陕西省延安市宝塔区人民法院   陕西省延安市宝塔区人民法院民事判决书                      （2020）陕0602民初6021号     原告: 刘小龙，男，汉族，1994年2月13日出生，延安市宝塔区人，小学文化，无业，现住延安市宝塔区，公民身份号码:61260XXXX402131616。委托代理人：韩星，陕西圣地律师事务所律师。被告:刘凯侠，女，汉族，1975年3月29日出生，辽宁省沈阳市人，现住辽宁省沈阳市，公民身份号码:21012XXXX503295524。委托代理人：代遥，陕西嘉岭律师事务所律师。被告:福建昌标旺建筑劳务有限公司（以下简称“昌标旺公司”），住所地:福建省福州市永泰县，统一社会信用代码:91350125MA33C9JF9M。法定代表人:张子荣，该公司董事长。被告:福建鼎佳建设工程有限公司（以下简称“鼎佳公司”，住所地:福州市晋安区，统一社会信用代码:91350100695844P。法定代表人:马赫东。原告刘小龙与被告刘凯侠、福建昌标旺建筑劳务有限公司、福建鼎佳建设工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月19日立案后,依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人、被告刘凯侠委托代理人、被告昌标旺公司法定代表人到庭参加诉讼，被告鼎佳公司经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告刘小龙向本院提出诉讼请求：一、依法判决三被告连带赔偿原告剩余医疗费5650元、住院伙食补助费1800元(90元×20天)、交通费1000元、后续治疗费13000元、护理费8000元（50天×160元）、误工费24000元（120天×200元）、营养费3600元（90天×40元）及鉴定费1600元，劳务费6000元。以上费用合计64650元；二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：延安城区XX街地下城市综合改造项目的施工方是被告鼎佳公司，其将部分主体土建工程分包给了被告昌标旺公司，昌标旺公司又将部分工程分包给被告刘凯侠。2019年8月份左右，原告受雇于被告刘凯侠从事挖掘机司机工作，每月工资6000元。同年10月份，被告因业务减少原告离开。2020年3月15日，被告再次雇佣原告从事挖掘机司机工作，工资照旧。2020年4月15日晚上，原告在地下通道挖土，期间，原告下车时通道发生土方塌陷致使原告受伤，挖机带班人黄启硕、工人谢强等将原告送入延安市人民医院住院治疗。经诊断，原告为:1、右锁骨粉碎性骨折;2、右内踝骨折:3、左手皮肤裂伤等。为此，原告住院治疗20天，花费医疗费47925元，被告仅支付原告42275元，再未支付任何费用。原告认为，原告受伤是在受雇于被告刘凯侠期间从事雇佣工作受伤，而被告鼎佳公司、昌标旺公司在工程分包过程中存在重大过错，依据《侵权责任法》等相关规定，被告应依法赔偿原告因本次受伤造成的全部损失，现被告不予赔偿，故原告特诉至贵院，请求法院依法判决，支持原告诉请，维护原告权益。被告刘凯侠辩称，一、关于本案事实方面：涉案工程位于延安市XX街XX广场XX路，由被告鼎佳公司承包的地下公路建设工程。被告鼎佳公司承包该工程后，将该工程转包给被告昌标旺公司，被告昌标旺公司将部分劳务分包给三个包工头，双方之间达成口头承包协议，XX组XX小组。被告刘凯侠为其中一个小组的承包人，雇佣原告驾驶一台挖掘机。事发当天，原告为晚班（晚6点到早6点），晚上10点多，黄启硕挖掘的土层当中出现一些陶瓷片等古董疑似物，原告便不顾自身安危扑上去捡陶瓷片，在捡陶瓷片的过程中，上部土方发生塌陷，将原告压住，工地其他人合力将原告从土中救出，随后原告前往医院。因此，原告在诉状中所陈述的“原告下车时通道发生土方塌陷致使原告受伤”与客观事实不符，原告受伤系因其自身故意及重大过失行为造成，与被告刘凯侠不存在任何关系。二、关于责任承担方面。人民法院将本案定性为提供劳务者受害责任纠纷，被告表示认可，根据《侵权责任法》第35条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，根据该法条规定，原告的损失应当根据原、被告过错比例确定赔偿责任。本案原告对意外事故的发生存在重大过错，具体理由如下：1、原告系在工作时间，擅自离开挖掘机驾驶室，为捡东西而跑到土方下面，最终土方塌方导致自身受到损害，其受伤原因与提供劳务之间不存在任何关联；2、原告作为常年驾驶挖掘机的专业施工人员，应当明白挖掘机在挖掘过程中土方松动存在随时塌方的可能，任何人均应当远离施工场地，而原告却主动跑向挖掘土方下面捡东西，以致塌方被埋；3、原告无挖掘机操作证，其本身并不具备挖掘机驾驶资格，原告属于无证操作，主观上存在过错。综上，被告认为原告对事故的发生存在重大过错，依照上述法律规定，原告的损失应当自负，被告不承担任何赔偿责任。三、关于本案的司法鉴定，被告认为原告的受伤与被告的行为之间不存在因果关系，被告无须承担民事赔偿责任，因此，被告拒绝参与司法鉴定程序。四、被告向原告出借42275元用于治疗，人民法院在判决时应当判决原告返还42275元借款。五、原告主张6000元劳务工资不合理，原告工作还差一天才满一个月，其劳务工资应当为5800元，另劳务费的诉求应属劳动仲裁范围，与本案不属同一纠纷，依法应当驳回原告该项诉求。