河北省邢台市信都区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀0503民初68号 原告：邢台市朝阳劳务有限公司，住所地邢台市信都区团结西大街85号。 法定代表人：王慧，该公司经理。 委托诉讼代理人：陈世娇，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：魏庆刚，河北辰生律师事务所律师。 被告：张立华，男，1966年12月12日出生，汉族，住邢台市巨鹿县。 委托诉讼代理人：雷建恒，河北万**律师事务所律师。 原告邢台市朝阳劳务有限公司（以下简称朝阳公司）与被告张立华劳动争议一案，本院于2021年1月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。双方当事人及委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 朝阳公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告2019年11月18日单方解除劳动合同的行为合法，原告与被告2007年8月1日签订的劳动合同已经解除；2.由被告承担诉讼费用。事实和理由：根据2007年7月31日与中国石油化工股份有限公司河北邢台石油分公司（现名称为中国石化销售股份有限公司河北邢台石油分公司）的劳务派遣协议，2007年8月1日原告与被告签订劳动合同书，合同期限自2007年8月1日至法定退休年龄日止，被告将原告派遣至中国石化销售股份有限公司河北邢台石油分公司工作，期限自2007年8月1日至法定退休年龄日止。用工单位根据法定原因或约定原因将被告退回原告的，派遣结束，原告依法解除与被告的劳动合同。2019年8月份被告利用工作便利套取用工单位油滴8次，共计金额461元，2019年11月10日用工单位作出石化销售冀邢零[2019]8号《邢台公司关于对员工张立华、刘建峰违规违纪行为处理的决定》，决定将违反《河北石油分公司加油站现场管理禁令》第七条内容的被告退回至原告，并建议解除劳动合同。2019年11月18日用工单位在征求其工会意见后，将被告退回至原告并建议解除劳动合同，同日，原告作出解除被告劳动合同的决定，并通过快递及电话方式通知被告。被告不服，向邢台市劳动人事争议调解仲裁委员会提起仲裁申请，2020年11月30日邢台市劳动人事争议调解仲裁委员会作出邢市劳人仲案字[2020]第218号仲裁裁决书，裁决原告继续履行与被告签订的2007年8月1日起至法定退休年龄日止的劳动合同，驳回了被告的其他仲裁请求。原告解除与被告的劳动合同，行为合法，仲裁裁决书错误，理由如下：一、被告违反用工单位劳动制度的事实确定。被告违反了用工单位的劳动纪律，被用工单位退回至原告并建议解除劳动合同。用工单位证实，2019年8月份被告利用工作便利套取用工单位油滴8次（3日、7日、11日、17日两次、21日、25日、29日），共计金额461元。用工单位依据《河北石油分公司加油站现场管理禁令》第七条的规定，征求工会意见后，将被告退回至原告并建议解除劳动合同。用工单位所依据的相关制度经过其职代会通过并向被告公示。二、原告解除被告的劳动合同符合劳动合同的约定和法律规定。原、被告之间的劳动合同明确约定了被告应当遵守用工单位的劳动制度，原告可以根据用工单位的规章制度解除与被告的劳动合同，用工单位根据法定原因或约定原因将被告退回原告的，原告依法解除劳动合同。本案中被告因违反用工单位劳动制度被退回，原告依据该事实和用工单位的规章制度解除被告劳动合同符合双方约定。劳动合同法第六十五条规定被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十一条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。原告解除与被告的劳动合同符合该法律规定。三、原告解除与被告的劳动合同程序合法。