新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州阿勒泰地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新43民终100号 上诉人（原审被告）：王军峰，男，1968年7月19日出生，住新疆维吾尔自治区富蕴县。 委托诉讼代理人：陈新兵，新疆克兰律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：郭鸿云，男，1997年8月12日出生，住甘肃省武威市古浪县。 委托诉讼代理人：周晓明，新疆立业律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘志斌，男，1968年6月1日出生，住甘肃省古浪县。 委托诉讼代理人：马长栿，新疆立业律师事务所律师。 原审被告：新疆富蕴县吐尔洪乡人民政府，住所地新疆维吾尔自治区富蕴县吐尔洪乡政府路。 法定代表人：塔斯肯斯拉木汗，该乡乡长。 委托诉讼代理人：叶尔德别克吾买西，男，新疆维吾尔自治区富蕴县吐尔洪乡人民政府挂职副乡长。 委托诉讼代理人：黄勤，女，新疆维吾尔自治区富蕴县吐尔洪乡人民政府司法所所长。 上诉人王军峰与被上诉人郭鸿云、刘志斌、原审被告新疆富蕴县吐尔洪乡人民政府（以下简称吐尔洪乡政府）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区富蕴县人民法院（2020）新4322民初1429号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月27日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王军峰及其委托诉讼代理人陈新兵，被上诉人郭鸿云及其委托诉讼代理人周晓明、被上诉人刘志斌及其委托诉讼代理人马长栿、原审被告吐尔洪乡政府的委托诉讼代理人叶尔德别克吾买西、黄勤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王军峰的上诉请求：依法撤销新疆维吾尔自治区富蕴县人民法院（2020）新4322民初1429号民事判决，驳回郭鸿云一审对王军峰的诉讼诉求。事实及理由：一、一审认定王军峰与郭鸿云是雇佣关系，属于基本事实认定错误。二、认定雇佣关系主要以其从事的劳务工作受谁管理、劳务工作服从谁的安排、劳务报酬由谁来决定。对于这个界定标准王军峰认可，但对其结论认定王军峰系郭鸿云的雇主，是不正确的。三、通过一审法庭询问：1．郭鸿云与王军峰在出事之前双方是不认识的；2．郭鸿云的工资是由刘志斌发放的；3．刘志斌认可其是从王军峰处分包劳务的；4．王军峰只与刘志斌之间帐目结算，与刘志斌提供劳务的人不进行管理；5．本案计算赔偿数额有错误。综上，王军峰基于不是郭鸿云的雇主，而本案又定性为提供劳务受害责任纠纷案件，故王军峰不应当承担雇主责任。 郭鸿云辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，王军峰的上诉请求不能成立。请求依法驳回上诉，维持原判。 刘志斌辩称，本案涉案工程由王军峰承包，刘志斌不是实际施工人，只领取相应劳务报酬。请求依法驳回上诉，维持原判。 吐尔洪乡政府辩称，一审法院认定事实清楚，维持一审判决。 郭鸿云向一审法院起诉请求：判令王军峰及吐尔洪乡政府连带赔偿郭鸿云各项损失319805.98元。医药费32859.98元、残疾赔偿金218376元、误工费16740元、护理费16740元、住院伙食补助费1200元、营养费1500元、后期医疗费5000元、精神抚慰金5000元、鉴定费2240元、交通费10000元、复印费150元、律师费10000元。 一审法院认定事实：2018年期间，王军峰承包了富蕴县吐尔洪乡富民安居房施工工程。刘志斌带领郭鸿云等人为其承揽工程提供劳务。2018年7月13日，郭鸿云在修理工地搅拌机时左手卷入搅拌机，王军峰将其送往医院就医。