江苏省盱眙县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0830民初2109号原告：刘国，男，1983年8月14日出生，汉族，住宿迁市沭阳县。委托诉讼代理人：刘望将，江苏瀛扬律师事务所律师。被告：徐州吉鸿建筑装饰工程有限公司，统一社会信用代码91320300MA1MH0RDXP,住所地徐州市鼓楼区牌楼办事处中山北路350号5楼531。法定代表人：陈亚利，该公司执行董事兼总经理。被告：冯良军，男，1972年3月5日出生，汉族，住淮安市盱眙县。委托诉讼代理人：张良刚，江苏海京州律师事务所律师。第三人：宿迁市大石工贸有限公司，统一社会信用代码91321322787673304U，住所地宿迁市沭阳县工业园区上虞路22号。法定代表人：周明，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王**，该公司员工。原告刘国与被告徐州吉鸿建筑装饰工程有限公司（以下至判决主文简称徐州吉鸿公司）、冯良军、第三人宿迁市大石工贸有限公司（以下至判决主文简称宿迁大石公司）承揽合同纠纷一案，本院于2020年7月13日立案受理后，依法适用简易程序。因被告徐州吉鸿公司住所不明，依法公告向其送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、权利义务告知书、开庭传票，依法裁定转为普通程序，并组成合议庭，于2020年2月1日公开开庭进行了审理。原告刘国及其委托诉讼代理人刘望将、第三人宿迁大石公司到庭参加了诉讼，被告冯良军经本院传票传唤未到庭，被告徐州吉鸿公司经本院公告期满也未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘国向本院提出诉讼请求：1、判令被告冯良军向原告支付工程款85651.75元和利息（85651.75元为基数，从2019年1月1日至2019年8月19日按中国人民银行同期贷款利率计算利息，从2019年8月20日至实际付清之日止按照LPR市场公布的利率计算）；2、被告冯良军返还保证金50000元，被告徐州吉鸿公司对上述款项承担连带责任；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年9月4日，原告借用第三人宿迁大石公司的名义，被告冯良军挂靠被告徐州吉鸿公司，双方就盱眙县天鹅湖畔19#至61#楼（计42栋）EPS装饰线条部分墙体喷涂真石漆相关事宜签订《工程合同》，约定原告包工包料，单价55元/平方米。当日原告依据合同约定，将5万元保证金交付被告冯良军，被告徐州吉鸿公司、冯良军向原告出具了收据。后原告组织施工，但被告于2017年5、6月间，将涉案工程转包给案外人陈某,4，原告实际完成了43#、61#楼的施工，工程量共计3011.85平方米。2018年年底，天鹅湖畔经验收合格后交付使用。但被告至今仅支付80000元工程款，余款85651.75元未付以及保证金50000元未退还。综上所述，依据法律规定，原告特向贵院提起诉讼，请求依法判决支持原告诉讼请求。被告徐州吉鸿公司未作答辩。被告冯良军辩称，1、被告徐州吉鸿公司、冯良军与第三人宿迁大石公司签订《工程合同》，原告刘国是该公司的代理人，本案中原告刘国作为原告主体不适格，应驳回其起诉。2、被告不认可涉案工程量。首先，合同约定工程为19#至61#楼房，由于第三人宿迁大石公司组织人员不力，仅施工了43号和61号两栋楼，且两栋楼亦未施工完毕，中途退场。答辩人不得已另行组织人员继续施工。原告撤场不但给被告造成工期延误，被告还额外支付停工期间的脚手架租赁费。同时，由于原告施工部分质量不合格，被告又支付额外的维修费，给被告造成巨大经济损失。被告请求在本案中一并抵扣。其次，被告未授权刘敏作为施工现场负责人，刘敏亦无权代表被告对工程量进行确认，故对其签字确认原告的工程量，被告不予认可。3、被告已经支付给原告工程款108886.60元。原告刘国主张支付80000元不属实。4、被告不否认收取第三人宿迁大石公司50000元保证金。但原告刘国和第三人宿迁大石公司未按约定履行合同，给被告造成巨大损失，在抵扣原告刘国和第三人宿迁大石公司给被告造成的损失后，如有剩余，答辩人同意返还。