河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终3724号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）金水东路**出版大厦**（**）8层东半部。负责人：王国良，总经理。委托诉讼代理人：陈燕燕，河南中锦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王艺杰，女，1980年10月6日出生，汉族，住河南省中牟县。委托诉讼代理人：孟艳峰，河南英泰律师事务所律师。原审被告：张建华，男，1982年11月4日出生，汉族，住河南省中牟县。原审被告：马志平，女，1985年1月6日出生，汉族，住河南省中牟县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称平安财险郑州公司）因与被上诉人王艺杰、原审被告张建华、马志平机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郑州航空港经济综合实验区人民法院（2020）豫0192民初4212号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月8日立案后，依法采取独任审理方式进行了审理。本案现已审理终结。平安财险郑州公司上诉请求：撤销一审判决第一项,改判上诉人在交强险和商业三者险范围内赔偿被上诉人王艺杰各项损失共197249.28元(不服金额为101389.72元)。二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院采信的鉴定结论书鉴定结论依据不足,上诉人提起重新鉴定申请未予许可，请二审法院予以查明事实，依法进行重新鉴定。伤残鉴定意见书显示“被鉴定人王艺杰下颌骨骨折切开复位内固定术(左侧)+筋膜组织瓣形成术”,目前遗留张口受限,构成九(IX)级伤残。”上诉人认为该鉴定意见结论与事实不符,被上诉人骨折内仍存有内固定,对于功能性的鉴定不具备鉴定条件,对颌骨张口势必有影响,但不代表遗留功能障碍。因此意见书显示目前遗留张口受限,构成九(IX)级伤残依据不足。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条“当事人申请重新鉴定,存在下列情形之一的,人民法院应当准许:(三)鉴定意见明显依据不足的”因此,上诉人对鉴定意见书有异议,要求重新鉴定,有事实与法律依据,原审法院应依据法律规定应予准许,请二审法院予以查明事实,依法进行重新鉴定。二、一审事实认定不清,被抚养人生活费计算根据法律规定应从定残之日开始计算,且被抚养人存在数人时应分段计算,赔偿总额不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额。根据法律规定存在数位扶养人时赔偿总额不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额,应进行分段计算,本案中王社军被抚养年限为14年,抚养人数3人;张社妮被抚养年限为16年,抚养人数3人;赵家栋被抚养年限为4116天,抚养人数2人;赵佳琳被抚养年限为639天,抚养人数2人。因此前4116天时,1/2+1/2+1/3+1/3已超1人人均消费性支出额。因此前4116天应为:(21971.57元/年÷365天×4116×0.1)=24777元。剩余不超1，王社军被抚养生活费为21971.57元/年×14年÷3人×0.1=10253元,张社妮被抚养生活费为21971.57元/年×16年÷3人×0.1=11718元,以上共计46748元。三、鉴定费1300元为间接损失,根据法律规定以及保险合同约定上诉人不应承担。综上,上诉人认为一审法院认定事实不清,请求贵院在查明本案事实和正确适用法律的基础上,依法支持上诉人的上诉请求。王艺杰辩称，司法鉴定意见书系一审法院委托具备鉴定资质的鉴定机构和鉴定人员作出，并且该鉴定机构系上诉人与被上诉人通过一审法院摇号产生，另外，根据被上诉人病例手术记录显示被上诉人手术当中所用的两块可吸收板及七枚可吸收钉，因此可吸收性的无须取出，故司法鉴定意见符合被上诉人的伤情。一审法院在计算被抚养人生活费计算方式是正确的，并不存在超出上一年度居民一年消费支出。上诉人在上诉状中所列的计算方式，忽略了伤残系数。最后一点鉴定费依据保险法第49条相关规定，该鉴定费用系保险人被保险人对保险事故进行鉴定所产生的合理的必要费用，依法应当由上诉人承担。最后，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉，维持原判。张建华、马志平未到庭陈述。王艺杰向一审法院起诉请求：1.