湖南省岳阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021)湘06刑终109号原公诉机关岳阳市云溪区人民检察院。上诉人（原审被告人）彭丽辉，（绰号“辉姐”），女，1971年2月5日出生于岳阳市岳阳楼区，汉族，初中文化，无业，住岳阳市岳阳楼区。因犯非法持有毒品罪，于2016年8月19日被岳阳市岳阳楼区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元，2018年7月27日释放；因吸食毒品，于2020年9月12日被岳阳市公安局云溪分局行政拘留并强制隔离戒毒；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年9月15日被刑事拘留，同年10月20日被取保候审，2020年12月29日被执行逮捕。现押岳阳市第二看守所。辩护人李贝，湖南昌言（岳阳）律师事务所律师。辩护人李智鑫，湖南昌言（岳阳）律师事务所实习律师。原审被告人陶伟（微信名“看天看地看自己”），男，1978年7月26日出生于湖南省临湘市，汉族，初中肆业，无业，住临湘市。因犯诈骗罪，于2005年4月25日被岳阳市云溪区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；因吸食毒品，于2013年10月10日、2019年11月19日被临湘市公安局、岳阳市公安局云溪分局行政拘留、强制隔离戒毒；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年11月19日被刑事拘留，同日被取保候审；因移送审查起诉，于2020年11月26日经岳阳市云溪区人民检察院决定取保候审；2021年1月4日经岳阳市云溪区人民法院决定被取保候审。现在家候审。原审被告人夏新文（绰号“文哥”，微信名“沱哥”），男，1967年8月19日出生于岳阳市岳阳楼区，汉族，高中文化，无业，住岳阳市岳阳楼区。因吸食毒品，于2020年9月12日被岳阳市公安局云溪分局行政拘留十日；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年9月12日被岳阳市公安局云溪分局刑事拘留，同年10月20日被逮捕。现押临湘市看守所。原审被告人易美英（绰号“英子”，微信名“英子”），女，1980年9月20日出生于岳阳市岳阳楼区，汉族，小学文化，无业，住岳阳市岳阳楼区。因吸食毒品，于2018年1月25日、2020年9月12日被临湘市公安局、岳阳市公安局云溪分局行政拘留、责令社区戒毒、强制隔离戒毒；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年9月15日被刑事拘留，同年10月20日被逮捕。现押岳阳市第二看守所。原审被告人周杰（绰号“阿彪”），男，1971年6月29日出生于岳阳市岳阳楼区，汉族，初中文化，无业，住岳阳市岳阳楼区。因犯贩卖毒品罪，于2001年9月11日被岳阳市岳阳楼区人民法院判处有期徒刑一年，罚金人民币二千元；因犯贩卖毒品罪，于2005年8月29日被岳阳市岳阳楼区人民法院判处有期徒刑五年，罚金人民币三千元；因犯绑架罪，于2012年3月23日被岳阳市岳阳楼区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元，2015年9月1日释放；因吸食毒品，于2005年2月28日、2016年4月14日、2020年9月12日被岳阳市公安局岳阳楼分局、岳阳市公安局云溪分局行政拘留、强制隔离戒毒；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年9月12日被刑事拘留，同年10月20日被逮捕。现押临湘市看守所。岳阳市云溪区人民法院审理岳阳市云溪区人民检察院指控被告人陶伟、彭丽辉、夏新文、易美英、周杰犯贩卖毒品罪一案，于2021年1月25日作出（2021）湘0603刑初9号刑事判决。