湖南省邵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘05民终166号 上诉人（原审被告）：邓落实。 委托诉讼代理人：刘亮，湖南湘华源律师事务所律师。 委托诉讼代理人：文小宇，湖南湘华源律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王如良。 委托诉讼代理人：陈超，邵阳市双清区金盾法律服务所法律工作者。 原审被告：宋学军。 委托诉讼代理人：肖祥忠，邵阳市双清区律函法律服务所法律工作者。 上诉人邓落实因与被上诉人王如良及原审被告宋学军确认合同无效纠纷一案，不服湖南省邵阳市双清区人民法院（2020）湘0502民初1202号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 邓落实上诉请求：1、撤销原判，改判驳回王如良的诉讼请求或发回重审；2、本案一、二审诉讼费由王如良承担。事实和理由：一、本案涉案的《借款抵押合同》《房屋抵押借款协议书》没有任何《合同法》规定的无效情形。二、原审被告宋学军办理抵押登记的行为，是对自己财产的合法处分，并不涉及无权处分，合法有效。三、即使涉案房屋被认定为被上诉人王如良与原审被告宋学军的夫妻共同财产，上诉人邓落实也合法取得了该房屋的抵押权。 王如良答辩称，一、本案所涉借款不属于王如良与宋学军的共同债务，而属于宋学军个人债务，本案所涉《借款抵押合同》及《房屋抵押借款协议书》中抵押条款损害了被上诉人王如良的合法财产权益。二、本案案涉房产属于王如良与宋学军共同所有，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题解释》第五十四条第二款的规定，本案案涉房产进行抵押登记时未征得王如良的同意，抵押行为无效。三、上诉人没有合理审查本案所涉房产是否有产权纠纷或其他限制权利情况，未征得被上诉人王如良的同意，邓落实没有尽到合理注意义务，不构成对案涉房产抵押权的善意取得。四、本案已经超过保证期限，本案房产抵押属于一般担保责任，保证期限是一年，至2018年7月24日到期，上诉人邓落实向一审法院起诉要求享有优先受偿权的时间是2020年4月，已超过时效，所以，本案所涉房产抵押行为已经无效。请求二审驳回上诉，维持原判。 宋学军述称，一审判决认定事实清楚，请求二审驳回上诉，维持原判。 王如良向一审法院起诉请求：1.依法确认邓落实与宋学军于2017年7月25日签订的《房屋抵押借款协议书》中所涉的房屋抵押合同无效（后在庭审过程中变更该项诉讼请求为：依法确认邓落实与宋学军之间签订的关于邵阳市大祥区××路的门面的抵押合同无效）；2.宋学军、邓落实立即撤销本案所涉房屋的抵押登记权证；3.本案诉讼费由宋学军、邓落实承担。 一审法院认定事实：1983年6月17日，王如良与宋学军办理结婚登记。2001年9月18日，宋学军与案外人邵阳市展大房地产开发有限公司签订《房地产买卖契约》，约定邵阳市展大房地产开发有限公司将坐落在邵阳市大祥区××路综合楼112号门面（不动产权证书号：邵房权证字第0××1号）出卖给宋学军。2017年7月24日，宋学军（作为抵押人）与邓落实（作为抵押权人）签订《借款抵押合同》，合同约定双方同意以抵押人坐落于大祥区红旗路的房产（产权证号××）作为履行债务的担保，担保额度为壹佰伍拾万元整。当日，宋学军与邓落实办理抵押登记（他项权证号：湘（2017）邵阳市不动产证明第0××9号）。2017年7月25日宋学军向邓落实出具借条一张，载明：今借到邓落实人民币壹佰伍拾万元整（￥1500000）。当日，宋学军（作为乙方）与邓落实（作为甲方）签订《房屋抵押借款协议书》，约定：经双方协商，乙方向甲方借款壹佰伍拾万元整（￥1500000）借款期限为壹年，抵押邵房权证字第0××1号、国土证号邵市国用（2001）字第Ｓ××8号，乙方写借条给甲方，付款以银行转账为准，利息贰分，每月26日付息，提前还款不算息，如不按时归还借款，由甲方处理，双方签字生效。2019年7月16日，湖南省邵阳市双清区人民法院作出（2019）湘0502民初1388号民事调解书，载明王如良与宋学军同意离婚，经王如良、宋学军协商一致同意宋学军名下位于邵阳市大祥区××路产权证号为邵房权证字第0××1号的房屋所有权一半归王如良所有。 一审法院认为：本案争议的焦点问题可以归纳为一、邓落实与宋学军签订的《借款抵押合同》、《房屋抵押借款协议书》中将位于邵阳市大祥区××路产权证号为邵房权证字第0××1号的房屋抵押条款是否有效；二、邓落实对案涉抵押权是否构成善意取得。