河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终4120号上诉人（原审被告）：河南正德建设集团有限公司。住所地开封市金明大道南段（郑民高速连接线）**。法定代表人：孙自卫，总经理。上诉人（原审被告）：杨卫国，男，汉族，1964年1月25日生，住河南省尉氏县。二上诉人共同委托诉讼代理人：朱朝阳，河南地依律师事务所律师。代理权限系特别授权。被上诉人（原审原告）：开封市开瑞建筑设备租赁有限公司，住所地开封市东京建材港5007-5008商铺。法定代表人：闪丽，总经理。委托诉讼代理人：田伟立，公司职工。代理权限系特别授权。委托诉讼代理人：房贵鑫，公司法律顾问。代理权限系特别授权。上诉人河南正德建设集团有限公司、杨卫国因与被上诉人开封市开瑞建筑设备租赁有限公司建筑设备租赁合同纠纷一案，不服开封市鼓楼区人民法院（以下简称一审法院）（2020）豫0204民初1981号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。河南正德建设集团有限公司上诉请求：请求二审法院撤销一审法院（2020）豫0204民初1981号民事判决并改判驳回开封市开瑞建筑设备租赁有限公司的一审诉讼请求。事实和理由：1、河南正德建设集团有限公司虽然是案涉伟宏天境工程的承包人，但正德公司于2016年4月10日通过签订《施工劳务承包合同》将案涉工程施工分包给案外人开封市恒森建筑劳务有限公司。根据正德公司与恒森公司于2018年12月24日达成的调解协议，应由恒森公司支付其承包期间的塔吊租赁费用。后恒森公司与正德公司解除上述施工劳务承包合同，由杨卫国继续承包。杨卫国与开封市开瑞建筑设备租赁有限公司之间签订了塔吊租赁合同。一审法院也认定了杨卫国是案涉工程的具体施工人，其与开封市开瑞建筑设备租赁有限公司之间的租赁关系仅在二者之间产生约束力，不能突破合同相对性，约束到正德公司。正德公司作为工程施工承包人，已将工程分包给恒森公司、杨卫国，正德公司没有直接与开封市开瑞建筑设备租赁有限公司之间产生租赁合同关系。对于开封市开瑞建筑设备租赁有限公司提交的备案证显示案涉塔吊于2016年4月1日至2019年8月28日在案涉工地一事，该备案证仅是相关机构对塔吊安装及拆卸的备案，并不能据此证明塔吊的实际使用人。2、作出判决书的法官未参与庭审，参与庭审的法官未在判决书上署名，法院审理程序违法。杨卫国上诉请求：请求二审法院撤销一审法院（2020）豫0204民初1981号民事判决并改判驳回开封市开瑞建筑设备租赁有限公司的一审诉讼请求。事实和理由：1、杨卫国作为案涉工程具体施工人，与开封市开瑞建筑设备租赁有限公司于2018年6月10日签订了案涉《塔吊租赁合同》。在此之前，杨卫国并未承包案涉工程，一审判决其对合同签订之前租赁费用承担连带责任没有事实依据。根据庭审，开封市开瑞建筑设备租赁有限公司及代理人对合同签订的细节及履行的细节都不清楚，而清楚整个事件的开封市开瑞建筑设备租赁有限公司股东张朋并未出庭对事件进行陈述，案件的事实并未查明，在案件事实真伪不明的状态下，负有举证责任一方应当承担相应法律后果。2、作出判决书的法官未参与庭审，参与庭审的法官未在判决书上署名，法院审理程序违法。开封市开瑞建筑设备租赁有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。开封市开瑞建筑设备租赁有限公司向一审法院起诉请求：1、请求判令河南正德建设集团有限公司、杨卫国支付塔吊租赁费317200元及违约金50000元，共计367200元；2、判令河南正德建设集团有限公司、杨卫国承担连带清偿责任。一审法院认定事实：河南正德建设集团有限公司的曾用名为河南正德建筑安装工程有限公司。河南正德建设集团有限公司承建伟宏天境工程，并将工程以包工包料的方式交于杨卫国具体施工。2018年6月10日，杨卫国（乙方：承租方）与开封市开瑞建筑设备租赁有限公司（甲方：出租方）签订《塔吊租赁合同》，合同约定，涉案塔吊型号为Q2T5010（同QTZ63），台数1台，月租金9000元／台，合同第三、四条约定，塔吊租金按月计算，不足整月的按天平均折价计算，塔吊进场后非因甲方原因不能及时安装，乙方同意从甲方塔吊进场之日起第10天为租期计算起始日（法定节假日不除外）乙方租赁塔吊时，乙方应在每月5号前将上月租金转账形式支付给甲方。