陕西省榆林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕08民终909号 上诉人（原审互为原、被告）：神木市祥宝商贸有限公司，住所地：神木市大柳塔镇前柳塔村九腾宾馆后院。 法定代表人：张桂祥，总经理。 委托诉讼代理人：卢江，陕西文生律师事务所律师。 被上诉人（原审互为原、被告）李升平，男，1962年11月9日出生，汉族，住绥德县。 委托诉讼代理人：李玉梅（李升平之妻），女，1965年10月4日出生，汉族，居民，住绥德县。 委托诉讼代理人：冯培彦，男，1961年10月29日出生，汉族，住榆林市榆阳区。 上诉人神木市祥宝商贸有限公司因与被上诉人李升平劳动争议一案，不服府谷县人民法院（2020）陕0822民初1796号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 神木市祥宝商贸有限公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判上诉人不承担任何责任；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审认定事实不清。上诉人提供的考勤表、工资发放表、公司员工保险单，证明上诉人员工中并没有被上诉人，双方从未建立劳动关系。上诉人的股东张建强将该涉案工程承包给王斌，被上诉人是王斌的叔叔，是王斌的雇员，被上诉人发生事故后一直由雇主王斌负责治疗、照料，又找到张建强无理取闹，逼迫张建强在工伤认定申请书上签字盖章，承认存在劳动关系并非张建强的真实意思表示，一审将错就错认定存在劳动关系与事实不符。此外，被上诉人受伤5天后才去医院检查治疗，有理由相信此期间其又在其他活动中造成现有伤病，切断了因果关系，不应由上诉人承担工伤赔偿责任。2、一审适用法律错误。被上诉人仅仅工作三天，不符合劳动关系长期、稳定、持续的基本特征，与上诉人不可能存在劳动关系，上诉人不予赔偿。综上，一审认定事实错误，适用法律不当，请求二审查清事实，改判上诉人不承担责任。 李升平辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持，并驳回上诉人的诉请。双方存在的劳动关系，经过仲裁和两审判决确认，且有工伤认定决定书，上诉人应予以赔偿。 李升平向一审法院起诉请求：1、依法判决解除原、被告劳动关系；2、判决神木市祥宝商贸有限公司支付李升平医疗费44499.22元、住院期间护理费21399.42元、后续治疗费20000元、住院伙食补助费2684.7元、一次性伤残补助金136500元、一次性工伤医疗补助金157500元、一次性伤残就业补助金157500元、停工留薪期工资157500元、交通食宿费2000元，以上共计699583.34元；3、本案诉讼费由被告承担。 神木市祥宝商贸有限公司向一审法院起诉请求：1、依法判决神木市祥宝商贸有限公司无须支付李升平任何款项；2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2017年7月22日，李升平开始在神木市祥宝商贸有限公司上班，上班当日，李升平在工作时受伤。李升平受伤后，被送往神华神东总医院住院治疗89.49天，被诊断为：腰1椎体骨折伴脊髓不全损伤、腰椎骨质增生等。花费医疗费44499.22元，双方经府谷县劳动仲裁委员会仲裁及府谷县人民法院和榆林市中级人民法院审理判决双方存在劳动关系。后李升平经府谷县人力资源和社会保障局认定为工伤，被榆林市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残，护理等级为无。李升平向府谷县劳动仲裁委员会就工伤待遇申请仲裁，府谷县劳动仲裁委员会作出（2020）34号裁决书，裁决解除原、被告的劳动关系，由神木市祥宝商贸有限公司赔偿李升平一次性伤残补助金67613元、一次性工伤医疗补助金46809元、一次性伤残就业补助金46809元、停工留薪期工资31206元、医药费44499.22元、住院期间护理费18720元、伙食补助费2684.7元，共计258340.92元。裁决后，原、被告均不服该裁决提起诉讼。另查明，神木市祥宝商贸有限公司未给李升平参保工伤保险。陕西省2018年度全口径城镇单位就业人员平均工资为62412元。李升平受伤后，神木市祥宝商贸有限公司支付李升平53400元。 一审法院认为，李升平经府谷县人力资源和社会保障局认定为工伤，神木市祥宝商贸有限公司应当对李升平的工伤承担赔偿责任。神木市祥宝商贸有限公司未给李升平参加工伤保险，故一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应由神木市祥宝商贸有限公司支付。