浙江省宁波市江北区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0205民初3801号 原告（反诉被告）：浙江鼎派智能科技有限公司，住所地浙江省宁波市江**环城北路东段****，统一社会信用代码：91330205MA2GWE1R5C。 法定代表人：敬克宇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：郭强来，浙江合创律师事务所。 被告（反诉原告）：宁德天华矿业有限公司，住所地，住所地福建省福鼎市玉门北路**会信用代码：91350982MA31FQG40C。 法定代表人：高如长，该公司经理。 委托诉讼代理人：周勉弟，浙江九州大众（温州）律师事务所律师。 原告浙江鼎派智能科技有限公司（以下简称鼎派公司）诉被告宁德天华矿业有限公司（以下简称天华公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月28日诉前登记［即（2020）浙0205民诉前调2679号案件］，于2020年10月23日正式立案。天华公司依法提出管辖权异议申请，经本院与宁波市中级人民法院裁定驳回管辖权异议申请。在审理过程中，天华公司依法提出反诉，本院针对本诉、反诉一并审理；本院依据鼎派公司申请，对天华公司财产采取了诉讼保全措施。本案于2021年1月19日组织双方进行了证据交换，并于2020年1月29日、3月4日公开开庭进行了审理。鼎派公司委托诉讼代理人郭强来，天华公司委托诉讼代理人周勉弟到庭参加了本案所有诉讼活动；鼎派公司法定代表人敬克宇及天华公司法定代表人高如长到庭参加了证据交换。证人浦某、张某到庭陈述。本案现已审理终结。 鼎派公司向本院提出诉讼请求：1.解除《抛江石买卖合同》；2.天华公司退还订金100000元；3.天华公司支付违约金300000元；4.天华公司赔偿差旅费损失1691元。在审理过程中，鼎派公司在第4项诉讼请求中增加赔偿保全费损失2520元。 事实和理由：2020年4月23日，鼎派公司与天华公司签订《抛江石买卖合同》（以下简称合同），约定鼎派公司向天华公司购买抛江石，合同还对石料名称、规格、型号、数量、单价、供货时间、船只、结算方式、质量标准、检验要求以及运输和卸货进行了约定。2020年4月26日，天华公司提供了内河船舶证书资料，但是经其向项目部询问后，需要提供的是海船，因此，其虽然在2020年4月27日向天华公司支付订金10万元，但是仍要求天华公司继续提供符合条件的船舶证书资料。4月28日，天华公司提供了过期的船舶证书资料，其要求天华公司继续提供符合条件的船舶。后，天华公司通知其可以在4月30日供货，但是截至4月30日，天华公司仍未提供船舶证书资料供其报备。2020年5月3日，天华公司称辽宁营口有石料，其驱车至辽宁营口，发现没有石料，后至葫芦岛、上海，天华公司仍没有提供符合条件的石料。2020年5月8日，天华公司向其发送了“盈安3号”船舶证书，但该船舶的运载量仅为770吨，不符合合同约定。在此期间，天华公司一直称船舶运输费用在上涨。2020年5月20日，鼎派公司通知天华公司交付85万吨抛江石（卸码头），但天华公司不能提供符合条件船舶也无货物可供。后天华公司告知鼎派公司将合同权利义务转移给案外人，鼎派公司予以拒绝。鼎派公司认为，双方签订的合同合法有效，各方均应履行，现天华公司不履行合同或经催告后仍不能履行合同的行为构成根本违约，直接导致了鼎派公司不能履行与案外人之间的合同，故双方之间的合同应当解除，天华公司应承担退还订金和赔偿违约金、损失的责任，故提出本案诉讼，请求判如所请。 天华公司辩称，首先，双方签订合同属实，但是鼎派公司称其在履行过程中没有船舶和货物不属实。1.根据合同第六条约定，签约后三日内由其提供有效的船舶证书资料供鼎派公司报备，报备成功后，鼎派公司支付合同第五条约定的订金。其在2020年4月26日提供了船舶证书资料，鼎派公司在4月27日支付了订金10万元，说明其在4月26日提供的船舶证书资料是符合条件的。在本案中，其总共提供了三次船舶证书资料，其认为至少在2020年5月8日提供的“盈安3号”船舶是符合条件，但是鼎派公司认为安全性不行，未在指定期限内支付订金，因此是鼎派公司违约在先。