河北省承德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀08民终478号 上诉人（原审原告）：河南平工建筑工程有限公司，住所地:河南省平山市湛河区开源路南段立威金城丽景**商铺。 法定代表人：赵长香，职务：董事长。 委托诉讼代理人：孟腾攀，男，1992年11月15日出生，汉族，河南平工建筑工程有限公司员工，住河南省叶县。 委托诉讼代理人：张建军，男，1965年4月23日出生，河南平工建筑工程有限公司员工，住河南省平顶山市新华区。 被上诉人（原审被告）：张树金，男，1963年2月3日出生，汉族，建筑工人，住承德市双桥区。 委托诉讼代理人：姜广平，河北山庄（隆化）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：承德鸿雅伟业人力资源管理有限公司，，住所地承德市双桥区天成大厦** 法定代表人：邵立伟，职务：总经理。 委托诉讼代理人：李春燕，女，1979年8月4日出生，汉族，承德鸿雅伟业人力资源管理有限公司员工，住承德市双桥区。 委托诉讼代理人：曲佳文，河北汇林律师事务所律师。 上诉人河南平工建筑工程有限公司因与被上诉人张树金、被上诉人承德鸿雅伟业人力资源管理有限公司劳动争议一案，不服河北省隆化县人民法院（2020）冀0825民初1561号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭，通过互联网法庭进行了审理。上诉人河南平工建筑工程有限公司的委托诉讼代理人孟腾攀、张建军，被上诉人张树金及其委托诉讼代理人姜广平，被上诉人承德鸿雅伟业人力资源管理有限公司的委托诉讼代理人李春燕、曲佳文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 河南平工建筑工程有限公司上诉请求：1.撤销河北省隆化县人民法院（2020）冀0825民初1561号民事判决，改判上诉人不支付被上诉人工伤赔偿和解除合同经济补偿金，各项工伤赔偿项目的经济损失由承德鸿雅伟业人力资源管理有限公司或工伤保险基金赔付。2.本案诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：1.承德鸿雅伟业人力资源管理有限公司应当在工伤保险基金赔偿范围内承担赔偿责任。承德鸿雅伟业人力资源管理有限公司为张树金投保了工伤保险，双方建立了劳动关系，是用人单位。承德鸿雅伟业人力资源管理有限公司赔偿后，有助于实现工伤保险的赔偿。承德鸿雅伟业人力资源管理有限公司的保险代理行为违规，因其违规导致参保单位与工伤认定单位出现偏差。2.依据《中华人民共和国社会保险法》第38条规定，属工伤保险基金赔偿的损失应由工伤保险基金赔付。3.张树金的月工资标准与实际不符，已付的7万元，应从工伤待遇总额扣除。4.张树金工作年限计算有误，工作时间不足一年。张树金主张解除合同经济补偿金的理由不能成立，上诉人不应支付经济补偿金。综上，请二审法院依法支持上诉人的上诉请求。 张树金辩称，上诉人的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院驳回上诉、维持原判。 承德鸿雅伟业人力资源管理有限公司辩称，张树金与河南平工建筑工程有限公司存在劳动关系，在已经由人社局等单位认定的情况下，应由河南平工建筑工程有限公司承担工伤赔偿责任。我公司与张树金不存在劳动关系，无需承担保险责任。上诉人河南平工建筑工程有限公司作为用人单位，应当首先承担由用人单位支付的工伤保险赔偿金，才能从工伤保险基金中申请并获取其他的赔偿金支付给张树金，其应当履行责任在先，不应当推卸责任。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院驳回上诉人的上诉请求。 河南平工建筑工程有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告不支付原告工伤赔偿和解除合同经济补偿金，被告主张的赔偿属于工伤保险赔偿项目的经济损失由工伤保险基金赔付；2.判令被告承担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年5月15日，原告与被告张树金签订建筑业简易劳动合同，约定由张树金在原告承建的隆化县十八里汰特殊教育学校建筑工地任工长职务，月工资10000元。2018年6月8日下午，张树金在指挥工人回填土的过程中，掉进2米多深坑，致腰3椎体压缩骨折，未住院治疗。2019年4月24日，承德市人力资源和社会保障局认定张树金与原告之间存在劳动关系，张树金为工伤。2020年1月16日，经承德市劳动能力鉴定委员会鉴定张树金为九级伤残，停工留薪8个月。张树金在受伤后41天又回到原告处继续从事力所能及的工作至2018年11月15日。原告向张树金支付工资70000元。2020年7月8日，隆化县劳动人事争议调解仲裁委员会作出隆劳人仲案[2020]58号仲裁裁决书，裁决：1.申请人（被告张树金）与被申请人（原告）解除劳动关系；2.被申请人支付申请人各项工伤待遇合计290331.1元，此款于裁决生效之日起十日内给付；3.被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金25000元，此款于裁决生效之日起十日内给付；4.驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，于2020年7月24日向本院提起诉讼，本院于7月28日立案受理。另查明，2018年4月3日，原告与被告鸿雅公司签订人力资源服务外包合同，约定被告鸿雅公司代原告缴纳工伤保险，发生工伤事故后，原告及时通知被告鸿雅公司，被告鸿雅公司接到通知后及时办理申报和理赔事宜。