湖南省耒阳市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)湘0481民初6048号 原告：耒阳市和悦足道馆，地址耒阳市五里牌街道办事处金星居委会西湖北路539号。 经营者：郑明明，男。 委托诉讼代理人：伍丽娟，耒阳市法律援助中心律师。 被告：山里娃控股集团有限公司，地址山东省潍坊高新区新城街道翰林社区东风东街以南、金马路以东世嘉铭园A区AB座商住楼4楼。 法定代表人：郭俊超，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：尹萌娜，系该公司经理。 委托诉讼代理人：王振，山东豪德律师事务所律师。 被告：郭俊超，男。 委托诉讼代理人：黄启瑞，山东豪德律师事务所律师。 原告耒阳市和悦足道馆与被告山里娃控股集团有限公司（以下简称为山里娃公司）、郭俊超合伙协议纠纷一案，本院于2020年07月08日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告耒阳市和悦足道馆委托诉讼代理人伍丽娟、被告山里娃公司委托诉讼代理人尹萌娜、王振、被告郭俊超委托诉讼代理人黄启瑞均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告耒阳市和悦足道馆向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告返还原告汇款30万元；2.请求判决被告赔偿原告损失369346.28元；3.请求判决被告承担本案的诉讼费用。在庭审过程中原告要求增加第二项诉讼请求为：请求判决被告赔偿原告损失381794元。事实与理由：2019年9月，原告寻找足浴经营合作伙伴，经人介绍，被告与原告就合作一事进行磋商。被告宣传其有良好的管理团队和技术人员，其以技术和管理方式与原告合作，能扭转原告亏损的经营状况。为了能尽快的让足浴店重新营业，应对方要求，2019年12月31日，原告通过其管理人员梁华向被告郭俊超汇款30万元作为签约诚意金，并按被告要求将原告原来的“和悦足道馆”更名为“山里娃养生会所耒阳旗舰店”，店内用品也全部更换，被告将原告原有的员工全部辞退，但被告提供不了足够技师，因其管理和技术水平未达到，且被告管理混乱，服务不到位，在开业期间，被告私自发放各种优惠甚至免费足疗劵，数额巨大，原告的损失目前无法预估，导致“山里娃养生会所耒阳旗舰店”一直处于亏损状态。在经营期间，被告将所有营业收入和所有会员充卡金额全部转入其总部，原告就营业及财务管理多次要求与被告协商，并签订合同，但被告一直以各种理由拖延。2020年5月，原告强烈要求被告郭俊超就“山里娃养生会所耒阳旗舰店”合作具体事宜磋商，但被告郭俊超却以与其法律顾问商量为由，拒绝签订合同，最终双方未签订合作协议。2020年6月13日晚，在原告不知情的情况下，被告私自将所有员工全部撤回，导致原告的足浴店被迫停业，原告多次与被告沟通，被告不但不退还原告的诚意金，还以各种借口故意搪塞。被告造成原告的损失有重新装修费14489.28元，改装费用141078元、停业损失50000元，另被告应退还原告汇款30万元和充卡费140733元，被告还需承担3月份至6月份营业亏损23046元，上述费用共计669346.28元。综上，被告违背诚实信用原则，虚假宣传，造成了原告巨大的经济损失和损害原告的商业信誉，被告应当承担损害赔偿责任，望判如所请。 被告山里娃公司辩称，1、耒阳市和悦足道馆所述双方从未签订合同与事实不符，双方已签订《特许加盟连锁合同书》，事实是2019年12月21日，原告耒阳市和悦足道馆实际经营者郑明明到位于山东省潍坊市高新区新城街道翰林社区东风东街以南、金马路以东世嘉铭园A区AB座商住楼4楼的被告山里娃公司住所处考察，双方就合作事宜进行了交流，郑明明也同意了被告山里娃公司的要求，并将被告山里娃公司提供的合同书带走，2019年12月31日原告向被告山里娃公司支付30万元品牌加盟费，双方合同正式成立，开始合作，双方开始履行合同书项下的义务。根据《中华人民共和国民法典》第471、472条之规定，郑明明到被告山里娃公司处考察，双方交流后，被告山里娃公司给予原告合同书时的行为应视为被告山里娃公司向原告发出要约，根据交易惯例，2019年12月31日原告向被告山里娃公司支付30万元品牌加盟费的行为应视为对被告山里娃公司2019年12月22日要约做出的承诺及履行合同书项下的主要义务，双方开始正式合作。