陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕03民终548号 上诉人（原审原告）：宝鸡高新房地产开发有限公司，统一社会信用代码91610301794106041X，住所地宝鸡市。 法定代表人：张宇，任董事长。 委托诉讼代理人：何华华，陕西本玄律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：张晓宁，女，汉族，1973年4月20日生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，现住宝鸡职业技术学院。 委托诉讼代理人：张重远，男，汉族，1974年9月13日生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，陕西省眉县人，现住宝鸡职业技术学院，系张晓宁丈夫。 上诉人宝鸡高新房地产开发有限公司与上诉人张晓宁因劳动争议纠纷一案，均不服陕西省宝鸡市渭滨区人民法院（2020）陕0302民初4327号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月23日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条规定，不开庭进行了审理，本案现已审理终结。 宝鸡高新房地产开发有限公司上诉请求：1、依法撤销宝鸡市渭滨区人民法院（2020）陕0302民初4327号民事判决，将本案依法改判或发回重审。2、本案一、二审诉讼费由张晓宁承担。事实与理由：上诉人双方签订的《解除劳动合同协议书》第六条规定：“本协议是解决双方之间劳动争议的所有安排和规定，双方之间不存在其他任何劳动争议。”双方之间的所有劳动争议已经解决完毕，张晓宁不享有经济补偿的权利。一审支持该请求是错误的。 张晓宁辩称：根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：…（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；…”规定，宝鸡高新房地产开发有限公司应该向我支付经济补偿金。双方签订的《解除劳动合同协议书》第六条与该规定不符，应认定为无效。同时，依据《劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。该条第三款规定，本条所称的工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得的工资计算，包括工资以及奖金、津贴和补贴等。张晓宁在2018年11月至2019年10月领取工资总额为77349.3元，宝鸡高新房地产开发有限公司应该向我支付经济补偿金45120.46元（77349.3÷12×7），而一审判决支付经济补偿金36400元错误，应予改判。 张晓宁上诉请求：1、依法撤销宝鸡市渭滨区人民法院（2020）陕0302民初4327号民事判决，将本案依法改判或发回重审。2、本案一、二审诉讼费由宝鸡高新房地产开发有限公司承担。事实与理由：一审以我未提供证据证明社保机构不能补办且给其造成损失为由，不支持我要求赔偿2013年3月至2019年10月的社会养老保险、医疗、工伤、失业保险和住房公积金等各类损失的请求错误。现请求用人单位承担因未缴纳医疗保险而应划入个人账户部分的损失7489.95元。一审法院依据《劳动合同》约定的工资计算经济补偿金，不符合实际情况。 针对张晓宁的上诉请求和辩解，宝鸡高新房地产开发有限公司辩称，张晓宁现请求用人单位承担因未缴纳医疗保险而应划入个人账户部分的损失7489.95元，在一审时未提出，是新的诉讼请求，二审不应审理。 宝鸡高新房地产开发有限公司向一审法院起诉请求：1、原告不为被告补缴2013年3月至2019年10月的社会养老保险。2、本案诉讼费用由被告承担。张晓宁向一审法院起诉请求：1、判令原告支付解除劳动合同经济补偿金45120.46元；2、判令原告赔偿2013年3月至2019年10月的社会养老、医疗、工伤、失业保险和住房公积金等各类损失。2、本案诉讼费用由原告承担。 一审法院认定事实：原告系企业法人，被告系宝鸡市眉县XX镇居民。2013年3月4日，被告通过应聘到原告生态花园项目部从事预算员工作。2014年5月4日，2015年4月27日，2016年5月3日，2018年6月1日，双方连续签订了固定期限劳动合同。2019年10月31日，因被告所在的生态花园项目部业务变化，原告遂要求被告签订《解除劳动合同协议书》，双方约定：“甲乙双方于2018年6月1日签订劳动合同，现甲乙双方协商一致，同意解除劳动合同关系，细则如下：1、自2019年10月31日起，解除双方签订的劳动合同，双方的权利义务随之终止；……6、本协议是解决双方之间劳动争议的所有安排和规定，双方之间不再存在其他劳动争议”，但未对解除劳动合同后的经济补偿做出处理。2020年4月28日，被告作为申请人向宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求：“1、支付解除劳动合同经济补偿金45120.46元；2、补缴2013年3月至2019年10月的社会养老、医疗、工伤、失业保险和住房公积金。”