陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕04民终895号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司。住所地：陕西省咸阳市秦都区中华西路宝瑞阳光小区售楼部**东半部及**全部。统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXX0326。 负责人：韩熠，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李旭阳，陕西渭民律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张黑狗，男，XX年XX月XX日生，汉族，住陕西省咸阳市秦都区，公民身份号码XXXXXXXXXX********。 委托诉讼代理人：李宁，陕西秦岳律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李江波，男，XX年XX月XX日生，汉族，住陕西省咸阳市兴平市，公民身份号码XXXXXXXXXX********。 被上诉人（原审被告）：李小朋，男，XX年XX月XX日生，汉族，住陕西省武功县，公民身份号码XXXXXXXXXX********。 被上诉人李江波，李小朋的共同委托诉讼代理人：苏院党，男，XX年XX月X日生，汉族，住陕西省武功县，公民身份号码XXXXXXXXXX********。 被上诉人（原审被告）：郓城县成达运输有限公司。住所地：郓城县驻地。统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXX8186。 法定代表人：黄继涛，该公司经理。 被上诉人（原审被告）：苏院党，男，XX年XX月XX日生，汉族，住陕西省武功县，公民身份号码XXXXXXXXXX********。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司（以下简称：平安财险咸阳支公司）因与被上诉人张黑狗、李江波、李小朋、郓城县成达运输有限公司、苏院党机动车交通事责任纠纷一案，不服陕西省咸阳市渭城区人民法院（2020）陕0404民初1354号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月8日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人平安财险咸阳支公司的委托诉讼代理李旭阳、被上诉人张黑狗的委托诉讼代理人李宁、被上诉人苏院党、被上诉人李江波、李小朋的共同委托诉讼代理人苏院党到庭参加了诉讼。被上诉人郓城县成达运输有限公司经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平安财险咸阳支公司上诉请求：1.改判一审判决，即判决中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司承保限额内赔偿张黑狗各项费用167445.93元。（多判决9500元）2.二审案件受理费由事故当事人依法分担。其上诉的主要事实和理由为：1.一审被上诉人张黑狗并未提供充足的证明其住院期间需要2人陪护，故上诉人只认可每天一人陪护，每天80元计算标准。2.鉴定费不属于保险公司承保范围，不应由保险公司承担。诉讼费、鉴定费系被上诉人在事故发生后因就赔偿事宜发生诉讼产生的程序费用，并非因事故造成的直接损失。依据双方签订的商业保险合同，间接损失并非上诉人所应承担的赔偿范围。综上，一审判决认定上诉人承担赔偿责任有误，请求二审法院依法改判。 张黑狗辩称，1.关于护理费问题，陕西咸阳市司法医学鉴定中心出具的鉴定报告，张黑狗住院期间需要2人护理且保险公司对该鉴定的伤残等级申请重新鉴定，并没有对护理期和护理人数进行重新鉴定，应视为其对该鉴定的认可，一审判处护理费每天100元符合规定。2.鉴定费依据陕高法（2020）45号文件，由保险公司在交强险死亡伤残项下予以承担，有法律依据。故一审判决认定事实清楚，判处合法有据。 李江波、李小朋、苏院党辩称，认可一审判决。 郓城县成达运输有限公司未到庭，未答辩。 张黑狗向一审法院起诉请求：1、依法判令上述被告支付给原告医疗费：1514元、住院伙食补助金：3600元、营养费：1800元、后续治疗费：16000元、护理费：15000元、交通费：730元、误工费：13408.11元、鉴定费：3500元、残疾赔偿金：122733.2元、精神损害抚慰金：5000元、财产损失：300元，上述费用共计人民币：183585.31元；2、判令被告中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司，在其为肇事车辆（陕DXXX**）承保的交强险及商业险限额内，对原告承担赔偿责任；3、本案的案件受理费用由上述被告承担。 一审法院认定事实：2019年11月16日5时5分许，被告李江波驾驶陕DXXX**号、鲁RXX**号重型半挂牵引车沿西兰路由西向东行驶至消渡村村口时，与同向前方原告张黑狗驾驶的凤凰牌三轮电动车发生碰撞，致两车受损，原告张黑狗受伤的交通事故。张黑狗被送往延安大学咸阳医院治疗，经诊断为：右第1掌骨基底骨折、胸5、11椎体骨折、侧腓骨骨折、双侧多发肋骨骨折、右膝外侧副韧带损伤等，并行左侧肋骨骨折复位内固定术与双侧胸腔闭式引流与阴囊肿物切除术，右第1掌骨骨切伴脱位切开复位复位钢板及克氏针内固定术，于2019年12月31日出院，共住院45天，花费医疗费66675.34元，该费用平安财险咸阳支公司已赔付（其中含交强险项下医疗费10000元），之后张黑狗花费门诊医疗费1514元。该事故经交警部门认定，李江波负事故全部责任，张黑狗无责任。原告委托司法鉴定，陕西咸阳市司法医学鉴定中心于2020年1月23日作出司法鉴定意见书，鉴定意见：张黑狗的残疾程度为九级伤残；多处内固定二次手术取除费用需1.6万元左右；误工期需120日；护理期需75日，住院期间需两人护理；营养期需60日，花费鉴定费3500元。审理中，平安财险咸阳支公司申请对张黑狗的伤残等级重新进行鉴定，陕西佰美法医司法鉴定所于2020年9月17日作出司法鉴定意见书，鉴定意见：张黑狗的伤残等级属九级。