四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终3758号 上诉人（原审原告）：成都市武侯区第五人民医院，住所地：四川省成都市武侯区金花镇草金街。 法定代表人：刘宗平，院长。 委托诉讼代理人：杨罗清，四川鹏宇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李自宝，四川弘筑律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：何章林，男，1968年8月14日出生，汉族，住四川省阆中市。 委托诉讼代理人：刘艺，四川卓别律师事务所律师。 上诉人成都市武侯区第五人民医院（以下简称武侯区第五医院）因与被上诉人何章林工伤保险待遇纠纷一案，不服四川省成都市武侯区人民法院（2019）川0107民初8481号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月6日立案后，依法由审判员滕洁适用普通程序独任进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人武侯区第五医院上诉请求：撤销四川省成都市武侯区人民法院(2019)川0107民初8481号民事判决，对何章林的伤残等级进行重新鉴定，一审、二审案件受理费由何章林承担。事实和理由：成都市人力资源与社会保障局作出的鉴定意见，违反法定鉴定程序，结论不公正、不合法，不能作为认定案件事实的依据。何章林的伤残等级不应当认定为捌级伤残，且不应当按照捌级伤残进行赔付。武侯区第五医院并未与何章林解除劳动合同，不存在支付就业补助金的问题，武侯区第五医院也不应当支付何章林一次性就业补助金。综上，请求二审法院依法改判。 被上诉人何章林辩称，一审法院认定案件事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 武侯区第五医院向一审法院起诉请求：1.判令武侯区第五医院不支付何章林一次性伤残就业补助金97647元；2.判令武侯区第五医院不支付何章林停工留薪工资11067.72元、住院护理费1600元。 一审法院认定事实：2016年6月4日，武侯区第五医院与何章林签订劳动合同，约定合同期限为2016年6月4日至2019年6月3日，岗位为临床，月工资为1600元加绩效，武侯区第五医院为何章林购买了社保。2018年5月15日，何章林在工作期间被就诊病患蒲某殴打受伤，当日即在武侯区第五医院住院至同月30日，共计住院15天。出院诊断为：1.轻型脑伤；2.头皮血肿；3.左耳及乳突部钝挫伤；4.右耳后、左手部皮肤挫擦伤；5.全身多处皮肤软组织挫伤；6.左耳听力下降。出院医嘱为：“1.建议暂休息1月，加强营养，加强护理……”。何章林受伤后，蒲某向其支付医疗费8340元及后续治疗费、护理费等33000元。何章林受伤后未再到武侯区第五医院工作。双方对何章林受伤前12个月平均工资为5533.86元无异议。 一审法院另查明，一、2018年9月4日，成都市人力资源与社会保障局（以下简称成都市人社局）作出[2018]04-690号认定工伤决定，认定何章林所受伤害为工伤。二、2018年11月9日，成都市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论书，认定何章林工伤致残程度八级。三、2018年12月24日，何章林以武侯区第五医院为被申请人向武侯区劳仲委申请仲裁并提出请求：1.确认其与武侯区第五医院之间的劳动关系已解除；2.武侯区第五医院支付其护理费1920元、住院伙食补助费640元、停工留薪期工资48000元、劳动能力鉴定费921元、交通费600元、一次性伤残补助金88000元、一次性工伤医疗补助金43400元、一次性伤残就业补助金97650元。该委于2019年5月21日作出仲裁裁决:确认何章林与武侯区第五医院之间的劳动关系于2018年7月16日解除；武侯区第五医院支付何章林一次性伤残就业补助金97647元、停工留薪期工资11067.72元、住院护理费1600元；驳回何章林的其他仲裁请求。 一审法院认为，何章林所受伤害已经成都市人社局认定为工伤，并经成都市劳动能力鉴定委员会评定为八级伤残，武侯区第五医院虽对成都市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服，但其未在规定期限内向四川省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。故一审法院对何章林因工受伤致八级伤残的事实予以认可。 关于停工留薪期的时间。根据何章林所受工伤情况，参照《成都市工伤职工停工留薪期管理办法（暂行）》第三条“工伤职工多部位、多组织器官收到伤害的，以对应的各停工留薪期中最长的期限作为确定该职工停工留薪期的期限”，并参照《成都市工伤职工停工留薪期分类目录》头部浅表损伤S00，何章林的停工留薪期应为1个月，该期间小于何章林住院期间15天+出院医嘱“休息1月”期间，故一审法院认定何章林停工留薪期为1.5个月（2018年5月15日起至2018年6月29日止）。 关于停工留薪期的工资。依照《工伤保险条例》第三十三条的规定，何章林在停工留薪期内的工资待遇不变，故武侯区第五医院应支付何章林停工留薪期工资8301元（5533.86元/月×1.5个月）。 对仲裁裁决结果中双方均未提起诉讼的部分，视为对仲裁裁决结果的认可，一审法院予以确认，故武侯区第五医院与何章林的劳动关系于2018年7月16日解除、武侯区第五医院不支付何章林住院伙食补助费640元、劳动能力鉴定费921元、交通费600元、一次性伤残补助金88000元、一次性工伤医疗补助金43400元。 关于应由用人单位支付的何章林工伤保险待遇项目：1.一次性伤残就业补助金，何章林与武侯区第五医院劳动关系于2018年7月16日解除，依照《工伤保险条例》第三十七条之规定，参照《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改的决定的通知》（川府发[2011]28号）第二条第三款的规定,应以2017年的成都市城镇全部单位就业人员月平均工资为标准计算，一次性伤残就业补助金为97647元（65098元÷12个月×18个月)。2.