新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新23民终146号 上诉人（原审被告）：泰康在线财产保险股份有限公司，住所地湖北省武汉市江岸区建设大道**浙商大厦**。 法定代表人：柳葉信之（YANAGIBANOBUYUKI），该公司经理。 委托诉讼代理人：范敏燕，新疆安隆律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：胡增利，男，1963年10月3日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区吐鲁番市托克逊县。 委托诉讼代理人：王子涵，新疆赛天律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘亚勇，男，1990年7月29日出生，汉族，货车司机，住甘肃省武威市天祝藏族自治县。 被上诉人（原审被告）：罗川，男，1985年11月4日出生，汉族，住湖南省醴陵市。 被上诉人（原审被告）：重庆嘉勇物流有限公司，住所，住所地重庆市万盛经开区青年镇田坝街**附****div> 法定代表人：李让远，该公司执行董事。 上诉人泰康在线财产保险股份有限公司（以下简称泰康公司）因与被上诉人胡增利、刘亚勇、罗川、重庆嘉勇物流有限公司（以下简称嘉勇公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区呼图壁县人民法院（2020）新2323民初1029号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭，于2021年2月1日公开开庭进行了审理。上诉人泰康公司的委托诉讼代理人范敏燕，被上诉人胡增利的委托诉讼代理人王子涵到庭参加诉讼。被上诉人刘亚勇、罗川、嘉勇公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 泰康公司上诉请求：撤销新疆维吾尔自治区呼图壁县人民法院(2020)新2323民初1029号民事判决，驳回被上诉人胡增利的部分诉讼请求。事实和理由：2019年9月8日，胡增利驾驶×××号车在连霍高速G630线行驶时，与刘亚勇驾驶的×××号车碰撞，致胡增利受伤。胡增利于2019年12月23日委托新疆中信司法鉴定中心对其伤残程度、误工期、营养期、后续医疗费进行司法鉴定，鉴定中心于2020年1月2日作出鉴定结论：胡增利右下肢损伤伤残等级评定为9级；胡增利伤后误工期评定为300日，护理期评定为120日，营养期评定为90日；胡增利后续医疗费需15000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一日。胡增利已于2020年1月2日确定其人身损伤为9级伤残，属于上述法律规定中所述“受害人因伤残持续误工的”情形，故胡增利的误工时间应计算至定残日前一日，即应为224.8元/天×116天=26076.8元。一审判决误工期远超定残前一日，判决误工费金额达67440元，差额41363.2元，故上诉要求改判。 胡增利辩称，1.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”，其立法的目的是基于严重伤残，长期恢复后仍然无法工作的情况下，解决误工费和伤残赔偿金冲突的问题。显然不符合本案案情，本案当事人胡增利不属于持续误工情形；2.《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》载明“误工期是指人体损伤后经过诊断、治疗达到临床医学一般原则所承认的治愈（即临床症状和体征消失）或体征固定所需要的时间”。误工时间是指事故发生时起截至治疗终结整个过程中，因住院治疗、出院恢复时不能正常工作的时间总和。针对本案情况，误工时间的起算点是2019年9月8日，终止点是取出内固定后经过3至6个月的恢复，伤情稳定后进行伤残鉴定的前一日；3.根据一般的司法实践，类似案件有两种处理方案，一是当事人植入内固定后，伤情稳定时进行一次诉讼，仅对已产生的费用进行理赔，待取出内固定后，再次进行诉讼对后续产生的费用以及伤残赔偿金进行主张；二是当事人植入内固定后，通过司法鉴定中心对后续治疗费用、误工时间进行科学评定一次性解决争议。本案中，胡增利为了一次性解决纠纷，减少双方当事人诉累，节约司法资源的综合考虑委托司法鉴定，对伤残程度、误工期、营养期、后续医疗费等进行鉴定，新疆中信司法鉴定中心根据当事人伤情，结合术后恢复情况，认定误工期为300天。 刘亚勇、罗川、嘉勇公司未提交书面答辩意见。 