另查明：李江波为苏院党雇佣的司机，陕DXXX**号登记在李小朋名下，车辆实际为苏院党所有经营，该车在平安财险咸阳支公司投保机动车交通事故责任强制保险及机动车商业第三者责任保险1000000元及不计免赔（交强险保险期间自2018年12月21日至2019年12月20日，商业险保险期间自2018年12月20日至2019年12月19日）。鲁RXX**号挂车登记在郓城县成达运输有限公司名下，车辆实际为苏院党所有，挂靠在郓城县成达运输有限公司经营。张黑狗在家务农，法庭辩论终结时上一年度陕西省农、林、牧、渔业行业就业人员年平均工资收入为31325元，上一年度城镇居民人均可支配收入为36098元。又查明：事故中张黑狗驾驶的凤凰牌三轮电动车的车辆损失5870元，平安财险咸阳支公司已赔付。 一审法院认为，苏院党雇佣的司机李江波驾驶陕DXXX**号挂鲁RXX**号车辆与张黑狗驾驶的三轮电动车发生碰撞，致车辆受损，张黑狗受伤，李江波负事故全部责任，张黑狗无责任。张黑狗要求赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费、后期治疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、护理费、误工费、交通费、鉴定费等请求，在合理的范围本院依法予以支持。张黑狗庭审中放弃对拖车费300元的主张，本院予以准许。李江波驾驶陕DXXX**号挂鲁RXX**号车辆发生交通事故，李江波为苏院党的雇佣司机，应由雇主及车辆使用人苏院党承担赔偿责任，鲁RXX**号挂车挂靠在郓城县成达运输有限公司经营，郓城县成达运输有限公司应承担连带责任。原告要求李江波、李小朋承担赔偿责任，本院不予支持。陕DXXX**号车辆在平安财险咸阳支公司投保机动车交通事故责任强制保险及机动车商业第三者责任保险，应由平安财险咸阳支公司在交强险限额内先行赔付，超出交强险限额部分，在商业三责险中赔付，不足部分由苏院党承担赔偿责任，郓城县成达运输有限公司承担连带责任。原告张黑狗在事故中造成的损失为：医疗费1514元，住院伙食补助费45天x80元/天=3600元，营养费60天x30元/天=1800元，后续治疗费16000元，残疾赔偿金36098元/年x（20-3）年x20%=122733.20元，鉴定意见护理期为75天，其中住院期间45天为两人护理，故护理费100元/天x45天x2+100元/天x（75-45）天=12000元，误工费为31325元÷365天x120天=10298.63元，原告要求的交通费，其提交的票据，不能证明其全部用于治疗花费，考虑其治疗期间有一定的交通费支出，可酌情予以认定500元，精神损害抚慰金原告主张5000元，予以支持。鉴定费3500元，保险公司主张其不承担，证据不足，不予采信。郓城县成达运输有限公司辩称鲁RXX**号挂车与其公司为挂靠关系，不承担责任，于法无据，本院不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条，《中华人民共和国道路安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司在陕DXXX**号车辆投保的交强险限额范围内赔付原告张黑狗残疾赔偿金78701.37元、护理费12000元、交通费500元、误工费10298.63元、精神损害抚慰金5000元，鉴定费3500元，共计110000元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司在陕DXXX**号车辆投保的商业第三者责任险限额范围内赔付原告张黑狗残疾赔偿金44031.83元、医疗费1514元、住院伙食补助费3600元、营养费1800元、后续治疗费16000元，共计66945.83元。三、驳回原告张黑狗对李江波、李小朋的诉讼请求。上述判决涉及给付款项内容的限判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3972元，减半收取1986元，由原告张黑狗承担66.50元，被告苏院党承担1919.50元。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：1.一审关于护理费的判处是否适当；2.鉴定费是否应由上诉人承担。关于焦点一，一审关于护理费的判处是否适当的问题，一审时被上诉人张黑狗委托陕西咸阳市司法医学鉴定中心对其因本次交通事故受伤的残疾程度、护理期限及护理人员等进行司法鉴定，该鉴定机构出具鉴定意见为，张黑狗的残疾程度为九级伤残；多处内固定二次手术取除费用需1.6万元左右；误工期需120日；护理期需75日，住院期间需两人护理；营养期需60日。上诉人对该鉴定意见认定的张黑狗的伤残属九级伤残有异议，其对伤残等级申请了重新鉴定，对护理期及护理人数并未申请重新鉴定，视为其认可该鉴定意见除伤残等级以外的认定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条之规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，该鉴定意见依据被上诉人张黑狗住院期间病情确定需两人护理，被上诉人张黑狗主张其住院期间由其两名儿子对其进行护理，且上诉人并无相反证据证明张黑狗住院期间为一人护理，一审法院结合当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准按照100元每天计算，住院期间按两人护理，出院按一人护理计算护理费并无不当。故对上诉人的该节主张不予支持。关于焦点二，关于鉴定费是否应由上诉人承担的问题，被上诉人李小朋与平安财险咸阳支公司签订的保险合同未将鉴定费排除在赔付范围之外，亦无证据证明鉴定费属于免责赔付事项，上诉人主张鉴定费不应由其赔偿缺乏证据支持，故一审判处上诉人承担鉴定费并无不当。故对上诉人该节主张不予支持。 综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司的上诉理由不成立，不应支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  樊国强 审判员  王丽丽 审判员  范 涛 二〇二一年三月二十九日 书记员  田 甜 附：相关法律 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 执行提示 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 1