河南省中牟县人民法院执 行 裁 定 书（2021）豫0122执异21号申请执行人：马向平，男，1951年6月11日生，汉族，住河南省新乡市牧野区。被执行人：河南邦友农业生态循环股份有限公司，住所地郑州市郑东新区杨桥办事处中万路西侧，统一社会信用代码91410100567295305P。法定代表人：马素兰，该公司董事长。委托代理人：宋玉彩，系该公司员工。第三人：谢邦友，男，1972年4月9日出生，汉族，住郑州市金水区。第三人：韩国奇，男，1981年7月22日出生，汉族，住河南省中牟县。第三人：马素兰，女，1957年10月10日出生，汉族，住郑州市。谢邦友、韩国奇、马素兰的委托代理人：张亚丽、崔丹丹，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。第三人：新郑市鑫富商贸有限公司，住所地新郑市郭店镇黄金大道与国道107交叉口东南角。法定代表人：马永伟。本院在执行马向平与河南邦友农业生态循环股份有限公司（以下简称“邦友公司”）、谢邦友、李芳、河南圣金鲲商贸有限公司民间借贷纠纷一案中，申请执行人马向平向本院申请追加第三人谢邦友、韩国奇、马素兰，新郑市鑫富商贸有限公司（以下简称“鑫富公司”）为被执行人。本院受理后，依法组成合议庭于2021年1月26日进行了听证审查。第三人谢邦友、韩国奇、马素兰的代理人张亚丽到庭，被执行人的代理人宋玉彩到庭参加听证，申请执行人马向平、第三人鑫富公司未到庭参加听证。本案现已审查完结。申请执行人称：请求追加谢邦友、韩国奇、马素兰，鑫富公司为（2020）豫0122执813号案件的被执行人。事实和理由：申请人在与被执行人邦友公司民间借贷纠纷执行过程中，根据已生效的河南省郑州市中原区人民法院执行裁定书[(2019)豫0102执异43号]，认定被执行人邦友公司股东谢邦友、韩国奇、马素兰、鑫富公司在每次履行出资义务后，均立即将该出资款转出，抽逃出资，其明细如下:1.根据邦友公司中国银行中牟支行银行账25×××97流水明细显示，邦友公司2011年成立时，于2011年1月17日完成1000万出资验资后，即于当日转出100万元，并于第二日转出890万元，合计990万元，首期注册资本基本抽逃完毕;2.根据邦友公司中国银行中牟支行银行账户25×××97流水明细显示，邦友公司2012年第二期注册资本出资时，于2012年1月11日完成验资4000万，当日即向股东马素兰账户分两笔每笔2000万转出，注册资本全部抽逃;3.根据邦友公司中国银行中牟支行银行账户25×××89流水明细显示，邦友公司2013年增加2000万注册资本时，2013年5月15日完成验资后，即于同年5月29日分两笔合计800万元，于5月30日分两笔合计10000万元转出，增资款2000万抽逃1800万元；4.根据邦友公司工商银行投资大厦支行银行账户17×××82流水明细显示，鑫富公司在担任邦友公司股东期间，于2014年1月6日至2014年5月26日合计从该账户转出金额6495万余元，将邦友公司资金抽逃;5.根据邦友公司河南中牟农村商业银行股份有限公司万滩支行银行账户00×××12流水明细显示，邦友公司2015年8月25日至2015年9月14日共收到股东谢邦友增资款3360万元，随即2015年9月22日和9月23日通过邦友公司中国银行中牟支行银行账户25×××97向谢邦友分别转账430万和45万元，于2015年9月2日至2015年10月14日通过邦友公司工商银行投资大厦支行银行账户17×××82向谢邦友转账10笔合计164.6万元，以上为邦友公司股东谢邦友抽逃出资639.6万元。综上，邦友公司股东马素兰、韩国奇、谢邦友依法已构成抽逃出资，应当根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定:“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”，故申请追加谢邦友、韩国奇、马素兰、鑫富公司为被执行人。申请执行人提供的证据：证据1、中原区法院和郑州中院的裁判文书。证据2、工商注册档案。证明邦友公司股东马素兰、韩国奇、谢邦友依法已构成抽逃出资。邦友公司辩称：1.邦友公司有可供执行的财产，有机器设备、厂房、包括办公楼等，这些都可以去拍卖，而不是去直接追加股东。2.对于股东抽逃出资，有银行流水可以证明资金最后都有转到公司，故股东不存在抽逃出资的情形。综上，不应追加股东为被执行人。第三人谢邦友、韩国奇、马素兰辩称：一、申请人追加三被申请人为被执行人的依据是根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第17条“作为被执行人的企业法人财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东出资人或者依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”申请人依据的前提是公司资产不足以清偿生效法律文书确定的义务，但在执行案件中邦友公司的资产是足以清偿申请人的债务，邦友公司有机器设备、厂房、包括办公楼等。二、答辩人不存在抽逃出资行为。股东与邦友公司之间存在交易流水，是正常的交易行为。申请人仅仅提供了部分的交易流水，并不能反映本案的客观事实，而事实情况是三被申请人汇入公司的钱要比公司汇入三被申请人的钱要多。第三人谢邦友、韩国奇、马素兰提供的证据：证据1、郑州市人民检察院通知书；证明申请执行人提交的裁判文书已经检察院立案。证据2、郑州市中级人民法院法官的询问笔录一份、邦友公司的厂房照片四页；证明邦友公司的资产足以清偿申请执行人的债权，应驳回申请执行人的追加申请。