浙江省玉环市人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）浙1021刑初2号 公诉机关浙江省玉环市人民检察院。 被告人应通君，曾用名应镕聪，男，1973年7月6日出生于浙江省玉环市，汉族，初中文化，家住浙江省玉环市。2020年7月28日因赌博被玉环市公安局行政拘留十五日。2020年10月28日因涉嫌犯职务侵占罪被玉环市监察委员会依法留置。2020年11月16日因涉嫌犯职务侵占罪、挪用资金罪被玉环市人民检察院决定刑事拘留，同年11月26日被依法逮捕。现押于玉环市看守所。 辩护人徐海荣，浙江欣泰律师事务所律师。 玉环市人民检察院以玉检二部刑诉〔2020〕579号起诉书指控被告人应通君犯职务侵占罪、挪用资金罪，向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院于2021年1月1日立案后，认为不宜适用简易程序审理，遂于2021年1月11日转为普通程序审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。玉环市人民检察院指派检察员林维国出庭支持公诉，被告人应通君及其辩护人徐海荣到庭参加了诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 一、职务侵占犯罪事实 1.2015年5月至2017年上半年，玉环市芦浦镇大坑村实施“美丽乡村”建设工程项目，由陈某以包清工形式承包项目的配套工程。2016年3月20日，时任芦浦镇大坑村党支部书记、村委会主任、村经济合作社社长的被告人应通君因个人还贷需要，以陈某暂借工程款名义，伪造领款凭证，领取村集体经济10万元（人民币，以下同）用于个人还债和赌博挥霍等。 2017年1月19日，陈某与芦浦镇大坑村结算部分工程款51万余元。2019年12月，陈某和时任西塘村（合并村）党委副书记的被告人应通君联系结算剩余工程款，并应被告人应通君的要求开具一张85万元的工程款发票（含税金额889419元）。事后，被告人应通君明知陈某开具的发票中包含之前已结算的部分工程款，发票金额比剩余应支付款项多出30万元，将发票中的10万元用来冲抵原以陈某名义冒领的10万元工程款，以转交陈某工程款为由，要求出纳叶某将发票中多出的20万元以现金方式取出交给其处理，后将上述20万元用于个人还债和赌博挥霍等。 上述事实，被告人应通君在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的证人叶某、许某、陈某、应某、卢某的证言，记账凭证、领款凭证、现金日记账、账本复印件、做工日记账、银行交易明细、现金支票、发票、现金支票存根、任职文件、情况说明等证据证实，足以认定。 2.2020年1月19日，黄某因承接原玉环市芦浦镇大坑村电工维护事项而开具34968.5元发票用于结算，被告人应通君告知黄某将发票放在出纳叶某处，待西塘村有钱后再支付。2020年4月24日，被告人应通君以转交黄某款项为由，让叶某持由其签字的上述发票向西塘村以现金方式领取，因财务规范需转账支付，遂提供汪某账号收取款项，后被告人应通君将该笔资金用于个人还债和赌博挥霍等。 上述事实，被告人应通君在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的证人黄某、汪某、谢某、叶某的证言，记账凭证、发票联、转账支票存根、银行转账回单、交易明细凭证等证据证实，足以认定。 二、挪用资金犯罪事实 1.2018年5月8日，时任玉环市芦浦镇大坑村党支部书记、村股份经济合作社董事长的被告人应通君为个人银行还贷需要，要求村出纳叶某将大坑村因基建所需向村民借款的20万元存入其个人银行账户供其归还贷款使用。同年5月13日，因大坑村合并，被告人应通君为在村财务账面上抵冲其上述挪用的20万元，再次要求叶某将村民林彩娟借给大坑村的20万元用于平账，并伪造林彩娟以白条子形式领回借款的凭证。 2018年10月26日，时任西塘村党委副书记的被告人应通君为归还林彩娟的20万元，在明知承接芦浦镇大坑村文化礼堂、广告项目的李某已以暂借款形式领取了265000元工程款的情况下，仍要求其开具一张212080元领款凭证用于结算，并让叶某将212080元领出，将其中20万元用于归还其挪用的林彩娟借款，并以转交款项名义让叶某将剩余的12080元交给其处理，后将上述款项用于个人还债和赌博挥霍等。 2018年12月，被告人应通君以结算款项为由，让李某再开具一张114970元领款凭证给大坑村。2019年1月23日，被告人应通君以转交李某工程款为由，让出纳叶某领取114970元交给其处理，将其中67000元支付给李某，截留47970元用于个人还债和赌博挥霍等。 