辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽03民终1177号上诉人（原审原告）：尚文娟，女，1957年3月17日出生，汉族，住海城市。委托诉讼代理人：白海昇，辽宁晟通律师事务所律师。上诉人（原审被告）：安华农业保险股份有限公司鞍山中心支公司，住所地鞍山市铁**解放东路**-S4、S5。主要负责人：陈万家，总经理。委托诉讼代理人：李虹，公司员工。被上诉人（原审被告）：海城市东四方台温泉管理区御泉庄园温泉会馆，，住所地海城市腾鳌温泉管理区西荒村法定代表人：凌振全，经理。委托诉讼代理人：王晶，辽宁星洲律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司鞍山中心支公司，，住所地鞍山市铁**解放东路**主要负责人：焦强，总经理。委托诉讼代理人：罗景彪，辽宁杜泽律师事务所律师。上诉人尚文娟、安华农业保险股份有限公司鞍山中心支公司（以下简称安华保险鞍山公司）因与被上诉人海城市东四方台温泉管理区御泉庄园温泉会馆（以下简称御泉山庄）、中华联合财产保险股份有限公司鞍山中心支公司（以下简称联合保险鞍山公司）服务纠纷一案，不服海城市人民法院(2020)辽0381民初7845号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。尚文娟上诉请求：撤销一审判决第三项，在原审判决第二、三项的基础上再赔偿尚文娟63742.53元，不服金额为63742.53元。2、由御泉庄园、安华保险鞍山公司、联合保险鞍山公司承担全部诉讼费用。事实和理由：1、一审对于经济损失承担20%的责任认定是错误的，对于损害的发生没有过错，不应当承担任何责任，御泉庄园应当承担100%责任。2、一审没有判决给付误工费错误，应当给付误工费38010元。3、发生的经济损失除了一审认定的163312.63元外，还应当包括误工费38010元，共计194392.63元。一审判决给付130650.1元，御泉庄园会馆还应当承担63742.53元。安华保险鞍山公司、联合保险鞍山公司应当对63742.53元承担给付责任。御泉庄园辩称，服从一审判决。联合保险鞍山公司辩称，不同意上诉理由，尚文娟达到退休年龄且证据不真实，不应支付误工费，尚文娟作为完全民事行为能力人，对事故的发生应有过错。安华保险鞍山公司辩称，同上诉状意见。安华保险鞍山公司上诉请求：撤销一审判决，改判赔偿42744.41元，对74840.68元不服，上诉费由尚文娟承担。事实和理由：一、精神抚慰金不属于保险理赔范围，依法不应由保险公司承担。根据安华保险公众责任险保险条款《安华农险(备案)[2009]N32号》责任免除第六条：精神抚慰金及间接损失保险人不负责赔偿。御泉庄园在安华保险鞍山公司投保了公众责任险，已在投保单、保险条款、特别约定盖章予以确认，即已具有法律效力的合同，已尽到如实告知及提示说明义务，不应承担精神损害抚慰金及间接损失。一审时我司当庭已提交保险单及特别约定，一审认定事实错误，精神抚慰金不应承担。二、关于承担责任比例问题，本案的发生系因尚文娟自身未尽到合理注意义务所致，其应承担主要责任，御泉庄园只应承担次要责任。依据《民法典》第一千一百九十八条：经营场所、公共场所的经营者、管理者或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；经营者、管理者或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。御泉庄园系公共营业性场所，只在未尽到安全保障义务的前提下承担该起事故的相应补充责任，保险公司只承担合理损失部分的次要责任（30%)。故扣除精神抚慰金以外尚文娟合理的经济损失为158312.63元，按责任比例30%并扣除10%免赔后，赔偿尚文娟金额应为42744.41元，上诉人对74840.68元不服，一审认定过错程度无法律事实依据，盲目酌定责任比例，加重了保险公司的赔偿，望二审法院予以改判。御泉庄园辩称，服从一审判决。联合保险鞍山公司辩称，同意安华保险鞍山公司上诉意见。尚文娟辩称，安华保险鞍山公司上诉没有依据，精神抚慰金是判决中应当给付的项目，按照民法典一千一百九十八条规定，应当由安华保险鞍山公司承担全部责任。尚文娟向一审法院起诉请求：1、判令御泉庄园、安华保险鞍山公司、联合保险鞍山公司赔偿经济损失222085.49元；2、诉讼费由御泉庄园、安华保险鞍山公司、联合保险鞍山公司承担。一审法院认定事实：2019年5月20日，尚文娟到御泉庄园游玩，其在两个水池间过道行走时，因地面湿滑不慎摔倒受伤。尚文娟伤后在海城市正骨医院住院治疗172天，其中一级护理1天，其余为二级护理。经诊断为：左胫骨下1/3粉碎性骨折、左外踝骨折、左后踝骨折、左pilon骨折，尚文娟花费医疗费62016.99元。出院医嘱：1、2周后回院复查；2、离床扶拐行走，加强踝关节及足趾屈伸功能锻炼，促进功能恢复；3、病情变化随诊。另查，2019年1月21日，御泉庄园在安华保险鞍山公司投保公众责任保险，保险期限12个月(自2019年1月29日零时起至2020年1月28日二十四时止)，保险合同特别约定：年累计赔偿限额200万，每次事故赔偿限额100万，每次事故每人死亡伤残赔偿限额50万，每次事故每人医疗赔偿限额5万元；每次事故实行绝对免赔额为500元或损失金额的10%，以高者为限。2019年1月28日，御泉庄园在联合保险鞍山公司投保公众责任保险，保险期限12个月(自2019年1月29日零时起至2020年1月28日二十四时止)，保险合同特别约定：累计赔偿限额200万，每次事故赔偿限额100万，每次事故每人死亡伤残赔偿限额50万，每次事故每人医疗赔偿限额5万元，安华公司与我司承保相同标的相同保额公众责任保险，理赔顺序为安华先行赔付后剩余部分在我司保险责任内进行赔付。合同第八条约定：精神损害赔偿保险法不负责赔偿。事故发生在上述保险期间。