湖南省衡阳市珠晖区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘0405民初23号 原告：肖某某，男，1978年1月18日出生，汉族，住湖南省宜章县。 委托诉讼代理人：罗萍，湖南奋斗者律师事务所律师。 委托诉讼代理人：龙鹏羽，湖南奋斗者律师事务所实习律师。 被告：北京某某服务有限公司衡阳分公司，住所地湖南省衡阳市珠晖区。 法定代表人：晏某某，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王信学，湖南瀛森律师事务所律师。 原告肖某某与被告北京某某服务有限公司衡阳分公司（以下简称北京某某衡阳分公司）劳动争议纠纷一案，湖南省郴州市苏仙区人民法院于2020年9月21日立案受理后，于2020年10月29日作出民事裁定，将该案移送本院处理。本院于2021年1月6日立案后，依法适用简易程序，于2021年2月2日公开开庭进行了审理。原告肖某某及其委托诉讼代理人罗萍，被告北京某某衡阳分公司的委托诉讼代理人王信学到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉讼请求：1、判令被告支付原告经济赔偿金13300元；2、判令被告支付原告2017年至2020年工作日加班工资54576.93元，法定节假日加班工资3933元；3、判令被告返还原告工资7895.16元。以上费用共计79705.09元；4、本案诉讼费由被告承担。 被告答辩要点：1、受新冠疫情的影响，作为安保业务的发包方中国铁路某某局集团有限公司开展增收节支，对被告承包的区间线路巡护人员核减了146个名额，致使原告与被告订立劳动合同时所依据的客观情况发生了重大变化，故被告与原告解除劳动合同关系，符合《劳动合同法》的规定，且程序正当，被告不应当支付原告经济赔偿金，只应当支付经济补偿金4900元；2、被告未安排原告加班，原告亦未提供证据证实其有被安排加班，被告不应当支付原告休息日加班工资；3、法定节假日工资已依劳动合同的约定按月发放，不应当再行支付；4、原告上班期间，被告均按劳动合同的约定足额支付了工资，不存在克扣工资的行为。 本院经审理查明：原告于2009年9月1日入职衡阳某某服务有限责任公司，双方依法签订劳动合同，合同期为三年，月工资800元，岗位为保安。2017年，原告与衡阳某某服务有限责任公司劳动关系结束，衡阳某某服务有限责任公司向原告发放了2009年-2017年经济补偿金。同年，被告北京某某衡阳分公司通过竞标，承包了由中国铁路某某局集团有限公司（以下简称广铁集团）发包的安保服务工作。2017年1月1日，原告入职被告公司从事高铁区间线路安保巡视工作。2017年1月1日至2017年12月31日，原、被告签订一年期的固定期限劳动合同，合同约定：乙方（原告）所在的岗位实行不定时工作制。合同期满后，原、被告于2018年1月1日、2019年1月1日、2020年1月1日连续三年签订一年期的固定期限劳动合同，合同约定：甲方（被告）对乙方（原告）工作岗位实行综合计算工时工作制，按年为计算周期。在计算周期内乙方平均日工作时间不超过8小时，平均周工作时间不超过40小时。试用期满后，乙方月基础工资为1130元/月，法定节假日工资143元/月，高温防寒40元/月，夜班87元/月，综合月工资为1400元。甲乙双方按照国家法律法规和政策规定参加社会保险。由甲方统一办理，个人缴纳部分乙方同意由甲方代缴。2020年2月25日，广铁集团下发《关于优化集团公司管内区间线路巡护人员配置方案的通知》，要求自2020年4月1日起实施优化管内区间线路巡护方案及人员配置方案，其中包括衡阳工务段。2020年4月15日，北京铁保中泰保安服务有限公司工会针对被告解除某某西站部分员工劳动合同发表意见，认为被告汇报的事实属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款规定的“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大改变，致使劳动合同无法履行”的情形，同意被告解除与原告的劳动合同。2020年4月27日，被告作出解除劳动合同通知书，决定于2020年4月1日解除与原告的劳动合同，要求原告于2020年5月10日前办理离职手续。原告认为被告违法解除劳动合同，向湖南省郴州市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称郴州市仲裁委）申请仲裁，请求：1、被告支付原告2009年至2020年违法解除劳动合同赔偿金41800元；2、被告支付原告2017年至2020年工作日加班费54514.4元，法定节假日加班费3933元，带薪年休假工资补偿2622元；3、被告支付原告2020年2月和3月工资3800元；4、被告支付原告保险费7895.16元。郴州市仲裁委于2020年9月1日作出湘郴劳人仲字[2020]第***号仲裁裁决书，裁决被告支付原告带薪年休假工资2149.38元，并驳回原告其他仲裁请求。原告不服该裁决，于2020年9月21日向郴州市苏仙区人民法院提起诉讼。 另查明，2016年3月21日，北京市海淀区人力资源和社会保障局作出行政许可决定书，决定同意被告公司实行综合计算工时工作制，有效期三年。2019年4月29日，衡阳市珠晖区人力资源和社会保障局作出行政许可决定书，决定批予被告公司实行不定时工作制一年。 