彭丽辉不服，向本院提出上诉。岳阳市云溪区人民法院于2021年3月8日向本院移送案件。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年11月18日至2020年8月21日期间，被告人陶伟以贩卖毒品为目的，向被告人彭丽辉、夏新文购买甲基苯丙胺共计343.5克，大部分贩卖给了杨某等人，小部分用于自己吸食。侦查人员于2019年11月18日从陶伟红色福特牌小车上收缴的海洛因疑似物重量为28.33克、甲基苯丙胺疑似物重量为97.73克。陶伟总计贩卖毒品甲基苯丙胺、海洛因469.56克，其中甲基苯丙胺441.23克，海洛因28.33克，非法获利人民币50000元。彭丽辉向陶伟、周某、田某贩卖甲基苯丙胺共计278.33克、海洛因28.33克。侦查人员于2020年9月19日从彭丽辉的住处收缴海洛因疑似物重量为1.84克、氯胺酮疑似物重量为6.39克、甲基苯丙胺疑似物重量为0.34克。彭丽辉总计贩卖毒品甲基苯丙胺、海洛因308.84克及氯胺酮6.39克；夏新文向陶伟、姚某、“华华”、龙欣、“圆圆”贩卖甲基苯丙胺共计211克、甲基苯丙胺片剂共计1.34克；侦查人员于2020年9月11日从夏新文银灰色雪佛兰小车（车牌湘ＦＰ××**）收缴的甲基苯丙胺疑似物及甲基苯丙胺片剂疑似物重量共计39.6克。夏新文总计贩卖毒品甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂251.94克，非法获利50000元；易美英向“圆圆”、姚某、龙欣贩卖甲基苯丙胺共计29克及甲基苯丙胺片剂共计1.34克。易美英总计贩卖毒品甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂30.34克；周杰向夏新文贩卖甲基苯丙胺片剂共计3.84克（40粒）、向刘某1贩卖海洛因共计6.1克，总共9.94克。侦查人员于2020年9月12日从周杰的住处收缴的甲基苯丙胺疑似物及甲基苯丙胺片剂疑似物重量共计0.84克。周杰总计贩卖毒品甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂、海洛因10.78克。具体事实如下：一、陶伟贩卖毒品的事实2019年11月18日至2020年8月21日期间，陶伟以贩卖毒品为目的先后21次以人民币83000元的价格向夏新文购买甲基苯丙胺共计166克；陶伟以贩卖毒品为目的多次找彭丽辉购买甲基苯丙胺共计177.5克，通过微信向彭丽辉转账毒资人民币53250元。二、彭丽辉贩卖毒品的事实1.2019年11月18日，彭丽辉在岳阳市岳阳楼区××路××向陶伟贩卖甲基苯丙胺97.73克、海洛因28.33克，陶伟在交易完毒品后即与彭丽辉分开，后在回临湘市的路上于岳阳市云溪区辖区内被公安干警抓获，上述毒品被收缴。随后，此次毒资陶伟以现金的方式给了彭丽辉。2.2020年1月至8月期间，彭丽辉多次向陶伟贩卖甲基苯丙胺共计177.5克，共收到陶伟通过微信转账的购毒款人民币53250元。3.2019年11月初，彭丽辉以300元的价格贩卖0.7克甲基苯丙胺给了周某。4.2019年11月15日，彭丽辉以300元的价格贩卖0.7克甲基苯丙胺给了周某。5.2019年11月18日，彭丽辉以300元的价格贩卖0.7克甲基苯丙胺给了周某。6.2019年11月12日，被告人彭丽辉以500元的价格贩卖1克甲基苯丙胺给了田某。三、夏新文向陶伟及姚某、“华华”及夏新文、易美英共同向龙欣、“圆圆”贩卖甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂的事实1.2020年4月27日，夏新文以5000元的价格贩卖10克甲基苯丙胺给了陶伟。2.2020年5月5日，夏新文以2000元的价格贩卖4克甲基苯丙胺给了陶伟。3.2020年5月9日，夏新文以3000元的价格贩卖6克甲基苯丙胺给了陶伟。