青海省海东市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）青02刑终9号 原公诉机关青海省海东市乐都区人民检察院。 上诉人（原审被告人）阴某，出生于青海省海东市。 辩护人张某，青海丹志律师事务所律师。 青海省海东市乐都区人民法院审理青海省海东市乐都区人民检察院指控原审被告人阴某犯敲诈勒索罪一案，于2020年12月24日作出（2020）青0202刑初185号刑事判决。原审被告人阴某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。青海省海东市人民检察院指派检察员颜某出庭履行职务。上诉人阴某及其辩护人张某到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2019年8月，被告人阴某在被害人郑某店内购买了瓷砖，之后二人认识并开始聊天。2020年2月，被害人郑某租用了被告人阴某位于××区一出租屋，但未支付房租。2020年6月2日12时许，被告人阴某将一段内容为郑某与其男友共同进入出租屋的视频播放给被害人郑某看，后被告人阴某多次威胁被害人郑某要求给付2万元，否则将拍摄的被害人郑某与其男友在出租屋内的视频公之于众，被害人同年6月5日向被告人付清了房租及水电费共1612元。后被害人迫于畏惧心理，2020年6月5日向海东市乐都区公安局报案。 上述事实，有下列证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书、海东市乐都区公安局出具的“到案经过”证明：海东市乐都区公安局刑警大队于2020年6月6日1时31分39秒接到郑某报警称：“我被我的房东阴某拍了视频之后敲诈勒索20000元，我来报案”。该局于2020年6月8日对此立案，并于同月15日将被告人阴某传唤到案。 2.证人证言 （1）阴某2证言：我和郑某是朋友关系。2020年初郑某租了阴某在乐都区碾伯镇东门巷的房子。2020年6月初，郑某说阴某给她看了一段她和沈羽一起进她出租屋的视频，阴某还说有郑某和沈某在出租屋内的视频，以此威胁跟她要2万元钱。郑某跟我说要不给阴某2000元钱了事，我劝她先别给。当天14时许，郑某打电话让阴某到她在景都乐苑开的瓷砖店商量怎么解决，我和沈某去店里时看见阴某也在，还有两个女店员。我劝阴某有事好好解决，阴某对郑某说他谁的账都不买，就要郑某哥哥过来。因为郑某很怕她哥，她刚离婚和沈某在一起的事没让她哥知道。阴某准备离开，沈某赶紧把阴某拉住，阴某故意喊说打人了就跑了出去。之后郑某从阴某的出租屋搬了出来，我让郑某住在我三角花园的房子。2020年6月5日22点左右，郑某给我打电话说阴某又在威胁她，我就陪她来报警。 （2）李某证言：2020年6月1日之后一天中午，我和店员小陶在汇亚瓷砖店上班，这时有个戴眼镜的男子从后门进到了店里，之后大喊大叫说“你们来看看，你们汇亚瓷砖店的老板娘是什么人，我还有录像，我给大家看看”，后这人就走了。过了一两天，我和小陶、郑某都在店里，一个年纪稍大的女子和一个年轻的男子来到我们店里，他们和郑某攀谈。不久，那戴眼镜的男子气汹汹的进到店里，我和小陶在门口等着他们，他们四个人在店里说话，期间那戴眼镜的男子喊道汇亚瓷砖店的人打人了，手上还拿着一部手机在晃，并从店里跑了出去。 （3）陶某证言：我在汇亚瓷砖店上班，期间有个阴姓男子来店里闹过两次。2020年6月某日中午，我和李某在店里上班，阴姓男子进我们店里后转了一圈并说：“你们还不知道你们老板的为人，我啥时候给你们看你们老板的录像”。我问他什么事情，他啥没说就离开了。过了一两天，阴姓男子又来店里，他转了一圈后看郑某不在就走了。不久，又来到店里，之后郑某、我姑姑（姓阴）和一男子也来到店里，我和李某在店外，他们几人在店里说话。我听见争执的声音，阴姓男子喊汇亚瓷砖店打人了从店里跑了出去。 3.被害人郑某陈述：2019年8月，阴某在我店里购买瓷砖后我俩认识并开始聊天，后关系变得有些暧昧，但我没有答应过跟他在一起。2020年2月，我租了他在乐都区碾伯镇东门巷房子，口头约定每月房租320元，电费自理。刚开始我没有向他支付过房租，他也没向我要过房租，但这事情之后我就赶紧把房租给了他，房子也再没住。在2020年5月中旬阴某跟我提过房租，我说缓几天他答应了。2020年6月2日中午，阴某突然在我出租屋门口跟我要2万元钱，还用他的一部白色手机给我看了一段当天我和男朋友（指沈某）一起进到出租屋的视频，还说他有我和男朋友在房子里的全程视频，并威胁我给他2万元钱，否则将视频公之于众。