大连经济技术开发区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）辽0291刑初4号 公诉机关大连经济技术开发区人民检察院。 被告人刘迎赢，女，1989年12月16日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住大连经济技术开发区（户籍所在地：黑龙江省绥化市安达市）。因涉嫌犯制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪，于2019年11月15日被大连市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，于2019年12月20日被该局取保候审，于2020年11月18日被大连经济技术开发区人民检察院取保候审。 辩护人郭莹，辽宁碧海律师事务所律师。 大连经济技术开发区人民检察院以大开检诉刑诉[2020]551号起诉书指控被告人刘迎赢犯传播淫秽物品牟利罪，于2021年1月7日向本院提起公诉。因涉及个人隐私，本院依法适用简易程序，实行独任制审判，不公开开庭审理了本案。大连经济技术开发区人民检察院检察员岳淑豹、被告人刘迎赢及其辩护人郭莹到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：被告人刘迎赢为谋取不正当利益，于2019年6月至11月期间，通过网络直播的方式，收取网友赠送的虚拟礼物，并和赠送虚拟礼物的网友加为微信好友，向对方传播淫秽视频。经审查，被告人刘迎赢通过该方式从直播平台获利人民币一万三千余元。同时，被告人刘迎赢和网友加为微信好友后，以向对方发送自己自慰视频等方式收取网友微信红包、微信转账，获利人民币七千余元。经鉴定，被告人刘迎赢共通过微信向网友发送视频105个，其中有97个视频为淫秽物品。 2019年11月14日10时许，公安民警在大连经济技术开发区将刘迎赢抓获。 公诉机关认为，被告人刘迎赢的行为已构成传播淫秽物品牟利罪，应依法判处。被告人刘迎赢自愿认罪认罚，建议判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金。 被告人刘迎赢对起诉书指控的罪名及犯罪事实均无异议。 辩护人的主要辩护意见：被告人经公安机关电话传唤到案，如实供述，系自首；到案后认罪认罚，主动配合调查，退缴全部违法所得、缴纳罚金，有真诚悔罪表现；无前科劣迹，系初犯，对社会危害性不大。请求法庭对被告人宣告缓刑。 本院经审理查明的事实与起诉书指控一致。 另查明，本案审理期间，被告人刘迎赢向本院退缴违法所得人民币20000元、预缴罚金人民币40000元。 上述事实，有公诉机关提供的手机两部、案件来源、抓捕经过、户籍证明、入所检查表、前科查询记录扣押决定书、扣押清单、固定电子证据清单、勘验检查照片记录表、认罪认罚从宽制度告知书、认罪认罚具结书、被告人刘迎赢的供述与辩解、大公安鉴字[2019]004号淫秽物品审查鉴定书、搜查笔录、大公（开）网现勘字[2019]第114号现场勘验检查工作记录、电子数据等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人刘迎赢以牟利为目的，利用互联网移动终端，传播淫秽物品，其行为侵犯了国家对文化市场的管理制度和良好的社会风尚，已构成传播淫秽物品牟利罪。公诉机关指控罪名成立。被告人刘迎赢到案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，予以从轻处罚。被告人刘迎赢退缴了全部违法所得并预缴罚金，酌情予以从轻处罚。被告人刘迎赢自愿认罪认罚，予以从宽处罚。公诉机关量刑建议合理，本院予以采纳。辩护人关于被告人刘迎赢系自首的辩护意见，无据认定，本院不予采纳。被告人刘迎赢系初犯，根据其犯罪情节及悔罪表现，对其适用缓刑无再犯罪危险，且对所居住的社区无重大不良影响，可以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释(一）》第一条第一项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释(二）》第十一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人刘迎赢犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币四万元。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已预缴。） 二、被告人刘迎赢退缴至本院的违法所得人民币二万元，予以没收、上缴国库。 三、扣押在案的作案工具手机两部，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员 王 前 二〇二一年三月十八日 书记员 刘冰迪 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释(一）》 第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚： （一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的； （二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的； （三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的； （四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的； （五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的； （六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的； （七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的； （八）造成严重后果的。 利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释(二）》 第十一条对于以牟利为目的，实施制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、社会危害性等情节，依法判处罚金或者没收财产。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。