山东省安丘市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0784民初5213号 原告：杨月芹，女，1971年2月27日出生，汉族，居民，住江苏省涟水县。 委托诉讼代理人：姚金成，山东春水律师事务所律师。 被告：闫姿亦，女，1987年8月13日出生，汉族，居民，住山东省潍坊市潍城区。 被告：姜浩，男，1990年10月28日出生，汉族，居民，住潍坊市潍城区。 二被告共同委托诉讼代理人：谭智勤，山东广则律师事务所律师。 二被告共同委托诉讼代理人：赵海山，山东广则律师事务所律师。 原告杨月芹与被告闫姿亦、姜浩合伙协议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨月芹及其委托诉讼代理人姚金成，被告闫姿亦、姜浩及二被告共同委托诉讼代理人谭智勤、赵海山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨月芹向本院提出诉讼请求：1.请求判令原、被告双方解除合伙关系；2.请求判令依法清算、分割原、被告合伙期间的共同财产410万元；3.请求判令被告承担本案的诉讼费。诉讼中，原告变更诉讼请求第二项为：2、请求判令依法清算、分割原、被告合伙期间的共同财产410万元，并赔偿给原告造成的经济损失。事实和理由：原告与被告闫姿亦于2018年8月16日签订《个人合伙协议书》，协议约定：合伙经营安丘市乾坤金店、安丘市庚申皇室珠宝店项目（该两个体工商户均以闫姿亦丈夫姜浩的名义注册），经营包括但不限于中国老庙黄金、中国新娘等品牌珠宝、黄金；双方各投资200万元，合伙项目产生的利润和债务，由合伙人依照出资比例分配和分担；合伙存续期间，项目由被告经营，合伙人每半年为一期结算一次分红，首期起始日期以开业之期计算至一期结束之三日内，将分红给付至双方各自指定账户。协议签订至今已有一年之久，原告陆续共向合伙项目以现金或产品的形式出资414万元左右。项目经营半年后，原告多次向被告提出查阅项目经营账目并按约定分红的要求，被告无正当理由均予以拒绝。被告拒绝原告查阅账目和分红要求后，原告向被告多次提出双方对账并协商退伙，被告均不予理睬，被告的行为严重破坏了双方的信用基础，已构成违约，无继续合伙的必要。为维护原告的合法权益，现诉至本院，要求依法裁判。 闫姿亦、姜浩共同辩称，1、被告不同意解除合伙关系。原、被告个人合伙关系未达到协议约定解除条件，也不符合法定解除条件，因此不能随意解除。2、原、被告合伙期间共同财产是多少现在未清算，原告并无证据证明的损失，需等原告举证后质证答辩。3、自合伙成立至今，原告实际出资只有1290103元，原告所述出资345万元无证据证明。4、被告从未拒绝原告查阅合伙项目经营账目。金店内有专职财务人员，原、被告为经营管理方便，建立微信群，将每天的营收支出明细都做表记账，发布在微信群。原告也多次复印流水账，并带走几个月份的记账凭证原件，至今未归还。5、原告从未与被告协商退伙，按照合伙协议第五条（二）退伙及清算，第一、合伙期间，经全体合伙人书面同意，合伙人可退伙，退伙前3个月告知对方。第二、合伙人擅自退伙给合伙造成损失的，应该赔偿其他合伙人的全部损失。6、被告并未违约，相反，原告出资不全先行违约且存在过错，被告为了合伙人共同的利益，一直包容原告。综上所述，原告所诉与事实严重不符，原、被告双方并未就合伙账目进行清算，也不符合合伙解除条件。请求驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2018年8月16日，原告杨月芹（甲方）与被告闫姿亦（乙方）签订个人合伙协议一份，载明：甲、乙方经友好协商，根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民法通则》等法律规定，就合伙经营位于山东省潍坊市安丘市××室珠宝交易项目合作事宜，达成如下合伙协议。第一条个体工商户名称、主要经营地个体工商户名称安丘市乾坤金店、安丘市庚申皇室珠宝店，注册号×××6Ａ、×××Ｘ7。经营场所山东省潍坊市安丘市兴安街道向阳路天下客商贸楼1＃楼137铺、山东省潍坊市安丘市兴安街道向阳路天下客商贸楼1＃楼138铺。第二条合作经营项目和范围经营项目安丘市乾坤金店、安丘市庚申皇室珠宝店珠宝交易。经营范围包括但不限于中国老庙黄金、中国新娘等品牌珠宝、黄金。第三条出资额、方式、期限1、甲乙双方各自以货币方式出资，各计人民币200万元（大写：贰佰万圆），出资比例各为50%。2、各合伙人的出资，如若经双方认可，可以货币之外方式出资，则因此滋生之债务由各自承担互不牵扯。各合伙人的出资存入公用个人账户，账户如下：开户行：中国工商银行山东省潍坊市奎文区东关支行开户名：闫姿亦卡号：6222××××1322。双方任何一方不得私自转账，转账时须经双方同意。