山西省河津市人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）晋0882刑初14号 公诉机关山西省河津市人民检察院。 被告人柯金有，男，1977年7月21日出生，汉族，小学文化程度，无业，户籍所在地福建省云霄县。2020年9月30日因涉嫌犯非法经营罪被河津市公安局抓获，同年10月2日被河津市公安局刑事拘留，经河津市人民检察院批准逮捕，2020年11月6日被河津市公安局执行逮捕。现羁押于河津市看守所。 指定辩护人王新淼，山西古耿律师事务所律师。 被告人卫亚伟，男，1990年12月13日出生，汉族，小学文化程度，无业，户籍所在地山西省运城市，捕前住运城市盐湖区上郭乡中陈村四组。2012年4月12日因传播淫秽信息被运城市公安局盐湖分局行政拘留15日，并处罚款1000元。2020年8月30日因涉嫌犯非法经营罪被河津市公安局抓获，次日被河津市公安局刑事拘留，经河津市人民检察院批准逮捕，2020年9月30日被河津市公安局执行逮捕。现羁押于河津市看守所。 指定辩护人韩栋凯，山西聪锐律师事务所律师。 河津市人民检察院以河检检二刑诉〔2021〕1号起诉书指控被告人柯金有犯非法经营罪、被告人卫亚伟犯销售伪劣产品罪，于2021年1月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2021年3月3日公开开庭审理了本案。河津市人民检察院指派检察员赵晓伟出庭支持公诉，被告人柯金有及其辩护人王新淼、被告人卫亚伟及其辩护人韩栋凯均到庭参加诉讼。现已审理终结。 河津市人民检察院指控，2020年6月份，被告人卫亚伟通过抖音认识贩卖卷烟产品的被告人柯金有。同年7月份，被告人卫亚伟前往福建云霄县联络被告人柯金有商谈购买卷烟事宜。2020年7月29日，被告人卫亚伟和卫某1一起驾驶×××白色吉利汽车前往福建云霄，从被告人柯金有处购买ESSE（爱喜薄荷)卷烟，通过支付宝支付20000元。2020年8月12日，被告人卫亚伟和杨某1、卫某2、宋某驾驶×××号车在高速白水服务区，从被告人柯金有处购买ESSE卷烟，通过支付宝支付22500元。2020年8月18日，被告人卫亚伟和张某1驾驶×××号车前往福建云霄，从被告人柯金有处购买ESSE卷烟，通过支付宝支付25000元烟款。2020年8月22日，被告人卫亚伟和杨某1驾驶×××号车前往福建云霄，从被告人柯金有处购买ESSE卷烟，支付现金12000元(四次共计支付卷烟款79500元)。经查，被告人卫亚伟从被告人柯金有处以25-27元/条的价格购买ESSE卷烟，拉回运城后以66-73元/条不等的价格销售。 2020年8月29日，被告人卫亚伟和王某1驾驶×××号车前往福建云霄，从被告人柯金有处以25元/条价格购买1200条ESSE、37元/条价格购买150条中华(细支大中华)卷烟，通过支付宝支付21000元，现金支付15000元（共计支付卷烟款36000元)。同年8月30日返回途中，在芮城圣天湖高速出口被运城市公安局食药支队、河津市公安局食药环侦大队和河津市烟草专卖局工作人员查获。被查获的卷烟价值为9.78万元(1200条ESSE卷烟按实际销售价格66元/条。查获的150条细支大中华规格与中华大中华规格不符，按照山西省2019年度在销卷烟价格目录内卷烟的平均推算零售价格124元/条。) 经查，被告人卫亚伟具有烟草专卖零售许可证(注销程序未完结)，被告人柯金有及其亲属无烟草专卖零售许可证。经山西省烟草产品质量监督检验站鉴定，被查获的ESSE(爱喜薄荷）卷烟系伪劣卷烟，中华（细支大中华）系假冒注册商标且伪劣卷烟。 针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人柯金有不具有烟草零售专卖许可证，经营卷烟产品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任，同时认为被告人柯金有具有认罪认罚的情节，建议对被告人柯金有判处有期徒刑十个月至一年，并处罚金；被告人卫亚伟明知伪劣卷烟和假冒注册商标且伪劣卷烟，从福建云霄柯金有处购进并销售，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任，建议对被告人卫亚伟判处有期徒刑八个月至十一个月，并处罚金。 被告人柯金有对指控事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人认为被告人柯金有认罪认罚、愿意退缴违法所得、系初犯偶犯，建议对其从轻处罚。 