浙江省杭州市余杭区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0110民初9972号 原告：杭州优葆健康科技有限公司，住所地杭州市余杭区仓前街道文一西路****楼****。统一社会信用代码：91330110MA27WFW22N。 法定代表人：张**强，该公司董事长。 委托诉讼代理人：高翔，女。 被告：刘祥瑞，男，汉族，1982年8月31日出生，住杭州市西湖区。 委托诉讼代理人：朱长英，北京隆安（杭州）律师事务所律师。 原告杭州优葆健康科技有限公司（以下简称优葆公司）为与被告刘祥瑞损害公司利益责任纠纷一案，本院于2020年7月8日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。因本案案情复杂，不宜适用简易程序，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本院于2020年9月24日裁定本案转为普通程序独任审理，并于2021年1月22日由审判员刘丽萍公开开庭进行审理，原告优葆公司的法定代表人张**强及其委托代理人高翔、被告刘祥瑞及其委托诉讼代理人朱长英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告优葆公司起诉称：刘祥瑞系持有优葆公司15%股权的股东、联合创始人、首席科学家。刘祥瑞违反竞业禁止义务，与优葆公司经营同类业务，从中牟利。刘祥瑞于2018年8月14日成立嘉兴明瑞基因检测技术有限公司（以下简称嘉兴明瑞公司），作为实际控制人持有69%的股权，但刘祥瑞成立嘉兴明瑞公司，未经优葆公司股东会或股东大会的决议授权，未得到全体股东一致同意，优葆公司章程也未有专门条款授予刘祥瑞该项权利。刘祥瑞代表嘉兴明瑞公司与杭州联川基因诊断技术有限公司（以下简称联川公司）于2018年8月6日、9月17日签订《产品开发技术（委托）服务合同》、《产品开发及检测技术服务（委托）合同》，与优葆公司经营同类业务，约定每个样本检测费用96元，而嘉兴明瑞公司却以每个样本检测费用216元与优葆公司结算，从中牟利，利润率高达125%。刘祥瑞侵犯优葆公司商业秘密，泄密给他人，严重损害优葆公司合法权益。2020年3月17日，刘祥瑞诉优葆公司股东知情权纠纷一案庭审过程中，刘祥瑞认可其代表嘉兴明瑞公司与联川公司签订了《产品开发技术（委托）服务合同》，该合同中，嘉兴明瑞公司向联川公司提出总计2个panel测序产品的开发需求，一个是人体美容基因位点，一个是人体营养基因位点，嘉兴明瑞公司提供了100个人体基因位点。2020年4月14日，刘祥瑞在优葆公司股东群发布了《情况通报》，称“关于营养基因检测产品的研发，有徐博手中的材料和嘉兴明瑞公司与联川开发合同为证。我也不是测序方面的专家，技术开发主要以嘉兴明瑞公司聘请的徐博为主，并委托联川合作开发完成的，到底是谁窃取谁，相信多个股东也明白实际情况”，而实际事实是刘祥瑞利用职务之便，将优葆公司研发的营养基因位点数据窃为己有，泄密给他人，并用于控股企业的商业活动中，从中牟利。刘祥瑞于2019年12月31日前写信给浙江海外高层次人才创新园管理委员会并提起股东知情权纠纷诉讼，使优葆公司无法履行与政府签订的三年项目实施合约，致使2019年度的相关财政补贴全部取消。优葆公司与浙江海外高层次人才创新园管理委员会与优葆公司签订的《企业发展任务书》明确规定，刘祥瑞要在三年内完成150万元货币出资义务，不得将项目拿到异地去，该两条约定刘祥瑞都违反了。2018年11月嘉兴明瑞公司向桐乡市人民政府申报人才项目，并入围当地政府企业培育库名单。刘祥瑞的上述行为违反了竞业禁止的规定，也违反优葆公司与浙江海外高层次人才创新园管理委员会签订的《企业发展任务书》中的有关规定。综上，刘祥瑞违反了《中华人民共和国公司法》中关于忠实、勤勉义务的规定，违反竞业禁止规定，侵犯公司商业秘密，给优葆公司造成了重大经济损失，故起诉至法院，请求判令：一、刘祥瑞消除危险、赔礼道歉、消除影响、停止侵害、交回100个基因位点及用于核算基因位点的数据库，并承诺保证不再使用；二、刘祥瑞赔偿优葆公司1608218元（包括技术研发费用4879401.18元，其中2017年度技术研发费用2060565.23元、2018年度技术研发配用1384524.54元、2019年度技术研发费用1434311.41元，考虑到刘祥瑞的实际支付能力，要求刘祥瑞赔偿100万元；被政府取消的相关补贴35万元；刘祥瑞领取的技术研发补贴258218元）；三、本案诉讼费由刘祥瑞承担。诉讼中，优葆公司变更第一、二项诉讼请求为：一、判令刘祥瑞消除危险、赔礼道歉、消除影响，停止侵害，交回利用职务之便获取的精准营养的基因测序的技术信息系统（包括基因位点选取的技术系统和检测结果的核算系统），追回并取消允许他人使用的许可权，承诺保证不再使用；二、判令刘祥瑞给予优葆公司2499999元法定赔偿。 原告优葆公司为支持其诉请主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料： 1.