陕西省铜川市中级人民法院   民事判决书                          （2021）陕02民终155号     上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司西安经济技术开发区支公司。住所地：西安市.     负责人：杨成文，公司经理。   委托诉讼代理人：王涛，该公司法务。   被上诉人（原审原告）：姚双喜，男，汉族，1965年11月生，住陕西省铜川市耀州区。     委托诉讼代理人：董尚荣，陕西宋林科律师事务所律师。      委托诉讼代理人：唐珍，陕西宋林科律师事务所律师。     原审被告：杨堂朝，男，汉族，1980年6月生，住陕西省西安市高陵区。     原审被告：马莎，女，汉族，1985年4月生，住陕西省西安市高陵区，。     委托诉讼代理人：杨堂朝，系马莎之夫。   上诉人太平财产保险有限公司西安经济技术开发区支公司与被上诉人姚双喜、原审被告杨堂朝、马莎机动车交通事故责任纠纷一案，不服铜川市耀州区人民法院（2020）陕0204民初2004号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月1日立案，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   上诉人太平财产保险有限公司西安经济技术开发区支公司上诉请求：1、撤销原审判决第一项，改判不支持误工费18000元；2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、本案误工费原审法院认定错误，原告主张的误工费证据不足，无休息期间工资单，不能确认其收入减少；2、本案残疾赔偿金原审法院认定错误，由铜川中院委托的司法鉴定未通知我司去司法鉴定现场陪同监督鉴定；原告的医院诊断右足第1跖骨基底部骨折，第1趾骨远节骨折，司法鉴定文书存在重大错误。关于伤残等级合理性，我司提出了重新鉴定意见，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在鉴定结论明显依据不足的，人民法院应予以准许。一审法院未准许重新鉴定对上诉人明显不公，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。   被上诉人姚双喜答辩称，一审关于误工费的计算是合理的，误工时间是依据鉴定结论确定的，误工标准是法院酌定的，应该维持一审判决，驳回上诉。   原审被告杨堂朝、马莎答辩称，请二审法院对误工费酌情判决，一审时保险公司陈述说鉴定报告有问题，认可保险公司重新鉴定的意见。   原审原告姚双喜向一审提出诉讼请求：1、判令三被告共同赔偿原告医疗费29679.95元，住院伙食补助费750元，误工费42950元，护理费7200元，鉴定费2480元，营养费2700元，伤残赔偿金72196元，后续治疗费6000元，摩托车损失费3500元，交通费1000元，精神损害抚慰金3000元，共计171455.95元。2、本案诉讼费由被告承担。   一审法院查明的事实：2020年7月5日8时许，杨堂朝驾驶陕AXXXXX小型轿车沿新改建210国道由西向东行驶至1146KM+400M左转弯掉头时，与姚双喜驾驶的陕BXXXXX号普通两轮摩托车由东向西行驶至该处发生碰撞，致姚双喜受伤，车辆受损。姚双喜被送往北京中医药大学孙思邈医院治疗，诊断：1、右足第1、2跖骨骨折。2、右足趾远节指骨骨折。3、右足内侧楔骨撕脱性骨折。4、全身多发性软组织擦挫伤。共计住院25天，支付医疗费29659.95元。杨堂朝给付原告3000元。2020年7月9日，铜川市公安局耀州分局交通警察大队作出第610204420200000541号道路交通事故认定书（简易程序），认定杨堂朝承担事故的全部责任，姚双喜不承担事故责任。2020年11月26日，陕西铜川市人民医院法医司法鉴定所作出陕铜法医司鉴所（2020）临鉴字第219号司法鉴定意见书，鉴定意见:1、姚双喜右足第一趾骨粉碎性骨折及右足趾远节指骨骨折评定为十级伤残。2、姚双喜交通事故外伤致右足第一跖骨骨折内固定术后误工期综合评定为150日，护理期综合评定为60日，营养期综合评定为90日。3、姚双喜后期取除右足第一跖骨内固定需人民币6000元左右。鉴定费864元。陕AXXXXX小型轿车登记所有人为马莎。车辆在太平财产保险有限公司西安经济技术开发区支公司投保了机动车第三者责任强制保险和保额为50万元的机动车第三者责任商业保险。保险期间：2019年8月29日至2020年8月28日。   原审法院认为,公民的生命健康权、财产权受法律保护。