江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏02民终726号上诉人（原审被告）：刘同森，男，1977年10月25日生，汉族，住无锡市新吴区。委托诉讼代理人：李克章，江苏海辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：秦建清，江苏海辉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘吉荣，男，1974年9月4日生，汉族，住无锡市滨湖区。委托诉讼代理人：王贺，江苏英特东华律师事务所律师。上诉人刘同森因与被上诉人刘吉荣股权转让纠纷一案，不服无锡市滨湖区人民法院(2019)苏0211民初8521号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘同森的上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：还款时间应当以《还款计划》为准，其有权按照《还款计划》中的付款时间节点付款，同时按照《股权转让协议》的约定，其支付违约金的起算时间应为应付未付部分超过三个月，故本案的违约金应分段计算,具体计算方式如下：以30万元为基数，自2019年9月1日起至实际支付之日止，以30万元为基数，自2019年10月1日起至实际支付之日止，以15万元为基数，自2019年11月1日起至实际支付之日止，以15万元为基数，自2019年12月1日起至实际支付之日止，以15万元为基数，自2020年1月1日起至实际支付之日止，以15万元为基数，自2020年2月1日起至实际支付之日止，以15万元为基数，自2020年3月1日起至实际支付之日止，以15万元为基数，自2020年4月1日起至实际支付之日止，以15万元为基数，自2020年5月1日起至实际支付之日止，以15万元为基数，自2020年6月1日起至实际支付之日止，以15万元为基数，自2020年7月1日起至实际支付之日止，以15万元为基数，自2020年8月1日起至实际支付之日止，以15万元为基数，自2020年9月1日起至实际支付之日止，以15万元为基数，自2020年10月1日起至实际支付之日止，以15万元为基数，自2020年11月1日起至实际支付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算。刘吉荣答辩称,刘同森未按时支付款项，还款计划也没有按时履行，一审法院计算违约金的方式正确，请求驳回上诉，维持原判。刘吉荣向一审法院起诉请求：1.判决刘同森支付股权转让款255万元以及违约金(以255万元为基数，自2019年7月20日起算至实际支付之日为止，按照银行同期贷款利率计算)；2.本案的诉讼费用(诉讼费、保全费)等由刘同森承担。一审法院认定事实：无锡中基电机制造有限公司（以下简称中基公司）设立于2011年10月18日，当时注册资本为208万元，发起人为刘吉荣、刘同森以及案外人孔丽丽，法定代表人为刘同森。后该公司注册资本增加至2080万元，其中刘吉荣认缴出资为399.984万元，已实缴出资40万元，持股比例为19.23%。2018年10月12日，刘吉荣、刘同森签订一份《股权转让协议》，约定：由刘吉荣将其持有的中基公司19.23%股权（其中认缴注册资本399.984万元，实缴注册资本40万元）以税后365万元价格转让给刘同森，刘吉荣尚未实际出资的359.984万元由刘同森按照章程规定如期到资；股权转让款支付方式为：在本协议经双方签字之日起三个月内向刘吉荣支付股权转让款人民币65万元(2018年10月20日支付20万元，2018年11月20日支付20万元，2018年12月20日支村25万元)：刘吉荣收到65万元股权转让款后一周内配合刘同森完成工商变更登记。剩余股权转让款，刘同森分二十期支付，每月给付15万元。具体偿还日期和金额如下：2019年1月20日偿还15万元：2019年2月20日偿还15万元；2019年3月20日偿还15万元；2019年4月20日偿还15万元；2019年5月20日15万元；2019年6月20日偿还15万元；2019年7月20日偿还15万元；2019年8月20日偿还15万元；2019年9月20日偿还15万元；2019年10月20日偿还15万元；2019年11月20日偿还15万元；2019年12月20日偿还15万元；2020年1月20日偿还15万元；2020年2月20日偿还15万元；2020年3月20日偿还15万元；2020年4月20日偿还15万元；2020年5月20日偿还15万元；2020年6月20日偿还15万元；2020年7月20日偿还15万元；2020年8月20日偿还15万元。另，该协议第八条第二款约定，如刘同森延迟付款超过三个月，延迟付款部分金额依据当期银行贷款利率支付违约金。另，该协议第九条保密条款作出如下约定：1、未经对方书面同意，任何一方不得向任何第三人泄露在协议磋商、签订、展行过程中知悉的商业秘密或其他保密信息。但法律、法规规定必须披露的除外。2、转让方因在中基公司长期工作，承诺对于工作需要而接触的所有内部商业信息严格保密，绝不将该等信息泄露给任何第三方，保密范围特别适用于有关技术、设计、生产、经营或组织机构事宜的所有内部信息，转让方在收到全额的股份转让款后，将所持有的相关保密资料包括复印件自行销毁。