河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀02民终460号 上诉人（原审被告）：王忠，男，1973年1月28日出生，汉族，住唐山市丰润区。 被上诉人（原审原告）：徐莲印，男,1950年4月5日出生，汉族，住唐山市丰润区。 委托诉讼代理人：高爽，河北唐正律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：周尚伍，男，1960年8月10日出生，汉族，住唐山市丰润区。 上诉人王忠因与被上诉人徐莲印、周尚伍提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省唐山市丰润区人民法院（2020）冀0208民初2471号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人王忠上诉请求：1、撤销一审判决将案件改判或发回重审。2、本案全部诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人把拆房子等劳务工程承包给周尚伍，徐莲印及其他劳务人员均是周尚伍雇佣，徐莲印与周尚伍之间形成雇佣关系。2、徐莲印左眼损害前已患白内障，且因白内障失明，其左眼七级伤残非本案事故所致。3、徐莲印误工费不应支持。徐莲印年近70岁，其只是偶尔提供劳务基本已丧失劳动能力。4、徐莲印伤残赔偿金计算中伤残赔偿系数按5%计算有误，应按2%计算。5、营养费按每天40元计算有误，应按每天20元计算。6、一审法院支持精神损害抚慰金20000元过高。 被上诉人徐莲印辩称：维持一审判决。事实与理由：1、徐莲印系王忠所雇佣，王忠为徐莲印发放工资。2、徐莲印虽已达退休年龄，但在受伤前一直在打工。3、伤残鉴定系通过合法程序摇号选出的有鉴定资质的鉴定机构出具，鉴定意见合法有效。 被上诉人周尚伍辩称：维持一审判决。事实与理由：1、周尚伍与王忠之间并不存在承包关系，双方既无书面的承包合同也无口头的承包约定。周尚伍与其他工人一样领取劳动报酬，大工每天200元，小工每天110元。周尚伍没有赚取任何利润。2、周尚伍没有雇佣工人为王忠干活。周尚伍经常在外牵头干活，有人脉资源。王忠通过其表弟找到周尚伍让其找几个人干活。徐莲印到王忠处干活是经过王忠同意的，如果徐莲印系周尚伍雇佣的人员，不需要经过王忠同意。 徐莲印向一审法院起诉请求：1.判令二被告给付原告因身体损害造成的医疗费32881元、伙食补助费750元、护理费3000元、交通费500元，营养费3000元、残疾赔偿金69453.45元、被扶养人生活费23151.15元、误工费16500元、辅助器具费120元、鉴定费1600元、精神损害赔偿金20000元等各项经济损失共计170835.6元；2.本案诉讼费由二被告承担。第一次庭审中，原告变更诉讼请求为：医疗费32877元，残疾赔偿金89932.05元，被扶养人生活费37116元，损失共计205275.55元。将诉状中的日工资变更为110元。第二次庭审中，原告变更诉讼请求为：护理费6922.8元，被扶养人生活费31548.6元，损失共计203630.45元，并要求二被告承担连带给付义务。 一审法院查明，徐莲印与王忠、周尚伍系同村村民。周尚伍牵头与村里其他人经常在本村及外面干活，徐莲印与村里另外一名牵头人也经常在本村及外面干活。王忠之前有零活联系过周尚伍，周尚伍组织人给王忠干活，干完活后，周尚伍等其他干活的人一起统计出天数，按大小工市场价计算出总数报给王忠，王忠按人头将工钱给周尚伍，随后周尚伍按人头将工钱分发给个人。2017年9月初，王忠通过其表弟王**联系到周尚伍，让周尚伍找人将一破旧房屋拆墙，改猪圈，王忠提供干活用的大锤，其他工具由干活人自带。周尚伍带人进场干活，一两天后，徐莲印等另外一组人在别处的活干完，问是否需要到王忠这干活，周尚伍询问王忠，经王忠同意后，徐莲印等人到王忠处进场一起干活。2017年9月14日下午，王忠在现场要求拆房顶，为了安全在房顶上搭了长木板，让工人踩着长木板干活，并叮嘱注意安全。干活过程中，王忠要求再上去两个人将房顶拆除,徐莲印主动上房顶干活,在干活时不慎从房顶摔落，随即被王忠等人送往唐山市第二医院救治。徐莲印受伤后，周尚伍及其他工人继续为王忠将活干完，之后按照大工每天200元，小工每天110元计算工钱共计7850元，王忠将7850元交给周尚伍，周尚伍按人头将工钱分给干活的人，徐莲印的工钱由一起干活的人捎回家。徐莲印于2017年9月14日受伤当日到唐山市第二医院住院治疗，伤情经诊断为：腰1椎体爆裂骨折、左眼球破裂伤、左眼球结膜裂伤、左眼眶内壁骨折、双侧鼻骨鼻中隔骨折、右侧6-8肋骨骨折、轻度肺挫伤、胸7椎体骨折、胸11椎体压缩骨折左颧弓皮裂伤、颈部软组织挫伤、颈胸腰退行性变、多发性腔隙性脑梗死。在住院病历既往史部分记载“左眼白内障3年，已失明。”2017年9月29日出院，出院医嘱记载：1.建议伤后卧床3个月，后佩戴支具逐渐下地活动。卧床适当功能训练，预防静脉血栓。2.出院2个月后我科门诊复查（周三上午），3个月后眼科门诊复查。3.病情变化随诊。眼科情况若有不适，随时眼科门诊复查并遵眼科会诊意见。徐莲印实际住院15天，住院期间及出院后门诊、诊查、外购弹力绷带等合计支出医疗费31858.27元。徐莲印受伤当日支出120急救车费130元。徐莲印住院期间由家人护理，护理人员费用主张按居民服务业标准计算。