文书内容湖南省娄底市娄星区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1302民初620号原告（反诉被告）：湖南浙泰电梯有限公司。法定代表人：陈伟青，该公司执行董事。住所地：娄底市××中街与××马路交接处××国际××室）。委托代理人：吕志峰，湖南真理律师事务所律师。委托代理人：吕学哲，湖南真理律师事务所律师。被告（反诉原告）：娄底市中欧房地产开发有限公司。住所地：娄底市娄星区长青中街（汇天国际大厦第15楼）。法定代表人：陈理华，该公司董事长。委托代理人：龚俊，湖南泰涟律师事务所律师。委托代理人：刘敏，湖南泰涟律师事务所律师。原告（反诉被告）湖南浙泰电梯有限公司（以下简称“浙泰公司”）与被告（反诉原告）娄底市中欧房地产开发有限公司（以下简称“中欧公司”）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年4月10日第一次公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）浙泰公司的委托代理人吕志峰、吕学哲、被告（反诉原告）的委托代理人龚俊、刘敏到庭参加诉讼。2021年1月21日第二次公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）浙泰公司的委托代理人吕志峰、被告（反诉原告）的委托代理人刘敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本诉原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付电梯买卖安装款312900元，以及因迟延付款所产生的违约金约121000元；2、判令被告继续履行于2012年9月17日与原告签订的《电梯采购合同》和《电梯安装施工合同》；3、由被告承担本案诉讼费、财产保全费。本诉被告辩称，被告向原告不存在应付款项，合同无法履行原因是原告方违约，原、被告签订的电梯采购合同第4点4条约定，原告电梯安装完毕支付已安装完成总价款50%，经质检合格，准运证到位后，甲方才应付足合同已安装验收合同总价款的95%，原、被告一直认可被告已付款项3850100元，原告目前共安装12台电梯，12台电梯的设备买卖款、安装款合计是4022000元，原告没有根据合同约定安装停电应急平层的装置功能，也没有提交任何一条电梯的准运证，更没有就已安装的电梯与甲方验收交接，因此按照合同约定，95%的付款条件没有成就，被告应付款是已经超额交付，不存在应付款项，反而原告先行违约，其承包的所有电梯安装工程转包给第三方湖南三泰电梯公司及东升公司，其自身不具备合同履行能力，经被告多次催告原告拒不履行合同的主要义务，致使合同目的无法履行，因此原告的主张无法律依据，请求法庭依法处理。反诉原告向本院提出反诉请求：1、判决确认反诉人与被反诉人于2012年9月17日签订的《华剑.首郡项目一期电梯采购合同》、《华剑.首郡项目一期电梯安装施工合同》已解除；2、判决被反诉人对于已安装的12台电梯向反诉人完成验收交付工作（包括交付产品合格证、电梯监督检验报告、电梯准运证）；3、判决被反诉人预留电梯质保金201100元；4、判决被反诉人赔偿反诉人经济损失120000元；5、判决被反诉人承担本案反诉费用。反诉被告浙泰公司就反诉部分辨称，一、案涉合同并未解除，反诉人不享有约定和法定解除权，合同应当继续履行：1、合同不具有约定解除的条件，双方仅约定不可抗力解除合同，但本案不存在该情形；2、合同不符合法定解除的情形，实际上已安装的12台电梯已分别于2014年7月至2015年11月经娄底市质检机构检验合格，在质保期内电梯未出现任何质量问题，且反诉人早已将电梯实际投入正常使用，及签订合同目的已经实现，未安排人员进行后续施工，系反诉人未按约支付款项所致。根据合同法第67条及双方合同的约定，被反诉人享有先履行抗辩权的权利；二、某些电梯至今没有办理移交手续，系反诉人单方面未履行款项所致，反诉人具有过错，根据采购合同的约定，产品合格证在反诉人开箱验收合格过程中即已移交，不存在未交付，根据安装合同第5.2条的约定，检验报告准运证需要在反诉人支付款项达到合同总价款95%之后双方才办理电梯移交手续，本案中，反诉人至今没有依约付款，且案涉合同反诉人系甲方，具有优势地位，合同系采用格式条款，甲方系格式条款提供方，根据合同法第41条对格式条款有争议应当作出不利于反诉人一方；三、本案质保金已达到支付条件，电梯质保期早已经过，在质保期内电梯并未出现质量问题，按照双方合同约定，电梯设备款、安装款总价的5%的质保金已达到支付条件；四、反诉人所诉请经济损失12万元，并非在质保期和维保期内发生，且反诉人并未提供证据证明确实存在该项费用支付，对其该项请求应当不予支持。经审查，对双方当事人提交的证据的真实性予以认定，对其证明目的结合庭审查明的情况予以综合认定。根据本院采信的证据和庭审查明的情况，认定本案事实如下：2012年9月17日，中欧公司作为发包人（甲方），与作为承包人（乙方）的浙泰公司签订了《华剑.