被告人卫亚伟辩称其仅以25元/条的价格向陕西西安销售过600条爱喜烟，其余均退给被告人柯金有。其辩护人认为被告人卫亚伟认罪态度较好，愿意缴纳罚金，建议对其从轻处罚。 经审理查明，2020年6月份，被告人卫亚伟通过抖音认识贩卖卷烟产品的被告人柯金有。同年7月份，被告人卫亚伟前往福建云霄县联络被告人柯金有商谈购买卷烟事宜。2020年7月29日，被告人卫亚伟和卫某1一起驾驶×××白色吉利汽车前往福建云霄，从被告人柯金有处购买ESSE（爱喜薄荷)卷烟，通过支付宝支付20000元。2020年8月12日，被告人卫亚伟和杨某1、卫某2、宋某驾驶×××号车在高速白水服务区，从被告人柯金有处购买ESSE卷烟，通过支付宝支付22500元。2020年8月18日，被告人卫亚伟和张某1驾驶×××号车前往福建云霄，从被告人柯金有处购买ESSE卷烟，通过支付宝支付25000元烟款。2020年8月22日，被告人卫亚伟和杨某1驾驶×××号车前往福建云霄，从被告人柯金有处购买ESSE卷烟，支付现金12000元(四次共计支付卷烟款79500元)。经查，被告人卫亚伟从被告人柯金有处以25-27元/条的价格购买ESSE卷烟，拉回运城后以66-73元/条不等的价格销售。 2020年8月29日，被告人卫亚伟和王某1驾驶×××号车前往福建云霄，从被告人柯金有处以25元/条价格购买1200条ESSE、37元/条价格购买150条中华(细支大中华)卷烟，通过支付宝支付21000元，现金支付15000元（共计支付卷烟款36000元)。同年8月30日返回途中，在芮城圣天湖高速出口被运城市公安局食药支队、河津市公安局食药环侦大队和河津市烟草专卖局工作人员查获。被查获的卷烟价值为9.78万元(1200条ESSE卷烟按实际销售价格66元/条。查获的150条细支大中华规格与中华大中华规格不符，按照山西省2019年度在销卷烟价格目录内卷烟的平均推算零售价格124元/条。) 经查，被告人卫亚伟具有烟草专卖零售许可证(注销程序未完结)，被告人柯金有及其亲属无烟草专卖零售许可证。经山西省烟草产品质量监督检验站鉴定，被查获的ESSE(爱喜薄荷）卷烟系伪劣卷烟，中华（细支大中华）系假冒注册商标且伪劣卷烟。 另查明，2020年8月30日，运城市公安局食药支队、河津市公安局食药环侦大队、河津市烟草专卖局联合执法检查时将被告人卫亚伟抓获。2020年9月30日，河津市公安局民警将被告人柯金有抓获。随案移送扣押的被告人柯金有黄色Gusun手机一部与本案无关。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1、山西省河津市烟草专卖局卷烟真伪鉴别检验意见书、山西省烟草产品质量监督检验站鉴别检验报告，证明：经山西省烟草产品质量监督检验站鉴定，爱喜（薄荷）为伪劣卷烟、中华（细支大中华）为假冒注册商标且伪劣卷烟。送检样品全部留样（含每个样品检验损毁一盒）。 2、山西省烟草专卖局关于印发《山西省烟草专卖涉案卷烟价格管理规定》的通知，主要内容：①第一章第二条：本规定所指涉案卷烟（含雪茄烟，下同）包括各级烟草专卖局或其他执法机关依法查获的真品卷烟和假冒伪劣卷烟。②第二章第四条：无法查清品牌规格的，由查获地的省级烟草专卖局在本省上一年度在销卷烟价格目录内卷烟的平均批发价格的基础上，按10%的批零毛利率推算零售价格并出具证明。 3、山西省烟草专卖局出具涉案卷烟价格证明，证明：河津市烟草专卖局于2020年8月30日查获的涉案烟草专卖品爱喜（薄荷）属无法查清品牌规格，根据《山西省烟草专卖涉案卷烟价格管理规定》相关要求，故按照山西省2019年度在销卷烟价格目录内卷烟的平均批发价格111.92元/条基础上，按10%的批零毛利率推算零售价格应为124元/条。 4、到案经过，证明：2020年8月30日，运城市公安局食药支队、河津市公安局食药环侦大队、河津市烟草专卖局联合执法检查时将被告人卫亚伟抓获。2020年9月30日，河津市公安局民警将被告人柯金有抓获。 5、辨认笔录，证明：卫亚伟辨认出柯金有是销售给其卷烟的人；柯金有辨认出卫亚伟是在其跟前买烟的山西人；卫某1、王某1辨认出柯金有是在福建卖给卫亚伟卷烟的人；张某2辨认吴俊乐和柯金有（具体是谁不能确定）像跟卫亚伟见面的福建人；杨某1辨认出柯金有是在福建省云霄县给被告人卫亚伟车上装烟的人；卫某2辨认出柯金有是卫亚伟付款的那个人；宋某辨认出柯金有是其7月20日去福建后给卫亚伟车上装烟的人；张某1辨认出柯金有是在福建跟卫亚伟接头的人；李某1、杨某2、张某3辨认出卫亚伟是卖给其烟的人。 