浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）浙0782民初3748号 原告：义乌市昌龙帽业有限公司，住所地浙江省义乌市江东街道塔下洲村****。 法定代表人：朱银钗，执行董事。 委托诉讼代理人：龚景田，公司员工。 被告：赵菊香，女，1971年11月14日出生，汉族，住江西省上饶市弋阳县。 委托诉讼代理人：楼瑛，浙江稠州律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周张敏，浙江稠州律师事务所实习律师。 原告义乌市昌龙帽业有限公司为与被告赵菊香工伤保险待遇纠纷一案，于2021年2月26日向本院提起诉讼。本案依法由审判员徐亦伟适用简易程序，于2021年3月22日公开开庭进行了审理。原告义乌市昌龙帽业有限公司的委托诉讼代理人龚景田、被告赵菊香及其委托诉讼代理人楼瑛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告义乌市昌龙帽业有限公司向本院提出诉讼请求：依法判定原告不需承担浙义乌劳人仲案(2020)1979号裁决书中的赔偿责任，一次性伤残补助金36673元，一次性伤残就业补助金12013元，一次性工伤医疗补助金12013元，停工留薪期待遇11132.5元，住院期间护理费2952元，住院期间伙食补助费136元，医疗费1402元，合计76321.5元。事实与理由：原告认为浙义乌劳人仲案(2020)1979号裁决书认定事实错误，裁决不符合法律的规定，有失公平、公正，理由一、原被告签订的《劳动合同》的真实性已得到贵院和仲裁院的认定。被告从事车平岗位，因为该岗位的工作特殊性，需要双手全身全神贯注操作，工作时分心极易发生事故，故双方在劳动合同中明确注明上班时候不准玩手机及接听电话。事情发生的时候，被告正在接听电话，发生之后原告送被告前往医院，被告特意让员工龚昌健帮忙拿手机，拿到的时候手机正显示一直通话中，通话对方是其女儿。这足以说明事故发生的原因系其接听电话导致。虽然本起事故被认定工伤，按照劳动法和工伤管理条例的规定工伤赔偿中不分责任过错。双方协议第五条第七款明确约定了如因玩手机接听电话产生的后果由其本人承担，是双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，故应当由被告承担全部责任。二、仲裁裁决被告主张的所有赔偿标准是错误的，原被告签订的劳动合同明确约定了基本工资为3000元，均应按照3000元每月的标准计算。双方存在承包关系，被告下班后从原告处拿走货物，另行召集他人加工，然后从原告处获取报酬，从而赚取差价。三、事故发生之后，原告安排被告的姐姐(原告的员工)前往医院照顾被告，员工的工资照付，故护理费并不应该被支持。四、双方约定的计时工资中，约定计时工资13元/小时，其中2元系养老保险、工伤保险、失业保险等福利补助，故工伤保险应由其自己承担，其自己不缴纳导致工伤保险无法索赔，应由其自己承担法律后果。五、在2020年11月6日，义乌市復元医院就告知原告通知安排被告出院，但是11月8日双方达成一致定于11月10日出院，但是10日被告又拒绝出院，直到11月16日才出院，故10日-16日期间的住院费用1300元应当由其自己承担。 被告赵菊香答辩称：一、针对原告提到的劳动合同第五条第七款的约定，代理人认为该条款属于无效条款，依据劳动法第73条的规定，劳动者发生工伤依法享受相应的工伤保险待遇，且依据工伤保险条例第14、15、16条的规定，本案被告的工伤认定情形并不属于不得认定工伤或视同工伤的三种情形。故本案被告向原告主张工伤赔偿合理合法，被告提出的免责条款显然违反了上述法律规定，属于无效条款。二、关于被告的工资标准，在被告入职后，双方当事人约定被告的工资计算方式为保底工资3000元每月+计件+计时工资(13元/小时)计算，即保底3000元/月，若未达到保底工资的按3000元/月，超过保底工资的以实际计件工资为准。有加班情况的按13元/小时计算。而原告所称的双方存在承包关系的事实并未提供任何证据予以证明，代理人认为该项主张应当不予采纳。