青海省大通回族土族自治县人民法院   民事判决书   （2020）青0121民初1016号   原告：马芳，公民身份号码×××，女，1983年9月5日出生，回族，大通回族土族自治县长宁镇甘沟门村村民，大通回族土族自治县村民，住该村。   委托诉讼代理人：马生福，青海雷占有律师事务所律师。   被告：西宁市大通县民康骨科医院，统一社会信用代码xxx，住所地：大通回族土族自治县桥头镇八一路xxx号。   法定代表人：马青云，该院院长。   委托诉讼代理人：冶占云，系该院医务科主任。   委托诉讼代理人：蒲应乾，青海展飞律师事务所律师。   原告马芳与被告西宁市大通县民康骨科医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年3月23日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告马芳及其委托诉讼代理人马生福，被告西宁市大通县民康骨科医院的委托诉讼代理人冶占云、蒲应乾到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告马芳向本院提出的诉讼请求：1、依法判令被告承担原告的各项经济损失:医疗费860.12元（以实际发生的费用为准)，住院伙食补助费70元x71天=4970元，营养费70元x71天=4970元（以鉴定结论为准)，护理费8000元（以鉴定结论为准)，误工费20000元（以鉴定结论为准)，伤残赔偿金50000元(以鉴定结论为准)，被抚养人生活费40000元（以鉴定结论为准）,其中原告之父马福海(630121195607166419）、原告之母马尔斋（630121196208046449）、原告之女杨智婷（630121200609080129)、杨智雯（630121200807180104）、杨智军(630121201811120176),后续治疗费20000元(以鉴定结论为准)，鉴定费4000元（以实际发生的费用为准)，交通费500元（以实际发生的费用为准)，精神损害抚慰金30000元,其他损失1000元(以实际损失为准),合计184300.12元；2、本案诉讼费用由被告承担。   在本案审理过程中，原告马芳变更诉讼请求：1、依法判令被告承担原告的各项经济损失：医疗费是860.12元变更为实际发生的1275.12元，住院伙食补助费70元x71天=4970元，营养费70元x71天=4970元变更为9170元，护理费8000元变更为16650元，误工费20000元变更为36500元，伤残赔偿金50000元变更为270640元，被抚养人生活费40000元变更为（以鉴定结论为准）：其中原告之父马福海（630121195607166419）被抚养人生活费为53944.4元、原告之母马尔斋（630121196208046449）被扶养人生活费63464元、原告之女杨智婷630121200609080129）抚养费23799元、杨智雯（630121200807180104）抚养费33318.6元、杨智军（630121201811120176）抚养费80916.6元，后续治疗费20000元，鉴定费4000元变更为3360元，交通费500元变更为427元，精神抚慰金30000元，放弃主张其他损失1000元的诉讼请求，以上金额合计为648434.72元，其中我方主张90%即58359元；2、本案诉讼费用由被告承担。   事实及理由：2019年3月18日，原告以“肘关节疼痛伴活动受限1月余”为主诉就诊于被告门诊。随后，被告以“左桡骨小头陈旧性脱位”收住骨科，住院14天。期间，被告给原告手术治疗。原告于同年4月1日出院。2019年7月24日，原告又以“左侧桡骨小头切除术后无力伴皮肤麻木4月余”为主诉入住被告处，住院57天。期间，被告完善相关检查以及给予原告营养神经、活血等治疗，此时，虽说原告的疼痛有所缓解，但是，原告的左手依然呈下垂状态、左腕部背伸功能差、背伸肌力差、左手拇指及各指不能伸直等症状依旧存在。为此，原告一方面积极与被告协商如何治疗的方案，另一方面，原告加强自身锻炼，不希望自己落个残疾。2020年1月间，被告承诺联系北京、上海等地大夫给原告会诊。但是，随着疫情的到来，就连会诊的希望也破灭了。时至今日，原告为了维护自己的合法权益不再被继续侵害，特向贵院提起诉讼，望贵院予以公平判决为盼。   原告马芳根据自己的诉讼请求，向法庭提交如下证据：证据一、住院病案两册以及发票10张，门诊导诊单一份，拟证明原告于2019年3月18日至4月1日就诊于被告处，住院14天的事实以及2019年7月24日-9月19日就诊于被告处住院57天的事实和原告花去医疗费1975元的事实；证据二、两本户口本及证明一份，拟证明原告所主张的被扶养人马福海、马尔斋、以及三个未成年子女的基本信息和基本事实；证据三、青海省警官职业学院司法鉴定意见书一册和发票一张，拟证明原告伤残等级为7级伤残，后续治疗费15000-20000元，三期鉴定分别为误工期180日-365日、护理期30日-150日、营养期30日-60日鉴定费为3360元的事实；证据四、车票15张，合计金额为427元，拟证明交通费为427元。   被告西宁市大通县民康骨科医院辩称，对于原告主张的医疗费以实际发生为主，住院伙食补助费70元每天没有异议；住院天数以原告实际住院天数为主，营养费70元没有异议；护理费和误工费原告没有详细的计算依据，被告在法庭发问后再做回答；残疾赔偿金，按照原告农村常住居民人均可支配收入10393元每人每年计算；被扶养人生活费，原告在陈述诉求中没有陈述具体的计算方式，被告暂时不发表意见，但是对于马福海和马尔斋的被扶养人生活费，不应当进行计算，如若计算，原告应当向法庭提交马福海和马尔斋丧失生活行动的证明，根据（2019）青民申217号作为参考，后续治疗费及鉴定意见书上的意见，我方认为应当计算为15000元；鉴定费及交通费以原告提交的发票为准；精神抚慰金，我方认为应根据相关法律规定，原告已经主张伤残赔偿金，再行主张不合理，请求人民法院依法驳回原告的精神抚慰金的诉求，综上，请求人民法院核准上述数额后，以鉴定中心的鉴定结果，以60%计算。   被告西宁市大通县民康骨科医院根据自己的辩称提交如下证据：科研司鉴（2020）临鉴字第163号鉴定意见书一份，拟证明从医院层面以及法医学分析，本次鉴定认为一方医疗过错与被鉴定损害结果的因果关系责任程度，参与度为60%-90%，故被告主张法院以60%进行裁判，鉴定费金额是1100元。   对当事人提交的证据，本院组织当事人进行了证据交换和当庭质证。对当事人双方没有争议的事实，本院予以确认并在卷佐证。对双方有异议的证据认定如下事实：原告提交的证据二、被告对被扶养人户口证明无异议，本院予以认可。对于被扶养人生活费用的具体计算标准请求法庭公正裁判，对村委会出具的证明，实际上对于一家有几口人，有几个子女，应当由派出所出示的证明为主，而不是村委会出具其证明，对真实性有异议，人民法院后期予以核实，本院已依据户籍登记予以核实。对于证据三鉴定费发票无异议，鉴定中心的鉴定书真实性无异议，但是关于鉴定是取最低数、中间数还是最高数，请求法庭公正裁决；对于证据四车票，其中有6张机打发票，金额不同，但是乘坐的日期是一致的，都是2019年11月26日，后面的100元的，50元的，这些数额都是不符合的，具体的交通费请法庭公正裁决；对被告提交的科研司鉴（2020）临鉴字第163号鉴定意见书一份，原告无异议，本院予以认可，可认定为有效证据。   