山东省济宁市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2021)鲁08刑终88号原公诉机关山东省鱼台县人民检察院。上诉人（原审被告人）谢新涛，男，1973年9月9日出生于山东省鱼台县，汉族，初中文化，住鱼台县。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2019年4月11日被取保候审，2020年4月1日被取保候审，同年12月4日被逮捕。现押于微山县看守所。辩护人樊兆伟，山东圣和律师事务所律师。原审被告人谢新果，男，1970年3月7日出生于山东省鱼台县，汉族，初中文化，住鱼台县。2018年1月11日因殴打他人被鱼台县公安局行政拘留五日并处罚款五百元；2020年1月18日因殴打他人被鱼台县公安局行政拘留三日。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2019年4月4日被取保候审，2020年4月1日被取保候审，同年12月4日被逮捕。现押于微山县看守所。辩护人邝梨花，山东公明政和律师事务所律师。山东省鱼台县人民法院审理鱼台县人民检察院指控被告人谢新果、谢新涛犯敲诈勒索罪一案，于二○二○年十二月十六日作出（2020）鲁0827刑初97号刑事判决。原审被告人谢新涛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2017年上半年，鱼台县老砦镇双合煤矿施工方中煤三十一处需要变卖废旧钢材，在被害人孙某已经与中煤三十一谈好收购事宜的情况下，被告人谢新果以收保护费的名义，以不允许孙某收购的废品出大门等相威胁，向孙某索要三万元。孙某迫于威胁通过卞某先给了谢新果二万元。后谢新果令谢新涛向孙某继续索要，并许诺会给谢新涛分得好处。2017年5月17日，孙某通过微信转给谢新果一万元。2018年6月18日，孙某到公安机关报案。2018年8月15日，被告人谢新果向孙某退还三万元。另查明，鱼台县人民法院在审理期间委托鱼台县司法局调查评估被告人谢新果、谢新涛对居住社区的影响。经查，如二被告人被判处非监禁刑，对居住社区影响较大。上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1.被害人孙某陈述，其通过三十一处正常的招标程序收购三十一处的废旧钢材，2017年3月份，谢新果对其说“双合矿占用的我村的地，你不能买三十一处的钢材，就是买了也出不去大门”。其知道谢新果的意思是收保护费，考虑到谢新果是当地人，为了干活肃静，就通过卞某协调，同意给谢新果3万元，其先放卞某那里2万元，剩下的1万元约定到八月十五再给。谢新果拿到2万元后，一二个月，又催要剩下的1万元，其不想给，在这前后，谢新涛也打电话吓唬其。在这种情况下其通过微信转给谢新果1万元。2018年的时候，谢新果退给了其3万元。2.证人卞某证言证实，2017年春节后，孙某说他与三十一处的谈好了收购废品的事，但是谢新果、谢新涛兄弟二人多次找他要3万元的保护费，要是不给钱，这笔业务就做不成，还威胁吓唬他。其后来从中协调，2017年4月份的时候，孙某通过其给了谢新果2万元，双方说好剩下的1万元到春节再给。2017年5月底，其听孙某说在给了那2万元不久后，谢新果、谢新涛还是打电话威胁他，骂他，要剩下的1万元，在2017年5月17日孙某通过微信给了谢新果1万元。3.证人徐某证言证实，其是双合矿的工作人员。谢新果在矿门口盖了几间板房，平时以矿上占用他们村的土地为由，多次强行参与矿上的建设，不叫他参与，他就采取威胁、恐吓当事人的方式阻挠。4.证人田某证言证实，双合矿的废品基本上都是谢新果垄断，一般情况下，没有谢新果的允许，别人进不去，也拉不出来。5.中煤三十一处项目经理侯方同的说明证实，2018年3月，三十一处经过招标、比价等程序，将废旧钢材卖给了孙某，招标、比价活动期间，是三十一处直接与孙某联系，没有谢新果等人参与。6.收条证实，2018年8月15日，孙某收到谢新果给的3万元。7.行政处罚决定书证实，2018年1月11日，谢新果因殴打前去讨要工资的工人被行政拘留五日，罚款五百元；2020年18日殴打与其车辆发生剐蹭的人被行政拘留三日。2018年3月10日，谢新涛因赌博被行政拘留三日。8.