湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂28民终89号上诉人（原审原告）：曾宪志，男，生于1965年1月13日，汉族，住湖北省来凤县，委托诉讼代理人：贾红万，男，生于1957年9月30日，住湖北省来凤县，被上诉人（原审被告）：来凤武陵山骨科医院。住所地来凤县翔凤镇凤中路19号，统一社会信用代码91422827MA48YQ9X5K。法定代表人:滕建清,该院院长。委托诉讼代理人：向德开，男，生于1978年4月11日，土家族，住湖北省来凤县，系该院职工。委托诉讼代理人：沈永胜，湖北正典律师事务所律师。上诉人曾宪志因与被上诉人来凤武陵山骨科医院医疗损害责任纠纷一案，不服来凤县人民法院（2020）鄂2827民初870号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。曾宪志上诉请求：1、依法撤销一审判决；2、依法判决被上诉人支付上诉人医疗事故损害赔偿金126368元；3、判决被上诉人承担本案诉讼的一切费用。事实和理由：1、一审法院适用年度赔偿标准不当，应予调整。上诉人的损失应当按照《（2020）湖北省道路交通事故损害赔偿标准》计算，残疾赔偿金按2020年上年度湖北省上年度城镇居民人均可支配收入37601元/年计算，即：37601元/年×20年×10%×60%=5264.4元；误工费按照上年度湖北省建筑行业在岗职工工资57477元/年计算，即：（57477元/年÷12月）×90天（3月）=8621元；营养费为（57477元/年÷12月）×1月×60%=2873元；医药费为12000元×60%=7200元（自己丢失，已申请法院调出）；鉴定费11700元×60%=7033元；精神损失费30000元×60%=18000元；后期治疗费50000元×60%=30000元，以上共计126368元。2、一审法院认定户口性质错误，应予纠正，鄂政发（2015）57号《湖北省人民政府关于进一步推进户籍制度改革的实施意见》中有创新完善人口管理，建立城乡统一的户口登记制度，取消农业与非农业户口性质区分的意见，上诉人的损失应当按城镇居民计算。来凤武陵山骨科医院辩称，1、一审判决认定事实、适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，其引用的政策只是一种意见，没有实施。2、本案一审程序违法，上诉人一审没提出被上诉人初步过错的证据，以医疗事故法律关系起诉，上诉人是按医疗事故处理还是按司法过错鉴定程序处理以及本案是否需要专业司法鉴定不清，一审法院直接受理上诉人的鉴定申请，鉴定材料没有质证。3、上诉人目前身体状况是其自身原因造成的，即使上诉人存在过错，也只能就过错扩大的损失部分按比例承担责任，而不是对上诉人伤残的全部损失承担60%的责任。曾宪志向一审法院起诉请求：1、请求人民法院判令被告赔偿原告在医疗事故中造成的损失152786元；2、被告承担司法鉴定费11700元；3、被告承担诉讼费用。一审法院认定事实：2017年12月16日，原告曾宪志因右手掌外伤到被告来凤武陵山骨科医院（原来凤武陵山医院）就诊，经初步诊断，原告伤情为右拇指桡侧侧副韧带断裂。2018年1月9日原告到该院住院治疗，2018年4月9日出院。出院诊断为：1、右拇指桡侧掌指关节侧副韧带断裂；右拇指桡侧掌指关节囊破裂并半脱位。2019年9月9日，原告因与被告的医疗损害责任纠纷提起诉讼，2020年5月7日经一审法院传票传唤，原告未到庭参加诉讼，该院于2020年5月7日作出（2019）鄂2827民初2071号民事裁定书，裁定按曾宪志撤诉处理。在该案的审理过程中，一审法院经本案当事人申请于2019年10月18日委托湘西州龙腾司法鉴定中心对来凤武陵山骨科医院对曾宪志在治疗过程中的医疗过错进行评定；医疗过错与损害的因果关系（含过错参与度）进行评定；曾宪志的伤残程度、三期时限、后续治疗项目进行评定。2020年1月7日，该鉴定中心作出湘西州龙腾司鉴中心（2019）临鉴字第514号司法鉴定意见书。鉴定意见为：1、医方存在未尽到必要的注意义务，未履行不良结果预见，未履行全面的告知义务等医疗过错行为；2、医方过错行为与损伤后果存在因果关系，其参与度为：D级（参与度理论数值范围41—60%）。3、患者曾宪志右拇指掌指关节损伤构成十级伤残。4、患者曾宪志右手损伤后误工期为90日，护理期为60日，营养期为30日。5、患者曾宪志右手损伤后续治疗项目及费用建议结合临床治疗实际情况而确定。原告为此支出鉴定费11700元。2020年6月3日，原告曾宪志向一审法院提起诉讼，请求人民法院判令被告赔偿原告在医疗事故中造成的损失152786元（诉讼中变更为173031元），被告承担司法鉴定费11700元并承担诉讼费用。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”。