四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川15民终294号 上诉人（原审原告）：伍万山，男，1981年8月30日出生，汉族，住四川省宜宾市叙州区。 委托诉讼代理人：袁俊才，四川叙府律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：宜宾浙商商业管理有限公司，住所地四川省宜宾市临港经济技术开发区龙头山路199号。 法定代表人：叶书坚，执行董事。 委托诉讼代理人：吴俊刚，四川酒都律师事务所律师。 上诉人伍万山、上诉人宜宾浙商商业管理有限公司（以下简称浙商公司）房屋租赁合同纠纷一案，不服四川省宜宾市翠屏区人民法院（2020）川1502民初4890号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 伍万山上诉请求：1.撤销四川省宜宾市翠屏区人民法院（2020）川1502民初4890号民事判决第二项；2.改判浙商公司退还伍万山空调能源费3888元；3.改判浙商公司赔偿伍万山停水损失118974元（食品损失16978元、停业营业损失11088元）；4.改判浙商公司支付伍万山违约金10000元；5.一、二审案件受理费由浙商公司承担。事实和理由：1.空调能源费的事实认定错误。根据合同的约定，综合服务费由物业费和空调能源费组成，伍万山交纳了综合服务费10368元，但从承租案涉商铺起，浙商公司就未提供中央空调服务，参照浙商公司管理的无中央空调服务房屋的综合服务费标准4元/m2,浙商公司应退还多收的空调能源费3888元；2.一审法院认定因停水给伍万山造成的损失金额错误。浙商公司认可在伍万山租赁商铺期间，曾于2020年4月、2020年4月13日至4月28日期间停水的事实，但对伍万山商铺装修损失、加盟费损失、员工工资损失未予认定，浙商公司停水的根本违约行为导致伍万山租赁商铺经营餐饮的合同目的不能实现，应当赔偿118974元；3.浙商公司停水行为，系根本违约行为，应当承担违约责任并支付违约金；4.一审法院漏判了食品损失和停业营业损失。 浙商公司辩称，1.案涉商铺使用的是中央空调，空调效果不好是伍万山装修不当造成的，伍万山没有证据证明是浙商公司切断了伍万山商铺的空调；2.停水是因为伍万山未按照合同约定交纳物业费，这个行为是合同行为不是侵权行为，浙商公司不应当承担赔偿责任。即使浙商公司要对伍万山的停业损失进行赔偿，也应该是停多少天算多少天。 浙商公司上诉请求：1.撤销四川省宜宾市翠屏区人民法院（2020）川1502民初4890号民事判决第二项、第三项；2.本案一、二审案件受理费由伍万山承担。事实和理由：浙商公司与伍万山签订的商铺租赁合同对双方的权利义务进行了明确约定。伍万山按时交付了第一次的租金和租赁保证金，但未在规定的时间前交付第二次的租金，已构成违约。浙商公司在多次催收房租无果的情况下，采取停水停电措施，不违反相关规定，不构成违约，不应当承担经济损失。根据合同约定，因伍万山原因导致合同提前终止，浙商公司有权没收保证金，一审法院判令浙商公司退还保证金错误。 伍万山辩称，1.浙商公司未在上诉期内提起上诉，伍万山收到的上诉状是“宜宾浙商西部金融科技城发展有限公司（以下简称浙商西部公司）的，两个公司是不同的独立主体；2.浙商公司未按合同约定提供中央空调服务、恶意停水已构成违约，伍万山没有违约行为；3.无故停水不符合法律规定。 伍万山向一审法院起诉请求：1.确认伍万山与浙商公司签订的商铺租赁合同于2020年4月28日起解除；2.判令浙商公司退还伍万山多交纳的租赁保证金15000元和公用事业费保证金1000元；3.判令浙商公司退还伍万山多交纳的空调能源费3888元；4.判令浙商公司赔偿伍万山因浙商公司擅自停水造成的损失118974元；5.