微信转账记录证实，2017年5月17日，孙某微信转出1万元。9.户籍信息证实，谢新果、谢新涛的具体身份信息。10.调查评估意见书证实，如被告人谢新果、谢新涛被判处非监禁刑，对居住社区影响较大。11.被告人谢新果供述，老砦镇双合矿建在其村南边，其和施工方中煤三十一处的人比较熟悉。2017年上半年，三十一处的工程快完了，有很多废旧钢材要处置，其介绍孙某和三十一处的人认识。后来孙某自己与三十一处的人谈收购废旧钢材的事，其很生气，给孙某要4万元好处费，孙某不愿意给，其以孙某收的废品出不去双合矿大门相要挟，孙某通过卞某协调，其降到3万元。孙某先放到卞某那里2万，剩下的1万到八月十五再给。其从卞某那里拿到了2万后，继续给孙某要剩下的1万，孙某不愿意给，其给谢新涛说“我给孙某要了两个钱，他不给，你帮着我要要，要来后给你5000元”，谢新涛也认识孙某，谢新涛就打电话威胁孙某，孙某害怕了就答应给钱。没过几天孙某就通过微信转给其1万元，其没有给谢新涛5000元。后来听说孙某报案了，其就跑了，后来其退给孙某3万元，然后来投案。12.被告人谢新涛供述，其听说三十一处的废旧钢材卖给了孙某。一天谢新果给其说“你打电话给孙某要钱，孙某许给我们的钱还没有给我们呢，到时候给你几千块钱”，其当时就给孙某打电话，在电话上说“你许给谢新果的钱怎么还没有到位”，孙某在电话里答应给。后来听说孙某把钱给了谢新果。谢新果没有分给其钱。原审法院审理认为，被告人谢新果、谢新涛以非法占有为目的，敲诈勒索他人财物，数额较大，二被告人的行为已构成敲诈勒索罪。在共同犯罪中，被告人谢新果积极实施，为主犯，应按其所参与的犯罪数额负责；被告人谢新涛起次要作用，且未分赃，系从犯，应从轻处罚。涉案赃款已经退赃，可酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条之规定，以被告人谢新果犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；被告人谢新涛犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。上诉人（原审被告人）谢新涛提出：其主观上没有非法占有对方财物的目的，一审判决认定其犯敲诈勒索罪事实不清、证据不足，请求二审法院依法改判其无罪。其辩护人以相同观点提出辩护意见，建议二审法院改判上诉人谢新涛无罪。原审被告人谢新果的辩护人提出：1.一审判决认定被告人谢新果犯敲诈勒索罪事实不清、证据不足；2.被告人谢新果具有自首、积极退赃等情节，一审判决量刑过重，建议二审法院依法公正判决。经二审审理查明的事实、证据与一审相同。一审法院在判决书中列举的认定本案事实的证据，已在一审开庭时质证并确认，本院审查后予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）谢新涛及原审被告人谢新果以非法占有为目的，敲诈勒索他人财物，数额较大，其行为均已构成敲诈勒索罪。在共同犯罪中，被告人谢新果积极实施犯罪，系主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚；被告人谢新涛起次要作用，系从犯，依法可从轻处罚。涉案赃款已经退赃，依法可酌情从轻处罚。关于上诉人谢新涛及辩护人所提“谢新涛主观上没有非法占有对方财物的目的，一审判决认定谢新涛犯敲诈勒索罪事实不清、证据不足”的上诉理由及辩护意见，原审被告人谢新果的辩护人所提“一审判决认定谢新果犯敲诈勒索罪事实不清、证据不足”的辩护意见。经查，原审判决确认的被告人谢新果、谢新涛的供述，被害人孙某的证言以及证人卞某的证言，足以认定谢新果以威胁手段向孙某索要钱财及谢新涛明知谢新果向孙某索要钱财而提供帮助的事实，故该上诉理由及辩护意见不予采纳。关于原审被告人谢新果的辩护人所提“被告人谢新果具有自首、积极退赃等情节，一审判决量刑过重”的辩护意见，经查，原审被告人谢新果自动投案并如实供述自己的罪行，但一审庭审当庭翻供，依法不构成自首；原审判决对谢新果积极退赃等情节已予以认定并对其从轻处罚，本院不予重复评价，故该辩护意见不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  邵健青审判员  谢 斌审判员  郭方浩二〇二一年三月十八日书记员  黄利平