新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新23民终339号 上诉人（原审原告）：王小庆，女，1981年10月1日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市。 委托诉讼代理人：马梓超，新疆双信律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：昌吉市新驿商贸运输有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市乌伊西路北侧滨河商业一条街。 法定代表人：刘建民，该公司总经理。 委托诉讼代理人：唐红卫，男，该公司法务。 上诉人王小庆因与被上诉人昌吉市新驿商贸运输有限责任公司确认劳动关系纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2020）新2301民初4842号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月8日立案后，依法组成合议庭，于2021年3月3日公开开庭审理了本案。上诉人王小庆及其委托诉讼代理人马梓超，被上诉人昌吉市新驿商贸运输有限责任公司（以下简称新驿商贸公司）的委托诉讼代理人唐红卫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王小庆上诉请求：1.请求依法撤销（2020）新2301民初4842号判决书；2.请求依法确认上诉人与被上诉人之间存在劳动关系。事实和理由：一审认定事实错误，适用法律错误。1.2019年6月6日至2019年9月12日期间王小庆担任×××号牵引车（新BR068号挂车）押运员，×××号车辆为新驿商贸公司车辆，被上诉人新驿商贸公司提供书面《汽车运营挂靠合同》，称该车辆实际车主为赵金虎。赵金虎在一审法院组织庭后质证时也并未出示×××号车辆购车发票等相关证据。因此，一审法院仅凭挂靠合同认定该车辆与新驿商贸公司为挂靠关系属认定事实不清。2.根据《危险化学品安全管理条例》第四十三条规定：“从事危险化学品道路运输、水路运输的，应当分别依照有关道路运输、水路运输的法律、行政法规的规定，取得危险货物道路运输许可、危险货物水路运输许可，并向工商行政管理部门办理登记手续。危险化学品道路运输企业、水路运输企业应当配备专职安全管理人员”。由此可见，上诉人王小庆作为马俊驾驶车辆（×××号）押运员，其需要持押运资格证并通过新驿商贸公司经昌吉州交通运输局备案，才可进行货物运输工作。但一审法院并未将事实部分审理清楚，即便是挂靠车辆也需调查其运输货物的性质，上诉人所押运的工业硫酸是无法通过自然人赵金虎进行业务承接及运送的。因此必定通过有危化品运输资质的公司即新驿商贸公司来承办业务及结算。3.《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发［2005］12)号第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。根据以上规定，上诉人王小庆所从事的押运工作是新驿商贸公司正常运转的必不可少的一个环节。 新驿商贸公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。 王小庆向一审法院起诉请求：确认原、被告双方自2019年6月6日至今存在劳动关系。 一审法院认定事实：2019年6月6日至2019年9月12日期间，原告王小庆担任×××号牵引车（新BR068号挂车）押运员，原告丈夫马俊担任该车辆驾驶人员。×××号牵引车及新BR068号挂车为危化品运输车辆，实际车主为赵金虎，赵金虎与被告昌吉市新驿商贸运输有限责任公司签订有书面《汽车营运挂靠合同》。原告王小庆与其丈夫马俊分别担任×××号牵引车（新BR068号挂车）的押运员和驾驶员，工作期间，刘＊伟向马俊转款九笔，计款20,500元；赵金虎向马俊转款十六笔，计款54,913元。2019年9月12日，原告王小庆因乘坐其丈夫驾驶的私家车辆发生交通事故，被告向马俊出具了证明一份，载明“现证明马俊于2018年6月6日起在我单位工作，任危货驾驶员职务，其月工资16,000元。2019年9月12日，因王小庆（其妻）发生交通事故受伤，为护理王小庆，马俊向我单位请假。请假期间，我单位已扣发其全部工资特此证明。”该证明为填充式格式化证明，上面加盖了被告昌吉市新驿商贸运输有限责任公司的公章，落款时间为2019年11月18日。原告自2019年9月12日发生事故后，在未为×××号牵引车担任押运员工作。