吉林省辽源市中级人民法院刑事裁定书（2021）吉04刑终30号原公诉机关吉林省东丰县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘洪学，男，1978年12月24日出生，吉林省东丰县人，住吉林省长春市。因涉嫌开设赌场，于2019年11月1日被刑事拘留。因涉嫌犯开设赌场罪，分别于2019年11月19日、2020年5月22日、2020年10月29日被取保候审。辩护人孙慧文，吉林天地泽律师事务所律师。上诉人（原审被告人）尹久凤，女，1973年11月25日出生，吉林省东丰县人，住吉林省东丰县。因涉嫌开设赌场，于2019年5月14日被刑事拘留，于2019年5月23日被取保候审。因涉嫌犯开设赌场罪，分别于2020年5月22日、2020年10月28日被取保候审。辩护人刘学峰，吉林新锐律师事务所律师。原审被告人朱中向，男，1973年10月10日出生，吉林省长春市人，户籍所在地吉林省长春市二道区，现住吉林省长春市二道区。因涉嫌开设赌场，于2019年6月4日被刑事拘留，于2019年6月6日被取保候审。因涉嫌犯开设赌场罪，分别于2020年5月22日、2020年10月30日被取保候审。原审被告人王作波，男，1973年3月18日出生，吉林省农安县人，户籍所在地吉林省长春市农安县，现住长春市经济开发区。因涉嫌犯开设赌场罪，分别于2019年7月4日、2020年5月22日、2020年11月2日被取保候审。原审被告人于冬冬，男，1992年3月17日出生，吉林省农安县人，户籍所在地吉林省长春市农安县，现住长春市南关区。因涉嫌犯开设赌场罪，分别于2019年7月2日、2020年5月22日、2020年11月2日被取保候审。吉林省东丰县人民法院审理的吉林省东丰县人民检察院指控被告人刘洪学、尹久凤、朱中向、王作波、于冬冬犯开设赌场罪一案，于2021年3月2日作出（2020）吉0421刑初199号刑事判决。原审被告人刘洪学、尹久凤不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人刘洪学、尹久凤、朱中向依托彩票开奖结果，收取他人赌资，通过赌博网站及上家进行打黑彩报号。被告人刘洪学为崔某联系庄家，流转黑彩资金，其庄家给其百分之十返点，其返给崔某百分之九返点，自留百分之一进行盈利。在此期间流转黑彩资金300万余元，获利3万余元。被告人尹久凤于2017年9月至2018年4月期间，与邓某之间银行往来交易175笔，转入70笔，合计金额4193137元，转出105笔，合计金额4178381元，尹久凤收到钱后将钱转给其上家郭某，郭某给尹久凤百分之九的返点，尹久凤留下百分之二返点，剩余百分之七返给其下家邓某。被告人朱中向同郭某经营网络赌博，为郭某提供赌博网站，收取郭某赌博资金，获利7000元。被告人王作波，在明知郭某欲寻找网络赌博上家的情况下，将其介绍给朱中向、邹某经营网络赌博。被告人于冬冬经王作波介绍为邹某当司机，在郭某无法联系邹某情况下，帮助邹某收取赌博资金。另查明，案发后被告人尹久凤、王作波、于冬冬自动到公安机关投案。上述事实，有经原审法院庭审举证、质证的下列证据予以证实：证人郭某、崔某、金某、邓某、邹某证言；银行交易明细、归案情况、刑事判决书、常住人口信息表；审计报告；被告人刘洪学、尹久凤、朱中向、王作波、于冬冬的供述等，足资认定属实，本院予以确认。原审法院认为，被告人刘洪学、尹久凤利用互联网、移动通讯终端等传输赌博数据，代理赌博网站接受投注并进行赌博资金结算，情节严重；被告人朱中向利用互联网、移动通讯终端等传输赌博数据，代理赌博网站接受投注并进行赌博资金结算；被告人王作波明知被告人郭某实施开设赌场犯罪活动而介绍给朱中向、邹某；被告人于冬冬帮助邹某收取赌博资金；其行为均已构成开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人尹久凤、王作波、于冬冬在犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可予以从轻或者减轻处罚。被告人王作波、于冬冬在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人朱中向自愿认罪认罚，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚，被告人刘洪学、尹久凤、王作波、于冬冬当庭自愿认罪，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人刘洪学、尹久凤、朱中向、王作波、于冬冬的辩护人关于各被告人无前科劣迹的辩护意见成立，予以采信。被告人刘洪学为崔某流转赌博资金的上家，并联系庄家为崔某流转赌博资金，其系主犯，对其辩护人提出其系从犯的辩论意见，不予采纳。根据各被告人的犯罪事实、情节、社会危害程度以及犯罪后的认罪悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人刘洪学犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元。二、被告人尹久凤犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元。三、被告人朱中向犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。四、被告人王作波犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。五、被告人于冬冬犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。六、继续追缴被告人刘洪学违法所得三万元，追缴被告人尹久凤违法所得六万六千元，追缴被告人朱中向违法所得七千元，予以没收上缴国库。宣判后，原审被告人刘洪学不服，以应认定其为从犯、对获利数额认定有异议、量刑过重为由提出上诉。其辩护人提出，不应认定刘洪学为主犯，其犯罪数额应认定为1.6万元至1.9万余元之间，罚金也应以此认定，对其量刑过重。尹久凤上诉提出，对其在共同犯罪所处的地位认定有误，罪刑不均衡对其量刑过重。其辩护人提出，对尹久凤的量刑过重，量刑不均衡。本院二审经审理查明的案件事实与一审经审理查明的案件事实一致，予以确认。对刘洪学及其辩护人所提意见,经查,刘洪学系崔某的上家，为崔某联系网络赌博庄家，并联系庄家为崔某流转赌博资金，崔某的证言证实刘洪学打电话向崔某报号，刘洪学在本案中所处地位重要，不应认定为从犯。对其获利数额刘洪学曾有供述，供述较为详细、客观,另案判决书所认定的崔某的非法获利数额179840元并非是崔某与刘洪学之间的流转资金的返点获利，刘洪学及其辩护人主张其留1个点，获利在1.6万元至1.9万余元之间没有事实依据。对刘洪学及其辩护人所提意见不予采纳。对尹久凤及其辩护人所提意见，经查，原审已对各被告人犯罪的事实、情节等予以充分的考虑，尹久凤非法获利的数额高于朱中向，其量刑应低于朱中向没有法律依据。原审法院已经兼顾了另案处理的其他被告人的量刑，虽然尹久凤的主刑略高于沙某，但附加刑部分低于沙某，不存在量刑不当的问题。对尹久凤及其辩护人所提意见不予采纳。本院认为，被告人刘洪学、尹久凤利用互联网、移动通讯终端等传输赌博数据，代理赌博网站接受投注并进行赌博资金结算，情节严重；被告人朱中向利用互联网、移动通讯终端等传输赌博数据，代理赌博网站接受投注并进行赌博资金结算；被告人王作波明知被告人郭某实施开设赌场犯罪活动而介绍给朱中向、邹某；被告人于冬冬帮助邹某收取赌博资金；其行为均已构成开设赌场罪，应当以开设赌场罪定罪处罚。被告人尹久凤、王作波、于冬冬在犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可从轻或者减轻处罚。被告人王作波、于冬冬在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应依法从轻、减轻处罚。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人刘洪学、尹久凤的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 姜自祥审判员 吴 俊审判员 孙继炎二〇二一年三月三十日 书记员 孙 阔