山东省平度市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁0283民初128号 原告：张某。 委托诉讼代理人：李锡山，山东柏宏律师事务所律师。 被告：青岛某体育专用地板有限公司。 法定代表人：王月耀，总经理。 委托诉讼代理人：王宗慧，山东天正平(崂山)律师事务所律师。 原告张某与被告青岛某体育专用地板有限公司确认劳动关系纠纷一案，本院于2021年1月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李锡山，被告的委托诉讼代理人王宗慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张某向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告支付拖欠提成工资13840.56元;2、依法判令被告向原告支付经济赔偿金36000元;3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：平度市劳动人事争议仲裁委员会所作的平劳人仲案字(2020第682号仲裁裁决书是错误的，在没有对原告提供的证据进行调查核实及论证的情况下，作出驳回原告的仲裁请求的裁决是无事实及法律依据的。 一、原告主张被告支付提成工资合法有据应予以支持。 首先，仲裁裁决依据被告提供的不完整协商解除合同协议书作出驳回原告的全部仲裁请求系错误的。原、被告双方签订的协商解除合同协议书完整的是三页面内容，第三页内容是对第一页数额的具体明细，通过第三页具体数额可以清楚地看出双方协商的内容仅包括3、4、5份基本工资，并不包含提成工资13840.56元，被告显然是故意为了不让仲裁委查清事实而不提供第三页内容，从而让仲裁依据错误内容作出错误裁决。其次，原告提供提成结算单已经清楚的证实被告欠付原告提成的事实，被告对其欠款数予以盖章确认。 二、原告主张支付赔偿金的事实清楚证据确实充分，并没有超过诉讼时效，仲裁委以超过诉讼时效不支持经济赔偿是错误。首先，原告主张赔偿金并没有超过诉讼时效，原告系在开庭前打印解聘备案信息时发现被告在原告不知情的情况下于2019年7月19日已经解除合同，并不是双方协商的2019年7月31日解除，根据《劳动合同法》之规定仲裁时效从当事人知道或应当知道权利被侵害之日起计算，原告于2020年8月30日知道权利被侵害，在同年8月31日主张权利并没有超过一年的诉讼时效。其次、原告提供周安杰、刘德旭等人的解除备案信息查询表均证实被告一次性裁员超出《劳动合同法》第四十一条之规定，违法解除超出其被告员工百分之十，没有按照规定与工会协商及到行政机关备案后再协商解除，其解除合同系违反法律强制性规定系无效的，应属于违法解除。现向法院提起诉讼，要求依法判如所请。 被告青岛某体育专用地板有限公司辩称，认可仲裁事实和结果，驳回原告诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：对于以下事实，双方当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。 2015年4月起，原告张某在被告青岛某体育专用地板有限公司处从事地板销售工作。2019年7月26日，原、被告签订协商解除合同协议1份，约定双方劳动关系于2019年7月26日解除劳动关系，被告于2019年10月15日一次性向原告支付32097.6元。该款包含但不限于奖金、代通知金、工资、津贴、经济补偿金或赔偿金、福利及其他因劳动合同关系解除而依法所需支付的补偿及待遇费用。10月14日，原告收到了被告上述约定支付的款项32097.6元。 2020年7月13日，张某向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求青岛某体育专用地板有限公司支付其提成工资13840.56元并支付赔偿金36000元。10月12日，该仲裁委员会驳回了张某对青岛某体育专用地板有限公司的全部仲裁请求。2021年1月5日，张某不服该仲裁裁决，诉至本院。 双方对于事实方面争议的问题为:协商解除合同协议中约定被告支付的款项是否包含提成工资13840.56元。