北京市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京01民终2083号上诉人（原审原告、被告）：李建平，男，1984年10月7日出生，汉族，无业，住湖南省长沙市芙蓉区。上诉人（原审被告、原告）：北京中天金谷科技集团股份有限公司，住所地北京市石景山区实兴大街30号院3号楼2层A-2205房间。法定代表人：李宁，总经理。委托诉讼代理人：刘江涛，男，北京中天金谷科技集团股份有限公司法务经理。上诉人李建平与上诉人北京中天金谷科技集团股份有限公司（以下简称中天公司）因劳动争议一案，均不服北京市石景山区人民法院（2020）京0107民初7901号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李建平，上诉人中天公司之委托诉讼代理人刘江涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李建平上诉请求：同意一审判决第一、二、四、五、七项，撤销一审判决第三、六项，改判中天公司向李建平支付2017年5月11日至2018年11月25日解除劳动合同的经济补偿金14500元、2018年7月26日至2018年8月25日待岗工资7500元以及2018年8月26日至2018年11月25日待岗生活费4452元。事实与理由：1.中天公司存在严重拖欠工资及加班费的事实和没有提供劳动条件及断缴社保的情况。中天公司从通知李建平待岗之日起，就没有发过工资或生活费，社保直接退出缴纳，这种情况属于事实上已经解除劳动关系，只是中天公司未配合及时办理相关手续。并且李建平已依照相关法律规定与中天公司解除了劳动合同。2.一审法院对《北京市工资支付规定》第二十七条理解有误。该条规定：非因劳动者本人原因造成用人单位停工、停业的，在一个工资支付周期内，用人单位应当按照提供正常劳动支付劳动者工资；超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于本市最低工资标准；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于本市最低工资标准的70％支付劳动者基本生活费。因此2018年7月26日至2018年8月25日中天公司应支付李建平满勤工资，2018年8月26日至2018年11月25日应支付基本生活费。中天公司辩称，不同意李建平的上诉请求及理由。李建平是自动离职的，不同意支付李建平解除劳动合同的经济补偿金。不同意支付李建平2018年7月26日至8月25日的全额工资。中天公司上诉请求：同意一审判决第六项，撤销一审判决第一、二、三、四、五、七项，发回重审或改判支持中天公司的诉讼请求。事实和理由：李建平在中天公司工作期间存在加班行为，但中天公司已经依据李建平加班情况按照国家法定标准支付了相应的加班工资，中天公司提交的证据也显示了李建平的收入中包含了基本工资、加班工资和绩效考核工资，且李建平在整个劳动合同存续期间始终未提出任何异议。李建平辩称，不同意中天公司的上诉请求及理由。李建平向一审法院起诉请求：1.判令中天公司支付李建平2018年6月26日至2018年7月25日（7月份）工资7500元；2.判令中天公司支付李建平2017年5月11日至2018年7月25日周六日加班费84000元（7250元÷21.75天×200％×126天）；3.判令中天公司支付李建平2017年5月11日至2018年11月25日解除劳动合同的经济补偿金14500元（7250月×2个月）；4.判令中天公司支付李建平2018年7月26日至2018年11月25日待岗工资11952元（7500+2120元×3个月×70％）；5.判令中天公司为李建平补足2018年1月26日至2018年2月25日（2018年2月工资）4032元（7000元-2967.59）；6.判令中天公司支付李建平2017年、2018年法定节假日（2017年5月30日；2017年10月1日至10月3日；2018年1月1日；2018年4月5日；2018年5月1日；2018年6月18日）8天加班工资7931元（7000元÷21.75天×300％×5天）+（7500元÷21.75天×300％×3天）；2018年3月前工资7000元，3月及以后工资7500元。中天公司向一审法院起诉请求：1.判令中天公司不予支付李建平2018年2月6日至2018年2月25日期间工资3150.41元；2.判令中天公司不予支付李建平2018年6月26日至2018年11月25日期间工资7252元；3.判令中天公司不支付李建平2017年5月11日至2018年6月26日期间双休日加班工资33191.91元；4.判令中天公司不支付李建平2018年法定节假日加班3天工资2531.59元。一审法院认定事实：2017年5月27日，李建平与中天公司签订合同期限为2017年5月11日至2022年5月10日的《劳动合同书》，约定李建平担任设计岗位，工作地点为郑州，试用期为3至6个月，实行综合计算工时工作制，中天公司每月25日前以货币形式支付上月薪资，李建平同意由中天公司代扣代缴个人所得税，中天公司为李建平办理有关社会保险手续，并承担相应社会保险义务。