根据《中华人民共和国民法典》第490条规定，应视为双方合同书正式成立并生效，双方受此合同书之约束，履行此合同书项下义务。双方合作的项目是长期经营的项目，且双方距离遥远，人员也较为陌生，双方信任的基础是较为薄弱的，原告在未签订甚至是未见到任何的书面合同的情况下就于2019年12月31日就向被告支付30万元的加盟费显然与事实不符。证据待举证质证时提交；2、原告所述2019年12月31日向被告郭俊超打款30万元，其性质为“签约诚意金”与事实不符，该30万元款项为加盟费，原告在打款备注栏明确注明“加盟费”，具体证据待举证时陈述；3、原告所称其损失无法预估与事实不符，根据双方协议，营业收入由被告山里娃公司转入被告山里娃公司指定账户，是双方协商一致且前几个月一直实施的行为，原告6月3日在未通知被告山里娃公司的情况下擅自将营业收入转入其他账户，造成被告山里娃公司巨大损失，具体证据待举证质证时提交；4、原告称被告山里娃公司在其不知情的情况下将员工撤回，导致足浴店停业与事实不符，实际情况是2020年6月8日，原告单方面关门歇业，严重违约，并将被告山里娃公司员工全部驱赶出来，被告山里娃公司员工甚至都未带走自己的私人物品，在耒阳山里娃公司员工举目无亲，甚至没有住的地方，在此背景下，被告山里娃公司本着诚实信用原则，并未将员工立即撤走，直至2020年6月13日在员工的强烈要求下，被告山里娃公司才将员工撤离，为此还承受了巨大损失，具体证据待举证质证时提交；5、原告所述被告山里娃公司管理混乱、服务不到位与事实不符，被告山里娃公司从一个名不见经传的小公司发展到现在全国拥有100多家连锁加盟店的大型企业，多年来一直秉持顾客至上、服务至上的理念，如管理混乱、服务不到位怎么可能发展到今天的规模？被告郭俊超先生也不可能从不闻一名的小人物，发展到现在在足疗行业举足轻重的人物，因此被告山里娃公司拥有正规的管理团队、良好的服务，具体证据待举证质证时提交。 被告郭俊超答辩意见与被告山里娃公司答辩意见一致。 根据当事人提供的证据和当事人的陈述，本院认定事实如下：原告耒阳市和悦足道馆于2018年2月成立，经营范围为足浴、按摩、保健服务。2019年9月份，原告为了扭转亏损的经营状况，需寻找合作伙伴来改变现有的趋势，后经人介绍，被告宣传其有良好的管理团队和技术人员，原告与被告就该足浴馆合伙一事进行了磋商，原、被告双方一致同意被告以其经营管理和技术入股占股30%，原告按照被告的要求以场地（设施设备、店面装修）入股占股70%，双方按此比例承担盈亏。双方在当时未签订书面合同，但为了与被告尽快进行合作重新开业，来扭转原告当时的经营状况，原告通过案外人梁华于2019年12月31日根据被告山里娃公司法定代表人被告郭俊超提供的被告郭俊超的个人银行账户向其转账了30万元，备注为郭俊超加盟费。因原告转账了30万元，原、被告在未签订书面合同情况下，按照之前口头约定被告提供经营管理和技术，派出了技师、服务及管理等人员，原告按照被告的要求改装店面装修及更换设施设备并把门头更换为“山里娃养生集团耒阳旗舰店”，于2020年3月开始正式以“山里娃养生集团耒阳旗舰店”营业，每月双方均对涉案店收支情况进行一次结算。因原、被告双方合作以来，双方当时只是口头约定，并未签订书面合同，在合作期间，因双方对经营管理模式及签订书面合同意见发生了分歧，在2020年6月6日，涉案店总经理任永磊及被告山里娃公司经理尹萌娜从被告处到涉案店与原告协商有关事宜，2020年6月7日，原、被告就2020年5月份利润分红进行了结算，并于当日被告单方面向原告出具一份6月利润分红表（1-7日），该表将5月份未支付给原告的款项，在这张利润分红表中一并进行了结算，根据该份利润分红表显示，营业收入100024元（1-2号POS微信/支付宝总部卡上余额13648+美团10044=23692、6月3/4/5/6/7号的POS微信/支付宝36416+现金9916+3月份预留备用金30000=76332）、营业成本95812元〈店内日常报销费用16647、店内房租11667元（月房租50000元÷30天×7天）、员工劳务费为59313元，常州店路费8185元）〉、营业利润为4212元（原告2948元、被告1264元），其中湖南耒阳店合作方即原告：梁华月经手收款76332-分红2948-店内日常报销费用16647-店内房租11667=45070（梁华月给总部汇款），山里娃总部即被告山里娃公司：总部卡上金额23692+耒阳店合作方给总部：45070-员工劳务费59313-常州店路费8185=1264（总部分红），2020年6月份耒阳店给总部汇款45070-2020年5月份总部给耒阳汇款：45781=-711（总部给耒阳汇款）。