江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏13民终565号上诉人（原审被告、反诉原告）：江苏升茂塑胶制品有限公司，住所地江苏省泗阳县众兴镇大兴社区（泗阳县木业园区）。法定代表人：刘姣姣，该公司董事长。委托诉讼代理人：王昊，江苏知久律师事务所律师。委托诉讼代理人：王建国，江苏知久律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：熊治成，男，1975年7月29日出生，住江苏省泗阳县。上诉人江苏升茂塑胶制品有限公司（以下简称升茂公司）因与被上诉人熊治成劳动争议一案，不服江苏省泗阳县人民法院（2020）苏1323民初4277号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月18日立案后，依法组成合议庭，于2021年2月22日公开听证进行了审理。上诉人升茂公司的委托诉讼代理人王昊，被上诉人熊治成参加了听证。本案现已审理终结。升茂公司上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审或者依法改判；本案一、二审诉讼费用由被上诉人熊治成负担。事实和理由：1.熊治成与同事关某在工作期间打架斗殴，斗殴时间长达两分钟，造成员工围观，经公安机关处理，属于严重违纪行为，给公司形象造成不良影响，升茂公司可以依法解除劳动合同。2.领取失业保险金需要符合多个条件，如参加技能培训、提供失业状态持续4个月的证明材料等，是一种附条件的领取方式，熊治成并未举证证明其符合领取失业保险金的其他条件。被上诉人熊治成辩称，上诉人升茂公司的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。理由为：1.熊治成与同事关治秋推搡、打架是一件非常小的事情，关治秋已经书面承认了错误，承认不是熊治成的责任，升茂公司违法辞退熊治成，辞退熊治成也不符合法律程序。2.熊治成已经进行了失业登记，但是相关部门告知升茂公司没有为熊治成缴纳失业保险费，才导致熊治成不能享受失业保险金，因此，升茂公司应当赔偿失业保险损失。熊志成向一审法院起诉请求：1.升茂公司支付熊治成违法解除劳动合同赔偿金23500元；2.升茂公司支付熊治成自2020年3月1日至2020年3月15日工资2220元；3.升茂公司支付熊治成自2017年12月4日至2020年3月15日工作日每天加班4小时加班工资95134.5元；4.升茂公司支付熊治成自2017年12月4日至2020年3月11日双休日加班工资139968元；5.升茂公司支付熊治成自2017年12月4日至2020年3月11日的法定休假日加班工资25272元；6.升茂公司支付熊治成自2017年12月4日至2020年3月15日的带薪年休假加班工资19440元；7.升茂公司赔偿熊治成未缴纳失业保险费而享受不到的失业保险金5952元；8.升茂公司为熊治成及时足额补缴社会保险费；9.确认升茂公司与熊治成自2017年12月4日至2020年3年15日之间存在劳动关系；10.本案诉讼费用和代理费用由升茂公司负担。升茂公司向一审法院提出反诉请求：1.撤销泗阳县劳动人事争议仲裁委员会作出泗劳人仲案字〔2020〕第173号裁决书第一项裁决，升茂公司不应支付经济赔偿金，维持第二项、第三项裁决；2.本案诉讼费等费用由熊治成负担。一审法院认定事实：2017年12月4日，熊治成到升茂公司工作。当天，熊治成填写新员工入职告知书，并签订3年期限全日制劳动合同，约定期限自2017年12月4日至2020年12月3日；工作内容为设备科电工；工作时间，实行标准工作制，每日工作8小时，每周工作40小时，休息两天；由于生产经营需要而延长工作时间的，按劳动合同法第三十一条的规定执行；劳动报酬为计时形式，月核定工资为不低于最低工资标准执行；每月15日以货币形式足额支付工资；安排延长工作时间或在休息日、法定休假日工作的，应依法安排补休或支付相应工资报酬。熊治成在升茂公司工作期间，升茂公司为其参加并缴纳工伤保险费，2018年4月起，升茂公司为熊治成缴纳养老和城镇职工基本医疗保险费至2020年3月。2020年3月5日上午10点左右，因车间除尘电机损坏，升茂公司安排熊治成和关某更换电机。因安装问题，熊治成和关某发生争吵，关某先推搡熊治成，后双方发生争执，前后持续两分钟左右。