陕西省宝鸡市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2021）陕03刑终11号 上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）张某甲，男，汉族，1970年6月26日出生，初中文化，农民，户籍地及住址眉县。 原审被告人闫明录，男，汉族，1975年4月6日出生，小学文化，农民，户籍地宝鸡市陈仓区，住眉县。 眉县人民法院审理原审自诉人暨附带民事诉讼原告人张某甲诉原审被告人闫明录犯故意伤害罪一案，于二〇二〇年十月二十一日作出（2020）陕0326刑初85号刑事附带民事判决。宣判后，原审自诉人张某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人张某甲，讯问原审被告人闫明录，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，自诉人与被告人连畔种地。2019年9月24日早晨8时左右，自诉人发现自家猕猴桃有被偷迹象，在地里叫骂，同在地里干活的被告人妻子与自诉人发生口角，被告人闻听后上前与自诉人在争执中撕打一起，被告人用双手抓住自诉人右手臂，自诉人用左手抱住被告人脖子，两人相互抱住摔倒在地并滚了几圈，冲突中致被告人右胳膊受伤。起身分开后自诉人拨打了110报警电话。后自诉人被送往眉县常州医院住院治疗27天，被诊断为:右桡骨中下段骨折；右尺骨茎突骨折，行右桡骨骨折切复内固定术，花去医疗费9413.5元。2019年10月21日，自诉人要求出院，医院告知自诉人提前出院可能导致内固定钢板断裂等风险后，自诉人及家属未听劝阻于当日出院。2019年10月27日，自诉人在岐山县骨科医院门诊治疗，花去医疗费825元，2020年3月16日在该院花去药费350元，以上合计1175元。2020年4月6日，自诉人因右桡骨骨折术后骨折迟延愈合，钢板断裂在入住宝鸡市中医医院，住院治疗9天，花去医疗费19517.5元。2020年7月2日，在眉县东方医院门诊治疗，花去医疗费235元。以上四医院医疗费共计30341元。被告人已支付自诉人1000元。2020年7月23日，陕西宝鸡中园法医司法鉴定所对张某甲伤情作出鉴定:1、张某甲右桡骨中下段骨折，右尺骨茎突骨折，属轻伤二级；2、后期取除右桡骨内固定物费用约需人民币8000元；3、误工期限为282日，护理期限为120日，营养期限为90日。自诉人还向法庭提交了交通费票据1001.90元。 自诉人各项经济损失经审核如下：1、医疗费共计22534元（剔除治疗内固定钢板断裂扩大损失19517.5元*40%）。2、误工费14100元（282日*100元/日*50%剔除治疗内固定钢板断裂扩大损失）；3、护理费5400元（120日*90元/日*50%剔除治疗内固定钢板断裂扩大损失）；4、营养费1350元（90日*30元/日*50%剔除治疗内固定钢板断裂扩大损失）；5、住院伙食补助费1350元；6、法医鉴定费2400元；7、交通费700元；8、后续治疗费8000元。以上共计53434元。 据此，原审法院认为，自诉人张某甲因怀疑自家猕猴桃被偷摘与被告人之妻发生言语冲突，被告人闫明录本应规劝化解，然而被告人闫明录却上前与自诉人撕打，致使自诉人右手臂骨折，造成轻伤二级，被告人的行为构成故意伤害罪，应依法追究其刑事责任。自诉人控诉被告人闫明录犯故意伤害罪成立。自诉人不能冷静处理猕猴桃被偷摘之事与被告人撕打，在纠纷过程中亦存在过错，可对被告人从轻处罚。被告人闫明录到案后如实供述犯罪事实，犯罪情节较轻，系初次犯，愿意赔偿被害人损失，有悔罪表现，经委托眉县司法局社会调查评估，认为被告人社会风险小，同意社区矫正。综合全案对被告人可适用缓刑。