江苏省南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0106民初12182号 原告：亢静文，女，汉族，1996年9月22日生，住河南省武陟县。 委托诉讼代理人：张芳，南京市法律援助中心职工权益分部指派律师。 委托诉讼代理人：张静，南京市法律援助中心职工权益分部指派实习律师。 被告:南京金坤人力资源有限公司，住所地江苏省南京市。 法定代表人：章国存。 被告:南京新文华国际旅行社有限公司，住所地江苏省南京市。 法定代表人：方华来。 委托诉讼代理人：赖伟燕。 委托诉讼代理人：王宁，江苏焯燃律师事务所律师。 原告亢静文与被告南京金坤人力资源有限公司（以下简称金坤公司）、南京新文华国际旅行社有限公司（以下简称新文华公司）追索劳动报酬、经济补偿金纠纷一案，本院于2020年12月7日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告亢静文的委托诉讼代理人张芳、张静，被告金坤公司的法定代表人章国存，被告新文华公司的委托诉讼代理人赖伟燕、王宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告亢静文向本院提出诉讼请求：1.两被告连带向原告支付违法解除劳动合同赔偿金19818.2元[（3600+363.64）×2.5×2]；2.两被告连带向原告支付2020年6月1日至8月14日期间未签书面劳动合同双倍工资差额7425.10元（2020+3033.39+2371.71）；3.两被告连带向原告支付2020年7月份工资3033.39元、8月份工资2371.71元、提成940元，合计6345.1元。事实和理由：原告于2018年4月27日与被告金坤公司签订劳动合同，合同期限至原告被派遣至被告新文华公司工作，合同到期后，两被告未与原告续签劳动合同。2020年8月14日，被告无故单方辞退原告，拒不支付赔偿金，并未足额发放7月、8月工资及提成。现原告诉至法院，请求判如所请。 被告金坤公司辩称，被告金坤公司与被告新文华公司签订的《劳动派遣协议书》已约定，如存在支付经济补偿金或赔偿金，该费用由新文华公司负担，其仅承担代发工资、代缴社保义务，故金坤公司不需向原告支付经济赔偿金；根据文旅局2020年7月14日发布的文化和旅游部关于推进旅游企业扩大复工复业有关事项的通知，由于疫情原因导致未能复工的，劳动合同未能及时续签的，允许复工后再行劳动合同续签手续，且结合给原告发放工资及缴纳社保的情况，被告金坤公司主观上没有恶意拒绝续签劳动合同，被告金坤公司不应支付双倍工资差额；金坤公司支付给原告的工资系代发，案涉劳动合同约定，支付给原告的工资标准不低于南京市最低工资标准，故无需支付原告主张的工资差额。综上所述，请求驳回原告对金坤公司的全部诉讼请求。 被告新文华公司辩称，原告系金坤公司派遣至新文华公司工作，2020年8月，原告已向新文华公司口头提出辞职，并办理了交接手续，新文华公司不存在违法解除，无义务支付违法解除劳动合同赔偿金；被告新文华公司并无义务与派遣员工直接签订劳动合同，不应支付双倍工资；被告新文华公司根据原告在2020年7月及8月的实际出勤天数，足额向其支付了劳动报酬，亦未与原告约定提成。综上，请求驳回原告的各项诉讼请求。 本院经审理认定事实如下： 2018年，被告金坤公司（甲方、劳务派遣单位）与被告新文华公司（乙方，实际用工单位）签订《劳动派遣协议书》一份，约定：合同期限自2018年4月1日至2020年3月31日，劳动派遣协议的派遣期限与劳动合同期限不一致的，以劳动合同期限为准，不再另签新的派遣协议；乙方需要接受派遣人员的岗位和人员数量，甲方按照乙方用工需求，负责推荐符合条件的劳务人员供乙方择优使用；员工在乙方实行工时工作制，其中标准工时工作制度为每天工作8小时，每周休息日为2天；工资发放形式为甲方发放，员工实行基本工资和绩效奖金相结合的工资分配方法，员工的基本工资为每月按照乙方有关规章制度执行，绩效奖金考核发放办法根据乙方有关规章制度执行；员工的社会保险由甲方负责，乙方应每月将应缴纳的社会保险费支付给甲方，由甲方代扣代缴；终止员工劳动合同或解除员工劳动合同的经济补偿金由乙方负责等等。 