山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终3656号 上诉人（原审原告）：兴业银行股份有限公司青岛分行，住所地山东省青岛市崂山区。 主要负责人：彭光辉，行长。 委托诉讼代理人：邓伊雯，山东乾恒律师事务所律师。 委托诉讼代理人：范围，山东乾恒律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：柳斌（曾用名柳兵），男，1996年9月25日出生，汉族，住山东省平度市经济开发区。 被上诉人（原审被告）：代磊（曾用名戴磊），男，1971年1月1日出生，汉族，住山东省平度市经济开发区。 上诉人兴业银行股份有限公司青岛分行（以下简称兴业银行）因与被上诉人柳斌、代磊金融借款合同纠纷一案，不服山东省青岛市市南区人民法院（2020）鲁0202民初91号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月15日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人兴业银行上诉请求：一、撤销(2020)鲁0202民初91号民事判决书第三项；二、改判对一审判决第一项、第二项确定的债权，兴业银行有权以柳斌抵押的位于青岛市开发区户房产处分所得的价款优先受偿；三、二审案件受理费、公告费由被上诉人负担。事实和理由：一、一审判决未确认兴业银行的33900元律师费债权对抵押物处分所得的价款享有优先受偿权错误。一审判决已确认兴业银行对柳斌、代磊享有33900元律师代理费债权，根据《个人购房抵押(保证)借款合同》第十条约定，“抵押担保范围包括但不限于本合同项下的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、保管担保财产及抵押权人实现债权的费用等。”合同第一条也约定实现债权的费用包括律师代理费。因此，对33900元律师费代理费债权，兴业银行有权以柳斌抵押的位于青岛市开发区户房产处分所得的价款优先受偿。 被上诉人辩柳斌、代磊未作答辩。 兴业银行向一审法院起诉请求：1.柳斌、代磊偿还兴业银行借款本金479,059.4元、利息及罚息8991.09元（利息及罚息暂计算至2019年11月21日），以上合计488,050.49元；2.柳斌、代磊按《个人购房抵押（保证）借款合同》约定利率偿还借款本金479,059.4元自2019年11月22日起至实际清偿之日止的利息、罚息；3.柳斌、代磊支付兴业银行律师费33,900元；4.兴业银行对抵押物青岛市开发区户房屋折价、拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权；5.本案诉讼费、保全费、邮寄送达费、公告费等由柳斌、代磊承担。 一审法院认定事实：一、2015年11月9日，兴业银行（债权人、抵押权人）与柳斌（主债务人、抵押人）、代磊（共同债务人）签订《个人购房抵押（保证）借款合同》，约定：1.借款金额510,000元，借款用途为购买青岛市黄岛区开发区xx路xx号内xx栋xx单元xx户房屋。2.借款期限360个月，自2015年11月9日至2045年11月9日.3.借款定价基准利率按央行人民币贷款基准利率五年以上期限档次，借款利率等于定价基准利率乘以0.9，浮动周期为年。4.借款归还方式为固定日还本付息，等额本息偿还，自借款发放次月起每个公历月的21日及借款到期日为还款日。5.债务人未按期还款又未就展期事宜与债权人达成协议，即构成借款逾期，债权人有权对逾期的借款计收罚息，罚息利率为借款利率上浮50%；债务人不能按时支付利息的，债权人有权按本合同约定的借款逾期罚息利率对欠息计收复利。罚息和复利的计结息方式与本合同约定的借款计结息方式一致。6.抵押人以青岛市黄岛区开发区xx路xx号内xx栋xx单元xx户房屋提供抵押担保。抵押担保范围包括但不限于本合同项下的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及抵押权人实现债权的费用等。7.债务人不按本合同规定按时偿还借款本息的，即构成违约。发生违约后，兴业银行有权解除借款合同，要求债务人清偿所有到期或未到期的借款本金、利息及其他费用；连续发生3期违约后，兴业银行有权将本合同项下的借款执行利率调整为在调整当时借款定价基准利率的基础上上浮50%。8.实现债权的费用，包括但不限于诉讼费、财产保全费、申请执行费、律师代理费、公告费、评估费、拍卖费、鉴定费等。二、2015年11月9日，兴业银行发放贷款510,000元。《借款借据》载明：借款期限2015年11月9日至2045年11月9日。