吉林省白山市中级人民法院   民事判决书   （2021）吉06民终152号   上诉人（一审原告）：白山市东方服装有限公司。   法定代表人：王某。   委托诉讼代理人：于某，吉林益汇律师事务所律师。   被上诉人（一审被告）：郭某1，住吉林省白山市浑江区。   委托诉讼代理人：郭某2（与郭某1系孪生姐妹），住吉林省白山市浑江区。   上诉人白山市东方服装有限公司（以下简称东方服装公司）因与被上诉人郭某1劳动争议一案，不服吉林省白山市浑江区人民法院（2020）吉0602民初2223号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   东方服装公司上诉称：请求二审法院撤销一审判决，依法改判，支持东方服装公司的一审诉讼请求。事实和理由：1.既然一审认定“郭某1于2020年7月申请仲裁要求解除劳动关系，故郭某1与东方服装公司于2020年7月劳动关系解除”，则说明本案劳动关系的解除系郭某1（劳动者）自行申请的，不是东方服装公司工作人员用假的《解除劳动合同证明书》解除的，该《解除劳动合同证明书》没有发生解除劳动合同的效力。2.从本案一审查明的事实看，东方服装公司在郭某1请假前并未欠发郭某1的工资，在郭某1假满前亦未欠缴社保费用。故东方服装公司不是“未依法为劳动者缴纳社会保险费用”，而是在郭某1旷工期间因无法确定缴费基数，无法扣收劳动者应承担部分而暂停了对郭某1社保费用的缴纳。“未依法为劳动者缴纳社会保险费用”与欠缴社保费用、暂停社保费用不是同一个概念，不应适用同样的法律规定。3.郭某1一审时自认，其从请假到申请仲裁，始终未向东方服装公司提交过诊断、病历。由于始终未看到诊断、病历，导致东方服装公司根本无法确定郭某1是否“非因工负伤，需要停止工作医疗”。故东方服装公司在郭某1假满后按旷工处理并无过错。员工旷工企业不发放工资，不给予相关待遇并不违法。4.东方服装公司自郭某1假满后，一直在谋求郭某1回公司上班。直到仲裁开庭后，东方服装公司还承诺给郭某1安排全公司最轻松的工人岗位工作，但郭某1以自身原因予以拒绝。即使郭某1因自身原因不想再回公司上班，其也应在仲裁前持其诊断、病历到东方服装公司，东方服装公司会根据其诊断、病历情况确定是否属于“需要停止工作医疗”，进而确定其医疗期，为其补缴社保，并可协商解除劳动合同。未如此，其过错并不在东方服装公司，一审法院也不应迳行判决东方服装公司承担本案经济补偿金。综上，东方服装公司认为，一审判决认定事实不清、适用法律错误，严重侵害了东方服装公司的合法权益。现东方服装公司依法提出上诉，望二审法院依法秉公裁判。   郭某1辩称，东方服装公司上诉说他于2019年11月30日向社保局提供的与郭某1解除劳动关系证明书未解除劳动关系不属实。社保局以该证明书停缴了郭某1的社保，所以，这个证明是真实有效的，具有法律效力。东方服装公司对郭某1未欠缴工资不属实。国家医疗期期间劳动人员不享受计件工资，但应当享受基本工资。病假可以低于当地最低保障工资，但不能低于最低标准工资的80%。东方服装公司在郭某1医疗期间一分工资没给开，这是不合法的，应该补偿郭某1医疗期间的工资。东方服装公司称郭某1旷工期间停缴的社保，旷工不属实。郭某1是在医疗期，根据企业职工患病或非因公负伤，医疗期规定任何企业职工因患病，需要停止工作医疗时，企业应根据职工本人实际参加工作年限给予一定的医疗期。郭某1在东方服装公司工作19年，应当有18个月的医疗期，所以，郭某1属于医疗期，不属于旷工。东方服装公司说郭某1从请假到仲裁，从未提交过病例、诊断书不属实。郭某1有医院完整的病例，郭某1出院之后拿着收据找东方服装公司董事长王某申请报销医疗费。因为东方服装公司没有给职工交医疗保险，只给交了240元社区医疗保险。郭某1上班途中摔伤，入院治疗共花费9000多元，社区只给报了4000多元，郭某1本人承担了5000多的医疗费。郭某1是上班途中摔伤，单位是不是应该给报一部分，于是郭某1拿出院收据去找王某报销，说郭某1没有提供病例是不属实的。