河南省开封市龙亭区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0202民初1728号原告：郭占领，男，1969年12月25日生，汉族，住河南省开封县。委托诉讼代理人：应金丽、郎军昊，河南冠源律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告:孟庆勇,男,1969年3月18日生,汉族,住河南省开封县。被告:刘猛,男,1990年12月20日生,汉族,住河南省固始县。委托诉讼代理人：冯鹤，河南世纪行律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：河南省虎翼建筑劳务有限公司，住所地开封市宋城路新安苑小区13号楼东单元1606，统一社会信用代码：91410200MA9F20AW3W。法定代表人：贺香，总经理。委托诉讼代理人：刘猛,男,1990年12月20日生,汉族,住河南省固始县。系该公司股东。委托诉讼代理人：冯鹤，河南世纪行律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告:河南四建集团股份有限公司，住所地开封市宋门关大街36号，统一社会信用代码:91410000170660941L。法定代表人:黄思亚，董事长。委托诉讼代理人：刘蒙蒙、蒋圣建，该公司工作人员，代理权限为特别授权。原告郭占领与被告孟庆勇、刘猛、河南省虎翼建筑劳务有限公司（以下简称“虎翼劳务公司”）、河南四建集团股份有限公司（以下简称“四建公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月21日立案后，依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告郭占领及其委托诉讼代理人应金丽、郎军昊，被告刘猛（同时也是被告虎翼劳务公司的委托诉讼代理人）及其委托诉讼代理人冯鹤(同时也是被告虎翼劳务公司的委托诉讼代理人)，被告四建公司的委托诉讼代理人刘蒙蒙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告郭占领起诉时向本院提出诉讼请求为：1、判令被告赔偿原告各项损失暂定10000元；2、本案诉讼费由被告承担。鉴定结论出来后变更诉讼请求为：1、判令被告河南四建集团股份有限公司承担赔偿原告医疗费8338.6元、误工费68765.2元（280天×245.59元/天）、住院伙食补助费1500元（30天×20元/天）、营养费600元（30天×20元/天）、护理费3851.4元（30天×128.38元/天））、伤残赔偿金68401.94元、精神抚慰金5000元、被扶养人生活费3662元（21971.57元/年×5年÷3×0.1）、鉴定费及检查费1442.5元、交通费600元（30天×20元/天），扣除被告孟庆勇垫付7338.6元医疗费后，以上合计共154832.94元，被告刘猛、河南虎翼建筑劳务有限公司、孟庆勇对上述款项承担连带责任;2、由被告承担诉讼费用。事实与理由:原告受雇于孟庆勇提供劳务，由其分配工作并发放劳务报酬。2020年4月，经孟庆勇安排，原告随其到龙亭区开封市老图书馆东隔壁的960文化创意园建设工程项目二期工程从事室内消防安装工作。该安装工程是刘猛以河南省虎翼建筑劳务有限公司名义从河南四建集团股份有限公司取得后，又由刘猛违法分包给孟庆勇。2020年4月6日，原告在正常工作期间伤及右手食指。事发后，原告被送至开封济康外手科医院救治。住院11天，花费医疗费8338.6元。河南四建集团股份有限公司，作为建筑工程的施工总承包人，把工程违法层层分包给其他单位和没有资质的自然人。原告是在为各被告提供劳务工程中受伤，上述四被告应当承担赔偿责任。原告出院后与各被告多次协商无果，无奈之下，根据法律的相关规定，向人民法院提起诉讼，以维护原告的合法权益和法律的公平正义。被告孟庆勇辩称，对原告所述不认可，原告和我都是跟着老板刘猛干活的，事故发生后，我和刘猛一起把原告送去医院的，垫付的费用是刘猛垫付的，我认为我不应该出赔偿费用。被告刘猛辩称，我是虎翼劳务公司的管理工作人员，不应承担赔偿责任，也不属于违法分包。我本人没有给原告发放过工资，与原告不存在雇佣关系。被告虎翼劳务公司辩称，被侵权人请求侵权人承担侵权责任，应当证明行为人与损害之间存在引起与被引起的因果关系。本案中的侵权行为主要是原告不按规定进行施工操作，在明知机器运转的情况下不能触摸仍然违规操作，置本人于危险境地，是其造成事故的根本原因。原告主张的费用过高、各项费用主张的标准应符合法律规定，中华人民共和国公安部发布的《中华人民共和国公共安全行业标准人身损害误工期评定规范》10.6.2规定断指误工期为60-90日。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告四建公司辩称，我方与虎翼劳务公司签订建筑工程专业分包合同，已将该工程合法分包给虎翼劳务公司。