辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽10民终48号上诉人（原审被告）：辽宁隆鑫达建筑工程有限公司（原经济开发区龙达金属结构加工厂），住所地鞍山市千山区达道湾韩国商业街1#号楼15层92号。法定代表人：李红波，该公司经理。委托诉讼代理人：陈军，辽宁钢城正大律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张哲，男，1997年3月15日出生，汉族，电焊工，住鞍山市铁西区。委托诉讼代理人：史晓光，辽宁杜泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：王钰，辽宁杜泽律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：付海澎，男，1988年5月5日出生，汉族，个体，住辽阳县。被上诉人（原审被告）：付庆泽，男，1961年9月21日出生，汉族，职员，住辽阳市白塔区。上诉人辽宁隆鑫达建筑工程有限公司因与被上诉人张哲、付海澎、付庆泽提供劳务者受害责任纠纷一案，不服辽阳县人民法院（2020）辽1021民初750号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月7日立案受理后，依法组成合议庭，于2021年1月28日公开开庭进行了审理。上诉人辽宁隆鑫达建筑工程有限公司的法定代表人李洪波及其委托诉讼代理人陈军，被上诉人张哲的委托诉讼代理人史晓光，被上诉人付海澎、付庆泽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。辽宁隆鑫达建筑工程有限公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判由被上诉人付海澎与付庆泽对被上诉人张哲承担赔偿责任，赔偿金额为100,279.96元；二、判令被上诉人付庆泽与付海澎承担本案诉讼费用。事实和理由：一审认定事实与客观事实不符，事实上，上诉人与被上诉人付海澎签订的《工程合同书》的施工内容不包括被上诉人张哲发生事故时干的活，在《工程合同书》的施工项目基本上已竣工的情况下，被上诉人付庆泽告诉上诉人要改为一面坡形的房顶，上诉人明确回复让被上诉人张哲给改，工钱由被上诉人付庆泽直接与被上诉人张哲进行结算，双方达成以上意向之后，张哲在干活时摔伤。上诉人认为，张哲摔伤时干的活是直接受雇于付庆泽与付海澎，与上诉人无关，依法应由他们对张哲承担赔偿责任。一审判令上诉人承担赔偿责任错误。综上，上诉人恳请二审法院查明事实，依法改判。张哲辩称：我方是上诉人雇佣的，在被上诉人处工作，我方认为上诉人与被上诉人应该承担连带责任。付庆泽辩称：这活我们没有指派张哲干活，钱是李洪波付给张哲的，我们没有单独雇佣张哲，那天我儿子结婚，我没有在现场，干活和我没有关系，没有约定的事，合同变动了，但是不是合同之外的活，变动是口头的，是在我们口头约定的范围之内。付海澎辩称：同付庆泽答辩意见。张哲向一审法院起诉请求：2019年5月我通过李红波介绍，给被告付海澎处干电焊工作，为被告营口盐业专营有限公司辽阳县分公司建钢结构库房。2019年7月18日16时许，我在工作中不慎从库房1.8米高处掉落摔伤。我受伤后到海城市正骨医院住院治疗62天，诊断为左胫骨远端闭合粉碎骨折。李洪波垫付了全部医疗费用。我出院后，与各被告协商赔偿事宜未果。因此，我诉至法院，要求各被告共同赔偿我的总经济损失131,694.80元。辽宁隆鑫达建筑工程有限公司一审辩称：原来付海澎与我预订钢结构库房的房盖是起脊的。房子的主体结构完成之后，由于库房的后院邻居不同意，付海澎的父亲付庆泽要求改为一面坡形的房顶。改造工程施工的第二天，发生了员工摔伤的事故。房顶改造工程不是我的企业承包的部分，是被告付庆泽直接雇佣了我的工人组织施工的部分，因此原告的损失应当由被告付庆泽承担。付海澎、付庆泽一审辩称：原告在工作中受伤不应该起诉我们，原告应该起诉李红波开的企业。我们与李洪波的经济开发区隆达金属结构加工厂签订的是承揽合同，合同之中已经明确规定：施工中由于工作人员操作不当造成的事故，由承揽方负责。该承揽合同已经履行完毕，我们已经把全部费用交给承揽方。工人是由李洪波负责安排，我们与工人没有任何联系。原告受伤后也没有找过我们，我们不承担责任。一审法院认定事实：2019年5月10日，付海澎与李洪波开的企业（鞍山）经济开发区隆达金属结构加工厂（现在变更为辽宁隆鑫达建筑工程有限公司）签订了（建筑）工程合同书。合同书第五条关于安全条款写明：“施工中如因乙方（隆达厂）操作不当造成事故，由乙方负责。”鞍山经济开发区隆达金属结构加工厂的经营范围是电气焊加工，彩板房制作。该厂承包了付海澎的钢结构库房的施工。2019年5月隆达厂开始施工后，张哲是隆达厂的厂长李洪波于找来建钢结构库房的工人。张哲有电焊工证件，职务级别为中级技能四级。李洪波每天给付张哲220元。付海澎的钢结构的库房原来图纸是起脊的，由于库房的后院的邻居不同意，付海澎的父亲付庆泽告诉李洪波要改为一面坡形的房顶。