湖南省益阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘09民终259号 上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司益阳中心支公司，住所地：湖南省益阳市高新区朝阳办事处金山社区朝阳汽车站二期16楼。 法定代表人：李晓娟，公司总经理。 委托诉讼代理人：蔡剑锋，男，1988年12月24日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区，系该公司员工。 被上诉人（原审原告）：丁放明，男，1968年5月29日出生，汉族，住湖南省桃江县。 委托诉讼代理人：黄美玲，湖南天声律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：孙鹏飞，男，1978年11月27日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。 上诉人太平财产保险有限公司益阳中心支公司(以下简称保险公司)因与被上诉人丁放明、孙鹏飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省益阳市赫山区人民法院（2020）湘0903民初945号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月1日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人等方式，对本案进行了书面审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：改判保险公司在一审判决的基础上减少保险理赔款36195元。事实与理由：丁放明经益阳市银城司法鉴定所鉴定误工期为570天；在一审中，丁放明提供了湖南华慧新能源股份有限公司（以下简称华慧公司）出具的其在交通事故发生前一年的工资发放证明，依据该工资发放证明，丁放明的月平均工资为3600元，每天平均工资为120元，故一审按按183元/天计算丁放明误工费错误。 丁放明答辩称:丁放明因案涉交通事故受伤不构成工伤，其误工损失分为两部分，一是华慧公司实际发放部分，二是社会保险等相关福利待遇部分。交通事故发生后，华慧公司出具证明证实交通事故发生后未向丁放明发放工资，也未为丁放明交纳相关社会保险；交通事故发生前丁放明一直从事制造业，一审按照制造行业的平均工资计算误工费并无不当。请求二审驳回上诉，维持原判。 孙鹏飞未予答辩。 丁放明向一审法院起诉请求：1.判令孙鹏飞向丁放明赔偿因交通事故产生的医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、交通费、伙食补助费、医药费、后续治疗费等各项损失共计306167.2元；2.判令保险公司就丁放明的上述损失在保险限额内承担赔偿责任。 一审法院查明，2018年12月10日07时32分，孙鹏飞驾驶牌照为湘ＨＹ××××的小型客车沿益阳大道花乡路由东向西行驶，行至花乡路新家园酒店路段时因避让借道超车的面包车采取措施不当撞上丁放明驾驶的沿益阳大道花乡路由东向西行驶两轮电动车，事故致使丁放明及其女儿丁心怡受伤、两车受损的交通事故。2018年12月21日，益阳市公安局交警支队直属一大队道路交通事故认定书（编号：益公交直一认字［2019］第040086号）认定：孙鹏飞在本次事故中承担主要责任，丁放明在本次事故中承担次要责任。事故发生后，丁放明在益阳市第四人民医院、湖南益阳康雅医院、益阳市中心医院、益阳市第三人民医院治疗，共住院96天，用去医药费及检查费共计60330元。2020年3月10日，益阳市金卫司法鉴定所作出益金卫司鉴所［2019］临鉴字第59号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.丁放明其损伤程度已构成十级伤残。2.本次损失后误工期540日、护理期120日、营养期90日；第2次手术取内固定误工期30日、护理期15日、营养期15日。3.需后续治疗费一万五千元左右，用去鉴定费1500元。在审理过程中，保险公司向法院申请对丁放明的伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行重新鉴定。2020年7月3日，法院委托益阳市银城司法鉴定所进行鉴定。2020年7月16日，丁放明伤情经益阳市银城司法鉴定所作出益银城司鉴所［2019］临鉴字第379号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人丁放明外伤后1.右股骨粉碎性骨折；2.右大腿血管神经肌腱断裂；3.右腓骨粉碎性骨折；4.右内踝骨折；5.全身多处皮肤软组织挫伤；6.右肩袖损伤诊断成立，其损伤程度已构成十级伤残；需拆除内固定壹万伍仟元，期间误工（休息）30日、护理15日；伤后误工（休息）540日、护理、营养各120日（不包括拆除内固定的误工、护理在内）。事故发生后，孙鹏飞已垫付丁放明赔偿款7000元，保险公司已垫付丁放明赔偿款1万元。 丁放明系农村户籍。