湖北省荆门市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂08民终392号上诉人（原审原告）：刘邦香，女，1955年7月20日出生，汉族，住湖北省钟祥市，委托诉讼代理人：周华,湖北王府律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：伍超超，男，1987年7月22日出生，住湖北省钟祥市。系刘邦香之子。上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司荆门中心支公司，住所地湖北省荆门市东宝区白云大道100号，统一社会信用代码91420800777574134E。负责人：焦观微，该公司总经理。委托诉讼代理人：顾思，该公司员工。被上诉人（原审被告）：董金翠，女，1952年11月11日出生，汉族，住湖北省钟祥市，被上诉人（原审被告）：郭仕奎，男，1970年4月30日出生，汉族，户籍所在地湖北省钟祥市，现住湖北省钟祥市，上诉人刘邦香、上诉人中国大地财产保险股份有限公司荆门中心支公司（以下简称大地财保荆门公司）因与被上诉人董金翠、被上诉人郭仕奎机动车交通事故责任纠纷、保险合同纠纷一案，不服湖北省钟祥市人民法院(2020)鄂0881民初2031号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月1日受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人刘邦香及其委托诉讼代理人周华、伍超超，上诉人大地财保荆门公司的委托诉讼代理人顾思，被上诉人郭仕奎到庭参加诉讼，被上诉人董金翠经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。刘邦香上诉请求：1、请求撤销湖北省钟祥市人民法院(2020)鄂0881民初2031号民事判决的第（四）项，并依法判决支持医疗费16209.02元及护理费12040元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、16209.02元是刘邦香交纳的现金，医保部门未报销，医院亦未退给刘邦香，应认定为医疗费损失。2、刘邦香主张护理期为278天，一审法院只计算192天与事实不符。刘邦香虽出院在家，但生活不能自理，需要护理，请求法院考虑实际状况，支持护理期278天。大地财保荆门公司辩称，我公司认为一审法院判决合情合理，不应当支持刘邦香的上诉理由，请二审法院驳回。董金翠未到庭、未答辩。郭仕奎辩称，希望法院公平公正的判决本案。大地财保荆门公司上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决，依法改判大地财保荆门公司少赔偿181368.96元。2、由被上诉人承担本案的上诉费。事实与理由：一、一审法院认定事实和计算错误。1、刘邦香提供的医疗费发票为109052.67元，而一审法院判决金额为138472.16元，扣减医保统筹费用2360.39元，多判31780.39元。2、伙食补助费和前期护理费应按192天计算错误，应按144天计算，一审多判8012.16元。3、一审法院认定精神抚慰金30000元过重。本次事故承保的小轿车负次要责任，按30%比例担责，应按15000元认定精神抚慰金。4、鉴定费由侵权人承担。二、一审法院认定后期护理依赖和后期费用明显不当。刘邦香年满65周岁按湖北人均寿命，应认定11年，不应按15年。因刘邦香的后期实际生存年限无法考量，应按5年一支付原则支付后期护理费和后期费用，一审法院多判546770元。若二审维持原判，应保留大地财保荆门公司的追偿权利。刘邦香辩称，大地保险公司的上诉请求不是事实，刘邦香全部丧失劳动能力，保险公司拖延赔付时间，请法院驳回其上诉请求。董金翠未到庭、未答辩。郭仕奎辩称，希望保险公司尽快的对受害人进行合理的处理。刘邦香向一审法院起诉请求：1、请求董金翠、郭仕奎、大地财保荆门公司赔偿刘邦香各项经济损失1909351.18元。2、本案诉讼费用由董金翠、郭仕奎、大地财保荆门公司承担。一审法院认定的事实如下：对双方当事人无争议的事项，依法确认如下，1、机动车交通事故发生经过及事故责任认定情况：2019年9月5日14时25分许，董金翠无有效机动车驾驶证驾驶电动三轮轻便摩托车至钟祥市××××镇王府大道路口路段时，与郭仕奎驾驶鄂Ｈ×××××小轿车行驶相撞，造成刘邦香、董金翠受伤，车辆损坏的交通事故。经交警部门认定董金翠承担事故主要责任，郭仕奎承担事故次要责任，刘邦香无责任。2、机动车投保情况：郭仕奎驾驶的鄂Ｈ×××××小轿车在大地财保荆门公司投保了交强险和50万元的商业三责险（含不计免赔）。董金翠驾驶的电动三轮轻便摩托车未投保交强险和商业三责险。3、当事人垫付款情况：大地财保荆门公司垫付费用10000元。郭仕奎垫付费用5000元。对当事人有异议的事项，认定如下：关于伤情鉴定报告的认定问题。刘邦香提供了鉴定报告一份，证明刘邦香因交通事故所受伤，被评定为多伤多残，赔偿指数为99%；需行内固定物取出术，费用为20000元或据实赔付；需长期使用药物及一次性材料，费用按1000元/月或据实赔付；营养期为180天；刘邦香护理依赖程度为大部分依赖，并支付鉴定费3000元。