湖北省随州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂13民终97号上诉人（原审原告）：吴志有，男，1973年5月20日出生，汉族，住湖北省枣阳市。委托诉讼代理人：韩崇刚，随县吴山法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：随州市锋源石业有限公司。住所地：随县吴山镇新集村。法定代表人：薛谷良，董事长。委托诉讼代理人：王**，湖北君随律师事务所律师。上诉人吴志有、上诉人随州市锋源石业有限公司（以下简称锋源公司）因健康权纠纷一案，不服湖北省随县人民法院（2020）鄂1321民初240号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。吴志有上诉请求：撤销一审判决，改判锋源公司赔偿我的各项经济损失125030.48元。事实和理由：一审法院认定事实不清导致适用法律错误。我与锋源公司之间形成劳务关系，而不是承揽关系。我是矿山开采人员，赔偿标准应当比照开采业的工资标准计算。锋源公司上诉请求：撤销一审判决，驳回吴志有的诉讼请求；一、二审诉讼费由吴志有负担。事实和理由：吴志有的人身伤害是其单方交通事故所致，不存在第三方致害的事实，一审认定我公司与吴志有形成承揽合同关系没有事实依据，并以承揽合同关系判令公司承担侵权责任没有法律依据。吴志有、锋源公司针对对方的上诉请求答辩意见与上诉请求一致。吴志有向一审法院起诉请求：1、锋源公司赔偿我的各项损失127116.48元；2、由锋源公司承担诉讼费。一审法院认定事实：锋源公司系从事石材加工、销售经营的有限责任公司，陈金茂系该公司员工。2019年4月23日，吴志有为陈金茂管理的矿区进行刀头焊接作业，即对石材切割机器已磨损的刀头进行更换焊接，焊接所需要的铜片、焊粉由吴志有提供，作业报酬根据陈金茂签字确认完成的工作量计发。当天，因矿区管理人员未及时将矿区作业所需更换刀头运送至矿山，吴志有骑摩托车下山前往锋源公司仓库取刀头，途中因路况较差，吴志有驾驶不慎发生侧翻，导致受伤。吴志有受伤后被陈金茂送回家中，后前往枣阳市中医医院住院治疗8天，另在湖阳镇邓氏骨科医院门诊治疗，共计支出医疗费3512.18元，其中2978.03元已经新型农村合作医疗报销，伤情诊断为“左跟骨骨折”。2019年10月12日，襄阳汇驰司法鉴定中心对吴志有的伤情作出鉴定意见：1、吴志有伤残等级为十级；2、建议自受伤之日起其误工截止评残前一日，护理90日，营养90日。吴志有支出鉴定费1500元。2019年5月17日，陈金茂为吴志有垫付费用5000元，陈金茂自述该费用已在锋源公司报销。吴志有之母陶德英出生于1938年2月10日，有包括吴志有在内的扶养人三人。一审法院认为，本案当事人争议的焦点为：吴志有与锋源公司之间是否存在法律关系及法律关系性质；本案责任承担；吴志有损失认定。关于当事人之间的法律关系问题。吴志有主张与锋源公司之间存在劳务关系。锋源公司辩称与吴志有之间不存在任何关系。吴志有提交的通话录音、微信转账记录、雇主责任险保险单、证人郑某关于吴志有伤后处置的证言相互印证，证实事发时吴志有系在锋源公司员工陈金茂管理的矿区进行焊接作业，报酬根据陈金茂确认的工作量计发，陈金茂另为吴志有垫付费用，锋源公司辩称与吴志有之间不存在任何关系，与前述事实明显不符。吴志有自述作业过程中，不受锋源公司组织指挥和监督管理，其自行决定操作规程和劳动过程。吴志有与锋源公司之间不存在支配与服从、管理与被管理的关系。吴志有以自己的技能和劳力完成焊接作业，过程具有独立性，同时吴志有提供的是机器配件的更换焊接作业，提供的劳动包含一定的技术成分，锋源公司根据吴志有交付的劳动成果计发报酬，依据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”之规定，吴志有与锋源公司之间的关系符合承揽合同的法律特征。关于责任承担问题。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。”《中华人民共和国合同法》第二百五十九条第一款规定：“承揽工作需要定作人协助的，定作人有协助的义务。”吴志有作为承揽人，其工作内容是对锋源公司石材切割设备配件进行更换焊接，锋源公司为定作人应当及时将相关配件即刀头运至矿区。事发当天，锋源公司未能及时履行该协助义务，吴志有为完成锋源公司要求的焊接作业，驾驶摩托车下山取刀头的过程中发生事故受伤，锋源公司对于吴志有受伤有一定过错，应当承担相应的赔偿责任。吴志有在路况明显不佳的情况下，未能保障安全谨慎驾驶机动车，进而发生单方交通事故，对自身的受伤具有较大过错。根据吴志有受伤的原因及双方的过错程度，酌定吴志有自负60%责任，锋源公司承担40%责任。关于吴志有损失认定。吴志有自愿按照2019年人身损害赔偿标准计算损失，依法予以确认。对其主张的损失认定如下：（1）医疗费、住院伙食补助费。吴志有提交的医疗费发票与其伤情诊断、费用清单、出院记录等相印证，扣减已经通过新型农村合作医疗报销的部分，下余534.15元予以认定。