湖南省益阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）湘09刑终126号 原公诉机关湖南省益阳市赫山区人民检察院。 上诉人（原审被告人）盛建辉，绰号“建大”“建瘸子”，男，1964年2月2日生，湖南省益阳市人，汉族，小学文化，无业，住益阳市赫山区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，先后于2016年9月26日、2016年12月16日、2017年4月14日、2017年10月23日被益阳市公安局赫山分局决定监视居住，于2020年8月25日被刑事拘留，同年9月14日被执行逮捕。现押于益阳市看守所。 辩护人唐洁荷，湖南国纬律师事务所律师。 湖南省益阳市赫山区人民法院审理湖南省益阳市赫山区人民检察院指控原审被告人盛建辉犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2021年1月5日作出（2020）湘0903刑初618号刑事判决。宣判后，原审被告人盛建辉不服，向本院提出上诉。本院于2021年3月1日立案后，依法组成合议庭进行审理。经过阅卷，讯问原审被告人盛建辉，听取辩护人唐洁荷的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 湖南省益阳市赫山区人民法院审理认定，2016年9月至2018年2月，被告人盛建辉多次贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）给吸毒人员胡某、周某、陈某、李某、鲁某1、张某等人，并容留吸毒人员洪某、郭凡飞、鲁某2等人在其位于益阳市赫山区的家中吸食、注射毒品。具体事实如下： 1.2016年9月21日、9月26日，吸毒人员胡某来到盛建辉家中，盛建辉两次将0.05克毒品海洛因以50元的价格贩卖给胡某。随后胡某在盛建辉家中将前述毒品吸食完毕。 2.2016年11月29日、12月11日中午，吸毒人员周某电话联系盛建辉求购100元的毒品海洛因，盛建辉让胡某将一小包海洛因（约0.1克）送到会龙山街道甘家仑村路口交给周某，周某将100元现金交给胡某，胡某将现金带给了盛建辉。 3.2016年12月15日下午，吸毒人员陈某骑摩托车到盛建辉家中购买毒品，盛建辉将约0.6克甲基苯丙胺（冰毒）以120元的价格贩卖给陈某。 4.2017年4月，盛建辉先后四次通过姚某（已判刑）购得海洛因共计16克，因腿疾自己吸食了约5克。2017年4月8日15时许，吸毒人员李某到盛建辉家中以100元现金购得约0.05克海洛因；2017年4月9日15时许，吸毒人员胡某到盛建辉家中以50元现金购得约0.05克海洛因；2017年4月11日18时许，吸毒人员鲁某1到盛建辉家中以20元现金购得约0.02克海洛因，并当场吸食完毕。 5.2017年8月12日凌晨，张某来到盛建辉家中求购毒品，盛建辉将一小包海洛因（约0.1克）交给张某，收取张某100元现金，随后张某在盛建辉家中吸食了这些毒品；2017年8月14日15时许，张某又来到盛建辉家中求购毒品，盛建辉将一小包海洛因（约0.1克）交给张某，收取张某100元现金。 6.2018年1月下旬的一天，吸毒人员洪某在盛建辉家中注射了毒品海洛因，吸毒人员鲁某2在盛建辉家中吸食了约0.05克海洛因；2018年2月初的一天，吸毒人员郭凡飞、鲁某2在盛建辉家中吸食了毒品海洛因，洪某在盛建辉家中注射了毒品海洛因。 案发后，被告人盛建辉被公安机关抓获归案。 上述事实，被告人盛建辉在开庭审理过程中亦无异议，且有接报案登记表、立案决定书、户籍信息、通话详单、到案经过、刑事判决书、强制隔离戒毒决定书、现场检测报告书、微信转账记录等书证，证人张某、胡某、周某、陈某、姚某、鲁某1、李某、洪某、鲁某2的证言，被告人盛建辉的供述与辩解，辨认笔录等证据证明，足以认定。 