浙江省海宁市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0481刑初11号 公诉机关浙江省海宁市人民检察院。 被告人马杰，男，1981年3月24日出生于云南省昆明市，回族，初中文化，住云南省安宁市，户籍地云南省昆明市西山区。因犯盗窃罪，2004年5月17日被云南省安宁市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金二千元。因盗窃、吸毒，2010年7月4日被云南省昭通市公安局昭阳分局决定行政拘留二十日，强制隔离戒毒二年；因吸毒，2016年5月20日被云南省昆明市公安局盘龙分局决定行政拘留五日，强制隔离戒毒二年；2017年8月31日被嘉兴市公安局南湖区分局决定行政拘留十五日，责令社区戒毒三年。因犯贩卖毒品罪，2018年4月2日被南湖区人民法院判处有期徒刑一年四个月，缓刑一年八个月，缓刑考验期自2018年4月13日至2019年12月12日。因吸毒，2018年8月28日被海宁市公安局决定行政拘留十五日，2018年9月14日被嘉兴市公安局秀洲区分局决定行政拘留十日，强制隔离戒毒二年；2019年4月10日被海宁市公安局决定行政拘留十五日。因本案，2018年8月27日被刑事拘留，次日被取保候审，2019年4月10日被刑事拘留，次日被监视居住，2020年8月20日被刑事拘留，同年9月16日被依法逮捕。现羁押于嘉兴市看守所。 辩护人祁裕，浙江潮乡律师事务所律师。 浙江省海宁市人民检察院以海检刑诉[2020]3号起诉书指控被告人马杰犯贩卖毒品罪，于2020年1月2日向本院提起公诉。并于2021年2月3日向本院追加起诉。本院立案后，依法组成合议庭，于2021年3月11日公开开庭审理了本案。海宁市人民检察院指派检察员杨红平及顾嘉乐出庭支持公诉。被告人马杰及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，被告人马杰明知海洛因是毒品，仍多次予以贩卖，计15.75克，其行为应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人马杰曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，应依法从重处罚。被告人马杰在缓刑考验期限内犯新罪，依法应撤销缓刑，实行数罪并罚。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了证人证言，转账记录截图，通话清单及基站位置翻译，路口截图，情况说明，搜查笔录及视频，扣押清单及照片，现场检测报告，提取笔录，称量笔录，司法鉴定意见书，辨认笔录及照片，户籍证明，抓获经过，前科材料等证据材料。据此，诉请本院依法判处。 被告人马杰辩称起诉书指控其贩卖毒品事实均不属实。2018年8月27日其系第一次与张某联系并答应将自己用于吸食的毒品按原价分一部分给张某即被公安机关抓获，其并非贩卖毒品。 辩护人提出：因证人张某为立功获取从宽处罚机会而检举被告人马杰，证人张某的证言与本案有利害关系，其证言不可信。证人孙某的证言中基本都是怀疑、猜测看见毒品交易的陈述，属主观臆断、猜测、推断等，也不能作为定案依据。因此除起诉书指控被告人马杰于2018年8月27日贩卖毒品给张某的事实外，其他指控均证据不足。2018年8月27日该节事实中，因被告人马杰与张某已明确约定进行400元0.5克的毒品交易，因此本节贩卖毒品的重量不应认定为0.95克，且公安机关在本起犯罪事实中存在钓鱼执法情况，被告人马杰又系以贩养吸，可对被告人马杰从轻处罚。 经审理查明：2018年4月6日晚，被告人马杰与吸毒人员张某经电话联系，在浙江省嘉兴市南湖区××附近，将0.5克的海洛因贩卖给张某，收取毒资400元。 2018年8月16日晚，被告人马杰与吸毒人员张某经电话联系，在浙江省嘉兴市南湖区××附近，将0.5克的海洛因贩卖给张某，收取毒资400元。 