山东省烟台市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）鲁06刑终70号原公诉机关烟台市烟台经济技术开发区人民检察院。上诉人（原审被告人）郭士新，男，1991年1月18日出生于山东省夏津县，汉族，初中文化程度，户籍地山东省德州市夏津县，现住烟台经济技术开发区。2019年12月13日因涉嫌犯诈骗罪被烟台市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，2020年1月17日被逮捕。现羁押于烟台市第二看守所。烟台市烟台经济技术开发区人民法院审理烟台市烟台经济技术开发区人民检察院指控原审被告人郭士新犯诈骗罪一案，于2020年12月7日作出（2020）鲁0691刑初308号刑事判决。宣判后，公诉机关不抗诉，原审被告郭士新不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人郭士新，审查其上诉理由,认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人郭士新于2014年至2019年年初期间，在网上投资、买期货导致亏损，遂于2019年5月开始进行网络赌博，意图通过赌博获利，并于2019年6月至12月期间，虚构自己玩钱宝需要周转信用卡的事实，先后从郭某等41人处骗取人民币共1012758.48元，均被其用于网络赌博。具体事实分列如下：1.2019年8月至11月期间，郭士新先后以还信用卡、还他人借款为由，通过郭某的支付宝借呗、花呗、小米金融贷款及银行卡转账等方式多次向郭某借款共计22.2万元用于网络赌博，后因无力归还，导致郭某损失108236元。2.2019年10月至12月期间，郭士新先后以周转信用卡、还他人借款为由多次向牟红垒借款用于网络赌博，后因无力归还，导致牟红垒损失94300元。3.2019年8月至12月期间，郭士新先后以周转信用卡、还他人借款为由多次向周某借款用于网络赌博，后因无力归还，导致周某损失85000元。4.2019年8月至12月期间，郭士新先后以周转信用卡、还他人借款为由通过张某的支付宝花呗、借呗多次向张某借款用于网络赌博，后因无力归还，导致张某损失61525元。5.2019年9月至12月期间，郭士新先后以周转信用卡、还他人借款为由通过石某的支付宝花呗、借呗多次向石某借款用于网络赌博，后因无力归还，导致石某损失44350元。6.2019年6月至11月期间，郭士新以周转信用卡为由多次向朱畅借款用于网络赌博，后因无力归还，导致朱畅损失15000元。7.2019年8月至11月期间，郭士新以周转信用卡为由多次向于波借款用于网络赌博，后因无力归还，导致于波损失15000元。8.2019年7月26日，郭士新以周转信用卡为由向孙瑛超通过微信微粒贷借款30000元用于网络赌博，郭士新还款四期后停止还款，导致孙瑛超损失18000元。9.2019年6月至11月期间，郭士新以周转信用卡为由多次向刘少鹏借款用于网络赌博，后因无力归还，导致刘少鹏损失35000元。10.2019年8月至11月期间，郭士新先后以周转信用卡为由通过于某的支付宝借呗、微信微粒贷多次向于某借款用于网络赌博，后因无力归还，导致于某损失51900元。11.2019年6月至11月期间，郭士新以周转信用卡为由多次向孙华借款用于网络赌博，后因无力归还，导致孙华损失15000元。12.2019年7月至12月期间，郭士新以周转信用卡为由多次向单世军借款用于网络赌博，后因无力归还，导致单世军损失10414元。13.2019年9月，郭士新以有困难为由先后两次向杨丽华借款用于网络赌博，后因无力归还，导致杨丽华损失7000元。14.2019年9月至11月期间，郭士新以周转信用卡为由先后两次通过吕月华的支付宝借呗向吕月华借款用于网络赌博，后因无力归还，导致吕月华损失5900元。15.2019年7月至11月期间，郭士新以周转信用卡为由多次向张海田借款用于网络赌博，后因无力归还，导致张海田损失7106.48元。16.2019年9月，郭士新以周转信用卡为由多次向楚莲花借款用于网络赌博，后因无力归还，导致楚莲花损失5000元。17.2019年11月，郭士新以周转信用卡为由向朱云振借款26880元用于网络赌博，归还300元后以各种理由推脱还钱，导致朱云振损失26580元。18.2019年10月至11月期间，郭士新以周转信用卡为由先后两次向王朝正借款用于网络赌博，后因无力归还，导致王朝正损失15000元。19.2019年8月至10月期间，郭士新以周转信用卡为由多次向孙祖伟借款用于网络赌博，后因无力归还，导致孙祖伟损失19000元。20.2019年7月至11月期间，郭士新以周转信用卡为由多次向于林海借款用于网络赌博，后因无力归还，导致于林海损失42000元。21.2019年9月，郭士新以周转信用卡为由向王绅垒借款10000元用于网络赌博，归还6880元后以各种理由推脱还钱，导致王绅垒损失3120元。22.2019年6月至11月，郭士新以周转信用卡为由先后两次向李涵借款共计6000元用于网络赌博，归还1200元后以各种理由推脱还钱，导致李涵损失4800元。