安徽省蚌埠市禹会区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）皖0304刑初60号 公诉机关蚌埠市禹会区人民检察院。 被告人霍某某，男，1981年1月23日出生于安徽省淮南市，汉族，文盲，住安徽省淮南市潘集区。被告人霍某某犯抢劫罪于2004年2月24日被合肥市中级人民法院判处有期徒刑五年；犯非法持有枪支罪于2011年5月3日被淮南市田家庵区人民法院判处有期徒刑一年六个月；犯贩卖毒品罪于2016年9月26日被淮南市田家庵区人民法院判处有期徒刑一年三个月，2017年8月16日刑满释放；犯贩卖毒品罪于2019年2月12日被淮南市田家庵区人民法院判处有期徒刑一年；犯贩卖毒品罪于2020年9月17日被淮南市大通区人民法院判处有期徒刑八个月。2020年9月28日，被告人霍某某因涉嫌贩卖毒品罪被蚌埠市公安局禹会分局刑事拘留，同年10月30日经蚌埠市禹会区人民检察院批准逮捕，于当日被蚌埠市公安局禹会分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市看守所。 指派辩护人陈文毕，安徽乐业律师事务所律师。 蚌埠市禹会区人民检察院以禹检一部刑诉[2021]36号起诉书指控被告人霍某某犯贩卖毒品罪，于2021年1月28日向本院提起公诉。本院适用普通程序审理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蚌埠市禹会区人民检察院指派检察员王某出庭支持公诉，被告人霍某某及蚌埠市禹会区法律援助中心接本院通知指派的辩护人陈文毕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蚌埠市禹会区人民检察院指控：2018年11月份，被告人霍某某多次向徐某（已判决）出售毒品“冰毒”。 1、2018年11月24日10时30分，李某1向徐某微信转账800元购买毒品“冰毒”，同日10时32分徐某微信向被告人霍某某转账700元购买冰毒，该霍将冰毒包装后藏匿至约定地点后由徐某取走。 2、2018年11月27日11时42分，李某1向徐某微信转账800元购买冰毒，11时42分徐某微信向被告人霍某某转账800元购买冰毒，该霍将冰毒包装后藏匿至约定地点后由徐某取走。 3、2018年11月29日21时37分，奚某向徐某微信转账800元购买冰毒，21时37分徐某微信向被告人霍某某转账800元购买冰毒，该霍将冰毒包装后藏匿至约定地点后由徐某取走。 4、2018年12月7日7时54分，奚某向徐某转账800元购买冰毒，同日13时25分徐某微信向被告人霍某某转账700元购买冰毒，该霍将冰毒包装后藏匿至约定地点后由徐某取走。 为支持上述指控，公诉机关当庭讯问了被告人霍某某，并宣读、出示了转账记录、前科判决书等书证，户籍信息、归案经过等证明材料，辨认笔录，证人李某2等人的证言和被告人霍某某的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人霍某某明知是毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）而多次贩卖，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人霍某某曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，应当从重处罚。建议对被告人霍某某判处有期徒刑四年至五年，并处罚金人民币五千元。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人霍某某当庭对指控的四起事实中的两起事实不予认可。辩护人提出以下辩护意见：鉴于霍某某当庭认可两起犯罪的客观情况，但纵观全案，起诉书指控霍某某贩卖毒品罪的事实不清、证据不足，理由为：关键证人徐某并未出庭作证，其所陈述的有关毒品交易过程，是否客观、真实，无法确认。霍某某否认向徐某出售过毒品，转账记录中显示的钱款不是犯罪资金，是为方便使用微信支付而由徐某返还给自己的钱款，其供述与辩解虽然并不充分，但不能排除转账记录中的款项是其他资金的可能。涉案毒品来源不清、去向不明，其数量、纯度也无法确定。综上所述，现有的证据无法形成完整的证据锁链，合理的怀疑无法排除，贩卖毒品罪的关键事实不清，请求法院在依法查明事实的基础上，给被告人一个客观公正的判决。 经审理查明：徐某（已判决）事前认识“老五”即被告人霍某某。2018年11月24日至12月7日,徐某先后四次帮助吸毒人员奚某、李某1从霍某某手中购买毒品甲基苯丙胺，并参与吸食，具体为： 1、2018年11月24日10时30分，李某1向徐某微信转账800元购买甲基苯丙胺；同日10时32分，徐某微信向被告人霍某某转账700元购买甲基苯丙胺，霍某某将冰毒包装后藏匿至约定地点后由徐某取走，后交由奚某、李某1、李某2吸食。 2、2018年11月27日11时42分，李某1向徐某微信转账800元购买甲基苯丙胺；11时42分，徐某微信向被告人霍某某转账800元购买甲基苯丙胺，霍某某将冰毒包装后藏匿至约定地点后由徐某取走，后交由奚某、李某1、李某2吸食。 