安徽省马鞍山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖05民终466号 上诉人（原审原告）：安徽振海重工机械有限公司，住所地安徽省马鞍山市和县乌江镇乌江工业园。 法定代表人:李吕军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：汲正海，男，1969年9月29日出生，汉族，住江苏省南京市秦淮区。 被上诉人（原审被告）：裴虎，男，1956年3月6日出生，汉族，住安徽省马鞍山市和县。 委托诉讼代理人：茆晓晴，安徽和洲律师事务所律师。 上诉人安徽振海重工机械有限公司（以下简称安徽振海公司）因与被上诉人裴虎劳动争议纠纷一案，不服安徽省和县人民法院(2020)皖0523民初4519号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月1日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 安徽振海公司上诉请求：依法改判安徽振海公司仅承担40016元。事实和理由：安徽振海公司雇请裴虎作为勤杂人员，而裴虎自2019年2月已经超过60周岁，双方之间形成的法律关系应当认定为劳务合同关系，而裴虎在提供劳务过程中没有尽到注意义务，导致受伤，自身存在过错，应自行承担60%的责任，安徽振海公司应承担40%责任，即赔偿40016元。此外，裴虎受伤的是右足还是左足不明。 裴虎辩称，裴虎在正常工作中导致右足受伤，已经认定属于工伤，而安徽振海公司对工伤认定没有提起复议或行政诉讼，视为认可；工伤实行无过错责任赔偿，安徽振海公司主张裴虎应自行承担60%的责任，没有事实和法律依据。综上，安徽振海公司的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。 安徽振海公司向一审法院起诉请求：1.判决安徽振海公司支付裴虎各项损失40016.元；2.判决裴虎承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：裴虎于2019年2月22日入职安徽振海公司，从事杂工工作。2019年10月28日裴虎在干活时，不慎被铁器砸伤右足。遂到和县中医院就诊，并于当日在该院住院治疗。经诊断，足部开放性损伤，左（右）足部多发性骨折。裴虎在住院期间，于2019年11月12日到南京市鼓楼医院就诊。南京市鼓楼医院诊断，开放性骨折，术后继发性感染。裴虎回到和县，于2019年11月13日到和县中医院办理了出院手续，住院治疗费4371.49元。出院医嘱：建议到上级医院进一步治疗，休息3个月，加强营养，陪护1人。2020年4月17日，马鞍山市人力资源和社会保障局认定裴虎受伤为工伤。2020年6月28日，马鞍山市劳动能力鉴定委员会鉴定裴虎伤情为劳动功能障碍十级。2020年8月27日，裴虎通过EMS快递向安徽振海公司，寄去“解除劳动关系通知书”。另查明，裴虎受伤之时，安徽振海公司没有为裴虎缴纳工伤保险费，裴虎除在和县中医院住院治疗外，七次到南京市鼓楼医院就诊，一次到和县人民医院就诊，门诊医疗费共3974.37元。安徽振海公司没有支付裴虎受伤期间工资。裴虎受伤之前，2019年3月份工资3750元，2019年4月份、5月份、6月份工资共12525元，2019年7月份、8月份、9月份工资共10000元。此后，裴虎向和县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决安徽振海公司支付裴虎：一次性伤残补助金4200元×7个月=29400元；一次性工伤医疗补助金6696元/月×4个月=26784元；医疗费8345.86元；住院伙食补助费30元×16天=480元；护理费6696元/月×80%÷30×90=16070.4元；停工留薪期工资4200元/8月×12个月=50400元；交通费1000元；劳动功能障碍程度鉴定费280元，合计132760.26元。和县劳动人事争议仲裁委员会和劳人仲字（2020）第75号仲裁裁决书：安徽振海公司支付裴虎100040.26元。其中，一次性伤残补助金26278元；一次性工伤医疗补助金25732元；医疗费8345.86元；劳动能力鉴定费280元;停工留薪期护理费16070.4元；住院伙食补助费320元；停工留薪期工资22524元；交通费490元。合计100040.26元。安徽振海公司不服此仲裁裁决向一审法院起诉。 一审法院认为，民事活动应当依法进行。一、安徽振海公司与被告裴虎劳动关系是否解除问题。解除劳动合同是劳动者与用人单位之间的自主行为，劳动者可以依法可以解除劳动合同。裴虎通过EMS快递向安徽振海公司，寄去“解除劳动关系通知书”，和县劳动人事争议仲裁委员会和劳人仲字（2020）第75号仲裁裁决书认定；快递单上标明“解除劳动关系通知书”，安徽振海公司故意不签收，送达安徽振海公司的地址准确无误，且安徽振海公司有人接待快递员且表明拒收态度，应视同安徽振海公司收到。