湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘12民终96号上诉人（原审被告）：湖南中大铁工建筑劳务有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区人民东路38号东一时区商厦0栋506-507房，统一社会信用代码：91430111MA4L21P22Y。法定代表人：郭焜，系该公司董事长。委托诉讼代理人：龙献文（特别授权），湖南鹤洲律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李善良，男，1971年5月8日出生，汉族，住湖北省钟祥市。委托诉讼代理人：谢齐（特别授权），湖南宏峰律师事务所律师。原审被告：中国铁建大桥工程局集团有限公司，住所地天津市自贸区（空港经济区）中环西路32号，统一社会信用代码91120116244997951G。法定代表人：张树海，系该公司董事长。上诉人湖南中大铁工建筑劳务有限公司因与被上诉人李善良、原审被告中国铁建大桥工程局集团有限公司劳动争议一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2020）湘1202民初4041号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人湖南中大铁工建筑劳务有限公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，依法改判按3500元每月的工资标准重新确定被上诉人的工伤待遇；2、被上诉人承担本案案件受理费。事实与理由：一审认定事实错误。按照约定，被上诉人的工资应为3500元每月。另，因工伤前被上诉人工作尚未满1个月，不存在什么平均工资一说，应按劳动合同约定的月工资3500元每月计算，其停工留薪期应当确定为2个月，故停工留薪期工资应当为7000元。被上诉人李善良答辩称，一审判决既有事实依据，也有法律依据，请求驳回上诉，维持原判。原审被告中国铁建大桥工程局集团有限公司未作陈述。李善良向一审法院起诉请求：1、请求依法撤销怀鹤劳人仲字【2020】第13号仲裁裁决书。2、请求依法改判，判令二被告共同连带支付原告因工受伤的相关费用一次性医疗补助金、一次性就业补助金、一次性伤残补助金、交通费、停工留薪工资等各项经济补偿共计237203元（已扣除被告湖南中大铁工建筑劳务有限公司支付的30000元，且被告湖南中大铁工建筑劳务有限公司支付的医疗费未计算在内）。3、本案诉讼费用由二被告共同承担。一审庭审中，原告当庭撤回第一项诉讼请求。一审法院认定事实：2019年2月1日，李善良与湖南中大铁工建筑劳务有限公司签订了劳动合同。合同约定，合同期限自2019年2月1日至2020年2月1日止，李善良日工资标准为116元等。李善良从事隧道支模打混凝土岗位。工作期间，湖南中大铁工建筑劳务有限公司未为李善良工作的项目办理工伤保险。中国铁建大桥工程局集团有限公司张吉怀铁路项目经理部一分部承建了怀化市区域内张吉怀铁路10标工程1分部丁王隧道横洞工程。李善良被湖南中大铁工建筑劳务有限公司派往该隧道从事隧道支模打混凝土。2019年3月22日上午7时，李善良在仰拱施工堵缝过程中，由于栈桥横梁螺丝断裂，仰拱模版掉落压在李善良身上致受伤。伤后，李善良被立即送往怀化市第一人民医院住院治疗，住院共计94天。出院后，李善良停止了之前的工作。湖南中大铁工建筑劳务有限公司支付李善良赔偿款30000元。2019年9月18日，怀化市人力资源和社会保障局作出怀人社工认字［2019]919号怀化市认定工伤决定书，认定李善良受伤为工伤。2019年11月5日，怀化市劳动能力鉴定委员会作出怀劳鉴［2019]1456号怀化市劳动能力鉴定结论书，鉴定李善良伤残级别为九级伤残。2020年7月3日，怀化市鹤城区劳动人事争议仲裁委员会作出怀鹤劳人仲字【2020】第13号仲裁裁决书，原告李善良不服仲裁裁决，故诉至法院。经法院公开开庭审理，原告、被告当庭举证、质证，对双方无异议的证据，法院予以确认并在卷佐证。对双方有异议的证据，法院认定如下：原告提交的录音光盘、短信记录、微信聊天记录、工资结算记录拟证明原告的工资标准为6500每月，被告提交的湖南中大铁工建筑劳务有限公司劳动合同约定日工资标准为每日116元。结合原告提交的中国银行交易流水明细清单，可以确认原告每月的实发工资为5000元。一审法院认为，该案系工伤保险待遇纠纷。李善良在从事仰拱施工堵缝过程中，由于栈桥横梁螺丝断裂，仰拱模版掉落压在李善良身上致受伤，所受伤害被怀化市劳动和社会保障局认定为工伤，被怀化市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级。李善良被湖南中大铁工建筑劳务有限公司派往该隧道从事隧道支模打混凝土。湖南中大铁工建筑劳务有限公司未为李善良工作的项目办理工伤保险。故李善良理应按照《中华人民共和国工伤保险条例》和《湖南省实施办法》的有关规定享受包括一次性工伤医疗补助金在内的各项工伤保险待遇及用人单位支付的停工留薪期工资和一次性伤残就业补助金。但湖南中大铁工建筑劳务有限公司没有为李善良办理并缴纳工伤保险费，李善良享受的各项工伤保险待遇应由用人单位即湖南中大铁工建筑劳务有限公司负责支付。故李善良要求湖南中大铁工建筑劳务有限公司支付医疗费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的诉讼请求，应予支持。