六、被告鼎佳公司与昌标旺公司系合法分包，被告鼎佳公司不承担连带责任，被告刘凯侠与被告昌标旺公司之间无书面合同，但双方约定被告刘凯侠施工过程中所发生的所有用工风险及安全生产风险均由被告刘凯侠自行承担，因此，被告昌标旺公司不承担连带责任。七、被告刘凯侠对本案的发生不存在过错，被告刘凯侠不承担本案的鉴定费及诉讼费。被告昌标旺公司辩称，被告昌标旺公司将从被告鼎佳公司分包的劳务，部分分包给了被告刘凯侠，双方口头约定现场的风险由被告刘凯侠承担。后被告刘凯侠在施工中又雇佣了原告，故被告昌标旺公司不承担责任。被告鼎佳公司未到庭答辩。本院经审理认定事实如下：延安城区XX街地下城市综合改造项目的承包方系被告鼎佳公司。2020年1月15日，被告鼎佳公司与被告昌标旺公司签订《延安市XX街地下城市综合体项目主体及附属项目施工工程分包合同》，将其承包的部分主体土建工程分包给了被告昌标旺公司。后被告昌标旺公司又将部分工程分包给被告刘凯侠。2020年3月15日，被告雇佣原告从事挖掘机司机工作，约定月工资6000元。2020年4月14日晚上，原告在该项目地下通道工作，在等待上机时，看到黄启硕驾驶的挖掘机突然停了下来，黄启硕也从挖掘机上下来，原告看到其他工友均上前查看情况，遂也上前看发生什么情况。这时，地下通道突然发生土方塌陷将原告压住，致使原告受伤，后其被工友黄启硕、谢强等将其送入延安市人民医院住院治疗。经诊断，原告为:1、右锁骨粉碎性骨折;2、右内踝骨折:3、左手皮肤裂伤等。原告共住院治疗20天，花费医疗费47925元。被告刘凯侠支付原告医疗费42275元，再未支付任何费用。后双方因赔偿事宜协商未果，原告遂诉至本院。本案在审理过程中，经原告申请本院委托，陕西公正司法鉴定中心于2021年1月5日作出陕公正司鉴（2020）临鉴字第769号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、刘小龙后续治疗费预计为13000元；2、刘小龙误工期为120日，护理期为50日，营养期为90日。原告支付鉴定费1600元。另查明，被告昌标旺公司于2020年5月25日取得施工劳务资质证书，于2020年4月28日取得安全生产许可证。被告刘凯侠欠原告工资5800元未付。上述事实有当事人陈述、新闻截图、诊断证明、出院证、病案材料、医疗费票据、福建昌标旺建筑劳务有限公司信用档案一份、劳务分包合同等证据在卷佐证。              本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”该解释第二条规定：“受害人对同一损害的发生有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。” 本案被告刘凯侠雇佣原告驾驶挖掘机，其作为原告的雇主，对本案原告的损害依法应当承担赔偿责任。但原告在工作过程中，应当具有一定的安全意识，其贸然进入正在施工的地下通道，未尽到安全注意义务，自身存在一定过错，故原告自身应依法承担相应责任。本院酌情确认原告承担40%的责任，被告刘凯侠承担60%的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣合同活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案被告昌标旺公司将其承包的部分工程分包给没有资质的被告刘凯侠，故被告昌标旺依法对原告的损失应承担连带责任。被告鼎佳公司与被告昌标旺公司在签订《延安市XX街地下城市综合体项目主体及附属项目施工工程分包合同》时虽未取得相关资质，但在施工过程中陆续取得相关资质，故原告要求被告鼎佳公司承担连带责任的诉讼请求，本院依法不予支持。依据本院认定的证据，原告刘小龙的损失有：1、医疗费47925元；2、误工费24000元（200元×120天）；3、护理费7000元（140元×50天）；4、住院伙食补助费1800元（90元×20天）；5、营养费2700（30元×90天）；6、后续治疗费13000元；7、交通费300元；8、鉴定费1600元，以上共计98325元。综上，被告刘凯侠应赔偿原告58995元（98325元×60%），被告刘凯侠已付42275元，应再付16720元。被告昌标旺公司对上述款项依法承担连带责任。被告刘凯侠欠原告工资5800元，双方均无异议，为了减少诉累，本院判处被告刘凯侠支付原告工资5800元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会通过）第二条、第十条、第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告刘凯侠于本判决生效后五日内一次性赔偿原告刘小龙各项损失58995元，被告刘凯侠已付42275元，应再付16720元；二、被告福建昌标旺建筑劳务有限公司对上述款项承担连带责任；三、被告刘凯侠于本判决生效后五日内支付原告刘小龙工资5800元；四、驳回原告刘小龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费361元，原告刘小龙已预交，减半收取，实际由被告刘凯侠负担180.50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于延安市中级人民法院。  审  判  员    黑 振 燕   二0二一年二月二十六日 书  记  员    许    洁 1