河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2021）豫10民终284号上诉人（一审被告）：河南建亚建筑劳务有限公司，住所地郑州高新技术产业开发区金梭路科学大道北西城科技大厦******。法定代表人：郭鸿凯，任执行董事。委托诉讼代理人：卢凯，河南国基律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：张保安，男，汉族，1961年10月13日出生，住河南省许昌市建安区。委托诉讼代理人：王洪华，河南天时达律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：林彦召，男，汉族，1983年5月1日出生，住河南省许昌市建安区。被上诉人（一审被告）：宋孝华，男，汉族，1971年2月25日出生，住河南省睢县。被上诉人（一审被告）：郑州劲牛建筑有限公司，住所地，住所地河南省登封市忠岳大街中段**iv>法定代表人：牛先奇，任总经理。委托诉讼代理人：张富安，男，该公司员工。上诉人河南建亚建筑劳务有限公司因与被上诉人张保安、林彦召、宋孝华、郑州劲牛建筑有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2020）豫1002民初5055号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人河南建亚建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人卢凯、被上诉人张保安及其委托诉讼代理人王洪华、被上诉人郑州劲牛建筑有限公司的委托诉讼代理人张富安到庭参加诉讼。被上诉人林彦召、宋孝华经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人河南建亚建筑劳务有限公司的上诉请求：1、请求贵院在查明事实的基础之上,依法撤销河南省许昌市魏都区人民法院作出的（2020)豫1002民初5055号民事判决书,依法改判上诉人对第一被上诉人不承担任何责任。2、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:上诉人河南建亚建筑劳务有限公司(以下简称“建亚公司”)与被上诉人张保安、林彦召、宋孝华及郑州劲牛建筑有限公司(以下简称“劲牛公司”)案件,河南省许昌市魏都区人民法院已作出（2020)豫1002民初5055号民事判决书。上诉人认为该判决书认定的事实和适用法律存在诸多错误之处,应当依法予以纠正。一、原审法院认定事实错误,上诉人河南建亚劳务有限公司从未参与涉案工程,宋孝华系本案的实际施工人,因此上诉人不应承担责任,理由如下:1、宋孝华伪造了建亚公司的公章,承建了劲牛公司开发的许昌海阔佳苑项目3#楼、5#楼、6#楼、A1#楼及地下车库工程,但建亚公司对此事并不知情,且通过鉴定,已经确认本案涉案公章及财务章系由他人伪造，并非建亚公司使用的公章及财务章。2、原审法院认定宋孝华借用建亚公司资质承包本案涉案工程系错误的。建亚公司并没有让宋孝华借用资质承包涉案工程,宋孝华系伪造公章后,以建亚公司名义承包了涉案工程。宋孝华本人系实际施工人,应当承担相应责任,但与建亚公司无关。3、河南建亚公司并非用工主体,一审作为本案被告主体不适格。宋孝华与林彦召签订《混凝土工程劳务分包协议书》,约定宋孝华将许昌海阔佳苑混凝土浇筑工程分包给了林彦召。合同第七条第4款约定,如发生自身操作不当与意外受伤发生的医疗及赔偿费用20000以下的，由××自行负责,20000元以外的根据责任划分双方协商。因此林彦召应当负担20000元以下部分,超过20000部分由宋孝华与林彦召共同负责。原审法院判定建亚公司承担连带责任是错误的。二、原审法院适用法律错误张保安应当自行负担鉴定费1800元。因张保安并未构成伤残,其应当自行负担鉴定费,原审法院判定由建亚公司、劲牛公司、林彦召、宋孝华连带承担是错误的。综上,原审法院查明事实不清、适用法律错误。恳请贵院在查明湿湿的基础上,依法予以撤销河南省许昌市魏都区人民法院作出的(2020)豫1002民初5055号民事判决书,依法改判上诉人对第一被上诉人不承担任何责任。被上诉人张保安辩称：上诉人上诉理由不能成立，其与劲牛公司签订的合同是真实有效的，因为在一审的时候上诉人的委托代理人已经承认借用资质是熟人介绍给宋孝华的，至于宋孝华的委托合同委托收款的公章是否真收不影响主合同的效力。不能因为上诉人签的合同没有收到款项而予以否定。被上诉人郑州劲牛建筑有限公司辩称：答辩人并非本案的责任主体，其在本案中不应承担责任。答辩人不存在过错，不应对张保安受伤承担责任。一审认定事实清楚，证据充分，依法应予维持。被上诉人张保安向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、二次手术费、鉴定费等共计54468.92元；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年1月2日，郑州劲牛公司（发包方）与河南建亚公司（承办方）签订《建筑劳务施工合同》，约定将许昌海阔佳苑项目5#楼、3#楼、6#楼、A1#楼及车库工程劳务发包给具有相应劳务资质的河南建亚公司，宋孝华作为河南建亚公司的委托代理人在该合同中签字。