道路交通事故认定书认定，杨堂朝承担事故全部责任，姚双喜不承担事故责任。陕AXXXXX小型轿车在太平财产保险有限公司西安经济技术开发区支公司投保了机动车第三者责任强制保险和保额50万元的机动车第三者责任商业保险，事故发生在保险期间。保险公司在机动车强制责任险限额范围内赔偿原告的损失。原告主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神抚慰金、鉴定费等符合法律规定，予以支持；原告主张的误工费证据不足不予支持；财产损失按照保险公司定损认定；交通费酌情认定200元。太平财产保险有限公司西安经济技术开发区支公司申请重新鉴定，但无证据证明鉴定机构或鉴定人员不具备鉴定资格或程序严重违法等，故不予采信。根据陕西省高级人民法院印发的“陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）”之规定要求计算赔付各项费用。经核实证据，按照相关法律规定，结合案件事实计算本次事故中姚双喜的费用总损失为：医疗费29659.95元，住院伙食补助费750元，误工费150天×120=18000元，护理费60天×81=4860元，营养费2700元，残疾赔偿金36098元×20年×10%=72196元，后续治疗费6000元，摩托车损失费1300元，交通费200元，精神损害抚慰金3000元，鉴定费864元，共计139529.95元。太平财产保险有限公司西安经济技术开发区支公司在机动车第三者强制责任保险医疗费用限额项下赔偿姚双喜10000元，在伤残费用限额项下赔偿姚双喜98256元,在财产损失项下赔偿姚双喜1300元；在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿姚双喜各项损失29109.95元。鉴定费864元由杨堂朝负担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条、第四十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、太平财产保险有限公司西安经济技术开发区支公司于本判决书生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿姚双喜各项损失计人民币109556元；在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿姚双喜各项损失计人民币29109.95元。共计人民币138665.95元。（其中杨堂朝给付姚双喜的3000元由太平财产保险有限公司西安经济技术开发区支公司直接支付给杨堂朝）。二、驳回姚双喜的其他诉讼请求。案件受理费3669元，减半收取1834.50元及鉴定费864元，由被告杨堂朝负担。   当事人对一审查明的事实无异议，二审对一审查明的事实予以确认。   本院认为，本案争议焦点：1、一审关于被上诉人姚双喜的误工费的认定是否正确；2、一审未准许上诉人重新鉴定是否正确。   《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。依照上述规定，受害人有固定收入的，按照实际减少的收入计算，没有固定收入的，参照当地相同或相近行业的职工平均工资计算，本案中姚双喜主张其有固定收入，但其提交证据不足以证实该事实，且其不能举证证明其最近三年的平均收入状况，故一审法院参照当地法院相同或相近行业的上一年度职工平均工资将误工费标准确定为120元并无不妥，上诉人该项主张不能成立。   本案中陕西铜川市人民医院法医司法鉴定所作出的陕铜法医司鉴所[2020]临鉴字第219号司法鉴定意见书是经过本院委托进行的鉴定，鉴定程序合法，鉴定人员具有鉴定资质，上诉人无证据证实该鉴定结论错误或者依据不足，故一审未准许上诉人重新鉴定并无不妥。   综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，处理结果正确，上诉人的上诉理由均不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费250元，由上诉人太平财产保险有限公司西安经济技术开发区支公司负担。   本判决为终审判决。                 审 判 长 陈 建 安   审 判 员 梁  勇   审 判 员 张  鲜                                  二〇二一年三月十七日     法官助理 李 浩 楠   书 记 员 白 玉 芬                1