山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终344号 上诉人（原审原告）：陈涵功，男，1982年1月8日出生，汉族，住山东省胶州市。 上诉人（原审被告）：青岛金富兴电气科技股份有限公司，住，住所地青岛胶州市国家级胶州经济技术开发区尚德大道。 法定代表人：冷辉，总经理。 委托诉讼代理人：徐志刚，胶州胶州湾法律服务所法律工作者。 上诉人陈涵功因与上诉人青岛金富兴电气科技股份有限公司（以下简称金富兴公司）劳动争议一案，不服山东省胶州市人民法院（2020）鲁0281民初9029号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 陈涵功上诉请求：1.依法撤销胶州市人民法院作出的（2020）鲁0281民初9029号民事判决书，发回重审或者依法改判，除维持原判决第一、二项之外，判决被上诉人支付上诉人经济补偿50,000元；2.依法判决由被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：上诉人与被上诉人的劳动关系自2015年4月27日至2020年3月31日，该事实经胶州市劳动人事争议仲裁委员及一审法院审理均已确认。但是被上诉人于2015年9月份才开始为上诉人交纳社会保险，并且被上诉人拖欠上诉人的工资也是在上诉人提起劳动仲裁后才予以支付。一审法院认为被上诉人在2020年1、2月的社保保险存在欠费记录是因为新型冠状病毒爆发属于不可抗力，那么被上诉人在2015年4月至2015年9月未交纳社保的行为就完全违反了法律规定。根据劳动合同法第38条和第46条第（一）项规定，被上诉人应当向上诉人支付经济补偿，一审法院未支持上诉人经济补偿的主张没有法律依据。 金富兴公司辩称，我方认为陈涵功的上诉理由不成立，关于其主张的经济补偿在仲裁及一审当中裁判机关作出了相应的论述及裁判，我方赞同仲裁机关及一审法院的相关观点。故请求二审驳回陈涵功的上诉。 金富兴公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、改判上诉人支付一次性伤残就业补助金45864元；不予支付停工留薪期工资17000元、防暑降温费1120元、带薪年休假工资5730元；3、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：因一审判决对一次性伤残就业补助金数额的计算错误，停工留薪期工资、防暑降温费、带薪年休假工资均已发放，不应再支付。一、陈涵功于2017年8月12日发生工伤，被鉴定为伤残十级，一次性伤残补助金已在劳动能力鉴定作出后，由工伤保险经办机构依法拨付了；一次性伤残医疗补助金，也已在本案仲裁裁决作出后，由工伤保险经办机构依法拨付了；二、陈涵功于2020年3月6日申请劳动仲裁时，其中主张一次性伤残就业补助金45864元，仲裁裁决一次性伤残就业补助金45864元，金富兴公司对此无异议；陈涵功于2020年8月18日提起诉讼时，又以青岛地区职工平均工资发生调整为由，主张一次性伤残就业补助金50888元，一审判决一次性伤残就业补助金50888元，此项判决不当；三、本案中，金富兴公司举证证明了陈涵功受伤后的工资发放情况，但一审判决却罔顾事实，以青岛田金富兴电气科技股份有限公司存在拖延发放工资的情况、无法提供2017年度完整工资表为由，判决支付停工留薪期工资17000*元。拖延发放工资与未发放工资是两个不同的法律事实，并且，2017年8月(11326元)、9月(9615.61元)、10月(9096.86元)的工资发放记录，充分证明了陈涵功于2017年8月12日发生工伤后，在停工留薪期内发放工资的情况；金富兴公司无法在一审中提供2017年度完整工资表，不能作为认定未支付陈涵功停工留薪期工资的依据；四、对金富兴公司提交的工资发放凭证，用人单位已经完成法定举证义务，但一审判决对其真实性不予采信，实属主观臆断，也因对企业管理领域中具体方式方法的不了解所致，凡是有陈涵功签字的工资发放记录，均是以现金方式支付工资；凡是没有陈涵功签字的工资发放记录，均是通过银行转账方式支付工资。陈涵功所得工资是按工件计时计算工资，不同月份的工资数额存在差异，是由不同的工作量所导致的正常现象，一审判决不应因此否定工资表的真实性。