四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川0105民初1153号 原告：吴怡，女，1999年6月19日出生，汉族，住四川省成都市金牛区。 委托诉讼代理人：穆菡君，四川坤格律师事务所律师。 被告：爱美高实业（成都）有限公司酒店分公司，住所地：四川省成都市青羊区太升南路88号。 负责人：刘凌雄。 委托诉讼代理人：陈晨，女，1989年5月27日出生，汉族，住四川省阆中市。系该公司员工。 被告：四川旅游学院，住所地：四川省成都市龙泉驿区红岭路459号。 法定代表人：卢一。 委托诉讼代理人：李跃军，泰和泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：冷家豪，泰和泰律师事务所律师。 被告：爱美高实业（成都）有限公司，住所地：四川省成都市青羊区提督街99号。 法定代表人：杨珩。 第三人：中国平安财产保险股份有限公司四川分公司，住所地：四川省成都市武侯区人民南路三段1号平安财富中心2F-3F、12F-15F、30F-31F。 负责人：韩宪君，经理。 委托诉讼代理人：唐小俊，四川君合律师事务所律师。 原告吴怡与被告爱美高实业（成都）有限公司酒店分公司（以下简称爱美高成都分公司）、四川旅游学院（以下简称旅游学院）、爱美高实业（成都）有限公司（以下简称爱美高公司）、第三人中国平安财产保险股份有限公司四川分公司（以下简称平安财保四川分公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，由审判员刘小琼依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告吴怡及其委托诉讼代理人穆菡君，被告爱美高成都分公司的委托诉讼代理人陈晨、被告旅游学院的委托诉讼代理人李跃军，第三人平安财保四川分公司的委托诉讼代理人唐小俊到庭参加诉讼。被告爱美高公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。 吴怡请求本院判令：1.爱美高成都分公司、爱美高公司、旅游学院、平安财保四川分公司支付吴怡人身损害赔偿费共计115658.8元；2.本案的诉讼费由爱美高公司、爱美高成都分公司、旅游学院承担。 事实和理由：吴怡系旅游学院在读学生。2019年5月10日，吴怡与旅游学院签订《四川旅游学院烹饪学院学生参加教学实习协议》（以下简称《旅游学院实习协议》），旅游学院将其指派至爱美高成都分公司实习，实习期为一年。2019年5月29日，吴怡与爱美高成都分公司签订《实习协议》，约定吴怡在爱美高成都分公司实习12个月，从2019年5月29日起至2020年5月28日止，实习期待遇为每月1700元。协议签订后，吴怡到爱美高成都分公司工作。2019年7月16日，吴怡在工作时被榨汁机绞伤右拇指，后被送至四川现代医院住院治疗，于2019年9月27日出院。2019年11月18日，吴怡因右拇指末端可见1枚克氏针尾端外露再次至四川现代医院入院治疗，于2019年12月24日出院。后经四川科博司法鉴定所鉴定，吴怡本次受伤的致残等级为十级、十级。吴怡多次与爱美高成都分公司、旅游学院、平安财保四川分公司就赔偿事宜协商未果，遂诉至法院。 爱美高成都分公司辩称，实习学生入职时公司会进行培训，吴怡没有按照规章执行造成损害，爱美高成都分公司不应承担责任。应由保险公司进行赔偿。 旅游学院辩称，其与爱美高成都分公司之间没有共同侵权，不应该承担连带责任。吴怡作为烹饪学校的学生，具有专业知识，其在榨汁机通电的情况下，未使用配备工具清理榨汁机，而是用手伸入通电的榨汁机进行清理，其损害系由自身重大过失造成，吴怡应自行承担责任。吴怡是在爱美高成都分公司指令和操作指导下进行工作受伤的，旅游学院不应该承担责任。旅游学院与爱美高成都分公司签订了《旅游学院实习协议》，约定爱美高成都分公司需要加强安全措施，确保学生的工作安全，为每个实习生购买意外伤害保险，若发生意外，先由保险公司承担，剩余部分由爱美高成都分公司承担。吴怡与爱美高成都分公司签订的实习协议明确约定，吴怡应自行购买意外伤害保险，如吴怡未购买，应自行承担丧失的保险利益，事实上吴怡并未购买保险，根据协议，吴怡应该自行承担。 平安财保四川分公司辩称，本案系侵权责任纠纷，保险公司并非侵权主体，不是本案适格主体，不应当承担责任。作为保险公司，在本案中仅承担应由被保险人承担的责任，对于吴怡应该承担的责任比例，是吴怡自行违反相关约定，应该由吴怡自行承担责任。且根据保险合同的约定，残疾赔偿金的限额为48个月本人工资，按照5%的系数赔偿，医疗费每次限额为5万元。 爱美高公司未到庭答辩。 根据庭审情况及经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年5月10日，旅游学院（甲方）与吴怡（乙方）签订《旅游学院实习协议》，约定甲方将乙方派往基地成都瑞吉酒店参加为期一年的教学实习；甲方将安排教师会同基地指导师傅共同对学生的实习进行指导，帮助乙方顺利完成实习任务；乙方在教学实习期间每月最低实习补贴为1700元；乙方在教学期间要遵守操作规程。 