辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽08民终617号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司营口市经济技术开发区支公司，住所地辽宁省营口市经济技术开发区昆仑大街。负责人：孙夏方，经理。委托诉讼代理人：张悦,辽宁昌赢律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孟凡君，男，1963年1月8日出生，汉族，住辽宁省营口市鲅鱼圈区。委托诉讼代理人：牛丹,营口市正源法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：谭丽敏，女，1964年2月7日出生，汉族，住辽宁省营口市鲅鱼圈区。被上诉人（原审被告）：营口经济技术开发区鑫鹏管件有限公司，住所地辽宁省营口市鲅鱼圈区马圈子村。法定代表人：李超，经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市经济技术开发区支公司因与被上诉人孟凡君、谭丽敏、营口经济技术开发区鑫鹏管件有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服营口市鲅鱼圈区人民法院（2020）辽0804民初4538号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司营口市经济技术开发区支公司上诉请求：1、请求二审依法撤销一审判决，改判我公司不应当承担142227.5元。2、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由，一、一审法院判令我公司承担全部责任没有事实和法律依据。本案当中并没有交警队出具的事故认定书对事故责任进行划分，被上诉人提供的派出所出具的证明只是对事故经过进行了确认，对于一审法院判令我公司承担全部责任没有事实和法律依据，二审法院对孟凡君、谭丽敏、营口经济技术开发区鑫鹏管件有限公司的辩称，此应当查明。二、误工费认定有异议。被上诉人在庭审中提供的劳动合同及证明中均体现实际工资为每月1200元，对于证明中的提成，上诉人认为不能以此认定误工标准，且被上诉人被没有提供证据证明其有提成收入的相关证明，故对于误工费按照53000元计算缺乏事实依据。误工期根据我司认为应当以2年为宜。三、财产损失被上诉人为提供证据证明损失的具体情况，法院判令5000元财产损失无事实依据。四、营养费一项我司认为天数过长，根据原告的伤情我司仅同意按照180天给付抚养费。综上，请二审法院查明案件事实，支持上诉人的上诉请求。孟凡君辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。一审法院判决当中载明该交通事故由谭丽敏驾驶营口经济技术开发区鑫鹏管件有限公司所有的辽Ｈ×××××号车辆因操作不当，将前方正常骑电动车驶入地下停车场的原告撞伤住院，电动车被碾压损坏，并提供了监控录像证明其内容。误工损失，原告在一审当中已经提供了劳动合同、误工证明、工资发放证明，营口永吉麦格新型耐火材料有限公司的记账凭证。原告个人养老账户核对表，用于证明原告系营口永吉麦格新型耐火材料有限公司的销售人员。2017年收入为53000元，其中底薪是12000元，销售提成为41000元，且原告提供的工资标准不高于零售业和制造业的工资标准，并且一审法院已到原告工作地点进行核实已确定了原告的收入情况及工作情况，与原告提供的证据材料相符且真实有效，且原告的鉴定报告由中院委派委托具有资质的司法鉴定，鉴定意见书也明确写明，原告孟凡军等误工期为评残前一日。故一审法院认定的误工费用及时间合理，请求二审法院予以支持。财产损失在一审当中原告提供了购车票据及衣物实物损坏的情况，带到一审法院进行核对。第四项营养费，保险公司未提出营养期鉴定，法院按照住院时长判决已扣除不合理的住院天数128天，判决合理应当予以维持。综上，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。孟凡君向一审法院起诉请求：1.请求法院判令被告赔偿原告医药费224556.71元、住院伙食补助费30350元、营养费30350元、误工费168127.8元（包含髋关节二次手术误工期60日）、护理费87133元、残疾器具辅助费1824.8元、复印费192元、财产损失6500元、交通费2000元、伤残赔偿金127280元、精神损害抚慰金10000元、被抚养人生活费3172元、鉴定费1000元。扣除保险公司垫付1万，总计676086.31元。2.精神损害抚慰金10000元在交强险范围内优先赔偿。3.孟凡君因此次事故致股骨粗隆间骨折，并导致股骨头坏死。对于股骨粗隆间导致股骨头坏死的部分，原告保留后期诉讼的权利。4.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年12月4日16时40分左右，被告谭丽敏驾驶被告营口经济技术开发区鑫鹏管件有限公司所有的车牌号为辽Ｈ×××××的白色保时捷汽车在营口市鲅鱼圈区鸿基海岸B区西门地下停车场入口处进入地下库时，由于车辆操作不当，追尾撞上前方骑乘电动车正在驶入停车场的原告孟凡君，辽Ｈ×××××车辆顶撞原告继续前行撞到车库内混凝土立柱后停下，原告孟凡君的电动车一并被撵压损坏。原告受伤后被送入营口经济技术开发区中心医院救治，被诊断为：胫腓骨下段骨折、右股近端粉碎性骨折（含股骨颈及股骨粗隆部）、闭合性胸外伤（创伤性湿肺）、右侧血气胸、右侧多发肋骨骨折、右胫腓骨远端粉碎性骨折、右膝关节积液、左内踝粉碎骨折等。第一次住院573天，期间2017年12月4日到12月10日特级护理，2017年12月14日一级护理，花费医药费208296.93元。出院医嘱可能出现股骨头坏死，建议康复治疗、加强营养、继续口服舒筋活血药物。原告后于2019年11月29日再次住院取除骨折内固定装置，共住院34天，花费医疗费12036.06元。出院诊断右侧股骨头坏死。此期间还支付门诊医疗、检查费用4145.22元，外购药品花费1207元。