福建省云霄县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）闽0622刑初105号 公诉机关福建省云霄县人民检察院。 被告人张旺炉,男，1985年12月8日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无固定职业，住福建省云霄县。曾因赌博于2017年1月23日被处于行政拘留十日，并处罚款三千元。因涉嫌开设赌场于2020年6月11日被取保候审，2021年1月14日被执行逮捕。现羁押于云霄县看守所。 被告人李炎钦,男，1983年6月15日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无固定职业，住福建省云霄县。因涉嫌开设赌场于2020年6月29日被取保候审。现在家。 福建省云霄县人民检察院以云检一部刑诉〔2021〕Z42号起诉书指控被告人张旺炉、李炎钦犯开设赌场罪，于2021年2月20日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院于同日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，于同年3月4日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派副检察长陈耀芳、检察官助理周围出庭支持公诉，被告人张旺炉、李炎钦到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年4月初，被告人张旺炉在其家中开设“十二字”赌场，通过建立微信群组织黄某3、钟某、方某等多人在网络上参与赌博，并利用其微信账户收付赌资。被告人李炎钦帮助张旺炉通过ＱＱ群网络直播功能向参赌人员现场直播“十二字”赌博开奖结果。2020年4月16日，该赌场被云霄县公安局查获。经云霄县财信联合会计师事务所鉴定，张旺炉微信账户从2020年4月1日至2020年4月16日共与82个微信账户进行了转账交易，收入人民币45284.29元，支出51417.45元，涉及赌资金额共计96701.74元。 被告人张旺炉于2020年6月11日主动向云霄县公安局投案。被告人李炎钦于2020年6月29日主动向云霄县公安局投案。 公诉机关认为：被告人张旺炉以营利为目的，开设赌场供他人进行赌博，被告人李炎钦为张旺炉开设赌场提供帮助，应当以开设赌场罪追究二被告人刑事责任，系共同犯罪。张旺炉、李炎钦自愿认罪认罚，可以从宽处理；张旺炉在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，李炎钦在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚；案发后，张旺炉、李炎钦自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。建议判处张旺炉有期徒刑十个月，依法适用缓刑，并处罚金；建议判处李炎钦有期徒刑六个月，依法适用缓刑，并处罚金。公诉机关提交了云霄县公安局出具的扣押决定书、扣押清单、搜查证、搜查笔录、户籍证明、前科（劣迹）查询表、行政处罚决定书、在逃人员登记／撤销表、到案经过、情况说明，云霄县公安局提取的微信聊天记录、账户信息、转账记录；云霄县公安局提取的微信账号交易明细光盘一张、手机电子数据Ｕ盘一个；云霄县公安局制作的辨认笔录、现场勘验笔录及照片；云霄县财信联合会计师事务所出具的鉴定报告；证人黄某1、黄某2、黄某3、钟某、方某、李某的证言；被告人张旺炉、李炎钦的供述和辩解等证据证实。 被告人张旺炉对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人李炎钦对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 另查明，在本院审理过程中，被告人张旺炉通过其亲属向本院预缴罚金20000元、退缴违法所得2000元，被告人李炎钦向本院预缴罚金5000元。 本院认为，被告人张旺炉、李炎钦的行为构成开设赌场罪，属共同犯罪。公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，张旺炉是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；李炎钦起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。张旺炉具有劣迹，可酌情从重处罚。案发后，张旺炉、李炎钦自动投案并如实供述犯罪事实，是自首，且自愿认罪认罚，依法均可以从轻处罚。张旺炉、李炎钦积极预缴罚金、退缴违法所得，确有悔罪表现，均可以酌情从轻处罚。根据张旺炉、李炎钦的犯罪情节、悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，对所居住的社区没有重大不良影响，依法可以宣告缓刑。张旺炉、李炎钦必须依法接受社区矫正。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十一条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条、第八条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条，及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款的规定，判决如下： 一、被告人张旺炉犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年四个月；并处罚金人民币二万元（罚金已预缴；缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 二、被告人李炎钦犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；并处罚金人民币五千元（罚金已预缴；缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 三、被告人张旺炉已退缴的违法所得人民币二千元，予以没收，上缴国库。 四、扣押在案的作案工具手机六部、十二字赌桌一张、十二字赌博图纸一张、铜片二片、十二字赌具十二个、手机支架一个，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 员 林国清 二〇二一年三月十日 法官助理 吴 悦 书 记 员 汤佳园 附本案适用的相关法律及司法解释条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第十二条第一款中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理 赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第四条明知他人实施赌博犯罪活动，而为其提供资金、计算机网络、通讯、费用结算等直接帮助的，以赌博罪的共犯论处。 第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。 《最高人民法院关于处理自首和立功 具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条第一款对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。