新疆维吾尔自治区乌苏市人民法院 民 事 判 决 书  （2021）新4202民初97号 原告：金山，男，1987年8月20日出生，住新疆维吾尔自治区乌苏市。 委托诉讼代理人：孙庆芬，新疆雪峰律师事务所律师。 被告：建军，男，1967男8月1日出生，住新疆维吾尔自治区乌苏市。 委托诉讼代理人：杨雪荣，新疆威广联律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王君，新疆威广联律师事务所律师。 被告：克拉玛依市独山子亿新诺物流服务有限公司，住所地新疆维吾尔自治区克拉玛依市独山子区。 法定代表人：郭永新，职务经理。 被告：中国人民财产保险股份有限公司奎屯市分公司，住所地新疆维吾尔自治区奎屯市。 法定代表人：王立宁，职务经理。 委托诉讼代理人：马晓荣，女，1996年10月20日出生，系中国人民财产保险股份有限公司奎屯市分公司员工。 原告金山与被告建军、克拉玛依市独山子亿新诺物流服务有限公司（以下简称独山子亿新诺公司）、中国人民财产保险股份有限公司奎屯市分公司（以下简称中国财保奎屯分公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年1月7日立案受理后，依法适用简易程序于2021年2月5日、25日公开开庭进行了审理。原告金山及其委托诉讼代理人孙庆芬，被告建军及其委托诉讼代理人杨雪荣、王君、被告克拉玛依市独山子亿新诺物流服务有限公司的法定代表人郭永新、被告中国财保奎屯分公司的委托诉讼代理人马晓荣到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告金山向本院提出如下诉讼请求：1.请求人民法院判令被告建军、独山子亿新诺公司赔偿原告损失323902元【住院伙食补助费9000元(75天*120元)+误工费86208元(7184元×12个月)+陪护费36960元(224元*165天)+营养费8250元(50元*165天)+伤残赔偿金207984元(34664元*20年*30%)+残疾辅助器具费5000元+精神损害抚慰金20000元+后续医疗费3000元+交通费2500元+医疗费79615.16元-建军支付医疗费79615.16元-建军支付误工费55000元】，上述赔偿费用由被告中国财保奎屯分公司在雇主责任险先行承担赔偿责任。2.本案的诉讼费用及投递费由三被告共同承担。事实和理由：2019年10月，第一被告雇佣原告为其挂靠在第二被告处的×××号重型自卸车担任大车司机。2020年2月11日08时45分许，原告驾驶×××号重型自卸车行驶至沙湾县安集海镇巴音沟路段时因车辆刹车失灵，该车与山体相撞，原告跳车逃生躲过一劫，此次事故造成原告受伤。原告受伤后在奎屯州医院治疗，住院75天，诊断为左足部多处开放性损伤，左足1-2拓骨骨折并脱位、左足1-5趾骨骨折并伸屈肌和肌腱损伤、趾关节脱位、左足足趾挤压伤后坏死。后原告在新疆生产建设兵团农七师医院司法鉴定所鉴定为7级伤残。第一被告系肇事车辆实际车主，挂靠在第二被告处，在第三被告处投保雇主责任险。因三被告对原告的经济损失意见不一，导致原告至今无法获得赔偿。综上，原告为维护自身合法权益，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定诉至法院，请求人民法院依法支持原告的诉请为盼。 被告建军辩称：对该起事故的发生和原告受伤无异议，被告车辆在中国财保奎屯市分公司投保有雇主责任保险，原告在保险名单内。原告在住院期间向原告垫付了14万余元，被告中国财保奎屯分公司应当在保险范围内赔偿。 被告独山子亿新诺公司辩称：我公司不应当承担责任，赔偿应当由保险公司在保险范围内赔偿，超出的部分应当由被告建军赔偿，驳回原告对我公司的诉讼请求。 被告中国财保奎屯分公司辩称：被告建军车辆在我公司投保雇主责任险，被告独山子亿新诺公司没有投保个人险，望法院查明事实依法公正判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 经审理查明：被告建军购买了×××号重型自卸车一辆，并将该车挂靠在被告独山子亿新诺公司名下从事运输生意。2019年6月11日，被告建军与被告独山子亿新诺公司签订了《亿新诺物流服务有限公司车辆挂靠合同书》，该合同第八条约定，乙方（建军）在合同期内发生交通事故，行政、刑事、经济赔偿责任完全由乙方承担，和甲方（独山子亿新诺公司）无关，甲方不承担任何责任。甲方可以协助乙方处理交通事故、处理保险公司索赔，费用由乙方承担。合同签订后，被告建军雇佣原告金山驾驶×××号重型自卸车进行运营，月平均工资7184元。