新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新01民终1077号 上诉人（原审原告）：闫和庆，男，1982年9月10日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区。 委托诉讼代理人：范茹君黛，新疆百丰恒瑞律师所律师。 被上诉人（原审被告）：谢伟，男，1988年9月11日生，汉族，新疆维吾尔自治区新收犯监狱民警，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区。 委托诉讼代理人：贾沙，新疆美愿律师事务所律师。 上诉人闫和庆因与被上诉人谢伟民间借贷纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2020）新0104民初7903号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 闫和庆上诉请求：判令撤销一审民事判决书，改判支持闫和庆一审提出的诉讼请求。事实和理由：一、闫和庆与谢伟之间是民间借贷法律关系。1.2014年至2018年闫和庆通过银行及支付宝等转账方式向谢伟提供借款，闫和庆多次找谢伟要求其出具借条，谢伟总以种种借口搪塞。闫和庆将出示新的证据进一步证明双方当事人系民间借贷的法律关系。2．闫和庆在一审中提供的2019年12月28日谢伟出具的书面凭据，结合闫和庆提交的转账记录，能够证明双方系民间借贷的民事法律关系。而证明民间借贷法律关系的证据包括其他能够证明借贷法律关系的证据，并不要求必须要有借条借据，因此闫和庆认为2019年12月28日谢伟出具的书面凭据记载的内容可以证明闫和庆拖欠款项，同时也能证明谢伟给闫和庆支付过因借款产生的利息。3．本案中有转款记录、聊天记录及其他能够证明借贷法律关系的证据，且新证据明确双方存在民间借贷的法律关系，谢伟以其没有还款能力而不出具借条逃避债务。在本案的微信聊天记录等证据中，谢伟始终确认其不排斥向闫和庆出具借据和归还借款的数额及日期。二、一审法院适用法律错误，导致其错误判决。闫和庆与谢伟之间不存在合伙等其他法律关系：1．关于签订的合伙协议的效力还有待法院查明，最终该协议的性质并未审理清楚。谢伟将闫和庆的借款出借给案外人，这属于另外一个法律关系，与闫和庆与谢伟的民间借贷法律关系无关。2．闫和庆认为2019年12月28日谢伟出具的书面凭据记载的内容证明谢伟拖欠闫和庆款项，同时也能证明谢伟给闫和庆支付过利息，因此关于三方系合伙的民事法律关系的抗辩理由显然不能成立，合伙的民事法律关系应当是分配利润，而非支付利息。3．一审判决对谢伟称其与闫和庆之间是合伙关系的主张未按“谁主张，谁举证”的原则要求谢伟提交证据加以证实，一审法院已经查明合伙协议是2019年1月签订，谢伟企图转移其独自向他人出借款项的风险，而骗取闫和庆、张琪与其签订的是一份实际未履行的协议，闫和庆在谢伟向他人出借款项过程中，始终不知谢伟借款的相对方为何人，谢伟在与闫和庆的微信聊天记录中，也确认向闫和庆归还借款的数额及日期，闫和庆与谢伟之间不存在共同或委托谢伟向他人出借款项的事实，谢伟也未将自有款项出借给案外人，双方之间不存在共同出资、共同经营、共担风险的合伙法律关系。同时，结合双方当事人的诉请及抗辩，双方当事人的法律关系不是民间借贷就是个人合伙，且闫和庆在一审时明确三方签订合伙协议后并未实际履行，谢伟主张协议已经履行，但并未出具其履行出资义务的证据。 谢伟辩称，闫和庆与谢伟、案外人张琪三人合伙出资对外放贷获得利益，存在分割分歧。2015年对文传亮放贷，谢伟不认识，是闫和庆认识，是闫和庆直接转给文传亮，文传亮将54万转给谢伟是应闫和庆要求。三方对于已经发生事实的确认，从微信记录及短信记录可以看出是闫和庆与张琪主导，谢伟仅是代表。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。 闫和庆向一审法院起诉请求：1．请求判决谢伟向闫和庆偿还借款546，991元；2．请求判决谢伟承担本案保全费1，919.52元、保全担保费1，000元。以上合计549，910.52元。 一审法院认定事实：2014年至2018年期间，闫和庆与谢伟通过银行及支付宝等转账方式发生近百次往来转账，其中部分账目通过他人中转后再行转账。2019年12月28日，谢伟向闫和庆出具书面凭证：“2015年11月25日，文传亮转账给谢伟57.4万元，其中有30万元为闫和庆所有。自2015年12月至2018年1月其结息28.94万元。谢伟，2019年12月28日。”闫和庆以此认为谢伟与其经结算后存在借款关系。谢伟尚欠闫和庆546，991元。谢伟庭审中否认双方之间存在借款关系，双方为合伙出资再对外放贷关系。为此，双方发生争议，闫和庆诉至法院。