湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘11民终160号上诉人（原审被告）：广州市水师傅科技有限公司，住所地广东省广州市增城区新塘镇群星村黄头社大岭山（土名）首层。法定代表人：邓荣凡，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：何选杰，湖南宗元律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张中桥，男，1969年8月15日出生，汉族，湖南省祁阳县人，农民，住湖南省祁阳县。委托诉讼代理人：李国清，湖南博大律师事务所律师。委托诉讼代理人：张俐，湖南博大律师事务所实习律师。原审被告：王兰萍，女，1983年10月27日出生，汉族，湖南省祁阳县人，住湖南省祁阳县。上诉人广州市水师傅科技有限公司（以下简称水师傅公司）因与被上诉人张中桥、原审被告王兰萍合同纠纷一案，不服湖南省祁阳县人民法院（2020）湘1121民初2470号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人水师傅公司的委托诉讼代理人何选杰，被上诉人张中桥及其委托诉讼代理人李国清、张俐，原审被告王兰萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。水师傅公司上诉请求：1.依法撤销原判。改判驳回对上诉人的一审全部诉讼请求；2.由被上诉人承担全部诉讼费用。事实和理由：1.本案《转让合同书》为无效合同。本案的《转让合同书》明确约定为转让经营权，但合同中包含代理权、约定营业执照过户、还有如租赁权转让等附随义务需要履行，实质是个体工商户经营权转让，并非单纯的财产买卖，是财产与经营权的转让，违反了《个体工商户条例》的强制性规定，属于无效合同。自始没有法律约束力，因该合同取得的财产，应予以返还。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到是损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。2.假设《转让合同书》有效，但部分债务已超过保证期间，保证人不再承担保证责任。合同约定自2019年9月1日付款，每月25,000元，按十个月付清。该条款是对致癌物进行了分期履行的约定，每笔债务分别于不同的时间到期，相应的保证期间的起算时间也随债务到期时间的不同而有所不同，2019年9月1日至2020年1月1日到期的债务12,500元在被上诉人起诉时已超过保证期间，保证人对此债务不再承担保证责任。3.上诉人对《转让合同书》约定的一方违约罚金不承担保证责任。张中桥答辩称，1.《转让合同书》转让内容明确约定是水师傅代理权、所有产品、店铺所有物资及押金。水师傅产品的代理权来源于被答辩人水师傅公司的授权，被答辩人作为转让合同的一方当事人，在《转让合同书》上签字盖章，即表示被答辩人同意代理权的转让。该合同系在三方自愿、平等的基础达成的意思表示，且完全不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。即使本案的转让合同约定的内容实质系个体工商户经营权的转让，该合同也并非无效合同，《个体工商户条例》并未明确禁止经营权的转让。2.根据转让合同约定，主合同债务到期时间应当是2020年7月1日，且合同同时约定，若原审被告王兰萍超过15个工作日未付款，则被答辩人安排付款，故被答辩人的保证期间应当自2020年7月16日开始计算，保证期间为主债务履行期限届满之日起六个月，答辩人于2020年7月20日向法院提起诉讼，尚未过保证期间，被答辩人应向答辩人承担保证责任。庭审时补充答辩意见，违约金从属于主债务，被答辩人应当对此承担连带保证责任。王兰萍述称，《转让合同书》是被张中桥逼迫签订的，转让的钱也没有打到王兰萍账户，王兰萍承担不起一审判决的金额。张中桥向一审法院起诉请求：1．判令被告王兰萍向原告支付转让款250000元及违约金；2．判令被告水师傅公司对上述款项承担连带责任；3．判令被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：原告张中桥经营的祁阳县中桥水师傅旗舰店系被告水师傅公司在祁阳的加盟代理商。2019年7月13日，原告张中桥与被告王兰萍、水师傅公司签订《转让合同书》，约定：转让费为250000元，自2019年9月1日付款，每月付25000元，十个月付清；原告张中桥在被告王兰萍支付50%转让款后转让营业执照名字，并自签订合同之日起店铺交由被告王兰萍管理；被告王兰萍每月按时付款，违约按每天5‰支付罚金；被告水师傅公司监督双方履行，若被告王兰萍违约时间超过15个工作日则由被告水师傅公司安排付款等事宜。同日，原告张中桥交付店铺给被告王兰萍。