胡增利向一审法院起诉请求：判令由被告支付医疗费58.2元、误工费67440元、护理费26976元、住院伙食补助费4680元、营养费2250元、伤残赔偿金138656元、鉴定费2180元、交通费1989.5元、精神抚慰金4000元、后续治疗费15000元等合计：263224.7元。 一审法院认定事实：2019年9月8日，胡增利驾驶×××号货车在连霍高速G30线行驶时与刘亚勇驾驶的×××号车辆碰撞，致胡增利受伤。经新疆维吾尔自治区公安厅交通警察总队高等级公路支队昌吉大队交通事故认定，刘亚勇负事故全部责任，胡增利无责任。胡增利于2019年9月9日在伊犁哈萨克自治州奎屯医院骨一科住院治疗39天，诊断为右胫腓骨下端骨折、左足地4、5近节趾骨骨折、左腓骨小头骨折、双下肢多发皮肤挫伤。出院医嘱，全休三个月，避免患肢剧烈运动；卧床休息一个月，卧床期间逐渐进行患肢功能训练；继续口服活血化瘀药物、抗骨质疏松药物治疗；定期每月拍片复查，观察骨折处内固定的情况，一年以后依据恢复情况酌情取出内固定；病情有变，门诊随诊。胡增利于2019年12月23日向新疆中信司法鉴定中心提出鉴定伤残程度、误工期、护理期、营养期、后续医疗费评定，鉴定意见为：胡增利右下肢损伤的伤残等级为九级，误工期评定为300日、护理期评定为120日、营养期评定为90日，后续治疗费为15000元。另查明，×××号实际车主为罗川，刘亚勇系罗川雇佣的驾驶员，登记车主为嘉勇公司，并在泰康公司投保交强险和保额为100万元的商业三者险。一审法院认为，公民的人身财产权利依法应当受到保护。新疆高速交通警察大队昌吉支队对该事故的基本事实，形成原因及责任划分做的交通事故责任认定书，经当庭质证，双方当事人均无异议予以确认。因刘亚勇系罗川雇佣的驾驶员，且事故车辆投保了交强险和商业三者险。故胡增利的损失先由保险公司在交强险限额内赔偿，不足部分由商业三者险在限额内赔偿。仍有不足部分，由罗川和刘亚勇承担。根据法律法规的规定，比照法庭辩论终结前新疆维吾尔自治区2019年度统计数据，确定胡增利的各项赔偿请求如下：1.主张伤残赔偿金138656元，因本次事故造成胡增利受伤，经新疆中信司法鉴定中信鉴定为九级，依据34664元/年的标准及伤残等级赔偿20%，确定伤残赔偿金138656元。2.主张护理费26976元，因本次事故的发生导致胡增利受伤，根据鉴定机构的鉴定意见，确定护理期为120天，参照224.8元/天，确定护理费为26976元。3.主张伙食补助费4680元，因本次事故的发生导致胡增利住院治疗39天，参照25元/天标准，泰康公司应承担住院期间的伙食补助费用，确定伙食补助费975元。4.主张营养费2250元，参照鉴定机构的鉴定意见，确定营养期为90天，酌定营养费为2250元。5.主张后续治疗费15000元，因本次事故造成胡增利受伤住院治疗，治疗方案为在胫腓骨折断处通过钢板加固，待骨骼愈合后取出。确定后续治疗费15000元。6.主张的误工费67440元，因本次事故的发生导致胡增利无法获取劳动收入，根据鉴定机构的意见，确定误工期300天，参照224.8元/天，确定误工费67440元。7.主张的交通费，根据胡增利的住院情况，就诊次数酌定交通费1716.5元。8.主张4000元精神损失抚慰金，因本次事故造成胡增利九级伤残，造成精神损害，确定精神抚慰金2000元。9.主张53.2元病历复印费，系主张权利的实际支出予以确认。10.主张2180元鉴定费系胡增利主张权利的实际支出予以确认。刘亚勇为涉案车辆的实际驾驶人且在本案中承担全部责任，且胡增利提交了鉴定费收费票据用以佐证。关于罗川本次事故在保险范围内均由泰康在线保险股份有限公司承担的答辩意见，商业三者险应当赔付的部分依据保险合同由保险公司承担，不足部分，应由雇主承担。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，雇员因故意或重大过失致人损害的应当与雇主承担连带赔偿责任。在本案中罗川为车辆实际所有人，且为刘亚勇的雇主，雇员发生交通事故，雇主应当承担责任，虽刘亚勇在本案中存在重大过失，但雇主的侵权赔偿责任不可免除。关于刘亚勇属罗川的驾驶员且不予承担侵权责任的答辩意见，雇主承担连带赔偿责任的可以向雇员追偿。刘亚勇的违规驾驶行为导致本次事故的发生，经公安机关认定其承担全部责任，应当对自己行为而造成的危害后果承担侵权责任，故对该答辩意见不予采纳。关于泰康公司重新鉴定的申请，经审查，鉴定意见属于鉴定机构依据胡增利的住院病历、检查报告以及治愈情况所做鉴定，鉴定机构、鉴定人员具有鉴定资质，且鉴定程序合法，故对于泰康公司的申请，不予准许。综上所述，刘亚勇应赔偿原告2180元，泰康公司赔偿255013.5元，罗川赔偿53.2元。