吉林省白山市中级人民法院   刑事裁定书   （2021）吉06刑终20号   上诉人（原审被告人）丁明军，男，1974年7月10日出生，汉族，小学文化。户籍所在地：吉林省白山市浑江区，居住地：白山市浑江区。曾因犯参加黑社会性质组织罪、寻衅滋事罪，于2014年4月25日被判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年。因缓刑考验期限内又犯故意毁坏财物罪，于2017年12月26日被撤销缓刑，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年三个月，2018年4月17日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年7月10日被刑事拘留，同年7月29日被逮捕。现羁押于白山市看守所。   辩护人刘卫东，吉林汲润律师事务所律师。   上诉人（原审被告人）管晏辉，曾用名管晓丽，女，1990年2月28日出生，汉族，通化矿业集团有限责任公司道清煤矿工人。户籍所在地：吉林省白山市浑江区，居住地：吉林省临江市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年6月24日被刑事拘留，同年7月29日被逮捕。现羁押于白山市看守所。   辩护人张兴伟，吉林万秋律师事务所律师。   原审被告人王晓勇，男，1987年8月19日出生，汉族，初中文化，无职业。户籍所在地：吉林省通化市东昌区，居住地：通化市东昌区。曾因犯抢劫罪、敲诈勒索罪，于2010年6月10日被判处有期徒刑四年六个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年6月23日被刑事拘留，同年7月29日被逮捕。现羁押于白山市看守所。   吉林省临江市人民法院审理临江市人民检察院指控被告人王晓勇、管晏辉、丁明军犯贩卖毒品罪一案，于2021年1月14日作出（2020）吉0681刑初60号刑事判决。宣判后，管晏辉、丁明军不服，提出上诉。临江市人民法院将本案报送本院。本院受理后，于2021年2月8日送吉林省白山市人民检察院阅卷，同年3月8日，白山市人民检察院阅卷完毕。本院依法组成合议庭，经过审阅卷宗材料，讯问上诉人，听取其他当事人及辩护人意见，决定不开庭审理了本案。现已审理终结。   原审判决认定，一、2020年5月30日贾某出资800元由被告人管晏辉为其购买毒品，管晏辉联系被告人王晓勇购买冰毒（甲基苯丙胺），王晓勇以550元的价格从吉某处购买冰毒约0.5克。贾某取得毒品后，与管晏辉共同吸食。王晓勇从中获利250元，管晏辉从王晓勇处获得返利30元。   二、2020年6月11日贾某出资800元由被告人管晏辉为其购买毒品，管晏辉联系被告人王晓勇购买冰毒，王晓勇以580元的价格从吉某处购买冰毒约0.5克。贾某取得毒品后，与管晏辉共同吸食。王晓勇从中获利220元，管晏辉从王晓勇处获得返利52元。   三、2020年6月13日贾某出资700元由被告人管晏辉为其购买毒品，管晏辉联系被告人王晓勇购买冰毒，王晓勇以600元的价格从吉某处购买冰毒约0.5克。贾某取得毒品后，与管晏辉共同吸食。王晓勇从中获利100元，管晏辉从王晓勇处获得返利30元。   四、被告人丁明军为吸食毒品，于2020年4月20日，由王某2出资人民币600元，其从吉某处购买冰毒约0.4克。丁明军取回毒品后与王某2共同吸食。   五、被告人丁明军为吸食毒品，于2020年4月25日，由王某2出资人民币600元，其从吉某处购买冰毒约0.4克。丁明军取回毒品后与王某2共同吸食。   六、被告人丁明军为吸食毒品，于2020年4月30日，由王某2出资人民币900元，其从吉某处购买冰毒约0.7克。