陕西省铜川市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)陕02民终90号 上诉人(原审原告)：王风月，女，1957年9月9日生，汉族，住铜川市王益区。 委托诉讼代理人：王保林，男，1954年3月22日生，汉族，住址同王风月，系王风月之夫。 委托诉讼代理人：王保银，男，1956年7月7日生，汉族，住铜川市印台区，系王风月之弟。 被上诉人（原审被告）：铜川聚能匠建筑装饰工程有限公司。住所地：铜川市新区门面房。 法定代表人：魏强，该公司总经理。 委托诉讼代理人：高勋，男，1988年6月8日生，汉族，住西安市临潼区，该公司经理。 上诉人王风月因与被上诉人铜川聚能匠建筑装饰工程有限公司（以下简称聚能匠装饰公司）装饰装修合同纠纷一案，不服铜川市耀州区人民法院(2020)陕0204民初2519号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王风月委托诉讼代理人王保林、王保银、被上诉人聚能匠装饰公司委托诉讼代理人高勋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王风月上诉请求：1、撤销一审判决第二项；2、支持上诉人的一审诉讼请求。事实和理由：一审认定事实不清，证据不足，适用法律错误，判决错误。一、合同第8页“两个推拉门、凉台两个柜子”这项条款是王风月的真实意志体现，也是被上诉人的真实意志体现。如果被上诉人不同意该条款，完全可以不盖章，既然盖了章，就说明被上诉人是同意的，是其真实意志的体现。一审以证人证言认定该条款是合同生效后被签上去的，严重事实不清。与被上诉人的高耕谈合同时，双方口头约定了此条款，签合同时张经理让上诉人将这一条自己加进去，上诉人加入后双方才盖章签字。一审认为是王风月写上去的无效，是适用法律错误。二、一审法院认定被上诉人一直未交付壁挂炉和净水器的原因是双方对运费和安装费的价格未谈好而未交付不当。一审判决上诉人承担运费是错误的，被上诉人不构成违约更是错误的。被上诉人以公司没有壁挂炉，且现在用不上为由坚持不履行赠品条款，是对双方约定的毁约行为，已经构成违约。三、一审法院判决“聚能匠装饰合同抗辩王风月交纳尾款的行为证明双方对装修进行验收且合格的理由予以采信”是偏袒一方的错误判决。另外在一审判决后，由于防水不到位导致上诉人楼下住户房顶漏水，造成的损失需要被上诉人承担。 聚能匠装饰公司辩称，证人是给上诉人干活的工人，一审法官也是当着上诉人的面问双方是否认识，上诉人也说了是认识的，一审才准许证人出庭作证。上诉人提出的壁挂炉，我方已经按照他的要求从西安三桥给其邮寄，但是对方是拒收的。上诉人庭审提出的漏水问题，这个需要检测，如果是我方的问题，我们免费维修，因为这些都是有两年质保的。 王风月向一审法院起诉请求：一、被告按原告签订的《聚能匠装饰工程施工合同书》的要求履行装饰两个推拉门，凉台两个柜子的装修；二、被告给付原告净水器一台、壁挂炉一台；三、被告承担违约金7950元；四、厨房地板颜色不统一，被告返工维修；五、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实如下：2020年4月27日，王风月（甲方）与聚能匠装饰公司（乙方）签订《家庭居室装修装饰工程施工合同书》，约定了工程概况，总工期90日，合同造价为53000元，工程款支付方式：合同签订之日支付60%，金额为31200元，工程进度过半支付35%，金额为18200元，竣工验收合格支付5%，金额为2600元。合同第十六条其他约定事项：甲方不增项，乙方不加价，中途无任何增项，预算一次性包死。送冰箱、电视、洗衣机、烟机、灶具、（壁挂炉）热水器、开关面板、净水器、全屋灯。王风月在合同第八页自行书写行书写行书写写0%，金额为31200元；四、厨匠装饰公司组织工人进场施工，王风月分别于2020年4月27日交纳定金2000元、4月29日交纳装修定金8400元、5月4日交纳装修前期款20800元、6月3日交纳装修中期款18200元、7月29日交纳尾款2600元，共支付装修款52000元。装修过程中，王风月、聚能匠装饰公司对于王风月在合同第八页书写的的2020年4月27日交纳定金2000元、4月29日匠装饰公司谈合同的员工沟通，该员工表示自己解决，但聚能匠装饰公司不认可，拒绝安装两个推拉门，凉台两个柜子。