此后，被告未支付转让款，原告遂诉至法院。一审法院认为，合同当事人应全面履行义务。本案原告张中桥与被告王兰萍、水师傅公司就店铺转让达成一致转让协议，并签订了《转让合同书》，该协议系各方真实意思表示，且不违反法律规定，应受法律保护。原告张中桥在合同签订后向被告王兰萍履行了交付店铺的义务，被告王兰萍依约应支付转让费250000元，现被告王兰萍未依约履行给付义务，故对原告要求被告支付转让费250000元的诉请，本院予以支持。合同约定若被告王兰萍违约超过15个工作日，则由被告水师傅公司安排付款，该项约定应视为被告水师傅公司对被告王兰萍履行合同义务承担连带保证责任，故对原告要求被告水师傅公司承担连带保证责任的诉请，本院予以支持。原告要求被告王兰萍自逾期给付之日起按合同约定的每日5‰计算违约金，现被告王兰萍未依约履行已构成违约，依法应承担违约责任，但原告主张的违约金按每日5‰计算，其折合年利率为182.5%，明显过高。庭审中，原告未提供证据证明其因被告迟延履行给付义务导致了除资金占用损失以外的其他损失，根据违约金应以实际损失为基础，兼顾合同履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量的原则，本院认为违约金以每期应付款项为基数自逾期给付之日起按同期的全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场利率计算至实际履行完毕之日止较为合理，故对原告提出的超出该部分的主张，本院不予支持。庭审中，被告王兰萍提出《转让合同书》系原告逼迫其书写，加盟的钱不是打给被告王兰萍，且被告王兰萍是帮原告看店的，原告的主张与被告王兰萍无关的辩称。本院认为，被告王兰萍对上述辩称均未提供证据予以证实，故本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决：一、被告王兰萍自本判决发生法律效力七日内向原告张中桥支付转让费250000元及违约金（违约金以合同约定的每期应付款项为基数自逾期给付之日起按同期的全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场利率计算至实际履行完毕之日止）；二、被告广州市水师傅科技有限公司对上述给付义务承担连带保证责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5050元，减半收取2525元，由被告王兰萍、广州市水师傅科技有限公司负担。二审期间，双方当事人未向本院提交新的证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，合法有效的合同受法律保护。涉案《转让合同书》系张中桥与王兰萍、水师傅公司在平等自愿的情况下签订，系各方真实意思表示，且《转让合同书》中“2、转让内容：水师傅代理权、所有产品、店铺所有物资及押金”，明确了合同转让内容，不违反法律、行政法规的强制性规定，上诉人亦未提交证据证实涉案合同存在无效的情形，故本院对上诉人提出的“本案《转让合同书》为无效合同”的上诉理由，不予采信。《转让合同书》中“3、付款方式：自2019年9月1日付款，每月付25000元，按十次付清”；“6、···；②若乙方违约时间超过15个工作日，则丙方安排付款，后期从收益中扣出，不得有误”，上诉人水师傅公司作为丙方在合同上加盖公章，应当认为水师傅公司是对整个转让价格250000元提供担保，给付每一期款项的诉讼时效期间是从最后一期履行期限届满之日起算，因此保证期间的起算也应与其相衔接，从最后一期履行期限届满之日起算，即本案应当自2020年7月16日开始起算，本案尚未过保证期间，故上诉人提出“部分债务已超过保证期间，保证人不再承担保证责任”的上诉理由不能成立，本院不予采纳。《中华人民共和国担保法》第二十一条规定：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。本案中，《转让合同书》中“5、每月必按时付款，违约按每天千分之五处罚金”，明确约定了违约罚金，上诉人的保证范围亦应包括违约罚金，一审法院判决上诉人承担违约金的连带责任合乎法律规定。王兰萍述称《转让合同书》是被逼迫签订的，转让的钱也没有打到王兰萍账户，均未提供证据证实，且其也未提起上诉，不属于本院审理范围。综上所述，水师傅公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5050元，由上诉人广州市水师傅科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吕伟文审判员  杨世清审判员  彭样平二〇二一年三月三十日书记员  杨 颖附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。