改造房顶施工的第二天，即2019年7月18日下午4时许，张哲要上房顶干活，在向房顶爬的时候，用手拽的槽钢活动将张哲闪落下来。活动的槽钢张哲误认为是固定的，实际上该槽钢没有固定。张哲受伤后于2019年7月18日至2019年9月18日到海城市正骨医院住院62天，诊断为左胫骨远端闭合粉碎骨折、血瘀气滞症。张哲在该医院门诊花费2,084.90元，住院花费40,563.85元，共计花费42,648.75元。另外张哲到医大鞍山医院门诊检查二次花费264元。上述张哲医疗花费总计42,912.75元，全部由李红波垫付。张哲出院后，诊断休息至2020年3月16日。张哲的伤残等级经辽阳市中级人民法院技术处委托辽宁正大司法鉴定中心，鉴定为10级伤残，张哲花鉴定费1,500元。张哲于2020年3月9日诉至一审法院，要求辽宁隆鑫达建筑工程有限公司、付海澎、付庆泽赔偿医药费42,912.75元；误工费53,240元（220元×242天）；住院伙食补助费3,100元（62天×50元）；护理费8,952.80元（144.40元×62天）；残疾赔偿金59,402元（29,701元×20年×10%）；精神抚慰金5,000元；交通费500元。去掉李洪波已经给付的医疗费为130,194.80元。上述事实，有各方当事人的陈述，工程合同书、工程照片、医院的病志、诊断、药费收据、鉴定结论及鉴定费收据等证据在卷为凭。一审法院认为：鞍山经济开发区隆达金属结构加工厂与付海澎之间是建筑施工的承包关系，隆达厂有相应的生产经营范围及资质，付海澎不存在选任过失，并且双方已经在合同约定：“施工中如因乙方（隆达厂）操作不当造成事故，由乙方负责。”该约定具有法律效力，因此付海澎对张哲的摔伤不承担法律责任。隆达厂对张哲的摔伤应当承担法律责任。隆达厂变更后，由变更后的辽宁隆鑫达建筑工程有限公司承担法律责任。关于李洪波主张张哲是付庆泽雇佣的，只有一名证人出庭作证，该证人现在还在给李洪波干活，双方存在利害关系，对该证人证言一审法院不予认定。李洪波称是付庆泽给张哲开资，而付庆泽却将钱通过微信转给了李洪波，而不是直接转给了张哲，再由李洪波支付张哲的工资。该支付工资的行为不能证明张哲是付庆泽雇佣的，因此付庆泽不承担法律责任。营口盐业专营有限公司辽阳县分公司与本案无关联，张哲已经申请撤回了对营口盐业专营有限公司辽阳县分公司的起诉，一审法院依法准予撤诉。张哲与辽宁隆鑫达建筑工程有限公司之间是劳务关系，张哲忽视安全，在没有确定钢槽是否固定，是否活动的情况下，伸手去抓，在没有抓稳的情况下转移身体的重心，从而将自己摔伤，张哲自己应当承担一定的责任。因此一审法院对张哲的诉讼请求仅予以部分支持。为了保护劳务者的合法权益，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条；《中华人民共和国民法通则》第四十四条、第一百三十一条之规定，判决：辽宁隆鑫达建筑工程有限公司与本判决生效后五日内赔偿张哲医药费42,912.75元；误工费47,265.72元（153.96元×307天）；住院伙食补助费3,100元（62天×50元）；护理费8,952.8元（144.40元×62天）五、残疾赔偿金59,402元（29,701元×20年×10%）；精神抚慰金5,000元；交通费500元，总计167,133.27元的百分之六十，即100,279.96元。去掉李洪波已经给付的医疗费为42,912.75元，辽宁隆鑫达建筑工程有限公司还应当给付张哲57,367元。案件受理费1,239元，鉴定费1,500元，由隆鑫达公司负担1,643元，由张哲负担1,096元。本院二审期间，证人任某出庭作证，证明张哲受伤时干的活不在上诉人承包合同之内，上诉人给被上诉人付海澎、付庆泽报改动的活的价格时其在现场，本案争议的活最终按人工300元算，其工资300元是上诉人给其发放，不经过付海澎、付庆泽，其不认识付海澎、付庆泽。上诉人及被上诉人张哲、被上诉人付海澎、付庆泽对证人证言均没有异议，本院对上述证人证言予以采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人辽宁隆鑫达建筑工程有限公司上诉主张被上诉人张哲受伤时干的活系直接受雇于被上诉人付海澎、付庆泽，其不应对张哲的损害承担责任一节，被上诉人付海澎、付庆泽对其主张不予认可，且根据证人任某证言所述可知张哲受伤时所干的活的人工费用系上诉人的法定代表人李洪波与被上诉人付海澎、付庆泽商定，工人工资亦由李洪波发放，且张哲庭审中亦认可其受伤时干活系听从李洪波的指派安排，故一审法院认定张哲受上诉人雇佣，上诉人对张哲损害承担赔偿责任并无不当，上诉人的上诉主张依据不足，本院不予支持。综上所述，辽宁隆鑫达建筑工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,239元，由上诉人辽宁隆鑫达建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 杨 墅审判员 郁 岚审判员 张丽丽二〇二一年三月三日法官助理王首智书记员胡子健