河南省济源市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫9001民初8707号原告：河南琳琼商贸有限公司，住所地：济源市黄河路钢材市场院内，统一社会信用代码91419001MA46JN2921。法定代表人：刘春杰，系该公司经理。委托代理人：张桂玲，河南明砥律师事务所律师。委托代理人：杨蕾，河南明砥律师事务所实习律师。被告：昆明三建建设（集团）有限公司，住所地：云南省昆明市五华区人民中路富春商业区****。统一社会信用代码：91530100216582396T。法定代表人：杨彦，系公司执行董事。委托诉讼代理人：陈兴巧，云南大朋律师事务所律师。第三人：乔超凡，男，汉族，1991年2月13日出生，住河南省孟州市。第三人：昆明三建建设（集团）有限公司孟州分公司，住，住所地：河南省孟州市南庄镇桑坡村/div>统一社会信用代码：91410883MA476C2H8U。负责人：陈俊杰，系公司经理。委托诉讼代理人：陈兴巧，云南大朋律师事务所律师。原告河南琳琼商贸有限公司(以下简称琳琼公司)与被告昆明三建建设（集团）有限公司（以下简称昆明三建公司）、第三人乔超凡、第三人昆明三建建设（集团）有限公司孟州分公司（以下简称昆明三建孟州分公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年11月25日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告琳琼公司委托代理人张桂玲、杨蕾，被告昆明三建公司委托代理人陈兴巧，第三人乔超凡，第三人昆明三建孟州分公司委托代理人陈兴巧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告琳琼公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付原告货款137828.88元及违约金36662.48元；2、自2020年11月11日起违约金以总货款金额为基数，按日2‰计算至实际履行完毕之日止；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告因建设需要向原告购买建材，双方约定款项应在3日内付清，逾期每日按总货款金额2‰计算违约金。至2020年5月31日，尚有137828.88元货款未付。昆明三建建设（集团）有限公司辩称：1、原告并非善意第三人，其未尽到善良审查义务。原告提供的货物没有我方盖章签字认可。工商登记上，无论是昆明三建公司，还是昆明三建孟州分公司，均无乔超凡的个人信息，乔超凡既不是两个公司的股东，也不是两个公司的高管。原告现在仅依据提供货物所在地貌似与两个公司有关，则认为应该由昆明三建公司承担义务，没有事实及法律依据。本案涉案的工地系由昆明三建公司孟州分公司与孟州市海龙有限公司承建，如果原告仅凭货物送达地系该工地，那么原告也有理由相信应该是向孟州市海龙有限公司提供货物。乔超凡无权代理昆明三建公司及昆明三建孟州分公司向原告方购买货物。2、乔超凡无论是在销售结算清单上签字，还是按原告指示将货物送至案涉工地的行为，均无法使原告相信该笔货物的买卖与其公司有关，更有可能让原告相信与孟州市海龙有限公司有关，毕竟孟州市海龙有限公司才是这个工地的所有方。3、我方认为原告方并没有向我公司进行过核实，也从未与我公司进行过联系，就断然相信乔超凡，原告不是善意第三人。乔超凡辩称：其与原告是买卖合同关系，其从原告处购买钢材又将钢材出售给第三人孟州分公司，货款应当由孟州分公司支付给其，其再支付给原告，其承担违约责任。昆明三建建设（集团）有限公司孟州分公司辩称：1、原告以买卖合同欠款纠纷将我方作为第三人起诉是主体错误，我方不应作为第三人参与诉讼；2、我方从未购买过原告的钢材，只是从乔超凡手中购买过，因此我方不是原告方销售合同的一方当事人，请求驳回原告对我方的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：昆明三建建设（集团）有限公司孟州分公司是昆明三建建设（集团）有限公司的分公司。该分公司具体承建被告在孟州市××××村毛皮园区的工程。2020年5月29日，乔超凡与原告工作人员通过微信联系购买钢材，乔超凡给原告提供开具增值税发票的购货单位为昆明三建孟州分公司。2020年5月29日，原告将价值137828.88元的不同型号钢材送到昆明三建孟州分公司承建的孟州市××××村毛皮园区工程工地后，第三人乔超凡在原告公司销售结算单签字。该销售结算单除载明规格型号、数量、价款外，另载明，1、本单据等同协议，具有协议的法律效力；2、货物自提，现场验收，如有质量异议，请于三日内提出，货物如有加工概不退换；3、自提货日期之日起90日内开具发票，逾期作废；4、若有欠款请于3日内结清，逾期则每日加付总货款金额2‰违约金；5、解决经济纠纷，在供方所在地法院；6、签订地点在供方所在地。本院认为，本案的争议焦点为乔超凡的行为是否构成表见代理，昆明三建建设（集团）有限公司应否承担给付货款及违约金的民事责任。《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”。本案中，原告称乔超凡与其公司协商购买钢材时自称是昆明三建孟州分公司的人，虽然昆明三建孟州分公司否认乔超凡系其工作人员，乔超凡也表示其不是昆明三建孟州分公司的工作人员，但从整个钢材买卖过程来看，乔超凡与原告工作人员协商购买钢材时，乔超凡给原告提供开具增值税发票的购货单位为昆明三建孟州分公司。原告将货物送达昆明三建孟州分公司承建的毛皮园区工程工地后，由第三人乔超凡在销售结算单上签字。原告有足够理由相信乔超凡是昆明三建孟州分公司代理人，原告是与昆明三建孟州分公司之间存在买卖合同关系。故原告主张乔超凡的行为构成表见代理的理由成立，本院予以采信，依法认定昆明三建孟州分公司欠原告货款137828.88元。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。昆明三建孟州分公司是昆明三建公司的分公司，根据上述规定，昆明三建公司应向原告支付货款137828.88元并承担违约责任。关于违约金是否过高问题，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”的规定，结合本案实际情况，原告主张的违约金为每日按总货款金额2‰计算，明显过高，本院酌情调整违约金按下列方式计算，即以未付货款为基数，从2020年11月11日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算至实际给付之日止。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、被告昆明三建建设（集团）有限公司在本判决生效后十日内支付原告河南琳琼商贸有限公司137828.88元及违约金（以137828.88元为基数，从2020年11月11日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算至实际给付之日止）。二、驳回原告河南琳琼商贸有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3790元，由被告昆明三建建设（集团）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省济源中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效文书为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审 判 长  徐晶晶人民陪审员  郑佩丽人民陪审员  牛 丽二〇二一年三月四日书 记 员  李孟霏