丁明军取回毒品后与王某2共同吸食。   七、被告人丁明军为吸食毒品，于2020年5月7日，由王某2出资人民币600元，其从吉某处购买冰毒约0.4克。丁明军取回毒品后与王某2共同吸食。   八、被告人丁明军为吸食毒品，于2020年5月8日，由王某2出资人民币600元，其从吉某处购买冰毒约0.4克。丁明军取回毒品后与王某2共同吸食。   九、被告人丁明军为吸食毒品，于2020年5月15日，由王某2出资人民币900元，其从吉某处购买冰毒约0.7克。丁明军取回毒品后与王某2共同吸食。   十、被告人丁明军为吸食毒品，于2020年5月21日，由王某2二次出资人民币共1200元，其二次从吉某处购买冰毒共约0.8克。丁明军取回毒品后与王某2共同吸食。   十一、被告人丁明军为吸食毒品，于2020年6月5日，由王某2出资人民币1800元，其从吉某处购买冰毒约1.4克。丁明军取回毒品后与王某2共同吸食。   十二、被告人丁明军为吸食毒品，于2020年7月4日，由王某2出资人民币600元，其从吉某处购买冰毒约0.4克。王某2取回毒品后自己吸食。   综上，被告人王晓勇、管晏辉贩卖毒品三次，贩卖毒品约1.5克。被告人丁明军代购毒品十次，代购毒品约5.6克。   认定上述事实的主要证据有：   1.案件来源、归案情况证实：公安机关侦破本案及抓获各被告人的经过。   2.辨认笔录证实：经照片辨认，管晏辉辨认出王晓勇是给其拿毒品的人，王某2认出丁明军是给其买冰毒的人。   3.尿液甲基安非他明检测结果证实：管晏辉、王某2、丁明军尿检毒品检测均呈阳性。   4.行政处罚决定书证实：管晏辉2020年6月13日因吸食冰毒，被处以行政拘留13日。丁明军2020年7月10日因吸毒被处以罚款500元行政处罚。   5.微信截图、微信支付交易明细证明证实：吉某、王某2、丁明军、管晏辉、贾某、王晓勇的微信名称及王晓勇与吉某、管晏辉，管晏辉与贾某、丁明军与吉某、王某2之间的微信交易情况。   6.刑事判决书、裁定书、释放证明书证实：王晓勇因犯抢劫罪、敲诈勒索罪，于2010年6月10日被判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一千元，刑期自2010年1月19日起至2014年7月18日。丁明军因犯参加黑社会性质组织罪、寻衅滋事罪，于2014年4月25日被判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年。因在缓刑考验期限内又犯故意毁坏财物罪，于2017年12月26日被撤销缓刑，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年三个月，2018年4月17日刑满释放。   7.常住人口数据查询详细信息证实：王晓勇于1987年8月19日出生，丁明军于1974年7月10日出生，管晏辉于1990年2月28日出生，犯罪时均已达完全刑事责任年龄。   8.微信图片证实：吉某向丁明军发送藏匿毒品位置照片。   9.证人贾某证言证实：因为王晓勇不卖给我冰毒，管晏辉与王晓勇关系好，我通过管晏辉联系向王晓勇购买冰毒。我把钱微信转给管晏辉，管晏辉把钱给王晓勇，王晓勇把微信图片（取货地址）发给管晏辉，管晏辉发给我，我去取冰毒。2020年5月30日，我通过微信转账给管晏辉800块钱，管晏辉把钱通过微信转给王晓勇，王晓勇微信图片发位置，我去白山市医院附近建设小学对面一个楼2单元1楼电表箱里取了0.5克冰毒。2020年6月11日，我通过微信转账给管晏辉800块钱，管晏辉把钱通过微信转给王晓勇，买了0.5克冰毒，王晓勇微信图片发位置，我去白山市医院二两小面后楼1单元1楼半缓台一个铁箱里取了0.5克冰毒。2020年6月13日，汪某找我帮忙购买0.5克冰毒说钱不够，给我微信转账了540块钱，剩下让我给垫上。