2018年7月14日至2018年7月15日，共1天，医疗费37575.26元。郭鸿云就医于新疆维吾尔自治区中医医院。2018年7月15日至2018年8月16日，共32天，郭鸿云就医于乌鲁木齐青峰骨科医院，出院医嘱院外全休6周，期间医疗费32859.89元。2018年12月3日，新疆天诚司法鉴定所作出（2018）新天诚法临鉴字第660号司法鉴定意见书，认定郭鸿云八级伤残，后期医疗费是5000元，误工期是90日，护理期是90日，营养期是90日。鉴定费是2116.5元。本案争议焦点：1．郭鸿云的雇主是王军峰还是刘志斌；2．吐尔洪乡政府是否应当承担责任；3．郭鸿云的各项损失如何认定。一审法院认为，本案应为提供劳务者受害责任纠纷。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。一、郭鸿云的雇主是王军峰还是刘志斌。认定雇佣关系中的雇主主要以其从事的劳务工作过程中接受谁的管理，劳务工作服从谁的安排，劳务报酬由谁来发放。本案中案涉工程的承包人为王军峰，郭鸿云在提供劳务中受伤，应当由其雇主承担赔偿责任。王军峰辩称郭鸿云事故发生时为刘志斌提供劳务，但未提供证据予以证明，对其辩称不予采信。郭鸿云的雇主为王军峰。二、吐尔洪乡政府是否应当承担责任。根据查明的事实，本案中吐尔洪乡人民政府只负责安居富民建房资格的审查、补助资金的管理、监督等行政事务，未参与案涉房屋的发包等事宜。郭鸿云主张吐尔洪乡政府对其赔偿费用承担连带赔偿责任无事实和法律依据，不予支持。三、郭鸿云的各项损失如何认定。郭鸿云作为完全行为能力人，在施工时应尽到审慎的注意义务，或者采取一定的安全防护措施，以避免意外事故的发生，但在事故发生时并没有采取任何防范和保护手段，导致手卷入搅拌机，故其对损害的后果亦存在过错，应承担一定的责任。结合本案实际酌定由王军峰承担70%的赔偿责任，郭鸿云自行承担30%的损失。关于郭鸿云在本案中主张的赔偿款问题，逐项认定如下：1．医疗费。郭鸿云主张自付医疗费32859.98元，王军峰、刘志斌无异议。王军峰垫付医疗费37575.26元。对上述共计70435医疗费予以认定；2．误工费。王军峰无固定收入，误工费应按照2018年新疆维吾尔自治区在岗职工年平均工资计算90天。郭鸿云不能举证证明其最近三年的平均收入状况，参照新疆维吾尔自治区2019在岗年度职工的平均工资计算，认定郭鸿云误工费为19170元（76709元/360天×90天）；3．护理费。根据鉴定意见郭鸿云护理期限为90天。郭鸿云住院期间由其父亲进行护理，其父亲无固定收入，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，确认护理费为9720元（108元×90天）；4．交通费。郭鸿云提交的票据并非正式票据，且与就医地点、时间、人数、次数不相符合，但就医必然产生交通费，酌定为3000元；5．住院伙食补助费。郭鸿云住院治疗33天，郭鸿云主张1200元符合法律规定，予以确认；6．营养费。郭鸿云主张营养费1500元符合法律规定，予以确认；7．残疾赔偿金。郭鸿云未满六十周岁，应当自定残之日起按照新疆维吾尔自治区上一年度城镇居民人均可支配收入计算二十年，上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。确认郭鸿云的伤残赔偿金为196584元（32764元/年×20年×伤残赔偿指数30%）；8．后续治疗费。郭鸿云主张的后续治疗费，鉴定意见写明为5000元，予以确认；9．鉴定费。郭鸿云主张鉴定费2180元，符合法律规定，予以确认；10．精神损害抚慰金。根据郭鸿云损伤的伤残等级及法院所在地平均生活水平，郭鸿云主张5000元符合法律规定，予以确认；以上1-9项合计308789元，王军峰负70%的赔偿责任，即216152.3元，以及5000元精神损害抚慰金，共计221152.3元。郭鸿云自行承担1-9项30%的损失。王军峰已支付37575.26元，剩余183577.04元。