陕西省镇巴县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕0728民初28号 原告：何某某，男。 委托诉讼代理人：潘勇，系镇巴县泾洋法律服务所法律工作者。代理权限为一般授权代理。 被告：陕西谦益建设工程有限公司，住所地:西安经济技术开发区凤城二路**天地时代广场********，经常办公住所地：镇巴县小洋镇木桥村超限站旁。统一社会信用代码：91610132MA6TX3JL5C。 法定代表人：马德军，男，系该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人:刘光强，男，系陕西定远弘大律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。 委托诉讼代理人:龙湉，女，系陕西定远弘大律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。 被告：中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司，住所地:汉中，住所地:汉中市汉台区人民路中段代码：916107007663284805。 负责人：何旭，男，系该公司总经理。 委托诉讼代理人:马鑫，男，系陕西锐博律师事务所律师。代理权限为一般授权代理。 委托诉讼代理人:周**，男，系陕西锐博律师事务所律师。代理权限为一般授权代理。 原告何某某与被告陕西谦益建设工程有限公司(以下简称谦益公司)、中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司(以下简称财保汉中分公司)提供劳务者受害责任纠纷一案,本院于2021年1月8日受理后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理，原告何某某及其委托代理人潘勇,被告谦益公司委托代理人刘光强、龙湉,被告财保汉中分公司委托代理人马鑫到庭参加了诉讼,被告谦益公司法定代表人马德军，被告财保汉中分公司负责人何旭及委托诉讼代理人周**经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告何某某向本院提出诉讼请求:1、依法判令二被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、住宿费等费用共计501389.44元；2、本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2020年3月，被告谦益公司与原告何某某口头达成雇佣协议，约定由原告给被告谦益公司从事电杆、电线安装工作，工资为200元/天。2020年8月3日17时20分许，原告在镇巴县三元镇柳坝村进行电线杆拉线打地锚时，被飞溅的石渣打伤左眼，当即由工友将其送到三元镇卫生院治疗，随后转入镇巴县人民医院治疗。因伤情危重，当晚转入三二〇一医院治疗，被诊断为：左眼角膜穿通伤，行“左眼角膜穿通伤清创缝合术”治疗，住院27天。2020年11月19日陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所参照《人体损伤致残程度分级》标准，对原告的伤情鉴定为捌级伤残。2021年2月8日陕西汉中汉航法医司法鉴定所按照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》鉴定为陆级伤残。被告谦益公司在被告财保汉中分公司投保了雇主责任险，该保险在保险期内。应由被告财保汉中分公司在保险范围内赔偿，不足部分由被告谦益公司赔偿。为维护原告的合法权益，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 被告谦益公司辩称，一、2020年3月10日答辩人与财保汉中分公司签订《雇主责任保险》，被答辩人本次受伤，财保汉中分公司应根据保险合同在保险范围内全额承担赔偿责任；二、被答辩人具有完全民事行为能力，被答辩人在进行电线杆拉线打地锚过程中蛮干，应该用大锤将地锚敲击进事前预开的孔内，但被答辩人因疏忽大意、没有安全意识，没有正确将大锤打在地锚上而是打偏打在了石块上，导致被飞溅的石渣击中左眼部受伤，被答辩人自身具有40%的过错，应自行承担40%的责任。三、被答辩人主张的各项赔偿费用计算有误。