重庆市渝北区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）渝0112民初12410号 原告：文庆华，男，汉族，1976年11月15日出生，住四川省邻水县。 委托诉讼代理人：叶佳满，重庆渝正律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈晶，重庆渝正律师事务所律师。 被告：重庆顺鼎商贸有限公司，住所地重庆市渝北区龙山街道松石北路23号东和春天7幢2-17-1，统一社会信用代码915001126736719XD。 法定代表人：林敏奇，董事长。 委托诉讼代理人：杨曦，重庆竞豪律师事务所律师。 原告文庆华与被告重庆顺鼎商贸有限公司（以下简称顺鼎公司）劳动争议一案，本院立案受理后，依法由审判员张晓星适用简易程序公开开庭进行了审理。原告文庆华的委托诉讼代理人叶佳满，被告顺鼎公司的法定代表人林敏奇、委托诉讼代理人杨曦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告文庆华向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告向原告支付拖欠的2020年3月工资5105.2元（2019年2月至2020年1月期间平均工资5551.83元/月÷21.75天=255.26元/天；255.26元/天×20天（3月份））；2.请求判令被告向原告支付应休未休的2015年至2020年的年休假工资38289元（255.26元/天×10天×5年×300%）；3.请求判令被告向原告支付未签订书面劳动合同期间（2020年2、3月）的二倍工资差额10657.03元（5551.83元（2月份＋+255.26元/天×20天（3月份））；4.请求判令被告向原告支付经济补偿金27759.15(2019年2月至2020年1月期间平均工资5551.83元/月×5个月)；5.请求判令被告向原告赔偿因没有缴纳失业保险造成的失业保险待遇损失17280元（1800元×80%×12个月）。事实和理由：原告系被告处库房部门员工，自2015年6月入职以来连续工作近5年。工作期间，被告一直拒不为原告购买社保，长期不安排原告休年休假，不支付未休年休假工资，在劳动合同到期后，拒不与原告续签书面劳动合同，还拖欠了原告离职前2020年3月的工资。被告拒绝沟通，2020年3月29日原告向被告邮寄送达了解除劳动合同通知书，解除了双方劳动关系。请求法院支持原告的诉讼请求。 被告顺鼎公司辩称：1.请求驳回原告的所有诉讼请求，就第一项诉讼请求，被告是有3月工资未支付金额3617元，因原告未办理工作交接手续，才未支付的；就第二项诉讼请求，被告已经给原告休了年休假或支付了未休年休假工资，不应承担相应责任，且原告应享受的年休假为5天/年；就第三项诉讼请求，被告未和原告签订劳动合同，是因为当时是疫情期间，被告通知了原告到公司上岗和签订劳动合同，但原告一直未来，之后原告与被告解除了劳动关系，故二倍工资差额责任应由原告自行承担；就第四项诉讼请求，被告没有违法行为，不应支付经济补偿金，且原告所计算的经济补偿计算方式有误，原告离职前12个月的平均工资为4478元/月；就第五项诉讼请求，因系原告的原因解除的劳动关系，被告不应承担相关法律责任。 双方当事人围绕诉讼请求举示了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人对真实性无异议的证据，包括超期未作出受理决定证明书、劳动合同书、解除劳动合同通知书、邮寄单、借记卡交易明细、重庆市社保参保证明、工资发放明细、微信聊天记录等，本院予以采信。就库房员工出勤表，系打印件，无文庆华签字确认，其不予认可，本院不予采信。 本院经审理认定事实如下：2019年5月22日，文庆华（乙方）与顺鼎公司（甲方）签订了劳动合同，期限为2019年1月1日至2019年12月31日。 2020年3月29日，文庆华作出了解除劳动合同通知书并通过EMS向顺鼎公司的住所地邮寄，载明，本人系贵司库房部门在职员工，于2015年6月起一直在贵司工作至今，在本人任职期间贵司严重违反劳动合同法有关规定，不按法律规定为劳动者缴纳社会保险，不与本人签订无固定期限劳动合同，未足额支付加班工资及安排年休假。本人依劳动合同法第三十八条有关规定，正式向贵单位提出解除劳动关系。经查询，该邮件于2020年3月29日收悉。 2020年4月21日，文庆华以顺鼎公司为被申请人就本案请求向渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年4月28日，该委作出超期未作出受理决定证明书，文庆华遂起诉来院。 林敏奇在每月中下旬向文庆华的中国农业银行账号转账支付工资，摘要均为网银转账或转存，其中2019年3月起至2020年3月期间银行转账金额先后为1300元、4729元、4768元、5570元、4860元、5312元、6000元、6009元、5765元、5382元、5923元、6526元、5778元、1900元。