4.2020年5月13日凌晨1时许，夏新文以3000元的价格贩卖6克甲基苯丙胺给了陶伟。5.2020年5月13日13时许，夏新文以4000元的价格贩卖8克甲基苯丙胺给了陶伟。6.2020年5月16日凌晨12时许，夏新文以1000元的价格贩卖2克甲基苯丙胺给了陶伟。7.2020年5月16日15时许，夏新文以6000元的价格贩卖12克甲基苯丙胺给了陶伟。8.2020年5月17日，夏新文以2000元的价格贩卖4克甲基苯丙胺给了陶伟。9.2020年5月21日，夏新文以5000元的价格贩卖10克甲基苯丙胺给了陶伟。10.2020年7月8日，夏新文以2000元的价格贩卖4克甲基苯丙胺给了陶伟。11.2020年7月12日，夏新文以6000元的价格贩卖12克甲基苯丙胺给了陶伟。12.2020年7月15日，夏新文以5000元的价格贩卖10克甲基苯丙胺给了陶伟。13.2020年7月17日，夏新文以5000元的价格贩卖10克甲基苯丙胺给了陶伟。14.2020年7月18日，夏新文以5000元的价格贩卖10克甲基苯丙胺给了陶伟。15.2020年7月31日，夏新文以5000元的价格贩卖10克甲基苯丙胺给了陶伟。16.2020年8月11日，夏新文以5000元的价格贩卖10克甲基苯丙胺给了陶伟。17.2020年8月14日，夏新文以2000元的价格贩卖4克甲基苯丙胺给了陶伟。18.2020年8月15日，被告人夏新文以3000元的价格贩卖6克甲基苯丙胺给了被告人陶伟。19.2020年8月16日，夏新文以3000元的价格贩卖10克甲基苯丙胺给了陶伟。20.2020年8月17日，夏新文以5000元的价格贩卖10克甲基苯丙胺给了陶伟。21.2020年8月18日，夏新文以6000元的价格贩卖12克甲基苯丙胺给了陶伟。22.2020年8月3日，夏新文、易美英以3250元的价格贩卖6克甲基苯丙胺及6粒甲基苯丙胺片剂给了姚某。23.2020年9月10日，夏新文以10000元的价格贩卖20克甲基苯丙胺给了姚某，姚某尚未付钱。24.2020年9月10日，夏新文、易美英以1500元的价格贩卖3克甲基苯丙胺及3粒甲基苯丙胺片剂给了龙欣。25.2020年9月10日，夏新文以500元的价格贩卖1克甲基苯丙胺给了“华华”。26.2020年9月1日，夏新文、易美英以4400元的价格贩卖10克甲基苯丙胺及5粒甲基苯丙胺片剂给了“圆圆”。27.20年9月10日，夏新文、易美英以2000元的价格贩卖5克甲基苯丙胺给了“圆圆”。四、易美英向“圆圆”贩卖甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂的事实2020年9月9日，易美英和张某2（另案处理）以2000元的价格贩卖5克甲基苯丙胺给了“圆圆”。五、周杰贩卖毒品的事实1.2020年9月3日，周杰以2100元的价格贩卖3.84克(40粒)甲基苯丙胺片剂给了夏新文。2.2020年7月29日17时许，周杰以650元的价格贩卖0.5克海洛因给了刘某1。3.2020年7月29日22时许，周杰以1250元的价格贩卖1克海洛因给了刘某1。4.2020年7月30日上午10时许，周杰以650元的价格贩卖0.5克海洛因给了刘某1。5.2020年7月30日13时许，周杰以2600元的价格贩卖2克海洛因给了刘某1。6.2020年7月31日，周杰以1400元的价格贩卖1克海洛因给了刘某1。7.2020年8月1日，周杰以1250元的价格贩卖1克海洛因给了刘某1。8.2020年8月27日，周杰以280元的价格贩卖0.1克海洛因给了刘某1。经鉴定，侦查人员于2020年9月11日从夏新文银灰色雪佛兰小车（车牌湘ＦＰ××**）收缴的甲基苯丙胺疑似物及甲基苯丙胺片剂疑似物（重量共计39.6克），分别检测出甲基苯丙胺成分、甲基苯丙胺和咖啡因成分；2019年11月18日从陶伟红色福特牌小车（车牌湘Ｆ9××**）上收缴的海洛因疑似物（重量为28.33克）、甲基苯丙胺疑似物（重量为97.73克）分别检测出海洛因成分、甲基苯丙胺成分；2020年9月19日）彭丽辉的住处收缴的部分海洛因疑似物（重量为1.84克）、Ｋ粉疑似物（重量为6.39克）、甲基苯丙胺疑似物（重量为0.34克），分别检测出海洛因成分、氯胺酮成分、甲基苯丙胺和咖啡因成分；2020年9月12日从周杰的住处收缴的基苯丙胺疑似物及甲基苯丙胺片剂疑似物（重量共计0.84克），分别检测出甲基苯丙胺成分、甲基苯丙胺和咖啡因成分。