河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终4522号上诉人（原审被告）：中国工商银行股份有限公司开封南关支行。营业场所：开封市中山路南段314号。负责人：杨东，该行行长。委托诉讼代理人：孙鑫，河南龙文律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：董倩倩，河南龙文律师事务所律师，代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：王凤云，女，1938年1月7日生，汉族，住开封市顺河区。被上诉人（原审原告）：王凤菊，女，1958年11月17日生，汉族，住开封市经济技术开发区。被上诉人（原审原告）：刘虎，男，1985年4月9日生，汉族，住开封市经济技术开发区。三被上诉人委托诉讼代理人：潘胜超，河南潘胜超律师事务所律师，代理权限为特别授权。三被上诉人委托诉讼代理人：张浩，河南潘胜超律师事务所律师。代理权限为特别授权。原审被告：中国工商银行股份有限公司开封城东支行。营业场所：开封市新宋路。负责人：孙士军，该行行长。委托诉讼代理人：孙鑫，河南龙文律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：董倩倩，河南龙文律师事务所律师，代理权限为特别授权。上诉人中国工商银行股份有限公司开封南关支行（以下简称工行南关支行）因与被上诉人王凤云、王凤菊、刘虎，原审被告中国工商银行股份有限公司开封城东支行（以下简称工行城东支行）抵押合同纠纷一案，不服河南省开封市禹王台区人民法院（2020）豫0205民初1872号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月18日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中国工商银行股份有限公司开封南关支行上诉请求：撤销一审判决第一项，改判驳回被上诉人要求上诉人办理抵押权注销登记的诉讼请求。事实与理由：一审认定事实有误诉讼诉人授权工行城东支行向开封市顺河回族区人民法院提起诉讼是在诉讼时效期间内，同时将债务人、保证人、抵押人均列为被告要求还款，无论诉求如何表达，抵押人充当被告，承担责任的方式只能是以抵押物为限来代偿债务，或是协议折价、变价拍卖，至于最后调解协议中仅债务人承担还款责任，并不意味着债权人放弃了对抵押权人的权利，因为主债权仍然存在。案件经过开封市顺河回族区人民法院审理，此后不存在主债务诉讼时效期间的问题。此案将王凤菊列为被告，本身就是向王凤菊行使权利，是工行行使抵押权的表现。我国《物权法》第二百零二条规定的是抵押权的行使期间，并非抵押权的诉讼时效。抵押权是担保物权，本身不适用诉讼时效，一审错误将上述期间理解为出斥期间、不变期间。如果工行在借款期限届满后，每临近三年期限时向债务人催要，连续三次，跨度九年，这期间没有向王凤菊主张抵押权，工行就丧失抵押权了吗？这显然不符合设置抵押担保物权制度的立法初衷。抵押权与主债权同时存在，抵押权对其所担保的债务而言是无期限的，因为所谓的抵押权的行使期限会随着主债权诉讼时效的中断、中止而中断、中止。只要主债权不超过诉讼时效期间，抵押权就存在。王凤云、王凤菊、刘虎辩称，1.工行南关支行从未在主债权诉讼时效期间内行使过抵押权，被上诉人请求涂销抵押权登记符合事实和法律规定。最高人民法院《全国法院民商事审判工作会议纪要》59条规定：“抵押权人应当在主债权的诉讼时效期间内行使抵押权。抵押权人在主债权诉讼时效届满前未行使抵押权，抵押人在主债权诉讼时效届满后请求涂销抵押权登记的，人民法院依法予以支持”。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》有关担保制度的解释第44条规定：“主债权诉讼时效期间届满后，抵押权人主张行使抵押权的，人民法院不予支持；抵押人以主债权诉讼时效期间届满为由，主张不承担担保责任的，人民法院应予支持。主债权诉讼时效期间届满前，债权人仅对债务人提起诉讼，经人民法院判决或者调解后未在民事诉讼法规定的申请执行时效期间内对债务人申请强制执行，其向抵押人主张行使抵押权的，人民法院不予支持。”结合上述法律规定，并且事实上上诉人至今未向被上诉人主张过抵押权。故此，希望二审法院在查明事实的基础上驳回上诉人的上诉请求，维持原判。工行城东支行陈述意见与工行南关支行的上诉意见一致。王凤菊、刘虎、王凤云向一审法院起诉请求：1．要求工行城东支行、工行南关支行共同到开封市不动产登记中心对王凤菊、刘虎、王凤云名下的房屋（汴房地产他项权证第××号），立即申请抵押权的注销登记。2．工行城东支行、工行南关支行当面给王凤菊、刘虎、王凤云赔礼道歉，恢复名誉，赔偿损失20000元。3．诉讼费由工行城东支行、工行南关支行共同承担。