云南省河口瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2021）云2532民初20号原告：河口红森林建材经营部，统一社会信用代码：92532532MA6NC5DE56，住所地：云南省红河州河口县北山新区妇幼院集资楼**。经营者：丁树忠，男，汉族，1969年11月5日生，住址云南省河口县北山新区。委托诉讼代理人：邱瑞，系云南奥洋律师事务所律师，委托权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：张婷，系云南奥洋律师事务所律师，委托权限：特别授权代理。被告：河口长晟坤源商砼有限公司，统一社会信用代码91532532L6872768XQ,住所地,住所地：云南自由贸易实验红河片区河口北山二路与长青路交叉处国际商贸城**iv>法定代表人：陈恩育，职务：总经理。委托诉讼代理人：何学应，男，汉族，1988年3月3日生，委托权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：张志红，男，汉族，1970年12月10日生，委托权限：特别授权代理。原告河口红森林建材经营部与被告河口长晟坤源商砼有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2021年1月5日立案后，依法适用简易程序，于2021年3月1日公开开庭进行了审理。原告河口红森林建材经营部的委托诉讼代理人邱瑞、张婷，被告河口长晟坤源商砼有限公司的委托诉讼代理人何学应、张志红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告河口红森林建材经营部向本院提出诉讼请求：1．判令被告向原告支付水泥款及运费7,816,389.54元；2.判令被告向原告支付违约金10万元，并以欠付款7,816,389.54元为本金，按年利率24%计算，自2020年9月1日起至款项付清之日止的资金占用费（暂计至起诉之日2021年1月4日止为656576.72），以上款项共计8,572,966.26元。3.本案诉讼费、保全费、保全担保费用由被告承担。事实和理由：被告长期向原告采购水泥，并定期进行结算，但每次结算后都拖欠原告大量货款及运费未付。最后一次，双方于2020年9月1日签订《水泥供货合同》，对水泥单价、运费、货款结算、违约责任等做了明确约定，合同第六条第4点特别约定：“甲方（被告）在未付清乙方（原告）水泥款的情况下，不得以任何形式向第三方采购水泥，一经发现，视为甲方违约，甲方需向乙方支付违约金10万元，并在10天内付清全部货款给乙方，如超出时间未付财甲方需承担资金占用费，直至付清为止。”合同签订后，原告依约给予付款宽限期，并继续向被告供应水泥，但被告却违反合同约定，在欠付原告大额货款的情况下，向多家公司采购水泥。经原告多次催讨，被告于2020年12月25日与原告对帐，确认尚欠水泥款6,824,308.15元，运费439,998.4元。故为维权，特提起本诉。庭审中，原告称双方于2021年1月21日又进行了结算，被告欠原告货款6,513,431.15元和运费565,617.6元，合计7,079,048.75元。被告于2021年1月4日支付了40万元，于2021年2月11日支付了200万元。扣除被告已支付的上述200万元和40万元，原、被告双方在庭审中确认，现被告欠原告水泥款和运费4,679,048.75元，其中水泥款是4,313,431.15元，运费是365,617.6元。被告河口长晟坤源商砼有限公司辩称，一、原告诉请支付水泥款及运费7,816,389.54元没有事实和法律依据。（一）现有证据证实答辩人已按合同约定的时间和金额支付了货款和运费。答辩人与原告于2015年8月1日开始合作，2020年8月5日双方经对帐后在对帐单确认，上期余额8,291,861.95元，当月货款284,885.7元，本月支付货款25万元，尚应支付货款8,326,747.65元。2020年9月1日，答辩人与原告双方签订《水泥供货合同》，第五条第2款约定结算方式为：“每月30日前双方核对当月帐，次月10前付款，甲方（答辩人）占用资金累计2021年7月31日不超过400万元”；第六条第6款约定，“甲方在2020年7月31日前所欠乙方货款超出400万元部分须按月支付给乙方，即按照下列时间节点支付：1.2020年8月31日付30万元；2.2020年9月30日前付100万元；3.