陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)陕04民终903号 上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地西安市高新区，统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX。 负责人：梁晓东，系公司总经理。 委托诉讼代理人:刘鹏,陕西渭民律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:陈永明，男，1966年6月20日生，汉族，四川省南部县人，现住陕西省咸阳市渭城区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人（原审原告）:董晓静，女，1970年2月28日生，汉族，陕西省扶风县人，住陕西省咸阳市渭城区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 原审被告:门琛伟，男，1990年5月16日生，汉族，陕西省旬邑县人，现住陕西省咸阳市渭城区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安财险陕西分公司）因与被上诉人陈永明、董晓静，原审被告门琛伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省咸阳市渭城区人民法院（2020）陕0404民初4263号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年3月4日立案后，依法组成合议庭，经征得当事人同意，对本案不开庭进行了审理。现本案已审理终结。 平安财险陕西分公司上诉请求：1.改判陈永明误工费为9000元、住院伙食补助费为630元、营养费为420元；董晓静误工费为600.7元、住院伙食补助费为210元、营养费为140元；2.上诉费由被上诉人承担。其上诉的主要事实和理由是：1.根据公安部三期评定规范，陈永明的误工合理期应为90天，其一审主张的误工损失每天为150元，但一审却按205.55元计，上诉人认为明显适用法律错误；在陈永明无法提供近三年平均收入的情况下，按每天100元计误工费较为公平合理。陈永明诉请的住院伙食补助费为630元、营养费为420元，但一审判处的金额却分别为1760元和660元，明显超出了原告的诉请。同理，董晓静的误工费、住院伙食补助费、营养费也都超出了诉请范围。 陈永明、董晓静以一审判决认定事实清楚，判决结果正确为由，请求二审驳回上诉人的上诉，维持一审判决。 陈永明、董晓静向一审法院起诉请求：1.判令门琛伟、平安财险陕西分公司赔偿陈永明医疗费24421.87元、护理费3150元、误工费26550元、营养费420元、住院伙食补助费630元、交通费300元；董晓静护理费1050元、误工费700元、营养费140元、住院伙食补助费210元、交通费300元，以上二人合计62294元；2.诉讼费由被告承担。 一审法院经审理查明：2018年10月3日19时许，门琛伟驾驶陕AXXXXX小型轿车沿咸阳市东风路由南向北行驶至日月星城十字与由北向南陈永明驾驶的二轮电动车发生相撞，致陈永明及电动车乘坐人董晓静受伤，车辆受损。陈永明、董晓静被送往咸阳市中心医院救治。陈永明经诊断为：1.左肩锁关节脱位；2.闭合性颅脑损伤-头皮血肿、脑震荡；3.左膝关节损伤；4.左侧多发肋骨骨折；5.多处软组织损伤。住院治疗至2018年10月22日出院。出院时医嘱：1.继续适当功能锻炼；2.定期复查（每月），一月后决定是否大范围活动，两月后决定是否正常活动；3.半年后决定是否取除内固定时间；4.若有异常，门诊随诊。支出医疗费18853元，其中平安财险陕西分公司通过门琛伟支付1万元。董晓静经诊断为：多处软组织损伤。住院治疗至2018年10月10日出院。出院时医嘱：1.继续门诊治疗；2.2周后复查颈、胸、腰椎X线；3.不适门诊随诊。门琛伟为董晓静支付住院医疗费3828.36元。2019年8月19日，陈永明在咸阳市中心医院就诊，经诊断为：左肩锁关节脱位术后。2019年8月20日医生为其施行左肩锁关节脱位术后内固定取除术，8月22日出院。