新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2021）新01民终378号   上诉人（原审原告）：乌鲁木齐明盛世嘉房地产经纪有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区黄河路2号恒昌大厦1栋22层1号。   法定代表人：康锋，乌鲁木齐明盛世嘉房地产经纪有限公司经理。   委托诉讼代理人：刘龙萍，国浩律师（乌鲁木齐）事务所律师。   上诉人（原审被告）：郭巍，女，1982年9月28日出生，满族，无固定职业，住四川省成都市金牛区。   委托诉讼代理人：康明亮，乌鲁木齐县亚心法律服务所法律工作者。   委托诉讼代理人：高九华，乌鲁木齐县亚心法律服务所法律工作者。   被上诉人（原审被告）：新疆明盛天成房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区碱泉街69号4号楼4-302室。   法定代表人：宋春风，具体职务不详。   被上诉人（原审被告）：新疆明盛天成房地产开发有限公司鄯善分公司，住所地新疆维吾尔自治区吐鲁番市鄯善县七区育才路南侧。   主要负责人：宋春风，具体职务不详。   上诉人乌鲁木齐明盛世嘉房地产经纪有限公司（下称明盛世嘉公司）、郭巍因与被上诉人新疆明盛天成房地产开发有限公司（下称明盛天成公司）、新疆明盛天成房地产开发有限公司鄯善分公司（下称明盛天成鄯善分公司）劳动争议一案，均不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2019）新0103民初11553号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭，于2021年2月24日公开开庭进行了审理。上诉人明盛世嘉公司的委托诉讼代理人刘龙萍，上诉人郭巍及其委托诉讼代理人康明亮到庭参加诉讼，被上诉人新疆明盛天成房地产开发有限公司、被上诉人新疆明盛天成房地产开发有限公司鄯善分公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。   明盛世嘉公司上诉请求：请求撤销一审判决第一项并依法改判我单位不予支付郭巍销售佣金250177.76元或将案件发回重审。事实和理由：“1.7%的销售佣金属于整个销售团队的佣金并非郭巍一人；销售团队人员的工资及其他相关费用均包括在1.7%的销售佣金中。”一审法院应当扣除销售团队所有人员工资及其他相关费用。相关费用扣除之后，我单位不但不欠郭巍，相反我公司已超付销售佣金，不存在拖欠事实。   郭巍辩称，不同意明盛世嘉公司的上诉请求。明盛世嘉公司与我有约定，佣金按照1.7%计算，明盛世嘉公司在支付了一部分后，就拖延拒绝支付剩余部分，故请求二审法院驳回明盛世嘉公司的上诉请求。   郭巍上诉请求：1．请求依法撤销一审判决第二项，并对第一项依法予以改判。2．支持我一审所提全部诉讼请求。事实和理由：在我已经从程序到实体上完成了举证义务的情形下，一审法院以我对2015年5月15日至2015年12月31日期间销售佣金举证不能进而驳回我本项合法诉请的判决结果，与本案事实不符，与法相悖，与我提供的系列有效证据相悖，根本不能成立。本案的举证责任在明盛世嘉公司而非我本人。   明盛世嘉公司辩称，不同意郭巍的上诉请求。2016年1月至同年10月期间，我公司已向郭巍等5人共计支付各项费用732420.76元。郭巍销售团队共计完成销售款33602644.43元，按照双方约定的提成比例，应提成5712444.95元，实际超额支付其销售佣金161175.81元，故不存在拖欠支付的情形，请求二审法院驳回郭巍的上诉请求。   被上诉人新疆明盛天成房地产开发有限公司、新疆明盛天成房地产开发有限公司鄯善分公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，也未提出书面答辩意见。   明盛世嘉公司向一审法院起诉请求：不支付2016年1月1日至2016年10月31日销售佣金250177.76元（37137486元×1.7％-381159.5元）。   郭巍向一审法院起诉请求：明盛世嘉公司支付销售佣金335786.9元，由明盛世嘉公司、明盛天成公司、明盛天成鄯善分公司承担连带支付责任。   一审法院认定事实：明盛世嘉公司与郭巍于2016年1月1日签订劳动合同，双方约定，合同期限自2016年1月1日至2016年10月31日，约定合同履行地为鄯善县，郭巍在销售岗从事销售工作，劳动报酬为2500元。