原告主张该协议约定的款项并不包括提成工资，被告主张包括。 原告为证明其主张，在仲裁时提交如下证据： 1、被告信息截图打印件1份，证明：被告处参保人员为零，被告已经停业。 2、傅建伟、刘德旭、原俊昌、李瑞江、韩贞龙、周安杰、张某解聘备案信息查询各1份，证明：被告违反《劳动合同法》第四十一条规定，违法解除超出其员工百分之十的员工，没有按照第四十一条规定跟工会及员工协商并且报备行政机关，而是表面上根据协商解除，实质是为了规避第四十一条的强制规定，因此即使双方签订了协商解除同也是无效的，且双方签订协商解除合同存在重大误解，其也是被逼所签。 3、预估业务员奖金结算单2份，证明：被告拖欠其提成13840.56元。 4、傅建伟协商解除合同协议复印件1份，证明：协商解除合同协议一共是三页，其中包含了2019年3月至7月份未支付的工资，因此证明被告不予出示对其不利的证据。 被告对原告提交的上述证据提出如下质证意见： （1）对证据1的真实性、关联性、合法性不认可，对证明事项不认可，称第三方软件上查询的信息无法证明原告的主张。 （2）对证据2的真实性无法确认，称除张某解聘信息查询外的另六份与本案无关，解除劳动合同是双方自愿协商的结果，公开公平、自愿合法。 （3）证据3是发生在解除合同前，按照约定，双方进行了一次性处理，原告不得再行主张，从计算明细备注名来看，该金额为预估金额，需要在业务员收回全部工程款扣除实际发生费用再进行结算。 （4）证据4与本案无关，不予认可。 被告为证明其主张，向仲裁提交如下证据： 1、《协商解除合同协议》1份，证明：原、被告于2019年7月26日解除合同，签订解除合同协议，协议约定公司向原告一次性支付各种费用32097.6元，该款包括但不限于工资奖金、津贴、经济补偿金或赔偿金、福利待遇以及其他因解除合同所需要支付的补偿及待遇，以上款项支付后，双方基于劳动关系产生的权利义务全部结清，无任何纠纷，该协议是双方自愿达成，具有法律约束力。 2、行内转账回单打印件1份，证明：其向原告支付了协商解除合同协议中约定的费用。 被告对原告提交的上述证据提出如下质证意见： （1）对证据1真实性没有异议，但称被告提交的协议书不完整，该协议书还附有一份明细，明确列举了32097.6元由哪些项目组成，不包括提成工资，其签订该协议书时是被逼迫的，不是其真实意思表示，被告提交的协议书除了姓名、数额不同外，其余不论版本、内容均相同，系被告处的版本，其在签订本协议时是迫于被告的压力，被告表示其如不签订协议书，就不给出具提成结算单。第二条规定包含代通知金，证明被告是根据劳动合同法第四十一条规定解除合同，而表面上通过协商是为了规避第四十一条的规定，因此即使本协议是其所签的，也是无效的。从协议书的金额32097.6元看，明显低于其基本工资加提成工资，经济补偿金数额也是错误的，被告没有明确告知其计算经济补偿金的工资是包含提成工资的，而被告只是以基本工资计算经济补偿金，明显存在重大误解。其一次性支付的各项补偿金为12870.77元，去除提成工资10836.1元，被告才支付其2000多元，与事实不符。 （2）原告收到了协商解除合同协议中约定的费用。 原告为证明其主张，向本院提交如下证据： 1、张某与王建磊、毛荣荣通话录音1份，证明：协商解除协议金额仅包括赔偿金和3至7月工资不包含提成。 2、张某与毛荣荣录音2份，证明：补偿协议全公司都是同一版本，均为3页，提成结算单系单独结算，并且仅有1份，不包含在协商解除协议内。 3、张某协商解除合同协议第三页照片1张，证明：协议系三页而非两页及协议上的金额是由下岗补贴和3至7月工资组成，不包含提成。 被告对原告提交的上述证据提出如下质证意见： （1）对录音真实无异议，但录音证据不能证明其主张。协商解除合同协议中约定被告向原告支付的款项中已经包含了提成在内。 （2）退一步讲，原告主张的提成不在已付款内，根据预估业务员奖金结算单约定，业务员收回全部工程款后根据实际费用进行最终结算。现工程款尚未收回，也不能与原告进行结算。 （3）照片上面没有被告公司公章，无法核实来源和真实性。 本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本院认为，协商解除合同协议中约定支付的款项并未包含提成工资，理由如下： 第一，原告作为劳动者，其提交的预估业务员奖金结算单加盖了被告公司公章，足以证明13840.56元提成工资的存在。 