湖南省益阳市赫山区人民法院认为，被告人盛建辉违反毒品管理制度，明知是毒品海洛因、甲基苯丙胺而多次向多人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人盛建辉多次为他人提供吸食、注射毒品的场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。关于被告人盛建辉贩卖毒品的数量认定问题。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》法〔2015〕129号关于毒品数量认定问题的规定，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。根据证人姚某的证言、微信转账记录、姚某的刑事判决书以及被告人盛建辉的供述等证据，可以认定被告人盛建辉通过姚某从毒品上线处购得毒品海洛因十六克，其自己吸食了约五克的事实。因此，被告人盛建辉贩卖毒品的数量认定为十余克。被告人盛建辉在判决宣告前一人犯两罪，应当数罪并罚。被告人盛建辉认罪态度较好，可以酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款，第三百五十四条，第六十九条第一、三款，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：被告人盛建辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年八个月，并处罚金六千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金一千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑八年，并处罚金七千元。 盛建辉上诉提出，2017年4月，其先后四次通过姚某所购得的16克海洛因，是用于自己吸食，不应认定其贩卖毒品的数量为十余克，一审判决量刑过重。 辩护人唐洁荷亦持相同意见。 经审理查明，一、2016年9月21日、9月26日，吸毒人员胡某来到上诉人盛建辉家中，盛建辉两次将0.05克毒品海洛因以50元的价格贩卖给胡某。随后胡某在盛建辉家中将前述毒品吸食完毕。 上述事实有经一审庭审举证、质证的下列证据证明： 1、证人胡某的证言：他在盛建辉手里共购买了两次毒品海洛因，第一次是2016年9月21日，他花50元购买了约0.05克毒品海洛因，当时就在盛建辉家里吸食完毕了；2016年9月26日他又在盛手中购买了50元约0.05克毒品海洛因，买到手后他就吸食完了。 2、上诉人盛建辉的供述与辩解：他因为骑摩托车摔断左脚后无法动弹，靠贩卖毒品为生，他本身也吸毒。他因在赫山区黄泥湖自己家中贩卖毒品，被带到公安机关来接受调查的，被一起带过来的还有吸毒人员胡某。2016年9月21日，胡某花50元在他手里购买了约0.05克毒品海洛因，当时就在他家里用注射的方式吸食完毕了；2016年9月26日胡某又在他手中购买了50元约0.05克毒品海洛因，买到手后胡某采用注射的方式就将毒品吸食完了。 二、2016年11月29日、12月11日中午，吸毒人员周某电话联系上诉人盛建辉求购100元的毒品海洛因，盛建辉让胡某将一小包海洛因（约0.1克）送到会龙山街道甘家仑村路口交给周某，周某将100元现金交给胡某，胡某将现金带给了盛建辉。 上述事实有经一审庭审举证、质证的下列证据证明： 1、证人胡某的证言：2016年11月下旬的一天中午12时，盛建辉接了一个电话后让他送0.1克海洛因到甘家陇路口，周某骑着摩托车过来了，他把海洛因小包子给了周，周给他100元现金，他拿到钱后就回到盛建辉家中把钱给了盛建辉。第二次是2016年12月11日中午，过程同前次。 2、证人周某的证言：2016年10月下旬，他听人说会龙山街道黄泥湖的“健大”那里有毒品买，并打听了电话号码。