住院护理费，参照《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款：“职工因第三人原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者期近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外”。之规定，已经第三人支付的医疗费用社会保险经办机构即不需要再行支付，已经第三人支付的护理费，用人单位亦无须重复赔偿。 据此，一审法院依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，《成都市工伤职工停工留薪期管理办法（暂行）》第三条，《成都市工伤职工停工留薪期分类目录》《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决：一、武侯区第五医院与何章林的劳动关系于2018年7月16日解除；二、武侯区第五医院于判决生效之日起十日内支付何章林停工留薪期工资8301元、一次性伤残就业补助金97647元；三、武侯区第五医院不支付被告何章林住院伙食补助费640元、劳动能力鉴定费921元、交通费600元、一次性伤残补助金88000元、一次性工伤医疗补助金43400元、护理费1600元；四、驳回武侯区第五医院的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由武侯区第五医院负担。 本院二审期间，武侯区第五医院围绕上诉请求申请对何章林伤残等级进行复查鉴定，成都市劳动能力鉴定委员会于2020年6月作出《成都市劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论为：工伤致残程度为捌级；武侯区第五医院对成都市劳动能力鉴定委员会作出的《成都市劳动能力鉴定结论书》不服，向四川省劳动能力鉴定委员会申请复议，2021年2月7日，四川省劳动能力鉴定委员会作出《再次鉴定结论书》，鉴定结论：玖级。经庭审质证，双方当事人均对四川省劳动能力鉴定委员会作出的《再次鉴定结论书》，鉴定结论：玖级，不持异议。本院认为，双方均无异议的证据材料，因能证明案件事实，证据的形式、来源符合法律规定，故符合证据的真实性、关联性、合法性，可以作为本案定案证据。 本院查明事实与一审法院查明的部分事实一致，本院对一审法院查明的部分事实予以确认。 本院认为，根据上诉人武侯区第五医院的上诉理由以及被上诉人何章林的答辩意见，本案争议的焦点为：武侯区第五医院是否应当支付何章林各项工伤待遇款。针对焦点问题，本院评判如下： 本院认为，何章林经成都市人社局认定为工伤，并经成都市劳动能力鉴定委员会评定为捌级伤残，后经成都市劳动能力鉴定委员会复查、四川省劳动能力鉴定委员会复议，认定何章林的伤残等级为玖级。武侯区第五医院、何章林对四川省劳动能力鉴定委员作出的《再次鉴定结论书》均无异议，故本院对何章林工伤残疾程度为玖级的事实，予以确认。由于武侯区第五医院申请再次重新鉴定产生的鉴定费534元，该费用由何章林支付，本院予以确认。武侯区第五医院主张并未与何章林解除劳动合同，不应当支付其一次性就业补助金的上诉理由，既无事实依据，也无法律依据，本院不予采纳。 本院对武侯区第五医院应当支付何章林工伤待遇项目确认如下：关于停工留薪期的工资。依照《工伤保险条例》第三十三条的规定，何章林在停工留薪期内的工资待遇不变，故武侯区第五医院应支付何章林停工留薪期工资8301元（5533.86元/月×1.5个月）。一次性伤残就业补助金，何章林与武侯区第五医院劳动关系于2018年7月16日解除，依照《工伤保险条例》第三十七条之规定，参照《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改的决定的通知》（川府发[2011]28号）第二条第三款的规定,应以2017年的成都市城镇全部单位就业人员月平均工资为标准计算，何章林伤残等级为玖级，一次性伤残就业补助金为54248.33元（65098元÷12个月×10个月)。武侯区第五医院应当支付何章林停工留薪期工资8301元、一次性伤残就业补助金为54248.33元、鉴定费534元。一审判决后，对双方当事人未提出异议的部分，视为双方当事人对其判决结果的认可。 综上所述，成都市武侯区第五人民医院的上诉请求部分成立，本院部分予以改判；由于本案在二审庭审中对何章林的伤残等级进行重新鉴定后，何章林的伤残等级发生变化，出现新的案件事实，导致一审法院认定事实与二审法院认定的部分事实不符，本院应予纠正。据此，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二项、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持四川省成都市武侯区人民法院(2019)川0107民初8481号民事判决第一项、第三项即“一、原告成都市武侯区第五人民医院与被告何章林的劳动关系于2018年7月16日解除”、“三、原告成都市武侯区第五人民医院不支付被告何章林住院伙食补助费640元、劳动能力鉴定费921元、交通费600元、一次性伤残补助金88000元、一次性工伤医疗补助金43400元、护理费1600元”； 二、撤销四川省成都市武侯区人民法院(2019)川0107民初8481号民事判决第二项、第四项即“原告成都市武侯区第五人民医院于本判决生效之日起十日内支付被告何章林停工留薪期工资8301元、一次性伤残就业补助金97647元”、“驳回原告成都市武侯区第五人民医院的其他诉讼请求”； 三、成都市武侯区第五人民医院于本判决生效之日起十日内向何章林支付停工留薪期工资8301元、一次性伤残就业补助金54248.33元、鉴定费534元； 四、驳回成都市武侯区第五人民医院的其他诉讼请求。 一审案件受理费按照一审判决方式执行；二审案件受理费10元，由上诉人成都市武侯区第五人民医院负担。 本判决为终审判决。 本判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信人员名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  滕洁 二〇二一年三月十日 书记员  周涵