2.在履行合同过程中，其也有符合条件的货物提供，但鼎派公司认为其从中赚取差价是不对的，要求直接和第三方购买货物，变更履行合同，因此鼎派公司认为其提供的货物不符合要求是也没有相关的证据。其次，合同约定交付订金生效，鼎派公司尚有20万元订金未交付，因此涉案合同未生效。其认为根据两笔订金的约定来看，鼎派公司先付10万元订金，其就可以开始工作，在其提供了符合条件的船舶证书资料后，再由鼎派公司支付剩余20万元订金，合同才生效，这样约定的目的是防止在合同生效后，发生不能提供符合条件的船舶而给双方带来不必要的麻烦。本案因鼎派公司认为其没有提供符合条件的船舶而未支付20万元订金，因此合同未生效。但是其认为，其已经提供了符合条件的船舶，因此鼎派公司应继续支付剩余20万元订金使合同生效并继续履行。为此，天华公司提出反诉请求，请求法院判令：1.继续履行《抛江石买卖合同》，鼎派公司支付订金200000元；2.反诉费用由鼎派公司承担。 鼎派公司针对反诉辩称，首先，合同约定交付订金生效，该订金是指第一笔订金10万元。一是从两笔订金约定的目的来看，是因为海上运输对运输船舶有相关要求，如果天华公司没有提供符合条件的船舶，其可以拒绝支付剩余订金，目的是为了减少其可能受到的损失。二是从合同履行实际来看，在鼎派公司交付10万元订金后，双方之后的商谈均是合同履行问题。本案中，其在支付第一笔订金后向天华公司发送发货通知，其是根据合同第五条第二款约定所为的合同履行。三是从天华公司的反诉请求来看，天华公司要求继续履行合同也是基于合同生效提出的，因此不存在合同尚未生效问题。其次，本案合同不可能再继续履行。根据双方合同约定，在天华公司提供符合条件的船舶证书资料后，鼎派公司才支付20万元，但天华公司一直未能提供完全、有效的船舶证书资料，导致其与案外人的合同无法履行。综上，请求法院驳回天华公司的反诉请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对各方当事人无异议的证据以及事实，本院予以认定并在卷佐证。对当事人争议的证据和事实，本院做如下分析： 鼎派公司为证明2020年5月8日，天华公司法定代表人高如长来宁波后，因天华公司提供的船舶证书为770吨、石料为二八料，不符合合同约定，天华公司明显不能履行合同，故天华公司法定代表人高如长与鼎派公司法定代表人敬克宇商量先将鼎派公司支付的10万元订金予以返还，并赔偿鼎派公司15万元，该15万元违约金将在后期供货过程中抵偿货款，故敬克宇将银行卡号通过微信发送为高如长。为此，鼎派公司申请证人浦某、张某出庭陈述。 证人浦某称，其系与敬克宇就涉案合同所涉生意进行合作。2020年5月3日，高如长称石料已经联系好了，故其与敬克宇开车去辽宁营口，但是到达后发现石料没弄好，又去了葫芦岛，还是没有石料和船，后来到了上海，也是什么都没有，其与敬克宇就发火了。2020年5月7日，其与敬克宇返还宁波，5月8日高如长也到宁波，敬克宇将高如长接到鼎派公司，当时高如长给敬克宇又发送了船舶证书资料，但是还是不符合约定。于是，双方一起协商，约定高如长将10万元订金予以退还，并赔偿鼎派公司15万元，15万元可以在后面合同履行中予以抵偿。但是当初没有签订协议，仅由敬克宇将银行卡号通过微信发送给了高如长，但高如长后来没有按期支付。 证人张某称，其系敬克宇司机，其于2020年5月3日驾车至营口，去了对方所说的石料店老板处，但是对方信息不可靠，没有石料。后来又去了葫芦岛和上海，也是什么都没有。2020年5月8日下午1点多，其与敬克宇等回到宁波，其听到对方与敬克宇商谈时同意把10万元退还给敬克宇，因其驾驶至辽宁营口的车辆当初底盘已经严重损坏，因此在下午2点多的样子，其就把车开到修理厂去维修了，之后的事情其不知情。 经质证，鼎派公司对两证人陈述无异议。天华公司认为两证人出庭作证的申请，鼎派公司未在开庭前七日提供，且其对两证人证言真实性、合法性、关某均有异议。