辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽08民终620号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司，住所地营口市站前区东风路2号。负责人：隋金萍，总经理。委托诉讼代理人：陈冠铮，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：王明智，男，1973年6月日出生，汉族，工人，住盖州市。委托诉讼代理人：牛丹，营口市西市区正源法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：王海波，男，1976年8月15日出生，汉族，黑龙江省海伦市人，无业，现住营口市老边区。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司营口中心支公司，住所地营口市站前区东风路55号。负责人：单海峰，该公司总经理。原审第三人：海城市正骨医院，住所地海城市中街路41号。法定代表人：苏继承，该医院院长。上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司因与被上诉人王明智、王海波、中国太平洋财产保险股份有限公司营口中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服营口市老边区人民法院（2020）辽0811民初1821号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月4日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司上诉请求：一、请求二审法院依法撤销原审判决，依法发回重审或判决我公司少赔偿102075元。二、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：辽Ｈ×××××在我公司投保了商业三者险限额50万元并不计免赔。被上诉人王明智的误工费标准没有相应的误工证据及工资停发证明，且砖厂应该为计件工资，并且受季节及订单影响不属于固定工作，另外出具证明的二人不具备证明资格，故误工费至多按居民人均收入标准即每年31820元计算，一审按居民服务业标准判决明显错误。另外鉴定误工期3年9个月明显违背法律规定，营口市中级人民法院委托鉴定单位进行三期鉴定，那么鉴定人应当参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》进行鉴定，如鉴定人认为自身能力有限无法依据标准出具三期司法鉴定意见，应当退回，再由法院另行委托具备鉴定资格的司法鉴定所进行鉴定。而非主观臆断被上诉人不可能从事任何工作，并且鉴定意见书中也论述误工期原则上不超过24个月的规定，那么鉴定人是如何尊重基本事实，慎重评定为结论远远超出原则的45个月，我公司根据三期鉴定的相关标准综合审查，认为被上诉人合理的误工期应为360天。另一审已将被上诉人未经法院委托的鉴定结论不予支持，故不应判令我公司按其提供的正大司法鉴定出具的二次手术费鉴定结论支持二次手术费。综上，一审法院审理部分事实不清，证据不足，请二审依法改判或发回重审。王明智辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。在一审当中误工费按照居民服务业46970元判决并无不妥，误工期的鉴定也是由中院委托摇号有资质的司法鉴定机构进行鉴定的，故误工时长三年九个月也是正确的，请二审法院驳回上诉人的上诉请求。王海波、中国太平洋财产保险股份有限公司营口中心支公司未答辩。王明智向一审法院起诉请求：1.请求法院判令被告赔偿原告各项损失共计374876.68元；2.精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿；3.请求被告支付第三人医疗费47349.59元；4.本案诉讼费、鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：2016年7月24日5时00分许，孙立奎驾驶辽Ｈ×××××重型自卸货车在老边区上白路前岗村路口与王明智加强两轮摩托车同向行驶时发生碰撞，造成王明智受伤的交通事故。该起事故经营口市公安局交通警察支队老边大队作出事故责任认定书，认定孙立奎负此事故的主要责任，王明智负本起事故次要责任。王明智受伤后，被送至海城市正骨医院治疗，经诊断为左肱骨中段闭合粉碎性骨折并并桡神经损伤等，第一次住院145天，住院期间一级护理20天，其余为二级护理，出院诊断为出院后一周左右到二楼复查室复查。病人复诊时需带门诊病志本，创口及针道三天换药一次，左尺骨愈合后需二次手术，取内固定，左髌骨，左胫骨平台需二次手术取内固定，左股骨需二次手术，切开复位绞锁髓内针固定，继续口服活血化瘀止痛丸3.0日二次，病情如果有变化需随诊等内容。