河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫03民终1689号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司，住所地河南省洛阳市九都路副**。负责人：张利军，系该公司经理。委托诉讼代理人：孙强强，河南广文律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖玥，河南广文律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：刘建奇，男，汉族，1965年2月10日出生，住河南省栾川县。委托诉讼代理人：刘鸿源，男，汉族，1993年4月10日出生，住河南省栾川县。系刘建奇儿子。被上诉人（原审被告）：褚青跃，男，汉族，1970年7月1日出生，住河南省嵩县。委托诉讼代理人：张白珂，男，汉族，1982年5月13日出生，住河南省嵩县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司因与被上诉人刘建奇、褚青跃机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省栾川县人民法院（2021）豫0324民初48号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司上诉请求：一、撤销（2021）豫0324民初48号民事判决第一项，依法改判中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司赔偿刘建奇30000元，不服金额为36385.5元。二、本案诉讼费用由刘建奇、褚青跃承担。事实与理由：本案一审法院认定误工费和医疗费错误。导致判决错误。一、一审法院认定的医疗费不符合本案实际情况，病历中显示“肿瘤术后免疫治疗”系自身疾病，因此长期医嘱单中显示的“膀胱恶性肿瘤术后常规护理”以及免疫治疗用药等治疗自身疾病所产生的费用与交通事故无关，一审法院没有区分就直接判定是错误的，××例中可以清楚看到刘建奇治疗了其他疾病，那么刘建奇需要举证其他疾病与交通事故存在因果关系，而不是由中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司承担举证责任。二、刘建奇已经年满55岁，半年前刚做完膀胱肿瘤切除手术，且没有提供证据证明其目前工作情况，中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司对是否具备劳动能力存在合理怀疑，且再庭审中刘建奇未提供其实际工作情况的证据，所以其误工费依法不应支持。另外，根据《公安部人身损害三期评定规范》10.2.5“尺桡骨折[S52.4051]:b）手术治疗：误工90~180日，护理30~60日，营养60~90日。”一审法院认定390天误工时间是错误的。刘建奇答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。事实与理由：一、一审法院对于刘建奇医疗费判决合理合法，应当依法维持原判。1.刘建奇的医疗费按照《人身损害赔偿司法解释》第六条的规定，刘建奇提供连医疗机构出具的医疗费、住院费等收费凭证、病历和诊断证明等相关证据，足以认定刘建奇支付了相关的医疗费用。2.刘建奇提出的所谓“膀胱恶性肿瘤术后常规护理”以及免疫治疗用药等治疗自身疾病所产生的费用与交通事故无关，根据《人身损害赔偿司法解释》第六条中的规定，赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应举证责任。中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司作为赔偿义务人却没有提供任何否定证据有证明前者与交通事故完全无关，因此中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司的意见应当被驳回。二、一审法院对于刘建奇的误工时间以及误工费判决适用法律正确，应当依法维持原判。1.关于务工时间390天的计算合法合理。根据《人身损害赔偿司法解释》第七条的规定务工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具证明确定，刘建奇在发生交通事故后在栾川县人民医院住院治疗，住院25天后经医生同意办理出院，出院医嘱写明：“定期检查，骨折愈合后需二次手术取出内固定，一年内禁止体力劳动，不适随诊。”刘建奇作为农民，以体力劳动为主，刘建奇的病历医嘱要求一年禁止体力劳动，刘建奇误工时间的计算应以病历为主要依据，住院治疗时间25天加上出院后一年（365天）禁止体力劳动，共计390天，一审法院认定的误工时间并无错误。2.刘建奇的误工费按照《人身损害赔偿司法解释》第七条的规定，受害人无固定收入的可以按相同或相近行业职业平均工资计算，刘建奇作为农民，一审法院判决刘建奇按上年度农、林、牧、渔业平均工资计算并无不当。3.刘建奇虽做过肿瘤手术但并不必然导致其丧失劳动能力。刘建奇于2019年8月份进行膀胱肿瘤手术，出院修养康复后至交通事故发生之前的时间段内曾在家里进行务农劳动，村委会有开具证明。刘建奇于膀胱肿瘤手术后的2019年11月和交通事故后的2020年5月份进行膀胱肿瘤术后膀胱镜复查，检查结果均是膀胱内部未见异常。由此可见刘建奇处理在交通事故中右前臂受伤之外，身体并无其他不适，也证明刘建奇并没有因为做过肿瘤手术导致其丧失劳动能力。