2016年1月15日，郭巍与乌鲁木齐明盛世嘉公司签订《销售业务承包合同》一份，合同的主要内容是：经甲（乌鲁木齐明盛世嘉房地产经纪有限公司）、乙（郭巍）双方协商，就鄯善县滨沙国际花苑小区16、17、20、21、22、23、24、25、27号楼，ABC商住楼住宅部分的策划、销售、文案、设计、市调等承包给乙方，达成以下协议：一、承包服务内容：整合营销推广服务；整合营销推广策略；认筹，解筹方案及相关SP活动方案；负责该项目的销售工作；负责销售团队的培训、日常管理工作；提供完整的市场分析及策划建议，制定各种销售策略；根据市场信息，及时制定和调整销售价格，由甲方认可方可生效执行；须以自身的人力、物力完成承包任务，根据市场的需求，制定有效的广告发布计划；房管、银行和公积金中心等相关部门外联工作（范围）。二、委托承包劳务期限：承包期限：2016年1月1日至2016年10月31日；或者完成附表一中房源销售80％（可售物业套数和可售套数的价值）止，另外多层5楼及6楼也相应达到80％。．．．七、佣金计算和支付方式：．．．2、基本佣金：乙方销售佣金以分户销售单价为基数（《商品房买卖合同》签约的价格），按1.7％的标准计提。计算方式：基本佣金=工分户销售单价×相应分户建筑面积×计提标准。3、支付方式：（1）按月结算：乙方于每月3日前提交上月所完成的销售业绩即《销售统计报表》报送甲方审核，5日前进行费用抵扣，甲方审核无误后在当月10至15日之间支付乙方佣金到乙方账户（法定节假日可顺延），扣除工资，提成等乙方应承担费用，其余佣金款项乙方出具税务部门的正规劳务发票。．．．十、合同的变更和终止：．．．3、合同中止或期满后，双方应当在5日内办理场所、资料交接，交接完毕后5日内结清佣金等手续。．．．十二、撤场：1、无论任何原因，自本合同终止或解除之日起5日内，乙方必须从售楼部全部撤离。2、在撤离之前，乙方必须完整地向甲方移交售楼部的设备、设施、文件资料、客户记录等一切和项目销售有关的资料。同日，郭巍又与明盛天成鄯善分公司签订销售业务承包劳务合同，该合同与上述合同内容一致。工作中，郭巍与其他5销售人员，共同组建销售部从事房产代理工作，郭巍系该团队负责人。期间，郭巍在明盛世嘉公司给其支付劳务费、服务费、佣金等费用后，向鄯善县国家税务局交纳税款。2016年10月31日郭巍与明盛世嘉公司劳动合同期满，郭巍当天离开了明盛世嘉公司，2016年12月5日郭巍与明盛世嘉公司的马永峰办理了工作交接。2017年4月郭巍向新疆维吾尔自治区鄯善县人民法院提起诉讼，要求：1、明盛世嘉公司、明盛天成鄯善分公司支付销售提成317912元，承担连带责任；2、明盛世嘉公司、明盛天成鄯善分公司支付郭巍2016年10月工资13047.12（销售代理佣金），明盛世嘉公司、明盛天成鄯善分公司承担连带责任。明盛世嘉公司答辩称：1、根据相关法律，郭巍与我公司是劳动关系，应该由乌鲁木齐市劳动仲裁委进行仲裁前置处理。2、郭巍自2016年1月至2016年10月30起，在我公司工作，工资及提成在郭巍2016年10月30日离职前已结清支付了381159.5元，其中工资为68750元，提成312409.5元。因此不存在郭巍所说的317912元销售提成及13047.12元工资未付清的事实。经审理鄯善县人民法院认为郭巍与明盛世嘉公司的关系是劳动关系，故郭巍应先行仲裁后，对仲裁不服才能来法院诉讼，2017年10月12日鄯善县人民法院裁定驳回郭巍的起诉。郭巍不服，上诉至新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院，2018年11月28日吐鲁番市中级人民法院作出（2018）新21民终306号民事裁定书，驳回上诉，维持原裁定。该裁定为终审裁定已生效。另查明2016年1月至2016年10月，郭巍销售房款总金额为37137486元，明盛世嘉公司已支付郭巍工资42500元以及312409.5元报销款、劳务费服务费佣金以及26250元其他款项，共计381159.5元。2019年5月24日，郭巍向乌鲁木齐市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求明盛世嘉公司支付2015年5月16日至2016年10月31日销售佣金共计335786.9元；2、明盛世嘉公司、新疆明盛天成房地产开发有限公司、新疆明盛天成房地产开发有限公司鄯善分公司承担连带责任。2019年12月10日，乌鲁木齐市劳动争议仲裁委员会作出乌劳人仲字（2019）第785号仲裁裁决书，裁决一、明盛世嘉公司支付郭巍2016年1月1日至2016年10月31日销售佣金250177.76元（37137486元×1.7％-381159.5元）；二、驳回郭巍的其他诉讼请求。