甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）甘07民终206号 上诉人（原审原告）:王某，女，汉族，1970年10月2日出生，甘肃省民乐县人，住甘肃省民乐县，现住张掖市。 被上诉人（原审被告）：张掖市城投物业有限责任公司。 法定代表人：来某，系该公司经理。 委托诉讼代理人：陶某，甘肃金都律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张某，甘肃金都律师事务所律师。 上诉人王某因与被上诉人张掖市城投物业有限责任公司（以下简称“城投物业公司”）劳动争议纠纷一案，不服甘肃省张掖市甘州区人民法院（2020）甘0702民初9942号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月24日立案后，依法组成合议庭，经阅卷和询问当事人，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。 上诉人王某上诉请求：1、依法撤销甘肃省张掖市甘州区人民法院（2020）甘0702民初9942号民事判决第三项，改判被上诉人城投物业公司支付原告未签订书面劳动合同二倍工资41600元（1600/月×26个月）；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：2018年6月1日，上诉人到被上诉人处从事保洁工作，月工资为1600元，双方未签订劳动合同，2020年6月起上诉人月工资调整为1700元。2020年8月25日，被上诉人城投物业公司以书面通知的形式开除了上诉人。仲裁和一审只支持了解除劳动合同经济补偿金3200元，未支持上诉人要求被上诉人支付未签订书面劳动合同的经济补偿金41600元的请求，上诉人认为，2018年6月，上诉人到被上诉人处工作，被上诉人未与上诉人签订书面劳动合同，依据《劳动合同法》第八十二条规定，被上诉人应当向上诉人支付2018年7月至2020年8月期间，共26个月的双倍工资41600元。一审法院认为上诉人要求支付2019年6月至2020年8月期间未签订书面劳动合同的双倍工资没有法律依据，属认定事实错误。 原审原告王某一审诉讼请求：一、依法解除原被告之间的劳动关系；二、被告支付原告奖金1000元；三、被告支付解除劳动合同的经济补偿金3200元；四、被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资41600元；五、被告承担本案诉讼费。 一审法院经审理查明，2018年6月1日，原告王某到被告城投物业公司工作，双方建立劳动关系，但未签订劳动合同，被告未给原告参加社会保险。2020年8月25日，被告向原告下发了《辞退通知书》，将原告开除，并将《通知》向原告送达。现双方均认可劳动关系解除前平均工资为1621元。 另查明，2020年9月8日，原告作为申请人，将被告列为被申请人，向张掖市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求：一、解除原被告之间的劳动关系；二、被申请人补发2020年8月份工资1700元；三、被申请人支付申请人解除劳动合同的经济补偿金3200元；四、被申请人支付未签订书面劳动合同的二倍工资41600元。原告申请仲裁后，被告给原告发放了欠付的工资，故原告撤回第二项要求被告补发2020年8月工资的请求。2020年11月6日，该委作出张劳人仲案字（2020）第22号裁决书，裁决：一、解除双方劳动合同关系；二、被申请人向申请人支付解除劳动合同的经济补偿金3200元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。 一审法院认为，关于被告应否支付经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”本案中，原被告劳动关系存续期间，被告存在未及时发放工资、未给原告缴纳社会保险费的行为，原告以此为由要求于2020年8月25日解除与被告的劳动关系，符合上述法律规定，本院予以支持。庭审中，被告辩称因原告违反单位规章制度而解除劳动关系。对此，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条虽赋予了用人单位对劳动合同的单方解除权，对于该条第一款第（二）项，如何判断劳动者是否严重违反用人单位的规章制度，首先需要判定用人单位规章制度的有效性，其次需要判定劳动者违反规章制度行为的严重性。《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定：“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。”被告虽提交了单位规章制度，但就制度的形式内容、制定程序、讨论公示或是否已以书面形式为原告所知晓等方面，均未能提供证据证实。其次，原告与其他员工发生纠纷的行为并不存在严重性，故对被告的辩解不予支持。 此外，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第一项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”本案中，因被告未能及时足额发放工资、未给原告缴纳社会保险，原告以此为由解除与被告的劳动合同，被告应当向原告支付解除劳动合同的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”原被告于2018年6月建立劳动关系，于2020年8月解除劳动关系，劳动关系存续2年2个月，双方均认可劳动关系解除前平均工资为1621元，现原告主张经济补偿金为3200元，系原告对自己权利的处分，尊重原告意愿，认定被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金3200元。 