上述事实，被告人应通君在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的证人叶某、李某、许某的证言，记账凭证、借款利息、银行存款凭条、银行交易明细、存取款记录、现金支票、现金日记账、还款记录、收款收据、广告业务登记单、个人借款合同及审批材料等证据证实，足以认定。 2.2017年7月，玉环市芦浦镇大坑村因修路雇佣贺某的挖机施工，工程款共计220365元。其中，贺某等人以暂借款名义向大坑村领取10万元施工款，剩余120365元未结算。2020年1月19日，被告人应通君以支付工程款为由，让贺某的姐夫林某开具220365元的正式发票，并提出先暂借剩余款项。事后，被告人应通君在明知只需支付贺某120365元的工程款的情况下，仍以转交给贺某工程款为由，让出纳叶某将发票金额220365元取出交给其处理，向大坑村多领10万元，后用于个人还债和赌博挥霍等。 综上，被告人应通君利用职务便利挪用村集体资金共计360050元，全部用于个人还债和赌博挥霍等，至今已超过三个月未归还。 2020年10月28日，被告人应通君在玉环市××镇××村家中被玉环市监察委员会工作人员带回留置并接受调查。 上述事实，被告人应通君在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的证人林某、叶某、贺某的证言，记账凭证、领款凭证、银行明细对账单、发票联、情况说明、归案证明、身份证明等证据证实，足以认定。 被告人应通君对公诉机关指控的罪名及提出的犯职务侵占罪判处有期徒刑一年十个月；犯挪用资金罪判处有期徒刑十个月；决定执行有期徒刑二年四个月的量刑建议均没有异议且签字具结。 本院认为，被告人应通君在担任村党委副书记等职务期间，利用负责审批和管理村集体资金的职务便利，将本单位资金非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪；利用负责审批和管理村集体资金的职务便利，挪用本单位资金归个人使用，数额较大、超过三个月未归还，或进行非法活动，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关指控的罪名均成立，应予惩处。被告人应通君犯有二罪，依法应实行数罪并罚。被告人应通君自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人应通君有劣迹，可酌情从重处罚。被告人应通君的辩护人据上述理由要求对被告人应通君从宽处理的意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、1997年修订的《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款、《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款、第六十四条、《中华人民共和国监察法》第四十四条第三款的规定，判决如下： 一、被告人应通君犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年十个月；犯挪用资金罪，判处有期徒刑十个月。决定执行有期徒刑二年四个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行留置或羁押的，留置或羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月16日起至2023年2月24日止）。 二、责令被告人应通君退赔职务侵占赃款人民币三十三万四千九百六十八元五角、挪用资金赃款人民币三十六万零五十元，合计人民币六十九万五千零一十八元五角返还给被害单位玉环市××镇××村。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王 藐 人民陪审员  朱常鑫 人民陪审员  张小杏 二〇二一年三月三十日 代理书记员  丁艳艳 ? 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 二、1997年修订的《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。 三、《中华人民共和国刑法》 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 四、《中华人民共和国监察法》 第四十四条对被调查人采取留置措施后，应当在二十四小时以内，通知被留置人员所在单位和家属，但有可能毁灭、伪造证据，干扰证人作证或者串供等有碍调查情形的除外。有碍调查的情形消失后，应当立即通知被留置人员所在单位和家属。 监察机关应当保障被留置人员的饮食、休息和安全，提供医疗服务。讯问被留置人员应当合理安排讯问时间和时长，讯问笔录由被讯问人阅看后签名。 被留置人员涉嫌犯罪移送司法机关后，被依法判处管制、拘役和有期徒刑的，留置一日折抵管制二日，折抵拘役、有期徒刑一日。