湖南省衡阳市珠晖区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0405民初1230号原告（反诉被告）：湖南仁湘医疗器械有限公司，住所地：衡阳市高新区解放大道众鑫大厦405室。法定代表人：罗二龙，执行董事。委托诉讼代理人：彭上，湖南泓锐律师事务所律师。被告（反诉原告）：上海勾划服饰有限公司，住所地：上海市闵行区莘福路388号1幢1003室。法定代表人：吴陈薇，执行董事。委托诉讼代理人：王磊，男，1985年1月25日出生，住上海市浦东新区，公司职员。委托诉讼代理人：李平，湖南德巍律师事务所律师。原告（反诉被告）湖南仁湘医疗器械有限公司（以下简称仁湘公司）与被告（反诉原告）上海勾划服饰有限公司（以下简称勾划公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月27日立案后，依法适用普通程序，于2021年1月26日公开开庭进行了审理。原告仁湘公司委托诉讼代理人彭上，被告勾划公司委托诉讼代理人王磊、李平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告仁湘公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告仁湘公司与被告勾划公司签订的《无纺布销售合同》；2、判令被告勾划公司归还原告仁湘公司3414873元并支付违约金1837975元；3、被告勾划公司承担本案的诉讼费、保全费。事实与理由：2020年5月13日，仁湘公司与勾划公司签订《无纺布销售合同》，约定仁湘公司向勾划公司采购SMS无纺布，采购数量为70吨，单价为16.5万元/吨，规格35g/㎡，幅宽1.6m，合同总价为1155万元；签订合同后仁湘公司在两个工作日内预先支付定金577.5万元；发货周期为收到第一个定金577.5万元后，次日开始发货，6天内发完全部大货；若勾划公司在约定的生产排期逾期交货，超过48小时以上的，仁湘公司有权解除本合同，仁湘公司据此解除本合同的，勾划公司须向仁湘公司退还仁湘公司已付但尚未实际履行部分的款项，同时勾划公司应承担违约金(合同尚未执行部分的货款的20%)。2020年5月13日，仁湘公司向勾划公司支付了477.5万元。2020年5月14日，仁湘公司向勾划公司支付了100万元。仁湘公司按照合同约定支付577.5万元后，勾划公司仅向仁湘公司交付了部分货物，未按照合同约定的交货周期提供货物，构成违约。根据合同约定，仁湘公司有权主张解除合同，勾划公司应向仁湘公司退还已支付的货款3414873元，并向仁湘公司支付违约金1837975元。被告勾划公司辩称，1、仁湘公司向勾划公司支付的577.5万元不是定金，而是预付款。577.5万元是合同总价款的50%，明显超出了法律对定金金额的限定，合同没有约定在任何一方违约时需要适用定金罚则。2、在合同履行过程中，勾划公司没有违约行为，仁湘公司存在明显的违约行为。勾划公司和仁湘公司在整个合同签订及履行过程中，均未建立任何直接沟通交流渠道，而是由南京岚彩公司（谢志强等人）居中传递消息，南京岚彩公司（谢志强等人）充当了使者的角色。合同中并未明确约定仁湘公司的收货地址和货物接收人，属于对履行地点约定不明。合同签订后第二天至合同约定的履行期限届满，仁湘公司未通过使者传递任何发货信息，导致勾划公司无法发货。勾划公司按仁湘公司的指令履行发货义务后，仁湘公司应按合同第8条第1项的约定，于收货当日履行支付三批货物剩余50%货款共计1186968.75元的义务，但仁湘公司未履行上述义务。3、勾划公司有权按合同约定，认为在当前全球新冠肺炎疫情仍呈高发态势的情形下，合同有继续履行的可能性及必要性，仁湘公司继续履行合同。反诉原告勾划公司向本院提出反诉请求：1、判令继续履行勾划公司与仁湘公司签订的《无纺布销售合同》；2、判令反诉被告仁湘公司支付反诉原告勾划公司拖欠的货款1186968.75元，并支付逾期利息（详细计算附卷）；3、本案诉讼费用由被反诉人承担。事实与理由：2020年5月13日，反诉人勾划公司和被反诉人仁湘公司签订《无纺布销售合同》，合同约定仁湘公司以每吨16.5万元的价格，向勾划公司采购70吨无纺布，合同总价1155万元。货物运输方式约定为：陆运，产品由乙方发货或者甲方自提，运输费用由甲方承担。货款支付方式约定为：甲方预先支付577.5万元，即合同价款一半，发货当日以出货量为准批付批结该批货物50%的货款，直到整个订单70吨完成。发货方式约定为：收到577.5万元次日发货，6日内发完全部大货。