第五十四条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”本案中，原告因右手掌伤到被告来凤武陵山骨科医院就诊，现遗存右拇指掌指关节脱位及功能障碍，经湘西州龙腾司法鉴定中心鉴定，该所的鉴定意见医方存在未尽到必要的注意义务，未履行不良结果预见，未履行全面的告知义务等医疗过错行为；2、医方过错行为与损伤后果存在因果关系，其参与度为：D级（参与度理论数值范围41—60%）。3、患者曾宪志右拇指掌指关节损伤构成十级伤残。4、患者曾宪志右手损伤后误工期为90日，护理期为60日，营养期为30日。4、患者曾宪志右手损伤后续治疗项目及费用建议结合临床治疗实际情况而确定。结合本案案情，确定被告对原告的损失承担60%的赔偿责任。原告主张其损失参照2019年度湖北省道路交通事故赔偿标准计算，符合法律规定，予以支持。原告主张的残疾赔偿金，其户籍性质为农村户口，确定原告的残疾赔偿金为17973.6元（20年×14978元/年×10%×60%）。原告主张的误工费，参照上述标准中农、林、牧、渔在岗职工平均工资（年）计算，确定为5071.56元（90天×34280元/年÷365天×60%）。原告主张的护理费，参照上述标准中居民服务、修理和其他服务业的标准确定为3836.42元（60天×38897元/年÷365天×60%）。原告主张的营养费，依据营养期为30天的鉴定意见，酌情确定为540元。原告主张的鉴定费，依据原告提交的缴费凭证及被告的过错参与度，支持其鉴定费损失为7020元。原告主张的精神抚慰金，依据原告的伤残等级及本案案情，酌情确定为3000元。原告主张的交通费、医疗费、后期治疗费未提交证据证实，不予支持。综上，原告的各项损失共计37441.58元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、被告来凤武陵山骨科医院于判决发生法律效力后七内赔偿原告曾宪志残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、鉴定费、精神抚慰金共计37441.58元；二、驳回原告曾宪志的其他诉讼请求。案件受理费1122元，减半收取561元，由原告曾宪志负担224元，被告来凤武陵山骨科医院负担337元。本院二审期间，曾宪志向本院提交以下证据：证据一，来凤县人力和社会保障局来人社认字〔2018〕036号认定工伤决定复印件1份，证据二，来凤县工伤职工劳动能力鉴定结论通知书复印件1份，证据三，湖北省来凤县劳动争议仲裁院来劳人仲调字（2018）11号调解协议书复印件1份，证明应当按照城镇标准计算曾宪志的赔偿金。来凤武陵山骨科医院未提交证据。经质证，来凤武陵山骨科医院认为曾宪志提供的证据一、证据二系复印件，没有提供原件，无法核实其真实性，曾宪志是农村户口，如果要按城镇标准计算，应当提交收入及居住地均为城镇且满一年的证据。对证据三的真实性无异议，但认为该证据不属于新证据，达不到上诉人的证明目的，调解协议可以证明医疗费和后续治疗费已经补偿，不应再主张医疗费和后续治疗费。经审查认为，曾宪志提交的证据系复印件，其未按法律规定提交原件核对，该证据的真实性无法核实，本院不予采信。现查明：一审法院认定的事实正确，本院予以确认。本院认为，人民法院围绕当事人的诉讼请求审理案件。本案中，上诉人曾宪志一审起诉请求按照2019年全国城镇居民人均可支配收入计算其残疾赔偿金，按照2019年湖北省道路交通事故损害赔偿标准中在岗职工年平均工资计算其误工费。曾宪志请求按照2019年度的标准计算其损失数额系其对自身权利的处分，且不违反法律规定。故，一审法院按照2019年的相关赔偿标准计算其损失数额并无不当；上诉人曾宪志关于一审法院适用赔偿标准不当的上诉理由不能成立。按照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。上诉人曾宪志请求被上诉人来凤武陵山骨科医院赔偿其医疗费12000元、后期治疗费50000元、营养费1800元，曾宪志应当就医疗费、后续治疗费确已发生或必然发生提交证据，营养费应参照医疗机构的意见确定，曾宪志没有就上述费用提交证据，该上诉请求不能成立。曾宪志主张按照城镇居民的标准以及建筑行业的标准计算其残疾赔偿金、误工费，其既没有提交证据证明其居住地和主要收入来源地为城镇，也没有提交证据证明其系建筑行业从业人员，该上诉理由亦不能成立。关于精神损害抚慰金的问题，精神损害抚慰金应当结合侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果等因素确定。本案中，鉴定意见认定医方过错行为对损伤后果的参与度为41%-60%，曾宪志的损失程度为十级伤残，一审法院据此酌情支持曾宪志精神损害抚慰金3000元，与查明事实相符，并无明显不当之处，本院予以维持；对上诉人曾宪志关于应支持其精神损害抚慰金18000元的上诉理由不予支持。另，曾宪志关于来凤武陵山骨科医院承担本案诉讼的一切费用的请求，没有事实和法律依据，亦不予支持。综上所述，曾宪志的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1122元，由上诉人曾宪志负担。本判决为终审判决。审  判  长  王颖异审  判  员  胡 明审  判  员  张成军二〇二一年三月四日法官助理杨艳云书记员(兼)  杨艳云