被告人致伤自诉人给自诉人造成经济损失应当承担民事赔偿责任，鉴于自诉人也存在过错，可减轻被告人的民事赔偿责任，被告人承担80%赔偿责任，自诉人自负20%。自诉人未听从医院劝阻出院后，因骨折术后钢板断裂而产生的损失，与被告人的伤害无直接因果关系，系自诉人对损害结果的扩大，该部分经济损失应予以剔除。由于自诉人两次住院的误工费、护理费、营养费期限混同，剔除50%后计入自诉人总损失。宝鸡市中医医院住院医疗费19517.5元，剔除40%后计入自诉人总损失。交通费依照票据结合住院治疗的情况酌情认定700元。精神损害抚慰金的请求不属于物质损失，依法不予支持。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第四十二条、第六十七条、第七十二条、第七十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告人闫明录犯故意伤害罪，判处拘役四个月，缓刑六个月。二、由被告人闫明录赔偿自诉人张某甲医疗费等各项经济损失53434元的80%即42747元。扣减已支付1000元，再付41747元。限本判决书生效后十五日内支付清结。三、驳回自诉人张某甲的其它民事诉讼请求。 上诉人张某甲上诉称，原判认定事实不清，对闫明录处刑过轻，请求二审法院依法改判闫明录赔偿其全部经济损失，并对闫明录判处实刑。 经审理查明，原审判决认定原审被告人闫明录故意伤害的犯罪事实及其犯罪行为给上诉人张某甲造成经济损失的事实清楚、正确，有经一审法院公开开庭举证、质证的下列证据证实： 1.眉县常州医院入院诊断证明、住院病历、出院诊断证明书、门诊病历，岐山骨科医院门诊病历，宝鸡市中医医院门诊病历、住院病历、诊断证明书等证实，2019年9月24日11时30分，张某甲一小时前在地里与他人发生肢体冲突后致右桡骨中下1/3骨折；右尺骨茎突骨折，收治入院，行右桡骨骨折切复内固定术。患者及家属要求出院，医院劝阻无效后告知病情：不当或过早活动可能导致骨折断段移位，畸形愈合、迟延愈合或不愈合，内固定断裂，手术切口撕裂、慢性疼痛等及其它不可预知的相关情况，如出现，责任自负，患者及家属表示知情并签字。2020年3月17日9时，眉县常州医院门诊病历记载：右桡骨骨折内固定术5月余；DR片：可见右桡骨下1/3处骨折，内固定物可靠，骨折对线佳，骨折间隙明显，右尺骨茎突骨折线清晰；继续石膏托外固定，加强营养，避免活动。2020年4月6日宝鸡市中医医院门诊病历记载：7月前患者因右桡骨骨折在外院手术，现术后7月，感骨折处疼痛畸形，门诊复诊，初步诊断，右桡骨骨折术后、钢板断裂、骨延迟愈合；入院记录，7月前与人发生争执后扭伤右桡骨中下段骨折，在当地医院行手术治疗，具体不详，3周前在附近医院换外敷药时发现右前臂肿痛明显，给予右前臂石膏外固定3周，今日来院门诊复查，拍片显示：“右桡骨中下段内固定术后钢板断裂”，经门诊医师检查以“右桡骨骨折术后骨折迟延愈合，钢板断裂”收治入院；手术记录为右桡骨术后钢板断裂内固定取出+自体髁骨植骨切复内固定术。 2.陕宝中园司鉴所（2020）临鉴字第484号司法鉴定意见书证实，张某甲右桡骨中下段骨折，右尺骨茎突骨折，属轻伤二级，后期取除右桡骨内固定物费用约需人民币8000元，误工期限为282日，护理期限为120日，营养期限为90日。 3.证人张某乙（系被告人闫明录妻子）证言证实，2019年9月24日8时左右，她和丈夫闫明录在地里干活，邻家地里的张某甲背着打草机打草，看见二人过来就跑到地里面将她往他家地里拉，边拉边说闫明录：“你把我地里的桃偷了多少了。”闫明录就过去和张某甲说话了，她去地的南边摘桃了，具体二人说什么不知道，听见他俩吵了几句嘴。过了一会，丈夫闫明录叫她，说和张某甲打架了，她走出地里看见闫明录和张某甲在地边说话，张某甲说闫明录把他打了，闫明录身上没有明显的伤，全身是土，张某甲也没有明显的伤，只是听张某甲说他的右臂疼得不能动。