宁波市江北区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0205民初5061号 原告：谢连英，女，1978年3月14日出生，汉族，住浙江省常山县。 委托诉讼代理人：王铱灵，浙江合创律师事务所律师（法援）。 被告：刘兴福，男，1997年8月8日出生，汉族，住江西省鄱阳县。 被告：浙江达杨网络科技有限公司（统一社会信用代码：91330281MA282LEG6F）。住所地：浙江省宁波高新区光华路********6－1－12。 法定代表人：蒋建俊，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴燕虹，女，该公司员工。 原告谢连英与被告刘兴福、浙江达杨网络科技有限公司健康权纠纷一案，本院于2020年12月30日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谢连英及其委托诉讼代理人王铱灵、被告刘兴福、被告浙江达杨网络科技有限公司委托诉讼代理人吴燕虹到庭参加诉讼。诉讼过程中，被告浙江达杨网络科技有限公司向本院申请对原告伤残等级进行重新鉴定，本院审查后对其申请不予准许。本案现已审理终结。 谢连英向本院提出诉讼请求：判令被告刘兴福、浙江达杨网络科技有限公司共同赔偿原告医疗费25236.1元、后续治疗费3000元、住院伙食补助费1500元（100元/天×15天）、营养费900元（30元/天×30天）、护理费12788元（240元/天×8天＋209元/天×52天）、误工费20400元（5100元/月×4个月）、残疾赔偿金129772元（64886元×20年×10%）、被扶养人生活费19137元（父母：38274元×16年×10%÷4人＋儿子：38274元×2年×10%÷2人）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3350元、交通费736元、电动车维修费700元，合计222519.1元，扣除已支付的18400元，尚需赔偿204119.1元。诉讼过程中，原告以实际病休7个月零7天，医疗费新增为由，增加医疗费赔偿额465元，增加误工费赔偿额16490元，其他诉请不变。 事实和理由：2020年5月28日9时05分左右，被告浙江达杨网络科技有限公司雇员刘兴福驾驶鄞州防盗458648号电动自行车沿宁波江北环城北路由东往西方向行驶至三水湾附近处，车辆超越前方由原告驾驶的宁波电动0036803号电动自行车过程中发生碰撞，造成原告受伤及两车不同程度的损坏。案涉道路交通事故经宁波市公安局交通警察局江北大队认定，刘兴福因超车时妨碍被超越车辆承担事故的全部责任，原告不承担事故的责任。事故发生后，原告即被送至宁波大学医学院附属医院住院治疗，经诊断为：脑震荡、左拇指指间关节半脱位、皮肤挫伤。经治疗，原告于6月5日出院。2020年7月27日，原告入住宁波市第六医院行“左拇指掌指关节松解复位，侧副韧带修复术”，并于8月3日出院。同年12月3日，宁波诚和司法鉴定所出具意见，原告因交通事故致左拇指掌指关节及指间关节半脱位伴桡侧侧副韧带损伤等，经手术治疗，目前左拇指掌指关节及指间关节活动功能均部分受限，其左手手功能丧失分值10分（未达25分）评定其致残等级未十级伤残；伤后误工期限为4个月，护理期限为2个月，营养期限为1个月；后续瘢痕治疗费建议3000元左右。 刘兴福辩称，同浙江达杨网络科技有限公司签有劳务合同，收入按接单数量计算，依法承担赔偿责任；对于原告诉请的各项赔偿费用的答辩意见与浙江达杨网络科技有限公司一致；事发后已支付原告1400元。 浙江达杨网络科技有限公司辩称，浙江达杨网络科技有限公司与刘兴福签有劳务合同，两者是劳务关系，不是劳动关系，因此刘兴福不是浙江达杨网络科技有限公司的工作人员，浙江达杨网络科技有限公司不应承担赔偿责任；若法院基于浙江达杨网络科技有限公司向中国太平洋财产保险股份有限公司投保《雇主责任险》而认定浙江达杨网络科技有限公司应承担雇主责任，则应由中国太平洋财产保险股份有限公司在40万责任限额范围内直接向原告赔付，并扣除浙江达杨网络科技有限公司已支付的17000元，对于原告诉请的各项赔偿费用的答辩意见如下：1.医疗费，对原告主张的数额没有异议，但非医保部分不予赔偿；2.后续治疗费，没有实际发生，不予赔偿；3.住院伙食补助费，认可700元；4.营养费，予以认可；5.护理费，同意住院期间按140元/天，非住院期间按70元/天计算；6.误工费，同意按原告事发前平均工资4292元计算4个月，不同意赔偿7个月零7天；7.残疾赔偿金，伤残等级不予认可，已申请重新鉴定；8.被扶养人生活费，不予认可；9.精神损害抚慰金，不予认可；10.交通费，出租车费用不予认可；11.鉴定费，与事故没有直接关系，且数额过高，认可700元；12.电动车损失，没有证据证明，不予认可。 本院经审理认定的事实除与原告起诉主张的事实一致外，另认定如下事实：原告育有一子徐某（2004年9月21日出生）；谢土旺（1940年8月13日出生）与徐舍娜（1949年5月12日出生）夫妻系原告父母，无收入来源，两夫妻除原告外另育有一子（郭治华）两女（郭晓燕、郭丹）；事发后，被告浙江达杨网络科技有限公司已支付原告17000元，被告刘兴福已支付原告1400元； 以上事实有原、被告陈述及各自提供的证据材料等佐证。 本院认为，虽然被告浙江达杨网络科技有限公司与被告刘兴福签订的只是《劳务合同》，但结合合同内容、报酬计算方式及被告浙江达杨网络科技有限公司为被告刘兴福投保“雇主责任险”的行为，两者之间存在用工关系。