安徽省巢湖市人民法院民 事 判 决 书（2021）皖0181民初135号原告（被告）:李越峰,男,汉族,1980年10月出生,巢湖市人,住巢湖市。被告（原告）：星恒保险代理有限责任公司,住所地上海市浦东新区龙阳路2277号7层05、04、06单元,统一社会信用代码91310115MA1H85J294。法定代表人:彭玉龙，执行董事。委托代理人：虢欣、王康，安徽安泰达律师事务所律师。被告：星恒保险代理有限责任公司安徽分公司,住所地合肥市庐阳区淝河东路2号城市公馆B地块商业1幢3010,统一社会信用代码91340103MA2RPTKAXN（1-1）。负责人：王卫东，经理。李越峰与星恒保险代理有限责任公司（以下简称星恒公司）、星恒保险代理有限责任公司安徽分公司（以下简称星恒安徽分公司）劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，李越峰、星恒公司委托代理人虢欣到庭参加诉讼、被告星恒安徽分公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李越峰诉称：原告于2018年7月25日入职星恒保险代理公司,并签订正式劳动合同,合同期限从2018年7月28日至2021年7月27日,合同签订工作地点为星恒保险代理安徽皖中巢湖营业部,岗位为经理,月工资11000元。2020年8月31日下午5点左右,原告突然接到星恒保险代理总部人事部电话通知,要求原告去安庆工作,否则主动办理离职。电话中，原告询问调动和离职的原因,人事部没有给出正面回答和合理的解释。2020年9月1日上午,原告在正常工作时间到公司时发现已无法进行考勤打卡,并且工作系统也无法登录。被告公司在未和我本人协商一致的情况下,单方面以实际行为强行辞退了原告。原告在星恒公司巢湖机构工作2年多期间,被告公司一直没有安排带薪休假,甚至经常周末安排加班,从没有按法律规定给予合理报酬。现不服仲裁裁决起诉要求：1、判令星恒公司支付违法解除劳动合同赔偿金49500元;2、判令星恒公司支付未休年休假工资25287元;3、判令星恒公司支付2020年9月份工资差额4450元;4、判令星恒公司支付休息日加班费15180元、法定节假日加班费4554元;5、判令星恒公司出具劳动关系终止证明。星恒公司辩称：鉴于星恒公司巢湖营业部已经撤并，公司已于2020年8月31日通知李越峰，李越峰9月份并没有上班，公司已经支付被告9月份工资。根据劳动合同法第四十条第三款的规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。2019年7月至2020年9月，李越峰主张应休未休年休假工资无事实和法律依据。李越峰主张加班费，但未就加班事实的存在进行举证，其加班主张工资不应予以支持。星恒公司诉称：星恒公司对巢湖市劳动人事争议仲裁委员会作出的[2020]巢劳人仲裁字468-1号、468-2号仲裁裁决持有异议。一、鉴于巢湖营业部已经撤并，公司已于2020年8月31日通知李越峰，李越峰9月份并没有上班，公司已经支付李越峰9月份工资。根据劳动合同法第四十条第三款的规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。鉴于星恒公司巢湖营业部经营业绩多次不达标，根据公司战略规划调整，公司决定撤并巢湖营业部，并于2020年8月31日向劳动者通知该决定。同时给予两种解决方式，其一是调整工作岗位至安庆，其二是基于劳动合同法第四十条第三款的规定解除劳动合同。李越峰不同意调整工作岗位至安庆。李越峰2020年9月3日向巢湖市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求继续履行劳动合同，如无法继续履行要求支付相关补偿。无论是从李越峰提起劳动仲裁的时间上来看，还是从李越峰提供的证据来看，李越峰均知晓劳动合同待解除的事实，公司支付李越峰9月份工资，已经具有代通知金的性质，无需再额外支付解除劳动关系一个月工资11000元，同时李越峰9月份并未提供任何劳动。二、李越峰主张应休未休年休假工资无事实和法律依据。1、根据公司员工假期、考勤管理制度的规定，员工应当拟定休假计划，当年度未使用的，视为放弃年休假。2、2020年9月2日，同为巢湖营业部工作人员周红梅向公司申请年休假，在此期间周红梅没有任何业务记录，公司给予其年休假待遇，仍然给其发放工资。李越峰在此期间也是没有提供正常劳动，没有任何业务记录，公司仍然支付其9月份工资，实质上公司给予了李越峰年休假待遇。换言之，2019年7月至李越峰提起仲裁期间的年休假，李越峰已经实际享用，不存在应休未休年休假。故李越峰关于应休未休年休假工资的主张无事实和法律依据。三、李越峰主张加班费，但未就加班事实的存在进行举证，其加班主张不应予以支持。1、根据公司规定，如申请加班，应当是如下流程：从发起人到机构人事到机构负责人到总部人事到总裁到董事长，李越峰并未提供公司内部有关申请加班流程的证据，所以李越峰在劳动合同期内是否存在加班情况，公司无法予以核实。2、如果存在加班，李越峰应当提供相应的打卡记录，打卡记录中应当清晰显示上下班时间，用以证明其存在加班事实的存在。但李越峰并未提供。