河南省焦作市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）豫08刑终87号原公诉机关河南省博爱县人民检察院。上诉人（原审被告人）买奎，男，回族，1987年1月5日出生，小学文化程度，无业，户籍所在地武陟县。曾因犯盗窃罪，于2005年12月27日被武陟县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金2000元，2007年8月13日刑满释放；又因犯寻衅滋事罪，于2011年10月25日被博爱县人民法院判处拘役四个月，2011年11月20日刑满释放。因涉嫌犯非法拘禁罪，于2020年6月12日被博爱县公安局刑事拘留，2020年7月17日经博爱县人民检察院批准逮捕，次日由博爱县公安局执行逮捕，2020年9月10日，经焦作市人民检察院批准延长侦查羁押期限一个月。辩护人徐会展，河南针石律师事务所律师。上诉人（原审被告人）程凯旋，男，汉族，1990年3月2日出生于河南省博爱县，高中文化程度，无业，捕前住博爱县。曾因犯容留他人吸毒罪，于2019年5月17日被博爱县人民法院判处拘役三个月，并处罚金1000元。因涉嫌犯非法拘禁罪，于2020年6月12日被博爱县公安局刑事拘留，2020年7月17日经博爱县人民检察院批准逮捕，次日由博爱县公安局执行逮捕，2020年9月10日，经焦作市人民检察院批准延长侦查羁押期限一个月。上诉人（原审被告人）杨国庆，曾用名杨涛，男，汉族，1984年9月7日出生于河南省博爱县，初中文化程度，无业，捕前住博爱县。曾因犯寻衅滋事罪，于2016年6月29日被博爱县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年；因为赌博提供条件，于2020年1月17日被博爱县公安局金城派出所行政处罚500元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年8月28日被博爱县公安局刑事拘留，2020年9月29日经博爱县人民检察院批准逮捕，同日由博爱县公安局执行逮捕。辩护人丁小金，河南华凌律师事务所律师。上诉人（原审被告人）程祥斌，曾用名程斌，男，汉族，1988年08月24日出生于河南省博爱县，初中文化程度，无业，捕前住在博爱县。曾因犯抢劫罪，于2010年2月8日被苏州市吴中区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金5000元；2013年8月15日经江苏省常州市中级人民法院裁定，予以假释。因涉嫌犯非法拘禁罪，于2020年6月12日被博爱县公安局刑事拘留，2020年7月17日经博爱县人民检察院批准逮捕，次日由博爱县公安局执行逮捕，2020年9月10日经焦作市人民检察院批准延长侦查羁押期限一个月。上诉人（原审被告人）琚瑞佳，男，汉族，1988年12月21日出生于河南省博爱县，初中文化程度，无业，捕前住博爱县。因阻拦民警依法执行公务，于2015年9月29日被沁阳市公安局行政拘留十日。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年8月28日被博爱县公安局刑事拘留，2020年9月29日经博爱县人民检察院批准逮捕，同日由博爱县公安局执行逮捕。原审被告人马海龙，男，回族，1988年2月29日出生，初中文化程度，无业，户籍所在地武陟县，捕前住武陟县。曾因犯抢劫罪，于2008年6月30日被武陟县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金4000元；2011年5月31日刑满释放；又因犯盗窃罪，于2018年8月15日被武陟县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金5000元，2019年1月12日刑满释放。因涉嫌犯非法拘禁罪，于2020年7月14日被博爱县公安局刑事拘留，2020年8月18日经博爱县人民检察院批准逮捕，次日由博爱县公安局执行逮捕。原审被告人岳喜亮，男，汉族，1988年6月30日出生于河南省博爱县，高中文化程度，无业，捕前住博爱县。因涉嫌犯非法拘禁罪，于2020年7月14日被博爱县公安局刑事拘留，2020年8月18日经博爱县人民检察院批准逮捕，次日由博爱县公安局执行逮捕。原审被告人徐亚星，曾用名徐小孩，男，汉族，1990年4月15日出生于河南省博爱县，初中文化程度，无业，捕前住博爱县。因涉嫌犯窝藏罪，于2020年8月28日被博爱县公安局刑事拘留，2020年9月29日经博爱县人民检察院批准逮捕，同日由博爱县公安局执行逮捕。