江苏省沛县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0322民初6204号 原告:马林，男，1969年6月7日出生，汉族，住沛县。 委托诉讼代理人：程杰，江苏彭城律师事务所律师。 被告：徐州市恒通建筑劳务有限公司，住所地沛县安国镇王陵路19号。 法定代表人：孙存宣，经理。 委托诉讼代理人：杨新河，男，1969年11月27日出生，汉族，公司副经理，住沛县。 委托诉讼代理人：魏威，江苏时务律师事务所律师。 原告马林与被告徐州市恒通建筑劳务有限公司（以下简称恒通劳务公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年12月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马林及其委托诉讼代理人程杰，被告恒通劳务公司的委托诉讼代理人杨新河、魏威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 马林向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令恒通劳务公司向原告支付医药费699元、住院伙食补助费2750元（55天*50元/天）、交通食宿费2000元、护理费9000元（90天*100元/天），二次手术费10000元、一次性伤残补助金108000元、一次性医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、停工留薪工资144000元，鉴定费107.4元、经济补偿金24000元，以上费用合计375556.4元。事实和理由：2018年9月，原告在被告承建的沛县安建汉城源筑馨香苑6号楼从事架子工工作，约定工资为每日400元。2019年8月24日10时许，原告在工地受伤，当日入住沛县中医院住院治疗。后经沛县人力资源和社会保障局（以下简称沛县人社局）认定为工伤，并经徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定构成九级伤残。2020年12月4日，沛县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称沛县仲裁委）作出仲裁裁决书，原告认为该仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误。 恒通劳务公司辩称，1、原告马林已经沛县仲裁委作出沛劳人仲案字（2020）第419号仲裁裁决书，该裁决书认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。2、原告受伤是事实，但事故发生前，被告就涉案工程在中国人民人寿保险股份有限公司购买了建筑工程团体意外伤害险，保险公司按照合同约定赔付给马林47625.60元，该赔偿款应从工伤赔偿款中扣除。3、恒通劳务公司并未收到沛县人社局作出的工伤认定书及徐州市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定书，上述两份文件对恒通劳务公司不产生法律效力。4、原、被告之间不存在劳动关系，而是建筑工地雇佣关系，应参照劳务关系进行处理。5、原告马林从事的架子工工作并非长期工种，事故发生前数月马林并未到工地务工，现其要求按每天400元计算工资没有事实和法律依据。综上，请求法院依法判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织当事人进行了举证质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下： 1、2019年8月24日，原告到恒通劳务公司承建的沛县安建·汉城源筑馨香苑6号楼15层进行外支架拆除过程中，因脚下踩空，从15层外架坠落至14层外架受伤。原告当日入住沛县中医院，于2019年10月18日出院，共住院55天。出院诊断为：左右交叉韧带止点撕脱性骨折；多发性肋骨骨折；双肺挫伤；右侧胸腔积液；高血压Ⅰ期。原告住院期间由家人护理。 2、恒通劳务公司为涉案工程办理了人保寿险建筑工程团体意外伤害保险（500000元/人）-身故保险金、人保寿险建筑工程团体意外伤害险（500000元/人）-Ⅱ类伤残保险金、人保寿险附加建筑工程意外伤害团体医疗保险（30000元/人），保险期间为2018年8月31日0时起至2019年8月24日24时止。事故发生后，马林从中国人民人寿保险股份有限公司理赔47625.6元（意外伤残责任给付25000元、意外医疗费用责任给付22625.6元）。 3、2020年1月10日，沛县人社局受理了恒通劳务公司的工伤认定申请，2020年4月15日，沛县人社局作出沛人社工认字【2020】第119号认定工伤决定书，认定：马林受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。 2020年7月31日，马林经徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残无生活自理障碍（徐劳工鉴通[2020]第202005512号）。 4、2020年10月，马林向沛县仲裁委申请仲裁，要求恒通劳务公司支付医疗费699元、住院伙食补助费2750元、护理费9000元、食宿交通费2000元、停工留薪期工资144000元、二次手术费10000元、一次性伤残补助金108000元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、经济补偿金24000元、鉴定费107.4元，以上费用共计375556.4元。 沛县仲裁委经审理后，于2020年12月4日作出沛劳人仲案字[2020]第419号仲裁裁决书，裁决：恒通劳务公司支付马林住院期间医疗费、住院伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金等共计150917.95元，双方终止工伤保险关系。马林不服仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。经本院主持调解，双方未能达成一致意见。 5、另查明，恒通劳务公司未给原告缴纳工伤保险。 