安徽省阜阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）皖12刑终208号 原公诉机关安徽省临泉县人民检察院。 上诉人（原审被告人）谢光，男，汉族，1973年1月1日出生于安徽省临泉县，大专文化，无业，住临泉县。曾因犯贪污罪、受贿罪于2016年7月28日被临泉县人民法院判处有期徒刑一年七个月，并处罚金二十万元，2016年9月9日刑满释放；因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2018年5月21日被临泉县公安局抓获，同日被刑事拘留，同年6月4日经临泉县人民检察院不批准逮捕，同日被取保候审；因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年4月26日被临泉县公安局刑事拘留，同年5月31日经临泉县人民检察院以涉嫌敲诈勒索罪、寻衅滋事罪批准逮捕，次日由临泉县公安局执行逮捕。现羁押于临泉县看守所。 辩护人齐保宽、李宁，安徽文瑞律师事务所律师。 原审被告人谢金实，男，汉族，1956年3月10日出生于安徽省临泉县，初中文化，原临泉县书记，住临泉县。因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2019年4月26日被临泉县公安局刑事拘留，同年5月31日经临泉县人民检察院以涉嫌敲诈勒索罪、寻衅滋事罪批准逮捕，次日由临泉县公安局执行逮捕，2021年1月25日被临泉县人民法院决定取保候审。现在家。 安徽省临泉县人民法院审理临泉县人民检察院指控原审被告人谢光犯敲诈勒索罪、寻衅滋事罪，原审被告人谢金实犯非国家工作人员受贿罪、敲诈勒索罪一案，于2020年12月30日作出（2020）皖1221刑初142号刑事判决。原审被告人谢光、谢金实均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本院审理过程中，谢金实申请撤回上诉，经审查，谢金实的撤诉申请符合法律规定，故裁定准许撤回上诉。本案现已审理终结。 原判认定： 一、敲诈勒索的事实 （一）2013年底，魏某在临泉县开发建房，时任临泉县张新镇土管所工作人员的被告人谢光对其予以关照，魏某许诺给谢光买辆汽车作为酬谢。后经商议，魏某许诺将作为酬谢的汽车折现人民币15万元给谢光，且魏某将15万元钱已付给谢光。后谢光因犯贪污罪、受贿罪于2016年7月28日被临泉县人民法院判处有期徒刑一年七个月，同年9月9日刑满释放。2016年9月13日，谢光通过电话联系魏某，要求魏某到临泉县体育宾馆商议算账一事。魏某到谢光事先开好的体育宾馆房间后，谢光以魏某承诺给其买车的15万元没有一次付清，是分次给的，应多给其10万元，另有5万元帐没有算清为由，要求魏某给其写一张15万元的借条，魏某不愿意，后谢某2示意魏某先听从谢光的安排，事后再找被告人谢金实（谢光三哥）、谢某3（谢光四哥）说说，让谢光别找魏某要钱了。魏某迫于无奈签下一张限期一个月还款的15万元借条给谢光，后谢光持该借条不断向魏某索要钱财。一月后，在谢金实家中，谢光让魏某以其文桥学校的房屋作为抵押重新打借条，并另加1万元作为利息。魏某迫于无奈重新向谢光出具以魏某文桥学校的房屋作抵押的一张16万元借条。后谢光以向临泉县国土资源局举报魏某在张新镇谢寨村违规开发建房相威胁，不断向魏某索要钱财。谢金实也多次打电话给魏某，催促其将钱交给谢光，并称只要给钱，其可以劝谢光不再举报魏某。后魏某迫于无奈，分别于2017年2月28日、3月6日先后两次向谢光提供的银行账户分别转账4万元和2万元。谢光收到钱财后，仍继续以向临泉县国土资源局举报魏某违规开发建房要求处理的方式向魏某索要剩余钱财。后魏某因所建房屋被停工强拆不再向谢光付钱并报警。 上述事实，有经一审庭审举证、质证的书证受案登记表、立案决定书、户籍证明、前科证明、刑事判决书、抓获经过、借条复印件两张、收款收据复印件、银行交易明细、汇款单、检举材料、自书材料、情况说明，证人谢某2、谢某3、霍某、谢某4、杨某、钟应广、谢某5、庞某、李某2的证言，被害人魏某的陈述，被告人谢光的供述与辩解等证据证实。 （二）2014年农历十一月份，张新镇谢寨行政村村民谢某8的母亲去世土葬，时任谢寨村村书记的被告人谢金实发现后，便跟谢某8说了此事。谢某8向其侄子范某1说了自己母亲土葬被谢金实发现后，范某1因害怕谢金实将谢某8母亲起尸火化，便与其堂弟谢某7找到同村村民谢某6，让谢某6出面帮忙去协调此事。后在谢金实家，谢某6跟谢金实商议如何解决此事，谢金实通过谢某6向范某1索要5000元钱，范某1和谢某7又通过谢某6与谢金实商议，最后范某1迫于压力通过谢某6给谢金实2000元钱，谢金实不再追究谢某8母亲土葬一事。 2013年秋天，谢寨行政村村民谢某1的母亲去世后土葬，谢金实获悉此事后，到谢某1家以索要火化条子为由向谢某1要钱，谢某1迫于压力，通过魏某交给谢金实6000元钱，后谢金实不再追究谢某1母亲土葬一事。 上述事实，有经一审庭审举证、质证的证人范某1、谢某7、谢某8、谢某6、谢某1、魏某的证言，被告人谢金实的供述与辩解等证据予以证实。 二、寻衅滋事的事实 2013年上半年的一天下午，临泉县陈集中学学生李某1（1999年出生）骑着一辆红色的本田摩托车去找其同学玩。在经过谢××行政村后周庄时，李某1将摩托车停在被告人谢光家门口的路上，谢光酒后回家发现摩托车后，拔掉该摩托车钥匙并对李某1殴打，将李某1的鼻子打出血，并扣其摩托车不让走，直到范某2到谢光家解围，谢光才放行。 