吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）吉01民终1828号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司，住所地：长春市朝阳区西安大路402号。负责人：邵强，总经理。委托诉讼代理人：郝有立，吉林创融律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：范晓华，女，1965年1月8日出生，汉族，住长春市九台区。委托诉讼代理人：李朝盖，吉林良誉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李颖，女，1979年4月2日出生，汉族，住长春市九台区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司（以下简称人保财险长春分公司）因与被上诉人范晓华、李颖机动车交通事故责任纠纷一案，不服长春市九台区人民法院（2020）吉0113民初2229号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保财险长春分公司上诉请求：1.请求将营养费由9000元，改判为2700元（30元/天×90天），我方不承担6300元。请求将范晓华误工费由21132.48元，改判为5870.13元（至评残前一日为一个月零20天，计算金额应为3522.08元＋3522.08元/30天×20天），我方不承担15262.35元。鉴定费3300元、律师代理费7900元由对方承担；以上不承担的金额共计32762.35元。2.一、二审诉讼费由对方承担。事实和理由：范晓华与人保财险长春分公司因机动车道路交通事故责任纠纷一案，一审判决认定范晓华误工费计算的期限，超过了评残前一天，其实际误工天数只有一个月零20天。范晓华受伤之日至定残前一天的误工费与定残后的伤残赔偿金之和正好是对范晓华所受伤害的完全赔偿。一审判决超评残前一日的计算方式造成误工费和伤残赔偿金重叠计算，请求予以纠正。营养费一审判决按照每天100元计算过高，应当按照每天30元计算，90天应为2700元。鉴定费、诉讼费、律师代理费不在保险公司保险责任范围之内，不应当由我方承担，请求依法予以改判。范晓华辩称，1.人保财险长春分公司在一审放弃申请重新鉴定，视为已经认可鉴定结论。2.鉴定结论明确范晓华营养期90日，每日100元，误工期180日，原审依据鉴定意见作出判决正确。3.本案范晓华并未构成伤残，误工费计算至定残前一日的规定不适用本案，人保财险长春分公司将误工费计算至鉴定的前一天没有法律依据。综上，请求维持原判。李颖辩称，人保财险长春分公司上诉请求不成立，要求维持原判。范晓华向一审法院起诉请求：1．判令人保财险长春分公司赔偿范晓华医疗费10764.88元（已扣除李颖垫付的27000元）、后续治疗费10000元、住院伙食补助费1400元、护理费14573.7元、误工费29147.4元、营养费9000元、交通费1000元、鉴定费3300元、律师费7900元，共计人民币87085.98元；人保财险分公司在保险责任限额内先行赔偿；2．本案诉讼费由对方承担。一审法院认定事实：2019年10月11日12时35分许，李颖驾驶×××号小型轿车沿九台区曙光大街由西向东行驶，行驶至九台区曙光大街一中操场对面路口处往南右转弯时，将由东向西在人行横道行走的范晓华碰撞碾压，造成范晓华受伤的交通事故。该事故经长春市公安局交通警察支队九台区大队认定：李颖负事故全部责任，范晓华不负事故责任。事故发生后，范晓华（系城镇居民）在长春市九台区人民医院住院治疗14天，支出门诊费3237.92元（276元＋9元＋480.43元＋190元＋9元＋276元＋9元＋276元＋9元＋71.09元＋21元＋141元＋828元＋9元＋9元＋379.76元＋9元＋164.94元＋3.2元＋55.1元＋3.2元＋3.2元＋6元），住院费35162.45元，另购买麝香接骨胶囊等药品支出1258元（856元＋402元），购买医疗仪器器械支出142元，共计39800.37元。其中，李颖垫付27000元。2019年12月2日，范晓华自行委托吉林公正司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所于2019年12月2日作出鉴定意见书，鉴定意见为：1．被鉴定人范晓华此次外伤的误工期为180天，护理期为90天，营养期为90天，营养费标准为100元／天；2．被鉴定人范晓华后续治疗费需1万元。范晓华支出鉴定费3300元。范晓华因本案诉讼支出律师代理费7900元。李颖驾驶×××号小型轿车在人保财险长春分公司投保交强险及商业险（保险金额为30万元，并投保不计免赔险），案涉交通事故发生在保险期间。一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，依法应当承担赔偿责任。本案中，李颖驾驶×××号小型轿车将行人范晓华碰撞碾压，造成范晓华受伤。法院结合案件事实及交警部门的责任认定，综合评定由李颖承担100％的责任，范晓华不承担责任。关于范晓华的损失如何赔偿的问题。法院认为，李颖驾驶×××号小型轿车在人保财险长春分公司投保交强险及商业险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，范晓华的损失应由人保财险长春分公司首先在承保交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分在承保商业第三者责任险的范围内根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依据道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人李颖予以赔偿。