熊治成报警处理，警察让关某带熊治成去医院检查，经检查无异常。2020年3月7日，经派出所干警调解处理，关某向熊治成出具保证书，内容为：“本人关某因工作中和熊治成发生纠纷，本人诚恳道歉，责任在我，熊治成已对我谅解，保证以后不再与熊治成发生不愉快的事情”。2020年3月10日，升茂公司作出关于关某、熊治成打架事件的处理通报，内容为“2020年3月5日上午10点左右，因成型车间除尘电机坏，设备科安排关某、熊治成前去更换电机，在安装过程中两人发生争执，熊治成报警称腿和头不大舒服，警察让关某带熊治成去医院检查，头颅CT检查结果：头皮软组织无明显肿胀，颅脑CT平扫未见明显外伤性异常。公司规定，员工在上班时间不准打架斗殴，两人无视公司的厂纪厂规，关某、熊治成的打架事件性质恶劣，影响极坏。为严肃公司纪律、规范员工管理、教育本人及全体员工，经研究决定对事件作如上处理：对关某、熊治成的打架行为进行通报批评；开除关某、熊治成”。2020年3月11日，升茂公司召开职工代表会议，讨论关某、熊治成的打架事件，并同意开除关某、熊治成。同日，升茂公司在公告栏中张贴通告，通告内容为“设备科电工熊治成于2020年3月5日在公司除尘房与关某发生斗殴事件，属于严重违反工作纪律行为，斗殴后找各种理由拒绝上班，旷工6天，顶撞上司且不服从上司的安排，为严肃厂纪，经公司领导研究决定：给予熊治成辞退处理”。同日，升茂公司向熊治成寄送辞退通知，内容为：“你于2020年3月5日在公司除尘房与关某发生打架事件，在公司员工中带来了极大的不良影响，为严肃工作纪律，根据公司员工手册第四条第5点和《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款，严重违反用人单位的规章制度，现对你采取辞退处理”。2020年3月15日，熊治成签收辞退通知。一审法院另查明，2019年3月至2020年2月期间，熊治成月平均工资为4254.3元（其中熊治成每月实领工资平均为3925.6元，升茂公司代扣代缴熊治成养老、医疗保险个人应承担部分平均每月为328.7元）。一审法院认为：关于升茂公司是否违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，严重违反用人单位的规章制度的，用人可以解除劳动合同。员工在工作场合、工作区域打架属于违纪行为。用人单位可以依据经合法程序制定的规章制度进行处理。本案中，熊治成和关某在工作场合发生争吵，关某先动手推搡熊治成，熊治成过错较小；熊治成和关某争执发生在楼顶，持续时间较短，且经检查熊治成未见明显异常，故熊治成的行为难以认定严重违纪。根据《江苏省劳动合同条例》第三十一条规定，用人单位解除或终止劳动合同应当符合法定的条件和程序，用人单位单方解除劳动合同应当事先将理由通知工会，用人单位尚未建立工会的，通知用人单位所在地工会。本案升茂公司自认未建立工会，其与熊治成解除劳动合同之前也未通告公司所在地工会，故升茂公司解除程序存在不当之处。升茂公司非系合法解除劳动合同，其应向熊治成支付赔偿金。关于熊治成主张加班工资和带薪年休假工工资问题。根据熊治成和升茂公司的劳动合同约定，劳动报酬为计时形式，月核定工资不低于最低工资标准执行。熊治成主张月工资4700元，没有证据证明，不予支持。劳动合同同时约定，升茂公司安排熊治成延长工作时间或者在休息日、法定休假日工作的，应当安排补休或者支付相应工资报酬。根据升茂公司提供的熊治成工资表来看，熊治成工资组成中有月薪、总出勤时间、正常工作时间、晚上加班工时、周末加班工时、法定假加班工时、正常工资、加班工资、计时工资、绩效工资、有薪假工时、有薪假工资、应发工资、社保等构成，虽熊治成对其不予认可，但该工资表与劳动合同、熊治成和升茂公司提供的考勤情况、熊治成工资发放银行流水等证据相印证，一审法院予以认定。且从熊治成和升茂公司提供的考勤情况来看，升茂公司在春节期间有安排熊治成补休的情况，故熊治成主张升茂公司未支付加班工资和带薪年休假工资，没有事实依据，一审法院不予支持。关于熊治成主张失业保险损失能否成立的问题。根据熊治成提供泗阳县劳动就业管理处出具的情况说明来看，熊治成可享受失业保险金期限为4个月，待遇标准为1488元/月。升茂公司对其真实性不持异议，一审法院予以认定。对熊治成主张的失业保险损失，因升茂公司未为熊治成参加失业保险，一审法院予以支持。综上，熊治成与升茂公司自2017年12月4日至2020年3月15日期间存在劳动关系。