文书内容湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终1308号上诉人（原审原告）：周天云，女，1996年1月1日出生，汉族，户籍所在地湖北省郧西县，委托诉讼代理人：曹东升，湖北瀛楚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：余兆红，男，1966年9月8日出生，汉族，户籍所在地湖北省仙桃市，被上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司武汉中心支公司营业部，营业场所：湖北省武汉市江岸区一元街沿江大道208号。负责人：袁惠娟，该营业部经理。委托诉讼代理人：王星，该公司员工。原审被告：华夏蓝天（武汉）新能源汽车服务有限公司，住所地：湖北省武汉市汉阳区彭家岭**第****。法定代表人：黄文明，该公司总经理。上诉人周天云因与被上诉人余兆红、永安财产保险股份有限公司武汉中心支公司营业部（以下简称永安财险公司）及原审被告华夏蓝天（武汉）新能源汽车服务有限公司（以下简称华夏蓝天公司）机动车交通事故责纠纷一案，不服湖北省武汉市武昌区人民法院（2020）鄂0106民初955号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。周天云上诉请求：1、撤销一审判决，请求改判或发回重审；2、判令一、二审的诉讼费用由余兆红、永安财险公司承担。事实和理由：1.一审判决赔偿数额过低。周天云的医药费应当是41226.5元，一审少计算了508元。周天云的误工费应当按4500元/月计算，判决数额不能弥补周天云的损失。其是2018年6月毕业的。工资是现金发放。工作的公司还在经营中，在中南路中建广场1栋10楼1107。社保缴费的记录可以证明公司给我发放工资了。周天云在事故中手机摔坏了，衣服也受到损害，一审认定财产损失为300元，数额明显偏低。2.周天云因此次事故遭受巨大的肉体疼痛和精神痛苦，精神损失费应予赔偿。3.周天云的伤残应予认定。湖北明鉴法医司法鉴定所具有鉴定资质，该所出具湖北明鉴[2019]临鉴字第2012号司法鉴定意见书具有法律效力。永安财险公司申请重新鉴定中，周天云受到不公正待遇，鉴定意见不客观不真实，不应被采纳。永安财险公司辩称，请法院按发票原件进行认定，上诉人主张的误工费我方不予认可。一审法院已经酌情认定了误工费，我方认为合法合理，上诉人主张的衣服和手机受到损害未提供证据证明。鉴定人在鉴定时不配合，与同济鉴定组发生争执。我方认可鉴定意见。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回上诉。余兆红辩称，斑马线路口没有红绿灯，我起步开车的时候她碰到我了，把腿摔了。我给付的2000元没有票据，没有被一审法院认定。当天晚上我给周天云的亲戚方正1千元，没有票据，用于买生活用具，对方父母承诺保险赔付之后会归还我。我给对方母亲微信转账1000元，可以打印。华夏蓝天公司未到庭发表意见。周天云向一审法院起诉请求：1、判令余兆红、永安财险公司、华夏蓝天公司赔偿周天云因交通事故造成的各项经济损失174469.92元；2、本案诉讼费用由余兆红、永安财险公司、华夏蓝天公司承担。一审法院查明，2019年7月10日18时30分，余兆红驾驶车牌号为鄂AD156**的小型客车，沿丁字桥路由南向北行驶至丁字桥路人寿保险门前路段时，遇行人周天云横过道路发生碰撞，致行人周天云受伤，同时造成周天云手机受损。武汉市公安局武昌区交通大队出具道路交通事故认定书，认定余兆红负全部责任，周天云无责任。周天云受伤后，被送往武汉科技大学附属天佑医院住院治疗36天，诊断为左髌骨脱位并骨折、左膝外侧侧副韧带及髌骨内侧支持带损伤。周天云住院治疗及门诊复查花费医疗费40718.42元，其中永安财险公司支付医疗费10000元，余兆红支付医疗费10000元。2019年12月11日，周天云委托湖北明鉴法医司法鉴定所对其伤情进行司法鉴定，该所于同年12月23日出具湖北明鉴[2019]临鉴字第2012号司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人周天云之损伤构成十级伤残，建议后续医疗费用5000元或据实计算；伤后误工时间为180天，护理时间为80天，营养时间为60天。鉴定费用2300元系周天云所支付。永安财险公司对周天云的伤残等级及后期治疗费申请重新鉴定，经一审法院委托，湖北同济法医学司法鉴定中心于2020年10月19日出具同济司鉴中心[2020]临鉴字第0611号司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人周天云所受伤不构成伤残，后期治疗费5000元或据实赔付。重新鉴定费用系永安财险公司所支付。另查明，余兆红所驾鄂AD156**号小型客车登记在华夏蓝天公司，该车辆在永安财险公司投保了交强险及机动车第三者责任保险50万元（含不计免赔），事故发生在保险期间。事故发生后，永安财险公司对周天云受损手机定损，金额为300元。周天云主张权利未果，诉至一审法院，请求判如所请。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，一审法院认定周天云的损失共计84218.47元。周天云的损失见下表：                              赔      偿      项      目              损失项目              金额（元）              计算公式                认定依据                  医疗费              40718.42              以实际支出为准              医疗费票据                  后期治疗费              5000                            法医鉴定意见书                  护理费              9353.86              42677元/年÷365天×80天              2020年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中城镇居民服务、修理和其他服务业平均工资                  交通费              700                            酌定                  住院伙食补助费              1800              50元/天×36天              住院天数                  营养费              3000              50元/天×60天              法医鉴定意见书                  误工费              21046.19              42677元/年÷365天×180天              2020年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中城镇居民服务、修理和其他服务业平均工资                  财产损失              300                            永安财险公司定损金额                  法医鉴定费              2300              以实际支出为准              法医鉴定费票据                  合计              84218.47                                              备注              周天云主张的医疗费中部分系收据及定额发票，且没有对应的病历及医嘱，对该部分费用不予支持。      