否则违约方要赔偿此行为于相对方所造成的损失。3、本合伙出资共计人民币￥400万元（大写：肆佰万圆）合伙期间各自合伙人出资为共有财产，不得随意请求分割。本合伙出资之资金只供于本合伙项目为用，不可用作他处。第四条利润分配和亏损分担办法1、本协议所约定之合伙项目产生的利润和债务，由合伙人依照出资比例分配和分担。2、合伙存续期间，本协议之合伙项目由甲方经营，合伙人每半年为一期结算一次分红，首期起始日期以开业之期计算至一期结束之三日内，将分红给付至双方各自指定之账户。3、债务承担：原则上双方各自承担各自的债务。如在合伙经营过程中有因本协议之合伙项目债务产生，先以合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，由各自合伙人按出资比例承担。4、甲乙双方均不可私自以合伙财产对外提供担保，其行为无效，且承担实际损失赔偿责任。第五条入伙，退伙，清算（一）入伙1、新合伙人入伙，必须经全体合伙人同意。2、新合伙人须承认并签署本合伙协议。3、除入伙协议另有约定外，入伙的新合伙人与原合伙人按比例享有同等权利，承担同等义务。新合伙人对入伙前合伙债务承担连带责任。（二）退伙及清算1、合伙期间，经全体合伙人书面同意，合伙人可退伙，退伙前3个月告知对方。2、合伙人擅自退伙给合伙造成损失的，应该赔偿其他合伙人的全部损失。3、若合伙终止应进行清算，并通知债权人。甲乙双方即为清算人，并按照下列顺序清偿，职工工资、合作债务、返还甲乙双方的出资。第六条协议争议解决方式凡因本协议或与本协议有关的一切争议，合伙人之间应共同协商解决，如协商不成，任何一方可向合作经营地人民法院起诉。第七条其他1、本协议一式两份，双方各执一份。2、本协议自双方合伙人签字之日起生效。 诉讼期间，原告申请对原被告合伙经营的安丘市乾坤金店、安丘市庚申皇室珠宝店自2018年8月16日至审计前的经营账目及现有财产情况、原被告自2018年8月至审计前合伙经营期间的实际出资情况及盈亏情况，如上述两店账实不符由此对原告造成的损失金额进行审计；后原告又将审计截止时间变更为2019年11月24日。被告申请对合伙经营的安丘市乾坤金店、安丘市庚申皇室珠宝店自2019年11月25日至2020年10月31日的经营账目进行审计。本院遂依法委托山东精诚联合会计师事务所进行了审计。2021年1月22日，该事务所出具鲁精诚会专审字【2021】002-1号、002-2号审计报告。鲁精诚会专审字【2021】002-1号审计报告载明：一、收入情况1、实际统计含税收入依据每日销售单统计2018年8月16日至2019年11月24日收入总额8474806.38元，其中销售实际收款额为5291417.71元，与无忧系统单号对应的销售实际收款为5031771.04元，未入无忧系统的销售收款额为249778.07元，旧料收入3183388.67元（含与杨月芹投资有争议的黄金耳环110.87克，金额为30097.88元）。2、无忧系统含税收入2018年8月16日至2019年11月24日无忧系统收入总额8833635元，其中销售实际收款额为5667241元，旧料收入3166394元。3、以上收入未包含被告方记得退厂收入，退厂收入含税额为1826369元，不含税收入为1773173.79元。二、库存情况1、入库情况2018年8月16日至2019年11月24日入库存在无忧系统中入库成本未录入的情况，对未入库成本进行调整后无忧系统入库金额为14362166.57元，入库单统计金额为14118973.08元，相差243193.49元。2、非销售类的出库未在无忧系统登记为销售的出库金额为4589022.86元，其中：杨月芹调货和撤柜金额1231001.51元，退购货厂家金额1384813.70元，记载的退厂金额1969543.45元，库存转旧料3664.20元。3、库存结存情况由于存在未录入成本和成本调整的情况，结存金额无法从无忧系统中取得，账面的结存金额为3904456.03元。三、投资情况1、原告杨月芹提供的投资额为4142074.03元，被告闫姿亦提供的杨月芹投资额为2475767.21元，相差1666306.82元。2、闫姿亦账面投资额为200万元。四、原告方提出的被告私下出库的情况原告方提出的被告方私下出货，被告方解释为供应商要求的退厂，被告记为退厂收入，含税收入为1826369.00元(不含2019年11月未入无忧系统金额822519.00元），不含3%增值税收入为1773173.79元(不含2019年11月未入无忧系统金额798562.14元）；凭证中未见供应商退厂的相关单据。五、回收旧料的情况2018年8月16日至2019年11月24日，无忧系统统计旧料回收克重11909.594克，金额3166394.00元，其中:黄金10245.46克，金额3134860.00元；银1563.88克，金额9386.00元；K金100.25克，金额22148.00元。