河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫13民终1486号上诉人(原审被告)：新野县文府中学高中部，住所地河南省新野县城大桥路西段。法定代表人：曹慎良，任该校校长。委托诉讼代理人：刘豪，该学校高中部工作人员。委托诉讼代理人：樊华巧，河南同心德律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：梁娟，女，1983年8月19日出生，汉族，住新野县。委托诉讼代理人：李浩，新野县建业法律服务所法律工作者。上诉人新野县文府中学高中部因与被上诉人梁娟工伤保险待遇纠纷一案，不服河南省新野县人民法院（以下简称一审法院）（2020）豫1329民初4215号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。新野县文府中学高中部上诉请求：撤销一审法院（2020）豫1329民初4215号民事判决，改判或发还重审。事实和理由：一、一审判决适用法律错误。一审以《工伤保险条例》第十七条第四款规定“用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位承担”。《工伤保险条例》于2004年1月1日生效并实施，根据新法优于旧法，法律优于条例的规定，应当适用2011年7月1日施行的《社会保险法》第四十二条规定“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定当事人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。”法律规定充分体现了由工伤保险基金先行支付并向第三人追偿，而不是由用人单位承担。用人单位依法为职工缴纳工伤保险，其目的就是转移风险，减轻企业的负担，一审判决用人单位支付原本属于工伤保险基金应当承担的工伤保险待遇错误。二、梁娟申请的年度高考奖与申请的工伤保险待遇不是同一法律关系，一审一并裁判错误，且年度高考奖是财政支付，目前仍然未拨款，数额无法确定，不应当裁决。梁娟辩称，依据《工伤保险条例》第十七条规定，由用人单位承担相应的费用正确，《社会保险法》第四十二条规定与《工伤保险条例》第十七条规定并不矛盾，不存在优先适用的情况，一审适用法律正确。一审判决新野县文府中学高中部支付梁娟高考奖符合规定，梁娟一审已经提交了高考奖表，上面明确显示应当发放的数额。梁娟向一审法院起诉请求：1．判令新野县文府中学高中部赔偿医疗费58801.67元，住院伙食补助费3255元，陪护费11625元，一次性伤残补助金34152元，鉴定费、交通费、食宿费4950元，留薪期工资24594元，一次性工伤医疗补助金45536元，一次性伤残就业补助金91072元，2019年高考奖10140元。合计284125.67元；2．诉讼费由新野县文府中学高中部承担。一审法院认定事实：梁娟系新野县文府中学高中部的员工。2019年1月2日，梁娟在下班途中发生交通事故。2019年7月19日，新野县人力资源和社会保障局作出《（2019）新工伤认字第014号工伤认定书》，认定梁娟为工伤。2020年7月16日，南阳市劳动能力鉴定委员会作出《宛劳鉴工伤2020年171号劳动能力鉴定结论书》，鉴定梁娟的伤残等级为九级。后新野县文府中学高中部未向梁娟支付工伤保险待遇。新野县文府中学高中部为梁娟缴纳了工伤保险。梁娟住院93天，支出医疗费58801.67元。一审法院认为，工伤保险待遇是劳动者因工作原因遭受××后，依法应获取的各项经济补偿，在用人单位已经为劳动者缴纳工伤保险费的情况下依据国务院《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十九条规定，结合梁娟伤残等级，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，解除与用人单位之间的劳动关系，享受由用人单位支付的待遇有：1．停工留薪期工资福利待遇；2．停工留薪期内的护理费；3．一次性伤残就业补助金。但《工伤保险条例》第十七条规定：××防治法规定被诊断、××，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、××之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长……用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。”新野县文府中学高中部至今未向社保部门提出工伤认定申请，梁娟的医疗费、住院伙食补助费等亦应由新野县文府中学高中部支付。关于梁娟请求的医疗费、住院伙食补助费、陪护费、交通费及食宿费问题。医疗费为58801.67元。关于住院伙食补助费问题。依据《关于调整2020年伤残津贴等工伤保险待遇的通知》（豫人社工伤【2020】75号）规定，工伤人员住院治疗工伤期间的伙食补助费为24元／天／人，梁娟共住院93天，住院伙食补助费为2232元（93天×24元／天／人=2232元）。该两项费用发生在被告新野县文府中学高中部未向社保部门申请工伤认定期间，应由新野县文府中学高中部负担。梁娟请求陪护费、交通费及食宿费无事实及法律依据，法院不予支持。关于停工留薪期待遇及护理费问题。仲裁时，新野县文府中学高中部仅提供了一张统计表来举证其工资数额，但未提交准确的工资发放明细及凭证。依据《工资支付暂行规定》（劳部发【1994】489号）第六条规定，新野县文府中学高中部应属于持有证据一方，无正当理由不向仲裁庭提供梁娟工资情况的，应承担举证不利的法律后果，据此，一审法院对梁娟通过工资卡流水举证的伤前每月平均4099元工资标准予以认可。梁娟伤残九级，左胫骨平台粉碎性骨折。根据河南省人力资源和社会保障厅关于印发《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》的通知（豫人社工伤【2016】8号），梁娟停工留薪期应为6个月。仲裁时双方认可新野县文府中学高中部已支付梁娟伤后两个月的工资，即梁娟还应享受4个月的停工留薪期工资，为16396元（4个月×4099元=16396元）。