山东省枣庄市市中区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）鲁0402刑再1号 原公诉机关:枣庄市市中区人民检察院。 原审被告人:邵兵，男，1989年2月10日出生于枣庄市市中区，汉族，初中文化，农民，住枣庄市市中区。2007年6月13日因犯销售赃物罪被枣庄市市中区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。2010年4月20日因携带管制刀具被行政拘留三日。2010年12月22日因本案被枣庄市市中区人民法院以抢劫罪判处有期徒刑十一年，并处罚金二万元；以强奸罪判处有期徒刑五年；决定执行有期徒刑十五年，并处罚金二万元。现于山东省鲁南监狱服刑。 指定辩护人：宋明婧，山东至宁律师事务所律师。 指定辩护人：高翔宇，山东至宁律师事务所律师。 原审被告人邵兵抢劫罪、强奸罪一案，本院于2010年12月22日作出（2010）市中刑初字第259号刑事判决，已经发生法律效力。后本院院长发现生效的判决书适用法律确有错误，应予再审。经院审判委员会讨论，本院于2020年12月5日作出（2020）鲁0402刑监1号再审决定书，决定再审本案。立案再审后，本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审审理查明:一、抢劫罪、强奸罪、掩饰隐瞒犯罪所得罪： 1、2010年4月12日21时许，被告人邵兵、杜某2、陈某2三人经事先预谋，驾驶一辆普桑汽车，在枣庄市市中区齐村镇和平村攀峰食品厂西50米处，采用威胁、恐吓等手段，强行将邵某的蓝色富士达电动自行车抢走，价值1106元。被告人赵某2明知是犯罪所得的赃物，以800元的价格收购该车。 2、2010年4月13日22时许，被告人邵兵、杜某2、陈某2三人经事先预谋，驾驶一辆普桑汽车，在枣庄市市中区齐村镇中联水泥厂北门附近，采用威胁、恐吓等手段，强行将被害人赵某1的红色五羊电动自行车抢走，价值1596元。被告人赵某2明知是犯罪所得的赃物，以800元的价格收购该车。 3、2010年4月15日20时许，被告人邵兵、杜某2、陈某2三人经事先预谋，驾驶一辆普桑汽车，在枣庄市市中区东港生态园西侧胡同，强行将被害人刘某劫持上车带至一山上，将其身上的100元现金抢走，后三人采用捆绑的方式逼迫刘某说出银行卡密码，从其银行卡内取款6100元后分赃。 4、2010年4月18日19时许，被告人邵兵、杜某2、陈某2三人经事先预谋，携带匕首、胶带等作案工具驾驶汽车在枣庄市市中区建设路银座小酒店门口，强行将被害人张某1劫持上车带至枣庄市市中区的山上，采用蒙眼、恐吓等手段抢走张某1现金、手机等物品一宗，价值1000余元。后被告人邵兵在车上将张某1强行奸污。 上述事实，被告人邵兵、杜某2、陈某2、赵某2在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人邵某、赵某1、刘某、张某1的陈述，证人宋某、杜某1、陈某1的证言，涉案物品价格鉴定结论书等证据证实，足以认定。 二、故意伤害罪： 2008年5月14日14时许，在枣庄市市中区齐村镇前良村西山，温某（已起诉）因为购买樱桃与收购樱桃的被害人丁某、张某2发生争吵，继而发生厮打。后温某返回家中纠集被告人杜某2、华某、蒋某、白某（三人另案）等多人持铁叉、锨把对丁某、张某2实施殴打。丁某左眼球被打破，张某2被打多处淤青。经法医鉴定，丁某的伤情为人体重伤，八级伤残。张某2的伤情为人体轻微伤。丁某住院治疗45天，花费医疗费9708.07元、护理费1480.95元、住院伙食补助费675元、误工费3412.35元、交通费300元、鉴定费1050元、残疾补助金106866元，共计123492.37元。张某2住院治疗11天，花费医疗费1639.33元、护理费362.01元、住院伙食补助费165元、交通费100元、误工费834.13元，共计3101.12元。 上述事实，有被告人杜某2的供述和辩解，同案犯温某、华某、蒋某的供述和辩解，被害人丁某、张某2的陈述，证人徐某、张某3的证言，法医学人体损伤程度鉴定书，住院病历，医疗费单据，伤残程度鉴定书等证据证实，足以认定。 本院原审认为，被告人邵兵以非法占有为目的，采用暴力手段当场劫取他人财物；采用暴力、胁迫手段，强行与妇女发生性关系，其行为分别构成抢劫罪、强奸罪。被告人杜某2以非法占有为目的，采用暴力当场劫取他人财物；故意伤害他人身体，致人重伤，其行为分别构成抢劫罪、故意伤害罪。被告人陈某2以非法占有为目的，采用暴力手段当场劫取他人财物，其行为已构成抢劫罪。被告人赵某2明知是犯罪所得的赃物而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人邵兵、杜某2、陈某2多次抢劫，依法应在十年以上量刑。被告人邵兵、杜某2犯数罪，依法应实行数罪并罚。被告人邵兵曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人杜某2因自己的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的损失依法应予赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百三十六条、第二百三十四条、第三百一十二条、第六十五条、第七十二条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决如下： 一、被告人邵兵犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金二万元；犯强奸罪，判处有期徒刑五年。决定执行有期徒刑十五年，并处罚金二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年4月24日起至2025年4月23日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳。） 二、被告人杜某2犯抢劫罪，判处有期徒刑十年，并处罚金二万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。决定执行有期徒刑十四年，并处罚金二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年4月24日起至2024年4月23日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳。） 三、被告人杜某2赔偿刑事附带民事诉讼原告人丁某医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费、鉴定费、残疾补助金共计123492.37元；赔偿刑事附带民事诉讼原告人张某2医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、误工费共计3101.12元。