湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初15107号原告：湖南金麓美华大酒店有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区咸嘉湖街道岳麓大道**金麓商务广场****。法定代表人：莫国辉，系公司执行董事。委托诉讼代理人：余秋兰，湖南宇真律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈宇锋，湖南宇真律师事务所实习律师。被告：夏正波，男，1983年11月20日出生，汉族，住长沙市望城区。第三人：湖南金麓国际大酒店有限公司，住所地湖南省长沙市，住所地湖南省长沙市岳麓区咸嘉湖街道岳麓大道**金麓商务广场**v style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：蒋德满。原告湖南金麓美华大酒店有限公司（以下简称“金麓美华酒店”）诉被告夏正波、第三人湖南金麓国际大酒店有限公司（以下简称“金麓国际酒店”）劳动合同纠纷一案，本院于2020年11月4日立案受理后，依法由审判员秦海松适用简易程序公开开庭进行了审理。书记员谭佳担任庭审记录。原告金麓美华酒店的委托诉讼代理人余秋兰，被告夏正波到庭参加了诉讼。第三人金麓国际酒店经本院合法传唤，未派员到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告金麓美华酒店提出如下诉讼请求：1.判令原告无需支付被告经济补偿金59864.56元。2.判令原告无需再支付被告工资5607元。3.判令原告无需支付被告年休假工资2491元。4.本案的诉讼费、仲裁费由被告承担。事实与理由：一、原告与第三人均系依法存续的公司，系两个完全独立的法人主体，双方之间并不存在合并、分立、人格混同等情形，因此，仲裁裁决原告与第三人承担连带责任完全是错误的，没有任何事实及法律依据。二、原告在与被告的实际用工过程中不存在违法违约行为，无须向被告支付经济补偿金。三、原告因疫情影响未及时支付被告的工资，现均已支付完毕，因此无须再向被告支付任何工资。四、原告2019年12月才接手涉案酒店的经营与管理，也就是说2019年12月开始被告才与原告建立起事实劳动关系及实际用工关系，所以被告2019年在原告处工作的时间不足一个月，甚至不足半个月，根据法律规定，不足半个月是没有年休假的，所以被告主张的是在第三人处的未休年休假，即2019年12月之前的未休年休假。因此，即使该年休假折算成年休假工资也应当由第三人承担，原告无需承担任何责任。五、原告从头至尾未收到长沙市劳动人事争议仲裁委员会（下称长沙市仲裁委）向其发出的应诉书、申请书、证据材料、开庭通知等文件，也就是说长沙市仲裁委未依法向原告履行送达程序，该裁决存在程序违法问题。综上所述，原告与第三人是两个完全独立的法人主体，两个完全不同的公司，双方之间并不存在分立、合并的情形，两公司之间也不存在法人人格混同或者管理混同的情况，因此，原告无法承继第三人的权利与义务，也不应与第三人承担连带责任。并且，原告在与被告的实际用工关系过程中不存在违反劳动合同法及相关法律法规规定的行为，即使其发出通知解除了与被告的事实劳动关系及实际用工关系，也是被告连续旷工、违反公司规章管理制度而引发的行为，原告并无过错，因此原告无须向被告支付经济补偿金。并且，原告对于因疫情影响拖欠被告的工资也已经实际支付完毕，欠缴的社保也已经缴纳完毕，因此，原告无须再重复向被告支付工资。另外，被告与原告在2019年的事实劳动关系及实际用工关系存续时间不超过半个月，按照法律规定，原告无需支付被告未休年休假工资。最后，本案仲裁过程中，长沙市仲裁委未依法向原告履行送达程序，违反了法律的强制性规定，存在程序违法问题。所以，原告在不知情的情况下被仲裁裁决承担对被告经济补偿金、工资的连带支付责任，但是，这显然是没有事实及法律依据的，也是不符合实际情况的，所以原告特起诉至贵院，望贵院判如所请，依法维护原告的合法权益。被告夏正波辩称：一、原告己经从形式上以及实质上将第三人的权利义务全部承继，其中就包括第三人的所有员工，故其应依照劳动合同法对被告承担相应责任。二、原告与第三人从事实上存在人格混同，其连带承担第三人所需承担之责任合理合法。三、原告在各种文件中已非常明确地认可被告所在批次的劳动者系其员工，其承担劳动合同法所规定的责任系理所应当。