浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙04民终3291号上诉人(原审被告)：中国大地财产保险股份有限公司杭州中心支公司。营业场所：浙江省杭州市上城区馆驿后2号602－605室。统一社会信用代码：91330100566076282Y。负责人：郭军，总经理。委托诉讼代理人：何佳祺，浙江金九鼎律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：许洪金，男，1933年1月5日出生，汉族，住浙江省海宁市。委托诉讼代理人：朱美玲，浙江嘉韬律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄亦峰，男，1981年11月17日出生，汉族，住浙江省海宁市。被上诉人(原审被告)：海宁南方混凝土有限公司。住所地：浙江省海宁市马桥街道马桥路**。统一社会信用代码：91330481598509409G。法定代表人：权森，执行董事。上诉人中国大地财产保险股份有限公司杭州中心支公司（以下简称大地杭州公司）因与被上诉人许洪金、黄亦峰、海宁南方混凝土有限公司（以下简称南方公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省海宁市人民法院（2020）浙0481民初54号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。大地杭州公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判上诉人对于许洪金的残疾赔偿金、精神损害抚慰金按照70%的参与度予以赔偿；2.二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：根据绍兴文理学院司法鉴定中心的鉴定结论，许洪金被评定为九级伤残，系本次道路交通事故所致，交通事故所致脑外伤考虑起主要作用，许洪金72岁时患有脑梗，影像片报告可见脑白质缺血灶、老年性脑改变等，因此许洪金的残疾赔偿金、精神损害抚慰金应当考虑其自身疾病的参与度。一审法院对上诉人的参与度异议未作任何说明，直接认为抗辩没有法律依据。虽然根据当地司法环境及最高人民法院的指导性案例对于参与度在赔偿时不考虑比例，但前提是受害人不存在过错。本案中的受害人在事故中起主要作用，是事故发生的直接原因，伤残又是其自身疾病部分所致，故一审将所有项目不考虑事故成因、伤残的参与度，扩大了指导案例的适用范围。许洪金辩称，其存在老年性脑改变的特殊体质与损害结果之间没有法律上的因果关系，故特殊体质不能认定为其存在的过错，不能据此减轻过错方的侵权责任。黄亦峰、南方公司未作答辩。许洪金向一审法院起诉请求：1.大地杭州公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及机动车第三者责任保险（以下简称商业三者险）限额内赔付81382元（精神损害抚慰金在交强险内优先支付）；2.黄亦峰、南方公司对交强险及商业三者险赔偿范围之外的部分承担赔偿责任。一审中，许洪金将第1项诉讼请求中的金额变更为87126.66元。一审法院认定事实：2019年3月13日13时51分许，许洪金驾驶自行车沿海宁市海昌路西半幅非机动车道由南往北行驶至海宁市海昌路绿港嘉苑地方时，与黄亦峰驾驶的浙FF31**号重型特殊结构货车发生碰撞，造成两车不同程度损坏、许洪金受伤的交通事故。2019年3月15日，海宁市公安局交通警察大队作出事故认定书，认定：许洪金负事故的主要责任，黄亦峰负事故的次要责任。黄亦峰所驾驶的浙FF31**号重型特殊结构货车系南方公司所有，在大地杭州公司投保了交强险和限额1500000元的商业三者险（含不计免赔），事故发生在保险期间内。事故发生后，许洪金在海宁市人民医院接受治疗（其中住院治疗共11天），支出医疗费用827元。2019年11月9日，上海枫林司法鉴定有限公司出具鉴定意见为：评定为九级伤残；建议伤后休息时间180天、护理时间90天、营养90天。2020年10月9日，绍兴文理学院司法鉴定中心出具鉴定意见为：评定为九级伤残；目前伤残等级与其脑部基础病变和本次交通事故所致脑外伤均存在因果关系，本次交通事故所致脑外伤考虑起主要作用。许洪金主张的赔偿项目：1.医疗费827元；2.住院伙食补助费165元；3.营养费2700元；4.残疾赔偿金60182元；5.精神损害抚慰金4000元；6.护理费13902.66元；7.交通费500元；8.鉴定费4800元；9.一次性护理用品50元。以上损失共计87126.66元。一审另查明，许洪金已参加被征地农民生活保障保险，事故发生在黄亦峰为南方公司履职过程中。一审法院认为，关于许洪金的各项损失：1.医疗费，可根据医疗费票据结合相应的病历进行确认，确认为827元；2.住院伙食补助费165元，予以确认；3.营养费，可根据每日30元计算90天，即2700元；4.残疾赔偿金可按照上一年度城镇居民人均可支配收入，结合赔偿指数20%计算5年，即60182元；5.关于精神损害抚慰金，根据许洪金的伤残程度、本地精神损害抚慰金计算的一般标准及本起交通事故各方当事人的过错情况等综合考虑，确定本案中精神损害抚慰金为4000元；6.护理费可按上一年度浙江省私营单位就业人员年平均工资参照鉴定意见建议的护理期计算，即13860元；7.关于交通费，根据许洪金的就医情况，酌定为250元；8.鉴定费4800元，有票据为凭，予以确认；9.一次性护理用品50元，并无医嘱证明，不予确认。大地杭州公司认为残疾赔偿金应考虑致使伤残的作用力以及许洪金的年龄等因素，此抗辩没有法律依据，不予采信。综上认定许洪金的损失为86784元，其中属于交强险医疗费用赔偿限额内的金额为3692元、死亡伤残赔偿限额内的金额为78292元、财产损失赔偿限额内的金额为0元，鉴定费4800元不属于保险责任。关于赔偿责任：这是机动车与非机动车之间发生的交通事故，事故认定书载明黄亦峰负事故的次要责任、许洪金负事故的主要责任，该责任认定并无不当，予以确认，但因黄亦峰系履职过程中对许洪金造成的侵权损害，故而由南方公司负担40%的赔偿责任。黄亦峰驾驶的机动车在大地杭州公司投保有交强险和商业三者险，事故发生在保险期间，故本起交通事故给许洪金造成的人身和财产损失（鉴定费除外），应当由大地杭州公司在交强险限额内赔偿，而鉴定费不属于保险责任，故而由南方公司赔偿1920元，其余由许洪金自行承担。即大地杭州公司应赔偿许洪金81984元，南方公司应赔偿许洪金1920元。对于许洪金其余主张，缺乏事实和法律依据，不予支持。综上所述，对许洪金诉讼请求中的合理部分予以支持，其余予以驳回。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、大地杭州公司应于判决生效之日起十日内赔偿许洪金81984元。二、南方公司应于判决生效之日起十日内赔偿许洪金1920元。三、驳回许洪金的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费772元，减半收取386元，由许洪金负担16元，南方公司负担370元。重新司法鉴定费用2960元，由大地杭州公司负担（已付）。二审中，各方当事人均未提交新的证据。经审理，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据司法鉴定意见，许洪金被评定为九级伤残，其目前伤残等级与其脑部基础病变和本次交通事故所致脑外伤均存在因果关系，本次交通事故所致脑外伤考虑起主要作用。虽然许洪金的自身疾病对损害后果的发生具有一定影响,但这不是侵权法意义上的过错，其不应因自身疾病对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任。故对于大地杭州公司上诉认为许洪金的残疾赔偿金、精神损害抚慰金按照70%的参与度予以赔偿的意见，本院无法支持。综上所述，大地杭州公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司杭州中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘 坤审 判 员  张 涛审 判 员  杨 剑二〇二一年三月五日法官助理  金 巍书 记 员  黄晓琴