浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）浙03民终1331号上诉人（原审被告）：浙江银河建筑工程有限公司，住所地浙江省丽水市云和县浮云街道新华街**，统一社会信用代码91331125148480063R。法定代表人：宋建英，董事长。委托诉讼代理人：陈孝坤，浙江万申佳（云和）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：项玉勤，男，1966年12月1日出生，汉族，住浙江省温州市龙湾区。上诉人浙江银河建筑工程有限公司（以下简称银河建筑公司）因与被上诉人项玉勤建设工程分包合同纠纷一案，不服浙江省温州市人民法院(2020)浙0304民初5444号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。银河建筑公司上诉请求：1、请求依法撤销一审判决，并依法改判；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审认定事实不清。本案该笔23万元实际是郭钢锋以实际施工人的身份所缴纳的保证金，而项玉勤则是挂靠在郭钢锋的名下承包工程，所以将该笔款项直接打入上诉人账号。上诉人只认可郭钢锋这一个实际施工人身份,上诉人已经将19万元款项退至郭钢锋账户。二、案涉温州英才学校大清包项目属于温州英才学校工程，发生在上诉人破产重整之前，属于未完工项目，应当遵循单项目结算原则，即使存在该4万元债务，也应当由实际施工人承担。三、即使该债务应当由上诉人承担，也应依法参与债权申报，而本案被上诉人早已超过债权申报期限。项玉勤辩称，银河建筑公司重组后，被上诉人系跟银河建筑公司订立承包合同，承包合同上并没有郭钢锋名字。该公司法定代表人宋建英写了承诺书，同意退还保证金。项玉勤向一审法院起诉请求：被告银河建筑公司归还原告施工保证金23万元及利息损失（从2019年11月10日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行完毕之日止）。一审法院认定事实如下：原、被告洽谈温州英才学校大清包项目并达成初步合作意向，原告于2017年4月24日支付23万元施工保证金至被告公司账户。2018年1月27日，双方签订书面合同。原告进场施工并完成约定工作。后，双方对涉案工程进行结算。结算后，被告已支付完毕所有工程款，尚余施工保证金未退回。2019年7月2日，被告公司法定代表人宋建英向原告出具书面承诺书，承诺施工保证金退还不超过2019年11月10日。但至今，被告仍未退还保证金。一审另查明，2017年8月3日，银河建筑公司以公司不能清偿到期债务、已经资不抵债，但信誉较好仍有竞争优势为由，向浙江省云和县人民法院申请破产重整。同日，浙江省云和县人民法院作出（2017）浙1125破申2号民事裁定书，受理银河建筑公司破产重整申请。2018年8月18日，银河建筑公司管理人向浙江省云和县人民法院提出申请，请求浙江省云和县人民法院批准重整计划。浙江省云和县人民法院于2018年7月26日作出（2017）浙1125破2号民事裁定书，终止银河建筑公司重整程序；于2019年5月7日作出（2017）浙1125破2号之二民事裁定书，银河建筑公司重整计划的执行期限延长至2024年1月26日止。一审法院认为，本案的争议焦点有二：一是应当退还的保证金数额的问题。关于被告公司收取的保证金数额的问题。原告主张保证金为2017年4月24日向被告支付的23万元；被告辩称该款项未经备注，且在公司内部记载该款项为暂借款。一审认为，根据被告公司法定代表人宋建英出具的承诺书，该承诺书记载“关于项玉勤汇给公司的施工保证金，具体数额以汇款凭证为据，本人代表公司承诺……最迟不超过2019年11月10日”，可以看出被告公司已收取施工保证金，原告提供汇款凭证已完成其举证责任，被告对此不予确认应当承担相应的举证责任；被告公司仅以公司内部领款凭证中记载该笔款项为暂借款为由主张该笔款项不是施工保证金，依据不足，对该辩解不予采信，同时确认案涉施工保证金为23万元。关于案外人郭钢锋领取的款项是否应在应当退回的保证金中予以扣除。一审认为，案外人郭钢锋未经原告授权领取被告公司应当退还原告的保证金，系被告公司内部管理疏漏，其不利后果不应由原告承担，故案外人郭钢锋领取的款项不应在应当退回的保证金中予以扣除。综上，本案应当退回的保证金为23万元。二是案涉保证金的退还是否应当由被告承担。被告公司法定代表人宋建英已于2019年7月2日承诺退还案涉保证金且最晚不超过2019年11月10日，现又以该保证金应当经申报且应当由他人支付为由拒不支付，显然违反诚实信用原则，故对被告的抗辩不予采信。综上，对原告相应的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下：被告银河建筑公司应在判决生效后十日内退还原告项玉勤保证金23万元并赔偿利息损失（以23万元为基数，从2019年11月10日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行完毕之日止）。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4750元，减半收取2375元，由被告银河建筑公司负担。二审诉讼中，上诉人没有新证据。经审查一审证据，本院对一审认定事实予以确认。本院认为，被上诉人项玉勤提供的大包清工承包合同落款系银河建筑公司盖章确认；被上诉人项玉勤的23万元保证金也是汇入银河建筑公司账户，银河建筑公司法定代表人也确认同意退还；该工程现已经结算完毕。因此，一审判决退还保证金，有事实依据。上诉人称，该款系郭钢锋的保证金，无事实依据。上诉人与郭钢锋之间纠纷，应当另案结算。上诉人的其他上诉理由，均不成立，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4570元，由上诉人浙江银河建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈 宇审判员 刘伟达审判员 郑文平二〇二一年三月二十三日书记员 董丽雅?附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。