账面出库黄金旧料克重10720.11克，金额3128181.53元，其中实现销售10638.67克，金额3103170.80元；旧料上柜81.44克，金额25010.73元，上柜已入库无忧系统。账面出库K金旧料124.18克，金额31554.24元，其中实现销售119.91克，金额30611.24元，旧料上柜4.27克，金额943.00元，上柜未入库无忧系统。账面销售银旧料562.06克（2019年5月1#凭证未记录销售克重，金额为2413.78元），金额3537.90元。账面销售钯金318.27克，金额39225.07元。账面销售铂金26.53克，金额6843.66元。六、税收情况1、2018年8月1日至2019年11月30日账面计提应交税金978742.34元，其中包括计提的增值税325163.57元、消费税541939.27元、税金及附加111639.47元（城建税60697.20元、教育费附加26013.09元、地方教育费附加17342.05元、水利建设基金4335.50元、印花税3251.63元），以上税金未实际缴纳。应缴金额以税务部门实收数额为准。2、被告方未提供税务局核税文件及报税资料。七、费用情况截止2019年11月24日，被告提供安丘市乾坤金店、安丘市庚申皇室珠宝账面费用为4321,907.17元。八、其他事项说明1、经核对2018年8月至2019年11月24日被告提供的账面货品出入库数量与无忧系统管理平台一致。2、由于原、被告方在经营管理中未规范取得记账凭证依据，双方调货也无签收凭证，无忧管理平台也存在成本未录入的情况等，我们仅对原告提供的截止2019年11月16日无忧系统数据和被告提供的2018年8月至2019年11月24日账面数据进行了审计。为此，原告支出鉴定费88000元。 鲁精诚会专审字【2021】002-2号审计报告载明：一、收入情况1、实际统计含税收入依据每日销售单统计2019年11月25日至2020年10月31日销售收入为2826442.55元，其中销售实际收款额为735821.83元，旧料收入为263784.09元，退厂销售收入为1826836.63元（包含2019年11月7#凭证退厂收入822519.00元）。2、账面含税收入2019年11月25日至2020年10月31日账面销售收入为2035032.35元，其中销售实际收款额为708337.54元，旧料收入为322377.19元，退厂销售收入为1004317.63元。3、退厂收入差额为2019年11月7#凭证退厂收入822519.00元，因截止2019年11月16日无忧系统未录入此单。二、库存情况1、入库情况2019年11月25日至2020年10月31日入库479344.82元，其中梦祥银银饰115514.60元，黄金饰品363830.22元。2、退货2019年11月25日至2020年10月31日退货62993.80元，其中梦祥银银饰退库16600.80元，梦祥银银饰换货46393.00元。3、退厂成本2019年11月25日至2020年10月31日退厂成本为1763046.14元。4、库存结存情况截止2020年10月31日，统计库存结存金额为1565227.70元（详见库存存结明细表）。三、税收情况1、2019年12月1日至2020年10月31日账面计提应交税金144013.59元，其中包括计提的增值税27078.94元、消费税100397.68元、税金及附加16536.97元（城建税8923.36元、教育费附加3824.32元、地方教育费附加2549.54元、水利建设基金637.37元、印花税602.38元），以上税金未实际缴纳。应缴金额以税务部门实收数额为准。2、被告方未提供税务局核税文件及报税资料。四、费用情况截止2020年10月31日，被告提供安丘市乾坤金店、安丘市庚申皇室珠宝账面费用为1661274.59元（详见明细清单）。五、其他事项说明由于申请人在经营管理中未规范取得记账凭证依据，我们仅对其提供的2019年11月25日至2020年10月31日账面数据进行了审计。 另，原告主张合伙期间共投资4142074.03元，被告闫姿亦提供的杨月芹投资额为2475767.21元，相差1666306.82元。被告闫姿亦主张合伙期间根据合伙协议约定出资200万元，后期出又借给金店3056757.12元用于经营，实际共出资5056757.12元，原告提出异议。 另查明，二被告系夫妻关系。安丘市乾坤金店、安丘市庚申皇室珠宝店均系个体工商户，经营者均为被告姜浩。 