安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖13民终761号 上诉人（原审被告）：张丽丽，女，汉族，1976年3月17日生，住安徽省宿州市埇桥区。 委托诉讼代理人：张展，安徽民之声律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：丁克明，男，汉族，1966年7月10日生，住安徽省宿州市埇桥区。 上诉人张丽丽因与被上诉人丁克明身体权纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院（2020）皖1302民初3064号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张丽丽上诉请求：撤销一审判决，依法予以改判；一、二审诉讼费用由丁克明承担。事实和理由：1.丁克明伤残鉴定时，内固定未取出，未治疗终结，鉴定机构出具的伤残鉴定报告不能反映丁克明真实康复情况。张丽丽申请重新鉴定，未予准许，一审法院根据鉴定意见（包含三期鉴定）作为判决依据，严重侵害张丽丽合法权利。2.丁克明治疗尚未终结，二次治疗医疗费并未实际发生，不应支持，具体数额应待实际发生后另行主张。3.张丽丽在丁克明治疗期间垫付近10万元医疗费用，该垫付费用应在赔偿款中按照责任比例予以扣减。 丁克明辩称，住院的钱都是张丽丽交的，伙食费、气垫床等是自己出钱。丁克明受伤导致无法正常行走，对一审法院判决的3:7责任比例并不认可。 丁克明向一审法院起诉请求：1.依法判令张丽丽赔偿丁克明医疗费等费用共计140338元；2.本案诉讼费用由张丽丽承担。 一审法院认定事实：2019年4月19日丁克明在张丽丽所承包的工地工作时意外从卸货车上摔落受伤，当日16时许即送往宿州市立医院救治，后因伤情需要又于次日转入徐州医科大学附属医院治疗至2019年5月10日出院，两地医院共计住院21天，除去张丽丽医疗费以外丁克明本人支付医疗费3182元。丁克明的伤情经司法鉴定构成十级伤残，其中误工期为180日、护理期90日、营养期90日，后续治疗费用约2万元。 一审法院认为，公民身体健康权受法律保护。丁克明系张丽丽雇佣的工人，在张丽丽承包的施工工地受伤，丁克明与张丽丽形成雇佣关系，张丽丽作为丁克明的雇主，对丁克明在从事雇佣活动期间受伤应承担赔偿责任。关于丁克明赔偿金的数额问题，参照《安徽省2020年国民经济和社会发展统计公报》的相关数据及相关法律规定丁克明的赔偿金确认如下：1.医疗费3182元（包括转院护工费救护车费等系丁克明个人承担部分，其余的医疗费均系张丽丽支付，具体数额丁克明、张丽丽未提供证据）。2.住院伙食补助费1050元（50元/天×21天）；3.营养费4500元（50元/天×司法鉴定营养期90日）；4.护理费11959.2元（132.88元/天×司法鉴定护理期90日）；5.误工费23137.2元（128.54元/天×司法鉴定营养期180日）；6.交通费420元（20元/天×21天）；7.伤残赔偿金68786元（34393元×20年×丁克明请求10%）；8.精神损失酌定以5000元为宜；9.后续治疗费20000元（司法鉴定确定以后必然发生的费用）以上合计138034元。丁克明本人对本次事故的发生，自身应负有一定的责任，依据法律规定酌定丁克明、张丽丽的责任比例以3∶7份额确定，张丽丽应承担其中的70%即96623.8元。对张丽丽提出要求对丁克明的伤残重新鉴定问题，张丽丽未有证据或理由足以反驳原鉴定结论的事实，不予准予。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、张丽丽于判决生效后十日内赔偿丁克明医疗费、伤残赔偿金等各项损失费96623.8元；二、驳回丁克明的其他诉讼请求。案件受理费1553.5元，由张丽丽承担。 本院二审期间，张丽丽向本院提交三张医疗票据和出院记录，欲证明丁克明受伤以后，张丽丽垫付了93460元医疗费，按照一审责任划分，丁克明应自行承担30%。丁克明质证认为，该数额差不多。本院对该证据真实性及证明目的均予以认定。本院对一审认定的丁克明构成十级伤残、后续治疗费用、不予认定外，对一审查明的其他事实，本院予以确认。 另查明，丁克明自卸货车上摔落受伤，徐州医科大学附属医院入院诊断显示其多发性骨盆骨折；左桡骨下端骨折；左手舟状骨骨折等，并于2019年4月24日行骨盆骨折切开复位钢板内固定术、桡骨骨折切开复位钢板内固定术。出院医嘱：建议休息，暂勿下床，适量功能锻炼，加强营养，预防卧床并发症；出院后1、3、6、12月来院复查，根据复查结果决定下床时间等。2019年11月22日，安徽皖北煤电医院司法鉴定所对丁克明伤残等级出具鉴定意见时，丁克明骨盆处、左桡骨处内固定尚未取出。再查明，住院期间张丽丽为丁克明垫付医疗费93460元。 本院认为，根据《人体损伤致残程度分级》关于鉴定时机的规定为:“应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定”。本案中，安徽皖北煤电医院司法鉴定所在对丁克明进行伤残鉴定时，丁克明受伤部位内固定尚未取出，即丁克明在进行伤残鉴定时，其患处并未治疗终结，不符合上述关于鉴定时机的规定，因此安徽皖北煤电医院司法鉴定所对丁克明伤残等级出具鉴定意见不能作为确定丁克明伤残等级的证据。故，对丁克明本次所主张的伤残赔偿金本院不予支持。同理，对于丁克明一审主张的精神抚慰金、后续治疗费均不予支持。丁克明可待治疗终结或临床治疗效果稳定再行鉴定后另行主张。张丽丽该节上诉理由成立，本院予以支持。 丁克明因事故造成骨盆、左桡骨下端、左手舟状骨等多处骨折，于2019年4月24日行骨盆骨折切开复位钢板内固定术、桡骨骨折切开复位钢板内固定术，目前内固定尚未取出，无法正常工作、生活，同时出院医嘱要求其卧床休息、暂勿下床，适量功能锻炼，加强营养，预防卧床并发症等，故根据丁克明实际受伤情况、医院医嘱，一审支持其180天误工期、90天的营养期和护理期，亦无不当。综上，丁克明的损失为：医疗费3182元、住院伙食补助费1050元、营养费4500元、护理费11959.2元、误工费23137.2元、交通费420元，共计44248.4元。张丽丽应承担其中的70%即30978.88元。双方均认可丁克明住院期间，张丽丽为丁克明垫付医疗费93460元，丁克明应承担其中的30%即28038元，故，张丽丽仍应赔偿丁克明2935.88元。 综上，张丽丽的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第九条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院（2020）皖1302民初3064号民事判决； 二、张丽丽于判决生效后十日内赔偿丁克明医疗费、护理费、误工费等各项损失费2935.88元； 三、驳回丁克明的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1553元，由张丽丽负担574元，丁克明负担979元；二审案件受理费2216元，由张丽丽负担710元，丁克明负担1506元。 本判决为终审判决。 审判长  周亚丽 审判员  曹 志 审判员  刘 柳 二〇二一年三月十五日 法官助理王志 书记员蔡玲 附：本案适用的法律条文 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第八条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第九条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第十一条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百五十三条人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。