湖北省武汉市江汉区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0103民初10780号原告：邱玖明，男，1979年11月8日出生，汉族，住江西省赣州市赣县。委托诉讼代理人：邵国会，浙江和煦律师事务所律师。被告：湖北乾涌股权投资基金管理有限公司，住所地武汉市江汉区中央商务区泛海国际SOHO城（一期）第一幢22层6号房。法定代表人：王宇，执行董事兼经理。第三人：浙江新三板资产管理有限公司，住所地杭州市江干区新城时代广场1幢2001室。法定代表人：张方平，执行董事兼经理。原告邱玖明与被告湖北乾涌股权投资基金管理有限公司（以下简称湖北乾涌基金公司）、第三人浙江新三板资产管理有限公司（以下简称浙江新三板公司）合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。邱玖明的委托诉讼代理人邵国会到庭参加诉讼，湖北乾涌基金公司经传票传唤、浙江新三板公司经公告送达开庭传票，均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。邱玖明向本院提出诉讼请求：1.解除邱玖明、湖北乾涌基金公司、浙江新三板公司签订的股权投资协议及补充协议；2.判令湖北乾涌基金公司立即返还投资款1000000元；3.判令湖北乾涌基金公司及浙江新三板公司赔偿利息损失920000元（按年息24%，按3年10个月计算）；4.本案诉讼费用由湖北乾涌基金公司承担。事实和理由：2015年8月10日，邱玖明、湖北乾涌基金公司及浙江新三板公司签订《武汉乾涌领投价值(有限合伙）股权投资跟投协议》及补充协议，约定邱玖明向湖北乾涌基金公司所选项目股权进行投资，浙江新三板公司负责销售。存续期为3年，第四年可变现基金份额对应的财产，浮动收益30%~70%，优先收益率8%，按年发放，浙江新三板公司负责销售。合同签订后，邱玖明即向湖北乾涌基金公司投资1000000元。但至今未收到任何收益，也没有收到湖北乾涌基金公司交付的股票。湖北乾涌基金公司未履行投资回报承诺，构成严重违约，致合同目的不能实现；浙江新三板公司做虚假宣传。邱玖明、湖北乾涌基金公司之间的投资协议，名为投资实为民间借贷。为维护邱玖明自身合法权益，特具状提起本案诉讼。湖北乾涌基金公司、浙江新三板公司未作答辩。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月10日，邱玖明与湖北乾涌基金公司、浙江新三板公司签订《武汉乾涌领投股权投资合伙企业(有限合伙)股权投资跟投协议》（下称跟投协议）一份，约定本基金系指按照跟投协议约定设立，为实现基金股权投资跟投人的利益，将特定多个股权投资人交付的资金进行集中管理、运用或处分，进行股权投资的私募安排；本基金名称为“武汉乾涌领投股权投资合伙企业（有限合伙）”；运作方式为存续期间封闭运行；投资目标为有效控制风险的前提下，实现跟投资产的保值增值，为跟投人谋求稳定的投资回报；本基金份额存续期限为3年，基金实际运作届满3年之后，管理人在第4年内可以变现本基金份额对应的资产。本基金全部变现完成后，本基金即终止；存续期是本合同生效至终止之日的期限；本基金由浙江新三板公司负责承销；销售对象为私募投资合格投资者；认购份额以转账至本协议规定的银行监管对公账户的形式支付；跟投人选择退出时，向基金管理人提出申请，管理人在收到申请书后当日，必须于第一时间向跟投人确认。确认后，基金管理人必须尽快退出跟投人的本金及收益，并在基金管理人收到股权退出交易款项的30日内退还给跟投人。因基金管理人工作拖延造成的损失，由基金管理赔偿，滞纳金按每天1‰计算；投资范围为拟在新三板挂牌的非上市股权和已上市投权，主要包括在新三板市场（即全国中小企业股份转让系统）转让的股权，有计划在新三板挂牌的非上市公司的股权；本协议优先级收益为8%，基金管理人作为股权投资发起方，对于投资项目投资总额的10%资金作为劣后级领投资金，若本基金所投项目为已在全国中小企业股份转让系统挂牌的企业，原协议中的优先级收益改为根据项目方年度报告公布的分红细则分配收益；当本协议所投项目为在全国中小企业股份转让系统挂牌或者中途被并购后所产生的2倍以上浮动收益，基金管理人（领投人）享有浮动收益的30%，跟投人享有70%（含优先级收益）；当本协议投资项目退出产生浮动收益大于年预期优先级收益且未超过2倍以上浮动收益时，股权投资跟投人与基金管理人收益分配先后顺序为优先级收益-基金管理费-浮动收益分配（领投人30%，跟投人70%）。邱玖明以股权投资跟投人身份，湖北乾涌基金公司以基金管理人（领投人）身份，浙江新三板公司以基金销售机构身份分别在跟投协议签署确认页上签名及盖章。跟投协议订立当日，三方还共同签署《补充协议》一份，约定股权投资跟投人所有投资资金全额投入上海利隆新媒体股份有限公司拟上市股权投资项目；拟上市股权认购价格每股15元；三方还在预期收益40%—150%范围内，对基金管理人与跟投人的相应收益分配比例进行了约定。