湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂11民终386号上诉人(原审原告)：张志宏，男，1969年1月1日出生，汉族，务工，住罗田县凤山镇周家沟村5组。现住罗田县。委托诉讼代理人：张焕明，湖北胜智律师事务所律师。执业证号：14211201110544794。上诉人(原审被告)：阳光财产保险股份有限公司黄冈中心支公司。营业场所：黄冈市黄州大道140号教育优秀人才安居小区商住楼二层。统一社会信用代码：9142110067645212X1。主要负责人：黄恒，该公司经理。委托诉讼代理人：刘洋，该公司职工。委托诉讼代理人：舒勤，湖北齐安律师事务所律师。执业证号：14211200910898322。被上诉人(原审被告)：何三冈，男，1977年8月23日出生，汉族，出租车司机，住罗田县。被上诉人(原审被告)：罗田县星光出租汽车客运有限公司。住所地：罗田县凤山镇城南新区欣海华府6－112。统一社会信用代码：91421123798756113A。法定代表人：王飞，该公司经理。上诉人张志宏、阳光财产保险股份有限公司黄冈中心支公司（以下简称阳光财保黄冈支公司）因与被上诉人何三冈、罗田县星光出租汽车客运有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省罗田县人民法院（2020）鄂1123民初1590号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张志宏上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判；二、由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一、上诉人的残疾赔偿金计算错误，按伤残系数12%计算应为90242.4元；二、营养期限应按鉴定意见90天来计算，一审认定营养期限为57天与事实及证据不符。针对张志宏的上诉，阳光财保黄冈支公司辩称，残疾赔偿金应按照法律规定计算，一审认定的营养费数额没有问题。阳光财保黄冈支公司上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判或发回重审；二、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决我公司承担全部医疗费损失有误。张志宏的医疗费不应按照全额支持，应扣减非医保用药；二、误工费计算标准有误，张志宏提交的工作证明形式不合法，一审按照制造业标准计算误工费有误，应参照户籍性质按照93.91元/天计算；三、残疾赔偿金计算有误，张志宏为农业户口，没有证据证明其在事故发生前在城镇居住生活满一年以上，且收入来源于城镇一年以上的完整证据链，故不应按照城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金。针对阳光财保黄冈支公司的上诉，张志宏辩称，阳光财保黄冈支公司上诉事实及理由不符合客观事实，亦无法律依据，同时未提供证据予以证明，应予驳回。何三冈辩称，同意一审判决。罗田县星光出租汽车客运有限公司未予答辩。张志宏向一审法院起诉请求：一、判令何三冈、罗田县星光出租汽车客运有限公司赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残补助金、精神抚慰金、鉴定费及交通费和继续治疗费等共计人民币176306.29元；二、判令阳光财保黄冈支公司在其承保的范围内，承担赔偿责任；三、判令何三冈、罗田县星光出租汽车客运有限公司、阳光财保黄冈支公司承担本案的一切诉讼费用。一审法院认定事实：2019年9月25日，张志宏驾驶鄂Ｊ×××××号两轮摩托车自罗田县巴源大桥红绿灯往审计局方向行驶，9时10分许，行驶至审计局路段，与同向前方变道的何三冈驾驶的鄂Ｊ×××××号小客车发生碰撞，致两车受损、张志宏受伤的交通事故发生。张志宏伤后被送往罗田县人民医院住院治疗共计57天，第一次住院医院诊断结论：1、蛛网膜下出血；2、硬膜外血肿；3、肋骨骨折；4、肺挫伤；5、顶骨骨折；6、锁骨骨折。其出院医嘱及病情诊断证明书：加强营养，院外全休4个月等。第二次住院医院诊断结论：1、颅骨缺损修补；2、乙型××。