转让方因私团披露所持有无锡中基电机制造有限公司内部信息而引起的第三方的诉讼、仲裁、扣押或没收，转让方需赔偿受让方已支付转让费的三倍金额，用于弥补损失。上述协议签订后，刘同森分别于2018年10月24日、2019年4月19日、2019年4月25日、2019年6月10日、2019年7月5日、2019年8月8日、2019年8月14日向刘同森支付20万元、15万元、30万元、20万元、10万元、5万元、10万元，合计为110万元。期间，刘同森曾于2019年4月23日向刘吉荣出具过一份《还款计划》，内容为：刘同森承诺于2019年4月26日前支付刘吉荣股权转让款30万元，之后双方进行股份过户，于2019年5月3日前支付30万元，2019年6月30日前再支付30万元，之后按月支付15万元直至全部款项支付完毕。但刘同森事后未能向刘吉荣支付剩余的255万元股权转让款。2019年5月13日，就上述股权转让事宜，中基公司办理了股权工商变更登记。上述事实，有《股权转让协议》、银行交易流水、企业信用公示系统查询报告、还款计划、当事人陈述等在案佐证。一审法院认为，案涉的《股权转让协议》系本案双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，应为合法有效，对双方当事人具有法律约束力。因刘同森未能依照上述协议约定向刘吉荣支付股权转让款，其行为已构成违约，应承担继续支付剩余255万元股权转让款并偿付逾期付款违约金的违约责任。有关刘同森提出的刘吉荣违反了协议第九条保密条款的抗辩，因其未向法院提交相关证据予以证明，且股权转让款的支付与刘吉荣是否遵守保密条款之间并无直接关联性，故法院对刘同森的上述抗辩意见不予采信。有关刘吉荣主张的逾期付款违约金如何计算的问题。案涉协议已约定，如刘同森延迟付款超过三个月，延迟付款部分金额依据当期银行贷款利率支付违约金。根据刘同森的付款进度，其现已支付的股权转让款仅为2019年4月前的款项，此后款项至今未曾支付，更何况刘同森在前述《还款计划》又对付款进度作出了具体承诺且依旧未能履行，故刘吉荣有权自2019年7月20日开始依照上述协议向刘同森主张违约金。据此,一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条之规定，判决：刘同森于判决生效后立即向刘吉荣支付股权转让款255万元并偿付违约金（以255万元为基数，自2019年7月20日起算至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期贷款基准利率计算；自2019年8月20日起算至借款本金实际支付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算）。二审中，当事人没有提交新证据。对一审查明的事实本院依法予以确认。二审中，刘吉荣表示，其同意按照刘同森上诉主张的计算方式计算违约金。本院认为：刘吉荣与刘同森签订的《股权转让协议》、刘同森出具的《还款计划》均系当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，应为合法有效。不管是按照《股权转让协议》还是按照《还款计划》，在一审判决时，案涉255万元股权转让款均已满足支付条件，故一审法院判决刘同森向刘吉荣支付255万元股权转让款并无不当。关于违约金，二审中，刘吉荣同意按照刘同森主张的计算方式计算违约金，系其对自身权利的自由处分，本院予以支持。综上，因刘吉荣在二审中放弃了部分权利，一审法院所作判决应予调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：变更无锡市滨湖区人民法院(2019)苏0211民初8521号民事判决为：刘同森于本判决生效后立即向刘吉荣支付股权转让款255万元并偿付违约金（以30万元为基数，自2019年9月1日起至实际支付之日止，以30万元为基数，自2019年10月1日起至实际支付之日止，以15万元为基数，自2019年11月1日起至实际支付之日止，以15万元为基数，自2019年12月1日起至实际支付之日止，以15万元为基数，自2020年1月1日起至实际支付之日止，以15万元为基数，自2020年2月1日起至实际支付之日止，以15万元为基数，自2020年3月1日起至实际支付之日止，以15万元为基数，自2020年4月1日起至实际支付之日止，以15万元为基数，自2020年5月1日起至实际支付之日止，以15万元为基数，自2020年6月1日起至实际支付之日止，以15万元为基数，自2020年7月1日起至实际支付之日止，以15万元为基数，自2020年8月1日起至实际支付之日止，以15万元为基数，自2020年9月1日起至实际支付之日止，以15万元为基数，自2020年10月1日起至实际支付之日止，以15万元为基数，自2020年11月1日起至实际支付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算）。如刘同森未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取13600元、保全费5000元，合计18600元（已由刘吉荣预交），由刘吉荣负担800元，刘同森负担17800元。二审案件受理费27200元（已由刘同森预交），由刘吉荣负担1600元，刘同森负担25600元。本判决为终审判决。审判长 李 飒审判员 华敏洁审判员 诸佳英二〇二一年三月十七日书记员 缪玲娜