原告于2018年4月27日与被告金坤公司签订《南京市派遣劳动合同书》一份，约定：合同期限自2018年5月1日至2020年4月30日，原告被金坤公司派遣至新文华公司处工作，基本工资为实际用工单位直接发放，原告的基本工资不低于南京最低工资标准，原告于2020年8月14日离职，并办理了交接手续。 原告提交《员工离职审批表》《员工离职交接单》，显示其离职原因为辞退、开除，“未交接说明”处载明，7月工资1853.39元，8月工资1191.71元，底薪3200元+抖音940，落款处均载有原告签名。原告认为上述表格为被告制作，仅认可其中底薪3200元+抖音940为其自行填写。被告金坤公司、新文华公司均不认可上述表格，认为该表格均系原告自行勾画、填写，无被告公司部门负责人签字、盖章确认。原告另提交了在社保部门调取的离职解保情况登记信息，载明原告因个人意愿提出辞职终解与被告金坤公司的劳动关系，原告认为被告金坤公司在办理解除社保手续时谎报了其离职原因。 原告提交了其2018年12月至2019年12月期间的银行流水，证明其正常工资水平为2835.57元/月。2020年7月实际发放工资1853.39元，8月实际发放工资1191.71元。南京市社会保险个人参保缴费证明载明，截止2020年8月，原告每月自行缴费基数为363.64元。 原告提交微信聊天记录，2020年5月26日，原告部门负责人万星通过微信向其转发新文华公司通知，万：群发信息6月1号按照人事发的时间正常上班，前期安排培训一周，之后全部到卤菜店工作。谢绝请假，如有异议请回我原因，没有问题回复收到。5月30日10：16，万：你怎么说；10：40，万：由于旅游行业迟迟没有复工，现公司提出几个方案，1.停薪留职，保险公司给交，复工必须回来上班，若不回来请自行补交社保；2.转型到卤菜店，卤菜店基本工资为3000元+提成；3.自由发展；今天考虑一下，到晚给我回复，公司好安排。15：41，亢：我刚醒，我想一下，晚上回复；19：22，亢：我停薪留职吧，周一先去公司看，看看他们怎么弄。名为“文华传媒群”微信聊天记录载明，2020年7月15，关于原告的六月绩效应发数额为940元。 被告新文华公司提交考勤记录以证明：2020年7月工资按照底薪3000元/月标准发放，原告7月出勤11天，故扣除缺勤工资782.61元，扣除社保缴费364元，实际发放1853.39元；2020年8月工资按照底薪2020元发放，原告出勤9天，故扣除缺勤工资1154元，迟到扣250元，扣除社保缴费364元，加上提成940元，实际发放1191.71元。但依新文华公司上述底薪计算，无法得出原告实发工资金额。原告当庭主张其7月出勤17天，8月出勤9天，后又在庭后改称，其7月满勤，8月工作半个月。上述考勤记录显示，2020年7月原告17天打卡记录中，有6天仅有上班或下班时间的打卡，只有11天显示上、下班均有打卡；8月份仅有9天有上、下班打卡记录。 被告金坤公司提交微信聊天记录，载明被告金坤公司于2020年7月21日与被告新文华公司确认续签员工名单，其中包括原告亢静文在内。被告金坤公司另提交了文化和旅游部于2020年7月14日发布的《文化和旅游部办公厅关于推进旅游企业扩大复工复业有关事项的通知》，证明其正式复工时间。 庭审中，经本院释明，原告认为如符合主张经济补偿金情形则其诉讼请求为：要求两被告支付经济补偿金7998元（3199.21元×2.5）、双倍工资差额7425.1元、7月和8月工资差额1027.42元、6月抖音提成940元，合计17390.52元。 2020年8月24日，原告亢静文向南京市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该委于2020年11月9日出具仲裁申请时间确认书。后原告诉至本院。 上述事实，由原告提交的《员工离职审批表》《员工离职交接单》、个人社保缴费证明、微信聊天记录，被告新文华公司提交的考勤记录，被告金坤公司提交的劳务派遣协议、工资发放流水、通知及当事人陈述等在卷佐证。 本院认为，合法的劳动派遣合同关系应受法律保护。用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。本案中，原告认为其因被告新文华公司无故辞退导致解除劳动关系，被告新文华公司认为系原告主动申请辞职而解除劳动关系，双方提供的证据均不能充分证明离职原因，因双方一致确认原告于2020年8月14日办理离职手续，故应视为双方协商一致解除劳动关系。