6、河津市公安局扣押决定书及清单、照片，证明：①2020年9月1日河津市公安局扣押被告人卫亚伟1350条卷烟，其中包括中华（细支）150条、爱喜（薄荷）1200条。②2020年10月22日河津市公安局扣押被告人卫亚伟一辆白色旅行型小客车。 7、车辆信息查询单，证明：×××吉利美日牌小型汽车所有人为卫亚伟。 8、山西省河津市烟草专卖局证据先行登记保存通知书，证明：2020年8月30日先行登记保存被告人卫亚伟华为Mate30手机一个、VIVO手机一个、中华（细）烟150条、ESSE烟1200条。 9、山西省运城市盐湖区烟草专卖局烟草专卖零售许可证行政许可卷宗，证明：2020年7月24日，山西省运城市盐湖区烟草专卖局对运城市盐湖区上郭西陈亚伟商店（法定代理人卫亚伟）作出歇业行政决定。 10、山西省河津市烟草专卖局出具的关于柯金有烟草专卖零售许可证查询情况，证明：通过烟草行业专卖管理信息系统中全国许可证查询,未查询到柯金有持有合法有效的烟草专卖零售许可。 11、×××车辆在高速通行情况及截图，证明：2020年7月20日-7月21日该车辆从河南三门峡东站到云霄下河站；2020年7月28日-7月29日该车辆从湖北龚家岭站到云霄火田站；2020年8月17日-8月18日该车辆从山西运城西站到由云霄火田站；卫某2辨认2020年8月11日在福建监控截图中后排坐的是其本人；2020年8月21日-8月22日该车辆从山西金井站南到云霄下河站；2020年8月28日-8月29日该车辆从湖北府河站到云霄火田站。 12、微信聊天记录及通话记录截图，证明：被告人卫亚伟同被告人柯金有关于买卖卷烟的聊天记录及被告人卫亚伟、李某1同被告人柯金有的通话记录。 13、转账记录、微信号截图、付款二维码截图，证明：2020年7月29日被告人卫亚伟向“逍遥”转账20000元；2020年8月12日被告人卫亚伟向“逍遥”转账22500元；2020年8月18日被告人卫亚伟分两笔向“幸福快乐一家人”转账10000元、48000元；2020年8月29日被告人卫亚伟分三笔向“中国移动特约经销商”转账10000元、10000元、1000元。被告人柯金有抖音账号名为“逍遥”。 14、河津市公安局出具关于柯金有手机情况说明，主要内容：关于被告人柯金有Gusun手机，经侦查，未发现被告人柯金有将其作为犯罪工具使用。 15、证人张某2的证言，主要内容：2020年7月18日下午三四点左右,宋某给我打电话说去福建看个生意,我问“宋某看什么生意”,宋某说“能挣钱的生意”,我说“你不给我说是什么生意我不去”,宋某说“在家天天开车有什么意思,让我出去见见世面”,让我考虑去不去。当晚七八点左右宋某打电话给我,这次给我说去福建看烟(这时卫亚伟在旁边),我说“我不去”,他们两个就说给我开开眼界,想让我跟他们去一次。2020年7月20日中午,卫亚伟给我打电话说“下午四五点走”,我说“嗯”。2020年7月21日下午三点左右我们到的云霄县,卫亚伟的手机开的导航,跟着导航到一个公园门口,在路上卫亚伟就打电话联系人说是在公园门口见。等了十多分钟，那个人来了,卫亚伟下车跟他说了几句话,那个人说“现在看不了货,晚上才能看货”,叫我们开个房间去睡觉,过了一个多小时,卫亚伟联系的那个人打电话叫我们去吃个饭，福建那个人在楼下等着我们。吃饭时，我跟宋某在闲聊,卫亚伟跟福建那个人在说话,卫亚伟说“我要样品”,福建那个人说“晚上看”。吃完饭我们就上去睡觉了,睡到半夜福建那个人来了把我吵醒，给了卫亚伟几盒ESSE烟，卫亚伟给我拿了一根，宋某在床上坐着,我抽完卫亚伟给我的烟就继续睡觉了。2020年7月21日早上十点多,福建那个人过来后,卫亚伟问“烟是多少钱？下次过来我提前给你打电话，你提前把货备好”。随后，我们一起下楼，福建那个人把我们带到花店装了三盒茶叶,之后又带着我们走了一两公里,他停车从他车上拿了两箱烟(箱子上写的是茶叶)装到卫亚伟的车上,然后我们就开车回运城了。差不多过了20天左右,卫亚伟再次联系我让我当司机，一趟1500元,我没去。 16、证人卫某1的证言，主要内容：2020年7月28日12点多,卫亚伟给我打电话说是拉点货,大概三天给我1500元。中午1点左右，卫亚伟来到黄河夜市锦绣花城小区门口接的我。随后,我俩就开车（卫亚伟的白色吉利星越越野车）直接上的高速。7月29日上午9点多,我们到的福建云霄,我们从云霄高速口下的高速。进入福建时是卫亚伟开的车,他直接把车开到一家宾馆(宾馆名字记不得了),然后我们开了个房间就休息了。睡到中午12点多,卫亚伟把我叫起来出去吃饭,当时房间还有个男子我不认识。吃完饭,我和卫亚伟又回到宾馆,那个福建人自己走了。