宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院民事判决书（2021）宁02民终221号上诉人（原审原告）：李军，男，1986年12月19日出生，汉族，宁夏西泰煤化工有限公司职工，住宁夏石嘴山市。共同推举诉讼代表人：刘玉周，男，1984年1月20日出生，汉族，宁夏西泰煤化工有限公司员工，住宁夏回族自治区石嘴山市。共同推举诉讼代表人：庄伟，男，1982年12月19日出生，汉族，宁夏西泰煤化工有限公司员工，住宁夏回族自治区石嘴山市。委托诉讼代理人：韩国明，宁夏善知（彭阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘威，宁夏善知（彭阳）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：宁夏西泰煤化工有限公司，住所地宁夏回族自治区石嘴山河滨工业园区。法定代表人：郝贵星，宁夏西泰煤化工有限公司董事长。委托诉讼代理人：安伟伟，男，宁夏西泰煤化工有限公司总经理。委托诉讼代理人：曹广涛，宁夏合天律师事务所律师。原审第三人：赵泽，男，1953年1月26日出生，汉族，住宁夏回族自治区石嘴山市。原审第三人：乔维军，男，1952年10月13日出生，汉族，住宁夏回族自治区石嘴山市。原审第三人邢文忠、王连柱、蔡明强、方振陆、李乾瑞、陈秋荣、车宏霞、刘华、赵波、高保战、温河、徐溶键、陈爱勤、邸艳、童德敏、郑灏、郭风强、方振亚、姬洪贵、高洪祥、许冬、赵峰、李战杰、方惠亮、万海的自然概况另附判决之后。原审第三人共同推举的诉讼代表人为赵泽、乔维军。原审第三人的共同委托诉讼代理人：赵军辉，宁夏宁人律师事务所律师。原审第三人的共同委托诉讼代理人：邵军，宁夏宁人律师事务所律师。上诉人李军与上诉人宁夏西泰煤化工有限公司、原审第三人赵泽、乔维军等27人劳动争议一案，因李军与宁夏西泰煤化工有限公司均不服宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院（2020）宁0205民初1839号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2021年2月1日立案后，依法组成合议庭，于2021年2月23日公开开庭进行了审理。上诉人李军的委托诉讼代理人韩国明、刘威，上诉人宁夏西泰煤化工有限公司的委托诉讼代理人安伟伟、曹广涛，原审第三人赵泽、乔维军等27人的委托诉讼代理人赵军辉、邵军到庭参加诉讼。二审审理过程中，李永仓、陈军生、赵彦青自愿撤回其以第三人身份参加诉讼的申请。本案现已审理终结。李军的上诉请求：依法撤销一审民事判决，改判支持李军的全部诉讼请求或将本案发回重审。事实和理由：1.李军是基于宁夏西泰煤化工有限公司的违法用工行为于起诉前通过口头方式向宁夏西泰煤化工有限公司提出离职，而非无法律事由自动离职，故李军有权提出解除劳动合同，并要求宁夏西泰煤化工有限公司支付相应的经济补偿金。宁夏西泰煤化工有限公司对于该事实清楚知晓并予以认可，且其在一审庭审中明确表示同意李军的离职，李军与宁夏西泰煤化工有限公司就解除劳动合同已达成了一致，双方仅是对应向李军支付的经济补偿金、加班工资及未签订劳动合同的双倍工资的数额有争议。本案不适用《中华人民共和国劳动合同法》第37条规定，必须提前30日以书面形式通知用人单位，《中华人民共和国劳动合同法》《中华人民共和国劳动法》等相关法律中并未要求在该情况下劳动者要求解除劳动合同必须履行相应的通知义务，况且李军已于提起诉讼前履行了通知义务，故一审法院以李军现为宁夏西泰煤化工有限公司在岗职工，其作为劳动者要求解除劳动合同关系，未提供履行法律程序规定的证据为由，未予支持李军解除劳动关系的诉讼请求违反了当事人意思自治原则，系事实认定错误、法律适用错误。2.一审法院的判决违背了“同案同判”原则，使判决结果不具有预判性，侵害了李军的合法权益。3.本案中，李军与宁夏西泰煤化工有限公司签订的《劳动合同》中并未对加班工资进行明确约定，依据最高人民法院《印发的通知》第8条的规定，李军应获得的加班工资的计发标准应当充分考量李军的工作岗位性质及薪酬构成，从而保障李军的劳动付出和报酬获得具有等价性。