综上，一审认定事实错误，适用法律不当，判决不公，故金富兴公司为了维护合法权益，特上诉至贵院，望贵院查明事实，判如所请。 陈涵功辩称，不认可金富兴公司的上诉理由及请求。 陈涵功向一审法院起诉请求：1.请求依法确认双方自2015年4月起存在劳动关系，并于2020年3月31日解除劳动关系；2.请求依法判决被申请人支付申请人经济补偿50,000元，防暑降温费1120元，带薪年休假工资21,818元，一次性伤残就业补助金50,088元，停工留薪期工资17,000元；3.请求依法判决由金富兴公司承担本案诉讼费用；4.明确第二项诉讼请求为：要求金富兴公司支付经济补偿50,000元，带薪年休假工资21,818元，一次性伤残就业补助金50,888元，对仲裁裁决金富兴公司支付防暑降温费1120元、停薪留工期工资17,000元无异议。 金富兴公司向一审法院提出诉讼请求：1.确认双方自2015年9月1日起存在劳动关系，2020年3月31日解除劳动关系；2.不予支付陈涵功防暑降温费、带薪年休假工资，驳回陈涵功仲裁请求；3.诉讼费用由陈涵功承担。 一审法院认定事实： 一、金富兴公司对陈涵功提交的青岛职工社会保险参保证明打印件、初次（复查）鉴定结论书、中国银行交易流水明细清单打印件真实性及证明事项均无异议，一审法院对上述证据予以采信。 二、仲裁庭审中，金富兴公司自认陈涵功于2015年4月27日到其处工作，双方订立了书面劳动合同，陈涵功提供劳动至2020年2月25日，陈涵功离职前12个月平均工资为6000元，金富兴公司于2020年3月为陈涵功办理了外网解聘手续。本案庭审中，金富兴公司称2015年4月27日只是陈涵功求职时间，并非到其处工作时间，违背了禁止反言原则，一审法院不予采信，对仲裁庭审中金富兴自认的事实依法予以确认。 三、陈涵功提交的打印日期为2020年3月3日的青岛职工社会保险参保证明显示，金富兴公司自2015年9月为陈涵功缴纳社会保险费至2020年12月，2020年1月、2月为欠费状态，庭审中陈涵功自认金富兴公司已为其缴纳了2020年1月、2月、3月的社会保险费。 四、经胶州市劳动人事争议仲裁委员会查证青岛市人力资源和社会保障信息一体化平台，存在陈涵功于2017年8月12日发生工伤、2017年9月25日被认定为工伤的记录，结合陈涵功提交的证据二初次（复查）鉴定结论书，庭审中金富兴亦自认未就青胶人社伤认决字（2017）年第JZ000774号工伤认定决定书提起过行政复议或行政诉讼，一审法院确认陈涵功于2017年8月12日发生工伤，劳动功能障碍程度为拾级。 五、庭审过程中，陈涵功、金富兴公司一致确认：金富兴公司为陈涵功发放工资既有银行转账又有现金支付，其中现金支付需要陈涵功签字确认；金富兴公司存在延期发放工资的情况，工资有时会顺延1-3个月发放。 六、金富兴公司于法庭限定期限内提交双方于2019年4月2日签订的劳动合同一份，证明双方约定陈涵功月基本工资为2000元。一审法院认为，金富兴公司提交的劳动合同虽然约定基本工资为2000元，但与其提交的工资发放表载明的基本工资及陈涵功提交的银行流水载明的实际发放工资数额明显不符，一审法院对此不予采信。 七、另查明，2019年度青岛市在岗职工月平均工资为6361元。2020年3月6日，陈涵功向胶州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁诉称，陈涵功于2015年4月入职金富兴公司处，金富兴公司自2019年9月起为陈涵功缴纳社会保险费。请求裁决：一、确认陈涵功与金富兴公司自2015年4月起存在劳动关系。二、金富兴公司支付陈涵功经济补偿50,000元、防暑降温费1120元、应休未休带薪年休假工资21,818元、工资12,000元。三、依法解除陈涵功与金富兴公司之间的劳动关系。四、金富兴公司支付陈涵功一次性工伤医疗补助金22,932元、一次性伤残就业补助金45,864元、停工留薪期工资18,000元。庭审中，陈涵功明确第二项仲裁请求防暑降温费、应休未休带薪年休假工资的期限为2018、2019年度年度，并自愿放弃金富兴公司支付工资的仲裁请求。金富兴公司在仲裁时辩称，一、认可双方自2015年4月27日起存在劳动关系。二、金富兴公司已支付陈涵功2018、2019年度防暑降温费，陈涵功已享受带薪年休假，其主张应休未休带薪年休假工资的仲裁请求已超出仲裁时效。