山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终8066号 上诉人（原审原告）：青州市安顺烟花爆竹有限公司，住所地山东省青州市汽车站西街**，统一社会信用代码91370781MA3CHX6B4N。 委托诉讼代理人：王福升，山东古州圣洁律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：蒋树刚，男，1973年1月11日出生，汉族，住山东省青州市。 委托诉讼代理人：丁杰，山东万舜律师事务所律师。 上诉人青州市安顺烟花爆竹有限公司（简称安顺烟花爆竹公司）因与被上诉人蒋树刚劳动争议一案，不服山东省青州市人民法院（2020）鲁0781民初2292号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 青州市安顺烟花爆竹有限公司上诉请求：1、请求依法撤销(2020)鲁0781民初2292号民事判决书，发回重审或依法改判支持上诉人的诉讼请求；2、一二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、双方之间并未建立劳动关系，上诉人提交的银行流水记录只能证实双方存在资金往来，但不能证实往来款项性质属于劳务报酬或工资收入，一审法院直接确认为工资收入，认定事实不清，证据不足。二、被上诉人在上诉人处拒绝参加培训鉴定劳动合同且在工作期间不遵守工作纪律，擅自出售货物，挪用货款等案件事实，一审法院却未予以理会，认定事实不清，证据不足。 蒋树刚辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，要求维持原判。 青州市安顺烟花爆竹有限公司向一审法院起诉请求：1.请求判令不向蒋树刚支付双倍工资35,280元；2.本案诉讼费用由蒋树刚承担。 一审法院认定事实：2018年5月底，蒋树刚经他人介绍到安顺烟花爆竹公司处工作，主要从事仓库保管工作。双方未签订书面的劳动合同。双方口头约定月工资2800元，后来调整为3520元/月。安顺烟花爆竹公司通过银行转账的方式向蒋树刚发放工资，分别于2018年7月4日发放2018年5月30日、31日及2018年6月份的工资共计2986元，于2018年8月6日发放2018年7月份工资2800元，于2018年9月7日发放2018年8月份工资2800元，于2018年10月12日发放2018年9月份工资2830元，于2018年11月8日发放2018年10月份工资3000元，于2018年12月6日发放2018年11月份工资3540元，于2019年1月12日发放2018年12月份工资3800元，于2019年2月15日发放2019年1月份工资3800元，于2019年3月25日发放2019年2月份、3月份工资共计7110元，于2019年4月26日发放2019年4月份工资3300元，于2019年6月6日发放2019年5月份工资3380元，于2019年7月15日发放2019年6月份工资3300元，于2019年8月8日发放2019年7月份工资3358元，于2019年9月5日发放2019年8月份工资3310元，2019年10月17日发放2019年9月份工资3310元，于2019年12月4日发放2019年10月份工资4215元，于2020年1月9日发放2019年11月、12月工资共计7020元，于2020年3月7日发放2020年1月份工资3520元。2020年3月16日，蒋树刚到青州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被申请人安顺烟花爆竹公司支付申请人蒋树刚：1、2020年2月份工资3520元；2、加班费：2019年9月1100元、2019年12月1520元、2020年1月1000元；3、未签订书面劳动合同的双倍工资38,720元，合计44,870元。2020年4月29日，青州市劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，裁决被申请人一次性支付申请人未签订书面劳动合同双倍工资35,280元（2800元+2800元+2800元+2800元+3000元+3540元+3800元+7110元+3300元+3300元）；驳回申请人的其他仲裁请求。安顺烟花爆竹公司对此裁决结果不服诉至一审法院。 一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工名册备查。第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。本案中，蒋树刚自2018年5月30日到安顺烟花爆竹公司处工作，安顺烟花爆竹公司对蒋树刚在安顺烟花爆竹公司处工作的事实无异议且为蒋树刚发放工资，因此，双方自用工之日起即建立了劳动关系，对安顺烟花爆竹公司主张双方之间系劳务关系的辩称，一审法院不予支持。虽然安顺烟花爆竹公司主张自2018年2月底蒋树刚到其处工作，但其未提供证据证明，一审法院对其该辩称不予支持，根据安顺烟花爆竹公司提交的工资发放情况，对蒋树刚于2018年5月30日到用工处工作的事实一审法院予以认定。安顺烟花爆竹公司辩称，安顺烟花爆竹公司多次要求与蒋树刚签订劳动合同，但蒋树刚均拒绝，且蒋树刚不具备安顺烟花爆竹公司保管员资格，没有参加培训考核，没有相应证书，故不能与安顺烟花爆竹公司签订劳动合同，双方不能签订劳动合同的过错方系蒋树刚。对此，一审法院认为，安顺烟花爆竹公司在招录蒋树刚时即已明知蒋树刚不享有相应的资格证书但仍然录用，且未提供证据证明其上述主张，因此，一审法院对其该辩称不予支持。 《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当按照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。本案中，蒋树刚于2018年5月30日到安顺烟花爆竹公司处工作，双方未签订书面的劳动合同，应视为自2019年5月30日双方已订立无固定期限劳动合同。依据上述法律规定，安顺烟花爆竹公司应自2018年7月1日起至2019年5月29日向蒋树刚每月支付二倍的工资，因此，青州市劳动人事争议仲裁委员会裁决安顺烟花爆竹公司一次性支付蒋树刚未签订书面劳动合同双倍工资35,280元并无不当。对于安顺烟花爆竹公司所持的蒋树刚在工作中存在旷工、缺勤、擅自出售安顺烟花爆竹公司货物的情况，其未提供充分的证据予以证明，对该事实一审法院不予认定，待安顺烟花爆竹公司有相应证据后可另行主张。综上，安顺烟花爆竹公司的诉讼请求，无事实和法律依据，一审法院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回青州市安顺烟花爆竹有限公司的诉讼请求。案件受理费5元（已减半），由青州市安顺烟花爆竹有限公司负担。 本院二审期间，上诉人提供证人孟某的证人证言，以佐证其上诉主张，被上诉人质证对证人证言的效力不予认可，认为孟某是上诉人的股东，与上诉人存在利害关系。 本院对一审法院查明的其他事实和证据，予以确认。 本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于上诉人主张双方系临时性劳务关系的上诉理由，本案中，被上诉人于2018年到上诉人处工作，接受上诉人的管理，上诉人为被上诉人发放工资，从事上诉人安排的有报酬的劳动，双方之间实际存在着管理与被管理的关系，虽然双方未签订劳动合同，参照工资发放情况，双方已形成事实劳动关系，且在一审中上诉人对被上诉人在上诉人处工作的事实并无异议，故对其上诉理由，本院不予支持。关于上诉人主张被上诉人拒绝签订劳动合同且在工作期间不遵守纪律的上诉理由，仅凭现有证据不能证明其主张，且被上诉人不予认可，上诉人在二审期间也未提交其他确实充分有效的证据予以佐证，故本院认可一审法院对该事项的认定与分析，对上诉人的上诉理由，本院亦不予支持。关于上诉人主张本案一、二审诉讼费应由被上诉人承担，于法无据，本院不予采纳。 综上所述，青州市安顺烟花爆竹有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青州市安顺烟花爆竹有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王宝成 审判员  邵 淼 审判员  刘宇宁 二〇二一年三月十七日 书记员  王新艳