3、2018年11月29日21时37分，奚某向徐某微信转账800元购买甲基苯丙胺；同日21时37分，徐某微信向被告人霍某某转账800元购买甲基苯丙胺，霍某某将冰毒包装后藏匿至约定地点后由徐某取走，后交由奚某、李某1、李某2吸食。 4、2018年12月7日7时54分，奚某向徐某转账800元购买冰毒；同日13时25分，徐某微信向被告人霍某某转账800元购买甲基苯丙胺，霍某某将冰毒包装后藏匿至约定地点后由徐某取走，后交由奚某、李某1、李某2吸食。 另查明：被告人霍某某犯贩卖毒品罪于2019年2月12日被淮南市田家庵区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，后在安徽省白湖监狱管理分局服刑，刑期自2019年1月14日至2020年1月13日。被告人霍某某因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年11月26日被淮南市公安局大通分局民警从安徽省白湖监狱管理分局带回淮南后执行刑事拘留。2020年9月17日，淮南市大通区人民法院以贩卖毒品罪判处被告人霍某某有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元，与所犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元并罚，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币八千元，刑期自2019年11月26日起至2020年9月13日。2020年9月27日15时许，淮南市公安局田家庵分局民警在该区商贸文化广场附近抓获被蚌埠市公安局禹会分局刑拘上网人员即被告人霍某某。 上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据予以佐证： 1、受案登记表、立案决定书，证实：2019年3月11日，公安机关对徐某涉嫌贩卖毒品案进行立案侦查。 2、户籍证明等身份信息，证实：被告人霍某某于1981年1月23日出生，案发时达到完全刑事责任年龄。 3、归案经过，证实：2020年9月27日15时许，淮南市公安局田家庵分局民警在该区商贸文化广场附近抓获被蚌埠市公安局禹会分局刑拘上网人员霍某某，后移交至该分局。 4.（2020）皖0402刑初85号，证实：被告人霍某某犯抢劫罪于2004年2月24日被合肥市中级人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一千元；犯非法持有枪支罪于2011年5月3日被淮南市田家庵区人民法院判处有期徒刑一年六个月；犯贩卖毒品罪于2016年9月26日被淮南市田家庵区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元，2017年8月16日刑满释放；犯贩卖毒品罪于2019年2月12日被淮南市田家庵区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，后在安徽省白湖监狱管理分局服刑，刑期自2019年1月14日至2020年1月13日。被告人霍某某因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年11月26日被淮南市公安局大通分局民警从安徽省白湖监狱管理分局带回淮南后执行刑事拘留。2020年9月17日，淮南市大通区人民法院以贩卖毒品罪判处被告人霍某某有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元，与所犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元并罚，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币八千元，刑期自2019年11月26日起至2020年9月13日。 5.微信号截图和转账记录照片，证实：微信号截图1张和转账记录照片6张系从徐某手机里下载下来，徐某先后4次从“老五”微信转账（用于买毒品），其中（1）2018年11月24日10时30分，“兄弟（庄）”（李某1）向徐某微信转账800元；同日10时32分，徐某微信向“老五”转账700元。（2）2018年11月27日11时42分，“兄弟（庄）”（李某1）向徐某微信转账800元；11时42分，徐某微信向“老五”转账800元。（3）2018年11月29日21时37分，“小痞”（奚某）向徐某微信转账800元；同日21时37分，徐某微信向“老五”转账800元。（4）2018年12月7日7时54分，“小痞”（奚某）向徐某转账800元；同日13时25分，徐某微信向“老五”转账800元。 6.查询反馈结果单，证实：2019年3月20日，经财付通支付科技有限公司账号查询，查询（微信账号）cqqkaonima，反馈结果为被告人霍某某。 7.辨认笔录、被辨认人照片列表及身份情况说明，证实：2019年3月27日，徐某辨认出卖给其毒品的人（“老五”）即被告人霍某某。 8.证人李某2的证言，证实：2018年12月8日晚上，李某2找奚某玩，后俩人到李某1在田家庵上湖小刘庄租房里和李某1吸毒，有0.1克，毒品是李某1给了奚某800元，奚某找人买的。2018年11月份，李某2和李某1、奚某在李某1屋里还吸过三次，其不清楚毒品的来源。 