次日13时许，在紫金花苑售楼部旁边的空地，阴某再次威胁跟我要2万元钱赎回视频，我拒绝了。14时左右，阴某又跑到在我景都乐苑负一楼的汇亚瓷砖店里吵闹，喊叫：“大家过来看，汇亚瓷砖的老板娘是什么人”，还把手机录的视频播放给大家看，我待不住跑了出去，阴某看见我离开他也走了。后我给阴某打电话骗他说我哥让他来我店里商量这件事，阴某赶到我店里看到我哥不在他准备离开。当时我叫了我男朋友和小阴姐，我男朋友拦了一下他，但是阴某跑掉了。当天下午我和我男朋友、小阴姐、阴某在我店里再次见面，商量怎么解决这事，但阴某吓唬我说要告诉我哥，我们也没能商量下去。之后阴某仍以同样的理由一直打电话要挟我，我拒绝了他的要求。2020年6月4日，我把1612元的房租及水电费分两笔通过微信转给阴某提供的微信，并归还了电动车、搬出房子，阴某继续威胁我必须马上给钱。我就报了警。我向阴某说我已经报警了，阴某改口说要1万元钱，说这1万元钱是当时他在我店里买瓷砖时我赚的差价。 4.被告人阴某的供述与辩解：2020年2月11日，郑某打电话问我有无房子租给她，要租半年，我就将碾伯镇一单间房子租给她，房租每月320元，当时因郑某说她开店没钱，半年房租总共1920元在3月11日前付清，我答应了。之后郑某到5月底都没有付房租，这期间我要了两三次，郑某一直推脱。5月中旬后我去她店里将房租的收费单给她，催她交房租。郑某还是以没钱、房子她还在住为由推脱。因郑某没付清房租，我给她打电话说要是不交房租，让她将之前我在她店购买瓷砖的差价和房租总共1万元补给我，但是郑某说会尽快把房租给我。6月5日郑某才把房租转给我，付清了她住在我房子四个月的房租，共1612元，当天晚上我给郑某说房租已经收到，其他钱我不要了。2019年8月我在郑某的店里购买瓷砖，她挣了我的差价1万多元。我为了要房租才向郑某施加压力要钱。我去郑某的店里都是一人去的，店里还有店员，当时郑某给我打电话说她哥叫我去店里，我去后发现她哥不在，只有一男一女，我要走时那男的拉住了我，我跑出去冲保安喊汇亚打人了。音频是我和郑某在2020年6月初或5月底时的通话内容，我说对郑某不利的事实是一段压根没有的视频，我只是想吓郑某，我说“这是定时炸弹”“通过大屏幕放出来”是我吓唬她要放给别人看，我说了以后她要求看视频。我说的1万元里还包括我给郑某卖的虫草5000元左右。 5.勘验、检查、辨认等笔录 （1）检查笔录证明：经检查，被告人阴某裤兜里持有一部白色华为荣耀手机，其体表无明显外伤。 （2）辨认笔录证明：在见证人李某3、祁某分别见证下，郑某从一组正面免冠照片中辨认出编号为“5”号男子就是阴某；李某从一组正面免冠照片中辨认出编号“3”号的男子就是阴某（戴眼镜的男子）。 （3）现场勘验检查笔录、现场方位示意图、勘验照片证明：现场位于××区郑某出租屋门口；中心现场位于××区郑某出租屋门口；现场照片证明现场方位、案发现场状况。 6.电子数据 录音光盘、通话内容书面报告、微信聊天记录截图证明：被害人郑某与被告人阴某7次通话，被告人阴某以公布视频为由向被害人郑某索要钱财；郑某于6月5日向微信名“七里店门市部”的账号转账1612元。 7.其他证据 （1）扣押清单、扣押决定书、扣押笔录证明：海东市乐都区公安局于2020年6月15日决定扣押阴某的华为荣耀手机1部，特征：白色机身，前屏幕左、右上角有破损。 （2）销货单复印件证明：被告人阴某于2019年8月8日在汇亚瓷砖店购买20220元的货品；于8月25日购买13780元的货品。 （3）刑事谅解书证明：被害人郑某于2021年1月9日出具谅解书，对被告人阴某的行为表示谅解，请求从轻处罚。 原判认为，被告人阴某以非法占有为目的，通过威胁手段，致使被害人产生畏惧心理，非法占有被害人财物，数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪。被告人阴某已着手实行犯罪，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。根据被告人犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第六十一条、第六十四条、第四十七条之规定，以犯敲诈勒索罪，判处被告人阴某有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元及随案移送的手机一部，依法没收。 上诉人阴某及辩护人张某上诉、辩护称，原判认定事实不清、定性不当。具体理由：1.