江苏省徐州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）苏03民终959号 上诉人（原审原告）：孙明海，男，1970年5月23日生，汉族，住徐州市泉山区。 上诉人（原审被告）：徐州国安尼雅酒业有限责任公司，住所地徐州市泉山区徐州软件园C-11-902室。 法定代表人：季君，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李奕，该公司综合部经理。 上诉人孙明海与上诉人徐州国安尼雅酒业有限责任公司（以下简称国安尼雅公司）因劳动争议纠纷一案，均不服江苏省徐州市泉山区人民法院（2020)苏0311民初5105号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。 孙明海上诉请求:1、撤销一审判决，依法改判支持孙明海的全部诉请；2、一、二审诉讼费由国安尼雅公司承担。事实与理由：1.劳动合同约定月工资是10000元/月。虽然被上诉人以年终奖的形式补发了2017年与2018年工资，2019年的年终奖金在上诉人提起诉讼后2020年的8月份补发了，但是上诉人2020年1至7月份工资仍没补发，按每月2000元，合计14000元。2.孙明海要求国安尼雅公司支付未足额缴纳和未缴纳的五险一金费用的诉讼请求，人民法院应予受理。3.一审法院判决国安尼雅公司与孙明海解除劳动合同的行为违法，解除劳动关系应该以法院的判决生效开始，所以国安尼雅公司应该支付诉讼期间的工资。 针对孙明海的上诉，国安尼雅公司辩称，国安尼雅公司依法解除与孙明海的劳动关系，不应支付违法解除劳动关系的赔偿金。孙明海的上诉请求不能成立。 国安尼雅公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判驳回孙明海的全部诉讼请求。二、一审及二审案件受理费由孙明海负担。事实与理由：国安尼雅公司与孙明海于2018年5月1日签订的《劳动合同》约定孙明海的工作内容为“从事项目组副经理工作”。“徐州中信国安尼雅酒业有限公司厂区4#、5#厂房工程”建设项目已于2019年10月23日完成竣工验收，至2020年5月，项目建设工作已基本结束。鉴于以上情况，国安尼雅公司决定取消孙明海所在部门“项目组”的部门设置。以上情况导致了国安尼雅公司与孙明海于2018年5月1日签订的《劳动合同》订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者或者额外支付劳动者一个月工资后可以解除劳动合同。截至2020年7月，国安尼雅公司的总员工人数为64人，其中：在徐州市工作的人员有12人，在浙江省工作的业务人员有52人。国安尼雅公司已提前三十日向工会说明情况，在2020年7月向包括孙明海在内的4名员工提出了解除劳动合同的意向，并与另外3人协商一致。与孙明海协商无果后送达了《解除劳动合同通知书》，其中载明将根据《劳动合同法》第四十条第三款规定，给予被上诉人经济补偿金55000元整。 针对国安尼雅公司提出上诉，孙明海辩称，孙明海于2015年6月入职国安尼雅公司。2018年1月、5月各签过一份劳动合同，但是孙明海的情况属于无固定期限的劳动者，2018年的两份劳动合同都是无效的劳动合同。孙明海不是项目组成员。项目组以前有个群，孙明海从来也没进过这个群，也没实质性参与项目组的工作，也没有参加项目组的事情，孙明海的工作就是在项目组办公室打杂，安排什么活都干。项目组没有解散，项目组人员在孙明海离职的时候没有走一个人，全部都还在公司，本案诉讼代理人李奕也是项目组的骨干成员。国安尼雅公司的上诉是无中生有。 孙明海向一审法院提出诉讼请求：1.判令国安尼雅公司支付未足额发放的2017年1月至5月工资10000元（2000元/月×5月）、2017年6月至12月工资28000元（4000元/月×7月）、2018年1月至2020年8月31日工资64000元（2000元/月×32月）；2.判令国安尼雅公司支付未足额缴纳的和未缴纳的五险一金费用412000元（2018年5月至2020年8月31日2000元/月×27月，2015年6月15日至2018年5月10000元/月×35月）；3.判令国安尼雅公司向孙明海支付劳动补偿金120000元（2015年6月至2020年8月31日，2×5.5月×10000元+10000元）；4.判令国安尼雅公司支付未休年休假工资及双休日工资6930元（330元/天×21天）；5.判令国安尼雅公司支付诉讼期间的工资，为孙明海缴纳五险一金并承担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实：2015年6月15日，孙明海与中葡尼雅酒业有限公司签订劳动合同一份，双方约定：劳动合同期限自2015年6月15日至2018年6月14日，试用期为6个月，自2015年6月15日至2015年12月14日；试用期工资为8000元/月，转正后工资为10000元/月，该工资由固定工资和绩效工资组成，绩效工资根据劳动者的业绩考核情况核定，如用人单位的工资制度发生变化，按新的工资标准确定，发薪日为次月10日。