四川省攀枝花市东区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川0402民初194号 原告：赵和海，男，1962年1月3日生，汉族，四川省攀枝花市仁和区居民。 委托诉讼代理人：夏忠团，四川民慷律师事务所律师，执业证号：××。 被告：中国十九冶集团有限公司，住所地：四川省攀枝花市**炳草岗，统一社会信用代码：91510400204350723Y。 法定代表人：潘必义，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杨锡勇，四川两合律师事务所律师，执业证号：××。 委托诉讼代理人：江东，四川两合律师事务所律师，执业证号：××。 第三人：攀枝花市逸东商贸有限公司，住所地：四川省攀枝花市**望江街三村**，统一社会信用代码：91510400786671606L。 法定代表人：罗银珍，该公司经理。 原告赵和海与被告中国十九冶集团有限公司（以下简称：十九冶公司）；第三人攀枝花市逸东商贸有限公司（以下简称：逸东公司）债权人代位权纠纷一案，本院于2021年1月7日立案受理后，于2021年1月14日依法向杨逸东公司送达了起诉书副本、应诉通知书、举证责任通知书、诉讼权利义务告知书和开庭传票，适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵和海及其委托诉讼代理夏忠团；被告十九冶公司的委托诉讼代理人杨锡勇、江东到庭参加了诉讼。第三人逸东公司经本院传票传唤，既未与本院联系，也未提交答辩和到庭应诉，本案现已审理终结。 赵和海向本院提出诉讼请求：1、判令被告十九冶公司向原告履行代位清偿义务，支付工程款642500元、保证金2000000元，合计2642500元，并按年利率5.5％给付自2015年6月2日起至2642500元款项清偿日止的利息；2、判令被告十九冶公司向原告履行代位清偿义务，支付垫付的一审案件受理费14604元；3、本案诉讼费用由被告和第三人承担。事实和理由：四川省南充市鼎力建筑劳务有限公司攀枝花分公司（以下简称：鼎力劳务攀分公司）与逸东公司建设工程施工合同纠纷一案，业经四川省攀枝花市中级人民法院二审判决，（2018）川04民终709号民事判决已发生法律效力，该判决责令逸东公司给付鼎力劳务攀分公司工程款642500元，退还鼎力劳务攀分公司保证金2000000元，合计2642500元，并按年利率5.5％支付自2015年6月2日起至款项清偿日止的资金占用利息。 2019年4月24日，鼎力劳务攀分公司将（2018）川04民终709号民事判决确认的全部债权转让给原告，原告接手债权后当面告知和在《攀枝花日报》登载通知的方式告诉了逸东公司向原告履行义务。因逸东公司不履行判决书确定的义务，原告向四川省攀枝花市东区人民法院申请强制执行，该院受理案件后，经查找逸东公司财产无果，制发了（2019）川0402执1685号执行裁定，终结了本次执行。 依据（2018）川04民终709号民事判决和四川省高级人民法院（2019）川民再221号民事判决确认的事实及逸东公司与十九冶公司签订的《工程项目合作协议书》载明的事实，逸东公司曾按约交纳了4000000元工程履约保证金，现保证金退还调解已经具备，因逸东公司怠于行使权利，拒不向十九冶公司主张权利，致原告的权利不能得到保护，原告有权代位依法向被告十九冶公司依法主张权利。 赵和海对其诉请提交了下列证据： 1、四川省攀枝花市东区人民法院（2017）川0402民初2419号民事判决书、四川省攀枝花市中级人民法院（2018）川04民终709号民事判决书及生效证明、四川省高级人民法院（2018）川民申5528号民事裁定书和（2019）川民再221号民事判决书，拟证实鼎力劳务攀分公司对第三人逸东公司享有债权为2642500元及按年利率5.5％支付自2015年6月2日至款项清偿日止的资金占用利息及垫付的一审案件受理费14604元，且该债权已经到期，并确认第三人逸东公司在十九冶公司享有退还4000000元履约保证金的债权，且该债权已具备退还条件，逸东公司自诉讼之日其就要求十九冶公司退还保证金，十九冶公司对4000000元保证金未作抵扣罚金或者已经退还的事实； 2、《债权转让协议》、《攀枝花日报》，拟证实原告经受让取得债权2642500元及按年利率5.5％支付自2015年6月2日至款项清偿日止的资金占用利息及垫付的一审案件受理费14604元，并依法告诉了第三人逸东公司的事实； 3、《工程合作协议书》、收据，拟证实第三人逸东公司与被告十九冶公司签订协议后，被告于2013年9月2日收到第三人逸东公司交纳的履约保证金4000000元，该保证金退还条件已经具备的事实； 