天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津03民终653号上诉人（原审原告）：贾俊勇，男，1971年12月15日出生，汉族，现住天津市红桥区。委托诉讼代理人：尹文文，天津国鹏律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：天津领先药业连锁集团有限公司，住所地天津市滨海新区洞庭路**。法定代表人：李丽，董事长。委托诉讼代理人：杨东辉，女。被上诉人（原审被告）：天津领先新跃医药有限公司，住所，住所地天津市宁河区经济开发区五纬路**div>法定代表人：陈熙，董事长。被上诉人（原审被告）：天津领先控股集团有限公司，住所，住所地天津市滨海新区塘沽津塘公路**div>法定代表人：李建新，董事长。上诉人贾俊勇与被上诉人天津领先药业连锁集团有限公司（以下简称领先药业）、天津领先新跃医药有限公司（以下简称领先新跃）、天津领先控股集团有限公司（以下简称领先控股）劳动争议纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2020）津0116民初7252号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭。经阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。贾俊勇上诉请求：撤销一审判决的第二、三、四项，改判支持上诉人的全部诉讼请求，或将本案发回重审。事实与理由：一审判决认定事实不清，领先药业的聘用通知及证人证言能证明其工资为年薪30万元，年终部分为12万元；一审法院认定其工资为15000元，却未认可年终工资12万元，前后矛盾。另外，三被上诉人存在用工混同，应承担连带清偿责任。领先药业辩称：对于一审判决认定的工资没有异议，但上诉人不应享有年休假补偿，同时也不存在用工混同；其与上诉人解除劳动合同是因上诉人侵占外派公司财产，不应给予解约补偿。领先新跃及领先控股未提出答辩意见。原告贾俊勇向一审法院提出诉讼请求：1.判决被告领先药业支付原告2018年、2019年、2020年年终部分工资共计230000元；2.判令被告领先药业支付原告2019年7月至2020年3月拖欠的工资87000元；3.判令被告领先药业支付原告2018年5月至2020年3月应休未休年假工资66092元；4.判令被告领先药业足额补缴原告2018年5月至2020年3月社会保险差额58739元；5.判令被告领先药业足额补缴原告2018年5月至2020年3月住房公积金差额42453元；6.判令被告领先药业支付原告解除劳动合同的经济补偿金35226元；7.判令被告领先新跃、领先控股对上述原告的各项诉请承担连带清偿责任;8.判令三被告承担本案的诉讼费用。一审法院经审理认定事实如下：2018年5月8日，原告与被告领先药业签订固定期限劳动合同一份，合同期限三年，自2018年5月8日起至2021年5月7日止。试用期三个月，自2018年5月8日起至2018年8月7日止。原告的工作地点为总公司或总公司下属各分公司所在地。领先药业每月以货币形式向原告支付工资，具体发薪日期为每月十五日支付上月工资，遇节假日顺延。工资以银行划款方式支付。工资根据公司的工资调整机制进行调整，其中绩效工资以原告的工作业绩、劳动成果和在公司的贡献大小，根据公司的相应分配办法考核确定。2018年6月5日，被告领先新跃发布津新跃器械办字[2018]6号文件《关于企业负责人任命的通知》，其上载明：根据工作需要，经领导班子提议，聘任贾俊勇同志为天津领先新跃医药有限公司企业负责人，主管公司的全面管理工作。本通知自下发之日起正式执行。庭审中，双方一致认可:2019年7月至2020年3月未给付原告的工资数额为84500元。原告与被告领先药业的劳动合同于2020年3月25日解除，原告转正前月工资12000元，转正后月工资15000元。被告陈述原告的每月工资包括两部分：效益工资8000元（由领先药业发放），发放数额要看考核情况，另外一部分每月固定7000元（有时现金发放，有时由案外人陈钧代表被告领先药业打入原告中国银行卡），因为效益工资不固定，所以原告的工资并非每月都能达到15000元。原告表示8000元为基本工资，另外7000元以现金形式或通过陈钧打入原告中国银行账户，陈钧是领先控股的集团副总裁。2020年3月25日，原告向三被告通过EMS特快专递方式邮寄解除劳动合同通知书，其上主要载明原告于2018年5月8日与被告领先药业签订劳动合同，担任被告领先新跃总经理工作，原告在职期间兢兢业业，严格遵守公司各项规章制度，但是被告领先药业拖欠原告的薪资待遇且并未给原告足额缴纳保险，侵犯了原告的合法权益，原告依据相关规定，通知被告双方于2020年3月25日解除劳动合同，并要求被告在解除劳动合同之日起三个工作日内支付原告2018年至2020年年终部分工资、2019年7月至2020年3月拖欠的工资、2018年5月至2020年3月应休未休年假工资、2018年5月至2020年3月社会保险差额、住房公积金差额以及经济补偿金等款项。原告提交的天津市社会保险缴费人员查询清单显示，原告的养老实际缴费年限为24年9个月。被告主张2020年1月16日原告自行审批将公司资金300000元转入个人账户，被告审计发现后原告拒不退还，经被告报警，原告才于2020年3月30日返还；对此，原告不予认可，主张上述款项系借款，款项用于公司经营，并非原告私自使用，该笔款项已归还被告。原告提交的出具日期为2020年3月30日收据上载明：今收到贾俊勇还款300000元，被告领先药业在该收据上盖章。2020年4月2日，原告向天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2020年4月3日出具津滨劳人仲不字[2020]34号不予受理通知书。后原告诉至一审法院。