湖南省长沙市雨花区人民法院刑 事 判 决 书（2021）湘0111刑初187号公诉机关长沙市雨花区人民检察院。被告人周南海，男，1998年9月2日出生于湖南省衡阳县，汉族，初中文化，无业，住湖南省衡阳县。2015年9月14日因犯故意伤害罪被湖南省衡阳县人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑四年。因本案于2020年12月1日被抓获，次日被刑事拘留，2020年12月25日被逮捕，现羁押于长沙市第二看守所。辩护人刘兀群，湖南人和律师事务所律师。辩护人钟波，湖南人和律师事务所律师。被告人胡振坤，男，1997年2月4日出生于湖南省衡阳县，汉族，高中文化，无业，住湖南省衡阳县。因本案于2020年11月30日被抓获，次日被刑事拘留，2020年12月25日被逮捕，现羁押于长沙市第二看守所。长沙市雨花区人民检察院以长雨检二部刑诉(2021)49号起诉书指控被告人周南海犯贩卖毒品罪，被告人胡振坤犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2021年2月1日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。长沙市雨花区人民检察院指派检察员王平出庭支持公诉，被告人周南海、胡振坤及辩护人钟波均到庭参加诉讼。现已审理终结。长沙市雨花区人民检察院指控。一、贩卖毒品罪2020年10月至案发，被告人周南海多次从衡阳购买毒品氯胺酮（俗称Ｋ粉）回长沙，由被告人胡振坤和刘某（另案处理）多次对外出售。具体事实如下：1、2020年10月15日左右，被告人胡振坤和刘某在长沙市雨花区乐尚城8号公馆15楼联盟电竞酒店内，以500元价格，将0.4克氯胺酮贩卖给吸毒人员李某；2、2020年10月下旬的一天，被告人胡振坤在长沙市雨花区澜陌酒店以500元价格将0.4克氯胺酮贩卖给吸毒人员陈某；3、2020年11月25日，被告人胡振坤在上述同一地点以500元价格将0.4克氯胺酮贩卖给陈某；4、2020年11月30日凌晨3时许，被告人胡振坤和刘某在长沙市雨花区××路怡程酒店1623房内将0.4克氯胺酮赊卖给吸毒人员朱某。不久，吸毒人员李某到该房间，被告人胡振坤和刘某将0.4克氯胺酮贩卖给李某。当时23时许，民警在长沙市雨花区冠筠电竞酒店2608房将被告人胡振坤和刘某抓获，民警当场扣押被告人胡振坤携带的疑似毒品白色晶体10.36克。被告人胡振坤配合侦查机关将被告人周南海约至该酒店，民警将被告人周南海抓获。经鉴定，扣押的疑似毒品白色晶体中检出氟胺酮成分。公诉机关为证明上述事实提供了扣押毒品等物证；户籍证明、到案经过、前科材料、微信交易记录、毒品称重登记表等书证；证人陈某、朱某、刘某、李某的证言；辨认笔录；鉴定意见及被告人周南海、胡振坤的供述和辩解等证据。二、容留他人吸毒罪2020年11月30日凌晨3时许，被告人胡振坤在长沙市雨花区××路怡程酒店1623房内将毒品氯胺酮卖给朱某、李某后，被告人胡振坤到长沙市雨花区冠筠电竞酒店2608房间开房，容留朱某、刘某、李某吸食毒品氯胺酮。公诉机关为证明上述事实提供了户籍证明、到案经过、酒店开房记录等书证；证人朱某、刘某、李某的证言；辨认笔录及被告人胡振坤的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人周南海、胡振坤违反国家毒品管理法规，多次贩卖少量毒品氯胺酮，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款及第三百五十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究两人的刑事责任。被告人胡振坤提供场所，容留他人吸食毒品，其行为触犯了《中华人民共和国》第三百五十四条之规定，应当以容留他人吸毒罪追究被告人胡振坤刑事责任。被告人周南海、胡振坤在贩卖毒品共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定；被告人胡振坤协助司法机关抓捕同案犯，是立功，应适用《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定；两名被告人均认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定可以从宽处理。被告人周南海、胡振坤对于起诉书指控的犯罪事实供认属实，没有提出异议。被告人周南海的辩护人的辩护意见是被告人周南海贩卖数量较少，人数仅3人，对社会危害性也较小，到案后如实供述了自己的罪行，自愿认罪认罚，并协助抓获其他犯罪嫌疑人，存在立功，且年纪尚小，请求对被告人周南海从轻处罚。经审理查明，2020年10月间，被告人周南海、胡振坤和刘某（2002年12月2日出生，案发时系未成年人，另案处理）经商议后共同贩卖毒品氯胺酮（俗称Ｋ粉），由被告人周南海购得毒品氯胺酮（实际为氟胺酮）后由被告人胡振坤按每包净重约0.4克的规格分装成小包和刘某进行贩卖，2020年10月至2020年11月30日期间4次共计将约2克氟胺酮作为氯胺酮贩卖毒品给吸毒人员李某、朱某（均系未成年人）、陈某（购买毒品时系未成年人，均已行政处罚），得毒资1500元。此外被告人胡振坤于2020年11月30日开房容留朱某、刘某、李某将氟胺酮作为氯胺酮进行吸食。