以上医疗费用合计225685.21元。原告另购买残疾辅助器具花费617.8元。被告人保开发区支公司于2018年5月12日向原告支付医疗费10000元。营口中医院司法鉴定所于2020年6月17日对原告的伤情出具【2020】临鉴字第111号司法鉴定意见书，鉴定结论：被鉴定人孟凡君双下肢不等长，相差2厘米构成伤残等级十级，右踝创伤性关节炎构成伤残等级十级。原告支付鉴定费1000元。营口中医院司法鉴定所另于2020年11月20日对原告的住院合理时长及误工时长出具【2020】临鉴字第253号司法鉴定意见书，鉴定结论：被鉴定人孟凡君，2019年2月23日至2019年6月30日与尹口经济技术开发区中心医院（病案号：457969）住院时长为不合理住院时长。被鉴定人孟凡君误工期为评残前一日，如需进行人工髋关节置换术，再延长支持误工期60日。被告人保开发区支公司支付鉴定费1440元。另查，原告父亲已去世。原告的母亲杨淑兰1935年1月30日出生，现居住在黑龙江省绥化地区。原告的父母共生育原告等七名子女。原告本次事故中被撞压损坏的电动车于2017年8月17日以3750元购买。原告因诉讼主张权利花费材料复印费192元。再查，辽Ｈ×××××号车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司营口市经济技术开发区支公司投保了交强险和三者险，其中三者险限额100万元且不计免赔，保险期间为2017年7月31日至2018年7月30日，本次事故发生在保险期内。一审法院认为，被告谭丽敏驾驶被告营口经济技术开发区鑫鹏管件有限公司所有的辽Ｈ×××××号车辆因操作不当，将前方正常骑电动车驶入地下停车场的原告撞伤住院、电动车被撵压损坏，被告营口经济技术开发区鑫鹏管件有限公司作为车辆所有人负此次事故全部责任，应赔偿原告因本起事故产生的经济损失。因辽Ｈ×××××号车辆在被告人保营口市经济技术开发区支公司投保了交强险及商业三者险，故应由被告人保营口市经济技术开发区支公司在保险限额内予以赔偿，超出保险限额的部分由被告营口经济技术开发区鑫鹏管件有限公司承担。对被告人保开发区支公司的不同意赔偿的答辩意见，因于法无据，不予支持。原告住院时长经司法鉴定住院后期的128天不合理，住院医疗费中以下相关费用应予扣除：128天的病床费中118天双人间每天55元、10天普通病床每天27.5元，128天每天二级护理费27.5元、128天住院诊查费每天12元，2月23日至28日6天病房取暖费每天5.5元费用，以上合计11854元。根据案情，本院酌定原告两次住院交通费1500元、精神损害抚慰金6000元、衣物损失2000元、电动车损失3000元，酌定营养期445天（573天-128天）。参照2020年道路交通事故损害赔偿标准有关数据，本院确认原告损失如下由保险公司赔偿：医药费213831.21元（225685.21元-11854元）、住院伙食补助费23950元【（573天+34天-128天）×50元/天】、营养费22250元【（573天-128天）×50元/天】、误工费134414元（53000元/年×2年6个月零13天）、护理费62667元【（573-128+8+34）×128.68元/天】、残疾器具辅助费617.8元、财产损失5000元、交通费1500元、伤残赔偿金127280元（31820元/年×20年×20%）、精神损害抚慰金6000元、被抚养人生活费3172元（22203元/年×5年×20%÷7人），合计600682元。扣除保险公司垫付1万，还应赔偿590682元。复印费系间接损失，由被告营口经济技术开发区鑫鹏管件有限公司赔偿。原告的其他诉讼请求，因于法无据，不予支持。被告谭丽敏、营口经济技术开发区鑫鹏管件有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，对原告的主张也没有向本院提交答辩和证据予以抗辩，视为其放弃质证和抗辩的权利，由此产生的法律后果应由被告自行承担，不影响案件的审理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司营口市经济技术开发区支公司于判决生效后30日内在交强险限额内向原告孟凡君医疗费、住院伙食补助费、营养费、赔付残疾赔偿金、残疾器具辅助费、护理费、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、交通费、财产损失等各项损失590682元。二、被告营口经济技术开发区鑫鹏管件有限公司于判决生效后15日内向原告孟凡君赔偿复印费192元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费9707元、鉴定费2440元，合计12147元，原告负担1440元，被告营口经济技术开发区鑫鹏管件有限公司负担10707元。本院二审期间，各方当事人均没有提交新证据。本院二审查明的事实、证据与原审法院查明的事实及证据相一致。本院认为，关于事故责任的划分问题，虽然没有道路交通事故认定书予以认定，但根据红海公安派出所出具的证明以及现场视频资料显示，本案事故是由于被保险车辆操作不当造成，一审据此认定车辆所有人负本次事故的全部责任，有事实及法律依据。关于误工费，被上诉人已经提供了劳动合同书、误工证明、公司通用记账凭证、个人养老账户核对表等证据，能够证明其存在销售提成收入的事实。关于误工时长，一审计算至定残日前一天，有鉴定结论予以证明，亦不违反法律规定。关于财产损失，被上诉人提供了购车收据以及受损衣物，一审据此酌定财产损失5000元，裁量适当。关于营养费问题，一审法院结合被上诉人的住院时间并扣除了不合理的住院天数后予以认定，并无不当。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3145元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市经济技术开发区支公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨名环审判员  段建勇审判员  朱隆升二〇二一年三月二十二日法官助理刘丛博书记员王伟超