第一次住院给原告王明智造成的损失有医疗费224360.04元，误工费18850元，住院伙食补助费7250元、护理费20938.39元、交通费2000元，共计273398.43元。原告王明智于2019年9月6日向本院提起诉讼，本院于2019年12月6日作出（2019）辽0811民初2025号民事判决书，判决太平洋保险公司在交强险内赔偿原告王明智医疗费等费用10000元，在交强险残疾赔偿金限额内赔偿王明智护理费等损失41788.39元，（含被告王海波垫付37520.03元，含原告王明智应向第三人海城市正骨医院支付14268.36元）；人保财险公司在第三者责任险限额内赔偿原告王明智医疗费等损失155127.02元（含原告王明智应向第三人海城市正骨医院支付155127.02元）。2020年3月10日，原告王明智到海城市正骨医院继续进行治疗，经诊断为：左股骨多段骨折多功能固定术后，畸形愈合、慢性骨髓炎；左髌骨骨折克氏针固定术后、骨性愈合；左腓骨小头骨折螺丝钉内固定术后，骨性愈合，住院105天，住院期间二级护理，2020年6月23日出院医嘱：1.出院后应每月至少一次来院复查，复查可通过医院复查室进行。如因患者个人原因，未到院复查或未按2要求复查，不能开具出院期间的诊断书，造成无法报销或无法理赔等情况，由病人自行负责；2.按照医师要求或在专业康复医师指导下，行四肢肢体功能适当锻炼，促进血液循环，促进静脉回流，减轻避肢体肿胀，防止关节僵硬及肌肉萎缩；3.患者若有切口红肿、分泌物、发热、畏寒、肢体肿胀疼痛、关节活动不良或身体其他不适等，请及时来院复查；4.患者具体负重时间及方式，需复查X-ray片等视骨折恢复情况酌情考虑，具体锻炼方式需在主治医师指导下或专业康复医师指导下进行；5.注意加患肢肌肉及关节功能锻炼，同时加强各健肢肌肉及关节功能锻炼；6.出院7个工作日后，患者持身份证原件及出院证，到医院二楼病案室复印病志。经营口市公安局交通警察支队老边交通警察大队委托，辽宁正大司法鉴定中心对原告王明智的伤残等级、人身损害误工期、护理期、营养期、二次手术费进行评定，2020年7月22日，该鉴定机构出具司法鉴定意见书，载明鉴定意见为：1.被鉴定人王明智左下肢所受损伤术后，遗留膝关节强直固定于非功能位，评为七级伤残；2.被鉴定人王明智右下肢所受损伤术后，遗留膝关节功能部分丧失，评为九级伤残；3.被鉴定人王明智人身损害误工期24个月，护理期300日，营养期300日为宜；2020年9月2日，该鉴定机构出具司法鉴定意见书，载明鉴定意见为：被鉴定人王明智二次手术费建议9500元为宜。原告王明智为此花费鉴定费2940元。被告人保财产公司对辽宁正大司法鉴定中心出具的伤残等级、人身损害误工期、护理期、营养期鉴定意见不予认可，认为原告提供的鉴定报告系交警队单方委托，并未通知其公司参与选择鉴定机构与参与鉴定，经其公司人伤团队结合病历等证据，其公司认为鉴定伤残等级过高，误工期、护理期、营养期明显不合理，故对原告王明智的伤残等级、误工期、护理期、营养期申请重新鉴定。经营口市中级人民法院委托，营口经济技术开发区中心医院法医司法鉴定所对原告王明智的伤残等级、误工期、护理期、营养期重新进行了司法鉴定，2020年11月2日，该鉴定机构出具司法鉴定意见书，载明鉴定意见为：（一）1.被鉴定人王明智左下肢多发严重损伤，多次手术后左膝功能近完全丧失为捌级伤残；2.左下肢畸形愈合缩短3cm为拾级伤残；3.右膝遗明显功能障碍为玖级伤残；（二）误工期评定为3年9个月，护理期评定为360日，营养期评定为180日；被告人保财险公司为此花费鉴定费2820元。该起事故给原告王明智造成的损失有（扣除第一次起诉已经赔偿金额）：1.二次住院医疗费30467.31元；2.二次住院伙食补助费5250元（住院105天×每天50元=5250元）3.营养费9000元（营养期180天×每天50元=9000元）；4.护理费27667.26元（护理期为360天，已判145天，参照辽宁省2020年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据中的居民服务业计算：46970元÷365天×（360天-145天）=27667.26元）；5.误工费155065.34元（误工期为45个月，共计1350天，已判145天，参照辽宁省2020年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据中的居民服务业计算：46970元÷365天×（1350天-145天）=155065.34元）；6.伤残赔偿金222740元（伤残为一个八级、一个九级、一个十级：31820元×20年×35%=222740元）；7.精神损害抚慰金23000元；8.交通费：结合原告王明智住院时间、地点、人数、次数等情况，本院酌定为1500元；9.