收到该裁决后，明盛世嘉公司与郭巍均不服向一审法院提起诉讼。一审法院认为，一、当事人对自己提出的主张有责任提供证据。郭巍所举证的邮件截屏无法证实其在2015年5月16日至2015年12月31日之间与明盛世嘉公司就支付销售佣金以及销售佣金的计算标准存在约定，且明盛世嘉公司存在拖欠其此期间销售佣金的事实存在，因此郭巍应当承担举证不能的不利后果。故法院对郭巍要求支付2015年5月16日至2015年12月31日期间销售佣金的诉讼请求不予支持。二、根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条之规定，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。明盛世嘉公司与郭巍于2016年1月1日签订了劳动合同，后又于2016年1月15日签订《销售业务承包合同》，该《销售业务承包合同》是对郭巍工作内容的具体约定，应当视作劳动合同的一部分。郭巍已经按照劳动合同约定完成了销售义务，明盛世嘉公司也应当按照合同约定的方式向郭巍计提佣金。诉讼中，双方当事人对郭巍销售房款总金额为37137486元，明盛世嘉公司已支付郭巍工资42500元以及312409.5元报销款、劳务费服务费佣金以及26250元其他款项，共计381159.5元无异议，法院予以确认。因此郭巍在本案中应当计提的佣金应为250177.76元（37137486元×1.7％-381159.5元）。明盛世嘉公司与郭巍签订劳动合同建立劳动关系，明盛天成公司以及明盛天成鄯善分公司与郭巍之间不存在劳动关系，郭巍提交的证据也不足以证实告明盛天成公司以及明盛天成鄯善分公司对其造成损害，故对郭巍请求明盛天成公司以及明盛天成鄯善分公司承担连带责任的诉讼请求不予支持。一审法院判决：一、明盛世嘉公司支付郭巍2016年1月1日至2016年10月31日销售佣金250177.76元（37137486元×1.7％-381159.5元）；二、驳回郭巍请求明盛天成公司、明盛天成鄯善分公司承担连带责任的诉讼请求。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求没有提供新的证据，双方当事人对一审法院审理查明的事实均无异议，本院对一审法院审理查明的事实予以确认。   本院认为，（一）关于明盛世嘉公司上诉称销售佣金包括郭巍销售团队并非郭巍个人所有及超额支付销售佣金的问题。《销售业务承包合同》是郭巍与明盛世嘉公司签署订，根据合同相对性原则，在合同履行过程中或履行结束后，因履行合同产生的纠纷，应在合同当事人之间解决。现郭巍在履行完双方约定的事项后，明盛世嘉公司没有按照双方约定履行其义务或履行义务不符合双方约定，郭巍就此提起诉讼，并无不当。郭巍权利得以实现后，其销售团队的人员按照事先约定，在进行权利分配，既合情理，亦符合法律规定。明盛世嘉公司主张已超额支付郭巍的销售佣金，但对一审法院认定郭巍2016年1月至同年10月底销售房款总金额及郭巍预先支付的各项费用并无异议。根据郭巍销售房屋总金额乘以双方约定销售佣金提成比例，减去预先支付的各项费用，欠付250177.76元是事实。故明盛世嘉公司关于超额支付销售佣金的上诉理由不能成立。   （二）郭巍上诉请求明盛世嘉公司支付2015年5月16日至同年底销售佣金及明盛天成公司及明盛天成鄯善分公司承担连带责任的问题。现有证据表明，郭巍与明盛世嘉公司是2016年1月1日签订的劳动合同，双方建立劳动关系，没有证据表明，此前双方之间存在劳动关系，郭巍要求享有劳动者的权利，缺乏事实用法律依据。郭巍自述2015年5月16日至同年底为明盛天成鄯善分公司销售房屋，郭巍没有提供证据证实在此期间与该公司之间存在劳动关系，因本案系劳动争议的案件，仅解决用人单位和劳动者之间的纠纷，郭巍如有其他证据证实与明盛天成鄯善分公司存在法律关系，应按相应的法律规定解决。郭巍上诉请求明盛天成公司及明盛天成鄯善分公司就明盛世嘉公司的给付行为承担连带责任，缺乏法律依据，对其上诉请求不予支持。   综上所述，乌鲁木齐明盛世嘉房地产经纪有限公司和郭巍的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元（乌鲁木齐明盛世嘉房地产经纪有限公司和郭巍各预交10元），由乌鲁木齐明盛世嘉房地产经纪有限公司和郭巍各负担5元，余款10元，本院分别退还乌鲁木齐明盛世嘉房地产经纪有限公司和郭巍各5元。   本判决为终审判决。   审  判  长   张炳蔚   审  判  员   王 晴   审  判  员   胡 颖   二 〇 二 一 年 三 月 二 十 二 日   书  记  员   王 珊