甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）甘07民终79号 上诉人（原审被告）：贾天佣，男，1989年10月8日出生，汉族，农民，住临泽县沙河镇西头号村五社6号，住临泽县，现住临泽县五湖嘉园8号楼903室，现住临泽县，身份证号XXXX。 委托诉讼代理人：陈华，甘肃昭武律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：魏利民，男，1970年1月26日出生，汉族，农民,住临泽县鸭暖镇昭武村十一社,住临泽县,身份证号XXXX。 上诉人贾天佣因与被上诉人魏利民民间借贷纠纷一案，不服甘肃省临泽县人民法院（2020）甘0723民初557号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月25日立案后，依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。上诉人贾天佣的委托诉讼代理人陈华与被上诉人魏利民到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 贾天佣上诉请求：1.请求撤销一审判决，依法驳回被上诉人的诉讼请求；2.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清，判决不当。1、2016年12月15日，上诉人给被上诉人出具欠条后，被上诉人并没有向上诉人给付银行卡并告知密码，也未收到12万元的款项；2、根据被上诉人提供的银行明细，上诉人出具欠条当日，被上诉人银行卡只有一元余额，说明出具条据当日被上诉人并没有交付12万元款项；3、2016年12月16日，是案外人张某、赵某持卡在酒泉消费，而非上诉人持卡消费；4、2016年12月17日在农行柜台取款凭证上的签字“魏利民”并非上诉人所签；5、被上诉人向法庭提交的由张某于2016年12月15日向上诉人出具的6.5万元的借条，进一步证明卡是由案外人张某持卡使用，而并非上诉人。二、上诉人与被上诉人之间的借贷合同未生效，一审法院判决支付利息明显错误。1、根据一审所提交的证据证明被上诉人是将卡交给案外人张某使用，上诉人与被上诉人之间的借贷关系并未实际发生，借款合同未生效；2、上诉人给被上诉人出具欠条后没有收到借款12万元，也未在条据上约定利息，应视为不支付利息。 魏利民辩称：1、借款是上诉人亲自到被上诉人家中说是包了工程，借钱给农民工发工资，并承诺十几天就还款。卡和密码交给上诉人后，至于上诉人把卡交给谁在哪里消费只有上诉人知道，本人并不清楚；2、案外人张某我并不认识，是上诉人和案外人去给我出具的6.5万元的借条，但案外人张某并没有向我借钱，他们的目的就是为了赖账，在一审法院开庭后和调解时上诉人还商议钱能否少还些，如果没有借钱还承诺给我还钱；3、上诉人认为出具条子后没有支付款，为何1500元钱转到了上诉人的卡上；4、上诉人在出具条子时明确逾期产生的一切费用有其承担。 魏利民向一审法院起诉请求：1.要求被告立即偿还原告借款120000元,承担利息34560元（利息自2017年1月14日算至2019年11月30日,按照年利率8%计算），合计154560元，之后的利息截止还清借款之日；2.要求被告承担案件受理费。 一审法院认定事实：原被告相互认识，被告从事工程施工。2016年12月15日，被告贾天佣因工程资金周转需要向原告借款120000元，被告给原告出具了一张借条（欠条），约定于2017年1月14日还清，逾期产生的一切费用均由被告承担。后原告将账号为×××的农业银行卡交给被告并告知其密码，被告持尾号为8014的农业银行卡于2016年12月16日消费支取40000元，于同年12月17日十时许在柜台支取现金25000元，同日在ATM机上分四次支取现金，每次5000元共计20000元，同日十一时许在柜台支取现金13499元，最后又将卡内的存款1500元跨行转账至被告贾天佣的尾号为1788的农商银行卡内,共计支取99999元。借款到期后，原告于2017年12月16日向被告贾天佣催要借款时，双方发生矛盾后报警进行处理，后被告一直推拖至今没有偿还原告的借款。上述事实，由原告提供并经质证的被告书写的欠条、原告魏利民的账号为×××的农业银行卡交易明细清单以及房地产买卖契约，法庭依职权调取的原告魏利民的尾号为8014农业银行卡在2016年12月17日交易的部分原始单据、临泽县公安局开发区派出所的接处警登记表等证据所证实，本院予以认定。 一审法院认为：合法的借贷关系受法律保护。被告贾天佣向原告魏利民借款，并给原告出具借条（欠条），本案争议的焦点系原告魏利民是否将借款实际交付给被告贾天佣，双方的借款合同是否生效。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十条之规定，自然人之间的借款合同，自出借人交付借款时生效。被告贾天佣向原告魏利民借款时给原告出具了120000元的欠条，被告辩解既没有收到原告交付的现金20000元，也没有收到原告账号为×××的农业银行卡支取100000元。经审查，原告称被告向其借款出具借条时已向被告交付了现金20000元，被告当庭不予认可，原告既没有提供相应的收款收据等证据予以佐证证明其给被告交付现金20000元的事实，也不符合大额民间借贷进行银行转账的一般交易习惯，故对原告主张其已向被告交付现金20000元的事实依法不予认定。