海南省三亚市中级人民法院   刑事裁定书   （2021）琼02刑终20号   原公诉机关海南省三亚市城郊人民检察院。   上诉人（原审被告人）章文彬，男，1989年6月17日出生于海南省琼中黎族苗族自治县，壮族，初中文化，户籍地住址海南省琼中黎族苗族自治县国营乌石农场乌石分场场部社区，无业，捕前住原籍。因涉嫌犯诈骗罪于2020年5月19日被抓获，同年5月20日被刑事拘留，2020年6月23日被逮捕。现押于三亚市第一看守所。   指定辩护人陈广荡，海南言必信律师事务所律师，由三亚市司法局公共法律服务管理局指派。   三亚市城郊人民法院审理三亚市城郊人民检察院指控原审被告人章文彬犯诈骗罪，于2020年12月28日作出（2020）琼0271刑初1073号刑事判决。宣判后，原审被告人章文彬不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。   原判认定：（一）2018年4月，被害人裴某认识被告人章文彬。2018年7月，章文彬向裴某谎称有人不要三亚公租房指标，缴纳三年的租金和物业费人民币23000元（以下币种均为人民币）就可入住。2018年8月，裴某欲在三亚人才创业基地附近找一间铺面，被告人章文彬谎称其可以通过关系拿到铺面，需要缴纳铺面押金、租金等费用。2018年11月，被告人章文彬又向被害人裴某谎称其可以拿到三亚吉阳安置区的廉租房及配套铺面，需要先交部分房款和铺面租金等。裴某轻信被告人章文彬，于2019年3月至5月通过微信多次给章文彬转账共计23000元用于公租房费用；于2018年9月至2019年5月通过微信多次给章文彬转账共计121630元用于人才创业基地附近的铺面费用；于2018年11月至2019年7月通过微信、银行卡多次给章文彬转账共计162221元用于廉租房及配套铺面。2019年10月16日，被告人章文彬与被害人裴某签订一份协议，章文彬承收裴某所给购房费330000元。为骗取裴某的信任，被告人章文彬提供一份虚假购房合同给被害人裴某。直至2020年4月，被害人裴某发现被骗后报案。破案后，涉案财物未能追回。   （二）2019年1月，被害人杨某通过裴某认识被告人章文彬。2019年4月，被害人杨某从裴某处得知被告人章文彬帮裴某在三亚购买廉租房，于是通过裴某联系被告人章文彬，杨某问章文彬能否帮其买一套，章文彬虚构能为杨某购买到廉租房的事实，杨某信以为真。在2019年4月至9月期间，被告人章文彬虚构需要缴纳购房押金、购房款、购买停车位、办理铺面、铺面房产证等事由，多次要求杨某给其转款办理，杨某直接通过微信、银行转账方式或通过裴某等人向章文彬微信及银行卡转款共计51万元。为了继续骗取杨某的信任，2019年6月，被告人章文彬提供一份虚假的购房合同给被害人杨某。因担心被章文彬欺骗，被害人杨某于2019年10月14日要求被告人章文彬签订一份协议，章文彬确认已收到杨某支付的所有购房款项共计505000元。其间，被告人章文彬谎称2020年3月能查到购房信息。同年4月，被害人杨某、裴某要求被告人章文彬一起去查购房信息，为了不使诈骗事情败露，章文彬故意与被害人杨某、裴某相约到省政府、海口市住建局等单位去查房子，并被告知回三亚查询。2020年4月28日，被害人杨某、裴某要求被告人章文彬一起去三亚市住房保障管理中心查询购房信息，章文彬未按约定前往，被害人杨某、裴某亲自前往未能查到购房信息，发现被骗后报警。破案后，涉案财物未能追回。   （三）2020年4月21日，被告人章文彬联系三亚市盘世汽车租赁公司的被害人李某，称需要租一辆黑色奔驰S400型轿车，双方谈好每日承租车辆费用为1500元。章文彬交付押金500元，另交付车款2000元给李某。4月22日上午，李某让庞源泽安排奔驰车给章文彬，14时许章文彬来到三亚市机场路海航城路前和庞源泽办理接车手续，章文彬将车开走后于当日通过微信向李某发一张虚假的5500元支付宝付款截图。4月26日，李某没有收到章文彬的付款，打电话联系章文彬，章文彬称还要继续租赁该车十天，随后章文彬又通过微信给李某发送虚假的15000元支付宝账单截图。4月29日，李某发现被骗后到琼中县将章文彬所租赁的车辆取回。   （四）2020年5月12日，被告人章文彬通过微信朋友圈发布出售二手iPhone11ProMax，内存512G的手机信息。被害人刘某1看到章文彬发布的信息后，通过微信与章文彬联系并谈好两部手机的价格，双方谈定两部手机的价格为9500元。当晚刘某1通过支付宝给章文彬转了9500元，章文彬收款后，实际上没有通过快递发手机给刘某1，却发虚假的顺丰快递单号给刘某1。次日刘某1发现章文彬发的是虚假顺丰快递单号，于是多次要求章文彬退还手机款，章文彬以各种理由不予退还。破案后，涉案财物未能追回。   （五）2019年3月上旬，被害人刘某2在微信朋友圈看到同事邓翠文发布出售二手手机iPhone11的信息，手机售价为6500元。刘某2联系邓翠文，邓翠文表示其帮姐夫章文彬将手机售卖信息转发朋友圈。刘某2有意向购买该部手机，于是将定金3000元给邓翠文转交给被告人章文彬。邓翠文把手机定金款3000元给章文彬，并把章文彬的微信推荐给刘某2。后刘某2添加章文彬微信了解手机售卖情况，被告人章文彬谎称其卖的二手手机iPhone11手机外观使用情况极佳，将通过邮寄快递的方式将手机寄给刘某2，但刘某2询问快递情况时，章文彬以各种理由推脱。后在刘某2多次追问下，章文彬又谎称查询邮寄包裹已被快递公司弄丢，快递公司会联系刘某2进行赔偿。