江西省上饶市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）赣11刑终151号 原公诉机关余干县人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘森林，男，1982年12月10日出生于余干县，汉族，初中文化，务工，户籍所在地余干县；因犯交通肇事罪，2012年9月10日被景德镇市昌江区人民法院判处有期徒刑一年六个月；因涉嫌贩卖毒品罪，2020年8月4日被余干县公安局刑事拘留，同年9月8日经余干县人民检察院批准逮捕，次日由余干县公安局执行逮捕；现羁押于余干县看守所。 原审被告人刘镇，外号“毛毛”，男，1980年2月25日出生于余干县，汉族，初中文化，系江西省广播电视网络传输有限公司余干县分公司职工，户籍所在地余干县，居住地余干县；因涉嫌容留他人吸毒罪，2020年8月2日被余干县公安局刑事拘留，同年9月8日经余干县人民检察院批准逮捕，同日由余干县公安局执行逮捕；2021年2月1日经余干县人民法院决定被取保候审。 余干县人民法院审理余干县人民检察院指控原审被告人刘森林犯贩卖毒品罪、原审被告人刘镇犯容留他人吸毒罪一案，于2021年1月18日作出（2020）赣1127刑初496号刑事判决。原审被告人刘森林不服，提出上诉。本院于2021年2月22日立案受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问了上诉人刘森林，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： （一）贩卖毒品罪 1.2020年4月12日12时36分左右，被告人刘镇通过被告人刘森林向张军华（另案处理）购买500元冰毒，并微信转账500元给刘森林。后刘森林微信转账1000元给“石口小吴”向张军华购买了冰毒，自己购买600元，从中获利100元。 2.2020年4月30日17时11分左右，刘镇通过刘森林向张军华购买900元冰毒，并微信转账900元绐刘森林。后刘森林微信转账500元给张军华购买了冰毒，从中获利400元。 3.2020年5月10日13时04分左右，刘镇通过刘森林向张军华购买500元冰毒，并微信转账500元给刘森林。刘森林说少了，叫刘镇再转100元，刘镇又转账100元给刘森林。后刘森林微信转账500元给张军华购买了冰毒，从中获利100元。 4.2020年5月11日22时53分左右，刘镇通过刘森林向张军华购买500元冰毒，并微信转账500元绐刘森林。后刘森林微信转账400元给张军华购买了冰毒，从中获利100元。 5.2020年5月25日14时48分左右，刘镇通过刘森林向张军华购买800元冰毒，并微信转账800元绐刘森林。后刘森林微信转账400元及微信红包200元给张军华购买了冰毒，从中获利200元。 （二）容留他人吸毒罪 1.2020年4月30日至5月10日间，被告人刘镇两次容留王某在其租住的余干县吸食冰毒，并提供了吸毒工具。 2.2020年5月份的一天，被告人刘镇容留吴某在其租住的余干县吸食冰毒，并提供了吸毒工具。 原审判决认定以上事实，有以下证据证明： 1.书证 （1）常住人口登记表、归案情况说明、刑事判决书，证明刘森林生于1982年12月10日，因犯交通肇事罪，2012年9月10日被景德镇市昌江区人民法院判处有期徒刑一年六个月；刘镇生于1980年2月25日。2020年8月1日、3日，刘镇、刘森林先后被余干县公安局治安大队民警抓获归案。 （2）微信支付交易明细，证明刘森林微信收取帮刘镇、张学文购买毒品的钱后，向张军华微信转账购买毒品的微信交易记录。刘森林从中牟利。 2.证人证言 （1）证人王某的证言，证明2020年4月份的一天晚上，吃完晚饭七八点左右，我和“毛毛”在新建大街老中医院附近碰面想吸点毒品，给了“毛毛”200元。“毛毛”通过手机微信联系及转账给贩毒的人，具体转给谁不知道。后“毛毛”去拿毒品，大约一个小时后拿了冰毒回来，同时带了两瓶矿泉水和大约30公分长的塑料吸管，把我带到老中医院一栋老宿舍楼的二楼的一个小房间里吸食毒品，两人将所购毒品全部吸完。冰毒用一个小塑料袋包着，数量很少。2020年5月份的一天晚上，“毛毛”打电话找我玩，说想弄点东西戏（指吸食冰毒），但身上钱不够。