陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)陕07民终285号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司西安中心支公司。住所地：西安市高新区。统一社会信用代码：91610131663194715J。负责人：刘江，该公司经理。被上诉人（原审原告）：张军，男，1972年7月17日出生，汉族，住略阳县，居民身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX。原审被告：张云飞，男，1983年11月7日出生，汉族，住延安市宜川县，居民身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。上诉人中华联合财产保险股份有限公司西安支公司（以下简称“中华保险公司”）因与被上诉人张军及原审被告张云飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服略阳县人民法院(2020)陕0727民初937号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。中华保险公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人不承担被上诉人之母张素珍的被抚养人生活费。事实和理由：从《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款之规定，对于成年被抚养人需满足三个条件，即受害人的近亲属，丧失劳动能力，无其他生活来源。张军的母亲虽然符合成年近亲属的条件，但是否丧失劳动能力，是否无其他生活来源，均不得而知。被上诉人鉴定伤残的时间是2020年7月14日。此时被上诉人母亲仅61岁，上诉人认为此年龄的女性是具有完全劳动能力的。根据谁主张谁举证的原则，被上诉人无法提供其母亲丧失劳动能力且无收入来源的相关证据，应承担举证不能责任。请求依法改判。张军向一审法院起诉请求：1、请依法判令二被告共同赔偿原告医疗费76553.48元,护理费7200元,住院伙食补助费4240元,营养费1800元,误工费21600元,伤残赔偿金144392元,被扶养人生活费71774元,精神损害抚慰金10000元,交通费500元,摩托车修理费2000元，鉴定费1560元,合计341622.88元。其中在交通事故责任强制保险限额内赔付122000元,剩余219622.88元根据责任，被告应承担70%为152644.02元,第一被告应赔偿鉴定费1092元,共计:275736.02元,减去保险公司已垫付10000元,被告张云飞垫付31750元,还应赔付233986.02元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年3月18日16时30分,被告张云飞驾驶自己所有的陕AXXXXX号小型轿车由勉县向略阳县城方向行驶,行驶至勉康线36km+900m(何家岩加油站)处适遇原告张军驾驶正三轮载货摩托车左转弯进加油站加油。正三轮载货摩托车左转弯已经完成即将进入加油站时,两车发生碰撞,造成原告张军受伤,两车受损;原告经略阳县人民医院暨略阳县天津中医医院检查确诊为:内开放性颅脑损伤(重型),脑挫裂伤(双侧额、颞叶),蛛网膜下腔出血硬膜下血肿,枕骨、蝶骨骨折等,住院治疗38天。住院期间被告张云飞垫付医疗费等31750元及保险公司垫付10000元医疗费,剩余部分由原告自己垫付。2020年5月10日原告再次入院行双侧额骨修补术,住院15天,医疗费由原告自己垫付。2020年7月7日，经略阳县公安局交警大队委托陕西汉中汉航法医司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期予以评定和评估。汉中汉航法医司法鉴定所于2020年7月14日作出了陕汉航司所[2020]法临鉴字第1104号法医学司法鉴定意见书，评定原告重型闭合性颅脑损伤:行开颅部分脑组织清除术,其伤残等级评定为九级伤残,其误工期综合评定为180日,护理期60日,营养期60日。2019年3月28日略阳县交通警察大队作出了略公交认[2019]第2—0318号道路交通事故认定书,认定被告张云飞负该起事故主要责任,原告负事故次要责任。被告张云飞驾驶的陕AXXXXX号小型轿车在被告中华联合财产保险股份有限公司西安中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险、第三者责任险,保险期间自2018年5月29日0时起至2019年5月28日24时止。本次事故发生于2019年3月18日16时30分,在保险合同有效期内。一审法院认为，本案争议焦点：原告的诉讼请求各项赔偿应该支持多少。被告张云飞在被告中华联合财产保险股份有限公司西安中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险、第三者责任险,事故车辆出险在保险期限内。原告提出的赔偿费用应由中华保险公司在保险范围内按照法律规定承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”原告的证据证明了自己的主张，故原告要求被告中华保险公司在交强险及第三者责任险限额内承担保险责任的诉讼请求于法有据部分予以支持。原告要求的500元交通费，没有证据支持，酌定为300元。原告的住院伙食补助费本院按略阳县的出差补助酌定为40元/天×53天=2120元。原告要求的护理费按照当地的护理水平酌定为120元/天。原告经营的小吃店，按照当地的餐饮业水平酌定误工费为120元/天。鉴定费1560元，由被告张云飞按照事故责任比例承担70％即1092元，剩余468元由原告自己承担。原告的摩托车修理费2000元，由于事故中的摩托车没有定损，原告没有证据证明，不予支持。原告各项损失如下：1、医疗费76553.48元；2、护理费7200元（120元/天×60天）；3、住院伙食补助费2120元（40元/天×53天）；4、营养费1800元（30元/天×60天）；5、误工费21600元（120元/天×180天）；6、伤残赔偿金144392元（36098元/年×20年×20％）；7、被扶养人生活费71777.4元（母亲张素珍23154元/年×19年×20%÷2=43992.6元；父亲张国富23154/年×9年×20%÷2=20838.6元；女儿张乐乐23154元/年×3年×20%÷2=6946.2元）；8、交通费300元；9、鉴定费1560元；10、精神损害抚慰金10000元。其中医疗费76553.48元＋住院伙食补助费2120元＋营养费1800元=80473.48元，由被告中华保险公司在交强险医疗费10000元限额内赔偿；其余伤残赔偿金144392＋护理费7200元＋误工费21600元＋交通费300元＋被扶养人生活费71777.4元＋精神损害抚慰金10000元=255269.4元，由被告中华保险公司在交强险110000元限额内赔偿。以上两项交强险限额赔付后超出的70473.48元＋145269.4元=215742.88元由被告中华保险公司在机动车第三者责任保险限额1000000元限额内按照事故责任的比例承担70%，即215742.88元×70%=151020元；原告自己承担30%，即215742.88元-151020=64722.88元。以上应由保险公司赔付的各项费用10000元＋110000元＋151020元=271020元，减去被告中华保险公司垫付的10000元医疗费，被告中华保险公司还应赔付原告261020元。鉴定费1560元由被告张云飞承担70%即1092元，其余30%即468元由原告自己承担。被告张云飞垫付医疗费31750元，原告应退还被告张云飞31750元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第四十八条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条；《中华人民共和国保险法》第十三条、第十四条、第六十五条，最高人民法院《关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条、第二十八条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、被告中华联合财产保险股份有限公司西安中心支公司在本判决生效后十五日内赔偿原告张军医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费等共计261020元。二、被告张云飞在本判决生效后五日内给付原告张军鉴定费1092元。三、原告张军退还被告张云飞垫付的医疗费31750元。四、驳回原告其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1570元，减半收取785元，由被告张云飞负担。（限判决生效后三日内交纳）本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。经审理查明，本院查明的事实与一审法院认定的事实一致，对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为被上诉人张军的母亲张素珍的被扶养人生活费是否应予支持。本案在一审审理中，张军庭审提交的第十四项证据“村委会证明”，证明目的是被告应承担张国富、张素珍被抚养人生活费。上诉人在一审庭审中质证认为对该证据的真实性和证明目的均无异议。且其上诉理由亦没有法律和事实依据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条之规定，上诉人的上诉理由不能成立。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费785元，由中华联合财产保险股份有限公司西安之公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 仵瑞梅审 判 员 陆 波审 判 员 孙俊娜二〇二一年三月二十四日法官助理 丁腾龙书 记 员 王韵捷