湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）湘12刑终52号原公诉机关湖南省沅陵县人民检察院。上诉人（原审被告人）李树林，男，1978年7月24日出生于湖南省沅陵县，汉族，初中文化，无业，户籍地湖南省沅陵县，现住湖南省沅陵县。曾因犯贩卖毒品罪于2009年8月3日被湖南省沅陵县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元；曾因犯盗窃罪于2014年1月14日被湖南省沅陵县人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币三千元；曾因犯贩卖毒品罪于2015年10月19日被湖南省沅陵县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元，于2019年4月11日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年7月9日被抓获，2020年7月10日被刑事拘留，2020年8月12日被逮捕。现羁押于湖南省沅陵县看守所。辩护人罗宜燕，湖南怀天律师事务所律师。湖南省沅陵县人民法院审理湖南省沅陵县人民检察院指控原审被告人李树林犯贩卖毒品罪一案，于二〇二〇年十一月十二日作出（2020）湘1222刑初202号刑事判决。原审被告人李树林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。湖南省沅陵县人民法院判决认定，2020年6月18日至7月4日期间，被告人李树林多次在沅陵县××镇××路××、君临天下小区门口、老鸭溪社区李子园自建房楼下、沅陵县××镇××社区××小区××向吸毒人员贩卖毒品海洛因（俗称“包子”）。具体分述如下：1.2020年6月18日14时许，被告人李树林在沅陵县××镇××路××对面向吸毒人员瞿某贩卖毒品海洛因，重约1克，得款600元；2.2020年6月28日晚23时许，被告人李树林在沅陵县××镇××小区门口向吸毒人员瞿某贩卖毒品海洛因，重约1克，得款700元；3.2020年7月4日中午12时许，被告人李树林在沅陵县××镇××社区××自建房楼下向吸毒人员瞿某贩卖毒品海洛因，重约1克，得款700元；4.2020年7月9日13时许，被告人李树林在沅陵县××镇××社区××小区公路边上向吸毒人员钟某贩卖毒品海洛因，重约1克，得款1000元。2020年7月9日，沅陵县公安局民警在沅陵县××镇××社区鸭子尾旁一牌馆边将被告人李树林抓获，并在抓捕过程中查获李树林随身携带的毒品海洛因疑似物2.32克。案发后，经鉴定该毒品疑似物均检出海洛因成分。上述事实，有到案经过、户籍资料、现场勘验笔录、称量笔录、辨认笔录、指认笔录、鉴定意见、微信转账记录、车辆卡口信息、刑事判决书、释放证明、证人钟某、瞿某、杨某的证言、被告人李树林的供述和辩解等经庭审质证属实的证据予以证明。原判认为，被告人李树林以贩养吸，多次向他人贩卖毒品海洛因，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人李树林曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的贩卖毒品罪，系毒品犯罪再犯、累犯，应当对其从重处罚。犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴。据此判决：一、被告人李树林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元；二、对被告人李树林贩卖毒品的违法所得人民币三千元予以追缴，上缴国库。上诉人李树林提出“原判认定其向瞿某贩卖毒品的事实不清，证据不足”的上诉理由。经审理查明：2020年6月18日14时许，上诉人李树林乘坐其女友杨某驾驶的贵Ｄ9××××大众牌越野车到湖南省沅陵县××镇××路××对面与吸毒人员瞿某会面。李树林将一个毒品海洛因包子（约1克）贩卖给瞿某，收取瞿某微信转账的毒资600元。2020年6月28日23时许，李树林驾驶贵Ｄ9××××大众牌越野车到湖南省沅陵县××镇××小区门口与瞿某会面。李树林将一个毒品海洛因包子（约1克）贩卖给瞿某，收取瞿某微信转账的毒资700元。2020年7月4日12时许，瞿某通过微信向李树林转账毒资700元，然后根据李树林的指示赶到湖南省沅陵县××镇××社区××自建房楼下。杨某根据李树林指示将一个香烟盒从李子园自建房楼上扔下。瞿某取到香烟盒内的一个毒品海洛因包子（约1克）后离开。2020年7月9日13时许，李树林在湖南省沅陵县××镇××社区××小区附近的一个牌馆旁向吸毒人员钟某贩卖一个毒品海洛因包子（约1克），收取毒资现金1000元。钟某离开时被便衣公安人员拦截，李树林见状逃跑，于奔跑中将身上的4个毒品海洛因包子丢在路边（后被提取），然后被公安人员抓获。经称量鉴定，从李树林处查获的4个毒品海洛因包子疑似物净重为2.32克，从中均检出海洛因成分。上述事实，下列经庭审质证确认的证据予以证实：1.到案经过，证明2020年7月9日14时许，李树林在沅陵县××镇××社区鸭子尾旁一牌馆旁向钟某贩卖毒品时被公安人员抓获。2.现场勘验笔录、现场平面图及照片，证明案发现场沅陵县××镇××路××对面、沅陵镇君临天下小区门口、沅陵镇老鸭溪社区李子园自建房、沅陵镇回龙山鸭子尾阳光幸福里小区等地的概貌。3.现场检测报告书、吸毒成瘾认定意见告知书，证明李树林、钟某经检测为吗啡阳性。李树林并被认定为吸毒成瘾严重。4.提取笔录，证明公安人员提取了瞿某手机微信的聊天记录和转账记录；还提取了李树林被抓捕时于逃跑中丢弃的用黑色塑料袋包装的4个毒品海洛因疑似物。5.