浙江省杭州市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）浙01行终881号 上诉人（原审原告）：方红卫，男，1966年12月21日出生，汉族，住浙江省衢州市柯城区。 被上诉人（原审被告）：杭州市萧山区烟草专卖局，住所地浙江省杭州市萧山区市心北路101号。 法定代表人：陆英豪，该局局长。 委托诉讼代理人：王琦朴、王子龙，北京大成（杭州）律师事务所律师。 上诉人方红卫因罚款、责令改正一案，不服杭州市萧山区人民法院（2020）浙0109行初129号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 2020年6月2日，杭州市萧山区烟草专卖局（以下简称萧山烟草局）对方红卫作出萧烟处［2020］第291号行政处罚决定，主要内容为：方红卫在衢州市衢江区行政服务中心南侧开副食品店，因店内香烟不够卖，通过电话联系朋友赵辉购买利群（长嘴）74条，进价每条195元，烟款14430元，运费70元，方红卫通过银行转账方式支付烟款和运费给赵辉，然后让对方通过快递把卷烟运至浙江省衢州市。2020年2月27日，该批卷烟因无烟草专卖品准运证在杭州市萧山区××街道××路申通快递浙江分拨中心处被查获。据此，萧山烟草局认为方红卫的行为违反了《中华人民共和国烟草专卖法》第二十一条、《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》第三十三条第二款的规定，并根据《中华人民共和国烟草专卖法》第二十九条第一款、《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》第五十二条第（一）项、《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条的规定，对方红卫罚款3174.6元，并责令其改正违法行为。 原审法院经审理查明：方红卫在衢州市衢江区行政服务中心南侧开副食品店，领有浙江省衢州市烟草专卖局核发的烟草专卖零售许可证。2020年2月下旬，方红卫通过电话联系朋友赵某购买利群（长嘴）74条，进价每条195元，烟款14430元，运费70元，之后方红卫让对方通过快递公司把卷烟（分4个包裹）从天津、重庆等地寄递至浙江省衢州市。2020年2月26日，萧山烟草局接到举报，其执法人员随后在杭州市萧山区××街道××路申通快递浙江分拨中心处查获上述包裹内卷烟，后予以先行登记保存，并由申通快递公司工作人员在场确认。据此，萧山烟草局认为方红卫的行为违反了《中华人民共和国烟草专卖法》第二十一条、《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》第三十三条第二款的规定，并根据《中华人民共和国烟草专卖法》第二十九条第一款、《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》第五十二条第（一）项、《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条的规定，于2020年5月27日作出萧烟处告（2020）第291号《行政处罚事先告知书》，拟对方红卫罚款3174.6元，并责令其改正违法行为。对此方红卫在规定时间内未提出陈述和申辩。2020年6月2日，萧山烟草局作出案涉行政处罚决定。2020年6月4日，方红卫签收上述行政处罚决定书并于当日缴纳了罚款。同年6月11日方红卫向原审法院提起行政诉讼。 原审法院认为：《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》第四条、第四十七条规定，设有烟草专卖行政主管部门的市、县，由市、县烟草专卖行政主管部门主管本行政区内的烟草专卖工作；烟草专卖行政主管部门可以依法对非法运输烟草专卖品的活动进行检查处理。萧山烟草局作为杭州市萧山区烟草专卖行政主管部门，有权在萧山区内依法对涉案非法运输烟草专卖品的活动进行检查处理。《中华人民共和国烟草专卖法》第二十一条规定“托运或者自运烟草专卖品必须持有烟草专卖行政主管部门或者烟草专卖行政主管部门授权的机构签发的准运证”。《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》第三十三条第二款的规定“跨省、自治区、直辖市运输……其他国产烟草专卖品，应当凭国务院烟草专卖行政主管部门或者省级烟草专卖行政主管部门签发的烟草专卖品准运证办理托运或者自运”，方红卫在无烟草专卖品准运证的情况下在外省通过申通快递公司运输卷烟至浙江省衢州市，属于无烟草专卖品准运证运输卷烟的行为。现有证据可以证明，方红卫分4个包裹邮寄运输合计真品国产卷烟利群（长嘴）74条的事实清楚，虽然萧山烟草局在查处过程中未通知方红卫到场即开箱检查存在程序瑕疵，但其查处过程公开、透明，且由快递公司工作人员在场见证，查获内容符合客观事实，该程序瑕疵对方红卫前述违法行为的认定不产生影响。