合同还对质量标准、包装标准、违约责任、争议解决方式等事项作出约定。整个合同签订和之后的履行过程，均由第三人传递信息。合同签订后，仁湘公司于2020年5月14日支付完毕577.55万元首批款，但仁湘公司未向勾划公司或第三人传递任何催货要求，导致勾划公司无法发货。2020年5月22日、5月25日和5月26日，仁湘公司分别通过第三人向勾划公司传递收货地址和收货人信息及货物数量，勾划公司按照指示履行了发货义务。依据批付批结的付款方式，仁湘公司需在每批货物发货当日，及时与勾划公司结清该批货物剩余一半的货款：即第一批货物4303.8公斤，需支付勾划公司355063.5元，付款时间5月22日；第二批货物4985.1公斤，需支付勾划公司411270.75元，付款时间5月25日；第二批货物5098.6公斤，需支付勾划公司420634.5元，付款时间5月26日。以上三笔款项总计1186968.75元，仁湘公司至今未按照合同约定支付上述三笔应付款项。之后仁湘公司未再指令勾划公司发货。因仁湘公司未及时向勾划公司发出交货指令而导致的“迟延”，勾划公司不构成违约。勾划公司按照仁湘公司的指令及时发货的，仁湘公司应当按照合同约定及时付款。仁湘公司未按照合同约定付款，其行为已经构成违约。仁湘公司逾期付款，应当按照合同约定承担责任。勾划公司要求仁湘公司继续履行合同、支付拖欠货款、支付逾期利息于法有据。反诉被告仁湘公司辩称，根据合同约定发货周期如下：勾划公司收到第一个定金577.5万元后次日开始发货，6天内发完全部大货。仁湘公司在2020年5月13日签订合同当日及5月14日向上海勾划公司支付了共计577.5万元，履行了合同先付款的义务。勾划公司应当严格按照合同约定在2020年5月14日开始发货，至2020年5月19日前履行完毕全部交货义务。但勾划公司从2020年5月22日才开始向仁湘公司供货，且累计仅供了14.3038吨，严重构成违约。合同约定勾划公司的供货时间已经届满，本案发生在疫情特殊期间，原材料的供需订单大而急，且具有鲜明的季节性及时效性，不同时间的供需关系变化将导致原材料及成品货物的成本、售价、销售量发生很大变化。勾划公司未在涉案合同约定的供货周期内按约交货，涉案合同不适合继续履行，且根据合同约定，仁湘公司有杈主张解除合同。勾划公司在疫情期间对外接受了很多订单，从2020年3月21日才开始排单生产交付给仁湘公司的货物，其在合同约定交货期限内未排期生产交付给仁湘公司的货物，严重的违反诚信原则，其以仁湘公司在交货期间内未提供收货地址进行抗辩不能阻却勾划公司的违约排期交货期的违约责任。仁湘公司按照约定向上海勾划公司支付了577.5万元的定金，根据法律规定，定金不得超过主合同标的额的百分之二十，超过部分不产生定金的效力，故按照合同总价款11550000元计算，法律规定的合法定金限额为2310000元，仁湘公司已经支付的5775000元中扣除定金2310000元外剩余的3465000元应当作为预付货款，但截至开庭之日上海勾划公司仅提供了价值2360127元的货物，其主张未支付剩余的货款而行使抗辩权没有事实及法律依据，仁湘公司不存在违约行为，同时其诉请仁湘公司支付后续的货款及逾期利息没有事实和法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了庭审质证，对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。本院经审理查明事实如下：原告仁湘公司与被告勾划公司在案外人谢志强（南京岚彩商务信息咨询有限责任公司法定代表人）等人提供的商业信息下，于2020年5月13日签订了《无纺布销售合同》，合同约定仁湘公司(甲方)向勾划公司（乙方）购买SMS无纺布，数量为70吨，单价为16.5万元/吨（含税），合同总价1155万元（含13%增值税）。运输方式为陆运，由勾划公司发货或者仁湘公司自提，运输费用由仁湘公司承担。签订合同后，仁湘公司应在2个工作日内预先支付577.5万元作为定金，当日以出货量为准批付批结该批货物50%的货款，直到整个订单70吨完成。勾划公司收到第一个定金577.5万元后，次日开始发货，6日内发完全部大货。违约责任约定为：勾划公司在约定的生产排期逾期交货，超过48小时以上的，仁湘公司有权解除合同，仁湘公司解除合同，勾划公司须向仁湘公司退还已付但尚未实际履行部分的款项，同时勾划公司应承担违约金（合同尚未执行部分货款的20%）；若仁湘公司未按期支付货款的，勾划公司有权拒绝发货，仁湘公司付款逾期超过3个工作日的，勾划公司有权解除合同并要求仁湘公司由此造成的损失。