被抚养人生活费9713.8元（原告王明智母亲牛素芳1940年1月14日出生：22203×5年×35%÷4=9713.80元）；10.二次手术费9500元；11.复印费93元；12.鉴定费2940元，以上损失合计为496936.71元。被告王海波为原告垫付各项费用10000元。另查，孙立奎驾驶的辽Ｈ×××××重型自卸货车系被告王海波所有，该车辆在被告太平洋保险公司投保交强险，在被告人保财险公司处投保了第三者责任险，保险限额500000元。再查，2020年6月23日，原告王明智（乙方）与第三人海城市正骨医院（甲方）签订欠款协议书一份，载明乙方第一次在甲方医院住院期间共产生医疗费218591.59元，尚欠甲方住院费30592元，二次住院总费用29757.59元，欠住院费16757.59元，两次住院共计欠款47349.59元。太平洋保险公司依据营口市老边区人民法院（2019）辽0811民初2025号民事判决书在交强险医疗费赔偿限额内赔付原告王明智医疗费10000元，在交强险死亡伤残赔偿金限额内赔付原告王明智41788.39元。原告王明智于2020年9月1日向本院再次提起诉讼后，太平洋保险公司与原告王明智达成调解，在交强险财产损失限额内赔付原告王明智2000元，在交强险死亡伤残赔偿金限额内赔付原告王明智68211.61元，太平洋保险公司总计赔付原告王明智122000元。原告王明智收到理赔款后，于2020年9月11日偿还了被告王海波垫付的10000元，于2020年9月14日偿还了第三人海城市正骨医院欠付的医疗费47349.59元。原告王明智撤回对被告太平洋保险公司和第三人海城市正骨医院的起诉，本案中仅要求被告王海波和人保财险公司承担责任。一审法院认为，孙立奎驾驶辽Ｈ×××××重型自卸货车在行驶过程中没有确保安全行驶的行为，原告王明智无证驾驶摩托车没有确保安全，孙立奎负此事故的主要责任（70%），王明智负本起事故次要责任（30%），事故责任认定书认定事实清楚，责任划分准确，本院予以确认。孙立奎系被告王海波雇佣的司机，赔偿责任应由被告王海波承担。原告王明智的各项经济损失经本院依法核对为496936.71元，其中复印费93元、鉴定费用2940元及诉讼费用因属于间接损失，保险公司对该部分损失不承担责任，应当由被告王海波赔付原告王明智复印费93元及鉴定费2940元。对其他损失493903.71元，因被告王海波的机动车在被告太平洋保险公司投保交强险，且太平洋保险公司依据营口市老边区人民法院（2019）辽0811民初2025号民事判决书在交强险医疗费赔偿限额内赔付原告王明智医疗费10000元，在交强险死亡伤残赔偿金限额内赔付原告王明智41788.39元，故本案中太平洋保险公司应当在交强险死亡伤残赔偿金限额内优先赔偿原告王明智精神损害抚慰金等损失68211.61元（已履行完毕），剩余损失425692.10元，因被告王海波的机动车在被告人保财险公司投保第三者责任险，应当按照各方责任比例由被告人保财险公司赔偿原告王明智425692.10元×70%=297984.47元。关于原告王明智要求被告赔付财产损失1500元的诉讼请求，因太平洋保险公司在交强险财产损失限额内已经赔付了原告王明智财产损失，原告王明智不应重复主张，故对于该项诉讼请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《最高人民法院关于适用本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实、证据与原审法院查明的事实及证据相一致。本院认为，关于上诉人提出的误工费应按照全体居民可支配收入标准计算的问题，经查，被上诉人王明智针对发生事故后第一阶段治疗产生的各项费用等提起的诉讼经营口市老边区人民法院审理并作出（2019）辽0811民初2025号民事判决，该判决已生效，认定被上诉人王明智的误工费标准为130元/天，本案中一审法院根据居民服务业标准计算，未超过前述标准，并未损害上诉人的权利，应予确认。关于误工期问题，虽然按照规定误工期原则上不超过24个月，但并未规定一律不得超过24个月，鉴定机构认为被上诉人受伤严重，初次手术到最后一次拆除外固定期间不可能从事任何工作，并结合误工期评定上限可至伤残评定前一日的规定，确定误工期为3年9个月，并无不当。关于二次手术费问题，上诉人在一审中申请重新鉴定并不包含二次手术费，并未对之前的二次手术费鉴定提出异议，且根据被上诉人王明智的实际情况，二次手术费是必然发生的，故可根据此前的鉴定报告对二次手术费予以判决。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2341.5元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨名环审判员  段建勇审判员  朱隆升二〇二一年三月二十二日法官助理刘丛博书记员李玮健