一是证人所述与当事人在证据交换时陈述不一，鼎派公司法定代表人敬克宇在证据交换时明确不知道为何在2020年5月8日微信中向高如长发送银行卡号；二是在2020年5月8日，为何敬克宇会在微信中发送银行卡号，是因为鼎派公司不愿意再继续履行合同，并非因天华公司原因需要解除合同，从该日及之前的微信中，敬克宇从未提出因天华公司原因要解除合同就可以看出；三是证人与鼎派公司法定代表人存在利害关系，证言不能采信。 本院认为，虽然鼎派公司法定代表人在证据交换时明确不记得为何在2020年5月8日向天华公司法定代表人发送银行卡号，但是天华公司法定代表人高如长在证据交换过程中明确此系双方要求退还订金10万元，根据鼎派公司要求证人出庭陈述的目的以及两证人陈述中均涉及退还10万元订金，故不论两证人证言的其他陈述是否真实，本院结合双方当事人的陈述，对鼎派公司法定代表人敬克宇在2020年5月8日发送银行卡号的目的是要求高如长退还10万元订金的事实予以确认。 本案根据原告庭审陈述以及本院对证据的认证情况，本院认定事实如下： 2020年4月23日，鼎派公司（作为合同甲方）与天华公司（作为合同乙方）签订合同一份，约定：第一条抛江石采购清单1.石材名称、型号、数量、单价、供货时间、船只：其中抛江石（抛龙口），规格为25-150公斤以上，总采购数量为15万吨，单价为74元每吨，约定供货时间为2020年4月25日，船只为3000吨/只平机船，在备注栏又约定以通知供货时间为准；抛江石（卸码头），规格为25-150公斤以上，总采购数量为85万吨，单价为68元每吨，约定供货时间为2020年4月25日，船只为5000-10000吨/只平板船，在备注栏又约定以通知供货时间为准。2.以上单价为不含税由乙方包送到上海长兴岛，坐标：31°11.878N121°50.662E，以项目部提供的施工图纸为准，乙方按照双方约定的标准和规格将抛江石包装船、包运输、包送货。第二条抛江石质量标准及检验要求1.抛江石石料（风化石、土夹石除外），2.抛江石质量符合国家标准、符合项目部规定。第三条抛江石数量验收及交货时间……2。交货方法：甲方指定专人在石场现场计量和取样质检验收确认，重量先由乙方过磅，船到达目的地后再由甲方过磅，过磅差量需要乙方后续补足。第四条抛江石供应期限及价格波动风险1.本合同买卖抛江石供应期限：合同签订之日起至100万吨抛江石供应完成，工期为六个月，开工时间以第一船运货时间起计。2.本合同供应期限内，乙方保证100万元吨抛江石的货、运不得调价。第五条抛江石货款结算及支付方式1.合同签订后，甲方先支付乙方订金10万元，剩余20万元待乙方3日内提供甲方船舶证书资料有效报备手续后一次性支付至乙方指定账户，该订金在最后一船中直接扣除，多退少补。2.乙方接到甲方发货通知之后，甲方派人至乙方装货码头，现场与乙方共同确认装货规格及数量，再由甲方报项目方确认石材规格及装船标准，确认后甲方按每船总量的60%支付乙方货款，剩余的40%待船到达目的地卸货前付清。第六条甲乙双方的责任和义务（一）甲方的责任和义务……3.甲方订金支付后需要乙方供货的，甲方应提前2天通知乙方备货……；（二）乙方的责任和义务1.乙方具备供货能力和国家要求的经营资质，2.合同签约时，乙方执市场相关有效证件及船舶证书资料到指定地点签约，经项目方验证，签约后3天内乙方陆续提供船舶证书资料给甲方报备，报备成功后3天内甲方应支付本合同第五条约定的抛江石订金……5.乙方收到甲方的供货通知，需在7日之内将货物运输至甲方指定的地点……。第七条违约责任本合同条款双方共同遵守，若乙方违约则由违约方赔偿违约金30万元给守约方并赔偿损失。同时承担守约方因维权所发生的包括但不限于律师费、交通费、诉讼费、保全费、通讯费等合理维权费用。……第十二条其他1.本合同乙方收到订金后生效。…… 2020年4月26日，天华公司法定代表人高如长向鼎派公司法定代表人敬克宇发送了船舶证书资料，但敬克宇称经向项目部询问，高如长提供的是内河船舶证书，项目部要求提供海船证书资料。高如长称第二天会把海船的船舶证书资料提供。 2020年4月27日，鼎派公司向天华公司支付订金10万元。 2020年4月27日至2020年6月13日，鼎派公司法定代表人敬克宇与天华公司法定代表人高如长通过微信对船舶和石料的提供进行了如下联系： （1）4月27日，敬克宇要求高如长提供船舶证书资料，同时要求4月30日前必须供货，但高如长在该日未能提供船舶证书资料。 （2）4月28日，敬克宇催高如长提供船舶证书资料，高如长在22时13分提供船舶证书资料，但敬克宇在该日23时47分回复船舶证书是过期的。 （3）4月29日，敬克宇要求高如长提供船舶证书，高如长称还在和船东洽谈，并发送了提供石料的辽宁公司信息，称船是5000吨，现在单价都80、81元了，船舶证书资料现在还没有……。另，该日两人还电话联系关于船舶运输价格问题。 （4）4月29日晚上，高如长到宁波。 （5）4月30日，敬克宇问高如长船舶证书资料一事，高如长称还在联系、没有弄好，但称（5月）3号可以发货，敬克宇要求高如长提供船舶证书资料进行报备。 （6）5月1日，敬克宇再次催船舶证书资料一事，高如长予以发送。但敬克宇称从资料上显示该船舶没有吊机，不符合条件，要求高如长将整套船舶证书资料用电子档发过来，高如长表示下午会发送整套船舶证书资料，同时称网抛船成本单价行情达85元，并称单价成本都要84元了。 （7）5月2日，敬克宇称供货时间将至，再次催高如长提供船舶证书资料。 （8）5月3日下午15时40多分，高如长向敬克宇发送了船舶检验证书并称先报备1万吨，五千（吨）还没过来，同时发送了其与船东的聊天记录。敬克宇在17时30分询问高如长，“目前确定的是哪条船”。高如长没有回复。 （9）5月8日，高如长向敬克宇发送了“盈安3船检资料”（即本案当事人所称的“盈安3号”）（该证书上显示的船舶吨位为770吨），并称“料到处有，先定船，那边等到9点”，同时称“他现在去现场看料拍照片给你，你确认了赶紧把订金20万元打掉，然后定下船，装货的时候，这款全打给人家”，敬克宇称其马上过去。当天敬克宇与高如长在宁波，高如长还给敬克宇发送了石料的图片和视频。5月8日中午12时23分，敬克宇通过微信向高如长发送了银行卡照片。在庭审中，高如长与敬克宇均确认敬克宇发送该银行卡是要求高如长将10万元订金退还敬克宇。 （10）5月10日至13日，高如长多次发信息称船舶价格上涨，并询问敬克宇能否加价，敬克宇称双方之间按合同来。后，高如长称船定下来，20号之前发货，敬克宇称“月底前发，准备充分一点”，并要求高如长将船舶证书资料准备好。 （11）5月17日，高如长称单价70元的成本，现包船，如果行的话就定船，船等一天，敬克宇称“船的事情你自己安排”。 （12）5月18日至24日，双方一直在沟通船舶的事，高如长称3000吨的船没有办法提供。 （13）敬克宇在5月20日将鼎派公司发送通知给高如长，要求天华公司于5月25日发货85万吨抛江石、5月28日卸货。高如长称1万吨的船可以发，但3000吨的需要先联系，后来又称3000吨的成本不够，很难找，5000-8000吨是否可以，敬克宇称需要先要用3000吨的船舶，把里面浅水的地方填好，深水以后才能走大船，并称3000吨的船同意加价2元，即70元，3500吨的船也可以。 （14）5月24日，高如长同意第二天发送船舶证书资料。敬克宇称如果高如长第二天不落实到位，视为违约。高如长表示同意。 （15）5月25日，敬克宇又向高如长催讨船舶证书资料，高如长称没有船舶。 （16）5月26日，敬克宇与高如长联系，高如长仍未确定船舶，敬克宇询问那5月28日的货物怎么办，高如长称船舶（运输）价格一直在涨，因（敬克宇）要的船舶是3000吨，合同确定的是5000吨。 （17）5月28日，敬克宇称如果（高如长）不能做，则要求高如长把订金退给其，但高如长称船舶已经定了，是3000吨的，70元每吨。 （18）5月29日，高如长说会将石料的样品发送给敬克宇，明天就可以到，并发送了（石头）料的图片。 （19）5月30日，敬克宇称这个料不符合要求。 （20）5月31日，敬克宇称又有一个项目的（石头）料，高天长说这个都没有弄好，还管另外项目。后敬克宇称合同已经签订了，订金也付了，要求按合同约定来。 （21）6月5日至12日，高如长一直在催敬克宇关于卸货的事情，6月13日，敬克宇称卸货图纸没有，直接卸海里，并称高如长发的（石头）料有问题。之后高如长一直发送关于（石头）料、价格和卸货地的信息，敬克宇未再做任何答复。 