山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终2588号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司平度支公司，住所地平度市。 主要负责人：崔伟峰，经理。 委托诉讼代理人：王艳艳，山东向真律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨瑞林，男，1964年10月29日出生，汉族，住平度市。 委托诉讼代理人：雷洪臣，山东天正平律师事务所律师。 原审被告：刘丰雨，男，1969年10月28日出生，汉族，住平度市。 原审被告：刘青杰，女，1995年3月19日出生，汉族，住平度市。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司平度支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人杨瑞林及原审被告刘丰雨、刘青杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2020）鲁0283民初11152号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司平度支公司上诉请求：1.依法撤销（2020）鲁0283民初11152号民事判决书第一二项，依法改判，改判为156,617.23元：2.二审诉讼费、鉴定费由被上诉人承担。事实和理由：原审中被上诉人提交的莱西市立医院作出的伤残鉴定意见，被上诉人因颈髓损伤致残程度五级，但根据被上诉人提供的住院病历记载，被上诉人自身患有颈椎退行性变、颈椎间盘突出并颈椎管狭窄等疾病，上述疾病对被上诉人的致残程度有很大影响。鉴定机构出具的鉴定意见未考虑自身疾病因素，作出的鉴定意见不客观，原审依据该鉴定意见判决上诉人承担赔偿责任依据不足。 杨瑞林辩称，被上诉人自身体质与本次交通事故的发生不存在因果关系，且上诉人也未在一审时申请参与度鉴定，一审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。 杨瑞林向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费77,874.84元、住院伙食补助费1300元（100元/天×13天）、后续治疗费12,000元、伤残赔偿金653,808元（54,484元/年×20年×60%）、误工费56,400元（188元/天×300天）、定残前护理费58,844元【（13×2+287）天×188元/天】、长期护理费686,200元（188元/天×365天×20年×50%）、被抚养人生活费35,266元（35,266元/年×5年×60%一3人）、鉴定费2860元、车损1540元、评估费200元、施救费640元、精神抚慰金5000元、交通费5000元，超出交强险部分按30%的责任比例，共主张565,265元；2.本案的诉讼费用由被告负担。 一审法院认定事实：1.关于伤残等级，杨瑞林于诉前申请一审法院对其伤残等级、误工时间、护理情况及后续治疗费委托鉴定，经一审法院委托，莱西市市立医院法医司法鉴定所于2020年8月11日出具鉴定意见，杨瑞林颈部脊髓损伤术后构成五级伤残；护理依赖程度符合部分护理依赖，所需误工时间建议至评残前一日，所需护理时间建议为长期，所需护理人数建议为住院期间2人，出院后1人；所需后续治疗费建议为10000-12000元。原告花鉴定费2860元。经质证，保险公司对原告伤残等级有异议，但未提交相反证据，对以上鉴定意见一审法院予以采信，确认原告构成五级伤残，原告主张的伤残赔偿金符合法律规定，一审法院予以支持。2.关于护理期限及人数，根据鉴定意见，一审法院确认原告住院期间2人护理，出院后1人护理，出院后的护理期限结合原告伤情、年龄等因素暂支持五年，护理依赖程度以45%为宜，期限届满后原告可另行主张。关于护理费标准，因原告未提交护理人的工作及工资收入情况，一审法院酌情按照每天100元计算护理费。3.关于误工费，原告提交村委证明及土地承包经营权证，证明其事故发生之前常年跑劳务市场及在村中种植果园，以劳务及农业为主要收入来源，但未提交劳务收入相关证据，故误工费应按照农村标准即每天102元计算；关于误工时间，原告因交通事故构成伤残构成持续误工，根据鉴定意见一审法院支持原告事故发生之日至评残前一天即284天的误工费。4.关于后续治疗费，原告入院后行颈椎内固定术，后续治疗费系原告今后取出内固定物必然会发生的费用，且经鉴定确定，为减轻当事人讼累，可以在本案中一并处理，数额折中确认为11,000元。5.关于交通费，结合原告伤情及住院治疗情况，一审法院酌情支持800元。6.关于精神抚慰金，原告虽因交通事故构成五级伤残，但在事故中负主要责任，过错较大，主张精神抚慰金于法无据，一审法院不予支持。