称量笔录，证明从李树林处查获的毒品海洛因疑似物毛重3.467克，净重2.32克。6.辨认笔录，证明在公安人员组织下，钟某、瞿某分别辨认出向其贩卖毒品的李树林；李树林辨认出向其购买毒品的瞿某、钟某。7.指认笔录，证明在公安人员组织下，瞿某对其向李树林购买毒品的地点沅陵县××镇××路××对面、沅陵镇君临天下小区门口、沅陵镇老鸭溪社区李子园自建房分别进行了指认；李树林对其向瞿某贩卖毒品的地点沅陵县××镇××路××对面马路边、沅陵镇君临天下小区门口、沅陵镇老鸦溪社区李子园自建房，向钟某贩卖毒品的地点沅陵镇回龙山社区鸭子尾阳光幸福里小区公路边分别进行了指认。瞿某和李树林指认毒品交易的地点相互吻合。8.怀化市公安局刑事科学技术研究所出具的怀公物鉴（理化）字[2020]142号检验报告，证明从李树林处查获的4个毒品疑似物中均检出海洛因成分。9.微信截图，证明瞿某向李树林微信转账三次，分别为2020年6月18日14时25分转账600元，2020年6月28日23时22分转账700元，2020年7月4日12时46分转账700元。10.被告人李树林驾驶汽车途径卡口信息，证明2020年6月28日、7月9日，贵Ｄ××××车辆在沅陵县城区内行驶。11.湖南省沅陵县人民法院（2015）沅刑初字第77号刑事判决书、湖南省怀化监狱释放证明，证明李树林曾因犯贩卖毒品罪于2009年8月3日被湖南省沅陵县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元；曾因犯盗窃罪于2014年1月14日被湖南省沅陵县人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币三千元；曾因犯贩卖毒品罪于2015年10月19日被湖南省沅陵县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元，于2019年4月11日刑满释放。12.户籍资料，证明李树林的身份情况。13.证人钟某的证言：2020年7月9日13时许，钟某在沅陵县城北鸭子尾幸福里小区以现金1000元从李树林处购得毒品海洛因约1克，尔后被公安人员抓获。14.证人瞿某的证言：2019年时，瞿某通过朋友介绍获得李树林的微信。2020年6月18日14时20分许，瞿某向李树林微信转账600元后，在约定的地点荷花路口对面时找到李树林的灰色大众牌越野车，车牌是贵Ｄ开头，尾数777。当时是李树林女朋友在驾驶，李树林坐在副驾驶。瞿某从李树林手中拿到一个毒品海洛因包子。2020年6月28日23时许，瞿某通过微信向李树林购买毒品，并转账700元。后李树林驾驶灰色大众牌越野车赶到君临天下小区门口将一个毒品海洛因包子交给瞿某。2020年7月4日12时许，瞿某通过微信向李树林购买毒品，并转账700元。后瞿某赶到约定地点李子园李树林家楼下，李树林让其女朋友将一个装有毒品海洛因包子的香烟盒从楼上丢下给瞿某。毒品海洛因包子重量约为1克。15.证人杨某的证言：杨某是李树林的女朋友，有一辆大众牌越野车，车牌号贵Ｄ9××××。2020年7月初的一天，杨某根据李树林的指使在李子园自建房李树林哥哥家将一个烟盒从窗户上丢下去。16.被告人李树林的供述和辩解：2020年7月9日14日中午，李树林在鸭子尾幸福里小区对面的麻将馆门口向钟某贩卖一个毒品海洛因包子，收取毒资现金1000元。钟某刚离开就被人拦住，李树林见状就跑，并将身上的四个毒品海洛因包子扔在路边，大概跑了十多米就被公安人员抓住。李树林的毒品都是从怀化的“猛子”处购得。李树林还曾向“宾王”（瞿某）贩卖毒品。2020年6月中旬的一天14时许，李树林乘女朋友的车到种子公司对面的公交站台等待，将一个毒品海洛因包子贩卖给瞿某，微信收取毒资600元。2020年6月底的一天晚上，李树林驾车到君临天下小区门口将一个毒品海洛因包子贩卖给瞿某，微信收取毒资700元。本院认为，上诉人李树林四次向他人贩卖毒品海洛因包子，其行为已构成贩卖毒品罪，并属情节严重。李树林是贩毒分子，其被查获的毒品海洛因2.32克均应当计入贩卖毒品的数量。李树林曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯和毒品再犯，应当从重处罚。李树林违法所得的一切财物，应当予以追缴。关于李树林所提“原判认定其向瞿某贩卖毒品的事实不清，证据不足”的上诉理由，经查公安人员于工作中发现李树林涉嫌毒品犯罪，于2020年7月9日14时许对李树林实施抓捕，于17时许询问瞿某，于21时许讯问李树林。瞿某交代了于2020年6月18日，6月28日，7月4日三次向李树林购买毒品的事实，李树林交代了于2020年6月18日，6月28日二次向瞿某贩卖毒品的事实，二人对于6月18日，6月28日贩卖毒品的时间、地点、数量、种类、李树林驾驶的车辆、在场人员等细节均能够相互印证。虽然李树林翻供，不承认向瞿某贩卖毒品，但李树林能够辨认出瞿某，指认贩卖毒品的地点与瞿某指认的地点相互吻合，在案并有微信转账记录予以印证，故李树林所称“第一次供述时因毒瘾发作神志不清”的翻供理由不能成立，对李树林有罪供述予以采信。李树林于2020年7月4日贩卖毒品的事实，有瞿某、杨某的证言，微信转账记录，李树林、瞿某现场指认笔录等证据能够相互印证，足以认定。综上所述，李树林的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第三百五十六条，第六十五条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 龚 琰审判员 郑步鸿审判员 陈燕琳二〇二一年三月九日书记员 阳林芝附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。