关于原告主张的未签订劳动合同的双倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系应当订立书面劳动合同；已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款规定：“前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”根据上述法律规定，原告于2018年6月到被告处工作，被告不与原告订立书面劳动合同的，应当向原告支付2018年7月至2019年5月期间11个月的二倍工资。现原告还要求被告支付2019年6月至2020年8月期间未签订劳动合同双倍工资不符合法律规定，不予支持。此外，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”《甘肃省劳动人事争议仲裁与诉讼衔接实施办法（试行）》第二条、关于劳动报酬方面第5项规定：“劳动者主张用人单位支付未签订书面劳动合同二倍工资的，对其增加的一倍工资的请求，受1年仲裁时效期间的限制。”原告于2020年9月8日申请仲裁时要求被告支付未签订劳动合同的二倍工资已经超过1年仲裁时效，且无时效中止、中断情形，故对原告的该项请求不予支持。 关于原告要求被告支付奖金的请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，该请求属原告在诉讼过程中新增的且与仲裁时诉争的劳动争议不具有不可分性的请求，原告应当先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告王某与被告张掖市城投物业有限责任公司之间的劳动合同于2020年8月25日解除；二、被告张掖市城投物业有限责任公司向原告王某支付解除劳动合同经济补偿金3200元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；三、驳回原告王某的其他诉讼请求。案件受理费共计10元，减半收取5元，由被告张掖市城投物业有限责任公司负担。 案经二审审理查明的事实，与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，双方当事人对于上诉人与被上诉人于2018年6月建立劳动关系，于2020年8月解除劳动关系，劳动关系存续2年2个月，劳动关系解除前平均工资为1621元的事实均无异议，对于城投物业公司向王某支付解除劳动合同经济补偿金3200元亦无争议。本案的争议焦点在于上诉人要求被上诉人支付未签订书面劳动合同的双倍工资41600元，是否有事实和法律依据。经审查，上诉人于2018年6月到被上诉人处工作，于2020年8月双方解除劳动关系，劳动关系存续期间，双方一直未签订书面劳动合同，依据《劳动合同法》第十条：“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”《劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”规定，被上诉人不与上诉人订立书面劳动合同的，理应向上诉人支付未签订劳动合同的二倍工资。但《劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”劳动合同法规定双倍工资的立法本意是督促用人单位及时与劳动者签订书面劳动合同，防止大量事实劳动关系的存在，保护处于弱势的劳动者，规范用工关系。对于用工超过一年未与劳动者订立书面劳动合同的，《劳动合同法实施条例》第七条已经明确规定视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，也就是说用工满一年未签订书面劳动合同，法律不再保护劳动者主张的两倍工资，因为此时自用工满一年视为用人单位已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，也就是此时法律拟制用人单位与劳动者已经定立书面劳动合同。劳动者应当通过其与用人单位已经订立无固定期限劳动合同来保护自己的权益，而不是主张两倍工资。因此，未签订书面劳动合同的双倍工资最多支持11个月。上诉人与被上诉人未签订书面劳动合同，被上诉人应当向上诉人支付2018年7月至2019年5月期间11个月的二倍工资，但是上诉人于2020年9月8日申请仲裁要求被上诉人支付未签订劳动合同的两倍工资已经超过仲裁时效，故上诉人的该项请求不能得到支持。2019年5月以后，上诉人在被上诉人处工作满一年后仍未签订书面劳动合同，此时法律规定自用工满一年视为用人单位已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，以此来保护劳动者的合法权益，不再保护劳动者主张的两倍工资，因此上诉人针对2019年5月以后的两倍工资的主张因不符合法律规定，而不能得到支持。一审法院之所以将上诉人主张的要求被上诉人支付两倍工资的期间分为两段，也是意在说明未签订书面劳动合同的两倍工资最多支持11个月，而不是上诉人主张的应当支付至其离职的时候。上诉人主张一审法院认定事实错误的主张不能成立，本院不予支持。 综上所述，上诉人王某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人王某负担。 本判决为终审判决。 审判长  张文清 审判员  杨祝续 审判员  高彩虹 二〇二一年三月八日 书记员  郑 哲 【附法律条文】 《中华人民共和国民事诉讼》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。