北京市高级人民法院行 政 判 决 书（2021）京行终601号上诉人（原审原告）：浙江明磊锂能源科技股份有限公司，住所地浙江省宁波市鄞州。法定代表人：翁磊，董事长。委托诉讼代理人：鲁秦，广东华进律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：国家知识产权局，住所地北京市海淀区。法定代表人：申长雨，局长。委托诉讼代理人：刘银龙，国家知识产权局审查员。上诉人浙江明磊锂能源科技股份有限公司（简称明磊公司）因商标申请驳回复审行政纠纷一案，不服北京知识产权法院（2020）京73行初10832号行政判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月25日受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。北京知识产权法院查明：一、诉争商标1．申请人：明磊公司。2．申请号：36094223。3．申请日期：2019年1月22日。4．标志：5．指定使用商品（第7类，类似群0701-0703；0709；0723；0725；0733；0735；0736；0739；0741-0743；0747；0752）：农业机械;农业起卸机;犁;打谷机;收割机械;收割机;捆干草装置;谷物脱壳机;捆干草机;玉米脱粒机;犁铧;中耕机;铲草皮犁;排水机;植物茎、柄、叶分离器（机器）;谷物脱粒机;摊晒机;割草机用刀;割草机;切草机;稻草切割机;耙土机;喷雾机;切草机刀片;收割捆扎机;收割脱粒机;耙机用耙;耙机;除草机;播种机（机器）等（统称复审商品）。二、引证商标（一）引证商标一1．注册人：B&QPLC。2．注册号：G769125S。3．申请日期：2002年3月13日。4．专用期限至2011年8月21日。5．标志：6．核定使用商品（第7类，类似群0701；0703；0724；0730；0733；0735；0736；0742；0743；0747-0749；0751；0752）：电动清洁机器;洗涤和研磨机器;高压洗涤机;蒸气清洁器;真空吸尘器;扫路机;擦亮机;撞锤;电池盒（机床部件）;刷漆用喷枪;喷枪;车辆清洗设施;割草机;修剪机;修边机;焊接装置;切割用具;车床;喷灯;千斤顶;混凝土搅拌机;垃圾处理机械;螺丝刀头;以上所有物品用部件和附件;用于农业、园艺、建筑、装修、通下水道、金属加工及车辆维修的机器等。（二）引证商标二1．申请人：上海蔚来汽车有限公司。2．申请号：32692642。3．申请日期：2018年8月4日。4．初审公告日期：2020年4月6日。5．标志：“NIOPower”。6．指定使用商品（第7类，类似群0734；0742）：升降机（运送滑雪者上坡的装置除外）;升降设备;升降装置;装卸设备;运输机（机器）;输送机;带升降设备的立体车库;防护装置（机器部件）。（三）引证商标四1．注册人：上海蔚来汽车有限公司。2．注册号：26593142。3．申请日期：2017年9月25日。4．专用期限至2029年9月27日。5．标志：“NIOPower”。6．核定使用商品（第7类，类似群0717；0734；0742；0744；0751；0752）：上电池底机;升降设备;清洁用除尘装置;升降装置;装卸设备;带升降设备的立体车库;电子工业设备;防护装置（机器部件）;蓄电池工业专用机械;升降机（运送滑雪者上坡的装置除外）;运输机（机器）;输送机;电焊设备。（四）引证商标五1．注册人：盖布瑞尔马克西米利亚诺马可尼22．873．998。2．注册号：7000188。3．申请日期：2008年10月14日。4．专用期限至2020年11月6日。5．标志：6．核定使用商品（第7类，类似群0735）：穿孔机。（五）引证商标六1．申请人：NORMALEBENSMITTELFILIALBETRIEBSTIFTUNG&CO．KG。2．申请号：G1201760。3．申请日期：2014年5月8日。4．标志：5．指定使用商品（第7类，类似群0701-0754）：自动售货机;家用、厨房和自己做用途的机器、机床和机动设备（不属别类），包括电动工具和电动家用器具（不属别类）。（六）引证商标七1．申请人：GRUPATOPEXSP．ZO．O．SP．K．。2．申请号：G1389783。3．申请日期：2018年2月22日。4．标志：5．指定使用商品（第7类，类似群0701；0703；0709；0716；0721；0727；0730；0731；0733；0734；0742；0743；0747；0750-0753）：搅拌机;整修机（机械加工装置）;泵（机器）;进气管;电动发电机;压缩机（机器）;金属加工机械;混合机（机器）;锤（机器部件）;电锤;动力锤;气锤;旋转锤;气泵（车库设备）;扩管器;锤子;滑轮胶带;泵（机器、引擎或马达部件）;杵锤;泵（机器）;紧急发电机;印模冲压机;搅拌机;阀（机器部件）;抽气机;空气压缩机等。（七）引证商标八1．注册人：空中客车公司。2．注册号：9512784。3．申请日期：2011年5月26日。4．专用期限至2029年4月27日。5．标志：“NEO”。6．