湖南省湘阴县人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0624民初445号原告：王新星，男，汉族，1985年10月2日出生，住湖南省湘阴县。委托诉讼代理人：黄邵先（特别授权），湘阴县新潮法律服务所法律工作者。被告：郑州千邦机械制造有限公司，住所地河南省郑州市郑州高新技术产业开发区化工路与四环交叉口东南角87号，社会统一信用代码：91410100MA44RGWL43。法定代表人：李二伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：吕晓辉（特别授权），系该公司员工。原告王新星与被告郑州千邦机械制造有限公司（以下简称千邦公司）买卖合同纠纷一案，本院于2021年2月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王新星及其委托诉讼代理人黄邵先、被告郑州千邦机械制造有限公司的委托诉讼代理人吕晓辉均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王新星向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付原告退款283000元；二、判令被告承担因合同违约造成的违约金（从2020年5月1日起以10万元为基数,按照每日千分之五的标准计算,计算至2020年10月1日止;2020年10月1日以20万元为基数起按照每日千分之五的标准计算至2021年3月1日,2021年3月1日以28.3万元为基数按照每日千分之五的标准计算其至实际清偿之日止）；三、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年6月3日原、被告双方就2018年8月2日签订的《工业品买卖合同》的解除签订了碎石设备退款协议,协议约定由被告分五次退还原告货款50万元,并约定如被告每延迟一天支付需承担5‰的违约金,但是被告在第一、二次付款的时候,每次都拖延了几天时间,2020年5月1日是第三次付款时间,原告数次找被告索要退款,但是被告一直没有支付,原告不由产生质疑,被告是否愿意偿还该退款,是否具备偿还的能力?因此,原告综合被告的支付退款情况及被告已造成了合同违约,想一次性收回所有余款。被告的行为已经严重侵害了原告的合法权益,为维护原告的合法权益,根据《民事诉讼法》相关规定向贵院提起诉讼,请贵院依法判决。被告千邦公司辩称，双方签订汇款协议后,依据退款协议第三条的约定,乙方负责在签订本协议后五日内将货物全部退还甲方,在履行该条款时,本案原告并未将全部货物退还,有部分货物未退和少量设备损坏,原告的行为已经构成事实上的违约,但本着公平正义的原则被告仍依据合同约定向原告支付了20万元,2020年5月1日之前被告就货物丢失以及毁坏情况发函向原告交涉,打算重新计算剩下的尾款,经被告计算,未退回的货物以及损坏共计损失113784元,包括被告垫付的运费,因此被告需要向原告支付的剩余款项并非原告所主张的数额,实际数额应当为186216元,被告在第三次打款前,已经向原告发出相关照会,因此被告不存在违约行为,更不应该承担违约责任,原告所主张的违约金,没有事实依据和法律依据。综上被告愿意承担186216元的支付义务。经审理查明，2018年8月2日，原告王新星与被告千邦公司签订了一份《工业品买卖合同》，合同约定原告以111.8万元的价格从被告处购买箱式破碎机、振动给料机、振动箱、新型河砂机、磨粉机、皮带输送机、电控柜，原告已经支付被告货款96.6万元，被告也已交付机器给原告。后经原、被告协商，双方决定解除该买卖合同。2019年原、被告就解除2018年8月2日的买卖合同签订了一份《碎石设备退款协议》。该协议约定，原、被告同意解除双方签订的《工业品买卖合同》，由原告将收到的全部货物退还给被告，被告承诺将原告已支付的96.6万元（含货款90万元、垫付运费36000元，垫付耗材30000元）作价50万元分五次（即被告收到原告的退货后7日内退10万元，2019年12月1日付10万元，2020年5月1日付10万元，2020年10月1日付10万元，2021年3月1日付10万元）退还给原告,并约定如果被告每延迟一天支付需承担当次支付金额5‰的违约金，并约定退回设备的运输费用由原告承担（被告先期垫付，在退款中扣除）。原、被告签订《碎石设备退款协议》后，原告于2019年6月将相关机器设备通过货运退还给原告，被告垫付了运输费用1.7万元。被告于2019年6月退还了10万元，2019年12月退还了10万元，因被告提出原告未按约定将全部货物退回，其余货款一直未予退还。当时在被告处负责该业务的项目经理杨青锋于2019年6月17日将少发及破损货物明细通过微信发给原告，被告发送的清单上记载少件既损坏物件为：1、输送机架子及支腿14号槽钢，69184元；2、ZD8512型振动给料机，1台22000元；3、电控柜破损，5600元；4、电机破损约，20000元；5、电动滚筒破损，约15000元；6、输送带破损约18000元；7、上下托辊，少126个约3780元；8、运费17000元。且杨青锋在微信中跟原告讲，“14槽钢支腿310米每米15公斤每公斤4元，共计1.86万元”，原告回复“好的，到时候扣掉就好”。