首郡项目一期电梯采购合同》，合同约定：“工程名称：华剑.首郡项目一期电梯采购；工程地点：娄底市新星南路与向阳街交汇处；预算造价：约6182000元；乙方承包范围：华剑首郡项目一期1#、2#、3#、4#、5#、6#栋电梯采购全部通过电梯综合验收合格（领取到电梯使用合格证）的电梯施工安装工程，本合同为综合固定单价合同，预算工程量仅供参考；型号、数量及价格、具体规格：            梯号              型号              层/站/门              速度：m/s              设备单价（元/台）              数量              设备价小计（元）                  L1-L2              GPS30K              32/32/32              2.0              282000.00              20              5640000.00                  L3-L6              GPS30K              30/30/30              2.0              271000.00              2              542000.00                  合 计                            6182000.00                  设备总价合计：陆佰壹拾捌万贰仟元整      设备发票类别：增值税普通发票      本合同设备总价已包括电梯设备销售额、运费及应交纳的税金等，合同总价包括增加停电应急平层装置功能；付款方式：在本合同签订之日起7天内，甲方向乙方支付约本合同设备总价的5%（第一期款），计309100.00元（作为合同定金），直接付至本合同乙方指定的账户，甲方逾期给付的，则合同交货期予以顺延，若合同履行，则定金抵作合同的货款，甲方分批量安排乙方电梯进场（具体详见甲方签字盖章通知书）甲方按每次通知单的电梯数量支付排产款，排产款应在计划通知单7天前将计划设备价（第二期款）按计划设备总价15%预付，（按工程进度、分批支付排产款）排产款直接付给本合同乙方指定账户；甲方应按工程进度安排发货，并在发货日15天前将本设备总价的75%价款支付给本合同乙方指定账户，同时乙方开具同等金额的银行保函，甲方接到乙方银行保函，经银行确认两天内支付提货款，银行保函认证费用由乙方承担（按工程进度分批支付提货款）；乙方电梯安装完毕，支付已安装完成设备安装工程总价款50%的款项，经质检及甲方相关部门竣工验收检查合格，准运证到位后，甲方应付足本合同已安装的验收检查合格设备价款的95%（第四期款），设备款分批支付（根据电梯验收合格台量支付）甲方凭正式发票与准运证付款；余款5%￥309100元在一年质量保证期满无质量问题7天内付清（有质量问题扣除维修款，维修款不够的乙方另行支付）；交货地点：工地现场；代为运输，运费已包含在设备总价中；乙方代办运输时，甲方收到货物三日内，应对货物箱数进行清点；由乙方负责安装的，双方应在安装进场前进行开箱验收，由于非不可抗力原因，乙方逾期交货或甲方逾期付款或逾期提货的，违约方应按逾期部分电梯设备金额万分之三/天的比例向另一方支付逾期违约金，但违约金总额不得超过本合同总价的5%；除不可抗力外，甲乙双方任何一方单方废止合同的，须向另一方偿付违约金，违约金为设备总金额的30%。”同日，双方签订了《华剑.首郡项目一期电梯安装施工合同》，合同约定：“工程名称：华剑.首郡项目一期电梯安装施工；预算造价：计1210000元；乙方承包范围：华剑首郡项目一期1#、2#、3#、4#、5#、6#栋电梯安装施工全部通过电梯综合验收合格（领取到电梯使用合格证）的电梯施工安装工程，本合同为综合固定单价合同，预算工程量仅供参考；承包方式：综合总价大包干方式，依据华剑.首郡项目一期安装工程设计蓝图规范内容和招投标报价子目清单内容整体包干，综合总价为1210000元整；综合总价款包括人工费、材料费、机械消耗费、其他直接费、间接费、配套费、利润、税金和有关文件规定的调价、施工技术措施费、三性试验检测费以及安全、风险费、附配件费用等安装施工涉及领取电梯综合验收合格证的全部费用；设备型号、数量及安装费价格价格、具体规格：            梯号              型号              层/站/门              安装费单价（元/台）              数量              小计（元）                  L1-L2              GPS30K              32/32/32              55000.00              20              1100000.00                  L3-L6              