河南省许昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 河南省许昌市中级人民法院 民事判决书 （2021）豫10民终487号 上诉人（原审原告）：刘杨，男，1991年5月23日生，汉族，住河南省许昌市魏都区。 委托诉讼代理人：姜子林，许昌市魏都区志新法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：王慧勇，男，1971年6月1日生，汉族，住河南省许昌市。 委托诉讼代理人：孟利伟，河南名人律师事务所律师。 原审第三人：张静，女，1967年2月5日生，汉族，住许昌市魏都区。 上诉人刘杨因与被上诉人王慧勇、原审第三人张静案外人执行异议之诉纠纷一案，不服魏都区人民法院（2020）豫1002民初7043号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘杨委托诉讼代理人姜子林、被上诉人王慧勇委托诉讼代理人孟利伟到庭参加诉讼，原审第三人张静经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人刘杨上诉请求：1、请求撤销魏都区人民法院（2020）豫1002民初7043号民事判决书，依法予以改判支持上诉人的诉讼请求。2、本案的一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人的父母离婚后，第三人张静依据离婚协议已经将涉案房产交付上诉人。上诉人已经实际合法占有、使用该涉案房产。对此客观事实一审法院没有客观认定，属于认定事实错误。1、上诉人的父母双方因夫妻感情不和，于2006年5月17日签订《离婚协议》协议离婚，协议约定双方夫妻所有共同财产（包括上述房产）归上诉人所有。第三人离婚后，将涉案房产交付上诉人，搬离涉案房产，第三人早已再婚成立新的家庭。上诉人也早已独立的占用使用该房产。父母离婚时上诉人年幼，跟随父亲刘建伟一起生活居住在该房产内。由于上诉人年幼没有进行产权变更过户登记，但水费、电费以及物业等过户，登记在上诉人父亲刘建伟名下（详见电费、水费条）。即使根据一审法院引用的《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第128条规定，上诉人已经实际获得涉案房产以及产权证书，即实际占用、使用该房屋，也应当认定上诉人对涉案房产拥有所有权，具有排他性，有权提出异议要求法院不得执行此房产，一审对此基本事实没有认定不客观。2、离婚协议中明确夫妻一切财产归上诉人所有，当然应当包括登记在第三人名下的涉案房产。一审法院片面的以“第三人张静与刘建伟仅是在《离婚协议》中作出了一切财产归儿子的意思表示，但并没能明确具体的财产”为由，认为上诉人不具有排除执行名下的涉案房产的情形，属于错误。从逻辑概念上讲，涉案房产是第三人和刘建伟的夫妻共同财产，“夫妻一切财产”当然包含涉案房产。不能以“没能明确具体的财产”否定涉案房产在“一切财产”中。因此，法院应当认定上诉人已经实际占有、使用了该房产，但其没有认定属于认定事实错误。二、一审法院对于涉案房屋首先属于上诉人刘建伟和母亲张静的夫妻共同财产，而不属于第三人张静的个人财产的基本事实，认定为“涉案房产登记在第三人张静名下，张静是涉案财产的（唯一）权利人……”属于认定事实错误。涉案房屋是上诉人的父母结婚后购买的，该房产依照婚姻法的规定属于上诉人父母的夫妻共同财产。尽管2004年4月20日登记在上诉人的母亲张静一个人名下，按照婚姻法的规定，该房产仍属于夫妻共同财产，不属于张静一个人的个人财产。对此基本事实，一审法院作出“根据《房屋登记管理办法》第十四条的规定，按照不动产登记簿判断权利人，认定‘涉案房屋登记在第三人张静名下，张静是涉案财产的权利人’”系认定事实错误。退一步讲，涉案房产也属于上诉人父母离婚前的夫妻共同财产，房产至少50%份额属于上诉人的父亲刘建伟的，其在《离婚协议》中将夫妻共同的房产给予上诉人，刘建伟对房产的50%有处置权，不应完全将此房产作为第三人张静的财产予以执行。上诉人的父母在2006年5月17日离婚，协议将涉案房产赠与上诉人，被上诉人与第三人的债务产生于11年后的2017年，第三人的债务与该房产没有关系，上诉人提出的异议合理正当。 被上诉人王慧勇辩称，1、上诉人没有证据证明长期稳定占有居住涉案房屋。离婚协议对涉案房屋的处理也没有明确的约定，在之后长达十余年期间上诉人怠于办理过户，自身存在过错。2、物权变更效力以登记生效为原则，当事人之间的约定即债权成立和生效与否不引起物权变动的效力。3、涉案房屋直到执行阶段才提出异议，存在恶意行使诉权，逃避生效裁判文书执行的可能，有损司法公信力。上诉人对执行标的不享有排除强制执行的实体权利。一审判决事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 原审第三人张静未作述称。 上诉人刘杨向一审法院起诉请求：请求不得执行在(2020)豫1002民初1135号民事调解书的强制执行过程中，法院将案外异议人的财产即:位于许昌市××西××办事处××路××村集资楼××东××单元××西户(所有权证号:0301013610）当做被执行人的财产予以查封并承担本案的诉讼费。 一审法院认定事实：王慧勇与张静、秦建民民间借贷纠纷一案，本院作出(2020)豫1002民初1135号之一民事裁定书及协助执行通知书,于2020年3月16日查封了张静名下位于许昌市××西××办事处××路××村集资楼××东××单元××西户(所有权证号:0301013610）的房产。后王慧勇与张静、秦建民达成调解协议,本院作出（2020）豫1002民初1135号民事调解书,该调解书生效后,王慧勇于2020年6月17日向本院申请强制执行,本院向张静及占有使用人发出腾房公告,并依法对案涉房产进行评估、拍卖。