我和卫亚伟又回到宾馆休息了,睡到大概晚上11点多时候,卫亚伟把我叫起来说是那边打电话让装货呢。我俩把宾馆房子退了,出宾馆后中午一起吃饭的那个男子开的宝骏车(褐色)在前面给我们带路,先左转行驶了大概20米，随后右转上了大路,过了好像是三四个红绿灯,在一个小岔口直接拐进去了,行驶了一两分钟来到一片空地。我们等了两三分钟，来了一辆白色本田车，一辆面包车,还有一辆摩托车。有个人问卫亚伟“你这个车能装下吗”,卫亚伟说可以。对方有个人还从箱子里拆了一条烟(白色包装，薄荷味，包装上有英文字母“ESSE”)让卫亚伟验货,之后把拆开的那条烟放在副驾驶座的手扣里面,回到运城后卫亚伟给我了。然后，对方三四个人就从面包车上把货开始给我们驾驶的车上后座和后备箱装货。装完货后,对方人给卫亚伟说是1300条,每箱是50条。装完后,中午和我们一起吃饭的男子开车将我们带到高速口的,卫亚伟在高速口把烟款(现金)给的那个男子。我们就上高速直接回到运城，7月30日下午6点左右回来。卫亚伟没有把1500元给我，拿烟顶给我。福建云霄人说如果我要做走私烟的生意,每条ESSE香烟卖给我50元。卫亚伟给我说每条ESSE烟给我63元,而且去福建云霄拉烟的1500元工钱是用这种烟抵的,当时给了25条ESSE烟,其中一条是拆开的。卫亚伟在福建云霄买烟是用一部分现金，不够的是用手机支付付款的,但是我不知道具体是微信还是支付宝。 17、证人杨某1的证言，主要内容：我跟卫亚伟出去过两次,第一次去的厦门,第二次去的云霄县。2020年8月10日早上十点左右,卫亚伟打电话给我说:“在哪里”,我说:“我在运城”,卫亚伟说:“回来给你说个事”,我说;“我不一定什么时候到家，我到家以后给你打电话”。2020年8月10日中午十二点，我到家后，我给他打了个电话他没有接上,过了一分钟他给我打电话说:“我过来接你”。卫亚伟来了以后,卫亚伟说:“给我开车先往运城走”,我开上车到了运城以后接上宋某和卫某2,吃完饭后直接上高速去厦门了。到厦门见的是卫某2的一个朋友，这个人是卫某2给卫亚伟介绍的搞烟的。卫亚伟拿出手机让厦门那个人看他想要的烟,结果厦门的这个人没有给卫亚伟弄下烟,厦门的人给卫某2说:我就给你们说等我弄下烟以后联系你们,你们再过来，你们怎么突然跑过来了，然后卫亚伟就生气了,我们开上车就上高速准备回，在路上卫亚伟说:“这来一趟不能白跑，我再给咱联系联系”,结果卫亚伟联系下货了,卫亚伟就开车过去了，大概就是云霄县那个方向开，当时就没有下高速,在一个服务区装的货，后备箱忘记是几箱了,但是后排放了大概3箱货。当时我在车上玩手机没顾上看,天已经黑了,也看不清和卫亚伟交易的人长什么样。2020年8月20日卫亚伟叫我跟他跑一趟，卫亚伟就让我在导航上搜的云霄县的一个酒店,具体哪个酒店我忘记了（卫亚伟开的房间），后来是去云霄买烟了，我是给他帮忙当司机，他们在酒店谈话谈到买烟。我们到酒店休息一会云霄县的人就来了，我们一起吃的饭，交易的时候都跑到晚上九点多十点左右了，具体买了多少箱烟记不清了，后排装了大概有4个方塑料袋子，后备箱是卫亚伟和那个人装的我不知道装了多少，卫亚伟买的烟就是黑色的方塑料袋子装的，不知道里面装的哪些烟，装上烟之后我们就开车回运城了。具体我不知道他拿什么付款的，卫亚伟把他的银行卡（好像是建设银行）给我,叫我从银行取了2万块钱的现金。 18、证人卫某2的证言，主要内容：大概在2020年8月7日-8月8日,卫亚伟跟宋某在三门峡烧烤店吃饭的时候，卫亚伟给我打电话让我过去跟他聊会家常事后，我问他:“你这两年干什么的,换了个好车”,卫亚伟说:“我还在村里面收烟,也在云霄那边贩烟”,我说:“云霄是不是属于厦门,厦门有我一个同学，我的同学在那边跟着一个开发商老板混的很好”。卫亚伟就叫我带他去找我的那个同学，然后我给我同学打了一个电话说:“你最近在厦门干什么，我过段时间去你那看看你”。我同学说;“我在厦门给一个老板干活，那你来我这玩”。隔了两三天,大概在2020年8月10日早上,卫亚伟跟杨某1接上我后，卫亚伟给宋某打电话让他走到我小区门口,宋某来了以后我们就从运风高速口上高速去了厦门。一路上是卫亚伟跟杨某1开的车。2020年8月11日晚上大概七八点到了厦门后,我给我同学打电话说:“我到厦门了”,他给我发了一个位置后让我们过去等一会他。大概四五十分钟,我同学过来以后，卫亚伟就拿着他手机上提前存的烟的照片问我同学能不能弄下这些走私烟，我同学说他不碰这些东西。卫亚伟就当场跟我吵起来就要回运城，当晚在高速路上，大概凌晨一两点左右,卫亚伟把车开到一个服务区后(具体哪个服务区我记不清了)。