辽宁省本溪市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2021)辽05刑终31号 原公诉机关本溪市平山区人民检察院。 上诉人(原审被告人)江洪，男，53岁，汉族，初中文化，无职业，捕前住本溪市平山区（户籍地本溪市平山区）。1990年因犯盗窃罪被判处有期徒刑十年；2007年因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑八个月；2010年因犯贩卖毒品罪被本溪市溪湖区人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币五万元，2018年8月29日刑罚执行完毕。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2019年10月16日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月20日因涉嫌犯贩卖毒品罪被逮捕。现羁押于本溪市看守所。 原审被告人刘艳，女，49岁，汉族，中专文化，无职业，捕前住本溪市明山区。2016年12月因吸食毒品被行政拘留五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年10月16日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月20日被逮捕，2020年5月15日被取保候审。 本溪市平山区人民法院审理本溪市平山区人民检察院指控原审被告人江洪、刘艳犯贩卖毒品罪一案，于2021年2月4日作出（2020）辽0502刑初5号刑事判决。原审被告人江洪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2019年10月15日17时许，被告人江洪在本溪市明山区，以人民币300元的价格向被告人刘艳贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）约0.2克。被告人刘艳在购买毒品后于当晚23时许，在本溪市明山区某旅馆内，将购买的毒品中的0.1克毒品以人民币200元的价格贩卖给刘某。案发后，经公安机关侦查，被告人刘艳于2019年10月16日被抓获归案，后协助公安机关将被告人江洪抓获，公安机关当场从被告人江洪身上缴获白色晶体1大袋、白色晶体7小袋、红色粉末1小袋。经现场称量，白色晶体1大袋重35克；白色晶体7小袋总重3.16克；红色粉末1小袋重0.48克。经检验，上述物品均检出甲基苯丙胺成分。 原判认定上述事实的证据有：被告人江洪、刘艳的供述，证人刘某的证言，扣押清单、指认照片，鉴定意见，刑事判决书，案件来源及归案经过等。 原审法院认为，被告人江洪、刘艳明知是毒品而予以贩卖，其中江洪贩卖甲基苯丙胺10克以上，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人江洪刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人江洪因贩卖毒品被判处过刑罚，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。被告人刘艳归案后，协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，系立功，对其可从轻处罚。被告人刘艳归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪认罚，对其可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第六十八条，第六十七条第三款，第六十四条之规定，认定被告人江洪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年六个月，并处罚金人民币十万元；被告人刘艳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万元；在案扣押的毒品由扣押机关予以没收。 上诉人江洪的上诉理由是：其没向刘艳贩卖毒品，微信转账的是二人玩赌博游戏的结算款，不是毒资；其在原判认定的交易日没有与刘艳见面，二人之间亦没有通话记录；其随身携带的毒品是用于个人吸食，没有危害性；原判量刑重。 经二审审理查明事实与原判认定事实一致。 认定上述事实的证据如下： 1、原审被告人刘艳供述，供认2019年10月14日，其以微信转账的方式向“老肥”购买300元的冰毒，10月15日“老肥”交给其约0.2克的毒品，当晚23时许，其将吸食剩下的0.1克冰毒以200元的价格卖给了刘某。 2、上诉人江洪在侦查阶段供述，证实其于2019年10月15日在明山附近给了刘艳0.2克冰毒。被抓获时，随身携带的30多克冰毒被扣押。 3、证人刘某证言，证实2019年10月15日23时许，其以200元的价格向“小宇”购买了一小袋冰毒，用于吸食。 4、搜查笔录，扣押决定书、扣押清单，本溪市公安局平山分局千金派出所毒品称量记录，证实2019年10月16日，侦查人员从上诉人江洪随身穿着的衣物内扣押1大袋白色晶体35克，7小袋白色晶体共3.16克，1小袋红色粉末0.48克。 5、辨认笔录，证实原审被告人刘艳辨认出江洪即是出售毒品的“老肥”，上诉人江洪辨认出刘艳即是其给毒品的女子，刘某辨认出刘艳即是贩卖毒品的“小宇”。 6、微信截图照片，证实刘艳于2019年10月14日13时16分通过微信转账给江洪300元。 7、指认照片，证实上诉人江洪对扣押毒品进行指认。 8、本溪市公安司法鉴定中心（本）公（刑）鉴（理化）字[2019]043号检验报告，证实在江洪处扣押的白色晶体、红色粉末，均检出甲基苯丙胺成分。 9、本溪市公安局平山分局现场检测报告书，证实2019年10月16日，公安机关对江洪、刘艳尿样采用氯胺酮类、吗啡类、甲基苯丙胺类试剂盒检测，结果均呈现阴性。 10、本溪市溪湖区人民法院（2010）溪刑初字第00170号刑事判决书、行政处罚决定书、释放证明书等，证实原审被告人刘艳曾因吸食毒品被行政处罚，上诉人江洪因犯盗窃罪、非法持有毒品罪、贩卖毒品罪被判处刑罚以及构成累犯的情况。 11、案件来源及抓捕经过，本溪市公安局平山分局千金派出所情况说明，证实本案的揭发及上诉人江洪、原审被告人刘艳的归案情况，以及刘艳协助司法机关抓捕同案犯的情况。 以上证据均经原审法院庭审质证及本院审查，在本院审理期间未发生变化，本院予以确认。 本院认为，上诉人江洪、原审被告人刘艳明知是毒品而予以贩卖，其行为均构成贩卖毒品罪。原审判决认定上诉人江洪系毒品再犯、累犯，原审被告人刘艳系立功且自愿认罪的情节均正确，本院予以确认。对于上诉人江洪所提“其没向刘艳贩卖毒品，微信转账的是二人玩赌博游戏的结算款，不是毒资；其在原判认定的交易日没有与刘艳见面，二人之间亦没有通话记录；其随身携带的毒品是用于个人吸食，没有危害性”的上诉理由，经查，江洪在侦查阶段虽然没有供认收取毒资，但对交付毒品的数量、日期及地点均予以供认，此节与刘艳的供述基本吻合，故对于交易的数量、日期及地点，本院采信二人的供述，二人之间是否有通话记录不影响对基本事实的认定；江洪对于微信转账原因的陈述反复不稳定，且其所称的赌博结算时间与转账记录时间不符，而刘艳对于支付300元毒资的供述非常稳定，且有微信转账记录予以佐证，故本院采信刘艳的供述，认定江洪向刘艳贩卖毒品的事实成立，该上诉理由无事实依据，本院不予支持。对于上诉人江洪所提“原判量刑重”的上诉理由，经查，原审法院根据江洪的犯罪事实与累犯、毒品再犯等法定从重处罚情节，对其判处的刑罚并无不当，故该上诉理由无事实及法律依据，本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  邴妮婷 审判员  沙丽敏 审判员  周佩麟 二〇二一年三月二十二日 书记员  傅国帅 附：本案适用的法律规定 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。