李军所处的岗位性质直接决定其每月获取的劳动报酬并非固定不变，必然会随着当月的产能、公司效益发生变化，李军每月获得的劳动报酬除了基本工资外，还应包括应获得的各项奖金及补贴、津贴。从宁夏西泰煤化工有限公司一审中提供的2017年1月至2019年12月的《工资表》中可以看出，李军每月应获得的“应付工资”=基本工资＋奖金（效益奖、安全奖）＋补贴（岗贴、保健费、中班补助、夜班补助)。结合李军的工作岗位及《工资表》中奖金和补贴的项目及名称可以看出，上述奖金和补贴项目均是宁夏西泰煤化工有限公司基于李军每月提供的劳务为公司创造盈利给予的奖励性、补偿性劳动报酬。《工资表》中“保健费”、“效益奖”随着出勤天数的增多而增多也印证了上一事实。根据国家统计局《关于工资总额组成的规定》第4条、第7条、第8条的规定，上述奖金和补贴理应算入李军应获得的工资总额中。因此，李军的“日工资”的计算基数应当是应付工资，而非基础工资。《工资表》中的基础工资仅是一个固定数字，并非李军每月应付工资的构成部分，并不具有实际的发放意义，李军作为化工企业员工，在其每月劳动报酬远远高于当地同行业平均工资的情况下，其基本工资仅为1300元左右，大多时候甚至低于惠农区当地当年的最低工资标准，远远未达到保障员工日常生活的基础。综上，一审法院以每月基础工资作为加班工资的计发标准，系认定事实错误，适用法律错误，违背了多劳多得、保障劳动者合法权益的基础理念，严重侵害了李军的合法权益。宁夏西泰煤化工有限公司辩称，关于职工要求解除劳动合同关系的上诉请求，宁夏西泰煤化工有限公司无异议，且事实上劳动关系已经解除；关于经济补偿金及加班工资差额请求人民法院依法裁判。赵泽、乔维军等27人述称，李军在一审时陈述其在职，二审陈述其已经解除劳动关系前后矛盾，一审判决不予支持经济补偿金正确。加班工资已经发放，不存在支付加班工资差额的基础。本案存在恶意串通，虚假诉讼的行为，请求驳回李军的上诉请求。宁夏西泰煤化工有限公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判解除宁夏西泰煤化工有限公司与李军之间的劳动关系；2.其余请求依照一审判决内容执行；3.本案上诉费由李军承担。事实和理由：一审庭审过程中，宁夏西泰煤化工有限公司已明确陈述李军作为劳动者，已经口头向公司提出了离职要求，并同时提出了经济补偿金等要求，现因双方在经济补偿金、加班费差额、未签订劳动合同的双倍工资差额等问题上一直未能协商一致，故李军诉至一审法院。庭审中双方均表示有意解除劳动合同关系，该意思表示并不存在任何违法事由，也未侵害第三方权益，在双方之间劳动关系真实、有效，不存在任何不能解除劳动关系的法定情形下，一审法院应当充分尊重宁夏西泰煤化工有限公司与李军的真实意思表示，依法予以解除双方之间的劳动合同关系。一审法院未尊重双方的合法意思表示，违背了民事诉讼的意思自治原则，应当予以纠正。李军辩称，李军同意宁夏西泰煤化工有限公司请求解除劳动关系的上诉请求，但一审判决计算的加班工资数额有误，应当支持李军的上诉请求，故对宁夏西泰煤化工有限公司的第二、三项上诉请求不予认可。赵泽、乔维军等27人述称，宁夏西泰煤化工有限公司的上诉请求缺乏事实及法律依据。本案存在恶意串通，虚假诉讼的行为。李军向一审法院起诉请求：1.解除李军与宁夏西泰煤化工有限公司之间的劳动关系；2.宁夏西泰煤化工有限公司向李军支付未签订劳动合同双倍工资差额23288.78元、经济补偿金98977.33元、2017年1月1日至2019年12月31日休息日加班费差额77093.90元、2017年1月1日至2019年12月31日节假日加班费差额26768.72元（合计226128.73元）。一审法院查明的事实：2012年2月29日，李军进入宁夏西泰煤化工有限公司工作。2012年6月7日，宁夏西泰煤化工有限公司与李军签订无固定期限劳动合同；入职时工作岗位为蒸馏工；每日工作8小时，每周工作时间不超过40小时。李军2017年至2019年的休息日及节假日加班天数分别为64天、63天、67天(含休息日及节假日补助天数，单倍加班工资已在当月工资予以支付）。