河南省博爱县人民法院审理河南省博爱县人民检察院指控原审被告人买奎开设赌场、聚众斗殴、非法拘禁、寻衅滋事；程凯旋开设赌场、聚众斗殴、非法拘禁；杨国庆开设赌场、聚众斗殴；程祥斌开设赌场、非法拘禁；琚瑞佳开设赌场；马海龙、岳喜亮非法拘禁；徐亚星窝藏一案，于2020年12月29日作出（2020）豫0822刑初303号刑事判决。宣判后，原审被告人买奎、程凯旋、杨国庆、程祥斌、琚瑞佳不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本院审理过程中，上诉人程凯旋、杨国庆、程祥斌、琚瑞佳申请撤回上诉。现已审理终结。原判认定，自2017年12月份至案发，被告人买奎、程凯旋、杨国庆、琚瑞佳、程祥斌、马海龙等两劳释放人员及社会闲散人员纠集在一起，形成相对固定的恶势力团伙，无视法律、为非作歹，多次在博爱县及周边地区实施开设赌场、聚众斗殴、非法拘禁、寻衅滋事等违法犯罪活动，严重扰乱社会秩序，造成极为恶劣的社会影响。一、开设赌场罪2017年12月至2018年2月8日，被告人杨国庆以盈利为目的伙同被告人琚瑞佳、程凯旋、程祥斌等人在博爱县金城乡西金城村北地博爱县锦程家庭农场、博爱县金城乡南庄炮厂、博爱县金城乡东碑村张小二家、博爱县金城乡西金城村蔡亮家开设赌场，组织社会闲散人员参与赌博，从中抽头渔利。开设赌场前三天被告人杨国庆、琚瑞佳、程凯旋作为赌场股东，从中分配赌场营利；第四天开始被告人程祥斌出资六万元入股加入赌场股份并拉人到赌场参与赌博，被告人程凯旋转为赌场工作人员；随后被告人买奎以放贷者身份加入该赌场，并拉人进入赌场参与赌博从中获取高额利息；该赌场招聘有专门负责抽聚的工作人员“老翠”及其他工作人员数人；该赌场经营20余天，参赌人员190余人次，其中参赌人员李某1、王某1、李某2、孙某2、程某2、闫某1等人在该赌场一共输掉赌资30余万元。该赌场前三天共抽头渔利9000余元，由被告人杨国庆、琚瑞佳、程凯旋平分；之后每天抽头渔利4000元至5000元不等，共计抽头渔利77000余元，除去给赌场抽聚的“老翠”每天工资500元，赌场其他工作人员每天分200元至300元不等工资支出款外，其他抽头渔利款由被告人杨国庆、琚瑞佳、程祥斌平分。被告人买奎、杨国庆、琚瑞佳、程祥斌、程凯旋到案后，能够如实供述自己的罪行。上述事实，有下列证据予以证实：1、受案登记表、被害人李某1微信转账截图、被害人李某2微信、支付宝转账截图、借条；2、证人程某1、张某、孙某1、冯某、任某、成某、王某1、李某1、李某2、孙某2、程某2、闫某1的证言；3、被告人杨国庆、琚瑞佳、程凯旋、程祥斌、买奎供述；4、现场勘察笔录及照片等。二、聚众斗殴罪2017年12月至2018年1月，王某1（已判刑）在被告人杨国庆等人的赌场参与赌博中欠下被告人杨国庆赌债15000余元，王某1将其一辆现代牌轿车抵押给被告人杨国庆。后王某1多次找被告人杨国庆要车因王某1不还赌债均被拒绝。2018年2月7日1时20分许，王某1酒后再次给被告人杨国庆打电话要车时，双方在电话中发生互骂，并约定在博爱县体育馆转盘附近见面说事。随后被告人杨国庆纠集被告人买奎、程凯旋等人开两辆车先行赶到博爱县体育馆转盘西北角等候，王某1纠集孙阿林、王文振（均已判刑）开车赶到现场后将成某停放的豫Ｈ×××**福特嘉年华轿车撞坏，后王某1和王文振持刀、孙阿林持木棍下车，成某等人上前将王某1、孙阿林的刀棍夺下，王某1、孙阿林、王文振与被告人杨国庆等人发生斗殴，斗殴中被告人杨国庆受伤，三星S7手机被损坏，后被出警民警制止。经博爱县公安局法医鉴定，杨国庆左眼钝挫伤诊断明确，损伤程度为轻微伤；经博爱县价格认证中心认定，福特嘉年华轿车损失价格为6030元，三星S7手机损失价格为1300元。被告人杨国庆、买奎、程凯旋到案后，能够如实供述自己的罪行。上述事实，有下列证据予以证实：1、受案登记表；2、证人成某、禹某、王某1、王某2的证言；3、被告人杨国庆、程凯旋、琚瑞佳、程祥斌供述；4、博爱县公安局物证鉴定室鉴定书及照片、博爱县价格认定中心价格认定结论书、现场勘察笔录及照片、视频光盘等。三、非法拘禁罪2017年11月至2017年12月，李某1（别名李团）在被告人杨国庆等人开设的赌场上通过被告人程祥斌向被告人买奎借款1万元，李某1将借来的钱输光后，无力偿还。随后，被告人程祥斌多次催李某1还钱，李某1均未还钱。