北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京02民终3933号上诉人（原审原告）：北京大象先生鱼乐贝贝儿童娱乐有限公司，住所地北京市北京经济技术开发区四海路**院**楼**101、102、103。法定代表人：冀秀丽，副经理。委托诉讼代理人：杨正军，男，该公司业务员。被上诉人（原审被告）：王杏，女，1990年2月22日出生，汉族，住北京市通州区。上诉人北京大象先生鱼乐贝贝儿童娱乐有限公司（以下简称大象公司）因与被上诉人王杏劳动争议一案，不服北京市大兴区人民法院（2020）京0115民初13530号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。大象公司上诉请求:请求撤销一审判决，改判支持大象公司一审全部诉讼请求。事实和理由：王杏自2020年1月17日春节放假后，约定2020年1月31日返岗。此后虽处于疫情期间，但大象公司的水育馆内部仍有维护及检查工作，王杏未按约定返岗，此后未再返回大象公司，且根据微信聊天记录显示王杏在2020年4月20日前已在其他单位工作过。王杏在与副经理聊天中没有明确表示离职，大象公司不认可王杏提出离职的事实。王杏最后工作至2020年1月17日，此后因旷工被大象公司解除劳动关系。双方签订的劳动合同失窃，并非未签订劳动合同。工作期间王杏担任主管，她理应知晓签订劳动合同的重要性。王杏从未就签订劳动合同的问题向单位提出异议，表明双方已经签订过劳动合同。北京市大兴区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称大兴区仲裁委）无管辖权，其作出的仲裁裁决应属无效。王杏辩称，同意一审判决，不同意大象公司的上诉请求。王杏工作期间未签订劳动合同。大象公司于2020年1月17日放假，此后因疫情原因，两次询问大象公司何时开业，告知等通知，直到2020年4月20日一直没有复工，此后双方经协商后，王杏离职。等待复工期间，王杏从事过临时工作。大象公司一审法院起诉请求：1.不支付王杏2020年2月1日至2020年4月20日期间工资5100.46元；2.不支付王杏2019年6月7日至2020年4月20日期间未签订劳动合同二倍工资差额33395.86元。一审法院认定事实：王杏于2019年5月7日入职大象公司，岗位为水育师，基本工资3800元，最后提供劳动至2020年1月17日。春节假期过后因疫情原因未再向大象公司提供劳动，大象公司自2020年2月1日起未向王杏发放过工资。2020年4月26日，王杏向大兴区仲裁委申请仲裁，要求：1.大象公司支付2019年5月7日至2020年4月20日期间法定节假日加班工资2630.7元；2.大象公司支付2020年1月1日至2020年4月20日期间工资差额8046元；3.大象公司支付2019年5月7日至2020年4月20日期间未签订劳动合同二倍工资差额51000元。大兴区仲裁委作出京兴劳人仲字[2020]第4091号裁决书，裁决：一、大象公司支付王杏2020年2月1日至2020年4月20日期间工资5100.46元；二、大象公司支付王杏2019年6月7日至2020年4月20日期间未签订劳动合同二倍工资差额33395.86元；三、驳回王杏的其他仲裁请求。大象公司不服该仲裁裁决，诉至法院。仲裁阶段，王杏称因大象公司一直未支付工资导致生活压力大，于2020年4月20日以微信方式向大象公司法定代表人提出离职。大象公司认可微信的真实性，但表示因为联系不上王杏，不确定双方劳动关系是否解除。大象公司称疫情原因公司一直未复工直到2020年5月安排过员工三四天上班，之后因北京新发地疫情再次安排公司员工待岗。诉讼中，大象公司主张已经与王杏签订了书面劳动合同，且王杏自2019年11月起在前台工作担任主管，负有保管劳动合同的义务，劳动合同原件丢失但责任应由王杏自行承担，提交劳动合同复印件予以证明。王杏对劳动合同复印件不予认可，亦不认可大象公司所述自己担任主管的说法。一审法院认为，关于2020年2月1日至2020年4月20日工资问题，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。根据双方提交的证据及在庭审中的陈述，王杏自2020年1月17日后春节假期开始后未再提供劳动，2020年2月1日为春节延长假期，2020年2月2日为正常休息日，王杏因疫情原因自2020年2月3日即开始待岗，根据北京市工资支付规定，大象公司应按照王杏正常提供劳动标准支付2020年2月工资，按照待岗期间生活费标准支付自2020年3月1日起的工资，虽大象公司主张因王杏旷工双方劳动关系已经于2020年1月17日解除，但未就此提供证据予以证明，王杏有权要求大象公司支付2020年2月1日至2020年4月20日的工资，经核算仲裁确定的金额未高于法律规定的标准，故关于大象公司无需支付王杏2020年2月1日至2020年4月20日工资的诉讼请求，法院不予支持。