山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终2884号 上诉人（原审被告）：青岛鑫油油品有限公司，住所地山东省青岛市平度市。统一社会信用代码：91xx7M。 法定代表人：蒋强方，总经理。 委托诉讼代理人：姜照全，山东雅君（平度）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：马五嫚，女，1971年12月19日出生，汉族，住山东省青岛市平度市。 委托诉讼代理人：石成佐，平度顺民意法律服务所法律服务工作者。 上诉人青岛鑫油油品有限公司（以下简称鑫油公司）因与被上诉人马五嫚确认劳动关系纠纷一案，不服山东省平度市（2020）鲁0283民初6486号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 鑫油公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判上诉人与被上诉人自2017年4月至2020年4月不存在劳动关系。事实和理由：一审仅凭录音材料和体检表从而认定双方存在劳动关系明显证据不足。一、一审庭审中，被上诉人提交上诉人法定代表人与被上诉人录音材料，该录音材料不能单独认定双方存在劳动关系的证据。首先，该录音系被上诉人单方制作；其次，该录音材料没有录制的时间、地点；第三，录音证据内容并没有明确说明被上诉人是否是上诉人处工作人员，更没有被上诉人到上诉人处工作的起止时间；第四，上诉人在录音中始终没有认可双方存在劳动关系。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条规定了不能单独作为认定案件事实依据的几种证据，包括存有疑点的视听资料。民诉法第六十九条规定，“人民法院对视听资料，应当辨别真伪，并结合本案的其他证据，审查确定能否作为认定事实的根据”。录音证据成为合法有效的证据，并作为认定案件事实的依据，需要具备以下两个条件：1.录音要合法方式取得，同时不能有疑点，不能剪辑、拼凑、篡改；2.有其他证据佐证。本案中，一审认定双方存在劳动关系的证据仅仅有该录音材料，而录音材料又存有诸多疑点，因此录音材料不能单独作为认定案件事实的依据。二、被上诉人提交的体检表是医院制作的体检表格，并非上诉人制作，并且体检表上也没有上诉人单位盖章。一审已确认体检表是平度市第二人民医院出具，因此该体检表同样不能作为确认双方存在劳动关系的依据。三、被上诉人自认的事实前后矛盾，同样不能作为认定案件事实的依据。体检表的时间为2019年6月21日，被上诉人自认工作时间为2016年4月至2019年6月，而被上诉人在仲裁申请中自述2017年4月到上诉人处从事加油工作，被上诉人自认的事实前后不一致。根据谁主张谁举证原则，被上诉人应当提交证据证实其在上诉人处工作起止时间的直接证据，然而被上诉人除了存有疑点的录音证据、体检表之外没有其他能够直接证实其主张的相关证据。因此，一审以被上诉人主张开始存在劳动关系在其范围内，从而确认自2017年4月份开始存在劳动关系，明显证据不足。 马五嫚辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。 马五嫚向一审法院起诉请求：1.确认鑫油公司、马五嫚自2017年4月至2020年4月存在劳动关系；2.判令鑫油公司支付马五嫚经济补偿金9000元;3.本案诉讼费用由鑫油公司承担。 一审法院认定事实：马五嫚主张双方自2017年4月至2020年4月存在劳动关系，鑫油公司否认该主张。马五嫚针对其主张，向法院提交如下证据：1.马五嫚与鑫油公司法定代表人蒋强方的通话录音1份，证明：鑫油公司法定代表人认可马五嫚为其员工，存在劳动关系；2.马五嫚的体检表1份，证明：鑫油公司曾组织马五嫚进行体检，也能证明马五嫚、鑫油公司之间存在劳动关系。鑫油公司针对马五嫚提交的上述证据，提出如下质证意见：（1）对证据1录音因为法定代表人未到庭，鉴于录音与生活事实中的说话声音有差别，是否是法定代表人蒋强方的通话需要庭后核实。（2）对证据2有异议，检查表上面的单位名称没有公司盖章，且并非本案马五嫚起诉的主体，对该证据不予认可。第一次庭审结束后，鑫油公司针对马五嫚提交的录音证据补充质证意见：第一，从录音中体现不出录音的时间和地点。第二，该录音中马五嫚的通话对象声音不清晰，对其记录的内容真实性不予认可。