判令浙商公司赔偿伍万山违约金10000元；6.浙商公司承担本案案件受理费、律师代理费。 一审法院认定事实：2019年8月31日，浙商公司与伍万山签订《商铺租赁合同》约定：浙商公司为商铺受托管理方，浙商公司在将受托管理商铺出租给伍万山时，代不动产所有者（业主）收取租金，代为收取的租金业主所有，所收租金的纳税人为业主；伍万山经营项目是西式快餐，品牌为快乐星汉堡，浙商公司同意向伍万山提供位于宜宾市××路××号［临港新天地］1幢1层57、58、59、60、61、62、63、65（商铺编号1-1-13Ａ）,用于经营活动，其位置详见附件一《商铺平面图》，该附图只作该商铺识别之用，并不表示该商铺实际面积大小；伍万山到现场对该商铺现状已作充分了解并愿意利用该商铺进行经营；该商铺计租面积为162平方米；交付日以浙商公司向伍万山发出的《商铺交接通知书》指定的交付日期为准；装修期为交付日起30日，装修期间伍万山应向浙商公司支付综合服务费、自用水电费及其他双方明确约定的费用；租赁期为60个月，从装修期的次日起算；即从2019年8月31日起至2024年8月30日止；租赁期内，自装修期满的次日起算，即从2019年8月31日起至2024年8月30日止；租赁期内，自装修免租期届满之日起，租金按照该商铺的计租面积计算如下（计租面积162平米）：第一个租赁年租金95元／平方米／月，合计15390元／月（“保底租金”）；第二个租赁年租金99.75元／平方米／月，合计16159.5元／月（“保底租金”）；第三个租赁年租金104.74元／平方米／月，合计16967.88元／月（“保底租金”）；第四个租赁年租金109.98元／平方米／月，合计17816.27元／月（“保底租金”）；第五个租赁年租金115.48元／平方米／月，合计18707.09元／月（“保底租金”）；上述保底租金和提成租金均不包括综合服务费、宣传推广费等费用及水、电、燃气等公用事业费用；伍万山应于每月25日前向浙商公司支付清下月的保底租金；伍万山应于签订本合同时，向浙商公司支付租赁保证金15000元，该租赁保证金作为伍万山履行本合同的保证，浙商公司收取租赁保证金后，应开具收款凭证给伍万山（不计息）；该商铺的预订交付日为2019年8月31日；综合服务费从该商铺交付日起计付，伍万山须按年或按月向浙商公司支付综合服务费；综合服务费为综合管理服务协议约定服务所产生的一切费用，包括但不限于浙商公司为商城而不时产生的相关费用：浙商公司规定的商城同一经营时间内的公共区域空调能源费用、公共区域的水、电费，清洁绿化、秩序维护、公共责任保险、商城公共设施设备的运行、维护、保养、检测、年检、物业管理企业应收的物业服务费；综合服务费从该商铺交付日起计付，伍万山须按年或按月向浙商公司支付综合服务费；月综合服务费总额＝月综合服务费标准16元／平方米×该商铺计租面积，伍万山须支付的月综合服务费总额为2592元；由浙商公司统一代缴商城商场内的所有水、电费；伍万山应于缴租赁保证金的同时缴公用事业费保证金1000元；本合同终止或解除时，伍万山应当立即将该商铺移交浙商公司，经验收合格并且伍万山结清所有款项后30个工作日内，浙商公司将履约保证金无息退还给伍万山；因伍万山违反《综合管理服务协议》造成浙商公司或者第三方损失的，浙商公司有权在履约保证金中抵扣，履约保证金不足以补偿浙商公司的损失，浙商公司有权要求伍万山赔偿；浙商公司应使商城具备营业条件（包括：提供公共照明、电梯、水电、空调系统、消防系统及安保、清洁服务）；伍万山须依本合同约定按时向浙商公司支付租金（浙商公司作为受托管理方代不动产所有者（业主）收取租金后交给业主）、综合服务费、水电费等相关费用，向电信、有线电视、燃气等公用事业营运单位缴纳在该商铺内所发生的公用事业费用；若伍万山逾期支付任何一项应缴费