3、李越峰主张加班工资的证据本身存在瑕疵，分别来看：（1）、2018年10月4日，李越峰主张召开客户销售酒会，仅提供一张照片，未提供原件，从该照片中，无法看出照片拍摄时间，也无法显示酒会与工作有关，未尽到初步证明责任，不应认定为加班。（2）、2018年10月13日，李越峰主张召开10月业务阶段会议，仅提供一张照片，未提供原件，从该照片中，无法看出照片拍摄时间，也无法显示内容是否与工作有关，未尽到初步证明责任，不应认定为加班。（3）、2019年1月20日，李越峰主张召开开门红业务冲刺酒会，但未提供任何证据材料，未尽到初步证明责任，不应认定为加班。（4）、2019年3月2日，李越峰主张召开3月工作启动会，仅提供一张照片，未提供原件，从该照片中，无法看出照片拍摄时间，也无法显示内容是否与工作有关，未尽到初步证明责任，不应认定为加班。（5）、2019年3月16日至17日，李越峰主张参加三月阶段现场会，提供会议通知和签到表，但未提供原件，无证据证明李越峰参加该会议，从会议通知中也可以看出，劳动者可以自主决定是否参加，劳动者自愿参加后主动放弃休息，不影响考核，不应认定为加班。（6）、2019年4月30日至5月1日，李越峰主张参加安徽分公司五六联动现场会议，提供会议通知书、微信截图和图片，但未提供原件，无证据证明被告参加该会议，亦没有证据证明李越峰5月1日存在加班情形，从会议通知中也可以看出，劳动者可以自主决定是否参加，劳动者自愿参加后主动放弃休息，不影响考核，不应认定为加班。（7）、2019年5月31日至6月1日，李越峰主张参加半年收官现场会，提供通知书、签到表，但未提供原件，无证据证明李越峰参加该会议，从会议内容来看，此会议属于对员工自身能力提升的培训会，劳动者可以自主决定是否参加，劳动者自愿参加后主动放弃休息，不影响考核，不应认定为加班。（8）、2019年6月28日至29日，李越峰主张参加年度表彰启动现场会，提供通知书、签到表，但未提供原件，无证据证明被告参加该会议，从会议内容来看，此会议属于对员工自身能力提升的培训会，劳动者可以自主决定是否参加，劳动者自愿参加后主动放弃休息，不影响考核，不应认定为加班。（9）、2019年8月2日至3日，李越峰主张参加七月工作总结现场会，提供通知书、签到表，但未提供原件，无证据证明被告参加该会议，从会议内容来看，此会议属于对员工自身能力提升的培训会，劳动者可以自主决定是否参加，劳动者自愿参加后主动放弃休息，不影响考核，不应认定为加班。（10）、2019年8月30日至31日，李越峰主张参加九月份业务启动现场会，提供通知书、签到表，但未提供原件，无证据证明被告参加该会议，从会议内容来看，此会议属于对员工自身能力提升的培训会，劳动者可以自主决定是否参加，劳动者自愿参加后主动放弃休息，不影响考核，不应认定为加班。（11）、2019年12月5日至7日，李越峰主张参加2020年开门红现场启动会，提供通知书、签到表，但未提供原件，无证据证明被告参加该会议，从会议内容来看，此会议属于对员工自身能力提升的培训会，劳动者可以自主决定是否参加，劳动者自愿参加后主动放弃休息，不影响考核，不应认定为加班。（12）、2020年1月3日至5日，李越峰主张参加2020年总结年会，提供会议申请、签到表及有关截图，但未提供原件，签到表也仅有3日4日签到，无法与通知内容对应，无证据证明被告参加该会议，不应认定为加班。（13）、2020年5月2日至3日，李越峰主张参加五月现场启动培训会，提供通知书、截图，但未提供原件，无证据证明被告参加该会议，从会议内容来看，此会议属于对员工自身能力提升的培训会，劳动者可以自主决定是否参加，劳动者自愿参加后主动放弃休息，不影响考核，不应认定为加班。（14）、2020年5月31日，李越峰主张参加五月工作总结会，提供照片一张，但未提供原件，从照片中无法显示会议内容为五月工作总结会，无证据证明会议内容与工作有关，不应认定为加班。（15）、2020年7月31日至8月1日，李越峰主张参加八月业务启动现场会，提供通知书、会议申请，但未提供原件，无证据证明被告参加该会议，从会议内容来看，此会议属于对员工自身能力提升的培训会，劳动者可以自主决定是否参加，劳动者自愿参加后主动放弃休息，不影响考核，不应认定为加班。综上所述，星恒公司认为原、被告双方之间的劳动合同系因订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，鉴于公司已经支付李越峰9月份工资，以及李越峰9月份未正常提供劳动，故无需再向李越峰额外支付解除劳动关系一个月工资11000元、未休年休假工资5057.47元、2020年9月份工资差额4450元、休息日加班费7590元和法定节假日加班费3036元。经审理查明，2018年7月28日，李越峰入职星恒公司，工作地点为星恒公司巢湖营业部，岗位为经理。李越峰与星恒安徽分公司签订了书面劳动合同，合同期限自2018年7月28日至2021年7月27日，合同约定工资由基本工资和岗位津贴组成，其中基本工资8800元，岗位津贴为2200元，合计11000元。李越峰工资由星恒公司支付。2020年8月31日，星恒公司通知李越峰撤销巢湖营业部的决定，要求调整李越峰工作地点或解除劳动合同。次日，李越峰正常上班，但无法参加巢湖营业部的考勤。2020年9月9日，李越峰向巢湖市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认双方劳动关系于2020年9月30日解除，要求星恒公司支付解除劳动关系的经济补偿金、解除劳动关系的代通知金、未休年休假工资和加班工资。