花医疗费5411.94元。出院后，陈永明门诊接受治疗支出140元。2018年10月3日，咸阳市公安局交警支队渭城大队作出《道路交通事故认定书（简易程序）》“2018年10月3日19时许，门琛伟驾驶陕AXXXXX小型轿车沿东风路由南向北行驶至日月星城什字避让右方车辆时与沿文渊路由北向南陈永明驾驶的二轮电动车发生碰撞，致车辆受损，陈永明、董晓静受伤。门琛伟驾驶机动车违反第三十二条第一款之规定，应负事故全部责任，陈永明、董晓静无事故责任”。2018年10月9日交警队主持调解，双方达成损害赔偿调解协议：1.门琛伟承担陈永明、董晓静医院治疗费依票据为准；2.门琛伟一次性赔付陈永明、董晓静营养费、误工费、护理费及后期治疗费依保险公司赔付为准；3.门琛伟承担两车损失。陈永明就职于咸阳平波水电安装工程有限公司，从事施工现场管理。董晓静从事个体经营。门琛伟为其陕AXXXXX小型轿车在平安财险陕西分公司投保有交强险及商业第三者责任险。商业第三者责任保险限额50万元。陈永明、董晓静和门琛伟在交警队达成调解协议后，双方为履行数额发生争执，2019年6月4日，陈永明、董晓静向法院提起诉讼，主张权利。案件审理中，陈永明申请伤残等级鉴定，在陕西西咸新区华大法医司法鉴定所鉴定期间，陈永明自愿放弃鉴定项目，鉴定机构遂将鉴定材料退回法院。 一审法院经审理认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十四条规定：对交通事故损害赔偿的争议，当事人可以请求公安机关交通管理部门调解，也可以直接向人民法院提起民事诉讼。经公安机关交通管理部门调解，当事人未达成协议或者调解书生效后不履行的，当事人可以向人民法院提起民事诉讼。门琛伟与陈永明、董晓静在交警队达成调解协议后未完全履行，陈永明、董晓静可以向人民法院起诉，双方达成的调解协议在当事人向人民法院起诉时失效。《最高人民法院的解释》第一百一十四条规定“国家机关或者其他依法具有社会管理职能的组织，在其职权范围内制作的文书所记载的事项推定为真实，但有相反证据足以推翻的除外”。门琛伟对咸阳市公安局交警支队渭城大队作出的《道路交通事故认定书》不认可，称他不应负事故全部责任，但不能提供相反证据推翻道路交通事故认定书，故应当对咸阳市公安局交警支队渭城大队作出的《道路交通事故认定书》予以采信。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿”，故原告请求平安财险陕西分公司在交强险责任限额范围内和商业三者险合同范围内承担赔偿责任，应予支持。按照陕西省城镇居民赔偿标准，陈永民的损失有：1.医疗费24405.17元；2.住院伙食补助费1760元（80元/天×22天）；3.营养费660元（30元/天×22天）；4.护理费2200元（100元/天×22天）；5.误工费的时间应为住院期间和医嘱三个月，即112天，按照陕西省上一年度在岗职工平均工资为标准，为23011元（74993元÷365天×112天）。董晓静的损失有：1.住院伙食补助费560元（80元/天×7天）；2.营养费210元（30元/天×7天）；3.护理费700元（100元/天×7天）；4.误工费1438元（74993元÷365天×7天）。上述费用共计54944.17元。交通费没有相应票据，故不予支持。门琛伟已支付董晓静的医疗费3828.36元由平安财险陕西分公司在商业三者险合同范围内进行理赔。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题》第十六条第一款（一）、（二）项及《最高人民法院的解释》第一百一十四条的规定，判决：一、平安财险陕西分公司于判决生效之日起10个工作日内按照交强险赔偿陈永明医疗费10000元、误工费23011元、护理费2200元，合计35211元；二、平安财险陕西分公司于判决生效之日起10个工作日内按照商业三责险赔偿陈永明医疗费14405.17元、住院伙食补助费1760元、营养费660元，合计16825.17元。