合同签订后，仁湘公司分别于2020年5月13日、5月14日共向勾划公司银行转账支付了577.5万元，但仁湘公司公司未通过谢志强等人向勾划公司告知发货指令；至2020年5月21日起，勾划公司陆续收到仁湘公司通过谢志强等人传递来的发货指令，2020年5月22日、5月25日、5月26日，勾划公司共向仁湘公司发货14.3038吨，对应货款为2360127元。后至起诉之日，仁湘公司未向勾划公司支付后续（批付批结）货款，也未向勾划公司发出后续的发货指令，勾划公司也未向仁湘公司发出货物。本院认为，本案争议焦点如下：1、《无纺布销售合同》是否应该继续履行；2、原告仁湘公司与被告勾划公司是否存在违约行为，违约责任如何分配。关于争议焦点1，《无纺布销售合同》是否应该继续履行。本案系在新冠肺炎疫情国内影响严重的背景下签订的买卖合同纠纷案件，货物SMS无纺布当时属于市场紧缺商品，价格具有鲜明的时效性。因合同签订当时的背景环境已不存在，现行价格也与合同签订时价格相差过大，若还以合同签订时价格继续履行合同，对反诉被告仁湘公司显失公平，故对反诉原告勾划公司继续履行合同的反诉请求，本院不予支持。关于争议焦点2，原告仁湘公司与被告勾划公司是否存在违约行为，违约责任如何分配。由原、被告提交的证据可证实，原告仁湘公司与被告勾划公司没有直接的业务沟通渠道，其业务信息均在“20万件洁利康手术衣合作”及“仙桃手术衣”两个微信群中由案外人谢志强等人传达，包括《无纺布销售合同》合同条款的磋商、确定也是在上述两个微信群中完成。微信聊天记录未体现仁湘公司在支付完577.5万元后，对勾划公司有发货指令。原告仁湘公司的加工工厂位于湖北仙桃，勾划公司也是直接发货至仙桃，仁湘公司的产能应受制于仙桃工厂的产能，仁湘公司在付款后未及时要求勾划公司发货是基于自身生产的需要，且无证据显示仁湘公司对勾划公司迟延发货提出异议，故本院认定勾划公司没有违约行为。合同约定仁湘公司先向勾划公司支付总价款一半（577.5万元）的款项，该款项具有担保合同履行的性质，后续款项采用批付批结的方式付款，批付批结应理解为支付已发货物一半的货款。勾划公司发货后，仁湘公司应按批付批结方式支付该货物一半的货款，但仁湘公司未予支付，勾划以此拒绝继续发货符合合同约定，本院认定仁湘公司在合同履行过程中存在违约行为。关于违约责任，《无纺布销售合同》约定若仁湘公司未按期支付货款的，勾划公司有权拒绝发货，仁湘公司逾期付款超过3个工作日，勾划公司有权解除合同并要求甲方承担由此造成的损失。本院认定《无纺布销售合同》应予解除，勾划公司主张其损失为合同履行完后应取得的逾期利益。本院认为，本案诉争合同在实际履行中会有较大的不确定性，有外部环境因素的干扰，简单以进出货差价计算逾期利益会造成合同损失上下浮动较大，不能真实反映勾划公司的实际损失。本院认为，参照适用合同对勾划公司违约的条款，能相对准确体现勾划公司的实际损失，更能体现公平原则。故仁湘公司应承担合同尚未执行部分货款20%的违约金，经计算为：（11550000－2360127×20%=1837974.6元。）勾划公司应退还仁湘公司：3414873－1837974.6=1576898.4元。据此，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百五十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第一款的规定，判决如下：一、解除原告湖南仁湘医疗器械有限公司与被告上海勾划服饰有限公司签订的《无纺布销售合同》；二、被告上海勾划服饰有限公司在本判决生效之日起十日内退还原告湖南仁湘医疗器械有限公司1576898.4元；三、驳回原告湖南仁湘医疗器械有限公司其他的诉讼请求；四、驳回反诉原告（被告）上海勾划服饰有限公司所有的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费48570元，被告上海勾划服饰有限公司负担32142元，原告湖南仁湘医疗器械有限公司负担16428元；反诉案件受理费7741.5元，由反诉原告上海勾划服饰有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 长  肖云伟人民陪审员  梁 敏人民陪审员  何华林二〇二一年三月二十六日法官助理帅亚书记员章佳珺附法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。