河南省新乡市红旗区人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0702民初454号原告：苏全会，男，1989年2月6日出生，汉族，住河南省长垣市南蒲区。委托诉讼代理人：张智体，河南弘治律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：范一帆，河南弘治律师事务所律师，特别授权。被告：李同军，男，1966年1月14日出生，汉族，住新乡市。被告：许庆峰，男，1982年8月10日出生，汉族，住新乡市延津县。被告：河南誉峰建筑劳务有限公司，住所地新乡市红旗区南干道110号院内西北角，统一社会信用代码91410700MA46CT59XA。法定代表人：许庆峰，系该公司总经理。以上二被告共同委托诉讼代理人：赵腾广，河南高禄律师事务所律师，特别授权。原告苏全会与被告李同军、许庆峰、河南誉峰建筑劳务有限公司（以下简称誉峰公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年1月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告苏全会委托诉讼代理人张智体，被告许庆峰、誉峰公司共同委托诉讼代理人赵腾广到庭参加诉讼，被告李同军签收开庭传票等法律文书后无理由未到庭应诉，本院依法进行缺席审理，本案现已审理终结。原告苏全会向本院提出诉讼请求：1、判决被告返还原告保证金4万元，以4万元为基数按照同期全国银行间同业拆借中心发布的贷款基础利率计算资金占用期间利息；2、诉讼费用由被告承担。庭审中，苏全会明确利息的起算时间从2020年11月19日计算，应计算至返还之日。事实与理由：2019年9月16日，被告将新乡市红旗区2019年既有建筑节能改造项目发包给原告施工，承包方式包工包料包机械等，双方签订《专业（分部、分项工程）分包施工合同》，暂定开工时间2019年9月20日，乙方缴纳保证金10万元。合同签订之后，原告缴纳保证金并开始准备机械设备、召集施工人员、联系材料供应方，但案涉工程迟迟未开工。原告为该工程所作的准备因迟迟未开工，纷纷解散，造成原告重大违约损失及人工窝工损失。原告因合同未能履行，要求被告返还该笔保证金10万元，被告仅返还2万元后，剩下8万元至今未还。为此，原告诉至法院。在庭审前，原、被告双方达成协议，约定被告返还4万元，原告撤诉。在撤诉后，达成协议后被告未按照约定付款，并且成立清算组注销公司，逃避债务。原告向公司清算组申报债权至今未付款。被告许庆峰、誉峰公司辩称，1、本案原告已经于2020年10月8日向誉峰公司针对本案争议的款项进行债权申报，我方认为本案应当在该公司清算工作结束前暂时中止本案的审理，并向法院提交中止审理申请书一份。2、如本案继续审理，许庆峰不应承担本案的诉讼后果，其代表誉峰公司的职务行为签署的调解协议。3、在原调解协议中，双方未约定相关的利息，原告主张没有依据。被告李同军在答辩期内未向本院递交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年9月16日，誉峰公司（承包方、甲方）与苏全会（分包方、乙方）签订一份《专业（分部、分项工程）分包施工合同》，主要约定甲方将新乡市红旗区2019年既有建筑节能改造项目（二标段）工程以包工、包料、包机械、包工期、包质量、包安全的方式承包给乙方施工，含税综合单价60元/㎡，总面积约2.2万平米，暂定开工日期为2019年9月20日；乙方向甲方交纳履约保证金（含农民工工资风险保证金）10万元，合同履行结束，在确定乙方完全履约后，甲方在30个工作日内无息退还。在该合同尾部，李同军作为誉峰公司的委托代理人签名，并加盖了誉峰公司的合同专用章。签订合同后，苏全会于2019年9月16日向李同军转账交纳了10万元履约保证金。交款后，案涉工程迟迟未开工，誉峰公司仅向苏全会退款2万元。2020年7月13日，苏全会诉至本院要求誉峰公司、李同军返还保证金8万元，并承担该案诉讼费用。