辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽10民终373号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司，住所地辽阳市白塔区民主路1段**。负责人：廖志寰，公司总经理。委托诉讼代理人：张显，辽宁诚信泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王同海，男，1951年2月15日出生，汉族，退休工人，住辽阳市弓长岭区。委托诉讼代理人：盖军鹏，辽宁敦正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘志刚，男，1989年1月15日出生，汉族，农民，住辽阳市辽阳县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人王同海、刘志刚机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽阳市弓长岭区人民法院（2020）辽1005民初351号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安保险公司的委托诉讼代理人张显、被上诉人王同海的委托诉讼代理人盖军鹏到庭参加诉讼。被上诉人刘志刚经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：一、请求法院依法撤销辽阳市弓长岭区人民法院于2020年12月24日作出的（2020）辽1005民初351号民事判决；二、依法改判护理费128.68＊64天+128.68＊22天=11,066.48元，不服金额为12,317.18元；三、本案一审、二审诉讼费用由各被上诉人承担。事实和理由：一审法院按金融业工资标准计算王辉的护理费用与生活常理及一审认定事实不符，故请二审法院依法改判按照居民服务行业计算护理费用。被上诉人王同海提供的护理人王辉的证据中，能够体现作为护理人的王辉并未因为护理被上诉人王同海受到收入上的损失，及具体的损失数额。护理费是指护理人因照顾伤者遭受的实际误工损失，适用的是补偿原则，本案中，一审法院认定护理人王辉在护理被上诉人王同海期间仍有保险营销收入，也就意味着其收入上并未受到影响，另外，该保险也系兼职，时间自由，因此一审法院认定按照保险金融行业标准计算护理费错误，按照保险金融行业标准每日工资达321元，远远高于当地专业护工的收费标准，同时也不符合生活常理。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。王同海辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。在一审中被上诉人已经提交保险合同、纳税证明和银行流水等证据，足以证明护理人王辉是从事的金融行业，并且一审判决根据司法解释，参照金融行业的标准并无不当。刘志刚未到庭，未提交书面答辩意见。王同海向一审法院起诉请求：一、请求判令被告赔偿医疗费86，389.5元，误工费55，350元（误工时长：第一次住院45天，出院医嘱全休一个月，随诊全休6周，合计117天；第二次住院19天，出院医嘱全休一个月，随诊29周，合计252天，共计误工369天。误工费标准：按月工资4,500元主张），护理费67，176.8元（第一次住院45天，一级护理15天，二级护理30天，王辉护理45天，每天按照其误工费标准1,000元主张，刘君护理15天，护理费按照居民服务业标准主张。第二次住院19天，一级护理7天，二级护理12天，王辉护理19天，每天按照其误工费标准1,000元主张；刘君护理7天，护理费按照居民服务业标准主张），住院伙食补助费3,200元（住院64天，每天按照50元标准），营养费3,200元（住院64天，每天按照50元标准），伤残赔偿金35，002元，辅助器具680+260=940元，复印费86元，交通费544元，财产损失2,000元（衣服鞋损坏），精神损失费5,000元，鉴定费1,000元，共计259，674.21元；二、请求判令被告平安保险公司在保险限额内承担赔付责任；三、请求判令二被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2019年8月16日12时40分，刘志刚驾驶辽Ｋ×××**小型普通客车在事故地点将前方行人王同海撞倒，造成王同海受伤，弓长岭交警大队认定刘志刚承担本次事故的全部责任，王同海无责任。王同海受伤后入院治疗，经医院诊断为：右手掌尺侧软组织挫裂伤，第五掌骨粉碎性骨折；右膝、右小腿软组织外伤，腓骨骨折；右足软组织外伤，右足骨折，右足关节脱位。被告刘志刚在被告平安保险公司投保了交强险、三者险。原告自2019年8月16日至2019年9月30日，2019年12月13日至2020年1月1日分二次住院治疗，现已治疗完毕。