再查，尚文娟申请伤残等级、出院后误工期、护理期、营养期鉴定，经该院委托的辽宁大学法医司法鉴定中心出具的意见书意见：尚文娟左踝部损伤评定为十级伤残，出院后不需误工、护理、营养，尚文娟花费鉴定费1740元。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。尚文娟到御泉庄园处游玩，双方已形成服务合同关系，该起事故的发生，系尚文娟在御泉庄园经营的场所内因地面湿滑不慎摔倒所致，尚文娟作为成年人在洗浴时应做好自身健康的安全保护工作，其不应放任有可能发生健康受损的结果，洗浴场所地面湿滑乃常识，事故发生时尚文娟已62岁，更应注意保护自身安全，其对事故的发生应承担一定责任，御泉庄园作为公共场所的经营者，应提供安全的服务环境，其应承担赔偿责任。综合该案案情，该院对尚文娟、御泉庄园的过错程度做如下认定：尚文娟自行承担20%的责任，御泉庄园承担80%的责任。关于保险公司辩称的诉讼费、鉴定费不同意承担的辩解。该院认为，根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”的规定，应由承担赔偿责任的当事人承担，故该院对该辩解不予支持。关于安华保险鞍山公司提出的精神抚慰金不同意赔付的辩解。因其未提交证据，故该院对该项辩解不予支持。关于尚文娟主张的残疾赔偿金。定残之日尚文娟已63岁，该院参照2020年度全体居民人均可支配收入31820元/年，根据尚文娟鉴定构成一处十级伤残计算，共计54094元(31820元/年×17年×10%)。关于尚文娟主张的营养费。因尚文娟出院医嘱中未载明需加强营养，故该院对该项主张不予支持。关于赔偿范围，应根据法律规定及证据予以认定。该院对尚文娟的经济损失数额认定如下：1、医疗费，该院凭票据确认为62016.99元；2、住院伙食补助费17200元(100元/天×172天)；3、护理费22261.64元[128.68元/天×(172+1)天]；4、残疾赔偿金54094。5、精神抚慰金5000元(酌定)6、鉴定费1740元；7、交通费1000元(酌定)。尚文娟上述经济损失共计人民币163312.63元，由御泉庄园承担各项损失的80%共计130650.1元(医疗费49613.59元、住院伙食补助费13760元、护理费17809.31元、残疾赔偿金43275.2、精神抚慰金4000元、鉴定费1392元、交通费800元)，因御泉庄园在安华保险公司投保公众责任保险每次事故每人医疗赔偿限额5万元，死亡伤残赔偿限额50万元，绝对免赔额为500元或损失金额的10%，以高者为限，上述损失130650.10元由安华保险鞍山公司承担117585.09元，由联合保险鞍山公司公司承担13065.01元，其余损失由尚文娟承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十七条之规定，判决：一、安华保险鞍山公司于判决生效后十日内，在公众责任保险限额内赔偿尚文娟经济损失人民币117585.09元；二、联合保险鞍山公司于判决生效后十日内，在公众责任保险限额内赔偿尚文娟经济损失人民币13065.01元；三、驳回尚文娟的其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行金钱给付义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2316元，由尚文娟承担954元，安华保险鞍山公司承担1226元，联合保险鞍山公司承担136元。此款尚文娟已垫付，安华保险鞍山公司、联合保险鞍山公司在履行判决确定的给付义务时加付相应的数额给尚文娟。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于尚文娟上诉提出由御泉庄园承担全部责任及误工费的上诉请求。本案中，御泉庄园系提供温泉洗浴的公共娱乐场所，池内或地面有水是该场所正常现象，地面湿，地面湿滑也是常识应特别注意行走安全，自己未尽到注意义务，其对事故的发生有一定责任。御泉庄园作为提供洗浴娱乐的场所，确实应最大限度保障消费者人身安全不受伤害，对于年龄较大人员应注意特别提醒，虽然尚文娟对于导致滑倒摔伤具有一定的过错，但不能因此而完全免除御泉庄园应承担的保障消费者安全的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条第一款“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。”的规定，在御泉庄园已经尽到了相应的安全保障的情况下，尚文娟要求御泉庄园承担全部责任，无法律依据。对于尚文娟要求承担误工费一节，事故发生时尚文娟已经62岁，虽然提供了海城市牌楼镇昊宇兽药饲料店出具的误工证明，但尚文娟与该商店间并无劳动合同关系，也无该商店给尚文娟缴纳相应保险的证明，不能证明存在误工损失。因此，对尚文娟提出的上诉请求，本院不予支持。关于安华保险鞍山公司上诉提出精神抚慰金不属于保险理赔范围一节。安华保险鞍山公司与御泉山庄间存在保险合同关系，安华保险鞍山公司依据保险条款责任免除第六条约定主张不承担精神损害赔偿，但该条款对消费者尚文娟无约束力。关于安华保险鞍山公司上诉提出只承担损失的30%次要责任一节。本案前段已经对尚文娟受伤责任的承担作出论述，此处不再赘述。故对安华保险鞍山公司的上诉请求，本院不予支持。综上所述，尚文娟和安华保险鞍山公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉人尚文娟交纳的二审案件受理费1394元，由上诉人尚文娟负担；上诉人安华农业保险股份有限公司鞍山中心支公司交纳的二审案件受理费1671元，由上诉人安华农业保险股份有限公司鞍山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 曾 桂审判员 许爱军审判员 张 雪二〇二一年三月十七日书记员 王 娇