2020年7月14日，宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会作出宝劳人仲案字（2020）第97号裁决书，裁决：“一、被申请人于本裁决生效30日内为申请人补缴2013年3月至2019年10月的社会养老保险费，具体缴费办法到相关部门按照规定办理。二、驳回申请人其他仲裁请求”。还查明，被告在原告处工作期间，原告未给被告办理社会保险，双方解除劳动合同前，被告工资为5200元/月。 一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。对于原、被告之间从2013年3月至2019年10月31日存在劳动关系的事实，双方没有异议，本院予以确认。2019年10月31日原被告签订了《解除劳动合同协议书》，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”的规定，应认定双方协商一致解除了劳动关系。本案中，从双方签订的《解除劳动合同协议书》的内容来看，并未对解除劳动合同后的经济补偿做出处理，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项和第四十七条第一款的规定，被告在原告处工作六年七个月，原告应向被告支付7个月工资的经济补偿即36400元（5200元/月×7月）。对于原告要求不为被告补缴2013年3月至2019年10月的社会养老保险的请求，不属于人民法院劳动争议案件审理的范围，被告应向劳动行政部门和其他有关主管部门申请解决。对于被告要求原告赔偿2013年3月至2019年10月的社会养老、医疗、工伤、失业保险和住房公积金等各类损失的请求，由于被告未提供证据证明社保经办机构不能补办且已经给其造成了损失，对其该请求，本院不予支持。一审法院据此依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：原告宝鸡高新房地产开发有限公司于本判决生效后十日内向被告张晓宁支付解除劳动合同经济补偿金36400元。案件受理费20元，减半收取10元，由原告宝鸡高新房地产开发有限公司承担。 二审期间，当事人没有提供新证据。对一审查明的事实本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：一、宝鸡高新房地产开发有限公司是否应向张晓宁支付经济补偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条的规定，劳动者与用人单位协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。宝鸡高新房地产开发有限公司认为双方签订的《解除劳动合同协议书》第六条规定：“本协议是解决双方之间劳动争议的所有安排和规定，双方之间不存在其他任何劳动争议”，依据该约定，不应支付经济补偿金。但该约定显然与上述法律规定不相符。依照《陕西省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的解答》（陕高法【2020】118号）第十一条的精神：用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位向劳动者支付经济补偿。经济补偿金的标准依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，按张晓宁的工作年限和劳动合同终止前十二个月应得工资的平均工资计算。根据张晓宁提供西安银行账户明细单，其2019年10月至2018年11月的工资总额为72148.3元，月平均工资为6012.4元。宝鸡高新房地产开发有限公司应向张晓宁支付经济补偿金为42086.8元（6012.4×7）。一审按月平均工资5200元计算有误，应予纠正。二、宝鸡高新房地产开发有限公司是否应向张晓宁支付因未缴纳医疗保险而应划入个人账户部分的损失7489.95元。依据《社会保险法》第二十三条的规定，医疗保险费由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳，张晓宁因本人未缴纳医疗保险费，能否建立医疗保险个人账户？该损失计算时基数是多少，计提比例是多少？不清楚。因此，张晓宁要求宝鸡高新房地产开发有限公司支付因未缴纳医疗保险而应划入个人账户部分的损失事实不清，证据不足，本院不予支持。 综上所述，宝鸡高新房地产开发有限公司的上诉请求，不符合法律规定，本院不予支持。张晓宁的部分上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销宝鸡市渭滨区人民法院（2020）陕0302民初4327号民事判决。 二、由宝鸡高新房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内，向张晓宁支付解除劳动合同经济补偿42086.8元。 三、驳回张晓宁的其他诉讼请求。 四、驳回宝鸡高新房地产开发有限公司的上诉请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费20元，减半收取10元，由宝鸡高新房地产开发有限公司负担。 二审案件受理费20元，由宝鸡高新房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈志平 审 判 员 陈 蔚 审 判 员 任小剑 二〇二一年三月三十日 法官助理 王云飞 书 记 员 杨紫涵