依据原告诉状所述，其受雇于孟庆勇，由孟庆勇分配工作任务并发放报酬，故二人系雇佣关系。最高人民法院对《全国民事审判工作会议纪要》第59条作出进一步释明答复,实际施工人的前一手具有用工主体资格的承包人、分包人或转包人与劳动者之间既不存在雇佣关系，也不存在劳动关系。且《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二项规定:雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应与雇主承担连带责任。我方将工程发包给虎翼劳务公司不存在过错，且与原告之间不存在劳务、劳动或者雇佣关系。原告要求被告承担责任缺乏事实及法律依据。综上，我方不应承担任何责任，望法院依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的病历、微信截图、发票、鉴定报告、票据、职业资格证明、村委会证明、护理人员身份证明、协议书、证人证言，被告虎翼劳务公司提交的光盘，被告四建公司提供的《建设工程专业分包合同》等证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，认定事实如下：河南四建集团股份有限公司开封市960文化创意园项目经理部（工程承包人、甲方）与被告虎翼劳务公司（劳务分包人、乙方）签订《建设工程专业分包合同》，约定：1、分包工作对象及分包内容工程名称：开封市960文化创意园建设工程项目二期；工程地点：开封市龙亭区午朝门广场以东、东明街以南、东华门街以西、刷绒街以北；工程承包内容及范围：A6栋-A10栋给排水、强弱电配套设施、A8栋室内消防水设施、A8栋消防电设施、A10栋消防水设施、A10栋消防电及配套设施安装调试；承包方式：包工。……7、安全责任7.1甲乙双方应互相配合，遵守安全规章制度；7.2乙方在施工过程中必须严格遵守安全操作规程，加强职工的安全教育，加强安全防护工作，杜绝各类安全事故；……7.4乙方在施工过程中违章指挥、违章操作所造成的安全事故均由乙方承担其全部经济费用，甲方将根据项目部的有关规定给予乙方相应的经济处罚。合同尾部甲方处盖有河南四建集团股份有限公司开封市960文化创意园建设项目工程项目经理部公章，刘斌在委托代理人处签字；乙方处盖有河南省虎翼建筑劳务有限公司合同专用章，刘猛在委托代理人处签字；落款日期为2019年9月1日。被告四建公司、虎翼劳务公司与刘猛均称，四建公司与刘猛在洽谈工程分包事宜时，虎翼劳务公司尚未成立，上述合同是双方在2020年4月29日虎翼劳务公司成立后补签的，落款时间为洽谈时的2019年9月1日。2019年9月10日，被告刘猛（甲方）与被告孟庆勇（乙方）签订《施工承包协议书》，约定：工程名称：开封市960文化创意园；承包方式：包工；承包内容：开封市960文化创意园建设项目，A10栋楼、A8栋楼、喷淋、消防栓安装。不含泵房安装；工程造价及付款方式：工程总价以承包内容中每个点价格的总和，加上每个消防箱价格的总和，具体价格如下：喷淋每个点位是100元；消防箱每个点位是800元；付款方式：工程完工打过压后一次性付清。刘猛、孟庆勇分别在协议书尾部的甲方、乙方处签字。被告刘猛、孟庆勇庭审中自认，双方针对A10栋楼、A8栋楼签署了上述书面协议书，基于双方已有合作的基础和信任，在前述工程结束时让乙方将A9栋楼也承包了，针对A9栋楼双方未签署书面协议书，该栋楼已于2020年完工。原告郭占领经被告孟庆勇介绍，到开封市960文化创意园建设项目从事室内消防安装工作,被告孟庆勇为其发放工资。2020年4月6日，原告郭占领在操作钢槽压槽工作时，右手被机器压伤。后被送往开封济康手外科医院救治，诊断为右手示指毁损性完全离断伤。原告在开封济康手外科医院共计住院治疗11天，花费医疗费8338.6元，被告孟庆勇、刘猛垫付7338.6元。后期原告支出检查费742.5元。本案诉讼过程中，原告郭占领申请对其损伤的伤残等级进行鉴定。经开封市中级人民法院委托，开封大宋法医临床司法鉴定所于2021年1月10日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人郭占领的右手示指毁损性完全离断伤属十级伤残。原告为此支出鉴定费700元。另查明，原告持有河南省安全生产监督管理局于2017年5月8日给其发放的作业类别为电工作业、准操项目为低压电工作业的相应从业证件。被告虎翼劳务公司于2020年4月29日注册成立，刘猛持股50%，在公司任监事。2019年电力、热力、燃气及水生产和供应业在岗职工年均工资为88544元/年；2019年居民服务业和其他服务业在岗职工年均工资为46858元/年；河南省2019年度城镇居民人均可支配收入为34200.97元/年；河南省2019年度农村居民人均消费支出11545.99元/年。还查明，郭占领的母亲陈秀荣1946年6月12日生，健在；父亲郭茂才已于2013年11月13日去世。郭茂才和陈秀荣育有三个子女，长女郭春霞、长子郭占领、次子郭占国。