河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀04民终770号 上诉人（原审原告）：张秀梅，女，1963年3月11日出生，汉族，住河北省邯郸市永年区。 委托诉讼代理人：任保合，河北新择律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘月凤，女，1958年5月5日出生，汉族，住河北省邯郸市永年县海翔机械厂生活区。 委托诉讼代理人：王建忠，河北赵都律师事务所律师。 上诉人张秀梅因与被上诉人刘月凤民间借贷纠纷一案，不服河北省邯郸市永年区人民法院（2020）冀0408民初153号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张秀梅及其委托诉讼代理人任保合、被上诉人刘月凤及其委托诉讼代理人王建忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张秀梅上诉请求：1、请求二审法院撤销原判，在查明事实后依法改判；2、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。在2013年11月20日，被告在偿还清以前借款之后，再次从原告处借现金19000元，并出具借条，口头约定月息2分，并在借条内容中被告明确写到“证明，今借张秀梅现金19000元，2013年11月20日，刘月凤”。在一审庭审时，被告辩称所写借据只是证明原告借给张玉山的事实，不能证明被告收到该款。为此，一审判决驳回原告诉讼请求。一审判决明显出现认定事实错误，理由如下：1、所写借款借据手法系被告一贯手法。被告在原告起诉之前，被告给宁卫萍所打借据均与原告借据一张，且被告承认借款均以调解方式结案。现原告由于没有放弃利息，被告就不也认可借款事实。2、被告在出具借条后没有偿还一分钱。被告以前借款均已偿还，可被告在借该笔款项后没有偿还一分钱。现被告在一审庭审时，拿出在此之前借款来混淆视听，以致给一审法院造成错觉，出现错判。3、被告与原告妹妹张秀蓉微信聊天证明借款及出具借条事实。在2019年原告妹妹张秀蓉与被告聊天时，被告承认给原告及妹妹张秀蓉出具了借条。二、查明事实后依法改判。根据我国《民事诉讼法》第一百七十条第（二）的“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”规定，恳请二审法院在查明案件事实的基础上，依法改判。总之，上诉人认为，一审判决明显存在认定事实的错误，且出现同案不同判的现象。为此，恳请二审法院准予上诉人上诉请求。 刘月凤答辩称，张秀梅的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 张秀梅向一审法院起诉请求：1、依法判决被告偿还原告借款本金共计19000元，并支付自2014年11月21日起至还清本金之日止按月息2分计算的利息。2、本案的诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：原、被告均系中国人民解放军第四七二三工厂（海翔机械厂）职工，都在机械厂的生活区居住，张玉山系被告妹夫。 2013年11月20日，被告给原告出具了证明一份，内容为“证明今借张秀梅现金壹万玖仟元整。（19000元）2013年11月20日刘月凤”。 2014年4月13日至2014年10月14日，张玉山名下的建设银行账号62×××48交易流水显示每月向原告的转账数额为，4月14日3600元、5月5日10万元、5月14日1600元、6月14日1600元、7月14日1600元、8月14日1600元、9月14日600元、10月14日600元。被告对此解释称，2013年5月份时，被告妹夫张玉山在邯郸一家投资公司上班，被告、被告妹妹和弟弟的钱都在那个投资公司放着，月息2分。按照被告妹妹刘军根据张玉山记账流水显示，张秀蓉（原告妹妹）向张玉山投资最多达33万元，张秀梅最多时存了18万元，张玉山每月按2分向她们支付利息，张秀蓉共收到81112元利息，张秀梅共收到44118元利息。因为她们不认识张玉山，所以每次给张玉山转钱后让被告打个证明，2014年期间，她俩撤回了大部分本金，张秀蓉剩余本金66500元，张秀梅剩余本金19000元，让被告补写了证明，时间写的是2013年，银行流水中还有十几个人都是海翔机械厂的职工，被告认识的人往张玉山卡里转钱后，被告给出收到的证明。 原告提交的双方微信聊天记录显示，11月3日（不显示年份）的内容有，…张：我的19000你什么时候能给我，怎么现在没动静了呢？张：前几天不是说能给点吗？刘；今天跟刘军问过这个事。她说吴亚军今年不能给。因为之前是别人赞助的，他的猪它还先还别人。张：她是这么跟我说有。我明天去邯郸见他们。张：那什么时候能给呀。刘：我明天去邯郸，问了才能知道。刘：只要把钱要回来，不会落下任何人的。张：当时利息是按2分5给的，还是按2分给的了。…张：时间太长了都忘了…刘：我也以为他十月一怎么也能给点儿呢？我也很着急。…刘：我不会记错的。刘：你收到的是二分五的利息？张：你再看看底，利息是2分？刘：对2分儿我不会记错的。…张：明天问了结果告我。被告称刘军是其妹妹，与张玉山系夫妻关系，吴亚军是张玉山集资的实际使用人。 另查明，张秀蓉诉刘月凤民间借贷纠纷一案，与本案同日立案，案号为（2020）冀0408民初154号。经审理法院作出民事判决书，认为张秀蓉提交的证据不足以证明其主张，驳回张秀蓉的诉讼请求。 一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案的争议焦点为，原、被告之间是否成立借贷关系。