山东省济南市天桥区人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁0105民初911号原告：田万云，男，汉族，住江苏省涟水县。委托诉讼代理人：安业，山东圣义律师事务所律师。被告：山东宇兴建设有限公司，住所地山东省泰安肥城市。法定代表人：王兴东，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：李明，山东公孚律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘倩囡，山东公孚律师事务所实习律师。第三人：王天民，男，汉族，住江苏省涟水县。委托诉讼代理人：缪红星，江苏传正律师事务所律师。原告田万云与被告山东宇兴建设有限公司（以下简称宇兴公司）、第三人王天民健康权纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告田万云及其委托诉讼代理人安业，被告宇兴公司的委托诉讼代理人李明、刘倩囡，第三人王天民及其委托诉讼代理人缪红星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告田万云向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费2625元、误工费60000元、护理费16560元、营养费6000元、交通费2000元、住院伙食补助费3200元、伤残赔偿金134069.76元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费2300元、共计228754.76元；2.诉讼费由被告承担。事实与理由：济南市天桥区水务局为建设单位，将济南市万盛大沟雨污分流工程五标段发包给被告宇兴公司，被告宇兴公司承包该工程后负责施工。2020年3月6日原告经王天民介绍到涉案工地工作，工程地点为济南市天桥区无影山东路109号(济南长途客运中心附近)。2020年5月25日上午原告在工作过程中从3米高的地方跌落受伤，受伤后原告被紧急送入附近的济南市第四人民医院住院治疗，住院期间被告仅支付了原告住院期间的部分医疗费用，原告出院后多次找被告协商赔偿事宜，但未能达成一致，为维护原告合法权益。故诉至法院，要求判如所请。被告宇兴公司辩称，原告诉状所述事实与实际情况严重不符，原告并非被告的雇员，被告虽然承揽了济南市万盛大沟雨污分流工程第五标段的工程，但是该部分工程的劳务是由第三人王天民负责，原告出事之后，王天民选择性失踪，被告本着人道主义救人的态度已经为王天民垫付了38000元的医疗费，原告的所有损失应当由其雇主王天民承担（王天民系江苏吉路建设工程有限公司的实际控制人，该公司经营范围有水利工程、劳务分包等的资质，签署合同当日因双方均没有带公章，所以均以个人的名义签署的合同，也是基于此，才与第三人王天民签署合同，将劳务分包给第三人），事发时，原告掉进了直径70公分的箱涵预留的雨水井中，一般正常人想要掉进如此狭窄的井中也是实属不易。面对直径如此狭窄明显的雨水井，原告可以看见也应当可以看见该井，其对自身安全未尽到足够的注意义务，存在一定的过错，原告应当对此承担相应的责任。后期原告即使伤病已经好的基本差不多还是迟迟拖延未能出院，故意延长住院时间，增加医疗费，原告对该事故应当负有一定的责任。第三人王天民辩称，1.被告公司员工开铲车逼迫原告往后退，导致原告为了紧急避险而坠落造成事故，现原告与被告提起的健康权纠纷是民法典1191条规定，用工单位的员工为他人所造成损害由用工单位承担侵权责任，2.被告申请法庭追加第三人无事实和法律依据，本案第三人仅是被告公司将其工程违法分包给案外人肖荣超，再由肖荣超包清工分包给王天民的班组，故本案真正的雇主是肖荣超，依据人身损害赔偿案件适用法律案件的解释第11条第2款规定，本案应该承担侵权责任的是肖荣超和被告，故为了法庭查明事实，申请法庭追加肖荣超参加诉讼。