浙江省慈溪市人民法院 民 事 裁 定 书 （2021）浙0282民初2317号之一 原告：宁波合生名城房地产有限公司。住所地：浙江省宁波杭州湾新区滨海二路1118号。统一社会信用代码：91330201695057678X 法定代表人：秦晓武，该公司总经理。 委托诉讼代理人：钱宏伟，浙江前湾律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苗建苹，女，该公司员工。 被告：深圳市晶宫设计装饰工程有限公司。住所地：广东省深圳市福田区福保街道市花路14号盈福大厦六楼。统一社会信用代码：9144030019217993XJ 法定代表人：王科，该公司总经理。 原告宁波合生名城房地产有限公司与被告深圳市晶宫设计装饰工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年2月5日立案。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令原、被告签订的《合生杭州湾国际新城0819酒店公区及19层精装修承包合同》自2020年12月21日解除；2.判令被告返还原告超付工程款11424379.37元；3.判令被告承担总工期违约金13167536.75元；4.判令被告承担质量违约金1379000元；5.判令被告承担原告为涉案工程抢工向上海市建筑装饰工程集团有限公司支付的材料供货、安装款及措施费用、管理费用、利润、规费、税金等费用共计16052656.76元；6.判令被告承担原告为涉案工程抢工向上海蓝天房屋装饰工程有限公司支付的关于酒店1层、2层、19层部分的材料供货、安装款及措施费用、管理费用、利润、规费、税金等费用共计1688682.40元；7.判令被告承担原告为涉案工程抢工向上海蓝天房屋装饰工程有限公司支付的关于酒店19层部分的材料供货、安装款及措施费用、管理费用、利润、规费、税金等费用共计1582331.68元；8.判令被告承担原告为涉案工程抢工向中利建设集团有限公司支付的关于酒店19层部分的材料供货、安装款及措施费用、管理费用、利润、规费、税金等费用共计386083.25元；9.判令被告承担原告为涉案工程抢工向上海旭博建筑装饰工程有限公司支付的人工、机械及税金费用共计206347.90元；10.判令被告承担原告为涉案工程抢工向宁波上森市政工程有限公司支付的关于酒店1层部分地坪浇筑工程的人工、材料、机械、措施费用、管理费用、利润、规费、税金等费用共计138160元；11.判令被告承担原告为涉案工程材料、垃圾清理向无锡丹妮服务外包有限公司、上海微湖保洁服务有限公司、宁波材曲建筑工程有限公司支付的保洁费用309500元；12.判令被告向原告赔偿第5-11项诉请抢工费用的违约金10181881元；13.判令被告承担原告为涉案工程垃圾清理及零星工程施工向宁波材曲建筑工程有限公司支付的费用136945元；14.判令被告承担因涉案工程1层、2层、19层消防顾问验收未通过而分摊的检测费用46000元；15.判令被告承担原告为涉案工程1层面包房处的安装调试向南通市中南建工设备安装有限公司支付的调试费用4500元；16.判令被告承担因石材、井盖破损修复、垃圾清理向浙江中竹园林贸易有限公司支付的费用28970元；17.判令被告承担施工期间产生的水、电、燃气费用共计36301元（2020年9月至12月）；18.判令被告承担施工过程中因人员不足或施工进度滞后原告依据施工合同进行的扣款1070000元；19.判令被告承担证据保全费用20000元；20.判令被告承担担保费用100000元（预估，以实际支持担保公司的费用为准）；上述第2-20项诉请金额共计57959275.11元；21.本案诉讼费用、财产保全费用、鉴定费用由被告承担。事实与理由：2020年3月15日原告与被告签订了《合生杭州湾国际新城0819酒店公区及19层精装修承包合同》(以下简称“涉案合同”)，约定由被告为施工单位，负责合生杭州湾国际新城0819酒店公区及19层精装修工程施工(以下简称“涉案工程”)。合同金额为27580000元，截至目前原告累计已付工程款18813077.53元(民工工资以实际支付金额为准，在实际支付后计入已付款中)，涉案工程合同约定工期为210日历天。