原告称被告向其借款出具借条时将其账号为×××的农业银行卡交给被告并告知其密码交付被告借款100000元,被告当庭予以否认，经审查，原被告通过被告的叔叔贾永师相识，彼此并没有深交，被告向原告借款时在没有收到原告交付借款情况下给原告出具借条（欠条）不符合一般交易习惯。法庭依职权调取了原告的尾号为8014的农业银行卡在2016年12月17日交易的部分原始单据，在取款凭证处的客户或代理人签名签有“魏利民”，经原被告辨认既非原告本人签名，也非被告贾天佣签名，但在同日原告的尾号为8014的农业银行卡内的1500元却又通过银行转账转到被告的尾号为1788的农商银行卡内，被告在庭审中认可原告的尾号为8014的农业银行卡在2016年12月17日支取的现金部分系案外人张某和赵某支取使用，因被告向原告借款时张某和赵某并不在场，原告与张某、赵某既不相识，也没有其他经济往来，且被告给原告出具借条后，如果存在没有收到原告交付借款的情况却没有向原告索回出具的借条（欠条），被告不能作出合理的解释，另外原告于2017年12月16日向被告催要借款双方发生矛盾后报警进行处理时，被告也没有向公安机关予以说明反映该情况，其行为与其认知水平和能力不相符，亦不符合一般人的惯常做法，另外，原告也对其资金来源、款项交付过程作出符合常理和实际的解释，由此可以认定被告给原告出具借条（欠条）后收到原告尾号为8014的农业银行卡交由他人或自己转账支取99999元的事实，故对被告的辩解意见依法不予采纳。综上被告向原告借款既有借贷合意，且所借款项原告通过给被告交付其尾号为8014的农业银行卡并告知其密码由被告实际支配使用，故原被告之间的借款合同成立且生效，借款金额应认定为99999元。对于原告主张的利息，因被告贾天佣给原告出具的欠条虽然明确约定了还款期限，但没有明确约定借款利息，根据《中华人民共和国合同法》第二百一十一条第一款及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条之规定，视为不支付利息；借款到期后被告贾天佣没有按照约定按期偿还借款，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项之规定，被告应从逾期还款之日起承担逾期还款违约责任,被告贾天佣应承担相应的资金占用利息,其利息自2017年1月15日至2020年11月24日（法庭辩论终结之日）,酌情按照中国人民银行同期贷款年基准利率4.75%计算,利息为18327元。被告贾天佣辩解该笔借款由张某和赵某使用，自己只使用借款1500元，只同意偿还借款1500元，经审查，被告贾天佣向原告魏利民借款后,将其借款交由张某等人使用,被告贾天佣可依据债权凭证向张某等人另行主张权利，本案不予处理，被告贾天佣只同意偿还借款1500元,与本院查明的事实不符，故对其辩解意见依法不予采纳。案经合议庭评议,依据《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零六条、第二百一十一条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条、第二十五条、第二十九条第二款第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条之规定，判决：一、被告贾天佣偿还原告魏利民借款99999元，承担利息18327元（利息算至2020年11月24日），合计118326元，限于本判决生效后三十日内履行完毕。二、驳回原告魏利民的其他诉讼请求。案件受理费3491元，由原告魏利民负担818元，被告贾天佣负担2673元。 本院二审期间，双方当事人均未向法庭提供新的证据，对一审查明的事实及证据，本院予以确认。 本院认为：诉讼当事人应当就其诉讼主张提供证据予以证明,没有提供证据或提供的证据不足以证明其主张的,应当承担不利的法律后果。本案经一审法院三次开庭审理，上诉人经法庭通知本人到庭参加诉讼，上诉人均未到庭参加诉讼，在二审庭审中法庭再次通知上诉人本人到庭说明案件情况，上诉人仍未到庭参加庭审。现上诉人认为2016年12月15日给被上诉人出具欠条后，被上诉人并未交付银行卡及密码，也未收到12万元的款项，被上诉人所提交的银行明细是由案外人张某、赵某支取消费，由被上诉人向法庭提交的张某给被上诉人出具的6.5万元的借条可证实。在二审庭审阶段，法庭与上诉人贾天佣电话沟通，上诉人贾天佣陈述被上诉人的钱是借给案外人张某、赵某使用，由于被上诉人只信任上诉人，所以由上诉人给被上诉人出具了条据。其陈述与其代理人在庭审中的陈述相矛盾，存在虚假陈述，且上诉人作为有完全民事行为能力人，自己又从事承包工程的经历，应当知道出具条据所承担的法律后果。根据被上诉人所提交的条据及银行明细能够相互印证借贷关系成立的事实，至于上诉人认为所借款项由案外人张某、赵某使用，但未提供证据予以证实，也未在法庭限定的期限内提供线索配合法庭向案外人张某、赵某调取相关证据，故其陈述本院不予采信。综上所述，上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3491元，由上诉人贾天佣负担。 本判决为终审判决。 审判长  王力珍 审判员  安凤梅 审判员  尹建兵 二〇二一年三月十五日 书记员  徐 宁 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。 （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。