我就把540块钱通过微信转给管晏辉了，又转给管晏辉60元红包，说让管晏辉先帮忙给垫上100元，共700元买0.5克冰毒。王晓勇把取货地址图片发给了管晏辉，管晏辉把图片发给了我，我去白山市医院附近的通江市场一个水果店的后楼，二楼的管道后面砖头下压的0.5克冰毒。我分给汪某0.2克冰毒。   10.证人王某2证言证实：2020年春节，我曾和丁明军一起吸食冰毒。丁明军和我说他能买到冰毒，我自己买不到冰毒就让他帮我买。我俩合计我出钱买冰毒，丁明军帮着买，之后我俩一起吸食，丁明军不用出钱就可以吸食。2020年4月20日，我微信转给丁明军600元买了约0.4克左右冰毒。2020年4月25日，我微信转给丁明军600元买了约0.4克左右冰毒。2020年4月30日，我微信转给丁明军900元买了约0.7克左右冰毒。2020年5月7日，我微信转给丁明军600元买了约0.4克左右冰毒。2020年5月8日，我微信转给丁明军600元买了约0.4克左右冰毒。2020年5月15日，我微信转给丁明军900元买了约0.7克左右冰毒。2020年5月21日，我微信2次转给丁明军各600元共买了约0.8克左右冰毒。2020年6月5日，我微信转给丁明军1800元买了两包，约1.4克左右冰毒，这些冰毒都被我和丁明军一起吸食了。2020年7月4日我转给丁明军600块钱，让他帮我买冰毒，买了大约0.3克左右，丁明军微信发给我一个图片，图片内容下面是文字，文字内容是星泰公司房兴物业楼后3单元1楼办，图片是一个电表箱，然后画了一个红色圆圈。我去取的冰毒，取完冰毒就回家自己吸食了。   11.证人汪某证言证实：2020年6月13日，我和贾某电话约定买0.5克冰毒，一人各一半，我给他微信转账540元，当晚20时许，贾某说冰毒买到了，在金龙宾馆门口贾某把冰毒给我。   12.证人吉某的证言证实：我的微信号×××，网名是“琳+琳……”。2020年5月30日王晓勇微信转账给我550元,找我购买了0.5克冰毒。2020年6月11日王晓勇微信转账给我580元购买了0.5克冰毒。2020年6月13日王晓勇微信转账给我600元购买了0.5克冰毒。2020年7月6日丁明军向我转账500元购买了0.3克左右冰毒   13.被告人王晓勇供述证实：贾某找过我购买冰毒，我没搭理他，让他自己想办法。管晏辉微信向我购买冰毒，我向吉某购买冰毒。管晏辉通过微信转账把买毒品的钱给我，我问吉某要多少钱之后，我就把一部分钱通过微信转账发给了吉某。吉某收到钱后，给我微信发地点图片，图片文字标明了具体位置，放毒品位置画了一个红色圈，我把图片转发给管晏辉。2020年5月30日，管晏辉微信转给我800元买冰毒的钱，我给吉某550元买了0.5克左右冰毒，我留了250元钱，之后微信给了管晏辉30元好处费。2020年6月11日，管晏辉微信转给我800元买冰毒的钱，我转给吉某580元买了0.5克左右冰毒，我留了220元，之后微信给了管晏辉52元好处费。2020年6月13日，管晏辉微信转给我600元买冰毒的钱，我给吉某转了600元，买了0.5克左右冰毒，但是这次我和管晏辉说700元，之后管晏辉又给我转了100元，我给管晏辉转了30元好处费。   14.被告人管晏辉供述证实：贾某通过我向王晓勇购买毒品，我告诉王晓勇是贾某要买，王晓勇告诉我价格，贾某把钱用微信转给我，我再联系王晓勇把钱转给他，王晓勇通过微信发给我存放毒品地址的照片，我把照片给贾某，贾某按照这个地址去找毒品。2020年5月30日贾某微信转给我800元，我把钱转给王晓勇，从他那买了0.5克冰毒。2020年6月11日贾某微信转给我800元买冰毒的钱，我把钱转给王晓勇，从他那买了0.5克冰毒。王晓勇用微信给我转回了52元让我买好吃的。