23.2019年8月至10月期间，郭士新以周转信用卡为由多次向范浩南借款用于网络赌博，后因无力归还，导致范浩南损失12250元。24.2019年6月至10月期间，郭士新以周转信用卡为由多次向姜传磊借款用于网络赌博，后因无力归还，导致姜传磊损失22000元。25.2019年9月至10月，郭士新以周转信用卡为由先后两次向孙培玲借款共计9000元用于网络赌博，后以各种理由推脱还钱，导致孙培玲损失9000元。26.2019年8月至10月期间，郭士新以周转信用卡为由多次向宗书秀借款用于网络赌博，后因无力归还，导致宗书秀损失3000元。27.2019年9月至11月，郭士新以周转信用卡为由先后两次向李举借款共计26000元用于网络赌博，归还4435元后以各种理由推脱还钱，导致李举损失21565元。28.2019年10月，郭士新以周转信用卡为由向乔为军借款5000元用于网络赌博，后以各种理由推脱还钱，导致乔为军损失5000元。29.2019年10月，郭士新以周转信用卡为由向张朝阳借款25000元用于网络赌博，归还10000元后以各种理由推脱还钱，导致张朝阳损失15000元。30.2019年10月，郭士新以投资赔钱周转信用卡为由向陈凤亮借款16000元用于网络赌博，后以各种理由推脱还钱，导致陈凤亮损失16000元。31.2019年10月，郭士新以周转信用卡为由向殷宁宁借款3000元用于网络赌博，后以各种理由推脱还钱，导致殷宁宁损失3000元。32.2019年6月至12月期间，郭士新以遇到麻烦、母亲住院、归还他人借款为由多次向王某借款用于网络赌博，后因无力归还，导致王某损失19000元。33.2019年12月，郭士新以周转资金为由向任国强借款500元，一直未归还钱款，导致任国强损失500元。34.2019年10月，郭士新以投资被套住为由向王田田借款3000元用于网络赌博，后以各种理由推脱还钱，导致王田田损失3000元。35.2019年10月，郭士新以投资“钱宝”失败周转信用卡为由向郭浩借款10000元用于网络赌博，归还6800元后以各种理由推脱还钱，导致郭浩损失3200元。36.2019年10月至12月期间，郭士新以周转信用卡为由多次向张龙龙借款用于网络赌博，后因无力归还，导致张龙龙损失60000元。37.2019年10月至11月，郭士新以周转信用卡为由先后两次向朱明明借款共计30500元用于网络赌博，归还7500元后以各种理由推脱还钱，导致朱明明损失23000元。38.2019年10月，郭士新先后以投资赔钱周转信用卡为由通过用POS机刷赵某的信用卡、赵某的微信微粒贷等方式多次向赵某借款用于网络赌博，后因无力归还，导致赵某损失57417元。39.2019年9月，郭士新隐瞒其赌博的事实，向赵凯借款20000元，后以各种理由推脱还钱，导致赵凯损失20000元。40.2019年10月至12月期间，郭士新以周转信用卡为由多次向于梅借款用于网络赌博，后因无力归还，导致于梅损失22550元。41.2019年8月至12月，郭士新以周转信用卡、母亲住院、还朋友借款等理由通过管某的支付宝借呗、微信微粒贷多次向管某借款用于网络赌博，后因无力归还，导致管某损失8045元。原审判决认定上述事实的证据有：受案登记表、户籍信息、查询记录、到案经过、扣押清单及照片、薪资明细、支付宝和微信转账记录、聊天记录、照片、借条、棋牌大师充值记录、提现记录、勘验笔录、辨认笔录、搜查笔录、证人姜某的证言、被害人郭某等40余人的陈述以及被告人郭士新的供述等。原审法院认为，被告人郭士新在没有还款能力的情况下，虚构事实、隐瞒真相，大量借款用于网络赌博，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人郭士新犯诈骗罪的事实和罪名成立。被告人郭士新如实供述主要犯罪事实，其对行为性质的辩解不影响其如实供述的认定，可酌情从轻处罚。原审依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的相关规定，以被告人郭士新犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币六万元;依法责令被告人郭士新退赔各被害人损失，具体退赔数额见附表;在案扣押的物品，由扣押机关予以收缴。宣判后，烟台经济技术开发区人民检察院不抗诉。原审被告郭士新以“一直积极偿还借款，其不构成诈骗罪，请求减轻处罚”为由，提出上诉。经二审审理查明的事实和证据与一审相同。本院认为，上诉人郭士新在没有还款能力的情况下，虚构事实，隐瞒真相，大量借款用于网络赌博，其行为已构成诈骗罪。上诉人郭士新在一审期间如实供述主要犯罪事实，其对行为性质的辩解不影响其如实供述的认定，原审已酌情从轻处罚。上诉人郭士新关于“一直积极偿还借款，其不构成诈骗罪”的上诉理由，经审查，其在没有还款能力的情况下，虚构事实，骗取他人钱款，数额特别巨大，符合诈骗罪的构成要件，应认定其行为构成诈骗罪，故对其上诉理由不予采纳。综上，原审判决认定的事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王兴龙审判员  吴国岩审判员  潘军岩二〇二一年三月三日书记员  施鸿正