湖南省湘潭市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2021）湘03刑终139号原公诉机关湖南省湘潭市雨湖区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李某，男，1972年9月19日出生，汉族，湖南省湘潭市人，住湘潭市雨湖区。上诉人（原审被告人）张杏，男，1985年12月27日出生，汉族，湖南省湘潭市人，小学文化，住湘潭市雨湖区。因犯非法拘禁罪，2017年12月7日被湖南省湘潭市岳塘区人民法院判处有期徒刑十个月。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2020年3月11日经湘潭市公安局雨湖分局决定被监视居住，同年9月17日被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。原审附带民事诉讼原告人史某，男，1979年7月2日出生，汉族，湖南省湘潭市人，住湘潭市雨湖区。原审被告人谢广，曾用名谢国港，男，1997年4月5日出生，汉族，湖南省湘潭县人，小学文化，住湘潭县。2013年6月18日因敲诈勒索经湘潭市公安局岳塘分局决定被执行罚款五百元。2013年8月22日因吸食毒品经湘潭市公安局雨湖分局决定被执行罚款五百元。2015年5月14日因寻衅滋事经湘潭县公安局决定被行政拘留五日。因犯招摇撞骗罪，2017年1月3日被湖南省湘潭县人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2020年3月16日经湘潭市公安局雨湖分局决定被监视居住，同年9月17日被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。湖南省湘潭市雨湖区人民法院审理湖南省湘潭市雨湖区人民检察院指控原审被告人张杏、谢广犯寻衅滋事罪一案，于二0二0年十二月二十三日作出（2020）湘0302刑初379号刑事附带民事判决。原审被告人张杏、原审附带民事诉讼原告人李某均不服，分别提出上诉。本院于2021年2月26日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，询问原审附带民事诉讼原告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本院审理过程中，上诉人（原审被告人）张杏申请撤回上诉。本案现已审理终结。原审判决认定：2020年3月8日下午5时许，被告人张杏因自己儿子过生日在家宴请好友吃饭喝酒。当晚8时许，被告人张杏酒后驾驶徐某名下一台车牌为湘Ｃ6××××的蓝色五菱宏光面包车载着被告人谢广与徐某返回湘潭市，行驶至湘潭市雨湖区××镇××村坝子塘处时，因堵车与同向驾车在前的被害人史某、李某等人发生纠纷。被告人张杏示意被告人谢广打电话叫人，并趁着酒兴殴打被害人史某、李某，其中被告人谢广用随身携带的折叠小刀捅伤史某、李某，造成二人轻微伤。原审判决另查明，附带民事诉讼原告人史某的经济损失为32292.87元，附带民事诉讼原告人李某的经济损失为1167.93元。上述事实，有被害人史某、李某的陈述，证人唐某、胡某、黎某、赵某、徐某、金某的证言，现场照片、伤情照片、现场指认照片，湖南融城司法鉴定中心司法鉴定意见书，辨认笔录，微信聊天记录，抓获经过，前科材料，常驻人口信息，被告人张杏、谢广的供述，住院医药费发票及日结算明细单，湖南锦程司法鉴定中心司法鉴定意见书，湖南锦程司法鉴定中心鉴定费发票，宝岛眼镜湘潭中荣时代店票据，湘潭景宏石料有限公司营业执照等证据予以证实。原审判决认为：被告人张杏、谢广随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，被告人张杏、谢广均起主要作用，均系主犯。被告人张杏被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人张杏、谢广自愿认罪认罚，可从宽处理。被告人谢广家属赔偿史某10000元，可酌情从轻处罚。被告人张杏、谢广应共同连带赔偿史某32292.87元，共同连带赔偿李某1167.93元。谢广已赔偿史某10000元，被告人张杏、谢广还需赔偿史某22292.87元。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第四十五条、第四十七条、第六十五条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十四条之规定，遂判决：一、被告人张杏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月；二、被告人谢广犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月；三、被告人张杏、谢广在该判决生效之日起五日内共同连带赔偿附带民事诉讼原告人史某经济损失22292.87元；四、被告人张杏、谢广在该判决生效之日起五日内共同连带赔偿附带民事诉讼原告人李某经济损失1167.93元；五、驳回附带民事诉讼原告人史某、李某的其他诉讼请求。宣判后，原审附带民事诉讼原告人李某不服，以“原审判决认定其经济损失过低，请求判决增加赔偿服装费、手表款、营养费、精神抚慰金、交通费共计15300元”为由提出上诉，请求依法改判。经审理查明，原审判决认定原审被告人张杏、谢广犯寻衅滋事罪以及给原审附带民事诉讼原告人史某、李某造成经济损失的事实清楚，证据确实、充分，足以认定，本院予以确认。本院认为：因上诉人（原审被告人）张杏、原审被告人谢广的犯罪行为给上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李某、原审附带民事诉讼原告人史某造成的经济损失，依法应当承担赔偿责任。对于上诉人李某提出“原审判决赔偿其经济损失过低，请求增加赔偿服装费、手表款、营养费、精神抚慰金、交通费等经济损失共计15300元”的上诉理由，经查，李某在一审中提出附带民事诉讼，请求两原审被告人赔偿其经济损失16467.93元，其中医疗费1167.93元、服装费3000元、英格拉手表6000元、营养费1000元、精神抚慰金5000元、交通费300元。李某并未提交损坏服装、手表的相关证据，也未提交营养期评定的鉴定意见，因此，原审判决认定其经济损失适当，上诉人李某的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，民事部分处理恰当，审判程序合法。上诉人张杏撤回上诉的请求符合法律规定。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十三条第二款、第三百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，裁定如下：一、准许上诉人（原审被告人）张杏撤回上诉；二、驳回上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李某的上诉，维持湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2020）湘0302刑初379号刑事附带民事判决中第三项、第四项、第五项。湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2020）湘0302刑初379号刑事附带民事判决自本裁定书送达之日起发生法律效力。本裁定为终审裁定。审 判 长  唐铁湘审 判 员  徐 辉审 判 员  赵 祝二〇二一年三月三日法官助理周倩代理书记员  夏菲怿附：本案适用的法律、司法解释条文《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十三条上诉人在上诉期限内要求撤回上诉的，人民法院应当准许。上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许；认为原判确有错误的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。第三百八十六条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。