云南省会泽县人民法院刑 事 判 决 书（2021）云0326刑初103号公诉机关云南省会泽县人民检察院。被告人余兴，男，1995年2月16日生，汉族，云南省会泽县人，小学文化，农民，住会泽县。因涉嫌贩卖毒品罪，2020年8月25日被会泽县公安局刑事拘留，2020年9月27日由会泽县人民检察院批准逮捕，2020年9月29日被会泽县公安局执行逮捕。现押于会泽县看守所。（有前科，2014年12月2日因犯盗窃罪，被昆明市呈贡区人民法院判处有期徒刑10个月，2015年5月8日刑满释放；2016年1月5日因犯盗窃罪，被昆明市盘龙区人民法院判处有期徒刑10个月，2016年6月30日刑满释放；2018年2月8日因犯盗窃罪，被昆明市官渡区人民法院判处有期徒刑10个月，2018年7月13日刑满释放。）辩护人戴杰，云南在线律师事务所律师。会泽县人民检察院以会检二部刑诉[2021]65号起诉书指控被告人余兴犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。会泽县人民检察院指派检察员冯蕊等出庭支持公诉，被告人余兴及其辩护人戴杰到庭参加诉讼。现已审理终结。会泽县人民检察院指控，1、2019年11月28日11时左右，被告人余兴伙同他人，在昆明市盘龙区下，将一辆白色ＴＤＲ5006Ｚ台铃牌电动车偷走。经鉴定，该被盗电动车价值3500元。2、2020年8月24日，为贩卖毒品，被告人余兴从张良档（另案处理）处购买毒品，同日19时许，余兴驾驶车牌为云Ａ×××××的白色福克斯轿车携带从张良档处购买的毒品，在新街乡新鹧线大龙潭村民小组公路上被民警查获，当场查获一包余兴丢在路边的用黑色布袋装着的净重18.81克毒品疑似物。经鉴定，该毒品疑似物中检出甲基苯丙胺。被告人余兴盗窃他人财物数额较大，向他人贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第三百四十七条第一款、第三款之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以盗窃罪、贩卖毒品罪追究其刑事责任。同时适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，被告人余兴属累犯，应当从重处罚。建议对被告人余兴以盗窃罪判处十个月至一年零二个月有期徒刑，并处罚金；以贩卖毒品罪判处十二年至十四年有期徒，并处罚金；数罪处罚。并列举了物证、书证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见、价格鉴定等证据材料在卷支持其指控。被告人余兴对指控的犯罪事实供认不讳。其辩护人的辩护意见是，1、公安机关在称量毒品数量时，应随案移送计量检定证书，计量痕迹未在有效期内，称量记录不客观、不真实；2、被告人当庭自愿认罪认罚；3、本案存在以贩养吸的情节。综上，即使公诉机关指控的克数属实，其量刑建议也过重，请求法庭对被告人余兴在十年有期徒刑以下量刑。经审理查明：一、2019年11月28日11时左右，被告人余兴伙同他人，在昆明市盘龙区下，将被害人施某的一辆白色ＴＤＲ5006Ｚ台铃牌电动车偷走。经鉴定，该被盗电动车价值3500元。被告人余兴于2019年12月12日因涉嫌盗窃罪被昆明市公安局盘龙分局刑事拘留，2019年12月14日由盘龙分局决定取保候审，同日释放。二、2020年8月24日，为贩卖毒品，被告人余兴从张良档（另案处理）处购买毒品，同日19时许，余兴驾驶车牌为云Ａ×××××的白色福克斯轿车携带从张良档处购买的毒品，在新街乡新鹧线大龙潭村民小组公路上被民警查获，当场查获一包余兴丢在路边的用黑色布袋装着的净重18.81克毒品疑似物。经鉴定，该毒品疑似物中检出甲基苯丙胺。被查获的毒品除送检的检材外，已全部交曲靖市公安局禁毒支队入库。被告人余兴庭审中表示自愿认罪认罚。上述事实，被告人在庭审中无异议，且有公诉机关提供的立案决定书、受案登记表、抓获经过、户籍证明、证人证言、辩认笔录及照片、拘留决定书、取保候审决定书、情况说明、称量记录、提取笔录、扣押清单、扣押决定书、入库清单、鉴定文书、刑事判决书、释放证明书和被告人供述及辩解等证据材料在卷证实，本院予以确认。本院认为，被告人余兴以非法占有为目的，秘密窃取他人财物数额较大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立；被告人余兴违反国家毒品管理法规，向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人余兴曾因犯罪被判处有期徒刑以上的刑罚，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，属累犯，应当从重处罚；被告人余兴一人犯数罪，应数罪并罚；被告人庭审中自愿认罪认罚，依法可从宽处罚。辩护人的辩护意见，合理部分，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，三百四十七条第一款、第三款，第六十四条，第六十五条，第六十九条，第五十二条，第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人余兴犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年零六个月，并处罚金人民币30000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币35000元（该罚金限本判决生效后十日内交本院执行）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除因盗窃罪先行羁押的3日，即自2020年8月25日起至2031年8月21日止）。二、责令被告人余兴将盗窃罪中违法所得退还被害人施某。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  苏 瑢人民陪审员  曾元琨人民陪审员  魏木芬二０二一年三月二十五日书 记 员  杨天玲附相关法律条款《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。