贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）黔23刑终313号 原公诉机关贵州省兴义市人民检察院。 上诉人（原审被告人）彭文丽，小名彭五妹，女，1985年11月11日生于贵州省兴义市，汉族，高中文化，原系兴义市黔农汇农业科技有限公司屠宰场过磅员，住兴义市，因本案于2020年3月20日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月27日被逮捕。现羁押于黔西南州女子看守所。 委托辩护人邹帮慧、王子旋，贵州权衡律师事务所律师。 贵州省兴义市人民法院审理贵州省兴义市人民检察院指控原审被告人彭文丽犯盗窃罪、职务侵占罪一案，于2020年9月27日作出（2020）黔2301刑初632号刑事判决。原审被告人彭文丽不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷,讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，兴义市黔农汇农业科技有限公司（以下简称兴义市黔农汇公司）系国有独资公司，2019年8月2日，兴义市新兴屠宰场、同鑫屠宰场、佳鑫屠宰场经兴义市人民政府整合合并成黔农汇屠宰场，该屠宰场系兴义市黔农汇公司下辖业务。2019年8月2日至10月25日期间，挂靠黔农汇屠宰场的13个组织户自行收购生猪与猪肉销售商进行交易，兴义市黔农汇公司收取每头生猪63元屠宰费用。因非洲猪瘟影响，兴义市人民政府为保障全市猪肉安全供应，于2019年10月28日采取政府保供政策，由政府拨款给兴义市黔农汇公司组织收购生猪屠宰出售给猪肉销售商售卖。 2019年9月2日至11月16日期间，被告人彭文丽利用兴义市黔农汇公司黔农汇屠宰场过磅员的职务便利，先后分别与猪肉销售商徐某某、王某某、王某甲（又名王甲）共谋，由彭文丽将三人向组织户及兴义市黔农汇公司购买的出厂胴体猪肉过磅重量改轻，改轻部分的胴体猪肉双方以出厂价格平分。彭文丽与徐某某、王某某、王某甲利用上述“缺斤少两”的方式窃取组织户胡某某、赵某某、詹某某、田某某、胡某甲等人以及兴义市黔农汇公司的胴体猪肉，从中牟利。具体犯罪事实如下： 一、盗窃事实 1、2019年9月2日至10月27日期间，被告人彭文丽修改徐某某购买猪肉的过磅重量窃取组织户胴体猪肉共计817千克，出厂价值23,931.6元。其中窃取被害人胡某某胴体猪肉159千克，出厂价值4,317元；窃取被害人彭某某胴体猪肉40千克，出场价值1,000元；窃取被害人肖某某胴体猪肉50千克，出厂价值1,836.8元；窃取被害人魏某某胴体猪肉73千克，出厂价值1,803元；窃取被害人郑某某胴体猪肉63千克，出场价值1,831.6元；窃取被害人赵某某胴体猪肉74千克，出厂价值2,158元；窃取被害人詹某某胴体猪肉121千克，出厂价值4,033.4元；窃取被害人田某某胴体猪肉98千克，出厂价值2,410.8元；窃取被害人何某某胴体猪肉90千克，出厂价值3,257元；窃取被害人胡某甲胴体猪肉20千克，出厂价值440元；窃取被害人胡某乙胴体猪肉29千克，出厂价值844元。 2、2019年9月10日至10月27日期间，被告人彭文丽修改王某某购买猪肉的过磅重量窃取组织户胴体猪肉共计696.6千克，出厂价值19,334.8元。其中窃取被害人胡某某胴体猪肉155千克，出厂价值4,370.2元；窃取被害人彭某某胴体猪肉74千克，出场价值1,761元；窃取被害人胡某甲胴体猪肉69千克，出厂价值1,948.2元；窃取被害人詹某某胴体猪肉162千克，出厂价值4,295.6元；窃取被害人田某某胴体猪肉125千克，出厂价值3,583.6元；窃取被害人魏某某胴体猪肉21千克，出厂价值616.8元；窃取被害人赵某某胴体猪肉50.6千克，出厂价值1,272.4元；窃取被害人肖某某胴体猪肉28千克，出厂价值1,055元；窃取被害人郑某某胴体猪肉12千克，出厂价值432元。 