湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘04民终411号上诉人（原审被告）：陈国军，男，1976年8月17日出生，汉族，住湖南省耒阳市。委托诉讼代理人：曹金，耒阳市湘南法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：谭财炜，男，1963年11月8日出生，汉族，住湖南省耒阳市。委托诉讼代理人：祝娅，耒阳市蔡伦法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：谭文柱，男，1991年9月1日出生，汉族，住湖南省耒阳市。委托诉讼代理人：蒋轩，湖南教正律师事务所律师。上诉人陈国军因与被上诉人谭财炜、谭文柱提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省耒阳市人民法院（2020）湘0481民初7565号民事判决，向本院提起上诉。本院2021年1月20日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问调查，经合议庭决定不开庭审理了本案。本案现已审理终结。陈国军上诉请求：一、撤销湖南省耒阳市人民法院（2020）湘0481民初7565号民事判决，发回重审或者依法改判；二、二审诉讼费用由谭财炜、谭文柱承担。事实和理由：一、本案中遗漏了必须参加诉讼的当事人即本案的发包人；二、谭财炜违规作业导致损害发生，其未提供证据证明陈国军存在过错，陈国军不应承担本案主要责任；三、谭财炜是农村人员，也没有证据证明其居住在城市且主要收入来源于城市，不应适用城镇标准计算损失残疾赔偿金；四、一审判决认定连带责任内部责任比例不当。谭财炜辩称：1、谭财炜居住在城市不但有租房证明，陈国军自己在一审也承认谭财炜租住在青麓，故应按城镇标准计算谭财炜的残疾补偿金。2、本案事故发生时，工地没有达到安全施工要求，存在严重安全隐患，一审适用内部连带责任比例并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。谭文柱辩称：1、本案没有遗漏当事人。谭文柱与陈国军签订工程承包合同，其就是发包人。至于土地流转情况与本案无关。2、按照《民法典》规定，在连带责任内部划分责任并无不当。原审对责任的认定和划分正确。3、对于谭财炜应按什么标准赔偿，请求法院依法认定。综上，请求驳回上诉，维持原判。谭财炜向一审法院起诉请求判令：1、谭文柱、陈国军连带赔偿谭财炜医疗费1646.87元、误工费42000元、护理费9089元、住院期间生活补助费3300元、营养费2500元、伤残赔偿金183273.2元、精神损害抚慰金11500元、交通费5000元、司法鉴定费1500元，共计259809.07元；2、谭文柱、陈国军承担全部诉讼费用。一审法院认定事实：谭文柱的岳父在××街道××组××地，其岳父让其在宅基地上建设一栋房屋，规划设计是9层，目前已经建好了10层。谭文柱与陈国军于2019年7月12日签订了《建房施工承包责任合同》，将房屋以168元／平方米包工带材料的方式发包给陈国军建设。陈国军以每天260元左右的工资雇请谭财炜等人在该工地上班工作。2020年4月23日下午5点30分许，谭财炜在该工地工作时，站在房屋三楼的飘窗上递送材料，飘窗与外架之间有60厘米左右空隙，空隙之间用圆木搭在外架和房屋之间，谭财炜站在圆木上用手从三楼往四楼举一根2.85米的树木，工友李友标在四楼用手从上面拉，李友标没有拉稳，树木就把谭财炜从房屋与外架中间空隙带了下去，摔倒在地面受伤。谭财炜受伤后，被立即送往耒阳市人民医院住院治疗，住院2天后，因伤情严重，于2020年4月25日转入衡阳南华大学附属第一医院住院治疗。该医院出院诊断：1、左肘关节脱位；2、左侧第1、7-11肋骨骨折；3、右侧第1、9、10肋骨骨折；4、Ｔ12、Ｌ1椎体压缩性骨折；5、Ｌ2横突骨折；6、颈椎附件骨折；7、双肺挫伤；8、十二指肠损伤可能；9、脑萎缩等。