四、原告并未像其声称那样提供了同等的劳动报酬、性质、条件、工作地点等，而是要求涉案所有人员配合其通过先签订解除劳动合同的三方协议再重新签订劳动合同来规避经济补偿金。结合以上四点，可以看出:首先，原告承担其自身用工过程中产生的工资、年休假工资不应有任何争议;其次，原告连带承担被答辩人概括承受权利义务且人格混同的第三人的经济补偿金没有任何问题。甚至，被答辩人如果坚称涉案相应人员与其仅有3个月的劳动关系，还应承担其应签书面劳动合同却末签订书面劳动合同期间的双倍工资补偿(可另案申请)。综上所述，长沙市劳动人事争议仲裁委员会的长劳人仲案字(2020)第3344号裁决结果合理合法，原告的起诉属于浪费诉讼资源，请求贵院依法驳回其全部诉讼请求。第三人金麓国际酒店经本院合法传唤，无正当理由未派员参加诉讼，亦未向本院提交书面抗辩意见，视为放弃答辩的的权利。经审理查明：2012年8月1日，被告入职第三人处工作，与第三人连续签订了二份劳动合同。2019年1月1日，被告又与第三人于签订《劳动合同书》，约定被告入职第三人处从事前厅部经理岗位工作，合同期限为3年，自2019年1月2日至2022年1月1日，转正后工资为6000元/月。合同还对保密及竞业限制、社会保险和福利待遇、劳动报酬等事项进行了约定。2019年12月12日，案外人长沙市恒基伟业房地产开发有限公司（房屋所有权人，以下简称“恒基伟业公司”）与第三人金麓国际酒店（原承租方）、原告的法定代表人莫国辉（受让承租方）签订了《酒店转让转租合同》，其中约定：第三人将位于长沙市岳麓区××道××号湖南金麓国际大酒店及装修与租赁物范围内所有设施设备转租给莫国辉，莫国辉承租该物业仍用于酒店经营；恒基伟业公司、第三人于2019年12月16日之前向莫国辉交付租赁标的物，并以三方签署交接确认书日期为计算进场日；第三人的原有员工由莫国辉负责安置，但在莫国辉交接之前的欠薪、欠社保、欠税等费用由第三人自己承担。2019年12月31日，第三人金麓国际酒店向其员工发布《致金麓国际大酒店全体员工》的函，载明：因公司经营转型，公司股东会引进新战略合作伙伴，原公司经营班子保持不变，所有相关员工薪酬和福利待遇、员工双薪、绩效提成等亦按原制度和政策执行，具体发放以正式通知为准。2020年1月7日，原告金麓美华酒店注册成立。同日，原告及第三人联合对外发布《公司变更告知函》，对外告知：从2020年1月7日起“湖南金麓国际大酒店有限公司”变更为“湖南金麓美华国际大酒店有限公司”，并告知变更了统一社会信用代码和开户行及对公账户。2020年4月14日，由于案外人高宇宸等多位员工向长沙市岳麓区人力资源和社会保障局投诉第三人拖欠工资，该局于当日向长沙市岳麓区市场监督管理局致《函》，告知为维护劳动者的权利不受侵害，函请市场监督管理局暂停该第三人的变更及注销手续，故第三人金麓国际酒店仍然存续。2020年4月16日，原告发布《关于重新签订劳动合同及相关事宜的通知》，内容为：“各位同事大家好：近期各位同事就个人的劳动关系及相关事宜比较关心，现做如下公告：一、原金麓国际大酒店现由金麓美华大酒店接管经营，金麓美华大酒店公司于2020年1月7日登记设立。二、原金麓国际大酒店员工由金麓美华大酒店予以安置，从2020年1月8日起，酒店员工工资由金麓美华大酒店负责发放。三、2019年12月16日之前的一切事宜由金麓国际酒店全权负责。四、2019年12月16日至2020年1月7日金麓美华登记设立期间系双方共管期，所有员工工资由金麓美华负责。五、2019年12月16日至公司设立期间的员工社会保险仍由金麓国际大酒店负责。六、由于公司注册后酒店接待人大会议、年会等相关事宜有遇到春节放假，公司预计2020年2月5日重新签订的劳动合同由于疫情导致的不可抗力而延后。现公司逐步复工中，兹定于2020年4月18日进行劳动合同的签署工作，以便于新公司办理社保。签订新合同并不影响之前的述求。七、因疫情原因导致2020年1月至今的社会保险将于2020年4月20日前予以缴纳。八、因疫情原因导致未发放的提成及补助将于2020年4月30日前予以发放。九、疫情期间的留守人员的工资标准为全额工资发放。餐饮补助为30元/天/人，发放时间4月30日前。十、疫情期间及复岗后的工资将按照国家的相关法规予以发放，发放时间4月30日前。”同日，原告在公司发布了《关于疫情期间复岗的通知》，通知决定自2020年4月17日开始原告公司全面复工，公布的复工名单中有本案被告。