河南省卫辉市人民法院民 事 判 决 书(2021)豫0781民初179号原告：河南格量电子商务有限公司，地址河南省开封市鼓楼区五一路37号楼6单元2号。法定代表人：张智勇，总经理。被告：李科峰，男，1978年10月4日出生，汉族，住河南省开封市鼓楼区。委托诉讼代理人：李忠茂，河南中原法汇律师事务所律师。（特别授权）原告河南格量电子商务有限公司（以下简称格量公司）诉被告李科峰承揽合同纠纷一案，本院于2021年1月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告格量公司法定代表人张智勇、被告李科峰的委托诉讼代理人李忠茂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。格量公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还原告支付的73000元；2、被告因违约应向原告支付违约金73000元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告作为甲方、被告作为乙方于2015年9月1日签署一份网站协议书，约定甲方委托乙方制作“学合帮”商城购物网站+手机APP+（安卓+苹果IOS版）+定制功能。乙方应根据甲方的具体要求，独立和原创开发，乙方应保证甲方可自行在本项目基础上进行升级、开发、使用。协议签订后，原告按约定支付被告73000元费用，可是被告违约，没有履行合同义务。原告为此不得不委托另外一家制作，并支付120000元。原告就被告的行为曾经向公安机关报过案件，后经侦查公安人员告知被告根本没有自主制作，只是租用了郑州一家的使用权，但公安机关建议走民事诉讼更合适。为维护自己的合法权益,原告诉至法院,李科峰辩称：1、原告所陈述的事实不属实。原告在起诉状中所述的2015年9月1日签订的《网站协议书》依法不能成立、且依法不生效；该所谓协议落款处甲方并未签字及盖章，根据协议第九条约定“本合同自双方签字/盖章后生效”，对合同的生效等作出了明确的规定，但由于甲方并未签字及盖章，所以该协议依法不能成立、依法并不生效；而且事实上，该协议甲方也并不认可，甲方亦对该协议进行了修改，并重新修改了协议，而新的协议被告也并未签字，也并未成立的；2、本案中，不存在被告违约。事实上，早在2015年年初时，被告就已经开始为原告制作和开发网站了，当时原告法定代表人仅仅是要求制作网站，根本未要求制作手机APP客户端，仅仅是在网站开发完毕后原告才临时提出的要求，且在双方协商制作网站时，被告也多次向原告说明了“由于制作网站需要专业的团队及专业技术人员，需要同其他人员共同合作来完成”，原告对此也是明知的，根本不存在被告违约的问题；3、事实上，本案中是原告存在严重违约，原告并未依约及时支付网站制作费用，并且截止目前，原告仍有5000元的款项未给支付；在2016年2月1日，原告让被告先行给出具了书面的《收据》，但约定尚欠的5000元款项让其合伙人刘军直接支付给被告，但刘军以及原告均未支付该款项；存在严重违约。被告现要求原告支付尚欠的5000元款项，并支付违约金；4、本案中，被告已经依约为原告制作了网站和手机APP客户端,原告要求返还制作费用以及支付所谓违约金无任何事实依据与法律依据；同时，根据当时双方的约定，网站制作费用是70000万元，并非73000元，另外的3000元是租赁阿里巴巴服务期的费用，该费用已经支付给阿里巴巴公司，并非支付的网站费用；5、本案原告起诉已经超过法定的诉讼时效；根据原告所述，双方的纠纷是发生在2015年9月份，那么至今已经5年又5个月之久，距原告起诉也已经5年之久，早已经超过法定的诉讼时效，因此也应依法驳回其诉讼请求。综上，恳请法院查清事实，依法驳回原告的诉求。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对有争议的事实，本院认定如下：1、关于2015年9月1日签订的《网站协议书》是否成立、生效的问题，原、被告QQ邮箱往来信息及聊天记录印证了双方之间协商协议书过程及结果，且被告在网站项目工期期间已收取定金并履行协议约定的项目，虽网站协议书落款下面未签字盖章，但在该协议首页已盖有格量公司公章，综上，可以认定该《网站协议书》成立、生效；2、关于本案原告起诉是否已超诉讼时效的问题，原告法定代表人张智勇于2016年7月14日向开封市公安局南苑分局报称开封市鼓楼区李科峰涉嫌合同诈骗案，2018年2月5日又向开封市公安局南苑分局提出控告被诈骗，2018年5月29日该局向张智勇作出汴公南（刑）不立字﹝2018﹞10004号不予立案通知书，根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十五条规定“权利人向公安机关、人民检察院、人民法院报案或者控告，请求保护其民事权利的，诉讼时效从其报案或者控告之日起中断。上述机关决定不立案、撤销案件、不起诉的，诉讼时效期间从权利人知道或者应当知道不立案、撤销案件或者不起诉之日起重新计算；……。”《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。……。”原告于2021年1月14日向本院提起诉讼，原告的起诉不超诉讼时效。