浙江省桐庐县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）浙0122刑初6号 公诉机关浙江省桐庐县人民检察院。 被告人季余存，男，1995年5月18日出生，汉族，文化程度初中，农民，住浙江省桐庐县。2017年3月29日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。因本案于2020年3月27日被桐庐县公安局刑事拘留，次日被取保候审。经本院决定，于2021年2月5日被依法逮捕。现羁押于桐庐县看守所。 辩护人董宇律（桐庐县法律援助中心指派），浙江凯运律师事务所律师。 浙江省桐庐县人民检察院以杭桐检一部刑诉〔2021〕11号起诉书指控被告人季余存犯盗窃罪，于2021年1月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2021年2月2日公开开庭审理了本案。浙江省桐庐县人民检察院指派检察员黄炎平出庭支持公诉。被告人季余存及其辩护人董宇律到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省桐庐县人民检察院指控：2019年11月至2020年1月期间，被告人季余存在被害人陈某、余某1不知情的情况下，使用两人手机中的借款软件借款，后将该钱转入自己账户内，共计窃得人民币78000余元。具体事实如下：1.2019年11月18日至12月期间，被告人季余存在其女友被害人陈某不知情的情况下，使用陈某美团贷款、借呗等借款软件账户借款，并提现至陈某银行卡内，后将该些借款及其他钱款共计27000余元转入自己的微信、支付宝及银行账户内，同时在陈某不知情的情况下使用陈某花呗5700元，共计窃得被害人陈某人民币33000余元。2.2019年12月31日至2020年1月8日期间，被告人季余存先后三次以试试能不能借到钱、推广注册借款平台为由，借用被害人余某2手机，并下载美团、百度钱包等借款ＡＰＰ，并要求余某1配合其刷脸注册该些平台，后在余某1不知情的情况下，利用余某1的该些借款账户共计借款人民币45000余元，先提现到余某1银行卡，后通过余某1支付宝账户转入自己支付宝账户内。2020年3月26日，被告人季余存在桐庐县城南街道交通事故处理中心被民警抓获。 为证实上述指控，公诉机关当庭出示并宣读了以下证据：1.书证：户籍资料、刑事判决书、银行明细详情、微信、支付宝转账记录、微信聊天记录截图、归案经过等；2.被害人陈某、余某1的陈述；3.证人证言：证人朱某的证言；4.被告人季余存的供述和辩解；5.笔录：扣押笔录；6.视听资料：视频录像刻录光盘。据此认定，被告人季余存以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。为此，提请本院依法判处。 被告人季余存对公诉机关指控的罪名没有异议，但认为使用余某1手机中的借款软件借款，后转入本人账户，是在余某1知情的情况操作的，是其向余某1所借款项，不能认定为盗窃。 被告人季余存的辩护人对公诉机关指控季余存犯盗窃罪没有异议，仅就相关事实和量刑发表辩护意见：一、对于盗窃陈某33000元的事实，季余存没有异议，报案前已经向陈某承认并承诺归还款项，而且陈某与季余存是恋人关系，平时有款项往来，主观恶性较小，请求从轻减轻处罚。二、盗窃余某145000元的事实，不应认定为盗窃，该事实只有余某1的供述，且细节描述很抽象，存在无法排除的合理怀疑，季余存解释是为了赎回车辆向余某1借的款项，请求适用疑罪从无原则。 经审理查明： （一）被告人季余存盗窃陈某事实 2019年11月18日至12月期间，被告人季余存在被害人陈某不知情的情况下，使用陈某美团贷款、借呗等借款软件账户借款，并提现至陈某银行卡内，后将该些借款及其他钱款共计27000余元转入自己的微信、支付宝及银行账户内，同时在陈某不知情的情况下使用陈某花呗5700元，共计窃得陈某人民币33000余元。 证明上述事实的证据有： 1.被告人季余存对2019年11月18日至12月期间，在被害人陈某不知情的情况下，使用陈某美团贷款、借呗等借款软件账户借款，并提现至陈某银行卡内，后将该些借款及其他钱款共计27000余元转入自己的微信、支付宝及银行账户内，同时在陈某不知情的情况下使用陈某花呗5700元的事实当庭供认不讳，所供与被害人陈某的陈述互相印证。 2.微信、支付宝转账记录及银行流水、微信聊天记录截图等，证实被告人季余存盗窃金额33000余元的事实。 （二）被告人季余存盗窃余某1事实 2019年12月31日至2020年1月8日期间，被告人季余存先后三次以试试能不能借到钱、推广注册借款平台为由，借用被害人余某2手机，并下载美团、百度钱包等借款ＡＰＰ，并要求余某1配合其刷脸注册该些平台，后在余某1不知情的情况下，利用余某1的借款账户共计借款人民币45000余元，先提现到余某1的银行卡，后通过余某1支付宝账户转入自己支付宝账户。 认定上述事实的证据有： 1.被告人季余存供述，证实2019年年底，其和余某1一起住在桐庐县分水镇温馨宾馆，向余某1提出借钱，说了很多好话余某1才同意借款，出借的款项是其和余某1一起使用余某1的手机，从美团、花呗、借呗等借款软件上借出来的，总共借的金额是4、5万元。 2.被害人余某1的陈述，证实其和季余存是同村人，2019年12月31日下午，季余存借其手机玩，说想借钱试试，最后说是没有借到钱，2020年1月2日，季余存称注册借款平台可以获得推广费30元，其把手机拿给季余存刷脸、注册，2020年1月8日，季余存又拿起手机玩，中间还让其刷了脸，2020年1月9日其发现自己手机贷款平台被借出45000元。 3.证人朱某的证言，证实被告人季余存从来不上班，但是用的手机都是最新的苹果手机，曾提醒余某1不要被季余存骗的情况。 4.微信、支付宝转账记录、银行流水等，证实从余某1手机贷款平台借出的45000元，转入被告人季余存账户的情况。 本案的相关证据还有： 1.户籍资料、刑事判决书等，证实被告人季余存的身份信息及前科情况。 2.扣押决定书、扣押清单等，证实被告人季余存被扣押财物情况。 3.抓获经过，证实被告人季余存系抓获归案。 上述证据经庭审举证、质证，本院予以确认。 本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人季余存以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控成立。辩护人提出被告人季余存归案后如实供述自己的罪行，且主观恶性较小，请求从轻处罚的辩护意见，经查，被告人季余存仅供述涉陈某部分事实，对涉余某1的事实未如实供述，该辩护意见本院不予采纳。辩护人提出指控被告人季余存盗窃余某145000元的事实证据不足的辩护意见，经查，1.被告人季余存尚欠被害人余某1大额款项一直未归还，其供述案涉款项系余某1自愿出借的说法与常理不符，且如系余某1自愿出借，出借后立即删除借款软件、发现平台有贷款后立即报警亦与常理不符；2.被害人余某1陈述，被告人季余存以赚取推广费的名义诱导余某1注册贷款平台；3.被告人季余存供述涉案款项中有一笔20000元系余某1从银行柜台取款后出借，与查明事实不符，季余存的供述不可信，综合现有证据，足以认定被告人季余存盗窃余某145000元的事实，该辩护意见本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人季余存犯盗窃罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2021年2月5日起至2023年12月4日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 二、责令被告人季余存退赔陈某人民币33205元，退赔余某1人民币45000元。 三、公安机关扣押在案的手机予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 王 华 人民陪审员 王 武 人民陪审员 陆群英 二〇二一年三月十六日 法官 助理 翁坚冰 书 记 员 蒋玲燕 ? 附 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。