嘉兴明瑞公司营业执照、股权架构图各一份，用以证明刘祥瑞系嘉兴明瑞公司创始人、绝对控股人，持有嘉兴明瑞公司69%股份的事实。 2.桐乡市人民政府关于调整《桐乡市高新技术企业培育库名单》通知一份，用以证明嘉兴明瑞公司于2018年11月参与了高新技术企业人才项目申报的事实。 3.嘉兴明瑞公司股权变更图、自然人股权转让（变更）涉税证明各一份，用以证明刘祥瑞将其持有的嘉兴明瑞公司69%股份无偿转让给田芳，田芳系嘉兴明瑞公司另一股东朱明峰妻子，名为转让，实为代持，刘祥瑞在嘉兴明瑞公司出资资本金的事实。 4.《产品开发及检测技术服务（委托）合同》、《产品开发技术服务（委托）合同》、嘉兴明瑞公司高级管理人员备案信息及顾艳萍与张**强微信聊天记录各一份，用以证明嘉兴明瑞公司顾艳萍将两份未签字盖章合同的电子版发送给张**强，但刘祥瑞始终不向法庭提供签字盖章合同的事实。 5.刘祥瑞2020年4月14日发布在优葆公司股东微信群里的《情况通报》一份，用以证明刘祥瑞违反竞业禁止限制义务、侵犯优葆公司商业秘密的事实。 6.优葆公司营业执照、公司章程、股东（发起人）出资情况各一份，用以证明刘祥瑞未实际出资，而优葆公司其他股东总计850万元资本金已全部出资到位的事实。 7.优葆公司与浙江海外高层次人才创新园管理委员会签订的《企业发展任务书》一份，用以证明刘祥瑞系优葆公司联合创始人、首席科学家、项目领导人及签约人的事实。 8.优葆公司与中国营养学会签订的《基于基因多态性的营养健康状态评估及预测模型建立项目合作协议》一份，用以证明优葆公司是国内最早的，唯一与中国营养学会合作，联合开发中国人营养基因位点项目的事实。 9.杭州市“雏鹰计划”企业证书、浙江省科技型中小企业证书各一份，用以证明优葆公司的精准营养项目能够入选是经过省市两级科技管理部门审查论证的事实。 10.优葆公司申报的“基于基因检测的个性化营养需求评估”企业标准、软件评测报告各一份，用以证明优葆公司已确立了企业标准的事实。 11.发明专利申请公布及进入实质审查阶段通知书一份、作品登记证书一份、计算机软件著作权登记证书五份、优葆精准营养公众号页面截图一份，用以证明优葆公司对原创作品著作权的保护，申报发明专利并已受理公示，对精准营养项目在媒体的推广及科普投入大量人财物力，并已取得显著成绩的事实。 12.审计报告两份、转账记录一组，用以证明优葆公司研发费用支出，刘祥瑞向优葆公司领取费用的事实。 13.优葆健康科技有限公司营业执照一份、照片打印件三份，用以证明优葆健康科技有限公司注册于2016年12月28日，注册资金5000万元，地址为××镇××路××号××层××室，系优葆公司控股51%子公司的事实。 14.宣传页一份、张**强与刘祥瑞的微信聊天记录一组，用以证明优葆健康科技有限公司的建立，是为了将“无创超早期防癌监测”项目落地乌镇，刘祥瑞先提出上海萧雅生物科技有限公司创始人和求是资本愿意投资完成实验室建造，后又提出上述投资人只愿意投资由刘祥瑞组建及控股的公司的事实。 15.嘉兴明瑞公司营业执照及国家企业信息系统公示信息各一份，用以证明2018年9月13日嘉兴明瑞公司将注册地址变更为嘉兴市桐乡市乌镇子夜路地税所东面1幢3层308室，与优葆健康科技有限公司属同一幢大楼，经营地，经营地就是优葆健康科技有限公司的场地的事实iv> 16.《关于嘉兴明瑞基因检测科技有限公司停止收样测序的通知》邮件一份、“嘉兴明瑞-联川项目交流群”微信聊天记录一份，用以证明嘉兴明瑞公司于2019年7月13日发送邮件正式通知优葆公司停止收样测序的事实。 17.朱明峰与张**强微信聊天记录一组，用以证明朱明峰把嘉兴明瑞公司将与优葆公司签约的合同草案发给张**强的事实。 18.“优葆领导群”微信聊天记录一份，用以证明优葆公司实际未与嘉兴明瑞公司签订《精准营养基因检测技术及服务合同》的事实。 19.朱明峰与张**强微信聊天记录一份，用以证明2019年6月16日，朱明峰、刘祥瑞再次找到张**强，要求签署原《精准营养基因检测技术及服务合同》，否认修改后的合同，并表示如果不签原合同，将退出优葆公司，嘉兴明瑞公司也将停止为优葆公司做检测业务的事实。 20.“优葆领导群”及张**强与刘祥瑞微信聊天记录一组，用以证明刘祥瑞不同意签约修改好的合同的事实。 21.刘祥瑞在（2019）浙0110民初20337号股东知情权纠纷一案中提交的证据清单一份，用以证明刘祥瑞在另案中陈述2019年11月5日前优葆公司从未召开过股东会的事实。 22.照片一组、论文一篇，用以证明嘉兴明瑞公司成立之前，优葆公司已拥有精准营养基因检测、数据管理、线上服务等整体运作的事实。 23.《杭州市全球引才“521”计划申报项目计划书》一份，用以证明刘祥瑞个人进行申报，对项目的背景意义、技术路线、市场运作等作了详尽的阐述，精准营养项目属于优葆公司的事实。 24.基因检测样本采集盒一个、营养基因测序位点库及营养基因核算数据库一份，用以证明优葆公司确定的营养基因位点已完善到124个，可对营养基因位点测序结果进行核算，将核算结果通过智能化计算，形成《营养基因解读报告》的事实。 25.