河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2021）豫10民终219号上诉人（原审被告）：郑州爱之语智能科技有限公司，住所地：郑州高新技术产业开发区玉兰街********。法定代表人：李海强。委托诉讼代理人：崔保钦，该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：许昌市阳光大药房药业有限公司，住，住所地：许昌市东城区建安大道建业帕拉帝奥******东起**-2/div>法定代表人：郑小伟，任董事长。被上诉人（原审被告）：杨丽丽，女，汉族，1988年2月15日生，住禹州市。委托诉讼代理人：王景景，河南禹曦律师事务所律师。上诉人郑州爱之语智能科技有限公司与被上诉人许昌市阳光大药房药业有限公司、杨丽丽合同纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2020）豫1002民初3383号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郑州爱之语智能科技有限公司的委托代理人崔保欣，被上诉人杨丽丽的委托代理人王景景到庭参加了诉讼。被上诉人许昌市阳光大药房药业有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，依法按缺席处理。本案现已审理终结。上诉人郑州爱之语智能科技有限公司上诉请求，1、请求依法撤销上述判决，驳回对上诉人的诉讼请求；2、依法改判由被上诉人杨丽丽返还被上诉人许昌市阳光大药房药业有限公司9万元；3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由如下：一、一审认定杨丽丽代表上诉人与许昌市阳光大药房药业有限公司（下称阳光公司）签订的《无人售货店加盟协议书》系职务行为，认定事实错误，表现如下：杨丽丽与阳光公司共签订了三份合同，分别为：2015年11月19日；2016年3月17日；2016年4月21日。上面加盖有所谓的“郑州爱之语智能科技有限公司”下称（爱之语公司）的合同专用章，而爱之语公司的设立时间为：2016年1月7日，在爱之语公司没有设立前的2015年11月19日杨丽丽与阳光公司所签订的加盟合同上的公章从何而来。且上述三份合同上加盖的公章系同一枚公章，上述事实足以排除杨丽丽与阳光签订的三份加盟合同上面合同专用章为上诉人的合同专用章，在上诉人还没有设立的情况下，杨丽丽便代表上诉人与阳光公司签订合同的依据何在。而一审判决认定杨丽丽代表上诉人与阳光公司签订上述合同明显认定事实错误。二、原审判决认定事实不清，表现如下：1、原审认定：“合同签订后原告将加盟费及保证金汇报被告杨丽丽指定的账户。”原审既然认定杨丽丽代表上诉人与阳光公司签订了三份“加盟协议书”。被上诉人为何没有把所涉合同款项汇入上诉人账户。杨丽丽收到该款后是否将该款转给上诉人没有查清，事实是上诉人根本没有收到上述款项。2、本案所涉关键人物付某与杨丽丽和上诉人的关系没有查清。上诉人与付某是买卖关系，付某是代理销售上诉人所经销的“洛阳锐宇机械科技有限公司”生产的自动售货机，付某以每台1.6万元代理销售上诉人所经销的自动售货机；此后付某又以每台1.65万元转给他人，付某将上诉人的产品转卖给杨丽丽与上诉人没有任何关系。原审中杨丽丽辩称：“将收到的款项扣除提成后转给了付某”；该辩称：“没有任何证据支持，一审判决对该主要事实没有查清，认定事实不清。”3、原审判决以上诉人的“合同专用章”没有备案为由拒绝对“原告提供合同上的公章真伪进行对比鉴定”认定事实不清。上诉人的“合同专用章”虽然没有备案，但上诉人公司设立定后，自己所刻制的合同专用章一直在正常使用，上诉人申请对自己的合同专用章与一审原告所提供合同上的“合同专用章”真伪进行对比鉴定具备鉴定的客观条件。一审判决拒不同意鉴定，认定事实不清。综上，原审判决在重要事实没有查清的情况下认定被上诉人杨丽丽作为上诉人的代表与阳光公司所签的合同，以合同上有上诉人的公章，认定合同有效，并判令上诉人承担合同义务，在该合同上公章来源存在重在疑点且不能辨别真伪的情况下作出判决，明显认定事实错误，缺乏证据支持。请求二审法院查明事实，纠正原审错误判决，支持上诉人的上诉请求。被上诉人杨丽丽答辩称，1、一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。2、杨丽丽系上诉人业务员，杨丽丽签订合同的行为系履行职务行为，一审中二被上诉人向法院提交的加盟协议书可充分证明杨丽丽系作为公司代表在协议书签字，合同双方系上诉人与阳光大药房，杨丽丽仅履行了职务行为，且杨丽丽在一审庭审中也如实陈述了2015年11月19日补签合同，上诉人不能以此否认所涉合同及加盖印章的真实性，上诉人辩称无任何事实及证据支撑。一审认定杨丽丽系履行职务行为判决杨丽丽不承担还款责任并无不当。