一审法院认定事实：2007年9月26日，借款人翟学伟与工行南关支行签订了《借款合同/担保合同》，工行南关支行向翟学伟发放装修贷款200000元，期限59个月，保证人祝大治，并以刘勇名下位于黄河公路大桥管理处2号楼3单元7号的房产作抵押，王凤菊向翟学伟提供了办理抵押登记的全部手续，包括房产证、显示刘勇户口的户口本及与刘勇的结婚证。抵押人签字处显示姓名“刘勇”，王凤菊在抵押物共有人处签字捺印。2007年9月27日，经工行南关支行和“刘勇”申请，开封市国土资源局向工行南关支行颁发第5013193号汴房地产他项权证。2009年10月10日，中国工商银行股份有限公司开封分行出具《转授权书》，将工行南关支行的个人贷款债权划归工行城东支行管理。2010年1月15日，因翟学伟未按时偿还工行城东支行借款本金154005.17元及利息，工行城东支行以翟学伟、祝大治和王凤菊为被告向开封市顺河回族区人民法院提起民事诉讼。经审理，2010年1月17日，开封市顺河回族区人民法院出具（2010）顺民初字第170号民事调解书，对当事人达成的如下协议予以确认：一、翟学伟应于2010年2月28日之前偿还所欠工行城东支行逾期贷款本金31000元。二、翟学伟应于2010年3月起每月26日之前按期偿还工行城东支行每月应还贷款本金及利息。三、翟学伟应于2010年8月30日之前全部还清所贷本金及利息。如翟学伟未按期支付每月应偿还贷款本金及利息，工行城东支行则可一并申请执行下余所有欠款及利息。案件受理费减半收取1700元由翟学伟负担。翟学伟偿还30000元后不再履行，工行南关支行、工行城东支行至今未向王凤菊主张实现抵押权。另查明，2005年1月10日，刘勇因病去世，系他人冒充刘勇前往登记机构办理的房屋抵押登记手续并在借款合同上签字。王凤菊系刘勇妻子，刘虎系刘勇儿子，王凤云系刘勇母亲。一审法院认为，抵押权人应当在主债权诉讼时效期间内行使抵押权。工行南关支行作为贷款人，与翟学伟签订《个人借款／担保合同》，王凤菊作为刘勇的妻子，在明知刘勇已经去世的情况下，向翟学伟提供办理抵押登记所需全部资料，以抵押物共有人的名义在合同上签字，其对于以刘勇名下的房产为他人债务设定抵押系自愿，本身具有过错。王凤菊、刘虎、王凤云诉称的抵押登记无效，法院不予采信。工行南关支行作为贷款人和抵押权人，在主债务逾期的情况下，授权工行城东支行向开封市顺河回族区人民法院提起诉讼，虽然王凤菊系该案被告，但调解书显示王凤菊不承担还款责任，不能证明工行城东支行行使了抵押权。抵押权人工行南关支行亦无证据证明其在主债务诉讼时效期间行使了抵押权，故王凤菊、刘虎、王凤云作为刘勇的合法继承人，有权利要求涂销抵押权登记，工行南关支行应当履行注销抵押登记的义务；工行城东支行虽被授权对主债权提起诉讼，但抵押权人未变更，故工行城东支行无需承担注销抵押登记义务。王凤菊、刘虎、王凤云请求当面赔礼道歉、恢复名誉、赔偿损失无事实和法律依据，法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第二百零二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中国工商银行股份有限公司开封南关支行于判决生效后十日内办理第5013193号汴房地产他项权证的注销登记；二、驳回王凤菊、刘虎和王凤云对中国工商银行股份有限公司开封城东支行的诉讼请求；三、驳回王凤菊、刘虎和王凤云的其他诉讼请求。案件受理费150元，由中国工商银行股份有限公司开封南关支行负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，抵押权是有一定的存续期间的。抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不保护。抵押权人在主债权诉讼时效届满前未行使抵押权，抵押人在主债权诉讼时效届满后请求涂销抵押权登记的，人民法院予以支持。本案涉及的主债务的借款期限是56个月，即2012年5月25日到期。工行南关支行未提交证据证明诉讼时效发生了中止、中断，按照当时适用的《民法通则》关于诉讼时效的规定，应从2012年5月26日计算二年诉讼时效，即2014年5月26日诉讼时效期间届满。工行南关支行未在主债权诉讼时效期间行使抵押权，则该抵押权不受法院保护，一审法院对王凤菊、刘虎、王凤云要求工行南关支行履行注销抵押登记的诉讼请求予以支持是正确的。工行南关支行上诉称，抵押权与主债权同时存在，抵押权对其所担保的债务而言是无期限的，只要主债权不超过诉讼时效期间，抵押权就存在。该上诉理由没有法律依据，本院不予支持。综上所述，中国工商银行股份有限公司开封南关支行的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费150元，由中国工商银行股份有限公司开封南关支行负担。本判决为终审判决。审判长  宋自学审判员  高新峰审判员  谢 芳二〇二一年三月十日书记员  卜雪南