按110元每人每月标准收取原告8个月工作保险费合计8800元，原告预估月平均人数为10人，合同期限自2018年4月3日起至2018年11月30日止。 一审法院认为，本案的争议焦点为：一、被告张树金与原告还是被告鸿雅公司存在劳动关系？该劳动关系应否予以解除？其经济补偿金是否应予支持？二、仲裁裁决书中认定原告支付被告张树金的各项费用是否应予支持？关于第一个争议焦点，被告张树金与原告签订建筑业简易劳动合同，双方之间形成了劳动合同关系，其与被告鸿雅公司之间不存在劳动合同关系，且被告张树金与原告劳动关系亦经承德市人力资源和社会保障局认定，原告在工伤认定后的六个月内既未提出行政复议也未提起行政诉讼，该认定工伤决定书已经发生法律效力。故原告辩称的被告张树金与被告鸿雅公司之间存在劳动合同关系，无证据予以证明，本院不予支持。虽然原告与被告张树金之间签订的建筑业简易劳动合同的期限为2018年5月15日至2018年12月15日，但被告张树金受伤后经承德市劳动能力鉴定委员会鉴定张树金为九级伤残，停工留薪8个月，其在停工留薪期间原告不能解除劳动合同，所以被告张树金在仲裁时要求解除劳动合同的请求符合法律规定，本院予以支持。自2018年5月15日起至2020年7月8日仲裁时止，被告张树金在原告处劳动期间为2年有余，其经济补偿金应按2.5个月计算为25000元。关于第二个争议焦点，被告张树金提交的证据五能够证明其每月工资为10000元，原告辩称被告张树金月工资为6000元，无证据予以证明，本院不予支持。被告张树金经鉴定为九级伤残，停工留薪期8个月，其一次伤残补助金为9个月的工资，即90000元，一次性医疗补助金为2018年的社平工资5969.42元，按14个月计算为83571.88元，一次性伤残就业补助金为2018年的社平工资5969.42元，按6个月计算为35816.52元。停工留薪期8个月的工资为80000元、鉴定费600元有证据予以证明，本院予以支持。原告受伤支持医疗费342.7元，虽然无正式票据，但也符合常理，并未扩大损失，因此，本院亦予以支持。上述工伤待遇合计290331.1元。原告辩称的其已支付的70000元应抵顶相应的工伤保险费用无法律依据，本院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，《河北省工伤保险实施办法》第十一条、第二十七条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、解除原告河南平工建筑工程有限公司与被告张树金之间的劳动合同；二、原告河南平工建筑工程有限公司于本判决生效后十日内给付被告张树金各项工伤待遇290331.1元；三、原告河南平工建筑工程有限公司于本判决生效后十日内给付被告张树金解除劳动合同经济补偿金25000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。 二审审理中，双方当事人均未向本院提交新的证据。本院对一审法院查明认定的事实予以确认。 本院认为，职工因工作原因受到伤害被认定为工伤的，依法享受工伤保险待遇。河南平工建筑工程有限公司与张树金签订了《建筑业简易劳动合同》。张树金在河南平工建筑工程有限公司承建的隆化县十八里汰特殊教育学校建筑工地担任工长职务，月工资10000元。张树金在工作中受伤，经承德市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经承德市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，停工留薪期8个月的事实清楚。本案中，张树金并未与承德鸿雅伟业人力资源管理有限公司签订合同，其并不接受承德鸿雅伟业人力资源管理有限公司的劳动管理，承德鸿雅伟业人力资源管理有限公司并不对其发放工资，承德鸿雅伟业人力资源管理有限公司仅依据其与河南平工建筑工程有限公司签订的《人力资源服务外包合同》代张树金缴纳工伤保险费，故河南平工建筑工程有限公司主张承德鸿雅伟业人力资源管理有限公司是张树金的用人单位，承德鸿雅伟业人力资源管理有限公司与张树金之间建立了劳动关系，缺乏证据支持，故其提出张树金的各项工伤保险待遇应由承德鸿雅伟业人力资源管理有限公司支付的上诉主张，无事实和法律依据，本院不予支持。经济补偿金是用人单位解除劳动合同时，给予劳动者的经济补偿。张树金于2018年5月14日到河南平工建筑工程有限公司提供劳动，双方建立劳动关系，虽然双方签订的劳动合同载明的时间不足一年，但张树金受伤后，历经工伤认定，劳动能力伤残鉴定及停工留薪期，双方之间的劳动关系并未解除。一审法院据此认定张树金的经济补偿金按照两年半计算，于法有据，本院予以维持。河南平工建筑工程有限公司认为张树金的工作年限错误及不应支付经济补偿金的上诉理由，不能成立，本院不予支持。《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。河南平工建筑工程有限公司未提交张树金的工资收入情况，一审法院依据张树金主张的按照其与河南平工建筑工程有限公司签订的合同约定的月工资数额10000.00元作为各项工伤保险待遇的计算基数，并无不当，本院予以维持。 综上所述，上诉人河南平工建筑工程有限公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10.00元，由上诉人河南平工建筑工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 冉雪芳 审 判 员 罗乐平 审 判 员 高喜军 二〇二一年三月十五日 法官助理 张 浩 书 记 员 刘笑彤