综上，请求人民法院查明事实，依法判决。第三人宿迁大石公司述称，应被告冯良军的要求，为了真石漆材料有时效性，确保材料及时到达工地，真正跟被告冯良军发生业务是原告刘国，我们只是提供外墙材料并负责供应材料，我公司与原告刘国结算材料款，其他跟我公司没有任何关系，对原告的请求与我公司没有权利义务关系。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织原被告、第三人进行证据交换和质证，对本案事实及证据，本院认定如下：徐州吉鸿建筑装饰工程有限公司系有限责任公司（自然人独资），系被告冯良军注册的公司，法定代表人陈亚利（陈亚利系被告冯良军妻子），于2016年3月29日成立，经营期限自2016年3月29日至2046年3月28日，经营范围：室内外装饰工程，房屋建筑工程、市政工程、园林绿化工程、防腐保温工程、道路工程设计、施工；装饰材料、五金交电销售。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）宿迁市大石工贸有限公司系有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人周明，于2006年4月8日成立，经营期限自2006年4月8日至******，经营范围：表面水性环保涂料（危险化学品除外）生产、销售；装饰材料销售；道路普通货物运输。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）许可项目：各类工程建设活动（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动，具体经营项目以审批结果为准）盱眙圣海天鹅湖畔国际社区二期工程烂尾，中煤地建设工程有限公司江苏分公司由被告冯良军引进并将该项目盘活，中煤地建设工程有限公司江苏分公司与江苏普联建工集团有限公司协商把盱眙圣海天鹅湖畔国际社区二期工程内外墙装饰装修工程转包给被告冯良军施工。2016年3月28日，中煤地建设工程有限公司江苏分公司（承包人）与江苏普联建工集团有限公司（分包人）签订《盱眙圣海.天鹅湖国际社区二期室内外装饰装修工程分包协议书》。该协议书主要内容为：“按合同约定的质量标准、工期、价款按期完成本工程，并承诺作为装饰装修责任主体单位对整个装饰装修工程施工的质量、进度、安全、保修负责，在此基础上甲乙双方就盱眙圣海天鹅湖畔国际社区二期室内外装饰工程相关施工事项经协商，订立项目分包协议如下：一、工程概况1、工程名称：圣海天鹅湖畔国际社区工程，2、工程地点：淮安市盱眙县沙岗社区天鹅湖路35号，3、工程内容：包含图纸范围内所有装修内容但不限于外墙面砖、装饰线条、外墙真石漆、室内天棚抹灰、瓷砖地面（公共部位）、楼梯栏杆、……。甲方（公章）：中煤地建设工程有限公司江苏分公司（印章），乙方（公章）：江苏普联建工集团有限公司（印章），2016年3月28日。”2016年3月20日，江苏普联建工集团有限公司（甲方）与被告冯良军（乙方，工程实际承包人）签订《江苏普联建工集团工程施工承包协议》。该协议主要内容约定为：“江苏普联建工集团工程施工承包协议/甲方：江苏普联建工集团有限公司，乙方（工程实际承包人）冯良军。甲乙双方就乙方承包盱眙圣海天鹅湖二期装饰装修工程经协商一致，签订本协议，以资共同遵守。第一条总则1、乙方自愿承包盱眙圣海天鹅湖二期装饰工程，乙方独立经营，独立核算，自负盈亏，乙方应承担该工程施工经营期间所产生的全部法律责任，并全额赔偿经济损失。第二条管理费的收取1、甲方依据工程结算价1%收取该工程技术服务费，该费用不含乙方办理合同及开工手续等费用。……。甲方盖章签字：江苏普联建工集团有限公司（印章），乙方盖章签字：冯良军，2016年3月20日。”被告冯良军带工进场施工。2016年9月4日，被告徐州吉鸿公司(甲方)与第三人宿迁大石公司（乙方）签订《工程合同》。该合同内容为：“工程合同/发包方（甲方）：徐州吉鸿建筑装饰工程有限公司，承包方（乙方）：宿迁市大石工贸有限公司，甲乙双方依据《中华人民共和国合同法》及国家有关法律、法规，本着平等、自愿、公平、诚信的原则，为了保证工程的顺利实施及双方的合法权益，就盱眙县天鹅湖畔19#-61#楼（42栋）EPS装饰线条部分墙体喷涂真石漆相关事宜，经双方协商一致，签订本合同。