新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）新22民终186号 上诉人（原审原告）：马艳春，女，1981年2月16日出生，回族，住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。委托诉讼代理人：李兵（系马艳春丈夫），住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。委托诉讼代理人：王晓燕，新疆君始律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：哈密市中心医院，住所地新疆维吾尔自治区哈密市伊州区广场北路10号。法定代表人：林海，系院长。委托诉讼代理人：周军，新疆昆莫律师事务所律师。上诉人马艳春因与被上诉人哈密市中心医院（以下简称中心医院）医疗损害责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院（2020）新2201民初1551号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月1日立案后，依法组成合议庭，于2021年3月4日公开开庭进行了审理。上诉人马艳春的委托诉讼代理人李兵、王晓燕，被上诉人哈密市中心医院的委托诉讼代理人周军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马艳春上诉请求：依法撤销一审判决，改判被上诉人依据损伤程度八级赔偿上诉人损失155,988元，一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院根据司法鉴定报告错误认定马艳春属于十级伤残。因被上诉人的过错医疗行为致使上诉人接受了无需遭受的胆囊切除术、胆总管切开取石术、T型管引流术、造成了上诉人身体和精神的极大伤害。新疆新医司法鉴定报告未考虑本案的伤病关系等本案事实，鉴定意见书亦出现多处错误，因此该鉴定意见不能作为定案的依据。请求二审法院查明事实，依法支持上诉人的上诉请求。哈密市中心医院辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人认为鉴定结论错误，但是没有任何依据，一审法院审理过程中鉴定人也对鉴定结论出庭接受了质询，请求驳回上诉，维持一审判决。马艳春向一审法院起诉请求：1．请求法院依法判令被告赔偿原告残疾赔偿金138,656元（暂定九级伤残）；2．本案诉讼费及邮寄送达费由被告承担。一审法院认定事实：2016年9月及12月，原告分别在哈密市三道岭人民医院进行彩色超声等检查，检查结果为：慢性胆囊炎伴胆囊结石。2017年1月6日，原告以反复上腹胀痛4月余，加重5天为主诉入住被告中心医院，住院11天，于2017年1月17日出院，产生医疗费11,021.22元。原告支付医疗费2000元，欠付医疗费9,021.22元。入院诊断：胆囊结石伴急性胆囊炎（患者住院期间陪护1人）。入院后完善相关检查，给予抗感染对症治疗，查无手术禁忌症，于2017年1月12日在全麻下行腹腔镜胆囊切除术，手术顺利，术后恢复良好。病检结果显示慢性胆囊炎。原告出院当日腹痛伴恶心，于当日至被告中心医院处就诊，产生门诊费1,266.27元。次日，原告以腹痛1天伴恶心呕吐为主诉再次入住被告中心医院，住院1天，于2017年1月19日出院，产生医疗费1,617.15元。出院诊断：胆总管结石急性肝损害。入院后查肝功能：总胆红素55.20（umo1／L）；直接胆红素43.9（umo1／L）；谷丙转氨酶1185.00（U／L）；谷草转氨酶1802.00（U／L）；考虑急性肝功能损伤，给予还原型谷胱甘肽注射液（静脉输液续）对症治疗，上腹部核磁检查提示：胆总管下段结石，建议行ERCP取石术。出院情况：患者目前仍有腹痛。出院医嘱：转石油医院行ERCP取石术。2017年1月19日，原告以上腹部疼痛伴皮肤巩膜黄染2天，入住吐哈石油医院，住院17天，于2017年2月5日出院，产生门诊费363.2元、医疗费35,726.7元、水费35元。入院诊断：胆总管结石伴急性胆总管炎、梗阻性黄疸。入院后完善检查，明确诊断胆总管结石伴急性胆管炎，于2017年1月20日在静脉复合麻醉下行ERCP，由于十二指肠乳头狭窄，无法通过ERCP取石；于2017年1月21日在全身麻醉下行腹腔镜探查＋腹腔粘连松解＋胆总管切开取石术，术后给予头孢哌酮钠舒巴坦钠3.0克，静滴，每天两次，奥硝唑氯化钠注射液0.5克，静滴，每天两次抗炎，注射用奥美拉唑钠40毫克，静滴，每天一次抑酸，醋酸奥曲肽组液持续微泵泵入抑制胰腺分泌、补液等治疗，病情逐渐好转。出院医嘱：合理饮食，一周后复查血常规、生化，定期复查腹部B超，三月后来我院行胆道T管造影及胆道镜检查。