山东省招远市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0685民初2581号 原告：于桂喜，男,住招远市。 委托诉讼代理人：刘世全，山东通昌律师事务所律师。 被告：温建成，男，现住址不详。 被告：宋军利，男，住栖霞市。 委托诉讼代理人：刘彩菊，招远开发法律服务所法律工作者 原告于桂喜与被告温建成、宋军利提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年8月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告于桂喜的委托诉讼代理人刘世全及被告宋军利的委托诉讼代理人刘彩菊到庭参加诉讼，被告温建成经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉。本案现已审理终结。 原告于桂喜向本院提出诉讼请求：要求二被告赔偿损失12319.2元，审理中，原告将诉讼请求增加至136385.2元。事实和理由：原告受雇于温建成，为宋军利的招远市研盐小方奶茶店进行木工装修，大概施工了20天左右，2019年8月27日12时30分，原告根据被告温建成的安排以及被告宋军利的要求，为宋军利奶茶店中的木柜切割木板，不慎被电锯割伤左足，致左足第一、二跖骨骨折、多发伸指肌腱断裂，原告受伤后到招远市人民医院治疗后出院，共花费医疗费用12319.62元。原告认为，宋军利将装修工程发包给无用工资质和施工安全资质的温建成施工，温建成作为雇主，理应承担原告在从事雇佣活动中因伤害所造成的损失，被告宋军利作为奶茶店的个体工商户开办业主，在本案中具有选任不当、未提供安全施工的条件，理应承担连带赔偿责任。事故发生后，被告温建成支付原告4000元，被告宋军利支付原告1000元。 被告温建成未提交答辩状，亦未到庭答辩。 被告宋军利辩称，1、原告的诉讼主体错误，原告诉状中称的是为招远市研盐小方奶茶店进行装修，招远市研盐小方奶茶店有主体资格，而不应是被告宋军利；2、被告宋军利并未与原告和被告温建成订立过任何合同，也不知原告的受伤事宜，请求法院依法驳回对被告宋军利的诉讼。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经过庭审质证，分析认定如下：（一）原告提交证据：1、原告的女婿刘某某于2019年8月29日在同被告温建成通话时的录音材料打印证据一份以及2019年9月15日刘某某同被告宋军利通话时的录音整理材料打印件一份以及上述两份录音光盘，第一份录音的内容证实了原告受雇于温建成并且在从事雇佣活动中受伤，第二份录音证实被告宋军利陈述了原告受伤过程的事实以及被告宋军利将装修工程承包给温建成的事实，被告宋军利称证据中的录音比较嘈杂听不清，也无法证实是与被告宋军利的通话，手机号码也不是宋军利的号码，也不是宋军利说的话，原告称本案中的录音证据经当庭播放，内容清晰，被告宋军利在录音证据中认可了原告在雇佣合同中受到伤害以及整个事实的过程，更是提到了到医院缴纳住院押金1400元的事实，在庭审中原告方提供了证据的原始载体即录音的手机，被告也没有证据证实原告所提供的录音不真实，所以该录音证据应该作为本案中认定事实的主要证据，本院认为，被告温建成经法院通知不到庭应诉，应视为被告温建成对该份证据放弃抗辩权，认可了证据的有效性，原告提交的录音可以听清楚双方的对话内容，对被告宋军利的辩解意见不予采纳；2、被告温建成于2019年8月29日为原告出具的工资欠条一张，证实截止到2019年8月27日原告为被告温建成工作37.5天，每日工资200元，工资总数为7500元，原告称从欠条的内容来看，能够证实原告长时间受雇于被告温建成从事装修工作，每日工资200元，本案中的误工费应当以每日200元计算。被告宋军利对该证据的真实性不予认可，且原告并没有停发工资证明及事故前3个月的工资表，应按农村标准计算误工费。原告认为该证据是被告温建成作为雇主给原告出具的，作为被告宋军利不了解情况也是客观的，但是被告温建成经法院通知不到庭应诉，应视为被告温建成对该份证据放弃抗辩权，认可了证据的有效性，而作为装修木工的工种，每日工资200元也是市场行情，所以说对于原告的误工损失应该按照温建成出具的证明作出认定。本院认为，原告系农村居民，其没有固定工作和固定收入，现有证据不能充分证实原告的收入情况及受伤后停发、少发工资的情况，故原告的误工费宜参照事故发生时山东省农村居民人均纯收入标准计算。被告宋军利的辩解意见正确，依法予以采纳。3、招远市人民医院住院病历、门诊病历，证实2019年8月27日原告被电锯割伤左足，致左足骨折、肌腱断裂的事实及治疗情况。