湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0111民初130号原告：龙青香，女，1976年11月4日出生，汉族，户籍所在地湖北省竹溪县。委托诉讼代理人：赵骏骞，湖南不罔律师事务所律师。被告：陕西郑远元专业修脚保健服务集团有限公司湖南分公司，住所地湖南省长沙市雨花区树木岭路16号双铁兴苑1号综合楼13层1302室。负责人：夏俭兴，总经理。委托诉讼代理人：王雪莲，湖南人和人（深圳）律师事务所律师。原告龙青香（以下简称原告）与被告陕西郑远元专业修脚保健服务集团有限公司湖南分公司(以下简称被告)劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，于2021年1月21日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人赵骏骞和被告的委托诉讼代理人王雪莲均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令认定原告的工资标准为6542元/月；2、判令被告支付原告一次性伤残补助85046元（13月×6542元/月）；3、判令被告支付原告一次性医疗补助98130元（15月×6542元/月）；4、判令被告支付原告一次性就业补助98130元（15月×6542元/月）；5、判令被告支付原告停工留薪期间的工资福利待遇71962元（11月×6542元/月）；6、判令被告支付原告住院伙食补助费680元、护理费1700元、交通费2000元、营养费3600元、精神损失费30000元；7、判令被告支付原告劳动能力鉴定及检查费324元；8、判令被告支付原告将来必然发生的二次髋关节置换费用69668元；9、判令被告向原告支付因没有签订书面劳动合同而应当向劳动者每月支付二倍工资，即11个月工资赔偿共计71962元（11月×6542元/月）；10、判令被告支付给原告经济补偿26168元（4月×6542元/月）；11、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告自2016年初在被告处上班，工作职务为修脚技师。2019年4月22日下午4时30分左右，原告在被告处工作时不慎摔伤，后被送往医治，进行了右侧人工全髋关节置换手术，住院17天，出院诊断为：右股骨颈骨折（头下型）GardenⅣ型。2019年8月8日，长沙市人力资源和社会保障局认定为工伤；2020年3月4日，长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。被告不服工伤认定，经湖南省人力资源和社会保障厅复议、长沙铁路运输法院一审、湖南省长沙市中级人民法院二审，确认：原告与被告之间存在事实劳动关系，且原告构成工伤。原告已向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委对于本案的基本事实认定无误，但对于赔偿标准具有随意性和片面性，导致赔偿数额显著低于法律规定，包括：1、原告工资标准认定不当，应为6542元/月；2、11个月双倍工资未超过仲裁时效；3、关于二次髋关节置换费用的认定不当；4、精神损失费认定不当。原告不服该仲裁结果，诉至法院，请求判如所请。被告辩称，1、原告主张的工伤赔偿金额应予以核减，原告的实际月工资标准需核减2542元，且其右股骨骨折伤情对应的停工留薪期应认定在2个月以下。2、双方签订了书面劳动合同，且原告二倍工资差额的请求已超过诉讼时效，被告无需支付。原告擅自离职，经济补偿金请求已超过仲裁时效。原告的工资标准为4000元/月；因其男友吴开碧和儿子的部分提成记在原告名下，造成原告的工资虚高。3、原告主张的护理费、交通费、住院伙食补助费等无充分证据佐证，且明显过高，应予以核减。原告主张的二次关节置换费用并未实际发生，且原告未举证证明置换费用的必要性及价格是否公允，不应支持。4、原告主张的精神损害赔偿金不应支持。经审理查明，原告至被告处工作，于2016年12月12日填写《陕西郑远元专业修脚服务连锁有限公司入职员工登记表》,工作岗位为技师。2019年4月22日下午4时30分左右，原告在被告处工作时，不慎摔伤。后被送往湖南省人民医院治疗，住院17天，进行了右侧人工全髋关节置换手术，应用为德国LINK假体，出院诊断为：右股骨颈骨折（头下型）GardenⅣ型。2019年8月8日，长沙市人力资源和社会保障局作出（2019）长人社工伤字08084号《认定工伤决定书》，认定为工伤。2020年3月4日，长沙市劳动能力鉴定委员会出具编号为202001566号《劳动能力鉴定结论书》，结论为七级伤残。被告不服长沙市人力资源和社会保障局作出（2019）长人社工伤字08084号《认定工伤决定书》，向湖南省人力资源和社会保障厅申请行政复议，复议决定为维持长沙市人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》（2019）长人社工伤字08084号。被告不服复议决定，提起行政诉讼，该案经过一审、二审，二审认定原告与被告构成事实劳动关系，且原告构成工伤。2020年11月10日，长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会作出雨劳人仲案字[2020]第1189号《仲裁裁决书》，裁决：被告向原告支付停工留薪期工资59097.5元（11月×5372.5元/月），经济补偿21490元（4月×5372.5元/月），交通费1500元，鉴定检查费用324元，住院伙食补助费680元，护理费1700元，营养费3600元，一次性伤残补助金69842.5元（13月×5372.5元/月），一次性工伤医疗补助金80587.5元（15月×5372.5元/月），一次性伤残就业补助金80587.5元（15月×5372.5元/月）。原告不服该仲裁裁决，诉至本院，请求判如所请。庭审过程中，1、原告陈述其于2016年初在被告处工作。2、原告提交2018年5月15日至2019年4月18日期间银行流水，原告主张每月的工资收入为：2018年4月工资收入5434元，2018年5月工资收入7331元，2018年6月工资收入7596元，2018年7月工资收入7195元，2018年8月工资收入12640元（6635元+1060元+4945元），2018年9月工资收入6990元，2018年10月工资收入7064元，2018年11月工资收入9177元，2018年12月工资收入4938元，2019年1月、2月工资收入4650元,2019年3月工资收入5496元。被告认为原告银行流水显示的金额无异议，但是不能证明系被告向原告发放的工资，其中有原告的男友吴开碧及其儿子的提成的部分。3、被告未在法定期限内就长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会作出雨劳人仲案字[2020]第1189号《仲裁裁决书》提起诉讼。