于判决生效后三十日内付清。（被告人杜某2与另案被告人温某、华某、蒋某、白某共同承担赔偿责任，并互负连带赔偿责任。） 四、被告人陈某2犯抢劫罪，判处有期徒刑十年，并处罚金二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年4月24日起至2020年4月23日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳。） 五、被告人赵某2犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金3000元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 本院作出的（2020）鲁0402刑监1号再审决定认为，原判认定邵兵系累犯属于适用法律错误。 经本院再审查明，原审查明的事实清楚，证据确实、充分，再审予以确认。 再审另查明，邵兵因本案服刑期间，经山东省济宁市中级人民法院裁定，于2014年9月3日减刑一年六个月；经山东省日照市中级人民法院裁定，分别于2015年12月2日减刑一年，于2017年9月18日减刑五个月，于2019年5月23日减刑四个月。 本院再审认为，本案决定再审是因对原审被告人邵兵认定累犯的适用法律错误，而对其余同案被告人并未发现定罪量刑不当，或适用法律有误，故本案再审的审理范围是对原审被告人邵兵的定罪量刑部分。 原审被告人邵兵以非法占有为目的，采用暴力手段当场劫取他人财物；采用暴力、胁迫手段，强行与妇女发生性关系，其行为分别构成抢劫罪、强奸罪。被告人邵兵多次抢劫，依法应在十年以上量刑。被告人邵兵犯数罪，依法应实行数罪并罚。 《中华人民共和国刑法》第六十五条“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。”对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，如果没有《中华人民共和国刑法》第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行。邵兵因犯销售赃物罪2007年6月13日被判处有期徒刑六个月，缓刑一年，至2008年6月23日缓刑考验期满，其所判刑罚就不再执行。邵兵被判处有期徒刑宣告缓刑，2008年6月23日缓刑考验期满后，2010年4月再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，因前罪判处的有期徒刑并没有执行，不具备“刑罚执行完毕”的累犯构成要件，故其不属于累犯，原审认定其是累犯属于适用法律错误，量刑不当，再审予以纠正。 综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百三十六条、第六十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十五条、第四百六十六条、第四百七十二条第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、撤销本院（2010）市中刑初字第259号刑事判决第一项，即撤销“一、被告人邵兵犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金二万元；犯强奸罪，判处有期徒刑五年。决定执行有期徒刑十五年，并处罚金二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年4月24日起至2025年4月23日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳。）”； 二、被告人邵兵犯抢劫罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金二万元；犯强奸罪，判处有期徒刑四年六个月。决定执行有期徒刑十四年六个月，并处罚金二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年4月24日起至2024年10月23日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳。）； 三、维持本院（2010）市中刑初字第259号刑事判决第二项至第五项，即维持“二、被告人杜全喜犯抢劫罪，判处有期徒刑十年，并处罚金二万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。决定执行有期徒刑十四年，并处罚金二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年4月24日起至2024年4月23日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳。）；三、被告人杜全喜赔偿刑事附带民事诉讼原告人丁某医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费、鉴定费、残疾补助金共计123492.37元；赔偿刑事附带民事诉讼原告人张某2医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、误工费共计3101.12元。于判决生效后三十日内付清。（被告人杜全喜与另案被告人温振雨、华红庆、蒋继峰、白雪伟共同承担赔偿责任，并互负连带赔偿责任。）；四、被告人陈晨犯抢劫罪，判处有期徒刑十年，并处罚金二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年4月24日起至2020年4月23日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳。）；五、被告人赵庆锐犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金3000元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）”。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省枣庄市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长 任建华 审 判 员 周 琦 审 判 员 李 越 二〇二一年三月四日 法官助理 刘倩影 书 记 员 裴宝玉