用工单位在调查被告违反劳动纪律的事实时给予被告申辩的权利，退回被告及建议解除劳动合同前征求了工会意见，被告的程序权利已得到保障。原告的解除劳动合同通知通过快递和电话方式送达给被告。四、原告没有工会和劳动制度不会损害被告的利益。劳动派遣的法律性质决定原告只是派遣被告到用工单位从事工作，不接受被告的劳动，原告在劳动合同中的主要义务是为被告发放工资、交纳社会保险，是否制订劳动制度和成立工会，不会对被告的利益造成损害。被告的工资、劳动保护、公会福利等与用工单位其他员工相同，享受了与用工单位其他员工相同的权利。总之，被告违规事实确定，原告依据合同约定和法律规定解除劳动合同的行为合法有效，仲裁裁决存在错误。 张立华辩称，一、邢市劳人仲案字［2020］第218号仲裁裁决书认定事实清楚，证据充分，裁决结果正确。1.2019年11月18日，朝阳公司的股东会作出《关于对张立华同志的除名决定》是错误的。首先，劳动合同法第六十五条第二款规定，被派遣劳动者有本法第三十九条规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依据本法有关规定，可以与劳动者解除合同。在仲裁时，根据中国石化销售股份有限公司河北邢台石油分公司提供的证据能够证明被告的行为违反该公司规章制度，该公司以此为由将被告退回派遣单位符合法律规定。本案中，原告系用人单位，其在除名决定中以被告违反用工单位规章制度且情节严重为由，与被告解除劳动合同，此处的用工单位规章制度是邢台石油公司的规章制度，但用人单位未能提供单位规章制度，与被告解除劳动关系依据不足，属违法解除；原告股东会无权作出解除决定，公司法第三十七条规定了股东会的十一项职权，股东会是公司的决策机构并非日常经营管理机构，无权对职工解除劳动合同作出决定，有权作出该决定的是董事会或经理办公会。其次该决定未事先通知工会，违背了劳动合同法第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会之规定。再次该决定形式上违法，该决定名称为“对张立华同志的除名决定”，对职工的“除名”是国务院《企业职工奖惩条例》第十二条的内容，该规定已作废，劳动法及劳动合同法并无关于除名的任何规定，属于适用法律错误。2.原告未向被告送达解除劳动合同通知书。原告提供的拒签快递单证据证明其邮寄的是劳动合同，没有证据证明已将解除劳动合同通知书送达给被告。3.被告实质上并未违规套取油滴。返油滴是邢台石油公司促销活动，该公司鼓励员工注册微信账号，对于客户因通讯不畅、设备故障等因素不能及时获得油滴返利时，是默许员工先自己向客户支付返利，之后用自己的注册账号取得返利油滴。被告为稳定客户，完成销售任务正是采用了上述变通方式，证人田某、张某、郝某的证言也证实了上述事实。二、被告无套取油滴的主观故意。被告是一名参加过对越作战的老兵、老党员，一个连自己的生命都交给国家和人民的人，怎会为了区区几百元的油滴而动心。相反，被告为稳定客户资源，在返利平台运行不畅的情况下，采用自行垫付，之后自行结算的变通方式，不但没有损害邢台石油公司的利益，而且增加其销售收入。综上，仲裁裁决书认定事实清楚，证据充分，裁决结果正确，应依法判决原、被告继续履行双方所签订的2007年8月1日起至法定退休年龄日止的劳动合同。 本院经审理认定事实如下：1990年10月，被告从部队复员后，被安置到河北石油集团巨鹿县石油有限责任公司工作，2004年双方签订解除劳动合同（劳动关系）协议书，约定自2004年7月31日起解除河北石油集团巨鹿县石油有限责任公司与被告双方1994年5月1日签订的劳动合同（劳动关系），同时河北石油集团巨鹿县石油有限责任公司支付被告一次性经济补偿金13640元。2007年8月1日，原、被告签订自2007年8月1日至法定退休年龄日止的劳动合同，之后将被告派遣到中国石油化工股份有限公司河北邢台石油分公司（后更名为中国石化销售股份有限公司河北邢台石油分公司）工作。