关于人保财险长春分公司是否就鉴定费、律师代理费、诉讼费免除责任，《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”。据此，鉴定费、律师代理费、诉讼费属为确定范晓华损失的必要的、合理的费用，应由保险人承担。人保财险长春分公司就对免除或者限制其责任的条款向对方尽必要的提示和告知义务未向法院提供相关证据证明，免责条款无效。范晓华的损失确定为：1．医疗费，有门诊手册、门诊票据、住院记录、医疗机构住院收费票据等证据予以证明，核算为39800.37元；2．住院伙食补助费，核算为1400元（100元／日×14日）；3．后续治疗费，结合鉴定意见，核算为10000元；4．营养费，结合鉴定意见，核算为9000元（100元／日×90日）；5．误工费，范晓华系城镇居民，参照2018年度居民服务、维修和其他服务业工资标准，误工时间计算180日，核算为21132.48元（3522.08元／月×6个月）；6．护理费，结合鉴定意见，参照吉林省2018年度居民服务、维修和其他服务业职工平均工资标准，护理期限计算90日，核算为10566.24元（3522.08元／月×3个月）；7．交通费，范晓华主张1000元，未提供相关票据，交通费又确属必要、合理支出，法院酌情支持100元；8．鉴定费3300元、律师代理费7900元，均有相关票据证实，法院予以确认。综上，范晓华的损失合计为103199.09元。根据以上法院认定的范晓华的各项损失，人保财险长春分公司在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿范晓华因本起交通事故造成的医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费损失合计1万元，在死亡伤残赔偿限额范围内赔偿范晓华误工费、护理费、交通费损失合计31798.72元，共计41798.72元。交强险不足赔偿部分为61400.37元，由人保财险长春分公司在商业险范围内赔偿。综上，原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条、《中华人民共和国合同法》第三十九条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告范晓华因本起机动车交通事故造成的各项损失合计41798.72元，此款于本判决生效之日立即给付（其中27000元向李颖支付）。二、被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司在商业险限额范围内赔偿原告范晓华因本起机动车交通事故造成的各项损失合计61400.37元，此款于本判决生效之日立即给付。三、驳回原告范晓华其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费1309元（已减半收取），由被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司负担。本院二审查明事实与一审认定事实一致。本院认为，关于营养费问题。本案交通事故的发生导致范晓华骨折的损害后果，结合其损害后果等进行分析评判，原审判决按照100元每天保护其营养费不当，应以按照每日50元保护为宜，即保护范晓华营养费4500元（50元/天×90天）。关于误工费问题。本案中，经吉林公正司法鉴定中心对范晓华误工期限作出评定，范晓华未经鉴定评定伤残等级，故人保财险长春分公司主张保护范晓华误工费至评残前一日缺乏依据。因此，原审判决依据鉴定意见及相关规定保护范晓华误工费及数额并无不当。关于鉴定费、律师代理费及诉讼费问题。本案中，欲解决上述费用由谁负担问题，应审查保险合同订立时，保险条款是否存在免责约定，同时保险人是否向投保人送达保险条款并是否针对保险条款中的免责条款对投保人尽到明确解释及说明义务。本案中，根据人保财险长春分公司所举现有证据不足以支持其该项主张。且人保财险长春分公司陈述保险条款的免责条款中未明确写明鉴定费项目免责。故原审判决人保财险长春分公司承担上述费用并无不当。综上所述，人保财险长春分公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持长春市九台区人民法院（2020）吉0113民初2229号民事判决第一项；二、撤销长春市九台区人民法院（2020）吉0113民初2229号民事判决第三项；三、变更长春市九台区人民法院（2020）吉0113民初2229号民事判决第二项为上诉人中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司在商业三者险限额内赔偿被上诉人范晓华因本起机动车交通事故造成的各项损失合计56900.37元，此款于本判决生效之日立即给付；四、驳回上诉人中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司其他上诉请求；五、驳回被上诉人范晓华其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1309元（已减半收取），由上诉人中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司负担1114元，由被上诉人范晓华负担195元；二审案件受理费620元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司负担528元，由被上诉人范晓华负担92元。本判决为终审判决。审判长  高云燕审判员  曾范军审判员  张 聪二〇二一年三月二十九日书记员  韩易轩