2018年2月份的一天21时许，被告人买奎、程祥斌、马海龙、岳喜亮等人得知李某1在博爱县滨河苑洗浴中心后赶到现场强行将李某1带至武陟县小麻村附近一个废旧厂内，期间，被告人买奎、马海龙等人对李某1实施殴打；次日1时许，被告人程祥斌、岳喜亮将李某1强行带至博爱县金城乡西金城村的被告人程凯旋家老院看管；至上午10时许，被告人买奎指使被告人程祥斌、程凯旋、岳喜亮等人将李某1强行带至武陟县小麻村的废旧厂内，被告人买奎、马海龙也从小麻村赶到小麻村废旧厂内，将李某1双手捆起来看管，逼其还钱；当天下午被告人程祥斌、程凯旋、岳喜亮、马海龙等人强迫李某1一块到博爱县孝敬镇法庭附近找李某4借来一辆灰色长安逸动轿车抵押给被告人买奎，后被告人买奎、程祥斌因害怕车主报警，遂强迫李某1打了一张借条，至当天下午4点左右，被告人买奎、程祥斌、程凯旋、马海龙、岳喜亮等人才让李某1开着灰色长安逸动轿车回家。被告人买奎、程祥斌、程凯旋、马海龙、岳喜亮到案后，能够如实供述自己的罪行。案发后，被害人李某1对被告人程祥斌的行为表示谅解。上述事实，有下列证据予以证实：1、受案登记表、被害人李某1微信转账截图、谅解书；2、被害人李某1陈述；3、证人皇某、李某3、李某4、李某5、范某的证言；3、被告人买奎、程祥斌、程凯旋、马海龙、岳喜亮供述；4、现场勘察笔录及照片、辨认笔录及照片等证据。四、寻衅滋事违法行为1、2018年1月份，李某2在被告人杨国庆等人开设的赌场内欠下被告人买奎35000余元赌债，随后，被告人买奎开始不断向李某2打电话催收，至2019年4月20日，李某2还欠被告人买奎10000元赌债。之后被告人买奎伙同被告人马海龙等人前往博爱县清华苑小区李某2家要账，遭到李某2父亲李某6制止，被告人马海龙一把将李某6推开，二人进入李某2家中，因被告人买奎不愿意向李某6出示李某2的借条，李某6欲将二人撵走，被告人马海龙一只手抓住李某6的衣领，另一只手掐着李某6的脖子，李某6将马海龙推开后，警告二人，其要报警。随后，被告人买奎、马海龙站在李某2家门口诋毁李某2，之后李某2被迫陆续将剩余10000元赌债还清。2、2017年底至2018年初，孙某2在被告人杨国庆、程祥斌、琚瑞佳等人开设的赌场内欠被告人买奎、程川川等人50000元赌债。2018年春节前，程川川开始给孙某2打电话要账，因孙某2知道这笔赌债由程川川和买奎共同放贷的，孙某2了解到买奎是专业要账的，害怕买奎来家中闹事，并看到买奎将写大字要账的照片发到朋友圈，遂将欠赌债一事告知其父亲孙本锋和姐姐孙某3。2018年3月2、3日（农历正月十五、十六），孙本锋、孙某3被迫替孙某2还清赌债50000元。3、2017年冬天，程某2在被告人杨国庆、琚瑞佳等人开设的赌场内欠下赌债10000元，两星期后，被告人买奎通过电话与程某2约在焦作市东二环铁路道口东边路南的世纪鑫金缘洗浴中心门口见面，被告人买奎伙同被告人马海龙在世纪鑫金缘洗浴中心门口见到程某2后，被告人买奎强行将程某2按进了其车后排，指挥被告人马海龙将程某2带至焦作市普济路新河二桥，路上被告人买奎威胁程某2要将程某2扔进南水北调河里，被告人马海龙将车开至新河二桥下河边后，二人带着程某2下车，程某2害怕被买奎扔进河里，被迫答应一星期内先还2000元，随后被告人买奎、马海龙才将程某2送至焦作一站牌处离开。之后，程某2通过其父亲还款5000元。4、2017年冬天，闫某1在被告人杨国庆等人开设赌场内，欠下被告人买奎赌债23000余元。2018年春节前，被告人杨国庆、琚瑞佳、程祥斌等人前往闫某1家要过两次账，未果。之后被告人杨国庆、程祥斌、琚瑞佳、买奎、岳喜亮等人再次前往闫某1家要账，威胁闫某1要殴打闫某1，并要把闫某1带走，闫某1父母闻讯后，被迫替闫某1还清赌债及利息共计26000元。上述事实，有下列证据予以证实：1、受案登记表、被害人李某2微信转账截图、支付宝转账截图、借条；2、被害人李某2、孙某2、程某2、闫某1的陈述；2、证人李某6、乔某、孙某3、闫某2的证言；3、被告人买奎、程祥斌、程凯旋、马海龙、岳喜亮供述；4、辨认笔录及照片等。五、窝藏罪2020年8月27日，博爱县公安局民警在抓捕被告人杨国庆、琚瑞佳期间，被告人徐亚星在明知公安机关正在抓捕被告人杨国庆、琚瑞佳的情况下，仍以自己的身份证件为二人办理一张手机卡，为二人逃匿抓捕提供帮助。上述事实，有下列证据予以证实：1、证人邱某的证言；3、被告人杨国庆、琚瑞佳、徐亚星供述等。除上述证据之外，本案还有户籍证明、前科证明、到案经过、公安机关情况说明等综合证据证实案件事实。庭审后，公诉机关根据被告人程凯旋在犯罪中的地位和作用对被告人程凯旋的量刑建议调整为判处其有期徒刑二年六个月至三年六个月，并处罚金；又出具了公安机关在讯问被告人程祥斌时，其主动提供被告人买奎两年内的三起寻衅滋事违法行为的重要线索，致使被告人买奎寻衅滋事罪得以侦破的情况说明。一审法院审理期间，被告人买奎主动交纳罚金10000元；被告人程凯旋主动交纳罚金5000元，退交违法所得3000元；被告人杨国庆主动交纳罚金15000元，退交违法所得15000元；被告人程祥斌主动交纳罚金5000元，退交违法所得5000元；被告人琚瑞佳主动交纳罚金5000元，退交违法所得5000元。