辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽08民终827号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司，住所地营口市站前区东风路2号。负责人：隋金萍，公司总经理。委托诉讼代理人：张悦，辽宁昌赢律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：营口南楼东赢耐火材料有限公司，住所地营口南楼开发区高庄村。法定代表人：周艳，经理。委托诉讼代理人：孙继成，辽宁卓越臻律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司因与被上诉人营口南楼东赢耐火材料有限公司保险合同纠纷一案，不服大石桥市人民法院（2020）辽0882民初5076号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司上诉请求：1、请求撤销大石桥市人民法院（2020）辽0882民初5076号民事判决书，改判上诉人不承担伙食补助费、护理费、误工费等25762.07元。（上诉金额：25762.07元）2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，适用法律错误。上诉人与被上诉人的争议是基于被上诉人在上诉人处投保了雇主责任保险，该保险条款系双方在多种条款中协商一致，达成的保险合同。根据条款规定，上诉人不赔偿伙食补助费、护理费。误工费和伤残赔偿金之和不超过责任限额。而一审法院以人身损害赔偿项目赔付保险合同，明显适用法律错误。综上，请求二审法院查明本案事实，撤销一审判决，支持上诉人的上诉请求。营口南楼东赢耐火材料有限公司辩称，上诉人原审中提交的雇主责任险保险条款，其中条款的第二十六条第一项第一款第四项中载明医疗费用第二项住院期间的床位费、陪护费、伙食费，原审依法判决上诉人给付伙食补助费和护理费用并无不当。上诉人上诉所称的误工费和伤残赔偿金之和不超过责任限额，显然误工费和伤残赔偿金两者属于不同的赔偿项目。上诉人提出的误工费和伤残赔偿金之和不超过责任限额，明显属于免责条款。按照《中华人民共和国保险法》第十七条，订立保险合同采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时，应当在投保单、保险单或者其他材料上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容作出书面或者口头形式，向投保人作出明确说明，未做说明的，该条款是不发生法律效力。依据上述的规定，既然上诉人就免责条款没有作出足以引起投保人注意，也没有以书面或口头形式向投保人作出明确说明，更没有证据证明其已经向投保人履行了告知说明的义务。该条款的该免责条款依法不产生法律效力，上诉人的上诉主张是不能成立的，应依法驳回上诉，维持原判。营口南楼东赢耐火材料有限公司向一审法院起诉请求：请求被告在雇主责任险人身伤亡责任限额内向原告理赔人身伤亡责任险6万元，在医疗限额内支付原告医药费19936.84元、护理费13200元、伙食费5500元，误工费23100元，共计121736.84元。一审法院认定事实：2018年9月，原告在被告处投保了雇主责任险，其中人身伤亡责任保险的限额为每人60万元，医疗费用责任限额为每人10万元。保险合同期限为一年，自2018年09月15日零时起至2019年09月14日二十四时止。2019年3月，刘拥邦被原告招用从事烧结工工作，双方未签订劳动合同。2019年5月31日，刘拥邦工作时受伤，受伤后在大石桥市中心医院住院治疗110天。刘拥邦住院期间医疗费由原告支付。刘拥邦住院期间原告未派人护理，未支付刘拥邦住院期间护理费。刘拥邦受伤前月平均工资为4,200元。原告未支付刘拥邦停工留薪期工资。刘拥邦垫付鉴定费、门诊治疗费及医药费等1,440元，原告支付刘拥邦伙食费1,500元。2019年10月9日，大石桥市人力资源和社会保障局作出大人社工伤认[2019]394号《认定工伤决定书》，认定刘拥邦受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2019年11月4日，营口市劳动能力鉴定委员会作出营劳鉴字[2019]0816号《初次鉴定结论书》，鉴定刘拥邦目前的伤残情况，符合捌级。2020年6月26日，大石桥市劳动人事争议仲裁委员会作出大劳人仲第2020240号仲裁裁决书，裁决原告支付刘拥邦一次性伤残补助金46,200元、一次性工伤医疗补助金49，830元、一次性伤残就业补助金42,000元、停工留薪工资21,579元、护理费15,840元、食补助费1,650元、门诊治疗费、医疗费等1440元；共计178,539.00元。一审法院认为，原、被告之间设立的雇主责任险保险合同，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性效力性规定，合法有效，双方应当按照合同约定履行合同义务。在保险合同约定的保险期内，原告的雇员刘拥邦在工作中受到事故伤害，被告应当依据保险合同的约定向原告履行赔付义务。刘拥邦住院110天，产生医疗费合计29905.26元，原告确认其在中国太平洋财产保险股份有限公司大石桥支公司投保了医疗限额5万元的雇主责任险，并确认可按照刘拥邦产生的医疗费29,905.26元的2/3比例，即19936.84元诉请被告赔偿医疗费用，另外原告诉请护理费15840元、伙食费1,650元，合计37,426.84元，在被告承保的医疗费用责任限额内，但应当扣除被告主张的医疗费用免赔额300元，即被告应当赔偿原告医疗费用为37,126.84元。刘拥邦构成8级伤残，依据保险合同人身伤亡责任限额60万元以及伤残赔偿比例表中8级残百分比10％的约定，被告应当赔偿原告6万元；误工费应当自受伤时起计算至伤残评定伤残作出前一日即2019年11月3日止，按照营口市最低工资标准1610元/人计算为8272.07元（2019年5月31日至2019年11月3日止:1610元/月×5月＋1610元/月÷21.75天x3天＝8272.07元）。综上所述，被告应当赔偿原告共计105,398.91元。被告提出的不赔偿护理费、伙食费主张，与双方保险合同条款的约定不符，本院不予支持。被告提出的不应支持误工费的主张，因误工费属刘拥邦伤残鉴定前所产生的损失，该项损失与伤残赔偿金并非同一赔偿项目，原告亦已按照生效的仲裁裁决赔偿了刘拥邦的停工留薪工资损失，故对被告的该项抗辩主张，本院亦不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国保险法》第二条、第三十一条第一款的规定，判决如下:被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司赔偿原告营口南楼东赢耐火材料有限公司保险理赔款105,398.91元。上述给付义务,限被告于本判决发生法律效力之日起10日内履行完毕。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2048元,减半收取1024元，由被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司负担。本院二审期间，各方当事人均没有提交新证据。本院二审查明的事实、证据与原审法院查明的事实及证据相一致。本院认为，关于误工费问题，上诉人主张案涉雇主责任保险条款约定“如最终鉴定为残疾的，保险人对残疾赔偿金与误工费用的赔偿金额之和，以本条第（二）款计算的责任限额为限”。即被保险人在构成伤残的情况下，保险人无需再支付误工费。因此该条款应为免除保险人责任的条款，而上诉人并未提供充分证据证明其对上述条款尽到了提示及明确说明义务，该条款对被上诉人不产生效力。关于伙食补助费及护理费，保险条款明确约定赔付项目中包含该两项费用，上诉人的上诉请求无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费544元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨名环审判员  段建勇审判员  朱隆升二〇二一年三月二十二日法官助理刘丛博书记员王伟超