核定使用商品（第7类，类似群0739；0748）：非陆地车辆用发动机和引擎;非陆地车辆涡轮机;发电机;非陆地车辆用喷气发动机;辅助动力装置(陆地车辆用的除外);车辆发动机罩(机器部件);反推力装置(飞机引擎部件);马达和引擎起动器;航空引擎;空气压缩机引擎;机器、引擎或发动机用控制装置;马达和引擎用风扇;飞机引擎。（八）引证商标九1．注册人：WAHLGMBH。2．注册号：G1235054。3．申请日期：2015年2月12日。4．专用期限至2024年9月15日。5．标志：6．核定使用商品（第7类，类似群0702）：动物剪毛机，动物剪刀（机器），用于上述产品的零部件，尤其是成套的刀片，附加的梳子，修剪用附加用品。（九）引证商标十1．注册人：宁波富佳实业股份有限公司。2．注册号：5392625。3．申请日期：2006年6月2日。4．专用期限至2029年8月13日。5．标志：“NEO”。6．核定使用商品（第7类，类似群0710；0723；0724；0749）：空气冷却器;充气器;电动制饮料机;厨房用电动机器;洗衣机。（十）引证商标十一1．注册人：合正机械股份有限公司。2．注册号：758167。3．申请日期：1993年10月16日。4．专用期限至2025年7月27日。5．标志：6．核定使用商品（第7类，类似群0701；0749）：空压机;农工机械。（十一）引证商标十二1．注册人：济南强力胶辊设备有限公司。2．注册号：3084826。3．申请日期：2002年1月31日。4．专用期限至2026年1月6日。5．标志：6．核定使用商品（第7类，类似群0703；0705-0707；0709；0713；0716-0718；0752）：车辆清洗设备;印刷胶辊;印染胶辊;纺织工业用机器;木材加工机;食品包装机;鞋底压切机;校准机;蓄电池工业专用设备;土特产杂品加工机械。（十二）引证商标十三1．注册人：中山市石岐区中天静电设备厂。2．注册号：6112288。3．申请日期：2007年6月18日。4．专用期限至2021年12月20日。5．标志：6．核定使用商品（第7类，类似群0702；0727；0744；0745）：静电工业设备;电子工业设备;静电消除器;光学冷加工设备;自动吹制机;挤奶机;印刷电路板处理机。（十三）引证商标十四1．注册人：浙江奥利达气动工具股份有限公司。2．注册号：6688124。3．申请日期：2008年4月28日。4．专用期限至2022年12月6日。5．标志：6．核定使用商品（第7类，类似群0747；0749）：喷漆枪;阀(机器零件);气动元件。（十四）引证商标十五1．注册人：思科实业有限公司。2．注册号：8405445。3．申请日期：2010年6月21日。4．专用期限至2021年6月27日。5．标志：6．核定使用商品（第7类，类似群0703；0709；0723；0725；0727；0731；0733；0749；0752）：木材加工机;电动打蜡机器和设备;切断机(机器);搅拌机;离心碾磨机;玻璃切割机;空气压缩机。（十五）引证商标十六1．注册人：无锡创能动力科技有限公司。2．注册号：8598870。3．申请日期：2010年8月23日。4．专用期限至2023年1月6日。5．标志：6．核定使用商品（第7类，类似群0733；0738；0748；0749）：柴油机(陆地车辆用的除外);发电机;发电机组;夯实机;混凝土搅拌机(机器);交流发电机;搅拌机(建筑);离心泵;内燃机(不包括汽车、拖拉机、谷物联合收割机、摩托车、油锯、蒸汽机车的发动机);汽油机(陆地车辆用的除外)。（十六）引证商标十七1．注册人：潍柴动力股份有限公司。2．注册号：16201596。3．申请日期：2015年1月21日。4．专用期限至2026年4月6日。5．标志：6．核定使用商品（第7类，类似群0701；0738；0748-0750）：非陆地车辆用马达;阀（机器零件）;机器、引擎或马达用机械控制装置;内燃机燃料转换装置;农业机械;内燃机（非陆地车辆用）;汽油机（陆地车辆用的除外）;发电机;柴油机（陆地车辆用的除外）;柴油滤清器（引擎部件）。（十七）引证商标十八1．注册人：周燕。2．注册号：26237700。3．申请日期：2017年9月5日。4．专用期限至2028年9月6日。5．标志：6．核定使用商品（第7类，类似群0701；0703；0733；0738；0742；0743；0747-0749；0751；0752）：空气压缩机;圆锯片（机器零件）;泵（机器）;内燃机（非陆地车辆用）;发电机;电动清洁机械和设备;混凝土振动器;农业机械;木材加工机;喷漆枪;电焊机;非手动的手持工具。三、被诉决定：商评字[2020]第159528号《关于第36094223号“NEOPOWER”商标驳回复审决定书》。被诉决定作出时间：2020年6月1日。国家知识产权局以诉争商标与各引证商标分别构成《中华人民共和国商标法》（简称商标法）第三十条、第三十一条所指情形为由作出被诉决定，驳回诉争商标在复审商品上的注册申请。四、其他事实原审庭审中，明磊公司明确表示对被诉决定作出的行政程序不持异议，明确表示认可诉争商标指定使用的复审商品与引证商标一、二、四至十八核定或指定使用的商品分别构成类似商品，明确认可诉争商标与引证商标二、四、五、七、八、九、十的标志分别构成近似。原审法院经查，在被诉决定作出之时，引证商标一已经无效。截至原审判决作出前，引证商标六仍处于商标驳回复审程序中。