一审法院认为，被告人买奎在赌场内放高利贷为他人赌博提供资金支持，情节严重；积极参与聚众斗殴；非法拘禁他人；两年内多次实施寻衅滋事违法行为，其行为已构成开设赌场罪、聚众斗殴罪、非法拘禁罪、寻衅滋事罪。被告人程凯旋伙同他人开设赌场；积极参与聚众斗殴；伙同他人非法拘禁他人，其行为已构成开设赌场罪、聚众斗殴罪、非法拘禁罪。被告人杨国庆伙同他人开设赌场，情节严重；纠集他人聚众斗殴，其行为已构成开设赌场罪、聚众斗殴罪。被告人程祥斌伙同他人开设赌场，情节严重；伙同他人非法拘禁他人，其行为已构成开设赌场罪、非法拘禁罪。被告人琚瑞佳伙同他人开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。被告人马海龙、岳喜亮伙同他人非法拘禁他人，其行为均已构成非法拘禁罪。被告人徐亚星明知是犯罪的人而为其提供财物，帮助其逃匿，其行为已构成窝藏罪。综上，自2017年12月份至案发，被告人买奎、程凯旋、杨国庆、琚瑞佳、程祥斌、马海龙等两劳释放人员及社会闲散人员纠集在一起，无视法律、为非作歹，多次在博爱县及周边地区实施开设赌场、聚众斗殴、非法拘禁、寻衅滋事等违法犯罪活动，严重扰乱社会秩序，造成极为恶劣的社会影响,形成相对固定的恶势力团伙。本案系共同犯罪。在开设赌场共同犯罪中，被告人买奎、程凯旋、杨国庆、程祥斌、琚瑞佳均起主要作用，均为主犯；在聚众斗殴共同犯罪中，被告人杨国庆为首要分子，被告人买奎、程凯旋为积极参加者；在非法拘禁共同犯罪中，被告人买奎、马海龙具有殴打被害人情节，均应从重处罚；被告人买奎、程祥斌起主要作用，均系主犯；被告人程凯旋、马海龙、岳喜亮起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人程祥斌曾因抢劫罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；其具有立功表现，可以从轻或减轻处罚。被告人买奎、程凯旋、杨国庆、程祥斌、琚瑞佳、马海龙、岳喜亮、徐亚星能够如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；且被告人买奎主动交纳部分罚金、程凯旋主动交纳罚金和退交违法所得、杨国庆主动交纳部分罚金和退交部分违法所得、程祥斌主动交纳部分罚金和退交部分违法所得、琚瑞佳主动交纳部分罚金和退交部分违法所得可以酌情从轻处罚、八被告人自愿认罪认罚，均可以依法从宽处理。相关被告人及辩护人辩称被告人不属于恶势力团伙的理由和证据不足，一审法院不予采信。被告人程凯旋辩称其在开设赌场犯罪中参与三天时间较短，情节轻微，在聚众斗殴中去得晚，也不是因自己引起，在非法拘禁犯罪中，第一天未参与，第二天去以后也没有动手殴打被害人，认为公诉机关的量刑建议过重，为此，公诉机关对其量刑建议予以调整，一审法院在对被告人程凯旋量刑时将会充分考虑被告人的辩解意见和公诉机关调整后的量刑建议。被告人程祥斌的辩护人辩称被告人程祥斌有主动揭发被告人买奎寻衅滋事犯罪行为，具有立功表现，经一审法院核查，公安机关在讯问被告人程祥斌时，其主动提供被告人买奎两年内的三起寻衅滋事违法行为的重要线索，致使被告人买奎寻衅滋事罪得以侦破，故被告人程祥斌具有立功表现，一审法院予以采信。被告人杨国庆、琚瑞佳的辩护人辩称被告人开设赌场的行为不属于情节严重的理由和证据不足，一审法院不予采信。被告人琚瑞佳的辩护人对被告人琚瑞佳开设赌场犯罪的涉案人数及金额有异议，但并未向一审法院提供相关证据，一审法院不予采信。被告人徐亚星的辩护人辩称被告人徐亚星在被抓获后曾为公安机关提供同案犯的电话号码及车牌号系立功的理由和证据不足，一审法院不予采信。根据被告人买奎在犯罪中的地位和作用，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十二条第一款、第二百三十八条第一、三款、第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十九条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定对被告人买奎进行处罚；根据被告人程凯旋在犯罪中的地位和作用，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十二条第一款、第二百三十八条第一、三款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十九条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定对被告人程凯旋进行处