河南省卫辉市人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0781民初198号原告：新乡市万新置业有限公司。住所地：新乡市高新区振中街万新小区****楼。法定代表人：林建军，任该公司总经理。委托诉讼代理人：李菊香，女，河南中原法汇律师事务所律师。被告：杨晓，男，1992年12月25日出生，汉族，住卫辉市。委托诉讼代理人：李纪红，女，河南初元律师事务所律师。第三人：广发银行股份有限公司新乡分行。住。住所地：新乡市新飞大道**/div>负责人：司磊，行长。委托诉讼代理人：孟凡，男，河南师大方正律师事务所律师。原告新乡市万新置业有限公司（以下简称万新公司）与被告杨晓、第三人广发银行股份有限公司新乡分行（以下简称广发银行）追偿权纠纷一案，本院于2021年1月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。原告委托诉讼代理人李菊香、被告杨晓及其委托诉讼代理人李纪红、第三人委托诉讼代理人孟凡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。万新公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告偿还原告代付的451197.4元及利息（自2020年12月7日起，按日2‰计算至实际清偿之日止，暂计至2021年1月7日，金额为27071.84元）；2．诉讼费用、保全费用、保全保险费用由被告承担。事实和理由：原告、被告杨晓及第三人签订了《个人房屋按揭贷款合同》，被告向第三人借款500000元，按等额本息的方式还款，原告承担连带责任保证。因被告逾期还款，经新乡市红旗区人民法院判决，被告偿还第三人贷款本金456944.41元及利息786.77元，原告对此承担连带保证责任。第三人于2020年12月份，扣划了原告451197.4元，原告代被告履行了清偿义务。为此，原告特依据《中华人民共和国担保法》的规定及原、被告的约定，向被告追偿。杨晓辩称，一、在新乡市红旗区人民法院审理（2020）豫0702民初3157号民事案件庭审时，被告已经与第三人口头商定：被告将之前的欠款补齐后，被告以后将按期还款，不再违约，《个人房屋按揭贷款合同》继续履行。为此，被告也依约于2020年6月将之前所有欠款还清。并在7月20日、8月20日、9月20日、10月20日、11月20日依约还款。但在第五个月被告再次还款时，第三人不再收款，被告知合同解除。二、诉讼期间，广发银行一直在收取房贷，说明被告与第三人确实存在口头还款协议，否则，被告没必要在法院没有判决解除贷款合同的情况下还要支付房贷。三、作为一个普通老百姓，购房是一个人甚至一家人的重大的、非常困难的事情。且关系到被告今后全家老小基本生活的问题，请第三人按照与被告口头约定继续履行按揭贷款合同，被告保证今后按期还款，不再违约。四、（2020）豫0702民初3157号民事判决书第三项是判决万新公司对第一项判决解除贷款合同承担连带责任，并没有判决对第二项还款456944.41元承担连带责任。因此，第三人广发银行无权扣划万新公司的款项，万新公司也无权找杨晓追偿。五、退一步讲，如果合同解除，首付款应当退还被告，被告是绝对没有能力偿还四十多万元的债务的。如果可能的话，希望第三人能够让被告继续按揭贷款，被告再次保证今后按期还款，不再违约。综上所述，被告请求继续履行按揭贷款合同，保证按时还款。第三人述称，第三人依据已生效的红旗区人民法院作出的（2020）豫0702民初3157号民事判决书于2020年12月7日扣划原告保证金，用于偿还被告的银行贷款，是有法律依据的。目前，被告在第三人处的银行贷款已经结清，第三人共计扣划原告保证金451197.40元，用于偿还被告的贷款，目前，原告仍未履行3157号判决中诉讼费承担义务。原告向本院提交的证据有：一、（2020）豫0702民初3157号民事判决书、（2020）豫0702民初3157号之一民事裁定书各一份，广发银行股份有限公司还款回单3份，证明被告向第三人借款，被告未按约定偿还借款，原告因承担连带责任保证而被扣划保证金451197.4元；二、商品房买卖合同一份，证明原告与被告约定，如果被告如未按期偿还银行贷款的，导致原告的保证金被扣划，自扣划之日起，被告应当按照被扣划保证金额的日2‰向原告支付欠款期间的利息；三、保全费票据和保全保险费票据各一份，证明原告为维护合法权益，申请保全产生的保全费2784元，保全保险费1200元。