用的，应承担逾期金额每日千分之一的违约金至费用交清时为止；累计逾期超过30日，浙商公司还有权单方面解除合同，伍万山收到浙商公司通知后应在三日内交还商铺且不能向浙商公司要求任何赔偿或补偿；若伍万山因违反本合同条款或浙商公司的管理规定时，浙商公司可书面通知伍万山限期纠正，收到书面通知书后5日内，伍万山仍不纠正的，浙商公司有权停止向该商铺提供相关物业服务，直至采取各种措施停止伍万山的营业，由此给伍万山或任何第三者造成的损失概由伍万山自行承担，书面通知后15日内，伍万山仍未纠正的，浙商公司有权单方面解除本合同并没收伍万山的保证金还可追究伍万山的违约责任；因伍万山违约，浙商公司单方面解除本合同或因伍万山原因导致本合同提前终止的，浙商公司除行使本合同上文约定的所有权利外，浙商公司有权没收伍万山的保证金，同时伍万山还须另行付清所有应付款；双方补充约定：免租期共计4个月，分两次使用，从2019年8月31日起计算，第一次2019年8月31日签合同先缴付3个月租金，使用5个月（其中含1个月装修免租期），第二次2020年1月20日前再缴付3个月租金，使用5个月；往后在每月20号以前提前缴付租金；2.租金及物业费递增：从第2年起，每年递增5%；合同附件一《商铺平面图》、附件二《商铺交接通知书》、附件三《商户收费一览表》、附件四《食品和餐饮租户专用协议》（餐饮商户专用）；合同附件二《商铺交接通知书》主要内容为：根据2018年8月31日浙商公司与伍万山签订的合同编号为ＺＳ-1-146的租赁合同的约定，双方就伍万山租赁浙商公司位于四川省宜宾市临港经济技术开发区××路××号商铺进行验收交接，双方确认该商铺内的设施设备、水、电、气等符合商业配套交付标准，伍万山同意接收。自验收日起，浙商公司正式将该商铺转交给伍万山，由伍万山按租赁合同的约定使用，伍万山不可撤销地承诺服从浙商公司的统一开业安排，确保该商铺按期开业。伍万山在该《商铺交接通知书》尾部签名并标注日期2019年8月31日。签订上述合同后，浙商公司将案涉商铺交付伍万山经营使用。合同附件三《商户收费一览表》载明：电费收费标准1.45元／ＫＷＨ、水费收费标准5、5元／吨（含污水处理）、物业服务费收费标准4元／㎡／月（备注：以商户租赁合同为准）、综合服务费16元／㎡／月（备注：以商户租赁合同为准）。 伍万山于2019年8月20日向浙商公司交纳2019年8月31日至2020年1月31日的租金46170元，装修管理费、建渣清运费3240元、租赁保证金15000元、公共事业保证金1000元、2019年8月31日至2019年9月31日物业服务费2592元。2019年11月6日，伍万山向浙商公司交纳2019年10月2日至2019年11月1日水、电费4245元。2020年1月5日，伍万山向浙商公司交纳预存水100元、电费700元。2020年3月15日，伍万山向浙商公司交纳2019年1月21日至2019年12月31日水电费3461.15元。浙商公司分别向伍万山出具相应的票据7张（编号分别为297255、297216、297254、297215、299884、300597、298670）。 2020年4月27日，浙商公司向伍万山发出《关于乙方违约合同函件》，主要内容为：伍万山应支付2020年1月3日至2020年6月31日期间的租金23085元；截止2020年4月22日，伍万山仍未缴纳上述租金。按《浙商临港新天地商铺受托管理合同》第12.2条约定，因已缴租时间已逾期三十日以上，故解除本合同，根据合同13.1、13.3条，伍万山应向浙商公司承担相应的责任。庭审中，伍万山认可收到上述函件。 后因伍万山未完清租金、综合服务费等费用，浙商公司采取停水措施催交相关费用等，双方发生纠纷，协商未果，伍万山遂诉至一审法院，诉如所请。 另查明，1.