江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏09民终1251号上诉人（原审被告）：陈兆彬，男，1959年7月13日生，汉族，居民，住盐城市亭湖区。被上诉人（原审原告）：陈兆荣（系陈兆彬之哥），男，1952年11月20日生，汉族，居民，住盐城市亭湖区。委托诉讼代理人：曾翠兰（系陈兆荣之妻），女，1950年7月21日生，汉族，居民，住盐城市亭湖区。上诉人陈兆彬因与被上诉人陈兆荣土地承包经营权纠纷一案，不服盐城市亭湖区人民法院（以下简称一审法院）于2020年11月24日作出的（2020）苏0902民初4308号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。陈兆彬上诉请求：撤销一审判决，发回重审或查清事实后依法改判。事实和理由：1.2016年11月19日被上诉人并非盐东镇艳阳村**村民，而是是盐城市亭湖区盐东镇盐新路**居民。为达非法目的于2018年4月27日弄虚作假将户口迁回。一审判决依据盐城市亭湖区人民政府向被上诉人颁发的承包经营权证作出判决，与事实不符。上诉人已经向公安部门实名举报。2.被上诉人在1998年11月1日就将涉案土地使用权连同房屋转让给上诉人，尽管其在一审中对涉案土地使用权转让合同予以否认，但艳阳村委会于2020年12月24日出具的情况说明，可以证实被上诉人向村委会申请户口迁移时已作出承诺，承包地按当时买卖协议执行。艳阳村以该承诺只有法院可以调取为由拒绝提供给上诉人。上诉人申请二审法院调取该承诺。该承诺充分证明上诉人与被上诉人之间就土地使用权转让协议实际存在，而且就在被上诉人处，现被上诉人拒绝提交，法院可以认定上诉人主张的合同内容真实。陈兆荣辩称，争议土地我在1996年给上诉人种植，他一直没给钱，因上诉人的房子是危房，村里给他5000元拆除后，他就住在被上诉人房子里面。被上诉人跑运输就在盐东街租房居住。1998年，双方签订了合同，被上诉人将房屋卖给了上诉人，价格是12000元。卖房合同请陈兆春写的，上面写明反悔给对方2000元即可。房屋卖给上诉人后并未过户，涉案土地也在我户承包证上，现在被上诉人不跑运输，需要把涉案土地拿回来种植。陈兆荣向一审法院起诉请求：判决被告陈兆彬返还原告陈兆荣承包土地2.5亩（具体面积四址以承包经营权证书为准）。本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实，原，原告陈兆荣为盐城市亭湖区村民，16年11月19日，盐城市亭湖区人民政府向其核发农村土地承包经营权证书,土地承包合同编号320902107210190035J，承包期限：1998年9月1日至2028年8月31日。根据证书记载，承包地二轮合同总面积为7.14亩，实测总面积为8.65亩。承包地块情况为：地块名称“宅基周围”地块编码“3209021072101900073”实测面积“0.73亩”四至“东至田梗、宅基地，西至小路，南至小路，北至河流”；地块名称“港南匡”地块编码“3209021072101900113”实测面积“5.86亩”四至“东至浦晓全，西至沟渠，南至小路、浦某，北至沟渠”；地块名称“港南匡”地块编码“3209021072101900117”实测面积“2.06亩”四至“东至沟渠，西至陈兆彬，南至何加友，北至单立超”。其中的宅基周围，地块编码3209021072101900073；港南匡，地块编码3209021072101900117两块承包地为被告陈兆彬实际种植。一审庭审中，原告陈兆荣与被告陈兆彬对双方争议的由陈兆彬实际种植的地块分别进行了陈述与举证：1.被告陈兆彬陈述：原告与被告于1998年11月1日签订《出售房屋合同书》一份，记载原告将其农村房产出售给被告，包括案涉农田也给了被告。被告取得后对农田进行种植，且种植农田所需交纳的费用，也都是被告交纳，故不存在向支付原告补偿款的说法，且应该由被告取得土地承包经营权证书。被告为证明其主张，举证《出售房屋合同书》一份（注该合同没有双方当事人签名）。2.原告陈兆荣陈述：原告对被告举证的《出售房屋合同书》不予认可，原告虽于1998年将位于艳阳村农村房屋出售给被告，但并不包括农田。原告于1996年上半年将农田给邻居何加荣种植，每亩300元，后应被告要求，于1996年下半年将农田让给被告种植，被告同意向原告给付每亩300元的补偿款，但一直未给付。原告因与被告为兄弟关系，现仅要求被告返还占用的农田。一审法院认为：依法取得的土地承包经营权应受法律保护。承包经营权人对其承包经营的土地享有占有、使用、收益的权利。本案中，原告作为案涉土地承包经营权人，其虽交由被告实际种植，但其作为权利人，有权要求被告返还，被告也应予返还。对于被告辩称的原告于1998年出售房产时已一并将土地承包经营权转给被告，但土地承包经营权证书记载的权利人依然为原告陈兆荣，故对于被告的抗辩，一审法院依法不予采信。据此，依照《中华人民共和国物权法》第三十四条、第一百二十五条，《中华人民共和国农村土地承包法》第三十七条之规定，判决：被告陈兆彬应当于本判决生效后三十日内向原告陈兆荣返还位于盐城市亭湖区的地块编码分别为3209021072101900073（四至：东至田梗、宅基地，西至小路，南至小路，北至河流）、3209021072101900117（四至：东至沟渠，西至陈兆彬，南至何加友，北至单立超）的土地。