2019年8月14日，中国石油化工股份有限公司河北邢台石油分公司工会委员会召开邢台石油分公司第八届职工代表大会第六次会议，全体与会人员讨论通过了石化销售冀办[2019]15号《河北石油分公司加油站现场管理禁令》，该禁令中第7条明确规定了严禁利用加油卡及其他任何支付方式套取现金及油滴、便利店商品、积分奖品、电子券等优惠。2019年8月16日，被告签署员工承诺书，承诺严以律己、遵纪守法，不违反禁令要求与规定，自觉接受组织监督，如出现禁令中严禁发生的行为，自愿接受处罚并承担损失。2019年8月3日至2019年8月29日期间，对使用现金方式结账的加油客户，被告使用其实名注册过油滴的微信进行结账，而客户的现金和油滴归被告所有，被告多次利用此种方式违规套取油滴，金额共计461元。2019年11月10日，中国石化销售股份有限公司河北邢台石油分公司下发石化销售冀邢零[2019]8号《邢台公司关于对员工张立华、刘建峰违规违纪行为处理的决定》，决定给予张立华退回朝阳公司，并建议解除其劳动合同。2019年11月18日，中国石化销售股份有限公司河北邢台石油分公司以被告严重违反单位规章制度将其退回朝阳公司。同日，原告作出邢台市朝阳劳务公司关于对张立华同志的除名决定，公司股东一致认为张立华同志违反了用工单位的劳动纪律及规章制度且情节严重，依据相关法律规定，经公司股东会研究决定：自2019年11月18日起我公司解除与张立华同志2007年8月1日签订的劳动合同（合同期2007年8月1日至法定退休年龄）。2019年12月6日，原告向被告出具解除劳动合同通知书，通知被告与原告2007年8月1日签订的无固定期限（至法定退休年龄）的劳动合同书于2019年11月18日解除，劳动关系同时解除。同日，原告通过邮政特快专递向被告邮寄该通知书，邮件由于被告拒收于2019年12月8日退回原告处。之后，原告工作人员通过电话再次告知被告有关解除劳动合同相关事宜。被告不同意与原告解除劳动合同并于2020年9月15日申请劳动争议仲裁，邢台市劳动人事争议调解仲裁委员会于2020年11月30日作出邢市劳人仲案字[2020]第218号仲裁裁决书，裁决如下：一、自本裁决生效之日起十日内，由被申请人邢台市朝阳劳务有限公司继续履行与申请人张立华签订的2007年8月1日起至法定退休年龄日止的劳动合同；二、驳回申请人张立华的其他仲裁请求。原告认为该仲裁裁决书存在错误，特向本院提起诉讼，要求确认其于2019年11月18日单方解除劳动合同的行为合法，双方之间的劳动合同已经解除。 本院认为，被派遣劳动者严重违反用工单位的规章制度，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位可以与劳动者解除劳动合同。本案中，被告多次利用自己实名注册过油滴的微信账户为客户加油时结账，利用微信结账时享受的优惠套取油滴的方式违规套取油滴，严重违反了用工单位中国石化销售股份有限公司河北邢台石油分公司的规章制度，且被告在学习了石化销售冀办[2019]15号《河北石油分公司加油站现场管理禁令》的相关内容并签署员工承诺书后，仍然利用上述方式多次违规套取油滴，被告屡次违反用工单位加油站现场管理禁令的相关规定，中国石化销售股份有限公司河北邢台石油分公司将被告退回其劳务派遣单位朝阳公司，后朝阳公司解除与被告的劳动合同符合法律规定，劳动合同书的解除时间为原告向被告邮寄解除劳动合同通知书的邮件退回原告之日即2019年12月8日，故，原、被告于2007年8月1日签订的劳动合同书于2019年12月8日解除。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第六十五条的规定，判决如下： 原告邢台市朝阳劳务有限公司与被告张立华签订的劳动合同书于2019年12月8日解除。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告张立华负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邢台市中级人民法院。 审 判 员 蒋铁雷 二〇二一年三月二十四日 法官助理 郑 莉 书 记 员 程 洋