具体事实分述如下：1、2020年10月15日左右，被告人胡振坤和刘某在位于长沙市雨花区××路××号××楼的联盟电竞酒店内以500元将约0.4克氟胺酮作为氯胺酮贩卖给李某。2、2020年10月下旬的一天，被告人胡振坤在位于长沙市雨花区××路的澜陌酒店以500元将约0.4克氟胺酮作为氯胺酮贩卖给陈某。3、2020年11月25日，被告人胡振坤在澜陌酒店以500元将约0.4克氟胺酮作为氯胺酮贩卖给陈某。4、2020年11月30日凌晨3时许，被告人胡振坤和刘某在位于长沙市雨花区××路的怡程酒店1623房内将约0.4克氟胺酮作为氯胺酮赊卖给朱某。不久，李某到该房间，被告人胡振坤和刘某将约0.4克氟胺酮作为氯胺酮贩卖给李某。随后，被告人胡振坤到位于长沙市雨花区××房××房，容留朱某、刘某、李某将氟胺酮作为氯胺酮进行吸食。当日23时许，民警将被告人胡振坤和刘某抓获，民警当场扣押被告人胡振坤携带的手机1台。随后被告人胡振坤配合民警于次日0时许将被告人周南海抓获，民警扣押被告人周南海手机1台。案发后，二被告人如实供述了上述事实，并自愿认罪认罚。证明上述事实的证据有:1、受案材料、抓获经过材料、提取笔录、毒品称量笔录、疑似毒品称量登记表、扣押物品清单与照片，证明公安机关经侦查发现二被告人涉嫌贩卖毒品，遂于2020年11月30日23时在冠筠电竞酒店2608房将被告人胡振坤抓获，民警当场扣押被告人胡振坤随身携带的疑似氯胺酮的24小包白色晶体（后经称量每包净重0.34克、0.4克至0.52克不等，共计净重10.36克）与手机1台，随后被告人胡振坤配合侦查机关将被告人周南海约至该酒店，民警于次日0时许将前来该房的被告人周南海抓获，并扣押被告人周南海手机1台。2、长沙市公安局物证鉴定所出具的（毒品）字（2020）370号《检验报告》，证明经检验，从上述被查获的疑似毒品氯胺酮的白色晶体中均检出氟胺酮成分。3、证人朱某、李某、陈某的证言。其中证人朱某、李某、陈某证明上述向被告人胡振坤、刘某等人购买毒品氯胺酮的事实。证人朱某还证明2020年11月30日凌晨自己与二被告人来到冠筠电竞酒店，被告人胡振坤登记开了2608房，被告人周南海呆了10分钟就离开了，之后自己拿出毒品吸食，随后刘某和李某等人来，自己就和他们一起吸食了从刘某处购买的毒品。证人李某还证明2020年11月30日凌晨自己和刘某来到冠筠电竞酒店2608房，当时被告人胡振坤和朱某在房间了，之后自己与刘某、朱某一起吸食了毒品“Ｋ粉”。4、同案人刘某的交代，证明上述伙同二被告人贩卖毒品氯胺酮的事实，还交代称2020年11月30日凌晨被告人胡振坤在冠筠电竞酒店2608房间开房后，自己与朱某、李某一起吸食了毒品“Ｋ粉”。自己给被告人胡振坤介绍客户，自己就从中间得到好处（即和买“Ｋ粉”的人一起吸食），自己不用出“Ｋ粉”的钱就可以吸食。5、常住人口基本信息，证明证人朱某出生于2004年12月29日，证人李某出生于2003年3月16日，证人陈某出生于2002年11月17日，均系未成年人。6、宾客账单，证明被告人胡振坤于2020年11月29日6时登记入住怡程酒店1623房，约定于2020年11月30日8时离开。7、冠筠酒店登记表，证明被告人胡振坤于2020年11月30日4时登记入住冠筠电竞酒店2608房，约定于2020年12月1日12时离开。8、提取笔录与微信转账记录，证明被告人周南海为购买毒品支付毒资、贩卖毒品并收取毒资的事实。还证明被告人胡振坤为购买毒品支付毒资、贩卖毒品并收取陈某毒资的事实，还与证人朱某、刘某有联系。9、现场辨认笔录与照片，证明被告人胡振坤经辨认后指认在澜陌酒店2033房、怡程酒店1623房、联盟电竞酒店贩卖毒品。证人李某经辨认后指认在联盟电竞酒店、怡程酒店1623房购买毒品。同案人刘某经辨认后指认在澜陌酒店2033房、怡程酒店1623房、联盟电竞酒店贩卖毒品。证人陈某经辨认后指认在澜陌酒店2033房购买毒品。证人朱某经辨认后指认在8号公馆楼下、怡程酒店1623房购买毒品。10、辨认笔录，证明被告人胡振坤经分别辨认后指认证人朱某、李某、陈某购买毒品。证人朱某、李某经分别辨认后指认被告人胡振坤贩卖毒品。同案人刘某经辨认后指认证人朱某购买毒品。证人朱某经辨认后指认同案人刘某贩卖毒品。证人陈某经辨认后指认被告人胡振坤贩卖毒品。11、现场检测报告书与照片，证明经检测，证人陈某、李某、刘某、朱某的人体内均含有毒品氯胺酮成分。二被告人的人体内没有毒品成分。12、长沙市公安局雨花分局公（侯）决字［2020］第2161-2163号《公安行政处罚决定书》，证明证人陈某、朱某、李某均因吸毒被行政拘留。13、湖南省衡阳县人民法院（2015）蒸刑少初字第5号《刑事判决书》，证明被告人周南海犯有前科的事实。14、被告人周南海、胡振坤的身份、现实表现材料，证明二被告人的年龄、住所等基本信息，被告人胡振坤案发前无犯罪记录。15、被告人周南海、胡振坤的供述，与上述证据相互印证。二被告人在被抓获后对上述事实均供认不讳。以上证据，经当庭质证，均予核实，本院予以确认。此外被告人周南海的辩护人提交了被告人周南海的家属住院治疗的相关材料，请求对被告人周南海从轻处罚。本院认为，该材料与定罪量刑无关，不属于证据，故不予采纳。本院认为，被告人周南海、胡振坤违反国家毒品管理法规，结伙多次贩卖其他少量毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪，且情节严重，均应予处罚。