该通知要求名单中的人员按照复工时间按时复工，如在2018年4月18日9:00前未到达公司复工签订劳动合同的将按照旷工处理。2020年4月22日，原告发布了《关于未在指定时间内签订合同的员工处理通知》，以经原告公司三次通知却仍未来签署劳动协议及签署三方劳动合同解除协议为由，将含本案被告在内的多名员工按进行自动离职处理。此后，被告因赔偿金等与原告及第三人发生争议向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求原告及第三人共同支付工资5607元、经济补偿金59864.56元、赔偿金119729.12元、年底双薪3250元、年休假及加班工资2491元，要求确认与原告、第三人之间的劳动关系已经解除并要求补缴社会保险和公积金。2020年7月2日，长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出长劳人仲案字（2020）第3344号裁决书，裁定原告及第三人共同向被告支付工资5607元、经济补偿59864.56元、年休假工资2491元，对被告的其他仲裁请求不予支持。原告不服上述裁决，诉至本院。另查明：1.因疫情影响，原告经营的酒店自1月底2月初即停止营业直至4月才复工复产。被告2020年2月、3月未提供劳动。被告自2020年4月9日起工作至4月18日。2.2020年7月9日，原告向被告支付工资2106.12元。3.被告离职前12个月（2019年2月至2020年1月）的平均工资为5894.28元。上述事实，有到庭当事人的当庭陈述，原告提交并经庭审质证的《劳动合同书》、《酒店转让转租合同》、《关于重新签订劳动合同及相关事宜的通知》、《关于疫情期间复岗的通知》、《关于未在指定时间内签订合同的员工处理通知》、中信银行回单、《湖南金麓美华大酒店有限公司费用明细表》、仲裁庭审笔录及其送达回证，被告提交并经庭审质证的《劳动合同书》、《致金麓国际大酒店全体员工》的函、《公司变更告知函》、《酒店转让转租协议》、长沙市岳麓区人力资源和社会保障局的《函》、工资银行流水、长劳人仲案字（2020）第3344号裁决书及送达回证等证据予以证实，本院予以确认。第三人经本院合法传唤无正当理由未派员参加诉讼，且未向提交证据材料，视为放弃举证质证的权利。本院认为，劳动者的合法权益应予以保护。被告夏正波自2012年8月1日入职第三人金麓国际酒店处，并与之签订书面劳动合同，双方自此成立劳动关系。此后，第三人金麓国际酒店将酒店及装修与租赁物范围内所有设施设备转租给莫国辉，并由莫国辉于2020年1月7日成立原告金麓美华酒店对该酒店进行继续经营。同时，转让合同中约定莫国辉应对第三人的员工进行安置，但交接前的欠薪、欠社保、欠税等费用由第三人自己承担。原告金麓美华酒店于成立当日便对外发布公告，告知原酒店更名的事实，并办理变更了统一信用代码、开户行、对公账户。故本院认定，原告金麓美华酒店自2020年1月7日起接管原酒店，被告夏正波自该日起与原告建立劳动关系。此后，原告金麓美华酒店又于2020年4月16日陆续发布通知，告知自2020年1月8日起，包括被告在内的原第三人的工资由原告发放，双方于2020年4月18日重新签订书面劳动合同，并要求被告在内的劳动者于2020年4月17日复工。此后，被告并未按照通知的规定与原告重新签署劳动合同，原告遂于4月22日发布通知，将被告按照自动离职处理，双方自此解除劳动关系。关于涉案原告及仲裁所涉的各项诉请，本院根据已查明的案件事实及相关法律规定具体认定如下：一、关于工资，被告主张的工资为2020年2月、3月以及4月的工资。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条之规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”本案中，原告未就其已经向被告发放了2020年2月、3月、4月的工资进行举证，故其应当向被告夏正波支付2020年2月、3月、4月的工资。原告自2020年2月起便未支付被告工资，但被告也因疫情原因未提供正常劳动，参照《工资支付暂行规定》第十二条之规定，2020年2月份工资应按照合同约定6000元全额予以支付。