东方服装公司称给郭某1安排最轻的工作被郭某1拒绝，因东方服装公司没有最轻的工作，只有相对轻的工作，郭某1是头部着地摔伤导致头晕，而东方服装公司的工作总是加班加点甚至通宵，对于这点王某董事长也承认，这是他们的工作性质，所以，郭某1无法回去继续工作。因为解除了劳动关系，损害了郭某1的利益，就算身体无碍，也不能回去上班。   东方服装公司向一审法院提出诉讼请求：1．请求确认东方服装公司、郭某1之间的劳动合同尚未解除；2．判决东方服装公司不向郭某1支付经济补偿金；3．诉讼费用由郭某1承担。事实与理由：东方服装公司成立于2002年10月，郭某1系东方服装公司员工。2019年8月，郭某1向东方服装公司请假3个月，2019年11月假满后郭某1并未回到东方服装公司上班，处于旷工状态。2020年7月，郭某1在持续旷工且未与东方服装公司协商情况下，向白山市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，称东方服装公司2019年11月30日就已解除了与郭某1的劳动关系，请求东方服装公司给付其经济补偿金49000元。因东方服装公司并未解除与郭某1的劳动合同，只是在郭某1旷工期间暂时停缴了郭某1的社保费用，故2020年8月12日仲裁庭第一次开庭时，东方服装公司同意给郭某1安排轻工作，郭某1回东方服装公司上班，仲裁庭暂时休庭。但当东方服装公司给郭某1安排了轻工作岗位后，郭某1仍不同意回公司上班，坚持要求东方服装公司支付其经济补偿金。就本案，一是郭某1旷工后，由于没有工资基数，东方服装公司无法计算其社保费用的多少，也无法扣收郭某1本人的应缴份额。在此情况下，根据社保部门原有的暂时停保方式已不再适用的实际情况，东方服装公司具体工作人员便利用伪造郭某1签名的《解除劳动合同证明书》复印件，暂时停缴了郭某1的社保费用，待郭某1回公司工作时，再为郭某1续保。这份伪造郭某1签名的《解除劳动合同证明书》复印件，不是东方服装公司解除与郭某1劳动合同关系的真实意思表示，也从未向郭某1送达，不具有解除劳动合同的法定效力，不能因此认定东方服装公司、郭某1之间的劳动合同关系因此解除。二是东方服装公司没有拖欠郭某1请假前的工资，也没有欠缴郭某1假满前的社保费用。东方服装公司工作人员用上述《解除劳动合同证明书》复印件只是暂时停缴了郭某1旷工期间的社保费用，该费用是可以在郭某1回公司工作或双方协议解除劳动合同时补缴的。东方服装公司在本案中不存在拖欠郭某1社保费用和工资的情况，不具有在郭某1主张解除劳动合同时支付经济补偿金的法定情形。三是我国劳动法、劳动合同法列举了多种企业单方解除劳动合同的法定形式，以及应当支付经济补偿金的法定情形，但并未包括企业仅仅凭一份员工尚未亲自签名的《解除劳动合同证明书》复印件暂停社保费用的缴纳，就构成企业单方解除劳动合同的情形。鉴于此，东方服装公司认为，东方服装公司、郭某1之间的劳动合同关系尚未解除，如果郭某1坚持解除劳动合同，则应按照劳动法、劳动合同法规定的员工一方解除劳动合同的相关程序办理，而不应径行申请劳动仲裁。如果郭某1单方请求解除劳动合同，东方服装公司将全额为其补缴暂停的社保费用。在东方服装公司不欠缴社保费用，未拖欠工资的情况下，无需向郭某1支付经济补偿金。现东方服装公司在劳动仲裁机构已经就本案作出裁决的前提下，为维护自身合法权益提起诉讼，望依法秉公裁断。   一审法院认定事实：东方服装公司成立于2002年10月。郭某1系东方服装公司职工，双方签订了劳动合同。双方最近一期的劳动合同书是2017年7月1日签订的，劳动合同期限为2017年7月1日至2020年6月30日，劳动报酬为（月工资）按件工资制。2019年8月26日，郭某1因摔伤向东方服装公司请病假约三个月。2019年11月30日，东方服装公司单方出具了解除劳动合同证明书，并停止了郭某1社保费用的缴纳。