2019年5月27日，旅游学院（甲方）与爱美高成都分公司（乙方）签订《教学实习基地共建协议》，约定甲方授权乙方成为甲方教学实习基地，甲方每年定期向乙方输送一定数量的实习生和毕业生；甲方负责协助乙方做好学生在教学实习期间的管理工作，确保学生能顺利完成教学实习任务；甲方学生在校均已投保“大学生基本医疗保险”，实习中出现病、伤、险等情况时，乙方应及时进行有效救治并及时通报甲方，共同商定处理办法；乙方需加强安全措施，确保学生的工作安全，必须为每位学生购买意外伤害保险。若发生工伤意外，先由保险公司赔付，余额部分由乙方承担；乙方在甲方学生到岗后，每月按时发给每名实习生不低于1700元的实习补贴。 2019年5月29日，爱美高成都分公司（甲方）与吴怡（乙方）签订《实习协议书》，约定乙方的实习期为12月，自2019年5月29日至2020年5月28日止；实习岗位为厨房实习生；甲方参照本公司的各项规章制度对乙方进行管理；乙方实习期间每月交通费、生活费和意外伤害医疗保险费等补贴为1700元，完成6个月实习期后实习津贴调整为2000元/月。协议签订后，吴怡于爱美高成都分工司进行实习。 2019年7月16日，因厨房外榨汁机出现故障无法正常工作，其他实习人员找到吴怡帮忙，吴怡在榨汁机电源接通的情况下将手伸入榨汁机内清理时，被榨汁机绞伤右拇指，随即被送往四川现代医院进行治疗，以“右拇指断离缺损伤”收入手外科二病区，并先后于2019年7月16日、2019年8月26日进行两次手术。2019年9月27日，吴怡出院，共计住院治疗73天，出院诊断：1.右拇指断离毁损伤；2.右拇指末节指骨骨折伴缺损；3.右拇指皮肤软组织缺损伴皮肤撕脱。出医嘱及建议：1.禁止吸烟，远离吸烟区，伤肢保暖；2.出院后1月、3月来院复查了解患指恢复情况；3.医生指导下功能锻炼；4.如有不适，门诊随访；5.来院复查时携带出院证。 2019年11月18日至2019年12月24日，吴怡到四川现代医院住院治疗36天，出院诊断：1.右拇指再造术后内固定留存；2.右手虎口外伤术后瘢痕挛缩；3.右足第1趾甲床残存。出院医嘱及建议：1.禁止吸烟，远离吸烟区，伤肢保暖，保持伤口干燥；2.医生指导下功能训练，建议继续休息1月；3.如有不适，门诊随访；4.来院复查时携带出院证。 2020年1月8日，吴怡委托四川科博司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所于2020年2月24日出具司法鉴定意见书，鉴定意见载明：被鉴定人吴怡的致残等级为十级、十级。吴怡支付鉴定费用1200元。 2020年8月15日，四川现代医院向吴怡出具《病情证明书》，载明：患者吴怡右指摘取右足第1趾再造术后，右足第1趾的修复术后，皮肤臃肿，皮肤修复费用约8千元（具体费用以当时发票为准）。 另，吴怡受伤后门诊及两次住院期间的医疗费已由爱美高成都分公司垫付。 吴怡受伤时仍系旅游学院2017级中西面点工艺专业1班学生。 爱美高成都分公司于2018年9月18日向平安财保四川分公司投保雇主责任险，保险期限一年，自2018年9月18日至2019年9月17日；在保险期间内，被保险人的雇员在其雇佣期间因从事保险单所载明的被保险人的工作而遭受意外事故或患与工作有关的国家规定的职业性疾病所致伤、残或死亡，符合国务院颁布的《工伤保险条例》第十四条、第十五条规定可认定为工伤的，依照中华人民共和国法律（不包括港澳台地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿；伤残赔偿金根据伤残鉴定机构出具的伤残程度鉴定书，按照伤残等级赔偿限额比例表规定的比例计算，本合同项下的伤残等级对照国家发布的《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》确定。 上述事实有当事人身份信息、工商登记信息、旅游学院实习协议、实习协议书、四川现代医院住院病人出院病情证明书、住院病人陪伴通知单、费用汇总清单、病情证明书、鉴定报告及当事人陈述等证据在案为证。 庭审中，吴怡明确主张爱美高成都分公司、爱美高公司、旅游学院承担连带责任；平安财保四川分公司在保险合同范围内承担保险责任。平安财保四川分公司同意在本案当中一并处理雇主责任保险赔偿事宜。 吴怡主张误工费6800元（1700元/月×4个月）、住院伙食费3270元[（73天+36天）×30元/天]、交通费500元、营养费3270元[（73天+36天）×30元/天]、护理费13080元[（73天+36天）×120元/天]、残疾赔偿金79538.8元（36154元/年×20年×0.11）、后续治疗费8000元，鉴定费1200元。爱美高成都分公司、旅游学院质证认为护理费应按照80元/天计算；残疾赔偿金应按照四川省人均可支配收入进行计算，由法院依法认定；因吴怡系学生，没有工资收入，且爱美高成都分公司已支付整个实习期的实习补助，不认可误工费；交通费无票据不认可；后续医疗费尚未发生，不应在本案中一并解决。