检测报告五份，用以证明优葆公司的检测报告有全套、（备）孕期、儿童、中老年、减肥五类，拥有目前国内营养基因领域关于测序、数据、解读、服务等最全面、最先进的技术信息系统的事实。 26.优葆公司提交给中国营养学会的《基因检测助力精准营养》报告一份，用以证明优葆公司所确定的营养基因位点，虽以国际科学杂志和知名大学刊物的权威文献为依据，但在确定营养基因位点、设定信号通路和技术路径时，结合我国居民营养现状，对风险评估模型进行合理的构建及优化，优葆公司拥有的这套位点、模型、步骤、算法、数据、程序等所形成的完整的技术信息系统，是国内同行业中唯一的，所属领域相关人员只能知道文献上报道的相关营养基因位点，不可能全部知晓经过评估模型构建及优化后的确定权重比例的核算方法的事实。 27.刘祥瑞于2017年6月30日发送邮件一份，用以证明刘祥瑞要求对发送给中国营养学会的资料进行保密的事实。 28.《2019年余杭区科技企业研发中心认定名单》、《技术服务合同》、刘祥瑞发送邮件各一份，用以证明优葆公司拥有营养基因测序位点数据库和测序结果核算数据库，刘祥瑞系精准营养基因检测项目中优葆公司一方的主要参与者，了解掌握整个合作详情和细节的事实。 29.关于下发《优葆公司商业秘密保密制度》的通知、《优葆公司商业秘密保密制度》各一份，用以证明优葆公司成立后就有保密制度的事实。 30.优葆公司企业邮箱发送《公司商业秘密保密制度》邮件截图一份，用以证明优葆公司保密制度全文通过企业邮箱发到公司每一位员工邮箱里，刘祥瑞收到该份邮件且知晓保密制度的事实。 31.刘祥瑞发送邮件两份，用以证明×××＠ｕｂａｏｈｅａｌｔｈ.ｃｏｍ邮箱由刘祥瑞使用的事实。 32.优葆公司会计毛天梅发送邮件一份，用以证明刘祥瑞在保密制度通知发送前就接收优葆公司信息，在优葆公司的职务、职责、权限属于顶层管理人员的事实。 33.优葆公司技术部总监邱俐莉向刘祥瑞发送的邮件六份，用以证明刘祥瑞一直了解掌握优葆公司技术研发部门的具体工作，是优葆公司技术研发的最高领导人，首席科学家、总工程师的事实。 34.优葆公司与田英杰、顾莉、骆银洁签订的保密协议三份，用以证明优葆公司具有完善保密制的事实。 35.刘祥瑞与张**强微信聊天记录一份，用以证明“521”个人申报材料系刘祥瑞编写，资料来自优葆公司的事实。 36.刘祥瑞与张**强微信聊天记录两份、刘祥瑞发送邮件一份，用以证明2018年、2019年两次申报“521”人才项目均未审核通过，申报在网上进行，资料存于刘祥瑞个人电脑的事实。 37.宁波萧雅生物科技有限公司国家企业信用信息系统公示信息及天眼查信息各一份，用以证明刘祥瑞为该公司股东，优葆公司对此不知情，该公司经营范围中有技术转让一项，而嘉兴明瑞公司经营范围中没有技术转让这一项的事实。 被告刘祥瑞答辩称：一、优葆公司对外承接营养基因检测业务，但自身不具备基因位点设计和检测的能力，需委托第三方进行检测，因优葆公司考虑到第三方检测公司收费较高，为降低成本，优葆公司法定代表人张**强建议以刘祥瑞和案外人朱明峰的名义成立一家从事基因位点检测的公司即嘉兴明瑞公司，嘉兴明瑞公司成立时的名称、经营范围、团队建设、运营等事项都由优葆公司法定代表人张**强指导、控制。二、嘉兴明瑞公司将优葆公司送交的客户检测样本要求第三方检测公司按嘉兴明瑞公司设计的方案进行检测，并支付第三方公司检测费用，但优葆公司未足额支付嘉兴明瑞公司相关费用，导致嘉兴明瑞公司处于亏损状态。三、刘祥瑞并非优葆公司董事、经理或者财务管理人员，不属于竞业禁止义务主体。即便刘祥瑞是竞业禁止义务主体，也没有违反竞业禁止的行为，嘉兴明瑞公司处于亏损状态，不存在优葆公司诉称的盈利情况，且刘祥瑞现已不是嘉兴明瑞公司股东。四、刘祥瑞不存在侵犯优葆公司商业秘密的行为。刘祥瑞系因发现优葆公司工商登记备案的所有材料上签名均非本人所为，名下股权被随意擅自转让，为保护自身合法权益，故提起了股东知情权诉讼。刘祥瑞因签名被假冒，故向浙江海外高层次人才创新园管理委员会发函声明如申报项目，由其本人签字，并无其他任何投诉或不实内容，优葆公司未获得政府财政补贴与刘祥瑞无关。综上，优葆公司的诉讼请求没有事实和法律依据，应予以驳回。 被告刘祥瑞为支持其诉请主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料： 1.2018年刘祥瑞与张**强微信聊天记录、顾燕萍与张**强微信聊天记录、“优葆领导群”微信群聊天记录、2019年刘祥瑞与张**强微信聊天记录各一份，用以证明刘祥瑞和朱明峰组建成立嘉兴明瑞公司是得到优葆公司股东会同意授权的，嘉兴明瑞公司的组建、经营系由优葆公司法定代表人张**强全程指导、控制，刘祥瑞不受竞业禁止条款的限制，优葆公司知晓并同意嘉兴明瑞公司委托联川公司进行技术开发，开发的相关内容未侵犯优葆公司权益的事实。 2.《合伙人协议》、刘祥瑞与《合伙人协议》签约方之一孔马波微信聊天记录、刘祥瑞与《合伙人协议》签约方之一的郑如威微信聊天记录各一份，用以证明刘祥瑞持有优葆公司15%的股份系干股，无需出资的事实。 3.