对被告出具的6月份利润分红表，原告未对该表进行审核，但在庭审过程中，原告又根据该份利润分红表主张其权利。在2020年6月8日，涉案店总经理任永磊在湖南耒阳山里娃精英微信群通知该店所有员工休息一天，随后该店处于停业状态，于2020年6月18日被告向原告发出一份通知函，该通知函载明“1.2020年6月3日未经我公司允许擅自更换前台收款码及POS机等收款设备；2.2020年6月8日无故通知员工关门歇业至今；3.严重违反合同约定，恶意干涉店内正常经营，导致店面无法正常运营。鉴于和悦足道馆及郑明明先生的严重违约行为，我公司经慎重考虑决定终止与和悦足道馆及郑明明先生的合作，终止双方于2019年12月22日签订的《特许加盟连锁合伙协议书》，限和悦足道馆及郑明明先生于2020年6月25日前拆除店面门头及店内包含我公司商标、商号的一切物品，我公司保留追究和悦足道馆及郑明明先生一切责任的权利”。 另查明，根据原、被告提交的证据，2020年6月8日涉案店总经理任永磊及被告山里娃公司经理尹萌娜从长沙乘坐河北航空NS8310返程到被告处，2020年6月13日被告派出的工作人员坐车返回被告处。因涉案店除了有被告派出的工作人员，还有本地的工作人员，因涉案店本地工作人员，未收到6月份工资，故向耒阳市劳动保障服务中心举报投诉，经耒阳市劳动保障监察查实拖欠工资属实，原告根据被告2020年6月份出具的员工劳务报酬明细表分别向本地工作人员梁承连等22人共支付了工资款15169元，剩余任永磊等33人为被告派出，根据被告出具的员工劳务报酬明细表显示任永磊等33人工资款共为44144元（59313元-15169元）。 另查明，原、被告在合作期间，每月将顾客当月办理的充值卡（消费卡）费用均作为当月收入即当月营业收入按双方口头约定所占股份比例已提前进行了分配，截至到2020年6月7日止，该店充值卡（消费卡）顾客未消费总金额为469110元。 本院认为，原、被告双方虽未签订书面合伙合同，但合伙关系成立。因原、被告双方合作期间，对经营管理模式及签订书面合同意见发生了分歧，双方只合作了两个多月后终止了合作关系。现原告要求被告山里娃公司返还所支付的30万元诚意金，本院认为，对于该笔30万元款项，因原、被告双方既未正式签订书面合同也未对该笔款项作出约定，且原、被告合作“山里娃”这个品牌仅两个多月就终止了合作关系，故本院酌定被告山里娃公司应向原告返还该笔30万元款项。因原、被告双方正式营业是在2020年3月份，且双方均把每月收入及支出均进行了结算且每月将顾客当月办理的充值卡（消费卡）费用均作为当月收入即当月营业收入按双方口头约定所占股份比例已提前进行了分配，在2020年6月7日原、被告双方就5月份进行结算后，并于当日被告出具一份6月利润分红表，该表把2020年6月1-7日的营业收入、营业成本、营业利润均计算了出来，并将2020年5月未支付给原告的款项在这份利润分红表全部核减后，被告山里娃公司应向原告支付711元，虽然原告在该表未签字，但在庭审过程中，原告以该张利润分红表主张了自己的权利，其视为原告对该表表示认可，其这份利润分红表，通过庭审，应视为双方终止合作而进行的结算。本院认为，原、被告双方在2020年3月份正式营业，对合伙筹备工作费用支出承担问题双方并未作出任何约定，双方只是口头约定了被告出经营管理与技术，原告出场地。在双方合作期间，双方均把日常支出等费用作为营业成本进行了结算，因5月份结算后，被告未把原告5月份的款项给原告，而是把5月份应给原告的款项在6月份的利润分红表中核减被告应支付员工工资、路费等后，最终应向原告支付款项为711元，其这份利润表已对日常开支、房租金、散伙后工资、被告派出的人员返程路费均进行了结算，而因被告在合作终止后，未向原告支付711元款项且因被告山里娃公司未支付涉案店本地工作人员梁承连等22人共工资款15169元而原告帮其垫付了该笔工资款，故被告山里娃公司理应向原告支付711元款项并按原告主张要求应返还工资款15166元。