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司的上诉固然是其一项法定权利，其实质是中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司滥用上诉权力，企图拖延判决，从而对刘建奇造成二次伤害，请求二审法院驳回中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司的上诉请求，及时依法判决，维护刘建奇的正当权益，避免本案的过分拖延。褚青跃答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。刘建奇向一审法院起诉请求：一、依法判令中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司在保险范围内赔偿刘建奇各项损失共计74195.11元；二、褚青跃对保险范围外赔偿部分承担连带责任；三、本案诉讼费由中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司、褚青跃负担。一审法院认定事实：对于双方当事人没有争议的事实，护理费3128.5元、住院伙食补助费1250元、营养费500元，该院予以确认。对有争议的事实评析认定如下：1．医疗费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2021年1月1日修正）第六条规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”本案中，被告并未申请专业人员对具体用药进行区分，未完成相应举证，故法院认定医疗费为18012.01元。2．误工费。相应法律规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人有固定收入的按实际减少的收入计算，无固定收入的可按相同或相近行业上年度职工平均工资计算。原告为农民，以体力劳动为主，其病历中医嘱要求一年禁止体力劳动，可以作为误工时间计算的依据，原告虽做过肿瘤手术，但并不必然导致其丧失劳动能力，故原告按上年度农林牧渔业平均工资计算并无不当，该院确认误工费为48804.6元。3．财产损失。原告主张修车费1500元，拖车费500元，被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司在当事人报险后应积极勘察现场并进行定损，但其怠于行使权利，原告单方维修有相应合法证据，该院予以确认。4.交通费。原告采用定额方式计算500元并无不当，该院予以确认。一审法院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在强制保险范围内赔偿。被告褚青跃所驾车辆投保交强险和商业三者险，对超过交强险限额的部分应按责任比例予以赔付。机动车、非机动车实行靠右侧通行既是法律的明确规定，又是最基本的道路通行规则。原告违反基本交通规则和法律规定是造成交通事故的主要原因，交警队认定原告负事故的主要责任，其应当自行承担交强险以外损失的80％，即医疗费超过交强险限额的9762.01元［（18012.01＋500＋1250）-10000］应由被告承担1952.4元（9762.01×20％）。综上，依照《中华人民共和国民法典》第一千二百一十三条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条第一款之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司应于本判决生效之日起15日内赔付原告刘建奇66385.5元。二、驳回原告刘建奇其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费适用简易程序减半收取370元，由原告刘建奇负担296元，被告褚青跃负担74元。（原告已垫付，待执行中一并返还）二审中，刘建奇提交第一组证据村委证明，拟证明事发前是在本村务农，没有丧失劳动能力；第二组证据检查报告和手术证明，拟证明膀胱肿瘤术后恢复良好，不影响劳动能力。中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司质证称，对证据真实性无异议，但是对证明方向有异议。该证明系证人证言，证人未到庭，所以对真实性不予认可。另外，刘建奇是否有劳动能力应当由相关部门的鉴定结论认定。第三，本村的务农劳动所对应的赔偿标准系农村居民的人均纯收入，而不是一审法院所认定的农林牧渔业标准。褚青跃质证称，没有意见。一审法院认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，关于中国人民财产保险股份有××所致、与交通事故无关、医疗费认定错误的问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司对医疗费虽有异议，但并未提交充分证据证明其主张，应承担举证不能的法律后果，一审法院根据医疗机构出具的医药费用收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定刘建奇的医疗费，处理并无不当。关于中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司上诉称刘建奇不具备劳动能力、不应支持误工费的问题，本案交通事故发生时，刘建奇尚未达到法定退休年龄，无固定收入的农村居民误工费按照“河南省农、林、牧、渔业在岗职工上一年度年平均工资”计算，一审法院结合刘建奇伤情以及病历资料认定其误工费处理并无不当，本院予以确认。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费710元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判员  李慧二〇二一年三月十六日法官助理王昱书记员刘阳