4、申请执行书、（2019）川0402执1685号案件审理通知书和执行裁定书，拟证实原告申请执行后，因第三人逸东公司无可供执行财产，终结本次执行的事实； 5、四川省攀枝花市中级人民法院（2017）川04民终198号民事判决书，《委托付款申请书》，拟证实被告支付给第三人的工程款业经判决确认不包括4000000元保证金，2016年2月1日，第三人逸东公司向被告出具委托付款申请书，委托被告将其交纳的2000000元保证金退还给鼎力劳务攀分公司的事实； 上列证据十九冶公司质证提出： 1、四川省攀枝花市东区人民法院（2017）川0402民初2419号民事判决书、四川省攀枝花市中级人民法院（2018）川04民终709号民事判决书既生效证明无原件，不能核实真伪，不予认可。对四川省高级人民法院（2018）川民申5528号民事裁定书和（2019）川民再221号民事判决书无异议； 2、《债权转让协议》，因被告非协议一方当事人，不能确认其真实性。《攀枝花日报》上的公示不能证明逸东公司已经知晓，不能证明转让协议已依法送达债务人； 3、收据是复印件，不予认可。《工程合作协议书》证明保证金退还条件不具备； 4、申请执行书、（2019）川0402执1685号案件审理通知书和执行裁定书无异议，但只能证明是程序事件，不能证明对实体事实进行了审查； 5、四川省攀枝花市中级人民法院（2017）川04民终198号民事判决书无原件，不予认可。《委托付款申请书》无异议。 上列证据逸东公司未到庭质证。 十九冶公司辩称，被告与第三人签订合作协议约定：第三人应当交纳8000000元履约保证金，而第三人只交纳了4000000元，第三人未完全履行约定义务。第三人交纳的保证金已于2014年1月28日退还2000000元、2016年6月8日代第三人退还给了鼎力劳务攀分公司1000000元，未退保证金现存1000000元。按合作协议约定保证金须在工程竣工验收合格，质量满足业主要求才退还，因案涉工程被第三人转包给鼎力劳务攀分公司。施工中被业主勒令退出，造成工程不能如期完工，合同不能履行，按协议约定保证金不予退还，也是第三人不向被告主张权利的原因，故第三人不存在怠于行使债权的问题。原告诉请既无事实依据，也无法律依据，应当驳回其诉讼请求。 十九冶公司对其辩解提交了下列证据： 1、《工程项目合作协议书》，拟证实逸东公司应当交纳履约保证金8000000元，实际只交纳4000000元，按约定履约保证金中的6000000元可用于支付工程款，余下2000000元应在工程竣工验收无扣款情况下才退还，因逸东公司违反协议约定，被告依法不应退还保证金的事实； 2、四川省攀枝花市中级人民法院（2018）川04民终709号民事判决书，拟证实该生效判决已认定因原告及逸东公司原因被业主要求退场，符合双方协议书约定不应退还保证金的情形，亦证实逸东公司只交纳了4000000元保证金的事实； 3、中国银行汇兑来款通知单、中国建设银行客户专用回单、逸东公司委托函，拟证实被告只收到逸东公司交纳的履约保证金4000000元，被告已于2014年1月28日退还逸东公司2000000元，受逸东公司委托，被告于2016年6月8日退还鼎力劳务攀分公司保证金1000000元的事实。 上列证据赵和海质证提出： 1、《工程项目合作协议书》，只能证实逸东公司交纳了4000000元，其余不予认可； 2、四川省攀枝花市中级人民法院（2018）川04民终709号民事判决书无异议，该生效判决认定退场原因是被告拖欠工程款，导致不能施工所致，退场也是被告与施工单位达成的协议； 3、中国银行汇兑来款通知单、中国建设银行客户专用回单、逸东公司委托函无异议。 上列证据逸东公司未到庭质证。 逸东公司未提交答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审理认定事实如下：2013年8月29日，逸东公司向十九冶公司转保证金4000000元。2014年1月28日，十九冶公司代银泰向逸东公司付工程款2000000元。2016年2月1日，逸东公司向十九冶公司出具《委托付款申请书》载明：十九冶公司：请贵公司在收到委托付款申请书后，将我公司交至贵公司的履约保证金中的贰佰万元（2000000元）退还给鼎力劳务攀分公司，相关的债权债务由我公司与贵公司据实核算。鼎力劳务攀分公司在《委托付款申请书》上添注了收款名称：鼎力劳务攀分公司，开户银行：中国建设银行攀枝花分行，银行账号：1056××××0021。2016年6月8日，十九冶公司凉山分公司向鼎力劳务攀分公司转银泰项目退履约保证金1000000元。 