罚；根据被告人杨国庆在犯罪中的地位和作用，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十九条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定对被告人杨国庆进行处罚；根据被告人程祥斌在犯罪中的地位和作用，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百三十八条第一、三款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第六十八条、第六十九条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定对被告人程祥斌进行处罚；根据被告人琚瑞佳在犯罪中的地位和作用，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定对被告人琚瑞佳进行处罚；根据被告人马海龙在犯罪中的地位和作用，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一、三款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定对被告人马海龙进行处罚；根据被告人岳喜亮在犯罪中的地位和作用，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一、三款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定对被告人岳喜亮进行处罚；根据被告人徐亚星在犯罪中的地位和作用，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定对被告人徐亚星进行处罚；一审法院判决（一）被告人买奎犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金50000元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年三个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；数罪并罚，决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金50000元；（二）被告人程凯旋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金5000元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金5000元；（三）被告人杨国庆犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金50000元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年三个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年九个月，并处罚金50000元；（四）被告人程祥斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金45000元；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金45000元；（五）被告人琚瑞佳犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金40000元；（六）被告人马海龙犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年一个月；（七）被告人岳喜亮犯非法拘禁罪，判处有期徒刑九个月；（八）被告人徐亚星犯窝藏罪，判处有期徒刑七个月；（九）对被告人程凯旋交纳的违法所得3000元、被告人杨国庆交纳的违法所得15000元、被告人程祥斌交纳的违法所得5000元、被告人琚瑞佳交纳的违法所得5000元予以没收，依法上缴国库；（十）对被告人杨国庆未交的违法所得14000元予以追缴，对被告人程祥斌未交的违法所得24000元予以追缴，对被告人琚瑞佳未交的违法所得24000元予以追缴，追缴到案后予以没收，依法上缴国库。上诉人买奎上诉称，本案不构成恶势力；其不构成寻衅滋事罪；在开设赌场罪中其不是主犯，聚众斗殴罪中其是报警人，一审法院对其量刑过重。