鉴于二被告人在贩卖毒品过程中误将氟胺酮作为毒品氯胺酮购买并贩卖，而氟胺酮不属于国家规定管制的能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品，不属于毒品的范畴，二被告人实行贩卖毒品犯罪过程中因意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，均可以比照既遂犯减轻处罚。鉴于被告人胡振坤容留他人吸食的不属于毒品，故关于被告人胡振坤构成容留他人吸毒罪的指控证据不足，本院不予认定。公诉机关指控的基本事实和贩卖毒品罪名成立，本院予以支持。二被告人向未成年人出售毒品，均应从重处罚。被告人周南海、胡振坤在贩卖毒品共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人胡振坤协助公安机关抓获同案犯，有立功表现，可以从轻处罚。二被告人案发后如实供述自己的罪行，而且自愿认罪认罚，均可以从宽处罚。被告人周南海的辩护人关于被告人周南海对社会危害性也较小，并协助抓获其他犯罪嫌疑人，存在立功的辩护意见，如前所述，与客观事实不符，本院不予采纳；其他辩护意见与客观事实相符，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、六、七款，第三百五十七条，第二十三条，第六十八条，第六十七条第三款，第六十四条与《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条（一）项，《最高人民法院关于适用的解释》第二百九十五条第一款（五）项之规定，判决如下：一、被告人周南海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五千元（限于本判决生效后十日内缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月1日起至2023年2月28日止）。二、被告人胡振坤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元（限于本判决生效后十日内缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月30日起至2022年11月29日止）。三、已被扣押的二被告人作案用手机（详见扣押清单）予以没收。已由公安机关扣押的财物由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 阳 勇人民陪审员 涂 娟人民陪审员 王建春二〇二一年三月十六日书 记 员 袁妮黎附：《中华人民共和国刑法》相关条文第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙*五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》相关条文第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。《最高人民法院关于适用的解释》相关条文第二百九十五条对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：（一）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定指控被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决；（二）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，但指控的罪名不当的，应当依据法律和审理认定的事实作出有罪判决；（三）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪；（四）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足、指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪；（五）案件部分事实清楚，证据确实、充分的，应当作出有罪或者无罪的判决；对事实不清、证据不足部分，不予认定；（六）被告人因未达到刑事责任年龄，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；（七）被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控制自己行为时造成危害结果，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；被告人符合强制医疗条件的，应当依照本解释第二十六章的规定进行审理并作出判决；（八）犯罪已过追诉时效期限且不是必须追诉，或者经特赦令免除刑罚的，应当裁定终止审理；（九）属于告诉才处理的案件，应当裁定终止审理，并告知被害人有权提起自诉；（十）被告人死亡的，应当裁定终止审理；但有证据证明被告人无罪，经缺席审理确认无罪的，应当判决宣告被告人无罪。对涉案财物，人民法院应当根据审理查明的情况，依照本解释第十八章的规定作出处理。具有第一款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以再次开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪及如何量刑进行辩论。