以上事实，有（2019）长人社工伤认字0808号《工伤认定认定书》、劳动能力鉴定结论书、湖南省人力资源和社会保障厅复议[湘人社复决字（2019）第57号]、湖南省长沙市中级人民法院（2020）湘01行终476号《行政判决书》、住院病案资料、诊断费与检查费发票、工资明细、银行转账凭证、入职登记表、长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会雨劳人仲案字[2020]第1189号《仲裁裁决书》以及当事人陈述等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，原告于2019年4月22日在被告处工作时发生工伤，经鉴定为七级伤残，根据国务院《工伤保险条例》、《湖南省实施办法》等相关规定，原告应享受工伤待遇。被告未为原告参加工伤保险，应向原告支付工伤保险待遇。对原告的工伤保险待遇损失,综合评判如下:一、关于月平均工资的认定问题。工伤职工的工伤保险待遇应以其因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资为计算依据。原告主张其工资标准为6542元/月，并提交了银行流水予以佐证。因双方未书面约定具体工资标准，根据原告的银行工资流水，以及被告的庭审质证意见，本院认定，原告的月平均工资标准为6542元（5496元+4650元+4938元+9177元+7064元+6990元+12640元+7195元+7596元+7331元+5434元）。被告主张原告的本人工资为4000元/月，因其男友吴开碧和儿子的部分提成记在原告名下，造成原告的工资虚高；被告提交的证据不足以佐证其反驳原告主张的事实，被告的辩解意见，本院不予采纳。二、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。依据《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条及《湖南省实施办法》第二十六条之规定，本案中，原、被告双方已实际解除劳动关系，原告要求被告支付一次性伤残补助金85046元(13月×6542元/月)、一次性工伤医疗补助金98130元（15月×6542元/月）、一次性伤残就业补助金98130元（15月×6542元/月），符合法律规定，本院予以支持。三、关于停工留薪待遇。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。本案中，原告伤残等级为七级，结合原告的受伤部位为右股骨颈骨折，长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会确定原告的停工留薪期为11个月，而被告未在法定期限内提起诉讼，视为认可仲裁裁决结果，故原告主张停工留薪期间的工资福利待遇71962元（11月×6542元/月），本院予以支持。四、关于住院伙食补助费、护理费、营养费及鉴定检查费用。原告住院17天，结合原告的伤情，原告主张住院伙食补助费680元、护理费1700元、营养费3600元以及因鉴定检查支出324元，本院予以支持；且长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会确定原告的住院伙食补助费680元、护理费1700元、营养费3600元以及鉴定检查费324元，而被告未在法定期限内提起诉讼，视为认可仲裁裁决结果。五、关于交通费。原告未提交证据证明就医产生交通费用，结合原告的伤情，以及长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会确定原告的交通费1500元，而被告未在法定期限内提起诉讼，视为认可仲裁裁决结果，故原告主张交通费1500元，本院予以支持，超出的部分，本院不予支持。六、关于精神损失费。虽然原告受到的伤害已认定为工伤,但不属于职业病,也不是因安全生产事故引发的工伤,故原告要求支付精神损失费30000元的请求,无法律依据,本院不予支持。七、关于二次髋关节置换费用。根据《工伤保险条例》第三十二条规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。原告提交证据不足以证明其必须进行二次髋关节置换，且该费用未实际发生，故原告的该项主张，本院不予支持。八、关于双倍工资。原告主张其于2016年初入职，但原告与被告未签订书面劳动合同，被告应支付原告2016年2月至2016年12月期间的二倍差额71962元（11月×6542元/月）；被告认为原告关于双倍工资的主张已过仲裁时效。本院认为，劳动者请求未签订书面劳动合同的双倍工资，同样受仲裁时效的限制，即《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算……”本案中，原告陈述其于2016年初入职，其于2016年12月12日填写了《入职员工登记表》，从有利于原告计算仲裁时效的角度来看，被告应在一个月内与原告签订书面劳动合同，原告最迟于2017年1月12日即应知道自己的合法权益受到侵害，故原告应在2018年1月12日之前向有关部门主张权利。因此，被告主张原告该项主张已过仲裁时效的辩解意见，本院予以支持。九、关于经济补偿。本案中，原告主张被告未签订劳动合同、未购买社保为由解除劳动关系要求经济补偿，被告确实存在未为原告购买社保的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，以及长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会确定原告的经济补偿期间为4个月，而被告未在法定期限内提起诉讼，视为认可仲裁裁决结果，故被告应支付原告经济补偿26168元（4月×6542元/月）。综上,依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第九条、第二十三条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告陕西郑远元专业修脚保健服务集团有限公司湖南分公司于本判决生效之日起10日内支付原告龙青香一次性伤残补助金85046元、一次性工伤医疗补助金98130元、一次性伤残就业补助金98130元；二、被告陕西郑远元专业修脚保健服务集团有限公司湖南分公司于本判决生效之日起10日内支付原告龙青香停工留薪期工资71962元；三、被告陕西郑远元专业修脚保健服务集团有限公司湖南分公司于本判决生效之日起10日内支付原告龙青香住院伙食补助费680元、护理费1700元、营养费3600元、鉴定检查费324元、交通费1500元；四、被告陕西郑远元专业修脚保健服务集团有限公司湖南分公司于本判决生效之日起10日内支付原告龙青香经济补偿26168元；五、驳回原告龙青香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序减半收取5元，由被告陕西郑远元专业修脚保健服务集团有限公司湖南分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 李 慧二〇二一年三月八日书记员 赵雅洁