关于未签劳动合同二倍工资差额问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付二倍的工资，此处二倍工资按未订立劳动合同所对应时间用人单位应当正常支付的工资为标准计算。未订立劳动合同二倍工资差额并非劳动者的劳动报酬，而是对用人单位违法行为的一种惩罚，不固定发放的提成工资一般不作为未订立劳动合同二倍工资差额的计算基数。本案中，虽大象公司主张双方已经签订书面劳动合同并提交复印件予以证明，但王杏不予认可，大象公司亦未提交证据证明签订劳动合同属于王杏的职权范围或王杏取走双方签订的书面劳动合同，大象公司自2019年6月7日起应向王杏支付未签劳动合同二倍工资，经核算仲裁裁决金额未高于法定标准，故关于大象公司无需支付王杏未签劳动合同二倍工资差额的诉讼请求，法院不予支持。一审法院判决：一、北京大象先生鱼乐贝贝儿童娱乐有限公司于判决生效后10日内支付王杏2020年2月1日至2020年4月20日期间工资5100.46元；二、北京大象先生鱼乐贝贝儿童娱乐有限公司于判决生效后10日内支付王杏2019年6月7日至2020年4月20日期间未签订劳动合同二倍工资差额33395.86元；三、驳回北京大象先生鱼乐贝贝儿童娱乐有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，大象公司主张王杏曾担任主管职位，且在2020年4月20日之前已经在其他单位工作并领取劳动报酬，提交两份微信聊天记录予以证明。其中一份聊天记录中王杏称：这月我打零工也挣了点钱。另一份聊天记录里大象公司法定代表人向王杏询问前台电脑密码。王杏对两份微信聊天记录的真实性认可，对证明目的不认可，称大象公司此前告知过将其提升至主管，但其工作内容及待遇均没有变化，等待复工期间做过临时工。本院对一审查明的事实予以确认，另补充查明，大象公司曾向大兴区仲裁委提出管辖权异议，认为根据《北京市人民政府关于由经济技术开发区管理委员行使部分行政权力和办理部分公共服务时效的决定》，大兴区仲裁委就该公司与王杏的劳动争议案件不具有管辖权。大兴区仲裁委于2020年7月24日作出京兴劳人仲字[2020]第4091号决定书，驳回大象公司对管辖权提出的异议。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于2020年2月1日至4月20日期间的工资，大象公司上诉称春节后虽处于疫情期间，但水育馆内部仍有维护及检查工作，王杏未按约定返岗，因其旷工故解除劳动关系，上述主张与该公司在仲裁阶段直至2020年5月安排员工上班的陈述不一致，大象公司亦未能提交证据证明曾复工并在2020年4月20日前通知王杏返岗工作。大象公司主张王杏在2020年4月20日前在其他单位工作，但聊天记录显示王杏自述曾打零工，不足以证明王杏在2020年4月20日前已与其他单位建立劳动关系。故本院对大象公司的上述主张不予采纳。根据本案查明的事实，王杏自2020年1月17日春节放假，此后因疫情原因，王杏未能提供劳动，大象公司应按王杏正常工资标准支付其2020年2月的工资，自2020年3月1日起向王杏支付生活费。经核算，仲裁裁决的数额不高于法律规定的标准，一审法院判令大象公司向王杏支付该笔款项，并无不当。王杏主张在工作期间未签订劳动合同，大象公司虽予以否认，但其提交的劳动合同为复印件，王杏对真实性不予认可，大象公司亦未能提交其他证据证明确与王杏签订过劳动合同，应承担举证不能的法律后果。一审法院判令大象公司支付王杏2019年6月7日至2020年4月20日期间未签订劳动合同二倍工资，亦无不当。大兴区仲裁委就大象公司提出的管辖权异议予以驳回后，大象公司在仲裁阶段应诉答辩，并在仲裁裁决作出后起诉至一审法院。现该公司以大兴区仲裁委无管辖权为由不同意支付欠付工资及未签订劳动合同二倍工资差额，理由不成立，本院不予采纳。综上所述,大象公司的上诉请求均不能成立，应予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京大象先生鱼乐贝贝儿童娱乐有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长  易晶晶审判员  史 伟审判员  卜晓飞二〇二一年三月十一日书记员  朱 芸