广东省东莞市中级人民法院刑 事 判 决 书(2021)粤19刑终107号原公诉机关广东省东莞市第三市区人民检察院。上诉人（原审被告人）李飞，男，1985年11月24日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地为河南省新野县，公民身份号码××××××××××××（以上身份信息系自报）。因犯盗窃罪于2016年12月16日被东莞市第三人民法院判处有期徒刑一年。因犯盗窃罪于2018年7月18日被东莞市第三人民法院判处有期徒刑一年六个月。因涉嫌犯盗窃罪于2020年3月30日被羁押并刑事拘留，同年5月1日被逮捕。现押于东莞市看守所。指定辩护人朱爱玲，系广东瀛亘律师事务所律师，由东莞市法律援助处指派。东莞市第三人民法院审理东莞市第三市区人民检察院指控原审被告人李飞犯盗窃罪一案，于2020年10月19日作出（2020）粤1973刑初2182号刑事判决。宣判后，原审被告人李飞不服，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经讯问李飞，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案，现已审理终结。原判认定，1、2020年2月份，被告人李飞到东莞市横沥镇时，看到被害人申某所居住的出租屋二楼房间没有开灯，旁边还有一栋在建的房子，于是走进该在建房子的二楼，并在该在建房子里找到一条木棍，然后使用该根木棍撬开申某所居住205房的一个窗户的防盗网，随即爬进申某家中盗走一只黄金手镯（价值6435.6元）和一对黄金耳环（价值1071.8元）及一部摄像机（价值约100元）。破案后，被盗财物未能起回。2、2020年3月1日18时许，被告人李飞到东莞市横沥镇时，看到被害人廖某所居住的出租屋房间没有开灯，旁边还有一栋在建的房子，于是走进该在建房子的六楼，并在该在建房子里找到一条木棍，然后再使用该根木棍撬开廖某所居住的605房的一个窗户的防盗网，随即从被破坏的防盗网处钻进廖某家中盗走一部戴尔笔记本电脑（价值约3000元）、一条金项链（价值约4000元）、一对钛金耳环（价值约5000元）。破案后，被盗财物未能起回。3、2020年3月9日20时许，被告人李飞到东莞市横沥镇时，看见被害人郑某所居住的出租屋房间没有开灯，旁边还有一栋在建的房子，于是走进该在建房子的三楼，并在该在建房子里找到一条木棍，然后再使用该根木棍撬开郑某所居住302房阳台的防盗网，随即从被破坏的防盗网处爬进郑某家中实施盗窃，但未盗得财物。4、2020年3月10日19时许，被告人李飞到东莞市横沥镇时，见被害人曾某所居住的出租屋房间没有开灯，旁边还有一栋在建的房子，于是走进该在建房子的二楼，并在该在建房子里找到一条木棍，然后再使用该根木棍撬开曾某所居住205房阳台的防盗网，随即爬进曾某家中盗走现金100元。破案后，被盗财物未能起回。5、2020年3月12日19时许，被告人李飞到东莞市横沥镇时，见被害人梁某所居住的房子没有开灯，旁边还有一栋在建的房子，于是走进该在建房子三楼，并从该在建房子里跳到梁某房子三楼的一平台处，然后再用一条木棍子把梁某房子三楼的一个窗户的防盗网撬开，从被破坏的防盗网处钻进梁某家中，将黑色女装手提包里内的7600元现金盗走。破案后，被盗财物未能起回。2020年3月30日12时30分许，公安机关在东莞市东坑镇黄屋大塘坑7巷祝喜乐居608号房抓获被告人李飞。原判认为，被告人李飞无视国法，多次入户盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人李飞犯盗窃罪，罪名成立，予以支持。关于公诉机关第二宗对李飞盗窃8万元现金以及钛金戒指的指控，证据不足，根据存疑时有利于被告人的原则，李飞盗窃8万元现金与钛金戒指的指控不成立，不予支持。李飞曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。