山东省济南市历城区人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）鲁0112执异20号 申请人（申请执行人）：济南金翔宇机械设备有限公司，住所地济南市槐荫区X路**。 法定代表人：周玉娥，总经理。 委托诉讼代理人：何立浦，山东千舜律师事务所律师。 第三人：刘飞枝，男，1985年7月12日，汉族，住山东省济南市槐荫区。 第三人：茅纯中，男，1960年9月3日，济南凯镭迪精密仪器有限公司退休职工，汉族，住山东省济南市天桥区。 第三人：杨贵生，男，1957年2月4日，山东迪镭凯电力设备有限公司退休职工，汉族，住山东省济南市市中区。 第三人：冯庆芳，女，1963年12月2日，济南时代试金仪器有限公司退休职工，汉族，住山东省济南市槐荫区。 以上共同委托诉讼代理人：付烨，国浩律师（济南）事务所律师。 以上共同委托诉讼代理人：赵星淼，国浩律师（济南）事务所实习律师。 第三人：程刚，男，1979年6月4日，汉族，住山东省青岛市黄岛区。 第三人：于晓东，男，1979年11月9日，汉族，住北京市朝阳区。 在本院执行济南金翔宇机械设备有限公司（以下简称金翔宇公司）与山东迪镭凯电力设备有限公司（以下简称迪镭凯公司）加工合同纠纷一案中，金翔宇公司申请追加刘飞枝、茅纯中、杨贵生、冯庆芳、程刚、于晓东为本案被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2021年3月19日进行了听证，刘飞枝、茅纯中、杨贵生、冯庆芳及其委托诉讼代理人付烨、赵星淼，第三人程刚到庭参加听证，于晓东经合法传唤，无正当理由未到庭参加听证。本案现已审查终结。 金翔宇公司称，通过执行程序未发现迪镭凯公司有可供执行的财产，于2020年8月20日作出（2020）鲁0112执2988号执行裁定书，终结本次执行程序。经调查，迪镭凯公司在正常经营期间发生股东及注册资金变更事项：2015年1月20日，将注册资本由50万元变更为300万元，各股东认缴数额分别是：刘飞枝认缴7.5万元，程刚认缴14.625万元，冯庆芳认缴39.4875万元，杨贵生认缴53.235万元，茅纯中认缴53.5275万元，于晓东认缴131.625万元。2019年1月4日，刘飞枝，冯庆芳，杨贵生，茅纯中四人将所持有公司股份全部转让给于晓东。公司现有股东为于晓东，程刚，二人认缴出资额分别为285.375万元、14.625万元。刘飞枝、冯庆芳、杨贵生、茅纯中未履行出资义务即转让公司股份，而且现有股东于晓东、程刚均未实际履行出资义务，依照相关法律规定，应当对（2019）鲁0112民初8192号民事判决书所确定的迪镭凯公司承担的义务在其认缴未实缴资本数额内承担履行义务。 金翔宇公司提交以下证据：1、企业信息表；2、股东发起人信息；3、企业变更情况；4、《山东迪镭凯电力设备有限公司股权转让合同》4份；5、2012年2月23日所制定的公司章程和2018年12月21所制定的公司章程；6、《山东迪镭凯电力设备有限公司章程修正案》，拟证实以上事实。 刘飞枝、茅纯中、杨贵生、冯庆芳辩称，金翔宇公司请求追加刘飞枝、茅纯中、杨贵生、冯庆芳为被执行人没有事实和法律依据，具体理由如下： 一、刘飞枝、茅纯中、杨贵生、冯庆芳在出资认缴期限届满前即转让股权，不符合公司法解释三第十三条第二款、第十八条规定的“未履行或者全面履行出资义务”情形。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》（以下简称“《公司法解释三》”）第十三条第二款规定，公司债权人有权请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，未履行或者未全面履行出资义务的公司发起人应与被告股东承担连带责任。该处的“未履行或者未全面履行出资义务”的股东及发起人应当理解为“出资期限到期后未缴纳或未足额缴纳出资”的股东及发起人，出资期限尚未届满的股东即转让股权的情形不应认定为“未履行或者未全面履行出资义务”。根据公司法理论，“未履行或者未全面履行出资义务”指的是出资不实、虚假出资、抽逃出资三种情形，并不包括出资期限未到期而未履行出资义务的情形。正如最高人民法院相关案例及最高人民法院民二庭编写的《最高人民法院关于公司法解释（三）、清算纪要理解与适用》一书认为：未到公司章程规定的缴纳出资期限而未缴纳出资的股东，不属于“未履行或者未全面履行出资义务”，此类股东在出资认缴期限届满前转让股权，不应当承担公司法解释（三）第十八条第一款规定的对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿的责任。 此外，根据最高人民法院（2019）最高法民终230号判决书认定裁判要旨：认缴股权的出资期限尚未届满就转让股权的，不属于公司法解释三第十三条第二款、第十八条规定的“未履行或者未全面履行出资义务即转让股权”的情形。本案中，刘飞枝、茅纯中、杨贵生、冯庆芳于2018年11月-12月相继将其持有的股权转让给于晓东并进行了工商变更登记。刘飞枝、茅纯中、杨贵生、冯庆芳转让全部股权时出资期限尚未届满，不构成“未履行或者未全面履行出资义务即转让股权”的情形，故不应当对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。 二、《全国法院民商事审判工作会议纪要》（以下简称“《九民会议纪要》”）第六条关于股东出资期限加速到期的规定对刘飞枝、茅纯中、杨贵生、冯庆芳不适用。