从2020年4月25日入院至2020年5月26日出院，住院31天。二次住院共33天，谭文柱垫付了医疗住院费及门诊费63387.64元，谭财炜支付门诊费1646.87元，合计医疗费65034.51元。谭文柱还垫付了生活护理服务费4275元，生活费8000元，共垫付75662.64元。2020年8月10日，谭财炜委托衡阳市南华大学司法鉴定中心对伤残程度、三期进行鉴定，该中心于2020年8月31日作出南大司鉴中心【2020】临鉴字第743号司法鉴定意见书，鉴定意见为：谭财炜的伤残程度分别评定为九级、十级、十级、十级；误工期为150天（包括住院天数），护理期50天（包括住院天数），营养期50天，以上均含住院期间。谭财炜支付鉴定费1500元。后双方因赔偿事项协商不成,从而引起纠纷。另查明，谭财炜为农业家庭户口，但工作、居住生活在城镇已达一年以上。一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，陈国军承包涉案工程项目后，雇佣谭财炜提供劳务，双方形成了劳务关系，谭财炜为提供劳务一方，陈国军为接受劳务一方。谭财炜在提供劳务过程中受伤，作为接受劳务的陈国军应当承担赔偿责任。谭文柱虽是在农村宅基地上建房，但该房规划就达九层（谭财炜受伤地点在三楼），依法应由具有资质的建设单位承建，谭文柱把建房工程以包工带料的形式发包给没有资质的个人即陈国军，存在过错，应对陈国军的侵权责任承担连带责任。谭财炜在提供劳务过程中，在没有采取系安全带等保护措施的情形下站在室外圆木上递木材，未尽安全注意义务而导致受伤，具有一定的过错，应减轻陈国军的侵权责任。综合考虑陈国军与谭财炜的过错程度，对于谭财炜因本案劳务遭受的合理损失，酌情由陈国军承担70%的责任，谭财炜自负30%的责任。参照湖南省统计局公布的本案辩论终结前的上一年度即2019年度的相关统计数据及双方提供的证据，依照相关法律规定，确定谭财炜的损失：1、医疗费65034.51元，凭医疗票据认定；2、住院伙食补助费1980元（60元/天×33天）；3、营养费1000元（20元/天×50天）；4、误工费，谭财炜未提供最近三年的平均收入，参照2019年城镇私营单位建筑业从业人员年平均工资51025元计算，误工期150天，该金额为20969元（51025元/年÷365天×150天）；5、护理费，按湖南省城镇私营单位居民服务业从业人员年平均工资39552元的标准计算50天，为5414元（39552元/年÷365天×50天）；6、残疾赔偿金，谭财炜虽系农业家庭户口，但已在城镇工作、居住、生活达一年以上，应按城镇居民人均可支配收入39842元计算；谭财炜有四处残疾，属多等级残疾，该项金额为207178元[39842元/年×20年×（20%+2%+2%+2%）]；7、精神损害抚慰金11500元，酌情确定；9、交通费1000元，酌情确定；10、鉴定费1500元，凭票据确定。以上谭财炜的损失共计315575.51元，按责任比例7:3分担。陈国军分担的70%，谭文柱因选任过失应承担连带责任，综合考虑陈国军、谭文柱的过错程度，其内部承担的比例仍按7:3，故本案中，原、被告各自应承担的比例为：陈国军分担49%即154632元，谭文柱分担21%即66270.86元，谭财炜自担30%即94672.65元。谭文柱已垫付了75662.64元，多垫付的9391.78元（75662.64元-66270.8571元），可以向陈国军追偿。谭文柱已多垫付9391.78元，核减后，陈国军还应赔付谭财炜的损失为145240.22元（154632元-9391.78元）。谭财炜要求陈国军、谭文柱赔偿损失259809.07元及谭财炜未提起请求、但已由谭文柱垫付的75662.64元中的145240.22元，并由因陈国军、谭文柱承担连带责任的诉讼请求，符合法律规定，予以支持；过高部分及其他诉讼请求不符合法律规定，不予支持。