根据汉中市中心医院法医司法鉴定所鉴定被答辩人误工期限为60日、护理期限为15日、营养期限为15日，应以鉴定期限为准；参照当地判例，误工费标准按80元/天计算、护理费标准按80元/天计算、营养费标准应按20元/天计算。被答辩人主张残疾赔偿金及被扶养人生活费按城镇居民标准计算有误，被答辩人是农村居民，租住地泾洋镇齐家沟鹿苑小区不属于城镇，且主要收入来源也不是城镇，只能按农村居民标准计算残疾赔偿金及被扶养人生活费。被答辩人主张其父母亲被扶养人生活费不合理，被答辩人受伤之日其父亲还未满60周岁，其母亲51周岁，均未丧失劳动能力，不应主张其父母的生活费；精神损害抚慰金计算有误，一处八级伤残仅能主张6000元精神损害抚慰金；交通费应按实际支出往返的班车费票据为准。四、答辩人在被答辩人住院期间垫付医药费、生活费交通费等共计33834.38元，该笔费用应在答辩人的赔偿范围内予以扣除。陕西汉中汉航法医司法鉴定所鉴定意见书是按照工伤标准进行的鉴定，而原告与谦益公司是提供劳务的关系，不能作为人身损害赔偿标准，保险公司与谦益公司签订的合同与原告无关，请求法院予以支持。 财保汉中分公司辨称,一、我公司不是本案中适格的被告，不应在提供劳务者受害责任纠纷案中承担原告的赔偿责任。我公司与谦益公司签订的是保险合同，基础法律关系是保险合同法律关系，该保险的投保人和被保险人都是谦益公司，原告何某某对我公司在合同纠纷中没有诉权，同时我公司在侵权纠纷中并非侵权行为的加害人，也非雇主，将我公司拉入提供劳务者受害责任纠纷来承担原告的赔偿责任，有违合同的相对性，本着解决问题的原则，保险公司愿意参与本次诉讼一并解决纠纷。二、谦益公司在我公司投保了雇主责任保险，项目为：人身伤亡责任保险金额840万，每人伤亡责任限额60万元，医疗费用责任保险金额为83.32万余元，每人医疗费用责任限额为6万元，每次事故每人医疗费用免赔额为100元，保险期间为2020年3月13日至2021年3月12日事故发生在雇主责任保险保险期内，如有证据证明原告确系投保人谦益公司的雇员，是在工作时间内工作场地内因工作原因受到事故伤害，同时，投保人谦益公司已向雇员赔偿，我公司愿意按照保险合同约定进行理赔，对于超过理赔限额的，应当由被告谦益公司承担。三、原告何某某是否确系谦益公司在投保时向我公司提供的雇员名单中的雇员，以及原告是否是谦益公司具体工种中承包商的雇员，如原告并非名单内的雇员，根据保险合同约定，我公司将不承担赔偿责任。四、根据保险合同约定，雇员在发生事故伤害后，被保险人谦益公司未向该雇员赔偿的，我公司不负责向被保险人赔偿保险金；如该雇员有残疾的，我公司认可的应当是职工工伤与职业病致残等级的现行国家标准鉴定的残疾程度，计算方式应当为保险合同所附的伤残赔偿比例表规定的百分比乘以每人伤亡责任限额来确定赔偿金额；医疗费应当包括医疗费、陪护费、伙食费、交通费，我公司承担的诊疗项目、药品按照国家工伤保险待遇规定的标准在扣除每人医疗费免赔额100元后在限额6万元内赔偿。五、结合原告的费用构成清单及依据保险合同约定，我公司赔偿标准如下：1、原告诉请的医疗费等不符合保险合同约定，根据保险合同条约定，医疗费单人的赔付标准应当为在扣除免赔100元后限额为6万元，根据实际发生的票据在限额内据实赔偿，同时医疗费的范围应包括实际发生医疗费、医药费、陪护费、伙食费、交通费；2、原告诉请的残疾赔偿金的伤残等级标准及计算方式不符合保险合同约定，我公司不认可，如被告按照保险合同约定的伤残程度评定标准确定伤残程度，我公司保险条款认可的标准是职工工伤与职业病致残等级的现行国家标准，伤残赔偿金计算方式应当是单人限额的60万乘以伤残等级所确定的百分比；3、精神抚慰金、鉴定费属于间接损失，根据保险合同约定的责任免除条款，我公司不承担以上费用，被抚养生活费保险条款无约定我公司不承担。 原告何某某为支持其诉讼请求，除本人陈述外，还向法院提交以下证据：1、原告及家庭成员户口本复印件及长子出生医学证明，证明原告及家庭、子女成员情况；2、原告住院病历资料，证明原告给谦益公司提供劳务受伤，被诊断为左眼角膜穿通伤，住院27天的事实；3、两份房屋租赁合同、镇巴县何杰酱香餐饮店营业执照、镇巴县公租住房实物配租租赁协议书、租赁证、劳务雇佣合同、工资条等，证明何某某在镇巴县县城工作和生活的事实，原告及其子应当按城镇居民标准计算被扶养人生活费和残疾赔偿金；4、三二〇一医院医疗费发票4张、收款收据1张、汉中市中心医院医疗费收据2张，证明何某某在三二〇一医院和汉中市中心医院治疗支出情况；5、陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票、住宿费发票、交通费发票17张，证明何某某受伤参照《人体损伤致残程度分级》标准评定为捌级伤残、花去鉴定费2280元，住宿费410元，何某某和陪护人员往返汉中的交通费461元以及需误工、护理、营养的天数的事实；6、陕西汉中汉航法医司法鉴定所按照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》鉴定为陆级伤残的事实。 