实际开工时间以原告发出的开工指令为准。实际完工日期是指涉案合同约定工程承包内容全部完工，实际竣工日期为原告、监理、设计、总承包商确认并经质监部门盖章的竣工验收报告所标识的最近日期为准。涉案工程实际于2020年3月20日开工，根据涉案合同约定涉案工程应于2020年10月16日完工，酒店对外开业时间为2020年11月18日。但截至2020年12月21日止，被告现场仍未完工。施工期间，被告现场施工进度严重滞后，主要原因如下：1、现场劳动力严重不足。2020年3月20日至2020年6月施工人员平均50人，2020年7月至2020年11月施工人员平均90人，与现场进度要求的平均150人，高峰期220人劳动力投入存在较大差距，原告及监理单位多次发文无果，现场劳动力无法满足进度要求是被告工期滞后的主要原因。2、材料供应不及时。原告基于年底为被告解决农民工工资的善意行为，工程款支付至涉案合同附录D第7、8、9节点(即酒店公区1层、2层、19层及地下室[精装修]洁具、灯具安装、开关面板、风口、地毯、涂料、墙纸、金属饰面等面层完成、精装保洁完成)，但被告现场实际仅施工至第4、5、6节点(即酒店公区1层、2层、19层[精装修]墙地面石材及饰面安装铺贴完成、顶面石膏板及腻子完成、铝板安装完成、栏杆安装完成、玻璃隔断安装完成)，且至第4、5、6节点被告仍有较多的工程量未完成，被告现场实际施工进度仍存在较多材料未到场，无法收口，主要材料石材(包括苏雅润，白云灰石材等)、饰面(包括一层宴会厅、全日制餐厅、会议室、二层门扇、装饰木饰面等)、不锈钢(包括一、二层拉丝不锈钢、铝方通等)、灯具(包括巴赫筒灯、灯带等)等供应不及时甚至存在停止供应的情况，从而导致原告0819地块凯悦酒店公区精装修工程无供货材料可用，无劳务人员安装等情况。3、现场施工质量差，导致存在较多质量问题，且被告质量整改配合度较差。主要质量问题如下:(1)19层卫生间隔墙未采用细石砼;(2)2层基层节点做法与图纸不符，优化节点甲方未确认;(3)2层1-4号包房走廊基层节点做法与图纸节点做法不符;(4)后置铁板采用的冷镀锌;(5)19层卫生间防水施工未能满足图纸设计要求;(6)进场涂料与原告合同品牌不符等等（具体详见证据清单）。2020年12月16日，鉴于被告上述严重的违约行为，原告向被告发送了《合同解除通知书》，因被告工期延误导致原告面临不得不委托第三方单位抢工、延迟办理酒店工程竣备手续、酒店逾期开业等风险，原告根据涉案合同之合同条款59.1条约定，解除涉案工程合同并要求被告配合办理场地、材料移交等工作，被告于2020年12月21日签收了前述通知书，涉案合同已经解除。根据涉案合同之合同条款53.3条约定:“若甲方已支付乙方工程款超出结算价款的，甲方有权就超付部分向乙方追偿”，截至涉案合同解除及被告实际退场日止，原告根据被告涉案工程实际已完成工程量初步确认的单方结算金额为7388698.16元(暂定金额，实际以原告最终核减确认的金额或造价鉴定金额为准)，原告涉案工程已付工程款为18813077.53元(民工工资以实际支付金额为准，在实际支付后计入已付款中进行超付主张)，因此原告实际已超付工程款11424379.37元，该金额需要被告依据法律规定及合同约定返还原告。涉案合同自2020年3月20日开工至2020年12月21日被告签收合同解除通知书之日解除，总工期历时276天，扣除合同约定工期210天，被告总工期共计延误66天。根据按照涉案合同附录D、合同条款25.1条的约定:“工程节点延误的，甲方按节点产值5%o人民币/每天扣罚;竣工验收节点，甲方按每延误一天扣款开工至本节点产值的1%”，以及按照涉案合同25.3条的约定:“乙方应当充分了解，甲方已或将就本工程竣工交付与有关第三方达成了相关协议，因此本工程的误期竣工将会给甲方带来非常严重的违约责任和经济损失。如果因乙方原因导致本工程不能按期竣工，且乙方按第25.1款和第25.2款支付给甲方的误期违约金总额不足以弥补因乙方误期竣工给甲方造成的损失,乙方应另行向甲方支付赔偿金。工期违约扣款金额以合同条款《工程规范和技术说明》B质量奖项和工期要求中约定的每节点对应比例计取。同时，因此所引致的甲方全部损失均由乙方负责，甲方可以从应付或将要付给乙方的款项中扣除此项赔偿金及全部损失费用。