GPS30K              30/30/30              55000.00              2              110000.00                  合 计              1210000.00                  安装总价（含调试）合计：壹佰贰拾壹万圆整      安装发票类别：建筑安装类发票；电梯安装调试完成，在通过当地负责特种设备安装监督管理的部门验收合格且乙方全部准运证到位后7日内，甲方按照合同要求向乙方支付安装费95%，乙方收到合同规定的款项后，甲乙双方办理电梯移交手续；5%的余额为质量保证金，一年后无质量问题付清；质保期自当地负责特种设备安装监督的管理部门对电梯验收合格之日起，乙方向甲方提供为期12个月的免费保修服务；在未得到双方许可的情况下，甲方或乙方均不得擅自终止本合同，如双方中的任何一方造成前述事实，则违约方将向另一方支付中途毁约违约金，金额为本合同总价的百分之三十；合同文本自双方签字与盖章时起生效。”合同签订后，原告为被告安装了12台电梯，其中32层楼电梯10台，30层楼电梯2台，合计价款3362000元（即282000元/台×10台＋271000元/台×2台），应付安装款660000元（即55000元/台×12台），中欧公司共向浙泰公司支付了3850100元（其中作为设备款支付的为3431100元，作为安装费用支付的为419000元），因浙泰公司未安装余下的电梯，中欧公司于2019年10月25日向浙泰公司发出工作联系函，该联系函内容如下：“……贵公司在此期间已对该项目1#、2#、3#、4#栋分别进行了安装，但未按合同约定履行对安装电梯的验收与交接义务……，请贵公司在接函之日起三个工作日内按照合同约定履行验收交接事宜，否则我司将解除5#、6#栋电梯供货及安装合同，并追究贵公司相应违约责任”。2019年11月13日，浙泰公司向中欧公司发出工作联系函，该联系函内容如下：“…要求贵司在接函之日起三个工作日内，付清我司尾款，并办理余下4台电梯移交，若三个工作日内，贵司未处理双方事宜，而单方废除5#、6#栋电梯合同，我司将追究合同约定中总价百分之三十的违约责任……”。2019年11月12日，中欧公司向浙泰公司发出律师函，函件内容如下：“……要求浙泰公司履行合同义务但浙泰公司未完成验收交接事宜，……如浙泰公司仍无视中欧公司权益，则在本律师函送达浙泰公司之日起解除合同。请浙泰公司在收到该函之日起三日内安排工作人员速与中欧公司处理相关事宜，否则由此因解除造成的一切损失由浙泰公司承担……。”2019年12月20日，中欧公司与湖南南兴电梯工程有限公司就未装电梯签订《电梯设备安装合同》和《通力电梯设备销售合同》，将剩余未安装电梯的销售和安装业务承包给了湖南南兴电梯工程有限公司，湖南南兴电梯工程有限公司将浙泰公司未安装的电梯进行了安装。电梯安装后，湖南省特种设备检验检测研究院娄底分院对电梯进行了检验，安装的电梯投入了运行。2019年12月13日，湖南省特种设备检验检测研究院娄底分院出具《证明》，证明内容：“兹证明中欧（华剑首郡）12台电梯监检验报告及电梯使用标志为我单位出具，并已发放电梯监检验报告及电梯使用标志，现因系统升级，原电梯使用标志无法重新打印，特此证明。”因浙泰公司安装的电梯未安装停电应急平层装置，浙泰公司申请对未安装的停电应急平层装置的购买价格和安装费用进行鉴定，本院根据其申请委托湖南楚才工程造价咨询有限公司进行鉴定，湖南楚才工程造价咨询有限公司于2020年8月25日作出湘楚价鉴ZJ[2020]第005号鉴定报告，鉴定意见为：1、若应急平层设备与电梯一同安装或者由原电梯供应商安装，则其采购及安装的综合单价为5000元/台（含运输、安装、调试验收费用及一年质保等），十二台应急平层设备合计60000元；2、如果停电应急平层装置由另外的具有安装维修资质的单位加装，则综合单价为10000元/台（含运输、安装、调试验收费用及一年质保等），十二台总计120000元。鉴定报告中的有关说明内容如下：上述鉴定意见是假定由原电梯合同供应商来完成应急平层设备的供应及安装得出的结果，如果换成其他新的供应商来完成，则需具备相应资质，并经生产厂家授权后由现有的维保单位安装维护，其相应的费用将会大幅度提高。本院认为，浙泰公司与中欧公司签订的《电梯采购合同》和《电梯安装施工合同》系双方自愿签订，内容符合法律规定，合法有效，自签订之日起生效，对合同双方具有法律约束力，双方应按照合同约定全面履行义务，违约应承担相应法律责任。浙泰公司安装的电梯未安装停电应急平层装置，中欧公司未按合同约定支付应付款项，未经协商一致将电梯采购和安装业务承包给其他公司，以上行为均系违约行为，双方为此均应按合同约定承担相应的违约责任。中欧公司将已安装电梯投入了使用，且经特种设备监督检验机构检验，可视为已验收交付，中欧公司要求浙泰公司完成交接验收交付工作的反诉请求不予支持。从电梯使用到判决之日止，已过一年质保期，中欧公司要求预留5%的质保金的反诉请求也不能予以支持。