湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终778号上诉人（原审原告）：向金菊，女，土家族，1965年1月2日出生，住湖北省来凤县。委托诉讼代理人：曹晓明，湖南鸿明律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：湖南省沙坪建设有限公司望城分公司，住所地长沙市望城区金山桥街道雷锋大道**吾悦广场**。负责人：吴丹，负责人。委托诉讼代理人：毛愉，女，汉族，1984年9月25日出生，住长沙市望城区，系公司员工。上诉人向金菊因与被上诉人湖南省沙坪建设有限公司望城分公司（以下简称沙坪公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省长沙市望城区人民法院（以下称一审法院）（2020）湘0112民初3857号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。向金菊上诉请求：一、撤销一审判决第一项的部分内容（含一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、住院伙食补助费、交通费）和第二项；二、改判沙坪公司向向金菊支付一次性医疗补助金61080元、一次性伤残就业补助金61080元、停工留薪期工资61080元、住院期间护理费3080元、住院伙食补助费770元、交通费1500元。事实和理由：一、向金菊一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金不应当减除。根据《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十七条规定，只有在工伤职工自愿与用人单位解除或终止劳动关系的前提下，一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金才进行减除。本案中，向金菊系因沙坪公司未依法支付相关工伤保险费用，出于无奈才提出劳动仲裁申请，沙坪公司也没有提供任何证据证明向金菊系自愿解除或终止劳动关系，故不应当减除。二、向金菊的停工留薪期应为10个月，停工留薪期工资应为61080元。根据《工伤保险条例》第三十三条“工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章有关规定享受伤残待遇”之规定，向金菊2019年3月7日受伤，2019年12月3日评定为捌级伤残，停工留薪期应计算到2019年12月3日。另根据《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》的规定，结合向金菊的主要伤情，医疗期最少在10个月以上。三、向金菊护理费至少应当按照140元/天计算，住院伙食补助费应予维持，交通费请求酌情认定1500元。现阶段长沙市各医院护理人员的日工资标准基本在150元以上，即使按照湖南省2018年在岗职工平均工资6108元/月计算也远远高于一审认定的标准。沙坪公司辩称：一、向金菊的一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金应当依法核减，理由为：一是《湖南省实施工伤保险条例办法》明文规定，二是望城区人社局在赔付向金菊一次洗医疗补助金时会按照上述规定核减部分金额；三是双方解除劳动关系系由向金菊提出。二、停工留薪期应参照实际伤情为准，依据向金菊住院22天即出院的实际情况，仲裁和一审认定停工留薪期4个月合理合法。三、关于护理费，向金菊为捌级伤残，劳动能力鉴定结论上并未载明需要护理依赖，即使按照上一级别的护理依赖，即平均工资的30%，月护理费也就1832元。四、关于交通费，工伤保险条例明确载明工伤所涉及的交通费仅限于有必要到统筹地区以外就医的情形，而不是为处理本次事故的差旅费，因此一审法院不予支持合理合法。向金菊向一审法院提出诉讼请求：1、沙坪公司支付向金菊一次性伤残补助金67188元、一次性就业补助金61080元、一次性医疗补助金61080元、停工留薪期工资61080元、护理费3080元伙、食补助费770元、交通费1500元，合计255778元；2、由沙坪公司承担本案诉讼费用。一审法院认定：向金菊于2018年1月进入沙坪公司承包的时代年华（北地块）项目工作。2019年3月7日，向金菊在时代年华（北地块）项目28号栋地下室电梯井装模时，踩到地面木方后滑倒，摔入电梯井内受伤，随后送长沙医学院附属第一医院、湘雅博爱康复医院诊治，住院治疗22天（2019.3.7-2019.3.29）。经诊断为：L1椎体爆裂性骨折并脊髓损伤，全身多处软组织挫伤。住院医疗费已全部由沙坪公司时代年华（北地块）项目部支付。2019年4月15日沙坪公司向长沙市望城区人力资源和社会保障局申报工伤，2019年9月9日经长沙市望城区人力资源和社会保障局依法认定向金菊为工伤，2019年12月3日经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定向金菊为伤残捌级。向金菊受伤后，就工伤保险待遇（包括一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金）与沙坪公司进行协商，双方协商未果，向金菊向长沙市望城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委裁决：沙坪公司支付向金菊一次性伤残补助金67188元、一次性就业补助金6108元、一次性医疗补助金6108元、停工留薪期工资24432元、护理费2200元、伙食补助费770元，合计106806元。向金菊不服仲裁裁决向一审法院提起诉讼。一审法院另查，向金菊属于灵活就业人员，受伤后未再向沙坪公司提供劳动，沙坪公司也未向向金菊发放生活费。2018年度湖南省在岗职工社会平均工资为6108元/月，沙坪公司已支付的工伤待遇为医疗费、工伤鉴定费。一审法院认为：2019年3月7日向金菊在上班期间受伤，经诊断为：L1椎体爆裂性骨折并脊髓损伤，全身多处软组织挫伤。2019年4月15日沙坪公司向长沙市望城区人力资源和社会保障局申报工伤，2019年9月9日经长沙市望城区人力资源和社会保障局依法认定向金菊为工伤，2019年12月3日经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定向金菊为伤残捌级，向金菊依法应享受工伤保险待遇。沙坪公司应当及时从工伤保险基金中报销医疗费、伙食补助费220元（10元/天×22天），伤残鉴定费。沙坪公司除支付医疗费、伤残鉴定费外，其他工伤保险待遇尚未支付，由于沙坪公司自身原因，在向金菊定残后30日内未办理申报工伤保险待遇，从工伤保险基金中支付部分应由沙坪公司按工伤保险待遇标准和项目先行垫付。