该案审理中，本院向誉峰公司、李同军依法送达开庭传票等法律文书后，李同军、许庆峰（均为甲方）与苏全会（乙方）于2020年8月16日在庭审前自行协商，并签订《关于保温分包施工的调解协议》一份，约定：1、苏全会所缴拾万元保证金，由于种种原因，此项目没有实施，此项目由公司在同等条件下调动其它项目让乙方进行施工（原阳粉刷），已施工。已退还贰万元，其余款项于本月19日按原账户付给苏全会叁万元正。2、公司给苏全会介绍的原阳粉刷工程，扣除中介费用壹万元正。3、余款肆万元，由甲方于9月19日付给乙方贰万元，于10月19日付给乙方贰万元。全部结清。4、双方签字后，苏全会撤除法院起诉状，协议生效。5、如上述款项有一期不能按时履行，乙方有权对剩余款项一并起诉。双方都按此协议执行，若一方违约，放弃一切权力。该协议首部、尾部的甲方栏均由李同军、许庆峰签名并按指印。签订协议后，李同军、许庆峰未按约定时间向苏全会支付约定的4万元款项。因誉峰公司股东决议解散公司并于2020年8月28日发出注销公告，要求债权人自公告之日起45日内向清算组申报债权，苏全会于2020年10月8日向誉峰公司提交了“债权申报书”，申报债权金额为4万元。申报后，誉峰公司未向苏全会清偿债务。本院认为，案涉法律事实的发生时间在《中华人民共和国民法典》施行以前，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条的规定，应当适用当时的法律、司法解释的规定。在苏全会与誉峰公司签订《专业（分部、分项工程）分包施工合同》时，李同军系作为该公司的委托代理人在合同中签名，故其收款的行为应系代表公司的职务行为。签订分包合同后，誉峰公司未按约将工程交由苏全会施工构成违约，应当将已收取的履约保证金退还苏全会，按该合同约定李同军、许庆峰并不负有向苏全会返还款项的义务，并且苏全会于2020年10月8日向誉峰公司申报债权也与上述认定相吻合。但是，在苏全会另案提起诉讼后，李同军、许庆峰经自行与苏全会协商达成协议，自愿承担了向苏全会返还款项的义务，属于债务加入，应当按照协议约定的时间、金额承担向苏全会的退款义务。许庆峰、誉峰公司辩称许庆峰在该协议上签名系职务行为，但协议中未加盖誉峰公司印章，且协议首、尾部的甲方栏许庆峰均以个人名义签名并按指印，并未在协议首部注明甲方为誉峰公司，显然许庆峰应系以自己的名义参与了该协议的签订，该抗辩意见与协议内容不一致，本院不予采信。誉峰公司进行的是注销清算，并非破产清算，苏全会虽向誉峰公司申报了债权，并不影响其提起诉讼要求相关债务人履行给付义务，许庆峰、誉峰公司要求本案中止审理不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条规定的应当中止诉讼的情形，本院不予准许。对于利息，在《专业（分部、分项工程）分包施工合同》中双方约定“合同履行结束，在确定乙方完全履约后，甲方在30个工作日内无息退还”，而该合同因誉峰公司原因导致无法履行，誉峰公司应当承担资金占用期间的利息损失。但是，苏全会在已签订调解协议明知合同无法履行时，于2020年10月8日向誉峰公司申报的债权中并未申报关于利息的债权，应视为放弃了关于利息的主张。同时，苏全会在与李同军、许庆峰签订调解协议时也对逾期退款的利息未作约定。因此，本院认为苏全会在本案再行要求支付利息，无事实依据，对此不予支持。综上所述，本院对苏全会的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条的规定，缺席判决如下：一、李同军、许庆峰、河南誉峰建筑劳务有限公司于本判决生效之日起三日内向苏全会返还40000元；二、驳回苏全会的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费800元，因适用简易程序减半收取400元，由李同军、许庆峰、河南誉峰建筑劳务有限公司承担，于本判决生效之日起七日内向本院交纳，如不按期交纳，本院将予以强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。审判员  林铎二〇二一年三月五日书记员  谢莹