《通知》、2019年11月21日《临时股东大会决议》、2020年5月8日《股东大会决议》、《起诉状》、立案申请告知书各一份，用以证明刘祥瑞要求行使股东知情权后，优葆公司股东会违反诚信原则，无视刘祥瑞持有的股权系干股，要求刘祥瑞提前一次性出资150万元，刘祥瑞对此已提起2020年5月8日决议效力纠纷诉讼的事实。 4.嘉兴明瑞公司企业信息一份，用以证明刘祥瑞已不是嘉兴明瑞公司股东的事实。 5.嘉兴明瑞公司研发人员徐锦根与联川公司张晓刚、张艳娇往来电子邮件四份、微信群聊天记录一份，用以证明嘉兴明瑞公司开发设计基因位点及委托联川建库测序，嘉兴明瑞公司系基因位点及检测技术权利人的事实。 6.银行客户收付款入账通知一组，用以证明嘉兴明瑞公司为研发诉争基因检测项目(位点研发、建库、检测等)部分支出情况，徐锦根系嘉兴明瑞公司的职工，优葆公司本身不具备基因检测能力，委托嘉兴明瑞公司检测并支付费用的事实。 7.《关于嘉兴明瑞基因检测科技有限公司停止收样测序的通知》电子邮件、“嘉兴明瑞-联川项目交流群”聊天记录各一份，用以证明 优葆公司不具备基因测序技术，优葆公司将其从客户处收集的样本寄送到嘉兴明瑞公司的合作方联川公司处进行检测的事实。 被告刘祥瑞对原告优葆公司提供的证据质证如下：证据1、3、4、5，真实性无异议，关联性不予认可，优葆公司同意成立嘉兴明瑞公司，且刘祥瑞不属于竞业禁止义务主体；刘祥瑞已将嘉兴明瑞公司股权转让给田芳，并非由田芳代持股权；《产品开发及检测技术服务（委托）合同》、《产品开发技术服务（委托）合同》所涉技术是嘉兴明瑞公司出资开发的；《情况通报》系刘祥瑞为回应张**强在优葆公司股东微信群中发布的对其不实言论所作的回应。证据2，真实性无法确认，刘祥瑞未进行该申报，即使该份证据真实，也与本案无关。证据6，《营业执照》真实性无异议；《公司章程》合法性不予认可，该章程系基于2020年5月8日优葆公司股东会决议修改而成，除5月8日股东会决议外，优葆公司工商登记备案材料上刘祥瑞的名字均系他人冒签，刘祥瑞持有的优葆公司股权无需实际出资，刘祥瑞已提起诉讼请求确认该份章程无效；股东（发起人）出资情况系优葆公司单方之制作，不予认可，且该组证据与本案无关。证据7，真实性无法确认，未加盖骑缝章，最后两页签名确系刘祥瑞所为，但前10页无刘祥瑞签名，不排除前面内容被替换的可能，不能证明待证事实。证据8-11，与本案无关。证据12，《审计报告》真实性、关联性均不予认可，并非针对案涉技术研发的专项审计报告，且系优葆公司单方委托，无法知晓系基于何些财务资料作出，不具有客观性；财务凭证与本案无关。证据13，真实性无异议，但与本案无关。证据14，宣传页三性不予认可；微信聊天记录真实性无异议，嘉兴明瑞公司系在张**强指导、控制下成立，但该证据与本案无关。证据15-21，真实性无异议，关联性不予认可，嘉兴明瑞公司成立以来仅承接优葆公司业务，优葆公司拖欠费用导致嘉兴明瑞公司处于亏损状态，无法正常运营，且微信聊天记录中提及的合同因修改内容需进一步商讨未正式签订，优葆公司没有董事会，仅有张**强一名执行董事，刘祥瑞并非优葆公司董事或高级管理人员，不属于竞业禁止义务主体。证据22、23，与本案无关，并未涉及营养基因检测技术开发的相关内容。证据24，基因检测样本采集盒，真实性无异议，但与本案无关，刘祥瑞或嘉兴明瑞公司未使用过优葆公司提供的采集盒；营养基因测序位点库三性有异议，仅是罗列了位点，无法证明开发者、开发时间，且“rs671”位点重复罗列，该位点库是由嘉兴明瑞公司于2018年开发的；营养基因核算数据库，三性均有异议，仅是数据的打印件，无法看出权利主体，即使优葆公司拥有该数据库，也与刘祥瑞无关，刘祥瑞和嘉兴明瑞公司未使用过该数据库，不存在侵权行为。证据25，三性均有异议，报告制作时间为2020年8月25日，优葆公司在报告上盖章并不代表其对报告所涉所有内容享有知识产权，不能证明待证事实。证据26，形式真实性无异议，系为优葆公司宣传而作的分析文章，文中所涉知识产权并非优葆公司拥有，不构成商业秘密。证据27，真实性无异议，但该份邮件仅是显示了刘祥瑞个人建议收件人对外发送进行保密说明，并非法律意义上的保密制度。证据28，《2019年余杭区科技企业研发中心认定名单》，真实性无法确认，关联性不予认可，不能证明优葆公司的待证事实；《技术服务合同》及邮件，真实性无异议，关联性不予认可，优葆公司自身没有合同约定的“高通测序技术和仪器”，而是外包给其他单位完成的。证据29、证据30，三性有异议，刘祥瑞未见过保密制度，即使是真实的，该保密制度形成于2016年1月12日，邮件发送时间为2016年9月10日，无法确认收件人，而一份有效的制度需要经民主、公示程序，优葆公司未提交证据已履行上述程序，该份保密制度没有法律效力。证据31-33，真实性无法确认，与本案无关。证据34，形式真实性无异议，关联性不予认可，优葆公司与实习生签订了《保密协议》，但却未与刘祥瑞签订保密合同，不能排除该三份协议是补签的，与本案无关。证据35、证据36中的微信聊天记录、证据37，真实性无异议，关联性不予认可；证据36中的邮件真实性无法确认，优葆公司提交的证据证实位点库系由嘉兴明瑞公司开发完成。 