关于李升平的工资，因李升平在上班当日即受伤，神木市祥宝商贸有限公司还没有给李升平发放工资，神木市祥宝商贸有限公司客观上无法提供李升平的工资表，故按陕西省2018年度全口径城镇单位就业人员平均工资62412元予以支持。关于李升平的停工留薪期工资，根据《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》，认定李升平的停工留薪期为六个月。李升平要求解除与神木市祥宝商贸有限公司的劳动关系的请求，符合法律规定，予以支持。根据《陕西省实施办法》第二十五条之规定，李升平于1962年11月9日出生，距法定退休年龄不足五年，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金应按全额的60%予以赔偿。神木市祥宝商贸有限公司应当赔偿李升平的具体费用包括：一次性伤残补助金67613元、一次性工伤医疗补助金46809元、一次性伤残就业补助金46809元、停工留薪期的工资31206元、住院伙食补助费2684.7元、护理费15302元、医疗费44499.22元，共计254922.92元。扣除神木市祥宝商贸有限公司已支付的53400元，实际应当赔偿201522.92元。关于李升平要求的后续治疗费20000元、交通住宿费2000元的请求，因未提供证据证明，不予支持。依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《陕西省实施办法》第二十一条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》第四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、解除李升平与神木市祥宝商贸有限公司的劳动关系。二、神木市祥宝商贸有限公司于本判决生效之日起三日内支付李升平一次性伤残补助金67613元、一次性工伤医疗补助金46809元、一次性伤残就业补助金46809元、停工留薪期的工资31206元、住院伙食补助费2684.7元、护理费15302元、医疗费44499.22元，共计254922.92元（扣除神木市祥宝商贸有限公司已支付的53400元，实际应当赔偿201522.92元）。三、驳回李升平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法在》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。李升平所交纳的案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由李升平负担；神木市祥宝商贸有限公司所交纳的案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由神木市祥宝商贸有限公司负担。 本院二审期间，上诉人神木市祥宝商贸有限公司与被上诉人李升平均未提交新证据。 本院二审对一审查明的事实予以确认。 本院认为，李升平在神木市祥宝商贸有限公司工作时受伤，经府谷县人力资源和社会保障局认定李升平所受伤害属工伤，并经榆林市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残等级七级，在李升平工作期间，神木市祥宝商贸有限公司未给其缴纳工伤保险，李升平提出解除劳动关系，依法应当享受相关工伤保险待遇，故一审按照《工伤保险条例》所规定的工伤保险待遇项目和标准，判决由神木市祥宝商贸有限公司向李升平支付工伤保险待遇费用，符合法律规定。神木市祥宝商贸有限公司上诉认为，一审认定存在劳动关系并由其支付工伤待遇错误。经查，上诉人神木市祥宝商贸有限公司与被上诉人李升平之间的劳动关系经劳动仲裁及二审终审，确认双方存在劳动关系，该事实已为人民法院发生法律效力的裁判所确认，上诉人神木市祥宝商贸有限公司未提供相反证据推翻生效判决，故其主张与被上诉人李升平不存在劳动关系并不予支付工伤待遇的上诉请求，依法不予支持。此外，上诉人神木市祥宝商贸有限公司认为被上诉人李升平在其他活动中造成现有伤情，但未提供证据证明，故其主张被上诉人李升平受伤与其没有因果关系的上诉理由不能成立。 综上所述，神木市祥宝商贸有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人神木市祥宝商贸有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 高慧云 审 判 员 王 娟 审 判 员 惠莉莉 二〇二一年三月十日 法官助理 李 浩 书 记 员 杨 聃