关于焦点一、依据《中华人民共和国婚姻法》第十七条规定“夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权”以及《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第五十四条第二款规定“共同共有人以其共有财产设定抵押，未经其他共有人的同意，抵押无效”，本案中，宋学军与邓落实设定抵押的房屋（不动产权证书号：邵房权证字第0××1号），虽登记在宋学军一方名下，但系王如良与宋学军在夫妻关系存续期间共同购买，属夫妻共同财产，任何一方无权单独处分，宋学军在未经过房屋共同共有人王如良同意的情况下，擅自与邓落实在《借款抵押合同》、《房屋抵押借款协议书》中签订房屋抵押条款，违反法律禁止性规定，该两份合同中将位于邵阳市大祥区××路产权证号为邵房权证字第0××1号房屋抵押条款无效。关于焦点二，依据我国物权法规定善意取得的构成要件为：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。本案中，邓落实在向邵阳市不动产登记中心申请办理抵押登记时没有合理审查案涉房产是否有产权纠纷或其他限制权利情况，亦没有调查宋学军夫妻另一方即王如良的意见而在案涉房产上设定抵押权，因此，邓落实在取得案涉房产抵押权时没有尽到合理的注意义务，不构成对案涉房产抵押权的善意取得。至于王如良请求责令宋学军、邓落实立即撤销本案所涉房屋的抵押登记权证的诉讼请求，因撤销抵押登记属房管部门的行政行为，不属于本案民事案件审理范围，故不予支持。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条，《中华人民共和国物权法》第一百零六条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第五十四条第二款之规定，判决：一、宋学军与邓落实于2017年7月24日签订的《借款抵押合同》、于2017年7月25日签订的《房屋抵押借款协议书》中将位于邵阳市大祥区××路房屋（不动产权证号：邵房权证字第0××1号）抵押条款无效；二、驳回王如良的其他诉讼请求。本案案件受理费4300元，由宋学军、邓落实共同负担。 二审期间，王如良提交证据一份即湖南省邵阳市双清区人民法院（2020）湘0502执337号《执行财产分配方案》，拟证明1、王如良依邵阳市双清区人民法院（2019）湘0502民初1388号民事调解书，获得了原邵阳市双清区云水铺乡宝龙村房屋的50﹪的拆迁补偿款；2、宋学军在2016年至2017年间，除邓落实的借款和其他未向人民法院起诉的债务，宋学军共向宋正富等25人借款900余万元，该借款与邓落实的借款均未用于家庭日常开支，属于宋学军个人债务；3、宋学军与邓落实的行为属于恶意串通，损害了王如良的合法财产权益。邓落实对王如良提交该证据的真实性、合法性没有异议，但对证明目的及关联性有异议，该分配方案分配的是拆迁款与本案没有关联性，且不能达到王如良欲证明宋学军与邓落实之间存在串通及其他损害王如良权益的行为，却正好证明宋学军向邓落实借款是因为资金周转等原因。宋学军对王如良提交的证据无异议。本院经审查认为，王如良所提交该执行财产分配方案于本案确认之诉不具关联性，且不能达到其所要证明的目的，本院不予采信。 本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致，对原判认定的事实，本院予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点为：原审确认宋学军与邓落实签订的《借款抵押合同》《房屋抵押借款协议书》中的抵押条款无效是否不当，适用法律是否错误。对此，本院做如下评判： 《中华人民共和国物权法》第十四条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。”“第十七条不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登记簿一致；记载不一致的，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。”“第十九条权利人、利害关系人认为不动产登记簿记载的事项错误的，可以申请更正登记。不动产登记簿记载的权利人书面同意更正或者有证据证明登记确有错误的，登记机构应当予以更正。