辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽04民终72号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司，住所地抚顺市顺城区。负责人：崔某，该公司总经理。委托诉讼代理人：沈东民，辽宁人民律师事务所抚顺分所律师。被上诉人（原审原告）：唐某某，女，1952年9月14日出生，满族，住抚顺市望花区。委托诉讼代理人：金峰，辽宁鼎晟律师事务所律师。原审被告：鄂某，男，1983年7月17日出生，满族，住抚顺市望花区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司（以下简称平安财险抚顺支公司）因与被上诉人唐某某、原审被告鄂某机动车交通事故责任纠纷一案，不服抚顺市望花区人民法院（2020）辽0404民初1469号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安财险抚顺支公司委托诉讼代理人沈东民、被上诉人唐某某的委托诉讼代理人金峰到庭参加诉讼，原审被告鄂某未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财险抚顺支公司上诉请求：1、请求法院撤销(2020)辽0404民初1469号民事判决书中误工费、护理费的判决，发回重审或者依法改判。2、上诉费由被上诉人承担。上诉理由：本案中，上诉人对于误工费、护理费有异议。误工费部分，被上诉人唐某某己经68岁，现提供证据不能证明其实际误工损失情况，不应由上诉人承担误工费。护理费部分，结合一审证据，被上诉人每日支出的护理费为240元，而结合法院判决，被上诉人以拾荒为生，判决其日均收入20元，其是否有能力支付每日240元的护理费存疑，于常理不符，请法院查明事实，是否存在虚假单证情况。上诉人就护理费部分仅同意不超出居民服务业的标准进行赔付。请求二审法院判决撤销原判决，依法进行改判。唐某某辩称，一审时已经提供证据证明被上诉人以拾荒为生。关于护理费一审判决事实清楚，适用法律正确。上诉人所述护理费发票开具日期是在住院以后，这也是实际发生的符合实际情况，伤者只能在出院后根据实际情况确定护理时间，所以护理后开具的发票是真实的。鄂某未答辩。唐某某一审诉求：2019年7月1日6时30分许，在抚顺市望花区，被告鄂某驾辽Ｄ×××××7号小型轿车与步行的原告发生交通事故，致使原告受伤。经抚顺市公安局交通警察支队望花交通警察大队出警，认定被告负全部责任。后原告被送往中国医大盛京医院集团抚顺医院进行治疗。经了解，案涉车辽Ｄ×××××7号机动车系被告鄂某所有，事故发生时在中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司仅投保交强险。现原告诉至法院，请求依法判令被告赔偿原告医疗费41225.85元、住院伙食补助费12800元、营养费15800元、误工费31480元、护理费30864元、伤残赔偿金38611.30元、精神抚慰金8000元、鉴定费1000元、辅助器具费547元、交通费3000元、复印费145元、财产损失400元，共计183873.15元；本案诉讼费由被告承担。鄂某辩称：医疗费我已经垫付了17000元，票据他办出院的时候必须要收据，我都给医院了。营养费、交通费、住院伙食补助费过高。平安财险抚顺支公司辩称：肇事车辆在我公司投保了交强险，事故发生在保险期限内。原告所诉求的误工费因事故发生时原告已达法定的退休年龄，故不应该支持，且原告提供的证据不足以证明原告实际工作情况，拾荒并非具体的劳务工作，原告依据居民服务业标准主张误工费无任何法律依据；护理费我公司同意支付住院期间的合理费用；精神损害抚慰金、交通费过高；辅助器具费需要有相关的医嘱佐证；鉴定费、复印费、诉讼费不在我公司理赔范围内；司法鉴定意见书为单方委托，我公司保留重新申请鉴定的权利。一审法院认定事实：2019年7月1日6时30分，被告鄂某驾辽Ｄ×××××7号小型客车，沿抚顺市古城子路由南向北行驶时，与步行的原告唐某某发生交通事故，造成原告受伤、车辆受损。经抚顺市公安局交通警察支队望花大队认定，被告鄂某负事故的全部责任，原告唐某某无责任。事发后，原告被120急救车送往抚顺市第二医院救治，诊断为闭合性颅脑损伤中型、创伤性蛛网膜下腔出血、右侧颧弓骨折、左上颌窦骨折（内、外侧壁骨折）、下颌挫伤、骨盆骨折（右髂骨翼骨折、耻骨上支、联合、下支骨折）、胸骨骨折等，自2019年7月1日至2019年11月6日住院128天，医嘱为流食，共计支出医疗费41038.05元，此外，原告住院期间一级护理1天、二级护理127天，原告雇用护工护理128天，支出护理费30720元，出院情况为好转、自动退院，出院后诊断休息三个月。原告出院后遵医嘱购买接骨续筋片支出69元、购买活血止痛片支出118.80元。2020年1月21日，经抚顺市公安局交通警察支队望花大队委托，抚顺公正司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，原告唐某某骨盆损伤评定为十级伤残。另查辽Ｄ×××××7号小型客车所有人为被告鄂某，该车在被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司投保了交强险，事故发生在保险期间内。一审法院认定的上述事实有原告提供道路交通事故认定书、120出诊病历、急诊记录、住院病案、复诊记录、医药费收据、用药清单、社区开具证明、诊断书、陪护合同、营业执照、护理人资格证、护理费发票、伤残鉴定意见书，被告鄂某提供驾驶证、行驶证及当事人签字确认的庭审笔录等在案佐证，上述证据经庭审质证，可以采信。