庭审中，双方均陈述浙商公司已于2020年4月28日将案涉商铺收回，双方对解除案涉合同无异议，双方一致确认案涉合同解除时间为2020年4月27日；2.2020年4月10日、2020年4月11日，伍万山曾就案涉商铺被停水一事与浙商公司的员工通过微信进行协商。2020年4月13日，伍万山向宜宾市公安局临港经济技术开发区分局白沙湾派出所报警，该派出所出具《接（报）处警登记表》记载：“接警内容：2020年4月13日17时30分，接110指令：在新天地快乐星汉堡店水被停了。民警到场，了解情况，伍万山称自己交了水电气费，现在物业把自己店内水停了，随后民警随同伍万山去物业处找廖主管未果，电话联系廖主管，廖主管称快乐星汉堡未缴纳物业费和空调费等，所以才把对方的水停了，且自己现在不在。伍万山称之所以不交空调费是因为该店内空调一直是坏的，多次叫物管喊人维修，物管均没有管。民警告知双方明日在物业办公室再行协商处理此事”。浙商公司陈述曾将案涉商铺停水，停水的时间为2020年4月10日、2020年4月13日至2020年4月28日；4.庭审中，双方一致确认伍万山已缴纳租金46170元、租赁保证金15000元、公用事业保证金1000元，装修保证金已退还，综合管理费（即物业费）交到了2019年12月31日，水电费交到了2020年3月31日，伍万山对欠浙商公司水电费共计1381.96元无异议；5.2019年8月2日，伍万山与上海斗石餐饮管理公司（以下简称斗石公司）签订《加盟合同》，约定伍万山加盟快乐星汉堡，加盟费为46000元，品牌加盟费包括品牌使用费、技术培训费用、企划设计费、以及付给总部用于赠送广告、设备等费用；免2019年和2020年管理费合计6000元，2021年8月2号到2024年8月1号每年收取3000元管理费；品牌使用期限为五年，自2019年8月2日起至2024年8月1日止。2019年9月29日，伍万山向斗石公司支付企业管理费、服务费46000元和加盟保证金3000元，斗石公司向伍万山分别出具相关的增值税发票二张；6.2019年9月26日，明萌灯饰宜宾专卖店向伍万山出具销售清单一张，该销售清单显示灯具、开关、插座4000元、电工工资4500元，以上两项共计8500元；宜宾临港开发区利俊建材经营部向伍万山出具订货单一张，载明瓷砖费共计17456元；2019年9月20日，宜宾县炫烨广告传媒有限公司向伍万山出具相应金额收款收据一张，载明快乐星汉堡正门大字5000元、侧门大字2000元、形象墙字3000元、全屋海报制作、粘贴800元，共计10800元；2019年9月20日，宜宾临港开发区金容建材经营部向伍万山出具收款收据两张，主要载明快乐星汉堡门店花费木工材料费18000元、木工工资16000元；2019年9月6日，宜宾临港开发区全蓉建材经营部向伍万山出具收款收据一张，载明快乐星汉堡水电材料、水电工程共计7500元；2019年9月10日，宜宾文阁装饰材料有限公司向伍万山出具金额费用报销单一张，载明快乐星汉堡吊顶材料+灯具+边条+吊工款共计3000元、河沙、水泥、石粉、石材共计5000元，以上共计8000元；7.伍万山于2020年4月28日制作《快乐星汉堡2020年4月1日-28日员工工资表》，主要记载快乐星汉堡支出2020年4月1日-28日的员工工资共计16984元（其中邓荣兵4666元、方祖红3920元、黎定蓉2986元、邓贵君2426元），邓荣兵、方祖红、黎定蓉、邓贵君分别在该表上签名捺印并备注已领取。 一审法院认为，1.双方签订的《商铺租赁合同》的解除及违约问题：浙商公司与伍万山就案涉商铺所签订的《商铺租赁合同》系双方真实意思表示，双方均应遵守。在浙商公司将案涉商铺交付伍万山使用后，伍万山应当按合同约定向浙商公司支付租金、综合服务费、水电费。在庭审中，双方当事人达成一致意见，双方所签订的《商铺租赁合同》于2020年4月27日解除，一审法院对此予以确认。