一、工程概况1、工程名称：天鹅湖畔19#-61#楼。2、工程地点：盱眙县城内。3、承包方式：包工包料（含施工、运输、保管等）。二、工程范围按甲方提供的图纸、尺寸、形状、合同中约定预算清单及变更所含内容。三施工方案及质量要求：以甲方要求为准。质量按国家规定的标准执行，达到合格标准。四、工期安装日期：本合同工程定于2016年9月1日开工。竣工日期：本合同工程根据总包单位进度时间推进竣工。五、合同价款1、暂定256万元。2、本合同实行承包方式，综合单价为55.00元/平方米（不含税）。最终结算价按乙方实际完成的工程量进行结算，如有增加或减少工程量，增加或减少部分价款按照工程量清单报价中的综合单价乘以增加或减少的工程量作为此部分工程造价（说明：按以上方式计价，真石漆综合单价包括工程材料费、运输费、管理费、损耗等成品）。3、以现场喷涂样板为准。六、甲方责任1、开工前三天提供符合真石漆施工要求的作业面及安装必须的脚手架。负责工地施工中的相互协调。2、提供临时材料及施工工具存放地点。3、免费提供便于施工所用的水、电及住宿。4、依照本合同的约定按时组织工程验收及支付工程款。七、乙方责任1、按总包单位提供图纸和现场实际情况由建设单位确认后方可迸行施工。2、指派为驻工地代表，负责合同履行。按要求组织施工，保质保量、按期完成施工任务，解决由乙方负责发生的各项事宜。3、服从建设、监理及总包单位管理，如不服从按现场管理制度进行处罚，按规定办理好工程各项保险。4、乙方在施工中发生一切安全责任事故,均由乙方自己承担，都与甲方无关。八、遇有下列情形之一，乙方工期相应顺延：1、甲方未能履行本合同规定之责任的。2、因甲方未能按合同规定的时间支付应付款而影响施工进度的。3、其它人力不可抗拒及不可归责乙方的因素。九、工期验收：1、在施工期内，乙方应随时对工程进行自检，发现问题立即处理，返工费用自理。2、甲方验收合格后，办理验收移交手续。3、甲方未能在乙方提请七日内组织验收，也未有书面答复意见，视为工程验收合格通过。4、如甲方原因迟迟不支付安装工程款，乙方有权根据现场实际情况处理，造成的损失由甲方负责。十、工程款支付根据当月完成的实际工程量在下月25日前支付已完工作量的70%的工程款（经过甲乙双方协商按以下比例结算：腻子、底漆完成按乙方当月完成的工程量报计划，该工序按20元进行结算，真石漆喷涂这完成按综合单价结算），全部施工完成经甲乙双方结算价的付80%，验收合格，结算审计后付审计总价的95%，余款5%保修金自双方验收之日起一年，一次性付清，保修期1年，保修金不计利息。十一、附则：1、本合同一式捌份，甲方执肆份，乙方执肆份。2、本合同经双方签字盖章后生效。3、本合同未尽事宜，可补充协议或其它书面形式约定，其效力与本合同同等。4、合同签订后，乙方交付甲方履约保证金伍万元整，工程完工验收合格后全部退还（无息）。甲方：徐州吉鸿建筑装饰工程有限公司合同专用章（3203010962931），委托代理人：冯良军、电话号码133××××1186、账号62×××76、中国工商银行徐州铜山支行、户名冯良军，乙方：宿迁市大石工贸有限公司，委托代理人：刘国，电话号码150××××8133，本合同签订于：2016年9月4日。”徐州吉鸿建筑装饰工程有限公司、冯良军、宿迁市大石工贸有限公司、刘国均在合同上签名、盖章。2016年9月4日，被告冯良军向原告刘国出具并收取宿迁市大石工贸有限公司承包盱眙天鹅湖二期工程EPS线条真石漆及外墙真石漆保证金5万元，并在收款收据上盖上徐州吉鸿建筑装饰工程有限公司财务专用章，收款人冯良军。实际交款人系原告刘国。合同签订后，第三人宿迁大石公司将《工程合同》中涉及的工程交由原告刘国施工，除其提供材料给原告刘国外，其余劳务全部由原告刘国安排，工程款均由原告刘国结算。原告刘国组织人员入场施工，并具体实施43#、61#楼真石漆工程。施工中，原告刘国施工人力缺乏，导致延误工期，43#、61#楼真石漆工程未完全粉刷到位，被告冯良军将该43#、61#楼2米以上改颜色和2米以下的真石漆工程交由陈某,4施工。被告徐州吉鸿公司、冯良军将其他楼号的真石漆工程转包给陈某,4施工。2017年10月19日，原告刘国与陈某,4签订《协议书》。