鉴于上述查明的事实，萧山烟草局依据《中华人民共和国烟草专卖法》第二十九条第一款规定“无准运证或者超过准运证规定的数量托运或者自运烟草专卖品的，由烟草专卖行政主管部门处以罚款……”、《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》第五十二条第（一）项规定“无准运证或者超过准运证规定的数量托运或者自运烟草专卖品的，处以违法运输的烟草专卖品价值的20%以上50%以下的罚款……”，对方红卫处以托运烟草专卖品总价值14430元22%的罚款，计3174.6元，并依据《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条规定，责令其改正违法经营卷烟行为，并无不当。综上，萧山烟草局作出的案涉行政处罚决定，认定事实清楚、证据确凿，适用法律、法规正确，裁量适当，符合法定程序。方红卫诉讼请求无事实和法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回方红卫的诉讼请求。本案受理费50元，由方红卫负担。 上诉人方红卫上诉称：上诉人通过电话联系朋友赵辉购买了硬长嘴利群74条，然后通过快递的方式运往衢州，到达快递公司时被查获，上诉人自快递公司处获取三份先行登记保存通知书，被上诉人依据《中华人民共和国行政处罚法》第三十七条第二款的规定，对上诉人的四个单号共74条香烟进行先行登记保存，涉及收集处罚证据程序违法。该条款规定的先行登记保存系行政强制措施，强制扣留并保存上诉人的违法证据。上诉人系认为被上诉人收集处罚证据程序违法和越权实施行政强制行为而起诉。案涉行政处罚决定书只能证明案涉74条卷烟属于上诉人，而被上诉人作出的先行登记保存行为，属于收集处罚证据程序违法，越权执法。请求：1.依法撤销杭州市萧山区人民法院作出的（2020）浙0109行初129号行政判决；2.依法判决撤销被上诉人作出的萧烟处[2020]第291号行政处罚决定，并返还罚款3174.6元；3.一、二审诉讼费由被上诉人承担。 被上诉人萧山烟草局的答辩意见与原审一致，并认为原判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉。 本院认为，原审法院对证据的采信符合法律规定。 根据予以采信的证据，本院对原审法院查明的事实予以确认。 本院认为：《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》第四条规定，设有烟草专卖行政主管部门的市、县，由市、县烟草专卖行政主管部门主管本行政区内的烟草专卖工作。第四十四条规定，烟草专卖行政主管部门依法对执行《中华人民共和国烟草专卖法》及《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》的情况进行监督、检查，查处违反《中华人民共和国烟草专卖法》及《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》的案件。根据上述规定，萧山烟草局具有作出案涉行政处罚决定的职权。 《中华人民共和国烟草专卖法》第二十一条规定，托运或者自运烟草专卖品必须持有烟草专卖行政主管部门或者烟草专卖行政主管部门授权的机构签发的准运证。《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》第三十三条第二款规定，跨省、自治区、直辖市运输除国产烟草专用机械、烟用丝束、滤嘴棒以及分切的进口卷烟纸以外的其他国产烟草专卖品，应当凭国务院烟草专卖行政主管部门或者省级烟草专卖行政主管部门签发的烟草专卖品准运证办理托运或者自运。《中华人民共和国烟草专卖法》第二十九条第一款规定，无准运证或者超过准运证的数量托运或者自运烟草专卖品的，由烟草专卖行政主管部门处以罚款。《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》第五十二条第（一）项规定，无准运证或者超过准运证规定的数量托运或者自运烟草专卖品的，处以违法运输的烟草专卖品价值20%以上50%以下的罚款。《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条规定，行政机关实施行政处罚时，应当责令当事人改正或者限期改正违法行为。案中证据能够证明，方红卫在天津市××重庆市购进真品卷烟，在无准运证的情况下通过申通快递运输卷烟至浙江省衢州市，属于无准运证运输烟草专卖品。方红卫违法运输烟草专卖品价值为14430元，萧山烟草局按照违法运输烟草专卖品价值22%的幅度对方红卫作出罚款3174.6元的处罚并责令其改正上述违法行为，具有事实和法律依据，量罚得当。《烟草专卖行政处罚程序规定》第三十二条第一款规定，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，经本烟草专卖行政主管部门负责人批准，可以依法对与涉嫌违法行为有关的证据进行先行登记保存。萧山烟草局经其机关负责人批准，对案涉违法运输的卷烟进行先行登记保存，符合法律规定。方红卫提出的萧山烟草局不具有对案涉卷烟进行先行登记保存职权的主张不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人方红卫负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 杨逸强 审 判 员 王银江 审 判 员 刘 斌 二〇二一年三月十二日 法官助理 李惠娴 书 记 员 汪金枝 附： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。