李建平主张，其工资标准为7000元至7500元（2018年3月涨薪至7500元），该工资水平为固定工资，不包含加班费和绩效等。中天公司主张，李建平的基本工资为2200元，加上加班费及绩效工资，扣除社保及个税等，每月工资近7000元。双方均认可，中天公司自2017年6月25日至2018年5月25日按月向李建平支付工资3500元、6661.65元、6635元、6870元、6715元、6745元、6441.62元、5814.86元、6441.62元、2967.59元、7732.35元、6891.62元。李建平认可收到2018年4月26日至2018年5月25日的工资6867.42元，亦认可收到2018年5月26日至6月25日的工资6707.14元。但主张中天公司未向其支付2018年6月26日至7月25日的工资。中天公司主张，2018年6月26日期公司因拆迁安排全员放假，并通过微信群向全体员工发放了放假待岗通知，故李建平亦知晓待岗事宜，工作至2018年6月26日，此后未再提供劳动，中天公司亦未向李建平支付工资。李建平表示其未在微信群中，2018年6月26日未收到待岗通知，其工作至2018年7月25日，期间还去江西星火农林科技发展有限公司（以下简称星火公司）出差。2018年7月25日接到待岗通知，未再提供劳动。为证明其主张，李建平出示《中天公司油脂加工生产线调试验收单》一份，该验收单载明的工程名称为“星火公司全连续式精炼生产线”，落款处加盖有中天公司公章并有李建平签字，日期为2018年7月9日，用户评价及验收意见、用户签字处均为空白。对此李建平解释称其系星火公司项目负责人，当时因设备存在问题，故对方拒绝验收签字，李建平亦留在现场处理遗留问题。中天公司对该验收单不予认可。现李建平要求中天公司支付其2018年6月26日至7月25日的工资7500元。2018年1月26日至2月25日的工资，中天公司发放2967.59元。对此，中天公司主张春节假期放假9天，李建平休事假10天。李建平称，春节放假9天，但中天公司要求休19天，对此李建平主张系中天公司要求其待岗，因待岗时间不足一个月，应支付满勤工资，故要求中天公司补足该月剩余工资4032元（7000元-2967.59元）。李建平主张其自2017年5月11日至2018年7月25日，每周六日均存在加班，共计加班126天；2017年及2018年法定节假日（2017年5月30日、2017年10月1日至10月3日、2018年1月1日、2018年4月5日、2018年5月1日、2018年6月18日）中天公司均安排其加班，共计8天。中天公司认可公司因业务需要每周六安排加班；亦认可2018年4月5日、2018年5月1日、2018年6月18日三天法定节假日存在加班事实，但已发放了加班工资并安排倒休。根据中天公司提交的李建平考勤表，2017年5月11日至2018年7月25日期间，除周日逢李建平主张的法定节假日的，李建平共有45天存在周日加班；2017年5月30日、2017年10月1日至10月3日、2018年1月1日，李建平均在外出差。关于双方劳动关系，中天公司认可2017年5月11日至2018年11月25日之间与李建平存在劳动关系。李建平自认未向中天公司提出过离职，中天公司亦未向李建平发出过解除劳动合同关系的通知。另查，自2017年9月起，北京市月最低工资标准为2000元，自2018年9月起，北京市月最低工资标准为2120元。再查，中天公司原名称为北京中天金谷科技股份有限公司，后于2019年5月16日经市场监管部门核准，变更为现名称。2018年11月29日，李建平对中天公司向北京市石景山区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，仲裁请求为：1.确认2017年5月11日至2018年11月25日的劳动关系；2.支付2017年6月11日至2018年5月11日未签劳动合同双倍工资差额115500元；3.支付2018年1月26日至2018年2月25日工资差额7532元；4.支付2018年6月26日至2018年11月25日工资52500元；5.支付2018年5月11日至2018年11月25日，未签无固定期限书面劳动合同的双倍工资差额63000元；6.支付2017年5月11日至2018年6月26日，周六加班费70030元；7.支付2018年4月5日、5月1日、6月18日，法定节假日3倍工资4344.83元；8.支付2018年4月26日至2018年6月25日，延时43小时加班工资3892.24元；9.支付解除劳动关系的经济补偿金21000元；10.支付2017年5月11日至2017年8月25日未缴纳的社保费及2017年8月26日至2018年10月25日未足额缴纳的社保费43664元；11.支付2017年5月11日至2018年11月25日住房公积金22680元。2019年1月16日，仲裁委作出京石劳人仲字[2019]第285号裁决：1.确认双方自2017年5月11日至2018年11月25日存在劳动关系；2.