原告优葆公司对被告刘祥瑞提供的证据质证如下：证据1、3、6、7，真实性无异议，刘祥瑞称有800-1000万投资故同意组建嘉兴明瑞公司，但取得营业执照后，实际股东只有朱明峰和刘祥瑞。证据2，《合伙人协议》真实性有异议，存在不规范和残缺的地方；微信聊天记录无异议。证据4，无异议。证据5，形式真实性无异议，微信群中的邱俐莉、许益定、张玮霖系优葆公司员工，徐锦根并非优葆公司或嘉兴明瑞公司员工。 本院对原告优葆公司提交的证据认证如下：证据1、3-5、证据6中的《营业执照》、证据14中的微信聊天记录、证据15-21、证据24中的基因检测样本采集盒、证据26-27、证据28中的《技术服务合同》及邮件、证据34-35、证据36中的微信聊天记录、证据37，刘祥瑞对真实性无异议，本院对真实性予以确认，并据证据内容认定本案相关事实；证据6中的优葆公司章程，系市场监督部门登记备案章程，而股东（发起人）出资情况系根据公司章程自作，故本院予以确认；证据7，刘祥瑞对真实性有异议，但未提交相反证据予以反驳，本院予以确认；证据2、证据8-11、证据12中的财务凭证、证据13、证据22-23、证据28中的《2019年余杭区科技企业研发中心认定名单》、证据31-33、证据36中的邮件，与本案无关，本院不予确认；证据12中的审计报告，系优葆公司单方委托审计，无法确认审计内容是否与本案有关，本院不予确认；证据14中的宣传页、证据25，系优葆公司单方制作，刘祥瑞对三性有异议，本院不予确认；证据24中的营养基因测序位点库及营养基因核算数据库，刘祥瑞对三性有异议，本院结合其他证据材料作综合认定；证据29、30，刘祥瑞对三性有异议，但优葆公司企业邮箱确有发送邮件及附件的记录，本院对形式真实性予以确认，结合其他材料做综合认定。 本院对被告刘祥瑞提交的证据认证如下：原告优葆公司对被告刘祥瑞提供的证据1-7真实性无异议，本院对被告刘祥瑞提供的证据予以确认，并作为认定本案相关事实的依据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 优葆公司系成立于2015年12月11日的有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本1000万元，法定代表人张**强，经营范围为技术开发、技术服务、技术咨询及成果转让：健康技术、计算机软硬件、网络技术、通讯工程、网络工程、电子计算机与电子技术信息、网络平台运营、生物工程及生物制品、基因检测技术（除诊疗技术）；研发：卫生产品、消毒产品、化妆品、药品、健康产品；服务：非医疗性健康咨询，医药信息咨询，企业管理咨询，商务信息咨询（除证券、期货），企业营销策划，国内广告设计、发布（除新闻媒体及网络广告）；销售：预包装食品；批发、零售：医疗器械（限一类、二类），日用百货，文化用品，家用电器，体育用品。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。优葆公司设立时，登记股东为张**强、孔马波、杨增伟、朱凌、李洪艳、周诚人，持股比例分别为47.5%、3.5%、3.5%、8%、8.33%、29.17%，后优葆公司登记股东及持股比例经数次变更，现登记股东为张**强、刘祥瑞、孔马波、杨增伟、高翔、童文星、王春、高超、倪超杰、汤雅丹、项菊军、陈月晶，持股比例分别为54.1%、15%、1%、0.5%、16.5%、5%、1%、1%、1%、0.5%、3.4%、1%。 2018年7月20日，刘祥瑞向张**强发送微信消息“张董，嘉兴公司的股本构成您是否已经有了初步想法”，张**强回复“祥瑞，我的想法，第一是必须您来主导，这个主导是要有法律保证的，第二利益的分配尽量满足大家的要求。所以你上次给我看的方案，我觉得是可行的，要调整的话也是在这个基础上调整”，刘祥瑞回复“恩，您为主来定，加上明峰咱们三个确定后，再和其他人谈比较好”，张**强回复“好”。 2018年8月3日，刘祥瑞向张**强发送微信消息“张董，我已和明峰说明新股比方案，他没问题的。我这边先69%，他31%，然后再稀释20%”，张**强回复点赞手势。 2018年8月6日，刘祥瑞通过微信向张**强发送名为“嘉兴明瑞公司章程”的文件，并发送消息“张董，这是明峰那边拟的章程。经营范围只有：从事基因检测科技领域内的技术开发、技术咨询、技术服务；成年人非证书职业技能培训。HB的业务我觉得如果不放到嘉兴的这个公司，就要放到总公司”，张**强回复“对，膳食补充剂个性化销售与服务；章程里要加上这一条”，刘祥瑞称“我和他说了多次”，张**强回复“我来加”，刘祥瑞称“申请的业务范围内没有，章程上加了也没有用啊，要在工商注册上写”，张**强回复“对的，你跟他说叫他加上去，有些事情不需要商量，就是您来定”，刘祥瑞发送《产品开发及检测技术服务（委托）合同》的文件。该份合同中委托方（甲方）为嘉兴明瑞公司、受托方（乙方）为联川公司，第2.1条载明：“产品开发内容a）甲方向乙方提出总计1个panel的产品开发需求。b)基于甲方提供的panel信息，乙方采用VariantPro技术进行设计和开发。c)Panel的位点数量：100SNP。