上述跟投协议及补充协议订立当日，邱玖明依约将1000000元投资款足额支付给湖北乾涌投资公司。因后者收款后至今未按协议约定返还投资本金及收益，邱玖明催款未果，导致本案诉讼。另查明，除上述跟投协议包含有《股权投资跟投协议风险提示函》，该提示函对于私募基金管理、运用和处分过程中可能面临的新三板挂牌、社会经济政策、信用、市场等各类可能面临的风险分别进行了阐述，邱玖明在提示函上签字，同意依法承担跟投协议项上相应的投资风险。本院认为，邱玖明与湖北乾涌基金公司、浙江新三板公司三方签署的股权投资跟投协议及补充协议意思表示真实，合法有效。前述协议以将邱玖明自有资金投入特定拟上市公司股权项目为内容，以通过湖北乾涌基金公司对投入资金的运营管理获取预期投资收益为目的，邱玖明对湖北乾涌基金公司管理其投资资产的行为、收益均存在明显预期，并自愿承担投资风险，不具有追求固定回报率的主观意愿，其是否能够获得预期收益，同湖北乾涌基金公司资产管理行为具有密切关联，故双方之间的法律关系应为民间委托理财合同关系而非民间借贷关系。邱玖明已向湖北乾涌基金公司足额支付了投资款项，并主张湖北乾涌基金公司未将该笔投资资金实际用于双方约定的股权投资项目，湖北乾涌基金公司无正当理由未到庭进行说明，在案证据亦无法证实其已依约履行了受托行为，由此产生的不利法律后果应由其自行承担。故湖北乾涌基金公司未履行合同义务构成根本违约，邱玖明有权请求解除与之签订的跟投协议及补充协议。因邱玖明未提供证据证明其曾向合同相对方即湖北湖北乾涌基金公司及浙江新三板公司发出解除通知或依照跟投协议第五条第四项约定发出退出申请，故跟投协议及补充协议自本院起诉状副本最后送达浙江新三板公司之日即2021年2月18日发生解除效力。湖北乾涌基金公司违约导致跟投协议及补充协议解除，应依法向邱玖明返还投资款项并赔偿经济损失。损失赔偿额应相当于违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。邱玖明主张按年利率24%计算资金占用期间的利息损失，没有事实和法律依据，本院不予支持。鉴于湖北乾涌基金公司怠于履行合同义务导致邱玖明预期投资收益落空、投资资金被长期占用，故本院参照跟投协议约定的优先级收益率即年利率8%认定邱玖明所受损失。此外，根据跟投协议第五条第四项的约定，湖北乾涌基金公司在确认邱玖明申请退出股权投资后未尽快退还投资及收益的，应按每日1‰支付滞纳金。本案起诉状副本向湖北乾涌基金公司送达之日即2021年1月4日，应视为邱玖明向该公司明确提出了股权投资退出申请，湖北乾涌公司在合理期限内（本院为酌定五日）不能及时向其退还投资款本金的，应依约负担滞纳金直至投资款全部清偿之日止。双方约定的滞纳金计算标准过高，为合理平衡双方当事人的权利义务，本院酌定按2020年6月2日邱玖明起诉时LPR的四倍即年利率15.4%予以认定。由此，截止2021年1月9日，湖北乾涌基金公司应赔偿邱玖明利息损失439778元（1000000元×1979天×年利率8%÷360天）。浙江新三板公司仅系案涉跟投协议约定的基金销售机构，跟投协议及补充协议对预期投资收益及分配比例的约定，并不足以认定浙江新三板公司存在虚假宣传的行为，故对邱玖明诉请该公司与湖北乾涌基金公司一并承担利息损失的诉讼主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第四项、第一百零七条、第一百一十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：确认原告邱玖明与被告湖北乾涌股权投资基金管理有限公司、第三人浙江新三板资产管理有限公司2015年8月10签订的《武汉乾涌领投股权投资合伙企业（有限合伙）股权投资跟投协议》于2021年2月18日解除；被告湖北乾涌股权投资基金管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告邱玖明返还投资款1000000元；被告湖北乾涌股权投资基金管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告邱玖明支付投资款利息439778（暂计至2021年1月4日，之后的利息以下欠投资款1000000元为基数，按年利率15.4%继续计算至全部清偿完毕之日止）；驳回原告邱玖明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22080元、减半收取计11040元，由被告湖北乾涌股权投资基金管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员 纪 承二〇二一年三月二十四日书记员 熊田喆