原判认定上述事实，有经庭审举证、质证、认证的户籍资料书证、抓获经过、残疾人证、岳阳市疾病预防控制中心ＨＩＶ抗体确认检测报告单、刑事判决书、吸毒人员动态管控详细信息、公安行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、强制隔离戒毒人员收押说明、公安机关行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、责令社区戒毒决定书、公安机关办案说明、扣押决定书、扣押物品、文件清单、湖南省毒品收缴专用收据、夏新文、周杰话单分析说明、中国电信岳阳分公司客户通话详单移动语音含基站清单、现场检测报告书、释放证明书，证人刘某1、周某、田某、杨某、丁某、陈某1、胥某、杜某、蓝某、刘某2、王某、陈某2、李某、钟某、范某能、张某1、张某2、罗某、何某、姚某等的证言，指认笔录、搜查笔录及搜查照片、称量取样笔录3份及称重指认照片、辨认笔录，鉴定意见，陶伟微信向彭丽辉2020年1月至8月的转账记录、夏新文、易美英的微信支付交易明细、姚某给易美英的支付宝转账、周杰支付宝资金明细照片复印件、刘某1与周杰微信转账截图，被告人陶伟、彭丽辉、夏新文、易美英、周杰的供述和辩解等证据予以证实。原判认为，被告人陶伟、彭丽辉、夏新文、易美英、周杰以贩养吸，多次向多人贩卖毒品，其中陶伟、彭丽辉、夏新文均属贩卖甲基苯丙胺、海洛因五十克以上，易美英、周杰贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为均已构成贩卖毒品罪。夏新文在共同犯罪中系主犯；易美英在共同犯罪中系从犯，依法应当从轻或减轻处罚；彭丽辉、周杰均系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚；夏新文、易美英均坦白且认罪认罚，依法均可以从轻、从宽处罚；陶伟、彭丽辉、夏新文、周杰均有吸食毒品情节，且部分毒品尚未流入社会，均可酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款第（一）项、第三、七款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三百五十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决：一、被告人陶伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收财产人民币四万元；二、被告人彭丽辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收财产人民币四万元；三、被告人夏新文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收财产人民币三万元；四、被告人易美英犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金人民币一万五千元；五、被告人周杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万五千元。上诉人彭丽辉提出：原判认定彭丽辉贩卖毒品事实不清、证据不足，应予改判。1.陶伟的口供前后矛盾，且当庭翻供，毒资支付情况未查实，无法证实陶伟被抓获时查获的毒品系由彭丽辉出售；2、彭丽辉喜好网络游戏，曾多次向陶伟借款，陶伟到庭承认，无其他证据予以佐证的情况下，将2020年1月至8月陶伟和彭丽辉的53250元资金往来，认定为贩卖毒品的毒资是错误的，即使认定为毒资，也应按500元每克核算贩卖毒品数量；3、周某、田某的证词属孤证，无其他证据予以证实彭丽辉向两人销售毒品；4.