案件受理费80元（原告已预交），减半收取40元，由被告陈兆彬负担。本院二审中，上诉人陈兆彬提供了2020年12月24日艳阳村委会出具的《关于陈兆彬与陈兆荣宅基地纠纷的情况说明》，拟证明1998年被上诉人将房屋卖给我，被上诉人户口迁出后来又迁回来了。被上诉人陈兆荣对此质证认为，村委会出具的情况说明中关于我户口迁出的情况不是事实，其他的内容都是真实的。我户口没有迁出，只是派出所将我的临时户籍地定在我租住房屋的地址盐新路。本院经审查认为，上诉人提供的证据中关于承诺的事项，被上诉人予以认可，本院予以采信。被上诉人提供的证据，上诉人对真实性无异议，本院予以采信。被上诉人陈兆荣提供了1998年11月1日订立的《出售房屋合同》。上诉人陈兆彬对此质证认为，该合同是真实的。本院经审理，对一审法院认定的事实予以确认。二审另查明，1998年11月1日，陈兆荣（甲方）与陈兆彬（乙方）订立了一份《出售房屋合同》，其中“甲方交乙方东西”的第4-6条约定，宅基地、自留地、口粮田、饲料地、负责田共五亩。上面五亩全部交乙方种植。关于上面五亩的各种费用全部由陈兆斌和村结账，与甲方无关。双方在协议最后的名字右边画十字予以确认。2018年4月17日，陈兆荣向艳阳村委会申请将户口迁回原籍地并承诺：1.迁回原籍地后不再向村委会申请宅基建房。2.与弟陈兆彬不发生任何跟房产有关的矛盾。3.承包地按当时买卖协议执行。本案审理过程中，经本院主持调解，因双方当事人意见分歧较大，致调解未成。本院认为，根据双方当事人的诉辩陈述，本案二审的争议焦点归纳为：上诉人陈兆彬与被上诉人陈兆荣之间是否存在土地承包经营权转让关系。《农村土地承包经营权流转管理办法》第十一条规定，承包方与受让方达成流转意向后，以转包、出租、互换或者其他方式流转的，承包方应当及时向发包方备案；以转让方式流转的，应当事先向发包方提出转让申请。第三十五条第一款规定，本办法所称转让是指承包方有稳定的非农职业或者有稳定的收入来源，经承包方申请和发包方同意，将部分或全部土地承包经营权让渡给其他从事农业生产经营的农户，由其履行相应土地承包合同的权利和义务。转让后原土地承包关系自行终止，原承包方承包期内的土地承包经营权部分或全部灭失。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人陈兆彬与被上诉人陈兆荣虽在1998年签订了《出售房屋合同》，但该合同仅约定陈兆荣将宅基地、口粮地、饲料地、承包地、自留地共5亩交陈兆彬实际种植，无法证明双方在签订上述合同时就涉案土地承包经营权转让作出了共同的意思表示，而且，陈兆彬实际种植该土地后未与艳阳村委会签订承包合同，陈兆荣已取得涉案土地承包经营权证书，其与发包方的土地承包关系也并未终止。故，在被上诉人否认将涉案土地承包经营权转让给上诉人的情况下，上诉人陈兆彬主张基于《出售房屋合同》取得涉案土地承包经营权证据不足，应当承担举证不能的不利后果。综上所述，上诉人陈兆彬的上诉请求不能成立，依法不予支持；一审判决认定事实清楚，程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费80元，由上诉人陈兆彬负担。本判决为终审判决。审 判 长 冯殿明审 判 员 周光营审 判 员 周 和二〇二一年三月二十二日法官助理 范永龙书 记 员 陶 颖附录法律条文1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。2.《最高人民法院关于适用的解释》(法释[2015]5号)第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。3.《农村土地承包经营权流转管理办法》（农业部令第47号）第十一条承包方与受让方达成流转意向后，以转包、出租、互换或者其他方式流转的，承包方应当及时向发包方备案；以转让方式流转的，应当事先向发包方提出转让申请。第三十五条本办法所称转让是指承包方有稳定的非农职业或者有稳定的收入来源，经承包方申请和发包方同意，将部分或全部土地承包经营权让渡给其他从事农业生产经营的农户，由其履行相应土地承包合同的权利和义务。转让后原土地承包关系自行终止，原承包方承包期内的土地承包经营权部分或全部灭失。转包是指承包方将部分或全部土地承包经营权以一定期限转给同一集体经济组织的其他农户从事农业生产经营。转包后原土地承包关系不变，原承包方继续履行原土地承包合同规定的权利和义务。接包方按转包时约定的条件对转包方负责。承包方将土地交他人代耕不足一年的除外。互换是指承包方之间为方便耕作或者各自需要，对属于同一集体经济组织的承包地块进行交换，同时交换相应的土地承包经营权。入股是指实行家庭承包方式的承包方之间为发展农业经济，将土地承包经营权作为股权，自愿联合从事农业合作生产经营；其他承包方式的承包方将土地承包经营权量化为股权，入股组成股份公司或者合作社等，从事农业生产经营。出租是指承包方将部分或全部土地承包经营权以一定期限租赁给他人从事农业生产经营。出租后原土地承包关系不变，原承包方继续履行原土地承包合同规定的权利和义务。承租方按出租时约定的条件对承包方负责。本办法所称受让方包括接包方、承租方等。