山东省桓台县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0321民初4294号 原告：山东鑫泽装饰工程有限公司，住所地山东省桓台县唐山镇政府驻地。统一社会信用代码：9137032174656278X2。 法定代表人：庞曰福，董事长。 诉讼代表人：山东鑫泽装饰工程有限公司管理人。 委托诉讼代理人：郭成，男。 委托诉讼代理人：徐国徽，桓台渔洋法律服务所法律工作者。 被告：许坤，男，1969年12月4日出生，汉族，住山东省桓台县。 被告：金瀚建设有限公司（原山东万鑫建设有限公司），住所地山东省桓台县唐山镇驻地。统一社会信用代码：91370321164426921F。 法定代表人：张林，经理。 委托诉讼代理人：张玥，女。 原告山东鑫泽装饰工程有限公司（以下简称鑫泽公司）与被告许坤、金瀚建设有限公司（以下简称金瀚建设公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年11月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告鑫泽公司的委托诉讼代理人徐国徽、郭成，被告许坤，被告金瀚建设公司的委托诉讼代理人张玥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告鑫泽公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告支付工程款222842.64元、利息132578.53元，并支付自2020年10月27日起至款项实际付清之日的利息损失（按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款利率4.25%予以计算）；2.诉讼费等由被告承担。事实与理由：2008年，原告鑫泽公司承接了山东万鑫建设有限公司许坤项目部发包的邹平铁雄焦化生化纯水办公楼的装饰装修工程。2011年1月6日，经双方核算，被告总计应付原告鑫泽公司工程款467733.09元。除已支付部分款项外，被告至今尚欠原告鑫泽公司工程款222842.64元未能支付。为保护自身合法权益，原告鑫泽公司提起诉讼。 被告许坤辩称，对欠款数额予以认可，但应当由许坤与金瀚建设公司共同承担相应责任。 被告金瀚建设公司辩称，2007年12月6日，原山东万鑫建设有限公司与被告许坤签订了项目工程风险承包经营合同，约定由许坤对涉案工程实行风险承包经营，对所包工程实行独立核算，亏损自负，盈余自得，所有亏损由被告许坤负责。同时，被告金瀚建设公司现处于破产重整计划执行期，按照相关法律规定，债权人未依照企业破产法规定申报债权的，在重整计划执行期间，不得行使权利。在重整计算执行完毕后，可以按照重整计划规定的同类债权的清偿条件行使权利。因此，按照法律规定应当驳回原告鑫泽公司的起诉。 本院经审理认定事实如下： 2011年1月6日，“许志坤”向原告鑫泽公司出具《邹平铁雄焦化生态纯水工程办公楼装饰部分结算单》一份，该结算单记载：一、总造价为482170.09元；二、扣减费用为14437.00元：1、审计费8877.00元；2、电费：5560元；三、应付工程款为467733.09元（工程税金双方财务转账，金额14890.45元）。总承包单位：山东万鑫许志坤项目部，负责人：许志坤。分承包单位：山东鑫泽装饰工程有限公司。原告鑫泽公司在“分承包单位”处盖章确认；“许志坤”在“总承包单位：山东万鑫许志坤项目部负责人”处签字确认。 原告鑫泽公司主张上述结算单的形成过程是：因为山东万鑫建设有限公司许坤项目部在邹平铁雄焦化公司承建的纯水办公楼需要进行装饰装修，所以鑫泽公司与山东万鑫建设有限公司项目部的经理许坤直接联系，双方商定由原告鑫泽公司承接该装饰装修工程，但双方当时并未签订具体合同。涉案工程于2008年初开始施工，于2008年底施工完毕。2011年1月6日，原告鑫泽公司与被告许坤进行结算。被告许坤向原告鑫泽公司出具了上述结算单，该结算单由被告许坤亲笔签字确认，许坤曾用名为“许志坤”。为证实其上述观点，除上述结算单外，原告鑫泽公司还提交工程往来款询证函一份、银行承兑汇票两份、代扣代收税款凭证一份。 1、工程往来款询证函一份，用以证明2017年3月13日，经原告鑫泽公司与被告许坤项目部对账，被告许坤项目部尚欠原告鑫泽公司工程款222842.64元。许坤项目部核对人王丽娜系该项目部会计。该询证函记载：工程名称为邹平铁雄办公楼，发函单位为山东鑫泽装饰工程有限公司，致函单位为山东万鑫建设许志坤。工程结算值为467733.09元，工程结算值为467733.09元，工程拨款244890.45元，应收工程款222842.64元，应付工程款222842.64元。发函单位经办人：郭成；致函单位经办人：王丽娜。2017年3月13日。郭成在“发函单位经办人”处签字确认；王丽娜在“致函单位经办人”处签字确认。 2、银行承兑汇票两份、代扣代收税款凭证一份，用以证明被告许坤签字付款和扣款的行为，进而证明双方交易关系的真实性以及被告许坤作为被告的主体适格，应当承担清偿义务。