2016年11月下旬的一天，他电话联系“健大”购买100元的海洛因，后来他骑摩托车到了约定的交易地点甘家垅路口，一个三十岁左右的男子递给他一小包重约0.1克的海洛因，他给了男子100元。2016年12月11日中午，同样的方式，他又从“健大”那里买了100元海洛因。 3、上诉人盛建辉的供述与辩解：他因贩卖毒品被监视居住，生活不能自理，没有生活来源，在监视居住期间，又开始贩卖毒品。周某（“年嬲公”）通过电话联系在他手中购买过两次海洛因。第一次是2016年11月下旬的一天中午，周某给他打电话，问他这里有没有海洛因，说要100元的海洛因。他就要胡某帮他把一小包重约0.1克的海洛因送到甘家陇路口周某手里。大约半小时后胡某回来了，并告诉他已经跟周某进行了交易，胡某将100元毒资交给了他。第二次是2016年12月11日中午12点多，同样是周某电话联系他，问他要100元的海洛因，他要胡某又将一小包重约0.1克的海洛因送到甘家陇路口周某手里，半小时后胡某回来并将收到的100元毒资交给了他。因胡某也是吸毒人员，胡某帮他送货，他就提供毒品胡某吸食，负责胡某的吃饭等问题。 4、辨认笔录：证明胡某、盛建辉辨认出周某（“年嬲公”）、周某辨认出胡某及盛建辉。 5、手机通话记录：证明周某与盛建辉于2016年11月29日及12月11日的通话情况。 三、2016年12月15日下午，吸毒人员陈某骑摩托车到上诉人盛建辉家中购买毒品，盛建辉将约0.6克甲基苯丙胺（冰毒）以120元的价格贩卖给陈某。 上述事实有经一审庭审举证、质证的下列证据证明： 1、证人陈某的证言：2016年12月中旬，一个叫郑文开（“一宝”）的年轻女子打电话要他帮忙拿一只油（冰毒）送到桃花里小区，于是他骑摩托车到黄泥湖盛建辉（“建大”）的家里，花120元购买了一小包冰毒送到桃花里进行交易。卖了170元，赚了50元。 2、益阳市赫山区人民法院（2017）湘0903刑初205号刑事判决书：证明陈某因贩卖毒品被判处有期徒刑十个月，并处罚金三千元，其所贩卖毒品的来源为盛建辉。 3、上诉人盛建辉的供述与辩解：吸毒人员陈某从2016年11月到他这里购买冰毒，每次都是陈某骑摩托车直接到他家中来购买的，大约是一个星期购买三次。 4、辨认笔录：证明盛建辉辨认出陈某。 四、2017年4月，上诉人盛建辉先后四次通过姚某（已判刑）购得海洛因共计16克，因腿疾自己吸食了约5克，将其中10克海洛因贩卖给他人。其中，2017年4月8日15时许，吸毒人员李某到盛建辉家中以100元现金购得约0.05克海洛因；2017年4月9日15时许，吸毒人员胡某到盛建辉家中以50元现金购得约0.05克海洛因；2017年4月11日18时许，吸毒人员鲁某1到盛建辉家中以20元现金购得约0.02克海洛因，并当场吸食完毕。 上述事实有经一审庭审举证、质证的下列证据证明： 1、证人姚某的证言：2016年10月份，他从朋友处得知黄泥湖甘家垅村“建哥”（盛建辉）处有毒品买，后来他从“建哥”手中买过几次毒品吸食。2017年4月的一天下午，“建哥”说手里没货（海洛因）了，问他是否能拿到东西，他便联系“红哥”，“红哥”说有，600元1个（克），“建哥”说先买3个，他就和“红哥”约定在赫山团州批发市场门见面，“建哥”给了他1800元，他就骑着“建哥”的摩托车找到“红哥”，完成了交易；第二次也是找“红哥”买了3克；第三次是4月7日晚上，通过微信转账和现金，他帮“建哥”买了2400元4克海洛因；第四次是4月8日，“建哥”给了他1850元现金，又微信转账给他1750元，让他找“红哥”买了6克毒品。他一共帮“建哥”在“红哥”手中买了16克海洛因，他每次帮“建哥”购买海洛因能够从中赚取一点海洛因来吸食，“建哥”前后一共分十次左右给了他约0.5克海洛因吸食。 2、益阳市赫山区人民法院（2017）湘0903刑初534号刑事判决书：姚某在2017年4月份先后4次帮盛建辉从毒品上线“红哥”处代购海洛因16克的事实，被以犯贩卖毒品罪判处有期徒刑三年六个月，并处罚金四千元。 