浙江省苍南县人民法院刑 事 判 决 书（2021）浙0327刑初49号公诉机关浙江省苍南县人民检察院。被告人刘妙鹤，男，1963年2月3日出生于浙江省苍南县，汉族，小学文化，农民，住苍南县。因犯开设赌场罪于2020年7月24日被本院判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币40000元（刑期自2020年1月14日起至2023年4月13日止）。现羁押于苍南县看守所。辩护人刘清华，浙江瓯南律师事务所律师。被告人刘妙兴，男，1973年1月5日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，农民，苍南县。因本案于2020年8月28日被苍南县公安局取保候审，同年10月23日被苍南县人民检察院取保候审。辩护人魏娜，浙江玉山律师事务所律师（受苍南县法律援助中心指派）。被告人朱招远，男，1970年12月21日出生于浙江省平阳县，汉族，初中文化，农民，住苍南县。因本案于2020年7月17日被苍南县公安局刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。辩护人庄益探，浙江正昌律师事务所律师。被告人洪焕眼，男，1982年8月24日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，住苍南县。因本案于2020年8月6日被苍南县公安局刑事拘留，同年8月19日被取保候审，同年11月10日被苍南县人民检察院取保候审。被告人施克鸣，男，1969年5月6日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，农民，住苍南县。因本案于2020年8月14日被苍南县公安局刑事拘留，同年9月9日被取保候审，同年10月23日被苍南县人民检察院取保候审。被告人黄招猛，男，1964年9月19日出生于浙江省苍南县，汉族，高中文化，农民，住苍南县。因本案于2020年9月1日被苍南县公安局刑事拘留，同年9月27日被取保候审，同年10月23日被苍南县人民检察院取保候审。被告人秦宝华，女，1970年9月22日出生于浙江省苍南县，汉族，文盲，农民，住苍南县。因本案于2020年9月22日被苍南县公安局取保候审，同年11月10日被苍南县人民检察院取保候审。苍南县人民检察院以苍检一部刑诉[2021]124号起诉书指控被告人刘妙鹤、刘妙兴、朱招远、洪焕眼、施克鸣、黄招猛、秦宝华犯开设赌场罪，于2021年1月15日向本院提起公诉。本院于同年1月19日立案，适用简易程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员陈丽红出庭支持公诉，被告人刘妙鹤、刘妙兴、朱招远、洪焕眼、施克鸣、黄招猛、秦宝华及其辩护人刘清华、魏娜、庄益探到庭参加诉讼。现已审理终结。苍南县人民检察院指控：1.2018年1月至2020年2月，被告人刘妙鹤为非法牟利，在苍南县××镇××合彩投注点，接受被告人刘妙兴、黄招猛、秦宝华及邓招辈（另案处理）等人六合彩赌博押注合计60余万元，再转押至上家姜洪举、林宝金（均另案处理）处，获利2000余元。2.2017年1月至2020年1月，被告人刘妙兴为非法牟利，在苍南县××镇××合彩投注点，接受徐某、刘某1、林祖根等人六合彩赌博押注合计69余万元，再转押至被告人刘妙鹤处或自行投注，获利1万余元。3.2017年10月至2019年2月，被告人朱招远为非法牟利，在苍南县××镇××合彩投注点，接受许某、郭某、李某1、李某2等人六合彩赌博押注，再转押至被告人洪焕眼及邓伦旨、洪东洋（均另案处理）处。经查，朱招远共计接受六合彩赌博押注数额37余万元，获利2000余元。4.2017年10月至2019年1月，被告人洪焕眼为非法牟利，在苍南县××镇××合彩投注点，在明知被告人朱招远接受他人六合彩赌博投注的情况下，仍接受朱招远六合彩赌博押注合计35万余元，获利3000余元。经查，被告人洪焕眼共计接受六合彩赌博押注数额35万余元，获利3000元。案发后，洪焕眼已退出赃款3000元。5.2018年6月至2020年1月，被告人施克鸣为非法牟利，在苍南县××镇××合彩投注点，接受吴某1、吴某2等人六合彩赌博押注，再转押至邓伦旨处。经查，被告人施克鸣共4计接受六合彩赌博押注数额17万余元。6.2018年下半年至2020年1月，被告人黄招猛为非法牟利，在苍南县××镇××合彩赌博投注点，接受林某、刘某2、夏素贞等人六合彩赌博押注合计172464.88元，再转押至被告人刘妙鹤处，获利3000余元。7.2018年1月至2019年5月，被告人秦宝华为非法牟利，在苍南县××镇××合彩赌博投注点，接受周某及“美凤”、“苏丽”（均身份不明）等人六合彩赌博押注，再转押至被告人刘妙鹤处。经查，被告人秦宝华共计接受六合彩赌博押注数额8万余元，获利1500元。本案在审理过程中，被告人刘妙鹤、刘妙兴、朱招远、黄招猛、秦宝华已分别退出赃款2000元、10000元、2000元、3000元、1500元。因被告人刘妙鹤、刘妙兴、朱招远、黄招猛归案后能如实供述犯罪事实，被告人洪焕眼、秦宝华有自首情节，施克鸣认罪态度较好，且七被告人均认罪认罚，已退出违法所得。刘妙鹤有漏罪，应以数罪并罚。建议对刘妙鹤、刘妙兴各判处有期徒刑三年，并处罚金30000元；对朱招远判处有期徒刑一年六个月，并处罚金15000元；对洪焕眼判处有期徒刑一年三个月，并处罚金15000元，适用缓刑；对施克鸣判处有期徒刑十一个月，并处罚金10000元，并适用缓刑；对黄招猛判处有期徒刑十个月，并处罚金10000元，适用缓刑；对秦宝华判处有期徒刑六个月，并处罚金10000元，并适用缓刑。被告人刘妙鹤对指控事实、罪名、量刑建议均无异议并签字具结。其辩护人辩称：1.刘妙鹤有坦白情节；2.刘妙鹤认罪认罚；3.