湖南省株洲市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）湘02刑终112号 原公诉机关湖南省醴陵市人民检察院。 上诉人（原审被告人）唐礼军，男，1970年5月10日出生于湖南省醴陵市，汉族，初中文化，务农，户籍地湖南省醴陵市。因犯盗窃罪于1992年6月23日被醴陵市人民法院判处有期徒刑二年；因犯容留他人吸毒罪于2013年12月23日被醴陵市人民法院判处拘役三个月，并处罚金八千元；因犯贩卖毒品罪于2016年2月2日被醴陵市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金三千元，2016年9月17日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2020年8月21日被刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现羁押于醴陵市看守所。 辩护人刘文蓉，湖南弘一（株洲）律师事务所律师。 原审被告人吴芳红，女，1990年9月5日出生于新晃侗族自治县，侗族，初中文化，无业，户籍地湖南省怀化市新晃侗族自治县，住醴陵市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2020年8月21日被刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现羁押于株洲市第一看守所。 湖南省醴陵市人民法院审理湖南省醴陵市人民检察院指控被告人唐礼军、吴芳红犯贩卖毒品罪一案，于2021年1月22日作出（2020）湘0281刑初374号刑事判决。原审被告人唐礼军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二款的规定，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原审判决认定：2020年7月至8月，被告人唐礼军先后二次从被告人吴芳红手中购买甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）15克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）15粒（约0.1克每粒），具体情况如下： （一）2020年7月上旬的一天，被告人唐礼军联系被告人吴芳红，商量以4800元的价格购买10克甲基苯丙胺和10粒甲基苯丙胺片剂。被告人唐礼军驾车到醴陵市××镇××道红绿灯附近接到被告人吴芳红，在醴陵市××镇××道加油站附近的马路边上，被告人吴芳红以4500元的价格从“老二”（不详）手中购得10克甲基苯丙胺和10粒甲基苯丙胺片剂后，将其卖给被告人唐礼军。被告人吴芳红获利300元。 （二）2020年8月上旬的一天，被告人唐礼军联系被告人吴芳红，约定好以2200元的价格购买5克甲基苯丙胺和5粒甲基苯丙胺片剂。被告人唐礼军开车到醴陵市××镇××道接到被告人吴芳红，在上次的交易地点，被告人吴芳红以2000元的价格从“老二”手中购得5克甲基苯丙胺和5粒甲基苯丙胺片剂后，将其卖给被告人唐礼军。被告人吴芳红获利200元。 2020年6月至8月，被告人唐礼军先后8次贩卖甲基苯丙胺共计2.5克给违法行为人金某，获利1000余元，具体情况如下： 1.2020年6月15日，被告人唐礼军以300元的价格贩卖给违法行为人金某约0.3克甲基苯丙胺。 2.2020年6月20日，被告人唐礼军以210元的价格贩卖给违法行为人金某约0.2克甲基苯丙胺。 3.2020年7月26日，被告人唐礼军以300元的价格贩卖给违法行为人金某约0.3克甲基苯丙胺。 4.2020年8月2日，被告人唐礼军以200元的价格贩卖给违法行为人金某约0.2克甲基苯丙胺。 5.2020年8月4日下午，被告人唐礼军以300元的价格贩卖给金某约0.3克甲基苯丙胺。 6.2020年8月4日晚上，被告人唐礼军以200元的价格贩卖给违法行为人金某约0.2克甲基苯丙胺。 7.2020年8月13日，被告人唐礼军以200元的价格贩卖给违法行为人金某约0.2克甲基苯丙胺。 8.2020年8月13日下午，被告人唐礼军以550元的价格贩卖给违法行为人金某约0.8克甲基苯丙胺。 2020年8月20日，公安人员将被告人唐礼军抓获归案，在被告人唐礼军处扣押疑似甲基苯丙胺与疑似甲基苯丙胺片剂共计4.16克。经鉴定，从被告人唐礼军处扣押的疑似毒品物质中检出甲基苯丙胺成分。经尿液检测，被告人唐礼军尿检结果呈甲基安非他明阳性。 2020年8月20日，被告人唐礼军协助公安人员抓获被告人吴芳红。被告人吴芳红到案后如实供述了其犯罪事实，并自愿认罪认罚。 上述事实，被告人唐礼军、吴芳红在开庭审理时亦无异议，且有经庭审举证、质证，予以确认的如下证据证实：1、人员基本信息表、抓获经过、释放证明、公安行政处罚决定书、微信支付交易明细证明、尿检照片、指认毒品和包装盒照片、办案说明、刑事判决书等书证；2、证人陈某、金某的证言；3、被告人唐礼军、吴芳红的供述；4、株洲市公安局刑事科学技术研究所检验报告；5、称量、取样笔录、辨认笔录；6、讯问光盘4张等，足以认定。 湖南省醴陵市人民法院认为，被告人唐礼军、吴芳红违反国家对毒品的管理制度，明知甲基苯丙胺是毒品而故意贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人唐礼军协助公安机关抓获被告人吴芳红，具有立功表现，依法可以从轻处罚。被告人吴芳红在归案后，能如实供述自己的犯罪事实，并自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人唐礼军归案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以依法从轻处罚。被告人唐礼军曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。根据被告人唐礼军、吴芳红犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，结合公诉机关的量刑建议，判决如下：一、被告人唐礼军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金一万五千元；二、被告人吴芳红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金一万五千元；三、对被告人唐礼军的违法所得1000元、被告人吴芳红的违法所得500元予以继续追缴，上缴国库；对醴陵市公安局扣押的涉案毒品予以没收，由扣押机关依法处置。 上诉人唐礼军上诉提出：其购买毒品没有卖出去，数量没有超过合理的吸食量，该部分毒品不能认定为贩卖毒品数量，一审判决将购买毒品数量作为贩卖毒品数量错误。 辩护人刘文蓉提出的辩护意见是：1.应以唐礼军贩卖给金某2.5克毒品认定为唐礼军贩卖毒品数量；2.上诉人唐礼军自身吸食毒品，请法庭在量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节；3.唐礼军具有如实供述和立功情节，依法应从轻或减轻处罚。 经二审审理查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）唐礼军、原审被告人吴芳红违反国家毒品管制规定，故意贩卖甲基苯丙胺类毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人唐礼军协助公安机关抓获吴芳红，具有立功表现，依法可以从轻处罚。上诉人唐礼军、原审被告人吴芳红如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。上诉人唐礼军因贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内故意再犯贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法应从重处罚。上诉人唐礼军及辩护人提出其购买毒品没有卖出去，数量没有超过合理的吸食量，应以唐礼军贩卖给金某2.5克毒品认定为唐礼军贩卖毒品数量，一审判决将购买毒品数量作为贩卖毒品数量错误的上诉理由及辩护意见。经查，唐礼军从吴芳红等人处购进毒品后再出售给他人，属于以贩卖为目的购进毒品，依法应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量。一审判决认定准确。该上诉理由及辩护意见不能成立，不予支持。辩护人提出唐礼军具有如实供述和立功情节，依法应从轻或减轻处罚。经查，上诉人唐礼军贩卖甲基苯丙胺类毒品数量15余克，依法应在七年以上有期徒刑量刑，原审判决根据贩卖毒品数量，结合其立功、如实供述、累犯和毒品再犯等量刑情节，判处有期徒刑七年六个月，一审判决在量刑已充分考虑上述情节，量刑适当。该辩护意见不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十六条、第六十八条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  谭加云 审判员  万自力 审判员  包 佶 二〇二一年三月十一日 书记员  欧 建 附：法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。