河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫15民终774号上诉人（原审原告）：陈礼学，男，汉族，1951年2月22日生，住固始县。委托诉讼代理人：郑太宏，固始县务实法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：王俊锋，男，汉族，1991年4月10日生，驾驶员，住固始县。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司，住所地信阳市京深路北段。统一社会信用代码91411500876885675N。负责人：赵春阳，系该公司经理。委托诉讼代理人：何强，河南问通律师事务所律师。原审被告：陈明会，女，1999年10月25日生，住固始县。上诉人陈礼学因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司、王俊锋、原审被告陈明会机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省固始县人民法院（2020）豫1525民初5628号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月3日立案后，依法组成合议庭，于2021年3月1日公开开庭进行了审理。上诉人陈礼学委托诉讼代理人郑太宏，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司委托诉讼代理人何强到庭参加诉讼，被上诉人王俊锋经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈礼学上诉请求：1、依法判令被上诉人赔偿上诉人误工费、二次手术费用及重新鉴定产生的费用共计24463.94元。2、由被上诉人承担全部诉讼费用。事实和理由：原审判决认识错误，导致判决错误。1、上诉人身体较好，依靠自己劳动维持生计。因该起交通事故受伤而停止劳作，误工损失应当得到赔偿。我国法律规定的误工费赔偿是从受害人实际受到的误工损失角度设计的，并不受年龄限制。原审法院判决不予赔偿是错误的。2、上诉人的二次手术费虽未实际发生，但是已经有鉴定资质的安徽正源司法鉴定所鉴定，并就二次手术费用进行了评估。原审法院应当一并就二次手术费用进行认定和判决，而不应当判决为待实际发生后另行起诉。3、原审判决对重新鉴定上诉人所产生的交通费、误工费、检查费等费用未作认定，该费用应当由重新鉴定申请人承担。原审上诉人已当庭向法院提出变更和增加赔偿费用，而原审法院未作认定，遗漏赔偿项目。中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司辩称，1、被答辩人已经70岁，没有证据证明其有劳动能力并从事劳动。2、二次手术费的鉴定系被答辩人单方委托，且未实际发生。3、重新鉴定系被答辩人通过原审法院申请，不存在误工费，交通费原审法院已酌定。原审判决正确，被答辩人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。王俊锋未到庭亦未提供答辩意见。陈礼学向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告陈礼学医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等各项损失合计98625.78元；2、被告承担诉讼费用。一审法院认定事实：2020年4月13日15时35分，被告王俊锋驾驶豫Ｓ×××**号小型客车沿固始县怡和大道由南向北行驶至国际商城门前时与被告陈明会骑行的摩托车发生碰撞，致陈明会车上乘坐人陈礼学受伤，车辆受损。事发后，原告被送往固始县妇幼保健院治疗。经诊断为：1、右跟骨开放性骨折；2、右颈后神经断裂；3、右颈后动脉断裂；4、右颈后静脉断裂；5、右踇长屈肌腱断裂；6、右趾长屈肌腱断裂；7、右足舟骨骨折；8、××。于2020年4月17日出院，住院15日，花医疗费11478.42元。该起事故经固始县交通警察大队事故责任认定为，被告王俊锋与陈明会付同等责任，被告王俊锋驾驶的车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司投保了交强险，被告王俊锋在原告治疗期间垫付了5000元。原告在起诉前自己委托安徽正元司法鉴定所鉴定为：1、陈礼学因交通事故致右跟骨粉碎性骨折行手术治疗后遗留又跟骨骨折端畸形愈合符合“分级标准”十级伤残。2、二次手术取出内固定及相关费用累计需五千元。3、三期评定为：误工180日；护理90日；营养90日，鉴定费2090元。诉讼中，因被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司的申请，固始县人民法院的委托，河南圣德司法鉴定中心鉴定，鉴定为：陈礼学又跟骨粉碎性骨折畸形愈合，构成十级伤残；三期为：误工180日；护理90日；营养90日。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，被告王俊锋在交通事故中造成原告损伤，负负事故的同等责任，应依法赔偿原告陈礼学的合法损失。被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司根据保险合同约定依法承担相应的赔偿责任。现根据本案现有证据和相关法律规定，对原告陈礼学诉求的损失认定如下：1．