借记卡交易明细中最早载明付款方为林敏奇的转账为2015年10月15日转账3528元，此前在2015年7月15日、8月15日、9月16日先后转账2730.6元、3484元、3590.6元，摘要为网银转账，均未显示对手户名。根据顺鼎公司举示的2019年4月至2020年3月的工资明细，显示文庆华2020年3月应发工资为3617.6元，每月工资固定包括社保补贴300元，除2020年2月绝大多数员工外均有午餐补贴300元、通讯补贴50元和安全奖100元，除2020年1月、2月外每月均有全勤奖100元。 庭审中，文庆华陈述，其于2015年6月入职，具体时间记不清了，2015年7月15日、8月15日、9月16日的转账均是顺鼎公司发放的，其一直工作到2020年3月28日。顺鼎公司陈述，该司未保存文庆华入职信息；该司于每月15日至月底之间支付上月工资，均通过法定代表人林敏奇本人账号支付，2015年10月之前的转账并非由该司转账；社保补贴是因为文庆华不愿意缴社保，双方协商将补贴直接支付给文庆华，此外午餐补贴是公司福利，通讯补贴是因为其要打电话使用手机流量而给予的补贴，二者及全勤奖、安全奖金额都是固定的；该司系传统贸易企业，春季前较忙，故1月没有签订劳动合同，春节期间因该司系保障企业要上班，故通知文庆华1月29日来上班，但文庆华回复车辆停运无法回来，直到3月10日才来上班，因文庆华在2020年3月从10日工作到28日，故工资金额仅3617元。 庭审中，顺鼎公司还举示了2018年部分月份库房员工出勤表，显示文庆华的入职时间为2015年5月25日，分别于2018年4月休年假2天、6月休年假2天、11月休年假2天，尾部有丁官露签字落款；2.微信聊天记录，载明2020年1月29日，王清伟在顺鼎库房配送群@所有人，告知能在初七回来上班的回复，文庆华当日回复“还回重庆，我们这里全部车停运”；2020年3月9日晚上，顺鼎公司主管王清伟询问文庆华“你什么时候可以来上班”，文庆华当日回复“明天来”。文庆华质证，出勤表没有其签字，不能证明其休年休假；对微信聊天记录无异议。 本院认为，关于解除劳动关系经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。顺鼎公司作为用人单位未为文庆华缴纳社保，即便按月支付了社保补贴，也并履行法定义务，文华有权据此依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条向顺鼎公司解除劳动关系，双方劳动关系已于2020年3月29日顺鼎公司收悉解除通知书之日解除，文庆华主张该司支付经济补偿，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定，用人单位应建立职工名册备查，故顺鼎公司应就文庆华的入职时间承担举证责任，顺鼎公司举示的库房员工出勤表载明了文庆华的入职时间为2015年5月25日，结合银行流水中虽2015年7月至9月转账未注明对方账号，但转账金额、备注和时间与顺鼎公司法定代表人林敏奇在2015年10月之后的转账具有一致性和连贯性，文庆华主张7月至9月的转账同样系林敏奇代顺鼎公司转发的工资，具有合理性，并可以与出勤表相互印证，故本院确认文庆华于2015年5月25日入职。顺鼎公司陈述社保补贴300元是因未缴纳社保给予的经济性赔偿，故性质不属于劳动报酬，应予扣除。就全勤奖、安全奖、午餐补贴和通讯补贴，因顺鼎公司绝大多数职工都在每月随工资固定发放，金额固定，是工资的一部分，符合《国家统计局关于工资总额组成》第四条的规定，即奖金和补贴属于工资组成部分，故不应予以扣除。顺鼎公司确认于次月发放本月工资，故文庆华在双方劳动关系解除前12个完整工资支付周期的平均工资为（4729元+4768元+5570元+4860元+5312元+6000元+6009元+5765元+5382元+5923元+6526元+5778元+1900元）÷12个月-300元=5410元/月（四舍五入取整数）。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，顺鼎公司应支付文庆华2015年5月25日至2020年3月29日解除劳动关系的经济补偿5410元×5个月=27050元。 关于未休年休假工资。根据《工资支付暂行规定》第六条第三款的规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。本案中，顺鼎公司作为用人单位，主张文庆华已休年休假或该司支付了未休年休假工资，并举示了出勤表，但因系打印件，且无文庆华签字，本院不予采信，顺鼎公司未举示有力证据证明，应就已支付两年内未休年休假工资承担举证责任，就两年前的未休年休假工资应由文庆华承担举证责任，因用人单位通常在年底才能确认当年职工未休年休假天数，故顺鼎公司应就2018年1月1日至2020年3月29日期间文庆华的未休年休假工资承担举证不力的法律后果。文庆华主张其应自2015年起享受10天/年的年休假，但举示的社保参保证明只能证明在2013年由案外人重庆秦安铸造有限公司为其缴纳了社保，此外无其他参保记录，也未举示其他证据证明其累计工作时间，故不能证明其累计工作时间超过十年，根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，本院确认文庆华在2018年、2019年应享受年休假均为5天，在2020年享受年休假为89天÷365天×5天=1天（不足一天不计入）。