其出院医嘱及病情诊断证明书：不适随诊，加强营养，全休三月等。共用去医疗费108136.59元（含门诊费）。张志宏伤情经黄冈博林法医司法鉴定所鄂黄冈博林鉴（2020）临鉴字第48号司法鉴定意见书鉴定为：1、张志宏双侧开颅手术伤残程度分别评定为十级、十级。2、其后续治疗费约需13000元。3、其伤后护理期限评定为90日，营养期限评定为90日。本次事故经罗田县公安局交通警察大队第（20190110）号道路交通事故认定书认定：张志宏未取得有效机动车驾驶证驾驶机动车上路行驶，驾驶机动车未与前车保持安全距离，是导致此次事故发生的原因之一，承担此次事故的同等责任；何三冈驾驶机动车变道未注意安全，是导致此次事故发生的原因之一，承担此次事故的同等责任。事故发生后，何三冈垫付医疗费用696元，阳光财保黄冈支公司垫付费用10000元。另查明，何三冈驾驶的事故车辆挂靠于罗田县星光出租汽车客运有限公司，在阳光财保黄冈支公司投保了交强险及不计免赔第三者责任险100万元，且在保险期内。张志宏受伤的损失，一审法院核定如下：一、医疗费：根据提交的发票确定为108136.59元；二、住院伙食补助费：张志宏共计住院57天，按每天50元标准计算，其住院伙食补助费为2850元（57天×50元／天）；三、营养费：张志宏共计住院57天，按每天30元标准计算，其住院伙食补助费为1710元（57天×30元／天）；四、后续治疗费：因该费用鉴定机构确定系必然发生的费用，且张志宏提出给付后续治疗费的诉讼请求，故张志宏主张后续治疗费13000元，一审法院予以支持。五、护理费：张志宏伤残为两个十级，根据张志宏提交的司法鉴定意见，张志宏本次护理天数为90日，其诉请的护理费为9900元（110元×90天），不违反法律规定，予以支持；六、误工费：张志宏伤残程度为两个十级，其误工时间医疗机构证明时间明显长于与定残前一日时间，两个时间不一致，根据就短不就长的原则，从伤后计算至定残前一日共计196天，因张志宏在外务工从事水洗牛仔，按2020年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中的制造业标准计算，其误工费为29178.76元（（54338元÷365天）×196天）；七、残疾赔偿金：张志宏经鉴定双侧开颅手术伤残程度评定为两个十级。其居住地为罗田县凤山镇幸福家园小区，残疾赔偿金应按城镇居民计算。2020年度湖北省城镇居民人均可支配收入为37601元／年，张志宏主张的残疾赔偿金为75202元，不违反法律规定，予以支持；八、精神抚慰金：因张志宏鉴定伤残为两个十级，其精神抚慰金本院确定为3000元；九、交通费：张志宏因住院支出必要的交通费，酌定600元。十、鉴定费：依据发票确定为2500元；以上张志宏损失共计246077.35元。一审法院认为，一、公民的身体权、健康权受法律保护。本案中，何三冈驾驶鄂J7T7057号小客车与张志宏驾驶的鄂Ｊ×××××号两轮摩托车发生碰撞，导致张志宏受伤的交通事故发生，经公安交警部门道路交通事故认定书认定张志宏、何三冈均负事故的同等责任。故一审法院确定张志宏、何三冈各承担事故50％的责任。因何三冈驾驶鄂J7T7057号小客车挂靠于罗田县星光出租汽车客运有限公司，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。故何三冈与罗田县星光出租汽车客运有限公司应对张志宏的损失承担连带责任。因该事故车辆在阳光财保黄冈支公司投保了交强险及不计免赔第三者责任险，其应承担的责任由阳光财保黄冈支公司在其责任限额范围内予以赔偿，不足部分由何三冈与罗田县星光出租汽车客运有限公司承担连带责任。关于张志宏诉请的鉴定费因不在保险赔偿范围内，故该鉴定费根据上述过错比例确定张志宏及何三冈各承担50％，罗田县星光出租汽车客运有限公司对何三冈负连带责任。二、张志宏因讼涉交通事故造成的总损失共计246077.35元，由阳光财保黄冈支公司在交强险医疗费责任限额范围内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费共计10000元；在交强险伤残赔偿限额内赔偿残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金共计110000元；其超出交强险医疗费责任限额部分损失115696.59元（125696.59元－10000元），伤残赔偿限额部分损失7880.76元（117880.76元－110000元），合计123577.35元（115696.59元＋7880.76元）。