河南省驻马店市驿城区人民法院刑 事 判 决 书（2021）豫1702刑初203号公诉机关河南省驻马店市驿城区人民检察院。被告人王磊，绰号“光头”，男，1983年2月3日出生，汉族，小学文化，无业，住河南省西平县。2011年12月29日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年零四个月，2012年10月1日刑满释放；2013年3月10日因吸毒被驻马店市公安局东高派出所行政拘留；2013年6月5日因吸毒被驻马店市公安局金桥派出所行政拘留；2013年7月22日因吸毒被驻马店市公安局金桥派出所强制隔离戒毒两年；2015年2月8日因吸毒被驻马店市公安局雪松派出所强制隔离戒毒两年；2016年12月7日因吸毒被泌阳县公安局强制隔离戒毒两年；2017年5月16日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑两年，并处罚金人民币三千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年10月14日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月24日被执行逮捕。指定辩护人何银富，河南筑梦律师事务所律师。河南省驻马店市驿城区人民检察院以驻驿检一部刑诉〔2021〕194号起诉书指控被告人王磊犯贩卖毒品罪，于2021年2月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。驻马店市驿城区人民检察院指派检察员于君莉出庭支持公诉，被告人王磊及辩护人何银富到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2020年7至9月份，被告人王磊从“杰子”处购买毒品“冰毒”共计23克，部分个人吸食，剩余部分贩卖给吸毒人员。具体事实如下：一、2020年7月份的一天，被告人王磊在驻马店市驿城区关庄加油站，以1000元的价格向吸毒人员王某贩卖一包“冰毒”约0.7克，王某通过微信转账给王磊1000元。随后王某在家中将该包毒品吸食。二、2020年8月份的一天晚上，被告人王磊在驻马店市驿城区关庄加油站，以800元的价格向吸毒人员王某贩卖一包“冰毒”约0.7克，王某通过微信转账给王磊800元。后王某在家中将该包毒品吸食。三、2020年9月份的一天，吸毒人员王某联系被告人王磊购买“冰毒”，王磊说想要毒品得先转账，王某通过微信转账给王磊800元，王磊没有给王某毒品，随后双方互相删除微信。2020年10月14日16时许，被告人王磊在驻马店市驿城区汉汤温泉酒店555房间被民警抓获，民警当场搜出一个自制冰壶、9包白色固体晶状物疑似毒品，该疑似毒品净重4.52克。经鉴定，查获的9包白色固体晶状物疑似毒品均检出甲基苯丙胺成分。针对指控，公诉机关提供了被告人王磊供述、证人王某证言、提某、查扣物品清单、鉴定意见、王磊前科判决书、到案经过等证据，认为王磊的行为已构成贩卖毒品罪，且系累犯、毒品再犯，犯罪情节严重，建议对其判处有期徒刑三年六个月至四年，并处罚金人民币五千元。被告人王磊对公诉机关指控的罪名及指控的前两起犯罪无异议；另提出他多次向王某索要欠款未果，当王某再次提出购买毒品时，他假意答应，收到王某800元转款后，即告知对方该款抵借款，无向王某贩毒的故意，也未将王某的微信及电话删除。该起不应认定为犯罪。其辩护人提出，公诉机关指控的王磊第三次向王某贩卖毒品，实为王磊向王某索要欠款的手段，王磊主观上无贩卖毒品的故意，客观上未实施贩毒行为，不应认定为犯罪；王磊到案后如实供述犯罪事实，认罪认罚。建议对其从轻处罚。经审理查明，2020年7月至9月份，被告人王磊从他人处购买“冰毒”，除自己吸食外，另向吸毒人员贩卖。具体事实如下：一、2020年8月27日，被告人王磊在驻马店市驿城区关庄加油站，贩卖给吸毒人员王某一包“冰毒”（约0.7克），王某通过手机微信向王磊转款700元，后王某在家中将该包毒品吸食。二、2020年9月2日，被告人王磊在驻马店市驿城区关庄加油站，贩卖给吸毒人员王某一包“冰毒”（约0.7克），王某通过微信向王磊转款800元。后王某在家中将该包毒品吸食。2020年10月14日16时许，被告人王磊在驻马店市驿城区汉汤温泉酒店555房间被民警抓获，民警从其房间当场搜出一个自制冰壶、9包白色固体晶状物疑似毒品，该疑似毒品净重4.52克。经鉴定，查获的9包白色固体晶状物疑似毒品均检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实：1.被告人王磊供述，2020年7月至9月期间，他多次从在监狱服刑期间认识的男子“杰子”处，以每克600元的价格购买“冰毒”，大部分自己吸食或送人，卖给王某两次。第一次是2020年7月份的一天晚上，他在驿城区关庄加油站把一包毒品交给王某派去的女子（约0.7克）；第二天早上，王某通过微信给他转1000元。2020年8月份的一天，他在同样地点交给王某派去的女子0.7克“冰毒”，王某通过微信给他转款800元。2020年9月底，他又从“杰子”处购买5克“冰毒”，10月14日准备吸食时被抓获。