本案系因其与被害人之间的情感纠纷引发，因发现被害人与其男友进了出租屋，进而吃醋拍了两人视频，还跑去被害人店内称有被害人与男友在家约会的视频，且在与被害人交往期间，送了价值5000元的虫草和花费部分钱款，才向被害人催要房租和从被害人店内购买瓷砖的差价一万余元。2.其系用虚构有被害人与男友约会录像来吓唬并索要地板差价和房租，被害人基于恐惧心理报案，但约会被偷拍一般不会产生羞耻和害怕、恐惧，且客观上被害人亦知道偷拍是不可能的，被害人会相信此种恐吓吗？即本案行为是无法实现的行为，不宜按犯罪论处。3.其主观无索要不义之财的恶性。其与被害人间的不正当关系，对家庭不利，且孩子需要做手术。被害人向其高价出售地板砖，欺骗了感情。其从发现被害人与其男友约会后才开始索要房租和地板差价。系心理不平衡，主观无较强的敲诈勒索故意。4.即便构成犯罪，本案应认定为犯罪中止。其在6月4日被害人给付房租后，之后再未索要地板砖差价，并电话联系称不要这些钱了。自6月5日被害人报案至6月15日其被传唤，期间并未来自外部压力促使其被动放弃犯罪，而是其自愿主动放弃犯罪。5.原判量刑过重，其仅是打电话索要钱财，被害人实际无财产损失，系初犯偶犯，且二审自愿认罪认罚，被害人亦出具刑事谅解书，请求对其从轻处罚。 青海省海东市人民检察院二审出庭意见认为：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。建议驳回上诉，维持原判。 经审理查明：原判认定的2019年8月，上诉人阴某在被害人郑某店内购买瓷砖相识。2020年2月，郑某租用了阴某位于海东市××区一出租屋，但未支付房租。同年6月2日12时许，上诉人阴某将一段内容为郑某与其男友共同进入出租屋的视频播放给被害人郑某看，后阴某多次威胁被害人郑某要求给付2万元，否则将拍摄的被害人郑某与其男友在出租屋内的视频公之于众，被害人同年6月5日向阴某付清了房租及水电费共1612元。后被害人迫于畏惧心理，2020年6月5日向海东市乐都区公安局报案的事实，有经一审法庭质证、认证的证据证实，事实清楚，本院予以确认。 关于上诉人阴某的行为是否构成敲诈勒索罪的问题。敲诈勒索罪的基本结构是：对他人施行威胁（恐吓等）-对方产生恐惧心理-对方基于恐惧心理处分财产-行为人或第三人取得财产-被害人遭受财产损失。本案上诉人阴某以掌握被害人与其男友约会视频为由，向被害人索要房租和所谓购买地板差价共20000元，而房租及水电费实际仅为1612元，其所谓购买地板差价和赠送价值5000元的虫草，均系正常民事行为。即便双方存在争议，亦能通过合法途径予以解决。此种前提下，上诉人以散播被害人与其男友约会视频相要挟，逼迫被害人向其支付远高于房租的20000元，其行为符合敲诈勒索罪的构成要件。再者，敲诈勒索关于“以恶害相通告”并不要求行为人具有“恶害”的真实意思，即偷拍视频是否系阴某虚构，因该行为确使被害人陷入恐惧之中，是否虚构并不影响本罪的构成。 关于本案犯罪形态的分析。经查，上诉人阴某着手实施敲诈勒索始于其开始以散播所谓被害人与其男友约会视频，并提出由被害人向其给付20000元钱款。期间亦多次前往被害人经营的店铺并宣称握有被害人与他人约会的视频，至2020年6月4日被害人付清房租及水电费并归还电动车、搬出出租屋后，被害人陈述称“阴某继续威胁我必须马上给钱，我就报了警。我向阴某说我已经报警了，阴某改口说要1万元钱……”。从该陈述分析，阴某在被害人给付相关租金等后，直至被害人告诉其已报警的事实后，仍向被害人反复提及所谓的“视频”威胁被害人。阴某犯罪未得逞的主要原因系被害人拒绝向其给付钱款，并寻求报警而使其犯罪没有得逞，系上诉人意志以外的原因使然，应当以未遂认定其犯罪形态。并非因阴某主动放弃犯罪或者有效防止犯罪结果发生的犯罪中止行为。故，原判认定犯罪未遂并无不当。 本院认为，上诉人阴某以非法占有为目的，通过散播约会视频的威胁手段，向被害人索取钱款20000元，数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪。上诉人阴某已着手实施犯罪，因其意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，审判程序合法。其虽取得被害人的谅解，但原判量刑适当，二审不再考虑。上诉人阴某及其辩护人的诉辩意见与查明事实不符，不予采纳。青海省海东市人民检察院二审出庭意见成立，予以支持。根据上诉人阴某的犯罪事实、情节、认真态度和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 马晓辉 审 判 员 王 平 审 判 员 葛 新 二〇二一年三月十八日 法官助理 魏常恩 书 记 员 杨 丹