甘肃省张掖市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）甘07刑终23号 原公诉机关甘肃省高台县人民检察院。 上诉人（原审被告人）马毛南，男，回族，1988年7月15日出生于甘南藏族自治州临潭县,高中文化，无业，现住高台县。2012年10月25日因犯盗窃罪被民乐县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。2017年10月11日因犯诈骗罪被高台县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金10000元，2018年3月7日刑满释放。2020年4月28日因涉嫌诈骗罪被高台县公安局刑事拘留，同年6月5日被逮捕。现羁押于高台县看守所。 甘肃省高台县人民法院审理高台县人民检察院指控被告人马毛南犯诈骗罪一案，于2021年1月19日作出(2020)甘0724刑初51号刑事判决。宣判后，被告人马毛南不服向本院提起上诉。本院于2021年2月8日受理后，依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人，认为本案事实清楚，依法决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2016年期间，被告人马毛南以他人姓名办理了假身份证，并冒充中铁二十一局电厂监理、总监等身份诈骗他人财物，于2017年10月11日被高台县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金10000元。刑满释放后马毛南好逸恶劳，产生继续诈骗他人财物之念想。自2018年10月以来，马毛南对外自称马向阳，并虚构其为中铁二十一局项目经理、监理、副局长、局长等身份，以该身份与被害人李某1、殷某1、王某等人交往，并与其发展为情人、夫妻关系，在获取被害人信任后，马毛南以可帮助被害人承包中铁二十一局工程、请上级领导吃饭送礼、为其父亲支付医疗费用等为由，先后诈骗李某1、殷某1、王某人民币84226.1元，所得赃款被其挥霍。 1.2019年8月，被告人马毛南在收发快递过程中以马海龙的身份与被害人李某1熟识，又以中铁二十一局局长马向阳的身份取得李某1信任后，自2019年8月先后多次以父亲病重住院交住院费、出车祸维修汽车等名义诈骗被害人李某19000元，所得赃款被其挥霍。 2.2018年10月，被告人马毛南与被害人殷某2认识后，以中铁二十一局项目监理、副局长、局长马向阳的身份与被害人殷某2交往，在获取殷某2信任后，马毛南以可帮助其承包中铁二十一局工程为由，自2019年8月以请上级领导吃饭送礼、父亲住院做手术等为由，多次诈骗殷某2人民币69454.1元，所得赃款被其挥霍。 3.2018年10月，被告人马毛南在乘坐火车期间与被害人王某相识后，以中铁二十一局项目监理、副局长马向阳的身份与被害人王某交往，在获取王某信任后，自2018年12月以其父亲住院做手术、处理修车费用等为由，多次诈骗王某人民币5772元，所得赃款被其挥霍。 一审认定上述案件事实，有受理案件登记表、立案决定书，被害人李某1、殷某1、王某的陈述，证人刘某（系李某1丈夫）、范某、李某2（系李某1父亲）、单某、宋某、马某（系马毛南父亲）、马海燕（系马毛南妹妹）、汪某等人的证言，手机检查笔录及照片、李某1与马毛南微信交易明细、银行卡交易明细、马毛南名下微信、银行账户交易明细、马毛南持有的手机电子证据检查记录、殷某2与马毛南微信账户交易明细、微信账户交易情况说明、王某与马向阳手机微信转账截图照片、宋某与马向阳的微信转账记录、王菊鹏的转账记录、宋某与马向阳微信账号信息等截图照片，贴有马毛南照片但登记信息为王杰的驾驶证、贴有马毛南照片但登记为中铁副局长马向阳的证件卡、马毛南与殷某2于2019年9月22日签订的中铁二十一局工程承包合同、李某12019年11月12日、11月21日在高台县人民医院的就诊日志、超声检查报告单、手术知情同意书、门诊缴费清单、殷某2离婚登记审查处理表、结婚登记审查处理表、（2012）民刑初字第76号刑事判决书、（2017）甘0724刑初131号刑事判决书等书证，辨认笔录，视频资料，被告人马毛南供述等证据证实。 原审法院认为，被告人马毛南以非法占有目的，采取虚构身份、虚构事实的手段骗取他人财物且数额巨大，其行为构成诈骗罪。被告人因之前诈骗罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，且前后罪为同种犯罪，间隔时间较短，依法从重处罚。被告人多次诈骗，依法从重处罚。对被告人已经返还的诈骗数额作为从重处罚情节考虑。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：一、被告人马毛南犯诈骗罪，判处有期徒刑五年五个月，并处罚金30000元；二、对诈骗赃款84226.1元继续追缴；三、对作案工具手机二部、驾驶证、证件卡予以没收。扣押的现金345.5元返还被害人殷某2，笔记本电脑返还被害人王某，×××吉利英伦牌小轿车返还所有人汪某。 宣判后，原审被告人马毛南提出上诉称一审判决认定的案件事实错误，具体理由如下：1.一审判决认定其诈骗李某1的金额不当。事实是2019年11月，李某1用了其价值6100元的白酒和摄像头，李某1只给其转了2100元。2.一审认定其诈骗殷某1不当。其和殷某12014年就认识，2019年领了结婚证，他们之间是合法婚姻存续期间正常的支出和收入，不存在诈骗行为。其和殷某1签订的假工程合同是殷某1自己签订的。3.其和王某之间是朋友关系，他们之间是正常的借贷关系，不存在诈骗关系。4.一审对其量刑过重。 经审理查明，原审认定上诉人马毛南犯诈骗罪，有经原审法院庭审举证、质证并已在原审判决书中认证的各证据证实。证据来源合法，内容客观、真实，且能互相印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人马毛南以虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。上诉人马毛南因犯诈骗罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应依法从重处罚。上诉人关于一审判决认定其诈骗李某1的金额不当的上诉理由。经查，在案的李某1的陈述、李某1与马毛南微信交易明细、银行卡交易明细、马毛南名下微信、银行账户交易明细、马毛南持有的手机电子证据检查记录等证据互相印证，证明了上诉人诈骗李某1共计9000元的事实。故，上诉人的该上诉理由与查明的事实不符，不予采纳。上诉人关于一审判决认定其诈骗殷某1、王某不当的上诉理由。经查，上诉人以非法占有为目的，利用虚构的身份取得受害人殷某1、王某的信任并建立了特殊的身份关系，又虚构事实骗取被害人财物，受害人是受上诉人的欺骗才交付的财物，上诉人的行为符合诈骗罪的构成要件。故，上诉人关于其和殷某1、王某之间系正常的借贷关系的上诉理由与查明的事实不符，不予采纳。关于上诉人所提原判量刑过重的上诉理由，经查，原判根据马毛南的犯罪事实、情节、性质予以量刑，并无不当，故上诉人的该上诉理由不能成立，不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二款、第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  刘玉明 审判员  王 静 审判员  杨惠玲 二〇二一年三月十九日 书记员  李晓英 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十四条第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理： (一)被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件; (二)被告人被判处死刑的上诉案件; (三)人民检察院抗诉的案件; (四)其他应当开庭审理的案件。 第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判; (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判; (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。