后我给了“毛毛”两百元现金，“毛毛”联系别人购买冰毒，带我去了老中医院宿舍，两人将购买的冰毒吸完。“毛毛”的联系电话183××××4544，微信号×××，昵称“巡寻找另一个旅行”。 （2）证人吴某的证言，证明2020年5月份的一天中午，我联系“毛毛”，叫“毛毛”帮拿500元毒品。13时许，“毛毛”拿了2个小板毒品和一套烫吸吸毒工具，两人一起在白马派出所后面的山上吸食。一周以后，2020年5月份的一天傍晚五六点钟，“毛毛”打电话给我说留了一个板的毒品给我，叫我到他老中医院那边的家里一起吸食毒品。我到“毛毛”家二楼一房间，已经有人吸食了毒品，都走了。“毛毛”留了一个板，我和“毛毛”一起吸食了，大约300块钱，我没有给钱。“毛毛”姓刘，弯头刘家人。 3.被告人供述与辩解 （1）被告人刘森林的供述与辩解，证明我帮刘镇向张军华购买过六次毒品。第一次2020年4月12日12时36分，刘镇微信转账500元给我，叫我购买毒品，我转账1000元给“石口小吴”，叫“石口小吴”向张军华购买毒品。1000块钱其中400元是刘镇的，600元是我自己购买毒品的，这次得了刘镇100元好处。第二次2020年4月19日20时05分，刘镇微信转账500元给我，我微信转账500元给张军华。第三次2020年4月30日，刘镇微信转账900元给我，我微信转账500元给张军华购买毒品，这次账目我记不清，但不可能一次赚刘镇400元钱，一般一次最多赚100元。第四次2020年5月10日13时04分，刘镇微信发了500元红包给我，我说少了，叫再发100元。后我微信转账500元给张军华，刘镇再转了100元过来，我得了100块钱利润。第五次2020年5月11日22时53分，刘镇转了500元给我购买毒品，我转了400元给张军华，我赚了100元。第六次2020年5月25日14时48分，刘镇转了800元给我，我转了400元给张军华，发了200红包给张军华，得了差价200元。我帮刘学文向张军华购买过三次毒品。第一次2020年4月14日18时30分，刘学文转账1000元给我，我转账1000元“石口小吴”，“石口小吴”再转给张军华。第二次2020年5月1日21时07分，刘学文转账1000元给我，我转给张军华500元购买毒品，我事先跟刘学文说好了借500元，这次没有赚钱。第三次2020年6月14日，刘学文转账1000元给我，我再转账600元给张军华，得了400元差价。我帮刘镇、刘学文购买毒品毛收入大约1000元。我有两个微信，常用的是ｊｘｌｓ1520，昵称是“缺氧的世界”。不常用的是ｌｌｌ186××××9000，昵称也是“缺氧的世界”。刘镇的微信号是×××，昵称“寻找另一个你的旅行”。张军华的微信我删除了，昵称换了几次，有段时间微信名是“诗与远方＠喜马拉雅”。 （2）被告人刘镇的供述，证明2020年我总共容留他人4次在我租住的余干县老中医院的家里吸毒。第一次是2020年4月底的一天17时许，我和王某在粮贸大厦附近玩，两人想买些毒品玩，王某给了500元现金和微信转账400元给我。我微信联系刘森林，叫刘森林向张军华购买900元毒品。后刘森林微信发了放置毒品位置的图片给我，我找到毒品便回余干县的家里和王某一起吸食。第二次是2020年5月初的一天13时许，我和王某想一起吸食毒品，我就微信联系刘森林，叫刘森林向张军华购买500元毒品。刘森林说500元少了。我开始微信转了500元给刘森林，叫王某转了300元，我再转账100元给刘森林。后刘森林微信发了放置毒品位置的图片给我，我找到毒品便回余干县的家里和王某一起吸食。还有一次是2020年5月份的一天，张淑平给了我一点冰毒，我就联系吴某，问要不要玩？吴某说要玩。我将吴某接到家里一起吸食了毒品。还有一次是2020年6月份的一天，我和张淑平、张悦三人每人出了200元，由张淑平微信联系张军华购买600元毒品。后张军华送了600元毒品过来，我和张淑平、张悦三人一起在刘镇老中医院的家里吸食了毒品。我主要是叫过刘森林、张淑平为中介找张军华购买过毒品。刘森林没有直接向我要好处费，但是刘森林可能从我给的买毒品的钱里面扣了好处费，具体刘森林有无从中获利我不清楚。 4.辨认笔录，证明刘镇于2020年8月2日在余干县公安局办案中心从四组四十八张不同男性正面免冠照片中辨认出第一组照片中3号男子就是和其一起吸食过毒品的“张悦”，第二组照片中的9号男子就是和其一起吸食过毒品的“张淑平”，第三组照片中的2号男子就是和其一起吸食过毒品的“王某”，第四组照片中的5号男子就是“刘森林”。