上列第一、二条，平安财险陕西分公司履行时，应扣除已支付的10000元；三、平安财险陕西分公司于判决生效之日起10个工作日内按照交强险赔偿董晓静护理费700元、误工费1438元，合计2138元；四、平安财险陕西分公司于判决生效之日起10个工作日内按商业三责险赔偿董晓静住院伙食补助费560元、营养费210元，合计770元；五、驳回陈永明和董晓静的其他诉讼请求。案件受理费1225元，由门琛伟负担。 二审中，双方当事人均未提交新的证据；二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。陈永明就职于咸阳平波水电安装工程有限公司，从事施工现场管理工作，从其提交的工资收入证明看，月工资报酬为4500元，即每天150元，故一审按205.55元计显属不妥。误工期限一节，陈永明受伤后，在咸阳市中心医院两次住院治疗22天，其中第一次出院医嘱第二项载有“定期复查（每月），一月后决定是否大范围活动，两月后决定是否正常活动”，故一审根据其诊治情况和医嘱建议，认定误工期为住院22天+出院康复期3个月合理。就陈永明、董晓静诉请的营养费、住院伙食补助费及董晓静诉请的误工费一审裁判结果是否超出了二人诉请范围一节，经审查，陈永明诉请的营养费为420元、伙食补助费为630元，董晓静诉请的营养费为140元、伙食补助费为210元、误工费为700元，故一审判处陈永明营养费660元、伙食补助费1760元，董晓静营养费660元、伙食补助费1760元、误工费1438元明显超出了二人诉请。另，门琛伟垫付董晓静的医疗费3828.36元，本着减轻当事人诉累，有效化解纠纷的原则，本案一并予以审查处理。综上，陈永明因交通事故造成的合理损失有：医疗费24405.17元、住院伙食补助费630元、营养费420元、护理费2200元、误工费16800元，合计44455.17元；董晓静因交通事故造成的合理损失有：医疗费3828.36元、住院伙食补助费210元、营养费140元、护理费700元、误工费700元，合计5578.36元。上述损失，根据事故责任，应由侵权人门琛伟承担，平安财险陕西分公司在肇事车辆所投保的保险责任限额内先行承担赔偿责任。 综上所述，平安财险陕西分公司的部分上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）（二）项之规定，判决如下： 一、维持陕西省咸阳市渭城区人民法院（2020）陕0404民初4263号民事判决第五项，即“驳回陈永明和董晓静的其他诉讼请求”。 二、撤销陕西省咸阳市渭城区人民法院（2020）陕0404民初4263号民事判决第一、二、三、四项内容，即“一、平安财产保险股份有限公司陕西分公司于判决生效之日起10个工作日内按照交强险赔偿陈永明医疗费10000元、误工费23011元、护理费2200元，合计35211元；二、平安财产保险股份有限公司陕西分公司于判决生效之日起10个工作日内按照商业三责险赔偿陈永明医疗费14405.17元、住院伙食补助费1760元、营养费660元，合计16825.17元。上列第一、二条，平安财产保险股份有限公司陕西分公司履行时，应扣除已支付的10000元；三、平安财产保险股份有限公司陕西分公司于判决生效之日起10个工作日内按照交强险赔偿董晓静护理费700元、误工费1438元，合计2138元；四、平安财产保险股份有限公司陕西分公司于判决生效之日起10个工作日内按商业三责险赔偿董晓静住院伙食补助费560元、营养费210元，合计770元”。 三、由平安财产保险股份有限公司陕西分公司于判决生效后十日内赔偿陈永明44455.17元（执行时，应扣除平安财产保险股份有限公司陕西分公司已垫付的10000元，实际执行34455.17元）。 四、由平安财产保险股份有限公司陕西分公司于判决生效后十日内赔偿董晓静5578.36元（执行时，扣除门琛伟垫付的医疗费3828.36元及所应负担的一审案件受理费1125元后，由平安财产保险股份有限公司陕西分公司向支付董晓静2875元，向门琛伟径行支付2703.36元）。 一审案件受理费1225元，由门琛伟负担1125元，陈永明、董晓静负担100元。平安财产保险股份有限公司陕西分公司预交的二审案件受理费215元，由平安财产保险股份有限公司陕西分公司负担115元，陈永明、董晓静负担100元。 本判决为终审判决。 审判长  樊国强 审判员  张作儒 审判员  王丽丽 二〇二一年三月二十六日 书记员魏卿