因此，被告刘兴福因执行工作任务造成原告人身及财产损害，由被告浙江达杨网络科技有限公司承担侵权责任。被告浙江达杨网络科技有限公司抗辩医疗费中非医保费用不予赔偿无法律依据，本院不予采信。被告浙江达杨网络科技有限公司、刘兴福先行支付的款项可在原告应得的赔偿款项中予以扣除。 关于赔偿范围，本院作如下认定：1.医疗费，两被告无异议，本院据此认定25701元；2.后续治疗费，鉴定机构有明确意见，故予以认定3000元；3.住院伙食补助费，原告因事故伤住院治疗15天，其主张1500元（100元/天×15天）符合法律规定，本院予以认定；4.营养费，被告无异议，故本院对原告主张的900元予以认定；5.护理费，除有收款收据的部分按票据金额计算外，其余时间的护理费参照2019年本市护工从事同级别护理的劳务报酬标准计算。结合原告的伤情，被告抗辩主张住院期间护理费按140元/天、非住院期间按70元/天计算切合实际，本院予以采信。故认定护理费6050元[240元/天×8天＋140元/天×7天＋70元/天×45天（30天×2个月－7天－8天）]；6.误工费，原告主张按5100元/月计算依据不足，不予支持，本院结合其工作单位证明按月4693元标准计算。至于误工时间，原告主张7个月零7天缺乏事实依据，不予支持，本院根据原告自行委托的鉴定机构意见确定。故认定误工费18772元（4693元×4个月）；7.残疾赔偿金，被告浙江达杨网络科技有限公司虽认为原告的伤情不构成伤残并申请重新鉴定，但未提供反驳证据予以证明，本院对其鉴定申请不予准许，对原告伤情构成十级伤残的结论予以确认。原告主张129772元（64886元×20年×10%）符合法律规定，本院予以认定；8.被扶养人生活费，赔偿年限应自定残之日起计算,本院予以认定16904元[父母：38274元×（5年＋9年）×10%÷4人＋子：38274元×1年零10个月×10%÷2人]，并计入残疾赔偿金项下；9.精神损害抚慰金，本院根据过错程度、所致后果等因素，酌情确定3000元；10.鉴定费，系明确损害后果的必要合理支出，本院对原告主张的3350元予以认定；11.交通费，本院根据就医地点、次数结合原告伤情等因素，酌情认定400元；12.电动自行车损失，损失确实存在，但由于原告不能证明电动自行车的具体损失状况，故对其主张的700元不予支持，本院结合两车碰撞部位及人身损伤情况酌情认定300元。 综上所述，被告浙江达杨网络科技有限公司赔偿原告医疗费25701元、后续治疗费3000元、住院伙食补助费1500元、营养费900元、护理费6050元、误工费18772元、残疾赔偿金146676元（129772元＋16904元）、精神损害抚慰金3000元、鉴定费3350元、交通费400元、电动车损失300元，合计209649元，扣除已支付的18400元，尚需赔偿原告191249元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会通过）第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》（2001年2月26日最高人民法院审判委员会通过）第十条规定，判决如下： 一、浙江达杨网络科技有限公司赔偿谢连英191249元，该款于本判决生效后十日内支付； 二、驳回谢连英的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计2308元，由谢连英负担311元，浙江达杨网络科技有限公司负担1997元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审判员 王 勤 二〇二一年三月二十九日 书记员 钟子涵 附： 裁判履行告知书 一、发生法律效力的民事判决、裁定和调解书，当事人必须履行。如涉款项支付的,付款义务人可将款项交付至宁波市江北区人民法院执行款专户，账号详见缴款通知书。一方当事人拒绝履行的，另一方当事人可在法律文书规定履行期间届满之日起二年内向人民法院申请执行。 二、一方当事人未按生效判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息；逾期未履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 三、对逾期不履行裁判义务的一方当事人，法院可依法将其纳入失信人名单、限制出入境、限制高消费，一方当事人属于人大代表、政协委员、党员或公务员的，将向人大、政协、纪委、组织部门通报。对有能力履行而拒不履行、逃避或规避执行的一方当事人，法院将根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。 劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。 二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会通过） 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》（2001年2月26日最高人民法院审判委员会通过） 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 四、《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。