本年10月起至2021年7月31日止每月分别支付40万元（2021年2月和3月除外）”。被告2020年8月应付的30万元和8月新增货款15,635.1元共315,635.1元，答辩人已于9月10日前支付完毕；2020年9月应付的100万元和9月新增货款605,683.5元共计1605,683.5元，被告已于10月10日前支付完毕……。据此可以证实，双方的交易习惯是每月对帐确认上月的供应水泥的品种、重量、数量和已付货款金额和待付货款金额等内容，并明确因原告未开具全部发票前同意占用资金不超过400万元；2020年9月1日，双方重新签订合同对2020年9月1日前的旧存货款和2020年9月1日后每月新增货款的结算支付时间和金额进行了明确；合同签订后，被告已按约定的时间和金额支付水泥货款，亦已支付未到期货款。根据双方于2020年9月1日签订的《散装水泥运输合同》第七条对付款方式的约定：银行转帐付款，次月5日前核对上月所拉吨位以及运费，15日前开具当月运费发票，次月30日前支付原告当月50%的运输费用，第一个月剩余的50%的货款于第七个月30日前支付，第二个月剩余的50%的货款于第八个月30日前支付以此类推，直至合同终止。同时明确约定四种方式：一是合同终止后按合同约定时间内全部结清，如未按约定支付乙方运费，则甲方需支付资金占用费给乙方；二是双方同意提前终止合同的，按约定付款；三是甲方原因单方终止合同需在三个月内付清乙方全部运费；四是乙方原因导致终止合同或乙方单方面终止合同，则运费按合同约定支付，乙方承担造成甲方的损失。现乙方单方终止合同并提起诉讼，应根据前述约定第四种方式结算，即被告按合同约定“次月30日前支付原告当月50%运输费用，第一个月剩余的50%的货款于第七个月30日前支付的约定支付运费。另外，原告因未交付发票同意延迟付款，但却向法院申请保全并将被告的银行帐户冻结，致使被告不能如期付款的情况下，被告仍设法按约定支付运费。（二）原告起诉基础事实错误。双方于2021年1月26日进行对帐，已确认由6,824,308.15元变更为6,513,431.15元；在原告2021年1月4日起诉时后续已支付240万元应予扣减，待付货款应为4,313,431.2元，待付运费应为365,196元，共计4,678,627.2元。综上，原告于1月5日诉请7,816,389.54元没有事实依据，原告申请保全的数额已超标。二、原告诉请被告承担违约责任没有事实和法律依据。一是答辩人采购水泥符合合同约定，根据《水泥供货合同》第六条第4款约定，明确明丰公司除外，被告受明丰公司的委托向云南豪义物流有限公司（许洪）采购文山海螺有限责任公司生产的水泥，没有违反合同约定。二是诉请的违约金计算标准没有法律依据。根据《中华人民共和国民法典》第五百八十五条第二款的规定，原告诉请的违约金过分高于造成的损失，应当减少，应按同期全国银行间同业拆供中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算。三、原告未依法如约履行交付从义务，应承担违约责任。原告作为出卖人，应当依法依约向被告交付发票，但原告经催告至今拖欠被告水泥款发票33,911,788.67元和运输发票409,539.20元，造成被告不能及时抵扣税款，已违约，原告应先履行如数向被告开具发票的义务。四、原告违约停止供货、超标申请保全，应承担被告的损失。原告于2020年8月、2021年1月等多次单方面停止供应或单方面终止合同，造成停工损失；违反运输合同第八条第1款的约定，又超标申请保全被告的财产，原告应向赔偿经济损失100万元。在庭审过程中，本院向被告释明根据其的答辩意见，是否提起反诉。被告表示不提反诉。原告河口红森林建材经营部针对有争议的部分，即被告是否存在违约向第三方采购水泥及逾期支付货款的行为，向本院提交了以下证据：1.许洪与被告的结算单1份、被告与红河州创基商贸有限公司签订的购销合同一份，证明被告违反《水泥供货合同》第六条第四点约定，在欠付原告大量货款的情况下，向多家公司采购水泥，应按违约责任向原告支付10万元，并在10天内付清全部货款，现被告未在10日内付清欠款，还应以7,264,306.55元为本金，按年利率24%计算，向原告支付2020年9月1日起至款项付清之日止的资金占用费。