浙江省天台县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙1023民初3770号 原告：天环建设集团有限公司，统一社会信用代码：913310237047118631，住所地浙江省天台县天台山东路388号。 法定代表人：许碧海。 委托诉讼代理人：金琛琛，北京惠诚（杭州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高瑞，北京惠诚（杭州）律师事务所律师。 被告：顺吉集团有限公司，统一社会信用代码：91330324717630309W，住所地浙江省温州市永嘉县瓯北镇塔下路174幢。 法定代表人：陈志光。 委托诉讼代理人：解冬梅，浙江震瓯律师事务所律师。 被告：浙江一路建设有限公司，统一社会信用代码：91330324MA28605L4C，住所地浙江省温州市永嘉县瓯北街道堡二村(顺吉集团有限公司内)。 法定代表人：丁凯。 委托诉讼代理人：雷京卫，浙江震瓯律师事务所律师。 原告天环建设集团有限公司与被告顺吉集团有限公司、浙江一路建设有限公司合同纠纷一案，本院于2020年12月7日立案后，依法由审判员胡国卫适用简易程序于2021年1月12日公开开庭进行了审理。原告天环建设集团有限公司的委托诉讼代理人郑春华（后解除委托）、金琛琛、被告顺吉集团有限公司的委托诉讼代理人解冬梅、被告浙江一路建设有限公司的委托诉讼代理人雷京卫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告天环建设集团有限公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告顺吉集团有限公司归还原告借款等人民币1976450.43元及利息，其中1000000元自2013年6月起按月利率3%计算利息至2015年12月，自2016年1月起按月利率1%计算利息至上述借款本金还清日止，暂算至2020年10月；其中976450.43元自2018年4月起按年利率6.5%计算至借款本金还清之日止，暂算至2020年10月。两项利息合计为1374043.67元；二、判令被告浙江一路建设有限公司对被告顺吉集团有限公司上述借款本息承担连带责任；三、本案诉讼费、保全费、保全保险费由两被告承担。事实与理由：原告原名浙江天环交通建设有限公司，于2012年11月9日更名为天环建设集团有限公司。2009年10月，被告顺吉集团有限公司中标62省道天台段改建工程第四标段，后与原告进行了联营施工。根据业主要求须由被告顺吉集团有限公司提交履约保函和预付款保函，被告顺吉集团有限公司则要求原告提供两份保函的保证金。原告委托陈孝峰向被告顺吉集团有限公司提供履约保函保证金334550.15元。2010年1月，原告又委托袁继敏向被告顺吉集团有限公司提供开工预付款保函保证金701738.81元。后于2018年4月9日，经双方代表对帐结算，明确提交业主的履约保函和开工预付款保函分别于2011年12月和2012年2月到期解保，被告顺吉集团有限公司应当归还原告缴纳的两份保证金合计976450.43元。2013年2月，被告顺吉集团有限公司向原告借款本金200万元，并出具借条一份，约定月息3分，于2013年5月已归还了本金100万元，尚欠原告借款100万元。2018年4月9日，经双方财务对帐结算，被告顺吉集团有限公司尚欠原告履约保函保证金、开工预付款保证金及借款本息合计3076450.43元(详见《天环建设集团有限公司与顺吉集团往来对帐明细》)。后经原告多次催讨，被告顺吉集团有限公司于2019年5月17日归还原告20万元，截止2020年10月，被告顺吉集团有限公司尚欠原告3350494.10元(详见《顺吉集团有限公司欠款明细汇总表》)。现被告顺吉集团有限公司对原告的催讨置之不理，分文未还。然而，2016年11月，被告顺吉集团有限公司将拥有的公路工程施工总承包壹级资质经住房和城乡建设部批准转移至其全资子公司浙江一路建设有限公司。根据《住房和城乡建设部关于建设工程企业发生重组、合并、分立等情况资质核定有关问题的通知》规定，浙江一路建设有限公司作为顺吉集团有限公司的资质承继方对顺吉集团有限公司的债务负有清偿的义务，原告有权要求其承担连带责任，归还原告欠款。现向法院起诉，请依法支持原告上述诉讼请求。 被告顺吉集团有限公司辩称：1、原告的起诉包含了二部分内容。一部分是借款，另一部分保证金系双方建设工程合同法律关系，且双方未对该工程进行结算，二者性质和法律关系均不同，宜另案处理；2、被告向原告原先借款200万元，后本金已归还130万元，分别于2013年5月归还100万元、2016年2月归还10万元、2019年5月归还20万元。另被告前期按3%支付了利息18万元，超过2%部分应抵扣本金；3、保证金部分没有约定还款时间和利息，原告不应再计算利息。 被告浙江一路建设有限公司辩称：1、原告要求被告承担连带责任没有事实和法律依据。浙江一路建设有限公司原先是顺吉集团有限公司的全资子公司，但二家系独立的法人，子公司无须对母公司的债务承担连带责任。2、顺吉集团有限公司将部分资质平移至浙江一路建设有限公司，相关法律法规没有规定资质平移后需对原先公司债务承担连带责任。且从2017年6月开始，浙江一路建设有限公司已不是顺吉集团有限公司的全资子公司了。综上，要求驳回原告的诉讼请求。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定的主要事实如下： 原告原名浙江天环交通建设有限公司，于2012年11月9日更名为天环建设集团有限公司。2009年10月，被告顺吉集团有限公司中标62省道天台段改建工程第四标段，后与原告进行了联营施工。2009年10月，原告向被告顺吉集团有限公司提供履约保函保证金334550.15元。2010年1月，原告向被告顺吉集团有限公司提供开工预付款保函保证金701738.81元。2013年2月8日，被告顺吉集团有限公司向原告借款本金200万元，并出具借条一份，约定月息3分。2013年3月11日、4月10日、5月8日，被告顺吉集团有限公司向原告各支付6万元。2016年2月，被告顺吉集团有限公司向原告支付10万元。2018年4月9日，原告与被告顺吉集团有限公司就往来款进行对帐。往来对帐明细显示：1、履约保函保证金334550.15元，发生时间2011年12月，应扣手续费27199.52元；2、预付款保函保证金701738.81元，发生时间2012年2月，应扣手续费32639.01元；3、借款100万元，发生时间2013年2月。