不动产登记簿记载的权利人不同意更正的，利害关系人可以申请异议登记。登记机构予以异议登记的，申请人在异议登记之日起十五日内不起诉，异议登记失效。异议登记不当，造成权利人损害的，权利人可以向申请人请求损害赔偿。”“第三十九条所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利。”由此可见，依法登记的房屋的所有权和使用权受法律保护，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不发生效力。经依法公示登记的不动产权属具有绝对对世效力，所有权人对自己的不动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利。不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。权利人、利害关系人认为不动产登记簿记载的事项错误的，可以申请更正登记。不动产登记簿记载的权利人不同意更正的，利害关系人可以申请异议登记。也就是说权利人、利害关系人对不动产的权属有异议，可以申请更正登记、异议登记等行政手段维权。本案中，宋学军向邓落实借款用房屋做抵押，该抵押房产登记宋学军名下，房屋登记权属明确为宋学军独有，宋学军依法享有对该房屋占有、使用、收益和处分的权利，并非无权处分。我国婚姻法及其相关司法解释，并不禁止夫妻关系存续期间各自拥有自己独立的财产，夫妻关系存续期间双方可约定各自拥有自己的独立财产，王如良仅以其与宋学军系夫妻，主张这种通过公示登记具有对世效力的不动产即宋学军名下的独有房产认为是夫妻共同财产，显然证据不足，且以事后离婚调解协议确定的该房产的一半按份权属对抗先前以设置的抵押权无效，于法无据。原审仅依王如良与宋学军系夫妻，登记在宋学军个人名下的房屋亦认定为夫妻共同共有财产，在该房屋物权经依法登记发生效力的情况下，适用《物权法》第一百零六条的规定确定宋学军为无权处分人支持王如良请求确认房屋抵押无效的诉请系适用法律不当，应予纠正。王如良对房屋权属及物权权益有异议亦可通过行政异议申请处理，人民法院不宜直接以审判权代替行政审查权，其房屋权属利益受到侵害可待房屋异议确定后，可另行主张权利。邓落实上诉提出原审适用法律错误的理由成立，本院依法予以支持。 综上所述，邓落实的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国物权法》第十四条、第十七条、第十九条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销湖南省邵阳市双清区人民法院（2020）湘0502民初1202号民事判决； 二、驳回王如良的全部诉讼请求。 本案一审受理费4300元，二审受理费4300元，共计8600元，由王如良负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  王文俊 审 判 员  申 杰 审 判 员  李 鹏 二〇二一年三月十七日 法官助理刘毓娴 代理书记员  廖海雄 附相关法律条文： 《中华人民共和国物权法》 第十四条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。 第三十九条所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利。 第十七条不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登记簿一致;记载不一致的，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。 第十九条权利人、利害关系人认为不动产登记簿记载的事项错误的，可以申请更正登记。不动产登记簿记载的权利人书面同意更正或者有证据证明登记确有错误的，登记机构应当予以更正。 不动产登记簿记载的权利人不同意更正的，利害关系人可以申请异议登记。登记机构予以异议登记的，申请人在异议登记之日起十五日内不起诉，异议登记失效。异议登记不当，造成权利人损害的，权利人可以向申请人请求损害赔偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： …… （二）原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； ……