本溪满族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0521民初2838号 原告：王宏，女，满族，1971年7月17日生，本溪市人，系无业，住址辽宁省本溪市明山区。 原告：张纪元，男，满族，2001年3月4日生，本溪市人，住址辽宁省本溪市明山区，系原告王宏儿子。 二原告共同委托诉讼代理人：许建，系辽宁三业律师事务所律师。 被告：本溪满族自治县小市镇可心烤鱼店，经营场所：本溪满族自治县小市镇同江峪，注册号：210521600071032。 经营者：谢克心，男，朝鲜族，1965年11月2日生，本溪县人，系个体，住址辽宁省本溪县。 委托诉讼代理人：于洪革，系辽宁平正律师事务所律师。 原告王宏、张纪元诉被告本溪满族自治县小市镇可心烤鱼店劳动争议纠纷一案，本院于2020年9月6日立案后，依法公开庭进行了审理。原告王宏、张纪元及其委托诉讼代理人许建、被告本溪满族自治县小市镇可心烤鱼店（简称可心烤鱼店，下同）经营者谢克心均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告王宏、张纪元向本院提出诉讼请求：一、请求法院撤销本溪县仲裁委员会做出的裁决，依法确认死者张某与被告存在事实劳动关系；二、请求法院依法判令被告支付二原告丧葬补助金24555元(4092.5元/月6个月）、一次性工亡补助金847180元（42359元/年20倍），合计871735元；三、本案诉讼费用由被告承担。 事实与理由：本溪满族自治县劳动人事争议仲裁委员会，于2020年8月31日作出（2020)本县劳人仲字第9号仲裁裁决书，原告于2020年9月2日收到该裁决书，该份裁决书以死者张某不符合劳社部发【2005】12号通知中的所列明的条件为由，裁决驳回仲裁申请，原告不服该裁决，死者张某与被告之间客观真实存在劳动关系，理由如下：一、死者张某通过微信群接收到被告的招聘信息，并于2020年4月19日与被告经营者就用工事宜进行过当面协商，被告在仲裁期间的答辩中也自认，2020年4月开始恢复经营，为了迎接五一客流高峰而发布招聘信息，死者与被告的经营者经过协商后，被告知可以随时来报道上班，主要负责烤鱼工作，有空暇时间顺带清扫店内院落杂物，工资按招聘信息中的4500元/月支付，可以安排食宿，双方在2020年4月19日就已形成了用工合意，且双方均符合劳动关系的主体资格；二、双方在2020年4月19日达成用工合意时，被告的经营者告知死者可以随时过来上班，死者因次日降雨没有去被告处报道，但不代表没有形成用工合意，而且用工合意达成后被告经营者是否在店内并不影响被告的实际用工，死者于2020年4月21日携带行李正式报道上班开始日常工作；三、被告在仲裁期间辩称，死者系自己留宿于被告处显然与事实不符，一个与被告没建立劳动关系的人能随意携带行李入住被告房间而无人过问阻拦？一个与被告没建立劳动关系的人突发疾病倒地，被告的员工会主动送至医院并垫付医疗费用？一个与被告没有建立劳动关系的人随身物品会被随意翻动，并作为被告抗辩证据使用？一个与被告没建立劳动关系的人突发疾病，被告会主动通知死者家属到场？以上的种种行为很难让人相信，死者与被告之间不存在劳动关系，仲裁裁决书没有对不构成事实劳动关系进行充分的说理，且对客观事实的认定存在偏差；四、原告在仲裁阶段已经提供了相关证据，证明死者从知晓招聘信息到与被告经营者面谈协商，从协商用工结束到实际用工开始，从报道上班干活到突发疾病抢救无效死亡的整个事件脉络，而被告在仲裁阶段并未提供相关证据证明死者与被告之间不存在事实劳动关系；五、死者与被告均属于适格的劳动关系主体；死者与被告确实达成用工合意，否则一个正常人不会无缘无故携带行李从明山区高台子坐车到小市就为了来偷宿被告的房间，这一现象根本无法解释；死者自2020年4月21日起已经实际为被告提供了一整天的劳动，当晚不是偷宿而是按照约定被告提供住宿；死者在实际工作上也是按照面谈协商确定的内容履行自己的工作职责，实际上就是服从被告经营者安排；而死者从事的烤鱼工作和清扫院落工作均是被告经营业务的组成部分；综上，死者与被告自2020年4月21日起实际已经建立用工关系，死者在被告处工作期间突发疾病抢救无效死亡，完全符合《工伤保险条例》第15条之规定，应视同工伤，被告作为用人单位应当承担起相应的赔偿义务，县劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书没有事实和法律依据，请贵院予以纠正并支持原告的诉讼请求。 被告谢克心辩称：张某与被告之间不存在事实劳动关系，请求人民法院依法驳回原告的全部请求。因为： 一、被告与张某之间从未达成过劳动用工合意。原告所称2020年4月19日张某与被告经营者经过协商后，被告知可以随时来报道上班，主要负责烤鱼工作，有空暇时间顺带清扫店内院落杂物，工资按招信息中的4500元/月支付，可以安排食宿，没有事实依据。