要求的测序策略：IlluminaPE150”；第4.1条约定了探针合成费用、Panel检测费用，并载明“该探针开发完毕后保证甲方提供4万份基因检测；此检测费用包括核算提取、质检、建库、测序及数据分析”。 2018年8月14日，嘉兴明瑞公司登记成立，注册资本1000万元，法定代表人朱明峰，经营范围为从事基因检测科技领域内的技术开发、技术咨询、技术服务，成年人非证书职业技能培训。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。嘉兴明瑞公司成立登记股东为刘祥瑞，认缴出资690万元，持股比例为69%，朱明峰，认缴出资310万元，持股比例为31%，2020年4月15日，刘祥瑞将其持有的嘉兴明瑞公司的69%股权变更登记至田芳名下。同日，朱明峰在“优葆领导群”（该群组成人员为张**强、刘祥瑞、朱明峰）中发送嘉兴明瑞公司营业执照图片，张**强回复鼓掌图片。 2018年8月15日，朱明峰在“优葆领导群”发送名为“嘉兴明瑞公司招商细则”的文件，并发送消息“这是原先招商的细则，我们就在两份细则上更改一下，这周确认下来”，张**强对此回复“有一点要明确下来的，加盟商运作是用杭州优葆还是用嘉兴明瑞“、“城市加盟还是以优葆健康为统一旗号”，刘祥瑞回复“听张董安排”，“恩”，朱明峰回复“好”。2018年10月16日，张**强在该微信群中发送消息“祥瑞、明峰：市民卡公司来了三位，很认可我们的精准营养，基本谈好，现在的情况是这样，专项检测供价298元，市场建议价799元，综合检测供价358元，市场建议价999元。接下来我们要提供全套资料给他们，他们要去报批，因为市民卡在老百姓的眼睛里就是市政府背书的，所以很严格，需要审查，通过后他们的技术部门来跟我们对接，俐莉已经跟他们交流过，技术上没有问题。我现在缺的就是联川测序资质，要赶紧搞起来”，朱明峰回复“收到”刘祥瑞回复“刚下课，资质的材料阿乐应该已经从徐博那里要来了”、“试剂盒的问题已经让小牛从联川先拿100个”，张**强@刘祥瑞发送点赞手势，朱明峰又发送内容为联川公司营业执照、联川公司高新技术企业证书、联川公司ISO9001认证证书的PDF文件，张**强回复“收到”。2018年11月4日，张**强在该微信群中发送消息“祥瑞、明峰：上面是修改版，下面是原版，您俩在看看，哪里有不妥的地方再修改”并发送两份名为《精准营养基因检测技术及服务合同》的文件，刘祥瑞、朱明峰均回复“收到”。而张**强发送的其修改后的《精准营养基因检测技术及服务合同》中载明：（购方）甲方：优葆公司；（供方）乙方：嘉兴明瑞公司……第1条精准营养1、双方共同确认精准营养项目以“优葆”作为唯一品牌、字号，进行市场运营；2、甲方负责精准营养项目的整体运作，包括品牌运作、连锁加盟、统一结算、资本融资、战略合作等；3、乙方负责精准营养的基因测序工作，不得为甲方以外的企业、组织或者个人进行精准营养以及涉及营养吸收与代谢类的基因测序的经营活动。第2条竞业禁止1、刘祥瑞和朱明峰均持股优葆公司5%以上，为优葆公司董事会成员，属于《公司法》规定的竞业限制人员，但考虑到实际发展的需要，刘祥瑞和朱明峰组建成立明瑞公司，是得到优葆公司股东会同意授权的，故不受《公司法》竞业禁止条款的限制。2、双方在运作精准营养项目期间，凡重大事项，均由双方董事会联席会议决定。” 2019年6月25日，嘉兴明瑞公司员工顾燕萍通过微信向张**强发送《产品开发及检测技术服务（委托）合同》、《产品开发技术服务（委托）合同》两份电子版合同并发送消息“董事长，这是明瑞与联川签署的两份合同，我这边发于您”，张**强回复“好”。该两份合同中委托方（甲方）均为嘉兴明瑞公司、受托方（乙方）均为联川公司，且第2.1条均载明：“产品开发内容a）甲方向乙方提出总计1个panel的产品开发需求。b)基于甲方提供的panel信息，乙方采用VariantPro技术进行设计和开发。c)Panel的位点数量：100SNP。要求的测序策略：IlluminaPE150”；《产品开发及检测技术服务（委托）合同》第4.1条约定了探针合成费用、Panel检测费用，并载明“该探针开发完毕后保证甲方提供4万份基因检测；此检测费用包括核算提取、质检、建库、测序及数据分析”；《产品开发技术服务（委托）合同》第4.1条约定了探针合成费用、产品开发费，并载明“该探针开发完毕后保证甲方提供4万份基因检测；此价格为特例，不作为其他项目的参考”。 2019年6月26日，张**强向刘祥瑞发送微信信息“祥瑞，好！我是这么想的，有哪里不对的地方，您尽管说，分两步走：一、刘祥瑞持有的明瑞69%股份，作价20万元，转让给张**强，第一次支付15%即3万元，余款2年内付清；二、杭州优葆今年是考核最后一年，还有一些按规定的补助，可以争取过来，这些都按照老规矩，资金一到账，15%就立即转给祥瑞。待考核结束，再商讨祥瑞退出的细节。我想主要应该是股份保留的比例，我们也可以约定一个最低比例，明确到时商讨结果不得低于这个比例；三、其他：1.明峰，我想让他二选一：一是退出明瑞，把明瑞的股份折算成杭州优葆的股份；二是保持现状，等到优葆好转，拿钱退股。2.锦根，我不熟，希望您给我个意见。3.