双方后再次签订劳动合同一份，约定：劳动合同期限自2018年5月1日至2021年4月30日，劳动合同履行地为徐州，从事项目组副经理工作，每月工资为8000元，每月10日为发薪日。 2020年7月1日，国安尼雅公司向其公司工会发送《告工会通知书》载明：“鉴于公司业务经营收缩调整，经股东会决定，孙明海的工作岗位已被取消，致使劳动合同已无法履行。公司慎重考虑，根据劳动法律法规的有关规定，拟与其解除劳动合同关系”。同日，国安尼雅公司工会签收上述《告工会通知书》。 2020年7月30日，国安尼雅公司分别向孙明海送达《解除劳动关系通知书》和《劳动合同终止确认书》一份，《解除劳动关系通知书》载明：“孙明海先生：非常感谢长久以来您对公司给予的信任及支持，根据本公司与您签订的劳动合同，您现在的劳动合同为固定期限，因公司业务经营收缩调整，经公司研究决定，与您解除劳动合同关系，劳动合同终止日为2020年7月31日。补偿与相关事宜如下：1.根据《劳动合同法》第四十条第三款规定给予经济补偿，具体补偿金额明细如下：您在本公司合同期为2015年6月15日至2023年6月14日，工作累计年限5年1个月。经济补偿金额为：￥55000元，人民币大写金额伍万伍仟元整。2.支付代通知金，金额为：￥8000元，人民币大写金额捌仟元整。3.办理流程1）请您于接到本通知后确认签字，提交至公司人力资源部；2）请您于2020年7月31日之前办理工作交接，办理完毕后提交至公司人力资源部。届时本公司将履行相关程序，一次性支付￥63000元，人民币大写陆万叁仟元整”。《劳动合同终止确认书》载明：“甲方：徐州国安尼雅酒业有限责任公司……乙方：孙明海……甲乙双方协商一致解除劳动合同关系。经双方平等、自愿协商，确认如下：1、自年月日起，解除双方签订的劳动合同，双方的权利义务随之终止；2、劳动合同因双方协商一致而终止，甲方同意在本协议生效后按照法律规定向乙方支付包括解除劳动合同的经济补偿等在内的一次性补偿金￥63000元，人民币大写金额陆万叁仟元整，甲方将在履行代缴个人所得税义务后向乙方支付相应金额；3、乙方同意接收甲方支付的上述款项作为解除劳动合同的经济补偿；4、在乙方妥善办理所有工作移交手续后，甲方根据相关劳动法律、法规，向乙方提供劳动合同解除的证明并办理相关手续；5、乙方应当于本确认书签订后3日内妥善办理所有工作移交手续，离职后不得作出有损甲方或任何关联公司名誉或利益之行为；6、双方自愿放弃其他所有诉求，即本确认书签署后双方已就经济补偿金及劳动关系存续期间的所有问题达成一致，并已一次性结清，不再有需向劳动争议仲裁委员会及人民法院申请处理的任何争议和纠纷；7、任何一方违反本协议书上的上述约定，均应承担违约责任并赔偿另一方经济损失”。 孙明海陈述，因其不同意国安尼雅公司的强制解除劳动合同的行为，所以其没有在上述《解除劳动关系通知书》和《劳动合同终止确认书》上签字。 关于与孙明海解除劳动合同的原因，国安尼雅公司陈述，在2019年6月份，国安尼雅公司的上级公司中信国安葡萄酒业股份有限公司进行机构调整，将北京中葡尼雅营销有限公司设立为营销总部，取代国安尼雅公司，国安尼雅公司自2019年10月起裁撤机构，分流人员，由年初的100多名员工到2020年3月份还剩12名员工，孙明海所在部门为公司项目组，至2020年6月份徐州项目已建设完成，上级管理公司通知裁减人员；在没有裁掉孙明海之前国安尼雅公司是12人。与孙明海同批次共裁减4人，目前还剩8人；在裁员时有提前30日向国安尼雅公司的工会告知，但没有向劳动行政部门报备；在与孙明海解除劳动合同之前有征求孙明海的意见，孙明海当时答复让国安尼雅公司看着算，与孙明海解除劳动合同之前也没有对孙明海进行岗位调整，因为没有岗位可以调整，上级公司通知就是裁员，国安尼雅公司所有岗位陆续全部裁撤。 孙明海在职期间，国安尼雅公司向其发放工资情况如下：2017年1月24日发放7655元、2017年3月10日发放7655元、2017年3月24日发放7067元、2017年4月10日发放7655元、2017年5月10日发放7655元、2017年6月9日发放5925元、2017年7月10日发放5964元、2017年8月10月发放5964元、2017年9月8日发放5964元、2017年10月10日发放5964元、2017年11月10日发放5964元、2017年12月11日发放6839.10元、2018年1月10日发放5964元、2018年2月11日发放7785元、2018年2月12日发放36105元、2018年3月9日发放7785元、2018年4月10日发放7785元、2018年5月10日发放7785元、2018年6月8日发放7785元、2018年7月11日发放7785元、2018年