从彭丽辉家中搜出的少量毒品为自身吸食所需，不应计入贩卖数量中。辩护人李贝、李智鑫辩护称：1.原判认定彭丽辉2020年1月至8月期间多次向陶伟贩卖甲基苯丙胺177.5克，共收到购毒款53250元，未达到事实清楚、证据确实充分的标准；2、原判认定彭丽辉向周某、田某贩卖毒品，事实不清，证据不足；3.彭丽辉不是向不特定人员贩卖毒品、以贩卖毒品为主业的人员，生活危害性较小，可以酌情从轻处罚。经审理查明，原审判决认定上诉人彭丽辉、原审被告人陶伟、夏新文、易美英、周杰以贩养吸，多次向多人贩卖毒品，其中彭丽辉、陶伟、夏新文贩卖甲基苯丙胺、海洛因五十克以上，易美英、周杰贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。对上诉人及辩护人提出的上诉、辩护意见，本院评判如下：1.彭丽辉上诉及辩护人辩护提出陶伟被查获毒品的毒资支付情况未查实，无法证实陶伟被抓获时查获的毒品系由彭丽辉出售的意见，经查，2019年11月18日彭丽辉贩卖毒品给陶伟的事实及毒资支付情况，有陶伟的供述、证人范某能的证言、辨认笔录及公安机关出具的办案说明在卷证实，足以认定。2.彭丽辉上诉提出原判2020年1月至8月陶伟和彭丽辉的53250元资金往来为毒资错误，即使是毒资，也应按500元/克核算贩卖毒品数量的意见，经查，2020年1月至8月期间彭丽辉贩卖毒品给陶伟的事实，有陶伟的供述、陶伟与彭丽辉之间的微信转账记录予以予以证实，陶伟供述其每次以280元-300元/克的价格从彭丽辉处购买毒品，原判从有利于被告人出发，按300元/克核算认定毒品数量，并无不当。3.彭丽辉上诉及辩护人辩护提出周某、田某的证词属孤证，无其他证据予以证实彭丽辉向两人销售毒品的意见，经查，彭丽辉向周某、田某贩卖毒品的事实，有周某、田某的供述及辨认笔录在卷证实，彭丽辉二审中亦供认与田某有毒品交易，足以认定。4.彭丽辉上诉提出从彭丽辉家中搜出的少量毒品为自身吸食所需，不应计入贩卖数量的意见，经查，彭丽辉系以贩养吸，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，原判考虑其吸食毒品的情节，且部分毒品尚未流入社会，已对其酌情从轻处罚。5.辩护人辩护还提出彭丽辉不是向不特定人员贩卖毒品、以贩卖毒品为主业的人员，生活危害性较小，可以酌情从轻处罚的意见，于法无据。综上，彭丽辉及辩护人的上诉、辩护意见均不能成立，本院均不予采纳。本院认为，上诉人彭丽辉、原审被告人陶伟、夏新文、易美英、周杰以贩养吸，多次向多人贩卖毒品，其中彭丽辉、陶伟、夏新文贩卖甲基苯丙胺、海洛因五十克以上，易美英、周杰贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为均已构成贩卖毒品罪。夏新文在共同犯罪中起主要作用，系主犯；易美英在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚；彭丽辉、周杰在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，均系累犯，彭丽辉因非法持有毒品罪，周杰因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，均属毒品再犯，依法应当从重处罚；夏新文、易美英到案后均能如实供述其罪行，是坦白，认罪认罚且自愿签署认罪认罚具结书，依法均可以从轻、从宽处罚；彭丽辉、陶伟、夏新文、周杰均系以贩养吸，被查获的毒品数量应认定为犯罪的数量，考虑其吸食毒品情节，且部分毒品尚未流入社会，对其均可酌情从轻处罚。综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  甘春汉审判员  黎小忠审判员  汤 卫二〇二一年三月三十日书记员  汤 俊