2016年8月30日，鼎力劳务公司以十九冶公司拖欠其工程款、劳务费及相关费用为由向本院提起对十九冶公司的诉讼，要求十九冶公司给付工程款、劳务费及相关费用共计11744600元；资金占用利息1174460元；并承担案件受理费。经本院审理认定案涉2000000元保证金系逸东公司向十九冶公司交纳，劳务费642500元也应由逸东公司向十九冶公司收取。于2016年12月14日作出（2016）川0402民初2880号民事判决，判决十九冶公司给付鼎力劳务公司工程款5829912元；驳回了鼎力劳务公司的其余诉讼请求。鼎力劳务公司签收判决书后向四川省攀枝花市中级人民法院提起上诉，该院审理后认定鼎力劳务公司与十九冶公司签订的《劳务分包协议》、《退场协议》、《补充协议》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，双方均应诚信履行。逸东公司提交的2016年2月1日，致十九冶公司的《委托付款申请书》载明：十九冶公司，请贵公司在收到此委托付款申请书后，将我公司交至贵公司的履约保证金中的2000000元退还给鼎力劳务攀分公司，并代我公司向鼎力劳务攀分公司支付工程款642500元，相关的债权债务由我公司向贵公司据实结算。因该《委托付款申请书》是逸东公司出具，无受托方十九冶公司签章或签名，不能证实十九冶公司收到了该《委托付款申请书》，鼎力劳务公司要求给付劳务费642500元和退还保证金2000000元的上诉理由不成立，其上诉不予支持。2017年4月10日，该院作出（2017）川04民终198号民事判决，判决撤销了本院（2016）川0402民初2880号民事判决，判决十九冶公司给付鼎力劳务公司工程款材料款及大临设施款247188元、工程劳务费5829912元，合计6077100元。 2017年6月14日，鼎力劳务攀分公司以十九冶公司、逸东公司拖欠劳务工程款为由向本院提起诉讼，要求十九冶公司、逸东公司连带给付劳务工程款642500元，并按年利率6％给付自2015年6月2日起至劳务工程款清偿日止的资金占用利息；连带退还履约保证金2000000元；承担案件受理费。本院审理后作出（2017）川0402民初2419号民事判决，判决逸东公司给付鼎力劳务攀分公司工程款642500元，退还鼎力劳务攀分公司保证金2000000元，合计26425000元，并按年利率5.5％给付自2015年6月2日起至款项付清日止的资金占用利息，十九冶公司承担连带支付责任；案件受理费减半收取14604元，由逸东公司和十九冶公司承担。十九冶公司签收判决书后向四川省攀枝花市中级人民法院提起上诉，该院审理后作出（20108）川04民终709号民事判决，判决维持了本院（2017）川0402民初2419号民事判决作出的“逸东公司给付鼎力劳务攀分公司工程款642500元，退还鼎力劳务攀分公司保证金2000000元，合计26425000元，并按年利率5.5％给付自2015年6月2日起至款项付清日止的资金占用利息”；撤销本院判决中“十九冶公司承担连带支付责任”，一审案件受理费14604元，由逸东公司承担，二审案件受理费27940元，由鼎力劳务攀分公司承担13970元，逸东公司承担13970元。鼎力劳务攀分公司签收二审判决书后向四川省高级人民法院申请再审，该院再审后作出（2019）川民再221号民事判决，判决维持四川省攀枝花市中级人民法院（2018）川04民终709号民事判决。 2019年9月19日，赵和海与鼎力劳务攀分公司签订《债权转让协议》约定：双方为解决债务问题，2013年9月10日，赵和海与鼎力劳务攀分公司签订《劳务分包合同》及《劳务分包合同补充协议》后，经鼎力劳务攀分公司账户向逸东公司交纳了履约保证金2000000元。因逸东公司拒不退还该保证金和部分工程款，鼎力劳务攀分公司将逸东公司和十九冶公司在四川省攀枝花市东区人民法院提起诉讼，并经四川省攀枝花市中级人民法院二审和四川省高级人民法院再审的（2017）川0402民初2419号案件确认的逸东公司给付鼎力劳务攀分公司工程款642500元、退还保证金2000000元，合计2642500元，并按年利率5.5％给付自2015年6月2日起至2642500元清偿日止的资金占用利息的债权全部转让给赵和海，赵和海按协议直接向逸东公司主张债权或向法院申请强制执行。 2019年9月25日，鼎力劳务攀分公司在《攀枝花日报》登载《通知》，逸东公司：现将我方依据四川省攀枝花市东区人民法院（2017）川0402民初2419号民事判决及四川省攀枝花市中级人民法院（2018）川04民终709号民事判决所享有的全部债权转让给赵和海，与债权相关的其他权益一并转让，请贵方收到通知后立即直接向赵和海履行上述二份生效判决确定的给付义务。 