2020年2月11日08时45分许，原告驾驶×××号重型自卸车行驶至沙湾县安集海镇巴音沟路段时因车辆刹车失灵，该车与山体相撞，造成原告受伤。原告受伤后在奎屯州医院治疗，住院75天，诊断为左足部多处开放性损伤，左足1-2拓骨骨折并脱位、左足1-5趾骨骨折并伸屈肌和肌腱损伤、趾关节脱位、左足足趾挤压伤后坏死。原告金山产生医疗费79615.16元。出院遗嘱休息三个月，加强营养。后原告在新疆生产建设兵团第七师医院司法鉴定所鉴定为7级伤残。医疗费79615.16元已由被告建军支付，同时建军向原告支付误工费55000元。 本案在审理过程中，被告建军提供了新疆沙湾县公安局交警大队于2020年5月7日出具的《道路交通事故证明》，证明原告存在重大过错，并要求对原告金山的伤残进行重新鉴定以及金山在住院期间所治疗的费用与外伤无关的药品进行合理性审查鉴定。原告金山针对被告建军出具的《道路交通事故证明》也出具了新疆沙湾县公安局交警大队于2020年5月21日出具的《道路交通事故证明》，证明原告无过错，且后证效力大于前证。并同意被告重新鉴定伤残和医药费合理性审查的要求，同时也提出对原告金山的误工期、护理期、营养期、残疾辅助器具费、后续治疗费进行鉴定。双方均同意由新疆兵团第七师司法鉴定所进行鉴定，本院委托后，新疆兵团第七师司法鉴定所鉴定意见为：被鉴定人金山因外伤致左足趾缺失功能丧失评分45分，该损伤评定为八级伤残。误工150日、护理60日、营养日90日。后续费用3000元左右。左足缺失、左足弓结构破坏需矫形器矫正后续费用依实际发生数额为准。原告对鉴定意见书的三期、矫形器鉴定不认可，对八级伤残、后续费用认可。被告对该鉴定意见书认可。 另查明，×××号重型自卸车在被告中国财保奎屯分公司投保有机动车交强险和商业三者险100万元以及雇主责任险60万元。雇主责任险赔偿名单中包括原告金山。 本院认为，1、个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。接受劳务一方承担侵权责任后，可以向有故意或者重大过失的提供劳务一方追偿。提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。自然人、法人在实施民事活动过程中，应当遵循诚信原则，秉持诚信、友善，应当按照过错承担侵权赔偿责任。行为人造成他人民事权益损害，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。本案中，被告建军雇佣原告金山提供劳务，原告金山在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告建军应当承担赔偿责任，对此本院予以确认。虽然被告建军提供了证明原告存在过错的证据，但原告提供的《道路交通事故证明》时间在后，本院确认原告提供的《道路交通事故证明》为真实，对被告建军认为原告存在过错的抗辩理由本院不予采信。被告建军购买的×××号重型自卸车虽然挂靠在被告独山子亿新诺公司，但被告独山子亿新诺公司不是雇主，该公司无过错，且针对安全事故双方在挂靠合同中进行了约定，该公司不应承担民事赔偿责任，因此对原告要求被告独山子亿新诺公司承担民事赔偿责任的诉讼请求本院不予支持。 2.根据《中华人民共和国侵权责任法》《中华人民共和国道路交通安全法》及其解释、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《中华人民共和国民法典》的有关规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。本案中，由于被告建军的过错，致使原告身体受伤，住院治疗75天，原告同意被告重新鉴定伤残和医药费合理性审查的要求，同时也提出对原告金山的误工期、护理期、营养期、残疾辅助器具费、后续治疗费进行鉴定。双方均同意由新疆兵团第七师司法鉴定所进行鉴定，被告建军和中国财保奎屯分公司对该重新鉴定的鉴定结论和误工期、护理期、营养期、残疾辅助器具费、后续治疗费的鉴定结论无异议。但鉴定机构虽然依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.18.b评定原告误工期150天，护理期60天，营养期90天，但原告还存在左足1-2跖骨骨折并脱位、左足1-5跖趾关节脱位、左足1-5足趾伸屈肌和肌腱损伤等多处损伤，依据该规范第10.3.4其他关节脱位f)跖趾/趾间关节脱位[S93.151/S93.101]：误工60～90日，护理30～90日，营养20～30日。