9.证人奚某的证言，证实：2018年7、8月份，奚某认识“胖丫头”的。奚某吸食的毒品都是从“胖丫头”那买的，有奚某买的，也有李某1买的。奚某基本都是帮李某1联系“胖丫头”的，记不清次数了，有时候她联系不上李某1就联系奚某，其再联系李某1。奚某记得给“胖丫头”转账买毒品一次800元，约1克，毒品被奚某等人吸食掉了。奚某等人都有“胖丫头”的微信号，如果想吸食毒品就跟她联系。 10.证人李某1的证言，证实：李某2、奚某和李某1最近一段时间在李某1的房子里吸毒有三、四次，毒品是李某1从一个夜场认识的“胖丫头”手里买的，她能搞到冰毒。李某1买了三次，每次买1克，1克是800元，都是微信转账给“胖丫头”。 11.证人徐某的证言，证实：（1）2018年夏天，徐某最先认识“小痞”（奚某）的，后通过他又认识了李某1、李某2，他们三人经常在一起玩，喊徐某“胖丫头”。徐某跟“小痞”讲过其因为吸毒被处理过，后有几次“小痞”问其可能帮他们拿到毒品，其因为害怕出事没给他们拿。2018年下半年，徐某和“小痞”他们很熟悉了，他们三人还找徐某帮他们拿冰毒，其才帮他们从“老五”手里买过四次毒品冰毒。每次都是“小痞”或李某1给徐某打微信视频电话，让其帮他们拿毒品，用微信先转800元钱给徐某。后徐某联系“老五”，将钱转给“老五”；一般过一两个小时后，“老五”给徐某发语音留言，称他将毒品放在什么地方，让徐某去取。徐某拿到货后骑电瓶车送到李某1在商贸街后面租的平房里，后他们在屋里吸食，徐某有时也跟着吸两口，每次约有0.8克冰毒，徐某不扣“货”。（2）徐某翻看了自己的手机找到有四次的转账记录，都是让徐某买毒品的，其中李某1转了两次800元，分别是2018年11月24日、2018年11月27日，“小痞”转了两次800元，分别是2018年11月29日、2018年12月7日。徐某不清楚每次的钱到底是谁付的，其记得李某2好像没有给过钱，要是时间长了，李某2会打电话催徐某可拿到来吗。徐某认识“老五”较长时间，中等身材，淮南人，好留短头发，他的微信号是×××，其手机里叫他“老五”。 12、被告人霍某某的供述和辩解，证实：霍某某的微信号是×××，以前的微信名叫“老五”，2020年9月份刑满释放后微信名才换掉。2018年11月份左右，霍某某在淮南火车站附近足浴店洗脚时认识一个女子，她在该足浴店里上班，其平时喊她“16号”（徐某），与她聊天，她讲她也吸毒。后霍某某没事时拿冰毒找她一起吸，她当时住在淮南火车站附近的小刘庄，平时喊霍某某叫“老五”。霍某某的冰毒是从一个叫“大海”的人手里买的。2018年11月24日、11月27日、11月29日、12月7日，霍某某微信收到转账700元、800元、800元、800元，是霍某某找“16号”嫖娼，其先给她1100元现金，然后她扣除300元嫖资，再通过微信转给霍某某800元，原因是其微信和绑定的银行卡里没有钱。 本院认为：被告人霍某某明知是毒品甲基苯丙胺，通过他人而多次贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且系情节严重。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予以支持。关于被告人霍某某仅承认贩卖毒品两起和辩护人提出本案事实不清、证据不足的辩护意见。经查，奚某、李某1、李某2吸食甲基苯丙胺，并通过微信转款给徐某让其购买，共计四次，时间分别在2018年11月24日、11月27日、11月29日、12月7日。被告人霍某某曾因贩卖毒品被受过刑事处罚。徐某和被告人霍某某之间相互认识，徐某知道霍某某的微信信息，其收到奚某、李某1等人微信转款后向霍某某转款购买甲基苯丙胺。徐某获得甲基苯丙胺后交付给奚某、李某1等人，期间也参与吸食。此有查询反馈结果单，微信转账记录，相关判决书，辨认笔录，证人奚某、李某1、李某2证言，同案犯徐某的供述和被告人霍某某的供述等证据予以佐证，被告人霍某某贩卖毒品的事实清楚、证据确实充分。故此辩解和辩护意见，本院不予支持。被告人霍某某在毒品共同犯罪中，是主犯。被告人霍某某曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪，应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人霍某某还曾因犯抢劫罪、非法持有枪支罪被判处过刑罚，系具有前科情节，可以酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人霍某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月27日起至2024年9月26日止。罚金于本判决生效后十日内一次性向本院缴纳） 二、违法所得人民币三千一百元依法追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王瑞青 审 判 员  殷凌云 人民陪审员  丁书东 二〇二一年三月三十一日 书 记 员  许 超 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还，违禁品和犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。