浙江省青田县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙1121民初3672号 原告：缪仁列，男，1964年5月7日出生，汉族，住浙江省温州市永嘉县。 委托诉讼代理人：徐方明、徐絮，北京德恒（温州）律师事务所律师。 被告：浙江东驰新材料科技有限公司，统一社会信用代码91331121796485946G，住所地浙江省青田县船寮镇赤岩工业区。 法定代表人：薛彪。 委托诉讼代理人：徐云贵。 被告：薛建军，男，1968年12月4日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区。 原告缪仁列与被告浙江东驰新材料科技有限公司（以下简称东驰公司）、薛建军建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年12月18日立案受理后，依法适用简易程序，于2021年2月2日公开开庭进行了审理。原告缪仁列委托诉讼代理人徐方明、被告东驰公司委托诉讼代理人徐云贵到庭参加诉讼，被告薛建军经本院合法传唤未到庭参加诉讼。审理中，原告向本院申请保全被告东驰公司坐落于青田县××镇××工业园××号房产［产权证号：浙（2019）青田县不动产权第003202号］，本院于2021年1月29日作出民事裁定，查封上述房产，查封期限为三年。本案现已审理终结。 原告缪仁列向本院提出诉讼请求：1.判令被告东驰公司支付原告缪仁列工程款8013375元及利息3528994元(利息按月利率1.5%计算，自2017年1月1日起计算至实际支付之日止，暂计算至2020年12月31日为3528994元，合计11542369元；2.被告薛建军对上述工程款本息承担连带偿还责任;3.本案诉讼费用由二被告承担。审理中，原告变更第1项诉请为被告东驰公司支付原告缪仁列工程款8013375元及利息（利息自2017年1月16日起至实际支付之日止按月利率1.5%计算，扣减已支付的利息180万元）。事实与理由：2013年7月17日，被告东驰公司（原公司名称为青田明云织带有限公司，于2015年6月29日变更为浙江东驰鞋业有限公司，于2019年4月26日变更为浙江东驰新材料科技有限公司）与原告缪仁列签订《建筑工程承包协议书》，由原告作为乙方承包甲方即被告坐落在青田县船寮镇赤岩村的新建厂房的土建工程及水电安装工程（二次装修、附属工程除外），承包方式为包工包料，工期400日历天。工程计价依据为《浙江省建筑（安装）工程预算定额（2010）版》；《浙江省建筑工程施工取费定额（2010）版取费标准（工程类别）计取》；乙方愿以工程总造价下浮7%作为施工承包合同价。工程款支付方式及双方约定要求：甲方根据土建、安装施工预算造价总金额在本工程项目通过竣工验收前，甲方只支付乙方总金额400万元，其余工程款由乙方垫付完成本工程项目。其他补充事项：乙方垫资的工程款甲方在本工程主体工程完成一个月后由甲方预验收后，甲方按月息8‰支付乙方垫资款的利息。乙方垫资的工程款及利息甲方在工程预验收时间开始二年内付清，若工程款在二年内未足额支付给乙方，余额第三年及以后按月息1.5%支付给乙方本金及利息。 合同签订后，原告即组织人力物力进场施工。项目主体工程于2014年8月结顶，2015年4月竣工验收，由被告投产使用。2017年1月8日，原、被告对工程进行结算，并出具结算清单：确定合同约定预（决）算金额13182921元，利息1153680元，合计14336601元，2016年12月31日前已付款580万元，余额8536601元，甲方于2016年3月至12月支付工程款110万元（已含在前项已付款中）折算扣减利息86601元，结算出截至2016年12月31日的工程余款为845万元。 工程款结算后，原告多次向原告催讨所欠工程款本息，被告东池公司于2017年1月15日、2017年9月2日、2018年2月8日、2018年5月7日、2018年5月8日、2018年7月31日、2018年11月30日及2019年1月25日，分别支付50万元、10万元、10万元、20万元、10万元、100万元、10万元、20万元，计230万元。截至2020年12月31日尚欠原告利息为4372725元。2020年12月13日，被告薛建军向原告出具《工程款连带保证书》，自愿对上述结算工程款承担连带保证责任。 被告东驰公司对原告陈述的事实无异议，但辩称1.结算的845万元中包含了利息1153680元；2.该1153680元利息不应当再计算复息；3.后期支付的230万元应当先扣减本金。 被告薛建军未作答辩。 本院经审理认定事实如下与原告诉称的事实一致。另原告庭后向本院表示，对于截至2016年12月31日的工程余款845万元中包含的1153680元利息，同意不计算利息；对于后期陆续支付的230万元，优先扣减结算款中的利息1153680元，其余的1146320元在后期产生的总利息中扣减。 本院认为，原告缪仁列作为自然人，不具备建筑施工企业资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号）第一条规定，原、被告签定的《建筑工程承包协议书》无效。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，原告缪仁作为承包人有权请求参照合同约定支付工程价款。本案中，根据原、被告庭审的诉辩主张，主要争议焦点为1.结算款中的1153680元利息能否再计算利息；2.结算后，被告东池公司支付的230万元是优先扣减本金，还是利息？ 关于争议焦点1，庭后原告自愿对结算款中的1153680元利息不再计算复息，故对该焦点本院不再赘述。关于争议焦点2，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》（法释〔2009〕5号）第二十一条规定“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”本案中，被告东驰公司结算后支付的款项不足以清偿其全部债务，也未提交证据证明双方约定其后期支付230万元优先支付主债务工程款，故原告要求该230万元先行扣减利息的诉请于法有据，应予支持。 另对于被告东驰公司庭后提交的水电费108137元，原告书面质证认为该款项与本案无关，不同意扣减。对该证据被告东驰公司系在开庭后提交，本院在本案不予处理。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第五十二条、第六十条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号）第一条、第二条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》（法释〔2009〕5号）第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告浙江东驰新材料科技有限公司于本判决生效后立即支付原告缪仁列工程款7296320元及利息(利息以7296320元为基数自2017年1月1日起至实际支付之日止按月利率1.5%计算，上述利息总额扣除已支付的1146320元）； 二、被告薛建军对上述款项承担连带清偿责任。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费减半收取计45527元，申请保全费5000元，均由被告浙江东驰新材料科技有限公司、薛建军连带负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 审 判 员 楼伟标 二〇二一年三月五日 法官助理 吴丽君 代书记员 詹伟燕 附本案适用的主要法律条文及申请执行提示 一、《中华人民共和国合同法》 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。窗体顶端 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 二、《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 三、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号） 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 四、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》（法释〔2009〕5号） 第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充： （一）实现债权的有关费用； （二）利息； （三）主债务。 五、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 六、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果