湖南省岳阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）湘06刑终77号原公诉机关岳阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）赵杨，男，1990年8月7日出生，汉族，初中文化，湖南省岳阳县人，住岳阳市。曾因犯贩卖毒品罪，于2011年8月24日被岳阳楼区人民法院判处有期徒刑八个月。现因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2020年7月8日被抓获，同年7月10日被刑事拘留，8月13日被执行逮捕。现羁押于岳阳县看守所。辩护人盛龙生，湖南盛隆森律师事务所律师。上诉人（原审被告人）高腾，曾用名高承，男，1992年1月17日出生，汉族，初中文化，湖南省岳阳县人，住岳阳县。曾因犯容留他人吸毒罪，于2015年10月28日被岳阳楼区人民法院判处拘役四个月。现因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2020年7月29日主动投案，同日被刑事拘留，同年8月13日被执行逮捕。现羁押于岳阳县看守所。原审被告人赵望江，男，1991年11月16日出生，汉族，高中文化，湖南省岳阳县人，住岳阳县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2020年7月8日被抓获，同年7月10日被刑事拘留，8月13日被执行逮捕；9月25日经岳阳县公安局决定取保候审，经岳阳县人民法院决定逮捕，于11月9日被执行逮捕。现羁押于岳阳县看守所。原审被告人高星，男，1991年2月23日出生，汉族，初中文化，湖南省岳阳县人，住岳阳县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2020年7月8日被抓获，同年7月10日被刑事拘留，8月13日被执行逮捕；9月11日经岳阳县公安局决定取保候审；经岳阳县人民法院决定逮捕，于11月9日被执行逮捕；现羁押于岳阳县看守所。原审被告人李吕，男，1994年4月4日出生，汉族，初中文化，湖南省岳阳县人，住岳阳市岳阳楼区。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2020年10月20日主动投案，同年10月21日被刑事拘留；经岳阳县公安局决定，于10月22日被取保候审。原审被告人李继原，曾用名李石望，男，1990年4月7日出生，汉族，初中文化，湖南省岳阳县人，住岳阳市岳阳楼区。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2020年10月20日主动投案，同年10月21日被刑事拘留；经岳阳县公安局决定，于10月22日被取保候审。原审被告人陈盈，男，1991年10月18日出生，汉族，初中文化，湖南省华容县人，住岳阳市岳阳楼区。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2020年10月20日主动投案，同年10月21日被刑事拘留；经岳阳县岳阳县公安局决定，于10月22日被取保候审。岳阳县人民法院审理岳阳县人民检察院指控被告人赵杨、赵望江、高星、高腾、李吕、李继原、陈盈犯寻衅滋事罪一案，于2020年12月15日作出（2020）湘0621刑初278号刑事判决。赵杨、高腾不服，向本院提出上诉。岳阳县人民法院于2021年2月1日向本院移送案件。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定,2020年7月8日晚，被告人赵望江邀请被告人赵杨、高星、高腾、李吕、李继原、陈盈等人在家中吃饭，吃饭期间饮酒。随后，没有喝酒的被告人李吕和易某两人开车载着众人准备去往岳阳市。22时30分许，在途径甘田集镇时，被告人高星、被告人赵望江下车在甘田大酒店门前的柱子与树下小便，甘田大酒店的老板即被害人兰某准备关门睡觉的时候看到此种情形，便指责被告人高星与被告人赵望江。被告人高星谎称是兰某的老表，兰某说自己按年龄都可以做其父亲了，是什么老表，被告人高星、赵望江借故与兰某发生争吵。被告人高腾、李继原、陈盈、李吕、赵杨听到争吵后相继赶到甘田大酒店加入争吵与推搡。在甘田大酒店大厅内，被告人赵杨、赵望江、高星、高腾、李吕、李继原、陈盈七人用拳头对兰某进行殴打。兰某趁机从甘田大酒店内出来往公田方向逃跑并呼救。被告人赵杨、赵望江、高星、高腾等人赶出来，并继续追赶兰某，在距离甘田大酒店约50米的一轮胎修理店再次发生冲突，被告人赵杨、赵望江、高星、高腾等人对兰某以及扯架的被害人彭某1、彭某2进行殴打，致彭某1、彭某2倒地。随后，兰某跑过马路到了鸿熙便民店门前，被告人赵杨、赵望江、高星、高腾等人赶到，在便民店门前，被告人赵杨、赵望江、高腾、高星等人又对兰某及扯架的被害人高某1、彭某3进行殴打。周围群众越来越多，被告人赵望江等人准备离开，在甘田大酒店停车的地方，兰某拦住被告人赵望江不准走，被告人赵望江、高腾以及逃跑上车后又返回的被告人赵杨再次对兰某进行殴打。经鉴定，被害人兰某、彭某1、彭某2、彭某3、高某1的损伤程度评定为轻微伤。2020年8月18日，被告人方与被害人方达成赔偿调解协议，支付了赔偿款，被害人出具谅解书。2020年10月29日，被告人赵望江、高星、高腾、李吕、李继原、陈盈自愿签署了认罪认罚具结书。