另，两人还通过电话联系：5月9日，两人曾电话联系。高如长叫船东与敬克宇关于船舶运输费的支付方式，敬克宇称其系与高如长签订了合同，要求按合同内容履行。 经审理，本院认为，本案争议焦点为：一、涉案合同是否已经生效？二、是什么原因导致涉案合同未生效？三、若天华公司原因导致合同未生效，鼎派公司的各项诉讼请求是否合理？天华公司的反诉主张是否合理？ 针对第一个争议焦点，本院认为，涉案合同并未生效。 首先，合同第十二条约定，在天华公司收到订金后合同生效。该约定说明涉案合同是附生效条件的合同。涉案合同第五条关于抛江石货款结算及支付方式的第1点中明确约定，合同签订后，鼎派公司先支付天华公司订金10万元，剩余20万元待天华公司3日内提供鼎派公司船舶证书资料有效报备手续后一次性支付至天华公司指定账户，该（20万元）订金在最后一船中直接扣除，多退少补。根据上述约定，合同中的订金是分两笔支付。因合同第十二条并未明确天华公司收到订金生效中的“订金”是指第一笔订金，因此不能认为鼎派公司支付了第一笔订金10万元后，涉案合同即已生效。 其次，根据当事人关于两笔订金的约定解释来看，双方均确认第二笔订金的约定是为了防止天华公司未提供符合条件的船舶而导致损失扩大，因此第二笔订金支付的前提是天华公司提供了符合条件的船舶，因此在天华公司提供符合条件的船舶、鼎派公司支付剩余20万元订金后合同才生效应该是最符合当事人关于第二笔订金约定的初衷，即尽量减少因没有符合条件的船舶给当事人带来的麻烦，因此，从合同关于两笔订金约定的目的的来看，合同第十二条关于收到订金合同才生效的订金是指全部订金。 涉案合同的生效条件因当事人事先有约定，故应从其约定。至于鼎派公司发送发货通知以及天华公司寻找石料和船舶的行为并不必然说明涉案合同已经生效。因此涉案合同因鼎派公司尚未支付剩余20万元而未生效。 关于争议焦点二，本院认为，因天华公司未能在指定期限内提供符合条件的船舶，故鼎派公司无需支付第二笔订金，因此合同未生效是天华公司原因导致。 首先，天华公司提供的船舶证书资料均不符合合同以及双方约定。一是天华公司称在2020年4月26日已经提供了符合条件的船舶的说法不成立。涉案合同第六条约定，合同签约时，天华公司需执市场相关有效证件及船舶证书资料到指定地点签约，经项目方验证，签约后3天内陆续提供船舶证书资料给鼎派公司报备，报备成功后3天内鼎派公司应支付本合同第五条约定的抛江石订金。而合同第五条明确，合同签订后，鼎派公司先支付天华公司10万元订金，剩余20万元订金待天华公司三日内提供鼎派公司船舶证书资料有效报备手续后支付。根据上述两条约定，虽然第六条约定签订三天内天华公司提供船舶证书资料报备成功后才鼎派公司支付订金，但这并不代表支付了第一笔订金，天华公司就已经提供了符合条件的船舶，因为根据合同第五条约定，剩余20万元订金在体用有效的船舶报备资料后支付，因此，实际上，船舶是否符合条件是以项目部验证为准的。本案中，天华公司于2020年4月26日第一次向鼎派公司提供了内河船舶证书资料，虽然合同仅明确天华公司需要提供的是3000吨、5000-10000吨的船舶，并未明确约定为海船，但是根据前面的分析，天华公司提供的船舶最终以项目部验证为准。鼎派公司在收到天华公司于2020年4月26日提供的船舶资料后，明确回复天华公司，经项目部核查后所需船舶需要海船，天华公司也同意第二天再发送海船舶证书资料，因此从该聊天记录来看，虽然合同仅明确了船舶吨位，但天华公司认可项目部要求提供的是海船并同意继续提供符合条件的船舶。因此本院认为，根据合同约定和当事人的联系内容来看，2020年4月26日，天华公司提供的船舶证书资料不符合合同约定。二是天华公司第二次于2020年4月28日提供的船舶证书资料，根据双方微信内容来看，该船舶证书资料是过期的，因此，天华公司第二次提供的船舶证书资料也是不符合合同约定的。三是天华公司在2020年5月8日提供的“盈安3号”船舶证书资料也是不符合要求的。2020年5月8日，天华公司第三次提供了“盈安3号”船舶证书资料，即“盈安船舶证书”，但从该船舶证书资料可以看出，该船舶运载能力只有770吨，与涉案合同约定吨位为3000吨、5000-10000吨的船舶不符。