山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁08民终434号上诉人（原审原告）：王星帅，男，1992年12月3日出生，汉族，农民，住山东省金乡县。委托诉讼代理人：崔伟，山东缗城律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：金乡县蚂蚁健身服务有限公司，住所地山东省济宁市金乡县城台鑫路路北，统一社会信用代码91370828MA3NH4XX7P。法定代表人：刘鲁一，执行董事兼总经理。被上诉人（原审被告）：严虎，男，1993年3月7日出生，汉族，农民，住安徽省安庆市太湖县。上诉人王星帅因与被上诉人金乡县蚂蚁健身服务有限公司（以下简称蚂蚁健身公司）、严虎确认合同无效纠纷一案，不服山东省金乡县人民法院（2020）鲁0828民初2277号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王星帅上诉请求：1.撤销一审判决，改判撤销双方股份合作协议，被上诉人返还上诉人206094元；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人所举证据能够证实案涉合作协议的签订存在欺诈。上诉人在一审中向法庭提交了蚂蚁健身股份合作协议书，该协议书约定，合伙企业名称为金乡县蚂蚁健身服务有限公司，合伙企业为普通合伙企业。一审法院认定合伙企业的一方合伙人为上诉人，另一方合伙人为金乡县蚂蚁健身服务有限公司，依据《企业名称登记管理规定》第六条规定，企业只准使用一个名称，在登记主管机关辖区内不得与已登记注册的同行业企业名称相同或者近似。所以被上诉人根本不可能再以金乡县蚂蚁健身服务有限公司为名设立普通合伙企业。再者，《企业名称登记管理规定》第十二条规定，企业应当根据其组织结构或者责任形式，在企业名称中标明组织形式。所以普通合伙企业也根本不能以“有限公司”为名。依据上述法律规定，被上诉人明知不能再以“金乡县蚂蚁健身服务有限公司”为名设立普通合伙企业，却利用上诉人不懂法律，仍和上诉人签订股份合作协议书，以该公司为名设立普通合伙企业，明显具有欺诈情形。金乡县蚂蚁健身服务有限公司注册资本仅30万元，其让上诉人出资30万元，仅占10%股份，也明显存在欺诈情形。所以蚂蚁健身股份合作协议书完全能够证实被上诉人欺诈的事实。一审法院认定上诉人证据不足以证实被上诉人具有欺诈情形，明显与事实不符。一审法院认定上诉人履行双方合伙协议与事实不符。依据合伙企业法第九条、第十条、第十一条规定，申请设立合伙企业应经向企业登记机关提出登记申请，符合条件的，登记机关向其颁发营业执照，合伙企业取得营业执照前不得以合伙企业名义从事合伙事务。依据上述法律规定，普通合伙企业在工商部门登记后才能成立，但事实上被上诉人根本没有依据双方股份合作协议去工商部门登记设立合伙企事业。所以双方合伙企业根本没有成立，上诉人更不可能参与合伙企业的经营。上诉人在向被上诉人出资20余万后，为了保证其资金安全，在金乡县蚂蚁健身服务有限公司工作了一段时间，在此期间，被上诉人不让上诉人了解蚂蚁健身服务有限公司任何经营状况，更不让其参与公司经营管理。被上诉人在合作协议订立后，既没有对其公司资产作任何评估，也没有为合伙企业设立进行任何准备活动，被上诉人公司仍然自已在经营，不存在任何设立合伙企业的事实。所以一审法院认定上诉人参与合伙企业经营，已实际履行蚂蚁健身股份合作协议书明显错误。蚂蚁健身公司未作答辩。严虎未作答辩。王星帅向一审法院起诉请求：1.判决撤销原、被告合作协议书；2.判决被告返还原告206094元；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2020年1月18日，王星帅与金乡县蚂蚁健身服务有限公司签订《蚂蚁健身股份合作协议书》，双方约定：“根据《中华人民共和国合伙企业法》及国家有关法律、行政法规规定，全体合伙人在诚实守信、平等互利、自愿入伙的基础上，经共同协商一致，达成合伙经营协议如下：一、合伙企业的名称和经营范围、经营场所。