该协议约定：“今刘国与陈某,4两方协商决定，因改颜色问题，刘国做的盱眙天鹅湖畔43#、61#与甲方样板一致，现经冯总、孔凡书决定改与陈某,4做的颜色，刘国现做好的43#、61#由陈某,4来改颜色，所有费用由陈某,4承担。43#、61#收尾由陈某,4无偿收尾，刘国负责喷43#的一半（注：如果以后再改颜色均由陈某,4负全部责任，所有费用由陈某,4承担，陈某,4负责，如果最后验收有问题由陈某,4承担）。做好的43#、61#楼外墙真石漆的钱由刘国来结算。如双方同意，签字为证。协议人：陈某,4、刘国，2017年10月19日。”陈某,4对该43#、61#楼2米以上改颜色和2米以下的真石漆的工程款核算计25000元，包括在原告刘国的起诉标的之内（陈某,4作为证人在庭审中自认）。2017年11月21日，被告冯良军出具《说明》给原告刘国，该《说明》内容为：“43#、61#因样板真石漆颜色问题，现项目部确认用54#颜色外封样。如若返工，由项目部承担。特此说明，冯良军，2017、11、21。”2018年8月，43#、61#楼2米以上改颜色和2米以下的真石漆工程由陈某,4带领施工人员完成。43#、61#楼已交付住户使用。2020年5月31日，原告刘国与被告冯良军工地的施工员刘敏验收并核实43#、61#楼工程量，双方签字：“刘国工程量：43#楼：1533平方米；61#楼：1478.85平方米，合计3011.85平方米，￥叁仟零壹拾壹平方米，工程量认可：刘国、刘敏，2020年5月31日。”被告冯良军对该签字的工程量认可3011平方米，该工程量包括陈某,4的43#、61#楼工程量。2021年2月，涉案工程通过验收。2020年7月10日，第三人宿迁大石公司以及法定代表人周明出具《情况说明》：“2016年9月4日，刘国与冯良军、徐州吉鸿建筑装饰工程有限公司因盱眙县天鹅湖畔装饰线条部分墙体喷涂真石漆相关事宜，需要签订工程合同，因我公司为材料供给方，当时冯良军与刘国协商，以我公司名义主要目的在于项目部要求确保真石漆材料供应的及时性和各方面安全性。工程开展过程中，我公司仅负责供应材料的事务，至今还有材料款未计算清，至于其他事务我公司没有参与，刘国负责施工等具体事务。刘国与冯良军之间发生工程系列纠纷和我公司没有任何关系。对于因纠纷，刘国以自己名义起诉冯良军等人，我公司没有异议。特此说明。宿迁市大石工贸有限公司（红印章）、法定代表人：周明，2020年7月10日。”第三人宿迁大石公司、周明均在《情况说明》上盖章、签名。原被告对涉案43#、61#楼真石漆工程验收并结算工程款产生争议。原告刘国与第三人宿迁大石公司工程款中的材料款已经结算。为此，原告刘国向被告冯良军、徐州吉鸿公司催要工程款未果，产生讼争。2020年7月20日，原告刘国向本院申请保全被告冯良军在江苏普联建工集团有限公司处工程款债权130000元，本院依法冻结该债权，并向江苏普联建工集团有限公司、原被告送达民事裁定书。另查明，2017年1月26日，中煤地建设工程有限公司江苏分公司通过中国建设银行转账给原告刘国装修公司农民工工资计16940元。2017年1月26日，中煤地建设工程有限公司江苏分公司通过中国建设银行转账给周学刚（原告刘国工人）装修公司农民工工资计6600元。2017年1月26日，中煤地建设工程有限公司江苏分公司通过中国建设银行转账给任利园（原告刘国工人）装修公司农民工工资计6600元。2017年1月26日，中煤地建设工程有限公司江苏分公司通过中国建设银行转账给孙金良（原告刘国工人）装修公司农民工工资计6600元。2017年1月26日，中煤地建设工程有限公司江苏分公司通过中国建设银行转账给王东生（原告刘国工人）装修公司农民工工资计6600元。中煤地建设工程有限公司江苏分公司实际代为被告徐州吉鸿公司、冯良军给付上述五人工资合计43340元。2017年1月26日，被告徐州吉鸿公司的法定代表人陈亚利与原告刘国联系称工人工资多付了，原告刘国（6217001340003991455）遂于当日通过中国建设银行沭阳迎宾大道支行转账20000元给被告徐州吉鸿公司的法定代表人陈亚利（6236681250001*****）。实际给付原告方工资23340元。2017年7月4日，被告冯良军通过微信转账给原告刘国500元。