广东省汕头市龙湖区人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤0507刑初63号公诉机关广东省汕头市龙湖区人民检察院。被告人林喜洲，男，1982年7月26日出生，汉族，广东省汕头市人，公民身份号码440************210，初中文化程度，无业，户籍所在地广东省汕头市金平区****华风四巷1号。因本案于2020年9月1日被刑事拘留,同月30日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。辩护人周金明，广东天武律师事务所律师。广东省汕头市龙湖区人民检察院以汕龙检二部刑诉[2020]Z1号起诉书指控被告人林喜洲犯非法经营罪提起公诉。经广东省汕头市中级人民法院指定管辖。本院于2021年1月21日立案，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。广东省汕头市龙湖区人民检察院检察官林莹、检察官助理胡冉菁、被告人林喜洲及其辩护人周金明到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省汕头市龙湖区人民检察院指控：被告人林喜洲为了非法获利，自2019年1月开始，向若干个“茂名司机”（身份不明）购买卸到潮汕地区各油站后油罐底部的汽油，储存在其位于汕头市金平区****莲光社区石门里的无牌证汽油仓库，在未取得汽油销售经营资格的情况下，非法批发汽油给同案人林日春（已判决），尔后同案人林日春、林锦涛（已判决）使用车牌为粤D*****的改装面包车在汕头市龙湖区***高速桥下非法销售汽油。同案人吴锦虹（已判决）于2019年9月开始，在明知其父亲即同案人林日春在未取得汽油经营资格的情况下，仍然使用其身份证开通手机号码，先后注册“虹兴烟酒”、“烟茶酒”的微信号和支付宝账号供同案人林日春用于非法购销汽油的收付款交易。经查明，被告人林喜洲自2019年1月至2020年3月17日案发，共收到同案人林日春的购买汽油款共2958703.31元。2020年3月17日，同案人林日春使用粤D*****号牌改装小货车在金平区鮀莲街道莲光社区石门里汽油仓库加油时被现场查获；现场查获仓库内车牌为粤D*****带有油罐的改装大型涉案车辆一辆以及储存的成品油约12.93吨、粤D*****号牌改装小货车成品油约0.7吨、加油机等设备；同案人林锦涛使用车牌为粤D*****改装面包车在汕头市龙湖区***高速桥下非法销售汽油时被现场查获，现场缴获成品油约0.52吨；同日，同案人吴锦虹在汕头市龙湖区碧霞庄春兴烟酒商行被抓获。同年9月1日，被告人林喜洲在汕头市金平区****石门里一沙场被抓获。经对上述查获的疑似汽油液体抽样送检，国家石油石化产品质量监督检验中心（广东）认定送检样品95%（体积分数）组分属于89号汽油馏分，并判定该样品属于危险化学品。经中国石化销售有限公司广东省汕头市石油分公司复函：经查，广东省2020年3月17日国六车用汽车价格如下：92#汽油批发价5350元/吨，95#汽油5600元/吨；汽油最高零售挂牌价6900元/吨。经汕头市龙湖区发展和改革局证实：汕头市内有效的《成品油零售经营批准证书》，其法定代表人（企业负责人）均没有林日春、林锦涛及林喜洲3人。经汕头市应急管理局证实：并未向林喜洲等3人发放《危险化学品经营许可证》。公诉机关认为，被告人林喜洲违反国家规定，未经许可经营限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。现场查获的仓库内车牌为粤D*****带有油罐的改装大型涉案车辆一辆以及储存的成品油约12.93吨、加油机等设备，提请依法予以判处。鉴于被告人林喜洲自愿认罪认罚，建议对被告人林喜洲判处有期徒刑五年，并处罚金。公诉机关提交了证人林少任、林长辉及吴立珠、林镜蓬的证言、证人许育莲、林卓腾、林旭潮、陈雄彬、黄大庆、黄基雄、丁维、谢来兴、陈居森、许德雄、郑建伟、吴丹波、庄礼恒、郑钻彬、侯超、吴卓毫、陈浩、李维武、钟林灿、陈少佳、邱良文、纪梓彬、黄浩、林佳伟、李锦亮的证言及辨认、汕头市应急管理局证明、汕头市发展和改革局复函、抽油记录及地磅称重单、情况说明、微信（支付宝）转账记录截图、银行交易记录、关于油品价格的函、公安机关现场勘验笔录、手机检查笔录、现场平面示意图及现场拍照、作案工具拍照、调取证据通知书、扣押清单、户籍材料、发破案经过、抓获经过、国家石油石化产品质量监督检验中心（广东）检验报告、同案人林日春、林锦涛、吴锦虹的供述及辨认、被告人林喜洲的供述及辨认、认罪认罚具结书等证据。被告人林喜洲对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人周金明提出如下辩护意见：1.被告人林喜洲仅向同案人林日春销售涉案汽油，社会危害较小；2.被告人林喜洲文化程度较低，法律意识淡薄，其是家庭的主要经济来源，非法经营汽油是为了贴补家用，主观恶性较小；3.被告人林喜洲是初犯，归案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚。综上，建议法庭对被告人林喜洲从轻处罚，采纳公诉机关的量刑建议，并结合其家庭的经济状况酌定判处罚金。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。车牌为粤D*****货车登记所有权人为被告人林喜洲的父亲林镜蓬，该车为被告人林喜洲购买，用于储存其非法经营的汽油。本院认为，被告人林喜洲违反国家规定，结伙非法经营危险化学品汽油，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人林喜洲犯非法经营罪的罪名成立。鉴于被告人林喜洲在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其归案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，依法可以从轻、从宽处罚。公诉机关提出的量刑建议恰当，本院予以采纳。对于辩护人周金明提出的辩护意见，经查，有事实和法律依据部分，本院可以采纳。综上，本院根据被告人林喜洲犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：一、被告人林喜洲犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金十五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前已先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月1日起至2025年8月31日止。罚金应于本判决发生法律效力的第二日起五日内缴纳。）二、扣押被告人林喜洲作案工具粤D*****改装汽车1辆、加油机2部以及金属油罐1个以及涉案汽油12.93吨，由汕头市公安局予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  吴文州人民陪审员  郑 桅人民陪审员  方元孙二〇二一年三月八日书 记 员  郑志鹏附:相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。