湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终3340号上诉人(原审被告)：颜海斌，男，1984年8月8日出生，汉族，住浙江省温岭市。委托诉讼代理人：许娟，湖北得伟君尚律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：张艳，女，1974年12月6日出生，汉族，住吉林省珲春市。委托诉讼代理人：李清虎，湖北创智律师事务所律师。上诉人颜海斌因与被上诉人张艳劳动争议一案，不服湖北省武汉市江岸区人民法院（2020）鄂0102民初4996号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月19日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用独任制审理。本案现已审理终结。颜海斌的上诉请求：1.撤销湖北省武汉市江岸区人民法院（2020）鄂0102民初4996号民事判决第一、二、三项，并改判无需支付张艳2020年2月1日至2020年3月10日期间的工资、基本养老保险费及基本医疗保险费损失、解除劳动关系经济补偿金；2.本案诉讼费由张艳承担。事实与理由：一、颜海斌与张艳实际形成的是劳务关系并非劳动关系。张艳在一审中并未提交证据证明颜海斌对其进行了用人管理，也未进行考勤、固定场所打卡等。一审判决书“审理查明”的内容，显示的外贸服饰零售店注册地址与张艳提供的微信聊天记录里自述的工作地点并不一致，张艳工作具有一定的自由性及灵活性，且颜海斌与张艳均为个人。一审判决颜海斌向张艳承担支付张艳未提供劳务期间的工资、经济补偿金、社保及医疗保险费损失，显然不符合法律规定。二、若认定颜海斌应向张艳承担劳动法及劳动合同法等规定的相关责任，一审判决也存在以下问题：1.关于2020年2月1日至2020年3月10日期间的工资及生活费，一审法院认定事实不清，适用法律错误。张艳在职期间工资构成为基本工资加提成模式。张艳每月基本工资为2000元，颜海斌每月发放张艳高于其基本工资的部分为张艳的销售提成。2020年2月1日至2020年3月10日期间因疫情原因，张艳所工作的店铺并未开业，张艳不存在销售提成的情况。另外根据国家及湖北省疫情期间工资支付相关规定，疫情期间未开工，用人单位仅向劳动者支付生活费即可。一审法院认定张艳2020年2月1日至2020年3月10期间的工资为5000元未查清事实且与疫情期间的政策规定不符。2.关于一审判决张艳基本养老保险费及基本医疗保险费损失，一审法院未查清事实且认定的损失金额过高。首先，张艳与颜海斌经协商一致约定张艳工资中包含基本养老保险费及基本医疗保险费部分，即颜海斌向张艳已支付了相应损失。否则，若非协商一致，张艳已工作4年有余，不可能不提意见。一审法院判决颜海斌向张艳重复支付基本养老保险费及基本医疗保险费，对颜海斌明显不公平，且与实际不符。其次，一审法院判决颜海斌向张艳支付基本养老保险费及基本医疗保险费损失共计27321.73元金额过高，超出了颜海斌应该承担的范围。张艳答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。张艳向一审法院起诉请求：1.判令颜海斌向张艳支付拖欠的工资6667元（2020年2月1日起至2020年3月10日止期间的工资，5000元/月＋5000元/月÷30日×10日）；2.判令颜海斌向张艳支付解除劳动合同经济补偿金22500元（5000元/月×4.5月）；3.判令颜海斌向张艳赔偿社会保险费用27875.13元（2015年10月至2020年3月期间张艳自己缴纳的保险费数额，明细附后）。以上共计57042.13元。一审法院认定事实：武汉市江岸区***外贸服饰零售店系个体工商户，住所地为武汉市江岸区解放大道785号，经营者为颜海斌，该店成立于2008年10月15日，现经营状态为吊销。张艳自述其于2015年9月22日入职颜海斌经营的武汉市江岸区***外贸服饰零售店工作，店面名称为阁万，在武汉市有多家，工作岗位为导购，月固定工资为5000元。颜海斌未与张艳签订劳动合同，亦未缴纳社会保险。武汉江岸区阁万服装店武汉片区经理为黄**，后于2016年变更为李萍，黄**和李萍先后通过个人账户逐月向张艳发放工资，发放2020年1月份工资后未再继续发放。后因疫情影响，店面一直未能恢复经营。2020年3月10日，李萍通过微信向张艳发送通知，内容为“因突如其来的疫情原因，与我们合作的厂家及公司都无法正常开工，导致我们没有能力再提供产品，所以我们非常痛心的作出决定，即日起停止经营武汉市场所有门店。在此再次感恩大家的一路支持与努力，祝各位健康平安！阁万服装店：颜海斌2020年3月10日。”同日，张艳通过微信向李萍发送《解除劳动关系告知函》，内容为“阁万服装店/颜海斌：本人张艳于2015年9月入职武汉市江岸区阁万服装店，工作地点为武汉市江岸区台北路解放大道1461附4号，工作内容是销售阁万品牌服装。从本人入职日起，公司未给本人缴纳社保，未与本人签订书面的劳动合同。