原告为维护自身合法权益，依法向贵院提起诉讼，恳请贵院依法维护原告的合法权益。刘志刚一审辩称：同意原告诉讼请求，我驾驶的车辆在平安保险公司缴纳了车辆保险，应由保险公司赔偿。原告住院期间，我为原告垫付了医药费10,560.5元。平安保险公司一审辩称：肇事车辆在我公司投保交强险，商业三者险50万元含不计免赔，事故发生在保险期限内，我公司对于原告与事故有关的合理合法损失承担保险责任。其中医药费请法庭核实具体数额，另外应扣除原告治疗心脏疾病相关数额，我公司保留对医药费合理性鉴定的权利。营养费无医嘱不同意赔偿，护理费过高，需提供护理人员误工证明，劳动合同，超过个税的应提供个税缴纳证明及社保证明，居民服务行业根据2020年标准为128元每天。原告主张误工费与其年龄不符，受伤时原告是68岁的老人，在事故发生前一年就检查出有心脏疾病，不适宜工作。另外原告主张误工时长369天，也严重超出了标准，因此我公司申请对原告的合理误工时长进行鉴定。辅助器具费应有医嘱且提供正规发票，复印费、鉴定费、诉讼费属于保险合同约定的间接损失，我公司不同意赔偿，财产损失没有证据，不同意赔偿。一审法院认定事实：2019年8月16日12时40分，刘志刚驾驶辽Ｋ×××**小型普通客车在事故地点将前方行人王同海撞倒，造成王同海受伤、一车损的道路交通事故。经辽阳市公安交通警察支队弓长岭交警大队认定，刘志刚承担本次事故的全部责任，王同海无责任。王同海受伤后当日到辽阳市中心医院住院治疗，诊断为：右手掌尺侧软组织挫裂伤，第五掌骨粉碎性骨折；右膝、右小腿软组织外伤，腓骨骨折；右足软组织外伤，右足骨折，右足关节脱位。于2019年9月30日出院，住院45天，其中一级护理15天，二级护理30天，医嘱均为半流食。王同海于2019年12月13日再次到辽阳市中心医院住院治疗，于2020年1月1日出院，住院19天，其中一级护理7天，二级护理12天，医嘱半流食15天。王同海共支出医疗费86,389.5元，复印费86元，辅助器具940元（其中轮椅680元，坐便椅260元）。沈阳市汽车工程学校司法鉴定所于2020年7月31日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为王同海右足损伤的伤残等级为十级，王同海支付鉴定费1,000元。辽宁正大司法鉴定中心于2020年9月25日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为王同海人身损害误工期240日为宜，平安保险公司支付鉴定费1,245元、复印费86元，合计1,331元。刘志刚为王同海垫付医药费10,560.5元。辽Ｋ×××**小型普通客车在平安保险公司投保了交强险和商业三者险，商业三者险限额为50万元含不计免赔。保险期限均为2019年7月29日0时起至2020年7月28日24时止。王同海系退休工人，事故发生前从事养猪业。上述事实，有当事人的陈述及病历、出院证、医疗费收据、费用结算清单、交通事故认定书、司法鉴定意见书、防疫材料、保险营销员委托合同、银行流水、个人所得税纳税记录等证据在卷佐证。一审法院认为，公民的生命健康权依法应予保护。刘志刚驾驶机动车将王同海撞伤，经交警认定，刘志刚负事故的全部责任。因事故车辆在平安保险公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期限内，故应由平安保险公司首先在交强险和商业三者险限额内承担赔偿责任，超出保险限额部分由刘志刚承担。本案争议的主要焦点是王同海的误工费和护理费计算标准问题。关于误工费标准，王同海系退休人员，其称从事养猪业，在发生此次交通事故住院和休息期间雇佣他人为其养猪，每月工资4,500元。王同海提供了养猪场照片3张、防疫站的防疫材料及劳务合同，根据其提供的证据，可以认定王同海从事养猪业的事实。关于雇佣人员养猪的劳务合同，虽无法确定真伪，但月工资4,500元符合当前的用工市场行情，并不过高，故予以支持。关于护理费标准，王同海先后共住院64天，大多是一级护理，王同海称由其儿子王辉和儿媳刘君护理，其中王辉护理64天。王同海称王辉是新华保险公司外勤经理，月平均工资25,000元；又是鞍钢矿业集团弓长岭铁运公司司机，月工资为5,000元，其平均工资标准为每月30,000元，要求被告按每天1,000元标准给付护理费。因王同海未提供铁运公司出具的王辉误工证明，故一审法院不支持该项误工损失。根据王同海提供的王辉与新华人寿保险股份有限公司签订的个人业务保险营销员委托合同、王同海受伤前王辉的3年银行流水、受伤后至出院期间的银行流水、个人所得税纳税记录，可以认定护理人员王辉属于保险从业人员。但因王辉的固定职业是铁运公司司机，从事保险营销是其第二职业，根据银行流水显示，原告住院期间，王辉仍有保险营销收入，现有证据无法确认王辉因护理原告导致收入减少的具体数额，故一审法院认为参照金融业工资标准计算护理费较为合适。关于营养费应否给付问题，王同海提交的两次住院病历医嘱记载有60日为半流食，一审法院认为被告应给付适当的营养费，酌定减半给付，即每日按25元计算。