根据双方当事人提供的证据，以及庭审查明的事实，伍万山没有按双方合同约定向浙商公司支付租金、物业费等，已构成违约。浙商公司采取停水措施，严重影响伍万山经营的行为，也不符合相关规定，一审法院认为双方当事人均存在违约行为。对于伍万山违约行为，浙商公司已经另行提起诉讼，因此，一审法院在本案中不予处理。 2.关于伍万山诉请的租赁保证金金的问题：因本案中，双方均存在违约行为，因此案涉租赁合同解除后，伍万山将案涉商铺退还浙商公司，浙商公司也应当退还伍万山交纳的租赁保证金15000元、公共事业保证金1000元，故一审法院对于伍万山诉请浙商公司退还上述费用予以支持。 3.关于伍万山诉请浙商公司退还空调能源费的问题：根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，伍万山辩称综合服务费16元/月中有12元系中央空调的能源费用，且浙商公司未向其提供中央空调，故应当退还其交纳的空调能源费即综合管理费，但伍万山提供的证据均不足以证明浙商公司没有提供中央空调服务，故一审法院对于其上述请求不予支持。 4.关于伍万山诉请浙商公司赔偿因停水而造成损失的问题：庭审中浙商公司自认其曾于2020年4月10日、2020年4月13日至2020年4月28日停水的事实，以及伍万山与浙商公司的工作人员曾于2020年4月10日、2020年4月11日在微信中的聊天记录和相应的报警登记记录显示，一审法院对浙商公司自2020年4月10日、2020年4月11日、2020年4月13日至2020年4月28日共停水18天的事实予以确认。因伍万山未按双方合同约定交纳相应的租金等，浙商公司将案涉商铺停水，导致伍万山承租的案涉商铺不能正常经营，双方当事人均存在违约，故伍万山诉请浙商公司赔偿因停水而造成损失，一审法院予以支持，结合案涉合同的履行情况及案涉商铺的实际经营情况，一审法院酌定由浙商公司承担伍万山相应损失的50%。对于伍万山的损失：其中灯具、开关、插座、电工工资、瓷砖费、吊顶材料+灯具+边条+吊工款、河沙、水泥、石粉、石材费用，伍万山只提供了销售清单和订货单或者报销单，上述销售清单和订货单或者报销单不能证明实际付款情况，一审法院无法确认；广告费10800元、木工材料费18000元、木工工资16000元、水电材料和水电工程7500元，以上各项共计52300元，有相应收款收据为凭，一审法院予以确认；加盟费46000元和快乐星汉堡2020年4月员工工资16984元，不是直接导致的必然损失，一审法院不予支持。综上，上述损失应由浙商公司承担其中的50%即26150元。 5.关于伍万山诉请浙商公司偿付违约金10000元及律师代理费，双方合同中对此并无约定，一审法院不予支持。 综上所述，依照《中国人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第四十四条、第六十条、第九十一条、第九十二条、第九十三条、第一百零七条、第二百一十二条、第二百二十六条、第二百二十七条,《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第十一条规定，判决：一、伍万山与宜宾浙商商业管理有限公司于2019年8月31日签订的《商铺租赁合同》于2020年4月27日解除；二、宜宾浙商商业管理有限公司于本判决生效之日起15日内退还伍万山租赁保证金15000元、公共事业保证金1000元；三、宜宾浙商商业管理有限公司于本判决生效之日起15日内赔偿伍万山损失26150元；四、驳回伍万山的其他诉讼请求。如果上述义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3277元，减半收取1638.5元,由宜宾浙商商业管理有限公司承担。 