福建省闽侯县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）闽0121刑初29号 公诉机关福建省闽侯县人民检察院。 被告人汪太彬，男，1955年4月16日出生，汉族，中专文化，乡村医生，户籍所在地福建省闽侯县，现住福建省闽侯县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年9月4日被福州市公安局上街（高新区）分局刑事拘留，同年9月30日被逮捕，同年12月24日被闽侯县人民检察院取保候审，2021年1月7日被本院取保候审。 被告人林小芳，女，1982年7月11日出生，汉族，初中文化，乡村医生，户籍所在地福建省福州市仓山区，现住福建省闽侯县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年9月4日被福州市公安局上街（高新区）分局取保候审，同年9月9日被福州市公安局上街（高新区）分局刑事拘留，同年9月30日被逮捕，同年12月24日被闽侯县人民检察院取保候审，2021年1月7日被本院取保候审。 闽侯县人民检察院以侯检二部刑诉[2020]368号起诉书指控被告人汪太彬、林小芳犯贩卖毒品罪，于2021年1月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。闽侯县人民检察院指派检察员汪义平出庭支持公诉，被告人汪太彬、林小芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控，被告人汪太彬、林小芳在闽侯县南屿镇中溪村卫生所工作，两人均为该诊所乡村医生。2019年6月至2019年12月期间，被告人汪太彬、林小芳明知复方磷酸可待因口服溶液（奥亭牌，10ｍｌ／小袋，为复方制剂，其组份为：每5ｍｌ含磷酸可待因4.5ｍｇ）系第二类精神药品，在没有开具处方的情况下，直接向服用复方磷酸可待因口服溶液成瘾人员林某售卖该药品共计19次，数量约为1432小袋，每小袋售价约人民币5元，获利金额共计人民币7410元。在此期间，被告人汪太彬、林小芳同样在没有开具处方的情况下，向黄某（受林某委托帮忙购买）售卖复方磷酸可待因口服液约五六次，合计约300多小袋，每小袋售价约人民币4-5元，获利金额共计约人民币1500元。 公诉机关提交了书证；证人证言；被告人的供述与辩解；勘验、检查、辨认等笔录；鉴定意见等证据证实。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了户籍证明、乡村医生执业证书、医师资格证书、医师执业证书、福建省福仁药业有限公司销售记录、提取笔录、复方磷酸可待因口服溶液说明书、微信转账记录；证人林某、黄某证言；被告人汪太彬、林小芳的供述与辩解；福州市公安局物证鉴定所鉴定检验报告；远程勘验工作记录、检查笔录、检查照片、现场指认照片；抓获经过、破案经过、省立医院报告；村委证明；福建正中司法鉴定所司法鉴定意见书等证据。 公诉机关认为，被告人汪太彬、林小芳以牟利为目的，多次向吸毒人员贩卖国家规定管制的能够使人形成成瘾癖的精神药品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；建议对被告人汪太彬、林小芳均以贩卖毒品罪判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币3万元。 被告人汪太彬、林小芳对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明，被告人汪太彬、林小芳在闽侯县南屿镇中溪村卫生所工作，两人均为该诊所乡村医生。2019年6月至2019年12月期间，被告人汪太彬、林小芳明知复方磷酸可待因口服溶液（奥亭牌，10ｍｌ／小袋，为复方制剂，其组份为：每5ｍｌ含磷酸可待因4.5ｍｇ）系第二类精神药品，在没有开具处方的情况下，直接向服用复方磷酸可待因口服溶液成瘾人员林某售卖该药品共计19次，数量约为1482小袋，每小袋售价约人民币5元，共计人民币7410元。在此期间，被告人汪太彬、林小芳同样在没有开具处方的情况下，向黄某（受林某委托帮忙购买）售卖复方磷酸可待因口服液约五六次，合计约300多小袋，每小袋售价约人民币5元，共计约人民币1500元。 被告人汪太彬、林小芳于2020年9月3日被福州市公安局长安派出所抓获。 另查明，被告人汪太彬、林小芳从中约获利人民币5300元，并于2021年3月12日向本院退出全部赃款并缴纳罚金。 闽侯县社区矫正管理局于2021年1月22日对被告人汪太彬、林小芳作出审前社会调查评估意见书，认为其符合社区矫正的适用条件。 上述事实有经庭审质证、确认的户籍证明、乡村医生执业证书、医师资格证书、医师执业证书、福建省福仁药业有限公司销售记录、提取笔录、复方磷酸可待因口服溶液说明书、微信转账记录；证人林某、黄某证言；被告人汪太彬、林小芳的供述与辩解；福州市公安局物证鉴定所鉴定检验报告；远程勘验工作记录、检查笔录、检查照片、现场指认照片；抓获经过、破案经过、省立医院报告；村委证明；福建正中司法鉴定所司法鉴定意见书等证据所证实，足以认定。 本院认为，被告人汪太彬、林小芳以牟利为目的，在未有处方的情况下，多次向两人贩卖国家规定管制的能够使人形成瘾癖的精神药品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。被告人汪太彬、林小芳到案后能够如实供述自己的罪行，是坦白，依法予以从轻处罚。被告人汪太彬、林小芳自愿认罪认罚并签署具结书，依法予以从宽处理。审前社会调查报告认为被告人汪太彬、林小芳符合社区矫正适用条件，且积极主动退赃并缴纳罚金，具有悔罪表现，故对其适用非监禁刑不致再危害社会。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，判决如下： 一、被告人汪太彬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币3万元。（罚金已缴纳） （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、被告人林小芳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币3万元。（罚金已缴纳） （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 三、被告人汪太彬、林小芳退出的非法所得人民币5300元，依法予以没收，上缴国库。 四、扣押在案的复方磷酸可待因口服液239袋，由扣押机关福州市公安局长安派出所依法予以销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈方盟 人民陪审员  魏文成 人民陪审员  陈 莺 二〇二一年三月十一日 法官 助理  杨璐滢 书 记 员  程宇翀 附： 本案适用法律条文 《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。