原告主张，其向张玉山账户打过款，打款后被告给出具借条，但那些钱已还清了，按月息2分付的利息，有张玉山通过银行转账支付利息及偿还本金，也有通过被告手现金交付，本案19000元与其向张玉山的转款没有关系，是现金借给被告的，口头约定也是月息2分。被告对此不予认可，称从未向原告借款，也从未通过自己手还过原告款，19000元是原告给张玉山的转款中剩余本金，被告给补的证明。原告对其主张，除提供2013年11月20日借款证明之外，没有提供其他证据证明案涉借款本金、其向张玉山转款、利息及还款是如何交付的；被告提交的张玉山建设银行交易流水显示，2014年4月到2014年10月期间，张玉山账户每月向原告支付利息不等，另外5月10日转账的10万元应为返还的本金，可以证明是张玉山支付利息并返还本金；原告主张有部分款项以现金方式经被告手交付的，未提供相关证据证明；结合原告提交的微信聊天内容，原告催要案涉借款时，被告称向被告妹妹刘军及吴亚军要钱，原告知晓承担还款责任并非被告，原告对此也未提出异议，也未主张案涉借款系被告个人所借；原告提交的电话录音内容中被告劝原告撤诉，但并未认可借款人为被告也未同意偿还借款。综合双方陈述及证据分析，被告主张未收到案涉借款19000元，该款系原告向张玉山转款中的剩余本金，借款证明系被告补写的事实具有高度可能性，法院认定被告主张成立。原、被告之间没有借款的合意，被告也未收到借款，虽被告向原告出具了借款证明，但不足以证明原、被告之间成立民间借贷关系。法院对原告要求被告偿还借款及利息的诉讼请求，不予支持。 依据《中华人民共和国民事诉讼》第六十四条第一款、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告张秀梅的诉讼请求。 案件受理费845元，减半收取422.5元，保全费470元，由原告负担。 本院二审期间，上诉人张秀梅提供证据如下：证据1、2019年11月4日微信聊天记录1张，证明被告承认借原告钱的利息为月息2分。证据2、2019年11月5日原告的妹妹张秀蓉和被告的聊天记录2张，证明被告给原告及其妹妹出具借条时都有利息，实际没有写。承认借款利息是一样的，而且被告承认以前是被告给偿还借款和利息后来钱太多了就让将钱转到出借人的账户上。证据3、永年县人民法院（2016）冀0429民初1841号民事调解书，证明被告所写借条均是以证明的形式，与被告给原告所写借条形式一致，被告承认借款并予以了偿还。 被上诉人刘月凤针对上诉人提交的证据质证意见如下：上诉人提交的证据一审已经提交，不属于新证据。对证据1、2微信聊天记录是在诉讼前临时给刘月凤发的信息，没有承认过借款，而且当时已经超过诉讼时效。证据3永年县法院调解书，一审已经质证过，调解书不能作为其他案件判决的依据。 二审中被上诉人刘月凤申请证人南某到庭作证。 南某当庭证明，我通过刘月凤向刘月凤家亲戚投资，刘月凤给我打手续。我有刘月凤给我写的条（当庭出示2014年4月18日刘月凤给我写的条）。我知道她俩也是因为钱的事情，也是因为集资，我是听刘月凤说的。张秀梅没有和我说是集资。 刘月凤承认向证人南某打过条。 同时刘月凤陈述集资的经过如下：我集资，其他人听说我集资，所以找到我，我妹夫在集资。在我这集资了三次：10万元、5万元、3万元。张玉山的卡号是我告诉张秀梅的。每次张秀梅集资，都是转钱之后让我补的条，条的内容和本案当中条的内容是一样的，只是没有按手印。利息是张玉山直接转到张秀梅卡上。每还清一笔就把条撤掉一个条。张玉山没有给我出过手续，张玉山也没有给张秀梅出过手续。 二审除一审查明的事实外，另查明，二审中，刘月凤承认本案涉及的19000元证明条是本人写的，张秀梅和张秀梅的妹妹向刘月凤的妹夫集资，款转到刘月凤妹夫账上，刘月凤给张秀梅出的证明条。 本院认为，本案的争议焦点为张秀梅是否与刘月凤之间存在19000元的借贷关系。本院认为，2013年11月20日，刘月凤给张秀梅出具了证明一份，内容为“证明今借张秀梅现金壹万玖仟元整。（19000元）2013年11月20日刘月凤”。上述书证约定明确，能够充分证明刘月凤向张秀梅借款19000元的事实存在。一审认定事实清楚，判决错误，本案应予改判。该笔借款现有证据不能证明约定有借款利息，根据法律规定，张秀梅主张的利息应当自张秀梅2020年1月9日向刘月凤主张权利之日起按照本金19000元，年息6%给付至2020年8月20日，2020年8月20日之后按照本金19000元，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息给付至履行完毕之至止。 综上所述，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下： 一、撤销河北省邯郸市永年区人民法院（2020）冀0408民初1533号民事判决； 二、刘月凤在本判决生效之日10日内给付张秀梅19000元及利息（利息2020年1月9日起按照本金19000元，年息6%给付至2020年8月20日，2020年8月20日之后按照本金19000元，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算给付至履行完毕之至止）； 三、驳回张秀梅的其他诉讼求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费845元，减半收取422.5元，保全费470元，由刘月凤负担。 二审案件受理费275元，由刘月凤负担。 本判决为终审判决。 审判长 冯 雪 审判员 陈志明 审判员 张增民 二〇二一年三月九日 书记员 郭 盼