2017年7月22日，被告冯良军通过微信转账给原告刘国1000元。2018年1月24日，被告冯良军通过微信转账给原告刘国1000元。2020年1月24日，被告冯良军通过微信转账给原告刘国1000元。上述微信转账计3500元。2017年8月31日，原告刘国从被告冯良军处领取生活费，并出具收条：“收到盱眙天鹅湖畔43#、61#外墙涂料真石漆生活费壹万元（10000）。支款人：刘国，2017、8、31。”2017年9月13日，原告刘国从被告冯良军处领取生活费，并出具收条：“收到盱眙天鹅湖畔43#、61#外墙涂料真石漆生活费贰仟元（2000）。支款人：刘国，2017、9、13。”上述立具收条计12000元。2017年8月31日，中煤地建设工程有限公司江苏分公司通过银行向原告刘国转账5000元。2017年11月15日，被告冯良军儿子冯涛通过银行向原告刘国转账5000元。2018年2月12日，中煤地建设工程有限公司江苏分公司通过银行向原告刘国转账15000元。2019年3月30日，被告冯良军儿子冯涛通过银行向原告刘国转账2000元。上述转账计27000元。2017年9月20日，原告刘国从被告冯良军处领取天鹅湖畔43#、61#外墙真石漆生活费计2500元，原告刘国在被告冯良军出具的领（付）款凭证上签名。2017年10月1日，原告刘国从被告冯良军处领取天鹅湖畔43#、61#外墙真石漆生活费计2000元，原告刘国在被告冯良军出具的领（付）款凭证上签名。2017年10月24日，原告刘国从被告冯良军处领取天鹅湖畔43#、61#外墙真石漆生活费计3000元，原告刘国在被告冯良军出具的领（付）款凭证上签名。2017年11月15日，原告刘国从被告冯良军处领取天鹅湖畔43#、61#外墙真石漆生活费计10000元，原告刘国在被告冯良军出具的领（付）款凭证上签名。2017年12月23日，原告刘国从被告冯良军处领取天鹅湖畔43#、61#外墙真石漆生活费计10320元，原告刘国在被告冯良军出具的领（付）款凭证上签名。上述领（付）款凭证款计27820元。2018年2月12日，中煤地建设工程有限公司江苏分公司通过中国建设银行转账给王韦（原告刘国工人）装修公司农民工工资计15000元。被告徐州吉鸿公司、冯良军给付原告刘国工程款总计108660元（43340元-20000元+3500元+12000元+27000元+27820元+15000元）。2021年3月7日，第三人宿迁大石公司出具《情况说明》：“盱眙县人民法院：贵院受理的刘国与冯良军等建设工程施工合同纠纷一案，现补充说明如下：一、我公司提供真石漆材料给刘国，并与刘国结算材料款，与冯良军及吉鸿公司没有经济往来；二、刘国起诉冯良军及吉鸿公司要求给付工程款和保证金，我公司没有异议；三、向法庭提交刘国货款支付凭证，说明本情况说明的第一项内容。特此说明！说明人：宿迁市大石工贸有限公司（红印章）、法定代表人：周明，2021年3月7日。”宿迁市大石工贸有限公司、周明在说明上盖章、签名。原告刘国围绕诉讼请求依法提交了被告徐州吉鸿公司营业执照（复印件）、第三人宿迁大石公司营业执照、第三人宿迁大石公司和周明出具的情况说明、2016年9月4日被告徐州吉鸿公司与第三人宿迁大石公司签订的《工程合同》、50000元保证金收据、原告与证人陈某,42017年10月19日签订的协议书、被告冯良军在2017年11月21日出具的《说明》（复印件）、原告与被告冯良军的微信记录、中国建设银行转账记录、中煤地建设工程有限公司与江苏普联建工集团有限公司签订的《工程装饰装修工程分包合同》、被告冯良军与江苏普联建工集团有限公司签订的《承包协议》、沭阳县人民法院(2020)苏1322民初3681号葛平与何秀兵、冯良军、冯涛、张茂兰债权转让合同纠纷一案的2020年6月18日法庭笔录（法庭笔录第3-4页被告冯良军对上述合同均无异议）、被告冯良军的施工员刘敏于2020年5月31日与原告刘国签订的证明材料（复印件）、原告与刘敏的通话录音光盘和文字整理资料以及刘敏手机号充值发票、2020年7月10日和2021年3月7日宿迁市大石工贸有限公司的《情况说明》、宿迁市大石工贸有限公司10000元账单；被告冯良军向本庭提供原告刘国农民工工人工资发放明细表、刘国出具的收条2张和领（付）款凭证5张（原件）、建设银行客户专用回单8张（复印件）、微信转账给刘国（微信名：随心所遇）1000元截图、2017年9月5日原告和被告微信聊天记录、冯良军与陈亚利的结婚证书（复印件）；证人陈某,4到庭证词；2021年3月3日和3月11日本庭与被告冯良军的谈话笔录，2021年3月6日本庭与原告刘国以及委托诉讼代理人刘望将的谈话笔录等证据证实，本院予以确认。