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，公安交警部门出具的道路交通事故认定书在程序及适用法律上并无不当，一审法院予以采信，被告鄂某负此次事故的全部责任。关于原告主张的医疗费41225.85元一节，原告提供了门诊病历、住院病历、医疗费收据以及外购药发票等相关证据予以佐证，一审法院予以支持；关于原告主张的住院伙食补助费12800元一节，原告共住院128天，根据辽宁省公务人员出差补助标准80元/天计算，为80元*128天=10240元；关于原告主张的营养费15800元一节，原告住院期间为流食，其住院期间营养费为80元*128天=10240元，原告出院后营养费无相关医嘱，一审法院不予支持；关于原告主张的误工费31480元一节，误工费是对当事人因事故造成实际收入减少的赔偿，原告靠拾荒为生，此次事故确实造成原告收入减少，其误工费应予以赔偿，从原告提交的自计账本看，原告事发前每月收入不等，考虑原告实际收入状况，其误工费按每月600元计算为宜，原告住院128天，出院后诊断休息3个月，共计误工218天，其误工费为600元/30天*218天=4360元；关于原告主张的护理费30864元一节，原告住院期间雇用护工护理128天，实际支出护理费用30720元，此笔费用有原告提交的护工服务合同、护理费收据、营业执照等相关证据予以佐证，一审法院予以支持，此外原告住院期间一级护理1天，应按2人考虑护理人员，因原告未能提交该护理人员的误工证明及收入证明，参照辽宁省2019年度居民服务业在岗职工平均工资52707元计算，为52707元/365天*1天=144.40元，原告主张护理费30864元于法有据，一审法院予以支持；关于原告主张的伤残赔偿金38611.30元一节，原告为十级伤残，至定残之日已年满67周岁，根据辽宁省2019年全体居民人均可支配收入29701元计算，为29701元*0.1*13年=38611.30元；关于原告主张的精神抚慰金8000元一节，考虑原、被告过错程度、原告伤残等级及本地实际生活水平，以给付5000元为宜；关于原告主张的鉴定费1000元、复印费145元一节，系原告实际支出，一审法院予以支持；关于原告主张的辅助器具费547元一节，考虑原告年龄、受伤部位及程度等，确为伤情所需，一审法院予以支持；关于原告主张的交通费3000元一节，考虑原告住院时长、出院、复诊及鉴定等交通费用，以给付800元为宜；关于原告主张的财产损失400元一节，因原告未能提交相关证据，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、原告唐某某的医疗费41225.85元、住院伙食补助费10240元、营养费10240元，合计61705.85元，由被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在交强险限额内承担10000元，不足部分51705.85元，由被告鄂某承担；二、原告唐某某的误工费4360元、护理费30864元、伤残赔偿金38611.30元、精神抚慰金5000元、交通费800元、辅助器具费547元，合计80182.30元，由被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在交强险限额内承担；三、原告唐某某的鉴定费1000元、复印费145元，合计1145元，由被告鄂某承担；四、驳回原告唐某某的其他诉讼请求。案件受理费4029元，减半收取2015元，由被告鄂某承担。本院经二审审理查明一审法院认定事实属实。本院认为,本案的争议焦点为一审法院对被上诉人唐某某的误工费、护理费认定是否合理。关于一审判决认定唐某某的误工费4360元，是以唐某某靠拾荒为生，此次事故确实造成收入减少，从唐某某自计账本，认定误工费按每月600元计算为宜，按误工218天计算得出。依据法律规定对于误工费的赔偿问题是按照受害人有固定收入的按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近3年的平均收入计算；受害人不能举证证明最近3年的平均收入状况的，可以参考受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工平均工资计算。被上诉人唐某某无固定收入，其所从事的拾荒不能认定为一种职业，故一审法院对唐某某的误工费4360元的判决于法无据，上诉人平安财险抚顺支公司该项上诉请求本院应予支持。对于唐某某护理费一节，因护理费住院期间一级护理1天、二级护理127天，应该给付护理费用，上诉人平安财险抚顺支公司提出护理费有虚假情况，本院认为唐某某的护理费发票虽然是后开具的，可能存在一定不完善之处，但不能免除上诉人对唐某某的赔偿义务。故对该项请求本院不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持抚顺市望花区人民法院（2020）辽0404民初1469号民事判决第一项、第三项、第四项及诉讼费用承担部分。二、变更抚顺市望花区人民法院（2020）辽0404民初1469号民事判决第二项为：唐某某护理费30864元、伤残赔偿金38611.30元、精神抚慰金5000元、交通费800元、辅助器具费547元，合计75822.30元，由被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在交强险限额内承担。二审案件受理费215元，由中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 韩 强审判员 王冬雨审判员 黄 霞二〇二一年三月二十三日书记员 张丽娟