2.《水泥供货合同》一份。根据原被告双方签订的水泥供货合同第六条第4项和第6项的规定，被告方截止2020年7月31日已累计超过400万元未付的货款，在2020年10月和2020年12月被告都未按每月40万元足额支付货款，所以应该承担逾期付款损失，现在被告方所欠的货款亦超过了400万元。经质证，被告对原告提交的上述证据提出如下意见：1.我方不认可违约，因为在合同第六项的第4条中已经约定明丰公司除外，与许洪签订的结算单正是明丰公司的业务，这是与原告方签订合同就存在的，所以当初与原告签订合同时备注明了这个情况。我方提供与明丰公司签订的委托书和补充协议证实；与红河州创基商贸有限公司签订的购销合同同样也是明丰公司所要的水泥，在红河州创基商贸有限公司后面同样标注了许洪的名字，也同样是明丰公司所需要的海螺水泥。2.我方没有构成违约，与原告签的水泥供货合同是在2020年9月1日签订的合同中约定的2020年8月31日付30万是不可能实现的，但我公司在9月1日和9月2日分别打了25万元和5万元共计30万给原告已经积极履行了付款义务，另外针对9月31日前付100万元的时间节点我公司也已经按约支付了195万，已经超额支付了所以也不构成违约。在10月份和12月份没有足额支付货款的原因是因为我们一直向原告催要发票他们一直不开给我们，所以10月份只付了34万，当时我们在11月2日我们又付了5万，11月3日付了40万，累积到12月30日总共还差原告8万元，我方又于2021年1月4日又按月支付了40万元的货款，2020年差的这8万未付的原因，就是因为原告没有足额开具发票给我方。被告河口长晟坤源商砼有限公司针对上述争议，向本院提交了以下证据：1.红河明丰建筑集团有限公司出具的《委托书》及补充协议一份，证实被告不存在违约向第三方采购水泥的情形。向第三方采购的水泥都是明丰公司要的，与明丰公司的协议在被告与原告方签订合同前就存在的，所以当初与原告签订合同时备注了这个情况。2.《散装水泥运输合同》一份，证实原告应在结算后的次月15日前开具上月的运费发票，于次月的30日前支付当月的50%费用，第一个月剩余的50%的货款于第七个月支付，第二个月剩余的50%的货款于第八个月30日前支付，以此类推直至合同终止，故证实原告未按约定开具发票给被告存在违约，但是被告仍按约支付了货款，现在尚欠的货款不存在逾期货款，都是在合同约定的付款期限内未付的款项，而且在合同中约定的违约损失也才是年利率12%，而不是24%。且约定的标准过高，请求法院调整。3.签订时间为2020年10月9日到2021年1月26日止的运输费用对账单4份，证实货款跟运费是分别签订了两份合同，运费还没有达到支付条件，主要是货款时间是上没达到付款条件，原告也没有开完运费的发票。原告对被告提交的上述证据质证后认为：1.对被告说的情况和证据不认可，被告与明丰公司签订的协议是他们自行签订的，损害了原告的利益，而且委托书和补充协议从未提交给原告，故原告不予认可。而且补充说明一点，被告与明丰公司签订的补充协议所盖的印章与许洪的结算单所盖的印章不一致，与原告所签订的水泥供货合同的印章也不一致，另外在委托书中明丰公司明确表示年终货款由明丰公司向云南豪义物流有限公司（许洪）支付，但实际情况是年终的货款结算单载明的是被告与豪义公司进行的结算。2.对证据的真实性无异议，但对被告的证明目的不予认可，被告已经与原告进行了结算，明确了现在尚欠的货款和运费，所以被告应该及时支付现在尚欠的货款及运费。3.对被告方提供的4份运输费用对账单的真实性无异议，但对被告的证明目的不认可，只认可双方于2021年1月26日签订的被告尚欠的565,617.6元，而且在此份对账单中也没有提及需要开具发票才支付运费的内容。对原、被告提交的上述证据，来源、形式符合法律规定，内容客观、真实，与本案具有关联性，本院予以采信，但对其证明目的，本院根据查明的事实综合予以评判。本院经审理认定事实如下：原告河口红森林建材经营部与被告河口长晟坤源商砼有限公司自2015年以来就存在买卖水泥的业务往来。