周天云经湖北同济法医学司法鉴定中心鉴定不构成伤残，对其主张残疾赔偿金及精神损失费的诉讼请求，不予支持。      周天云主张财产损失费3000元没有依据，按照永安财险公司定损金额确定其财产损失。      永安财险公司申请重新鉴定支出的鉴定费用由永安财险公司自行承担。      关于永安财险公司抗辩余兆红未取得“从业资格证”的问题。鉴于永安财险公司未提供证据佐证其所需何种“从业资格证”以及对“从业资格证”尽到了说明义务，故对其抗辩意见不予采信，永安财险公司应当在机动车第三者责任保险范围内承担赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院＜关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十六条的规定，余兆红负事故的全部责任，故周天云的损失首先由永安财险公司在交强险及机动车第三者责任保险范围内承担81918.47元，由余兆红承担2300元。本案为减少诉累，连同永安财险公司及余兆红垫付的费用及周天云预交的案件受理费一并处理，故永安财险公司应当赔偿周天云653**.47元，返还余兆红6528元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院＜关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十六条，《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决：一、永安财产保险股份有限公司武汉中心支公司营业部于本判决书生效之日起二十日内赔偿周天云653**.47元；二、永安财产保险股份有限公司武汉中心支公司营业部于本判决书生效之日起二十日内返还余兆红6528元；三、驳回周天云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1172元，由余兆红负担（余兆红应承担的案件受理费已在上述款项中处理完毕，不再另行支付）。二审中，周天云提交新证据：1、劳动合同，证明周天云工资每月4500元；2、社保记录，证明周天云缴纳社保的记录；3、手机，手机型号：VIVOx21手机，手机实际价值2999元，有购买手机的收据，证明应以按实际购买价进行赔偿；4、医药费的原件，证明一审医药费计算错误。永安财险公司质证如下：1、对劳务合同的真实性、关联性、合法性均有异议，周天云入职2019年4月29日，事故发生时间在2019年7月10日，周天云缴纳社保从2019年10月开始，事故发生之后，没有提供事故发生前一年的误工收入证明，劳务合同以及关键性银行流水不能证明其误工的真实损失，且在一审庭审中未提交两份证据，一审法院多次让周天云提交，一审对误工费的认定合法合理。2、医疗费发票已在一审庭审中提交，具体发票总金额请法庭依法予以核算，且医疗费发票中救护车的发票内容、金额100元均为手写，其真实性不以认可。3、购买手机的收据，已在一审中提交，不属于新证据，三性有异议。没有提供证据证明手机损失，应与一审法院赔偿一致。对提供的手机的三性有异议，不清楚是否为事故发生时的手机，时间跨度大，无法查清上诉人是否有恶意破坏。余兆红表示质证意见与永安财险公司一致。经审理查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。二审中，周天云当庭出示了摔坏的VIVOx21手机，显示屏已经破碎无法开机。余兆红亦陈述：我当时看到的是这个手机，事故发生时对方的手机确实不能用了，我找行人借的手机打的电话，但不清楚对方的衣服是否破损了。周天云VIVOx**手机于2018年10月5日购买，收据载明价格为2999元。经网上查询，VIVOx21手机新机售价为2800元至3100元之间。另查明，二审中经核对周天云提交的医药费票据原件，医药费合计41227.79元。永安财险公司当庭表示同意以票据核算医药费金额。本院认为，关于周天云的医药费，永安财险公司当庭表示同意以票据核算医药费金额，经二审核算后合计41227.79元，周天云上诉称一审少计算了508元的上诉理由成立，本院予以支持。关于周天云的误工费，周天云主张按4500元/月计算，并提交了劳动合同、误工证明及大额医疗保险缴费记录，但无工资支付凭证或流水，故一审对周天云的该项主张不予支持并无不当。关于周天云的手机等财产损失，一审认定财产损失为300元，数额偏低，根据本案实际情况，本院酌定为2000元。关于周天云主张精神损失费，因周天云经湖北同济法医学司法鉴定中心鉴定不构成伤残，一审对其主张残疾赔偿金及精神损失费的诉讼请求，不予支持亦无不当。周天云上诉称永安财险公司申请重新鉴定中，周天云受到不公正待遇，鉴定意见不客观不真实，不应被采纳。但未提交相应的证据证明，本院不予支持。本案二审案件受理费依法收取100元。综上，周天云上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、变更湖北省武汉市武昌区人民法院（2020）鄂0106民初955号民事判决第一项为：永安财产保险股份有限公司武汉中心支公司营业部于本判决书生效之日起二十日内赔偿周天云676**.47元；二、变更湖北省武汉市武昌区人民法院（2020）鄂0106民初955号民事判决第二项为：永安财产保险股份有限公司武汉中心支公司营业部于本判决书生效之日起二十日内返还余兆红6428元；三、撤销湖北省武汉市武昌区人民法院（2020）鄂0106民初955号民事判决第三项；四、驳回周天云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1172元，由余兆红负担（已从永安财产保险股份有限公司武汉中心支公司营业部应返还余兆红的款项中扣除）。二审案件受理费100元，由余兆红负担（已从永安财产保险股份有限公司武汉中心支公司营业部应返还余兆红的款项中扣除）。本判决为终审判决。审判长 潘 捷审判员 李斌成审判员 叶 钧二〇二一年三月二十九日法官助理范义伟书记员张琳