过了一会来了一辆宝骏730，宝骏730车上的那个人给卫亚伟车上搬了三四箱东西,搬完后卫亚伟给那个人手机转账,搬的是什么东西我不清楚,搬完后就直接回到运城了。 19、证人宋某的证言，主要内容：大概在2020年7月18日-7月19日，卫亚伟给我打电话让我跟他出去开开眼界，说有一个挣钱的门道，去福建看一下烟。2020年7月20日早上卫亚伟开车把我和张某2接上去了福建。7月21日晚上，卫亚伟手机导航到福建的一个公园门口，然后给福建人打电话说我们到了，福建人让我们去酒店睡觉，过了一会，福建人过来叫我们吃饭，吃完饭后我们就回酒店睡觉了。到早上八点左右我和张某2吃了早饭。下午的时候，卫亚伟把我跟张某2叫起来说回运城，卫亚伟开车到一个花店，福建人从花店里面搬出来两三箱东西装到卫亚伟车上，箱子上写的茶叶，在我们回去的时候，福建人又给卫亚伟车上装了几箱东西，装完后我们就回运城了。我没有看到卫亚伟给福建人付钱。当时不知道箱子是什么东西，后来我问卫亚伟装的是什么,卫亚伟给我说是烟。2020年8月8日-8月9日，卫亚伟打电话给我说去厦门逛一逛,我说:“走”。在2020年8月10日早上，卫亚伟、杨某1、卫某2和我一起去厦门，一路上是卫亚伟跟杨某1开的车。在2020年8月11日下午,我们到厦门后,卫亚伟把车开到一个地下停车场等人(等谁我不清楚）,大概过了半个小时,等的人来了,卫亚伟跟等的人聊了几句,不知怎的就跟卫某2吵起来了,然后我们就开车回运城。当晚凌晨，卫亚伟把车开到一个服务区(具体哪个服务区我记不清了),过了一会后，我看到一辆大面包车过来,卫亚伟就跟面包车上的人一起把东西往自己车上装,大概装了三四箱。装完后我们就开车回运城了。当时不知道装的什么，回到运城后，卫亚伟告诉我这是烟。 20、证人张某1的证言，主要内容：2020年8月17日，卫亚伟在我女儿上班的吉利4S店接上我从运城西上了高速,开始是卫亚伟开的车,然后到湖南境内换我开车了。2020年8月18日,在福建火田下的高速，卫亚伟把车开到一个宾馆,然后卫亚伟让我去睡觉，我就去睡觉了，在宾馆住了一天,下午睡起来后，卫亚伟叫我去吃饭,然后在楼道里面碰见了那个福建人,然后我们三个一块吃的饭。我们三个吃完饭后，一块回到宾馆,然后我自己上去房间继续睡觉了,他俩回来房间转了一圈,然后他俩就走了，晚上10点左右卫亚伟回来的，然后把我叫起来，就说回去，车门开开看见后座上装满了黑色塑料袋包着的箱子,里面是啥我也没问，回来后到了我女儿的吉利4S店后,把我放那,给了我1500元,他就走了。 21、证人王某1的证言，主要内容：我和卫亚伟是我叔闫晓晨介绍认识的,说这个人(卫亚伟)经常在4S店买车。然后2020年8月28号上午见到了卫亚伟,我问他拉什么东西,多少钱？他说3天干好了给1500元,拉的是茶烟。我当时还问卫亚伟拉这个东西犯法吗?他说不犯法。我和卫亚伟去过一次福建，是开卫亚伟的白色吉利SUV去的。我和卫亚伟两个人2020年8月29日早上去建设银行取了4个5000元共计20000元。我和卫亚伟到福建云霄以后见了一位身高不高,略微秃头的男子(柯金有)。取完现金后去了一个宾馆，开好房间大概过了有三四个小时，柯金有接我们去吃饭，吃完饭后回到宾馆休息大约到下午五六点,福建人(柯金有)领着我和卫亚伟(卫亚伟开的车)到一个大院(装烟的地方）里面，我三人进屋喝了杯茶,随后福建人叫卫亚伟去装烟，卫亚伟将自己的SUV开到一辆面包车后,福建人拆开其中一个箱子从其中拿出来一条香烟给了卫亚伟,卫亚伟看了一下就把这条烟给了福建人。随后从包中取出现金给了福建人（柯金有），现金数额我不清楚。是这个福建人给装的烟，装烟的时候没有看见装了什么烟。我们车上装的爱惜(ESSE)、中华香烟就是福建人（柯金有）装的,卫亚伟在现场进行整理。没有去过其他地方装过香烟。装完烟后福建人(柯金有)把我们领着直接去了高速口上的高速。上高速后直接去的运城，中途休息就在服务区,没有下过高速。直到被你们在芮城高速上查获。 22、证人冯某的证言，主要内容：我微信名称叫“军”，我认识一个运城的微信名称叫卫家军的。我从微信名称叫卫家军的人手中买过烟，通过我老婆（微信叫“因为有爱”）和他微信上转的账。微信名称叫卫家军的人一共给我送过三次烟，我看下手机的交易记录，第一次是2020年6月27日19点43分，转给卫家军10000元,送了101元的磨砂猴200条,58元的软延安200条,65元的美猴200条。第二次2020年7月12日，我给卫家军转了4笔,2点04分转了10000元,2点14分转了10000元,2点16分转了3000元,2点16分转了837元,一共23837元,我媳妇王巧玲2点16还给他转了10000元,共计33837元,送了59元的美猴200条,102元的磨砂猴200条,268元的细烟侠骨情10条。