平安财保四川分公司质证认为根据保险条款，对吴怡残疾赔偿金的计算方式为48个月×1700元×5%，医疗费每次限额为5万元，吴怡受伤的原因不属于自身工作范围，应该由吴怡自己承担责任。 本院认为，关于本案的法律关系。吴怡受伤时身份仍是旅游学院学生，根据其在实习期间的具体情况判断，吴怡实习期间所从事的劳动与其他正式员工存在差别，实习单位未按照劳动者对其进行管理、考核，其与爱美高成都分公司未建立实质意义上的身份隶属关系，故吴怡与爱美高成都分公司未建立劳动关系，本案非劳动争议。同时吴怡系在工作中受伤，并非用人单位工作人员致其损害，本案亦非用人单位责任纠纷，应为提供劳务者受害责任纠纷。 关于责任，本院评判如下：一、爱美高成都分公司系吴怡实习期间的直接管理人，对吴怡的实习工作直接进行管理和安排，并对其工作过程实施监督和管理。且吴怡所提供的劳动客观上系为爱美高成都分公司创造经济利益，吴怡在工作中受到损害，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2003〕20号，2004年5月1日起实施）第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”之规定，爱美高成都分公司应当对吴怡所受损害承担相应赔偿责任。二、安排学生至各实习基地实习，系旅游学院教学内容之一，旅游学院对学生的实习具有管理、保障安全的义务。根据旅游学院与吴怡签订的实习协议，旅游学院应当安排教师会同基地指导师傅共同对吴怡等人的实习进行指导。但本案证据及各方陈述中并未提及旅游学院安排了教师在场指导，其未尽到相应的管理义务，亦应承担相应的责任。三、榨汁机等电器在清理前应关闭开关、断开电源，属生活常识。吴怡作为完全民事行为能力人，在榨汁机电源未断开的情况下将手伸入榨汁机进行清理，导致事故发生，其自身亦有重大过失，亦应承担相应的责任。综上，本院酌定由爱美高成都分公司承担60%的民事赔偿责任，旅游学院承担20%的民事赔偿责任，其余20%的民事责任由吴怡自行承担。 对于吴怡的损失，本院认定如下：1.误工费：因爱美高成都分公司已发放吴怡2019年5月29日至2010年5月28日期间的全部实习津贴，而该期间已涵盖吴怡受伤及住院治疗、出院后休息时间，且吴怡本身系在校学生，其未提交证据证明其确有误工损失，故不予支持；2.住院伙食补助费：根据其住院时间计算为3270元[（73天+36天）×30元/天]；3.交通费：根据吴怡就医时间和次数，本院酌定为500元；4.营养费：本院酌定为3270元；5.护理费：13080元[（73天+36天）×120元/天]；6.残疾赔偿金：79538.8元（36154元/年×20年×11%）；7.后续治疗费：8000元，虽该费用尚未发生，但根据医疗证明，该费用系确定必然发生的费用，可以与已经实际发生的医疗费一并予以赔偿，因此本院予以支持；8.鉴定费1200元。对于医疗费，因吴怡在本案中未主张，爱美高成都分公司亦未要求在本案中一并处理，因此本案中不予处理，双方可另行结算。以上损失共计108858.8元，根据本院对各方责任的划分，应由爱美高成都分公司向吴怡支付65315.28元；旅游学院向吴怡支付21771.76元，其余损失由吴怡自行承担。 根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”之规定，爱美高成都分公司作为爱美高公司的分公司，其民事责任应由爱美高公司承担。 平安财保四川分公司与爱美高成都分公司之间的保险合同关系，与本案吴怡主张的侵权关系，系不同的法律关系，虽平安财保四川分公司表示愿意在本案中一并处理保险理赔事宜，但根据其保险条款，其计算伤残赔偿金的伤残等级对照国家发布的《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》确定，而本案中吴怡所进行的伤残等级鉴定系根据《人体损伤致残程度分级》确定，本院无法依据保险合同确定保险公司应当赔付的伤残赔偿金金额，因此本案中不予处理，双方可另行处理。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2003〕20号，2004年5月1日起实施）第三条第二款、第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下： 一、四川旅游学院于本判决发生法律效力之日起十日内向吴怡支付21771.76元； 二、爱美高实业（成都）有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向吴怡支付65315.28元； 三、驳回吴怡的其余诉讼请求。 如爱美高实业（成都）有限公司、四川旅游学院未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2614元，减半收取为1307元，由爱美高实业（成都）有限公司负担785元，四川旅游学院负担261元，吴怡负担261元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 刘小琼 二〇二一年三月十八日 法官助理 金兴华 书 记 员 童学翠