中天公司补足李建平2018年1月26日至2018年2月25日工资3150.41元；3.中天公司支付李建平2018年6月26日至2018年11月25日期间工资7252元；4.中天公司支付李建平2017年5月11日至2018年6月26日双休日59天加班工资33191.91元；5.中天公司支付李建平2018年法定节假日3天加班工资2531.59元；6.驳回李建平其他仲裁请求。李建平、中天公司均不服该裁决，诉至法院。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。现京石劳人仲字[2019]第285号裁决书确认李建平与中天公司于2017年5月11日至2018年11月25日存在劳动关系，双方对此均未提出异议，法院予以确认。双方劳动合同中虽约定李建平实行综合计算工时工作制，但中天公司并未证明其已就此取得劳动行政管理部门特殊工时制的行政许可，结合李建平的工作内容，法院认为李建平执行标准工时制。关于李建平的工资标准，劳动合同中并未约定工资标准，中天公司提交的工资发放记录中载明的部分实发工资金额与李建平实际收到的工资金额不符，中天公司亦未就实发工资包含的加班工资、绩效工资如何构成作出合理说明，结合李建平实发工资金额及中天公司自认的应发工资金额，法院对李建平主张的应发工资金额予以确认。关于李建平的出勤情况，2018年1月26日至2月25日期间，中天公司主张李建平请事假10天，但对此中天公司未提交有效证据予以证明，法院对其该项诉讼意见不予采信。中天公司主张于2018年6月26日通知员工待岗放假，但其提交的证据不足以证明其已向李建平送达待岗通知。结合李建平2018年6月26日尚在星火公司出差的事实，以及李建平持有的加盖有中天公司公章的调试验收单的情况，法院对李建平主张的其提供劳动至2018年7月25日的诉讼主张予以采信。据此，中天公司向李建平发放的2018年1月26日至2月25日的工资仅为2967.59元，对此中天公司应于补足，对于李建平要求中天公司支付2018年1月26日至2月25日的工资差额4032元（7000元-2967.59元）的诉讼请求，法院予以支持。对于李建平要求中天公司支付2018年6月26日至7月25日工资7500元的诉讼请求，法院予以支持。同时，中天公司于2018年7月26日起安排李建平放假，中天公司应当依据《北京市工资支付规定》第二十七条之规定，按照北京市最低工资标准的70％支付李建平2018年7月26日至2018年11月25日的基本生活费5852元[（2000元×1个月+2120元×3个月）×70％]。中天公司认可李建平每周六加班一天及2018年4月5日、2018年5月1日、2018年6月18日加班的事实，对此法院不持异议。中天公司主张已发放加班费并安排调休，但其未能对此提供有效证据予以佐证，法院对其答辩意见不予采信。中天公司自行制作的李建平考勤表中显示，李建平2017年5月30日、2017年10月1日至10月3日、2018年1月1日均存在加班情况，法院均予确认。李建平主张中天公司每周日亦安排其加班一天，但其未提交相应证据予以证明，法院依据中天公司制作的考勤表中载明的李建平周日加班情况，认定李建平2017年5月11日至2018年7月25日期间，周日共加班45天。据此，中天公司应支付李建平2017年5月11日至2018年7月25日期间59天的周六加班工资38758.61元（7000元÷21.75天×42天×200％+7500元÷21.75天×17天×200％）；支付2017年5月11日至2018年7月25日期间45天的周日加班工资29517.24元（7000元÷21.75天×33天×200％+7500元÷21.75天×12天×200％）；支付2017年5月11日至2018年7月25日期间8天法定节假日三倍工资7931.04元（7000元÷21.75天×5天×300％+7500元÷21.75天×3天×300％）。关于李建平主张的解除劳动合同的经济补偿金14500元，法院认为，解除劳动合同经济补偿应当以双方实际解除劳动合同关系为条件，现双方均未明确提出与对方解除劳动关系，故法院对李建平的该项诉讼请求不予支持。一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十一条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，判决：一、北京中天金谷科技集团股份有限公司于判决生效后十日内给付李建平2018年1月26日至2月25日的工资差额4032元；二、北京中天金谷科技集团股份有限公司于判决生效后十日内支付李建平2018年6月26日至7月25日的工资7500元；三、北京中天金谷科技集团股份有限公司于判决生效后十日内支付李建平2018年7月26日至2018年11月25日的基本生活费5852元；四、北京中天金谷科技集团股份有限公司于判决生效后十日内支付李建平2017年5月11日至2018年7月25日期间双休日加班工资68275.85元；五、北京中天金谷科技集团股份有限公司于判决生效后十日内支付李建平2017年5月11日至2018年7月25日期间法定节假日加班工资7931元；六、驳回李建平的其他诉讼请求；七、驳回北京中天金谷科技集团股份有限公司的诉讼请求。