河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫05民终1724号上诉人（原审被告）：程明，男，1989年3月20日生，汉族，工作地址：滑县城关镇中州大道和文明路十字路口东北角光合流年婚纱摄影店。委托诉讼代理人：段久日，河南丁当律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨峰，男，1987年6月7日生，汉族，住滑县。委托诉讼代理人：胡晓娜，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。原审被告：李迎宾，男，1992年4月22日生，汉族，住河南省浚县。上诉人程明因与被上诉人杨峰、原审被告李迎宾合伙合同纠纷一案,不服河南省滑县人民法院作出的（2020）豫0526民初10554号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人程明上诉请求:1、依法撤销滑县人民法院（2020）豫0526民初10554号民事判决，改判为驳回原告杨峰的诉讼请求或发回重审。2、案涉一二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:一、一审混淆了合伙事务与合伙人自己事务的概念与内涵,不当扩大合伙事务的外延，导致了一审事实及适用法律错误。原审适用民法典不当。对于合伙事务与合伙人自己事务概念不清，原审判决唯一的依据是认定上诉人违约对外转让股份，其实上诉人转让的股份并非合伙人合伙事务的股份，而是上诉人在合伙事务中自己持有的股份，上诉人对外转让自己的股份并不影响上诉人与被上诉人及一审被告之间合伙协议的履行，并不违反双方合伙协议的相关约定，不影响合伙人在合伙事务中的权利义务。二、一审在上述错误的基础上，又违法在未经对合伙事务清算的前提下，径直将被上诉人的所有投资判决由上诉人与一审被告李迎宾给付显属不当。假设被上诉人的诉讼请求理由成立，也不能径直判决被上诉人主张的退回所有投资及所谓的分红的主张，根据权利义务一致原则，被上诉人退伙应进行债权债务及财产的清算，按股份多少承担权利义务，因案涉合伙协议所指向的目标为长期的预期利益，非一次性投入一次性结算的临时买卖，因本案被上诉人没有正当理由也没有约定的退伙情形出现，只是因各合伙人在各自的合伙事务管理中没有及时的沟通协调，导致所有合伙人在履行协议过程中产生分歧，并不足以产生违约的情形。被上诉人因其他原因提出退股退伙，上诉人同意在进行全部结算后各合伙人据实承担权利义务，对于原判认定的合伙分红红利并非真实的盈利，只是在履行合同过程中除去日常支出外的结余收入，并非扣除所有投资及所有费用外产生的真实利润，合伙事务目前有巨大亏空，一审认定上诉人与一审被告共同违约没有事实和法律依据。被上诉人杨峰辩称，一、上诉人称一审判决混淆合伙事备与合伙人各自事各，系对于合伙法律理解有误。二、上诉人称合伙未经清算、与事实不符。本案合伙财产包括投资款、分红款及其他合伙财产三大块，结合一审庭审记录，程明对上述三大块明确知晓并予以认可。关于其他合伙财产，因程明、李迎宾违约导致杨峰退伙后，合伙的原有资产仍在店里;杨峰因工作需要，借用的相机等财产,三方对于品名及数量均无异议，杨峰也承诺在收到投资款和分红款后予以归还;对于一审中提到的江淮瑞风车，属于李迎宾个人财产，且杨峰已在一审庭审结束后通知李迎宾和程明可随时取走。除此以外，三方并无其他财产争议，合伙财产根本不需要清算。原审被告李迎宾未答辩。被上诉人杨峰向一审法院起诉请求:1、判令解除原被告签订的《合伙协议》；2、判令两被告共同偿还投资款165800元，分红款33767元及利息（利息以199567元为基数，自起诉之日起至实际清偿之日止，按一年期银行贷款市场利率3.85%计算）；3、本案诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：2014年5月份，被告李迎宾开始经营光合流年照相馆，后被告程明加入二人合伙经营。2019年9月24日，原告作为丙方，被告李迎宾作为甲方、程明作为乙方，三人签订《合伙协议》一份，第一条设立项目：光合流年婚纱摄影与宝贝计划摄影。第二条合伙人享有合伙利润分配权。合伙的经营活动由合伙人共同决定。每三个月为一周期合伙人进行利润分红。第三条甲乙丙三方本着公平、平等、互利的原则订立合作协议，甲方出资拾贰万元，占有原始股的35%，乙方出资拾贰万元，占有原始股的35%，丙方出资拾伍万元，占有原始股的30%。第四条本合作项目在甲乙丙三方合伙期间，合伙人共同出资的共有财产，不得随意分割不得私自挪用公款，合伙人各方共担风险，共负盈亏，企业盈余按照各自的投资比例分配，如需要补充资金，按照出资比例缴纳。第五条本合作项目经营期限不得擅自退股，或转让股权。第七条本合作项目取得的销售净利润按照比例分配。第八条企业债务按照全体合伙人所占股份比例负担。第九条争议处理：1、对于执行本合同发生的与本合同有关的争议应本着友好协商的原则解决。2、如果三方通过协商不能达成一致，则提交仲裁委会进行仲裁，依法向人民法院起诉。