再查明，原、被告在郴州市仲裁委仲裁开庭前，被告向原告发放了2020年2月、3月的工资。原告2019年4月至2020年3月的工资分别为：1900元、1900元、1900元、1900元、1300元、1400元、1400元、1400元、1400元、1400元、1400元、1400元，月平均工资为1558.3元。2017年至2019年期间，被告已为原告代缴各项社会保险费（包含养老保险、医疗保险等个人缴费部分）。 本院认为，本案系劳动争议纠纷。对当事人争议的焦点分述如下：一、关于被告是否违法解除劳动合同的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，劳动合同订立时依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，根据广铁集团下发的《关于优化集团公司管内区间线路巡护人员配置方案的通知》要求，各区间线路需重新优化巡护路线及人员配置，实质上是因为受新冠疫情影响，广铁集团为提高用工效率开展增收节支，核减了一部分安保工作巡护人员名额，被告作为为广铁集团提供安保业务的承包方，按照通知要求和工作需求量解除与部分巡护人员的劳动关系，该情形属于用人单位在履行劳动合同过程中发生的与订立合同时所依据的客观情况发生重大变化。在该情形下，被告未提前三十日以书面形式通知原告，系存在程序性瑕疵，但客观上被告已无法提供工作岗位，不构成违法解除劳动合同。另外，原告认为被告未通知工会即向其送达了解除劳动合同告知书，违反法律规定。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第十二条的规定，起诉前用人单位已经补正通知工会的程序的，不属于违法解除劳动合同。被告辩称其解除与原告劳动合同关系符合上述司法解释规定的意见，本院予以采纳。被告同意根据《中华人民共和国劳动合同法》的有关规定按照原告在公司每工作一年补偿一个月工资的标准支付原告经济补偿金的抗辩意见，本院予以支持。故被告应当依法支付原告经济补偿金5454.05元（1558.3元/月×3.5个月）。二、关于被告是否应向原告支付工作日加班工资和法定节假日加班工资的问题。根据被告提供的人社部门行政许可决定书及审批表，原告就职的岗位实行的是综合计算工时制和不定时工时制度，对实行不定时工时制度和综合计算工时制度的劳动者，用人单位应采用集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等适当方式保障劳动者的休息休假权利。本案中原告从事巡护保安岗位，实行三班倒工作制度，在高铁停运时间被告亦允许原告在岗亭休息，保障了原告的休息休假权利。另原、被告签订的劳动合同也明确约定了原告的综合工资包括基础工资、约定加班工资、法定节假日加班工资、津补贴等，故原告要求被告支付加班工资无事实和法律依据，本院不予支持。三、关于被告是否扣发原告工资的问题。被告为原告购买的社会保险个人扣缴部分系由被告公司额外缴纳，并未从原告工资中代扣代缴，原告请求被告返还多扣缴的个人部分，没有事实依据，本院不予支持。四、关于仲裁裁决书中确定的带薪年休假工资，原告于2017年1月1日与被告正式建立劳动关系，依法应当享受相应的劳动权利，故其自2018年1月起至2020年3月每年可享受5天的带薪年休假。原、被告对仲裁裁决被告应当支付原告带薪年假工资2149.38元均无异议，本院予以确认。五、关于仲裁裁决书中确定的2020年2月和3月份工资，被告自认在仲裁开庭前已足额发放给原告，本院予以确认。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十九条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第四十条第（三）项、第四十六第（一）项、第四十七条第一款、第三款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告北京某某服务有限公司衡阳分公司于本判决生效之日起十日内支付原告肖某某经济补偿金5454.05元、带薪年休假工资2149.38元，合计7603.43元； 二、驳回原告肖某某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费免予收取。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 员 邓勇 二〇二一年三月三日 法官助理 王玲 书 记 员 凌晨 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。 第三十九条企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。 第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。 《中华人民共和国劳动合同法》 第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同:（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》 第十二条建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。