山东省荣成市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1082民初6627号 原告：荣成市昱兴核桃种植专业合作社，统一社会信用代码：93371082064382431R，住所地荣成市崖西镇上观村。 法定代表人：张庆梅，理事长。 委托诉讼代理人：刘金玲，山东德衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：战明，山东德衡律师事务所律师。 被告：中源振邦肥联科技股份有限公司，统一社会信用代码：91410400MA4431QK6A，住所地河南省鲁山县产业聚集区管委会企业服务中心1301室。 法定代表人：徐金堂，总经理。 委托诉讼代理人：张珊花，江苏众联成律师事务所律师。 原告荣成市昱兴核桃种植专业合作社与被告中源振邦肥联科技股份有限公司合同纠纷一案，本院于2020年11月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告荣成市昱兴核桃种植专业合作社委托诉讼代理人刘金玲、被告中源振邦肥联科技股份有限公司委托诉讼代理人张珊花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 荣成市昱兴核桃种植专业合作社向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付原告损失赔偿100万元；2.判令被告给付原告违约金45万元，并由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告2018年使用被告生产的微生物菌剂和叶面肥，因指导使用不当，造成原告果树损害额为200万元。2019年3月22日，原被告签订《合作协议》，约定被告按150万元以非现金，分三年（自2019年3月22日至2022年3月21日止）、每年限量不低于50万元范围内向原告无偿提供其生产的有机菌肥及其他打造生态基地的合作服务内容。并约定一方履行合同不符合约定条件的，应当向对方支付协议约定价值总额15%的违约金；一方不履行合同义务的，应当向对方支付协议约定价值总额30%的违约金。《合作协议》签订后，被告仅履行了第一年的义务，之后拒绝履行，故诉至法院，请求判如所请。 被告中源振邦肥联科技股份有限公司辩称，《合作协议》系原、被告为长期合作而签订，并非损害赔偿；协议约定是给付价值50万元肥料而非50万元价款，系非金钱履行债务；被告已经按照约定完成了第一年度的供肥，而原告却未就2000亩土地向原告采购任何用肥，系原告违约；按照协议约定，第二年度合作期限尚未到期，在原告首先违约的情况下，要求被告给付未到期赔偿款及给付违约金没有事实和法律依据。 本院经审理认定事实如下：2018年，原告使用被告提供的肥料，原告称因被告指导使用不当造成原告果树损害。此后，双方于2019年3月22日签订合作协议一份，约定：甲方（被告）、乙方（原告）就2018年乙方使用甲方生产的微生物菌剂和叶面肥，因指导不当造成种植果树损害。乙方经统计具体损失数额为200万元。甲方同意按150万元以非现金，即自愿、无偿对乙方经营的160亩土地的限量种植物分期三年，每年限量不低于50万元范围内(包括2000亩土地用肥按市场价格50%供给乙方，乙方结算的价格与代理商调拨价格的差额由甲方补贴)，无偿提供其生产的有机菌肥及其他打造生态基地的合作服务内容的方式对乙方进行补偿。对上述补偿事宜经双方反复磋商最终达成了一致。为明确合作的具体内容，特订立以下协议，望双方合作期间基同遵守。一、乙方无条件提供合作社有经营权的100亩左右苹果园作为双方共建原生态农产品的基地。二、甲方对乙方提供的苹果园土地在2019年3月30前完成土壤、水、果树采样收集；对样品进行各项理化指标检测和数据分析，因地制宜、测土配肥，并制定书面科学管理方案。根据果树的各项检测数据，制定科学的肥料使用套餐，确保苹果达到无农药残留的原生态优质农产品。三、甲乙双方共建原生态农产品基地的时间为三年，即从2019年3月22日到2022年3月21日止。四、在协议约定的合作期间，甲方每年免费提供润田园系列肥料供双方共建基地使用，运费每吨在200元以内由乙方承担，超出部分由甲方负责。肥料种类包括硒酶高活性腐殖酸多元素10吨、硒酶菌大全元肥料6吨、硒酶菌双抗10吨、栖酶菌柯杈九3吨、栖酶菌生物有机肥40吨，复合微生物菌10吨，水溶肥2.2吨、微生物菌剂500瓶，劳动用工由乙方无偿提供。协议约定的合作期间甲方指定此项目联系人徐金堂联系电话：159××××0909，第一次全部用肥要在2019年3月30日前开始供肥：按用肥进度分批到位。后续用肥，在双方电话沟通后五日内甲方须把肥料发出，甲方不得以任何理由拒绝或拖延发肥。五、乙方现还有其他2000亩左右土地，甲方在测土配肥方面与基地造同步进行有偿服务。在现有基础上打造原生态优质农产品生产基地。其使用肥料、水溶肥，微生物菌剂等产品可以按(非商品化)基地专用肥的方式进行合作，结算方式按甲方市场零售价的50%结算，款到发货……一方履行合同不符合约定条件的，应当支付协议约定价值总额15%的违约金，一方不履行合同义务的，应当向对方支付协议约定价值总额30%的违约金……。 