遂判决：一、被告泰康在线财产保险有限公司于判决生效之后十日内向原告胡增利支付误工费67440元、护理费26976元、住院伙食补助费975元、营养费2250元、伤残赔偿金138656元、精神抚慰金2000元、交通费1716.5元、后续治疗费15000元，合计255013.5元；二、被告刘亚勇在判决生效之后十日内向原告支付鉴定费2180元；三、被告罗川在判决生效之后十日内向原告支付医疗费52.3元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人胡增利提交证据如下： 证据一、胡增利于2020年12月14日至2020年12月25日在甘泉县人民医院住院病历1份，拟证明因此次事故导致胡增利受伤至今无法工作，医嘱载明避免剧烈活动及重体力劳动，且受伤部位是右小腿，胡增利职业是货运司机，至今仍处于误工状态。经质证，上诉人对证据真实性无异议，对证明问题不认可。刘亚勇、罗刚、嘉勇公司未到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。本院对该证据的真实性予以确认，对其所证明的事实综合予以认定。 证据二、新疆中心司法鉴定中心出具的新中信司鉴中心﹝2019﹞临鉴字第1283号司法鉴定意见书中误工期的情况说明1份，证明二期治疗（取内固定术等）的误工期评定为60日。经质证，泰康公司对证据不认可。刘亚勇、罗刚、嘉勇公司未到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。本院对证据的真实性及证明的事实予以确认。 二审期间，泰康公司、刘亚勇、罗川、嘉勇公司未提交新证据。 二审查明事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本案争议焦点为：对胡增利主张的误工期限应如何认定。 本院认为，上诉人泰康公司认为误工期应从2019年9月8日胡增利受伤之日起至2020年1月2日新疆中信司法鉴定中心作出司法鉴定意见止，误工期应为116天，依据双方认可的每天224.8元标准，主张扣减一审多计算的41363.2元。依据一、二审查明事实，伊犁哈萨克自治州奎屯医院出院记录载明，胡增利住院天数为39天，医嘱全休三个月，对该事实泰康公司与胡增利均认可，对胡增利住院一期治疗及康复期间的误工期应认定为129天（39天+90天）。二审中，胡增利提交新中信司鉴中心﹝2019﹞临鉴字第1283号司法鉴定意见书中误工期的情况说明，情况说明载明胡增利二期治疗取内固定术等的误工期为60天，胡增利需后续二期治疗进行取内固定术是其身体康复的客观需求，鉴定意见明确该期间的误工期为60天，符合胡增利伤情恢复的事实，故本院对二期治疗的误工期予以确认。据此，确定胡增利的误工期为189天，参照224.8元/天，确定误工费42487.2元。一审判决根据鉴定报告的意见，确定误工期300天显属不当，本院予以纠正，故对上诉人泰康公司上诉请求成立的部分予以支持。 综上所述，泰康在线财产保险股份有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十四条规定，判决如下： 一、维持新疆维吾尔自治区呼图壁县人民法院（2020）新2323民初1029号民事判决第二项、第三项；即“二、被告刘亚勇在判决生效之后十日内向原告支付鉴定费2180元；三、被告罗川在判决生效之后十日内向原告支付医疗费52.3元”； 二、撤销新疆维吾尔自治区呼图壁县人民法院（2020）新2323民初1029号民事判决第一项；即“一、被告泰康在线财产保险有限公司于判决生效之后十日内向原告胡增利支付误工费67440元、护理费26976元、住院伙食补助费975元、营养费2250元、伤残赔偿金138656元、精神抚慰金2000元、交通费1716.5元、后续治疗费15000元，合计255013.5元”； 三、变更新疆维吾尔自治区呼图壁县人民法院（2020）新2323民初1029号民事判决第一项为“一、被告泰康在线财产保险有限公司于判决生效之后十日内向原告胡增利支付误工费42487.2元、护理费26976元、住院伙食补助费975元、营养费2250元、伤残赔偿金138656元、精神抚慰金2000元、交通费1716.5元、后续治疗费15000元，合计230060.7元”； 四、驳回上诉人泰康在线财产保险股份有限公司其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2624元（已减半收取），由刘亚勇负担；二审案件受理费834.08元，由泰康在线财产保险股份有限公司负担331.08元，胡增利负担503元。 本判决为终审判决。 本判决生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决书确定的给付义务，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长  宋晓蕾 审判员  赵 丽 审判员  彭 涛 二〇二一年三月十九日 书记员  赵 媛