三、关于护理费，被告住院时一直由其女儿护理，原告并未安排被告的姐姐前往护理，原告主张由被告姐姐对被告进行护理的事实并未提供证据予以证明，代理人认为该项主张应当不予采纳。四、关于原告提到的加班工资中包含2元的保险补助的主张原告并未提供证据予以证明，代理人认为该项主张应当不予采纳。五、关于2020年11月10日-16日期间的住院费用，被告在该段期间住院是因为其自身的身体状况不适宜出院，尚在治疗中。原告以此拒绝支付该段期间的医疗费用显然是极其不合理的。本案中原被告之间的劳动关系明确。义乌市人社局依法于2019年12月18日对被告做出工伤认定决定书，被告受工伤十级事实清楚证据充分，由于原告未依法为被告缴纳工伤保险，故原告应当承担全部的赔偿费用。代理人认为义乌市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决合理合法，故请求贵院依法驳回原告诉讼请求。 原告为证明自己的主张，向本院提供以下证据：1、劳动合同一份，证明原告与被告签订《劳动合同》，合同期限2019年3月10日至2020年1月20日止，试用期工资2800元，之后每月工资3000元。合同第五条明确约定上班时不准玩手机及接听电话，由此产生的一切后果均由申请人承担，双方已就因接听电话发生事故的后果进行约定。2、仲裁裁决书一份，证明义乌市劳动人事争议仲裁委员会作出义乌劳人仲案（2020）1979号裁决书。3、赵菊香2018年12月1日至2019年10月31日的核算单一份，证明赵菊香的工资实际状况。4、住院费用清单**，证明部分费用不合理，其中普通病房床位费16天，1280元，已经超过每天50元的标准。有些用药不属于工伤医疗保险范围。 被告对原告提供的证据发表质证意见如下：对证据1劳动合同三性均有异议，该劳动合同并非被告本人签字，且原告所指的免责条款属于无效条款。对证据2三性无异议。对证据3三性均有异议，该结算单系原告单方制作，被告从未看到过该份结算单。对证据4真实性无异议，对证明目的有异议，依据相关法律规定，本案原告并未依法为被告缴纳工伤保险，故应由原告承担所有的工伤赔偿费用。 对原告提供的证据，本院认证如下：劳动合同的效力，已在本院（2020）浙0782行初76号案件中进行确认。证据2的真实性予以确认，在本案中具有相应的证明力。证据3没有被告的签名确认，本院对其真实性无法认定。证据4的真实性予以确认，但治疗安排与用药系医院根据治疗需要作出，而非被告所能调整或改变。 被告未向法庭提供证据。 根据以上所确认的证据和双方当事人的陈述，本院认定以下事实： 被告赵菊香系原告义乌市昌龙帽业有限公司的员工，岗位为平车工。双方约定工资按件计酬，保底3000元/月，若未达到保底工资则按3000元/月计算，超过保底工资则以实际计件工资为准。2019年10月31日，被告在工作时受伤。2019年12月18日，义乌市人力资源和社会保障局认定申请人所受伤为工伤。原告不服该认定先后提请行政复议和行政诉讼，义乌市人民政府作出维持义乌市人力资源和社会保障局认定的行政复议决定，义乌市人民法院作出驳回原告诉讼请求的行政判决。2020年6月30日，金华市劳动能力鉴定委员会作出被告为十级伤残的初次鉴定结论，2020年9月22日，浙江省劳动能力鉴定委员会作出被告为十级伤残的再次鉴定结论。被告在职期间，原告未为其缴纳工伤保险费。 2020年10月15日原告向义乌市劳动人事争议仲裁委员会申请工伤保险待遇仲裁。义乌市劳动人事争议仲裁委员会审理后认为申请人因工受伤，劳动能力受损，有权依法享受工伤保险待遇。被申请人未为申请人缴纳工伤保险费，应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。一、关于申请人加班情况问题。申请人认为有加班情况，按13元/小时计算。被申请人则主张申请人会在下班后从被申请人处拿走需要加工的货物，交给其手下人加工，加工完成后再向被申请人要求支付加工费，所以不存在加班情况。根据被申请人提供的证据劳动合同第五条第6点所载，本委采信申请人的说法，确认申请人存在加班情况。