辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终14327号上诉人（原审被告）:史富玲，女，1972年8月7日出生，汉族，住沈阳市和平区。委托诉讼代理人：张振，辽宁大伦天谕律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:王宇，男，1979年10月5日出生，汉族，住辽宁省营口市站前区。委托诉讼代理人：路亚菊，女，1980年7月4日出生汉族，住沈阳市大东区。被上诉人（原审被告）：深圳市金地物业管理有限公司沈阳分公司。住所地：辽宁省沈阳市浑南区。负责人：杜爽。委托诉讼代理人：倪帅，男，1988年1月22日出生，住辽宁省海城市，该公司员工。上诉人史富玲因与被上诉人王宇、深圳市金地物业管理有限公司沈阳分公司财产损害赔偿纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2019）辽0112民初7913号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。史富玲上诉请求：1、撤销(2019)辽0112民初7913号民事判决书并依法改判。2、判令被上诉人承担一、二审全部诉讼费用及鉴定费用。事实和理由：一、被上诉人王宇的房屋漏水原因与上诉人无关，一审法院在没有任何合法有效的证据下，而主观的认定应该由上诉人承担责任，属于事实认定不清、证据不足。二、被上诉人王宇提供的三份鉴定报告鉴定程序违法。本案一审法院共经过两次开庭审理，在第一次开庭后，因无法确定漏水原因，被上诉人申请法院对房屋漏水原因进行鉴定，经沈阳市中级人民法院摇号选取沈阳建大工程检测咨询有限公司对房屋进行漏水原因鉴定，但沈阳建大工程检测咨询有限公司的专家经过现场勘查后，作出无法查明漏水原因的鉴定意见。后原审法院通知各方当事人，由各方当事人各自寻找一家有资质的鉴定机构再另行摇号选择，我方询问沈阳市建设工程质量检测中心有限公司、辽宁省建设科学研究院有限责任公司两家专业的鉴定机构是否可以进行房屋漏水原因鉴定，两家专业的鉴定公司均告知无法进行鉴定。然而被上诉人在未通知法院、未通知上诉人亦未经过法院摇号自行选取没有资质的鉴定机构进行单方面的鉴定，属于严重的程序违法，鉴定结论来源不合法，不应作为认定事实的依据。三、被上诉人提供的三份鉴定报告，并不是由专业的鉴定机构出具，三家鉴定公司均不具有专业的鉴定资质。被上诉人所提供的三份手写的鉴定报告，分别是由荣成市森泰装饰有限公司、沈阳市沈河区洪鑫房屋维修中心、沈阳市皇姑区鑫跃管道疏通维修部出具，根据上诉三家公司的有营业范围可知，上述三家公司的经营范围是清洗地热、装饰装修、园林绿化、暖气维修等，上诉三家公司根本不具有专业的鉴定机构资质，经过沈阳市中级人民法院摇号选取的专业的鉴定机构尚不能查明漏水原因，被上诉人在未通知法院、未通知上诉人的情况下，单方找了三家没有鉴定资质的机构出具鉴定意见，根本不能作为法院认定事实的依据。四、原审法院认定上诉人没有提供相反的证据推翻被上诉人的鉴定结论，而因此认定应当由上诉人承担责任是错误的。根据谁主张谁举证的原则，应当由被上诉人举证证明其自己的主张，且证据应当是合法有效的。而本案被上诉人根本没有有效的证据证明被上诉人的损失是上诉人造成的，被上诉人的证据来源不合法，原审法院不应当将该组证据作为认定事实的依据，如果法院依据不具有鉴定资质的机构出具的鉴定意见进行审判，那么我方也将单方面委托类似的鉴定机构出具鉴定意见。五、原审法院认定的租房费用、搬家费用并没有事实依据，且被上诉人存在故意扩大损失的可能性。根据原告所述，其房屋出现漏水已经很长时间，但是原告并没有合理有效的阻止损失的扩大，在财产损害上存在故意或重大过失，原告应自行承担其因故意扩大损失而应承担的责任。