本院查明，马向平与河南邦友农业生态循环股份有限公司、谢邦友、李芳、河南圣金鲲商贸有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2019年3月14日作出（2018）豫0122民初4379号民事判决：一、解除原告马向平与被告河南邦友农业生态循环股份有限公司、河南圣金鲲商贸有限公司签订的编号为BYDB[201712]（理）字第031号、BYDB[201803]（理）字第010号借款合同；二、被告河南邦友农业生态循环股份有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告马向平借款本金十万元及利息（以十万元为基数，自2016年2月1日起至实际清偿之日止，按年利率24%计算）；三、被告河南圣金鲲商贸有限公司、谢邦友对上述借款本息承担连带清偿责任，向原告马向平履行还款义务后，有权向被告河南邦友农业生态循环股份有限公司追偿；四、驳回原告马向平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3500元，由被告河南邦友农业生态循环股份有限公司、谢邦友、河南圣金鲲商贸有限公司共同承担。郑州市中级人民法院作出（2019）豫01民终9426号民事判决：一、维持河南省中牟县人民法院（2018）豫0122民初4379号民事判决第二项，即“邦友公司于判决生效之日起十日内偿还马向平借款本金10万元及利息（以10万元为基数，自2016年2月1日起至给付之日止，按年利率24%计算）”；二、撤销河南省中牟县人民法院（2018）豫0122民初4379号民事判决第一项，即“解除马向平与邦友公司签订的编号为BYDB[201712]（理）字第031号、BYDB[201803]（理）字第010号借款合同”、第四项，即“驳回马向平的其他诉讼请求”；三、变更河南省中牟县人民法院（2018）豫0122民初4379号民事判决第三项，即“圣金鲲公司、谢邦友对上述借款本息承担连带清偿责任，向马向平履行还款义务后，有权向邦友公司追偿”为“圣金鲲公司对上述借款本息承担连带清偿责任，向马向平履行还款义务后，有权向邦友公司追偿”；四、驳回马向平的其他诉讼请求。一审案件受理费3500元，二审案件受理费7730元，共计11230元，由上诉人河南邦友农业生态循环股份有限公司、河南圣金鲲商贸有限公司负担7390元，被上诉人马向平负担3840元。在本案执行，经本院采取措施，未发现邦友公司有可供执行的财产。邦友公司成立于2011年1月11日，初始注册资本为5000万元，股东及股权比例为马素兰80%、韩国奇20%，于2011年1月7日分别缴存800万元，200万元，于2012年1月11日分别缴存3200万元，800万元，累计实缴注册资本5000万元，占注册资本总额的100%。首期注册资本1000万元验完资后于2011年1月11日由邦友公司临时账户转入邦友公司中国银行中牟支行银行账户25×××97，并于同日转出100万元，第二日转出890万元。第二期注册资本4000万元验完资后于2012年1月11日转入邦友公司中国银行中牟支行银行账户25×××97，并于当日向马素兰银行账户转账2笔各2000万元，合计4000万元。2013年5月15日，邦友公司增加注册资本2000万元，变更后注册资本为7000万元，由股东马素兰、韩国奇分别出资1600万元、400万元，于2013年5月15日履行完毕出资义务。2013年8月20日，马素兰将30%的股权转让给鑫富公司，韩国奇将其在邦友公司持有的5%的股权转让给鑫富公司，股权变更后比例为马素兰占比50%，韩国奇占比15%，鑫富公司占比35%。2014年8月12日，马素兰将20%的股权转让给谢邦友，鑫富公司将35%的股权转让给谢邦友，股东韩国奇将15%的股权转让给谢邦友，股权变更后谢邦友占比70%，马素兰占比30%。2015年4月26日，邦友公司增加注册资本4800万元，变更后注册资本为11800万元，由股东谢邦友、马素兰分别出资3360万元，1440万元，并于2015年9月16日前向邦友公司履行完毕出资义务。邦友公司于2015年9月22日向谢邦友银行账户转账430万元。本院认为：《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定:“作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”本案中，初始注册资本中马素兰认缴出资4000万元，韩国奇认缴出资1000万元，完成出资后即转入个人账户，转账行为缺乏正常经营的合理性，没有证据证明上述转账行为系正常经营行为，该行为构成抽逃出资。故马素兰应当在抽逃出资4000万元范围内对马向平承担责任，韩国奇应当在抽逃出资1000万元范围内对马向平承担责任。谢邦友在增加注册资本中抽逃出资430万元，应当在430万元范围内对马向平承担责任。马向平请求追加马素兰、韩国奇、谢邦友为被执行人，本院予以支持。鑫富公司作为受让股东，受让股权时相应出资已完成，后又将股权转让，期间不存在抽逃出资情形，对邦友公司债务不承担责任。马向平请求追加鑫富公司为被执行人，理由不成立，不予支持。被执行人、第三人虽然在听证时提供公司厂房照片、申请对公司财产进行评估、听证后提供4段视频，证明公司有财产。但是分析认为，公司厂房属于不动产，依附在租赁的集体土地上，具有使用价值，很难实现交换价值偿还公司债务。视频意在证明公司机器设备等动产财产，但最长视频6秒，最短视频2秒，看不出欲证明的结果。故对被执行人、第三人的抗辩意见不予采纳。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第三十二条的规定，裁定如下:一、追加第三人马素兰、韩国奇、谢邦友为本案被执行人。二、马素兰、韩国奇、谢邦友于本裁定生效之日起五日内在抽逃出资（分别为4000万元、1000万元、430万元）范围内向马向平承担河南邦友农业生态循环股份有限公司所负债务。三、驳回马向平的其他请求。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。审 判 长  张国宪人民陪审员  刘永琴人民陪审员  张秀兰二〇二一年三月十九日书 记 员  李 盈