因双方均未能提供加班记录及加班工资计算结果，本委酌情认定申请人的加班工资为实得工资的15%，根据申请人提供的银行账户明细，剔除加班工资后，申请人受伤前9个月工资的平均月工资为4453元。二、根据申请人的诊断证明，综合考虑申请人伤残等级、受伤部位及治疗情况，本委酌情确认申请人的停工留薪期为2.5个月，停工留薪期满，双方劳动关系解除。故对于申请人要求确认申请人与被申请人之间劳动关系已解除的仲裁请求，本委依法予以支持。对于申请人要求被申请人支付停工留薪期待遇15717元的仲裁请求，本委依法予以支持11132.5元（4453元/月×2.5个月）。三、关于申请人住院期间护理问题，申请人陈述由其女儿护理，被申请人陈述安排被申请人的员工也即申请人的姐姐去给申请人护理，期间给申请人姐姐正常发放工资。基于被申请人未提供证据证明自己的主张，本委对其说法不予采信。对于申请人要求被申请人支付护理费3200元的仲裁请求，本委依法予以支持2952元（184.5元/天×16天）。四、关于住院期间伙食补助的问题，申请人认为被申请人仅支付了一笔200元的伙食费，被申请人认为伙食费是通过充值形式支付，第一次充值了200元，第二次记不清楚，但是总额已经超过336元。因被申请人未举证证明自己的主张，本委对其说法不予采信。对于申请人要求被申请人支付伙食补助费336元的仲裁请求，本委依法予以支持136元。五、关于医疗费的问题，申请人主张住院费用14249.9元中被申请人支付14249.9元，自己支付了1300元，另外申请人自己支付门诊费用102元，故申请人为治疗工伤共计支付医疗费1402元。被申请人主张住院费用14249.9元均为被申请人支付，有发票为证。鉴于申请人提交了证据义乌復元医院预缴金充值凭条和江西省医疗门诊收费票据，本委采信申请人的主张，对于申请人要求被申请人支付医疗费1402元的仲裁请求，本委依法予以支持。六、对于申请人要求被申请人支付一次性伤残补助金36673元、一次性伤残就业补助金12013元和一次性工伤医疗补助金12013元的仲裁请求，符合法律规定，本委依法予以支持。2020年12月22日作出浙义乌劳人仲案（2020）1979号仲裁裁决书，裁决“一、确认申请人与被申请人之间劳动关系已解除；二、由被申请人支付申请人一次性伤残补助金36673元、一次性伤残就业补助金12013元、一次性工伤医疗补助金12013元、停工留薪期待遇11132.5元、住院期间护理费2952元、住院期间伙食补助费136元、医疗费1402元，以上合计人民币76321.5元”。 本院认为，根据相关证据足以认定原被告之间属于劳动关系，原告提出的被告受伤时双方系承包关系的辩解不予采信。被告在庭审中承认事故前有接听电话，但原告不能证明被告的受伤系其故意所为，因此并不能免除或减除劳动单位根据劳动法所应承担的责任。仲裁裁决所查明的事实与依据的补助支付标准合理合法，原告提出的工资标准有误、不应支付护理费、减少住院费用、被告自已不缴纳工伤保险应自行承担后果等辩解，无相应的法律和事实依据。综上，原告的诉讼请求于法无据，本院不予支持。被告的仲裁请求于法有据部分，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《浙江省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、确认被告赵菊香与原告义乌市昌龙帽业有限公司之间劳动关系已解除。 二、由原告义乌市昌龙帽业有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告赵菊香一次性伤残补助金36673元、一次性伤残就业补助金12013元、一次性工伤医疗补助金12013元、停工留薪期待遇11132.5元、住院期间护理费2952元、住院期间伙食补助费136元、医疗费1402元，以上合计人民币76321.5元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本,上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审判员  徐亦伟 二〇二一年三月二十五日 书记员  沈翠莹 8- 9-