此项赔偿金、全部损失费用的支付或扣除不应解除或减少乙方对完成该项工程的义务或合同规定的乙方的其他义务和责任”，按照上述计算标准，被告应当赔偿原告总工期延误违约金13167536.75元。因被告严重的工期违约行为，导致原定于2020年11月18日酒店开业计划一延再延。被告的行为导致酒店目前仍不具备开业条件，且原告为酒店开业已投入巨额费用进行人员招聘、培训、酒店公区清洁及安保工作等，自2020年11月18日起截至2021年1月23日,原告因酒店逾期开业实际损失共计4585903元(主要包括外洗费用、PA外包、保安费用、客房外包、清洁剂、客房用品、管事部外包、宴会厅小时工、人力成本、食材费用、支持团队、其他等费用)。根据涉案合同约定，被告应赔偿原告酒店开业实际损失共计4585903元。根据涉案合同之合同条款31.4条约定:“保证本合同下工程的质量达到第31.2款约定，即除非合同中另有约定，本工程所在的整体工程质量等级为不低于中华人民共和国《建筑工程施工质量验收统一标准》(GB50300-2001)的合格标准，乙方必须保证其承包范围内的工程的质量达到同样的质量等级，并以经工程所在地建设质量监督部门备案后的相关结论和通过甲方、甲方委托管理人验收的结论为准。由于乙方原因致使整体工程未能实现第31.2款的质量等级，则乙方向甲方支付质量违约金额为合同总价的5%(百分之五)，该质量违约金额可以由乙方向甲方直接支付或由甲方直接从乙方任何应得的款项中扣除”，根据最高人民法院关于建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第十一条:“因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持”，被告施工的涉案工程未按合同工期完工，亦未经过验收，存在较多的质量问题，且不予配合整改，原告已在前面一一阐述，详见证据清单，故被告应当赔偿原告质量违约金1379000元。根据涉案合同之合同条款59.1条约定:“如果乙方违约，则甲方在通知乙方，并将一份副本交给监理的情况下，有权解除合同。合同自通知到达乙方时解除。甲方在向乙方发出通知后，可以随时进驻现场。甲方可以雇用其他任何乙方完成工程。甲方或其他上述乙方在他认为合适时，为完成该工程可以使用他认为合适的那部分乙方的施工机械、临时工程、材料和工程设备。乙方不承接部分工程即甩项和未按期施工的，视为乙方违约，甲方有权委托第三方实施，乙方应按相应费用的1.5倍向甲方承担违约赔偿责任,造成甲方损失的，乙方应负责赔偿。甲方可在任何时候从乙方的任何工程款中予以扣减”，原告为涉案工程抢工向上海市建筑装饰工程集团有限公司支付的材料供货、安装款及措施费用、管理费用、利润、规费、税金等费用共计16052656.76元;向上海蓝天房屋装饰工程有限公司支付的关于酒店1层、2层、19层部分的材料供货、安装款及措施费用、管理费用、利润、规费、税金等费用共计3271014.08元;向中利建设集团有限公司支付的关于酒店1层、2层、19层部分的材料供货、安装款及措施费用、管理费用、利润、规费、税金等费用共计386083.25元;向上海旭博建筑装饰工程有限公司支付的人工、机械及税金等费用共计206347.9元;向宁波上森市政工程有限公司支付的关于酒店1层部分地坪浇筑工程的人工、材料、机械、措施费用、管理费用、利润、规费、税金等费用共计138160元;向无锡丹妮服务外包有限公司支付保洁费用125900元;向上海微湖保洁服务有限公司支付保洁费用183600元，以上费用合计为20363761.99元。根据涉案合同约定，被告应赔偿原告第三方抢工费用合计20363761.99元。根据涉案合同之合同条款59.1条约定:“乙方不承接部分工程即甩项和未按期施工的，视为乙方违约，甲方有权委托第三方实施，乙方应按相应费用的1.5倍向甲方承担违约赔偿责任，造成甲方损失的，乙方应负责赔偿。甲方可在任何时候从乙方的任何工程款中予以扣减”，原告认为被告涉案工程工期严重滞后，导致酒店逾期开业，原告不得不委托第三方单位进场抢工，因抢工费用产生的违约金10181881元应由被告赔偿给原告。涉案合同约定的违约金计算标准如下:第三方抢工费用20363761.99元×50%=10181881元。