山东省济南市天桥区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0105民初3053号原告：侯某，男，1967年4月18日出生，汉族，住山东省微山县。委托诉讼代理人：靳建，山东凯桥律师事务所律师。被告：韩某，男，1969年10月26日出生，汉族，无业，住山东省济南市。被告：易某，男，1968年10月11日出生，汉族，户籍地址湖北省孝感市，现住址不详。原告侯某与被告韩某、易某合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序独任制公开开庭进行了审理。原告侯某的委托诉讼代理人靳建，被告韩某到庭参加诉讼。被告易某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。侯某向本院提出诉讼请求：1.请求确认原告与被告韩某签订的《某伊人区域性独家销售合同书》为无效特许经营合同；2.诉讼费用由被告承担。事实与理由：2011年8月18日，上海某公司和被告韩某签订《某伊人区域性独家销售合同书》，合同约定：乙方（韩某）通过对甲方（上海某公司）经营理念、产品质量、营销模式、管理能力等多方考核并表示认同接受，同时乙方结合自身条件、可发展空间、当地市场资源等多方面的商业环境，向甲方提出“某伊人”时尚炫酷换面鞋＆五指鞋产品区域性独家销售商申请。2012年8月18日，上海某公司和韩某续订《某伊人区域性独家销售合同书》，合同期限一年，合同期内乙方（韩某）无偿取得区域独家销售授权。合同签订后，韩某向上海某公司支付80万元。2011年9月19日，被告韩某与原告签订《某伊人区域性独家销售合同书》，使用的合同版本与韩某和上海某公司所签订的合同一致，仅销售范围变更为济宁地区，费用为5万元，其余内容无变化。合同签订后，原告向被告韩某支付4.8万元，被告当天向原告颁发《区域独家经销商》授权、标示、“某伊人”商品销售单及销售管理规则等；随后，被告依照合同向原告交付五趾鞋10双，换面鞋20双。此后，原告按合同约定申请“某伊人”专卖店开业，未获得工商部门的批准。随后，原告未从被告处进货、未销售，并以无法实现合同目的为由要求被告返还加盟费，遭被告拒绝；原告主张《某伊人区域性独家销售合同书》为特许经营合同，合同无效，而被告主张《某伊人区域性独家销售合同书》为一般的买卖合同，合同有效。原告2012年向历下区人民法院提起诉讼，（2012）历知民初字第87号判决：一、原告侯某与被告韩某于2011年9月19日签订的《某伊人区域性独家销售合同书》无效；二、被告韩某于判决生效之日起十日内返还原告侯某人民币4.8万元；三、上海某公司于本判决生效之日起二十日内对上述第二项承担补充赔偿责任。案件受理费1000元由被告韩某、被告上海某公司负担。判决下达后，被告韩某和上海某公司均提出上诉。2014年11月19日9:00，济南市中院二审开庭审理。庭审进行的很顺利，一直开庭到过中午12点半才结束。书记员将打印好的笔录交韩某及上海某公司两代理律师“秒签”后，书记员在交侯某的代理律师靳建之前，特别要求侯某两代理人靳建、张文艳“不要看笔录、签字交回。”后经代理人阅庭审笔录发现：庭审笔录共八页，从第四页倒数第六行开始，庭审中审判长及法官没有提问代理人靳建的问题，不但笔录中有明确提问且代理人靳建还有明确的回答。靳建律师问书记员：“第四页下面的记录，这些问题审判长没有问，我也没有回答，怎么有记录呢？不信的咱看法庭同步录音录像。”书记员过来，刷、刷、刷、刷划了四条线，边划边说“划去就是了。”为此，代理人靳建没签字；张文艳律师也把自己签字干脆又划掉了。直到2014年12月，济南市中院突然以（2014）济民三终字第8号：一、撤销济南市历下区人民法院（2012）历知民初字第87号民事判决书；二、发回济南市历下区人民法院重审。2016年12月17日，原告收到（2012）历知民重初字第87号民事判决书：本案按侯某撤诉处理。综上，被告韩某与原告侯某所签订的《“某伊人”区域性独家销售合同书》的性质及效力，不仅是双方争议的焦点，而且直接决定诉讼管辖问题。