宁波市镇海区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0211民初2436号 原告：宁波蓝堡健身有限公司（统一社会信用代码91330211MA2CKRNJ6L），住所地浙江省宁波市镇海区骆驼街道镇海大道中段**。 法定代表人：刘浩，该公司总经理。 委托诉讼代理人：马诗铭，浙江海浩律师事务所律师。 被告：贾俊良，男，1970年4月17日出生，汉族，住山东省莱州市。 委托诉讼代理人：李海波，山东泰润律师事务所律师。 委托诉讼代理人：于金，山东泰润律师事务所律师。 原告宁波蓝堡健身有限公司（以下简称蓝堡公司）与被告贾俊良装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年7月6日立案受理后，依法适用简易程序于2020年8月5日公开开庭进行了审理。因案情复杂，本案转为普通程序，并依法组成合议庭于2021年3月9日公开开庭进行了审理。原告蓝堡公司的委托诉讼代理人马诗铭、被告贾俊良的委托诉讼代理人于金到庭参加诉讼。本案经双方申请庭外和解三个月。本案现已审理终结。 原告蓝堡公司的诉讼请求：1.被告赔偿原告因擅自停止施工造成的损失35万元，并支付自2019年10月20日起至实际履行之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息；2.被告支付工程逾期交付违约金33万元；3.被告支付律师费10000元。事实与理由：原、被告于2018年12月8日签订《宁波蓝堡健身会所装饰合同》，约定由被告进行宁波蓝堡健身会所装饰工程，该工程包工、包料、包工期、包竣工验收，工期90天，工程价款110万元；自2018年12月10日至2019年3月10日完工，乙方如延误工期，甲方按人民币5000元/天处罚。在工程施工过程中，原告共计已支付工程款112万元，但被告却始终拖延施工，甚至存在挪用工程款等情形。2019年5、6月份，原告开始无法正常联系被告，并于2019年6月施工完全停止。为了原告健身会所的加快开业，原告与镇江百润装饰工程有限公司协商，由其以包工包料的形式将剩余工程施工完成，原告另行支付工程款35万元，现工程已施工完成。被告的上述行为已严重违约，故原告提起诉讼。 被告贾俊良辩称：原告所述工程，被告已经按照双方签订的装饰合同中约定的工程内容进行施工，并按照双方确认的施工图展开作业并施工完结。原告对涉案工程进行了验收，并投入使用。后原告因自身原因，联系其他施工单位对工程进行二次施工，该施工并非被告的原因导致，不应由被告承担责任。原告称被告擅自停工、挪用工程款并无依据，相反原告多次违约延迟付款，导致最终工期的延长，应由原告承担全部责任。请求驳回原告的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行质证。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据认定如下：对原告提交的情况说明、网上银行电子回单付款，显示的收款人并非被告，本院对电子回单真实性予以认定，关联性均不予认定；《宁波蓝堡工程合同》、施工明细单、收款证明及转账记录，并非原告与被告之间产生，本院对证据不予认定；关于宁波工程进度的函及物流信息，本院予以认定；法律服务委托合同及发票，本院对真实性予以认定。对被告提交的装修工程表、竣工图、增加的工程量清单，被告在施工结束后并未向原告提交，本院不予认定。被告与韩其友的聊天记录无原件核实，且原告有异议，本院不予认定，对与王某1的聊天记录真实性予以认定。 原告申请证人王某1出庭作证，王某1作证称：证人在本次装修工程中代表原某被告施工。装修中后期，被告跟我说110万元工程款不够，工程进度跟不上，就不想做了。在5月份时，被告称生病，后续就没有回来也不接电话。我帮被告代付过做玻璃的、水电工、材料款约30万元。被告离开的时候，工程只做了三分之一的工程量，原告后来重新委托装修公司施工。双方按照设计图纸施工，被告没有做完，所以没有增加工程量。开某时间记不清楚，工人全某是3月底，停工过一两天。 被告申请证人王某2、叶某出庭作证，证人王某2作证称：被告雇佣证人在涉案工程上做泥工。证人于2019年2月22日开某，中间因为游泳池等原因断断续续施工，6月5日泥工活全部完成。王某1是原告方负责施工的，在现场按照他的要求施工。