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年9月1日，原告格量公司与被告李科峰签订了一份《网站协议书》，该协议载明“甲方：河南格量电子商务有限公司代表：张智勇乙方：向日葵工作室代表：李科峰依据《中华人民共和国合同法》的有关规定，经双方当事人协商一致后，签订本协议：第一条、甲方委托乙方制作“学合帮”商城购物网站+手机APP（安卓+苹果IOS版）+定制功能；以下简称本项目；本项目工期为：2015年8月1日—2015年9月1日。第二条、甲方的权利和义务1.甲方在本项目制作前有权对该项目提出具体制作、形式及内容。2.甲方有权对整个制作过程进行监控，在制作过程中，如甲方发现乙方的工作质量不符合合同约定要求，甲方有权要求乙方修改；3.如果在项目进行过程中，甲方对乙方有新的定制功能要求，则优先执行本合同；定制部分另签第二份补充协议来约定新定制功能费用和时间。4.甲方在乙方开始本项目前，需确认好网站名称“学合帮”、……。5.甲方有义务如期支付乙方应得的项目费用，并有权要求乙方如期完成本项目。……。第三条、乙方的权利和义务1.乙方应根据甲方的具体要求，独立和原创开发，如侵犯他人或公司的权利（如知识产权等）由乙方承担侵权责任。给甲方造成损失的，乙方要全部赔偿。2.乙方有义务配合甲方在整个制作过程中的监控和检测，并按甲方所提出的要求完成检测和修改。3.乙方有权要求甲方如期支付其应得的制作费用，并有义务在规定时期内完成本项目。4.乙方有义务教会甲方负责人员使用网站；……。第四条、测试时间和其他说明1.乙方安排制定人员配合甲方验收本项目；测试时间一般3-5日；2.测试范围为本合同约定项目……；3.在验收本项目时，双方约定开始测试时间后；如因为甲方提出合同范围内细节修改，修改时间不计算内，合同时间顺延；……。第五条、费用支付。总制作费用：乙方为甲方制作的网站费用总额为人民币70000元（不含税）。甲方为乙方代租赁阿里巴巴公司服务器，规格标准为双核4G标准型2M带宽，费为每年3000元。费用合计为73000元。网站制作内容：见附件……2.测试：乙方在2015年9月1日制作好网站，安装到乙方服务器进行测试，网站已经测试完成，经甲方检查无问题。……第七条、违约责任1.……如本合同乙方违约，最高违约金额不超过合同总金额。……3.甲方应按照合同规定及时足额向乙方支付相应制作费用。如甲方履行合同时间违约，每日千分之三的违约金；如因乙方技术等原因放弃本项目，则需立即退还已付款。4.乙方应保证按照合同规定的进度交付网站；如乙方履行合同时间违约，每日千分之三的违约金。……。甲方（签字）：河南格量电子商务有限公司乙方：（签字）：李科峰日期：2015年9月1日”。合同签订后，原告于2016年2月1日向被告支付网站制作费73000元。原、被告通过QQ聊天进行制作网站事宜，因APP源代码没有权限，无法下载等问题，原告诉至法院。本院认为，原告格量公司委托被告李科峰制作网站，约定由被告按照原告的要求完成工作，交付符合约定的网站，原告支付相应价款，双方系承揽合同关系。原、被告签订的《网站协议书》系双方真实意思表示，双方均应依约履行。本案中，涉案合同被告是否按约履行交付网站，根据已查明的事实，被告并未按照合同约定向原告交付无问题的网站。被告称已向原告交付网站，本院认为，被告的该项抗辩意见不能成立。首先，原、被告通过QQ聊天制作网站，并对网站中每个项目进行制作、测试，但原告对该网站测试使用APP源代码时没有权限，无法下载。其次，被告在QQ聊天信息中显示的内容：2016年2月25日“你弄吧，我妈要回开封一趟，让我又赶回来了，回头我还要走，我把著作权那个涉及技术的今天晚赶夜也要给你弄了，手机版软件使用说明书主要是麻烦，没有技术含量，你找个人我指导着弄下吧”，2016年3月6日“他帮咱们弄得问清楚是不是公司的所有权，我说的麻烦不光这些，”2016年3月8日“按照我发给你的协议我不违约”。原告发信息显示“那就是说你承认按照这个合同你就违约了”。此外，被告主张其已完成网站制作交付，但并无相应证据加以印证。综上，本院认为，被告至今未交付无问题网站，违反了合同规定的主要义务。原告支付被告的网站制作费73000元，现合同目的未能实现，故该款项应当予以返还，对原告主张被告返还支付73000元的诉讼请求，本院予以支持；原告要求被告支付违约金73000元，原、被告所签订《网站协议书》的时间系约定制作好网站的到期时间，且超期后原告仍与被告QQ聊天对网站进行制作测试，因此，该网站制作超期不构成被告延期交付的违约，故原告要求被告支付违约金73000元的诉讼请求，本院不予支持。对于原、被告的其他诉辩均理据不足，本院不予采信。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第二百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、被告李科峰于本判决生效后十日内，返还原告河南格量电子商务有限公司网站制作费73000元；二、驳回原告河南格量电子商务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1610元，由原告河南格量电子商务有限公司承担805元，由被告李科峰承担805元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新乡市中级人民法院。审判员 张 军二〇二一年三月二日书记员 韩雪菲