二、职务侵占事实 2019年10月28日至11月16日期间，被告人彭文丽修改徐某某购买猪肉的过磅重量侵占兴义市黔农汇公司胴体猪肉共计460千克，出厂价值20,216元；修改王某某购买猪肉的过磅重量侵占兴义市黔农汇公司胴体猪肉共计692千克，出厂价值29,458元。同年11月6日至11月16日期间，修改王某甲（王甲）购买猪肉的过磅重量侵占兴义市黔农汇公司胴体猪肉共计633.9千克，出厂价值27,918元。 另认定，2019年11月16日，兴义市黔农汇公司发现彭文丽的上述行为后，于2019年11月17日将彭文丽开除，彭文丽积极配合调查。2020年3月20日，兴义市公安局民警在兴义市将彭文丽抓获，彭文丽在归案后如实供述自己的犯罪事实。彭文丽、徐某某、王某某、王某甲的家属已将全部违法所得退缴至兴义市公安局。 原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二百七十一条第一款，第六十九条第一款、第三款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，作出如下判决： 一、被告人彭文丽犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币四万四千元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币四万四千元。 二、被告人彭文丽及其同案人员退缴到兴义市公安局的涉案款，由兴义市公安局发还被害单位兴义市黔农汇公司以及各被害人俱领。 宣判后，原审被告人彭文丽不服，以“彭文丽涉嫌的犯罪行为，仅仅构成职务侵占罪，而不是盗窃罪；彭文丽具有自首情节；赔偿被害人损失，取得被害人谅解”为由，提出上诉。 其辩护人以相同理由为其辩护。 经审理查明，原判认定兴义市黔农汇农业科技有限公司（以下简称兴义市黔农汇公司）系国有独资公司，2019年8月2日，兴义市新兴屠宰场、同鑫屠宰场、佳鑫屠宰场经兴义市人民政府整合合并成黔农汇屠宰场，该屠宰场系兴义市黔农汇公司下辖业务。2019年8月2日至10月25日期间，挂靠黔农汇屠宰场的13个组织户自行收购生猪与猪肉销售商进行交易，兴义市黔农汇公司收取每头生猪63元屠宰费用。因非洲猪瘟影响，兴义市人民政府为保障全市猪肉安全供应，于2019年10月28日采取政府保供政策，由政府拨款给兴义市黔农汇公司组织收购生猪屠宰出售给猪肉销售商售卖。 2019年9月2日至11月16日期间，上诉人彭文丽利用兴义市黔农汇公司黔农汇屠宰场过磅员的职务便利，先后分别与猪肉销售商徐某某、王某某、王某甲（又名王甲）共谋，由彭文丽将三人向组织户及兴义市黔农汇公司购买的出厂胴体猪肉过磅重量改轻，改轻部分的胴体猪肉双方以出厂价格平分。彭文丽与徐某某、王某某、王某甲利用上述“缺斤少两”的方式窃取组织户胡某某、赵某某、詹某某、田某某、胡某甲等人以及兴义市黔农汇公司的胴体猪肉，从中牟利。具体犯罪事实如下： 一、盗窃事实 1、2019年9月2日至10月27日期间，上诉人彭文丽修改徐某某购买猪肉的过磅重量窃取组织户胴体猪肉共计817千克，出厂价值23,931.6元。其中窃取被害人胡某某胴体猪肉159千克，出厂价值4,317元；窃取被害人彭某某胴体猪肉40千克，出场价值1,000元；窃取被害人肖某某胴体猪肉50千克，出厂价值1,836.8元；窃取被害人魏某某胴体猪肉73千克，出厂价值1,803元；窃取被害人郑某某胴体猪肉63千克，出场价值1,831.6元；窃取被害人赵某某胴体猪肉74千克，出厂价值2,158元；窃取被害人詹某某胴体猪肉121千克，出厂价值4,033.4元；窃取被害人田某某胴体猪肉98千克，出厂价值2,410.8元；窃取被害人何某某胴体猪肉90千克，出厂价值3,257元；窃取被害人胡某甲胴体猪肉20千克，出厂价值440元；窃取被害人胡某乙胴体猪肉29千克，出厂价值844元。 