2020年10月18日，原告向恒通劳务公司邮寄《解除劳动合同通知书》一份，载明：“恒通劳务公司：因贵公司未按时向本人发放工资、也未按规定缴纳社会保险等违法原因，根据《中华人民共和国劳动合同法》有关规定，特通知贵公司解除双方之间的劳动关系”，恒通劳务公司于2020年10月22日签收该快件。 马林本次诉讼的医疗费系其自行支付。 本院认为，一、关于恒通劳务公司认为未收到工伤决定书及劳动能力鉴定结论通知书不对其发生效力的问题。 工伤认定是劳动行政部门依据法律规定,对职工因事故伤害或患职业病是否属于工伤或者视为工伤所作出的行政确认行为。《工伤保险条例》第五十五条规定,用人单位对劳动行政部门所作的职工工伤认定决定不服,应按照法定方式、程序提出,即提出行政复议或行政诉讼。本案中，恒通劳务公司主张马林受伤,且对沛县人社局作出的《工伤认定书》及徐州市劳动能力鉴定委员会作出的《鉴定结论书》,其均未收到,但是其并未提交相应证据予以佐证，故对恒通劳务公司的抗辩，本院不予支持。 二、关于恒通劳务公司应否承担工伤保险责任的问题。 劳动者的合法权益受法律保护。原告马林在工作过程中受伤，经沛县人社局认定构成工伤,经徐州市劳动劳动能力鉴定委员会鉴定构成九级伤残无生活自理障碍，故马林应依法享受工伤保险待遇。因被告恒通劳务公司未按照国家有关规定为马林办理工伤保险，故马林的工伤保险待遇依法应由恒通劳务公司支付。 三、关于马林工资数额认定的问题。 根据《江苏省工资支付条例》第五十一条规定：“用人单位对工资支付承担举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据直接作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。”本案中，原告主张其工资数额为每天400元，但结合双方提交的证据，本院对原告的主张不予采信，按照有利于劳动者的原则计算，本院参照徐州市2018年统筹地区职工月平均工资为5955元。 四、关于被告恒通劳务公司应当支付的工伤保险待遇数额的问题。 马林共住院55天（2019年8月24日-2019年10月18日），其各项损失认定如下： 1、医疗费699元：有原告提交的沛县中医院出具的医疗费票据予以证实，本院予以确认； 2、住院伙食补助费：按照苏人社发【2020】133号关于调整工伤保险有关待遇的通知第二项规定“住院伙食补助费工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费标准为每人每天30天”，本院调整为1650元（30元/天*55天）； 3、住院期间护理费：4096.55元（1620元/21.75天*55天）； 4、鉴定费107.4元：有徐州市中心医院出具的票据予以证实，根据《江苏省实施办法》第二十一条规定，本院予以确认； 5、停工留薪期工资，因原告构成九级伤残无生活自理障碍，原告于2019年8月24日受伤，结合原告的伤情，本院酌定原告停工留薪期为4个月，故停工留薪期工资为23820元（5955元/月*4个月）； 6、交通食宿费：根据《工伤保险条例》第三十条及《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，因原告并非到统筹地区外就医，且原告也未提交相关证据，故对原告该项主张，本院不予支持； 7、二次手术费：因该费用尚未实际发生，故对该费用本院不予支持； 8、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金：根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……九级伤残为9个月的本人工资；……”，依据《江苏省实施办法》第二十七条：“职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的基准标准为：……九级5万元，……一次性伤残就业补助金的基准标准为……九级2.5万元……”，同时，《徐州市贯彻实施意见的通知》第十八条规定：“职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金按照《办法》规定的基准标准下浮10%执行。”故恒通劳务公司应支付马林一次性伤残补助金53595元（5955元/月*9个月）、一次性工伤医疗补助金45000元（50000元*90%）、一次性伤残就业补助金22500元（25000元*90%）； 9、经济补偿金：庭审中，原告主张因恒通劳务公司未给其缴纳社会保险，未支付停工工资要求被告恒通劳务公司支付经济补偿金，但原告要求被告支付经济补偿金的前提是原、被告之间存在劳动关系，但根据现有证据及原告陈述，其与案外人蔡成艳约定日工资数额，在工地接受蔡成艳管理，原告并未提供证据证明双方之间有建立劳动关系的合意或与被告之间存在事实劳动关系，故对原告的主张，本院不予支持。 综上，被告恒通劳务公司应支付原告马林医疗费699元、住院伙食补助费1650元、住院期间护理费4096.55元、鉴定费107.4元、停工留薪期工资23820元、一次性伤残补助金53595元、一次性工伤医疗补助金45000元、一次性伤残就业补助金22500元，上述费用合计151467.95元。 依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《江苏省实施办法》第二十一条、第二十七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条，参照《徐州市贯彻实施意见的通知》第十八条之规定，判决如下： 一、被告徐州市恒通建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内支付原告马林医疗费、住院伙食补助费、住院期间护理费、鉴定费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金等各项费用共计151467.95元（沛县人民法院案件款账户：户名沛县人民法院账号32050171723800000118016211开户行中国建设银行沛县沛城分理处），双方终止工伤保险关系。 二、驳回原告马林的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取为5元，由被告徐州市恒通建筑劳务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审判员 代 苗 二〇二一年三月十七日 书记员 张玉卿