国务院《工伤保险条例》第三十三条第三款只规定生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。梁娟未向法院提交停工留薪期内需要护理的相关证据，故法院对梁娟的该项请求不予支持。梁娟在仲裁庭审中表示自愿解除与新野县文府中学高中部之间的劳动关系，享受一次性各项工伤待遇。依据《河南省工伤保险条例》第二十七条之规定：与用人单位解除或者终止劳动关系的，可以领取一次性伤残就业补助金。故在梁娟申请劳动仲裁，要求享受一次性伤残就业补助金的工伤保险待遇时，双方已经解除了双方之间劳动合同。关于一次性伤残就业补助金问题。梁娟受到工伤事故伤害，被鉴定为伤残九级，依据《河南省工伤保险条例》，梁娟应享受的一次性伤残就业补助金为16个月的解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资。依据《河南省工伤保险省级统筹实施意见》（豫人社【2018】44号）规定，2019年1月1日起河南省行政区域内的工伤保险施行省级统筹，省级统筹实施后新发生的一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金按照全省上年度职工月平均工资为基数计发。按照《关于使用河南省2019年城镇非私营单位在岗职工平均工资的通知》（豫社保【2020】33号）规定，2019年河南省在岗职工月平均工资为5692元。故梁娟应享受的一次性伤残就业补助金为91072元（16个月×5692元=91072元）。关于梁娟请求高考奖问题。在庭审中，新野县文府中学高中部认可存在高考奖且未向梁娟发放，但在案件审理期间未向仲裁庭提交关于高考奖的具体发放标准及明细。依据《关于工资总额组成的规定》（国家统计局令第1号）第四条规定，奖金属于劳动者工资的组成部分。依据《工资支付暂行规定》（劳部发【1994】489号）第六条规定，新野县文府中学高中部应属于持有证据一方，无正当理由不向仲裁庭提供梁娟工资情况的，应承担举证不利的法律后果，据此，一审法院对梁娟举证的10140元2019年度高考奖的数额予以认可。新野县文府中学高中部应当支付梁娟2019年度高考奖10140元。关于梁娟请求的劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等工伤保险待遇项目应由工伤保险基金支付，梁娟可另行向社保经办机构主张该部分待遇。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第三条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十九条，《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，判决如下：一、被告新野县文府中学高中部于判决生效之日起十日内支付原告梁娟各项工伤保险待遇共计168501.67元，同时双方终止工伤保险关系（其中医疗费58801.67元、住院伙食补助费2232元、一次性伤残就业补助金91072元、停工留薪期待遇16396元）；二、被告新野县文府中学高中部于判决生效之日起十日内支付原告梁娟2019年度高考奖10140元。三、驳回原告梁娟的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：1.梁娟主张的医疗费和住院伙食补助费应否由新野县文府中学高中部承担；2.一审对梁娟主张的高考奖一并裁决是否正确。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。”医疗费和住院伙食补助费依法属于工伤保险基金支付的范围。本案梁娟在下班途中发生交通事故造成伤害，已经人力资源和社会保障部门认定为工伤，新野县文府中学高中部又为其缴纳有工伤保险，故梁娟所主张的治疗该伤害的医疗费用和住院伙食补助费依法应当由工伤保险基金予以支付。《工伤保险条例》第十七条虽规定，××防治法规定被诊断、××，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、××之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。”但该费用的范围并不明确，具体是否包括医疗费和住院伙食补助费并不确定，本院认为，在劳动争议民事诉讼中判令由用人单位支付该医疗费用和住院伙食补助费应当以工伤保险基金确定不支付为前提，而本案仅是当事人诉称工伤保险办理机构口头表示不支付该费用，是否应与支付尚有待于通过法定程序明确，一审直接判令由新野县文府中学高中部支付梁娟的医疗费和住院伙食补助费不当，应当予以纠正。梁娟在通过法定程序主张工伤保险基金支付而未获得赔付时，可再行向新野县文府中学高中部主张。梁娟主张的高考奖数额有其提交的统计表格可以明确，新野县文府中学高中部对此也未提出相反的依据，一审判决予以认定正确；梁娟在仲裁申请和一审起诉时均提出了要求支付高考奖的请求，从减轻当事人诉累的角度，一审在本案中一并予以裁决并无不当。综上所述，新野县文府中学高中部的上诉请求部分成立，对成立部分应当予以支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，本应予以纠正。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省新野县人民法院（2020）豫1329民初4215号民事判决第二项和诉讼费用负担部分；二、撤销河南省新野县人民法院（2020）豫1329民初4215号民事判决第三项；三、变更河南省新野县人民法院（2020）豫1329民初4215号民事判决第一项为：新野县文府中学高中部于判决生效后十日内支付梁娟一次性伤残就业补助金91072元、停工留薪期待遇16396元；四、驳回梁娟的其他诉讼请求。二审案件受理费10元，由新野县文府中学高中部负担。本判决为终审判决。审判长  车向平审判员  王邦跃审判员  陈德林二〇二一年三月二十五日法官助理陈俊书记员张昊