本案争议的焦点为：原告刘国主体资格是否适格？合同约定如何计付工程量，原告所做工程量是否经双方签字认可以及工程量的确定？原告所诉50000元保证金是否退还，退还给谁等？关于争议焦点一：原告刘国主体资格是否适格。本院认为，民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。民事主体即民事法律关系主体，参加民事法律关系享受民事权利和承担民事义务的人，即民事法律关系的当事人依据我国法律，包括公民、法人及其他组织，以及个别情形下的国家（如国家成为无主财产的所有人）。就本案而言，被告徐州吉鸿公司与第三人宿迁大石公司于2016年9月4日签订《工程合同》，被告冯良军与原告刘国均作为该《工程合同》的各方委托代理人参与协商签字，该《工程合同》的当事人系被告徐州吉鸿公司与第三人宿迁大石公司，虽原告刘国不是《工程合同》的相对方，但原告刘国作为《工程合同》的实际施工人，且第三人宿迁大石公司与原告刘国单独结算材料款，且第三人宿迁大石公司在庭审中陈述和其提供的两份《情况说明》中明确表示，原告刘国所诉的工程款与其没有权利义务关系，第三人宿迁大石公司也明确表示让与涉案的民事权利由原告刘国行使，故原告刘国作为本案的原告主体适格。关于争议焦点二：合同约定如何计付工程量，原告所做工程量是否经双方签字认可以及工程量的确定。本院认为，我国《合同法》规定：“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。”我国《民法典》规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”本案中，被告徐州吉鸿公司与第三人宿迁大石公司于2016年9月4日签订《工程合同》，该《工程合同》约定：“包工包料，本合同实行承包方式，综合单价为55.00元/平方米（不含税）。最终结算价按乙方实际完成的工程量进行结算，如有增加或减少工程量，增加或减少部分价款按照工程量清单报价中的综合单价乘以增加或减少的工程量作为此部分工程造价（说明：按以上方式计价，真石漆综合单价包括工程材料费、运输费、管理费、损耗等成品）。甲方验收合格后，办理验收移交手续。甲方未能在乙方提请七日内组织验收，也未有书面答复意见，视为工程验收合格通过。”双方已约定综合单价为55.00元/平方米（不含税），该天鹅湖畔43#、61#外墙真石漆的工程于2018年8月完工，且住户已经入住。2021年2月，涉案工程经过验收，被告方的施工员刘敏在陈某,4在场的情况下与原告刘国对43#、61#外墙真石漆的工程量进行验收测量，并经双方签字确认：“43#楼：1533平方米；61#楼：1478.85平方米，合计3011.85平方米，￥叁仟零壹拾壹平方米，工程量认可：刘国、刘敏，2020年5月31日。”刘敏系被告徐州吉鸿公司、冯良军的施工员，其职责是对工地施工的监督和管理，其行为应视为被告徐州吉鸿公司、冯良军的行为，被告冯良军也认可该工程量，经双方确认该3011平方米工程量真实有效，其工程款为165605元【3011平方米×55.00元/平方米（不含税）】，本院对此予以确认。在涉案工程实际施工中，被告徐州吉鸿公司、冯良军已经履行给付原告刘国工程款（包括给付的工资、生活费等）计108660元，余欠工程款56945元，本院对此也予以确认。根据《工程合同》约定：“全部施工完成经甲乙双方结算价的付80%，验收合格，结算审计后付审计总价的95%，余款5%保修金自双方验收之日起一年，一次性付清，保修期1年，保修金不计利息。”该43#、61#外墙真石漆的保修期一年即从2021年2月至2022年2月，暂扣除5%保修金8280元【3011平方米×55.00元/平方米（不含税）×5%】。另陈某,4对43#、61#楼施工的相关费用25000元，因其不同意由原告刘国主张，故应从原告刘国工程款中予以扣除。