宋孝华自认系借用河南建亚公司资质。2017年2月26日，宋孝华（××）与林彦召（××）签订《混凝土工程劳务分包协议书》，约定宋孝华将许昌海阔佳苑混凝土工程及其他工作分包给林彦召。原告系跟随林彦召施工的劳务人员。2018年8月16日晚，涉案工程施工作业中，原告被钢筋绊倒受伤，遂急诊于许昌市中心医院，诊断为左膝髌骨粉碎性骨折，治疗后于2018年9月15日出院。出院医嘱显示需继续石膏固定一周、休息三个月。原告住院30天，支付医疗费12856.69元，因购置护膝、拐杖等医疗辅助器具花费165.9元。张保安自认在住院期间林彦召垫付2000元医疗费。经原告申请，该院委托许昌莲城法医临床司法鉴定所对张保安的伤残等级、二次手术费进行鉴定。该鉴定所于2019年11月26日出具许莲司鉴所（2019）临鉴字第830号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.张保安的损伤程度达不到伤残标准；2.二次手术内固定取出费用约需7000-8000元左右。原告支出鉴定费用1800元。一审法院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告跟随林彦召工作，工资由林彦召支付，林彦召与原告之间形成雇佣关系，应承担相应赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,分包人知道或者应当知道接受分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任。该案中，宋孝华将涉案工程分包给无相应施工资质的林彦召，系违法分包，应与林彦召连带承担赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，在工作期间未尽到应有的安全注意义务，应承担相应的责任。宋孝华借用河南建亚公司的建筑资质承包本案案涉工程，双方系违法借用资质关系，河南建亚公司应与宋孝华承担连带赔偿责任。郑州劲牛公司将工程发包给具备相应资质的河南建亚公司，并履行了基本审查义务，在本案中无过错，不应承担赔偿责任，原告关于郑州劲牛公司承担赔偿责任的请求，不符合法律规定，该院不予支持。河南建亚公司关于与郑州劲牛公司不存在合同关系，不应承担赔偿责任的辩称，与事实不符，该院不予采纳。原告的各项损失经核算为：医疗费（含康复器具费）12856.69元＋165.9元+8000元＝21022.59元，原告主张21022.09元，按原告主张计算；住院伙食补助费30天×50元/天＝1500元；营养费30天×20元/天＝600元；护理费128.3元/天×60天＝7698元；交通费30天×20元/天＝600元；误工费150.6元/天×120天＝18072元（参照河南省2019年建筑业150.6元/天），原告主张15541.47元，按原告主张计算；鉴定费1800元，以上共计48761.56元。综合该案案情，该院确定责任比例为原告承担10%的责任，即48761.56元×10%＝4876.16元；河南建亚公司、宋孝华、林彦召连带承担90%的责任，即48761.56元×90%＝43885.4元。扣除林彦召已垫付的2000元，上述三被告应承担43885.4元－2000元＝41885.4元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，经该院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告河南建亚建筑劳务有限公司、宋孝华、林彦召于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告张保安各项损失共计41885.4元；二、驳回原告张保安的其他诉讼请求。二审期间，双方当事人均没有提供新证据。二审经查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，上诉人在本案第一次一审中对本案劳务施工合同真实性无异议，其出具的鉴定意见书中未将本案合同印章列为检材，该鉴定意见书与本案不具有关联性，本院不予采纳。上诉人违法将建筑资质借用给被上诉人宋孝华，应与宋孝华承担连带赔偿责任。宋孝华与林彦召签订的协议书，系内部协议，不能对抗被上诉人张保安的权利请求。上诉人提出的应由张保安自行负担鉴定费用的主张，无事实和法律依据，本院不予采信。一审判决并无不当。综上所述，上诉人河南建亚建筑劳务有限公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费848元由上诉人河南建亚建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  连红举二〇二一年三月一日书记员  王沛文执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口