第三次是8月25日,我媳妇王巧玲给他转了两笔,16点17分转了一笔18000元,16点10分转了2000元,共计20000元，送了103元的磨砂猴298条,64元的红猴100条,60元的软延安300条,88元的硬延安40条。三次一共是63837元。卫家军给我送的烟都放在店里销售了,附近村有红白喜事大量都批发了。没有从卫家军手里购买过“爱喜”这个牌子的烟。每次都是他开白色的越野车给我送过来,车牌号不记得了。 23、证人王某2的证言，主要内容：我手机上有三笔给微信名称叫卫家军转账的记录，第一笔7月12日2点16分给卫家军转账10000元。第二笔8月25日16点10分给卫家军转账2000元。第三笔8月25日16点17分给卫家军转账18000元。共计30000元，是我老公让我转的买烟的钱。 24、证人闫某的证言，主要内容：我2018年年底左右经营俊芳烟酒。我不认识卫亚伟。我商店的卷烟都是从烟草公司,还有就是有朋有需要一些烟我商店没货时会从其他商店调货。这两年我商店卖过ESSE卷烟，一种是白绿相间的包装,这种烟去年有卖过,今年烟草公司没有投放过。另一种是蓝色的包装,商店一直有卖。2019年夏天有人给我商店送过10条白绿相间包装的ESSE卷烟。2020年9月7日,运城市盐湖区烟草专卖局对我进行询问，当时我害怕，也不知道怎么说的。 25、证人李某1的证言，主要内容：我在盐湖区车站经营新生山珍烟酒。我通过烟草经营商户微信交流群认识的卫亚伟，有客户需要烟我的商店没有或者数量不够的时候,会从卫亚伟或者其他商户处调烟。从卫亚伟处调过紫云、中华(细支)、ESSE(白绿相间包装）。好像是2020年8月25日，紫云我要的是50条，她送过来30条。中华(细支)我要的是5条,他送过来4条。ESSE我要的是150条,他送过来是100条。紫云每条是99元,中华(细支)每条是980元,ESSE每条是66元卖给我。紫云和ESSE付的是现金,中华烟是微信转账的。我买烟都是我电话联系好，卫亚伟直接送到我店里。紫云和中华的喷码都是盐湖烟草公司的,ESSE不是盐湖的。我问过卫亚伟ESSE烟是从什么地方进的,他说是走私烟，韩国版。 26、证人杨某2的证言，主要内容：我经营顺鑫超市。我在卫亚伟处买过红塔山、紫云、ESSE（白绿相间包装）、哈德门、黄果树。卫亚伟给我说ESSE烟是南方的云霄县、广州。我知道ESSE是假烟。第一次（2020年7月25日左右）陪同卫亚伟去陕西给顾客送烟，收货人是卖炮仗和烟酒，名字我不记得了，送的烟有延安、猴王、磨砂猴。第二次（2020年8月10日左右）送的烟有延安、猴王、磨砂猴、ESSE（三、四箱、150条-200条）。每次送的烟具体数量我不知道,但是卫亚伟的白色SUV后备箱和后排座位都装满了。我和我媳妇微信、支付宝转给卫亚伟的钱有烟钱,有饮料钱,有卫亚伟给我的现金然后我给他微信上转账的,还有几笔是我给卫亚伟用信用卡套现转账的，具体是那一笔我记不清楚了。我从卫亚伟处共拿了100条左右ESSE，我从卫亚伟处收购的ESSE一条66-68元之间，一共给卫亚伟付款了6800元ESSE卷烟烟款。我知道贺某经营的天来超市，我没有给天来超市送过ESSE卷烟。 27、证人贺某的证言，主要内容：我经营天来超市。我从卫亚伟处分两次买过ESSE烟（白绿包装）。2020年7月份卫亚伟一直给我推销ESSE烟,过了一段时间,有两个大车司机找我购买这种ESSE烟,我就找到卫亚伟,然后让杨某2给我送了50条。每条价格68元,共付款3400元。第二次时间到8月份底,我联系卫亚伟想再次购买ESSE卷烟,卫亚伟又让杨某2给我送了21条,每条价格仍然是68元，共付款1428元。合计:4828元。通过微信转账给杨某2。卫亚伟给我说卖给我的ESSE烟是他去福建带的。 28、证人李某2的证言，主要内容：我经营中陈建波副食超市。我和卫亚伟是一个村的，我们是邻居。我从卫亚伟出买过白塔（红塔山）、紫云、哈德门、黄果树、ESSE（白绿包装），卫亚伟从2019年开始给我送烟，具体月份记不清了。卫亚伟给我送的烟都是过红白喜事用，每次白塔(红塔山)20条或者30条,紫云20条或者30条,哈德门20条或者30条,黄果树20条或者30条,ESSE每次几条到十几条不等。总数我记不得了。他都是以白塔(红塔山)一条78元,紫云一条98元,哈德门一条58元,黄果树一条58元,ESSE一条67元卖给我。给我送的ESSE烟每次几条到十几条不等,每次价格都是66-67，大约40条，送了3次或4次，具体记不清了，我付给卫亚伟2600元ESSE烟款，这些烟包装上没有喷码。 