7.关于车损及施救费，原告车损经青岛金佳润价格评估有限公司评估为1540元，保险公司认为金额过高但未申请重新评估，也未提交反驳证据，对原告主张的车损一审法院予以支持；施救费系原告本次事故中实际花费，且提交了施救费发票，一审法院予以支持。8.关于鉴定费、评估费、诉讼费，鉴定费、评估费亦属于原告本次事故的实际损失，是赔偿义务主体应当承担的法定义务，并应参照各方当事人在事故中的责任大小确定赔偿比例；诉讼费根据国务院的诉讼费交纳办法的规定，应由败诉方承担，部分胜诉、部分败诉的，由人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额；保险公司答辩称对鉴定费、评估费、诉讼费不予承担，无法律依据，一审法院不予采纳。保险公司辩称医疗费应扣除自费药，但未提交自费药明细及自费药免责的相关证据，对保险公司该辩称一审法院不予支持。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。刘丰雨承担事故的次要责任，对给原告造成的损失应按照30%的比例承担赔偿责任，因刘丰雨驾驶的车辆在保险公司投保交强险及三者商业险，应首先由保险公司在交强险各分项范围内赔偿，超出交强险的部分由保险公司在商业险范围内按照30%的比例赔偿，不足部分由刘丰雨按照责任比例承担，刘青杰对事故的发生并无过错，不应承担赔偿责任。综上，杨瑞林的合理损失如下：医疗费77,303.75元、住院伙食补助费1300元（100元/天×13天）、后续治疗费11,000元、伤残赔偿金653,808元（54,484元/年×20年×60%）、误工费28,968元（102元/天×284天）、护理费84,725元（100元/天×2人×13天+100元×365天×5年×45%）、被抚养人生活费35,266元（35,266元/年×5年×60%一3人）、鉴定费2860元、车损1540元、评估费200元、施救费640元、交通费800元，共计898,410.75元，以上损失，首先由保险公司在交强险各分项限额内赔偿122,000元，余款776,410.75元，由保险公司在商业险范围赔偿30%即232,923.23元。因原告各项损失均由保险公司承担，刘丰雨不再承担赔偿责任。一审判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司平度支公司在交强险范围内赔偿原告杨瑞林经济损失122,000元，于判决生效后十日内付清；二、被告中国平安财产保险股份有限公司平度支公司在商业险范围内赔偿原告杨瑞林经济损失232,923.23元，于判决生效后十日内付清；三、驳回原告杨瑞林对被告刘丰雨、刘青杰的诉讼请求。四、驳回原告杨瑞林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9453元，减半收取4726.5元，由原告负担1759.5元，被告中国平安财产保险股份有限公司平度支公司负担2967元，于判决生效后十日内付清。 本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案二审争议焦点是：原审采信鉴定意见认定被上诉人承担相应的赔偿责任是否正确。 《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。根据已经查明的事实,被上诉人杨瑞林事故发生当天就诊的医院病历记载，涉案交通事故伤及被上诉人杨瑞林头部、面部、四肢多处，即流血肿痛不敢活动伴四肢麻木无力，头痛头晕等症状。医院初步诊断：脊髓损伤、颈椎间盘突出并颈椎管狭窄、多处皮肤挫裂伤、头外伤反应、鼻骨骨折等。被上诉人杨瑞林损伤经法院委托鉴定机构鉴定构成五级伤残。上诉人认为该鉴定意见未考虑原始疾病因素，但其在原审针对该鉴定意见未申请鉴定人出庭接受质询，又未提交足以推翻涉案鉴定意见的证据，故原审依据鉴定意见认定上诉人承担赔偿责任正确，本院予以维持。另，即便被上诉人患有颈椎间盘突出等原始疾病，但该原始疾病仅是客观因素，并不是侵权责任法规定的过错，其对自身伤残后果的发生或扩大没有过错，不应减轻上诉人的赔偿责任。上诉人要求就被上诉人自身体质与致残程度因果关系参与度进行鉴定，本院不予照准。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司平度支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6624元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司平度支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长   杨祝青 审判员   杨海东 审判员   彭虎成 二〇二一年三月十五日 法官助理 吕 菲 书记员 贾晓颖