原告为正确维护权益，避免因诉讼不当造成损失，特提起本诉讼。韩某辩称，1.我与原告签订的合同是一般性经营销售合同，而非特许经营合同，这与原告采用什么样的手段经营没有关系；2.原告刚才在陈述当中把本案涉及销售合同说成是特许经营权合同，理由不充分；3.当时签完合同之后，原告给我了48000元，同时，我们按照约定给了原告等价的鞋子。易某未到庭，亦未提交书面答辩状及证据。侯某与韩某围绕诉讼请求依法提交了证据，本院结合确认有效的证据及侯某与韩某的陈述，认定本案事实如下：2012年，侯某以特许经营合同纠纷为案由起诉韩某、上海某公司至济南市历下区人民法院，请求：1.依法确认原被告双方签订的“区域性独家销售合同书”无效；2.两被告连带向原告返还加盟代理费48000元；3.诉讼费及相关费用由被告承担。2013年8月10日，济南市历下区人民法院作出（2012）历知民初字第87号民事判决书：一、原告侯某与被告韩某于2011年9月19日所签订的《“某伊人”区域性独家销售合同》无效；二、被告韩某于本判决生效之日起十日内返还原告侯某人民币4.8万元；三、被告上海某公司于本判决生效之日起二十日内对上述第二项承担补充赔偿责任。韩某与上海某公司不服上述一审判决，向济南市中级人民法院提起上诉申请。2014年12月3日，济南市中级人民法院作出（2014）济民三终字第8号民事裁定书：一、撤销济南市历下区人民法院作出的（2012）历知民初字第87号民事判决。二、发回济南市历下区人民法院重审。2016年12月17日，济南市历下区人民法院作出（2012）历知民重初字第87号民事裁定书，以原告侯某及其委托诉讼代理人靳建、张文艳经合法传唤，无正当理由拒不到庭为由，裁定：本案按侯某撤诉处理。2020年1月2日，侯某以特许经营合同纠纷为案由起诉韩某、易某至济南市中级人民法院，请求：1.请求确认原告与被告韩某签订的《某伊人区域性独家销售合同书》为无效特许经营合同；2.诉讼费用由被告承担。2020年3月30日，济南市中级人民法院作出（2020）鲁01民初15号民事裁定书。上述裁定书载明：本院经审查认为，《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定：“本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下简称特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。”本案涉及的《某伊人区域性独家销售合同书》约定的是侯某取得济宁东部地区的独家销售权，在该合同中并没有约定经营模式等经营资源的特许使用，不符合特许经营合同的成立要件，因此，本案不属于特许经营合同纠纷，本院对该案并无管辖权。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条第一款：“对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。”第三款：“同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区的，各该人民法院都有管辖权。”故被告韩某的经常居住地人民法院即济南市天桥区人民法院对本案享有管辖权。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第三十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百一十一条之规定，裁定如下：本案移送济南市天桥区人民法院处理。2020年5月19日，济南市天桥区人民法院以合同纠纷为案由立案。本案庭审中，侯某提交证据1、原告与韩某签订的区域性独家销售合同书复印件一份，在合同第一条第二项原告缴纳给被告韩某的5万元，取得的是独家销售权益及取得的特许经营权权利，被告免费赠送原告30双鞋是样品，被告在答辩中说5万元价款对应的合同标的是30双鞋，明显与合同约定的事实不符。