本案的事实是：2020年初由于受疫情影响，被告一直处于停业状态，2020年4月初被告开始恢复经营，为迎接五一消费高峰，被告通过厨师发布招聘信息，2020年4月19日，张某和其妻子找到被告处，仅向可心烤鱼店经营者谢克心询问一下是否招工、招工的工种和是否能住宿情况，张某称回去考虑一下再做决定，2020年4月20日，张某给谢克心妻子打电话称不去可心烤鱼店了，谢克心于2020年4月20日早上去了草河掌渔场，直到2020年4月22日张某突发疾病到医院抢救，在此期间谢克心没有再见到过张某，被告与张某之间从未达成过劳动用工合意。 二、被告对张某不存在用工行为。 原告所称张某于2020年4月21日携带行李正式报道上班没有事实依据。本案事实是：谢克心于2020年4月20日早上就去了草河掌渔场，2020年4月21日晚谢克心从草河掌渔场直接回到本溪县家里，在此期间没回过可心烤鱼店，更没见到张某，烤鱼工作是一项技术工作，没有岗前培训不能直接上岗操作，在被告经营者不在场同意的情况下，一个没有任何烤鱼经验的人，不可能被直接从事任何工作，故被告对张某不存在用工行为。2020年4月21日张某私自到被告处，在未通知任何人的情况下，留宿在打更人员隔壁房间，4月22日早上张某在卖蘑菇酱的摊位前闲聊过程中突发疾病，被可心烤鱼店的员工送到本溪县第一人民医院抢教无效死亡，张某的死亡与被告没有任何关系。 三、被告员工对张某的救助行为，不能认定为双方存在事实劳动关系。2020年4月21日张某自已留宿于可心烤鱼店的闲置房间，没有任何人知道，2020年4月22日上午张某在可心烤鱼店内突发疾病倒地，店内工作人员及时送到本溪县第一人民医院抢教，同时报警，为及时找到病人家属，被告员工在公安人员在场的情况下，翻动张某的随身物品是为了查找张某亲属或朋友的联系方式，及时通知联系其家属或朋友，最后是在公安机关协助才查到张某家属联系方式。张某在被告经营的场地范围内突发疾病，被告员工及时送到医院进行救助并垫付医疗费用，这是人道主义精神的体现，当时张某家属要返还被告垫付的救助费用，被告考虑到费用不多，及时救助张某是最重要的，没有收取为张某垫付的救助费用，这是社会互助精神的体现，不能因此认定双方存在事实劳动关系。 四、被告与张某之间不存在劳动关系，本案也没有认定张某为工伤死亡，原告要求被告赔偿没有任何事实及法律依据。 从上述事实可以认定，张某留宿在可心烤鱼店，最大的可能性在等待可心烤鱼店经营者回来应聘，另外，张某没有任何从事烤鱼工作的经历，在可心烤鱼店经营者没有见到张某之前，不会有任何人让张某从事任何工作，事实上张某也没有从事过任何工作，故被告与张某之间不存在事实劳动关系，请求人民法院依法驳回原告的全部诉讼请求。 经审理查明：死者张某通过微信群接收到被告的招聘信息，并于2020年4月19日与可心烤鱼店经营者就用工事宜进行过当面协商，达成了初步的口头意向，后张某于2020年4月21日到本溪满族自治县小市镇可心烤鱼店，而当时作为可心烤鱼店的经营者谢克心并没有在场，其当晚住在可心烤鱼店，第二天早上张某因心脏病发作送医后死亡。 本院确认的上述事实，有二原告在劳动仲裁时提交的申请书，仲裁裁决书，昌图县古榆树镇新国村民委员会出具的证明一张，死亡证明复印件一张，张某与王宏户口本复印件两张、结婚证复印件、网上打印的被告企业工商信息表、网上打印的本溪市4月天气查询单及本院庭审笔录在卷为凭，这些证明材料经当庭质证和本院审查，可以采信。 本院认为，合法的劳动关系受法律保护。二原告的亲属张某见到了招工信息，于2020年4月19日到与可心烤鱼店经营者就用工事宜进行过当面协商，达成了初步的意向性口头合同，就此口头合同内容双方在庭审所说并不一致，即不能通过此口头合同确认双方是否达成正式的用工合同。在没有正式书面合同的情况下，《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”是确定双方是否形成了事实上的劳动合同关系的唯一依据，而此“用人单位自用工之日”，指的是经过用人单位有决定用工权的人确认的用工，而本案中张某到可心烤鱼店工作并没有得到这样的确认，二原告既不能证明张某到可心烤鱼店来工作，谢可心在场并表示正式同意或者默认，又不能证明谢可心知道张某来到可心烤鱼店来工作且表示同意，故二原告对张某与与可心烤鱼店形成了事实上的劳动关系证据不足，对此本院不予支持。故依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下： 驳回原告王宏、张纪元的诉讼请求。 案件受理费10元，由原告王宏、张纪元负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。 审 判 长  石振奇 人民陪审员  孟 丹 人民陪审员  李 卓 二〇二一年三月四日 法官 助理  王兴燚 书 记 员  韩 楠 附：相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。 离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。