3、经营期间如果不再继续合作的，退出方应提前三个月提交退股的书面文本，并经其他合伙人一致同意后方可退出。第十条违约处理：如果一方违反本合同的任何条款，非违约方有权终止本合同的执行，并依法要求违约方赔偿损害。第十一条退股及其制度：1、为了公司稳定发展三年内禁止退股，如任何一方三年内强行退股，将退出投入股金额的20%，并收回股权。2、任何一方三年后退股，应提前六个月取得合伙人同意后在公司正常盈利运作的情况下，将退回投入股金额的50%（如在公司亏损的情况下将债务按比例承担）并收回股权。3、任何一方若违反公司条例，影响公司发展或给公司带来负面影响，自己承担后果并解除合同。协议签订后，原告杨峰按约定出资150000元，三人开始合伙经营。经营中因店铺搬迁二被告出资租房和装修，原告杨峰又追加投资15800元，但仍占股份30%。2020年11月30日，原、被告三人对合伙账目进行核算，原告杨峰应得红利款33767元，但由于李迎宾借支较多，二被告向原告杨峰出具33767元的欠条一份。在经营期间，二被告违反合伙协议，将自己享有的股份未经合伙人杨峰同意，又私自部分转让他人吸收他人合伙经营。原告知情后要求解除三人合伙协议并退还股金款和红利款。另查明，原告杨峰持有合伙财产照相机一部，镜头一个，引闪器一个。一审法院认为，《中华人民共和国民法典》第九百六十七条、第九百七十条分别规定：“合伙合同是两个以上合伙人为了共同的事业目的，订立的共享利益、共担风险的协议。”“合伙人就合伙事务作出决定的，除合同另有约定外，应当经全体合伙人一致同意。”结合本案，原被告2020年11月30日核算为共同盈利，并对盈利进行了分配。被告李迎宾、程明在与原告杨峰合伙经营期间，未经原告同意，二被告又吸收其他人资金参与入股，已违反《合伙协议》第五条约定的经营期间不得转让股权的约定。按照《合伙协议》第十条“如果一方违反本合同的任何条款，非违约方有权终止本合同的执行，并依法要求违约方赔偿损害”的约定，原告请求解除原被告签订的《合伙协议》，由二被告给付投资款165800元、偿还分红款33767元，于法有据，法院予以支持。原告请求二被告支付利息的主张，证据不足，法院不予支持。原告持有合伙的财产照相机一部、镜头一个、引闪器一个等物品应归还二被告。依照《中华人民共和国民法典》第九百六十七条、第九百七十条、第九百七十二条、第九百七十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、解除原告杨峰与被告李迎宾、程明签订的《合伙协议》；二、被告李迎宾、程明于本判决书送达之日起十日内给付原告杨峰投资款165800元、分红款33767元，两项共计199567元；三、驳回原告杨峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行本判决确定义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2146元，由被告李迎宾、程明承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人杨峰提交：微信聊天记录三张，用于证明杨峰通知李迎宾和程明将车辆开走，至此三方在财产上无任何争议和分歧。上诉人程明认为，对真实性无异议，能够证实被上诉人无故开走上诉人车辆，并不主动偿还的事实，不能证明被上诉人所主张的三方在财产上无争议无分歧的事由。二审法院查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应按合同约定履行自己的义务。2019年9月24日，三人签订《合伙协议》是各方当事人真实意思表示，不违反法律的强制性禁止性规定，合法有效，对三方当事人均具有法律约束力。程明、李迎宾在与杨峰合伙经营期间，未经杨峰同意，又吸收其他人资金参与入股，已违反《合伙协议》第五条约定的经营期间不得转让股权的约定。按照《合伙协议》第十条“如果一方违反本合同的任何条款，非违约方有权终止本合同的执行，并依法要求违约方赔偿损害”的约定，一审法院判决解除合伙协议并由李迎宾、程明二人给付投资款及分红款，充分考虑了当事人的约定及违约程度，认定准确，本院予以维持。关于法律适用问题，本案为合伙合同纠纷，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第三条规定：民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释没有规定而民法典有规定的，可以适用民法典的规定，但是明显减损当事人合法权益、增加当事人法定义务或者背离当事人合理预期的除外。合伙合同是民法典较之间的法律规定新增加的规定，本案可以适用民法典审理，一审法院适用法律正确，故对上诉人程明提出的一审适用法律错误的意见，本院不予支持。综上所述，上诉人程明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4292元，由上诉人程明负担。本判决为终审判决。审判长  秦现华审判员  赵锐平审判员  刘永刚二〇二一年三月二十七日书记员  张 朋