李军2017年1月至9月的日工资为56.55元；2017年10月至2019年12月期间的日工资为56.55元、60.23元、62.07元、63.91元。现李军从宁夏西泰煤化工有限公司离职，但未办理解除劳动关系。李军申请仲裁不予受理后，诉至法院。第三人赵泽、乔维军等人系宁夏西泰煤化工有限公司原股东，于2019年12月20日签订《股权转让协议书》，将全部股权予以转让，协议约定在管理权移交之前，宁夏西泰煤化工有限公司的所有员工的工资、社保等费用，均由转让方负责处理。一审法院认为，用人单位应当及时足额的支付劳动者劳动报酬。本案李军要求宁夏西泰煤化工有限公司支付2017年至2019年休息日及节假日加班工资差额，对于2017年至2019年休息日及节假日加班天数，宁夏西泰煤化工有限公司及第三人赵泽、乔维军等人予以认可，对于加班工资的计算标准，李军主张以离职前12个月日平均工资为计算标准，宁夏西泰煤化工有限公司辩称以当月的应付工资总额为标准计算对应的当月日工资，其计算标准均不符合法律规定，不予采纳。第三人赵泽、乔维军等人辩称加班工资已在当月工资中的加班费和效益奖足额支付，但工资表中的效益奖未注明包含加班费的具体数额及加班天数，无法证实已足额发放了加班费，不予采纳。对于其辩称的加班费适用一年的诉讼时效，由于本案李军在劳动关系存续期间主张的拖欠劳动报酬，故不受一年的诉讼时效的限制。李军的加班工资标准应以其当年当月的月标准工资为依据，宁夏西泰煤化工有限公司主张的当月应付工资总额中包含了保健费、效益奖、安全奖等，其属于津贴、奖金的范畴，不应计算在标准工资之内。李军的工资表内约定了日工资的具体数额，但此数额低于本地区最低工资数额，故应以本地区最低工资标准数额予以计算。李军2017年1月至9月的日工资标准为68.04元（1480元÷21.75天），加班费差额3265.92元（68.04元×48天）；2017年10月至2019年12月按日工资76.32元（1660元÷21.75天）计算加班费差额为11142.72元（76.32元×146天），综上，李军2017年至2019年的休息日及节假日加班差额为14408.64元。李军主张的支付未签订劳动合同双倍工资差额，宁夏西泰煤化工有限公司及第三人赵泽、乔维军等人认为此主张已过诉讼时效。李军于2012年2月在宁夏西泰煤化工有限公司处工作,2012年6月7日李军与宁夏西泰煤化工有限公司签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，李军的该项主张已过一年的时效，不予支持。虽然李军从宁夏西泰煤化工有限公司已离职，但未办理解除劳动合同关系手续，其作为劳动者要求解除劳动合同关系，未提供履行法律程序规定的证据，故李军的此项诉讼请求不予支持。因李军与宁夏西泰煤化工有限公司尚存在劳动合同关系，不符合支付经济补偿金的法律规定，故其要求支付经济补偿金的诉讼请求不予支持。第三人赵泽、乔维军等人系宁夏西泰煤化工有限公司原股东，依据《股权转让协议书》约定在管理权移交之前，宁夏西泰煤化工有限公司的所有员工的工资、社保等费用，均由其负责处理，本案处理结果与其有法律上的利害关系申请作为第三人参加诉讼，而在本案中第三人赵泽、乔维军等人不承担责任。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条之规定，判决：1.宁夏西泰煤化工有限公司于判决生效后三日内支付李军2017年至2019年休息日及节假日加班工资差额14408.64元；2.驳回李军的其他诉讼请求；3.第三人赵泽、乔维军等人不承担责任。案件受理费10元，免收。宁夏西泰煤化工有限公司在二审中提交的证据：解除终止劳动合同职工备案登记表、离职申请书，证明宁夏西泰煤化工有限公司与李军解除了劳动关系并于2020年10月13日办理了备案登记。李军对该组证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均无异议。赵泽、乔维军等27人对登记表的真实性、合法性、关联性没有异议，对证明目的有异议；对离职申请书的真实性、合法性、关联性及证明目的均有异议，认为离职申请书上的时间是2020年10月9日，与宁夏西泰煤化工有限公司陈述的在一审时已经实际解除劳动合同关系的时间完全不符，也说明李军与宁夏西泰煤化工有限公司之间虚构案件事实。