首先，《九民会议纪要》第六条规定适用的前提是公司的现股东即在公司作为被执行人的案件中，在人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的情况下，要求未届出资期限的现股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。股东出资加速到期制度，应是对现股东（即受让股东）出资加速到期，不应扩大化解释法律适用，强行适用于公司的原股东。 其次，刘飞枝、茅纯中、杨贵生、冯庆芳转让股权时并不存在《九民会议纪要》第六条关于股东出资加速到期的情形。股权转让发生时迪镭凯公司经营良好，不存破产因素或者延长出资期限的情形，刘飞枝、茅纯中、杨贵生、冯庆芳股权转让在先，金翔宇公司与迪镭凯公司诉讼在后，股权转让方不应对在后公司债务承担责任。故，无权请求刘飞枝、茅纯中、杨贵生、冯庆芳对公司债务承担补充赔偿责任。 三、《九民会议纪要》第六条关于加速到期制度的适用前提是针对股东享有的期限利益加速到期，刘飞枝、茅纯中、杨贵生、冯庆芳已在出资到期之前转让股权。也就是说将其享有的期限利益转让给于晓东，于晓东是股权的受让人，也是期限利益的受益人。金翔宇公司主张的加速到期制度只能针对期限利益的享有者于晓东所行使。 综上，刘飞枝、茅纯中、杨贵生、冯庆芳已经将股权悉数转让给于晓东，而且该案诉讼纠纷也是发生在于晓东控股迪镭凯公司期间，即便是对公司不能清偿的债务承担赔偿责任，也应该是于晓东及程刚承担责任，刘飞枝、茅纯中、杨贵生、冯庆芳不应当承担赔偿责任，不应当追加为本案被执行人。 程刚辩称，不同意金翔宇公司的追加请求。已按法院判决直接执行完毕，执行案号（2020）鲁0103执279号。 本院查明，2020年2月17日，本院作出（2019）鲁0112民初8192号民事判决，判决：一、山东迪镭凯电力设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付济南金翔宇机械设备有限公司加工费533345.55元；二、山东迪镭凯电力设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付济南金翔宇机械设备有限公司利息（以533345.55元为基数，自2018年11月18日起至实际给付之日止，按年利率6%计算）；三、驳回济南金翔宇机械设备有限公司的其他诉讼请求如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9373元，由山东迪镭凯电力设备有限公司负担。判决生效后，本院以（2020）鲁0112执2988号立案执行。2020年8月20日，因无其他可供执行财产，本院裁定终结本次执行程序。 另查明，迪镭凯公司于2012年2月24日注册成立，2012年2月23日公司章程载明，注册资金50万元，股东杨贵生出资9.1万元，出资期限为2012年2月22日；股东程刚出资2.5万元，出资期限为2012年2月17日；股东于晓东出资22.5万元，出资期限为2012年2月17日；股东茅纯中出资9.15万元，出资期限为2012年2月22日；股东冯庆芳出资6.75万元，出资期限为2012年2月22日。上述认缴出资已于2012年2月17日、2月20日实际缴纳完毕。2015年1月20日，公司注册资本增资为300万元，股东杨贵生出资53.235万元；股东程刚出资14.625万元，股东于晓东出资131.625万元，股东茅纯中出资53.5275万元，股东冯庆芳出资39.4875万元，股东刘枝飞股东7.5万元，出资期限均为2026年1月1日。2018年12月，经股权转让，现股东为于晓东、程刚，认缴出资额分别为285.375万元、14.625万元，出资期限为2026年1月1日。 听证过程中，金翔宇公司表示，没有向人民法院申请过迪镭凯公司破产。 本院认为，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”及第十九条规定，“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”本案中，金翔宇公司主张迪镭凯公司现股东程刚、于晓东目前未缴纳足额出资，应在未缴纳出资范围内对公司债务承担责任，及刘飞枝、茅纯中、杨贵生、冯庆芳未履行出资义务即转让公司股权，不应理解为股东在认缴出资期限届满前未履行出资义务即承担责任。执行程序中追加被执行人，应当限于法律和司法解释明确规定的追加范围，不得超出法定情形进行追加。根据法律规定，公司注册资本采用认缴制，即股东负有按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额的义务。公司章程可以就认缴期限作出规定，认缴期限不但对股东具有约束力，对外亦产生公示效力。因此《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定的“股东未缴纳或未足额缴纳出资”，十九条规定的“股东未依法履行出资义务即转让股权”应理解为没有按照公司章程规定的金额、方式、时间等全面履行出资义务的规定，未到认缴期限不属于未缴纳或未足额缴纳出资的情形。且金翔宇公司没有提供证据证实迪镭凯公司具备破产条件而不申请破产。故，金翔宇公司的追加申请，本院不予支持。据此，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、十九条、第三十二条的规定，裁定如下： 驳回济南金翔宇机械设备有限公司追加刘飞枝、茅纯中、杨贵生、冯庆芳、程刚、于晓东为本案被执行人的申请。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十五日内向本院提起执行异议之诉。 审判长  秦笃毅 审判员  赵增磊 审判员  张 政 二〇二一年三月二十三日 法官助理牛芳 书记员李佳润