吴志有受伤后在枣阳市住院治疗8天，住院伙食补助费参照枣阳市国家机关工作人员市内出差补助标准80元/天为640元。（2）残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、被扶养人生活费。吴志有提交的鉴定意见由具有资质的机构和人员出具，依据明确，锋源公司提出异议，但未申请重新鉴定，对吴志有依据鉴定意见主张的伤残等级、误工期（自受伤之日计算至定残前一日计172天）、护理期及营养期予以认定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，残疾赔偿金属受害人因丧失劳动能力导致收入减少而获得的经济赔偿，计算标准根据伤残程度按照收入状况计算。吴志有主张按照城镇居民标准计算残疾赔偿金、被扶养人生活费，但未提交有效证据证实其在受伤前持续稳定地从事非农行业，以非农收入作为主要生活来源，其主张不能成立。结合吴志有及其申请的证人陈述，吴志有在家从事农田耕种，矿山有活时经证人介绍从事焊接作业，其残疾赔偿金按照城镇居民、农村居民年人均可支配收入的平均值24716.5元/年[（34455+14978）÷2]计算更符合其收入实际。被扶养人生活费根据吴志有的收入情况按照城镇居民、农村居民年人均生活消费性支出的平均值18971元/年[（23996+13946）÷2]计算。吴志有受伤前从事的工作包括农业、服务业，误工费按照农业、服务业在岗职工年平均工资的平均值36588.5元/年[（38897+34280）÷2]计算，吴志有主张按照采矿业标准计算与其受伤前工作内容不符，不予支持；吴志有提交证人的银行账户明细证明其收入状况，缺乏有效证据佐证，不能证实吴志有实际收入。护理费按照服务业在岗职工年平均工资计算。综上，吴志有残疾赔偿金为49433元（24716.5×20年×10%），被扶养人生活费为3161.83元（18971÷3×10%×5年），误工费为17241.7元（36588.5÷365×172天），营养费根据吴志有伤情、出院医嘱、营养期酌情确定2700元。吴志有自愿按照32677元/年标准主张护理费8057.3元，系对其民事权利的处分，依法予以确认。（3）交通费、鉴定费。交通费属吴志有伤后医疗、鉴定等必要、合理支出，根据其伤情、必要陪护人员、医疗及鉴定实际需求酌情认定1000元。鉴定费1500元，有发票证实，予以认定。以上损失合计84267.98元。（4）精神抚慰金。吴志有因事故导致十级伤残，根据其伤残等级、当事人过错、本地经济实际等因素，酌定精神抚慰金2000元。综上，锋源公司应赔偿吴志有经济损失35707.19元（84267.98元×40%+2000元），吴志有自认锋源公司已垫付5000元，锋源公司还应赔偿30707.19元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、随州市锋源石业有限公司于判决生效之日起十五日内向吴志有赔偿各项损失计30707.19元；二、驳回吴志有的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取计370元，由吴志有负担200元，随州市锋源石业有限公司负担170元。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明，一审法院认定的事实属实。本院认为，本案二审争议的焦点是：一、吴志有与锋源公司之间的法律关系和责任承担。二、吴志有的误工费如何计算？关于争议焦点一，吴志有与锋源公司之间的法律关系和责任承担问题。本案中，吴志有在锋源公司员工陈金茂管理的矿区从事刀头焊接作业，根据陈金茂签字确认的工作量计算报酬，吴志有以自己的技术为锋源公司提供劳动，向锋源公司交付劳动成果，吴志有与锋源公司之间并不存在控制和从属关系，吴志有与锋源公司之间是承揽关系，吴志有上诉提出其与锋源公司之间是劳务关系依据不足，本院依法不予支持。关于责任承担问题。吴志有是为完成锋源公司焊接刀头的工作中发生意外，锋源公司没有尽到将刀头运送至矿区工作场所的义务，其对吴志有的受伤应当承担相应责任，原审判决锋源公司承担40%的赔偿责任并无不当，锋源公司上诉提出其不应承担赔偿责任没有事实和法律依据，本院依法不予支持。关于争议焦点二、吴志有的误工费如何计算问题。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中，吴志有平时在家务农，矿山有活时才从事焊接工作，吴志有上诉提出按照采矿业的赔偿标准计算误工费没有事实和法律依据，本院依法不予支持。综上所述，吴志有、锋源公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，实体处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1043元，由吴志有负担743元，随州市锋源石业有限公司负担300元。本判决为终审判决。审判长  徐纯清审判员  程朝晖审判员  尚晓雯二〇二一年三月九日书记员  石雪娟