对于郭鸿云主张的其他费用于法无据不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第二十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、王军峰于本判决生效之日起十五日内给付郭鸿云各项赔偿183577.04元；二、驳回郭鸿云其他诉讼请求。案件受理费6097元，由王军峰负担3,971元，由郭鸿云负担2126元。 本院二审期间，双方当事人对一审中提供的证据没有新的证明目的及新的质证意见。二审中，上诉人王军峰依法提交了新证据。 证据一，富蕴县吐尔洪乡阿克哈仁村出具的情况说明，证实刘志斌在本案中是分包者的角色，结合一审庭审笔录第六页事故发生时刘志斌是实际施工人。 证据二、新疆富蕴农村商业银行股份有限公司出示的王军峰的打款流水明细一份，证实王军峰给郭鸿云垫付医疗费37575.26元以外，在乌鲁木齐青峰骨科医院又支付医疗费20000元的事实。 郭鸿云的质证意见，对证据一真实性、合法性、关联性都不认可。该证据只是证明人的一个情况说明，又盖了富蕴县吐尔洪乡阿克哈仁村民委员会的公章，证明人作为证人应该出庭接受质询。对证据二份的真实性、合法性、关联性均不认可。王军峰的流水记录与郭鸿红云之间无关联。 刘志斌的质证意见，证据一这个情况说明不是新证据。证据二作为资金流动，不能认定双方的关系。 吐尔洪乡政府的质证意见，证据一情况属实，富蕴县吐尔洪乡阿克哈仁村民委员会是组织群众工作的，村委会最清楚案涉工程情况，作为基层组织动员群众及时宣传，对其真实性、合法性、关联性均认可。对证据二证的真实性、合法性、关联性均认可。 本院认证意见：对王军峰提供的证据一，对其真实性认可，对其证明目的不予认可，不能证明案涉工程实际施工人是刘志斌；同时证明案涉工程系王军峰施工。证据二新疆富蕴农村商业银行股份有限公司出示的打款流水明细真实性予以认可，对其证明目的不予认可。不能证实郭鸿云在乌鲁木齐青峰骨科医院治疗的医疗费20000元由王军峰垫付。需要进一步提供证据佐证，本院不予采信。 经本院审理，对一审法院查明的事实予以确认。 本案争议的焦点是，本案一审判决确定的赔偿各项数额及依据是否正确。 本院认为，雇员从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。关于郭鸿云与王军峰是否形成雇佣关系的问题。根据一审查明的事实以及双方当事人提供的证据证实2018年期间，王军峰承包了富蕴县吐尔洪乡富民安居房施工工程。刘志斌带领郭鸿云等人为其承揽工程提供劳务。郭鸿云是在王军峰的工地上修理工地搅拌机，并在受雇的工地中受伤致八级伤残，王军峰将其送往医院就医并垫付医疗费37575.26元。案涉工程经验收已交付使用。吐尔洪乡政府已将案涉工程款给予王军峰并付清。庭审中王军峰称刘志斌是案涉工程的实际施工人，事故发生时郭鸿云为刘志斌提供劳务，刘志斌应承担赔偿责任，未提供有效证据证明其事实主张。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。本院确认郭鸿云与王军峰实际上形成了雇佣关系。因此，王军峰理应对郭鸿云在雇佣中造成的伤残承担赔偿责任。郭鸿云作为完全民事行为能力人应当对自身安全有注意义务，对自己的行为所产生的后果应当有所预见，其未尽到安全注意义务，客观上存在一定过错。一审法院依据案情划分的责任比例适当。本院予以确认。关于郭鸿云主张的各项费用，一审根据郭鸿云提供其治疗费用的证据及结合受诉法院所在地的平均生活水平等因素确定赔偿的各项费用共计183577.04元，经审查符合法律规定，予以确认。故上诉人王军峰的上诉理由不予支持。 综上所述，上诉人王军峰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3972元，由上诉人王军峰负担。 本判决为终审判决。 审判长 王   淑   云 审判员 库拉西赛 提哈木扎 审判员 努尔古丽 吾伦别克 二〇二一年三月二十一日 书记员 吾赛尔玛合买提吾拉 1