经被告谦益公司质证后认为，对本案原告及子女、父母身份信息无异议，对父母信息证明目的有异议，原告受伤时其父未满60周岁、其母未满55周岁，不应有被抚养人生活费的计算。对原告提交的何锡强的房屋租赁合同、王莉的房屋租赁合同、郭彬的房屋租赁合同均不予认可，原告均没有提供其房产证和支付租金的记录来证实房屋租赁关系存在。对镇巴县公租住房实物配租租赁协议书、租赁证予以认可，但该小区属于乡村，不能证明原告长期居住在城镇；对原告何某某与镇巴县国峰商贸有限公司雇佣合同、工资条不予认可，其工资表上有摩擦痕迹，伪造痕迹很明显；对原告提交的营业执照真实性无异议，但不能证明原告从事经营、工作的事实，无法证明其收入达到城镇居民生活标准；对原告提交的三二〇一医疗票据、汉中市中心医院票据、2020年11月19日住宿费发票、陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书、陕西汉中汉航法医司法鉴定意见书的真实性、合法性无异议，但认为汉中汉航法医司法鉴定书鉴定是谦益公司与保险公司参照工伤保险标准的约定进行的鉴定，不能作为原告认定人身损害伤残等级的依据，原告只能按照陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书进行认定。 被告财保汉中分公司质证后认同谦益公司质证意见，同时认为保险公司与谦益公司签订的合同与原告无关，陕西汉中汉航法医司法鉴定所鉴定意见书是按照工伤标准进行的鉴定，原告何某某与谦益公司是提供劳务的关系，陕西汉中汉航法医司法鉴定所鉴定意见书不能作为人身损害赔偿依据。住宿费、交通费应由法院酌情认定。 经审查，本院对原告何某某提交的证据分析及认定如下：原告所举原告及子女、父母身份信息、住院病历、医疗费207.5元、鉴定费2280元、交通费461元、二份房屋租赁合同、镇巴县何杰酱香餐饮店营业执照、镇巴县公租住房实物配租租赁协议书、租赁证等证据真实性、合法性、目的性予以采信；对住宿费因未提供2020年11月18日铂涛旅行的住宿费发票，提供的微信支付记录也未注明用途等信息，故只认定2020年11月19日的住宿费155元；对镇巴县国峰商贸有限公司劳务雇佣合同、陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书、陕西汉中汉航法医司法鉴定所出具的鉴定书等证据的真实性、合法性，予以采信，对其目的性不予采信；对镇巴县国峰商贸有限公司劳务雇佣合同的工资条因未加盖公司印章，故对其真实性、合法性、目的性均不予采信。原告何某某在治疗期间共花去医疗费、住宿费、交通费等3103.5元。 被告谦益公司为使其辩解成立,向本院提交以下证据：1、公司营业执照复印件、法定代表人证明、马德军身份证复印件，证明被告谦益公司的主体资格；2、雇主责任保险单及雇员清单，证明2020年3月谦益公司为原告在财保汉中分公司投保了雇主责任险，被告财保汉中分公司应当承担赔偿责任；3、陕西汉中汉航法医司法鉴定所鉴定意见书，证明原告所受伤按照劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残等级标准，鉴定原告左眼角膜穿通伤致左眼盲目5级、伤残等级为6级的事实。按照《雇主责任保险条例（2015版）》，保险公司应按照合同约定25%承担伤残赔偿责任的事实;4、鉴定费发票，证明原告2021年2月1日鉴定费840元由谦益公司垫付；5、微信转账凭证3张，证明2021年2月1日检查费177元由谦益公司垫付；6、何某某住院及生活开支明细，证明何某某住院期间，谦益公司垫付医疗费10264.24元、生活费14300元，交通费1476元，共计垫付26040.24元；7、陕西省第四人民医院医疗费票据2张、三二0一医院医疗费票据一张、餐饮费发票2张、住宿费发票1张、交通费发票1张，证明谦益公司垫付部分费用的发票，包括医疗费6143.44元、餐饮费253元、住宿费242元，交通费138.7元;8、微信截图一张，证明谦益公司于2021年2月9日给原告借支5000元生活费的事实。 