浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）浙03民终1031号上诉人（原审被告）：温州市鹿城区鼓楼文景商务宾馆有限公司，住所地：浙江省温州市鹿城区四营堂巷金德景园1幢104、301室。法定代表人：温作景，总经理。被上诉人（原审原告）：梁永发，男，1972年1月7日出生，汉族，住湖南省会同县。上诉人温州市鹿城区鼓楼文景商务宾馆有限公司（以下简称文景宾馆）与被上诉人梁永发劳动争议一案，不服浙江省温州市鹿城区人民法院（2020）浙0302民初7540号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，本案事实已经核查清楚，合议庭决定不开庭审理。本案现已审理终结。文景宾馆上诉请求：撤销一审判决，改判文景宾馆无需支付加班费57695元、经济补偿金4408.2元。事实和理由：一、原裁决送达程序违法。根据《劳动人事争议仲裁办案规则》第二十条第三款规定，仲裁文书的送达如本规则没有规定的，参照民事诉讼法有关规定。根据民事诉讼法和司法解释规定，仲裁委应当优先考虑直接送达，在直接送达有困难时方可使用邮寄送达，特别是当事人未明确拒绝在指定期间到仲裁委员会接受送达的，仲裁委不得邮寄送达。另外，仲裁委应当让当事人填写送达地址确认书，并应当向代理律师送达《仲裁裁决书》。但是，温州市鹿城区劳动人事争议仲裁委员会并没有让文景宾馆填写送达确认书，而且在代理人与仲裁委同在一栋办公楼情况下，竟然不优先向代理人直接送达，而采用邮寄方式送达，程序严重错误。该错误导致文景宾馆未能在法定期限内向人民法院起诉，严重影响当事人诉权。因此，尽管文景宾馆未向一审法院起诉，也应当视为文景宾馆已经提起诉讼。二、一审直接认定原裁决书认定的基本事实，缺乏证据，属认定事实错误。关于梁永发上班时间，文景宾馆抗辩其每日上班8小时、节假日未上班，但仲裁庭在梁永发未提供加班证据情况下，直接认定梁永发每日上班12小时、每月休息一天，显然缺乏证据，而一审对该事实予以确认，属证据不足，认定错误。原裁定认定约定的月工资3900元不包括加班工资错误。梁永发在庭审中明确承认双方约定月工资3900元、每日上班12小时，可见3900元工资中已经包含加班工资。三、原裁定适用法律错误，一审未重新考虑法律适用，导致法律适用错误。梁永发每日上班仅8小时，节假日不上班，不存在加班情况，原裁决适用有关加班费计算及支付等法律规定错误。梁永发辩称，仲裁委已经向文景宾馆送达裁决书，请求维持原判。梁永发一审诉讼请求：1.文景宾馆支付未签订劳动合同二倍工资未支付部分6750元（2019年5月10日至2019年6月25日）；2.文景宾馆支付2019年4月11日至2019年11月30日期间加班工资57695元；3.文景宾馆支付解除劳动合同经济补偿4500元；4.文景宾馆为梁永发补缴2019年4月至2019年12月的社会保险。一审法院认定，梁永发于2019年4月11日进入文景宾馆从事保安兼客房清洁工作。双方于2019年6月25日补签了书面劳动合同，双方约定的劳动期限从2019年4月11日至2020年4月10日，月工资为3900元。梁永发于2019年11月9日以公司未遵守《劳动合同》和国家有关法律规定为由向文景宾馆提出辞职，并于12月3日离职。梁永发在文景宾馆工作期间，文景宾馆未为其缴纳社保。2019年3月9日，梁永发因本案向仲裁委申请仲裁。2020年5月28日，仲裁委作出浙温鹿城劳人仲案（2020）50号仲裁裁决书，裁决文景宾馆应向梁永发支付加班工资57695元、补缴2019年4月至2019年12月的社会保险。一审法院认为，用人单位和劳动者自愿补签书面劳动合同，约定的劳动合同期间包含了已经履行的事实劳动关系期间，应视为双方约定的劳动合同期间内已签订书面劳动合同，劳动者主张该期间内未签订书面劳动合同的二倍工资的，不予支持。本案中，双方于2019年6月25日补签了书面劳动合同，约定的劳动合同期限为2019年4月11日至2020年4月10日，已经覆盖了已经履行的事实劳动关系存续期间。因此，梁永发诉请文景宾馆支付未签订书面劳动合同的二倍工资，不予支持。关于加班工资。仲裁委裁决文景宾馆支付加班工资57695元，文景宾馆辩称仲裁委送达程序违法，没有向其送达裁决书，导致其无法进行正常的诉讼程序。根据文景宾馆提供的仲裁委送达记录，仲裁委于2020年6月2日通过EMS向文景宾馆送达了相关文书，但在专递邮件详情上勾选的文书为“决定书”，送达地址为“温州市鹿城区四营堂巷园1幢104、301室”，在收件人处由“周小青”签名及盖有文景宾馆的发票专用章。为此，一审法院向仲裁委发函询问送达情况，仲裁委函复称，关于梁永发与文景宾馆的浙温鹿城劳人仲案（2020）50号一案，仲裁委确已经通过EMS向文景宾馆邮寄送达了仲裁裁决书，但因笔误，在专递邮件详情上勾选文书时误将“裁决书”勾选为“决定书”，实际上送达的是裁决书，并且该案并没有出具仲裁决定书或者仲裁调解书的情形。