2019年10月8日，赵和海持与鼎力劳务攀分公司签订的《债权转让协议》、（2017）川0402民初2419号民事判决、（2018）川04民终709号民事判决向本院申请强制执行，本院受理并经查找逸东公司无可供执行财产后，于2020年3月6日作出（2019）川0402执1685号执行裁定，终结了本次执行程序。 本院认为，合同一方将合同的权利、义务全部或者部分转让给第三人的，应当取得合同另一方的同意，并不得牟利。依据赵和海提交的2019年9月19日，赵和海与鼎力劳务攀分公司签订《债权转让协议》、2019年9月25日，鼎力劳务攀分公司在《攀枝花日报》登载《通知》、（2019）川0402执1685号执行裁定及本院查明自2016年8月30日起，鼎力劳务公司与十九冶公司；鼎力劳务攀分公司与十九冶公司、逸东公司对案涉工程项目提起诉讼的案件事实，逸东公司对鼎力劳务攀分公司在《攀枝花日报》登载的将经生效判决确认对逸东公司享有债权转让给赵和海的事实已经其同意，符合生活常识，本院确认。债务人逸东公司不按生效判决履行义务，债权人赵和海有追偿的权利。因债务人逸东公司怠于行使其对十九冶公司享有的到期债权，对债权人赵和海造成损害，赵和海可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人十九冶公司的债权。赵和海要求十九冶公司向其履行代位清偿义务，支付工程款642500元、保证金2000000元，合计2642500元，并按年利率5.5％给付自2015年6月2日起至2642500元款项清偿日止的利息和支付垫付的一审案件受理费14604元的诉请，符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释》第十一条：债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属债务人自身的债权和第十三条：合同法第七十三条规定的“债务人怠于行使其到期债权。对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现的规定，本院支持。十九冶公司所提：逸东公司交纳的保证金已于2014年1月28日退还2000000元、2016年6月8日代逸东公司退还给了鼎力劳务攀分公司1000000元，未退保证金现存1000000元。按合作协议约定保证金须在工程竣工验收合格，质量满足业主要求才退还，因案涉工程被逸东公司转包给鼎力劳务攀分公司，施工中被业主勒令退出，造成工程不能如期完工，合同不能履行，按协议约定保证金不予退还，也是逸东公司不向其主张权利的原因，应当驳回赵和海其诉讼请求的意见与查明的事实不符，且与其提交的2014年1月28日，十九冶公司代银泰向逸东公司付工程款2000000元的中国建设银行客户专用回单；2016年2月1日，逸东公司向十九冶公司出具《委托付款申请书》；2016年6月8日，十九冶公司凉山分公司向鼎力劳务攀分公司转银泰项目退履约保证金1000000元的中国建设银行客户专用回单载明的内容不符，本院不予采信。逸东公司经本院传唤，既不与本院联系，也不提交答辩和到庭应诉，视为其自动放弃举证质证的权利，相应法律后果自行承担。依照《中华人民共和国民法通则》第九十一条，《中华人民共和国合同法》第七十三条《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十一条，第十二条，第十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十四条之规定，缺席判决如下： 一、中国十九冶集团有限公司于本判决生效后十日内向赵和海履行代位清偿义务，支付赵和海工程款642500元、保证金2000000元，合计2642500元，并按年利率5.5％给付自2015年6月2日起至2642500元清偿日止的利息； 二、中国十九冶集团有限公司于本判决生效后十日内向赵和海履行代位清偿义务，支付赵和海垫付的案件受理费14604元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费34258元，减半收取17129元。由中国十九冶集团有限公司和攀枝花市逸东商贸有限公司承担（于本判决生效后三日内向本院交纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省攀枝花市中级人民法院。 审判员  高文新 二〇二一年三月四日 书记员  郑 川