上述事实，有下列经庭审举证、质证的被告人赵杨、赵望江、高星、高腾、李吕、李继原、陈盈的供述，被害人兰某、彭某1、彭某2、彭某3、高某1的陈述，证人易某、高某2、胡某等人的证言，鉴定意见，现场勘验及辨认笔录，监控视频等证据证明。原审判决认为，被告人赵杨、赵望江、高星、高腾、李吕、李继原、陈盈随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，赵杨、赵望江、高星、高腾起主要作用，是主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；李吕、李继原、陈盈起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。赵杨、赵望江、高星系坦白，依法可以从轻处罚；高腾、李吕、李继原、陈盈系自首，依法可以从轻处罚；赵望江、高星、高腾、李吕、李继原、陈盈自愿签署了认罪认罚具结书，依法可以从宽处罚；七被告人赔偿了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。鉴于被告人赵望江、高星、李吕、李继原、陈盈是初犯，而且岳阳县人民检察院书面建议对其适用缓刑，根据其犯罪情节、认罪态度及悔罪表现，结合岳阳县司法局、岳阳市岳阳楼区司法局、岳阳经济技术开发区社区矫正工作领导小组建议对被告人赵望江、高星、李吕、李继原、陈盈适用社区矫正的调查评估意见，可宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人赵杨犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年二个月；二、被告人赵望江犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月；三、被告人高星犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年六个月；四、被告人高腾犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年七个月；五、被告人李吕犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；六、被告人李继原犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；七、被告人陈盈犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。上诉人赵杨提出对在一审判决认定的四轮殴打行为中，只参加了两轮，一审判决对其量刑过重。其辩护人提出:1.赵杨殴打被害人是事出有因，且未造成严重后果；2.赵杨在一审开庭时，当庭认罪认罚；3.赵杨家属与被害人达成赔偿调解协议，取得谅解；4.请求适用缓刑。上诉人高腾提出不应认定其为主犯，一审判决对其量刑过重。经审理查明，原审判决认定上诉人赵杨、高腾和原审被告人赵望江、高星、李吕、李继原、陈盈寻衅滋事的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人赵杨、高腾和原审被告人赵望江、高星、李吕、李继原、陈盈随意殴打他人，致五人轻微伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。在寻衅滋事犯罪中，先后四轮殴打被害人，其中赵杨、赵望江、高星、高腾参与了四轮；李吕、李继原、陈盈参与了第一轮。一审判决在裁判说理中认定高腾只参与了三轮错误，本院予以纠正。在共同犯罪中，赵杨、赵望江、高星、高腾起主要作用，是主犯；李吕、李继原、陈盈起次要作用，是从犯，依法应从轻处罚。高腾、李吕、李继原、陈盈主动到公安机关投案，如实供述犯罪事实，是自首，依法可从轻处罚；赵杨、赵望江、高星到案后，如实供述犯罪事实，是坦白，依法可从轻处罚。赵望江、高星、李吕、李继原、陈盈均自愿认罪认罚，依法可从宽处罚。各上诉人和原审被告人赔偿了被害人的经济损失，并取得谅解，可酌情从轻处罚。赵杨上诉提出只参与两轮殴打行为，一审量刑过重的意见。经查，赵望江、高星、高腾等人均证明赵杨参与了四轮殴打行为，被害人兰某对此亦有陈述，足以认定，一审判决根据赵杨的犯罪行为、认罪态度，对其量刑适当，该上诉意见不能成立，本院不予采纳。其辩护人提出赵杨殴打被害人是事出有因，且未造成严重后果；赵杨在一审开庭时，当庭认罪认罚；赵杨家属与被害人达成赔偿协议，取得谅解；请求适用缓刑的辩护意见。经查，本案的起因系赵望江、高星的不当行为引起，且因赵杨等寻衅滋事的行为造成五人轻微伤的后果，一审判决已根据赵杨的认罪态度、赔偿并取得谅解情况对其从轻处罚，其请求适用缓刑的辩护意见本院不予支持。高腾上诉提出不应认定其为主犯，一审判决量刑过重的意见。经查，事情的起因虽不是高腾引起，但在寻衅滋事的犯罪过程中，高腾行为积极，一审判决认定其为主犯并无不当，故该上诉意见亦不能成立，本院不予采纳。一审判决认定高腾自愿认罪认罚，且在检察院的量刑建议幅度内对其量刑，高腾以量刑过重为由提出上诉，在本院审理过程中仍表示不认罚，违背了认罪认罚的具结承诺；根据查明的事实，高腾参与了四轮殴打被害人，该事实有高腾的供述、高星的证言、被害人兰某的陈述予以证明，故不应再认定高腾自愿认罪认罚，一审判决对高腾量刑偏轻，鉴于上诉不加刑原则，对高腾的量刑予以维持。综上，原审判决认定的事实基本清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  甘春汉审判员  张定中审判员  喻蓓蓓二〇二一年三月五日书记员  汤 俊