赵泽、乔维军等27人二审中提交的证据：解除终止劳动合同职工备案登记表、解除（终止）劳动合同职工登记花名册，证明李军于2020年8月27日起诉宁夏西泰煤化工有限公司要求解除劳动合同，双方在诉讼中解除劳动合同。李军主动提出辞职并与宁夏西泰煤化工有限公司协商解除劳动合同，不是被动解除劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》领取经济补偿金的规定。李军与宁夏西泰煤化工有限公司明知以上事实，却相互配合进行诉讼活动，以获取法院判决，属于恶意串通损害原审第三人合法权益的虚假诉讼行为，严重违法。李军、宁夏西泰煤化工有限公司对该组证据的真实性、合法性认可，对关联性及证明目的不予认可，认为原审第三人所称的虚假诉讼，纯属构陷。上述证据本院认证如下：宁夏西泰煤化工有限公司提交的解除终止劳动合同职工备案登记表；赵泽、乔维军等27人提交的解除终止劳动合同职工备案登记表、解除（终止）劳动合同职工登记花名册的真实性各方当事人均无异议，且与本案待证事实有关，故其真实性、关联性予以确认，其合法性、证明目的及宁夏西泰煤化工有限公司提交的离职申请书应结合本案待证事实综合予以认定。李军在二审中未提交新证据。二审经审理查明，2012年2月29日李军开始在宁夏西泰煤化工有限公司工作。2012年6月7日，宁夏西泰煤化工有限公司与李军签订无固定期限劳动合同；入职时工作岗位为蒸馏工；每日工作8小时，每周工作时间不超过40小时。李军2017年至2019年的休息日及节假日加班天数分别为64天、63天、67天(含休息日及节假日补助天数，单倍加班工资已在当月工资予以支付）。李军2017年1月至9月的日工资为56.55元；2017年10月至2019年12月期间的日工资为56.55元、60.23元、62.07元、63.91元。2020年8月12日，李军向石嘴山市惠农区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委作出惠劳人仲不字（2020）第79号不予受理案件通知书。2020年9月4日，赵泽、乔维军等30人向一审法院提出申请，以其为宁夏西泰煤化工有限公司原股东，本案的处理结果与其有法律上的利害关系为由，要求作为第三人参加诉讼，一审法院予以准许，并通知其参加诉讼。另查明，李军在二审中自述其于2020年8月26日从宁夏西泰煤化工有限公司辞职，并提交了书面的辞职申请，其辞职原因系宁夏西泰煤化工有限公司降低了工资、福利待遇。本院认为，李军要求与宁夏西泰煤化工有限公司解除劳动关系，因其现已辞职且宁夏西泰煤化工有限公司亦认可双方的劳动关系已解除，故双方劳动关系已解除，李军再起诉要求一审法院判决解除双方之间劳动关系，与事实不符，不应予以支持，一审法院对此认定有误，但驳回其该项诉讼请求正确。关于李军主张的经济补偿金，因经济补偿金系用人单位违反劳动合同约定或者违法而致使劳动者解除劳动合同，以及用人单位没有过错而解除或终止劳动合同支付给劳动者经济上的补助，故解除劳动合同的原因是用人单位是否支付经济补偿金的基本事实。本案中，双方的劳动关系因李军辞职而解除，故李军的辞职原因即解除劳动合同的原因。二审中李军自述其辞职是因宁夏西泰煤化工有限公司降低了工资、福利待遇，并非因宁夏西泰煤化工有限公司拒绝解决此前欠缴的社保、加班工资等违法用工事宜，且李军自述的辞职原因亦不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应向劳动者支付经济补偿金的情形，故其要求宁夏西泰煤化工有限公司支付其经济补偿金的诉讼请求应予驳回。