因此，天华公司提供的三次船舶证书资料，均不符合涉案合同的约定。 其次，天华公司未能在承诺或鼎派公司指定的时间内提供符合条件的船舶证书资料。根据当事人的微信联系和电话通话内容来看，天华公司曾在2020年4月28日第一次承诺会在4月30日前供货，但截至该日，天华公司未能提供符合条件的船舶证书资料。天华公司第二次承诺的供货时间为2020年5月3日，但是天华公司也未能提供符合条件的船舶证书资料。天华公司第三次曾诺于2020年5月20日前发货，鼎派公司给予其供货时间至5月28日，并发送包含了具体的交货时间等内容的通知，但是天华公司仍未在有效期限内提供符合条件的船舶证书资料。相反，天华公司多次提及船舶运输费用已涨，因此，天华公司的行为表明其实际已无法按合同约定（包括合同约定的价格）提供符合条件的船舶。 第三，虽然涉案合同约定工期为第一船运货时间开始计算为六个月，但是天华公司一直未能提供合同约定的3000吨、5000-10000吨的船舶证书资料，因此根据第二笔订金支付的条件，鼎派公司无需支付剩余订金，故合同未生效原因系天华公司未提供符合条件的船舶。 关于争议焦点三，合同未生效后，一方因此取得利益应当返还，对对方造成的损失也应赔偿。故，天华公司应返还鼎派公司交付的订金10万元。 关于损失的赔偿，对鼎派公司要求天华公司赔偿违约金30万元以及其至辽宁营口1691元差旅费损失的诉讼请求、保全费损失2520元。鼎派公司提供了其去辽宁看（石头）料的加油费（其中两份加油费发票分别为190元和205元，并认为还有两次加油合计380元未开发票）、通行费发票（辽宁东缴纳的709元通行费以及上海至宁波缴纳的207元通行费）等差旅费损失1691元。鼎派公司另称在该过程中发生交通事故，导致发生车辆维修费2646元并产生其他费用开支共计8010元。为此提供车辆维修单三份、费用开支情况说明一份。 天华公司认为，首先，双方确实到过辽宁营口，其也发生了相关费用，对鼎派公司提供的加油费和通行费的形式真实性无异议，对没有开具发票的加油费不予认可，根据已经提供的票据，鼎派公司的损失仅为1311元，对车辆发生事故的维修费以及其他开支的认为不知情，不应由其负担。其次，本案合同未生效，其无需按合同约定支付违约金。且其已经提供了船舶，系鼎派公司认为不符合安全性，因此合同不能生效并履行的责任在于鼎派公司，因此从该点来看，即便合同已经生效，其也不应承担违约金，另违约金的赔偿也应以损失为限。再次，对保全费损失，非必要诉讼支出，不应由其承担。 本院认为，首先，对天华公司无异议的加油费和通行费的真实性予以确认，对没有提供发票的加油费支出、车辆发生事故的维修费以及其他开支，鼎派公司不能证明真实性或关某，故本院对此不予采信。根据鼎派公司提供的加油费和通行费票据以及天华公司的庭审陈述，本院确认鼎派公司的差旅费损失金额为1311元。其次，对鼎派公司主张的30万元违约金或可得利益损失，因合同未生效，鼎派公司无权主张，故本院不予支持。故本院确认天华公司应赔偿鼎派公司因合同未生效发生的实际损失金额为1311元。再次，对鼎派公司诉请保全费损失，是因天华公司原因导致合同未生效，鼎派公司对此采取诉讼手段后，鼎派公司为维护其权利实现而采取的诉讼保全手段所产生的保全费支出，该支出应由天华公司负担。但鼎派公司诉请的保全费损失金额大于天华公司应承担金额，天华公司仅应对赔付款项对应的保全费金额承担责任，本院根据天华公司应承担责任金额，酌定应赔偿鼎派公司保全费金额为1029元。 综上，本院认为，涉案合同系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，也未违反公序良俗，应为合同有效。根据前述分析，因天华公司未能提供符合条件的船舶证书资料，导致鼎派公司无需支付剩余订金20万元而导致合同未生效，对此，法庭向双方当事人释明后，鼎派公司坚持合同已经生效并拒绝变更相关诉讼请求，天华公司认为虽然合同未生效但因其已经提供了符合条件的船舶、故要求鼎派公司支付剩余20万元订金来使合同生效和要求鼎派公司继续履行合同，也拒绝变更反诉请求，根据前述分析，鼎派公司要求解除合同的诉讼请求因合同尚未生效而驳回，但因天华公司原因导致合同未生效，鼎派公司仍有权要求返还已经交付订金以及赔偿实际发生的损失（含保全费损失），故本院对鼎派公司的该两项诉讼请求予以支持，对鼎派公司要求天华公司支付违约金或赔偿可得利益损失的诉讼请求，如前所述，本院不予支持；对天华公司的所有反诉请求，因与事实和法律不符，本院依法予以驳回。