判令三名被告赔偿原告医疗费60722.23元、住院伙食补助费700元、营养费280元、护理费4495元、误工费13795元、交通费280元、残疾赔偿金136803.88元、被扶养人生活费74703.33元、精神损害抚慰金10000元、鉴定及检查费2169.4元，共计303948.84元，后续医疗费等费用另行主张；2.本案诉讼费用由三名被告承担。一审法院认定事实：2020年5月2日21时50分许，被告张建华驾驶豫Ａ×××**号大众汽车牌轿车沿郑州航空港区和睦路由南向北行驶至思存路与和睦路交叉口南约500米处时，与沿该路由北向南行驶的王改杰驾驶的豫Ａ×××**号别克牌轿车发生交通事故，致使被告张建华，王改杰及豫Ａ×××**号别克牌轿车乘车人张双爱、李润琮、原告王艺杰受伤。该事故经郑州市公安局航空港区分局交管巡防大队出具道路交通事故认定书，认定此事故系因被告张建华驾驶机动车夜间行驶未降低行驶速度及有妨碍安全驾驶的行为造成的，被告张建华负事故全部责任，王改杰、张双爱、李润琮及原告王艺杰不负事故责任。事故发生后，原告被送往郑州市第一人民医院港区医院门诊治疗，花费门诊费809.2元，诊断为：下颌骨骨折、头部损伤、小腿损伤。原告于2020年5月3日至2020年5月17日在郑州大学第一附属医院住院治疗14天，花费住院医疗费54748.53元、门诊费821元，伤情诊断为：下颌骨骨折。出院医嘱为：1.加强营养，保持口腔卫生；2.低盐低脂饮食；3.休息4周，避免劳累、避免受凉、避免刺激；4.定期复查；5.不适随诊。原告于2020年6月16日在郑州大学第一附属医院花费门诊费681.9元（17.6元＋308元＋356.3元）。原告于2020年7月9日在郑州大学第一附属医院花费门诊费616元，初步诊断为：颈部瘢痕。处理意见为：1.局部给予抗瘢痕药物治疗至少半年；2.患处制动，注意防晒；3.不适随诊。原告于2020年8月25日在郑州大学第一附属医院花费门诊费2008.8元（10.5元＋1642元＋356.3元）。原告于2020年10月29日在郑州大学第一附属医院花费门诊费1005.3元（22.5元＋616元＋356.3元＋10.5元）。经原告申请，原审法院委托郑州严实法医临床司法鉴定所对原告在交通事故中所受伤的伤残等级、出院后护理期、出院后误工期、后期治疗费进行鉴定，2020年10月16日郑州严实法医临床司法鉴定所出具郑严实司鉴所〔2020〕临鉴字第373号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.车祸致原告左侧下颌骨骨折，行手术治疗后，目前遗留张口受限，构成九级伤残；2.出院后的误工期为75日、护理期为15日；3.原告下颌骨骨折，于2020年5月8日在郑州大学第一附属医院行“下颌骨骨折切开复位内固定术（左侧）＋筋膜组织瓣形成术”，手术记录显示术中用2块可吸收板及7枚可吸收钉固定骨折部位，其内固定物无需取出，故后期治疗费用不予评估。原告支出鉴定费1900元、鉴定检查费269.4元。原告之父王社军（1954年6月5日出生）与原告之母张社妮（1956年1月6日出生）共育有二女一子，其中长女为原告，原告定残时，王社军、张社妮的被扶养年限分别为14年、16年。原告之女赵佳琳，2004年7月16日出生，原告之子赵家栋，2014年1月22日出生，原告定残时，赵佳琳的被扶养年限为639天，赵家栋的被扶养年限为4116天。被告张建华驾驶的豫Ａ×××**号车辆的登记车主系被告马志平；豫Ａ×××**号车辆在被告平安财险郑州公司投保有交强险及商业三者险（赔偿限额为1000000元及不计免赔），事故发生在保险期限内。2019年河南省居民服务、修理和其他服务业年平均工资为46858元/年，2019年河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年，2019年河南省城镇居民人均生活消费支出21971.57元/年。一审法院认为，此事故被告张建华负事故全部责任，结合事故成因，被告张建华应对原告的损失承担全部的民事赔偿责任。因被告平安财险郑州公司为豫Ａ×××**号车辆承保有交强险及商业三者险（赔偿限额1000000元及不计免赔），事故发生在保险期限内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及2012年《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，应当首先由被告平安财险郑州公司在交强险及商业三者险赔偿限额内对原告的各项损失予以赔偿，不足部分由被告张建华按照100%的比例赔偿。依据原告提供的证据和被告平安财险郑州公司的质证意见，原审法院确定原告的损失为：1.医疗费：60690.73元；2.