2020年6月13日，贾某说汪某想要毒品让我帮着买，给我微信转了540元，发了60元红包，说他钱不够让我先垫上，我联系王晓勇给他转了700元买了0.5克毒品，王晓勇给我转回30元。第二天贾某给了我100元现金。贾某取回冰毒，分成两份，给了汪某一份。贾某买的冰毒都被我俩一起吸食。   15.被告人丁明军供述证实：王某2有钱买不着冰毒，我能联系到吉某买到冰毒，我想吸食但是手里没有钱，我通过帮王某2买冰毒在不花钱的情况下能吸食。王某2把钱通过微信给我，我再通过微信转账给吉某，吉某把放冰毒地点的照片发给我，然后我去取冰毒，和王某2一起吸食。2020年4月20日，王某2给我微信转账600元，我转给吉某买了约0.4克左右冰毒。2020年4月25日，王某2给我微信转账600元，我转给吉某买了约0.4克左右冰毒。2020年4月30日，王某2给我微信转账900元，我转给吉某买了约0.7克左右冰毒。2020年5月7日，王某2给我微信转账600元，我转给吉某买了约0.4克左右冰毒。2020年5月8日，王某2给我微信转账600元，我转给吉某买了约0.4克左右冰毒。2020年5月15日，王某2给我微信转账900元，我转给吉某买了约0.7克左右冰毒。2020年5月21日，王某2给我微信转账两次共1200元，我转给吉某，两次各买了约0.4克左右冰毒。2020年6月5日，王某2给我微信转账1800元，我转给吉某买了大约1.4克左右冰毒。2020年7月4日，王某2给我微信转账600元，我转给吉某买了约0.4克左右冰毒，吉某把取冰毒的图片发给我，我转发给王某2，王某2去取完冰毒，给我打电话接的我，给我送回家了。   原审法院认为，被告人丁明军以免费吸食毒品为目的，多次为吸毒者王某2从他人处购买冰毒共5.6克，属于从中牟利，其行为构成贩卖毒品罪，情节严重。被告人王晓勇多次贩卖冰毒共1.5克，其行为构成贩卖毒品罪，情节严重。被告人管晏辉多次为吸毒者贾某从王晓勇处购买冰毒共1.5克，并收取王晓勇给付的好处费，其行为构成贩卖毒品罪，情节严重。公诉机关指控三人犯贩卖毒品罪罪名成立，予以支持，指控丁明军犯教唆他人吸毒罪的事实，与审理查明事实不符，不予支持。王晓勇案发前有前科劣迹，酌情从重处罚。管晏辉案发前有劣迹，酌情从重处罚。丁明军有前科劣迹，且刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。王晓勇、丁明军自愿认罪认罚，依法从轻处罚。管晏辉的辩护人认为其不构成贩卖毒品罪及应认定为从犯的意见与查明的事实不符，不予支持，认为管晏辉认罪认罚，应从轻处罚的意见与管晏辉庭审表现不符，不予支持。丁明军的辩护人认为其构成非法持有毒品罪的意见与查明的事实不符，不予支持，认为其认罪认罚，可以从轻处罚的意见合理，予以采信。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条、第六十五条一款、第六十七条第三款，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，以贩卖毒品罪，分别判处丁明军有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币一万元；管晏辉有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币五千元；王晓勇有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；王晓勇违法所得人民币五百七十元，管晏辉违法所得人民币一百一十二元，继续追缴，上缴国库。   丁明军上诉王提出国忠主动让其购买冰毒并邀请其一起吸食，其未从中加价获利，也从未表示过如不让其吸食就不给王某2购买冰毒，不构成贩卖毒品罪，应以非法持有毒品论处。