安徽省芜湖市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）皖02刑终92号原公诉机关安徽省芜湖市镜湖区人民检察院。上诉人（原审被告人）罗小齐，男，1990年4月2日出生，汉族，高中文化，原易酒批电子商务有限公司宜昌城市副经理，户籍地湖北省应城市。2020年6月29日因涉嫌犯挪用资金罪、职务侵占罪被芜湖市公安局镜湖分局指定居所监视居住，同年7月13日被芜湖市公安局镜湖分局刑事拘留，8月17日经芜湖市镜湖区人民检察院批准逮捕并于次日由芜湖市公安局镜湖分局执行逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。辩护人孙文，北京盈科（芜湖）律师事务所律师。安徽省芜湖市镜湖区人民法院审理镜湖区人民检察院指控的原审被告人罗小齐犯挪用资金罪、职务侵占罪一案，于2020年12月25日作出（2020）皖0202刑初450号刑事判决，原审被告人罗小齐不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2021年3月23日公开开庭审理了本案，芜湖市人民检察院指派检察员陈某1出庭履行职务，上诉人罗小齐的辩护人孙文到庭参加诉讼，鉴于新冠疫情防控的需要，上诉人罗小齐通过远程视频方式参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定：一、关于挪用资金的事实被告人罗小齐于2019年3月10日任职宜昌城市副经理兼酒水采购,负责管理宜昌区域人员、仓库管理、采购销售等工作。易酒批电子商务有限公司（以下简称易酒批公司）销售模式为客户在易酒批平台内下单采购，后由所在地仓库予以配送并收款，当日货款于当天或次日与总部核对后并交到公司指定账户。被告人罗小齐在任宜昌城市副经理期间，利用职务便利，多次将宜昌区域仓库内500箱(1*24)420ml果粒橙、61件(6瓶/件)52度500ml五粮液、2瓶43度500ml飞天茅台私自出售，所得货款不入公司账户,私自挪用,具体事实如下：1、被告人罗小齐于2019年9月在未有相关订单的情况下私自将公司500箱果粒橙以54元/箱的价格出售给易酒批武汉区域李某,收取销售款共计27200元；2、2019年12月份罗小齐将上游供应商付给易酒批宜昌瓶43度500ml茅台酒退款1700元,私自挪用；3、2020年1月11日被告人罗小齐在未有相关订单的情况下，私自将宜昌区域库存的30箱52度五粮液销售给荆州区域朱某1，收取朱某1货款162900元；4、2020年1月，被告人罗小齐私自将库存的21箱52度五粮液分别销售给悠然居商行、吴氏商行、喜多多超市、张某1，收取货款114600元;5、2020年4月11日,被告人罗小齐私自将库存的10箱52度五粮液销售给杨某，收取酒款54600元。上述货款共计361000元,经审计共计价值359300元。2020年4月14日，被告人罗小齐以下订单不提货的方式冲减五粮液(52度500ml)15件库存，价值81400元，冲减美汁源果粒橙420ml(1*24)500件库存，价值12500元，共计偿还公司货款93900元。被告人罗小齐挪用货款项共计265400元。二、关于职务侵占的事实2020年1月8日,被告人罗小齐上报宜昌区域采购53度飞天茅台整箱30箱(6瓶/箱)和单瓶200瓶53度飞天茅台的计划，后易酒批公司集中采购后，分别于1月11日、1月13日通过德邦物流(单号450136862、7421695611)将上述酒水发货至宜昌区域。该批酒水采购款共计879000元。被告人罗小齐签收快递后，未按规定将酒水进行入库登记，后经盘点，宜昌区域仓库盘亏30箱(6瓶/箱)和单瓶200瓶53度飞天茅台，其中因搬运破损4瓶，施某赔偿11980元。被告人罗小齐利用宜昌城市副经理的职务便利，将该批飞天茅台酒侵占，共计867020元。2020年6月28日，被告人罗小齐接到公安机关电话通知主动向公安机关投案。原判认定上述事实，有经一审庭审质证、确认的书证户籍信息、到案经过、银行交易记录、营业执照、劳动合同、任命书、采购记录、价格说明、微信聊天记录、内部系统记录、审批材料、订单记录、快递单，被害单位的报案材料，证人苏某、施某、陈某2、王某1、王某2、章某、程某1、程某2、张某2、张某3、董某、杨某、朱某1、金某、袁某、胡某、陈某3、吴某、张某1、刘某、李某、樊某、朱某2、朱某3的证言，审计报告等证据证实，足以认定。原判认为：被告人罗小齐作为易酒批电子商务有限公司员工，利用职务上的便利，挪用本单位资金265400元归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为已构成挪用资金罪。被告人罗小齐利用职务上的便利，将本单位采购货物茅台酒非法占为己有，价值867020元，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。被告人罗小齐经公安机关电话通知后到案，能如实供述挪用资金的犯罪事实，系自首，且自愿认罪认罚，予以从轻、从宽处理。被告人罗小齐一人犯数罪，应予数罪并罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款、第六十七条第一款、第六十九条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决：一、被告人罗小齐犯挪用资金罪，判处拘役六个月；犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年六个月；决定执行有期徒刑四年六个月。二、责令被告人罗小齐退赔被害单位的经济损失。上诉人罗小齐的上诉理由及辩护人的辩护意见认为原判事实不清：第一，涉案茅台酒在其使用的手机及货物供应商均有对应记录，其已将货物转交给宜昌仓库；第二，上诉人罗小齐的自述材料和欠条是在上司的言论和指示下只好服从做出，后罗小齐做出详细辩解，一审未审查；第三，在案证据亦不能证实罗小齐职务侵占犯罪事实；第四，原判量刑过重，请求从轻处罚。原判认定上诉人罗小齐犯职务侵占罪、挪用资金罪的事实由经一审庭审质证的上述证据予以证实，事实清楚，证据确实充分，予以确认。二审审理过程中，侦查机关提供了上诉人罗小齐手机内钉钉聊天软件所称2020茅台到货xls表格截图、茅台酒瓶码记录、订单记录、茅台酒条码照片、五粮液酒条码照片、情况说明、罗小齐与陈某2钉钉聊天记录共计27页等证据，上述证据经庭审举证、质证，共同证实了陈某2通过钉钉发给罗小齐名为“2020茅台到货”表格，该表格写了189个茅台瓶码，有22组为6码一致的整箱茅台酒，与前期入库的整件茅台能够对应，而与1月13日罗小齐所提的200瓶单瓶茅台酒瓶码不一致。上诉人罗小齐称其已将涉案茅台酒入库的上诉理由与在案证据不符，亦未能提供证据印证，故对其上诉理由不予采纳。本院认为：上诉人罗小齐作为易酒批电子商务有限公司员工，利用职务上的便利，挪用本单位资金265400元归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为已构成挪用资金罪。上诉人罗小齐利用职务上的便利，将本单位采购货物茅台酒非法占为己有，价值867020元，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。原判定罪正确，予以支持。上诉人罗小齐经公安机关电话通知后到案，能如实供述挪用资金的犯罪事实，系自首，且自愿认罪认罚，原判予以从轻、从宽处理正确。上诉人罗小齐依据已被认定的量刑情节要求二审法院从轻处罚，于法无据，本院不予采纳。上诉人罗小齐一人犯数罪，予以数罪并罚正确。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 梁 莹审判员 张 元审判员 王旭东二〇二一年三月二十三日书记员 牛文昕附：本案适用刑法条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。