3、微信转账记录：证明盛建辉多次发微信红包、微信转账给姚某用于购买毒品。 4、证人胡某的证言：他从2001年开始吸食毒品海洛因，从2017年2月开始，除了吸食海洛因，他还开始吸食冰毒。他吸食的海洛因和冰毒都是从赫山区会龙山街道办事处甘家仑村盛建辉的手里买的。一共在盛建辉手中购买了三次海洛因和一次冰毒。2017年4月11日这次盛建辉向他提供了约0.1克海洛因和约0.2克冰毒他还没有给钱。2017年4月9日15时许，他到盛建辉家中，找盛建辉用50元购买了约0.1克的海洛因，并在盛建辉家客厅采用注射的方式将该0.1克海洛因吸食完了。 5、证人鲁某1的证言：2017年3月底的一天13时许，他带着50元到盛建辉家，当时还有另三个男子在盛建辉家二楼吸食毒品。他给了盛建辉50元，买了约0.1克海洛因。他接过海洛因后就在盛家里吸食掉了。他前后总共在盛建辉手中购买过四次毒品海洛因。最后一次是2017年4月11日下午18时许，他带着50元赶到盛建辉家，从其手中购买了0.1克海洛因，并当场吸食掉了。 6、证人李某的证言：2017年4月8日下午3、4点钟，他到盛建辉家二楼，当时还有三四个人在，他从盛建辉手中买了100元的海洛因，约0.1克，他在盛家里当场吸食掉了。 7、上诉人盛建辉的供述与辩解：他是吸毒人员，并通过贩毒来赚钱养活自己，还容留一些吸毒人员在他家中，照顾他自己的生活。其中有一个叫姚某的，绰号“高几”，他是2016年底认识的姚某，姚某曾在他这里购买过海洛因吸食，具体次数和数量记不清了。2017年4月初他因家里没海洛因了，找不到货源，姚某讲可以帮他联系货源，姚就在他家中联系了对方，并讲要600元每克。第一次他给了姚1800元现金，要姚帮他去购买了3克海洛因。第二次也是2017年4月初的一天，同样要姚用1800元现金帮他购进了3克海洛因。第三次是2017年4月7日晚，他要姚购进了4克海洛因，给了姚一部分现金和一部分微信转账，因当时姚没有微信，就将1750元微信转账给了姚的老婆微信账户上，共计2400元。第四次也是姚某到他家中，他通过微信给姚转了1750元，现金给了1850元，一共3600元，第二天姚某帮他带回了6克海洛因。他所购进的16克海洛因，他自己吸食了一小部分大约5克，作为报酬送给姚某吸食了约0.5克，剩下的约10克海洛因被他贩卖给了胡某、鲁某1、李某等吸毒人员。 8、辨认笔录：姚某、李某辨认出盛建辉；盛建辉辨认出鲁某1、李某、姚某、胡某。 9、通话记录：盛建辉与姚某的通话情况；姚某与“红哥”的通话情况。 五、2017年8月12日凌晨，张某来到上诉人盛建辉家中求购毒品，盛建辉将一小包海洛因（约0.1克）交给张某，收取张某100元现金，随后张某在盛建辉家中吸食了这些毒品；2017年8月14日15时许，张某又来到盛建辉家中求购毒品，盛建辉将一小包海洛因（约0.1克）交给张某，收取张某100元现金。 上述事实有经一审庭审举证、质证的下列证据证明： 1、证人张某的证言：他在一年多前经朋友介绍认识了盛建辉，知道其是吸毒人员，并且贩卖毒品海洛因。盛建辉住赫山区会龙山甘家仑村，离他家不远，一年前盛建辉因为骑摩托车出了车祸左脚断了现在已经瘫痪了，他有时候会帮盛建辉买些日常用品。2017年8月11日晚上12点多钟，他心情不好又想吸毒，于是和盛建辉（电话号码：187××××0805）打电话联系购买毒品海洛因，后来他骑自行车到了盛建辉家里，盛准备好了一个小包的海洛因给他，他给了盛100元现金，然后他直接就在盛家里采用烫吸的方式吸食了那些海洛因。2017年8月14日下午2点钟左右，他又到盛建辉家用100元钱买了约0.1克海洛因毒品。 2、辨认笔录：张某辨认出盛建辉。 3、通话记录：张某通过电话联系向盛建辉购买海洛因。 4、上诉人盛建辉的供述与辩解：他最近贩卖过两次海洛因给张某。他和张某认识一两年了，张某是吸毒人员，知道他这里可以拿到海洛因。第一次是2017年8月11日晚上12点多钟，张某打电话给他，说想找他买点海洛因，张某来到他家二楼，给了他100元，他给了张某0.1克海洛因，张某采用锡箔纸的方式在他家吸完了这0.1克海洛因就离开他家了。