二审中，浙商公司提交了一份光盘，拟证明：浙商公司向伍万山发出解除合同通知后，伍万山仍未将案涉商铺腾空、恢复原状，浙商公司不应退还保证金。伍万山质证意见：浙商公司没有提供光盘的原始介质，一审时浙商公司认可案涉商铺伍万山已经退还，伍万山只是去拿自己遗留的梯子，该证据达不到浙商公司的证明目的。本院认为，浙商公司虽未提供光盘的原始介质，但伍万山认可自己去拿遗留物品，本院对其真实性予以确认，能否达到浙商公司的证明目的，将结合全案案情综合分析认定。本院对一审判决中双方不持异议的事实予以确认。 本院认定事实：2020年4月3日，浙商公司向伍万山送达了《物业费缴费通知单》，该通知单称伍万山未缴纳2020年1月至2020年3月物业服务费3888元。一审中，伍万山提供了其租赁案涉商铺经营期间（2019年10月至2020年4月）的营业额，拟主张其单日营业额应为1540元/天，浙商公司虽认为无法核实伍万山每月的实际营业额，但认可从2019年10月至2020年3月期间，伍万山营业收入稳定。 本院认为，伍万山与浙商公司签订的《商铺租赁合同》合法有效，双方均应按照合同约定履行各自的义务。本案争议的焦点为：1.浙商公司是否在法定期限提起上诉；2.浙商公司是否应退还伍万山租赁保证金；3.浙商公司擅自停水给伍万山的损失应当如何赔偿。根据双方当事人提供的证据并结合一、二审查明的事实，现评析如下： 1.浙商公司是否在法定期限提起上诉。在本案二审诉讼中，伍万山称其收到的上诉状的上诉人是浙商西部公司，而非本案一审当事人浙商公司，浙商公司未在法定期限提起上诉，二审法院不应对浙商公司的上诉请求进行审理。浙商公司以“浙商公司与浙商西部公司在同一办公地点办公，上诉状的浙商西部公司是笔误”进行抗辩。经查，四川省宜宾市翠屏区人民法院作出本案一审判决后，浙商公司所提交上诉状的上诉人确系浙商西部公司，但浙商公司在收到一审法院送达的“缴费诉讼费通知书”后，在规定的期限缴纳了二审案件受理费，该诉讼费专用票据（预收）交款人为：宜宾浙商商业管理有限公司。随后，浙商公司更换了错误的上诉状。基于浙商公司按时缴纳二审案件受理费（预收）并及时更换了上诉状，本院对浙商公司称“伍万山收到的上诉状上的上诉人名称系笔误”的辩解理由予以采纳。 2.浙商公司是否应当退还伍万山租赁保证金。案涉租赁合同签订后，浙商公司按约定将商铺交伍万山营业使用，伍万山未按约定交纳第二季房租、物业服务费，伍万山迟延缴费的行为已构成违约。浙商公司在催收租金、物业费的过程中，虽有擅自停水至伍万山不能正常营业的不当行为，但该暴力催收行为并不构成违约。根据案涉《房屋租赁合同》约定，作为守约方的浙商公司有权单方解除合同。根据案涉《商铺租赁合同》第3.1条“乙方（伍万山）应于签订本合同时，向甲方（浙商公司）支付租赁保证金15000元，该租赁保证金作为伍万山履行本合同的保证，…….”、第6.5条“本合同终止或解除时，乙方应当立即将该商铺移交甲方，经验收合格并且乙方结清所有款项后30个工作日内，甲方将履约保证金无息退还给乙方……”的约定，本案中的保证金为履约保证金，其功能主要是督促和约束伍万山按照约定全面履行义务，并在伍万山出现违约行为而给浙商公司造成损害时，浙商公司的损害能及时得以填补，其本质上仍具有违约金的性质，故浙商公司是否返还保证金，要结合伍万山违约行为给浙商公司造成的损失来判定。本案中，伍万山虽存在逾期交付租金的行为，但伍万山违约行为造成的损失实际上较小，如全额不返还保证金，将会使伍万山承担的违约责任过重，也会使浙商公司因伍万山违约而获得额外利益，有违诚实信用原则和公平原则。同时，浙商公司已就案涉《商铺租赁合同》另案提起诉讼，该案中伍万山已承担了相应的违约责任，故浙商公司主张“一审法院判令浙商公司退还保证金错误”的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 3.