第三，对于录音证据，要确认其证明力，须有其他证据加以佐证，马五嫚仅凭该录音不能完整证明其主张。 鑫油公司针对其主张，并未提交证据予以证实。 一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。鑫油公司对于马五嫚提交的录音真实性予以否认，但在法院释明下，明确拒绝申请对该录音同一性等进行鉴定，视为其对举证权利的放弃，应承担举证不能的不利后果。因此，法院对于该录音真实性予以确认。从马五嫚提交的录音看，鑫油公司法定代表人蒋强方与马五嫚争议的系公司自愿不交纳社会保险而导致其交通事故无法得到相应赔偿问题。由此可见，鑫油公司对于双方存在劳动关系的事实是认可的。同时，马五嫚提交的职业健康检查表是第三方平度市第二人民医院出具，形成时间为2019年6月21日（在双方发生争议之前），其记载的内容具有一定客观性。从该检查表看，当时马五嫚主张的工作时间为2016年4月至2019年6月。本案马五嫚主张确认双方自2017年4月起开始存在劳动关系，在其范围之内。因此，对于马五嫚主张其与鑫油公司自2017年4月开始存在劳动关系的事实，法院予以确认。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、解除劳动合同、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，马五嫚与鑫油公司存在劳动关系，鑫油公司未提供证据证明双方劳动关系终止时间，应承担举证不能的法律后果。同时，人民法院处理民事纠纷时，只能对已诉至法院的民事权利义务关系作出判断，除涉及国家和公共利益外，审理和判决应以当事人请求、主张的范围为限。本案马五嫚仅要求确认双方自2017年4月至2020年4月存在劳动关系，故法院对此予以确认。综上所述，法院确认马五嫚与鑫油公司自2017年4月至2020年4月存在劳动关系。 经济补偿金是在劳动合同解除或终止后，用人单位依法一次性支付给劳动者的经济上的补助。本案中，马五嫚自始至终未向鑫油公司提出口头或书面辞职，鑫油公司亦未书面通知马五嫚解除双方之间的劳动合同。因此，双方的劳动关系至今尚未解除。故对于马五嫚要求鑫油公司支付经济补偿金9000元的请求，法院不予支持。 一审判决：一、马五嫚与青岛鑫油油品有限公司自2017年4月至2020年4月存在劳动关系；二、驳回马五嫚的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由青岛鑫油油品有限公司负担。 二审中，当事人未提交新证据。本院查明的事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，本案系确认劳动关系纠纷。综合双方当事人的诉辩意见，本案争议焦点为：马五嫚与鑫油公司之间在2017年4月至2020年4月之间是否存在劳动关系。对此，本院认为，劳动者主张与单位之间存在劳动关系的，应当对其与单位之间存在劳动关系的事实承担初步的举证责任。本案中，马五嫚为了证明其与鑫油公司存在劳动关系，提交了其与鑫油公司法定代表人蒋强方之间的通话录音。一审中，鑫油公司对该通话录音的真实性提出异议，但明确拒绝申请鉴定，应承担不利后果，故一审认定上述通话录音的真实性并无不当。上述通话录音的内容为蒋强方与马五嫚之间因马五嫚交通事故的赔偿事宜进行协商，蒋强方称系由于马五嫚自愿不缴纳社会保险而导致无法获得赔偿，并愿意向马五嫚赔付半个月的工资，故通过上述通话内容可以认定蒋强方认可鑫油公司与马五嫚之间存在劳动关系。马五嫚作为劳动者已经尽到了证明其与单位之间存在劳动关系的举证责任，一审认定马五嫚与鑫油公司之间存在劳动关系并无不当，本院予以确认。因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。鑫油公司未举证证明马五嫚的工作年限，马五嫚主张双方劳动关系的存续期间为2017年4月至2020年4月，一审认定上述期间双方存在劳动关系并无不当，本院予以确认。 综上所述，鑫油公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛鑫油油品有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  孙向东 审判员  马 喆 审判员  齐 新 二〇二一年三月十二日 法官助理杨志昌 书记员张 旭 书记员 于国英