他的一个微信昵称为“本人已死，有事烧纸。”2.证人王某证言，2020年8月份，一名叫“光头”的男子通过他找到其朋友刘纪伟索要牌场上所借的高利贷，后“光头”给他一包“冰毒”，他吸食。2020年9月2日凌晨2时许，“光头”给他打电话称有货，问是否需要，他通过微信转给对方800元，后他到关庄加油站从“光头”找的送货人处取到一袋“冰毒”，大约零点几克。他拿回家后吸食。9月5日深夜12点，“光头”又给他打电话说有货了，他通过微信转给对方800元，后到关庄加油站收到一包“冰毒”，大约零点几克。他回家后吸食。3.辨认笔录，证明在公安机关组织下，被告人王磊在十数张不同男性照片中辨认出向其购买毒品的男子系王某。4.搜查笔录及扣押物品清单、毒品称重、取样笔录，证明2020年10月14日，公安机关对被告人王磊住处进行搜查，搜查出的9包白色固体晶状毒品疑似物经称重共计4.52克。5.鉴定意见，即驻马店市公安局物证鉴定所出具的检验报告，证明从王磊处查获的毒品疑似物均检出甲基苯丙胺成分。6.书证⑴王某微信转账记录，证明2020年8月27日17:08向“本人已死，有事烧纸”（即王磊）转款700元，9月2日02:23向王磊转款800元，⑵驻马店市公安局老街分局行政处罚决定书及强制隔离戒毒决定书，证明2020年9月28日，该局对王某以吸毒行政拘留十五日；同年9月28日决定对王某强制隔离戒毒二年。⑶上缴毒品单据，证明办案机关已将从王磊处搜缴的4.52克“冰毒”全部上缴到驻马店市公安局。⑷被告人王磊前科判决书及吸毒人员信息详情，证明王磊因吸毒多次被行政处罚、强制隔离戒毒及因犯寻衅滋事罪、贩卖毒品罪被判处刑罚的事实。⑸驻马店市公安局老街分局现场检测报告书，证明2020年10月14日，被告人王磊被抓获后，经对其现场尿液检测，甲基安非他明检测结果呈阳性。7.到案经过，证明2020年10月14日，被告人王磊被驻马店市公安局老街分局抓获。8.户籍证明，证明被告人王磊的刑事责任年龄等情况。上述证据，经当庭质证，能够证明2020年7月28日、9月2日王某通过微信向王磊转款购买毒品的事实，相互印证部分，本院予以采信。公诉机关针对被告人王磊第三起犯罪的指控，即2020年9月份，王磊收到王某购买“冰毒”款800元后，未给王某毒品，双方互相删除微信，提供了如下证据：1.被告人王磊供述，9月份的一天，王某给他联系想要货，他让对方先转账，王某通过微信给他转款800元，他没有给对方发货，其实是先让对方还钱。然后国付把他的微信拉黑删除。2.证人王某证言，证明2020年9月5日16时许，他通过微信给“光头”转800元想再买些货，但“光头”没有给他货。他一气之下将“光头”的手机号和微信号都删除。3.王某的微信转账记录，证明2020年9月5日00:22王某向王磊转款800元。上述证据，能够证明王某提出向王磊购买毒品并转款800元，王磊未向王某提供毒品的基本事实。但对于王磊为何未向王某提供毒品，王磊本人在侦查阶段的供述及当庭辩解，均提出该次未有向王某贩卖毒品的故意，仅是通过此种方式向王某索要欠款；王某本人证实其向王磊支付毒资后，因王磊未向其提供毒品，其怒将王磊联系方式删除的事实。根据现有证据，无法认定王磊未向王某交付毒品的原因，即其是受外界因素干扰无法向对方提供毒品？或是王磊认识到其行为危害性不愿再继续交易？亦或王磊以贩卖毒品为名行占有对方钱款之实？据此认定王磊具有向王某贩卖毒品的主观故意的事实不清、证据不足，故公诉机关指控不能成立。对被告人及辩护人的该项辩解辩护意见，予以采纳。本院认为，被告人王磊违反国家对毒品管理的规定，明知是毒品而向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。王磊曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑刑罚，在刑满释放五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚贩卖毒品之罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚；其被抓获到案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚；其有吸毒情节，且多次被行政处罚，认罪认罚，上述情节量刑时综合予以考虑。辩护人关于王磊认罪认罚的意见成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、五十二条、第五十三条之规定，判决如下：被告人王磊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币五千元（罚金限判决生效后十日内一次性缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年10月14日起至2023年4月13日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  胡艳梅审 判 员  王 辉人民陪审员  李咏梅二〇二一年三月十八日书 记 员  禹贺娟