根据《辽宁省2020年道路交通事故损害赔偿标准有关数据》，确定原告王同海的合理损失为：1．医疗费经核定为86,389.5元；2．误工费36,000元（4,500元／月÷30天×240天）；3．护理费23,383.66元（117,214元／年÷365天×64天+46，970元／年÷365天×22天）；4．住院伙食补助费3,200元（50.00元／天×64天）；5．营养费1,500元（25元／天×60天）；6．残疾赔偿金35,002元（31,820／年×11年×10%）；7．精神损害抚慰金5,000.00元；8．辅助器具940元；9．复印费86元；10．衣物损失虽无证据证明，但必然发生，酌定300元；11．交通费根据住院时间和交通距离，酌定500元，合计192,301.16元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司于本判决生效后5日内赔偿王同海192，301.16元（其中医疗费86,389.5元、误工费36,000元、护理费23,383.66元、住院伙食补助费3,200元、营养费1,500元、残疾赔偿金35,002元、精神损害抚慰金5,000.00元、辅助器具940元、复印费86元、衣物损失300元、交通费500元）。该款支付王同海181,740.66元，支付刘志刚10,560.5元；二、驳回王同海的其他诉讼请求。如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,195元，由王同海负担1,348元，中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担3,847元；王同海支付的鉴定费1,000元由中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担，中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司支付的鉴定费及复印费1,331元由王同海负担（上述费用双方互相抵顶后，差额部分中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司于本判决生效后5日内给付王同海）。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于护理费标准问题。护理人王辉是鞍钢矿业集团弓长岭铁运公司司机，同时兼职于新华保险公司担任保险营销员从事保险营销业务，根据现有证据，无法证明王辉因护理王同海导致收入减少的数额，故应参照辽宁省居民服务、修理和其他服务业城镇在岗职工上一年度平均工资标准计算更为合适，上诉人保险公司的上诉请求成立，本院予以支持。王同海的护理费数额为：11,066.91元（46,970元／年÷365天×64天+46，970元／年÷365天×22天）。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司的上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销辽阳市弓长岭区人民法院（2020）辽1005民初351号民事判决；二、中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司于本判决生效后5日内赔偿王同海179，984.41元（其中医疗费86,389.5元、误工费36,000元、护理费11,066.91元、住院伙食补助费3,200元、营养费1,500元、残疾赔偿金35,002元、精神损害抚慰金5,000.00元、辅助器具940元、复印费86元、衣物损失300元、交通费500元）。该款支付王同海169,423.91元，支付刘志刚10,560.5元；三、驳回王同海的其他诉讼请求。如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5,195元，由王同海负担1,594元，中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担3,601元；王同海支付的鉴定费1,000元由中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担，中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司支付的鉴定费及复印费1,331元由王同海负担（上述费用双方互相抵顶后，差额部分中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司于本判决生效后5日内给付王同海）。二审案件受理费108元，由王同海负担。本判决为终审判决。审判长 都 伟审判员 徐莲凤审判员 胡 玲二〇二一年三月十八日法官助理郝丽鑫书记员秦海楠