被告向本院提交的证据有：2020年6月-11月还款记录各一份，证明被告与第三人在红旗法院开庭时，口头约定被告每月按时还款，并将之前的欠款还清之后，贷款合同继续履行，而且被告也依约履行，第三人在判决以后也收取还款。第三人向本院提交的证据有：一、广发银行个人贷款结清证明一份，证明被告杨晓在第三人处的贷款已于2020年12月7日结清本金利息；二、万新公司账户交易历史一份，证明第三人在2020年12月7日扣划万新置业保证金账户，金额451197.40元，用于偿还主债务人杨晓贷款本金及利息。本院经审理认定事实如下：2017年10月31日，原告与被告杨晓、第三人广发银行签订了《个人房屋按揭贷款合同》一份。合同约定：第三人向被告提供房屋贷款50万元，期限360个月，等额本金偿还。原告为本合同项下贷款提供连带责任保证，保证期间自本合同生效之日起至办妥本合同项下抵押财产的所有权登记及抵押权登记手续并将相关他项权利证明文件交甲方保存时止；保证范围为合同项下贷款本金及利息、罚息、复利及乙方实现债权的费用等等。后第三人依约发放了贷款，被告未按照约定偿还贷款本息。故第三人将被告杨晓和原告万新公司诉至新乡市红旗区人民法院。2020年7月7日，新乡市红旗区人民法院作出（2020）豫0702民初3157号民事判决书，判决：一、解除杨晓、万新公司、广发银行签订的《个人房屋按揭贷款合同》；二、杨晓于本判决生效之日起十日内偿还广发银行贷款本金456944.41元及利息786.77元，2020年6月30日后的利息、罚息、复利按照合同约定计算至实际清偿之日；三、万新公司对本判决第一项承担连带保证责任，万新公司承担连带保证责任后有权向杨晓追偿；四、驳回广发银行的其他诉讼请求。后新乡市红旗区人民法院作出（2020）豫0702民初3157号之一民事裁定书，裁定：该判决书第4页第17行“本判决第一项”补正为“本判决第二项”。判决生效后，第三人依法申请法院强制执行。新乡市红旗区人民法院于2020年12月7日扣划了原告账户上保证金451197.40元。本院同时查明，原、被告在签订的《商品房买卖合同（预售）》中约定，如果被告如未按期偿还银行贷款的，导致原告的保证金被扣划，自扣划之日起，被告应当按照被扣划保证金额的日2‰向原告支付欠款期间的利息。本院认为，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案被告未按照约定偿还第三人贷款本息，导致作为保证人的原告被扣划了451197.40元保证金。原告在承担保证责任后有权向被告进行追偿。故原告要求被告偿还451197.40元的诉讼请求成立，本院依法予以支持。原告要求被告支付保全保险费用，因该费用不是本案诉讼中必然应当产生的损失，故本院不予支持。原告要求被告从扣款之日按照日2‰支付代偿款利息过高，本院支持被告从原告被扣款之日即2020年12月7日起按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的4倍向原告支付利息。综上，依据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，判决如下：一、被告杨晓于本判决生效之日起十日内偿还原告新乡市万新置业有限公司垫付款451197.40元，并从2020年12月7日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的4倍支付利息至欠款还清之日止；二、驳回原告的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8474.00元，减半收取为4237元，由被告负担。保全费2784元，由被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新乡市中级人民法院。审判员  李利岩二〇二一年三月十五日书记员  杨 超