后来张某甲报警了，事情经过就是这样。当时她没在跟前，他们打架的原因是闫明录后来说给她的，是因为张某甲说闫明录偷了自己家的猕猴桃，争吵之后导致打架。 4.被害人张某甲陈述，2019年9月24日上午8时许，他在自己猕猴桃地里割草时发现大桃被人偷摘了一部分，他就在地里骂偷桃的人，正骂着，邻地干活的张某乙就跑过来骂他，他就问张某乙：“你看你脚下的路，有三条路都是从你地里到我地里踏出来的痕迹，其它地咋没有到我地里的脚踏痕迹。”正说着闫明录就跑过来问被害人张某甲说：“你还不知道我的为人吗？”说着闫明录就朝他扑过来，一只手抓着他的右手四指，一只手抓着他的右手小手臂用力向下压了一下，他感觉疼就让被告人把手撒开，当时感觉已经骨折了，被告人没有松手，他就用左手抱着被告人的脖子一拽，俩人就互相抱着滚在地上滚了几圈，被告人半个身子压在他身上，还一直将他胳膊拧着，他用左手将被告人左边脸抓伤，之后被告人放开他的胳膊，俩人各自爬起来。他感觉手疼就拨打了“110”，没一会公安机关的人就到了。现场只有他、被告人闫明录及张某乙，张某乙是他堂姐。 5.被告人闫明录供述，2019年9月24日，他和媳妇在地里干活，自诉人张某甲说他偷了自己地里的猕猴桃，然后双方发生争吵，张某甲将右手抬起来准备打他，他就用双手抓住张某甲的右手，张某甲用左手用力抱住他的脖子往地上拽，俩人倒在地上，滚了几个圈才爬起来，张某甲说自己胳膊骨折了，然后俩人分开，张某甲就走了，一会又来了，叫他将东西给自己拿回去，还让给自己看病，然后张某甲就报警了。派出所人来了之后让张某甲先看病去。现场当时没有人，打完架之后他把媳妇张某乙叫来了。 6.医疗费发票、门诊发票证实，张某甲住院治疗花费的事实。 7.鉴定费票据证实，张某甲法医鉴定花费2400元的事实。 8.交通费票据证实，张某甲受伤后支出交通费的事实。 9、复印费票据证实，张某甲复印病历花去复印费的事实。 以上证据，来源合法，内容真实可信，证据确实充分，并可相互关联、相互印证，足以定案，本院予以确认。 本院认为，上诉人张某甲因怀疑自家猕猴桃被偷而与原审被告人闫明录之妻发生言语冲突，闫明录不能冷静处理纠纷，与张某甲发生厮打，造成张某甲轻伤的后果，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。上诉人张某甲在案发前不能正确处理乡邻矛盾，对案件的发生和矛盾的激化存在过错，可相应减轻闫明录的责任。原审被告人闫明录案发后能如实供述自己的犯罪事实，并将赔偿款交至一审法院，确有认罪悔罪表现，经一审法院委托社会调查评估，眉县司法局同意对闫明录进行社区矫正，综合全案可对闫明录适用缓刑。因原审被告人闫明录的犯罪行为给原审自诉人张某甲造成的经济损失依法应当予以赔偿，因上诉人张某甲存在过错，应相应减轻原审被告人闫明录的民事赔偿责任。关于原审自诉人张某甲所提上诉理由，经查，原审自诉人张某甲及原审被告人闫明录均不能正确、冷静处理双方纠纷，对案件的发生、矛盾的激化以及造成的后果均负有过错，原审法院据此减轻原审被告人王斌的刑事责任并划分民事赔偿责任并无不当。原审被告人闫明录虽未取得被害人谅解，但不能因此认定其认罪态度不好；闫明录对其犯罪事实均供认不讳，并向一审法院缴纳了赔偿款，可以认定其认罪态度较好。综上所述，上诉人张某甲的上诉理由均不能成立，原判并无不当，本院不予支持。综上原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，判处适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 杨瀚黎 审 判 员 曹维丽 审 判 员 王乖明 二〇二一年三月一日 法官助理 王晓莉 书 记 员 童锦宇