大地财保荆门公司有异议，书面申请对刘邦香伤残等级和护理依赖程度重新鉴定。经重新鉴定，刘邦香的伤残程度构成多伤多残，赔偿指数为100%，其护理依赖程度为完全护理依赖。故对刘邦香的伤残认定为伤残程度构成多伤多残，赔偿指数为100%；需行内固定物取出术，费用为20000元；需长期使用药物及一次性材料，费用为1000元/月；营养期为180天；其护理依赖程度为完全护理依赖。至于后续治疗长期使用药物期限及护理依赖期限，刘邦香主张按16年计算，大地财保荆门公司认为护理依赖期限应根据当地人均寿命不能超过12年，并提交枝江市人民法院判决书一份，拟证明后续治疗长期使用药物期限及护理期限应按3-5年一个周期支付计算。两次鉴定报告均未对后续治疗长期使用药物期限及护理依赖期限作出相应评定，根据刘邦香的实际年龄结合残疾赔偿金的赔偿年限对后续治疗长期使用药物期限及护理依赖期限酌情认定。截止鉴定前一日，刘邦香的实际年龄为65周岁，因此对后续治疗长期使用药物期限及护理依赖期限酌情认定为15年。对刘邦香的损失赔偿，认定如下：1、刘邦香主张医药费154681.18元。大地财保荆门公司异议认为，应当扣除非医保用药，且支付专家费应有支付相关费用的凭证等证据。患者根据病情需要通过所在医院邀请院外专家来院诊疗、手术，符合就医惯例。同时根据医院的病历手术记录和医务科证明，专家确已来院诊疗、手术。故对该专家费予以认定。对大地财保荆门公司提出的应当扣除非医保用药问题，因其并未举证证明非医保用药对应的用药明细，及其在医保目录中的合理替代品及计价金额，故对其提出的扣减非医保用药的意见，不予采纳。根据刘邦香提交的医疗费票据，其中16209.02元系医保统筹费用，应予以扣除。因此对医药费审核认定为138472.16元。2、刘邦香主张后续治疗费212000元，包括行内固定物取出术费用为20000元和长期使用药物及一次性材料，费用为1000元/月。根据医疗机构出具的病历以及鉴定结论，长期使用药物及一次性材料的期限按15年计算，对后续治疗费认定为200000元。3、刘邦香主张住院伙食补助9600元。刘邦香主张的赔偿明细中，对住院期限按39+97+8+4+8+26=192天计算，虽然刘邦香提交的住院病历及医嘱，刘邦香的住院期限为39+97=136天，但根据刘邦香提交的医疗费单据反映有住院时间，且被告亦未对上述期限提出异议，结合刘邦香伤情严重程度，对刘邦香的住院期限192天予以认定。按照本地区伙食补助标准，对伙食补助费9600元予以认定。4、刘邦香主张营养费13050元。根据刘邦香提供的鉴定报告，其营养期应为180天，对营养费审核认定为9000元。5、刘邦香主张精神抚慰金50000元。本案中，因交通事故侵权行为造成刘邦香1级伤残且多伤多残，结合本地区居民生活水平等因素，对精神损害抚慰金酌情认定为30000元。6、刘邦香主张护理费861404元，包括36+97+145天护理费按140元/天计算39340元及长期护理依赖费按租赁和商业服务业51379元/年计算16年为822064元。根据刘邦香的住院期限，其护理期应为192天，刘邦香主张按278天计算，没有依据，护理费的标准因刘邦香未提交护理人员的相关证据，应按居民服务业标准予以计算。对住院期间护理费认定为22449.27元。根据鉴定报告刘邦香因交通事故受伤构成1级伤残，需完全护理依赖，根据刘邦香已年满65周岁的实际情况，按15年计算护理期限计算，期满后如仍需护理，刘邦香可根据情况的变化另行主张权利。故按照居民服务、修理和其他服务业标准，对长期护理依赖费认定为640155元。因此对护理费审核认定为662604.27元。7、刘邦香主张交通费3000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。虽然刘邦香提交的部分交通费票据为连号票据和微信支付单据，但根据刘邦香受伤、住院的实际情况，对交通费3000元予以认定。8、刘邦香主张残疾赔偿金601616元。刘邦香因交通事故所受伤构成1级伤残，且多伤多残，赔偿指数为100%,按照上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日按15年计算，刘邦香按16年计算没有法律依据。对刘邦香的残疾赔偿金审核认定为564015元。9、其他误工费包括处理交通事故人员误工费刘邦香主张1000元。因刘邦香未提交相关证据，故其请求无事实和法律依据，不予支持。10、刘邦香主张鉴定费3000元。鉴定费系为查明案件事实所支出的必要且合理的费用，故予以认定。一审法院认为，本案系机动车发生交通事故引起的侵权责任纠纷，刘邦香要求按照交通事故中各方当事人的过错行为承担赔偿责任，并由保险公司在保险责任限额内予以赔偿，符合法律规定，予以支持。在本次交通事故中，经交警部门认定董金翠承担事故主要责任，郭仕奎承担事故次要责任，刘邦香无责任。关于赔偿比例，本次交通事故中郭仕奎驾驶机动车，董金翠无有效机动车驾驶证驾驶电动三轮轻便摩托车，故对主次责任按7:3的比例进行责任划分。关于是否为董金翠预留保险份额，因董金翠未向法院起诉，亦未申请，故不为董金翠预留保险份额。因此刘邦香的各项损失共计1619691.43元，按如下顺序和比例进行赔偿：1、大地财保荆门公司在交强险医疗费限额内赔偿10000元；在交强险伤残限额内赔偿110000元。