2018年8月20日晚，被告人马杰与吸毒人员张某经电话联系，在浙江省嘉兴市南湖区××附近，将0.5克的海洛因贩卖给张某，收取毒资400元。 2018年8月22日晚，被告人马杰与吸毒人员张某经电话联系，将海洛因0.5克藏匿于浙江省嘉兴市南湖区××附近，由孙某在上述地点拿取海洛因后交由吸毒人员张某。被告人马杰收取毒资200元。 2018年8月26日晚，被告人马杰与吸毒人员张某经电话联系，在浙江省嘉兴市南湖区××附近，将0.5克的海洛因贩卖给张某，收取毒资400元。 2018年8月27日晚，被告人马杰与吸毒人员张某经电话联系约定在浙江省嘉兴市南湖区××附近进行海洛因交易。后被告人马杰在与吸毒人员张某进行毒品交易过程被民警当场抓获，并从被告人马杰身上查获疑似毒品4包。经鉴定，该4包物品中均检出海洛因成分，净重0.95克。 上述事实，由下列经公开举证、质证及本院确认的证据予以证实： 1.证人张某的证言及辨认笔录、照片，证明2018年4月及8月间其以184××××5677的手机号码与被告人马杰136××××6771的手机号码联系并购买毒品的经过、毒品交易重量及毒资支付情况。其中2018年8月22日系其委托黑车司机孙某到嘉兴市南湖区××附近毒品藏匿地点拿取毒品，且仅向被告人马杰支付毒资200元，仍欠200元未支付，其余每次均系黑车司机孙某将其送至嘉兴市南湖区××附近，其下车与被告人马杰进行毒品交易。2018年8月27日，其仍以184××××5677的手机号码与被告人马杰136××××6771的手机号码联系，并约定在嘉兴市南湖区××附近进行毒品交易，后被告人马杰在上述毒品交易地点被公安机关当场抓获。 2.证人孙某的证言及辨认笔录、照片，证明2018年4月及8月间，其曾多次驾车搭载张某到嘉兴市南湖区××附近与被告人马杰见面，其中8月22日其受张某的委托，独自驾车到嘉兴市南湖区××附近公交站台旁铁柱处拿取一个餐巾纸包裹的香烟盒，后其将该物交给张某。 3.转账记录截图及微信号查询信息，证明2018年4月及8月张某通过微信向被告人马杰实名认证的微信号×××ｚｙ转账的详情。其中4月6日、8月16日、8月20日、8月26日分别转账400元，8月22日转账200元。 4.通话记录及基站查询信息，证明被告人马杰136××××6771的手机号码、张某184××××5677的手机号码及孙某150××××6663的通话记录及基站位置的情况。其中起诉书所指控时间均有张某与被告人马杰及孙某的通话联系，且相应手机号码出现在嘉兴市南湖区××附近基站。 5.抓获经过、情况说明，证明2018年8月27日，公安机关掌握张某与马杰电话联系后进行毒品交易的情况，并在嘉兴市南湖区××附近当场抓获被告人马杰的过程。 2019年5月1日至8月16日间，被告人马杰与吸毒人员杨某通过电话等方式联系后，在浙江省嘉兴市南湖区××庄××村××带，以人货分离等方式先后74次向杨某贩卖海洛因，收取毒资16860元，涉及海洛因至少8.4克。 2019年5月4日至9月24日间，被告人马杰与吸毒人员王某通过电话等方式联系后，在浙江省嘉兴市南湖区××庄××村××带，以人货分离等方式先后28次向王某贩卖海洛因，收取毒资7960元，涉及海洛因至少3.9克。 上述事实，由下列经公开举证、质证及本院确认的证据予以证实： 1.证人杨某、王某的证言，分别证明自己的微信账号信息、贩毒上家的联系信息等，及自己通过微信、电话联系购买毒品并支付毒资，后至嘉兴市南湖区××庄××村××带从毒品藏匿地点拿取毒品的过程等。 2.现场检查笔录、扣押笔录、电子数据提取笔录及电子数据，证明2020年8月20日，民警抓获被告人马杰，从马杰处现场扣押苹果手机1部，对该手机进行数据提取及手机登陆微信账号信息等。 3.微信账号查询信息、微信转账记录、通话记录及基站查询信息，分别证明微信账号×××88、×××ｍｊ系马杰实名认证及2019年5月至9月间，杨某向马杰微信号转账共计16860元，王某向马杰微信号转账共计7960元，且基本系王某或杨某与马杰进行电话联系，并通过微信账号向马杰汇款200元、400元等金额，后王某或杨某从自己生活区域移动至嘉兴市南湖区××庄××村××带的具体情况。 