江苏省江阴市人民法院刑 事 判 决 书（2021）苏0281刑初154号公诉机关江苏省江阴市人民检察院。被告人王和伟，男，1993年8月11日生，汉族，初中文化，无业，户籍地河南省长葛市。2020年9月29日因本案被审查，次日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被无锡市公安局直属分局刑事拘留，同年11月6日因涉嫌犯非法经营罪被逮捕。现羁押于江阴市看守所。辩护人沈昊敏，江苏崇宁律师事务所律师。江苏省江阴市人民检察院以澄检三部刑诉[2021]99号起诉书指控被告人王和伟犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院受理后，经审查于2021年2月9日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，于2021年3月5日公开开庭审理了本案。江苏省江阴市人民检察院指派检察员张旭出庭支持公诉，被告人王和伟及辩护人沈昊敏到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人王和伟于2020年7月至9月28日期间，在无烟草专卖许可证的情况下，从河南省长葛市大量收购黄金叶、中华、南京、贵烟等品牌香烟后，自己或安排郭某1、尤某（均另案处理）驾驶豫Ｋ×××**商务车将香烟从河南省长葛市运输至江阴市多次加价销售给孙某，非法经营数额人民币400余万元，从中非法获利人民币25000余元。被告人王和伟接电话通知后，于2020年9月29日到公安机关投案，陆续供述了上述犯罪事实。为指控上述犯罪事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人王和伟违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人王和伟自动投案，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，是自首，可以从轻或者减轻处罚；自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以依法从宽处理，建议判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。提请本院依法判处。被告人王和伟对公诉机关指控的犯罪事实不持异议，当庭自愿认罪，愿意接受处罚。被告人王和伟的辩护人沈昊敏提出，被告人王和伟有自首情节，自愿认罪认罚，没有前科劣迹，主观恶性较小，建议对其从轻处罚。经审理查明，2020年7月至9月间，被告人王和伟在无烟草专卖许可证的情况下，从河南省长葛市大量收购黄金叶、中华、南京、贵烟等品牌香烟后，多次自己或安排郭某1、尤某等人驾驶豫Ｋ×××**商务车将香烟从河南省长葛市运输至江阴市加价销售给孙某，非法经营数额人民币400余万元，从中非法获利人民币25000余元。2020年9月28日，江苏省无锡市烟草专卖局在执法过程中从郭某1驾驶的车辆内查获黄金叶、中华、南京、贵烟等品牌香烟共计2847条。2020年9月29日，被告人王和伟接电话通知后至公安机关投案，到案后如实供述了自己的主要犯罪事实。本院审理期间，被告人王和伟亲属代为退出违法所得人民币25000元。上述事实，被告人王和伟多次供述在卷，在开庭审理过程中亦无异议，并有扣押决定书、扣押清单、无锡市烟草专卖局案件移送函、案件移送意见书、案件查获经过、卷烟明细、长葛市烟草专卖局烟草专卖零售许可证行政许可卷宗、审批表、烟草专卖零售许可证、营业执照、车辆轨迹等书证，证人尤某、乔某、郭某1、孙某、杨某、钟某、郭某2、朱某、王某、刘某的证言笔录，卷烟鉴别检验报告，辨认笔录、扣押笔录、检查笔录及照片，电子数据检查笔录，江阴市公安局出具的刑事案件侦破经过、被告人的户籍资料等证据证实，足以认定。本院认为，被告人王和伟违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为确已构成非法经营罪。被告人王和伟到案情形符合自首的法律规定，系自首，当庭自愿认罪，愿意接受处罚，能够退出违法所得，予以从轻处罚。公诉机关指控被告人王和伟犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，予以采纳。关于被告人王和伟的辩护人提出建议从轻处罚的辩护意见和理由，经查，符合案情和法律规定，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十四条、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款、第四条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定,判决如下：一、被告人王和伟犯非法经营罪，判处有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2020年9月29日起至2025年9月28日止），并处罚金人民币五万元（罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）。二、扣押在案的被告人王和伟违法所得人民币25000元，予以没收，上缴国库；查获在案的香烟2847条，由查获机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本1份，副本2份。审 判 长  成志昀人民陪审员  汤 琦人民陪审员  李 丹二〇二一年三月十五日书 记 员  马 磊附：相关法律、司法解释条文1.《中华人民共和国刑法》：第二百二十五条第（一）项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》：第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算；（四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算；（五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。3.《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》：第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。