原告大约在2019年7月初开业。 证人叶某作证称：证人帮被告干活，在涉案工程做木工。证人开某时间记不清楚，比泥工晚十多天。证人将木工活做完后撤场，撤场时间比泥工早，后来又被叫回去修补过。对证人证言的认定意见，本院将结合已认定的其他证据，在下文综合阐述。 本院经审理认定以下事实：2018年12月8日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《宁波蓝堡健身会所装饰合同》，约定甲方将宁波蓝堡健身会所装饰工程发包给乙方，工程内容以双方确认施工图的内容为准，开某日期为2018年12月10日，竣工日期为2019年3月10日，施工工期90天。合同价款及承包方式约定为：承包方式为包工、包料、包质量、包工期、包设计、包安全文明施工、包竣工验收、包资料齐全；结算依据为原乙方报价经甲方认定的，综合固定单价不变，工程量按实际发生的面积、数量在结算时调整，因甲方原因变更、材料变更，以及甲方书面技术核单、变更通知，施工期间按镇海造价信息调整；合同暂定价款110万元。工程款支付方式约定：本工程由于工期时间短，设工人进场费、备材料款、及中途支付工程款；合同签订后7天内，甲方向乙方支付合同总价款的10%作为年前预付款；年后按照工程进度时间，甲方需每次按照总款项的10%支付与乙方，完工前付至合同总价款的60%，用于乙方工人进场费及备材料款……工期约定为：本工程合同工期按乙方投标工期为90天，乙方必须按甲方进度要求合理组织安排人力物力，做好加班加点夜间施工准备；乙方如延误工期，甲方按5000元／天处罚，视情节作为乙方单方违约，并停止工程款支付；因乙方责任，不能按期开某无故停工，不影响工期，工期不作顺延；因非乙方原因造成的停电、停水、及不可抗力因素影响，导致停工8小时以上（一周内累计计算），工期相应顺延。工程质量及验收约定：工程竣工后，乙方应通知甲方验收，甲方自收到验收通知3日内组织验收，并办理验收、移交手续。 本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。对于原告主张的因为被告停止施工造成的损失35万元的问题。被告撤场时施工现场的情况，双方当事人各执一词，但并未提交照片或视频等能直观反映现场情况的证据材料。被告申请的证人王某2、叶某作证称泥工、木工活在2019年6月初已经全部施工完成，叶某还称原告在2019年7月初试营业，工程已经完工。原告申请的证人王某1则称在被告离开时工程仅施工三分之一，证人对于施工进度的陈述存在较大差异。由于施工现场在原告的管理之下，原告如果认为施工没有完成，则应当妥善保护现场固定证据，但是原告称已经委托案外人施工完成余下工程，导致现在已经无法查清被告撤场时施工现场情况，应由原告承担举证不能的不利后果。原告主张的损失为其委托案外人施工产生的工程款，由于原告与被告至今没有对工程款进行结算，并且也无证据证明其主张的工程款系完成被告未施工部分产生的费用，故原告以此作为其损失要求被告赔偿，无事实及法律依据，本院不予支持。 对于原告主张的逾期交付违约金问题。原、被告双方对于工程开某时间均不清楚，根据证人王某2陈述泥工进场开始施工的时间是2019年2月22日，原告方负责项目管理的证人王某1陈述工人全某是3月底，根据证人证言可知实际开某日期并非合同约定的2018年12月10日。如果以证人王某2提出的泥工进场时间作为开某时间，则按照合同约定的工期完工时间应在2019年5月22日，因施工过程中王某1曾于2019年5月11日通知停工15天，工期应该顺延，故如在2019年6月上旬完成施工并不存在延误工期的情况。现在由于原告在被告撤场后已经使用涉案场地，并且对现场另行组织施工，导致被告撤场时是否符合交付条件已经无法查明，应由原告承担举证不能的不利后果，对原告主张的逾期交付违约金本院不予支持。原告主张的律师费，无事实及法律依据，本院亦不予支持。据此，本院依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告宁波蓝堡健身有限公司的诉讼请求。 本案案件受理费10700元，由原告宁波蓝堡健身有限公司负担（已预交）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员  万婷婷 人民陪审员  金 琦 人民陪审员  陈静梓 二〇二一年三月二十九日 代书 记员  胡丹丹