29、证人张某3的证言，主要内容：我经营盐湖区孝良副食店。我从卫亚伟处买过多次烟，具体次数记不清了，走私烟记得有两次，买过黑红旗渠、黄果树、红塔山、紫云、福云、白沙、ESSE（白绿相间）、牡丹（红细支）。卫亚伟给我送的走私烟中红牡丹是2019年3月份左右送的,ESSE是2020年8月份左右。2020年8月份卫亚伟给我送了红塔山、紫云一共120条,ESSE一共95条。他卖给我红塔山79元一条，紫云99元一条,ESSE73元-条。ESSE烟是支付宝支付的。我和卫亚伟是通过打电话联系的，白沙紫云都是运城烟草公司的烟,ESSE我不知道是哪里的烟，卫亚伟给我说红牡丹（细支）、ESSE烟是走私烟，我知道是假烟。 30、被告人柯金有的供述与辩解，主要内容：我没有烟草零售许可证。我的微信号×××,昵称是“×××”。我的抖音号990977455,昵称是“逍遥”。2020年6月份左右,我是从抖音上认识他,他抖音名字叫“卫家军”我们就在抖音上聊天，他知道我能弄到烟我们就联系上了。我知道这个烟是假的。我有一个二维码收款,名称是“逍遥”。大概8月底，具体时间记不清了,卫亚伟到我跟前拉了6件,一件75条,一共450条,每条28元,付了12000多元,具体不清楚。第一次出售给卫亚伟的ESSE香烟,以每条28元,共4200元付的现金。卫亚伟第二次7月29日23:57扫二维码付款给“逍遥”2万是我卖给卫亚伟的烟款，给了他400条。卫亚伟第三次8月12日凌晨1:48我们微信约定在“白水服区”见面,3:19卫亚伟扫二维码付款给“逍遥”22500元，我给卫亚伟装了6箱,每箱75条,共450条ESSE香烟。卫亚伟第四次8月18日22:38扫二维码付款给“幸福快乐一家人”（我爱人许素丹微信号）的49000，有24000元是我给他买了180斤的桂圆，还有150余斤的桂圆干,剩余17000余元是香蕉跟柚子的定金，再就是25000元是我给他ESSE香烟每箱50条,共装了10箱,合计500条。卫亚伟第六次8月29日我只收到21000元的扫码付款，二维码是卫亚伟从我手机上拍照支付的,“中国移动特约经销商栖霞路店”二维码是我哥柯海清的姑娘柯有琴的，这次装了8箱，52元每条,共410条,共计21000元的ESSE香烟，我没有提供给他细支中华。当时去现场(白塔村)我装了我的410条ESSE香烟,我就走了,那个供货人我也不认识，卫亚伟没有给我现金，我没有带领他们去装货的地点。微信“橙”是我。 31、被告人卫亚伟的供述与辩解，主要内容：2020年8月30日拉的烟是我从福建省漳州市云霄县一个人（微信号×××）手中购买的，购买了爱喜（薄荷）卷烟1200条、中华（细支）卷烟150条，合计2个品种1350条27万支卷烟，用现金付款4万元。这次跟我相跟的人是闫晓晨的外甥王某1，说好回来给他1500元钱，钱还没有给就被查获。在我们那购买爱喜烟的市场价在130-200元左右，中华细支300元一条，我在福建这购买爱喜一条是27元，中华细支是37元。2020年6月21日通过抖音知道福建云霄有卖烟的(抖音名:逍遥),通过抖音聊天,我就联系到了这个福建人，我每次接头交易的都是这个人。我所有拉的烟全部卖给了陕西渭南微信名叫“军”的一个人。我没有给张某3卖过爱喜烟，没有给李某1送过爱喜烟，贺某没有从我手上买过爱喜烟，也没有介绍贺某从杨某2手里买烟。我在福建人那买的烟的价格在25到27元不等。卫某1（三千）交代2020年7月28日出发、29日上午9点多到达云霄,晚上11点多福建男子驾驶宝骏汽车给我们带路装货的事属实。盐湖烟草专卖局工作人员7月24日通知我的烟草零售许可证已被注销，说我的亚伟超市的门头换成服装店了，告知我让我把门牌换回来并对我进行处理。我三次去云霄购买并运输回来的ESSE香烟,三次分别是2020年7月20日150条、7月28日750条、8月28日1200条以及150条细支中华。2020年8月10日，我跟杨某1、卫某2、宋城金一起去了厦门，跟卫某2厦门的朋友(邵二良)没有谈成，就开车回去，在回去的路上我跟柯金有联系,确定了位置后,他开着宝骏730到了白水服务区给我搬了一大三小箱龙眼(水果),并且我用微信扫柯金有的手机扫了大概6500元到7500元购买香烟的定金,我手机上有支付记录。之后我们就开车回运城。2020年8月17日，我和张某1去福建省漳州市云霄县见的柯金有,柯金有给我装了450条ESSE烟。因为我8月17日去福建那次,我在柯金有那里拿的烟不好,我把8月17日那次去福建,柯金有给我装的450条香烟拉到福建后,柯金有给我换了烟,还多给我装了19条细支中华作为我的补偿。