陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)陕04民终326号 上诉人（原审原告）:张**涛，男，汉族，1984年11月21日出生，个体工商户，住陕西省咸阳市杨陵区，公民身份号码：61040XXXX411211015。 委托诉讼代理人：张和平，男，汉族，1982年6月5日出生，住陕西省咸阳市杨陵区，系张**涛胞兄，公民身份号码：61030XXXX206055138。 被上诉人（原审被告）:张宏伟，男，汉族，1989年3月20日出生，村民，住陕西省咸阳市杨陵区，系陕VXXXXX号车辆驾驶员，公民身份号码：61032XXXX90320423X 被上诉人（原审被告）:中国太平洋财产保险股份有限公司杨凌支公司。住所地：陕西省杨凌示范区东侧。统一社会信用代码：91610403790784400M。 负责人：郭永发，该公司经理。 委托诉讼代理人：王伟，陕西泽诚律师事务所律师。 上诉人张**涛因与被上诉人张宏伟、被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司杨凌支公司（以下简称为“太平洋保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省咸阳市杨陵区人民法院（2020）陕0403民初1251号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 张**涛上诉请求：1、改判伙食补助费为7840元、误工费为29404.15元、改判被上诉人赔偿上诉人财产损失为4393元；2、本案一、二审诉讼费及律师费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实错误。一审法院不应因疫情原因，将上诉人的误工费标准从每天300元降低为每天150元。一审法院认定的伙食补助费标准30元/天，明显不当，不符合住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以确定的规定。 被上诉人太平洋保险公司辩称，一审判决对于住院伙食补助费和误工费的认定正确。道路交通事故认定书未记载上诉人有财产损失，因此一审判决驳回上诉人关于赔偿其财产损失的请求，并无不当。 被上诉人张宏伟未答辩。 一审法院认定事实：2020年1月18日20时30分许,被告张宏伟驾驶陕VXXXXX号小型轿车在自贸大街与西农南路交叉路口将行人原告张**涛碰撞,造成原告受伤的交通事故。本次事故经杨凌示范区公安局交巡警支队杨陵大队认定，张宏伟负事故全部责任，张**涛无事故责任。原告受伤后，2020年1月19日在杨凌示范区医院住院治疗98天，于2020年4月26日出院。主要诊断为：脑震荡；其他诊断为：头皮挫伤、多处软组织损伤、腰椎间盘膨出、腰椎退行性病变、支气管扩张伴感染、右膝半月板损伤、右膝关节前交叉韧带损伤、右侧膝关节少量关节积液、左侧肾结石、肺结节、马蹄形肾。原告门诊、住院费用共计11459.65元，被告张宏伟垫付2000元。2020年6月4日原告委托陕西佰美法医司法鉴定所，对其误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定；2020年7月15日陕西佰美法医司法鉴定所出具鉴定意见为：被鉴定人张**涛的误工期为98日左右，护理期为98日左右，营养期为98日左右。原告花费鉴定费720元。原告张**涛系杨凌张**涛特色面馆经营者，经营范围有餐饮、预包装食品、餐饮配送等。被告张宏伟系陕VXXXXX号小型轿车车辆驾驶员，该车辆在被告太平洋保险公司杨凌支公司投保交强险、商业三者险及不计免赔，商业三者险限额为100万元，事故发生在保险期间。 一审法院认为，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告张宏伟驾驶车辆与原告张**涛发生碰撞，致使张**涛受伤，张宏伟负事故全部责任，因其车辆在被告太平洋保险公司杨凌支公司投保交强险、商业三者险及不计免赔，故张宏伟应承担的赔偿责任由太平洋保险公司杨凌支公司依照法律规定及保险合同约定进行赔偿。根据原告提供的证据，参照陕西省2019年度相关统计数据，经核，原告张**涛因本次交通事故造成的各项损失为：医疗费共计11459.65元，住院共计98天，住院伙食补助费计算为2940元（30元×98天）；原告的误工期限经鉴定为98天，考虑到原告的职业、经营范围及其住院发生在疫情期间，误工费酌情计算为14700元（150元×98天）；护理期限经鉴定为98天，参照2019年陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业上一年度平均工资37522元，护理费计算为10074.4元（37522元÷365天×98天）；营养期限鉴定为98天，营养费计算为2940元（30元×98天）；原告请求交通费1000元，根据其就医情况，符合法律规定，予以支持。