2020年9月1日，原告河口红森林建材经营部（乙方）与被告河口长晟坤源商砼有限公司（甲方）签订了《水泥供货合同》和《散装水泥运输合同》。在《水泥供货合同》第五条第2项约定：货款结算，每月30日前双方核对当月帐，次月10日前付款，甲方占用资金累计至2021年7月31日止不超过400万元，水泥税票以生产水泥企业开出数为准。第六条违约责任第4项约定：甲方未付清乙方水泥款的情况下（无论合同期内外），不得以任何形式向第三方采购水泥，一经发现，视为甲方违约，甲方须向乙方支付违约金壹拾万元，并在十天内付清全部货款给乙方，如超出时间未付则甲方须承担资金占用费，按年利率24%计算，在付清货款前以总款计算资金占用费，直至付清为止（明丰公司除外，不含挂靠）；第6项约定：甲方在2020年7月31日前所欠乙方货款超出400万元部分须按月支付给乙方（即按下列时间点支付：1.2020年8月31日付30万元，2.2020年9月30日前付100万元，3.本年10月起至2021年7月31日止每月分别支付40万元（2021年2月和3月份除外）。如未按约定支付乙方货款，则甲方须支付资金占用费给乙方（即按年利率24%剩余累计所欠货款总额计算占用费。在《散装水泥运输合同》第七条约定：付款方式：银行转帐付款，次月5日前核对上月所拉吨位以及运费，15前开具当月运费发票，次月30日前支付乙方当月50%运输费用，第一个月剩余的50%的货款于第七个月30日前支付，第二个月剩余的50%的货款于第八个月30日前支付，以此类推，直至合同终止。若甲方未按约定支付乙方运费，乙方有权拒绝提供运输，其损失由甲方自行承担，合同终止后按合同约定时间内全部结清（若双方同意提前终止合同，按约定付款，若甲方原因单方终止合同，则甲方需在当三个月内付清乙方全部运费），如未按约定支付乙方运费，则甲方需支付资金占用费给乙方(即按年利率12%乘累计所欠运费总额计算资金占用费，同时乙方有权拒绝运输，其损失由甲方自行承担），相反若因乙方原因导致终止合同，或乙方单方面终止合同，则运费按原合同约定支付，甲方造成的损失由乙方承担。2020年9月1日，被告分2次支付给原告20万元水泥款，并自2020年9月2日至2020年9月30日期间支付了193万元，自2020年10月13日至2020年10月30日期间支付了31万元，自2020年11月2日至2020年11月30日期间支付了90万元，自2020年12月1日至2020年12月30日期间支付了91万元。原告河口红森林建材经营部作为申请人向本院申请诉前财产保全被告河口长晟坤源商砼有限公司的财产8,572,966.26元，本院依法作出（2021）云2532财保1号民事裁定书。原告于2021年1月5日向本院提起诉讼，本院于当日立案。2021年1月4日，被告向原告支付水泥款40万元；2021年2月11日，被告向原告支付了水泥款和运费200万元。经庭审核对，现被告欠原告水泥款和运费4,679,048.75元，其中水泥款4,313,431.15元，运费365,617.6元。本院认为，合法的买卖关系受法律保护。原告与被告双方长期存在买卖合同关系，并协商签订了书面的合同，对违约责任和付款时间进行了约定，双方均应按合同约定履行各自的义务。对于原告起诉本案时主张的水泥款及运费为7,816,389.54元，其后经原告核对在本院立案后又改为7,264,306.55元，依据庭审当日双方核对的数据现被告欠原告水泥款和运费4,679,048.75元，其中水泥款4,313,431.15元，运费365,617.6元，被告应履行现尚欠款项的付款义务，故对原告的此项诉讼请求予以支持。但原告于2021年1月5日起诉时，被告已于2021年1月4日支付了40万元，原告在起诉时未认真核对被告实际应付的水泥款及运费且未及时将被告已付的水泥款从起诉的金额中扣除，故因此多产生的案件受理费应由原告自行承担。依据庭审当日双方核对的数据，被告在原告起诉前所欠原告的水泥款及运费应为6,679,048.75元，故被告应按此数额承担相应的案件受理费、保全费、保全保险费。对原告请求因被告违约向第三方采购水泥而应支付的违约金10万元，本院认为，双方签订的《水泥供货合同》已约定“明丰公司除外，不含挂靠”，根据原、被告双方提供的上述证据，足以证明原告提出的“第三方”均系明丰公司所需水泥，故原告称被告违约向第三方采购水泥的主张不成立，本院不予支持。