后章文彬谎称会找到另一部二手iPhone11手机给刘某2，需要刘某2再付3000元定金。3月21日，刘某2通过微信将3000元转给章文彬。章文彬谎称已委托朋友从琼中将手机送到三亚给刘某2，刘某2一直未收到手机，于是联系章文彬，章文彬以各种理由推脱，后刘某2无法联系上章文彬。破案后，涉案财物未能追回。   2020年5月19日，被告人章文彬在海南省琼中黎族苗族自治县乌石农场被公安干警抓获，其到案后如实供述本案的犯罪事实。   原判认为：被告人章文彬无视国家法律，以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相方式，骗取四名被害人财物，涉案金额达人民币832351元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人章文彬犯诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，予以支持。公诉机关指控被告人章文彬诈骗李某20500元租车费的行为构成诈骗罪不符合法律规定，不予支持。被告人章文彬到案后如实供述其部分犯罪事实，且当庭自愿认罪，系坦白，可以从轻处罚。被告人多次实施诈骗可酌情从重处罚。被告人认罪认罚，愿意接受处罚，可依法从宽处理。根据本案的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人章文彬犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币十二万元。二、责令被告人章文彬退赔被害人裴某人民币306851元、退赔被害人杨某人民币510000元、退赔被害人刘某1人民币9500元、退赔被害人刘某2人民币6000元。   宣判后，原审被告人章文彬不服，提出上诉。其上诉理由为：   上诉人未实施第四、五起犯罪事实；上诉人协助抓捕了提供虚假购房信息的林廷文，有立功情节；上诉人如实供述全部犯罪事实，且认罪认罚，愿意赔偿被害人损失，原判量刑过重。其辩护人辩护意见为：上诉人案发前曾通过微信转账方式返还被害人裴某近13万元，应认定为退赃，可酌情从轻处罚；上诉人具有认罪认罚情节，其家属表示愿意代其退赃并交纳罚金，应对上诉人从轻处罚。综上，原判量刑过重，二审应依法从轻处罚。   本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致，并有经原审庭审举证、质证的证据证实，证据来源合法，内容客观、真实，证据之间具有关联性，且能相互印证，经本院审查予以确认。   关于上诉人的上诉理由及辩护人辩护意见。经审查，1.根据上诉人章文彬的供述、被害人裴某的陈述及两人微信聊天记录、微信、手机银行转账记录，证实章文彬以办理公租房指标、廉租房及配套铺面等方式，分三次骗取裴某总计306851元。章文彬所称其返还裴某办理烟证及信用卡借款的金额并未计入认定的诈骗数额，一审庭审时公诉人对此已做阐明，因此该款项不能认定为退赃。2.根据被害人刘某1和刘某2的报案书及陈述、两被害人与上诉人章文彬的微信聊天记录、微信及支付宝转账记录，均证实上诉人以出售手机为幌子，采取收款后编造虚假理由拒不发货并逃避被害人联系的方式，分别骗取被害人刘某19500元、被害人刘某26000元，对此上诉人在一审庭审时也无异议。3.《中华人民共和国刑法》第六十八条规定，犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。根据三亚市公安局吉阳派出所出具的情况说明，侦查机关根据上诉人提供的线索及指引下抓获了林廷文，但无证据证实林廷文涉嫌犯罪，该线索不能查证属实。根据上述条款，不能认定上诉人有立功情节。4.尽管上诉人及辩护人提出其本人及亲属愿意退赃、缴纳罚金，但目前并无证据证实实际进行了退赃和缴纳罚金，故不能据此对上诉人从轻处罚。5.原判综合上诉人从重、从轻量刑情节，判处上诉人有期徒刑十二年，并处罚金人民币十二万元的刑罚，并无不当。综上，上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见均不成立，本院不予采纳。   本院认为，原判认定上诉人章文彬犯诈骗罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，量刑适当。上诉人的上诉理由及辩护人辩护意见均不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。   审判长 李 力   审判员 张卫平   审判员 邹俊杰      二〇二一年三月十一日   法官助理 彭 磊   书记员 赖小晶   附相关法律条文:   中华人民共和国刑事诉讼法   第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：   （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；   （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；   （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。   原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。