本院认为，《侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告郭占领跟随被告孟庆勇在孟庆勇承接的工程中从事相应工作，并由孟庆勇给其发放工资，双方之间形成劳务关系。原告在工作过程中受伤，依据上述法律规定，应根据双方各自过错承担相应的责任。关于过错，原告郭占领作为具有相应从业资格证书的专业人员，且其自称具备多年经验，应该清楚其工作的危险性以及机器运转过程中不能用手触摸的常识，但其明知应在断电后才可进行测量，却称为赶进度以及凭借其经验，在机器运转的状态下违规进行作业操作，以至于用手测量时不慎触到运转中的机器导致受伤，自身对事故的发生具有一定的过错，应当承担相应的责任。被告孟庆勇作为接受劳务一方，应尽到提供安全环境、危险防范提示等义务,通过原告、证人以及孟庆勇的陈述，被告孟庆勇并没有为原告等工作人员提供足够安全的工作环境，也没有证据证明尽到了危险防范提示义务，对该次事故也有过错。结合本案查明的事实及双方的过错程度，本院认为原告郭占领对事故发生的过错较大，应承担事故60％的责任，被告孟庆勇承担事故40％的责任。对于刘猛、虎翼劳务公司和四建公司是否应承担责任以及如何承担责任的问题。虽然原告与被告四建公司、刘猛之间不存在劳务关系，但被告四建公司明知当时虎翼劳务公司尚未成立，被告刘猛不可能代表虎翼公司承接案涉工程，仍然将工程分包给不具备承接资质的刘猛。刘猛明知公司未成立不具备承接工程的资质仍以公司名义与四建公司洽谈承接工程，该代理行为不能构成表见代理，应视为刘猛个人的行为，而个人是没有承接工程资质的。其承接工程后又将所承接的工程分包给不具备承接资质的孟庆勇，孟庆勇让原告跟随其工作。原告作为劳动者，为了保护劳动者的权益，在其遭受损失时，承包人、分包人或转包人是要依法承担民事上的连带赔偿责任的。故四建公司作为发包人、刘猛作为分包人均知道合同相对方没有相应资质仍将工程发包、分包，应当与孟庆勇承担连带赔偿责任。被告虎翼劳务公司虽然与四建公司在公司成立之后补签了承包协议，但该协议内容已于公司成立之前基本履行完毕，且该工程也不是刘猛作为公司发起人为成立公司所签订的合同，案涉工程的承包人不能认定为虎翼劳务公司。何况，虎翼劳务公司成立于原告受伤之后，其与原告的受伤不具有任何关系，原告要求虎翼劳务公司承担责任，不予支持。关于原告因该事故导致的各项损失，计算如下：1、医疗费8338.6元；2、住院伙食补助费550元（50元/天×11天）；营养费220元（20元/天×11天）；3、误工费方面，原告右手示指毁损性完全离段构成十级伤残，但该因伤致残持续误工的时间计算至定残日前明显过高，结合原告受伤程度及断指误工期的相关标准，酌定误工期为90天，故误工费为21833元（88544元/年÷365天×90天）；4、护理费1412元（46858元/年÷365天×11天）；5、交通费220元（20元/天×11天）；6、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）70326元（34200.97元/年×20年×0.1+11545.99元/年×5年÷3×0.1），郭占领虽系农村户口,但其长期在工地上务工,其经常居住地和主要收入来源地均为城镇，故应参照城镇居民人均可支配收入为标准计算其残疾赔偿金；7、检查费742.5元；8、鉴定费700元；以上共计104342.1元。根据双方的责任划分，原告对上述损失自担60%，即62605元；被告孟庆勇承担40％的赔偿责任，即41737.1元。由于被告先行垫付7338.6元，该费用应予以扣除，扣除后应为34398.5元。精神抚慰金酌定2000元。故孟庆勇还应向原告赔偿各项损失及精神抚慰金共计36398.5元。对原告要求被告孟庆勇赔偿36398.5元的诉讼请求，予以支持；超过部分，不予支持。被告刘猛、四建公司对上述款项承担连带责任。对被告孟庆勇辩称其和原告都是跟随被告刘猛干活，不应承担赔偿费用的意见，以及被告刘猛辩称其为虎翼劳务公司员工，不应承担责任的意见，不予采纳。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十六条、第十七条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告孟庆勇于本判决生效后十日内赔偿原告郭占领医疗费等各项费用36398.5元。二、被告刘猛、河南四建集团股份有限公司对上述款项承担连带赔偿责任。三、驳回原告郭占领对被告河南省虎翼建筑劳务有限公司的诉讼请求。四、驳回原告郭占领的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3397元，由原告郭占领承担2687元，被告孟庆勇、刘猛、河南四建集团股份有限公司承担710元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省开封市中级人民法院。审 判 长  代乔鹏审 判 员  王春英人民陪审员  蔡 振二〇二一年三月十八日书 记 员  周 玥