经原告质证后对谦益公司提供的证据均无异议。 经被告财保汉中分公司质证后认为谦益公司提交的营业执照复印件、法定代表人证明、马德军身份证复印件、雇主责任险保险条款无异议，对鉴定有异议，何某某的鉴定标准应当按人身损害赔偿标准鉴定，不应为工伤标准鉴定，对谦益公司的垫付费用、以及预支费用与保险公司无关，不予质证。 经审查，本院对被告谦益公司提交的证据分析及认定如下：谦益公司营业执照复印件、法定代表人证明、马德军身份复印件、雇主责任保险单及雇员清单，陕西汉中汉航法医司法鉴定所鉴定意见书、鉴定费840元、住宿费242元等证据的真实性、合法性、目的性，予以采信；对医疗费因未提供8月3日镇巴县人民医院检查费206.4元、8月4日三二〇一医院检查费260元、11月17日三二〇一医院拆线手术费1000元的医疗费票据，本院不予认定；8月14日原告到陕西省第四人民医院检查,提供检查费票据为72.8元，并非主张的检查费227.2元，本院认定提供票据的72.8元；对2021年2月1日向三二〇一医院手机支付177元，无医疗票据，也未注明用途和患者姓名，故也无法认定。综上，本院认定谦益公司支付医疗费为三二〇一医院住院治疗费6070.14元和陕西省第四人民医院检查费72.8元，合计6142.94元。交通费8月3日从三元到汉中、8月14日汉中到西安往返客观、真实、合理，其交通费1078元应予认定。对提供餐饮费发票二张253元，不属于赔偿范围，不予认定。被告谦益公司在原告何某某在治疗期间共支付医疗费、住宿费、交通费等8302.94元。此外，被告谦益公司分多次共借给原告生活费共计17800元。 被告财保汉中分公司为使其辩解成立,向本院提交以下证据：公司营业执照复印件、法定代表人证明、何旭身份证复印件，证明财保汉中分公司的主体资格。经原告及被告谦益公司质证后均无异议。经审查真实、合法，予以采信。 根据双方当事人的陈述及本院采信的证据，本院认定的案件事实如下： 2020年3月，被告谦益公司与原告何某某口头达成雇佣协议，约定由原告给被告谦益公司从事电杆、电线安装工作，工资为200元/天。2020年8月3日17时20分许，原告何某某在镇巴县三元镇柳坝村进行电线杆拉线打地锚工作中，被飞溅的石渣打伤左眼，当即由被告谦益公司工友送到镇巴县三元镇中心卫生院,因伤势严重卫生院未治疗便转入镇巴县人民医院门诊治疗后，当晚转入三二〇一医院治疗，被告谦益公司花去交通费380元，原告被诊断为：左眼角膜穿通伤，行“左眼角膜穿通伤清创缝合术”治疗，住院27天,被告谦益公司花去医疗费6070.14元。在住院期间原告在谦益公司员工陪同下于8月14日到陕西省第四人民医院检查,被告谦益公司花去检查费72.8元，住宿费242元，往返交通加油费380元，高速公路通行费318元。8月31日原告出院回镇巴花去交通费91元（45.5元×2人）。11月16日至19日原告先后两次往返镇巴至汉中做伤残鉴定，12月11日取鉴定，2020年11月19日陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所参照《人体损伤致残程度分级》作出汉中市中心医院司鉴所〔2020〕临鉴字第570号司法鉴定意见书，鉴定意见为：何某某左眼角膜穿通伤，行“左眼角膜穿通伤清创缝合术”治疗，为捌级伤残；综合评定其误工期60日、护理期15日、营养期15日；目前左眼角膜疤痕，视力无光感，后期视力不可能恢复，故无需特殊治疗。原告花去交通费350元（35元×4次×2人+35元×2次），住宿费155元，鉴定费2280元和医疗费207.5元。12月15日原告与被告谦益公司一同到财保汉中分公司协商相关事项，原告花去交通费20元。2021年2月1日原告与被告谦益公司一同到汉中做伤残鉴定，2021年2月8日陕西汉中汉航法医司法鉴定所按照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》作出陕汉航司所〔2021〕法临鉴字第219号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人何某某左眼角膜穿通伤致左眼盲目5级（无光感），其伤残程度评定为六级伤残，被告谦益公司花去鉴定费840元。原告何某某在治疗期间共花去医疗费、住宿费、交通费3103.5元，被告谦益公司支付医疗费、住宿费、鉴定费、交通费等8302.94元，借给原告生活费等17800元。