8月10日发放7785元、2018年8月27日发放4351元、2018年9月10日发放7785元、2018年10月10日发放7785元、2018年11月9日发放7209元、2018年12月10日发放1685元、2019年1月10日发放6474.40元、2019年1月31日发放23280元、2019年2月11日发放6474元、2019年3月11日发放6520元、2019年4月10日发放6428.80元、2019年5月10日发放6520元、2019年6月10日发放6520元、2019年7月11日发放6520元、2019年8月9日发放6565.60元、2019年9月11日发放6520元、2019年10月10日发放6520元、2019年11月11日发放6520元、2019年12月11日发放6520元、2020年1月13日发放6520元、2020年2月17日发放6520元、2020年3月13日发放6520元、2020年4月13日发放6520元、2020年5月13日发放6520元、2020年6月10日发放6520元、2020年7月10日发放6520元。2020年8月发放37675.20元。 关于孙明海的实发工资，国安尼雅公司陈述，孙明海的第一份劳动合同载明岗位为营销中心经理，孙明海的工资系按照国安尼雅公司的薪酬体系确定的。2017年1月-5月份工资是税前8000元扣除个税之后支付，2017年6月-11月份按6000元应发工资扣除个税支付，2017年12月11日发的工资里面包含1-7月份多扣的个税949元，该月也是6000元应发工资。因为孙明海是香港户籍所以个税计算公式与大陆居民有区别。2018之后的工资是扣除个税和社保个人负担部分后支付，2018年应发工资也是8000元/月，每年年底有年度业绩兑现，2017年年终奖税前是40000元，实发36105元（2018年2月12日发放），2018年年终奖税前是24000元，实发23280元（2019年1月31日发放）。孙明海2017年1月开始月工资+年终奖税前是12万元，月工资1万元，实发工资均扣除个税或者社保个人负担部分。2019年年终奖是随2020年7月份工资在2020年8月份发放的，税前一共是40000元，其中税前工资8000元、代通知金8000元、2019年年终奖24000元，扣掉个税及社保个人负担部分后实发37675.20元。 2020年8月6日，孙明海向徐州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：国安尼雅公司支付未足额发放的2017年1月至5月工资10000元（2000元/月×5月）、2017年6月至12月工资28000元（4000元/月×7月）、2018年1月至2020年8月31日工资64000元（2000元/月×32月）；支付未足额缴纳的和未缴纳的五险一金费用412000元（2018年6月至2020年8月31日2000元/月×26月，2015年6月15日至2018年6月10000元/月×36月）；支付劳动补偿金120000元（2015年6月至2020年8月31日，2×5.5月×10000元+10000元）。徐州市劳动人事争议仲裁委员会经审查，于2020年8月17日作出徐劳人仲不字〔2020〕第211号不予受理通知书，以孙明海的仲裁申请事项不符合受理条件为由，决定不予受理。2020年9月10日，孙明海向法院提起诉讼。 一审法院认为，关于孙明海主张的未足额支付工资的诉讼请求，其2015年6月15日的劳动合同约定月工资为10000元/月，虽然孙明海每月实发工资不足10000元，但国安尼雅公司陈述，孙明海的月工资加上年终奖，每年税前合计120000元。结合孙明海的工资发放情况，国安尼雅公司的上述陈述较符合常理，且孙明海对国安尼雅公司自2018年为其代扣代缴社保的事实不持异议。《工资支付暂行规定》（劳部发〔1994〕489号）第十五条规定了用人单位可以代扣劳动者工资的情形：用人单位代扣代缴的个人所得税；用人单位代扣代缴的应由劳动者个人负担的各项社会保险费用等等，因此，国安尼雅公司在向孙明海发放工资时扣除个人所得税和社保个人负担部分的行为未违反法律的规定，不属于未足额支付工资的情况，孙明海的此项诉讼请求无事实和法律依据，法院不予支持。 关于孙明海诉请的要求国安尼雅公司支付未足额缴纳的和未缴纳的“五险一金”费用，不属于人民法院的受案范围，法院不予处理。 关于孙明海主张的赔偿金问题，国安尼雅公司陈述因上级公司进行机构调整，徐州地区的机构陆续完全裁撤，所以才与孙明海解除劳动合同关系。《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条规定：有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（一）依照企业破产法规定进行重整的；（二）生产经营发生严重困难的；（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。