2、2019年9月10日至10月27日期间，上诉人彭文丽修改王某某购买猪肉的过磅重量窃取组织户胴体猪肉共计696.6千克，出厂价值19,334.8元。其中窃取被害人胡某某胴体猪肉155千克，出厂价值4,370.2元；窃取被害人彭某某胴体猪肉74千克，出场价值1,761元；窃取被害人胡某甲胴体猪肉69千克，出厂价值1,948.2元；窃取被害人詹某某胴体猪肉162千克，出厂价值4,295.6元；窃取被害人田某某胴体猪肉125千克，出厂价值3,583.6元；窃取被害人魏某某胴体猪肉21千克，出厂价值616.8元；窃取被害人赵某某胴体猪肉50.6千克，出厂价值1,272.4元；窃取被害人肖某某胴体猪肉28千克，出厂价值1,055元；窃取被害人郑某某胴体猪肉12千克，出厂价值432元。 二、职务侵占事实 2019年10月28日至11月16日期间，上诉人彭文丽修改徐某某购买猪肉的过磅重量侵占兴义市黔农汇公司胴体猪肉共计460千克，出厂价值20,216元；修改王某某购买猪肉的过磅重量侵占兴义市黔农汇公司胴体猪肉共计692千克，出厂价值29,458元。同年11月6日至11月16日期间，修改王某甲（王甲）购买猪肉的过磅重量侵占兴义市黔农汇公司胴体猪肉共计633.9千克，出厂价值27,918元。 另查明，2019年11月16日，兴义市黔农汇公司发现彭文丽的上述行为后，于2019年11月17日将彭文丽开除，彭文丽积极配合调查。2020年3月20日，兴义市公安局民警在兴义市将彭文丽抓获，彭文丽在归案后如实供述自己的犯罪事实。彭文丽、徐某某、王某某、王某甲的家属已将全部违法所得退缴至兴义市公安局。 认定上述事实的证据，已在一审判决中分项列述，并经一审庭审举证、质证，查证属实。本院二审中，上诉人彭文丽及辩护人未提出新的证据。本院对原审判决认定事实和所列证据予以确认。 本院认为，上诉人彭文丽作为兴义市黔农汇公司员工，利用其能够修改过磅数据的职务便利，多次窃取他人价值共计43,266.4元的财物，数额巨大，其行为构成盗窃罪；彭文丽利用职务便利，非法占有兴义市黔农汇公司价值77,592元的财物，其行为构成职务侵占罪。彭文丽在归案后如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚；盗窃、职务侵占所谋取的财物已全部退缴，并取得被害单位兴义市黔农汇公司以及各被害人谅解，可酌情从轻处罚。综合彭文丽的犯罪事实、情节、性质以及对社会的危害程度，决定对彭文丽从轻处罚。彭文丽身犯数罪，应当数罪并罚。对彭文丽及辩护人所提“彭文丽涉嫌的犯罪行为，仅仅构成职务侵占罪，而不是盗窃罪”的上诉理由和辩护意见，经查，彭文丽利用其对黔农汇屠宰场宰杀的生猪过磅的工作便利,秘密将过磅猪肉（组织户）的实际重量改少,待猪肉零售商将窃取的猪肉售出后,彭文丽按比例分得窃取的猪肉款,其行为符合盗窃罪的构成要件,构成了盗窃罪，因彭文丽利用的是其工作上的便利,其盗窃的财物有部分并不是屠宰场的财物,而是组织户个人的财物,因此,彭文丽盗窃组织户财物的行为不构成职务侵占罪，对此上诉理由和辩护意见不予采纳；对所提“彭文丽具有自首情节”的上诉理由和辩护意见，经查，本案系兴义市黔农汇公司首先发现彭文丽为了谋取私利篡改数据，后彭文丽积极配合调查，公安机关在立案后直接将其抓获，彭文丽归案没有主动性，不能认定为自首，对此上诉理由和辩护意见不予采纳；对所提“赔偿被害人损失，取得被害人谅解”的上诉理由和辩护意见，经查，原判对彭文丽具有的赔偿被害人损失，取得被害人谅解的情节，已予以认定并对彭文丽从轻处罚，本院对此上诉理由和辩护意见不再考虑。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  刘远益 审判员  陈昌泽 审判员  刘 忠 二〇二一年三月一日 书记员  罗 弦