综上，顺鼎公司应向文庆华支付2018年1月1日至2020年3月29日期间的未休年休假工资5410元÷21.75天×11天×200%=5472元（四舍五入取整数）。 关于2020年3月工资。国务院办公厅《关于延长2020年春节假期的通知》（国办发明电（2020）1号）决定延长2020年春节假期至2月2日。2月3日起除特殊行业外，大部分企业因疫情停工停产。根据人社厅明电（2020）5号文件《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》的规定，企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，若职工没有提供正常劳动的，企业应当发放生活费。根据渝人社（2020）47号文件《妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》的规定，人社厅发明电（2020）5号文件提及的生活费标准按不低于劳动合同履行地职工最低月工资标准的70%执行。根据微信聊天记录及庭审陈述，文庆华在2020年3月10日返岗上班，一直工作到3月28日，综上，顺鼎公司应向文庆华支付2020年3月工资1800元×70%÷21.75天×5天+5410元÷21.75天×15天=4021元（四舍五入取整数）。 关于未签书面劳动合同二倍工资差额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。文庆华与顺鼎公司的劳动合同已于2019年12月31日到期，故双方应于2020年1月31日前续签劳动合同。在2020年1月29日，文庆华在公司群内回复因没车，无法回重庆，后直到2020年3月10日文庆华才返岗工作，故该期间双方未签订劳动合同是因为疫情的不可抗力因素及文庆华未到岗，客观无法签订，顺鼎公司不存在主观恶意，顺鼎公司不须支付文庆华返岗前的未签书面劳动合同二倍工资差额。但在2020年3月10日文庆华返岗，双方应于当日即刻签订劳动合同，但直至双方劳动关系解除未再签订劳动合同，故顺鼎公司应向文庆华支付2020年3月11日至3月29日期间的未签书面劳动合同的二倍工资差额5410元÷21.75天×13天=3234元（四舍五入取整数）。 关于失业保险待遇损失。根据《重庆市失业保险条例》第二十三条的规定，失业保险金由户口所在区、县（自治县、市）失业保险经办机构按月发放。第二十四条的规定，文庆华在顺鼎公司累计工作年限满4年不足5年，领取失业保险金的期限为12个月。顺鼎公司没有为文庆华缴纳失业保险，造成文庆华不能享受失业保险待遇，顺鼎公司应当比照文庆华应享受的失业保险金的120%赔偿支付至2021年1月11日本案庭审当天，1月12日起因无法确定文庆华是否仍满足失业保险金领取条件，故本院不支持其此后的失业保险待遇损失主张。顺鼎公司辩称系因文庆华原因解除劳动关系，不应承担相关责任，但根据前述，文庆华有权以顺鼎公司未依法缴纳社会保险为由解除劳动合同，故符合《失业保险条例》第十四条规定的“非因本人意愿中断就业”，顺鼎公司抗辩不成立。综上，顺鼎公司应支付文庆华失业保险待遇损失17280元（1440元×10个月×120%）。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条，第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《职工带薪年休假条例》第三条及《失业保险条例》第十四条规定，判决如下： 一、被告重庆顺鼎商贸有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告文庆华解除劳动关系的经济补偿25445元； 二、被告重庆顺鼎商贸有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告文庆华2018年1月1日至2020年3月29日期间的未休年休假工资5472元； 三、被告重庆顺鼎商贸有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告文庆华2020年3月工资4021元； 四、被告重庆顺鼎商贸有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告文庆华未签书面劳动合同的二倍工资差额3234元； 五、被告重庆顺鼎商贸有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告文庆华失业保险待遇损失17280元； 六、驳回原告文庆华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告文庆华负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审判员  张晓星 二〇二一年三月三日 书记员  李婧姣