为法定代表人和负责人又到另一家公司进行应聘，担任总经理助理，上诉人与后续工作的公司又产生劳动争议，有相关裁决和判决为证，综上，上诉人的上诉事实缺乏依据，原一审判决认定事实清楚，适用法律准确，应当予以维持。请依法驳回上诉人的所有上诉请求。寒阳向一审法院起诉请求：依法判决被告补发原告工资6000元×9个月（2019年11月至2020年7月）=54000元。一审法院认定事实：原告寒阳于2017年10月10日入职被告株洲市好棒美公司处从事综合部经理工作，双方签订一份期限为2017年10月10日至2020年10月9日的劳动合同。合同约定：“第二条，甲方根据工作需要安排乙方从事综合部经理岗位的工作，具体工作内容及要求按照甲方制定的《岗位说明书》中相关内容执行；第三条，乙方同意甲方根据经营管理的需要，或乙方的工作能力、业绩、考核结果及健康状况等原因，依法将乙方调整至其他部门或其他岗位工作；第九条，乙方试用期内的月薪为人民币5000元，转正后月薪为人民币6000元……”。后2018年4月27日被告以原告不能胜任本职工作为由解除了与原告的劳动合同关系，原告要求被告撤销解除劳动合同关系通知、支付加班费、赔偿金等被拒绝，遂原告寒阳向法院起诉，永州市中级人民法院于2019年10月20日作出（2019）湘11民终3252号民事判决，判决“一、被告株洲市好棒美公司继续履行与原告寒阳于2017年10月10日签订的劳动合同；二、由株洲市好棒美公司支付寒阳加班加点工资1917.60元；三、由株洲市好棒美公司支付寒阳2018年4月被克扣工资1044.68元；四、驳回寒阳的其他诉讼请求。”该判决生效后，2019年12月24日被告向原告支付上述金额2962.28元，原告寒阳表示认可并出具领条。后原告寒阳又向本院申请强制执行，本院于2020年4月23日作出（2020）湘1103执534号执行裁定书，裁定“一、……二、永州市中级人民法院作出（2019）湘11民终3252号民事判决书所确定的对内容执行完毕。”随后被告株洲好棒美公司调整了原告寒阳的公司岗位后便通知原告来公司上班，原告不同意岗位调整，遂拒绝到岗上班。原告寒阳在起诉前曾向永州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决株洲市好棒美公司补发寒阳工资42000元（2019年11月至2020年5月），该委员会于2020年7月15日作出永劳人仲案字[2020]第78号裁决书，裁决驳回寒阳的仲裁请求。一审法院另查明，本院于2020年6月12日受理（2020）湘1103民初2547号原告寒阳诉被告好棒美公司劳动争议纠纷一案，原告寒阳请求：1、申请判决被告非法解除劳动合同赔偿原告赔偿金12000元，及支付工资6000元；2、申请判决被告支付原告非法解除劳动合同之日起至劳动合同继续履行之日止期间每月工资6000元。一审法院还查明，2018年8月23日原告寒阳注册成立永州市郁婷服务有限公司，担任该公司法定代表人（负责人），参与该公司的经营管理。2019年8月21日原告寒阳还曾就职于湖南阳铭永康**物科技有限公司，担任该公司总经理助理一职，9月19日向该公司提交转正报告。一审法院认为，在2019年10月20日永州市中级人民法院作出的（2019）湘11民终3252号民事判决生效后，原告寒阳已成立自己的公司并参与管理经营，入职到其他用人单位建立劳动关系进行就业，其行为充分说明原告无法继续履行与被告的劳动合同，且没有到被告公司提供任何劳动。并且本案与本院受理并已开庭审理的（2020）湘1103民初2547号案件的当事人相同，与2547号案的第二项诉讼请求相同，都是请求判决支付解除劳动合同期间的工资，构成重复诉讼。综上，原告要求被告支付2019年11月至2020年7月期间每月6000元的工资，该诉请没有法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告寒阳的诉讼请求。二审期间，双方当事人未向本院提交新的证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为好棒美公司是否应向寒阳支付2019年11月至2020年11月的工资。本院之前作出的已生效判决，判决好棒美公司与寒阳继续履行劳动合同并由好棒美公司支付扣欠的工资，好棒美公司按照判决向寒阳支付了截止到2018年4月的工资，但寒阳违反双方劳动合同中的禁止兼职规定，在2018年8月23日注册成立了公司，又在2019年8月21日入职其他公司并建立了全日制劳动关系，其虽在2019年10月18日终止了与该公司的劳动合同，违反了劳动者不能同时与两个用人单位同时建立劳动关系的规定，况且寒阳实际也未付出任何劳动，没有向好棒美公司请求支付劳动报酬的基础，故上诉人寒阳要求好棒美公司支付2019年11月至2020年11月的工资上诉请求本院不予支持。综上所述，上诉人寒阳的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人寒阳负担。本判决为终审判决。审判长  吕伟文审判员  杨世清审判员  彭样平二〇二一年三月十日书记员  杨 颖附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。