另查,案涉房产于2004年4月20日办理房屋所有权证,所有权人登记为张静。刘建伟作为案外人另向本院提起执行异议,称案涉房产在其与张静离婚时协议约定归刘建伟所有,要求中止对案涉房产的执行。本院于2020年11月4日作出(2020)豫1002执异273号执行裁定书驳回其异议请求。后刘建伟提起案外人执行异议之诉，后撤诉。我院于2020年11月30日作出（2020）豫1002执异330号执行裁定书驳回了刘杨的异议请求。原告刘杨系第三人张静与刘建伟的儿子，张静和刘建伟于2006年离婚，原告向本院提供了2006年的离婚协议书，约定家中一切财产归儿子。一审法院认为，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第128条规定：“公民之间赠与关系的成立，以赠与物的交付为准。赠与房屋，如根据书面赠与合同办理了过户手续的，应当认定赠与关系成立；未办理过户手续，但赠与人根据书面赠与合同已将产权证书交与受赠人，受赠人根据赠与合同已占有、使用该房屋的，可以认定赠与有效，但应令其补办过户手续。”根据该规定，赠与关系的成立，必须以赠与物的交付为准，对于房屋则必须办理过户手续，否则赠与关系不成立。本案中，第三人张静与刘建伟仅是在《离婚协议书》中作出了一切财产归儿子的意思表示，但未能明确具体的财产。根据《房屋登记办法》第十四条规定：未成年人的房屋应当由其监护人代为申请登记，监护人代为申请人房屋登记的，应当提交证明监护人身份的材料，因处分未成年房屋申请登记的，还应当提供为未成年利益的书面协议。张静与刘建伟达成离婚协议后，并未将案涉房屋办理至原告刘杨名下，刘杨对于房产不享有所有权。已经登记的不动产，按照不动产登记簿判断权利人，案涉房产登记在第三人张静名下，张静是涉案房产的权利人，本院执行其财产符合法律规定。故原告刘杨不具有排除执行张静名下位于许昌市××西××办事处××路××村集资楼××东××单元××西户(所有权证号:0301013610）房产的情形，原告刘杨的诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院〈关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定〉》第二条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条第一款（一）项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条之规定，判决如下：驳回原告刘杨的诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人向本院提交了证人王某的证言并出庭作证，以此证明涉案房屋已经交付给上诉人。被上诉人提出异议认为证人证言不能达到上诉人的证明目的，从2013年、2014年之后涉案房屋的居住情况该证人并不知情，仅依靠一个邻居来证明长期稳定居住不太合理。本院经审查后认为，被上诉人提出的异议成立，对上诉人提供的该组证据不予采纳。 对当事人二审争议的事实，本院认定查明的与一审法院查明的一致。 本院认为：本案中，上诉人刘杨系原审第三人张静的儿子，其提供了张静与刘建伟2006年的离婚协议书，约定家中一切财产归其所有。该离婚协议书是张静、刘建伟之间对于离婚财产如何处理的安排，是对刘杨赠与财产的意思表示，该意思表示虽然对刘杨设定了利益，但该利益的实现与否则取决于张静、刘建伟是否实现履行赠与财产的交付或者过户义务。针对上诉人诉争的房产赠与而言，离婚协议作出后，张静及刘建伟并未将房产办理至刘杨名下，房产仍登记在张静名下，赠与关系并未成立，刘杨对于房产不享有所有权，不享有排除执行的权利。同时，离婚协议书并非是张静、刘建伟与其子刘杨之间签订的书面赠与合同，也不能根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第128条认定赠与有效，故上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4300元，由上诉人刘杨负担。 本判决为终审判决。 审判长  蔡文慧 审判员  颜 森 审判员  董盼利 二〇二一年三月十六日 书记员  杨涵西 执行催告通知书 履行义务人： 根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任： 1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。 2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。 3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。 4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。 5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。 6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。 7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。 8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。 9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。 10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。 邮编：461000 地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口