第1条合伙企业的名称为：金乡县蚂蚁健身服务有限公司；第2条合伙企业的经常场所：金龙湾美术馆（一店）、金宇家居三期（二店）。二、合伙企业的经营范围：游泳健身及相关附属产品。三、合伙人的姓名、住所。1、合伙人：王星帅，身份证号码地址……四、合伙人出资方式、数额和缴付出资的期限。1、合伙人王星帅，出资30万元人民币，现金出资，占蚂蚁健身服务有限公司10%股份，2020年1月18日先行出资6万元，剩余款项3月20日之前付清……六、利润分配、亏损分担方式：未约定或约定不明，按实缴出资比例分配；比例不明，平均分配；不得约定全部利润归部分合伙人及亏损只由部分合伙人承担……七、合伙企业事务的执行第11条经全体合伙人一致同意，委托严虎为执行合伙企业事务的合伙人，对外代表合伙企业，其他合伙人不再执行合伙企业事务……”当日，王星帅向金乡县蚂蚁健身服务有限公司交纳出资款60000元。2020年3月20日、3月31日、4月5日，王星帅通过严虎分别向金乡县蚂蚁健身服务有限公司交纳出资款40000元、50000元、50000元。上述款项合计200000元。2020年4月份，王星帅曾到金乡县蚂蚁健身服务有限公司位于金宇家居三期的二店参与经营。2020年5月1日，王星帅向严虎转账支付现金6094元，用于支付金乡县蚂蚁健身服务有限公司二店的房租、保险等经营费用。2020年5月下旬，王星帅要求退回合伙，因未能协商一致，双方产生纠纷。2020年7月9日，王星帅来院提起诉讼。一审法院认为，王星帅与金乡县蚂蚁健身服务有限公司签订《蚂蚁健身股份合作协议书》，王星帅出资300000元，享有金乡县蚂蚁健身服务有限公司10%的股份，王星帅现已出资200000元，且实际参与过金乡县蚂蚁健身服务有限公司经营管理，上述事实可以认定双方已经开始履行《蚂蚁健身股份合作协议书》。《中华人民共和国合伙企业法》第二条第一款规定，本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。王星帅以金乡县蚂蚁健身服务有限公司已经依法注册，不可能再以该公司的名义设立普通合伙企业为由，主张金乡县蚂蚁健身服务有限公司构成欺诈，要求撤销双方签订的《蚂蚁健身股份合作协议书》，其主张的理由与上述法律规定相悖；同时，王星帅亦未能举证证明《蚂蚁健身股份合作协议书》存在《中华人民共和国合同法》第五十四条第二款规定的情形。因此，王星帅要求撤销《蚂蚁健身股份合作协议书》的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合伙企业法》第二条第一款、《中华人民共和国合同法》第五十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：驳回原告王星帅的诉讼请求。案件受理费4392元，减半收取计2196元，由原告王星帅负担。二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，上诉人王星帅称合作协议约定合伙企业的名称为蚂蚁健身公司，但蚂蚁健身公司当时已经设立，认为蚂蚁健身公司、严虎构成欺诈。但从王星帅与蚂蚁健身公司签订的合作协议书来看，王星帅签订该合作协议的唯一相对方即为蚂蚁健身公司，且合作协议书最后一页的下方亦加盖了蚂蚁健身公司的印章，王星帅在签订该合作协议时对此应当明知，王星帅当时如认为存在疑点，亦可从工商登记机关的公开、公示系统中查询蚂蚁健身公司的相关登记信息。该合作协议约定王星帅出资30万元，占蚂蚁健身公司10%股份。从实际履行情况看，王星帅已经实际出资20万元，亦曾实际参与蚂蚁健身公司位于金宇家居三期的二店的经营，且向严虎支付6094元用于蚂蚁健身公司二店的房租、保险等经营费用。故从协议签订过程及实际履行情况来看，王星帅主张严虎、蚂蚁健身公司构成欺诈，均不能成立，上诉人王星帅主张撤销案涉合作协议书，不符合法律规定，一审法院不予支持，本院依法亦不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4391元，由上诉人王星帅负担。本判决为终审判决。审判长  闫先东审判员  张 杰审判员  马 斌二〇二一年三月十二日书记员  丁 鲁