其辩护人的辩护意见为，本案不构成恶势力；上诉人买奎不构成开设赌场罪、聚众斗殴罪、寻衅滋事罪；即使买奎构成开设赌场罪，其也是从犯，一审对其量刑过重；申请调取1、2018年2月7日王某1聚众斗殴的110报警记录、报警音频等相关资料；2、2019年4月李某6报警接处警记录等相关材料。经本院审理查明的事实与原判相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。关于上诉人买奎及其辩护人认为本案不构成恶势力的上诉理由及辩护意见。经查，在案证据被告人供述、被害人陈述、证人证言等证据可以互相印证，证实自2017年12月份至案发，上诉人买奎、程凯旋、杨国庆、琚瑞佳、程祥斌、马海龙等两劳释放人员及社会闲散人员纠集在一起，多次在博爱县及周边地区实施开设赌场、聚众斗殴、非法拘禁、寻衅滋事等违法犯罪活动，无视法律、为非作歹，严重扰乱社会秩序，造成极为恶劣的社会影响，系恶势力团伙。上诉人买奎及其辩护人的该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人买奎的辩护人认为买奎不构成开设赌场罪、一审对该罪量刑重的辩护意见。经查，在案证据证人证言、被害人微信、支付宝转账截图、借条、被告人供述等证据可以互相印证，证实在杨国庆等人开设的赌场内，上诉人买奎以放贷者身份加入该赌场，并拉人进入赌场参与赌博从中获取高额利息的事实，其行为已构成开设赌场罪，且买奎与杨国庆等人在开设赌场共同犯罪中作用相当，均为主犯，一审法院对其开设赌场罪定罪量刑适当，并无不当。因此上诉人买奎辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人买奎的辩护人认为买奎不构成聚众斗殴罪的辩护意见。经查，在案证据收案登记表、证人证言、被告人供述、现场勘验记录等证据可以互相印证，证实买奎、杨国庆等人积极参与聚众斗殴的事实，其行为均构成聚众斗殴罪。买奎辩护人申请调取的聚众斗殴的报警记录显示报警人系成某，无法否定买奎参与聚众斗殴的事实。因此，上诉人买奎辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人买奎及其辩护人认为买奎不构成寻衅滋事罪的上诉理由及辩护意见。经查，在案证据被害人李某2微信转账截图、支付宝转账截图、借条，被害人的陈述，证人的证言，被告人的供述，辨认笔录及照片等证据可以互相印证，证实买奎两年内多次实施寻衅滋事违法行为，其行为已构成寻衅滋事罪，买奎上诉人要求调取的李某6报警的接处警记录不能否定本案审理查明的事实。关于上诉人买奎及其辩护人认为一审法院对其量刑过重的理由。经查，一审判决在量刑时已经充分考虑了上诉人参与违法犯罪的次数、社会危害性大小、在犯罪中的作用、如实供述、退赃、认罪认罚等法定及酌定的量刑情节，所做的判决量刑适当，并无不妥。上诉人买奎及其辩护人的该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，被告人买奎在赌场内放高利贷为他人赌博提供资金支持，情节严重；积极参与聚众斗殴；非法拘禁他人；两年内多次实施寻衅滋事违法行为，其行为已构成开设赌场罪、聚众斗殴罪、非法拘禁罪、寻衅滋事罪。被告人程凯旋伙同他人开设赌场；积极参与聚众斗殴；伙同他人非法拘禁他人，其行为已构成开设赌场罪、聚众斗殴罪、非法拘禁罪。被告人杨国庆伙同他人开设赌场，情节严重；纠集他人聚众斗殴，其行为已构成开设赌场罪、聚众斗殴罪。被告人程祥斌伙同他人开设赌场，情节严重；伙同他人非法拘禁他人，其行为已构成开设赌场罪、非法拘禁罪。被告人琚瑞佳伙同他人开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。被告人马海龙、岳喜亮伙同他人非法拘禁他人，其行为均已构成非法拘禁罪。被告人徐亚星明知是犯罪的人而为其提供财物，帮助其逃匿，其行为已构成窝藏罪。上诉人买奎的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。上诉人程凯旋、杨国庆、程祥斌、琚瑞佳在本案审理期间提出撤回上诉的请求，符合法律规定，且原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，应予以准许。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十三条第二款、第三百八十六条之规定，裁定如下：一、准许上诉人程凯旋、杨国庆、程祥斌、琚瑞佳撤回上诉；二、驳回上诉人买奎上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  蔡有安审判员  蒋扬眉审判员  徐利民二〇二一年三月二十二日法官助理赵霞书记员吴云龙