山东省荣成市人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）鲁1082刑初6号 公诉机关山东省荣成市人民检察院。 被告人初宏刚，男，1975年9月5日出生于山东省荣成市，汉族，大学专科文化，无业，住荣成市。因故意毁坏财物于1997年10月19日被荣成市公安局行政拘留十五日；因故意毁坏财物于1997年10月28日被威海市劳动教养管理委员会决定劳动教养二年；因吸食毒品于2011年4月2日被荣成市公安局行政拘留十五日，罚款二千元；因犯非法拘禁罪于2011年9月23日被本院判处有期徒刑一年七个月；因吸食毒品于2013年9月2日被荣成市公安局行政拘留十五日，罚款二千元；因吸食毒品于2015年6月2日被荣成市公安局行政拘留十五日，罚款二千元；因吸食毒品于2019年3月3日被荣成市公安局行政拘留十五日，罚款二千元；因吸食毒品于2019年3月4日被荣成市公安局决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年10月22日被荣成市公安局刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于山东省威海市看守所。 辩护人王亚平，山东中立达（荣成）律师事务所律师。 被告人段磊，曾用名段春同，乳名同同，男，1989年7月24日出生于山东省荣成市，汉族，中专肄业，无业，户籍地荣成市，住荣成市。因殴打他人于2008年8月5日被荣成市公安局行政拘留五日；因吸食毒品于2016年3月14日被荣成市公安局行政拘留二十日，罚款二千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年6月23日被荣成市公安局取保候审，同年12月3日被荣成市人民检察院取保候审，2021年1月5日被本院取保候审。 辩护人梁倩倩、董建生，北京市尚公（烟台）律师事务所律师。 荣成市人民检察院以荣检一部刑诉[2020]426号起诉书、荣检一部刑补诉[2021]1号补充起诉决定书指控被告人初宏刚犯贩卖毒品罪、被告人段磊犯贩卖毒品罪、寻衅滋事罪，分别于2021年1月4日、1月21日向本院提起公诉及补充起诉。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案，其中涉及技术侦查措施的部分不公开审理。荣成市人民检察院指派检察员王娇鹏出庭支持公诉。被告人初宏刚及其辩护人王亚平、被告人段磊及其辩护人梁倩倩、董建生到庭参加诉讼。现已审理终结。 荣成市人民检察院指控： 一、贩卖毒品事实 2018年1月31日至2月9日，被告人初宏刚经宋某1（已判刑）联系，伙同被告人段磊先后3次向隋某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）共计35克。具体事实如下： 1、2018年1月31日晚7时许，被告人初宏刚经宋某1联系以370元/克的价格向隋某贩卖甲基苯丙胺15克。被告人初宏刚与被告人段磊将15克甲基苯丙胺送至荣某市友谊宾馆东面的中国银行门口，段磊下车将甲基苯丙胺交给隋某并收取毒资。 2、2018年2月1日晚，被告人初宏刚经宋某1联系以370元/克的价格向隋某贩卖甲基苯丙胺10克。被告人初宏刚指使被告人段磊将甲基苯丙胺10克送到荣某市维也纳酒店门口交给隋某并收取毒资。 3、2018年2月9日晚9时许，被告人初宏刚经宋某1联系以370元/克的价格向隋某贩卖甲基苯丙胺10克。被告人初宏刚指使被告人段磊将甲基苯丙胺10克送到荣某市名人酒店交给隋某并收取毒资。 2020年6月23日，被告人段磊因涉嫌殴打他人经公安机关电话传唤后主动到案，到案后如实供述贩卖毒品的罪行。 二、寻衅滋事事实 2020年6月16日凌晨1时30分许，在荣成市港湾街道办事处月西园KTV门口，被告人段磊伙同孙某（另案处理）酒后随意殴打何某，致何某颅内出血（硬膜外血肿），其伤势构成轻伤一级。 案发后，被告人段磊经公安机关电话传唤后自动到案并如实供述自己的罪行，赔偿被害人损失并取得谅解。 对上述指控，公诉机关当庭提供了相关证据。公诉机关认为，被告人初宏刚贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪。被告人段磊贩卖毒品；随意殴打他人，情节恶劣，其行为分别构成贩卖毒品罪、寻衅滋事罪。被告人段磊在判决宣告以前犯数罪，应当数罪并罚。被告人初宏刚在贩卖毒品共同犯罪中系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人段磊系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人段磊有自首情节，且愿意接受处罚，积极赔偿并取得被害人何某谅解，可以依法从宽处理，建议以贩卖毒品罪判处段磊有期徒刑四年，并处罚金人民币一万五千元，以寻衅滋事罪判处段磊有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币一万五千元。 被告人初宏刚对指控事实、罪名没有异议。 被告人段磊对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人初宏刚的辩护人提出的辩护意见是，初宏刚认罪、悔罪，请求对初宏刚从宽处罚。 被告人段磊的辩护人提出的辩护意见是，1、公诉机关指控段磊贩卖毒品的数量过高，毒品外包装的重量未予扣除；2、段磊殴打何某的行为系正当防卫或者自力救济；3、段磊与孙某系同时犯，不构成共同犯罪；4、段磊在贩卖毒品共同犯罪中系从犯，有自首情节，认罪认罚，且积极赔偿被害人何某的经济损失，并取得谅解，请求对段磊从宽处罚。 经审理查明： 一、贩卖毒品事实 2018年1月31日至2月9日，被告人初宏刚经宋某1（已判刑）联系，伙同被告人段磊先后3次向隋某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）共计35克。