劳动派遣单位因劳动者与用人单位协商一致解除劳动合同的情形，与被派遣劳动者解除或终止劳动合同的，应当依法向被派遣劳动者支付经济补偿金。现被告金坤公司已与原告终止劳动合同关系，故其应向原告支付相应经济补偿金，且依《劳动派遣协议书》约定，被告新文华公司对此应承担连带给付责任。 关于经济补偿金的计算标准。因受新冠肺炎疫情影响，自2020年1月底起，旅游行业进入停摆状态，被告新文华公司因未能正常运营，员工工资发放处于非正常状态，故对原告主张按照疫情发生前一年度平均工资收入作为经济补偿金计算基数，本院予以采信，故被告金坤公司应向原告亢静文支付经济补偿金7998元[（2835.57元+363.64元）×2.5]。 关于原告的的工资标准。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，结合原、被告提交的证据可以认定，新文华公司提出如接受转型到卤菜店，则卤菜店基本工资为3000元+提成；而原告亢静文虽答复选择停薪留职，但随后又依据被告新文华公司要求开展卤菜直播带货业务，故应视为双方已就“基本工资为3000元+提成”达成合意。被告新文华公司认为8月工资按照2020元+提成发放，但其未提交证据予以证明，故本院对此不予采信。本院认定自2020年6月起，原告的工资标准为3000元底薪+提成。 关于7月、8月的工资差额及提成。原告认为其7月满勤，8月工作半个月，但无证据予以证明。结合原、被告提交的考勤记录及微信聊天记录，本院确认原告7月出勤11天，8月出勤9天，故其7月应发工资为1517.24元（3000元÷21.75天×11）、8月应发工资为1241.38元（3000元÷21.75×9天）（均未扣除社保）。原告7月实发工资1853.39元、8月实发工资1191.71元，加上两个月社保缴费727.28元，合计3772.38元。故7月、8月工资多支付1013.76元，故不存在相应工资差额，亦与被告新文华公司主张940元提成已发放的辩称意见相吻合，故对原告要求被告支付7月、8月工资差额及940元提成的诉讼请求，本院不予支持。 关于未签订书面劳动合同的双倍工资差额。用人单位因受疫情影响未能与劳动者依法及时订立或者续订书面劳动合同的，可以合理顺延订立书面劳动合同时间或者采用符合法律规定的电子形式订立劳动合同，劳动者请求用人单位支付合理顺延期间未签订书面劳动合同二倍工资，或者以电子形式不属于书面劳动合同为由请求用人单位支付未签订书面劳动合同二倍工资的，不予支持。本案中，被告新文华公司因受疫情影响，未能正常开展旅游业务，结合双方提交的微信聊天记录，被告新文华公司于6月开始开展卤菜直播带货业务，原告亦依据被告新文华公司要求进行直播带货及相关业务推广，被告金坤公司与被告新文华公司曾于7月就包括原告在内的一批员工续签书面合同事宜进行沟通。被告新文华公司主张其自8月正式复工，但其工作微信群的聊天记录载明，原告6月便已开始按照其要求直播带货，故对该辩称意见，本院不予采信。且被告金坤公司与原告签订书面派遣劳动合同并不必然受疫情影响。故本院酌定合理顺延期间为两个月（即5月、6月）。但截至8月原告办理离职手续时，被告金坤公司仍未与原告签订书面派遣劳动合同，故其应向原告支付7月、8月未签订书面劳动合同的双倍工资差额2758.62元（1517.24元+1241.38元）。对于未签订书面劳动合同的双倍工资支付等情形，金坤公司与新文华公司未予约定，故原告主张新文华公司承担连带责任的依据不足，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告南京金坤人力资源有限公司于本判决生效之日起五日内向原告亢静文支付经济补偿金7998元；被告南京新文华国际旅行社有限公司对被告南京金坤人力资源有限公司此项债务承担连带给付责任；    二、被告南京金坤人力资源有限公司于本判决生效之日起五日内向原告亢静文支付双倍工资差额2758.62元； 三、驳回原告亢静文的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审 判 员 苗     军 二〇二一年三月四日 法官助理 万     方 书 记 员 赵晨