浙商公司擅自停水造成伍万山的损失应如何赔偿。伍万山租赁案涉房屋期间，浙商公司擅自停水，该行为已侵害了伍万山的合法权益，浙商公司应当承担由此给造成伍万山的损失。本案系房屋租赁合同纠纷，而伍万山主张的停水损失属于浙商公司侵权所致，与本案系不同的法律关系，理论上伍万山应当另行主张，但从减少当事人诉累的角度出发，本院对该侵权行为造成的损失一并进行审理。伍万山起诉主张浙商公司赔偿因擅自停水造成的损失为118974元，具体包括：装修人工材料费、加盟费、食品损失费、工资、营业损失。从伍万山所列举的损失内容看，仅有营业损失和食品损失属于停水造成的损失。根据伍万山提交的证据，浙商公司两次停水造成伍万山2020年4月有17天未能正常营业。本案一审中，伍万山提交了其经营期间的营业额收入，并主张按其平均值计算每天的营业收入为1540元/天。浙商公司虽不认同该金额，但其未能提供反驳的证据，且在一审庭审中浙商公司认可伍万山营业期间营业额相对稳定，故本院对伍万山主张的单日营业额为1540元/天予以确认。则浙商公司擅自停水17天造成伍万山营业额损失为26180元（1540元/天x17天），该损失浙商公司应予赔偿。关于停水期间的食品损失，伍万山主张食品损失价值16978元。但其提交的物品采购清单系其整个营业期间的食品采购清单，并非停水期间的食品损失清单，若将其视为浙商公司停水造成的损失，有失公允。依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”规定，伍万山不能提供停水期间食品损失的相关证据，致本院对其主张的食品损失无法进行确认，该不利后果应由伍万山自行承担。故对伍万山主张的“营业额损失、食品损失”，本院支持为26180元。 伍万山主张的装修人工费、材料费、加盟费、工资等损失并非停水造成的损失，而系提前解除租赁关系造成的损失。本案中，浙商公司提起解除租赁合同，系因伍万山违约所致。一审法院判令浙商公司承担该部分损失的50%不当，本院予以纠正。伍万山上诉主张浙商公司退还空调能源费3888元，实为综合服务费，该费用已经另案审理，本案不再审查。伍万山上诉主张“浙商公司应支付违约金10000元”，因浙商公司擅自停水行为系侵权损失行为不属违约行为，故该请求无事实和法律依据，本院亦不予支持。 综上所述，上诉人伍万山、浙商公司的上诉理由均部分成立，一审判决认定事实清楚，但处理结果不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持四川省宜宾市翠屏区人民法院（2020）川1502民初4890号民事判决第一项“伍万山与宜宾浙商商业管理有限公司于2019年8月31日签订的《商铺租赁合同》于2020年4月27日解除；”、第二项“宜宾浙商商业管理有限公司于本判决生效之日起15日内退还伍万山租赁保证金15000元、公共事业保证金1000元”； 二、撤销四川省宜宾市翠屏区人民法院（2020）川1502民初4890号民事判决第三项、第四项； 三、上诉人宜宾浙商商业管理有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿上诉人伍万山因停水造成的损失26180元； 四、驳回上诉人伍万山的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1638.5元，由上诉人宜宾浙商商业管理有限公司负担1500元，由上诉人伍万山负担138.5元；二审案件受理费3288元，由上诉人宜宾浙商商业管理有限公司负担2000元，由上诉人伍万山负担1288元。 本判决为终审判决。 审判长 罗 润 审判员 彭晓烽 审判员 龙 雨 二〇二一年三月三日 书记员 徐 莲