刘妙鹤已退赃；4.刘妙鹤犯本罪与原罪系同一种罪行，在合并执行时，予以从轻考虑。建议对刘妙鹤从轻处罚。被告人刘妙兴对指控事实、罪名、量刑建议均无异议并签字具结。其辩护人辩称：1.刘妙兴有坦白情节；2.刘妙兴认罪认罚；3.刘妙兴系初犯，且已退赃，有悔罪表现。综上，建议对被告人适用缓刑。被告人朱招远对指控事实、罪名、量刑建议均无异议并签字具结。其辩护人辩称朱招远获利少，已退出全部赃款，认罪认罚，建议从轻处罚并适用缓刑。被告人洪焕眼、施克鸣、黄招猛、秦宝华对指控事实、罪名、量刑建议均无异议并签字具结。上述事实，七被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有同案犯邓伦旨、邓招辈的供述，证人许某、郭某、李某1、李某2、徐某、刘某1、吴某1、吴某2、林某、刘某2、周某等证言，检查笔录、辨认笔录、受案登记表、立案决定书、刑事判决书、银行卡交易明细、支付宝、微信转账记录、扣押决定书、扣押清单、前科劣迹核查说明、保外就医严重疾病鉴定书、浙江省司法执法暂扣款票据、归案经过、户籍证明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人刘妙鹤、刘妙兴、朱招远、洪焕眼、施克鸣、黄招猛、秦宝华无视国法，以营利为目的，通过开设六合彩赌博点接受他人赌注，其中，刘妙鹤、刘妙兴属情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。本案发生在《中华人民共和国刑法修正案（十一）》施行之前，根据从旧兼从轻的原则，应适用经2006年《中华人民共和国刑法修正案（六）》修订的刑法条文定罪处罚。刘妙鹤在判决宣告以后刑罚执行以前，发现漏罪，应予数罪并罚。刘妙鹤、刘妙兴、朱招远、黄招猛归案后均能如实供述犯罪事实，洪焕眼、秦宝华均有自首情节；施克鸣认罪态度较好，且各被告人均已退出违法所得，且自愿认罪认罚，可从轻、从宽处罚。根据各被告人的犯罪情节和悔罪表现，本院决定对刘妙鹤、刘妙兴从轻处罚；对其余各被告人从轻处罚并适用缓刑。刘妙兴的辩护人关于适用缓刑的辩护意见，不予采纳，其余辩护人的辩护意见，均予以采纳。朱招远、洪焕眼、施克鸣、黄招猛、秦宝华在缓刑考验期限内应当自觉接受社区矫正，服从社区矫正组织的管理教育。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照经2006年《中华人民共和国刑法修正案（六）》修订的《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第六十九条第一、三款、第七十条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人刘妙鹤犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元；与原犯开设赌场罪判处的有期徒刑三年三个，并处罚金人民币40000元并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币70000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月14日起至2024年1月13日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳，罚金已缴纳的予以扣除）。二、被告人刘妙兴犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳）。三、被告人朱招远犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币15000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。罚金已预缴）。四、被告人洪焕眼犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币15000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。罚金已预缴）。五、被告人施克鸣犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币10000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。罚金已预缴）。六、被告人黄招猛犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年四个月，并处罚金人民币10000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。罚金已预缴）。七、被告人秦宝华犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。罚金已预缴）。八、扣押于苍南县公安局的作案工具手机4部、退赃款人民币3000元及暂存于本院的退赃款18500元，均予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  许明举人民陪审员  许小凤人民陪审员  陈小敏二〇二一年三月二日代书 记员  江永鹏法律条文附录：2006年修订的《中华人民共和国刑法》第三百零三条……开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。……数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条……有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。