对当事人提供的与本案事实无关的证据，本院不再展开论述。依照《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款，《中华人民共和国民法典》第五百零二条第一款、第五百零七条，《关于适用时间效力的若干规定》第三条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定之规定，判决如下： 一、宁德天华矿业有限公司应返还浙江鼎派智能科技有限公司订金100000元以及赔偿浙江鼎派智能科技有限公司差旅费1311元、保全费损失1029元，以上合102340元，款于本判决生效后十日内支付； 二、驳回浙江鼎派智能科技有限公司其他诉讼请求； 三、驳回宁德天华矿业有限公司的所有反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费7364元，依法减半收取计3682元，由浙江鼎派智能科技有限公司负担2509元，由宁德天华矿业有限公司负担1173元；反诉案件受理费2150元，由宁德天华矿业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员  胡 馨 二〇二一年三月十五日 代书记员  丁成明 附一：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。 当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。 《中华人民共和国民法典》 第五百零二条依法成立的合同,自成立时生效,但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 依照法律、行政法规的规定,合同应当办理批准等手续的,依照其规定。未办理批准等手续影响合同生效的,不影响合同中履行报批等义务条款以及相关条款的效力。应当办理申请批准等手续的当事人未履行义务的,对方可以请求其承担违反该义务的责任。 依照法律、行政法规的规定,合同的变更、转让、解除等情形应当办理批准等手续的,适用前款规定。 第五百零七条合同不生效、无效、被撤销或者终止的,不影响合同中有关解决争议方法的条款的效力。 《关于适用时间效力的若干规定》 第三条民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,当时的法律、司法解释没有规定而民法典有规定的,可以适用民法典的规定,但是明显减损当事人合法权益、增加当事人法定义务或者背离当事人合理预期的除外。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 附二： 裁判履行告知书 一、发生法律效力的民事判决、裁定和调解书，当事人必须履行。如涉款项支付的,付款义务人可将款项交付至宁波市江北区人民法院执行款专户，账号：3545××××7279，开户银行：中国银行宁波市江北支行营业部。一方当事人拒绝履行的，另一方当事人可在法律文书规定履行期间届满之日起二年内向人民法院申请执行。 二、一方当事人未按生效判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息；逾期未履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 三、对逾期不履行裁判义务的一方当事人，法院可依法将其纳入失信人名单、限制出入境、限制高消费，一方当事人属于人大代表、政协委员、党员或公务员的，将向人大、政协、纪委、组织部门通报。对有能力履行而拒不履行、逃避或规避执行的一方当事人，法院将根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。