湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终1625号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司，营业场所：湖北省武汉市汉阳区鹦鹉大道136号。法定代表人：夏学东，该分公司总经理。委托诉讼代理人：徐光华，湖北斯洋律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓兴旺，湖北斯洋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谢光剑，男，1963年5月24日出生，汉族，住湖北省武汉市江夏区，委托诉讼代理人：牟超丽，湖北道博律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴崎，湖北道博律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张坤，1987年9月24日出生，汉族，现住湖北省武汉市江夏区，上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司（以下简称中财保武汉分公司）因与被上诉人谢光剑、张坤机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武汉市江夏区人民法院（2020）鄂0115民初2713号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年1月19日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2021年3月8日公开开庭进行了审理，上诉人中财保武汉分公司的委托诉讼代理人徐光华、被上诉人谢光剑的委托诉讼代理人牟超丽、被上诉人张坤到庭参加诉讼，现已审理终结。中财保武汉分公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项认定的中财保武汉分公司赔偿谢光剑损失156227.91元，并依法改判中财保武汉分公司在交强险范围内赔偿谢光剑119389.91元（不服金额36838元）；2、诉讼费由谢光剑承担。事实和理由：一审判决认定的误工期计算有误。湖北中真司法鉴定所于2020年9月21日出具鉴定意见中“误工期为受伤之日至伤残评定前一日止”，误工期不应当认定为第二次鉴定之日。武汉福田爱民司法鉴定中心于2020年5月22日出具鉴定意见，谢光剑的损伤构成十级伤残，后续医疗费20000元或据实结算，自受伤之日起误工休息时间300日。该鉴定意见明确，可按该意见认定误工期。且在此期间新冠××疫情系不可抗力，导致无法鉴定，不应计入误工期。谢光剑辩称，第一次鉴定已经失去的法律效力。第二次鉴定意见有事实和法律依据，应当予以采信。湖北中真司法鉴定所出具鉴定意见在2020年9月21日，此时不可抗力情形已经消失，鉴定机构应是考虑了各方因素之后得出误工期至伤残评定前一日止的鉴定意见。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。张坤辩称，对一审判决无意见。谢光剑向一审法院起诉请求：1.判令中财保武汉分公司对谢光剑的交通事故损失229113.34元在机动车交强险和商业三者险赔偿限额内予以赔偿；2.判令张坤对谢光剑超出上述保险赔偿限额和范围的损失承担赔偿责任；3.本案诉讼费用由中财保武汉分公司、张坤承担。一审法院查明，2019年3月24日20时40分许，张坤驾驶鄂Ｋ×××**号小型汽车与谢光剑驾驶的鄂Ａ×××**普通摩托车在武汉市江夏区金龙大街庙山大道路口处发生交通事故，致谢光剑受伤。本事故经武汉市公安局江夏区公安分局交通巡逻民警大队认定，张坤负全部责任，谢光剑无责。事发后谢光剑被送往武汉市江夏区人民医院住院治疗31天，共花去医疗费46926.94元，其中张坤垫付8245元。鄂Ｋ×××**号小型汽车系张坤所有，在中财保武汉分公司处投保了交强险和限额为500000元的商业第三者责任险，并不计免赔，事故发生在保险期内。武汉福田爱民司法鉴定中心于2020年5月22日出具鉴定意见，谢光剑的损伤构成十级伤残，后续医疗费20000元或据实结算，自受伤之日起误工休息时间300日，护理时间150日，营养期150日。中财保武汉分公司对上述鉴定意见提出异议并申请重新鉴定，经一审法院委托，湖北中真司法鉴定所于2020年9月21日出具鉴定意见认为，谢光剑的损伤未达到伤残程度，后续治疗费20000元或以实际发生为准；误工期为受伤之日至伤残评定前一日止，护理期为150日。本案双方当事人争议的焦点主要在于误工费，谢光剑提交了误工证明、营业执照、工资表等证据，用以证明其误工费按月工资4060元计算，且应按照湖北中真司法鉴定所出具的鉴定意见计算至伤残评定前一日；中财保武汉分公司不认可谢光剑误工费的计算标准，且对湖北中真司法鉴定所出具的鉴定意见中的误工期持有异议，其主张本案事故发生于2019年3月24日，在此期间新冠××疫情系不可抗力，导致无法鉴定，不应计入误工期，认可误工期为300天。一审法院认为，本案系因机动车交通事故提起的诉讼，谢光剑因事故受伤且在本案交通事故无责，其有权要求负全部责任的张坤及其车辆保险公司承担赔偿责任。关于误工费，谢光剑提交的证据可以证明其从事餐饮行业，但不足以证明其误工损失为每月4060元，一审法院认为误工费参照湖北省上一年度住宿、餐饮业行业标准42416元予以计算较为适宜。关于误工时间，一审法院认为，新冠××疫情虽系不可抗力，但湖北中真司法鉴定所出具鉴定意见在2020年9月21日，此时不可抗力情形已经消失，鉴定机构应是考虑了各方因素之后方得出误工期至伤残评定前一日止的鉴定意见，且疫情期间虽无法鉴定，但不代表不会产生误工损失，综上，本次鉴定系双方共同选定，一审法院委托，程序合法，中财保武汉分公司不能提供证据推翻该鉴定意见，故误工期采纳湖北中真司法鉴定所的意见，计算547天。具体赔偿明细核定如下：1.医疗费，核定为46926.94元；2.后续治疗费20000元；3.住院伙食补助费1550元（50元/天×31天）；4.营养费7500元（50元/天×150天）；5.护理费，核定为15985.07元（38897÷365×150天）；6.误工费63565.9元（42416÷365×547天）；7.交通费酌定700元。以上1-4项损失合计75976.94元，5-7项损失合计80250.97元，共计156227.91元，由中财保武汉市分公司在交强险限额内赔偿120000元，超出交强险赔付范围的部分36227.91元在商业险限额内赔偿。张坤垫付款8245元在本案中一并处理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司赔偿谢光剑损失共计156227.91元；二、谢光剑退还张坤垫付款8245元；综合以上两项后，由中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司于本判决生效之日起十五日内向谢光剑赔偿147982.91元，代谢光剑退还张坤垫付款8245元。三、驳回谢光剑其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1646元，减半收取计823元，第一次鉴定费2300元，小计3123元（谢光剑已预付），第二次鉴定费3500元（中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司预付），共计6623元，由谢光剑负担2483元，张坤负担4140元。二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。经审理查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，一审中，中财保武汉分公司对谢光剑诉前作出的鉴定意见提出异议并申请重新鉴定，经一审法院委托，湖北中真司法鉴定所于2020年9月21日出具鉴定意见，确定误工期为受伤之日至伤残评定前一日止。此期间虽发生了新冠××疫情，但湖北中真司法鉴定所出具鉴定意见时，应是考虑了各种因素之后作出的鉴定意见。本次鉴定系双方共同选定，一审法院委托，程序合法，一审法院采信该鉴定意见，并依照相关规范结合本案实际情况计算误工期为547天并无不当。中财保武汉分公司在一审中不认可武汉福田爱民司法鉴定中心于2020年5月22日出具的鉴定意见，二审中又认为可按该意见认定误工期，故本院不予支持。综上，中财保武汉分公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费368元，由中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司负担。本判决为终审判决。审判员  李斌成二〇二一年三月二十九日法官助理范义伟书记员张琳