王某于2020年8月2日在余干县公安局办案中心从十二张不同男性正面免冠照片中辨认出6号（刘镇）就是和其一起吸毒的“毛毛”；吴某于2020年8月2日在余干县公安局办案中心从十二张不同男性正面免冠照片中辨认出8号男子（刘镇）就是和其一起吸毒的“毛毛”。 原审判决认为，被告人刘森林在为他人购买冰毒过程中扣留毒资，从中牟利，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人刘镇容留他人吸食毒品三次，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控被告人刘森林犯贩卖毒品罪，被告人刘镇犯容留他人吸毒罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。被告人刘森林辩解其并未从中牟利的意见，与查明的在案事实不符，不予采信。被告人刘镇到案后如实供述自己的罪行，属坦白，依法可从轻处罚；认罪认罚，依法可从宽处理。公诉机关提出判处被告人刘镇有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元的量刑建议并无明显不当，予以采纳。其辩护人提出的辩护意见予以采纳。根据两被告人的犯罪事实，性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第三百四十七条第一款和第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款第（一）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决：1.被告人刘森林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币四千元；2.被告人刘镇犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；3.被告人刘森林违法所得人民币900元予以追缴，上缴国库。 被告人刘森林上诉提出：1.原审判决事实不清，判决书中证人刘镇、王某、吴某未提毒品系其买来和他们一起吸食。2.公诉机关指控其有五次扣留毒资，是变相说其贩卖了五次冰毒。3.本案中，其购买五次冰毒，有两次系其出钱，五次当中参与吸食了三次，其贩卖的毒品在0.8克。4.原审法院判其三年三个月，量刑过重。5.其对起诉书指控的罪名无异议，但在贩卖过程中起次要作用，系从犯，依法可以从轻处罚。请求二审法院改判，对其从轻处罚。 经审理查明：二审审理查明的事实和证据与原审判决认定的一致。原审判决采信的证据均经庭审质证，证据来源合法，证据间相互印证，能证明本案的事实，予以确认和采信。 本院认为，上诉人刘森林在为他人代购冰毒的过程中多次从中牟利，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；原审被告人刘镇容留他人吸食毒品三次，其行为已构成容留他人吸毒罪。 上诉人刘森林上诉提出“原审判决事实不清，判决书中证人刘镇、王某、吴某未提毒品系其买来和他们一起吸食；公诉机关指控其有五次扣留毒资，是变相说其贩卖了五次冰毒；其在贩卖过程中起次要作用，系从犯”的意见，与查明的事实、证据和法律规定不符，本院不予采纳。 上诉人刘森林多次贩卖毒品，依法属于情节严重，应当在三年以上七年以下有期徒刑量刑，并处罚金。原审法院判处其有期徒刑三年三个月，量刑适当。上诉人刘森林上诉提出“原审判决量刑过重”的意见，与查明的事实、证据和法律规定不符，本院不予采纳。 综上所述，原审判决认定上诉人刘森林犯贩卖毒品罪、原审被告人刘镇犯容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实、充分，定性和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，本院予以支持。上诉人刘森林的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  林上庆 审判员  甘美英 审判员  肖 萍 二〇二一年三月十八日 书记员  徐茜雅