福建省安溪县人民法院 刑 事 判 决 书 (2021)闽0524刑初288号 公诉机关福建省安溪县人民检察院。 被告人林爱春，女，1988年7月4日出生，汉族，小学文化，务工，出生地、户籍地均为福建省安溪县，住安溪县。因涉嫌诈骗罪，于2020年8月14日被安溪县公安局刑事拘留，同月18日被监视居住，同年12月18日被安溪县人民检察院监视居住。 安溪县人民检察院以安检六部刑诉（2021）Z120号起诉书指控被告人林爱春犯贩卖淫秽物品牟利罪、诈骗罪，于2021年3月8日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。安溪县人民检察院指派检察员赵志刚出庭支持公诉，被告人林爱春到庭参加诉讼。现已审理终结。 安溪县人民检察院指控，被告人林爱春于2017年10月至2019年3月间，受杨安国（已判刑）的召集，在安溪县××镇××村××小区××号××室等地，利用微信、抖音等即时通讯工具，在微信朋友圈等发布销售淫秽视频广告信息及虚假销售性用品信息，后通过微信聊天，向陈某等人销售淫秽视频网站会员账号激活码，销售金额共计人民币72369.74元。期间，其又受杨某召集，以收到货款不发货或随意发送其他商品的方式实施虚假销售性用品诈骗，共骗取邹某等人人民币25286元。 被告人林爱春于2020年8月13日被抓获，归案后如实供述自己的罪行。 公诉机关建议对被告人林爱春以犯贩卖淫秽物品牟利罪判处有期徒刑一年八个月，并处罚金；犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金。 被告人林爱春对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，自愿认罪、认罚。 另查明，被告人林爱春的父亲患肺癌于2018年去世，其母亲系二级重度智力残疾人。被告人林爱春共有三个兄弟姐妹，其弟弟系二级重度智力残疾人，其姐姐系三级肢体残疾人。被告人林爱春系单亲家庭，独自抚养2个未成年女儿（2岁、8岁），其中2岁的女儿系与同案人杨某（已判刑，刑期至2024年11月20日）所生育。 又查明，本案的作案工具在同案人杨安国一案中已作出处理。 上述事实，被告人林爱春在开庭审理过程中亦无异议，并有由公诉机关提供并经庭审举证、质证的受案登记表，立案决定书，扣押的电脑、手机等物证，银行账号交易明细、微信交易明细、户籍证明等书证，证人陈某的证言，被害人邹某、刘某等人的陈述，被告人林爱春及同案人杨某、王某等人的供述与辩解等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人林爱春伙同同案人以牟利为目的，利用移动通讯终端向他人贩卖淫秽物品，情节严重，已构成贩卖淫秽物品牟利罪，属共同犯罪。被告人林爱春还伙同同案人以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额较大，其行为又已构成诈骗罪，属共同犯罪。在共同犯罪中，被告人林爱春起次要作用，是从犯，依法减轻处罚。公诉机关指控被告人林爱春犯贩卖淫秽物品牟利罪、诈骗罪的罪名成立。被告人林爱春在判决宣告前一人犯数罪，应数罪并罚。被告人林爱春归案后如实供述自己的罪行、自愿认罪认罚，依法从轻处罚，从宽处理。被告人林爱春符合适用缓刑的规定，又考虑经查明的其家庭的特殊困难，予以宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当。为维护社会秩序，保护公民合法财产不受侵犯，根据被告人林爱春的犯罪事实、情节及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款，第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释(一)》第一条第一款、第二条之规定，判决如下： 一、被告人林爱春犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币四万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。决定执行有期徒刑二年四个月，缓刑三年，并处罚金人民币五万元。（已缴纳三万元） （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、追缴被告人林爱春及其同案人的违法所得人民币97,655.74元，予以没收，上缴国库。 上述未缴纳的罚金及违法所得款均应在判决生效后十日内缴纳。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  王铁军 二〇二一年三月二十四日 书记员  谢钦慧 附：本案适用法律条文如下: 一、《中华人民共和国刑法》 第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释(一)》 第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚： （一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的； （二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的； （三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的； （四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的； （五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的； （六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的； （七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的； （八）造成严重后果的。 利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。 第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。