3、杨丽丽将所涉款项扣除提成的剩余费用已转给上诉人经理付某，且上诉人也认可收到该款项的事实，但是辩称未收到经理的转账无事实及证据支撑。4、一审法院驳回上诉人的鉴定申请符合法律规定，一审对协议书的章提出异议但是承认是合同章，但是未备案，该情况下并不能排除公司存在多个合同印章的可能性也就不能排除制作其他印章的可能性，所以上诉人的鉴定申请也就不具备合法的依据，一审以此驳回其鉴定申请符合法律规定。请求二审驳回上诉人的上诉请求，维持原判。上诉人（原审原告）许昌市阳光大药房药业有限公司向一审法院起诉请求：1、判令二被告立即退还原告现金9万元，分别自合同期满之日起按年息6％向原告支付资金占用损失至还清欠款之日止；2、判令诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：被告杨丽丽作为被告爱之语科技公司的代表与原告许昌市阳光大药房药业有限公司于2015年11月19日、2016年3月17日、2016年4月21日分别签订了《无人售货店加盟协议书》及《回收合同》。约定原告为被告爱之语科技公司的加盟商，被告爱之语科技公司为原告旗下门店提供优质、合格的自动售货机产品三台，原告需向被告爱之语科技公司支付加盟费6800元／台。合同有效期三年，三年合同期满后，被告爱之语科技公司收回机器，并向原告返还现金30000元／台，共计9万元。合同签订后，原告将加盟费及保证金汇入被告杨丽丽指定的账户。合同到期后，被告爱之语科技公司未回收三台自动售货机，亦未向原告返还现金9万元。诉讼中，被告爱之语科技公司申请对原告提供的合同上公章真伪进行鉴定，但由于被告爱之语科技公司对公司印章未进行备案，故不具备鉴定真伪的客观条件。一审法院认为，原告阳光大药房公司和被告爱之语科技公司均在签订的加盟合同上加盖有公章，为有效合同。被告杨丽丽作为被告爱之语科技公司的代表和原告阳光大药房公司签订合同，合同的双方当事人为本案原告阳光大药房公司和被告爱之语科技公司。被告爱之语科技公司未按照合同约定履行，已构成违约，应承担违约责任。被告杨丽丽系履行职务行为，不承担对该合同的违约责任。故原告要求被告爱之语科技公司返还9万元的诉讼请求，法院予以支持，原告对被告杨丽丽的诉讼请求，法院不予支持。关于原告要求被告自合同期满之日起按年息6％向原告支付资金占用损失至还清欠款之日止的诉讼请求，因原告未提供相应证据予以证实，也无相应的法律依据，法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，经法院审判委员会讨论决定，判决：一、判决生效之日起十日内，被告郑州爱之语智能科技有限公司返还原告许昌市阳光大药房药业有限公司9万元。二、驳回原告许昌市阳光大药房药业有限公司的其他诉讼请求。案件受理费2125元，由被告郑州爱之语智能科技有限公司负担。二审中上诉人郑州爱之语智能科技有限公司申请证人付某出庭作证，证明：付某与一审认定是我公司的业务经理不符，其不是我公司的经理。被上诉人杨丽丽针对证人证言发表质证意见为：对证人证言真实性有异议，同时，该证人证言并非新证据，不符合证据的采信标准，本案已经过一审、二审、发回重审、且被上诉人在第一次开庭审理过程中，已向法庭说明款项转给了上诉人的公司经理付某，故，对于该事实上诉人早已知情，一直未向法庭提供该证人，我方合理怀疑上诉人将庭审情况及双方恶意串通逃避责任。同时，该证明的内容完全与被上诉人提供的书证相悖，一审中，被上诉人提供的有向上诉人公司经理付某转款记录，与其陈述的所谓卖给被上诉人杨丽丽的价格并不相符，显然是说谎，综上，该证人证言不管从证据形式要件还是证明的实质内容都不应依法采信。本院对上诉人郑州爱之语智能科技有限公司出示的证据，经审核后认为，该证人证言无其他证据佐证，故本院不予采信。本院经审理查明事实与原审查明事实相一致。本院认为，本案中，上诉人郑州爱之语智能科技有限公司与被上诉人许昌市阳光大药房药业有限公司均在涉案合同上加盖有公章，该合同为有效合同。作为合同的双方当事人，均应按合同的约定履行各自的义务。虽上诉人郑州爱之语智能科技有限公司诉称杨丽丽的行为系个人行为，但其提供的证据不能证明其主张，因上诉人郑州爱之语智能科技有限公司未按合同的约定履行，故原审判决上诉人郑州爱之语智能科技有限公司对涉案合同承担责任并无不当。关于原审驳回上诉人郑州爱之语智能科技有限公司公章鉴定申请的问题，因上诉人郑州爱之语智能科技有限公司对公司印章未进行备案，故原审驳回上诉人的公章鉴定申请并无不当。综上所述，上诉人郑州爱之语智能科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2125元，由上诉人郑州爱之语智能科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  连红举二〇二一年三月十九日书记员  付艳娜执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口