借款发放后，柳斌、代磊未按期归还借款本息，截至2019年11月21日尚欠借款本金479,059.4元、利息8773.31元、罚息217.78元。三、2018年7月4日，兴业银行与柳斌就青岛市开发区户房屋办理了抵押权登记，相关机构出具鲁（2018）青岛市黄岛区不动产证明第xxxx号不动产登记证明。四、2020年5月20日，兴业银行向山东乾恒律师事务所支付代理本案律师费33,900元。 一审法院认为，兴业银行与柳斌、代磊签订的《个人购房抵押（保证）借款合同》系当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，各方当事人均应按照合同约定履行各自义务。本案中，兴业银行按约发放贷款，柳斌、代磊未依约按时足额偿还借款本息，发生逾期，其行为已经构成违约。依据合同约定，兴业银行有权要求柳斌、代磊清偿剩余借款本金及按照合同约定支付利息、罚息，一审法院予以支持。《个人购房抵押（保证）借款合同》明确约定律师费、公告费等实现债权的费用由柳斌、代磊承担，兴业银行已经支付律师费33,900元，因此该律师费应当由柳斌、代磊负担，但兴业银行并未证明邮寄送达费已实际支付，对其主张的邮寄送达费一审法院不予支持。柳斌承诺以位于青岛市开发区户房产为上述债务的履行提供抵押担保，且已办理抵押登记，兴业银行有权就上述房产在抵押范围内享有优先受偿权。柳斌、代磊经一审法院依法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，应视为其放弃抗辩的权利，依法可缺席判决。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条、第一百九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、柳斌、代磊于判决生效之日起十日内偿还兴业银行借款本金479,059.4元、截至2019年11月21日的利息和罚息8991.09元，以及自2019年11月22日起至实际给付之日止的利息、罚息[按《个人购房抵押（保证）借款合同》确定的标准计算]；二、柳斌、代磊于判决生效之日起十日内支付兴业银行律师费33,900元；三、对判决第一项确定的债权，兴业银行有权以柳斌抵押的位于青岛市开发区户房产处分所得的价款优先受偿；四、驳回兴业银行的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9020元，保全费3270元，公告费900元，共计13,190元，由柳斌、代磊负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审查明，《个人购房抵押(保证)借款合同》第一条约定：定义与解释：六、合同实现债权的费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、申请执行费、律师代理费……等；第十条约定：抵押担保范围包括但不限于本合同项下的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、保管担保财产及抵押权人实现债权的费用等。本院对一审查明其他事实予以确认。 本院查明的其他事实与一审一致。 本院认为，本案争议的焦点为，抵押担保范围是否包含律师费。《中华人民共和国合同法》第八条规定：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。本案中，《个人购房抵押(保证)借款合同》约定的抵押担保范围包含律师代理费，故兴业银行就抵押担保的财产对律师代理费享有优先受偿权。 综上所述，上诉人兴业银行的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下： 一、维持山东省青岛市市南区人民法院（2020）鲁0202民初91号民事判决第一项、第二项； 二、撤销山东省青岛市市南区人民法院（2020）鲁0202民初91号民事判决第四项； 三、变更山东省青岛市市南区人民法院（2020）鲁0202民初91号民事判决第三项为：对山东省青岛市市南区人民法院（2020）鲁0202民初91号民事判决第一、二项确定的债权，兴业银行股份有限公司青岛分行有权以柳斌抵押的位于青岛市开发区户房产处分所得的价款优先受偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费9020元、保全费3270元、公告费900元，共计13,190元，二审案件受理费648元由柳斌、代磊负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二一年三月二十六日 书记员  方高海 书记员  韩 平