残疾赔偿金37621.06元；2．精神抚慰金5，000元；3、医疗费11478.42元；4、护理费11262.82元；4、营养费1800元；5、住院伙食补助是750元；6、交通费300元；7、鉴定费2090元，合计70302.3元。关于原告主张的误工损失问题，原告虽提供了土地承包经营权证书，但不足以证实原告可以从事农业生产劳动，鉴于原告已经近七十岁，原告的该项请求，不予支持。原告的二次手术费未实际发生，待实际发生后可另行诉讼。财产损失问题，本次事故系被告王俊锋与陈明会之间发生，摩托车系陈明会所有，原告不具有主张赔偿的主体资格，原告要求财产损失的赔偿，不予支持。被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司在交强险的范围内赔偿原告医疗费10000元及其他合理费用合计65183.88元，下余5118.42元，按被告王俊锋与陈明会负同等责任，王俊锋负担赔偿原告2559.21元。原告陈礼学放弃对被告陈明会的责任追究，被告陈明会不予赔偿。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司于判决生效后十日内在交强险范围内赔偿原告65183.88元。二、被告王俊锋于判决生效后十日内赔偿原告陈礼学2559.21元（被告王俊锋已经垫付5000元，应从此款扣除后予以退还）。三、驳回原告陈礼学其它诉讼请求。案件受理费2142元，减半收取计1071元，由被告王俊锋负担。本院二审期间，陈礼学围绕上诉请求依法提交了杨集村委会出具的《证明》一份。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：村民委员会作为农村基层组织，对其管理范围内的村民家庭状况、承包土地面积、劳动能力等最为了解，故对于该份证据证明的陈礼学有劳动能力的事实予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。二审争议的焦点为上诉人主张的误工费、二次手术费及重新鉴定产生的费用应否支持。对此，本院分别评判如下：关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”据此规定，确定误工费的因素有两个，一是误工时间，二是收入状况。本案中，陈礼学的误工时间已有鉴定为180天。对于其收入状况，陈礼学在发生本案交通事故时虽已69周岁，但作为一个农民，继续从事农业生产在中国农村属于常态，且其提供了有劳动能力的证据，应认为其可以通过农业生产获得相应收入。年满60周岁退休及60周岁以上视为无生活来源，是对公民劳动权益的保障性和推定性规定，并非对60周岁以上公民真实劳动能力及通过劳动获得报酬的权益从法律上给予否定评价。原审不予支持陈礼学误工费的请求不当，本院予以纠正。该项费用为21853.48元（44314元/365×180天）。关于二次手术费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，对于后续治疗费，可以等实际发生后另行起诉，也可以根据医疗证明或鉴定结论与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中，陈礼学后期取出内固定必然会产生二次手术费用，安徽正源司法鉴定所根据陈礼学的委托对该项费用评估为5000元，因系有鉴定资质的鉴定机构作出，可以作为认定后续治疗费的依据。虽然在此之后重新启动了鉴定程序，但并未涉及该项内容。为减轻当事人诉累，对陈礼学后续治疗费可按鉴定意见与已经产生的医疗费一并予以判决。关于因重新鉴定产生的误工费、交通费、检查费。原审在重新鉴定后进行了第二次开庭审理，陈礼学向法庭出示了其本人因鉴定需要往返交通票据两张，金额110元；检查费票据一张，金额70元。经质证，中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司无异议。该180元属于陈礼学因本案发生的实际费用，但陈礼学在第二次开庭审理过程中未就该180元增加诉讼请求。原审在本次诉讼中未予处理，符合法律规定，并无不当。综上，陈礼学的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民法典》第一千一百七十九条、第一千二百零八条、第一千二百一十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、变更河南省固始县人民法院（2020）豫1525民初5628号民事判决的第一项为，中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司于本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿陈礼学87037.36元（65183.88＋21853.48）；二、变更河南省固始县人民法院（2020）豫1525民初5628号民事判决的第二项为，王俊锋赔偿陈礼学5059.21【（5118.42＋5000）÷2】元，扣除王俊锋已经垫付的5000元后，余款59.21元于本判决生效后五日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2142元，减半收取1071元，由王俊锋负担；二审案件受理费412元，由王俊锋负担。本判决为终审判决。审判长 朱 虹审判员 陈 鑫审判员 冷宝杨二〇二一年三月二十三日书记员 董万鑫