另外在原、被告双方合作经营足浴店期间，双方每月将顾客当月办理的充值卡（消费卡）费用均作为当月营业收入按照双方口头约定的股份比例而提前进行了分配，现在双方终止合作关系但尚有469110元消费卡的费用顾客尚未消费，而原告在双方合作终止后，以耒阳市和悦足道馆的名义继续从事足浴经营，故被告山里娃公司理应按双方合作期间所占股份比例30%即140733元予以返还给原告。因双方未签订书面合同，合作时只是口头约定了被告出经营管理与技术、原告出场地且双方在合作前及散伙时除6月份利润分红表清单内容外，双方对其他部分均未作出约定，故对原告请求被告山里娃公司赔偿损失381794元〈（返还充卡费140733元、2020年5月被告所欠的22335元、6月份所欠的711元、6月份房租50000元及生活费3500元、6月份停业前原告支付的工资15166元、支付原告改装为“山里娃集团”耒阳店的装修及装饰费用135349元及合伙停止后，原告撤换“山里娃集团”耒阳店的门头及装饰费用14000元）〉中的返还充值卡金额140733元、返还垫付工资款15166元及支付711元款项，予以支持。因原告于2019年12月31日根据被告山里娃公司法定代表人被告郭俊超提供的被告郭俊超的个人银行账户向其转账了30万元，对于该笔30万元款项，被告郭俊超并未提供证据证实该笔款项已进入被告山里娃公司账户，其视为被告郭俊超个人接受该笔款项时，使用其个人银行账户，其行为违反了《中华人民共和国公司法》第一百七十一条规定，混同了公司与个人的人格身份及资产，严重损害债权人利益，依法应适用公司法的法人人格否认，故被告郭俊超对被告山里娃公司返还原告30万元款项、返还充值卡金额140733元、返还垫付工资款15166元及支付711元款项承担其连带清偿责任。 综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第二十条、第一百七十一条、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第50条、第55条规定，判决如下： 一、被告山里娃控股集团有限公司应在本判决生效之日起十日内向原告耒阳市和悦足道馆返还300000元款项； 二、被告山里娃控股集团有限公司应在本判决生效之日起十日内向原告耒阳市和悦足道馆返还充值卡金额为140733元； 三、被告山里娃控股集团有限公司应在本判决生效之日起十日内向原告耒阳市和悦足道馆返还垫付工资款15166元； 四、被告山里娃控股集团有限公司应在本判决生效之日起十日内向原告耒阳市和悦足道馆支付711元款项； 五、被告郭俊超对上述债务承担连带清偿责任。 六、驳回原告耒阳和悦足道馆的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务。应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10605元、保全费3984元共计14589元，由被告山里娃控股集团有限公司、郭俊超负担9770元，原告耒阳市和悦足道馆负担4819元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长  罗慧勇 人民陪审员  周海燕 人民陪审员  徐明哲 二〇二一年三月十九日 代理书记员  罗梦荻 附：相关法律条文 《中华人民共和国公司法》 第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。 第一百七十一条公司除法定的会计账簿外，不得另立会计账簿。对公司资产，不得以任何个人名义开立账户存储。 最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行） 50、当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系。 55、合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。