在这之前我让杨某1取了四次钱,一共两万元,先给柯金有付了一万两千元,回到家清点好香烟后再给他尾款。2020年7月29日扫二维码付款给“逍遥”（柯金有的微信号）两万元是烟款。柯金有给我每条的价格就是25元和28元的价格。2020年8月12日凌晨,你们微信约定在白水服区见面,凌晨3:19扫二维码给“逍遥”22500元是烟钱,装了多少烟记不清了。8月18日22:38扫二维码付款给“幸福快乐一家人”（柯金有提供的）48000+10000元，水果有6000多元,25000元是烟款,还有将近27000元是水果定金没有给我。第五次去福建云霄(8月22日11:40从云霄下河出高速),柯金有给我换了450条ESSE香烟,杨某1给我取了四次钱，共2万元,给了柯金有12000元现金,是建设银行的卡。8月29日16:15你扫码付款给“中国移动特约经销商一栖霞路店”（这个二维码是柯金有的）21000元是买烟的钱，最后这次到云霄同王某1到建设银行自动取款机上分四次,每次5000元,共取了2万元,当时王某1在装烟的现场,王某1看见我给柯金有现金的过程。现金给了他15000元,再扫码付给他21000元。这1350条烟除了柯金有没有其他供货的人。 32、嫌疑人员前科劣迹调查表，证明：2012年4月12日被告人卫亚伟因传播淫秽信息被运城市公安局盐湖分局处以行政拘留15日，并处罚款1000元。 33、户籍证明，证明：被告人卫亚伟、柯金有的身份信息，二被告人犯罪时具有完全刑事责任能力。 对于被告人卫亚伟关于“其仅以25元/条的价格向陕西西安销售过600条爱喜烟，其余均退给被告人柯金有”的辩解意见，因公诉机关所举的证人卫某1、杨某1、卫某2、宋某、张某1、李某1、冯某、杨某2、贺某、李某2、张某3等的证言、转账记录、微信聊天记录、被告人柯金有的供述等证据，足以证明被告人卫亚伟明知购进的是伪劣卷烟和假冒注册商标伪劣卷烟而进行销售，且被告人柯金有否认被告人卫亚伟未销售部分退给其本人，被告人卫亚伟亦未对从被告人柯金有处所购买卷烟的去向作出合理解释，其行为已构成销售伪劣产品罪，故对被告人卫亚伟的上述辩解意见不予采纳。 本院认为，被告人柯金有未经许可经营法律规定的专卖物品，销售假冒伪劣卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪。被告人卫亚伟明知伪劣卷烟和假冒伪劣卷烟，从被告人柯金有处购进并销售，其行为已构成销售伪劣产品罪。公诉机关的指控成立。被告人柯金有到案后如实供述自己的罪行，且认罪认罚，对其可从轻处罚。被告人卫亚伟被抓获归案时,公安机关在其车内查获尚未销售的卷烟属因其意志以外的原因未销售,系犯罪未遂,对其该部分犯罪事实可比照既遂犯从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。随案移送物品及扣押卷烟、车辆应依法处理。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第一百四十条、第二十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人柯金有犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二十万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2020年9月30日起至2021年7月29日止。罚金自本判决生效后一个月内缴纳。） 二、被告人卫亚伟犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币十五万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2020年8月30日起至2021年4月29日止。罚金自本判决生效后一个月内缴纳。） 三、随案移送的被告人柯金有黄色Gusun手机一部发还给被告人柯金有；随案移送的被告人卫亚伟黑色华为手机一部予以没收，上缴国库；扣押的1348条卷烟由暂扣机关河津市烟草专卖局依法处理；扣押的一辆×××号吉利牌白色旅行型小客车由暂扣机关河津市公安局予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省运城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  李军霞 人民陪审员  周慧洁 人民陪审员  高金鹏 二〇二一年三月十七日 法官 助理  原亚兰 书 记 员  樊扬波