原告认为他已经将该退回的货物全部退回给被告了，便告知杨青锋工地上已无货物，除此之外，原告收到杨青锋发送的清单后，并未作其他回应。2020年5月1日，杨青锋又向原告微信发送了缺损货物清单和告知函一份，函告原告截止2020年4月30日还有部分设备未退还公司，其行为已经违反了退款协议的约定，并希望原告于收到告知函之日起48小时内予以答复，逾期不理公司将采取法律手段维护公司的合法权益。原告却认为发此函时杨青锋告知他公司法人已经变更，公司没有钱了，面临注销，他已经将货物全部退还给公司，被告的做法是一种逃避行为。原告经与被告协商退款无果，遂向本院提起诉讼。以上事实和经过，有原告提交的《碎石设备退款协议》、《工业品买卖合同》，有被告提供的收到条、缺损货物清单、告知函，与本院的庭审笔录、微信记录、谈话笔录等在卷佐证，足以认定。本院认为，根据原告《碎石设备退款协议》以及原、被告在庭审中的陈述，原、被告就解除2018年8月2日双方签订的《工业品买卖合同》达成了一致意见，并签订了《碎石设备退款协议》。该《碎石设备退款协议》是原、被告双方真实意思表示，原告应按照协议的约定履行全部货物的退还义务，被告在收到货物后应当将货款按约退还给原告。被告称有部分设备未退还以及部分设备损坏，被告方项目负责人已向原告提交了缺损货物清单，对于原告是否少退货物，被告仅能在收货清点后出具缺货清单并告知原告，被告无法再提供其他证据证明，而原告完全具备证明自己已全部退还货物给被告的证明能力，且原告也应当按照合同约定，做好货物是否如数退还的清点工作，将所退货物与送货运输方签订了运送协议和明细，以确保货物按约定全部如数退还给了被告。被告在收货后已经告知原告尚有货物未退，原告应当提供证据证明货物已经全部退还。现原告无法证明货物已经全部退还，原告应当承担举证不能的后果，对于被告提出因原告少退货物而未付余款的抗辩意见，本院予以采纳。根据被告提供的缺损货物清单和原告提供的买卖合同相对照，清单中的ZD8512型振动给料机系原告曾在被告处购买的，但买卖合同中该给料机价格为2万元，该台振动给料机应当按照买卖合同中约定的价格2万元予以扣除；对于缺损货物清单中的输送机架子及支腿14号槽钢69184元，因原告与杨青锋的微信聊天中已经明确“14槽钢支腿310米每米15公斤每公斤4元，共计1.86万元”，原告认可予以扣除，则该部分应按照原告与杨青锋在微信中确认的1.86万元予以扣除；运费1.7万元合同中约定由原告支付，应当予以扣除。对于缺损货物清单中的其他所缺货物，因原买卖合同中并无此货物，本院不予认可。对于被告在清单中载明破损的货物部分，因原告退还的货物系使用过一段时间的机器，本身存在折旧情况，且原、被告签订的退款协议中约定的退款价格仅为原买卖合同价格的半价不到，说明原、被告双方在协议退款时已考虑到使用折旧和破损，现被告主张扣除破损部分费用56780元，本院不予采纳。综上，本院认可应予以扣除的部分为，ZD8512型振动给料机2万元、14槽钢支腿1.86万元和运费1.7万元，共计扣除5.56万元，其余的24.44万元，被告应当予以退还给原告。被告已经按约支付了20万元，其余款项，按退款协议约定，被告应于2020年5月1日开始分三期支付，被告未按约支付退款，应按约定支付违约金。原、被告在退款协议中约定，如果被告无法按时支付款项，每延迟一天需支付原告当次支付金额5‰每天作为违约金。原、被告之间约定的违约金标准过高，本院依法予以调整，酌情支持按月利息1%的标准支付违约金。从2020年5月2日至2020年10月1日共5个月时间，以未付的10万元为基数,按照月利率1%的标准计算违约金为5000元（10万×1%×5个月）；2020年10月2日至2021年3月1日共5个月时间，以未付的20万元为基数,按照月利率1%的标准计算违约金为10000元。该10个月时间的违约金共计为15000元。2021年3月2日之后，被告还应以未付的24.44万元为基数，按照月利率1%的标准继续向原告支付违约利息至退款清偿之日止。综上所述，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国合同法》第六十一条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告郑州千邦机械制造有限公司支付原告王新星退款24.44万元，并支付2020年5月2日至2021年3月1日期间的违约利息1.5万元，共计支付原告王新星25.94万元；二、由被告郑州千邦机械制造有限公司以应退货款24.44万元为基数，按照月利率1%的标准，向原告支付从2021年3月2日起至退款全部清偿之日止的违约利息；三、驳回原告王新星的其他诉讼请求。上述款项，限被告于本判决生效之日起十五日内支付给原告。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5545元，减半收取2772.5元，由被告郑州千邦机械制造有限公司承担2483元，由原告王新星承担289.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审判员  钟玲二〇二一年三月二十六日法官助理陈亚雄书记员陈亚雄（兼）附相关法律条文：《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。