江苏省南京市栖霞区人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0113民初331号原告：周小龙，男，1978年12月18日出生，汉族，住南京市江宁区。委托诉讼代理人：项秦，江苏显明律师事务所律师。被告：聂飞，男，1977年6月19日出生，汉族，住南京市江宁区。委托诉讼代理人：冯月霞，女，1977年11月18日出生，汉族，住南京市江宁区。原告周小龙与被告退股协议纠纷一案，本院于2021年1月7日立案受理后，于2021年3月3日依法公开开庭进行了审理。原告周小龙及其委托诉讼代理人项秦、被告聂飞及其委托诉讼代理人冯月霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周小龙向本院提出诉讼请求：1、请求依法确认原被告之间的《银格尔健身摄山星城店入股合同》己解除并判决被告退还原告的出资款1225000元；2、请求依法判决被告向原告支付违约金50000元及资金占用利息（以1225000元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付至实际退还之日止)；3、请求依法判决被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：原被告双方在协商一致的情况下，于2019年4月19日签订《银格尔健身摄山星城店入股合同》（以下简称入股合同）。入股合同约定公司成立后资金将由开立的公司账户统一收支，财务统一交由财务会计人员处理；利润和亏损由原被告按出资比例分享和承担，公司正式营业满一年后，于次月25日分取上个年度利润。但公司在成立后，被告一直未将启动资金入公司账户，公司经营亦未通过公司账户进行，而是通过被告个人账户。且公司成立至今，从未向原告分配过利润。被告的行为已严重地违约致使合同目的不能实现。符合合同法的解除条件，经多次磋商，被告亦同意解除合同。并退还原告全部依约支付的启动资金。原告已于2020年12月29日向被告解除合同，但被告至今未退还原告出资款。故诉到法院，请求判如所请。被告聂飞辩称：原被告于2019年4月19日签订入股合同，约定由原被告双方共同出资250万元设立有限责任公司，其中原告出资1225000元，被告出资1275000元。公司成立前所有出资款打入被告账户。合同签订后，被告即开始寻找租赁房、添置设备、招收员工等事宜。后南京英乐健身管理有限公司于2019年4月28日取得营业执照，上述合同目的已经实现。公司成立后，被告与原告协商如果将出资款打入公司开立账户会缴纳较高的税费，若继续放在被告账户内即可以少缴纳税费。原告未提出反对意见，鉴于此被告才未将出资打入公司开立账户。依据原被告双方签订的合同，分红应于公司正式营业满一年后次月的25日分取上个年度利润。公司于2019年8月2日正式营业至2020年8月1日满一年。但由于2020年初的疫情影响，公司为响应政府要求，于2020年1月23日停业至2020年3月16日复业。停业期间公司处于亏损状态。原告要求分红时，被告提出要做相应的成本扣除再计算利润，但双方因意见不一致未能进行分红。依合同约定只有在给公司利益造成重大损失的情况下才需向支付违约金5万元。原告知晓出资款不打入公司账户且未反对，故原告此主张不成立；入股合同系原被告自愿签订，并双方已实际履行。原告明知自己的合同目的实现后，却出尔反尔，以被告严重违约为由要求解除协议，原告主张无事实及法律依据。合同约定公司成立后5年内股东不得退股以及依据公司法第三十六条的规定，公司成立后，股东不得抽逃出资。原告要求返还出资款1225000元的诉请不能成立。请求驳回原告请求。本院经审理认定事实如下：2019年4月19日，原告周小龙（乙方）与被告聂飞（甲方）签订一份入股合同。该入股合同约定：甲乙双方共同投资设立有限责任公司。法定代表人为聂飞。甲乙双方以其注册时认缴的出资额为限对公司承担责任。总投资额250万元，其中原告出资1225000元，被告出资1275000元。在合同签订十个工作日内，甲、乙方均将该启动资金投入双方共同指定的聂飞的账户内。甲方为公司的执行董事及总经理，负责公司的日常运营和管理。乙方不参与公司的经营管理，享受公司盈利分红。公司成立后，资金将由开立的公司账户统一收支，财务统一交由甲方的财务会计人员处理。利润和亏损，甲乙双方按照实缴的出资比例分享和承担。公司税后利润，在弥补公司上个年度亏损，方可进行股东分红，股东分红具体制度为：分红的时间，公司开始营业满一年后，于次月25日分取上个年度利润。分红为上个年度剩余利润，甲乙双方按实缴的出资比例分取。公司成立起5年内，股东不得转让股权。自第6年起，经一方股东同意，另一方股东可进行股权转让。