安徽省合肥市包河区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0111民初11730号 原告:安徽弘方化妆品有限公司,住所地安徽省芜湖市镜湖区光华星城市场**201,统一社会信用代码91340100MA2MTAJD3H。 法定代表人:刘峰,总经理。 委托诉讼代理人：郭青松，北京大成（合肥）律师事务所律师。 被告:合肥颜道化妆品有限责任公司,住所地安徽省合肥市滨湖世纪城振徽苑2-1701,统一社会信用代码913401005634017566。 法定代表人:李军。 被告:李军,男,1988年10月25日出生,汉族，户籍地安徽省马鞍山市雨山区。 原告安徽弘方化妆品有限公司（以下简称“弘方公司”）诉被告合肥颜道化妆品有限责任公司（以下简称“颜道公司”）、李军销售代理合同纠纷一案，本院于2020年7月15日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告弘方公司委托诉讼代理人郭青松到庭参加诉讼，被告颜道公司法定代表人李军到庭参加第一次庭审，但被告颜道公司、李军经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加第二次庭审和证据质证。本案现已审理终结。 原告弘方公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告颜道公司支付原告货款2599196元，逾期付款违约金623807.04元，共计3223003.04元(逾期付款违约金以2599196元为计算基数,按照月利率2%为计算标准,自2019年1月1日开始起算,暂计至2019年12月31日,后期计至被告实际清偿之日止);2、判令原告有权不予返还被告颜道公司支付的履约保证金300000元;3、判令被告颜道公司支付原告律师代理费45000元;4、判令被告李军对于上述第一、第二、第三项诉请承担连带清偿责任;5、被告承担本案的受理费用。 事实与理由：原告于2016年2月14日依法成立,系专业从事化妆品、日用品批发零售的企业。被告颜道公司自2018年开始持续与原告开展业务合作。2018年10月8日,原告与被告颜道公司法定代表人李军签订转让协议,约定将花皙蔻代理权转让给被告颜道公司,转让费50万元应当于2018年11月30日前支付。2018年11月29日,双方就往来业务款项结算事宜签订协议书,主要内容包括:截止至协议签订之日,被告颜道公司累计拖欠原告货款2918251元(含上述50万元转让费),被告颜道公司自愿分两期支付，并在2018年12月31日之前履行完毕,逾期未支付的,应当按照月息2%承担违约金;被告颜道公司自愿于2018年12月7日之前支付30万元履约保证金用于担保协议履行;被告李军作为担保人,对于颜道公司上述还款义务承担连带保证责任。 协议签订后,被告颜道公司于2018年12月7日支付30万元履约保证金,同时陆续支付部分货款,期间双方也产生部分业务往来。截止至今,被告颜道公司累计拖欠原告款项2599196元,虽经原告反复催告,两被告依然未能履行及时、足额支付上述款项的义务。鉴于各方意思表示真实有效,双方协议书依法成立生效,各被告未能按照约定支付货款，均已构成违约。为维护原告的合法权益不受侵害,现将本案提交贵院,希望贵院在查明案件事实的基础上依法判决被告承担相应的法律责任。 被告颜道公司、李军在本案第一次庭审中辩称：品牌转让协议50万元与实际转让给我的时间相差一年的时间，只不过当时是口头协议。弘方公司成为花皙蔻的代理是跟厂家签订的，我方也是跟厂家签订了正规的代理合同，我是被胁迫签订的品牌保证金。口头约定的协议是货让我先去卖，但是有很多都是已经过期的化妆品，原告方与我方合作一点也没有吃亏。原告把那些不良的产品都给了我方，我方有客户退回的凭证，为何退货由我方承担？我方都是报损了不良品，给客户换了好的产品。我方认为协议是在不理智的情形下签订，解决这个案子需要把双方之间的货物和经济往来全部梳理一遍，我方需要时间继续举证。请求驳回原告诉讼请求。 经审理查明：2017年1月6日，原告弘方公司与广州岚萃贸易公司签订《C1orisLand花皙蔻代理合同书》，约定由弘方公司为广州岚萃贸易公司所有的C1orisLand花皙蔻品牌在安徽省区域内的代理商，时间自2017年1月1日起至2017年12月31日止。2017年，原告弘方公司与被告颜道公司达成口头协议，由弘方公司将C1orisLand花皙蔻品牌代理权转让给颜道公司。2018年10月8日，原告弘方公司法定代表人刘峰与被告颜道公司法定代表人李军补签《转让协议》，内容为：经甲（弘方公司）、乙（颜道公司）双方协商决定，甲方将花皙蔻代理权转让给乙方，转让费50万元由乙方在2018年11月30日之前支付给甲方，转让协议生效；至此甲方将不接受有关花皙蔻任何遗留问题。 