湖南中大铁工建筑劳务有限公司应支付李善良的各项工伤保险待遇：一、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。李善良要求解除劳动关系享受工伤待遇，符合法律相关规定，法院予以支持。被申请人未为申请人办理工伤保险，根据《工伤保险条例》及《湖南省实施《工伤保险条例》办法》的相关规定，用人单位与劳动者解除劳动关系，用人单位支付一次性伤残补助金9个月的本人工资、一次性工伤医疗补助金8个月的本人工资。一次性伤残就业补助金8个月的本人工资。本案中，李善良与湖南中大铁工建筑劳务有限公司存在劳动关系，李善良月平均工资为5000元，故湖南中大铁工建筑劳务有限公司应支付李善良一次性伤残补助金45000元（5000元／月x9个月）、一次性工伤医疗补助金40000元（5000元／月x8个月）、一次性伤残就业补助金40000元（5000元／月x8个月）。二、关于停工留薪期工资。按照《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条第二款关于“工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇按照本章的有关规定享受伤残待遇。”的规定，李善良停工留薪期应从受伤之月(2019年3月)至定残之月(2019年11月)，共8个月。故湖南中大铁工建筑劳务有限公司应支付李善良停工留薪期工资40000元（5000元／月x8个月）。三、关于住院期间伙食补助费。根据《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通住宿费支付标准规定》第五条规定，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费，按每人每天十元发放，李善良住院共计94天，故湖南中大铁工建筑劳务有限公司支付李善良住院期间伙食补助费940元（10元／天X94天）。四、关于护理费。根据《工伤保险条例》第三十四条的规定，可计算出护理人员每天的工资。李善良住院期间其护理人员工资应按2018年怀化市在岗职工月平均工资5525元计算，李善良住院94天。因其只主张护理费12503元，故法院对李善良该项主张予以支持。五、关于劳动能力鉴定费。根据《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》第九条第十项的规定，用人单位应支持劳动者劳动能力鉴定费。故法院对李善良要求劳动能力鉴定费200元的主张予以支持。六、关于营养费、交通费、后续治疗费、后续护理费、后续交通费因李善良主张营养费无法律依据、主张交通费及后续交通费的情形不符合工伤员工省外就医的规定、主张后续治疗费及后续护理费尚未发生，无事实依据。故法院对李善良该几项主张不予支持。以上各项共计178643元。扣除湖南中大铁工建筑劳务有限公司已支付的30000元，其应支付148643元。综上，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、《湖南省实施《工伤保险条例》办法》第九条、第二十六条、《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》(湘政办发（2011)42号）第五条、最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、确认原告李善良与被告湖南中大铁工建筑劳务有限公司解除劳动关系有效。二、被告湖南中大铁工建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李善良一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间伙食补助费、护理费、劳动能力鉴定费共计148643元。三、驳回原告李善良的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由湖南中大铁工建筑劳务有限公司负担。本院二审期间，上诉人向本院提交证据如下：1、怀鹤劳人仲字（2020）第166号仲裁裁决书，拟证明与被上诉人从事同一工种在同一时间发生工伤事故的劳动者龚一福的月工资标准是3500元每月，且劳动合同约定的工资标准与被上诉人的劳动合同的约定一致，李善良的工资也应当认定为3500元每月。2、（2020）湘1202民初6557号民事裁定书、（2020）湘1202民初6557号之一民事裁定书各一份，拟证明龚一福撤回起诉，怀鹤劳人仲字（2020）第166号仲裁裁决书已发生法律效力。被上诉人及原审被告均未向本院提交新的证据。对于上诉人提交的证据，被上诉人质证称，对证据1、2的真实性无异议，但对关联性有异议，二人同工不同酬。原审被告未发表质证意见。对于上诉人提交的证据，本院认定如下：该两份证据与本案不具有关联性，本院不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，一审关于被上诉人李善良的月工资为5000元的认定，并无不当，本院予以确认。上诉人关于李善良月工资为3500元的主张，证据不足，本院不予支持。因此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人湖南中大铁工建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 唐 琳审判员 王文胜审判员 武春毅二〇二一年三月一日法官助理尹俊书记员周燕附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。