第一条第三项证明原告的获利方式是“返利方式”及原告必须严格按照被告设定的销售模式经营，原告的获利方式是按照销售量的一定比例进行返利，具体的讲原告在销售过程中包括销售价格、开票及具体经营细节，按被告设定模式操作，销售款项返还给被告，被告根据销售业绩按一定比例向原告返利。原告用第二条向法庭证明原告使用被告的“某伊人”商标、商标图形、标识等知识产权，在合同有效期内按被告要求使用，原告销售点名称及广告宣传由被告决定。本合同第三条向法庭证明原告交付被告的5万元，取得的30双鞋系开业赠品，被告按全国统一货价向原告供货，原告代办托运并负责运费，总之，原告必须按被告的特许经营模式经营。原告用第四条向法庭证明原告与被告对销售政策销售货物的物流做出特别约定，除了约定由原告负担物流中的费用外，整个被告给原告供货细节需按被告的特许经营模式经营。原告用第五条向法庭证明二被告负责提供合格产品（以其企业标准为准）及相关资质证件，这就证明了二被告收取原告5万元对应的标的是特许经营权权利。且按该条约定二被告保证特许经营产品、品牌宣传的整体性及电视广告、报纸广告、杂志广告及网络、PUP海报及展示牌宣传资料等，由甲方即二被告统一安排，二被告保证原告在特许经营权许可范围内独家享受权利。原告通过第六条向法庭证明原告在取得被告特许经营权后，不得同时经营其他品牌或类似产品，原告不得对产品及包装修改或变动，保证产品的整体形象，原告也不得以任何理由及方式在网络上提供产品，一经发现二被告有权终止合同。提交证据2、2011年9月19日原告交付给上海某公司山东办事处收款收据复印件一份，收款事由为济宁代理费（某伊人），证明原告交付的48000元以及前期交付的定金1万元，收款事由均是代理费，并非普通买卖合同对应的价款。从而向法庭证明原告所交费用是为了取得被告许可的特许经营权。提交证据3、国家工商行政管理总局商标局注册申请通知书复印件一份，证明商标申请人是上海某公司，申请事项是申请对某伊人商标获准注册，但根据该证据最后一行注明本通知书仅表明商标局已收到申请人的商标申请，并不表明所申请商标已获准注册。这也正是原告据此证据向独家代理经营地申请经营某伊人产品无法得到当地工商行政机关许可的原因，换句话说按照国家商业特许经营管理条例，权利人可以将其已经取得知识产权授权他人特许经营，对于自己尚未得到授权的知识产权，不仅自己没有权利，更无权授权他人从事特许经营。提交证据4、某伊人授权书复印件一份，证明该授权书是特许经营许可店内对外悬挂公示的特许经营权经营凭证，从而向法庭证明原告与二被告的合同是特许经营权合同。提交证据5、二被告精心制作的某伊人区域独家经销商标志牌一个，证明该标志牌在上海某公司某伊人品牌中国运营总部的印文上盖有上海某公司公章。提交证据6、二被告提供给原告的特许经营权授权权利凭证四张，包括外观设计专利（授权公告号CN301716833S）、外观设计专利证书（证书号D1724500号）、外观设计图片及照片（编号CN301716833S号）、简要说明（编号CN301716833S号）,以上四份证据向法庭证明原告在取得特许经营权同时取得了被告授予的专利权利。提交证据7、上海某公司用于特许经营的检测报告编号为(2011)NXJ(鞋类)CS-06101、(2011)NXJ(鞋类)CS-0630C、(2011)NXJ(鞋类)06-31C复印件一份，该报告原件在二被告处，该报告的检测单位是农业部鞋类产品质量监督检验检测中心。上述三份检验报告均为二被告提供，检测中心均是农业部鞋类产品质量监督检验检测中心。用于向法庭证明原告5万元购买的特许经营权权利项下被告许可的经营产品质量是有保障的，农业部保障的特定经营产品也是原告特许经营权利之一，它像国家商标权、国家专利权一样都是原告信赖的，愿意付费购买的特许经营权权利。提交证据8、上海某公司获得中国中轻产品质量保障中心颁发的国家权威检测质量合格产品证书编号为（宣）R20110060043复印件一份、上海某公司获得中国科技优秀企业证书复印件一份，颁发单位是全国高科技产业品牌推进委员会复印件一份，上海某公司获得质量放心、用户满意十佳诚信企业，颁发单位是中国市场品牌战略论坛组委会复印件一份，上述三证书是原告与被告签订特许经营权合同后，依照约定交付5万元取得的特许经营权权利之一。