4、招远市人民医院的医疗费单据5张，费用明细1份，证实原告住院期间花费医疗费用12319.2元。5、山东永鼎司法鉴定中心司法鉴定书一份及鉴定费收款收据一份，证实原告的左足功能丧失程度为10级伤残，误工150天，护理时间60日，原告缴纳鉴定费2080元。6、被扶养人姜某某身份证复印件一份，招远市张星镇南于家庄子村村委出具的被扶养人子女情况证明一份，上述两份证据证实原告的母亲姜某某的身份以及姜某某共生育7名子女的事实。被告宋军利对3-6号证据的真实性无异议，但认为原告的损失不应由宋军利赔偿，从本案来看被告温建成和研盐奶茶店是承揽关系，应该由承揽人承担赔偿责任，定做人不承担责任。（二）被告宋军利提交招远市研盐小方奶茶店的工商登记信息，证实该奶茶店是个体工商户，法定代表人是宋军利，成立日期是2019年8月27日，称根据法律规定，个体工商户有明确的单位名称的应以工商登记的单位名称作为诉讼主体，奶茶店成立日期和原告受伤日期是同一天，在受伤这天，公司已经成立，有自己的单位名称，在筹备阶段的装修并不影响原告受伤时的被告主体，另外原告是由温建成雇佣的，由温建成发放工资，工具也是温建成提供，安全施工条件也应是承揽人温建成提供，被告宋军利不承担赔偿责任，在原告与温建成的录音中，温建成一直主张与原告按三七分，很明显原告的损失不应由宋军利承担。原告对证据的真实性无异议，但称从该信息中可以看到奶茶店成立日期是2019年8月27日，也就是原告受伤那天，原告当时已经工作20多天，工作已经收尾了，原告受雇于温建成给奶茶店装修的时间，奶茶店根本没有成立，只是在筹备过程中，筹备过程中的相关事项显然是由开办方宋军利实施的，2019年8月27日这一天装修工程已经结束了，是因为奶茶店买了个冰箱因柜子里的隔板妨碍冰箱安装，才去把隔板割，所以说温建成承包的装修工程是从开办方宋军利手中获得的，不可能与后期成立的奶茶店形成承包关系，同时证明了被告宋军利称对相关事实不知情是虚假陈述。 本院经审理查明事实如下：原告受雇于温建成，为宋军利的招远市研盐小方奶茶店进行木工装修，大概施工了约20天，2019年8月27日12时30分左右，原告根据被告温建成的安排以及被告宋军利的要求，为宋军利奶茶店中的木柜切割木板，不慎将电锯掉落，被电锯割伤左足，致左足第一、二跖骨骨折、多发伸指肌腱断裂，原告受伤后到招远市人民医院治疗，共住院26天，共花医疗费12319.44元。经原告申请，本院委托，山东永鼎司法鉴定中心于2020年11月18日作出司法鉴定意见书，证实于桂喜的左足功能丧失程度为10级伤残，误工150天，护理时间60日，原告缴纳鉴定费2080元。原告系农村居民，有被扶养人母亲姜某某，1929年12月出生，姜某某共生育7名子女，现有6名子女健在。 本院认为，原告受被告温建成雇用，为被告宋军利的店铺切割木板时导致自己受伤，其损失应由雇主被告温建成承担，被告宋军利作为定作人，其将自己店铺的装修工程交由被告温建成负责，现有证据不能证实被告宋军利有选任错误，故原告主张被告宋军利承担赔偿责任于法无据，本院不予支持。原告共花医疗费12319.44元，其主张医疗费12319.2元本院予以支持。 本次事故给原告造成的合理损失包括：医疗费12319.2元、住院伙食补助费780元（30元/天×26天）、交通费酌情考虑500元、误工费6697元（16297元/年÷365天×150天）、护理费3820元（1910元/月×2个月）、伤残赔偿金86886元【84658元（42329元/年×20年×10%）、原告母亲姜某某的被扶养人生活费2228元（26731元/年×5年÷6人×10%）】、鉴定费2080元，以上合计113082.2元。该损失应由被告温建成负担，扣除其已支付的4000元，被告温建成还应再赔偿原告损失109082.2元，原告主张被告温建成再赔偿损失109082.2元本院予以支持，其他主张证据不足，依法不予支持。被告温建成经本院传票传唤无正当理由不到庭参加诉讼，视为其放弃一审期间的抗辩权，本案依法可缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告温建成于本判决生效后十日内再赔偿原告于桂喜各项损失共计109082.2元。 二、驳回原告于桂喜的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3028元，由原告于桂喜负担606元，由被告温建成负担2422元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。 审 判 长  杨桂清 人民陪审员  任向花 人民陪审员  王美欣 二〇二一年三月二十三日 书 记 员  康玉秀