三、陈涵功未办理离职手续就离开工作岗位，金富兴公司不应支付其经济补偿。四、陈涵功2017年发生工伤后，一直上班，不存在停工留薪期工资问题。胶州市劳动人事争议仲裁委员会经审理作出胶劳人仲案字（2020）第454-1号裁决书裁决：一、金富兴公司自本裁决生效之日起十日内支付陈涵功一次性伤残就业补助金45,864元、停工留薪期工资17,000元。以上合计62,864元。二、驳回陈涵功的其他仲裁请求。陈涵功不服该裁决诉至一审法院，金富兴公司不服该裁决，向青岛市中级人民法院申请撤销。胶州市劳动人事争议仲裁委员会经审理作出胶劳人仲案字（2020）第454-2号裁决书裁决：一、确认陈涵功与金富兴公司自2015年4月27日起存在劳动关系，双方劳动关系于2020年3月31日解除；二、金富兴公司自本裁决生效之日起十日内支付陈涵功2018、2019年度防暑降温费1120元、2018年、2019年度应休未休带薪年休假工资5774元。以上合计6894元。三、驳回陈涵功的其他仲裁请求。陈涵功与金富兴公司均不服该裁决，诉至一审法院。 一审法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，金富兴公司对陈涵功提交的证据真实性均无异议，一审法院依法予以采信。经胶州市劳动人事争议仲裁委员会查证青岛市人力资源和社会保障信息一体化平台，存在陈涵功于2017年8月12日发生工伤、2017年9月25日被认定为工伤的记录，结合陈涵功提交的证据二初次（复查）鉴定结论书，庭审中金富兴亦自认其未就青胶人社伤认决字2017年第JZ000774号工伤认定决定书提起过行政复议或行政诉讼，一审法院确认陈涵功于2017年8月12日发生工伤，劳动功能障碍程度为拾级。陈涵功作为金富兴公司处职工，在其因工受伤并被鉴定为伤残十级后，应当享受相关的工伤待遇。根据《山东省贯彻实施办法》（鲁政发（2011）25号）第二十五条“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：十级4个月；一次性伤残就业其补助金的具体标准为：十级8个月；一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金所需资金，用人单位已经参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金人支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付。”之据规定，结合一审法院确认的双方劳动关系于2020年3月31日解除之事实，陈涵功主张金富兴公司支付其一次性伤残就业补助金50,888元（6361元×8个月）的诉讼请求，于法有据，一审法院予以支持。 根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”之规定，金富兴公司辩称陈涵功受伤后未停工，并提交2017年8-10月工资表予以证明。一审法院认为，庭审中原金富兴公司一致确认金富兴公司处存在拖延发放工资情况，且金富兴公司明确表示无法提供2017年度完整工资表，故一审法院对其该项抗辩不予采信。结合陈涵功的伤情及《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》所载，一审法院认为其停工留薪期以3个月为宜，陈涵功仲裁庭审中自认其受伤后在家休养了2个月后上班，故，一审法院确认其停工留薪期为2个月。陈涵功提交的证据三中国银行交易流水明细清单打印件未显示其2017年工资数额，基于金富兴公司管理义务，其对陈涵功2017年工资数额及停工留薪期工资发放情况负有举证责任而未举证，应当承担不利后果。故，一审法院采信陈涵功庭审所称，确认其受伤前月平均工资8500元。陈涵功主张金富兴公司支付其停工留薪期工资的诉讼请求，于法有据，一审法院支持17,000元（8500元×2个月）。 根据《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发（2015）45号）“一、企业职工防暑降温费标准调整为：从事室外作业和高温作业人员每人每月200元；非高温作业人员每人每月140元。全年按6月、7月、8月、9月共4个月计发，列入企业成本费用。企业在岗且提供正常劳动的职工列入发放范围。