提交证据9、2012年5月13日山东某伊人会议记录（参会人员山东各级地区（市级）代理商，山东总代理韩总（韩某））复印件一份，该证据正下方有各地区代理及被告韩某的签字，该证据向法庭证明因为发现淘宝网出售某伊人的产品问题（出售价低于进价、公司合同中禁止出现网上销售,导致各地级代理商经营困难）。实质上，原告等代理商手里的几十双鞋均是与被告合同中约定的赠品。提交证据10、某伊人专卖店十不开业复印件一份，据此向法庭证明：1、没有注册不开业：经营某伊人需在当地注册取得相应资质，不得无照经营；据此向法庭证明原告正是根据原告十不开业的第一条向原告独家经营地工商部门申请经营执照时被当地工商部门告知你们特许经营的某伊人专卖店，因某伊人商标没有被国家工商局批准，故工商部门不予颁发营业执照。正是基于此原告合同签订后，因被告原因无法取得工商部门的经营许可，特向二被告提出退还特许经营定金及代理费并赔偿原告损失。被二被告拒绝，原告用本证据第二条：没有宣传不允许开业；第三条：没有调查，不允许开业；第四条：没有对策不允许开业；第五条：没有规划不允许开业；第六条：准备不足不允许开业；第七条：业务不熟不允许开业根据第七条按照运营手册规定不折不扣的执行，面料识别、款式特点、陈列方法、接待规范等须面面俱到，不熟练不得上岗；第八条：缺乏信心不允许开业；第九条：不经公司设计不允许开业，提醒法庭注意原告必须严格按照二被告设计的方案进行专卖店的装修设计包括log的使用包括装修店的面积大小、店面的色彩不符合被告要求的一律不允许开业；第十条：不经验收不允许开业，店面按照公司的要求装修后，将装修图片传给总部，当地代理商代理验收后，方可开业。原告方陈述，综合以上原告向法庭举证的十项证据向法庭证明：1、原告与二被告之间的某伊人区域性独家销售合同书，其合同性质是特许权经营合同毫无疑问；2、向法庭证明二被告在未取得某伊人商标的情况下，与原告签署以某伊人商标使用权为特许经营权权利的合同，依法系无效合同；3、原被告之间系特许权经营法律关系，原告依法向济南市中级人民法院申请立案完全合法，中院移送贵院按普通买卖合同行使管辖权没有法律依据，请贵院依法报请共同上级法院山东省高院指定对本案的管辖，这也正是原告代理人申请贵院审判人员回避对本案审理的事实与理由。韩某对证据1、9、10的真实性无异议，但对于原告的证明目的不认可。对原告提交的所有证书及检验报告以及其他证据真实性无法确认。侯某提交证据11、某伊人空白销售单一份，证明原告与被告签订合同的履行中销售产品时使用了该三联单，其中第一联是存根，第二联是客户联、第三联是财务联。原告因为被告没有取得商标权，至少原告无法取得经营许可，故被告提供的某伊人销售单自始没有使用。另外该销售单与原被告合同约定的内容相一致：即原告没有独立的销售权，必须严格按照被告全国统一价格向客户销售产品，通过第三联提供给被告财务，由财务计算返利，该返利即是原告等代理商的某利。也就是说该证据突出证明被告向外兜售其特许权经营模式，整个经营权、管理权、财务控制甚至是货价上的货品摆放都必须按照被告方的经营模式摆放。该证据结合上述十份证据足以证明本案原告与被告之间的合同系特许权经营合同。韩某对证据11的真实性无异议，该份证据是我为各地的代理商做的，不认可原告的证明目的。另，庭审中经法庭释明，原告侯某坚持按照特许经营合同法律关系主张权利。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于本案涉及纠纷经济南市中级人民法院（2020）鲁01民初15号民事裁定书认定，本案涉及合同中并没有约定经营模式等经营资源的特许使用，不符合特许经营合同的成立要件，因此，本案不属于特许经营合同纠纷。在法庭向原告侯某释明后，其依然坚持按照特许经营合同法律关系主张权利，故原告侯某在本案中的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告侯某的全部诉讼请求。案件受理费100元，由原告侯某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  朱广民二〇二一年三月十七日书记员  马丽香