公司成立起5年内，股东不得退股。公司因客观原因未能设立，公司营业执照被吊销，公司被依法宣告破产，甲乙双方一致同意解除本协议，协议即终止。本协议解除后，双方合同进行清算，必要时可聘请中立方参与清算。任何一方违反本协议约定使公司利益遭受损失的，须向公司承担赔偿责任，并向守约方支付违约金5万元。2019年4月24日，原告将投资款85万元汇至被告个人银行帐户，同年5月28日，汇至被告个人银行账户37.5万元。共计122.5万元。后被告未将资金转入开立的公司账户统一收支。被告称投资款不入公司账户系原告夫妻二人及被告夫妻二人在公司共同说定的。被告举证冯月霞与原告妻子王某甲的聊天记录，时间为2020年11月20日，王某甲称：“本金加点利息，等于把钱借给你们扩大规模”，冯月霞称：“清算吧，最公平的方式”，王某甲称：“你们夫妻俩评估能给我们多少钱，清算太麻烦了，好多账为了避税都不对公”，冯月霞称：“麻烦不要紧，公平最重要。不然大家心理都不平衡”。另查明，原被告共同投资的南京英乐健身管理有限公司（以下简称英乐公司）于2019年4月28日设立。股东分别为聂飞及周小龙，各占股51%用及49%，聂飞认缴出资额为10.2万元，周小龙认缴出资额为9.8万元。2020年12月20日，原被告在沟通退股事宜时，聂飞称：“冯总（冯月霞）讲的就代表我的意见”。后周小龙在与冯月霞的协商中，冯月霞称：“你先确定，你到底是退出还是要继续合作，先确定方案。如果你们要同意愿意本金退出或者你们是坚持本金退出的话，就是从每年的营业额的利润的百分之八十现让你们撤这样子。本金撤完为止”。周小龙称：“现在的利润，如果不扣折旧费，每个月将近七万块钱不到”，冯月霞称：“我不知道，我只能根据实际情况”。周小龙称：“我不想合作了，不想承担风险。每个月利润不一样，这么多本金也不知道还到什么时候”。冯月霞称：“周总，你的本金要拿走，那我的本金吧，难道我不要收回成本吗？……那就清算，对谁都公平”。周小龙称：“如果其退出，解除合同，就是分利润这块其只想拿其本金可以吗”，冯称：“对啊，就是这个样子”。周小龙对聂飞称：“冯总刚才讲的你同意吗？”冯月霞称：“我觉得你这样问的没有意义，如果最后真正要落实，今天说的也没有用，最后还是要签字确认”。周小龙称：“聂总的意思就是找冯总谈了，冯总谈的事情你同意了”。冯称：“说白了，最终都是以签字盖章为主。就算是你录音了，到最后还是看签字”。周称：“那就这样，我回去考虑考虑”。2020年12月28日，原告向被告寄出一份《解除通知》，表示公司至成立经营至今，从未向原告分配过利润，一直未按约定将启动资金转入公司账户，而是通过个人账户经营，导致其从始至终不能清楚公司的资金往来及经营状况。致使合同目的无法实现。现通知被告解除与其之间的合同，要求被告在三日内将1225000元出资款全部一次性退还原告。被告举证了《转账凭证》、相关合同、《报销单据》及《报销凭证》、《清单》，证明为公司经营进行房屋装修，购置设备，员工宿舍的租金等费用支出。举证《员工工资表》、清单证明营业前的员工工资及社保支出。原告表示不能证明系案涉公司所支出的费用，被告名下有多家健身公司，案涉公司只是其中的一家。本院认为：本案争议焦点为原告签订入股合同中被告是否存在违约行为，合同的目的是否实现。原告交付被告的投资款虽未能进入公司账户用于公司运营，但原被告双方对于为避税而选择从被告个人账户走账均系明知，非被告故意违反合同约定。英乐公司已于2019年4月28日设立。股东分别为聂飞及周小龙。故原被告间的合同目的已经实现。对于原告提出被告未分配利润而要求解除合同，本院认为，分配利润的主体系英乐公司而非被告。原告可以另行主张其权利。有限公司股东退出的方式为：一是股权转让，二是公司回购，三是公司解散。现原告所举证证据中并不能证明原被告间就股权转让达成一致意见。且亦未能证明原告与英乐公司间就股权回购达成一致意见。故原告要求解除合同，返还投资款的主张均无事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条，《中华人民共和国公司法》第二十三条、第七十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十七条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条之规定,判决如下：驳回原告周小龙的诉讼请求。案件受理费16275元，减半后收取8137.5元，由原告周小龙负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 员  缪子焰二〇二一年三月二十五日法官 助理  曾 宇见习书记员  曹 菁