山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁11民终294号上诉人（一审被告）：日照乾元建材有限公司，住所地莒县浮来山街道菜园社区前菜园村，统一社会信用代码91371122MA3MUBP3XX。法定代表人：王良，经理。委托诉讼代理人：盛大星，山东沭章律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘爱军，山东沭章律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：日照绿骏苑建筑工程有限公司，住所地莒县城阳街道大湖社区浮来西路南侧**，统一社会信用代码91371122MA3MF0XX41。法定代表人：马光东，执行董事兼经理。上诉人日照乾元建材有限公司（以下简称乾元建材公司）因与被上诉人日照绿骏苑建筑工程有限公司（以下简称绿骏苑公司）买卖合同纠纷一案，不服莒县人民法院(2020)鲁1122民初606号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月27日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。乾元建材公司上诉请求:撤销一审判决，发回重审或改判乾元建材公司不承担赔偿责任。事实和理由：案涉鉴定意见书只是对路面的裂缝、起皮问题进行了分析，并未对混凝土本身是否存在问题提出意见，现有证据不能证明乾元建材公司供应的混凝土存在质量问题，也不能将路面出现裂缝、起皮问题与混凝土本身质量建立联系。导致混凝土无法达到预期强度的因素有很多，在没有切实证据证实乾元建材公司供应的混凝土本身质量存在问题的前提下，一审法院仅在养护不当和混凝土本身质量问题之间进行选择认定，明显不合常理、偏离事实。乾元建材公司提供的混凝土没有任何质量问题，而是绿骏苑公司在施工过程中，未按操作规范进行使用、养护，导致路面最终出现裂缝、起皮现象，绿骏苑公司应当对自己的不当操作引发的路面质量问题自行承担全部责任。绿骏苑公司答辩称：乾元建材公司在交付混凝土时未提供混凝土合格证，司法鉴定中虽经鉴定机构多次要求仍未提供，乾元建材公司不能证明其产品符合双方约定的C25强度标准。从现有事实及证据分析，案涉混凝土在施工养护过程中受冻害的影响极小。从鉴定机构现场取得的芯样看，绝大部分不合格，施工顺序是从南向北，南部先施工的部分已经超过了养护期，但仍然不合格，应系混凝土本身的质量问题所致。绿骏苑公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令乾元建材公司赔偿绿骏苑公司路面修复费用351180元、司法鉴定费54000元；2.由乾元建材公司负担诉讼费。事实和理由：2018年11月份，绿骏苑公司承揽莒县青峰岭水库大坝防汛路面工程。同年11月27日开始施工至11月30日完成工程量的95%，12月1日全部完成。2018年12月15日，路面出现裂缝，表面起皮严重。在此期间，绿骏苑公司购买了乾元建材公司的混凝土，全部用于上述路面施工，双方约定混凝土强度为C25。因乾元建材公司提供的水泥混凝土出现质量问题，请求乾元建材公司赔偿绿骏苑公司的经济损失。乾元建材公司一审答辩称：绿骏苑公司所诉与事实不符，乾元建材公司认可为绿骏苑公司提供C25强度混凝土，但该混凝土强度达不到C25标准没有事实依据。涉案路面出现的质量问题是绿骏苑公司施工原因造成的，请求驳回绿骏苑公司的诉讼请求。一审法院认定事实如下：2018年11月，绿骏苑公司承揽建设施工莒县青峰岭水库大坝防汛路面工程，为对该道路进行施工，向乾元建材公司购买C25强度混凝土铺设该道路。绿骏苑公司于2018年11月27日开始施工，至同年12月1日完成该道路路面铺设等工程。后绿骏苑公司对路面通过覆盖薄膜进行养护。绿骏苑公司于2018年12月15日发现路面出现裂缝、表面起皮。2019年8月5日，苏州华碧微科检测技术有限公司出具鉴定意见，该公司认为，“通过现场调查可知涉案混凝土路面施工从2018年11月27日至同年11月30日，当地室外气温在6度至14度；道路混凝土养护期自2018年12月1日至同年12月28日，当地室外气温在零下12度至15度。混凝土冻害，是指混结后的混凝土内部为多孔结构，如果孔内充满水（混凝土潮湿），当环境温度低于冰点温度，混凝土内部孔洞中水结成冰，体积膨胀，如果这种膨胀力超过混凝土强度，混凝土结构就破坏了。混凝土施工后的第一周，特别容易发生混凝土冻害，一是刚浇筑混凝土内部孔洞充满水，二是混凝土强度低。