向金菊在要求工伤保险待遇过程中，虽未直接提出解除劳动关系，但向金菊不再提供劳动的行为以及在协商过程中向金菊要求一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的行为，已表明劳动关系系向金菊自愿提出解除，劳动关系的解除自停工留薪期满之日起解除。根据向金菊的受伤情况及受伤后住院治疗情况综合考虑，向金菊受伤后暂停工作接受工伤医疗，其停工留薪期确定为4个月，医疗康复期为6个月，故劳动关系自2019年7月7日解除。向金菊在停工留薪期内应享受原工资待遇，向金菊系灵活就业人员，按2018年度湖南省在岗职工社会平均工资6108元/月为向金菊计算工伤保险待遇并无不妥，故沙坪公司应当按原待遇支付向金菊4个月的工资24432元（6108元/月×4月）。劳动关系解除时，向金菊距领取新型农村社会养老保险待遇期间不足半年，依据《工伤保险条例》第三十七条、《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条、第二十七条、第三十七条第二款的规定，向金菊可享受一次性伤残补助金67188元（6108元/月×11月）、一次性工伤医疗补助金6108元（6108元/月×10月×10%）、一次性伤残就业补助金6108元（6108元/月×10月×10%）。从向金菊的伤情及住院记录情况可知，向金菊受伤后对生活造成一定的影响，住院期间需专人护理，护理费2200元（100元/天×22天）。关于交通费，向金菊未提供合法有效证据，一审法院不予支持。据此，依据《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第九条、第二十一条、第二十六条、第二十七条、第三十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、确认向金菊应享受而未享受的工伤保险待遇为一次性伤残补助金67188元、一次性工伤医疗补助金6108元、一次性伤残就业补助金6108元、停工留薪期间的工资24432元、伙食补助费220元，护理费2200元，共计106256元。应从工伤保险基金中支付的工伤保险待遇由沙坪公司先行垫付。限沙坪公司在判决生效后十日内支付106256元给向金菊。如沙坪公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回向金菊的其他诉讼请求。案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由向金菊负担（免交）。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：沙坪公司应向向金菊支付的各项工伤保险待遇金额。对此本院分析如下：1、关于一次性伤残补助金，一审判决沙坪公司支付向金菊一次性伤残补助金67188元，鉴于沙坪公司及向金菊均未对此提出异议，对该支付金额本院予以确认。2、关于一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。《湖南省实施办法》第二十七条第一款规定：“五级至十级伤残工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上(含5年)的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金;不足5年的，每少一年减除20%，但最高减除额不得超过全额的90%”。本案中，在向金菊被认定为工伤及被劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残后，沙坪公司并没有积极赔付（或向相关部门申请赔付）向金菊相关工伤保险待遇，故本案向金菊向劳动仲裁部门申请仲裁的行为不能视为向金菊自愿与沙坪公司解除或终止劳动关系，即本案不符合上述法律规定，向金菊的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金不应根据上述法律的规定而扣除，且不应扣除，故沙坪公司应支付向金菊一次性工伤医疗补助金61080元（6108元/月×10月）、一次性伤残就业补助金61080元（6108元/月×10月）。一审判决对该两项的金额认定不当，本院予以纠正。3、关于停工留薪期工资，向金菊受伤后住院治疗22天，并经劳动能力鉴定为伤残捌级，一审法院根据该事实酌情认定向金菊停工留薪期为4个月，并判决沙坪公司支付停工留薪期工资24432元并无不当。4、关于伙食补助费，根据《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第四条规定，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天10元发放，本案向金菊共住院22天，一审判决沙坪公司支付向金菊伙食补助费220元并无不当。5、关于住院护理费，本案向金菊住院22天期间，沙坪公司未安排人员护理亦未支付护理费，一审法院酌情认定沙坪公司支付向金菊护理费2200元并无不当。6、关于交通费，根据《工伤保险条例》第三十条规定，工伤职工到统筹地区以外就医的可享受交通费，本案向金菊未提交证据证明到统筹地区以外就医，一审法院对其该项诉讼请求未予支持并无不当。鉴于沙坪公司为涉案项目购买了项目险，沙坪公司向向金菊履行完上述各款项的支付义务后，由工伤保险基金支付的对应工伤保险待遇直接归沙坪公司所有。综上所述，上诉人向金菊的上诉请求部分成立，本院予以支持，一审判决认定事实清楚，但部分判处不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销湖南省长沙市望城区人民法院（2020）湘0112民初3857号民事判决；二、限湖南省沙坪建设有限公司望城分公司在本判决生效之日起三日内支付向金菊一次性伤残补助金67188元、一次性工伤医疗补助金61080元、一次性伤残就业补助金61080元、停工留薪期工资24432元、伙食补助费220元、护理费2200元，共计216200元；三、驳回向金菊的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费10元，一审法院予以免交，二审受理费10元，共计10元，由湖南省沙坪建设有限公司望城分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张玉霞审判员  龙付送审判员  刘文涛二〇二一年三月十日法官助理曾锦书记员黄小飞附本案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。