其中，1、3200005121514606银行承兑汇票记载：出票日期为2013年6月19日，出票人为山东竹之锦家纺科技有限公司，出票金额为100000元，收款人为山东邹平锦华纺织有限公司。被告许坤在被背书人处签字确认。3010005121284450银行承兑汇票记载：出票日期为2013年4月3日，出票人为潍坊市博创机械有限公司，出票金额为50000元，收款人为潍坊华昌钢结构工程有限公司。被告许坤在该银行承兑汇票上签字确认。2、代扣代收税款凭证记载：填发日期为2010年4月20日，纳税人全称为山东万鑫建设有限公司，扣缴义务人为山东铁雄能源煤化有限公司。纳税项目为建筑、营业税。实缴金额为134643.50元。 对于原告鑫泽公司提交的上述证据，被告许坤质证认为：无异议。 被告金瀚建设公司质证认为：原告鑫泽公司提交的所有证据均可以显示，系被告许坤与原告鑫泽公司之间对涉案工程进行了结算对账，涉案工程是由被告许坤进行风险承包经营，独立核算，自负盈亏，应当由其本人承担付款责任。 关于原告鑫泽公司诉求两被告承担责任的方式及两被告之间的关系问题。 庭审中，原告鑫泽公司主张：原告鑫泽公司在施工合同的协商、履行及最后结算的所有过程，都是与被告许坤进行接触，相应的责任应当由被告许坤承担。至于两被告之间的关系，原告鑫泽公司并不清楚，被告许坤不能以其与被告金瀚建设公司之间的关系来对抗原告鑫泽公司的诉讼请求。原告鑫泽公司要求被告许坤承担相应付款责任，不要求被告金瀚建设公司承担责任。 对此，被告许坤质证认为：被告许坤是原山东万鑫建设有限公司的项目部经理，虽然有风险承包经营合同，但是被告许坤是公司员工。涉案工程的履行与金瀚建设公司也有关系，被告许坤的所有资金账目都是通过金瀚建设公司操作，被告许坤个人并不负责。被告许坤要求被告金瀚建设公司与其共同承担责任。 被告金瀚建设公司质证认为：被告许坤与被告金瀚建设公司之间存在风险承包经营合同，该合同签订时间为2007年12月6日，该合同明确载明，被告许坤对本工程实行风险承包经营，独立核算，亏损自负，盈余自得，上不封顶下不保底。工程所产生的经营利润，所有亏损及外欠款由被告许坤自行承担。被告许坤是作为独立主体对外组织施工和经营，并非作为被告金瀚建设公司的代理人身份实施民事法律活动。同时，原告鑫泽公司提供的所有证据均是由被告许坤为其出具。因此，被告许坤并非是履行职务行为，应当由被告许坤承担法律责任。为此，被告金瀚建设公司提交《项目风险承包经营合同》一份予以证实。 该合同记载：甲方为山东万鑫建设有限公司，乙方为项目工程承包人许志坤。乙方自愿风险承包甲方承接的建设工程。工程名称为邹平铁雄焦化生化纯水工程，工程内容为三期土建工程。……承包方式：乙方许志坤对本工程实行风险承包经营，对所包工程实行独立核算，亏损自负，盈余自得，上不封顶，下不保底的经营政策。乙方在支付甲方承包费、管理费、主管部门收取的费用、甲方制度规定的相应应得或应付额等费用后，该工程所产生的经营利润，由乙方所有，亏损及外欠款由乙方自行承担。此外，合同还对双方的权利义务、违约责任等作出约定。合同订立日期为2007年12月6日。山东万鑫建设有限公司在“甲方”处盖章确认；“许志坤”在“乙方”处签字捺印。 对于被告金瀚建设公司提交的上述证据，原告鑫泽公司质证认为：对真实性无异议，通过该证据显示，被告许坤系自主经营、独立核算，结合原告鑫泽公司与被告许坤双方所有的经济往来过程，原告鑫泽公司请求由被告许坤承担还款责任，不要求被告金瀚建设公司承担责任。 对此，被告许坤质证认为：因为资金账目都是由金瀚建设公司负责，不是被告许坤个人负责，许坤的行为系履行职务行为，被告金瀚建设公司应当与被告许坤共同承担相应责任。 关于原告鑫泽公司诉求的利息损失。 庭审中，原告鑫泽公司主张利息损失132578.53元的计算方式为：1、以欠付工程款222842.64元为基数，按照中国人民银行公布的5年期以上贷款年利率6.4%计算，自2011年1月6日（结算日）起至2019年8月19日的利息为122926.11元；2、以欠付工程款222842.64元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款利率4.25%计算，自2019年8月20日至2020年10月26日的利息为9562.42元。上述两项合计利息金额为132578.53元。原告鑫泽公司还诉求被告按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的标准计算自2020年10月27日起至款项实际付清之日的利息。 被告许坤对原告鑫泽公司主张的上述利息计算方式无异议。被告金瀚建设公司质证认为，该利息损失应由被告许坤承担责任。 另查明，2018年3月8日，山东省淄博市中级人民法院作出（2018）鲁03破申4号民事裁定书，裁定受理山东万鑫建设有限公司的破产清算申请。2019年12月27日，山东省淄博市中级人民法院作出（2018）鲁03破4号之五民事裁定书，裁定延长山东万鑫建设有限公司重整计划的执行期限至2020年12月28日。