谭文柱关于不承担连带责任的反驳主张，不符合法律规定，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十条、第十四条第二款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条第二款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条之规定，判决：一、陈国军在判决发生法律效力之日起10日内赔偿谭财炜损失145240.22元（谭文柱垫付的9391.78元已核减），谭文柱承担连带责任；二、谭文柱赔偿谭财炜损失66270.86元（已支付75662.64元)，陈国军承担连带责任；三、驳回谭财炜的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5198元，减半收取2599元，由陈国军负担1273元，谭文柱负担546元，谭财炜负担780元。在本院二审期间，各方当事人均未提供新的证据。本院对一审认定的事实予以确认。另查明，涉案宅基地属于谭文柱岳父杨旭东一家所有，本案房屋的建设与规划许可证是杨旭东及其子杨明军的名字。本院认为，本案二审争议的焦点为：1、本案是否遗漏必须参加诉讼的当事人？2、一审判决对本案责任的认定和划分是否正确？3、一审对谭财炜的残疾赔偿金适用城镇标准计算是否正确？针对该争议焦点，本院作如下评述：一、关于本案是否遗漏必须参加诉讼的当事人的问题。本案发生事故的房屋宅基地使用权人虽系谭文柱之岳父杨旭东所有，但房屋由谭文柱出面主持建设，也是由谭文柱与陈国军签订了《建房施工承包责任合同》，本案是基于建设工程合同发生的人身损害赔偿。杨旭东未与陈国军签订合同。责任承担是基于过错原则，即便追加杨旭东为被告，杨旭东与谭文柱也是因为发包人未审核承包人陈国军的资质而具有的过错，应共同承担同一份责任，并不会因为发包人人数增加而减少承包人应承担的责任。陈国军在一审未提出追加被告的申请，在二审提出应追加杨旭东为被告的请求不能成立，本院不予支持。二、关于一审判决对本案责任的认定和划分是否正确的问题。谭财炜接受陈国军的雇请，从事劳务活动，双方形成劳务关系。陈国军作为接受劳务人，未尽到工作现场安全管理义务，未提供安全的工作环境，对谭财炜受伤负有主要责任。谭财炜忽视自身安全，未尽到安全注意义务，导致自己摔伤，应承担次要责任。谭文柱将房屋建设发包给没有建房资质的陈国军，虽然谭文柱与陈国军签订的《建房施工承包责任合同》中对陈国军提出了安全施工、管理的要求，但谭文柱未审查陈国军有无建房资质，存在选任过失，其亦应承担一定的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，陈国军与谭文柱应承担连带责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十四条第一款“连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额”之规定，为了减少讼累，一审法院对于陈国军、谭文柱在连带责任中的内部责任亦作出了划分。故对三者责任划分，一审按照谭财炜承担30%，陈国军承担49%，谭文柱承担21%并无不当，本院予以确认。陈国军主张其不应该承担主要责任及一审对连带责任的内部责任划分不当的上诉请求不能成立，本院不予支持。三、关于一审对谭财炜的残疾赔偿金适用城镇标准计算是否错误的问题。谭财炜虽为农村户口，但提供了其在耒阳市××街道××社区××房××社区证明，证明其自2016年年来一直在城区居住，结合谭财炜跟随陈国军在城镇务工一年多的事实，一审按照城镇标准计算谭财炜的残疾赔偿金并无不当。陈国军主张应按农村标准计算谭财炜的残疾赔偿金的请求不能成立，本院不予支持。综上所述，陈国军的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审件受理费5198元，由上诉人陈国军负担。本判决为终审判决。审判长  罗润成审判员  文 芳审判员  王海华二〇二一年三月十五日法官助理周隽斓书记员陈俐烨