因此，国安尼雅公司在进行人员裁减时应将裁减人员方案向劳动行政部门报告，现国安尼雅公司在进行人员裁减时未向劳动行政部门进行报告不符合法律的规定，其与孙明海解除劳动合同的行为违法，应向孙明海支付赔偿金，结合孙明海的工作年限，国安尼雅公司应支付的赔偿金为110000元（10000元/月×5.5月×2倍）。 关于孙明海主张的代通知金10000元的诉请，其不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的支付代通知金的情形，孙明海的此项诉讼请求，法院不予支持。庭审中，孙明海自认已收到国安尼雅公司支付的代通知金8000元，因孙明海的此项诉讼请求法院不予支持，现国安尼雅公司主张已经支付的8000元在本案中进行抵扣，为减少当事人的诉累，国安尼雅公司的此项抵扣主张，法院一并予以处理。 孙明海主张的未休年休假工资、双休日工资、诉讼期间的工资等诉请未经仲裁前置程序，法院不予处理。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十一条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，判决：一、国安尼雅公司应自判决发生法律效力之日起十日内向孙明海支付赔偿金110000元（已支付8000元，还需支付102000元）；二、驳回孙明海的其他诉讼请求。 二审中，国安尼雅公司提交如下证据： 1、徐州中信国安尼雅酒业有限公司组织架构审批单，证明“项目组”为公司设置的一个部门。 2、工程质量竣工验收记录表，证明工程项目已于2019年10月25日竣工验收。 3、2020年6月5日总经理办公会会议纪要，证明公司决定取消孙明海所在部门“项目组”的部门设置。 对上述证据，孙明海质证认为，上述证据的真实性不能确定，孙明海没有见过，孙明海也不负责工程，上述证据与解除劳动关系没有关联性。 二审中，孙明海未提交新证据。 一审查明的事实与二审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，劳动合同法第四十条与第四十一条均规定，因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的，用人单位可以单方解除劳动合同。但是，上述条款中规定的解除权有不同的适用条件与程序，第四十条规定的解除权还应以“经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”这一事件作为解除权成就的条件；第四十一条规定的解除权还应以“需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员”这一系列事件作为解除权成就的条件。 国安尼雅公司上诉主张，因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的，国安尼雅公司在与孙明海协商不成的情况下，通知工会后，解除了与孙明海之间的劳动合同，国安尼雅公司的解除行为符合法律规定，不应支付违法解除劳动合同的赔偿金。国安尼雅公司的主张是基于劳动合同法第四十条的规定。从本案查明的事实来看，双方并未就变更劳动合同进行协商，仅是就劳动合同解除后如何补偿进行协商，在双方未就补偿结果达成一致的情况下，国安尼雅公司单方解除了与孙明海的劳动合同。因此，国安尼雅公司的解除行为不满足劳动合同法第四十条规定的“经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”这一前提条件。另外，本案所涉的解除劳动合同的事件是在国安尼雅公司因经营不善，大量裁员的背景下发生，国安尼雅公司在裁员前未依照劳动合同法第四十一条的规定完成法定的准备工作。综上，国安尼雅公司解除与孙明海的劳动合同不符合法律规定，其应当承担给付违法解除劳动合同赔偿金的责任。 因国安尼雅公司在劳动关系存续期间为孙明海交纳了“五险一金”，孙明海有关国安尼雅公司支付未足额缴纳的和未缴纳的五险一金费用的诉讼请求不属于人民法院劳动争议案件受理范围，法院不予理涉。 关于孙明海主张的诉讼期间的工资，因国安尼雅公司单方解除劳动合同，孙明海主张解除劳动合同的赔偿金，未要求撤销解除劳动合同的通知，恢复劳动关系，故双方之间的劳动关系自国安尼雅公司的解除通知到达孙明海时解除，国安尼雅公司自此不再承担工资给付义务，故本院对孙明海的该主张不予采纳。 孙明海有关2020年1月至7月份每月工资差额2000元，合计14000元的上诉主张，因无证据证明，本院不予采纳。 综上，孙明海与国安尼雅公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本判决为终审判决。 审判长  史善军 审判员  王素芳 审判员  汤孙宁 二〇二一年三月二十五日 书记员  魏天玥