住院伙食补助费：700元（50元/天×14天）；3.营养费：280元（20元/天×14天）；4.护理费：3722.96元，结合医嘱及鉴定意见书，护理期为29天（14天＋15天），故护理期为3722.96元（46858元/年÷365天×29天）；5.误工费：11425.65元，结合原告伤情及鉴定意见书，原审法院认定误工期为89天（14天＋75天），原告未提交充分的证据证明其事故发生前具有固定收入，故误工费为11425.65元（46858元/年÷365天×89天）；6.交通费：280元（20元/天×14天）；7.残疾赔偿金：209370.26元。①残疾赔偿金，136803.88元，原告主张残疾赔偿金按照2019年河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年计算20年，原审法院予以支持，原告构成一处九级伤残，故残疾赔偿金为136803.88元（34200.97元/年×20年×0.2）；②被扶养人生活费：72566.38元，原告负有扶养义务的人有其父王社军、其母张社妮、其子赵家栋、其女赵佳琳，被扶养人生活费的计算标准依照残疾赔偿金的原则确定，王社军的被扶养人生活费为20506.8元（21971.57元/年×14年÷3人×0.2），张社妮的被扶养人生活费为23436.34元（21971.57元/年×16年÷3人×0.2），赵家栋的被扶养人生活费为24776.71元（21971.57元/年÷365天×4116天÷2人×0.2），赵佳琳的被扶养人生活费为3846.53元（21971.57元/年÷365天×639天÷2人×0.2），四人的被扶养人生活费共计72566.38元，上述被扶养人生活费计（加）入残疾赔偿金；被告平安财险郑州公司辩称，原告伤情存在内固定，影响下颌关节活动，对张口受限存在影响，对司法鉴定意见书有异议并申请重新鉴定，对此原审法院认为，原告提交的司法鉴定意见书系原审法院委托有鉴定资质的鉴定机构和鉴定人员作出，且司法鉴定意见书载明“手术记录显示术中用2块可吸收板及7枚可吸收钉固定骨折部位，其内固定物无需取出”，被告平安财产保险股份有限公司郑州公司亦未提交证据推翻司法鉴定意见书的结论，故原审法院对该项辩称不予采信，对其重新鉴定申请亦不予准许；8.精神损害抚慰金：原审法院酌定为10000元；9.鉴定费用：2169.4元。其中鉴定费1900元，鉴定检查费269.4元；以上共计298639元，未超出被告平安财险郑州公司的保险限额，故被告平安财险郑州公司应足额予以赔付。综上所述，原告主张各项赔偿共计303948.84元，原审法院支持被告平安财险郑州公司向原告赔偿298639元，原告诉求过高部分，原审法院不予支持。被告张建华、马志平经传票传唤无正当理由未到庭，原审法院依法缺席判决。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款的规定以及2010年《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十六条，2004年《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，2012年《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条、第二百四十一条规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王艺杰医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费用共计298639元；二、驳回原告王艺杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5858元，减半收取计2929元，由被告张建华负担2878元，原告王艺杰负担51元。本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实相一致。本院认为，平安财险郑州公司上诉称本案应重新鉴定，被抚养人生活费计算错误，鉴定费不应由其承担。王艺杰对此不予认可。涉案司法鉴定意见书系一审法院委托有鉴定资质的鉴定机构和鉴定人员作出，且平安财险郑州公司亦未提交证据推翻司法鉴定意见书的结论。一审法院对被抚养人生活费、鉴定费的处理并无不当。基于以上，对平安财险郑州公司的上诉理由，本院不予采信。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2327元，由中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判员 高 镭二〇二一年三月十七日书记员 禄亚楠