第二次2017年8月14日下午3点左右，他又接到张某电话说要拿0.1克海洛因，张某来到他家，给了他100元，他交给张某0.1克海洛因，这次张某没有在他家吸食海洛因。 六、2018年1月下旬的一天，吸毒人员洪某在盛建辉家中注射了毒品海洛因，吸毒人员鲁某2在盛建辉家中吸食了约0.05克海洛因；2018年2月初的一天，吸毒人员郭凡飞、鲁某2在盛建辉家中吸食了毒品海洛因，洪某在盛建辉家中注射了毒品海洛因。 上述事实有经一审庭审举证、质证的下列证据证明： 1、证人洪某的证言：她与“建瘸子”（盛建辉）认识多年了。2017年10月份，她到“建瘸子”家里去玩，见其在吸食海洛因，她也吸食了几口。大约过了个把月，她到“建瘸子”家里帮其搞了卫生，也吸食了几口海洛因。大约在五六天后，她帮“建瘸子”家里搞卫生，找“建瘸子”要了大约0.05克海洛因，在其家里注射了这些毒品。 2、证人鲁某2的证言：大约2018年2月2日左右的一天下午2、3点钟，他到盛建辉家里，郭凡飞和盛建辉当时在客厅吸食海洛因，他接过盛建辉手里的海洛因也吸食了三口。他还知道“霞宝”（洪某）最近在盛建辉家吸食海洛因，第一次大概是2018年1月底的一天下午3点，他到盛建辉家准备要毒品时看见其在厕所拿注射器注射海洛因，第二次是2018年2月3日左右的下午3点，他去盛建辉家正好碰到其在注射海洛因。郭凡飞大约是2018年2月2日上午10点左右在盛建辉家吸食海洛因。 3、辨认笔录：盛建辉辨认出洪某、鲁某2；洪某辨认出盛建辉的情况。 4、上诉人盛建辉的供述与辩解：他两次容留鲁某2在他家中吸食海洛因，洪某在他家里注射了两次毒品，郭凡飞在他家吸食了一次毒品。 全案事实有经庭审举证、质证的下列证据予以证明： 1、接报案登记表、立案决定书：2016年至2017年，益阳市公安局赫山分局禁毒大队、欧江岔派出所、会龙山派出所在办案中先后发现盛建辉有贩卖毒品、容留他人吸毒的犯罪事实，对其立案侦查。 2、现场检测报告书、行政处罚决定书、强制戒毒决定书、责令社区戒毒决定书：证明盛建辉因吸毒在2013年1月被益阳市公安局赫山分局决定强制隔离戒毒二年；胡某、鲁某1、洪某、鲁某2因吸毒分别被行政拘留、责令社区戒毒、强制隔离戒毒。 3、入院病历记录：证明盛建辉在2016年1月因左侧股骨下段粉碎性骨折入院治疗。 4、户籍信息、到案经过：盛建辉的基本身份信息和被抓获归案的情况。 本院认为，上诉人盛建辉违反毒品管理制度，明知是毒品海洛因、甲基苯丙胺而多次向多人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人盛建辉多次为他人提供吸食、注射毒品的场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。上诉人盛建辉在判决宣告前一人犯两罪，应当数罪并罚。上诉人盛建辉及辩护人唐洁荷提出，2017年4月，盛建辉先后四次通过姚某所购得的16克海洛因，是用于自己吸食，不应认定其贩卖毒品的数量为十余克。经查，上诉人盛建辉是贩毒人员，所购进的毒品数量均应当认定为贩卖毒品的数量。盛建辉供述其吸食了其中的5克海洛因，原审依据有利于被告人的原则，已将该5克海洛因从其贩卖毒品数量中予以扣除。该上诉和辩护意见不成立，不予采纳。上诉人盛建辉及辩护人唐洁荷提出，一审判决量刑过重。经查，原审判决根据盛建辉的犯罪情节，对盛建辉犯贩卖毒品罪，容留他人吸毒罪的量刑和数罪并罚，符合法律规定。该上诉和辩护意见不成立，不予采纳。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  倪新献 审判员  喻 宁 审判员  刘觅琼 二〇二一年三月二十三日 法官助理雷森森 书记员张晶 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。