河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫07民终615号上诉人（原审被告）洛阳永利源实业有限公司，住所地洛阳市洛龙区泉舜购物中心****商铺。法定代表人：曲小兵，总经理。委托诉讼代理人：张亚辰，男，1991年1月2日出生，汉族，住新乡市。委托诉讼代理人：陈建明，河南大乘律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：新乡新大新实业有限公司，住所，住所地新乡市卫滨区平原路**新大新商厦第**div>法定代表人：支小娟，总经理。委托诉讼代理人：闫冰，河南贤明律师事务所律师。上诉人洛阳永利源实业有限公司（以下简称“永利源公司”）因与被上诉人新乡新大新实业有限公司（以下简称“新大新公司”）侵权责任纠纷一案，不服河南省新乡市卫滨区人民法院（2020）豫0703民初2112号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。永利源公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：一审没有追加新乡市昂源商贸有限公司和河南微光童话王国文化传媒有限公司作为第三人参加诉讼，属程序违法；一审仅依据新乡市昂源商贸有限公司口头称未出具委托书，就认定永利源公司对案涉场地不享有合法承租使用权，属认定事实错误；一审举证责任分配错误，应由新大新公司承担举证不能的法律后果。新大新公司答辩请求维持一审判决。新大新公司向一审法院起诉请求：判令永利源公司搬离所占用的新大新商铺三楼，并承担本案诉讼费。一审法院查明：2015年1月1日，新乡市昂源商贸有限公司（出租房、甲方）与新大新公司（承租方、乙方）签订《租赁合同》，主要约定甲方将位于新乡市卫滨区平原路52号新大新商厦第三层租赁给乙方作为营业房使用，租赁期限为19年，自2015年1月1日至2033年12月31日，并对水电管理、装修管理、甲方应尽义务、乙方应尽义务、违约责任、合同终止等内容进行了约定。后双方于2016年6月1日就租金标准达成新的协议并签订《补充协议》。2018年6月25日，新大新公司（出租房、甲方）与河南同和裕银楼珠宝有限公司（承租方、乙方）签订《房屋租赁联营合同》，主要约定乙方承租甲方河南省新乡市新大新商场第一至五层，租赁期10年，并对双方权利义务、违约责任等进行了约定。后因河南同和裕银楼珠宝有限公司未履行支付租金及保证金的合同义务，新大新公司分别通过邮寄及微信告知两种方式于2020年3月22日向河南同和裕银楼珠宝有限公司发出《解除合同通知书》。河南同和裕银楼珠宝有限公司收到后未提出异议。2020年4月30日，新大新公司向永利源公司发出《通知书》，载明：“我公司与河南同和裕银楼珠宝有限公司于2018年6月25日所签《房屋租赁联营合同》已根据法律规定依法解除。我公司需收回和清理出租场所，为此书面致函贵公司，请于收到本通知次日起20内将您在租赁场所（河南新大新商场三楼）内自有物品全部搬离。否则因我公司清理出租场所而造成贵公司财产损失将由贵公司自行承担。”永利源公司于2020年5月11日就上述《通知书》向新大新公司作出《通知回复书》，主要载明：“一、新乡市昂源商贸有限公司系新大新商厦的房屋所有权人。2018年10月25日，昂源公司已经授权河南微光童话王国传媒有限公司将该场所出租给本公司，租赁期限为10年，本公司自此依法取得该场所的排他性使用权利。二、本公司与你公司不存在任何合同关系，你公司通知内容无事实和法律依据，对本公司不产生任何法律拘束力。”因新大新公司出具的《通知书》未写明办公地址、联系人和电话等，永利源公司将该回复贴至案涉租赁场所并拒绝搬离租赁场地。庭审中，永利源公司称2018年10月25日新乡市昂源商贸有限公司作为案涉场地所有权人与河南微光童话王国文化传媒有限公司（以下简称微光公司）签订《授权委托书》，授权微光公司（甲方、出租人）以其自己名义将案涉场地出租给永利源公司（乙方、承租人）并签订《商场租赁合同》。该《商场租赁合同》主要载明租赁标的为新乡市卫滨区平原路新大新三楼，租赁期限为10年，自2018年11月1日至2028年10月31日止，并对租赁用途、双方当事人的权利义务、租金及支付方式、其他费用、修缮维护、违约责任等内容进行约定。永利源公司依据合同先后向新乡市国宇商业贸易有限责任公司交纳水电费、向微光公司按照营业抽成交纳租赁费。后一审法院询问案涉场地所有权人新乡市昂源商贸有限公司，该公司其称从未出具过上述《授权委托书》。另查明，永利源公司称因微光公司多次堵门断电导致无法正常经营于2019年12月底不再经营，并已提起赔偿诉讼，现正在诉前鉴定。并明确表示不再案涉租赁场地进行经营。一审法院认为，新大新公司与案涉场地所有权人新乡市昂源商贸有限公司于2015年1月1日签订的《租赁合同》是双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的规定，真实有效，新大新公司对案涉场地享有经营使用权。庭审中，永利源公司辩称其对案涉场地享有承租使用权，但是对于其提供的《授权委托书》，案涉场地所有权人称其从未出具并对其真实性不予认可。永利源公司未能提供充分有效证据证明其对案涉场地享有合法的承租使用权，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任”、第十五条“承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用”、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，新大新实业有限公司请求永利源公司搬离所占用的新大新商铺三楼，符合上述法律规定，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，一审判决：洛阳永利源实业有限公司于判决生效后二十日内搬离新大新商厦三楼商铺。案件受理费50元，由洛阳永利源实业有限公司负担。本院二审查明的事实与一审认定事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，新大新公司与新乡市昂源商贸有限公司于2015年1月1日就案涉新大新商厦第三层签订租赁合同，租赁期限为19年，新大新公司对该场地享有经营使用权。现永利源公司主张河南微光童话王国文化传媒有限公司持有新乡市昂源商贸有限公司出具的授权委托书，将案涉新大新商厦第三层租赁给其经营使用，新大新公司对永利源公司主张的该事实不予认可，经一审法院询问，新乡市昂源商贸有限公司否认向河南微光童话王国文化传媒有限公司出具授权委托书，故对永利源公司主张其对案涉场地享有经营使用权的事实，不能予以认定。永利源公司没有合法依据，占有使用案涉场地，侵犯了新大新公司的经营使用权，新大新公司要求其搬离，于法有据，应予支持。新大新公司对案涉场地享有经营使用权，事实清楚，证据确凿，且新乡市昂源商贸有限公司在一审接受法院询问时亦明确否认出具授权委托书，故一审未追加新乡市昂源商贸有限公司和河南微光童话王国文化传媒有限公司作为第三人参加诉讼，并未违反我国民事诉讼法的规定，审判程序合法。综上，永利源公司的上诉理由与请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，所作判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人洛阳永利源实业有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  李荣军审判员  孙莉环审判员  付国强二〇二一年三月十六日书记员  夏 禹