根据被告人李飞的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款的规定，判决：一、被告人李飞犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币3000元；二、责令被告人李飞于本判决生效之日起三十日内向被害人申某退赔人民币7607.4元，向被害人廖某退赔人民币12000元，退赔被害人曾某人民币100元，向被害人梁某退赔人民币7600元。上诉人李飞提出：在原判认定的第二宗盗窃事实中，其并没盗窃被害人的耳环和金项链，原判虽未认定其盗窃戒指，但也未扣除退赔的戒指价值。原判认定事实有误。另外，其归案后坦白认罪，原判量刑过重，请求本院查清事实后依法改判。辩护人朱爱玲所提辩护意见与李飞的上诉意见基本一致。经审理查明：一、2020年2月份，上诉人李飞到东莞市横沥镇时，看到被害人申某所居住的出租屋二楼房间没有开灯，旁边还有一栋在建的房子，于是走进该在建房子的二楼，并在该在建房子里找到一条木棍，然后使用该根木棍撬开申某所居住205房的一个窗户的防盗网。李飞随即爬进申某家中盗走一只黄金手镯（价值6435.6元）和一对黄金耳环（价值1071.8元）及一部摄像机（价值约100元）。破案后，被盗财物未能起回。二、2020年3月1日18时许，上诉人李飞到东莞市横沥镇时，看到被害人廖某所居住的出租屋房间没有开灯，旁边还有一栋在建的房子，于是走进该在建房子的六楼，并在该在建房子里找到一条木棍，然后再使用该根木棍撬开廖某所居住的602房的一个窗户的防盗网。李飞随即从被破坏的防盗网处钻进廖某家中盗走一部戴尔笔记本电脑（价值约3000元）、一条金项链（价值约4000元）、一对钛金耳环（价值约2500元）。破案后，被盗财物未能起回。三、2020年3月9日20时许，上诉人李飞到东莞市横沥镇时，看见被害人郑某所居住的出租屋房间没有开灯，旁边还有一栋在建的房子，于是走进该在建房子的三楼，并在该在建房子里找到一条木棍，然后再使用该根木棍撬开郑某所居住302房阳台的防盗网。李飞随即从被破坏的防盗网处爬进郑某家中实施盗窃，但未盗得财物。四、2020年3月10日19时许，上诉人李飞到东莞市横沥镇时，见被害人曾某所居住的出租屋房间没有开灯，旁边还有一栋在建的房子，于是走进该在建房子的二楼，并在该在建房子里找到一条木棍，然后再使用该根木棍撬开曾某所居住205房阳台的防盗网。李飞随即爬进曾某家中盗走现金100元。破案后，被盗财物未能起回。五、2020年3月12日19时许，上诉人李飞到东莞市横沥镇时，见被害人梁某所居住的房子没有开灯，旁边还有一栋在建的房子，于是走进该在建房子三楼，并从该在建房子里跳到梁某房子三楼的一平台处，然后再用一条木棍子把梁某房子三楼的一个窗户的防盗网撬开。李飞从被破坏的防盗网处钻进梁某家中，将黑色女装手提包里内的7600元现金盗走。破案后，被盗财物未能起回。2020年3月30日12时30分许，公安机关在东莞市东坑镇黄屋大塘坑7巷祝喜乐居608号房抓获李飞。以上事实，有经原审法庭举证、质证的现场勘验材料，视频监控、常住人口基本信息等书证，申某、廖某等被害人的陈述，上诉人李飞的供述证实。其中，认定第二宗犯罪事的证据有：1、被害人廖某陈述：我于2020年3月1日19时许回到我位于横沥镇的住处，发现住处的窗被人打破，房间里的手提电脑、现金、首饰都不见了。我被盗了80000元现金，该80000元中有50000元是过年回家时向妹妹廖某2借的，有30000元是向钟某借的。被盗的手提电脑是戴尔牌，约值3000元；被盗的金项链一条牌子不详，约值4000元；被盗的戒指一个、耳环一对都是钛金的，牌子不详，是我老婆的，共约值5000元。案发时，我与妻子、小孩一起住在602房，房内有厨房、厨具，我们的日常起居都在该房。2、钟某2的证言：我和丈夫廖某共同租住在东莞市横沥镇。我们家大约于2020年3月1日18时10分至19时30分被人入户盗窃。我知道廖某被人偷走约80000元现金，该80000元中有30000元是他向我妹妹钟某借来的。我则被人偷走金项链一条、钛金戒指一个、钛金耳环一对。602房是我们一家三口平时居住和饮食的地方。3、现场勘验材料及现场照片：证实该宗事实的案发现场为东莞市横沥镇。该房客厅东侧墙上有一个窗户，窗户的防盗网被撬坏。