因公司未缴纳社保，侵害本人的合法权益，现依据《劳动合同法》第三十八条规定，本人提出与颜海斌解除劳动关系，并要求给付5年工龄的经济补偿和5年的社保损失以及未签订劳动合同的双倍工资差额算至11个月。自收到本通知之日起本人与颜海斌的劳动关系正式解除，特此告知！劳动者：张艳2020年3月10日。”次日，李萍通过微信向张艳发送《切结书》，内容为“立书人张艳与阁万服装店今因疫情原因无法经营，于公元2020年3月11日双方不再存续聘任关系，经协商达成如下：一、双方同意，由阁万服装店一次性支付10000元整作为经济补偿金。二、今后任何一方都不得就此事通过法律途径或其他途径向另一方主张损害求偿权利。三、上述各项经双方同意遵守，特立书为凭。立书人：张艳，签订日期：2020年3月11日。”张艳在微信中表示拒绝。另查明，张艳在吉林省社会保险局流动人员专户自行缴纳了2015年10月至2020年2月期间的养老保险费共计27321.73元。2020年4月24日，张艳向武汉市江岸区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，请求裁决：1.颜海斌向张艳支付拖欠2020年2月1日至2020年3月10日期间的工资6667元（5000元＋5000元/月÷30日×10日）；2.颜海斌向张艳支付违法解除劳动合同的赔偿金45000元（5000元/月×4.5月×2）；3.颜海斌向张艳赔偿个人缴纳的社会保险费用27875.13元。武汉市江岸区劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月18日作出岸劳人仲裁字[2020]第428号仲裁裁决，内容为：一、颜海斌应自裁决书生效之日起五日内一次性向张艳支付2020年2月的工资和2020年3月1日至3月10日期间的工资共计6666.7元；二、颜海斌应自裁决书生效之日起五日内一次性向张艳支付社保损失27321.73元；三、驳回张艳的其他仲裁请求。张艳于2020年8月26日签收仲裁裁决书。因不服该仲裁裁决，张艳向法院提起诉讼。一审法院认为，2020年2月1日至2020年3月10日期间，武汉市江岸区***外贸服饰零售店（店面名称为万阁）停工，张艳自2020年2月至3月10日期间的工资未予发放，故颜海斌应向张艳支付2020年2月至3月10日期间的工资6667元（5000元＋5000元÷30天×10天）。用人单位应依法为员工缴纳社会保险。张艳与武汉市江岸区***外贸服饰零售店之间的劳动关系存续期间即2015年10月至2020年2月，武汉市江岸区***外贸服饰零售店未依法为其缴纳社会保险，张艳有权主张其自行缴纳的基本养老保险费及基本医疗保险费损失27321.73元。张艳述称颜海斌在武汉市经营的多家服装店均因疫情影响倒闭致使劳动关系无法继续履行。考虑到疫情影响以及颜海斌曾主动与张艳协商解除劳动关系给予补偿金的事实，对张艳主张的解除劳动关系经济补偿金22500元（5000元/月×4.5个月）予以支持。现武汉市江岸区***外贸服饰零售店已被工商行政管理局吊销登记，上述支付义务应由经营者颜海斌承担。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、颜海斌于判决生效之日起十日内向张艳支付2020年2月1日至2020年3月10日期间的工资6667元；二、颜海斌于判决生效之日起十日内向张艳支付基本养老保险费及基本医疗保险费损失27321.73元；三、颜海斌于判决生效之日起十日内向张艳支付解除劳动关系经济补偿金22500元；四、驳回张艳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免予收取。公告费260元，由颜海斌负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。一审查明的事实有证据证明，本院予以确认。本院认为，关于张艳2020年2月1日至2020年3月10日期间的工资、基本养老保险费及基本医疗保险费损失的问题。2020年8月18日，武汉市江岸区劳动人事争议仲裁委员会作出岸劳人仲裁字[2020]第428号仲裁裁决，裁决颜海斌一次性向张艳支付2020年2月的工资和2020年3月1日至3月10日期间的工资共计6666.7元、社保损失27321.73元。上述裁决作出后，颜海斌未向人民法院提起诉讼，视为接受仲裁裁决结果。现颜海斌再次向本院主张不予支付上述款项，于法无据，本院不予支持。关于经济补偿金的问题。基于颜海斌曾主动与张艳协商解除劳动关系给予补偿金的事实，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，用人单位依照第三十六条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。因此，颜海斌主张无需向张艳支付解除劳动关系经济补偿金的理由不能成立，本院不予支持。综上所述，颜海斌的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由颜海斌负担。本判决为终审判决。审判员  吴红兵二〇二一年三月二十四日书记员  赵艺嫚