2020年3月12日被告谦益公司为原告在被告财保汉中分公司投保了雇主责任险，保险项目为：人身伤亡责任保险金额840万，每人伤亡责任限额60万元，每人医疗费用责任限额为6万元，每次事故每人医疗费用免赔额为100元，保险期间为2020年3月13日零时起至2021年3月12日二十日时止。雇主责任保险条款（2015版）人保财险第二十六条规定“在保险责任范围内，保险人按照以下方式计算赔偿：（二）雇员残疾的，由保险人认可的伤残鉴定机构依据职工工伤与职业病致残等级的现行国家标准鉴定残疾程度，保险人按照本保险合同所附伤残赔偿比例表规定的百分比乘以每人伤亡责任限额赔偿；（三）雇员暂时丧失工作能力超过五天（不包括五天）的，经二级以上（含）或保险人认可的医疗机构证明，保险人依据所在地的最低工资标准，按照每人／天补助误工费用，医疗期满或确定残疾程度后停发，最长不超过365天；如最终鉴定为残疾的，保险人对残疾赔偿金与误工费用的赔偿金额之和，以本条第（二）款计算的责任限额为限；（四）被保险人承担的诊疗项目、药品、住院服务及辅助器具配置费用，保险人均按照国家工伤保险待遇规定的标准，在依据本款下列第1项至第4项计算的基础上，扣除每次事故每人医疗费用免赔额，在每人医疗费用责任限额内据实赔偿。除另有约定外，医疗费用具体项目包括：1.挂号费、治疗费、手术费、检查费、医药费；2.住院期间的床位费、陪护费、伙食费、取暖费、空调费；3.就（转）诊交通费、急救车费；4.安装假肢、假牙、假眼和残疾用具费用。” 另查明，原告何某某父亲何直兴1961年1月26日出生,母亲黄远亮1968年12月13日出生,生育一男一女。原告何某某生肓一子何新浩，2018年3月27日出生。陕西省2019年农村居民人均可支配收入为12326元，陕西省2019年农村居民人均消费性支出10935元。陕西省2019年城镇居民人均可支配收入36098元。2019年陕西省城镇居民人均生活消费支出23514元。 本院认为,公民的生命健康权受法律保护。2020年3月，被告谦益公司与原告何某某口头达成雇佣协议，约定由原告给被告谦益公司从事电杆、电线安装工作，工资为200元/天，2020年8月3日17时20分许，原告何某某在镇巴县三元镇柳坝村进行电线杆拉线打地锚工作中，被飞溅的石渣打伤左眼。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款规定“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外”。因此本案适用当时的法律、司法解释的规定。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》〔法释（2003）20号〕第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……”,本案原告何某某受被告谦益公司雇佣从事电杆、电线安装等工作，在施工进行电线杆拉线打地锚中受伤，原告是提供劳务者，被告谦益公司是接受劳务用工单位。原告的劳动报酬由被告支付，双方形成雇佣关系。原告在从事劳务过程中致使自己受到伤害，事实清楚，证据充分，被告谦益公司未提供证据证明原告所受损害是由原告故意造成的，对此，被告谦益公司作为雇主应当承担赔偿责任。因原告近年来在县城工作和生活,其收入主要来源于城镇务工，故原告主张伤残赔偿金和其子生活费按城镇居民标准计算应予支持,对原告主张父母的生活费,因其母未年满六十周岁,也未提供其无劳动能力且无其他生活来源证明,故对其被扶养人生活费不支持。其父年满六十周岁,故对其被扶养人生活费应予支持。原告主张营养费、住院伙食补助费、护理费按住院期间时间计算，本院予以支持，误工费应按鉴定结果确定的60日计算。原告主张部分住宿费等未提供票据，无法计算，属于举证不能，故无法支持。原告提供的陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所参照《人体损伤致残程度分级》作出汉中市中心医院司鉴所〔2020〕临鉴字第570号司法鉴定意见书和陕西汉中汉航法医司法鉴定所按照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》作出陕汉航司所〔2021〕法临鉴字第219号司法鉴定意见书。对二份鉴定效力问题，该司法鉴定所均具有鉴定资质，鉴定程序合法，是根据不同标准所作出的，适用不同条件，其鉴定意见均应当采信。对原告的赔偿因按提供劳务者受害起诉，应适用汉中市中心医院司鉴所〔2020〕临鉴字第570号司法鉴定意见书。