由阳光财保黄冈支公司承担该损失50％，即61788.68元（123577.35元×50％）；张志宏自行承担该损失50％，即61788.68元。其中鉴定费2500元，由张志宏自行承担50％，即1250元；由何三冈、罗田县星光出租汽车客运有限公司连带承担50％，即1250元。阳光财保黄冈支公司垫付的费用10000元在执行中予以扣减。关于何三冈垫付的医疗费用696元，由阳光财保黄冈支公司在履行上述保险赔款中返还给何三冈。遂判决：一、张志宏因讼涉交通事故造成的总损失共计246077.35元，由阳光财保黄冈支公司赔偿181788.68元，由何三冈、罗田县星光出租汽车客运有限公司连带赔偿1250元，其余损失张志宏自行承担。限阳光财保黄冈支中心、何三冈、罗田县星光出租汽车客运有限公司在本判决书发生法律效力后五日内付清。阳光财保黄冈支公司垫付的费用10000元在执行中予以扣减。二、何三冈垫付的医疗费用696元，由阳光财保黄冈支公司在履行上述保险赔款中返还给何三冈。三、驳回张志宏的其他诉讼请求。上述应付款项限本判决发生法律效力后十日内付清。如未按本判决规定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，各方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明，一审查明的事实属实。另查明，阳江明新制衣洗水有限公司登记的住所为阳江江城埠场江滨路。根据张志宏在一审中主张的赔偿损失清单中记载，伤残补助金为75202元（37601×20年×10%）。本院认为，本案的争议焦点有以下几点：一、关于阳光财保黄冈支公司赔付的医疗费中应否扣除非医保用药费用的问题。首先，张志宏伤后进行治疗，其治疗用药是由医疗方根据伤情等决定，并不能由其自行选择。其次，阳光财保黄冈支公司既未提供有关扣除非医保用药的合同条款，也未提供张志宏的用药中非医保用药的具体项目和数额。故阳光财保黄冈支公司主张应扣除非医保用药费用的上诉请求无事实及法律依据，本院不予支持。二、关于张志宏的误工费计算标准问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”张志宏未提交证据证明其最近三年的平均收入状况，根据阳江明新制衣洗水有限公司出具的证明，以及一审中证人丁某出庭作证的证言，可以认定张志宏自2015年开始在阳江明新制衣洗水有限公司从事水洗牛仔工作，故一审按照制造业上一年度职工平均工资计算张志宏的误工费并无不当，本院予以维持。三、关于张志宏的残疾赔偿金计算标准问题。依据《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》之精神，在城镇生活、居住的农村户籍公民，其经常居住地和主要收入来源均为城镇的，应当按照城镇标准计算相关损失。张志宏自2015年开始在阳江明新制衣洗水有限公司从事水洗牛仔工作，张志宏的经常居住地和主要收入来源均为城镇，故一审按照城镇标准计算张志宏的残疾赔偿金并无不当。关于张志宏上诉称一审对残疾赔偿金计算错误，应为90242.4元。经本院查明，张志宏在一审诉请中主张的残疾赔偿金数额为75202元，因法院判决不能超出当事人的诉讼请求，故一审按照张志宏主张的数额予以认定并无不当，本院予以维持。四、关于张志宏的营养费数额认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”张志宏上诉称营养期限应按照鉴定意见认定为90日，该主张缺乏法律依据，本院不予支持。一审确定的营养费符合上述法律规定，本院予以维持。综上所述，张志宏、阳光财保黄冈支公司的上诉请求均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1582元，由阳光财产保险股份有限公司黄冈中心支公司、张志宏各负担791元。本判决为终审判决。审判长 杨 华审判员 邱爱兵审判员 姚 彬二〇二一年三月二十六日法官助理范晨书记员吴慧娟