升茂公司违法解除劳动合同，应承担赔偿金。2020年3月5日至2020年3月15日期间，熊治成未提供足够证据证明其为升茂公司提供劳动，故熊治成主张此期间的工资，一审法院不予支持。关于社会保险补缴问题，不属于人民法院受理范围，一审法院不予理涉。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十三条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、确认熊治成与升茂公司自2017年12月4日至2020年3月15日期间存在劳动关系；二、升茂公司于判决生效后十日内给付熊治成赔偿金21271.5元；三、升茂公司于判决生效后十日内给付熊治成失业保险损失5952元；四、驳回升茂公司的诉讼请求；五、驳回熊治成的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，（2020）苏1323民初4272号的案件受理费已减半收取5元，合计10元，由升茂公司负担。二审中，当事人均未提供新的证据。双方当事人对一审法院查明认定的案件事实均无异议，本院依法予以确认。二审补充查明：关于熊治成与升茂公司工资、赔偿金争议一案，熊治成向泗阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2020年7月16日作出泗劳人仲案字〔2020〕第173号仲裁裁决书，裁决：一、升茂公司于本裁决书生效后十日内一次性支付熊治成违法解除劳动合同关系赔偿金21271.5元；二、确认升茂公司和熊治成自2017年12月4日至2020年3月11日期间存在劳动关系；三、对熊治成其他劳动仲裁请求不予支持。经双方当事人确认，本案二审争议焦点为：1.升茂公司是否构成违法解除劳动合同，熊治成能否据此主张赔偿金；2.升茂公司是否应当赔偿熊治成失业保险损失。本院认为：关于第1个争议焦点。劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，升茂公司主张其与熊治成解除劳动合同的事实和理由是熊治成与同事关某在工作期间发生打架斗殴，属于员工手册规定的“工作期间与同事之间发生斗殴者”严重违反公司规章制度的情形。本院认为，劳动者违反用人单位规章制度的行为必须达到一定严重的程度，尚未达到严重程度的一般或者轻微的过失，用人单位不得随意解除劳动合同。本案中，熊治成虽与同事关某在工作中发生争吵、打架，但关某已在公安机关调处中出具保证书承认责任在自己，故熊治成对二人发生纠纷并无过错或者过错较小。而且，根据本案查明的事故发生经过和公安机关处置可见，该纠纷情节较为轻微，未造成严重不良后果，升茂公司亦未举证证明其正常生产经营秩序和管理秩序受到严重影响。因此，熊治成上述行为并不构成严重违反用人单位规章制度的情形，升茂公司以此为由解除劳动合同构成违法解除劳动合同，应当向熊治成支付赔偿金。关于第2个争议焦点。用人单位应当依法为劳动者投缴社会保险。升茂公司在双方在劳动关系存续期间未履行法定义务，未为熊治成缴纳失业保险费，致使熊治成失业后不能享受失业保险待遇，升茂公司应当赔偿其失业保险损失。升茂公司辩称熊治成未举证证明其已经办理失业登记、参加技能培训、失业4个月等熊治成符合领取失业保险金的其他条件。本院认为，首先，熊治成提供的泗阳县劳动就业管理处出具的情况说明能够证明熊治成已经测算其失业保险金享受时限和待遇标准，即熊治成已经办理了领取失业保险金的准备手续。其次，升茂公司并无证据能够证明熊治成存在不符合领取失业保险金的其他情况。再次，领取失业保险金的必要条件是参加失业保险，升茂公司并未为熊治成参加失业保险，必然导致熊治成无法领取失业保险金。因此，升茂公司上述主张无事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。综上，上诉人升茂公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人江苏升茂塑胶制品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙 权审判员 刘爱萍审判员 董大千二〇二一年三月三日书记员 刘 倩附录法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。