经法院释明，闫和庆坚持以民间借贷纠纷提出诉讼，拒绝变更其诉讼请求。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，闫和庆提出，2014年至2018年期间，其通过银行、支付宝等转账方式向谢伟提供借款。经结算，谢伟未偿还其借款546，991元。闫和庆提供银行、支付宝转账凭证、谢伟出具的书面凭证等证据，以此证实。谢伟抗辩称，闫和庆与其及案外人签订合伙协议，共同出资对外放贷获取利息收益。闫和庆向其转账用于其他用途，并非借款。为此，谢伟提供合伙协议证实其抗辩主张。闫和庆对此予以否认并称，谢伟提供的合伙协议于2019年达成，不能证实双方在2014年至2018期间已存在的借款关系。针对此，法院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第一款：“在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任。”同时，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条：“出借人向人民法院提起民间借贷诉讼时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。”故此，闫和庆对谢伟提出民间借贷纠纷，其主张其与谢伟之间存在借款合同关系的，应对双方存在借款关系承担举证责任。庭审中，闫和庆向法院提供的转账凭证并不能单独证实双方存在借款事实。闫和庆提供的由谢伟出具的书面凭证，并非明确反映借款事实，此凭证内容中“结息28.94万元”，并非记载借款本息结算。此外，根据闫和庆提供转账明细单据，双方在2014年至2018年期间频繁发生近百次往来转账，但从双方不持异议的微信聊天记录中，均未对双方发生的往来账目为借款作出明确。在此过程中，闫和庆也从未要求谢伟向其出具过任何借据或者确认借款等方面的书面凭证，此与日常生活交易习惯明显不符。据此，法院认为，闫和庆向法院提供的证据不能证实，其与谢伟2014年至2018年期间通过银行及支付宝转账，形成借款关系。对此，闫和庆举证不能，依法应当承担举证不能法律后果。庭审中，经法院释明，闫和庆坚持按照民间借贷法律关系主张谢伟偿还其借款，拒绝变更诉讼请求。故此，法院认为，闫和庆提出要求谢伟偿还借款546，991元、保全费1，919.52元、保全担保费1，000元，合计549，910.52元的诉讼请求，明显缺乏事实依据与法律依据，法院不予支持。综上，判决如下：驳回闫和庆的诉讼请求。 本院二审期间，闫和庆提交2019年11月24日张琪与闫和庆、谢伟三人在车里的通话录音，证明对话是三方签订合伙协议之后产生的，双方之间系借贷法律关系，不存在合伙的法律关系。谢伟质证称其未确认过与闫和庆及张琪之间的借贷关系，闫和庆要求打条子，但是谢伟未借过款；真实性需要核对，该录音中谢伟认为是赔偿责任，印证了三人的合伙关系，由于分歧导致三方对外借款没有收回，没有说是借贷协议。本院认为该录音证据反映了对话的过程，没有明确确定系借款法律关系。 本院认为，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条规定：出借人向人民法院提起民间借贷诉讼时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，闫和庆提出其在2014年至2018年期间，通过银行、支付宝等转账方式向谢伟提供借款，经结算，谢伟出具书面凭证认可未偿还闫和庆借款为546，991元。闫和庆据此现诉至法院，要求谢伟偿还该借款。谢伟提供合伙协议，证明闫和庆与其及案外人签订合伙协议，共同出资对外放贷获取利息收益，闫和庆向其转账用于其他用途，并非借款。根据闫和庆提供转账明细单据反映，双方在2014年至2018年期间频繁发生近百次往来转账，但在转账之时或者在该2014年至2018年期间，双方均未对所发生的往来账目就是借款作出明确具体的约定。闫和庆提交的2019年12月28日，谢伟向闫和庆出具书面凭证载明：“2015年11月25日，文传亮转账给谢伟57.4万元，其中有30万元为闫和庆所有。自2015年12月至2018年1月其结息28.94万元。谢伟，2019年12月28日。”根据该书面凭证记载的内容反映，闫和庆与谢伟明确了相关账目的过程，但没有明确闫和庆与谢伟之间建立了民间借贷法律关系，现闫和庆以民间借贷法律关系主张谢伟偿还借款的上诉请求没有相应的事实依据，依法不能成立，本院不予支持。 综上所述，闫和庆的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9,299.11元（闫和庆已预交），由闫和庆负担。 本判决为终审判决。 审判长  金波 审判员  柳燕 审判员  李聃 二〇二一年三月二十六日 书记员  王超