新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）新31刑终57号 原公诉机关英吉沙县人民检察院。上诉人（原审被告人）：卜建新（曾用名：武建新），男，汉族，1972年12月19日出生，初中文化程度，居民身份号码XXX,个体，户籍所在地河北省曲周县，捕前住河北省邢台市柏乡县。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪，2019年9月4日被河北省柏乡县公安局刑事拘留并临时羁押于河北省柏乡县看守所，2019年9月29日被英吉沙县公安局刑事拘留，经英吉沙县人民检察院批准，同年10月10日被英吉沙公安局执行逮捕，现羁押于英吉沙县看守所。辩护人：骆忠，北京中银（重庆）律师事务所律师。英吉沙县人民法院审理英吉沙县人民检察院指控原审被告人卜建新犯生产、销售伪劣产品罪一案，于2020年8月28日做出(2020)新3123刑初39号刑事判决。宣判后，原审被告人卜建新不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审法院认定，2018年2月至2019年3月，被告人卜建新在网上购买了阿维菌素和克百威，在其租用的河北欣田生物科技有限公司的厂房内，被告人卜建新用甲醇将阿维菌素和克百威按比例溶解后加入二甲苯溶剂制成农药，并将制成的农药装入25公斤的蓝色塑料桶内。2018年4月被告人卜建新将40桶上述农药卖给霍某并通过物流公司进行了交付，2019年3月被告人卜建新将660桶上述农药卖给霍某并通过物流公司进行了交付，2019年3月被告人卜建新向霍某交付660桶农药的同时还向霍某交付了一定数量的农药标签，标签名称为：甲氨基阿维菌素甲酸盐有效成分含量2%剂型乳油农药登记证号PD20160062,农药生产许可证号XK13-003-01307,生产标准号GB20694-2006,生产企业名称河北欣田生物科技有限公司。霍某一直未向被告人卜建新支付任何农药款。案发时被告人卜建新出售给霍某的蓝色桶装农药尚有596桶（555个满桶、10个半桶、31个空桶）。2019年6月8日英吉沙县农业局对被告人卜建新向霍某出售的标签为2%甲氨基阿维菌素苯甲酸盐的农药进行了抽样，2019年6月19日英吉沙县农业农村局委托国家农药质量监督检验中心（沈阳）对上述抽样进行了检验，检验结论为：送检样品2%甲氨基阿维菌素苯甲酸盐中未检测出甲氨基阿维菌素，检出克百威，克百威质量分数为1.9%。另查明，有效含量为2%的甲氨基阿维菌素甲酸盐的市场批发中间价为57元/公斤。上述事实，有经一审庭审举证、质证的以下证据予以证实：扣押物品图片；被告人卜建新的身份证复印件、人口信息查询单；英吉沙县公安局的受理案件登记表、立案决定书；到案经过、羁押证明；书面凭证；河北兰德运输有限公司出具的货运凭证；商品标签；搜查证、搜查笔录、搜查现场图片、指认现场笔录、指认现场图片（河北省）；英吉沙县英叶乡农药储存地的现场照片、侦查机关证据保全清单、假（不合格）农药摸排统计表；农药抽样品单；证人霍某、路某1、路某2、王某、石某的证言；被告人卜建新的供述与辩解；鉴定意见（检验检测机构资质认定书、检验报告）、辨认笔录。原审法院认为，被告人卜建新生产并向霍某出售的农药成分与农药所属标签“甲氨基阿维菌素甲酸盐有效成分含量2%”上的有效成分严重不符，其行为显然是以假充真。但霍某未向被告人卜建新支付过任何农药款，也无其他证据可以直接证实被告人卜建新生产、销售的假农药的标价，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第三款：“货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定”之规定，本案中被告人卜建新销售的假农药“有效含量为2%的甲氨基阿维菌素甲酸盐”，市场中同类合格产品的批发中间价格为57元/公斤，因此被告人卜建新向霍某销售假农药金额可认定为997500元（700桶×25公斤×57元/公斤），被告人卜建新的行为已触犯了我国刑法第一百四十条之规定，构成生产、销售伪劣产品罪。一审法院据此判决：一、被告人卜建新犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五十万元；二、对被告人卜建新生产并销售给霍某尚存的596桶假农药（555个满桶、10个半桶、31个空桶）予以没收，并移交相关部门予以处理。被告人卜建新上诉提出：请求二审法院依法撤销原审判决，依法改判减轻对上诉人的量刑。事实与理由：1.对该判决书中判定上诉人卜建新构成生产、销售伪劣产品所犯罪名不持异议，对基本犯罪事实不持异议，对犯罪金额有异议。本案中，上诉人卜建新直接交易的只有霍某，只有二人知悉假农药的单价，卖给霍某假农药是每桶400元，并不是霍某说的1425元，并且证人霍某的证言，证实假农药的数量前后矛盾、购买假农药的价格与事实不符，也不符合常理，在证人证言存疑，无法证明假农药实际销售价格的情况下，本着有利于上诉人原则，应当按照上诉人供述的价格每桶400元计算犯罪金额。2.上诉人卜建新归案后，如实供述所犯罪行，供述前后稳定，认罪悔罪态度较好，二审法院在量刑时应予以考虑。3.上诉人没有收到违法所得，也没有对农民造成实际损失。本案经二审审理查明的事实与一审相同，英吉沙县人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院依法全面审查，对一审判决认定的事实及证据予以确认。本院认为，原审认定上诉人卜建新犯生产、销售伪劣产品罪的事实清楚，证据确实充分，且上诉人卜建新及辩护人对检察机关指控上诉人卜建新构成生产、销售伪劣产品罪的罪名，亦表示认可，本院对原审认定上诉人卜建新的所犯罪名，予以确认。针对上诉人卜建新及辩护人提出的“原审认定上诉人卜建新生产、销售伪劣产品的金额有误，造成量刑过重”的上诉理由。本院认为，根据上诉人卜建新与证人霍某在侦查机关的供述和证言，可以证明上诉人卜建新供述的生产、销售伪劣产品的价格为每桶400元，证人霍某主张价格为每桶1425元。除此之外无其他证据能够证明生产、销售伪劣产品的价格，原审在考虑到上诉人卜建新的供述与证人霍某对生产、销售伪劣产品价格的表述差距较大，又没有其他证据能够证明生产、销售伪劣产品的价格，遂根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第三款：“货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定”之规定，通过对当地三家销售农药公司的咨询，最终认定生产、销售伪劣产品价格，符合法律规定，并无不当。尽管证人霍某的证言在证明生产、销售伪劣产品的数量不一致，金额上存在不合理的情况，但并不影响原审对生产、销售伪劣产品数量的认定，原审认定上诉人卜建新生产、销售伪劣产品的数量为700桶，上诉人卜建新对此并未提出异议。虽然证人霍某对生产、销售伪劣产品价格的证言存在不合理的地方，但原审并未采用证人霍某证明的价格，而是根据上述法律规定，经过市场调查咨询，最终认定上诉人卜建新生产、销售伪劣产品的金额为997500元。故对上诉人卜建新提出的原审计算生产、销售伪劣产品金额有误，造成量刑过重的上诉理由，不予采纳。综上，原审认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审  判  长   万 钧审  判  员   杨新兰审  判  员   廖静静二 〇 二 一 年 三 月 二 十 九 日书  记  员   耿芳萍