2020年3月12日被告谦益公司在被告财保汉中分公司投保了雇主责任险，根据合同的相对性原则，按照雇主责任保险条款（2015版）人保财险第二十六条规定,两被告之间的法律关系应适用陕汉航司所〔2021〕法临鉴字第219号司法鉴定意见书。被告谦益公司辩称原告何某某具备完全民事行为能力，是完全民事行为能力人,有独立的分析能力和判断能力，在生产劳动中，安全注意义务不够、疏忽大意造成自己受伤也应承担部分责任和财保汉中市分公司在保险范围内全额承担赔偿责任等意见，应予采纳，但对原告不能按城镇居民标准计算伤残赔偿金和其子生活费以及不能计算其父的被扶养人生活费的的意见，不予采纳。原告主张精神损害抚慰金，原告受伤后参照《人体损伤致残程度分级》标准鉴定为捌级伤残，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》〔法释（2001）7号〕第十条之规定，主张精神损害抚慰金15000元应予支持。因此，根据相关规定及原告所主张的金额、标准等,对原告的各项诉讼请求作如下认定:1、原告医疗费6350.44元；2、住院伙食补助费810元（27天×30元）；3、营养费810元（27天×30元）；4、误工费6000元（60天×100元）；5、护理费2700元（27天×100元）;6、残疾赔偿金216588元（36098元×20年×30%）；7、鉴定费3120元；8、被扶养人生活费85711.5元（父10935元×20年×30%÷2人+子23514元×15年×30%÷2人）；9、精神抚慰金15000元；10、交通费1539元；11、住宿费397元；合计339025.94元。根据双方责任大小确定承担的比例,被告谦益公司应承担80%的过错责任,即271220.75元,原告何某某承担20%责任即67805.19元。被告谦益公司支付医疗费、住宿费、交通费等8302.94元，借给原告生活费等17800元，合计26102.94元在赔偿中应予扣除。因谦益公司在被告财保汉中分司为原告投了雇主责任险，约定保险项目为：人身伤亡责任保险金额840万元，每人伤残死亡责任限额60万元，每人医疗费用责任限额为6万元，每次事故每人医疗费用免赔额为100元。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。”故被告财保汉中分司在责任限额内直接赔偿给原告何某某。即被告财保汉中分司应赔偿范围为医疗费6250.44元、营养费810元、护理费2700元、住院伙食补助费810元、误工费6000元、交通费1539元、住宿费397元、残疾赔偿金150000元（600000元×25%），合计168506.44元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》〔法释（2003）20号〕第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》〔法释（2001）7号〕第十条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条第二款之规定，判决如下： 一、被告陕西谦益建设工程有限公司赔偿原告何某某医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、精神抚慰金等合计271220.75元，其中由被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司雇主责任险限额内直接赔偿原告何某某168506.44元，被告陕西谦益建设工程有限公司赔偿原告何某某102714.31元，减去已支付和借给原告生活费合计26102.94元，还应赔偿原告何某某76611.37元。限本判决生效后十日内均一次性付清，原告何某某自行承担67805.19元； 二、驳回原告何某某其他诉讼请求。 如未按本判决指定期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8813元减半收取4406.5元，由原告何某某承担881.3元，被告陕西谦益建设工程有限公司承担3525.2元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。同时向汉中市中级人民法院预交上诉案件受理费，并将缴费复印件交本院。 审 判 员 钟世强 二〇二一年三月十六日 法官助理 汤莹妹 书 记 员 唐侦钦