中欧公司以浙泰公司未按约履行电梯验收交接为由发工作联系函和律师函给浙泰公司后即解除双方所签订的合同，将剩余未安装电梯的采购和安装业务承包给案外人，案外人已进行了安装，浙泰公司与中欧公司所签合同中所涉未完成的电梯采购和安装业务由浙泰公司继续履行已实际不可能，双方之间的合同已实际解除，浙泰公司要求中欧公司继续履行合同的诉讼请求无法予以支持。在本案审理过程中，浙泰公司未向本院主张在不能继续履行合同的情况要求中欧公司如何担责，故本院对在不能履行合同的情况下如何担责在本案中不作处理。中欧公司应付浙泰公司电梯设备款和安装费用4022000元[计算公式为设备款（282000元/台×10台+271000元/台×2台）+安装费用55000元/台×12台]，已付3850100元（其中含电梯设备款3431100元，电梯安装费用419000元）,所支付的设备款，超出应付设备款69100元，抵付电梯安装费用后，尚应支付安装费用171900元。质保期可从2019年10月25日中欧公司向浙泰公司发出工作联系函时开始计算至2020年10月24日一年期满，电梯安装费用的质保金为660000×5%=33000元，至2020年10月25日，未付应付安装费用为138900元（即660000元-419000元-69100元-33000元），可支持从2019年10月25日起以此为基数按2%每月计算逾期付款违约金计算至2020年10月24日止，从2020年10月25日起以171900元为基数按2%每月计算逾期付款违约金至清偿之日止，逾期付款违约金以浙泰公司主张的121000元为限。浙泰公司安装电梯时未按合同约定安装停电应急平层装置，根据鉴定结论，浙泰公司应承担该装置采购和安装费用120000元，鉴定费用系浙泰公司的违约行为所产生，由浙泰公司负担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百一十四条，第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民法典》第五百八十条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第十一条之规定，判决如下：一、驳回原告湖南浙泰电梯有限公司要求被告娄底市中欧房地产开发有限公司继续履行双方于2012年9月17日签订的《电梯采购合同》和《电梯安装施工合同》的诉讼请求；二、由被告娄底市中欧房地产开发有限公司于判决生效后七日内支付原告湖南浙泰电梯有限公司安装费用171900元；三、由被告娄底市中欧房地产开发有限公司于2019年10月25日起以138900元为基数按2%每月向原告湖南浙泰电梯有限公司支付逾期付款违约金至2020年10月24日止，自2020年10月25日起以171900元为基数按2%每月支付逾期付款违约金至清偿之日止，逾期付款违约金以121000元为限，上述款项于判决生效后七日内付清；四、驳回原告浙泰公司的其余诉讼请求；五、由反诉被告湖南浙泰电梯有限公司支付反诉原告娄底市中欧房地产开发有限公司未安装停电应急平层装置的采购和安装费用120000元，上述款项于判决生效后七日内付清；六、驳回反诉原告娄底市中欧房地产开发有限公司的其他反诉请求。本案本诉案件受理费7808元（已交3904元，缓交3904元），由原告湖南浙泰电梯有限公司负担3180元，被告娄底市中欧房地产开发有限公司负担反诉案件受理费4628元，反诉案件受理费3058元，由反诉原告娄底市中欧房地产开发有限公司负担1708元，反诉被告湖南浙泰电梯有限公司负担1350元。如果未按本判决指定的期间履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。审 判 长  李玉武人民陪审员  胡正春人民陪审员  刘艳兰二〇二一年三月十八日书 记 员  刘 维附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国民法典》第五百八十条当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以请求履行，但是有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内未请求履行。有前款规定的除外情形之一，致使不能实现合同目的的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求终止合同权利义务关系，但是不影响违约责任的承担。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》第十一条民法典施行前成立的合同，当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定，对方可以请求履行，但是有民法典第五百八十条第一款第一项、第二项、第三项除外情形之一，致使不能实现合同目的，当事人请求终止合同权利义务关系的，适用民法典第五百八十条第二款的规定。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。