经审理查明，2019年3月18日，原告马芳以“肘关节疼痛伴活动受限1月余”为主诉到被告门诊就诊。后被告以原告“左桡骨小头陈旧性脱位”收住骨科并进行手术治疗，住院14天后，于2019年4月1日出院。2019年7月24日，原告又以“左侧桡骨小头切除术后无力伴皮肤麻木4月余”为主诉入住被告处就诊，共住院57天。期间，被告对原告完善相关检查以及给予原告营养神经、活血等治疗，原告的疼痛有所缓解，但原告的左手依然呈下垂状态、左腕部背伸功能差、背伸肌力差、左手拇指及各指不能伸直等症状依旧存在。2020年1月间，被告承诺联系外地专家会诊。因疫情的到来，会诊的希望未能实现，故原告向本院起诉。   本案的争议焦点为，被告赔偿原告的标准应为最高额还是最低额，还是以中间额为标准进行计算。   本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十三条、第二十四条、二十五、二十六条的规定，1、对原告的医疗费以实际发生的1275.12元进行赔偿；2、住院期间的伙食补助费参考当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定每天70元计算，即70元×71天=4970元进行赔偿；3、住院期间营养费参照工伤保险标准每天50元计算及50元×71天=3550元进行赔偿；4、对原告的误工费及住院期间的护理费，因被告未提供医院出具的需护理的相关证明和住院期间误工费的相关证据，本院不予支持；5、对原告出院后的护理费以司法鉴定30日-150日取中间数90日为准，计算120元×90日=10800元；6、对原告的伤残赔偿金以2019年度城乡居民人均可支配收入年31515元为准，即31515元×20年×40%=252120元；7、对出院后的营养补助费以司法鉴定的营养期30日-60日取中间数45天为准，50元×45天=2250元；8、对原告出院后的误工期以司法鉴定180天-365天取中间天数，每天100元即27250元；9、后续治疗费以司法鉴定意见15000元-20000元取中间数额为17500元；10、对被扶养人生活费，应以2019年度城乡居民人均消费性支出22998元为准，其父马福海（1956年7月16日出生）计算为17年×22998元×40%÷3=52128.6元，其母马尔斋（1962年8月4日出生），计算为20年×22998元×40%÷3=61328元，其女杨智婷（2006年9月8日出生），计算为5年×22998年×40%÷2=22998元，其女杨智雯（2008年7月18日出生）计算为7年×22998元×40%÷2=32197.2元，其子杨智军（2018年11月12月出生）计算为17年×22998元×40%÷2=78193.2元；11、对司法鉴定费3360元、交通费427元，本院予以认定；12、对精神抚慰金，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第（一）项之规定，因被告已经给原告赔偿了伤残赔偿金，故对其要求赔偿精神抚慰金的请求不予支持。   对以上赔偿数额，依据司法鉴定意见，被告在治疗中有60%-90%因果关系，应以中间值75%承担赔偿责任，即全部赔偿款570347元×75%=427760.49元。   对被告提交的司法鉴定费12400元中被告自行承担75%即9300元，原告承担25%即3100元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、二十条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条、二十五条、二十六条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：   一、被告西宁市大通县民康骨科医院于本判决生效十五日内给付原告马芳医疗费1275.12元、住院伙食补助费4970元、住院营养费3550元、出院后护理费10800元、伤残补助费252120元、出院后营养费2250元、出院后误工费27250元、后续治疗费17500元、被抚养人生活费52128.8+61328+22998+32197.2元+78193.2元=246845.2元、司法鉴定费3360元、交通费427元、以上合计570347.32元×75%=427760.49元；   二、原告马芳承担被告西宁市大通县民康骨科医院司法鉴定费3100元；   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费3986元，减半收取1993元，由被告西宁市大通县民康骨科医院负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省西宁市中级人民法院。   审判员 车献奎     二〇二一年三月一日   法官助理 龚煜茹   书记员 李应章   附：相关法律条文   《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。   医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。   第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。   误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。   受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。   第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。   护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。   护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。   受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。   第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。   第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。   受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。   第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。   第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。   受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。   第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。   辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。   《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。   《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决