上述事实，有双方当事人陈述，原告提交的个人合伙协议书、金店无忧系统材料、银行交易明细，被告提交的账本、银行卡交易明细，山东精诚联合会计师事务所出具的审计报告等证据证明，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国民法通则》第三十条规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条规定，合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。本案原告与被告闫姿亦签订的合伙协议，系双方的真实意思表示，且不违反法律强制性规定，本院依法予以确认，原、被告双方均应按协议履行。原告杨月芹与被告闫姿亦合伙经营的金店、珠宝店虽登记在被告姜浩名下，但被告姜浩并非本案合伙协议的合同当事人，故被告姜浩并非本案合伙人。 《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第52条规定“合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。……”《中华人民共和国民法典》第九百七十六条规定“合伙人对合伙期限没有约定或者约定不明确，依据本法第五百一十条的规定仍不能确定的，视为不定期合伙。……合伙人可以随时解除不定期合伙合同，但是应当在合理期限之前通知其他合伙人。”本案中，双方签订的合伙协议中约定“合伙期间，经全体合伙人书面同意，合伙人可退伙，退伙前3个月告知对方”“若合伙终止应进行清算，并通知债权人。甲乙双方即为清算人，并按照下列顺序清偿，职工工资、合作债务、返还甲乙双方的出资”。个人合伙是典型的人合性组织，是以合伙人之间的相互信任关系为基础，彼此之间形成自愿、平等的合同关系。根据上述法律规定及双方的约定，现原告坚持要求退伙，虽然被告闫姿亦不同意，但已不能再维持双方之间的信任关系，故原告请求解除双方的合伙合同，应予支持。 关于合伙终止时合伙财产的处理。合伙财产应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产以及合伙期间的债权和债务。根据最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第55条“合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的如果合伙人出资数额相等的，应当考虑多数人的意见处理；合伙人出资数额不等的可以按照出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人利益”的规定，合伙终止时的合伙财产、债务应由原告与被告平均分配、承担。本案中，《合伙协议》已经履行，杨月芹、闫姿亦原投入合伙事务的资金已经转化为合伙财产，由合伙各方共同共有。根据民法通则意见第五十四条规定，合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。本案中，原、被告并未对合伙期间的账目进行最终清算，双方虽申请对合伙期间的部分经营账目进行审计，但因原、被告合伙经营期间财务账目混乱，双方对对方的出资数额及销售收入、入库情况、出库情况、库存情况、费用支出情况等均有异议，且合伙经营期间尚未缴纳税金，导致审计机构不能出具具体的审计结论。综上，根据原、被告提交的现有证据，不能计算出双方合伙期间的合伙财产数额。为明确合伙财产在退伙时还有多少，原、被告必须实事求是的进行清算。因此，原告杨月芹退伙导致合伙终止后，在全体合伙人未对合伙财产及合伙债权债务清算前，杨月芹不能主张分割合伙财产。也即只有在双方对合伙财产清算后，杨月芹可依据合同约定或法律规定请求分割合伙财产。故杨月芹在本案中主张分割合伙期间的共同财产410万元，证据不足，本院不予支持。原告要求被告赔偿经济损失，证据不足，本院不予支持。对于原告主张的该部分诉讼请求，原告可在证据充分后另行主张。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第五十二条、第五十四条，《中华人民共和国民法典》第九百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、解除原告杨月芹与被告闫姿亦之间的合伙协议； 二、驳回原告杨月芹的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费39600元，减半收取计19800元，保全费5000元，共计24800元，由原告杨月芹负担12400元，被告闫姿亦负担12400元。由被告闫姿亦负担。原告杨月芹支出的鉴定费88000元，由原告杨月芹负担44000元，被告闫姿亦负担44000元。鉴定人员出庭费500元，由原告杨月芹自行负担。被告闫姿亦支出的鉴定费，由被告闫姿亦自行负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审判员  于守亮 二〇二一年三月二十七日 书记员  李卫水