乙方未按时足额支付租金，应承担相应的违约责任，违约金按正常租金的日1‰进行计算，并按照银行同期贷款利率的四倍支付利息给甲方（或按正常租金的月息2分计算由乙方向甲方支付利息）。第六条约定，在工程施工期间，因非甲方原因造成的工程停止施工，乙方应当正常支付租金及相关费用。第十四条约定，塔吊使用结束，乙方应书面通知（停用报告）甲方书面同意后，租金计算方可停止。第十六条约定，法律规定的不可抗力情形出现时，遇不可抗力一方应当及时将事故情况书面告知对方，并在3日内将事故详情及合同不能履行或者需要迟延履行的资料提供给对方，双方协商一致后决定合同的履行。第十八条约定，如有违约，由违约方向对方支付五万元违约金。第十九条约定，本合同自双方签字或者盖章之日起生效。合同落款处开封市开瑞建筑设备租赁有限公司盖章，负责人田伟立签字，杨卫国以河南正德建设集团有限公司负责人的身份签字摁印。2018年5月26日，开封市开瑞建筑设备租赁有限公司收到杨卫国支付伟宏天境24号楼塔吊租赁费人民币50000元整。杨卫国向拆卸塔吊人员赵超伟支付塔吊拆卸费用8000元。开封市建筑安全监督站同意河南宇锋起重设备安装有限公司将涉案塔吊（QTZ63）于2016年4月1日在伟宏天××（××村改造）一号地块二期项目24#进行安装，同意于2019年8月28日由安阳天力机械设备租赁有限公司在伟宏天××（××村改造）一号地块二期项目24#进行拆卸。涉案塔吊的拆卸具有一定的技术含量，在开封市建筑安全监督站回复安装和拆卸的时间相对延后确定使用期间，属于合情合理，使用期间为2016年4月7日至2019年8月30日，租赁费共计317200元（已经扣除河南正德建设集团有限公司支付的50000元）。开封市开瑞建筑设备租赁有限公司以河南正德建设集团有限公司、杨卫国不支付塔吊租赁费用及违约金为由，于2020年9月3日诉至法院。一审法院认为，当事人应按照约定全面履行自己的义务。本案中，开封市开瑞建筑设备租赁有限公司向杨卫国提供塔吊供其使用，杨卫国向开封市开瑞建筑设备租赁有限公司支付租赁费，双方之间形成建筑设备租赁合同关系。开封市开瑞建筑设备租赁有限公司已经按照约定提供了租赁物，自2016年4月7日起，涉案塔吊在河南正德建设集团有限公司承建的工程处即伟宏天××（××村改造）一号地块二期项目24#使用，杨卫国作为工程的具体施工人，河南正德建设集团有限公司、杨卫国应当按照合同约定向开封市开瑞建筑设备租赁有限公司支付租赁费。河南正德建设集团有限公司、杨卫国未按照合同约定支付租赁费，已经构成违约，关于违约金，双方签订的合同有明确约定，予以支持。河南正德建设集团有限公司辩称，其并未在塔吊租赁合同中盖章，不承担相关责任的意见，因涉案塔吊确已在河南正德建设集团有限公司承建工程处安装使用，且合同约定签字或者盖章即为生效，故该意见不予支持。一审法院判决：一、判决书生效之日起十日内，河南正德建设集团有限公司向开封市开瑞建筑设备租赁有限公司支付塔吊租赁费317200元及违约金50000元；二、杨卫国对第一判项承担连带清偿责任。案件受理费6808元，减半收取3404元，由河南正德建设集团有限公司、杨卫国承担。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。二审期间，河南正德建设集团有限公司提交其与开封市恒森劳务有限公司签订的分包合同一份、开封市恒森劳务有限公司起诉状一份、双方涉案调解协议一份，证明自2015年12月至2018年12月，案涉伟宏天境项目21、22、24号楼的劳务采取包人工、包机械等全包的方式分包给了案外人开封市恒森劳务有限公司，双方于2018年9月因劳务纠纷在开封市金明区人民法院形成诉讼，在诉讼过程中，经法院主持调解，达成调解协议，该项目开封市恒森劳务有限公司承保范围内的人工费、材料费、机械费及其他经济纠纷均由开封市恒森劳务有限公司清偿解决，本案涉及的塔吊租赁合同即是24号楼的塔吊。河南正德建设集团有限公司、杨卫国申请证人梁某出庭作证，梁某证明在2018年的4月份至6月份其介绍张鹏给杨卫国认识的，张鹏的塔吊一直在伟宏天境的工地上，杨卫国是在证人介绍他们认识以后才开始使用张鹏的塔吊，当时塔吊前臂不够长，因张鹏要购买塔吊前臂，在证人协调下，杨卫国先付给开封市开瑞建筑设备租赁有限公司5万元。