客厅东侧摆放有一张办公台，台面有被翻动的迹象。客厅西侧由南往西有三间房间（标记为房1、房2、房3）。房1内的衣柜有被翻动迹象，衣柜西侧有一张台，台面有被翻动迹象，台北侧地面有一挂包，挂包的拉链被拉开。房2南侧摆放的台子也有被翻动迹象。房3东侧的衣柜有被翻动迹象，西侧的柜子也有被翻动迹象，北侧靠墙摆放着一张床，床头东侧的柜子有被翻动迹象。4、李飞的供述与辩解：我于2020年1月至3月份期间在东莞市横沥镇实施了五次盗窃。我挑选的作案对象都是旁边有在建房的出租屋。第二次盗窃是2020年2月底的一天晚上，我一栋出租屋，是关着灯的，旁边也有一栋在建房。我走到旁边在建房子三楼，捡起一条木棍把出租屋窗户的一个防盗网撬开。我从窗户钻进了房间里并搜财物，最后搜到一台笔记本电脑。得手后，我把电脑卖了，得款500元人民币。对公诉机关指控其在第二宗盗窃事实中，盗窃的财物为8万元现金、笔记本电脑、一条金项链、一只钛金戒指、一对钛金耳环的事实，李飞在原审法庭上表示没有盗取8万元现金和钛金戒指，对其余指控事实没有异议。对上诉人李飞及辩护人朱爱玲所提的上诉、辩护意见，经查：1、关于在第二宗盗窃事实中认定李飞盗窃耳环、金项链的证据是否充分的问题。对于被盗财物类型及价值，有被害人廖某的陈述及证人钟某2的证言共同证实，且根据该二人所证实被盗出租屋是其一家人的日常起居场所，钟某2作为廖某配偶而持有相应的耳环、项链等首饰，符合常理。该二人的陈述、证言高度可信。上诉人李飞在原审法庭上除对公诉机关指控其盗走现金8万元和钛金戒指外，对指控其盗窃金项链、耳环均无异议。李飞在法庭上对指控事实的自认完全自愿，不存在任何协胁之情形，其上诉翻供否认盗窃金项链和耳环，又未能提出合理理由，本院不予采信。根据李飞在原审法庭的供述及被害人陈述、证人证言，在案证据足以认定李飞盗窃了被害人金项链和耳环，原判对此认定并无不当。李飞及其辩护人所提的，在第二宗盗窃事实中认定其盗窃被害人的金项链和耳环的证据不足的意见不能成立，本院不予采纳。2、上诉人李飞有二次盗窃前科，且构成累犯。原判在综合考虑其犯罪情节、社会危害性及认罪态度后对其所处刑罚在法定幅度之内，且与李飞的罪责相应适应，并无不当。对李飞及其辩护人对原判量刑所提的意见，本院不予采纳。本院认为，上诉人李飞无视国法，多次入户盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。李飞曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。李飞归案后如实供述基本犯罪事实，依法可对其从轻处罚。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。在第二宗盗窃事实中，原判在未认定李飞盗窃被害人钛金戒指的情况，仍将钛金戒指的价值计算入盗窃数额，致退赔数额有误，本院依法予以纠正。据被害人廖某陈述所称被盗戒指和耳环价值共约5000元，本院酌情认定被盗耳环约值2500元。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项；《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、维持东莞市第三人民法院（2020）粤1973刑初2182号刑事判决的第一项；二、撤销东莞市第三人民法院（2020）粤1973刑初2182号刑事判决的第二项；三、责令上诉人李飞于本判决生效后三十日内向被害人申某退赔人民币7607.4元，向被害人廖某退赔人民币9500元，向被害人曾某退赔人民币100元，向被害人梁某退赔人民币7600元。本判决为终审判决。审判长  黄运祎审判员  郑寒草审判员  黎梓材二〇二一年三月十一日书记员  陈拓奇附相关法律规定：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大的或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻处或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。