江西省景德镇市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）赣02民终184号上诉人（原审原告）：胡莉红，女，1986年10月4日出生，汉族，江西省浮梁县人，住江西省浮梁县。委托诉讼代理人：章燕靓，江西晨天律师事务所律师。委托诉讼代理人：金文杰，江西晨天律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司景德镇市分公司，住所地江西省景德镇市瓷都大道1100号，统一社会信用代码：913602008588064195。负责人：汪杰军，该公司总经理。委托诉讼代理人：张智悦，江西法烁智律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：冯新平，男，1987年5月29日出生，汉族，江西省浮梁县人，住江西省浮梁县。上诉人胡莉红、上诉人中国人民财产保险股份有限公司景德镇市分公司（以下简称人保景德镇公司）因与被上诉人冯新平机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省浮梁县人民法院（2020）赣0222民初770号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月2日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。上诉人胡莉红及其委托诉讼代理人章燕靓,上诉人人保景德镇公司的委托诉讼代理人张智悦，被上诉人冯新平接受本院询问。本案现已审理终结。胡莉红上诉请求：1.请求撤销一审判决，并依法改判两被上诉人增加赔偿金额60667元；2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院判决的误工费过低，应当依据胡莉红的实际误工损失计算。根据一审法院查明的事实，上诉人自2013年开始服装零售，2020年1月兼职网络主播。每天收入基本都超过500元，仅按108.9元计算，显然过低且与实际不符。二、一审法院应该按司法鉴定的误工期、护理期和营养期（以下简称三期）计算营养费和护理费，合计增加6440元。上诉人在景德镇天，但其后在浙江大学一附院、二附院及杭州整形美容医院接受治疗，实际天数超过14天，且上诉人向一审法院提交的《司法鉴定意见书》里的三期，二被上诉人均未提出重新鉴定，依法应当予以支持。综上所述，请二审法院支持上诉人的全部上诉请求。人保景德镇公司答辩称，一、一审按照从事零售与批发行业人员平均工资标准计算胡莉红的误工费符合法律规定，至于胡莉红做兼职主播的相关情况，其主播收入未能举证充分证明。网络主播作为新兴行业，在相关法律法规不健全的情况下，一审法院未支持该误工费符合法律规定；二、关于三期问题，一审法院考虑了住院天数的情况下，在误工期方面给予了延长，只是在营养期和护理期方面按照住院天数予以结算，由于其出院之后马上就到杭州进行了治疗，而且在杭州治疗并没有住院，是正常的往返各个医院，鉴于该因素没有计算过多的护理期和营养期符合常理以及伤情需要。综上，请求二审法院驳回胡莉红的上诉请求。冯新平答辩称，请求维持一审判决。人保景德镇公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判，在121123.42元的基础上减少赔偿15142.66元；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：胡莉红的母亲不应该计算被扶养人生活费。胡莉红母亲仅56周岁，具备获取生活来源能力，胡莉红提供的证据村委会证明不能证明其母亲无生活来源。因此，该部分的被扶养人生活费不应得到支持。请二审法院予以纠正。胡莉红辩称，其母亲是农民，在景德镇地区没有退休金，目前年龄到了56周岁，村里也证实其没有收入来源及劳动能力，请求法院驳回保险公司的上诉请求。冯新平辩称，同意人保景德镇公司意见。胡莉红向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损失共计230075.90元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院查明事实，2020年7月8日13时30分许，被告冯新平驾驶赣Ｈ×××××号小型客车，沿鹅湖老街由鹅湖农业银行往鹅湖中学方向行驶至鹅湖老街小曹汽修门口地时，遇相对方向由原告胡莉红骑行的二轮电动车，因被告冯新平驾驶车辆未靠道路右侧通行，致使两车发生碰撞，造成原告胡莉红受伤、两车受损的交通事故。浮梁县公安局交通警察大队认定，被告冯新平负全部责任，原告胡莉红无责任。事故发生后，原告胡莉红被送至景德镇市第二人民医院住院治疗14天。被告冯新平支付了该期间的全部医疗费。出院时，医疗机构建休一个月。2020年7月24日，原告胡莉红前往浙江大学医学院附属第二医院眼科门诊治疗，支付医疗费292.58元。2020年8月5日至2020年8月31日，原告胡莉红前往浙江大学医学院附属第一医院门诊治疗，支付医疗费2602.47元。2020年7月25日、8月16日、8月22日，原告胡莉红分别前往杭州整形医院有限公司门诊治疗右侧面部疤痕，分别支付医疗费8700元、5620元、1305元，共计15625元。2020年8月31日，江西景德镇司法鉴定中心出具鉴定意见书，评定原告胡莉红的损伤构成伤残十级，误工期为120日，护理期为60日，营养期为60日（均以受伤之日起计算）。原告胡莉红支付鉴定费1600元。被告冯新平驾驶的ＨＪ5952号小型客车在被告人保景德镇公司投保了交强险。本起事故发生在保险期间。经协商无果后，原告胡莉红提起诉讼。另查明，原告胡莉红于2013年9月26日起一直经营服装零售店，并于2020年1月兼职网络主播。