2020年3月份的工资，依据《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条，以及参照长沙市人力资源和社会保障局《关于调整失业保险金标准的通知》之规定，用人单位超过一个工资支付周期未安排劳动者劳动的，应按照当地最低工资标准的90%标准支付停工津贴，故原告应当向被告支付2020年3月份的工资1700元×90%=1530元。2020年4月份的工资，2020年4月1日至2020年4月22日的工作日为16天，其故原告需向被告支付2020年4月份工资1700元÷21.75天×16天×90%=1125.52元。综上，原告共计需向被告支付工资6000元+1530元+1125.52元=8655.52元。被告在仲裁时主张支付工资5607元并未超出上述标准，本院予以支持。核减原告已经支付给被告的2106.12元，其还应支付被告工资3500.88元。二、关于经济补偿和违法解除劳动合同赔偿金。本案中，因疫情和第三人整体营业转让的原因，被告自2020年2月开始便未再提供正常劳动，原告此后发布公告要求被告于2020年4月18日与其重新签订劳动合同，但被告未按照要求签约，且不再继续提供劳动，原告亦未再发放工资，双方均以实际形式表明不再继续履行劳动关系，故应视为双方协商一致解除劳动合同，依据《劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条之规定，用人单位应支付经济补偿，无需支付违法解除劳动合同赔偿金，故对于原告的该项诉求，本院不予支持。对于经济补偿的计算，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十六条之规定，被告的工作场所未发生变动，仅是用人单位发生变更，其应属于非因本人原因至新的单位工作的情形，其工作年限应合并计算为8年，故原告应支付的经济补偿计算为47154.24元（5894.28元/月×8）。三、关于未休年休假工资及加班工资。被告在庭审中又明确主张为2019年未休年休假工资及加班工资。对于加班费的诉求，仲裁裁决未予以支持，被告在仲裁后未提起诉讼，应视为对仲裁裁决的认可，本院予以确认。对于2019年的未休年休假工资，该期间为被告与第三人劳动关系存续期间，应由第三人予以支付。参照《工资支付暂行规定》第六条之规定，用人单位应当对是否实际让劳动者享受带薪年休假或者提供相应待遇负有两年的举证责任。对此，用人单位并未有效证明，应支付劳动者2019年内的未休年休假工资差额，依据《职工带薪年休假条例》第三条之规定，劳动者的2019年休假计算为5天，同时应按照合同约定的基本工资标准予以计算，故第三人应支付的带薪年休假工资差额计算为2758.62元（6000元/月÷21.75×5天×200%），被告在仲裁时主张的年休假工资2491并未超出上述标准，本院予以支持。四、关于被告在仲裁时主张的支付年底双薪并补缴社保、公积金，长劳人仲案字（2020）第3344号裁决书对上述几项仲裁请求并未予以支持，双方亦未就此提起诉讼，应当视为双方当事人对该项裁决的认可，本院不再予以处理。据此，依照依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十六条，参照《工资支付暂行规定》第六条、第十二条，《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条，长沙市人力资源和社会保障局《关于调整失业保险金标准的通知》，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限原告湖南金麓美华大酒店有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告夏正波工资3500.88元；二、限原告湖南金麓美华大酒店有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告夏正波经济补偿47154.24元；三、限第三人湖南金麓国际大酒店有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告夏正波年休假工资2491元；四、驳回原告湖南金麓美华大酒店有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由原告湖南金麓美华大酒店有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  秦海松二〇二一年三月十八日法官助理龚雪娟书记员谭佳