六、案涉小区下雨天有多家居民反映有漏水情况，因此不排除房屋存在质量问题。案涉小区已经有多家存在漏水的情形，物业公司也在积极维修，因此案涉房屋可能存在质量问题，且上诉人在本案中一样也是受害者，上诉人一直在积极的查找漏水原因，上诉人在一审法院审理之前已经重新做过两次防水，损失巨大，上诉人不存在过错并且已经尽到了甚至超过了合理的注意义务，上诉人无需对被上诉人的损失承担任何赔偿责任，原审法院仅仅因为上诉人是被上诉人的楼上就想当然的认为应当由上诉人来承担责任是毫无事实依据的，被上诉人房屋的漏水原因与上诉人无任何关系。王宇、深圳市金地物业管理有限公司沈阳分公司均辩称，同意一审判决。王宇向一审法院起诉请求：1.判令史富玲、深圳市金地物业管理有限公司沈阳分公司排除对王宇房屋漏水的妨害；2.判令史富玲、深圳市金地物业管理有限公司沈阳分公司赔偿王宇财产损失71650元(医药费4500元、搬家费3000元、租房费26500元、误工费5000元、物业费2650元、维修费30000元)及鉴定费2650元；3.诉讼费用、鉴定费用由史富玲、深圳市金地物业管理有限公司沈阳分公司承担。王宇为沈阳市浑南区浑南中路12号金地国际花园17号楼252业主，史富玲系王宇楼上邻居。2016年王宇发现其北屋墙体出现渗水情况，随即告知深圳市金地物业管理有限公司沈阳分公司上门查看，经过物业公司工作人员查看得知漏水原因为史富玲家洗衣房自来水管漏水导致。王宇多次找到史富玲要求解决漏水问题，史富玲均置之不理。现因漏水时间过长，导致王宇住处发霉发酸，多处墙皮脱落，天花板、石膏线、墙面被水浸泡，无法满足正常的居住条件，无奈之下，王宇全家只得搬出此房，另租房居住。一审法院认定事实：王宇系浑南新区浑南中路12-16号252房屋所有人，史富玲为其楼上邻居。深圳市金地物业管理有限公司沈阳分公司为该小区物业服务单位。现王宇以2016年发现其北屋墙体出现渗水导致原告财产损失，与史富玲、深圳市金地物业管理有限公司沈阳分公司协商处理未果而诉讼来院。另，王宇提供的2019年12月20日荣成市森泰装饰有限公司的排水漏水检测报告认为，通过排查金地国际花园17号楼252和262的房间里的下水管和房屋墙体外部的下水管，初步鉴定为：17号楼262的洗衣机房下水管接口处有漏水点，漏水延伸至墙体内部，积水超过饱和层后直至渗漏到252户主家棚顶及墙面。2019年12月12日沈阳市沈河区洪鑫房屋维修中心出具的查漏水检测报告认为，在金地国际花园17号楼262住户内排查漏水情况，经过打压测试，包括自来水管、热水管、地热均无漏点，主管道底部有明显存水，水深度3厘米左右，6楼住户及5楼业主王宇、韩沫夫妇在场可做证明，现已确认卫生间下水主管道有漏水点，在维修过程中予以确认具体位置。2019年12月20日沈阳市皇姑区鑫跃管道疏通维修部出具的鉴定报告认为，6楼洗衣房下水接口处漏水导致洗衣房地面积水超过饱和层以后溢出导致楼下(5楼)棚顶及墙面多处渗水。另，2019年2月19日王宇妻子韩沫（承租方）与出租方吴素连签订房屋租赁合同，王宇承租位于东陵区房屋。租金为2100元每月。租期18个月（2019年3月1日至2020年8月31日）。一审法院认定，当事人对自己主张的事实负有举证责任。本案中，通过审查证据，可以认定王宇家财产受损客观存在，因史富玲否认漏水原因与其相关，故王宇申请漏水原因鉴定，因本院通过法定程序没有鉴定机构可以做出鉴定结论，故王宇自行委托第三方进行了鉴定，虽史富玲对王宇方的鉴定结论有异议，但史富玲没有提供相反证据推翻原告的鉴定结论，另依据生活常识经验史富玲作为相邻楼上邻居漏水有较高盖然性，依据证据规则，对王宇要求史富玲排除妨害赔偿房屋漏水损失，可以支持；关于赔偿项目及金额，根据本案漏水事实，王宇要求的租房费用等可以支持，王宇要求的医疗费、误工费、物业费，没有依据，证据不足，不予支持；关于房屋维修费用，因各方当事人均未要求鉴定，故王宇可在维修金额确定后另行主张权利。