职工未正常出勤的，企业可按实际出勤天数折算发放。”，金富兴公司辩称已经全额发放了陈涵功2018、2019年度防暑降温费，但从其提交的2018年度6月、7月工资表来看，并未给陈涵功发放防暑降温费；从金富兴公司提交的2018年度8、9月工资表及2019年度工资表来看，其记载的陈涵功6-9月基本工资与其他月份基本工资存在巨大差异，对该工资表真实性一审法院不予采信，故，一审法院对其该项抗辩意见不予采信。陈涵功主张金富兴公司支付2018、2019年度防暑降温费1120元（140元×4个月×2年）的诉讼请求，于法有据，一审法院依法予以支持。 根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”之规定，结合一审法院上述确认的双方劳动关系存续期间，陈涵功2018、2019年度应享受带薪年休假各5天。金富兴公司辩称陈涵功已享受上述年度的带薪年休假，未举证证明，应当承担不利后果，其辩称陈涵功项仲裁请求已超出仲裁时效，不成立。故，陈涵功主张金富兴公司支付其2018、2019年度应休未休带薪年休假工资的诉讼请求，于法有据。关于具体数额，因金富兴公司提交的2018年度工资表不完整，2019年度部分工资表无陈涵功签字，一审法院不予采信，根据陈涵功提交的证据三中国银行交易流水明细清单打印件载明的工资数额计算，一审法院支持陈涵功2018、2019年度带薪年休假工资5730元【（6966元+11,082元+6176元+6945元+7749元+4000元+6366元+2074元+2116元+5999元+6313元+9000元）÷12个月÷21.75天×5天×200%×2个年度】。 关于经济补偿。根据一审法院上述确认的陈涵功与金富兴公司之间自2015年4月27日起建立劳动关系，双方劳动关系于2020年3月31日解除，结合庭审查明金富兴公司自2015年9月起为陈涵功缴纳社会保险费之事实，虽然金富兴公司在陈涵功提供劳动4个月后才开始为其缴纳社会保险费，但陈涵功之后在金富兴公司处工作近5年内，一直未就此事向金富兴公司提出异议；关于陈涵功主张2020年1月、2月社会保险费也曾存在欠费记录，但众所周知当时新型冠状病毒爆发，属不可抗力，且仲裁时金富兴公司已经为陈涵功缴纳社会保险至2020年3月，陈涵功主张经济补偿，于法无据，一审法院不予支持。 综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定，判决：一、陈涵功与金富兴公司自2015年4月27日起存在劳动关系，双方劳动关系于2020年3月31日解除；二、金富兴公司自判决生效之日起十日内支付陈涵功一次性伤残就业补助金50,888元、停工留薪期工资17,000元、2018、2019年度防暑降温费1120元，2018、2019年度应休未休带薪年休假工资5730元；以上共计74,738元；三、驳回陈涵功的其他仲裁请求及其他诉讼请求；四、驳回金富兴公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2020）鲁0281民初9029号案件，案件受理费10元；（2020）鲁0281民初9364号案件，案件受理费10元，均由金富兴公司负担。 本院二审期间，金富兴公司提交2017年度1、2、3月工资发放明细单及银行流水，4、5、6、7月工资发放单，11、12月份（原件）。陈涵功质证意见：2017年1、2、3月份的工资无异议，已收到。4、5、6、7月份的工资无异议。2017年8、9、10月份的工资条是我本人签字，且已收到。但是我不认可这是8、9、10月份的工资，这是前面的5、6、7月份的工资。因为是金富兴公司总是欠三个月工资，发的都是前期的工资。11月份由武家强代签的我不认可，12月份的工资不认可。之前的工资都不欠发，只是在我申请仲裁前发我2020年1、2月份的工资，仲裁后金富兴公司将1、2月份的工资发给了我。金富兴公司提交了上述工资表的原件，本院对证据的真实性予以确认。 陈涵功提交证据一辞职离职申请表、提交辞职申请表的视频，并出示手机载体原件。证明：辞职的原因是金富兴公司拖欠我两个月的工资，视频证明是向金富兴公司的车间主任兼公司的监事张付文辞职申请表向。金富兴公司质证：辞职离职申请表原件我方并未收到，对视频内容庭后核实。金富兴公司对陈涵功提交辞职申请表及视频未提出反驳的证据和事实，本院予以确认。