开封市开瑞建筑设备租赁有限公司认为证人与河南正德建设集团有限公司、杨卫国没有关系也不认识，案涉塔吊的租赁安装及拆卸，证人均不在现场，证人的证明目的不存在法律意义。另外开封市开瑞建筑设备租赁有限公司在一审期间就认可杨卫国向开封市开瑞建筑设备租赁有限公司支付了5万元，这是开封市开瑞建筑设备租赁有限公司自认的，不需要证明。且这5万元是在签订租赁合同以前支付的租金。前期租赁塔吊没有签合同，后来签了一个租赁合同，在后期签合同以前，其欠的租金，开封市开瑞建筑设备租赁有限公司要求他们付完或至少付一部分才可以继续签订后面的合同，按照塔吊租赁的惯例，没有可能先使用再支付租金，这也是塔吊租赁行业的租赁习惯。河南正德建设集团有限公司提交的调解书与本案无关，这也不是法律规定的新证据。按照相关的法律规定，二审法院不应当审查该证据，也不应当以该证据作为定案依据。开封市开瑞建筑设备租赁有限公司提交通话记录八份，系开封市开瑞建筑设备租赁有限公司工作人员与杨卫国的8次通话记录。证明杨卫国一再确定前期的租金一定要先付给才能启用塔吊，杨卫国对此是认可的。另外，证明开封市开瑞建筑设备租赁有限公司多次向杨卫国催要租赁款的事实，也证明了停工系河南正德建设集团有限公司、杨卫国内部原因，而非开封市开瑞建筑设备租赁有限公司原因，不能作为免除部分租金的理由。杨卫国质证后认为录音听不清。河南正德建设集团有限公司质证后认为自签合同之前一直到最后的催要租金，均是由开封市开瑞建筑设备租赁有限公司与杨卫国进行对接，与河南正德建设集团有限公司无关。本院审理查明的其他事实与一审法院审理查明的事实一致。本院认为，自2016年4月7日起，涉案塔吊在河南正德建设集团有限公司承建的工程处即伟宏天境一号地块二期项目24#使用，河南正德建设集团有限公司应当按照合同约定向开封市开瑞建筑设备租赁有限公司支付租赁费。河南正德建设集团有限公司虽与开封市恒森劳务有限公司达成了案涉工地租赁费应由开封市恒森劳务有限公司承担的调解协议，但该协议对开封市开瑞建筑设备租赁有限公司不产生效力，河南正德建设集团有限公司承担责任后，其可向开封市恒森劳务有限公司追偿。一审判决河南正德建设集团有限公司向开封市开瑞建筑设备租赁有限公司支付塔吊租赁费317200元及违约金50000元并无不当。开封市开瑞建筑设备租赁有限公司与杨卫国所签订的案涉租赁合同时间为2018年6月10日，对于此前租赁费用的承担双方并未约定，二审期间开封市开瑞建筑设备租赁有限公司虽提交了其与杨卫国的录音证据，但并不能证明杨卫国对其接手前租赁费用的认可，开封市开瑞建筑设备租赁有限公司主张杨卫国应承担2018年6月10日前的租赁费用亦未提供证据证明不应予以支持。杨卫国承担租赁费用应自双方签订租赁合同之日起计算，至2019年8月30日，共计14个月，应计租赁费126000元，扣除杨卫国已支付的50000元，杨卫国应与河南正德建设集团有限公司连带承担支付开封市开瑞建筑设备租赁有限公司租赁费76000元。对于河南正德建设集团有限公司、杨卫国上诉认为一审审理程序违反的上诉理由，并未提供证据证明，本院不予以支持。综上所述，河南正德建设集团有限公司的上诉请求不能成立，不予支持，杨卫国的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持开封市鼓楼区人民法院（2020）豫0204民初1981号民事判决第一项；二、撤销开封市鼓楼区人民法院（2020）豫0204民初1981号民事判决第二项；三、杨卫国在上述第一项判决内容内连带承担向开封市开瑞建筑设备租赁有限公司支付塔吊租赁费76000元及违约金50000元。四、驳回开封市开瑞建筑设备租赁有限公司的其他诉讼请求；五、驳回杨卫国的其他上诉请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。二审案件受理费13616元，由河南正德建设集团有限公司负担6808元，开封市开瑞建筑设备租赁有限公司负担4800元，杨卫国负担2008元。本判决为终审判决。审判长 王 荟审判员 李新广审判员 张 丽二〇二一年三月一日书记员 刘霁月