关于李军主张的加班费，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的,用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬:(一)安排劳动者延长工作时间的,支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬;(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬;(三)法定休假日安排劳动者工作的,支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”及原劳动部办公厅印发的《关于若干条文的说明》“《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定的‘工资’,实行计时工资的用人单位,指的是用人单位规定的其本人的基本工资,其计算方法是:用月基本工资除以月法定工作天数即得日工资,用日工资除以日工作时间即得小时工资”的规定，李军的加班费应当以其基本工资为计算标准,且一审法院计算李军的加班费不存在低于当地同期最低工资标准的情况，李军的此项上诉理由亦不符合法律规定，不能成立。关于李军主张的双倍工资差额，一审法院认定并无不当，应予维持。综上，上诉人李军、宁夏西泰煤化工有限公司的上诉理由均不能成立，其上诉请求不予支持。一审法院适用法律虽有不当，但其判决结果正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉人李军缴纳的一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，免收；上诉人宁夏西泰煤化工有限公司缴纳的二审案件受理费10元，由上诉人宁夏西泰煤化工有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 韩少华审判员 蔡 璞审判员 马少英二Ｏ二一年三月二十三日法官助理 郑芳芳书记员 龚 双附1：本案适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持。附2：原审第三人的自然概况原审第三人：邢文忠，男，1968年1月24日出生，汉族，住宁夏银川市兴庆区。原审第三人：王连柱，男，1961年1月11日出生，汉族，住宁夏银川市兴庆区。原审第三人：蔡明强，男，1968年8月29日出生，汉族，住甘肃省静宁县。原审第三人：方振陆，男，1963年9月30日出生，汉族，住宁夏银川市兴庆区。原审第三人：李乾瑞，男，1989年9月30日出生，汉族，住宁夏银川市兴庆区。原审第三人：陈秋荣，女，1958年3月15日出生，汉族，住宁夏石嘴山市石咀山矿区。原审第三人：车宏霞，女，1963年6月5日出生，汉族，住宁夏银川市兴庆区。原审第三人：刘华，男，1962年5月8日出生，汉族，住宁夏银川市兴庆区。原审第三人：赵波，男，1954年10月25日出生，汉族，住福建省厦门市集美区。原审第三人：高保战，男，1957年 8月21日出生，汉族，住宁夏石嘴山市惠农区。原审第三人：温河，男，1964年8月1日出生，汉族，住宁夏石嘴山市惠农区。原审第三人：徐溶键，女，1988年10月9日出生，汉族，住宁夏石嘴山市惠农区。原审第三人：陈爱勤，男，1970年11月3日出生，汉族，住宁夏石嘴山市惠农区。原审第三人：邸艳，女，1965年9月13日出生，汉族，住宁夏石嘴山市惠农区。原审第三人：童德敏，男，1949年11月23日出生，汉族，住宁夏石嘴山市惠农区。原审第三人：郑灏，男，1959年11月1日出生，汉族，住陕西省渭南市。原审第三人：郭风强，男，1972年2月11日出生，汉族，住宁夏石嘴山市惠农区。原审第三人：方振亚，男，1970年5月4日出生，汉族，住宁夏石嘴山市惠农区。原审第三人：姬洪贵，男，1961年2月22日出生，汉族，住宁夏石嘴山市惠农区。原审第三人：高洪祥，男，1969年1月23日出生，汉族，住宁夏石嘴山市惠农区。原审第三人：许冬，男，1984年10月1日出生，汉族，住宁夏石嘴山市惠农区。原审第三人：赵峰，男，1973年12月10日出生，汉族，住宁夏石嘴山市。原审第三人：李战杰，男，1948年4月10日出生，汉族，住宁夏石嘴山市惠农区。原审第三人：方惠亮，男，1965年1月4日出生，汉族，住宁夏银川市兴庆区。原审第三人：万海，男，1965年4月7日出生，汉族，住宁夏银川市民族北街。