丁放明提交华慧公司出具的社保缴费说明、公司出具的证明、工资明细、劳务合同、职工个人账户查询单，以证实丁放明于事故发生前在华慧公司制造部门从事作业员工作。丁放明的被扶养人为：女儿丁心怡，2011年8月16日出生。 孙鹏飞所驾驶的湘ＨＹ××××的小型客车在保险公司投保了交强险及商业三者险50万元，且购买了不计免赔率险，事故发生在保险期限内。 一审法院认为，孙鹏飞驾驶牌照为湘ＨＹ××××的小型客车因避让借道超车的面包车采取措施不当撞上丁放明驾驶的两轮电动车，致使丁放明及其女儿丁心怡受伤、两车受损的交通事故。丁放明有权请求侵权人承担侵权责任。益阳市公安局交警支队直属一大队道路交通事故认定书，合法有效，可以作为本案交通事故发生的事实依据与责任划分依据予以采信。孙鹏飞驾驶的湘ＨＹ××××的小型客车在保险公司投保了交强险及商业三者险50万元，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，保险公司应在交强险责任限额内对丁放明先行赔偿，不足部分的损失由保险公司在商业三者险限额范围内依据合同约定按责承担80%的赔偿责任，仍不足的损失由孙鹏飞一方承担80%的赔偿责任。保险公司提出应核减医保外用药20%，因保险公司对医保外用药的核减明细及依据未提交证据予以证实，不予支持。关于丁放明的损失，丁放明用去医疗费用60330元，需后续治疗费15000元，用去鉴定费1500元，有医药费发票、鉴定费发票及鉴定意见书予以证实，予以认定。住院伙食补助费4800元，予以认定。丁放明系农村户籍，但其主要收入来源于城镇，故其残疾赔偿金可按照上一年度城镇居民人均可支配收入依法计算为79684元。误工期依据鉴定意见书确定为570天，丁放明从事制造业工作，丁放明主张误工费按183元每天计算未超出法律规定，予以支持，故误工费依法计算为104310元。护理费依据居民服务业行业标准依法计算为24705元。此次交通事故造成丁放明伤情构成十级伤残，给其精神上带来了一定的痛苦，故其精神损害抚慰金酌情认定为4000元。营养费酌情认定为1200元，交通费酌情认定为1500元。丁放明的被扶养人生活费按照丁放明的身份状况，且以道路交通事故发生时为起算点，故被扶养人生活费可参照上一年度城镇居民人均消费性支出标准依法计算为14808元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、太平财产保险有限公司益阳中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿丁放明医疗费项下损失1万元，残疾赔偿金项下损失11万元，合计12万元；扣减已支付的1万元，还应支付11万元；二、太平财产保险有限公司益阳中心支公司在商业第三者责任险范围内赔偿丁放明损失153469元；三、孙鹏飞不承担本案的民事赔偿责任。支付明细：太平财产保险有限公司益阳中心支公司支付保险理赔款263469元，其中丁放明在该保险理赔款中得257244元（户名：丁放明，开户行：中国交通银行益阳分行营业部，账号：6222××××0420）（含诉讼费775元），孙鹏飞在该保险理赔款中得6225元（户名：孙鹏飞，开户行：长沙银行益阳分行，账号：6214××××9344）（已扣除诉讼费775元）。上述给付内容，限判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1550元，减半收取775元，由孙鹏飞负担。 二审中，各方当事人均未提供新证据。 一审查明的事实，本院予以确认。 二审另查明，丁放明在一审中除提供工资明细外，还提供社保缴费说明，该社保缴费说明显示丁放明平均月缴费1482.29元。华慧公司于2020年3月20日出具证明，证明丁放明因车祸请长事假至今，请假期间不享受工资等相关待遇。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。对于丁放明因案涉交通事故所受损失，一审认定医药费60330元、住院伙食补助费4800元、后续治疗费15000元、营养费1200元、残疾赔偿金79684元、护理费24705元、精神损害抚慰金4000元、交通费1500元、被扶养人生活费14808元、鉴定费1500元，各方当事人均无异议，二审予以维持；对于丁放明误工费的问题，丁放明已举证证明其误工费损失不仅包括华慧公司实发的工资，还包括相关的社会保险待遇，故一审按制造行业平均工资标准计算误工费并无不当，本院认定丁放明的误工费为104310元，对保险公司主张误工费应按120元/天计算的理由不予采纳。保险公司应在交强险限额内赔偿丁放明医疗费项下损失1万元，残疾赔偿金项下损失11万元，扣减已支付的1万元，还应支付11万元，在商业三者险范围内赔偿丁放明损失153469元。 综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由太平财产保险有限公司益阳中心支公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  曾艳红 审判员  周佑明 审判员  彭 青 二〇二一年三月三十日 书记员  姚 瑜