2020年11月12日，该委裁决：一、确认李越峰与星恒保险代理有限责任公司安徽分公司之间劳动关系自2020年9月30日解除。二、星恒保险代理有限责任公司于本裁决生效之日起五日内支付李越峰未休年假工资5057.47元、2020年9月份工资差额4450元。三、星恒保险代理有限责任公司于本裁决生效之日起五日内支付李越峰休息日加班费7590元（11000元/月÷21.75天/月×15天×100%）法定节假日加班费3036元（11000元/月÷21.75天/月×3天×200%）。四、星恒保险代理有限责任公司于本裁决生效之日起五日内支付李越峰解除劳动关系经济补偿金27500元、额外支付解除劳动关系一个月工资11000元。2020年9月李越峰正常上班，星恒公司支付李越峰2020年9月份工资6550元。另查明，李越峰休息日加班13天，法定假日加班3天。工作期间，星恒公司没有安排李越峰休年休假。以上事实，有当事人陈述、劳动合同、微信聊天记录、会议通知、会议签到表、裁决书等证据在卷佐证，其事实清楚，足以认定。本院认为：星恒安徽分公司的民事责任应由星恒公司承担。巢湖市劳动人事争议仲裁委员会确认原、被告劳动关系于2020年9月30日解除，双方无异议，本院也予以确认。关于星恒公司应否支付李越峰未休年休假工资的问题。星恒公司认为，依据公司制度，李越峰应当拟定休假计划，当年度没有使用的，视为放弃年休假。该制度违反了法律规定，星恒公司也无证据证明李越峰知晓该制度规定。故星恒公司主张不支付李越峰未休年休假工资的请求，不予支持。经折算，李越峰2019年、2020年应享受的带薪年休假天数应为2天和3天，未休年休假工资5057.47元（11000元/月÷21.75天×5天×200%）。关于星恒公司是否需要向李越峰额外支付一个月工资问题。《劳动合同法》第四十条规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案，星恒公司以其巢湖营业部需要撤并为由，与李越峰就劳动地点协商无果，提出解除劳动关系，应当依据该条规定向李越峰支付额外一个月的工资11000元。星恒公司依据《劳动合同法》第四十条的规定解除与李越峰的劳动关系，应当向李越峰支付解除劳动关系的经济补偿金，经济补偿金为27500元（11000元×2.5月）。李越峰在劳动争议仲裁时要求星恒公司支付解除劳动关系的补偿金，并要求支付解除劳动关系代通知金，现要求星恒公司支付违法解除劳动关系的赔偿金，没有依据。关于李越峰要求星恒公司支付加班工资的问题。星恒公司虽然对李越峰提交的加班证据不认可，但并未提供证据证明李越峰在休息日或法定节假日提供劳动不具有合理性或已安排李越峰享受了调休。李越峰提供的会议通知和会议签到表，虽是复印件，但能够互相印证，李越峰完成了初步举证义务，星恒公司未提供证据予以反驳。李越峰主张的部分加班事实予以采信。李越峰提供的2018年9月15日、9月27日、10月4日、10月13日、2019年1月20日、3月2日的加班证据，不足以证明李越峰进行了加班。该部分的加班工资，不予支持。故李越峰休息日加班工资为13149.4元（11000元/月÷21.75天/月×13天×200%），法定节假日加班工资4551.7元（11000元/月÷21.75天/月×3天×300%）。星恒公司应当补足李越峰2020年9月份的工资差额4450元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项、第（三）项、第五十条、第（三）项、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十六条第（三）项、第四十七条第一款、《职工带薪年休假条例》第五条第三款之规定，判决如下：一、确认李越峰与星恒保险代理有限责任公司之间劳动关系自2020年9月30日解除。二、星恒保险代理有限责任公司于本判决生效之日起五日内支付李越峰未休年假工资5057.47元、2020年9月份工资差额4450元。三、星恒保险代理有限责任公司于本判决生效之日起五日内支付李越峰休息日加班工资13149.4元、法定节假日加班工资4551.7元。四、星恒保险代理有限责任公司于本判决生效之日起五日内支付李越峰解除劳动关系经济补偿金27500元、额外支付解除劳动关系一个月工资11000元。五、驳回星恒保险代理有限责任公司诉讼请求，驳回李越峰其他诉讼请求。案件受理费5元，由星恒保险代理有限责任公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  周安俊二〇二一年三月二十五日书记员  赵子月附法律条文《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休息日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：…（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。《职工带薪年休假条例》第五条……单位确因工作需要不能安排职工年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。