山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁04民终378号上诉人(原审被告)：山东正泓棉纺织品有限公司，住所地：山东省滕州市洪绪镇孔屯村北888米。法定代表人：高建，执行董事。委托诉讼代理人：马运营，滕州市北辛法律服务所法律工作者。被上诉人(原审原告)：罗天奉，女，1965年3月3日出生，苗族，住重庆市巴南区。委托诉讼代理人：李滕、韩明志，山东赞国律师事务所律师。上诉人山东正泓棉纺织品有限公司（以下简称正泓公司）与被上诉人罗天奉提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省滕州市人民法院（2020）鲁0481民初4065号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。正泓公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，发回重审或改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人与被上诉人之间不存在雇佣关系；二、被上诉人的工资收入问题与上诉人没有关系；三、认定上诉人承担80%的责任没有事实依据。综上，请求支持上诉人上诉请求。罗天奉答辩称，上诉人与被上诉人之间存在雇佣关系，对上诉人的诉讼请求不予认可。罗天奉向一审法院起诉请求：1、要求正泓公司赔偿罗天奉伤残赔偿金、误工费、营养费、住院伙食补助费、护理费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等共计473952元；2、诉讼费用由正泓公司承担。一审法院认定事实：方兴明与罗天奉系夫妻关系。正泓公司的经营范围为加工销售针纺织品、手套、服装、皮棉购销等，正泓公司再生棉车间的再生棉生产由方兴明负责，该车间有两组机器，每组机器需要两名工人配合劳作，再生棉的原材料及所有生产费用由正泓公司承担，正泓公司每吨付给方兴明生产劳动报酬280元，方兴明分发每组每吨劳动报酬160元。罗天奉系正泓公司的雇员，2018年4月，罗天奉到正泓公司再生棉车间工作。2018年5月9日，正泓公司在中国人民人寿保险股份有限公司为罗天奉、方兴明等人购买了团体意外伤害保险。2018年11月11日，罗天奉在正泓公司从事雇佣活动、操作机器时受伤，导致右手掌绞伤。罗天奉伤后被送至滕州市中心人民医院住院治疗22天（入院日期为2018年11月11日、出院日期为2018年12月3日），出院诊断为：右手毁损伤。罗天奉住院期间的费用均已由正泓公司支付。在本案立案前诉非调解期间，一审法院委托山东大舜司法鉴定所对罗天奉的残疾等级、后续治疗费、误工期限、护理期限及护理人数、营养费等进行司法鉴定，2020年7月1日，山东大舜司法鉴定所出具大舜司鉴所[2020]临鉴字第346号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人罗天奉因本次外伤所致右手损伤，右手功能丧失，构成七级伤残；右腕关节功能障碍，构成十级伤残；2、被鉴定人罗天奉伤后误工期限为180日；3、被鉴定人罗天奉伤后护理期限为60日，住院期间需2人护理，其余时间需1人护理；4、被鉴定人罗天奉伤后营养期限为90日；5、被鉴定人罗天奉后续治疗建议以实际支出及医院的证明材料核定。罗天奉为该次鉴定支出鉴定费2860元、交通费1317元。罗天奉在住院期间及出院后均由方兴明护理。对于罗天奉、方兴明在正泓公司的工资收入问题，根据罗天奉提交的计件记录表及银行交易明细，罗天奉、方兴明2018年4月的工资共计5201元、5月的工资共计20195元、6月的工资共计24403元、7月的工资共计24678元、8月的工资共计24327元、9月的工资共计19645元、10月的工资共计28837元，因此，罗天奉、方兴明平均每人每天的工资为344.13元（147286元÷214天÷2）。另查明，2019年山东省城镇居民人均可支配收入为42329元（即115.97元/天），本市住院伙食补助标准及营养费标准均为每天30元。上述事实，有住院病案、山东大舜司法鉴定所大舜司鉴所[2020]临鉴字第346号司法鉴定意见书、（2019）鲁0481民初5740号民事判决书、保险合同、计件记录表、银行交易明细、鉴定费发票及庭审笔录等在卷为凭。一审法院认为，罗天奉在正泓公司工作，并由正泓公司按月发放工资，正泓公司还为其购买了意外伤害保险，因次，罗天奉与正泓公司之间应为雇佣关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任,正泓公司雇佣罗天奉从事劳务，罗天奉在从事劳务活动中受到伤害，对此，正泓公司应承担赔偿责任。罗天奉在工作中受伤致残，其作为完全民事行为能力人在工作中未尽注意义务，其自身亦有一定过错，亦应承担相应的责任，根据双方的过错程度，酌情认定正泓公司对罗天奉所受伤害承担80%的责任，罗天奉自身承担20%的责任。对罗天奉因该次纠纷产生的损失认定如下：1、残疾赔偿金355563.6元（罗天奉伤残等级评定为一处七级、一处十级，2019年山东省城镇居民人均可支配收入为42329元，其残疾赔偿金为42329元/年×20年×42%）；2、误工费61943.4元（344.13元/天×180天）；3、营养费2700元（根据司法鉴定意见，营养费为30元/天×90天）；4、住院伙食补助费660元（按照实际住院时间22天，住院伙食补助费为30元/天×22天）；5、护理费20647.8元（罗天奉之夫方兴明的护理费用为344.13元/天×60天）；6、鉴定费2860元；7、交通费1500元（罗天奉主张纠纷后发生交通费3000元，但仅提交部分交通票据，考虑到罗天奉现住重庆市，出院离开医院及外出鉴定时需发生费用，酌情认定1500元）；8、精神损害抚慰金5000元（罗天奉伤残等级评定为一处七级、一处十级，其精神痛苦是显而易见的，结合当地生活水平等，精神损害抚慰金数额酌定为5000元）。上述经济损失共计450874.8元，由罗天奉、正泓公司按责任比例分担，即正泓公司应承担360699.84元（450874.8元*80%）。综上所述，对上述依法认定的罗天奉损失，正泓公司应在其过错责任范围内承担赔偿责任，对罗天奉主张的不合理部分，依法不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、山东正泓棉纺织品有限公司于判决生效后十日内赔偿罗天奉残疾赔偿金、误工费、营养费、住院伙食补助费、护理费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等各项损失共计360699.84元；二、驳回罗天奉的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8410元减半收取为4205元，由罗天奉负担850元，山东正泓棉纺织品有限公司负担3355元。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据本案查明的事实可以认定罗天奉在一定期间内接受正泓公司的指挥和安排，罗天奉为正泓公司提供了特定的劳务，且正泓公司接受了罗天奉提供的劳务并且给付了罗天奉相应的报酬，因此应当认定正泓公司与罗天奉之间存在雇佣法律关系，一审法院定性准确，本院予以确认；同时一审法院根据双方的过错程度，合理分担责任，亦符合法律规定，并无不当。上诉人对其上诉主张，二审诉讼中并未提供证据加以证明，对其上诉请求本院不予支持。综上，正泓公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8410元，由上诉人山东正泓棉纺织品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  崔兆军审判员  周永恒审判员  王 利二〇二一年三月十九日书记员  张楚楣