其父亲胡建华于1962年3月14日出生，母亲徐冬有于1964年2月13日出生，居住于江西省浮梁县，并从事于农业。其父母生育了胡莉兰、胡吉祥以及原告胡莉红三子女。原告胡莉红的儿子桂权于2007年11月24日出生。一审法院认为，侵害民事权益，应当依法承担侵权责任。被告冯新平未靠道路右侧通行，并在事故发生后弃车现场的行为，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条、第七十条第一款之规定，系造成本次事故的全部原因，应负事故的全部责任。本案争议焦点：赔偿费用的核定。原告胡莉红因此次交通事故受到损害，该院依照法律规定对赔偿费用核定如下：1.根据医疗机构出具的医疗费票据，结合出院记录、门诊病历、疾病报告书等相关证据，对原告胡莉红的医疗费18520.05元，予以确认；2.按照原告胡莉红的伤情，并参照本市护工同等级别护理的劳务报酬，确定护理费为1540元［110元／天×14天］；3.原告胡莉红无固定收入，其提供的证据无法证明其最近三年的平均收入，综合其从事职业的时间长短、连续性、稳定性等因素，参照江西省上一年度其主要从事的批发和零售业2019年城镇私营就业人员年平均工资计算到定残前一日，误工费确定为5773.52元（39761元／年÷365天×53天）；4.原告胡莉红未提供住院期间交通费票据，但其及必要陪护人员的交通费实际发生，酌定140元，在前往浙江大学医学院附属第一医院和杭州整形医院有限公司门诊治疗时，支付交通费873元，故对交通费1013元，予以支持；5.原告胡莉红提供的证据无法证明其治疗期间的住宿费，但其依照医疗机构医嘱去在杭州门诊治疗，住宿费必然发生，酌定合理住宿费1748元；6.原告胡莉红在景德镇市住院治疗14天，对其主张的住院伙食补助费1120元（80元／天×14天），予以支持；7.医疗机构未对原告胡莉红的营养费作出明确意见，根据其伤残情况，酌定420元（30元／天×14天）；8.原告胡莉红损害发生于2020年4月1日以后，根据其伤残等级并参照江西省上一年度城镇居民人均可支配收入，对于主张的残疾赔偿金73092元（36546元／年×20年×10%），予以支持；9.原告胡莉红因本次交通事故造成伤残的后果，在精神上遭受了痛苦，其主张精神抚慰金5000元，于法有据，予以支持；10.原告胡莉红伤残十级，其子桂权于2007年11月24日出生，原告胡莉红的母亲从事体力劳动，年满55周岁，达退休年龄，故参照江西省上一年度城镇居民人均年生活消费性支出，对被抚养人生活费21956.90元（22714元／年×6年×10%÷2人＋22714元／年×20年×10%÷3人），予以支持；11.原告胡莉红未对受损电动车进行修理或者评估，但该二轮电动车确实在本次交通事故中受损，该院酌定1000元。以上共计131183.47元。赣Ｈ×××××号小型客车在被告人保景德镇公司投保了交强险，本次事故发生在保险期间，被告人保景德镇公司应按照保险合同约定在交强险限额内赔偿原告胡莉红医疗费、护理费、误工费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项费用共计121123.42元。超出交强险10060.05元（131183.47元-121123.42元），由被告冯新平予以赔偿。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司景德镇市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告胡莉红医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项费用共计121123.42元；二、被告冯新平于本判决生效之日起十日内赔偿原告胡莉红医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金等各项费用共计10060.05元；三、驳回原告胡莉红的其他诉讼请求。案件受理费4751元，减半收取2375.50元，鉴定费1600元，共计3975.50元，由被告冯新平负担3062元，原告胡莉红负担913.50元。二审期间，上诉人与被上诉人均未提交新的证据。二审认定的事实与一审查明的基本一致。本院认为，结合各方的诉辩情况，当事人在二审中争议焦点为，一、胡莉红母亲的被扶养人生活费应否支持；二、胡莉红的误工费、营养费和护理费计算是否妥当。关于争议焦点一，被扶养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。根据一审查明的事实，胡莉红母亲为农村户籍，且已超过55周岁，达到了女性退休的年龄，胡莉红一审也提供了村委会出具的证明，证实其母亲无其他生活来源。原判决支持胡莉红母亲被扶养人生活费妥当，二审予以维持。人保景德镇公司该上诉请求不成立。关于争议焦点二，胡莉红提供了相关的证据证明其在从事服装批发零售的同时，还兼职网络主播。但网络主播收入不固定，来自平台的转账记录，并不能完全计算为个人收入，还存在部分收入要转回经纪公司或计算相关的成本。鉴于胡莉红提供的证据不能证明最近三年的平均收入，一审法院按照其从事的服装批发和零售行业来计算其误工费合理，二审予以维持。根据一审查明的事实，胡莉红住院14天，于2020年8月31日定残，一审法院根据其住院时间认定护理期和营养期，误工时间自受伤日计算至定残前一日并无不当。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1495.25元，由上诉人胡莉红负担1316.68元，由中国人民财产保险股份有限公司景德镇市分公司负担178.57元。本判决为终审判决。审判长 李 锋审判员 程丽君审判员 胡志勇二〇二一年三月十六日法官助理柴天永书记员邓瑶