2013年11月29日下午，阜南县仕林学校的校长朱某驾驶一车牌号为皖Ｋ×××××的面包车到临泉县接学生，行驶到谢××行政村后周庄谢光家旁边时，谢光酒后与杨贺喜随意拦停该校车，谢光用砖头将该校车的玻璃砸碎。 2014年9月份的一天下午，谢光酒后在自家门口站着，看到张新镇马大行政村村民马某骑车走到其家屋后小桥时，谢光将马某喊到自家门口，用拳头殴打马某，致马某面部受伤。 上述事实，有经一审庭审举证、质证的书证接警登记表，证人谢某9、谢某10、谢金实、张某1、张某2、李某3、魏某、范某2、吕某、李某4、霍某的证言，被害人朱某、马某、李某1的陈述，被告人谢光的供述与辩解等证据予以证实。 三、非国家工作人员受贿的事实 （一）2015年春节后，张新镇××××自然村村民魏某准备在前寨自然村进行房屋开发，为了让被告人谢金实帮忙做群众工作，魏某到谢金实家中送给谢金实5万元，谢金实收下。 上述事实，有经一审庭审举证、质证的证人谢某11、魏某、谢某12的证言，被告人谢金实的供述与辩解等证据证实。 （二）2010年上半年，城关镇居民常某在张新镇××××自然村进行房屋开发，在谢金实的协调下，常某购买了村民谢某11和谢林实4.8亩土地用于开发房屋，常某许诺开发房屋赚钱后给谢金实好处。2012年9月，常某建成24套上下两层的楼房并陆续出售，在此期间，谢金实以购买房屋为名向常某索要了一套房屋，并与谢金实签订了购房协议，协议约定谢金实以24万元的价格购买常某的房屋。购房协议签订后，谢金实一直未支付房款。2013年春节后，谢金实将此房以22万元的价格卖给同村村民李某5，谢金实于2013年2月27日将22万元售房款存入其个人邮政储蓄账户。2019年4月，谢光、谢金实因涉嫌犯敲诈勒索罪被临泉县公安局立案侦查，谢金实因担心索要常某房屋的事实暴露，遂主动找到常某，交给常某5万元现金，并让常某出具了收到李某522万元购房款的收条，试图掩盖其索要常某房屋的事实。 上述事实，有经一审庭审举证、质证的书证常某与谢金实的购房协议、购房合同、收条、李某5与常某的购房合同、银行交易明细、谢金实简历，证人常某、李某6、李某5、谢某13、谢某11的证言，被告人谢金实的供述与辩解等证据予以证实。 原判认为：被告人谢光以非法占有为目的，以胁迫等方法，索取他人财物，数额巨大；随意殴打他人，任意损毁他人财物，其行为构成敲诈勒索罪、寻衅滋事罪；被告人谢金实以非法占有为目的，以胁迫等方法，敲诈他人财物，数额较大；利用职务之便，收受、索取他人财物，数额较大，其行为构成敲诈勒索罪、非国家工作人员受贿罪。被告人谢光曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚；根据被告人谢光、谢金实的犯罪事实，犯罪性质、情节及危害社会的程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第一百六十三条第一款、第二百九十三条、第六十九条第一款、第三款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人谢光犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年十一个月，并处罚金10000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金10000元。二、被告人谢金实犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年六个月；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年九个月，并处罚金2000元。三、追缴被告人谢光违法所得6万元返还魏某。追缴被告人谢金实违法所得27万元，上缴国库；违法所得8000元返还被害人谢某16000元、范某12000元。 谢光上诉称，原判认定其犯敲诈勒索罪定性错误，其不具有非法占有他人财物的主观目的，也未实施威胁或要挟的行为；原判认定其犯寻衅滋事罪事实不清，证据不足。请求二审法院予以改判或发回重审。谢光的辩护人提出与其上诉理由基本一致的辩护意见。 经二审审理查明的事实与一审相同，且经一审庭审举证、质证的证据予以证实。二审期间，上诉人及其辩护人均未提出影响本案事实认定的新证据，本院对一审认定的事实和证据予以确认。 本院认为：上诉人谢光以非法占有为目的，以胁迫等方法，索取他人财物，数额巨大；随意殴打他人，任意损毁他人财物，其行为构成敲诈勒索罪、寻衅滋事罪；原审被告人谢金实以非法占有为目的，以胁迫等方法，敲诈他人财物，数额较大；利用职务之便，收受、索取他人财物，数额较大，其行为构成敲诈勒索罪、非国家工作人员受贿罪。对二人应数罪并罚。谢光犯敲诈勒索罪、寻衅滋事罪的事实，有在卷证据予以证实，各证据间可互相印证，形成证据链条，足以认定，且原判亦已充分阐释。其上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，对谢光、谢金实定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  邓继军 审判员  周国清 审判员  王远东 二〇二一年三月三十日 书记员  白 育 附：相关法律条款 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；