其检举购买毒品的上线，应当构成立功。原审判决认定的事实错误，量刑过重。   丁明军辩护人的辩护意见与丁明军的上诉理由一致。   管晏辉上诉提出其帮助贾某购买毒品时，没有收取贾某的“劳务费”“介绍费”等变相加价的行为，也未与王晓勇约定或索要好处，王晓勇因个人感情原因给其发送的微信红包，并非其获取的好处费，其不构成贩卖毒品罪。原审判决对其量刑过重。   管晏辉辩护人的辩护意见与管晏辉的上诉理由一致。   本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。有经原审庭审举证、质证的案件来源的、归案情况、微信截图照片、微信支付交易明细、常住人口信息、刑事判决书、释放证明等书证，尿液甲基安非他明检测结果，辨认笔录及照片，证人贾某、王某2、汪某、吉某证言及被告人丁明军、王晓勇、管晏辉供述与辩解等在卷证据予以证实，足资认定。   关于丁明军及其辩护人提出王某2主动要求让丁明军购买冰毒并邀请其一起吸食，丁明军未从中加价获利，也未表示过如不让其吸食就不给王某2购买冰毒，不构成贩卖毒品罪的上诉理由及辩护意见。经查，王某2证实因其买不到冰毒，而丁明军可以买到，便与丁明军商定由其出资，丁明军帮忙购买冰毒后可以和其一起吸食，其多次通过微信转账向丁明军提供毒资，所购冰毒被其与丁明军共同吸食，与丁明军供认其因无钱购买冰毒，通过帮王某2购买可以不花钱吸食冰毒，先后多次帮王某2购买冰毒5.6克，同王某2一起吸食及微信转账记录、尿液检验结果等相互印证，足以认定丁明军以获取一定量的毒品为目的，多次为王某2代购冰毒，属于为他人代购毒品从中牟利的行为，应以贩卖毒品罪论处。故丁明军及其辩护人提出的此点上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。   关于管晏辉及其辩护人提出管晏辉帮助贾某购买毒品时，没有收取贾某的“劳务费”“介绍费”等变相加价的行为，也未与王晓勇约定或索要好处，王晓勇因个人感情原因给其发送的微信红包，并非代购获利，不构成贩卖毒品罪的上诉理由及辩护意见。经查，贾某证实其曾向王晓勇购买冰毒被拒绝，因管晏辉与王晓勇关系好，找管晏辉帮忙向王晓勇购买；管晏辉供述贾某找其帮忙向王晓勇购买冰毒，其向王晓勇说明后，王晓勇同意，后贾某通过其购得冰毒，足以认定王晓勇与贾某系通过管晏辉完成冰毒交易。王晓勇供述管晏辉每次向其转毒资后，其都以微信红包的形式向管晏辉支付好处费，与微信转账记录证实王晓勇收到管晏辉的转账后，立即发给管晏辉30元或52元不等的微信红包，均被管晏辉接收相互印证，足以认定管晏辉在王晓勇与贾某的毒品交易中获利，管晏辉的行为构成贩卖毒品罪。故管晏辉及其辩护人提出的此点上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。   关于丁明军提出其检举毒品上线，应构成立功的上诉理由。经查，丁明军供述其毒品来源属于如实供述自己犯罪行为的具体内容，并非检举、揭发他人犯罪，公安机关将毒品上家抓获归案，亦非由其协助实施，其行为不构成立功。故丁明军提出的此点上诉理由不能成立，本院不予采纳。   本院认为，原审判决认定丁明军、管晏辉、王晓勇犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。审判程序合法。原审法院根据各被告人犯罪的性质、情节、对社会的危害程度及犯罪后的表现，在法定刑幅度内判处刑罚，量刑并无不当，上诉人丁明军及其辩护人、管晏辉及其辩护人提出原审判决量刑过重的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。   审判长 张卫疆   审判员 季振生   审判员 张光政     二〇二一年三月三十一日   书记员 黄 玉