当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对于当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于双方当事人无争议的事实，本院确认如下：2019年10月15日，宇兴公司中标济南市万盛大沟雨污分流工程第五标段项目。2020年4月15日，肖荣超作为发包人（甲方）、王天民作为分包人（乙方）签订《合同协议书》，约定：工程名称万盛大沟雨污分流工程第五标段工程内容雨污水箱涵主体施工，包括钢筋制作、模板制作和拆除、混凝土的浇筑（甲方提供混凝土、钢筋、泵车）。双方责任和义务甲方提供施工图纸，技术交底，定位放线等乙方按照甲方提供的图纸和技术交底施工，服从甲方安排，因乙方的原因造成的工期延误和质量问题由乙方承担责任等，合同计价方式按实际使用的工程量计算，混凝土28元/m3,模板接触面75元/m3,钢筋750元/吨。工程款支付雨污水箱涵按照每月已完成工程量价款的80%结算给乙方，全部完成该工程并确定总工程量，无质量问题，五日内一次性付清该工程余款。2020年3月6日，田万云到济南市万盛大沟雨污分流工程第五标段项目从事钢筋加工，2020年5月25日在从事钢筋加工过程中跌入检修井中受伤。受伤后，田万云于2020年5月25日至2020年6月26日入住济南市第四人民医院治疗。经诊断田万云伤情为：脊柱多发骨折、头外伤综合征、脑震荡、头皮裂伤、胸部损伤、多发性肋骨骨折、创伤性血气胸、肝囊肿、全身性多处软组织挫伤。诉讼过程中，原告田万云称，2020年3月6日王天民带着包括其在内的一部分人到涉案工地干钢筋加工，在施工过程中，王天民对其进行考勤，并按照400元/天给其发放工资。2020年5月25日其在干活过程中跌入检修井中受伤。因其在被告宇兴公司的工地干活，系被告宇兴公司的雇员，在工作过程中受伤，应由雇主被告宇兴公司承担责任。被告宇兴公司辩称，其公司将济南市万盛大沟雨污分流工程第五标段雨污水箱涵主体施工分包给了江苏吉路建设工程有限公司，王天民系江苏吉路建设工程有限公司的实际控制人，签订合作协议是由其公司项目经理肖荣超和王天民签订的。田万云认可王天民带领其在涉案工地施工，在施工过程中田万云受王天民管理，工资由王天民发放，故宇兴公司与原告田万云不存在雇佣关系。第三人王天民称，肖荣超与其签订了济南市万盛大沟雨污分流工程第五标段雨污水箱涵主体施工合作协议，由其带领着班组来完成该雨污水箱涵主体施工，田万云是由其介绍到济南市万盛大沟雨污分流工程第五标段工地干活。肖荣超按照合同协议书的约定向其支付费用，其根据班组组长对包括田万云在内的班组工人的考勤给班组工人发放工资。原告田万云申请对其伤残等级、护理时间及人数、误工时间、营养期限进行司法鉴定。本院委托山东银丰司法鉴定所对上述申请事项进行了鉴定，田万云支付鉴定费2300元。2020年12月25日，山东银丰司法鉴定所出具山东银丰司法鉴定所司法鉴定意见书，鉴定意见为：田万云肋骨骨折构成十级伤残；其椎体多发附件骨折构成十级伤残；伤后误工时间为5个月；伤后护理时间为2个月，住院期间2人护理，出院后1人护理；伤后需增加营养2个月双方当事人争议的问题是：一、损害事实及责任的承担。原告田万云主张，被告宇兴公司与田万云系雇佣关系，其系宇兴公司的雇员，在工作过程中受伤，被告宇兴公司作为雇主应当承担责任。被告宇兴公司辩称，其公司将济南市万盛大沟雨污分流工程第五标段雨污水箱涵主体施工分包给了江苏吉路建设工程有限公司，王天民系江苏吉路建设工程有限公司的实际控制人，签订合作协议是由其公司项目经理肖荣超和王天民签订的。田万云认可王天民带领其在涉案工地施工，在施工过程中田万云受王天民管理，工资由王天民发放，故被告宇兴公司与原告田万云不存在雇佣关系，原告田万云与第三人王天民存在雇佣关系。第三人王天民称，被告宇兴公司提供的合同协议证实被告宇兴公司违法分包事实，因为合同协议中的发包方肖荣超没有资质，故被告宇兴公司系实际雇主。