二审期间，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，李建平与中天公司对仲裁裁决确认的双方于2017年5月11日至2018年11月25日期间存在劳动关系均未提出异议，一审法院予以确认，但未在判决主文处列明，本院予以改正。关于工时制，双方劳动合同中虽约定李建平实行综合计算工时工作制，但中天公司并未证明其已就此取得劳动行政管理部门特殊工时制的行政许可，同时结合李建平的工作性质和内容，本院认为李建平应执行标准工时制。关于工资标准，劳动合同中并未约定李建平的工资标准，双方分歧主要在于应发工资是否包含加班工资和绩效工资，中天公司作为用人单位应就劳动者的工资构成举证，该公司提交的工资发放记录中应发工资数额与李建平主张的基本一致，发放记录中虽列有加班工资和绩效工资两项，但该两项如何构成中天公司未作合理说明，且该两项总额每月基本相同，故本院对中天公司主张的工资构成不予采信，进而本院采信李建平所持其工资标准为7000元至7500元（2018年3月涨薪至7500元），且该工资为固定工资不包含加班工资的主张。关于李建平2018年1月26日至2月25日期间的工资差额。中天公司主张上述期间李建平请事假10天，李建平不予认可，中天公司对此未提交充分有效的证据予以证明，故本院对其主张不予采信。上述期间中天公司仅向李建平发放工资2967.59元，对此中天公司应按照李建平的工资标准予以补足。故对中天公司要求无需支付李建平2018年1月26日至2月25日期间工资差额4032元的上诉请求，本院不予支持。关于李建平2018年6月26日至7月25日期间的工资。中天公司主张于2018年6月26日通知员工待岗放假，但其提交的证据不足以证明已向李建平送达待岗通知。结合现有证据，本院对李建平所持其提供劳动至2018年7月25日的主张予以采信。故中天公司应当支付李建平上述期间工资7500元，其要求无需支付的上诉请求，于法无据，本院不予支持。关于李建平2018年7月26日至11月25日期间的工资。中天公司2018年7月26日起安排李建平放假，依照《北京市工资支付规定》第二十七条的规定，2018年7月26日至2018年8月25日，中天公司应当按照提供正常劳动支付李建平工资7500元，2018年8月26日至2018年11月25日中天公司应按照北京市最低工资标准的70％支付李建平基本生活费4452元。李建平的该项上诉请求合理，本院予以支持。一审法院此项判决有误，本院予以改正。关于加班工资。首先，中天公司认可李建平每周六加班一天及2018年4月5日、2018年5月1日、2018年6月18日加班的事实，本院对此不持异议。中天公司虽主张已发放加班工资并安排调休，但其未能对此提供有效证据予以证明，本院对其主张不予采信。其次，中天公司自行制作的李建平考勤表中显示，李建平2017年5月30日、2017年10月1日至10月3日、2018年1月1日均存在加班情况，本院均予确认。最后，依据考勤表中载明的李建平周日加班情况，可以认定李建平2017年5月11日至2018年7月25日期间，周日共加班45天。综上，中天公司应支付李建平2017年5月11日至2018年7月25日期间59天的周六加班工资、45天的周日加班工资以及8天的法定节假日加班工资，一审法院上述加班工资数额核算正确，本院均予确认。关于解除劳动合同经济补偿金。本院认为，解除劳动合同经济补偿应当以双方实际解除劳动合同为条件，截止至一审法院作出判决之时，双方均未明确提出与对方解除劳动合同，故李建平的该项上诉请求缺乏依据，本院不予支持。双方就此问题如有新的事实发生，可另行解决。综上所述，李建平的上诉请求部分成立；中天公司的上诉请求不能成立，应予驳回。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持北京市石景山区人民法院（2020）京0107民初7901号民事判决第一项、第二项、第四项、第五项、第七项；二、撤销北京市石景山区人民法院（2020）京0107民初7901号民事判决第三项、第六项；三、确认北京中天金谷科技集团股份有限公司与李建平自2017年5月11日至2018年11月25日期间存在劳动关系；四、北京中天金谷科技集团股份有限公司于本判决生效后十日内支付李建平2018年7月26日至2018年8月25日工资7500元；五、北京中天金谷科技集团股份有限公司于本判决生效后十日内支付李建平2018年8月26日至2018年11月25日期间基本生活费4452元；六、驳回李建平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费十元，由北京中天金谷科技集团股份有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张 瑞审 判 员  朱 华审 判 员  王丽蕊二〇二一年三月二十五日法官助理  范楷强书 记 员  李雅姣