湖南省沅江市人民法院 刑 事 判 决 书 (2021)湘0981刑初80号 公诉机关湖南省沅江市人民检察院。 被告人禹某，男,汉族，初中文化，无业，沅江市人，住沅江市。因涉嫌犯非法利用信息网络罪、传播淫秽物品牟利罪，于2020年11月13日被沅江市公安局刑事拘留，同年12月18日被依法执行逮捕，现羁押于沅江市看守所。 指定辩护人徐劲松，湖南滨湖律师事务所律师。 被告人杨某，女,苗族，初中文化，无业，湖北省恩施土家族苗族自治州，住湖北省宣恩县。因涉嫌犯非法利用信息网络罪，于2020年11月13日被沅江市公安局取保候审，2021年3月15日本院重新办理取保候审。 沅江市人民检察院以沅检二部刑诉〔2021〕14号起诉书指控被告人禹某犯非法利用信息网络罪、传播淫秽物品牟利罪，被告人杨某犯非法利用信息网络罪，于2021年3月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。沅江市人民检察院指派检察员熊广宇出庭支持公诉，被告人禹某及其辩护人徐劲松，被告人杨某到庭参加了诉讼。现已审理终结。 经审理查明，一、非法利用信息网络 2019年10月至2020年11月，被告人禹某非法利用网络，与他人合伙成立“夜某某凤”网站，被告人禹某设立“缘某”网站，以充值会员获取卖淫女联系方式的形式牟利。被告人禹某非法获利28万元。被告人杨某按照被告人禹某的安排选取女性图片作为网站封面，并帮忙关注网站的运营情况。 二、传播淫秽物品牟利 2020年9月，被告人禹某和“韩国技术员”合伙开发“茶某”淫秽视频手机APP。被告人禹某从其他淫秽网站复制一万条淫秽视频源代码播放地址挂到“茶色”淫秽视频手机APP，“茶某”淫秽视频手机APP未投入运营。 2020年11月12日，被告人禹某、杨某被公安机关传唤到案。 被告人禹某已向公安机关退缴违法所得人民币16万元。公安机关扣押被告人禹某作案工具台式电脑一台。 上述事实，被告人禹某、杨某在开庭审理过程中均无异议，且有沅江市公安局的发破案报告、到案经过及相关书证，被告人禹某、杨某的户籍资料，被告人禹某、杨某的供述，网站及微信截图，退赃笔录，扣押决定书，扣押物品文件清单，非税收入一般缴款书，提取笔录，茶某APP截图，网站卡密平台流水，淫秽物品审查鉴定书，远程勘验工作记录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人禹某、杨某利用信息网络进行违法犯罪活动，其行为均已构成非法利用信息网络罪；被告人禹某以牟利为目的，传播淫秽物品，其行为已构成传播淫秽物品牟利罪。公诉机关指控被告人禹某、杨某犯非法利用信息网络罪，被告人禹某犯传播淫秽物品牟利罪的罪名成立，本院予以支持。在非法利用信息网络共同犯罪中，被告人禹某起了主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人杨某起了次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。在传播淫秽物品牟利犯罪中，被告人禹某因客观原因未获利，属于犯罪未遂，依法可从轻处罚。被告人禹某一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人禹某退缴部分违法所得，可酌情从轻处罚；被告人禹某、杨某认罪认罚，依法可从宽处罚。辩护人徐劲松提出被告人禹某认罪认罚，认罪态度较好，退缴违法所得，系初犯，可酌情从轻处罚；传播淫秽物品牟利犯罪中，被告人禹某未获利，属于犯罪未遂，依法可从轻或减轻处罚的辩护意见，经查，与查明的案件事实相符，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之一，第三百六十三条第一款，第二十三条，第六十九条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人禹某犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币七千元；犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币一万元（罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年11月12日起至2023年1月11日止）。 二、被告人杨某犯非法利用信息网络罪，判处罚金人民币五千元（罚金已缴纳）。 三、沅江市公安局扣押被告人禹某违法所得人民币十六万元、作案工具台式电脑一台予以没收，上缴国库。对被告人禹某其余违法所得人民币十二万元继续予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 员 高卫兵 二〇二一年三月三十日 法官助理 卢 莉 书 记 员 王 婷 附录： 《中华人民共和国刑法》 第二百八十七条之一利用信息网络实施下列行为之一，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金： (一)设立用于实施诈骗、传授犯罪方法、制作或者销售违禁物品、管制物品等违法犯罪活动的网站、通讯群组的; (二)发布有关制作或者销售毒品、枪支、淫秽物品等违禁物品、管制物品或者其他违法犯罪信息的; (三)为实施诈骗等违法犯罪活动发布信息的。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。