2、经交强险赔偿后的剩余部分为1499691.43元，由大地财保荆门公司按30%的责任比例在商业三者险限额中赔偿449907.43元。经交强险赔偿后的剩余部分为1499691.43元，由董金翠按70%的责任比例赔偿1049784元。3、大地财保荆门公司垫付费用10000元,在赔付时予以扣减。4、郭仕奎垫付费用5000元，在保险公司履行赔付义务后，由刘邦香予以退还。大地财保荆门公司未履行合同义务，应当与侵权人共同承担本案相应诉讼费用。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、中国大地财产保险股份有限公司荆门中心支公司在交强险和商业险限额内赔偿刘邦香各项损失559907.43元。二、董金翠赔偿原告刘邦香各项损失1049784元。三、郭仕奎垫付费用5000元，在中国大地财产保险股份有限公司荆门中心支公司履行赔付义务后，由刘邦香予以退还。四、驳回刘邦香的其他诉讼请求。上述金钱给付义务，限在判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21984元，减半收取10992元，由刘邦香负担1754元，中国大地财产保险股份有限公司荆门中心支公司、郭仕奎负担2772元，董金翠负担6466元。二审期间，各方当事人均未提交新的证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致。本案争议的焦点：一、刘邦香住院期间的医疗费是多少，应扣减多少医保统筹费用；伙食补助费和住院期间的护理费应按多少天计算，后期护理期限计算多少年合理。二、一审法院认定精神抚慰金如何确定；鉴定费应由谁承担。本院认为，关于刘邦香住院期间的医疗费和医保统筹费用的数额问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。刘邦香在诉讼中主张医药费共计154681.18元，刘邦香提交了住院收费票据、门诊收费票据、湖北增值税普通发票等票据予以证实；“湖北省医疗单位住院收费票据”上，金额包括个人支付和统筹金额等内容，其中统筹金额共计16209.02元，一审法院认定应扣除此统筹金额，有足够证据证实，故刘邦香的医疗费损失为138472.16元。刘邦香上诉认为，16209.02元医保部门未报销，医院亦未退还，该数额应认定为医疗费损失的上诉理由无事实依据；大地财保荆门公司认为应扣减刘邦香医保统筹费用2360.9元无事实依据，认为一审法院多判给刘邦香医疗费31780.39元的上诉请求亦无证据证实，故本院对刘邦香及大地财保荆门公司的上述请求均不予支持。关于刘邦香住院伙食补助费、护理费应按多少天计算的问题。刘邦香一审主张的赔偿明细中，要求住院期限按192天计算，一审中董金翠、郭仕奎、大地财保荆门公司均未对此期限提出异议，一审法院结合刘邦香伤情严重程度和医疗费单据等证据，对刘邦香的住院期限按192天予以认定有据，故刘邦香的住院伙食补助费按192天计算费用适当。刘邦香在一审中主张住院期间的护理期按278天，关于住院天数前面已作阐述，一审法院认定刘邦香住院护理期为192天有理有据。刘邦香要求护理期应按278天无事实依据；大地财保荆门公司要求刘邦香的伙食补助费、前期护理费天数按144天计算，因其未提供证据证实，本院均不予支持。关于刘邦香后期护理期限的问题，刘邦香因本案交通事故致残，一审法院依据大地财保荆门公司申请重新鉴定的请求，委托司法鉴定机构对刘邦香的伤残程度等情况鉴定为，刘邦香多伤多残，赔偿指数为100%；护理依赖程度属于完全护理依赖。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。一审法院根据刘邦香的年龄、伤残程度、致残后需要长期护理等情况，酌定刘邦香的护理依赖期限为15年符合本案的实际。大地财保荆门公司认为，刘邦香的后期护理依赖和后期费用年限不当，应按11年预测生存年限计算，因刘邦香生存年限无法人为的估计，一审法院根据上述规定，确定刘邦香的后期护理年限按15年计算并无不妥，本院予以维持。关于精神抚慰金的数额问题，《侵权责任法》第二十二条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。刘邦香因本案交通事故致多伤多残，属于完全护理依赖，给其精神上带来了较大损害，一审法院根据刘邦香伤残程度，结合当地居民生活水平酌定精神抚慰金30000元，符合本案的实际，应予以支持。鉴定费是刘邦香为查明其伤残程度、后续治疗费、护理依赖程度等事项而实际支付的费用，属必要且合理的费用，应由事故车辆保险人承担。综上，刘邦香、中国大地财产保险股份有限公司荆门中心支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；原判认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4433元，其中506元刘邦香负担，3927元由中国大地财产保险股份有限公司荆门中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张克新审判员  姜 勇审判员  邓中华二〇二一年三月十九日法官助理胡晓书记员刘冬梅