从现场调查看，混凝土路面施工后路面混凝土底面是土包裹，表面为塑料薄膜覆盖，路面混凝土应是潮湿的（即孔洞充满水）；从道路表面可以看出，混凝土路面呈不规则团状裂纹、起皮，有混凝土受冻破坏的典型特征，所以路面混凝土存在受冻破坏的可能。从现场钻取的混凝土芯样可以看出芯样的上部出现裂缝的情况比较普遍，而芯样下部状态相对较为完好，由于环境气温低，路面上层混凝土温度低于冰点，混凝土内部水结冰，胀坏混凝土；混凝土路面下部埋在土中，温度高于水的冰点，混凝土底部孔中水未结冰，所以没有破坏。从现场涉案路面可以看出北段后施工的混凝土路面相比南面先施工的混凝土路面起皮严重，说明先施工路段的混凝土龄期较长，在低温天气影响前已经形成一定的强度，可以在一定程度上抵抗外界环境的影响。综上所述，涉案道路混凝土现抗压强度不符合C25要求。涉案混凝土在施工养护工程中曾受到冻害，可能导致混凝土强度降低；由于未见涉案混凝土生产过程中质量检查记录、质量证明文件、原材料检验报告、进场复验报告等混凝土生产过程质量监控资料，无法确定乾元建材公司供应的混凝土是否符合C25要求。”另查明，依据鉴定意见书及专家出庭人员意见，混凝土作为一种半成品，其强度不是浇筑混凝土后就达到相应强度，其强度是有一定的周期慢慢提上来的，必须养护到位才能把混凝土的强度提升到强度要求。就混凝土而言，具体施工因天气不同，具体的养护措施也不同。夏天天气气温高，应当保持混凝土中的水分，可以用覆盖薄膜的方式进行养护；冬天气温低，混凝土中的水分蒸发较慢，如果保持水分的话，水在混凝土中会受冷，结冰后膨胀，所以冬天施工一般会提高混凝土的标号，并且用棉被、棉毡进行养护，不应当用在路面直接覆盖薄膜的方式进行养护。如果冬天覆盖薄膜养护，会造成混凝土冻害和路面表面起皮。混凝土强度是慢慢提升的，如果中途受到冻害，强度就会停止提升，达不到预期的强度。一审法院认为：绿骏苑公司、乾元建材公司间形成的混凝土买卖合同关系系双方当事人之间的真实意思表示，不违反法律禁止性规定，合法有效，予以确认。依据鉴定意见书的认定，绿骏苑公司使用混凝土过程中，对混凝土道路的养护不当是造成道路路面出现质量问题的主要原因。但同时鉴定意见书中表述由于未见涉案混凝土生产过程中质量检查记录、质量证明文件、原材料检验报告、进场复验报告等混凝土生产过程质量监控资料，无法确定乾元建材公司供应的混凝土是否符合C25要求。乾元建材公司作为混凝土供应方未提供混凝土生产过程中质量检查记录、质量证明文件、原材料检验报告等混凝土生产过程质量监控资料，无法确定乾元建材公司提供的混凝土是否符合C25要求，既然无法排除混凝土本身质量问题，推定乾元建材公司的混凝土与绿骏苑公司所修道路出现问题存在一定因果联系，故乾元建材公司应当赔偿绿骏苑公司经济损失，综合双方的过错程度，确定乾元建材公司赔偿绿骏苑公司经济损失50000元为宜。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条规定，一审判决：一、乾元建材公司于判决生效后十日内赔偿绿骏苑公司经济损失50000元；二、驳回绿骏苑公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7378元，由绿骏苑公司负担6678元，由乾元建材公司负担700元。二审过程中，双方当事人均未提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，双方当事人争议的焦点问题是：乾元建材公司应否承担赔偿责任。绿骏苑公司向乾元建材公司购买C25强度混凝土用于铺设道路，绿骏苑公司作为施工方应当保障其在施工方式、养护措施等方面已尽到责任足以确保混凝土路面达到C25抗压强度，乾元建材公司则应确保其出售的混凝土符合C25强度。依据苏州华碧微科检测技术有限公司出具的鉴定意见，绿骏苑公司使用混凝土过程中对混凝土道路的养护不当是造成道路路面出现质量问题的主要原因，但亦不排除混凝土本身质量原因。乾元建材公司作为混凝土供应方，始终未能提交证据证明其提供的混凝土符合C25要求，乾元建材公司应当承担举证不能的责任，一审依据鉴定意见以及双方的过错程度，确定乾元建材公司赔偿绿骏苑公司经济损失50000元并无不当。乾元建材公司的上诉理由不成立，本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，处理结果无误，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由上诉人日照乾元建材有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  卜雪雁审判员  王林林审判员  李晓艳二〇二一年三月二十四日法官助理刘元元书记员赵鑫