原告王小庆因与被告确认劳动关系争议向昌吉市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求确认其与被申请人昌吉市新驿商贸运输有限责任公司之间存在劳动关系。2020年9月30日，昌吉市劳动人事争议仲裁委员会作出昌市劳人仲字（2020）第129号仲裁裁决，驳回申请人王小庆的仲裁请求。原告王小庆于2018年7月11日取得道路危险货物运输押运人员从业资格证，有效期自2018年7月11日至2024年7月11日止。2017年4月12日，被告昌吉市新驿商贸运输有限责任公司（甲方）与赵金虎（乙方）与签订了一份《汽车营运挂靠合同》，合同约定：乙方自有解放牌汽车（车号为×××号）牵引车及新BR068号挂车（均为危化品车），自愿挂靠甲方经营，由甲方为乙方提供服务，经甲、乙双方协商签订本挂靠合同；甲方为乙方代办缴纳保险费、并协助乙方办理汽车二级维护，费用由乙方承担；甲方必要时为乙方联系货源，提供运输信息，在条件允许的情况下，为乙方签订担保合同，垫付周转资金等……乙方按车辆吨位向甲方缴纳管理费，每车5000元／年……，双方还约定了其他相关权利义务。一审法院认为，用人单位与劳动者应当签订书面的劳动合同。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》的相关规定，用人单位与劳动者未签订书面劳动合同的，但同时具备下列情形的，劳动关系成立，（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位的业务组成部分。本案原告从事押运工作服务的车辆系挂靠车主挂靠被告公司的车辆，原、被告双方未签订书面劳动合同，原告无任何证据证明其受雇于被告公司，被告并没有向原告实际发放工资或任何劳动报酬。原告称其工资包含在刘＊伟和赵金虎向其丈夫转账的款项中，并称刘＊伟和赵金虎被告单位的工作人员，原告的说法并不符合单位向员工发放工资的形式和正常财务制度。被告未向原告缴纳过任何社会保险，也未对原告实施考勤等制度管理。根据最高人民法院关于车辆实际聘用的司机与挂靠单位之间是否形成事实劳动关系的答复，个人购买的车辆挂靠其他单位且以挂靠单位的名义对外经营的，根据2008年1月1日起实施的劳动合同法精神，其聘用的司机与挂靠单位之间不具备劳动关系的基本特征，不宜认定其形成事实劳动关系。关于原告从事的押运工作，参照聘用司机的情形，无法认定其与挂靠单位存在劳动关系。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的相关规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告要求确认其与被告之间存在事实劳动关系的主张，并未向法院提供证据证明，故法院对原告的诉讼请求不予支持。遂判决：原告王小庆与被告昌吉市新驿商贸运输有限责任公司不存在劳动关系。 二审庭审中，上诉人王小庆申请本院到昌吉回族自治州交通运输局调取王小庆押运证的备案记录，拟证实：王小庆押运证是由新驿商贸公司到昌吉回族自治州交通运输局备案的，王小庆与被上诉人之间存在劳动关系。本院到昌吉回族自治州交通运输局调取了王小庆在自治区道路运输管理机构综合管理信息系统中的危险品从业人员档案记录。上诉人王小庆质证认为，对真实性、合法性、关联性均予以认可。被上诉人新驿商贸公司质证认为，该份记录仅反映出王小庆的基本情况，不能反映王小庆与新驿商贸公司的关系，不能反映王小庆从事押运工作情况，不能反映是谁向昌吉回族自治州交通运输局报备的，与王小庆的诉讼请求没有关联性。本院对调取证据的真实性予以确认。 本院二审审理查明事实与一审查明事实一致，本院对一审查明事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点：上诉人王小庆与被上诉人新驿商贸公司之间是否存在劳动关系。上诉人王小庆请求确认与新驿商贸公司存在劳动关系，应当提供其受新驿商贸公司管理、新驿商贸公司向其发放工资、缴纳社会保险等证据予以证实。上诉人王小庆担任危化车辆的押运员，其丈夫马俊担任该车辆驾驶人员。×××号牵引车（新BR068号挂车）是案外人赵金虎挂靠在被上诉人新驿商贸公司的车辆，王小庆及马俊均受赵金虎管理，并由赵金虎支付劳动报酬。上诉人王小庆未提供受新驿商贸公司管理、由新驿商贸发放工资的证据。本院依王小庆申请向昌吉回族自治州交通运输局调取的其押运证记录，该记录不能证实王小庆与被上诉人新驿商贸公司之间存在事实劳动关系。综上所述，王小庆的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人王小庆负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 岳清文 审 判 员 高玉莲 审 判 员 马雪静 二〇二一年三月十日 法官助理 孙有静 书 记 员 丁 燕