2017年2月13日，原告至吐哈石油医院门诊拆线产生医疗费17元。2017年6月11日，原告以胆道T型管引流术后5月余为主诉再次入住吐哈石油医院，住院6天，于2017年6月17日出院，产生住院费2,263.73元，水费6元，入院诊断胆道T型管引流术后，入院后完善检查，明确诊断胆总管下段狭窄、肝外胆管扩张、右肾结石、胆道T型管引流术后，于2017年6月15日在局部麻醉下行胆道镜检查，检查中未见结石，病情逐渐好转。出院医嘱，合理饮食，注意休息，定期复查腹部B超。根据哈密市伊州区人民法院作出的（2018）新2201民初2091号民事判决书、哈密市中级人民法院作出的（2019）新22民终666号民事判决书，结合上述案件中新疆恒正司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书，被告中心医院对原告马艳春过错参与度为75％，于是被告中心医院赔偿原告马艳春医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等各项损失合计75,324.74元。本案中原告以被告中心医院的不当治疗，给原告造成伤残，被告应赔偿原告残疾赔偿金为由产生纠纷，引起诉讼。另查，庭审中，原告申请对马艳春的伤残等级进行鉴定。法院依法委托新疆新医司法鉴定所进行鉴定，2020年9月11日，该鉴定机构出具［2020］新医临鉴字第0390号鉴定意见书，其中载明：鉴定意见：根据新疆恒正司法鉴定中心及贵院一审、二审判决中所认定的损害后果，马艳春首次住院术后，又于哈密吐哈石油医院行“腹腔镜探查＋腹腔粘连松解＋胆总管切开取石术”，术中切开胆总管取出结石并进行了T型管引流，后期拔除T型影流管，符合十级伤残范畴。原告马艳春对鉴定机构出具的意见持有异议，并申请鉴定人员出庭接受质询，新疆新医司法鉴定所鉴定人员王华出庭接受双方质询，并就鉴定结论进行解释和答复。且鉴定机构未采纳原告马艳春提出的异议。原告马艳春为此次鉴定预缴鉴定费850元。一审法院认为，马艳春以胆囊结石伴急性胆囊炎为主诉至中心医院就诊，中心医院对其进行检查、治疗、并行胆囊切除手术。马艳春出院后，因胆总管结石腹痛再次至被告中心医院及吐哈医院多次治疗后痊愈。根据新疆新医司法鉴定所出具的鉴定报告，原告马艳春属于十级伤残范畴。马艳春对鉴定机构出具的意见持有异议，并申请鉴定人员出庭接受质询，新疆新医司法鉴定所鉴定人员王华出庭接受双方质询，并就鉴定结论进行解释和答复。但马艳春还是向法庭提出重新鉴定的申请，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据规则若干规定》第四十条当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。此次鉴定并不存在以上情形，所以法院对司法鉴定意见书予以确认。根据已生效的（2018）新2201民初2091号民事判决书、（2019）新22民终666号民事判决书，中心医院对马艳春过错参与度为75％，故中心医院应对造成马艳春十级伤残承担民事赔偿责任，被告应赔偿原告残疾赔偿金34,664元（2019年城镇居民家庭年人均可支配收入）＊20年＊0.1＊75％=51,996元。遂判决：被告哈密市中心医院赔偿原告马艳春伤残赔偿金51,996元，于判决生效之日起五日内付清。二审中，当事人没有提交新证据。经二审审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为一审认定的马艳春为十级伤残等级是否正确的问题。一审法院依据马艳春的申请，委托鉴定机构对马艳春的伤残等级进行鉴定。2020年9月11日，鉴定机构作出了鉴定意见书，马艳春符合十级伤残范畴。鉴定意见书送达后，马艳春提出异议。开庭过程中，鉴定人员出庭对当事人提出的异议作出答复。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条规定，人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。本案鉴定机构具有相应鉴定资质，鉴定程序合法。马艳春并未提供证据证明该鉴定意见存在程序违法等不应采信或应重新鉴定情形。马艳春上诉主张中心医院应依据八级伤残标准赔偿损失的意见，无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，马艳春的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3,420.00元，由马艳春负担。本判决为终审判决。审  判  长   刘      刚审  判  员   哈得尔江玉努斯审  判  员   郝   慧   文二 〇 二 一 年 三 月 十 五 日法 官 助 理   李      伟书  记  员   李   晓   璇