郭某1请假前12个月（2018年9月至2019年8月）的平均工资为1989.75元，请假后至今，东方服装公司未再向郭某1支付工资。郭某1于2020年7月向白山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除双方劳动关系，裁决东方服装公司支付经济补偿金45999元。该仲裁委于2020年9月16日作出白劳人仲字（2020）39号裁决书，裁决：一、郭某1与白山市东方服装有限公司于2020年7月解除劳动关系；二、白山市东方服装有限公司支付郭某1经济补偿金35815.50元。东方服装公司不服，向一审法院提起诉讼。   以上案件事实，有营业执照、劳动合同书、请假条、解除劳动合同证明书、录音资料、裁决书、个人参保证明、病历、庭审笔录等在卷为凭。   一审法院认为，东方服装公司主张，其因无法扣收郭某1的社保应缴份额，以其单方伪造郭某1签名的《解除劳动合同证明书》，停缴了郭某1的社保费用，该《解除劳动合同证明书》不是其真实意思表示，双方之间劳动关系尚未解除。但用人单位应为其职工依法缴纳社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”的规定，东方服装公司自行停缴郭某1社会保险费，郭某1据此要求解除与东方服装公司之间的劳动关系并主张经济补偿，符合法律规定，法院予以支持。结合双方签订的劳动合同期限截至2020年6月30日，之后未再续签，郭某1于2020年7月申请仲裁要求解除劳动关系，故郭某1与东方服装公司于2020年7月劳动关系解除。   关于郭某1主张经济补偿的数额。因东方服装公司在郭某1请假后即2020年8月后未再支付过工资，因此，经济补偿计算基数的月工资应以2018年9月至2019年8月期间12个月的平均工资1989.75元标准计算为宜。东方服装公司成立于2002年10月，至2020年7月解除劳动关系时，东方服装公司应给付郭某1经济补偿金35815.50元（1989.75元×18）。   综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一款第一项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”规定，判决如下：一、郭某1与白山市东方服装有限公司于2020年7月解除劳动关系；二、白山市东方服装有限公司于本判决发生法律效力后立即给付郭某1经济补偿金35815.50元。案件受理费10元，减半收取5元，由白山市东方服装有限公司负担。   本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。   二审中查明，东方服装公司支付郭某1的工资至2019年8月份，9月份之后再未开工资。本院二审审理查明的其他事实与一审法院查明的事实相同。   本院认为，2019年8月26日，郭某1向东方服装公司递交请假条，称其8月8日受伤住院，需请假三个月左右。同年11月30日，东方服装公司单方向社会保险部门出具解除劳动合同证明书，停止了郭某1社会保险费用的缴纳。郭某1据此以东方服装公司未为其缴纳社会保险费用为由，于2020年7月向劳动仲裁部门申请仲裁，提出解除劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”之规定，东方服装公司未依法为郭某1缴纳社会保险费，违反了法律、法规强制性规定，郭某1要求与东方服装公司解除劳动合同，并由东方服装公司向郭某1支付经济补偿金于法有据，应予支持。   综上所述，东方服装公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元，由白山市东方服装有限公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 綦家通   审判员 朱济生   审判员 林 梅     二〇二一年三月十九日   法官助理 顾百发   书记员 李佳玮