对于原告请求的精神损害抚慰金、财物损失，因无法律规定及证据证明，不予支持。综上，原告的各项损失共43114.05元，未超出交强险和商业第三者责任保险限额，应当由被告太平洋保险公司杨凌支公司承担。被告张宏伟垫付的2000元应当在刘中强的赔偿款中予以扣减，由太平洋保险公司杨凌支公司直接向张宏伟支付。扣减张宏伟垫付费用后，太平洋保险公司杨凌支公司应当直接向原告支付41114.05元。被告太平洋保险公司杨凌支公司提出被告张宏伟有逃逸情节的辩称，无证据证明，不予采纳。遂判：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司杨凌支公司赔偿原告张**涛的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费共计41114.05元。二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司杨凌支公司支付被告张宏伟垫付款2000元。以上两项限于判决生效之日起十五日内履行完毕。三、驳回原告张**涛的其他诉讼请求。 本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。 经查，原判认定案件事实基本清楚。本院对一审判决认定的案件事实予以确认。 另，《杨凌示范区管委会机关和事业单位差旅费管理办法》规定，杨凌示范区国家机关一般工作人员省内出差，伙食补助标准为80元/天。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的法律后果。本案中，上诉人主张伙食补助费应参照杨凌当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以确定，应为80元/天。上诉人在一审中提交了《杨凌示范区管委会机关和事业单位差旅费管理办法》，因此对于上诉人张**涛的此项上诉请求本院予以支持。上诉人关于赔偿其财产损失的请求，由于上诉人仅提供了一张购买手机的发票，未提供其他有效证据佐证其在交通事故中受有财产损失，因此对于上诉人张**涛的此项上诉请求本院不予以支持。上诉人诉请其误工费应按照300元/天的标准计算，根据上诉人一审提供的杨凌隆发城市广场美食街商户对账单及银行明细清单，虽能证明其餐馆一天银行流水约为300元，但这是其经营餐馆的毛利，并非纯利润，其并未扣除房租、水电费、人工等成本，因此仅凭以上证据不能证明上诉人每天收入为300元。加之，上诉人住院期间属于疫情严重时期，其餐馆经营必定受到影响，餐馆收入会有所下降。因此，一审法院酌情认定上诉人误工费计算标准为150元/天，并无不当，因此对于上诉人张**涛的此项上诉请求本院不予以支持。 综上所述，张**涛的上诉请求部分成立,予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项规定，判决如下： 一、维持陕西省咸阳市杨陵区人民法院（2020）陕0403民初1251号民事判决第二项。即：被告中国太平洋财产保险股份有限公司杨凌支公司支付被告张宏伟垫付款2000元。 二、撤销陕西省咸阳市杨陵区人民法院（2020）陕0403民初1251号民事判决第三项，即：驳回原告张**涛的其他诉讼请求； 三、变更陕西省咸阳市杨陵区人民法院（2020）陕0403民初1251号民事判决第一项为：中国太平洋财产保险股份有限公司杨凌支公司在第三者责任强制保险死亡伤残赔偿限额内赔偿上诉人误工费、护理费、交通费共计25774.40元，在第三者责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿上诉人医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元，在第三者责任商业保险限额内赔偿上诉人医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10239.65元，以上合计46014.05元。 以上两项给付款项，限本判决生效后十五日内履行完毕。 四、驳回上诉人张**涛的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2384元，减半收取计1192元，由被上诉人张宏伟负担；鉴定费720元，由被上诉人张宏伟负担。二审案件受理费1869元，由上诉人张**涛承担1500元，由被上诉人张宏伟承担369元。 本判决为终审判决。 审判长  吕娟芳 审判员  李新莉 审判员  赵建辉 二〇二一年三月二十六日 书记员  尤莉娜 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。