关于深圳市金地物业管理有限公司沈阳分公司是否应承担赔偿责任的问题，因现有证据均不能证明物业公司有疏于管理维护等过错行为，故王宇要求物业公司承担赔偿责任证据不足。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、史富玲于判决生效后三十日内将房屋漏点修复；二、史富玲于判决生效后三日内赔偿王宇租房费用，从2019年3月1日起至史富玲其将房屋漏点修复时止，按月租2100元计算；三、史富玲于判决生效后三日内赔偿王宇搬家费用1600元。四、驳回王宇的其他诉讼请求。如果当事人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1591元、鉴定费2650元，由史富玲负担。本院二审期间，被上诉人王宇向法院提交房屋租赁合同一份及搬家公司个人师傅出具的搬家费收据412.6元一份，用以证明王宇与徐凡茹另行签订2020年7月7日至2021年10月7止，签订日期共15个月，每月租金3600元的租赁合同。原租房面积与新租房面积基本一致且已经搬家了。因王宇未提出上诉，王宇可就该证据另行提起诉讼主张权利。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，公民的合法财产受到法律保护。关于上诉人史富玲主张被上诉人王宇提供的三份鉴定报告以及鉴定程序违法的问题。在一审期间，一审法院为查明事实，通过法定程序委托鉴定机构进行鉴定，但没有鉴定机构可以作出鉴定结论。被上诉人王宇自行委托三家鉴定机构进行鉴定，均得出了王宇房屋漏水与上诉人史富玲房屋有关的鉴定结论。虽然三家鉴定机构均无鉴定资质，但依据证据规则，上诉人史富玲并未举证证明王宇房屋漏水与自己无关，故应该承担举证不能的责任。一审法院认定并无不当，故对上诉人史富玲的该项主张不予支持。关于上诉人史富玲主张原审认定的租房费用、搬家费用并没有事实依据的问题。关于搬家费用的问题，因一审期间，王宇提交了房屋租赁合同一份和搬家公司出具的金额为1600元的报价单一份，能够证明王宇因房屋漏水租赁他人房屋而进行搬家的事实，故一审法院支持该项费用并无不当故，对上诉人史富玲的该项主张不予支持；关于租房费用的问题，一审法院判定上诉人赔偿王宇租房费用从2019年3月1日起至上诉人史富玲房屋漏点修复时止时间较长不妥，本院予以纠正。本院对2019年3月1日至2020年8月31日的房租费用（租期18个月，租金为每月2100元，共计37800元）予以支持，关于后续的租房费用，被上诉人王宇可在漏点修复后另行主张。综上所述，史富玲的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持沈阳市浑南区人民法院（2019）辽0112民初7913号民事判决第一项、第三项；二、撤销沈阳市浑南区人民法院（2019）辽0112民初7913号民事判决第四项；三、变更沈阳市浑南区人民法院（2019）辽0112民初7913号民事判决第二项为：史富玲于判决生效后三日内赔偿王宇租房费用37800元。四、驳回上诉人史富玲其他上诉请求。如史富玲未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1591元，由史富玲负担。二审案件受理费1591元，由史富玲负担1000元，王宇负担591元，鉴定费2650元，由史富玲负担。本判决为终审判决。审判长  陈兴田审判员  刘小丹审判员  任 江二〇二一年三月十六日法官助理李家宝书记员李冰焰本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。