根据涉案合同之合同条款59.1条约定(上已提及，不再赘述)，被告已完工程遗留了一部分施工缺陷及问题，主要包括地下室部分施工管线洞口未封堵、地下室施工洞未封堵等，且被告施工区域范围内建筑垃圾无人清理，包装盒及泡沫随意堆放、丢弃等产生较多白色垃圾，已引起两次起火，对幕墙电焊施工产生极大的安全隐患。在此前提下，原告不得不委托第三方单位宁波材曲建筑工程有限公司对存在的施工缺陷及问题进行封堵，对白色垃圾、建筑垃圾进行清理产生费用共计136945元，根据涉案合同约定，被告应赔偿原告该费用。根据涉案合同之合同条款52.3条约定，因涉案工程所在的酒店未达到消防顾问的验收要求从而增加现场实地验收的服务次数，原告不得不向第三方顾问单位罗尔夫杰森消防技术咨询(上海)有限公司支付服务费用。合同外第一次增加费用58000元，被告按责任分摊需承担费用16000元;第二次因被告公区19层进度严重滞后不能及时满足原告开业节点，导致在开业后原告需另行增加服务次数并产生服务费用30000元，共计46000元需要被告承担。根据涉案合同之合同条款59.1条约定(上已提及，不再赘述)，因涉案工程1层原来被告承包范围内面包房处的灯具、插座、电箱、线路压接、调光等安装调试无法满足验收要求，原告不得不委托第三方单位南通市中南建工设备安装有限公司进行安装调试产生费用4500元，被告应赔偿原告该费用。根据涉案合同之合同条款59.1条约定(上已提及，不再赘述)，酒店南区景观及后勤区已经铺装完成，但因幕墙、装修、家具等各家施工单位大车进出导致石材、井盖破损，原告不得不委托第三方单位浙江中竹园林贸易有限公司进行更换，被告需承担费用12820元;因幕墙、装修、家具等各家施工单位未及时进行材料挪移及垃圾清理，原告委托第三方单位浙江中竹园林贸易有限公司进行清理，被告需承担费用16150元，以上费用合计28970元，被告应赔偿给原告。根据涉案合同第六部分工程规范和技术说明D4项目实施和项目管理5.6.1款约定:“总承包人提供用水、电，在各楼层指定区域提供水电接驳点，保证供电不间断、冬季供水不结冰。本合同工程发生的水电费由乙方自行承担”，原告认为根据涉案合同约定合同总价款已综合考虑包括水、电及燃气费用在内的关联费用且应由施工单位承担，且该费用已由原告先行垫付，因此被告施工期间产生的水、电、燃气等费用共计36301元应返还原告。根据涉案合同之合同条款59.1条12款及附录A的约定,被告现场管理人员及劳动力严重不足，且管理混乱，根本无法满足原告要求的施工进度，因此原告在施工过程中对被告不遵守合同的行为根据上述条款约定进行扣款1070000元。根据涉案合同之合同条款59.1条约定:“若乙方不按时参与或不及时确认甲方组织的乙方退场前已实施工程的界面划分时,甲方有权组织监理及第三方所确认的乙方已实施界面划分，乙方不得有异议”，被告现场劳动力不足，管理混乱，导致工期严重滞后，原告及监理单位多次发文要求加快施工进度无果，因此通讨合同解除，委托第三方进场抢工的方式保酒店开业，涉案合同解除前，原告要求被告与原告共同就已完工程量委托宁波市鄞源公证处进行证据保全,但被告不配合委托。宁波市鄞源公证处分别于2020年11月2日及12月2日进行两次证据保全。两次公证原告共计支付公证费用20000元，该费用应根据涉案合同约定应由被告承担。因被告严重违约行为，原告为涉案工程财产保全支付担保费用10000元需要被告承担。综上，因被告严重违约，导致涉案工程工期延误严重;质量问题较多，远远达不到涉案合同要求的质量标准及原告的验收要求,现原告有权按照涉案合同的相关规定，要求被告承担相关赔偿款项。 本院经审查认为，本案系争议标的金额在5000万元以上且当事人一方住所地不在受理法院所处省级行政辖区的第一审民商事案件，应由宁波市中级人民法院管辖，本院不具有管辖权。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第三十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百一十一条规定，裁定如下： 本案移送宁波市中级人民法院处理。 本裁定一经作出即生效。 审 判 员  徐 榕 二〇二一年三月五日 法官助理  何秀坤 代书记员  田一茹 12 11