具体事实如下： 1、2018年1月31日20时许，被告人初宏刚经宋某1联系以370元/克的价格向隋某贩卖甲基苯丙胺15克。被告人初宏刚与被告人段磊将15克甲基苯丙胺送至荣某市友谊宾馆东面的中国银行门口，段磊下车将甲基苯丙胺交给隋某并收取毒资。 2、2018年2月1日18时许，被告人初宏刚经宋某1联系以370元/克的价格向隋某贩卖甲基苯丙胺10克。被告人初宏刚指使被告人段磊将10克甲基苯丙胺送至荣某市维也纳酒店门口交给隋某并收取毒资。 3、2018年2月9日21时许，被告人初宏刚经宋某1联系以370元/克的价格向隋某贩卖甲基苯丙胺10克。被告人初宏刚指使被告人段磊将10克甲基苯丙胺送至荣某市名人酒店交给隋某并收取毒资。 2020年6月23日，被告人段磊因涉嫌寻衅滋事罪经公安机关电话传唤后自动到案，到案后如实供述贩卖毒品的事实。 上述事实，被告人初宏刚、段磊在开庭审理过程中均无异议，且有证人宋某1、隋某的证言，通话录音，受案登记表、抓获经过、荣成市公安局行政处罚决定书、刑事附带民事判决书、被告人的身份证明等证据证实，足以认定。 二、寻衅滋事事实 2020年6月16日凌晨1时30分许，在荣成市港湾街道办事处月西圆KTV门口，被告人段磊伙同孙某（另案处理）酒后因琐事随意殴打何某，致何某颅内出血（硬膜外血肿），其伤势构成轻伤一级。 案发后，被告人段磊打电话报警，归案后如实供述自己的罪行。被告人段磊已赔偿被害人何某的经济损失，何某对段磊表示谅解。 上述事实，被告人段磊在开庭审理过程中亦无异议，且有同案犯孙某的供述，被害人何某的陈述，证人王某、宋某2的证言，报警录音、监控视频，荣成市公安局刑事科学技术室鉴定书，受案登记表、荣成市公安局110受理单、到案经过、谅解书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人初宏刚、段磊贩卖甲基苯丙胺，其行为均构成贩卖毒品罪；被告人段磊随意殴打他人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名均成立。被告人段磊一人犯数罪，应当数罪并罚。 对于被告人段磊的辩护人提出的公诉机关指控段磊贩卖毒品的数量过高，毒品外包装的重量未予扣除的辩护意见，经查，被告人初宏刚的供述与证人隋某的证言能够相互印证，且有通话录音予以佐证，可以证实初宏刚、段磊向隋某贩卖35克甲基苯丙胺的事实，被告人初宏刚、证人宋某1、隋某均未陈述毒品是带外包装称重的，且从通话录音来看隋某在购买毒品后从未向宋某1反映毒品存在数量不足的情况。故辩护人提出的该辩护意见与事实不符，本院不予采纳。 对于被告人段磊的辩护人提出的段磊殴打何某的行为系正当防卫或者自力救济的辩护意见，经查，正当防卫的起因条件必须有不法侵害的发生和存在，本案中何某只是与女服务员因服务费问题产生纠纷，并未对女服务员实施不法侵害，故段磊的行为不构成正当防卫；自力救济只有在来不及请求公力救济的紧急情况下才可以实施，且自力救济必须采取恰当的方式，不超出合理的限度，本案中并不存在无法请求公力救济的紧急情况，且段磊仅因小纠纷就采用殴打的不恰当方式，造成何某轻伤的严重后果，已超出合理的限度，不具有合法性。故辩护人提出的该辩护意见不成立，本院不予采纳。 对于被告人段磊的辩护人提出的段磊与孙某系同时犯，不构成共同犯罪的辩护意见，经查，同时犯与共同犯罪的区别在于行为人之间是否存在共同犯罪的故意。本案中孙某看到段磊与何某等人争吵、撕扯后即走过去与段磊一起殴打何某等人，何某被孙某打倒在地后，段磊继续对何某进行踢踹。虽然段磊与孙某在殴打何某之前没有言语沟通，但在殴打过程中二人均认识到自己在与他人互相配合共同实施犯罪，主观上有共同犯罪的故意，客观上实施了共同犯罪的行为，构成共同犯罪。辩护人提出的该辩护意见不成立，本院不予采纳。 被告人初宏刚在贩卖毒品共同犯罪中系主犯，应当按照其所参与的和指挥的全部犯罪处罚；被告人段磊系从犯，予以减轻处罚。被告人初宏刚归案后，如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。鉴于根据现有证据无法排除被告人初宏刚贩卖的毒品系宋某1所有的可能性，在量刑时对初宏刚酌予从轻处罚。被告人初宏刚有前科，予以从重处罚。被告人段磊案发以后，自动投案，如实供述贩卖毒品和寻衅滋事的罪行，且愿意接受处罚，予以从轻处罚。被告人段磊积极赔偿被害人何某的经济损失，并取得谅解，酌予从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。二被告人的辩护人提出的相关辩护意见成立，本院予以采纳。 依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第二百九十三条第一款第（一）项、第六十九条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 被告人初宏刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月22日起至2029年4月21日止；罚金于判决生效之日起10日内向本院缴纳。） 被告人段磊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万五千元，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币一万五千元。 （刑期自判决执行之日起计算；罚金已缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省威海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  曲 玲 人民陪审员  韩赤军 人民陪审员  王明伟 二〇二一年三月九日 法官助理解露叶 书记员周志波