附录A.4多处损伤，不能将多处损伤的“误工期、护理期、营养期”进行简单累加；一般以“误工期、护理期、营养期”较长的损伤为主，并结合其他损伤的期限综合考虑，必要时酌情延长。根据遗嘱，原告误工期为165天，鉴定误工期150天，比实际误工期少15天。本案定残报告出具日2021年2月18日，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算到定残日前一天”之规定，原告受伤时间为2020年2月10日，其误工期计算至2021年2月9日，其误工期根据法律规定可以按照365天计算。护理期鉴定为60日，与医嘱住院期间75天陪护一人的事实也不吻合，遗漏原告出院后三个月依然全休需要有人照顾的事实。营养期的鉴定为90天与“出院后全休三个月，加强营养”相悖，原告出院后还需加强营养，住院期间更应该加强营养，鉴定的营养日90天不符合事实不予认可。因此，原告的误工期计算至定残日前一天，护理期、营养期按照医嘱推算按照165天较为适宜。因此，对原告产生的经济损失296402元【住院伙食补助费9000元(75天*120元)+误工费86208元(7184元×12个月)+陪护费36960元(224元*165天)+营养费8250元(50元*165天)+伤残赔偿金207984元(34664元*20年*30%)+后续医疗费3000元+医疗费79615.16元-建军支付医疗费79615.16元-建军支付误工费55000元】，本院予以确认。残疾辅助器具费应依实际发生数额为准，目前原告未实际产生残疾辅助器具费，对原告主张残疾辅助器具费本院不予支持。 交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中，原告主张交通费2500元，结合原告住院天数、全休时间，本院酌定支持交通费1500元。 综上，原告实际损失为297902元（296402元+交通费1500元）。 3.根据有关法律规定，侵害自然人人身权益造成严重精神损害的，被侵权人有权请求精神损害赔偿。因故意或者重大过失侵害自然人具有人身意义的特定物造成严重精神损害的，被侵权人有权请求精神损害赔偿。本案中，原告因伤造成八级伤残，人身权益及具有人身意义的特定物均造成严重精神损害，故对原告主张被告赔偿精神损害抚慰金20000元的诉讼请求，本院予以支持10000元。 4.根据《中华人民共和国道路交通安全法》及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》《中华人民共和国民法典》的规定，机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任的，先由承保机动车强制保险的保险人在强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保机动车商业保险的保险人按照保险合同的约定予以赔偿；仍然不足或者没有投保机动车商业保险的，由侵权人赔偿。 本案中，被告建军所有的×××号重型自卸车在被告中国财保奎屯分公司投保有机动车交强险和商业三者险100万元以及雇主责任险60万元。雇主责任险赔偿名单中包括原告金山。发生事故时在保险期限内。此款应由中国财保奎屯分公司在雇主责任险范围内赔付307902元（297902元+精神抚慰金10000元）。被告建军已支付的医疗费79615.16元、误工费55000元由被告中国财保奎屯分公司按照保险合同约定进行赔付。 综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《中华人民共和国民法典》第一千一百六十四条、第一千一百六十五条、第一千一百六十六条、第一千一百七十九条、第一千一百八十二条、第一千一百八十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告建军应当向原告金山赔偿各项损失307902元，此款由被告中国人民财产保险股份有限公司奎屯市分公司于本判决生效后十五日内在雇主责任保险范围内向原告金山赔付307902元； 二、驳回原告金山的其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6806元，减半收取3403元，投递费172元，合计3575元，由原告金山负担179元，被告建军负担3396元（原告金山已预交3575元）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于塔城地区中级人民法院。 审判员  张 新民 二 〇 二 一 年 三 月 九 日 书记员  库 地 拉 提