同时往来对帐明细显示，100万元借款的利息按月利率3%计算，到2016年1月开始，该100万元借款的利率调整为年利率12%。后被告顺吉集团有限公司于2019年5月17日向原告支付了20万元。 另查明，2016年8月15日，顺吉集团有限公司全资设立浙江一路建设有限公司，企业类型为有限责任。2016年9月，被告顺吉集团有限公司将拥有的公路工程施工总承包壹级资质经住房和城乡建设部批准转移至浙江一路建设有限公司。其中的企业法律继承或分割情况的说明显示：已完工程所产生的债权债务和有关权利、义务全部由顺吉集团有限公司享有和承担；在建工程由一路公司全部享有、承担顺吉集团有限公司与业主单位签订合同的权利和义务。2017年7月，浙江一路建设有限公司股东变更为浙江一路顺祥投资有限公司。62省道天台段改建工程第四标段于2012年12月交工验收。 上述事实，有原告提交的《企业信息》、《转帐凭证》、《银行回单》、《借条》、《天环建设集团有限公司与顺吉集团往来对帐明细》、《微信聊天记录》、《裁定书》、被告顺吉集团有限公司提交的《转帐凭证》以及原、被告的当庭陈述予以证实。 本院认为，2013年2月8日，被告顺吉集团有限公司向原告借款本金200万元，约定月息3分。2013年3月11日、4月10日、5月8日，被告顺吉集团有限公司向原告各支付6万元，共计18万元。该18万元系被告顺吉集团有限公司支付的利息。双方约定的利率超过最高利率保护范围，现被告提出要求调整，本院予以支持。本院将月息3%调整为月息2%，超付部分抵扣还本金。故到2013年5月8日，被告顺吉集团有限公司尚欠原告本金1938792元。原告自认2013年5月17日，被告顺吉集团有限公司归还本金100万元，故至此被告尚欠借款本金938792元。根据《天环建设集团有限公司与顺吉集团往来对帐明细》，从2016年1月开始的借款利率双方确定为年利率12%。故借款本金938792元从2013年5月8日至2016年1月8日按月利率2%计算，共应付利息600826.88元。2016年1月8日至2020年10月8日按年利率12%计算，共应付利息535111.44元。故计算至2020年10月，被告顺吉集团有限公司尚欠原告借款本金938792元，应付利息共计1135938.32元。扣除被告于2016年2月支付的10万元、2019年5月支付的20万元，至2020年10月，被告顺吉集团有限公司尚应支付借款利息835938.32元。另根据《天环建设集团有限公司与顺吉集团往来对帐明细》，被告顺吉集团有限公司应返还原告履约保函保证金、预付款保函保证金共计976450.43元。该款最后发生时间为2012年2月，被告未向原告按时返还，造成原告资金被占用损失，现原告要求从2018年4月9日开始计算损失，尚属合理，本院予以支持。具体的损失计算，2019年8月20日前的可按中国人民银行规定的银行同期同类贷款利率计算。2019年8月20日开始按同期全国银行间同业拆借中心发布的一年期市场贷款报价利率计算。该保证金虽与借款系不同法律关系，但鉴于双方与借款一起进行对帐结算，且为减少诉累，可一并处理。原告支付的保全费5000元、保全保险费2680.4元，属合理费用，应由被告承担。原告要求被告浙江一路建设有限公司承担连带还款责任。本院认为，浙江一路建设有限公司与顺吉集团有限公司各自系独立的法人，没有证据证明，有约定由浙江一路建设有限公司对顺吉集团有限公司的债务承担连带责任。即使顺吉集团有限公司于2016年将部分资质平移给浙江一路建设有限公司，其中的企业法律继承或分割情况的说明显示，在建工程由一路公司全部享有、承担顺吉集团有限公司与业主单位签订合同的权利和义务。而本案涉及的62省道天台段改建工程第四标段在2012年底就交付验收，在资质平移时已完工。而对于此种资质平移行为，法律也没有明确规定由浙江一路建设有限公司对已完工程所产生的债务承担连带责任。故对原告的这一诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十四条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、限被告顺吉集团有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告天环建设集团有限公司借款本金938792元及利息(2020年10月8日前的利息共计835938.32元。自2020年10月8日开始按年利率12%计算至本判决履行完毕之日止)。 二、限被告顺吉集团有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告天环建设集团有限公司保证金976450.43元及利息损失(自2018年4月9日至2019年8月19日的利息损失按中国人民银行规定的银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日开始按同期全国银行间同业拆借中心发布的一年期市场贷款报价利率计算至本判决履行完毕之日止)。 三、限被告顺吉集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告天环建设集团有限公司保全费5000元、保全保险费2680.4元。 四、驳回原告天环建设集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费依法减半收取16800元，由原告天环建设集团有限公司负担2200元，由被告顺吉集团有限公司负担14600元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。 本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。涉及给付货币的，可直接或通过本院交付权利人，若通过银行向本院汇款的，可向本案承办法官领取《当事人缴款通知书》，并按《当事人缴款通知书》指示内容进行汇款。 如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请本院强制执行。执行期间本院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，本院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。 审 判 员 胡国卫 二〇二一年三月四日 法官助理 洪 娟 代书记员 陈雯莹