4.现场检测报告，证明2019年8月17日，吸毒人员杨某尿检呈吗啡阳性；2019年9月19日，王某尿检呈吗啡阳性。反应该二人对应时间段曾吸食毒品。 证明本案的其他证据还有：户籍证明、抓获经过、前科材料、情况说明等。 关于被告人马杰及其辩护人对本案事实及证据所提意见。本院经查认为：第一，证人孙某的证言中虽存在“怀疑毒品交易”的陈述，但该陈述系其根据一般生活经验所作判断，且其证言基本系其对于所见、所经历的直接感知，可以作为定案依据；证人张某虽协助抓获了被告人马杰，但其证言与证人孙某的证言，及通话记录、汇款记录、行动轨迹等均能相互印证，证人张某、孙某证言的真实性能够得到确认，且上述证据已经形成了完整的证据链。第二，2018年8月27日，被告人马杰以136××××6771的实名手机号码与张某联系毒品买卖事宜并当场被公安机关抓获。被告人马杰的该实名手机号码于2018年8月27日之前与张某尚有过多次联系且存在汇款记录。这与被告人马杰所当庭所作其与张某系2018年8月27日当日认识并建立联系，此前无任何联系的辩解明显不符，且被告人马杰未做出合理解释，其辩解难以令人信服。第三，关于公诉机关所指控杨某、王某的相关事实，证人杨某、王某的证言关于购买毒品的联系、经过等陈述在案，其证言有汇款记录、通话记录、行动轨迹等证据予以印证，真实性能够得到确认。相反被告人马杰当庭辩解其2019年无正当工作、无收入来源，生活、吸毒均靠亲戚朋友接济。同时其与杨某、王某并不认识，且对上述证人与其联系的微信昵称均无法识别，却称该二人长时间、多笔、金额较大的汇款均系对其生活、吸毒的接济，其辩解不合常理，难以令人信服。第四，2018年8月27日，被告人马杰此前已有多次毒品贩卖行为，存在贩卖毒品意图，公安机关采用特情贴靠等手段将其抓获并无不妥，从被告人马杰处当场查获毒品0.95克应计入贩卖毒品数量。故被告人及辩护人就此所提辩解，本院不予采纳。 综上，本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人马杰明知海洛因是毒品，仍多次予以贩卖，计15.75克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人所犯罪名成立。被告人马杰曾因贩卖毒品罪被判过刑又犯贩卖毒品罪，依法从重处罚。被告人马杰在前罪缓刑考验期限内犯新罪，依法应撤销缓刑，实行数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款，第七十七条第一款，第六十九条第一、三款，第三百五十六条，第六十四条之规定，判决如下： 一、撤销浙江省嘉兴市南湖区人民法院（2018）浙0402刑初18号刑事判决对被告人马杰宣告缓刑的执行部分。 二、被告人马杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币三万元，与前罪判处的有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元并罚，决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币三万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月20日起至2030年8月17日止。已折抵先行羁押的2日。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 三、被告人马杰的违法所得26620元，予以追缴；扣押的海洛因0.95克，由海宁市公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  许志华 人民陪审员  谢丹译 人民陪审员  贾水良 二〇二一年三月二十四日 书 记 员  沈雨蜜