证据二、解聘备案信息查询一份，青岛就业服务中心出具。证明：陈涵功入职金富兴公司前在青岛海诺中天科技股份有限公司工作，该公司为陈涵功投保到2015年3月份停保，并于2015年3月解除劳动关系。金富兴公司质证意见：该信息原来并不知情，但该信息只显示劳动关系的有关信息，而并非是缴纳社会保险的情况。该证据系青岛就业服务中心出具，本院对证据的真实性予以确认。 本院二审查明，金富兴公司提交陈涵功2018、2019年6-9月的工资表均记载了每月高温费140元，2018年12月工资单上记录了年假5天的工资，上述工资表均有陈涵功的签字确认；金富兴公司确认金富兴公司在其申请仲裁前仅欠发其2020年1、2份的工资，仲裁后金富兴公司将1、2月份的工资补发。 另查明，陈涵功离职前12个月的月平均工资为6489元。 本院认为，本案争议的焦点为：陈涵功的一次性伤残就业补助金、经济补偿、停工留薪期工资、2018、2019年度防暑降温费、2018、2019年度应休未休带薪年休假工资的认定问题。 1、关于一次性伤残就业补助金。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”本案中，金富兴公司对仲裁认定的一次性伤残就业补助金45864元无异议，但认为陈涵功在一审诉讼时增加一次性伤残就业补助金的请求不当。根据上述司法解释的规定，陈涵功增加一次性伤残就业补助金数额，与讼争的劳动争议具有不可分性，一审进行审理，并无不当，本院予以确认。 2、关于经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”本案中，金富兴公司确认在陈涵功申请仲裁前欠发其2020年1、2份的工资，陈涵功申请解除劳动合同并支付其经济补偿，符合上述法律规定，本院予以支持。陈涵功于2015年4月27日到金富兴公司工作，双方订立了书面劳动合同，金富兴公司于2020年3月为陈涵功办理了外网解聘手续。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”金富兴公司应当按5个月的标准支付陈涵功经济补偿32445元（6489元×5）。 3、关于停工留薪期工资。二审中，金富兴公司提交了向陈涵功发放了停工留薪期间的工资的证据，陈涵功亦确认收到了该期间的工资，故金富兴公司不应再向陈涵功支付。 4、关于2018、2019年度防暑降温费、2018、2019年度应休未休带薪年休假工资。金富兴公司提交陈涵功签字的2018、2019年6-9月的工资表中均记载了高温费140元，故应当认定金富兴公司向陈涵功支付了2018、2019年度防暑降温费。陈涵功的该项请求与事实不符，本院不予支持。关于2018年应休未休带薪年休假工资，金富兴公司提交了陈涵功签字的2018年12月份工资单上记录了年假5天的工资，应当认定金富兴公司向陈涵功支付了2018年应休未休带薪年休假工资。金富兴公司对2019年度应休未休带薪年休假工资未提供证据予以证明，因此金富兴公司应向陈涵功支付2019年度应休未休带薪年休假工资2865元（5730元÷2）。一审对此认定有误，本院予以变更。 综上所述，上诉人陈涵功、金富兴公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持山东省胶州市人民法院（2020）鲁0281民初9029号民事判决第一项； 二、撤销山东省胶州市人民法院（2020）鲁0281民初9029号民事判决第三、四项； 三、变更山东省胶州市人民法院（2020）鲁0281民初9029号民事判决第二项为：青岛金富兴电气科技股份有限公司自本判决生效之日起十日内支付陈涵功一次性伤残就业补助金50,888元、经济补偿金32445元、2019年度应休未休带薪年休假工资2865元；以上共计86198元； 四、驳回陈涵功的其他诉讼请求； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费20元，均由青岛金富兴电气科技股份有限公司负担；二审案件受理费20元，由陈涵功负担10元，青岛金富兴电气科技股份有限公司负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  刘昭阳 审判员  林伟光 二〇二一年三月八日 书记员  方高海 书记员  韩 平