2018年11月29日,原告弘方公司与被告颜道公司、李军签订《协议书》一份,主要内容为:1、截止至本协议签订之日,颜道公司确认尚欠弘方公司货款总额2918251元(含50万元转让费)；颜道公司自愿分两期支付，即2018年12月17日前支付1459125元，余款应在2018年12月31日前支付完毕。2、为保证本协议的履行，颜道公司自愿于2018年12月7日前向弘方公司支付30万元履约保证金；该款作为履行本协议的担保，颜道公司未按本协议约定按期履行付款义务时，弘方公司有权不予返还，颜道公司按期履行时，该款冲抵最后一期应支付货款，且弘方公司无须支付任何利息。3、颜道公司未按本协议第1条约定的要求按期支付货款，应按月息2分的标准支付弘方公司逾期付款违约金，并承担因此产生的律师费、诉讼费、保全费和差旅费等相关一切经济损失。4、颜道公司逾期付款时，弘方公司有权让颜道公司返还货物，返还的货物按成本价20%的标准计算金额折抵颜道公司拖欠的货款。5、就本协议第1、2、3条约定的颜道公司义务，李军自愿承担连带保证责任，保证范围为总货款、履约保证金、逾期付款违约金、律师费、诉讼费、保全费和差旅费等相关一切经济损失；保证期限自颜道公司履行期限届满之日起两年内。6、弘方公司放弃本协议第1、2、3、4条约定以外的其他权利。《协议书》还就生效等事项作了约定。 另查明：在原、被告双方于2018年11月29日签订《协议书》后,被告颜道公司向原告弘方公司支付了《协议书》中约定的30万元履约保证金，并另行支付尚欠的部分货款39万元。原告弘方公司为本案诉讼，支付律师费45000元。 认定上述查明事实的证据，有原、被告的陈述，《C1orisLand花皙蔻代理合同书》、《转让协议》、《协议书》、《法律服务合同》及安徽省增值税专用发票等证据证实，足以认定。 本院认为：原告弘方公司与被告颜道公司达成的花皙蔻品牌代理权转让口头协议，以及其后补签的《转让协议》，是双方真实意思表示，不违反法律的规定，合法有效，双方应当按照诚实信用原则履行各自的义务。综合本案原、被告的陈述及相关证据，应当认定双方之间的法律关系为销售代理合同关系。从原告弘方公司与被告颜道公司、李军于2018年11月29日签订的《协议书》内容来看，该《协议书》实际上是对双方2017年至2018年11月29日期间销售代理的货款、代理费（即品牌转让费）的结算，以及对结算款的担保事项的约定。 被告颜道公司、李军在本案第一次庭审中辩称认为《协议书》是在不理智的情形下签订，《转让协议》是在被胁迫而签订，未提供任何证据证实；辩称其也与广州岚萃贸易公司签订了代理合同，未提供证据证实。根据原告弘方公司与广州岚萃贸易公司签订的《C1orisLand花皙蔻代理合同书》，弘方公司为广州岚萃贸易公司所有的C1orisLand花皙蔻品牌在安徽省区域内的代理商，时间自2017年1月1日起至2017年12月31日止；原告弘方公司法定代表人刘峰与被告颜道公司法定代表人李军签订的《转让协议》虽时间为2018年10月8日，原告弘方公司也未提供证据证明其获得了2018年度的花皙蔻品牌在安徽省区域内的代理权，但根据原告弘方公司和被告颜道公司法定代表人李军的陈述，能够认定双方于2018年10月8日签订的《转让协议》实际上是补签，双方实际上已于一年前的2017年即已达成了花皙蔻品牌转让的口头转让协议，双方在达成口头转让协议后即进行了花皙蔻品牌化妆品的代理销售，而原告弘方公司在2017年获得了花皙蔻品牌在安徽省区域内的代理权；故被告颜道公司、李军辩称原告弘方公司无权转让花皙蔻品牌的代理权，与事实不符。被告颜道公司、李军在本案第一次庭审中辩称其从原告弘方公司处代理销售的化妆品很多都已经过期，双方需要对账，但其未提供任何证据证实，也无正当理由经本院传票传唤未参与本案的后续审理和质证，应当视为其放弃辩论和质证的权利。 根据原告弘方公司与被告颜道公司、李军于2018年11月29日签订的《协议书》的内容，至2018年11月29日，被告颜道公司尚欠原告弘方公司化妆品销售款2418251元[2918251－500000(品牌转让费）]，品牌转让费500000元，合计2918251元（2418251+500000）；按照双方签订的《协议书》的约定，此笔款项应于2018年12月17日前支付1459125元，余款1459126元（2918251－1459125）应在2018年12月31日前支付完毕，但此后被告颜道公司、李军仅支付390000元，尚欠2528251元（2918251－390000）逾期未予支付，应当承担逾期付款违约责任。原告弘方公司主张双方于2018年11月29日签订《协议书》后，又向被告颜道公司销售化妆品70945.82元（59945.82+11000），未提供证据证实，被告颜道公司、李军在本案第一次庭审中也未认可，本院不予认定。 原告弘方公司与被告颜道公司、李军于2018年11月29日签订的《协议书》约定了为保证本协议的履行，颜道公司自愿于2018年12月7日前向弘方公司支付30万元履约保证金，该款作为履行本协议的担保，颜道公司未按本协议约定按期履行付款义务时，弘方公司有权不予返还，颜道公司按期履行时，该款冲抵最后一期应支付货款，且弘方公司无须支付任何利息。