2020年1月22日，山东万鑫建设有限公司变更公司名称为金瀚建设有限公司。 2019年11月29日，山东省淄博市中级人民法院作出（2019）鲁03破申33号民事裁定书，裁定受理山东鑫泽装饰工程有限公司的破产清算申请。2020年9月16日，山东省淄博市中级人民法院作出（2019）鲁03破12号之二民事裁定书，裁定对山东鑫泽装饰工程有限公司进行重整。 上述事实，由原告鑫泽公司提交的工程结算单、询证函、银行承兑汇票、代扣代收税款凭证、民事裁定书，被告金瀚建设公司提交的项目工程风险承包经营合同以及当事人庭审陈述在卷佐证。 本院认为，庭审中，被告许坤对原告鑫泽公司提交的工程结算单予以认可，故，对原告鑫泽公司主张的被告许坤曾用名为“许志坤”的事实，本院予以确认。本案争议的焦点在于涉案建设工程合同主体的认定及工程款的责任承担。 第一、涉案工程系被告金瀚建设公司承接以后，以风险承包的形式交由被告许坤具体施工，在双方签订的风险承包合同中亦明确约定，工程实行独立核算，自负盈亏。 第二、通过原告鑫泽公司陈述的其从事涉案工程的具体过程，其系与被告许坤具体协商涉案工程的价格等各个方面。在结算后，其系向被告许坤个人主张权利。且在其催要工程款过程中，系由被告许坤项目部工作人员出具了工程往来款询证函，对欠付工程款的具体数额予以确认，对该事实，被告许坤予以认可。加之，从原告鑫泽公司出具的银行承兑汇票显示，向原告鑫泽公司支付工程款的主体亦系被告许坤。 第三、涉案结算单中载明的总承包单位为“山东万鑫建设有限公司许坤项目部”，该结算单中并未加盖原山东万鑫建设有限公司的章印，而庭审中，被告金瀚建设公司明确表示对该债务不知情，并对被告许坤系履行职务行为不予认可。 综上，从涉案建设工程施工合同的订立、结算单的出具以及被告许坤实际施工过程中的独立主体地位分析，原告鑫泽公司系与被告许坤之间存在建设工程施工合同关系，该建设工程施工合同关系成立并合法有效。 在2017年3月13日的工程往来款项询证函中，明确载明了欠付的工程款金额为222842.64元，且被告许坤对该数额予以认可。故，对被告许坤欠付原告鑫泽公司工程款222842.64元的事实，本院予以确认。在2017年3月13日的工程往来款项询证函中未明确约定工程款的支付期限,被告许坤应当在双方对欠款数额进行确认后及时支付该款项。被告许坤未支付该款项,构成违约。故，原告鑫泽公司诉求被告许坤支付工程款222842.64元，本院予以支持。 关于原告鑫泽公司诉求的利息损失的具体数额。 原告鑫泽公司诉求许坤支付利息132578.53元，该诉求应为因被告许坤未及时付款而给原告鑫泽公司造成的逾期付款利息损失。原告鑫泽公司主张自2011年1月6日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率计算经济损失，该利息计算标准符合法律规定，但原告鑫泽公司主张自2011年1月6日起开始计算利息损失无合同及法律依据，其主张的利息起算点可自2017年3月13日双方确认欠款数额时间开始起算，经核算，该期间的利息损失应为26168.54元。原告鑫泽公司主张自2019年8月20日起至2020年10月26日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息损失9562.42元，符合法律规定，本院予以支持。综上，原告鑫泽公司诉求至2020年10月26日期间的利息损失应为35730.96元，对原告鑫泽公司诉求该期间的利息超出部分，本院不予支持。原告鑫泽公司诉求自2020年10月27日起至款项实际付清之日，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息，符合法律规定，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条，最高人民法院《关于审理建筑施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告许坤支付原告山东鑫泽装饰工程有限公司工程款222842.64元，于本判决生效后十日内付清； 二、被告许坤赔偿原告山东鑫泽装饰工程有限公司经济损失35730.96元，以及自2020年10月27日起至款项实际付清之日的经济损失（以222842.640元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），于本判决生效后十日内付清； 三、驳回原告山东鑫泽装饰工程有限公司的其他诉讼请求。 如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3316元，由被告许坤负担2589.30元，由原告山东鑫泽装饰工程有限公司负担726.70元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。 审 判 员 张文文 二〇二一年三月十二日 法官助理 王迪迪 书 记 员 张 鑫