合作协议签订后，第一年度，被告自2019年4月初开始供肥至2019年6月13日供肥结束，虽对部分肥料进行调整，但双方均认可第一年度价值50万元的肥料全部履行完毕。被告除供应肥料外，对其他合同义务未履行。第二年度合同义务的履行，被告向本院提交了原告公司经办人员林忠明与被告法定代表人徐金堂的2020年5月17日的微信聊天记录，该聊天记录显示，（林忠明）：“徐总，你好，我多次电话与你沟通，要求你给我发肥，履行合同，但时至今日，2020年5月17日，你仍没有把肥发给我，导致我应追的肥没办法追，如果近几天还不给我发肥，到五月底我就按合同约定来办，好吧，徐总！”（徐金堂）：“把合同第五条看一下，上一年度我们履行了合同，我公司做到位了，你们公司未按合同第五条兑现，合同是双方都要履行的，林总你说对吗？”对该微信记录的真实性，双方均予以认可。但原告主张经催要肥料后，被告明确拒绝。被告称，因合作协议第五条明确约定原告就2000亩土地用肥，应向被告采购，但未采购，故拒绝向原告继续履行供肥义务。同时，双方均认可2000亩基地打造的约定尚未履行。 另，原告未提交证据证实，因被告未履行合同义务给原告造成的具体损失情况。同时被告认为，若认定被告违约，违约金过高应予调整。 上述事实，有《合作协议》、微信聊天记录及当事人陈述等证据证明，本院予以确认。 本院认为，原、被告签订的《合作协议》系双方当事人真实的意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性效力性规定，合同成立并生效，双方均应按约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。双方在协议中约定了被告因向原告供应肥料给原告造成的损失且明确了损失补偿金额为150万元，同时约定了三年的履行期限。被告在履行了第一年50万元的补偿后，就此后两年的损害补偿并未按约定履行，且被告明确其除了履行供应50万元的肥料外，并未履行其他义务，被告的行为构成违约，结合双方之间的微信聊天记录以及本案合同的履行情况，能够确定被告以自己行为明确表示不再履行合同义务，而根据当事人的陈述，双方就2000亩基地打造的约定尚未履行，双方均无法实现合同目的，合同的解除条件成就，应予解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状、采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失，故原告要求被告按合同约定给付被告前期因供应肥料给原告造成的损失折价100万元（150万元-50万元），理由正当，于法有据，应予支持。关于被告提出的因原告不履行协议第五条约定的问题，因双方协议中约定的主要内容分为两项：其一为被告因前期向原告供应肥料给原告造成的损失进行的补偿，其二为双方就未来2000亩土地的测土配肥和基地打造以及被告后续供应肥料有关问题的约定。该两项条款并非相互依附、互为条件的关系，而是相互独立的两项内容，不存在先履行的条件，且双方明确约定“甲方不得以任何理由拒绝或拖延发肥”，故被告以此提出的关于拒绝通过供应肥料的方式赔偿原告损失的抗辩意见，缺乏事实依据，本院不予采纳。关于原告主张的违约金问题，结合合同的履行情况及原告未提交证据予以证明其所受损失情况，其损失仅能认定为被告未及时向原告支付补偿金或以非货币方式补偿原告前期损失给原告造成的资金占用损失，结合合同的履行情况、违约行为及原告的损失情况，能够认定原告主张的违约金过高，应予调整。结合双方在微信聊天记录中原告曾表示“到5月底我就按合同约定来办”的内容，违约金的起算时间应当自2020年6月1日起算。故本院对原告主张的违约金酌定以被告应向原告折价支付的损失赔偿额100万元为基数，自2020年6月1日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算至实际履行之日止。 综上所述，原告请求合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十六条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，判决如下： 一、被告中源振邦肥联科技股份有限公司于本判决生效后十日内支付原告荣成市昱兴核桃种植专业合作社损失补偿金100万元； 二、被告中源振邦肥联科技股份有限公司于本判决生效后十日内支付原告荣成市昱兴核桃种植专业合作社违约金（以100万元为基数，自2020年6月1日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算至实际履行之日止）； 三、驳回原告荣成市昱兴核桃种植专业合作社的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8,925元，由原告荣成市昱兴核桃种植专业合作社负担2,025元，被告中源振邦肥联科技股份有限公司负担6,900元；保全费5,000元，由被告中源振邦肥联科技股份有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。 审判员  王华建 二〇二一年三月十五日 书记员  许晓昀