王风月支付装修尾款后，聚能匠装饰公司向王风月交付了赠送的冰箱、电视、洗衣机、烟机、灶具、开关面板、全屋灯，因运费和安装费双方不能达成一致意见，净水器、壁挂炉未交付。庭审后，一审法院组织双方到现场查看厨房地板砖颜色是否存在不统一情形，因王风月未带钥匙，查看无果。 一审法院认为，王风月与聚能匠装饰公司自愿协商签订《聚能匠装饰工程施工合同书》，是双方真实的意思表示，合法有效。聚能匠装饰公司按照合同约定完成了装修，履行了合同义务。王风月自行在合同第八页书写“两个推拉门，凉台两个柜子”，聚能匠装饰公司不予认可，根据《中华人民共和国民法总则》第五条规定“民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原则，按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。”该约定对聚能匠装饰公司不具有约束力，王风月以聚能匠装饰公司未安装推拉门、凉台柜子未完成装修的理由不能成立，王风月要求聚能匠装饰公司履行安装两个推拉门，凉台两个柜子的装修的诉讼请求不予支持。合同未约定赠品运费和安装费的承担，赠送的物品王风月系纯受益者，由其承担运费和安装费并不显失公平，因运费和安装费不能达成一致导致净水器、壁挂炉未交付，聚能匠装饰公司不构成违约，聚能匠装饰公司同意赠送，王风月应自行承担运费和安装费。王风月未举证证明厨房地板砖颜色存在色差，聚能匠装饰公司表示如果存在色差愿意承担维修责任，双方可另行协商解决，本案不予涉及。聚能匠装饰公司抗辩王风月交纳尾款的行为证明双方对装修进行了验收且合格的理由予以采纳。王风月要求聚能匠装饰公司按照合同第十二条第一项约定“合同签订后，任何一方不得无故终止合同，如单方终止合同须付另一方违约金合同总价的15%；”承担7950元违约金，没有事实依据，不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第五条、第六条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、铜川聚能匠建筑装饰工程有限公司于本判决生效后十五日内向王风月交付热水器一台、壁挂炉一台；二、驳回王风月的其他诉讼请求。本案受理费300元，减半收取150元由王风月负担。 二审中，上诉人未提交新证据。被上诉人聚能匠装饰公司提交了物流单3张，证明其向上诉人邮寄壁挂炉，上诉人拒收。上诉人对该证据的真实性认可。 一审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案争议焦点为：1、王风月在合同书上书写的条款是否有效，聚能匠装饰公司是否应为王风月安装推拉门和阳台柜子；2、聚能公司应否承担违约金。 关于第一个焦点问题。聚能匠公司抗辩合同上手写添加“注两个推拉门凉台两个柜子”的内容系王风月擅自添加，王风月对此不予认可，聚能匠装饰公司没有证据证明其观点。从聚能匠装饰公司一审提交的合同原件看，其公司持有的合同原件上面也有该添加内容，且聚能匠装饰公司对该内容未进行任何标注或说明，结合高耕、高勋的相关陈述，该添加内容视为双方已协商一致，应属于合同的内容，因此，聚能匠装饰公司应承担继续履行的义务。 关于第二个焦点问题。上诉人没有证据证明本案存在合同第十二条第一项约定的情形，该项请求缺乏事实依据，不能成立。 综上，上诉人的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下: 一、撤销铜川市耀州区人民法院(2020)陕0204民初2519号民事判决主文第二项； 二、变更铜川市耀州区人民法院(2020)陕0204民初2519号民事判决主文第一项为：铜川聚能匠建筑装饰工程有限公司于本判决生效后十五日内，为王风月安装两个推拉门、凉台两个柜子并向王风月交付热水器一台、壁挂炉一台； 三、驳回王风月的其他诉讼请求。 一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费50元，由上诉人王风月负担。 本判决为终审判决。 审判长 郭玉荣审判员康建军审判员董敏 二〇二一年三月二十六日 书记员 陈      蕊      妮