小顾，不留了，财务统一到总公司来，降低成本。祥瑞，我觉得这个调整就比较顺畅了，实际上跟联川打交道的就是优葆公司，不要中间增设环节”。 2019年7月13日，徐锦根代表嘉兴明瑞公司向优葆公司许益定发送主题为《关于嘉兴明瑞公司停止收样测序的通知》的电子邮件，载明：嘉兴明瑞公司近期内部进行业务调整，暂停基因检测服务。公司创始人刘祥瑞先生及朱明峰先生授权我通知您以及贵司（优葆公司）停止寄送样本到本公司的合作方（联川公司）进行检测，如在接到通知后由于继续送样而导致的样本被退回或者丢失情况，嘉兴明瑞公司以及合作方联川公司概不负责。望知悉！” 2020年4月14日，刘祥瑞在“杭州优葆实名股东群”中发送《情况通报》一份，载明：“各位股东，关于诉讼知情权一案，今天上午庭审已经结束，后期就会宣判，相信法庭一定会伸张正义，有后续消息也会及时通知大家。另外，法院不予受理张**强写的反诉材料。张**强在法庭上对我方拿出的10项客观证据，企图抵赖，试图不予承认，第一次庭审，就连自己的微信号都不愿承认。但事实就是事实，法庭是讲证据的。对于张**强罔顾事实作出的虚假陈述和递交的虚假诉讼，有录音和相关材料为证，我保留进一步维权的权利。关于张**强写的反诉材料，为了避免大家被他蒙蔽，进一步被欺骗。我针对他编造的几个内容，向大家说明一下：1.张**强说我擅自成立嘉兴明瑞，在庭审过程中我已经提交微信记录相关证据。嘉兴明瑞是在张**强一手指导和策划下成立的，包括公司股权、章程等都经过他指导修改。与联川鉴定合同完全是在他的知情和授意下，聊天记录中也有他对明瑞与联川合作开发检测产品提出技术要求的证据。2.张**强编造我在桐乡申请了人才项目，提交了不知道那里搞来的不相关材料，完全毫无依据，信口开河，我保证并没有在桐乡申请过任何项目，也没有在任何地方申请过营养基因方面的项目。3.我作为优葆股东申请并获批的海创园项目是‘疾病预防与精准营养健康服务智能平台’项目简介和内容请见后附表格，与基因检测等内容无关。关于营养基因检测产品的研发，有徐博手中的材料和嘉兴明瑞与联川开发合同为证。我也不是测序方面的专家，技术开发主要以嘉兴明瑞聘请的徐博为主，并委托联川合作开发完成的，到底是谁窃取谁，相信多个股东也明白实际情况。5.律师拟的给海创园管委会的声明，各位股东上次开会时也拿到了，内容是强调如果申请项目，我本人会直接到场，不会委托他人。并没有任何向张**强所说的‘背叛公司’的内容。6.我提起诉讼是在2019年11月21日张**强召开股东会，企图以非法手段将我从公司除名，无视为作为股东正当权益并造成进一步侵害的背景下，别无他法，只能以法律维护自身正当权益。7.财务补贴取消是否是实情我不清楚，如果被取消也与我要求知情权无关，反而说明张**强对小股东的欺诈及公司管理存在的问题。公司经营账务不对公司股东公开，重要经营决策不开股东会征求意见，搞一言堂，本身就有问题。因经营不善，业绩不达标得不到补助也不能随意甩锅。8.张**强诬赖我造成经营损失，我想一是为了掩盖其经营不善侵害小股东权益，二是实在找不到我的问题无中生有，三是企图威胁耍无赖。9.平心而论，我在优葆这几年来为公司发展兢兢业业，为解决检测成本问题，在张**强主导下为配合优葆业务成立和经营，在我参与明瑞公司经营期间，没有对优葆造成任何伤害，反而因张**强拒绝支付相关费用无以为继而停止实际运用。关于张**强颠倒是非说我窃取公司技术，明瑞公司将进一步追究相关侵权责任（我已退出明瑞公司），法庭上也已经提交相关证据。”对此张**强在该微信群中回复“前面说的蛮理直气壮的，很有看头，最后一句怎么就退出明瑞了，一下子就泄气了。害怕了？！还是想甩锅了，我告诉你来不及了！”，刘祥瑞回复“奉陪到底”。 另认定：1.2018年9月28日，嘉兴明瑞公司员工徐锦根在“优葆报告生成-技术群”微信群中发送名为《44项基因检测的基因位点与计算公式》的文件，并发送消息“这是下一版44项基因检测的基因位点和计算公式”，优葆公司员工许益定回复“收到”。 8.优葆公司于2018年9月18日支付嘉兴明瑞公司117个基因样本检测费23985元；嘉兴明瑞公司于2018年9月6日支付联川公司项目定金144000元、探针合成费25000元，于2018年9月19日支付联川公司产品开发费用5000元、探针合成费25000元，于2018年11月10日支付联川公司9月-10月检测费用21216元；于2018年12月20日支付联川公司11月份检测费用12576元；于2019年2月21日、3月10日、4月7日、5月13日、6月10日分别支付联川公司科研费3840元、2304元、2208元、2496元、1536元。 庭审中，优葆公司称于2016年9月10日通过企业邮箱管理员在员工群中发送主题为“关于下发《优葆公司商业秘密保密制度》的通知，请各位员工严格遵行”的邮件【包含附件：《关于下发〈优葆公司商业秘密保密制度〉的通知》、《优葆公司商业秘密保密制度》】，再由员工群自动发送包括刘祥瑞在内的所有员工的企业邮箱账号，刘祥瑞称无法确认是否收到该份邮件，经核查，该邮件无法显示具体收件人信息。 本院认为：民事诉讼应当遵循诚实信用原则，当事人应当在合理期限内积极、全面、正确、诚实的完成举证。