原审法院另查，明磊公司的曾用名为“浙江明磊工具实业有限公司”。北京知识产权法院认为，截至原审判决作出前，引证商标六仍处于商标驳回复审程序中，仍构成诉争商标予以初步审定的在先权利障碍。在被诉决定作出之时，引证商标一已经无效，故引证商标一未构成诉争商标予以初步审定公告的在先权利障碍，被诉决定对此认定有误，予以纠正。鉴于明磊公司明确认可诉争商标指定使用的复审商品与引证商标二、四至十八核定或指定使用的商品分别构成类似商品，诉争商标与引证商标二、四、五、七、八、九、十的标志分别构成近似，经审查予以确认。诉争商标与引证商标二、四至十八分别构成使用在同一种或类似商品上的近似商标。商标应否核准注册采取个案审查原则，明磊公司主张的各引证商标共存的情况不能成为本案诉争商标获准注册的当然依据。由于诉争商标在指定使用的复审商品上与引证商标二、四至十八分别构成使用在同一种或者类似商品上的近似商标，故引证商标一已经无效的事实并不影响案件结论。被诉决定虽然认定事实和适用法律部分有误，但不影响本案结论。北京知识产权法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决：驳回明磊公司的诉讼请求。明磊公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决和被诉决定，判令国家知识产权局重新作出决定。其主要上诉理由为：诉争商标指定使用在第7类商品上，“POWER”一词不具有显著性，诉争商标其他构成要素与引证商标十八存在差异，未构成近似商标。诉争商标指定在“铆接机；挤压胶粘剂用压缩气枪；电动大剪刀；电动剪刀；电动刀；非手动的手持工具；电动手操作钻孔器；枪（使用火药的工具）；电动拔钉器；滑雪板用电动磨边器；电砂轮机；除锈机（电动）；电动喷胶枪”商品上不再具有权利障碍，诉争商标在上述商品上应予初步审定公告。国家知识产权局服从原审判决。经审理查明：原审法院查明的事实属实，且有被诉决定、诉争商标档案、各引证商标档案、各方当事人在行政程序和原审诉讼程序中提交的证据，以及当事人陈述等在案佐证，本院予以确认。二审诉讼中，明磊公司提交了《英汉汉英机电词典》第282页截图，用以证明“POWER”一词是机电领域常用词汇，具有“功率、动力”的含义。国家知识产权局未对上述证据发表质证意见。经与国家知识产权局核实，引证商标六仍处于驳回复审程序中。另查，国家知识产权局于2020年12月6日刊发第1722期《注册商标续展公告》，显示引证商标五已经续展；国家知识产权局于2020年7月6日刊发第1702期《商标注册公告（一）》，显示引证商标二已经被核准注册。以上事实，有第1702期《商标注册公告（一）》、1722期《注册商标续展公告》、工作笔录等在案佐证。本院认为，商标法第三十条规定：“申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公告。”第三十一条规定：“两个或者两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标；同一天申请的，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。”鉴于明磊公司对于原审法院关于诉争商标与引证商标二、四至十七构成使用在同一种或类似商品上的近似商标，诉争商标指定使用的复审商品与引证商标十八核定使用的商品构成同一种或类似商品不持异议，在二审诉讼阶段亦不持异议，本院经审查予以确认。商标近似是指商标文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源存在某种特定联系。本案中，诉争商标整体呈左右结构，左侧由字母“NEO”构成，字母“O”内部以三条斜线填充，右侧由单词“POWER”构成，“POWER”上下分布有两条平行直线。引证商标十八整体呈上下结构，上部由汉字“冰锐”构成、下部由单词“POWER”及图构成，中部有两条平行直线。对比诉争商标与引证商标十八，二者均含有“POWER”一词，虽有其他构成要素，亦不足以相区分，故构成近似标志。如果诉争商标与引证商标十八在同一种或类似商品上共存，在比对对象隔离状态下，相关公众施以一般注意力容易对商品来源产生混淆误认。诉争商标与引证商标十八构成使用在同一种或类似商品上的近似商标。引证商标十八仍然构成诉争商标在“铆接机；挤压胶粘剂用压缩气枪；电动大剪刀；电动剪刀；电动刀；非手动的手持工具；电动手操作钻孔器；枪（使用火药的工具）；电动拔钉器；滑雪板用电动磨边器；电砂轮机；除锈机（电动）；电动喷胶枪”商品上予以初步审定的在先权利障碍。明磊公司该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。明磊公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一、二审案件受理费各一百元，均由浙江明磊锂能源科技股份有限公司负担（均已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  陶 钧审 判 员  吴 斌审 判 员  曹丽萍二〇二一年三月二十九日法官助理  郝 晴书 记 员  张 倪