原告弘方公司据此认为被告颜道公司已支付的30万元保证金具有定金性质，请求本院认定该笔款项不予返还。本院认为，我国合同法并未规定保证金，只有违约金和定金的规定。我国合同法所规定的定金，是指合同当事人一方为预先支付给另一方的一笔金钱，其目的在于担保合同债的履行。定金具有从属性和实践性，一般情形下须具备以下要件：一是必须有交付定金的行为，二是必须以主合同的存在为前提，三是主合同受定金担保的债务，应为金钱债务。对照本案，如前所述，原告弘方公司与被告颜道公司、李军于2018年11月29日签订的《协议书》，实际上是对双方于2017年至2018年11月29日期间销售代理的货款、代理费（即品牌转让费）的结算协议；双方关于花皙蔻品牌化妆品的代理销售只是在2017年达成了口头协议，并于2018年10月8日就品牌转让费补签了《转让协议》，双方间并未签订书面的主合同，也即销售代理合同。故双方于2018年11月29日签订的《协议书》中所约定的30万元履约保证金，并不符合我国合同法所规定的定金性质，应当认定为是双方关于逾期付款违约金的约定。原告弘方公司请求认定该笔款项不予返还，于法不符，本院不予采纳。 双方于2018年11月29日签订的《协议书》中另约定了月息2分（年24%）的逾期付款违约金，与如上所述应认定为逾期付款违约金的30万元，合并计算的约定违约金明显过高，而原告弘方公司并未提供有效证明，证明除欠付货款和代理费资金被占用的损失，以及为本案诉讼而支付的律师费外，还存在其他损失；故本案逾期付款违约金的计算，以中国人民银行同期同类贷款利率（自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率）的标准，并按此利率标准加付50%，从2019年1月1日起计算至本判决确定给付之日止更为适宜。被告颜道公司已支付的30万元，可折抵其所欠原告弘方公司化妆品销售款和品牌转让费，故被告颜道公司尚应向原告弘方公司支付化妆品销售款和品牌转让费合计为2228251元（2418251+500000－390000－300000）。原告弘方公司请求被告颜道公司支付为本案诉讼而支付的合理的律师代理费45000元，符合双方约定，本院予以支持。 被告李军在《协议书》中明确表示对被告颜道公司所承担的义务自愿承担连带责任保证责任，故原告弘方公司请求被告李军对被告颜道公司违约的后果承担民事责任，本院予以采纳。 原告弘方公司提出与以上相同的意见，本院予以支持，与以上不同的意见，本院不予采纳。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零五条、第一百零九条之规定，判决如下： 一、被告合肥颜道化妆品有限责任公司于本判决生效后十日内，向原告安徽弘方化妆品有限公司支付化妆品销售款和品牌转让费欠款2228251元、律师代理费45000元，合计2273251元，并支付逾期付款违约金[逾期付款违约金的计算，以2228251元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率（自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率），并按此利率标准加付50%，从2019年1月1日起，计算至本判决确定给付之日止]； 二、被告李军与被告合肥颜道化妆品有限责任公司承担连带清偿责任； 三、驳回原告安徽弘方化妆品有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费16292元（已按简易程序减半收取），由原告安徽弘方化妆品有限公司负担4978元，被告合肥颜道化妆品有限责任公司、李军负担11314元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 （此页无正文） 审判员  丁爱民 二〇二一年三月二十五日 书记员  盛欣欣 附：本案适用的法律、司法解释条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第十八条第二款连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第一百零五条人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力和证明力大小进行判断，并公开判断的理由和结果。 第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。 对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。 法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。