二、原告田万云所主张的各项损失的数额及依据：1.医疗费2625元，田万云伤后在济南市第四人民医院住院治疗，花费医疗费3万余元，原告支付2500元剩余的为被告宇兴公司支付。提交济南市第四人民医院医疗费支付凭证两张、诊断证明、住院病历予以证实。被告宇兴公司对医疗费支付凭证、诊断证明、住院病历证真实性认可，称医疗费支付凭证显示金额为2500元，故对原告田万云多主张的125元不认可；2.误工费60000元，按照误工期限5个月，每天400元标准计算，提交山东银丰司法鉴定所司法鉴定意见书和中国银行交易流水明细清单、微信转账记录证明，原告田万云误工时间为5个月，原告田万云在发生事故以前年工资总额为159996元，平均每天为400元。被告宇兴公司对误工期限5个月无异议，对400元/天不认可，称原告田万云提交的证据不能证实其工资收入为400元/天；3.护理费16560元，主张护理期限为2个月，住院期间2人护理，住院32天，剩余28天1人护理。提交护理人田小丽误工及扣发工资证明一份、护理人田小丽及季月梅身份证复印件证明，护理人田小丽月平均工资为5400元，因护理父亲田万云请假两个月，造成工资损失10800元，原告田万云配偶季月梅护理32天，参照济南市护工标准每天180元。被告宇兴公司对护理期限为2个月，住院期间2人护理，住院32天，剩余28天1人护理无异议，称护理费过高，对原告田万云提交的上述证据的真实性不认可，称应提供田小丽的工资流水等予以证实田小丽的工资损失；4.营养费6000元，主张按照营养期间2个月，按100元/天计算。被告宇兴公司对营养期间2个月认可，但认为营养费数额过高，请求法院酌情处理；5.交通费2000元，提交交通费发票24张予以证实。被告宇兴公司称交通费过高，请求法庭酌定；6.住院伙食补助费3200元，主张住院32天，按照100元/天计算。被告宇兴公司称原告主张过高，请法庭酌定；7.伤残赔偿金134069.76元，主张两处十级伤残，按2020年江苏省城镇居民可支配工资性收入24657，经营净收入为5703，两处相加×江苏省全省平均负担系数1.84×20×12%计算。被告宇兴公司称事发地为山东，审理法院在济南，应按山东省标准计算；8.精神损害抚慰金2000元，原告两处十级伤残。被告宇兴公司称，原告已经完全康复，不存在精神损害；9.鉴定费2300元，提交鉴定费发票予以证实。被告宇兴公司对此予以认可。本院认为，关于损害事实及责任的承担问题。首先，被告宇兴公司主张将济南市万盛大沟雨污分流工程第五标段雨污水箱涵主体施工项目分包给了江苏吉路建设工程有限公司，王天民系江苏吉路建设工程有限公司的实际控制人，合作协议是由其公司项目经理肖荣超和王天民签订。提交2020年4月15日，肖荣超作为发包人（甲方）、王天民作为分包人（乙方）签订《合同协议书》予以证实；其次，第三人王天民称，肖荣超与其签订了济南市万盛大沟雨污分流工程第五标段雨污水箱涵主体施工合作协议，由其带领着班组来完成工程，田万云是由其介绍到的济南市万盛大沟雨污分流工程第五标段工地干活。肖荣超按照合同协议书的约定向其支付费用，其根据班组组长对包括田万云在内的班组工人的考勤给班组工人发放工资；再次，原告田万云主张其由王天民带领到案发工地从事钢筋加工，在施工过程中，王天民对其进行考勤，并按照400元/天给其发放工资。综上，根据当事人陈述及现有证据，本院认为，原告田万云与被告宇兴公司不存在雇佣关系。原告田万云主张与被告宇兴公司存在雇佣关系，并要求被告宇兴公司对其受伤承担责任的请求无事实和法律依据，不予支持。综上，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：驳回原告田万云的诉讼请求。案件受理费减半收取计2366元，由原告田万云负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  刘彩凤二〇二一年三月十二日书记员  史家慧