第二，通过原告与被告工作人员王建磊、毛荣荣的录音看，双方在签订涉案协商解除合同协议时，因约定支付的款项中并未包含提成工资，原告为此与王建磊和毛荣荣进行协商，并要求在离职时一并支付，但被告工作人员并未同意。双方之后就此亦进行了多次协商。以上协商过程与被告庭审时主张的提成工资需待工程款收回后方能支付的情况是一致的。现因涉案工程款尚未收回，被告至今仍不同意支付该提成工资。由此可见，双方在签订该协议时对于提成工资是否应当与其他款项一并支付尚未达成一致意见。 第三，双方签订的协商解除合同协议版本系被告所提供，因此，对于是否存在协议第三页内容的举证方面，被告作为用人单位和协议提供方应承担相对于原告来讲更重的举证责任。结合原告提交的其他离职同事签订的版本以及有关协议第三页照片看，原告已完成初步举证证明协议存在第三页明细的责任，使得原告主张该协商解除合同协议存在第三页的事实具有高度概然率。因此，对于原告主张该协议存在第三页的事实，本院予以确认。被告作为该协议的持有方以及用工单位，理应就该第三页所记载的内容进行举证。但被告拒不提交该第三页用以查明案件事实，应承担举证不能的不利后果。 综上，在原、被告双方就提成工资与其他款项一并支付尚未达成一致意见的情况下，被告作为用人单位及协议提供方未能提交该协议第三页以举证证明所付款项包含提成工资，应承担举证不能的不利后果。因此，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十八条的规定，对于原告主张协商解除合同协议中约定支付的款项并未包含提成工资的事实，本院予以确认。 上述事实，有原、告仲裁及诉讼时提交的相关证据，双方当事人陈述及庭审笔录记录在案佐证，并经庭审质证，足以认定。 本院认为，本案为追索劳动报酬纠纷。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，双方对于提成工资争议的焦点为现在是否已经满足支付条件。原告主张被告应在其离职时就应支付，被告主张需待工程款收回后方能支付。本院认为，原告作为地板销售员，并不负责索要工程款，其已经完成了被告指定的工作任务，且双方已就该提成工资的数额达成结算，并出具了结算单。涉案项目工程款是否收回、何时收回以及收回款项数额均系被告经营时的风险，原告对此无法掌控。如仅因被告尚未收回部分工程款就拒绝支付原告提成工资，将会使得该提成工资一直处于不确定状态。在原告已经离职的情况下，不利于保护劳动者的合法权益。因此，在原告离职时，被告应及时向原告支付该提成工资。故对于原告要求被告支付提成工资13840.56元的主张，本院予以支持。 因原、被告双方已就双方解除劳动合同所涉经济补偿金或赔偿金等事宜达成一致协议，该协议系双方真实的意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，双方均应按约履行。现该协议已履行完毕，原告以被告网上解除劳动合同的时间早于双方签订协议的时间以及没有通过工会协商等为由，要求被告支付赔偿金36000元的请求，不符合相关法律规定，本院不予支持。从原告提交的其与被告工作人员的录音中可以看出原、被告就协议内容及支付款项进行过多次磋商，且原告并未提交其他证据证明其对签订协议存在重大误解或被逼签订该协议的情形，因此，对于原告认为该协议签订无效而被告因违法解除劳动合同应支付赔偿金的主张，本院不予采纳。 综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十八条之规定，判决如下： 一、被告青岛某体育专用地板有限公司于本判决生效之日起十日内付给原告张某提成工资13840.56元。 二、驳回原告张某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告青岛某体育专用地板有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判员  李培亮 二〇二一年三月十七日                            本件与原件核对无异                书记员马雪莲