一审法院认为，仲裁委作为人民政府依法设立处理劳动争议的专门机构，其作出的说明应予以采信。该案在仲裁裁决阶段，并没有出具相关的仲裁决定书或者调解书等情形，故应当推断仲裁委向文景宾馆送达的为“裁决书”而非其所称的“决定书”。况且，文景宾馆并未提供收到的“决定书”以证明自己的主张，故文景宾馆实际上已经于2020年6月2日收到仲裁裁决书，其没有在规定期限内提起诉讼，视为认可仲裁裁决。梁永发诉请加班工资为57695元，与仲裁裁决的结果一致，故对于梁永发诉请的加班工资57695元予以确认。关于经济补偿4500元。根据梁永发提供的微信聊天记录，其于2019年11月9日以公司未遵守《劳动合同》和国家有关法律规定为由向文景宾馆提出辞职，并在公司的微信群里说明的具体理由为“公司未遵守合同里的约定一周最多上班48小时”以及“工资未按照合同发加班”。根据庭审中双方的陈述，梁永发实际一天工作12小时，每个月休息一天，已经超出双方约定的每周工作48小时。文景公司也未能提供证据证明约定的3900元工资中已经包含了加班费，其每月发放的工资总额并未达到按照3900元为基数发放的加班费，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，文景宾馆应当向梁永发支付经济补偿。梁永发在文景宾馆工作超6个月而未满1年，其2019年6月至10月的实发工资分别为4438元、4628元、4522元、4435元、4018元，平均为4408.2元，故酌情认定文景宾馆需要支付经济补偿4408.2元。关于补缴社会保险费。梁永发诉请为其补缴2019年4月至2019年12月期间的社会保险。仲裁委裁决文景宾馆为梁永发补缴2019年4月至2019年12月期间的社会保险。文景宾馆的抗辩意见已经进行分析说明，故不再予以赘诉。文景宾馆没有在规定期限内就该项仲裁结果提起诉讼，应当视为对仲裁裁决予以认可，故对该项诉请予以支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决如下：一、温州市鹿城区鼓楼文景商务宾馆有限公司自本判决书生效之日起十日内支付梁永发加班工资57695元、经济补偿4408.2元，合计共62103.2元；二、温州市鹿城区鼓楼文景商务宾馆有限公司自本判决书生效之日起十日内为梁永发补缴2019年4月至2019年12月期间的社会保险（具体险种，缴纳金额及比例以社保机构核定为准，个人缴纳部分由梁永发自行承担）。三、驳回梁永发的其他诉讼请求。当事人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由温州市鹿城区鼓楼文景商务宾馆有限公司负担。二审期间，双方均未提交新证据。经审核一审证据，本院对一审认定的事实，予以确认。本院认为，仲裁裁决作出后，当事人未就其中某一具体裁决项依法起诉，应视为认可该裁决项。2020年5月28日，温州市鹿城区劳动人事争议仲裁委员会作出浙温鹿城劳人仲案（2020）50号裁决书，其中第一项裁定文景宾馆应向梁永发支付加班工资57695元。文景宾馆未在法定时间内向人民法院依法起诉，应视为其认可该裁决结果。文景宾馆上诉称仲裁委送达程序严重违法，导致其未在规定时间内起诉。本院认为，《劳动人事争议仲裁办案规则》第二十条第一款规定，仲裁委员会送达仲裁文书必须有送达回证，由受送达人在送达回证上记明收到日期，并签名或者盖章。受送达人在送达回证上的签收日期为送达日期。鹿城区劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月2日向文景宾馆邮寄送达裁决书，文景宾馆前台工作人员予以盖章签收。虽然专递邮件详情上勾选的是“决定书”，但信封内装的是案涉仲裁裁决书，且文景宾馆法定代表人陈述其有交代前台工作人员如果收到裁定书应及时上交给他本人，可见前台工作人员有权签收相关法律文书，故应视为已经送达。仲裁委在专递邮件面单上勾选选项错误，存在瑕疵，但文景宾馆亦未在知道裁决书内容后及时向人民法院起诉并主张权利，故对于裁决书裁定其支付加班工资57695元是否正确，本院不作审查，对相关上诉请求不予支持。梁永发离开公司时已明确表示因公司未按照合同发放工资、未遵守合同里的约定一周最多上班48小时而提出辞职，且文景宾馆对加班工资裁决项未提起诉讼，视为其认同存在上述情形，故一审根据劳动合同法第三十八条、第四十六条规定，判决支付补偿金4408.2元正确。综上，文景宾馆的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由温州市鹿城区鼓楼文景商务宾馆有限公司。本判决为终审判决。审判长  夏孟宣审判员  李 佩审判员  黄百隆二〇二一年三月二十二日书记员  江佳颖