浙江省诸暨市人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）浙0681刑初249号 公诉机关浙江省诸暨市人民检察院。 被告人唐宁，男，1985年7月8日出生于天津市，汉族，大学文化，务工，住天津市河北区。因本案于2020年9月8日被诸暨市公安局刑事拘留，同年10月1日被逮捕，2021年3月10日转取保候审。 辩护人安静、李宏贺，天津三月风律师事务所律师。 被告人柳学静，女，1978年4月12日出生于天津市，汉族，大专文化，无业，住天津市南开区。因本案于2020年9月9日被诸暨市公安局刑事拘留，同年10月1日被逮捕，2021年3月9日转取保候审。 辩护人崔佳笛，天津得安律师事务所律师。 浙江省诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2021）632号起诉书指控被告人唐宁、柳学静犯非法经营罪，于2021年3月12日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院于同月15日立案受理，依法适用简易程序，实行独任审判，于2021年3月26日公开开庭审理了本案。浙江省诸暨市人民检察院指派检察员郭滢姗出庭支持公诉，被告人唐宁及其辩护人安静、李宏贺，被告人柳学静及其辩护人崔佳笛到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省诸暨市人民检察院指控： 2016年2月开始，唐宝（另案处理）通过微信联系代购人员从韩国等地购入外国品牌香烟和万宝路、ＨＥＥＴＳ等品牌ＩＱＯＳ类型加热不燃烧烟草制品（俗称“烟弹”），再通过微信将香烟、“烟弹”出售给石某、杨某（已判决）等人。被告人唐宁在明知其和唐宝均未取得烟草专卖许可证情况下，仍听从唐宝安排，从代购人员处接收香烟、“烟弹”后，按照唐宝提供的地址、联系方式，将上述香烟、“烟弹”以快递形式邮寄给石某、杨某等人。至2019年1月，被告人唐宁参与非法经营数额达200余万元。 2016年11月底开始，被告人柳学静在未取得烟草专卖许可证的情况下，将其从韩国购入的万宝路、HEETS等品牌“烟弹”通过微信出售给唐宝，同时按照唐宝要求，将“烟弹”带入国内交给唐宁或直接邮寄给唐宝的下线客户。至2019年9月，被告人柳学静非法经营数额达11万余元，非法获利4600余元。案发后，被告人柳学静退缴赃款5000元。 为证明上述指控的事实，公诉机关向本院提交了相应证据，认为被告人唐宁、柳学静违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，被告人唐宁情节特别严重，被告人柳学静情节严重，均应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人唐宁系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。提请本院对被告人唐宁、柳学静分别依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十七条之规定处罚。被告人唐宁、柳学静均自愿认罪认罚，建议判处被告人唐宁有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金；判处被告人柳学静有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金。 被告人唐宁、柳学静对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均未提出异议,被告人唐宁请求从轻处罚。 辩护人安静、李宏贺对被告人唐宁构成非法经营罪不持异议。提出：被告人唐宁在本次犯罪中没有获利；被告人起辅助作用，系从犯；被告人无前科劣迹，系初犯、偶犯。综上，请求对被告人唐宁减轻处罚并适用缓刑，公诉机关提出的量刑建议恰当。 辩护人崔佳笛提出的辩护意见：被告人柳学静与唐宝构成共同犯罪，本案的犯意提起者、组织者、获利最多者均系唐宝，被告人柳学静应认定为从犯；被告人柳学静构成坦白；被告人柳学静主观恶性小、人身危险性小；被告人柳学静自愿认罪认罚。建议采纳公诉机关的量刑建议。 本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实相一致。 另查明，案发后，公安机关从被告人唐宁处扣押小米手机二部、笔记本1本、香烟9包、电子烟弹3包；从被告人柳学静处扣押iphoneX手机一部。 上述事实，由公诉机关提交的证人石某、杨某的证言，搜查证、搜查笔录，电子证物检查工作记录及数据硬盘、Ｕ盘，调取证据通知书、调取证据清单，协助查询财产通知书、相关银行账户交易明细清单，证明，扣押决定书、扣押清单，笔记本、快递单，鉴别检验报告，抓获经过，户籍资料，被告人唐宁的供述等证据予以证实，本院予以确认。 本院认为，被告人唐宁、柳学静违反国家烟草专卖法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，其中被告人唐宁系情节特别严重，被告人柳学静系情节严重，其行为均已构成非法经营罪，依法应追究刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人唐宁在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人唐宁、柳学静归案后能如实供述犯罪事实，被告人柳学静退缴了违法所得，均依法予以从轻处罚；两被告人均自愿认罪认罚，依法予以从宽处理。根据被告人唐宁、柳学静的犯罪事实、情节及其社会危害性，依法宣告缓刑。公诉机关量刑建议与法相适，本院予以采纳。被告人唐宁从轻处罚之请求予以照准。辩护人崔佳笛提出被告人柳学静系从犯的辩护意见，与本院查明的事实不符，本院不予采纳，其余及辩护人安静、李宏贺提出的辩护意见，本院均酌情予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 被告人唐宁犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后即缴纳）； 被告人柳学静犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后即缴纳）； 被告人柳学静退缴的违法所得人民币五千元予以没收并上缴国库。 扣押的物品予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  邓华庚 二〇二一年三月二十六日 书记员  张 仁 附页 中华人民共和国刑法相关条文 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 中华人民共和国刑事诉讼法相关条文 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。