诉讼中，安徽振海对仲裁裁决书此项事实认定，并未否认、不服、辩解，庭审中，解除劳动关系通知书复印件、ems邮政特快专递单复印件、快递投递互联网查询投递记录复印件，证明2020年8月27日裴虎通过快递的方式向安徽振海公司邮寄了解除劳动关系通知书，安徽振海公司拒收邮件，邮件被退回。安徽振海公司质证无异议，故对裴虎主张的该事实予以确认，即双方劳动关系解除。二、关于裴虎的工伤保险待遇承担者问题。《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。安徽振海公司没有为裴虎缴纳工伤保险费，其应当支付裴虎的工伤保险待遇。三、关于裴虎受伤之前月工资问题。查，2019年3月份工资3750元，2019年4月份、5月份、6月份工资共12525元，2019年7月份、8月份、9月份工资共10000元，（10000元+12525元+3750元）÷7个月，计算得出裴虎月平均工资为3753.57元。四、关于安徽振海公司主张裴虎工伤保险待遇分担问题。查，成立工伤实行无过错责任赔偿。经劳动保障部门鉴定为工伤的，劳动者有权享受工伤保险待遇。如果用人单位依法为劳动者缴纳了工伤保险费，费用由社会保险基金向劳动者支付；如果用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，费用由用人单位向劳动者支付。因此，安徽振海公司的此点诉讼主张不能成立。五、关于裴虎工伤保险待遇数额问题。1.一次性伤残补助金：对照十级伤残标准，3753.57元/月×7个月，计26274.99元。2.一次性工伤医疗补助金：据《安徽省〈实施工伤保险条例〉办法》第二十五条、《关于我省工伤保险待遇计发有关问题的通知》（皖社险[2017]17号）的规定，十级伤残的一次性工伤医疗补助金6433元/月×4个月，计25732元。3.医疗费：住院医疗费4371.49元，门诊医疗费3974.37元，合计8345.86元。4.劳动功能障碍程度鉴定费：票据载明金额为280元。5.停工留薪期护理费：住院16天，出院医嘱休息3个月，陪护1人。据《安徽省〈实施工伤保险条例〉办法》第二十九条的规定，护理费16天÷30天/月×6433元/月×80%+3个月×6433元/月×80%，计18183.95元，权利人只主张16070.4元，系放弃部分民事权利，应予准许。6.住院伙食补助费320元（16天×20元/天）。7.停工留薪期工资：据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，足部开放性损伤，足部多发性骨折，停工留薪期为六个月。3753.57元/月×6个月，计22521.42元。8.外出就医交通费：往返南京市鼓楼医院就医7次，每次交通费按照70元计算，计490元。以上合计100034.67元。判决：一、原告安徽振海重工机械有限公司于判决发生法律效力之日起三十日内向被告裴虎支付工伤保险待遇人民币100034.67元（其中，一次性伤残补助金26274.99元，一次性工伤医疗补助金25732元，医疗费8345.86元，劳动功能障碍程度鉴定费280元，停工留薪期护理费16070.4元，住院伙食补助费320元，停工留薪期工资22521.42元，外出就医交通费490元。）；二、驳回原告安徽振海重工机械有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告安徽振海重工机械有限公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：裴虎提交的治疗单位和县中医院疾病诊断证明书结合病例等资料，可以证明裴虎受伤的是右足部。因此，本院对一审法院查明的基本事实予以认定。 本院认为，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。本案中，裴虎于2019年2月22日入职安徽振海公司，但安徽振海公司没有为裴虎缴纳工伤保险费，裴虎在工作中不慎被铁器砸伤右足，经马鞍山市人力资源和社会保障局认定属于工伤，且安徽振海公司收到认定工伤决定书后，在法定期限内，既未申请行政复议，亦未提起行政诉讼，故其依法应当支付裴虎的工伤保险待遇。一审法院判决安徽振海公司支付裴虎工伤保险待遇各项费用合计100034.67元，并无不当。安徽振海公司关于其与裴虎之间应当认定为劳务合同关系，裴虎在提供劳务过程中没有尽到注意义务，自身存在过错，应自行承担60%的责任的上诉理由，没有事实和法律依据，不能成立。 综上所述，安徽振海公司的上诉请求不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由安徽振海重工机械有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  费长城 审判员  吴静旻 审判员  郝静静 二〇二一年三月一日 法官助理彭立 书记员李云娇 附：相关的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。