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，优葆公司主张刘祥瑞违反了《中华人民共和国公司法》第一百四十八条第一款第五项规定的忠实义务且实施侵犯了优葆公司商业秘密的行为，应承担相应的赔偿责任，刘祥瑞对此不予认可。 经庭审查明：一、嘉兴明瑞公司成立时股权结构为刘祥瑞持有69%的股份、朱明峰持有31%的股份，经营范围为从事基因检测科技领域内的技术开发、技术咨询、技术服务，成年人非证书职业技能培训，与刘祥瑞与张**强微信聊天沟通中的嘉兴明瑞公司股权结构、经营范围一致，张**强对于刘祥瑞、朱明峰组建嘉兴明瑞公司知情、同意，且指导、参与嘉兴明瑞公司的组建工作。二、嘉兴明瑞公司成立后，张**强在其与刘祥瑞、朱明峰三人组成的“优葆领导群”微信群中发送电子版《精准营养基因检测技术及服务合同》，该份合同中载明“1、刘祥瑞和朱明峰均持股优葆公司5%以上，为优葆公司董事会成员，属于《公司法》规定的竞业限制人员，但考虑到实际发展的需要，刘祥瑞和朱明峰组建成立明瑞公司，是得到优葆公司股东会同意授权的，故不受《公司法》竞业禁止条款的限制”，且根据《中华人民共和国公司法》第一百十八条第五项规定，“董事、高级管理人员不得有下列行为：……（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务”；第二百一十六条第一项规定，“高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员”，刘祥瑞仅系优葆公司登记股东、科研人员，并非上述公司法所规定的董事、高级管理人员，即刘祥瑞并非《中华人民共和国公司法》第一百十八条第五项规定的忠实义务主体。三、刘祥瑞早在2018年8月6日嘉兴明瑞公司成立前即向张**强发送了电子版的嘉兴明瑞公司拟与联川公司签署的《产品开发及检测技术服务（委托）合同》，张**强于2018年10月16日在“优葆领导群”微信群中发送消息“我现在缺的就是联川测序资质，要赶紧搞起来”，朱明峰于同日在该微信群中发送了联川公司的营业执照及相关资质证书，而嘉兴明瑞公司成立后，其员工顾燕萍也于2019年6月25日向张**强发送嘉兴明瑞公司拟与联川公司签署的两份电子版《产品开发及检测技术服务（委托）合同》、《产品开发技术服务（委托）合同》，张**强于2019年6月26日仍向刘祥瑞发送微信消息“实际上跟联川打交道的就是优葆公司，不要中间增设环节”，可知张**强在嘉兴明瑞公司成立前即知晓嘉兴明瑞公司将与联川公司将合作并签署相关合同的事项，对此张**强并未提出异议，反而进一步指导嘉兴明瑞公司的组建工作并要求刘祥瑞、朱明峰提供联川公司相关资质材料，结合优葆公司与嘉兴明瑞公司有多笔基因样本检测业务往来，支付了基因样本检测费用的事实，应认为张**强知悉并认可嘉兴明瑞公司成立后将与联川公司合作，并为优葆公司提供中间服务。四、优葆公司主张刘祥瑞利用职务之便，窃取了优葆公司研发的营养基因测序位点库和测序结果核算数据库，刘祥瑞代表嘉兴明瑞公司与联川公司签订了《产品开发及检测技术服务（委托）合同》、《产品开发技术服务（委托）合同》即代表刘祥瑞侵犯了优葆公司商业秘密，张**强在知悉、认可嘉兴明瑞公司与联川公司合作的情况下，收到该两份电子版合同后并未提出异议，且优葆公司提供该两份合同仅是电子版，无法确定是否为嘉兴明瑞公司与联川公司最终签署的合同文本，即使嘉兴明瑞公司与联川公司签署了该两份合同，合同中的第2.1条中的a、b、c款、第4.1条的内容仅体现了嘉兴明瑞公司委托联川公司进行了位点的开发，并不足以证明刘祥瑞利用职务便利窃取了优葆公司的基因测序位点库和测序结果核算数据库，也不足以证明刘祥瑞允许他人使用了基因测序位点库和测序结果核算数据库，实施了侵犯优葆公司商业秘密的行为。优葆公司主张刘祥瑞提起股东知情权诉讼、向浙江海外高层次人才创新园管理委员会进行投诉、违反《企业发展任务书》的规定，导致优葆公司2019年度相关财政补贴取消，无事实和法律依据，本院不予采信。 综上，优葆公司关于刘祥瑞违反了《中华人民共和国公司法》第一百四十八条第一款第五项规定的忠实义务，且实施了侵犯其商业秘密的行为，要求刘祥瑞赔偿损失2499999元的的诉讼主张不能成立，本院不予支持。刘祥瑞关于优葆公司法定代表人张**强同意其组建嘉兴明瑞公司、嘉兴明瑞公司的成立系为优葆公司提供服务、其并非竞业禁止义务主体也未侵犯优葆公司商业秘密的抗辩意见，本院予以采信。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百四十八条、第二百一十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告杭州优葆健康科技有限公司的全部诉讼请求。 本案案件受理费26800元，由原告杭州优葆健康科技有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 员 刘丽萍 二〇二一年三月三日 法官助理 何 叶 书 记 员 应敏伟