故被告徐州吉鸿公司依约给付原告刘国工程款23665元（56945元-8280元-25000元），被告冯良军作为被告徐州吉鸿公司创设者和涉案工程实际承包者，应对被告徐州吉鸿公司退还工程款23665元承担连带清偿责任。关于争议焦点三：原告所诉50000元保证金是否退还，退还给谁等问题。本案《工程合同》中已约定：“乙方交付甲方履约保证金伍万元整，工程完工验收合格后全部退还（无息）。甲方验收合格后，办理验收移交手续。甲方未能在乙方提请七日内组织验收，也未有书面答复意见，视为工程验收合格通过。”该保证金50000元虽以第三人宿迁大石公司名义开据，但实质为原告刘国交付，第三人宿迁大石公司让与民事权利给原告刘国，故该保证金50000元由原告刘国主张。该外墙真石漆工程只需原被告验收即可，而原告刘国与被告方施工员刘敏验收测量工程，也有合同约定：“如果最后验收有问题由陈某,4承担。43#、61#因样板真石漆颜色问题，现项目部确认用54#颜色外封样。如若返工，由项目部承担。”故该保证金50000元，由被告徐州吉鸿公司退还给原告刘国，被告冯良军作为被告徐州吉鸿公司创设者、涉案工程实际承包者和收款人，虽以被告徐州吉鸿公司名义盖章收款，但其没有提供证据证明该款入公司账务，故被告冯良军对被告徐州吉鸿公司退还保证金50000元承担连带清偿责任。原告刘国超出诉讼标的的诉讼费用由其自行承担。被告冯良军辩称涉及43#、61#楼的维修和清洗费用，是否应由原告刘国承担，其没有在规定时间内提出反诉，故其可提供相关证据后进行协商解决或另行主张。据此，依照《中华人民共和国民法典》第七条、第五百零九条、第五百七十七条、第五百七十九条、第七百七十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告徐州吉鸿建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告刘国工程款计人民币23665元。二、被告徐州吉鸿建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告刘国保证金计人民币50000元。三、被告冯良军对本判决第一、二项承担连带清偿责任。四、驳回原告刘国其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3013元，保全费1170元，公告费300元，合计4483元，由原告刘国负担1371元，被告徐州吉鸿建筑装饰工程有限公司、冯良军负担3112元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的规定向淮安市中级人民法院预交上诉案件受理费3013元。审 判 长  罗德俊人民陪审员  金殿康人民陪审员  薛 琴二〇二一年三月十一日法官 助理  祝文秀书 记 员  王 媛附本院执行款账户户名：盱眙县人民法院账号：3208300011010000341809开户行：江苏盱眙农村商业银行营业部附：相关法律及司法解释条文《中华人民共和国民法典》第五条民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原则，按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。第七条民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。第五百零九条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚信原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。当事人在履行合同过程中，应当避免浪费资源、污染环境和破坏生态。第五百七十七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第五百七十九条当事人一方未支付价款、报酬、租金、利息，或者不履行其他金钱债务的，对方可以请求其支付。第七百七十条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。