2018年5月30日，唐山华北法医鉴定所作出唐华【2018】临鉴字第0996号鉴定意见书，鉴定意见为“（1）根据《人体损伤致残程度分级》标准，被鉴定人一眼球萎缩符合5.7.2-4）之规定评定为柒级伤残；二椎体压缩性骨折符合5.9.6-2）之规定评定为玖级伤残。（2）误工损失日为自受伤之日起150日。（3）护理期为自受伤之日起60日。（4）营养期为自受伤之日起60日。徐莲印为此开支鉴定费1600元。 一审法院认为，原告因本次受伤造成的各项损失包括：1、医疗费，根据票据确认费用为31858.27元；2、护理费，原告住院期间及出院后需要护理，根据鉴定意见护理期为60日，参照居民服务、修理和其它服务业标准115.38元/天计算，护理费应为6922.80元；3、误工费，原告因伤误工，经鉴定误工期为150日，参照农、林、牧、渔业标准77.30元/天计算，应为11595元；4、营养费，根据鉴定意见营养期为60日，按照40元/天计算，应为2400元；5、残疾赔偿金，被告王忠主张原告受伤前左眼已经失明，柒级伤残系按照失明程度评定，《人体损伤致残程度分级》列明5.7七级“5.7.2-4）一眼球缺失或者萎缩”，根据该定残标准，被告的主张本院不予采信。根据鉴定意见，原告一眼球萎缩评定为柒级伤残，二椎体压缩性骨折评定为玖级伤残，伤残赔偿指数应为45%，按照农村居民人均年可支配收入计算，应为83014.20元（15373元/年×12年×45%=83014.20元），根据；6、住院伙食补助费，实际住院15天，按照40元/天计算，共计600元；7、交通费，原告提供急救车收据及部分交通费票据，根据其家庭住址与医院的距离、住院时间、门诊复查等实际情况，本院酌定交通费500元。8、精神损害抚慰金，原告因本次事故致残，身体及精神均遭受极大痛苦，本院酌定精神损害抚慰金20000元。9、鉴定费，原告为确定伤残等级，支出鉴定费1600元。原告主张被扶养人生活费，理据不足，本院不予支持。综上，原告损失合计158490.27元。关于本案的法律关系，被告王忠联系周尚伍，让周尚伍找人为其拆墙，改猪圈。原告徐莲印经过王忠允许到现场与周尚伍一同干活，工钱由王忠支付，原告徐莲印与被告王忠形成个人之间的劳务关系，徐莲印与周尚伍之间不成立劳务关系。王忠主张将活承包给了周尚伍，自己不应承担责任，周尚伍对此予以否认，且王忠未提供证据予以证实，故对被告该抗辩本院不予采信。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”被告王忠作为接受劳务一方，对原告徐莲印在为其提供劳务时造成的自身损害应承担赔偿责任。但徐莲印已年近七十，其在提供劳务时，没有安全意识，主动到高处干活，且未采取必要的防护措施，导致事故发生，自身存在一定过错，应减轻王忠的赔偿责任。根据本案的具体情况，应由被告王忠承担原告损失60%的赔偿责任，即95094.16元。判决：一、被告王忠于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐莲印因此次事故造成的各项损失共计95094.16元；二、驳回原告徐莲印的其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费660元，由原告徐莲印负担264元，被告王忠负担396元。 本院审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，公民的合法权益受法律的保护。关于上诉人王忠与被上诉人徐莲印、周尚伍之间的法律关系，上诉人王忠主张其把拆房子等劳务工程承包给周尚伍，对此周尚伍予以否认，王忠亦未提交证实其与周尚伍存在承包关系的相关证据，对此主张本院不予支持。徐莲印经王忠允许到现场与周尚伍一同干活，工钱由王忠支付，徐莲印与王忠形成个人之间的劳务关系，一审法院对本案法律关系的认定并无不妥。徐莲印从房顶摔落后使其左眼球破裂伤、左眼球结膜裂伤，其伤残情况有司法鉴定意见予以证实，对上诉人王忠关于徐莲印左眼损害前已患白内障，且因白内障失明，其左眼七级伤残非本案事故所致的上诉主张本院不予支持。徐莲印的误工期有司法鉴定意见予以证实，其在提供劳务过程中受伤并未丧失劳动能力，一审法院支持徐莲印的误工费并无不妥，本院对上诉人王忠关于不应支持徐莲印误工费的上诉主张不予支持。徐莲印受伤发生在2020年以前，一审法院对伤残赔偿系数及营养费标准的认定并无不妥。关于精神损害抚慰金问题，因上诉人王忠非直接侵权人，王忠不应承担精神抚慰金。故徐莲印各项损失为138490.27元，王忠应赔偿徐莲印损失的60%，数额为83094.16元。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销河北省唐山市丰润区人民法院（2020）冀0208民初2471号民事判决第二项； 二、变更河北省唐山市丰润区人民法院（2020）冀0208民初2471号民事判决第一项为：王忠于本判决生效后十日内赔偿徐莲印各项损失共计83094.16元； 三、驳回徐莲印的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费660元，由徐莲印负担389元、由王忠负担271元。二审案件受理费751元，由徐莲印负担443元、由王忠负担308元。（限判决生效后十日内分别交至一、二审法院） 本判决为终审判决。 审判长  孙光军 审判员  赵君优 审判员  韩美荣 二〇二一年三月十九日 书记员  段铮铮