一审法院认为，关于原告离职前的12个月的平均工资数额问题，被告领先药业提交的其发给原告的工资明细显示：原告2019年3月至12月，每月应发工资数额分别为：3月至5月每月各8000元、6月8216.1元、7月至9月每月各8196.1元、10月8020元，11月8126元、12月7356元，经一审法院核算，此部分工资的平均数额已超8000元。双方均陈述除上述款项外，原告另一部分工资每月固定发放7000元。结合双方的庭审陈述及提交的相关证据，原告离职前12个月的平均工资应按照15000元计算。关于原告第一项诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告现有证据不足以证实双方存在年终发放120000元薪资的事实，对于原告要求被告领先药业支付2018年至2020年年终部分工资230000元的请求，一审法院不予支持。关于原告第二项诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。庭审中，双方一致认可未支付原告的工资数额为84500元，对此，被告领先药业应予给付。关于原告第三项诉讼请求。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。结合原告提交的社保缴费清单显示，原告在入职被告领先药业之前，曾有一段时间处于失业状态，未达到连续工作满12个月的条件，其要求被告领先药业支付2018年度的应休未休年假工资，一审法院不予支持。根据原告的养老保险实际缴费年限，2019年原告的年休假天数应为15天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。原告2020年应休未休年休假天数经折算为3天，故原告2019年至2020年3月应休未休年休假天数总数为18天，原告剔除加班费后离职前12个月平均工资为15000元，故被告应给付原告带薪年休假工资15000元/月÷21.75天×18天×200%=24827.6元。原告主张的过高部分，一审法院不予支持。关于原告第四项、第五项诉讼请求，其要求被告补缴社会保险差额、公积金差额的诉讼请求，不属于劳动争议审理范围，一审法院不予审理。关于原告第六项诉讼请求，本案中双方对于劳动合同解除的原因各执一词，被告主张原告私自将公司的现金300000元转入其个人账户，非法占有公司资产，据此，被告于2020年3月25日向原告当面发出解除劳动合同通知书，原告的行为符合劳动合同法第三十九条第三款之行为，被告解除与原告的劳动合同符合法律规定，不应支付原告补偿金。一审法院认为，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，被告就其主张的原告存在劳动合同法第三十九条第三款之行为，未向一审法院提交充分证据证实，一审法院不予采信。结合双方庭审陈述可知，被告确实存在未足额支付原告劳动报酬的行为，原告据此解除与被告的劳动合同，被告理应支付原告经济补偿金。原告2018年5月8日至2020年3月期间与领先药业存在劳动关系，故领先药业应支付原告解除劳动合同经济补偿金15000元×2个月=30000元。原告主张的过高部分，一审法院不予支持。关于原告第七项诉讼请求。原告与被告领先药业签订劳动合同，双方为劳动合同的主体，双方应按照劳动合同的约定履行各自的权利、义务。原告与被告领先新跃、领先控股并无劳动合同关系，其要求领先新跃、领先控股承担连带责任，于法无据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：“一、被告天津领先药业连锁集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贾俊勇2019年7月至2020年3月工资84500元；二、被告天津领先药业连锁集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贾俊勇2019年至2020年3月应休未休年休假工资24827.6元；三、被告天津领先药业连锁集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贾俊勇经济补偿金30000元；四、驳回原告贾俊勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告天津领先药业连锁集团有限公司负担”。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对有争议的证据认定如下：上诉人提交的证据其与魏胜昌及王茜电话录音，拟证明领先控股认可其工资有年终部分，并承诺解决，同时也证明三被上诉人之间存在用工混同。经质证，领先药业对该证据真实性、合法性不予认可，魏胜昌及王茜不是该公司人员，是否有过通话也不能查明。本院认为，上诉人提交的证据不能实现其证据目的。本院查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：上诉人的诉讼请求能否得到法律支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。上诉人主张领先药业支付其年终部分工资，但其不能提供其任职内曾收到过年终工资，双方又无年终部分工资的约定，虽《聘用通知书》载明“年终发放：12万元/年，按年终综合考核评价一次性发放”，而后签订的《劳动合同》并无此约定，结合当事人陈述及现有证据不足以证明该项主张成立，本院不予支持。至于上诉人的其它诉讼请求，一审判决并无不当，本院予以维持。综上，上诉人的上诉请求不成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贾俊勇负担。本判决为终审判决。审判长  王福群审判员  刘继永审判员  仝伟奇二〇二一年三月二十三日法官助理魏雅莹书记员杨学彤附相关法条：1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……