对原告主张被告存在逾期付款的行为，应按约定承担年利率24%的违约责任的诉请，因原、被告双方系于2020年9月1日签订的《水泥供货合同》，但在此合同中却约定首次付款时间和金额为2020年8月31日付30万元，此约定的时间与客观实际不相符，应推定为2020年9月1日为宜，故被告于2020年9月1日付款不应视为违约，但被告在当日仅支付了20万，尚有10万元未支付；被告在2020年10月也仅支付了31万元，亦未按约定足额支付40万元，以上均系部分违约；被告答辩时称未足额付款系因原告未向被告足额开具发票故以此作为督促原告尽快开具发票的方式，原告也当庭认可确实存在一定数额的发票未开具给被告的事实。本院认为，原、被告双方虽未在合同中约定以开具发票作为付款的必要条件，但在《水泥供货合同》第五条第2项约定：货款结算，每月30日前双方核对当月帐，次月10日前付款，甲方占用资金累计至2021年7月31日止不超过400万元，水泥税票以生产水泥企业开出数为准。故综合双方在合同中的约定及被告的整体付款情况，被告逾期付款的时间和数额显著轻微，另外因双方约定的违约金过高且被告也请求调整，故对原告要求被告承担自2020年9月1日起开始按年利率24%计算支付逾期未付水泥款的资金占用费的诉讼请求予以部分支持并依法予以变更、调整。对于运费，双方在《散装水泥运输合同》第七条约定：付款方式：银行转帐付款，次月5日前核对上月所拉吨位以及运费，15前开具当月运费发票，次月30日前支付乙方当月50%运输费用，第一个月剩余的50%的货款于第七个月30日前支付，第二个月剩余的50%的货款于第八个月30日前支付，以此类推，直至合同终止。若甲方未按约定支付乙方运费，乙方有权拒绝提供运输，其损失由甲方自行承担，合同终止后按合同约定时间内全部结清（若双方同意提前终止合同，按约定付款，若甲方原因单方终止合同，则甲方需在当三个月内付清乙方全部运费），如未按约定支付乙方运费，则甲方需支付资金占用费给乙方（即按年利率12%乘累计所欠运费总额计算资金占用费，同时乙方有权拒绝运输，其损失由甲方自行承担），相反若因乙方原因导致终止合同，或乙方单方面终止合同，则运费按原合同约定支付，甲方造成的损失由乙方承担。从被告的付款情况来看，所付款项均系备注支付水泥款的而没有支付运费的，但从合同约定来看，被告未按期支付运费，原告起始的权利是有权拒绝运输，损失由被告自行承担，只有在被告单方终止合同的情况下，被告才应当在三个月内付清原告的全部运费，且约定的违约金计算方法系按年利率12%以累计所欠运费总额计算资金占用费。故原告诉请被告承担此项违约责任的条件不完全符合双方的约定，另外被告提出双方约定的违约金过高也请求调整，故对原告要求被告承担自2020年9月1日起开始按年利率24%计算支付逾期未付运费的资金占用费的诉讼请求予以部分支持并依法予以变更、调整。综上，依据最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条、第七条的规定，判决如下：一、被告河口长晟坤源商砼有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告河口红森林建材经营部水泥款4,313,431.15元，运费365,617.6元，合计4,679,048.75元。并自2021年1月5日起，以4,679,048.75元为基数按照同期全国银行间同业拆借中心公布的货款市场报价利率上浮30%计付资金占用费至全部款项付清之日止。二、驳回原告河口红森林建材经营部的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35,905元，由被告河口长晟坤源商砼有限公司负担29,277元，由原告河口红森林建材经营部负担6628元；保全费5000元，由被告负担；保全保险费17,145元，由被告负担13,357元，原告负担3788元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数及诉讼代表人的人数提出副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。审判员  潘应红二〇二一年三月二十八日书记员  邓 娇