湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘03民终446号上诉人（原审原告）：刘廷，男，1981年11月9日出生，汉族，湖南省湘潭市人，住湘潭市雨湖区。委托诉讼代理人：汤静，湘潭市雨湖区惟湘法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：谭和平，男，1957年4月7日出生，汉族，湖南省湘乡市人，住湘潭市雨湖区。上诉人刘廷因与被上诉人谭和平生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2020）湘0302民初3584号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人刘廷上诉请求：一审判决认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院依法改判。事实和理由：第一、一审判决认定事实错误,被上诉人谭和平应对上诉人刘廷的人身损害承担全部赔偿责任。首先,在本案中上诉人是否借被上诉人钱没有全额归还没有证据充分证实,并不是引发事故的主要原因。引发事故的主要原因是被上诉人没有通过合法途径维护自己合法权利,而是试图通过暴力手段来追讨债务。其次,在被上诉人率先使用抓衣领、推搡等暴力行为后,上诉人才与其扭打并推到被上诉人的。上诉人的行为完全是一个本能的自卫行为,也没有超出必要的限度。最后,被上诉人在被推到后,使用利器将上诉人脸部划伤,完全超出了对被上诉人推倒这一行为做出反映的必要限度。因此,一审判决认定被上诉人只承担主要赔偿责任,明显认定事实错误,上诉人在本案中不存在过错,不应承担责任,被上诉人谭和平应对上诉人刘廷的人身损害承担全部赔偿责任。第二、一审判决适用法律不当,上诉人的后期治疗费应在本案中判决由被上诉人一并赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定,对于医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的医疗费用,可以判决与已经发生的医疗费一并判决予以赔偿。在本案中,对于上诉人的后续治疗费,在湘潭市惠景司法鉴定所的司法鉴定意见书中已作出鉴定后续治疗还需12000元左右的明确鉴定意见,而一审判决却判决要上诉人先垫付后续治疗费后被上诉人才予以赔偿,该判决完全与最高人民法院司法解释的规定相违背,适用法律不当,应依法予以纠正。被上诉人谭和平答辩称,刘廷不承认欠我4000元，纠纷中是刘廷先把我掐在地上，还把摩托车打到，摩托车倒后，车上刀掉在地上，我从地上捡起了刀，刘廷怎么受的伤，我不清楚，我没有故意伤害他，不应该出钱。刘廷一审起诉时的诉讼请求为：1、判令谭和平赔偿刘廷各项损失共计37696.27元；2、判令谭和平承担本案诉讼费。一审法院审理查明：刘廷因向谭和平借钱未及时归还，双方之间产生矛盾。2018年11月24日凌晨2时许，谭和平在湘潭市雨湖区××街口见到刘廷，二人因前述债务问题发生口角，继而互相推搡、扭打，在冲突中，刘廷致谭和平摔倒在地，谭和平捡起从其摩托车工具箱内散落的皮鞋锉刀朝刘廷挥舞，致使刘廷面部和手指划伤。刘廷受伤后进入湘潭市中心医院接受治疗，共住院四天，于2018年11月28日出院，期间共产生医疗费用4119.27元。住院期间，刘廷由其朋友陪护。谭和平致刘廷受伤后被民警抓捕，由检察机关于2019年1月29日向一审法院提起公诉，一审法院经依法审理后于2019年3月18日作出（2019）湘0302刑初56号刑事判决书，谭和平犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。刘廷于2020年8月26日向湘潭市惠景司法鉴定所申请对误工期、护理期、营养期及后续治疗费用进行评定。湘潭市惠景司法鉴定所于2020年8月28日作出潭惠景司鉴所［2020］临鉴字第322号司法鉴定意见书，鉴定刘廷误工期50天（含住院），护理期七天，营养期十五天，出院后门诊康复治疗费用2000元，美容整复费用大约12000元左右。此次鉴定费用为1200元，由刘廷所支付。一审法院认为：本案为生命权、健康权、身体权纠纷，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案的争议焦点为在此次人身损害事故中刘廷、谭和平各自应当承担的责任份额以及需要赔偿的项目及金额。本案中，刘廷因向谭和平借钱未及时归还引发矛盾，谭和平在找刘廷要求其归还借款的过程中双方产生肢体冲突，在刘廷先将谭和平推倒在地的情况下，谭和平捡起利器致使刘廷受伤。在此次损害事故中，谭和平持利器致使刘廷受伤，其行为程度已经超出了正常范围，因而应当承担主要责任；而刘廷向谭和平借钱未及时归还是引发此次事故的主要原因，且在冲突一开始刘廷首先将谭和平推倒在地，因而也应当承担相应责任。根据双方的过错大小，认定谭和平承担此次人身损害事故60%的赔偿责任，刘廷承担40%的赔偿责任。具体应当赔偿的项目及金额为：1、医疗费：根据刘廷提交的相关证据，刘廷在医院住院治疗期间产生医疗费用4119.27元，此费用为刘廷受伤入院治疗后接受必要的检查、采取必要的治疗措施所花费的合理费用，谭和平对此亦无异议，予以认可。该费用由刘廷承担40%即约1647.71元，谭和平承担60%即约2471.56元。2、误工费：误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中，刘廷主张其受伤后误工时间为54日，主要依据为其住院时间和鉴定意见书的建议。刘廷住院时间为4天，对此部分事实本院予以认定，而刘廷此次所受伤害主要为面颈部轻伤，对其在出院经过合理时间休养之后正常参与劳作不构成不利影响，刘廷主张的误工时间为54日过长，认定为30日（含住院4日）。收入方面，刘廷提交了湖南电神汽车销售有限公司的职业及收入证明，该证明显示刘廷于2018年8月进入该公司工作，期间担任销售主管职务，月工资为6500元。但对此，刘廷未能提交相应的劳动合同及工资支付凭据予以佐证，因而对该收入证明不予认可。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中的规定，受害人不能举证证明其固定收入或者最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度的平均工资计算，对此参照湖南省2019年度城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业（该行业2019年度年平均工资为39,552元）认定刘廷的年收入约为39,552元。综上，刘廷的误工费计算为3,251元（39,552元÷365天×30天）。该费用由刘廷承担40%即1300.4元，谭和平承担60%即1950.6元。3、护理费：护理费的产生应当根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限进行确定。本案中，刘廷主张谭和平应赔偿其护理费用2013元，因刘廷受伤住院期间及出院后确有人员进行陪护，刘廷的该主张未超出合理范围，予以支持。该费用由刘廷承担40%即805.2元，谭和平承担60%即1207.8元。4、住院伙食补助费：刘廷主张谭和平应向其赔偿住院伙食补助费200元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中的规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，《湘潭市市直机关差旅费管理办法》中规定市直机关工作人员省内出差的伙食补助标准为每人每天100元，刘廷共住院4天，参照此标准，刘廷主张的住院伙食补助费200元为合理费用，予以支持。该费用由刘廷承担40%即80元，谭和平承担60%即120元。5、交通费：交通费应当以正式票据为凭，本案中，刘廷未提交相应的交通费发票以证明其交通费损失，故对于刘廷所主张的交通费不予认可。6、营养费：刘廷主张谭和平应向其赔偿营养费2000元，刘廷所受损伤构成轻伤二级，且主要为面部及颈部等外形损伤，为有利于伤口的恢复刘廷主张此项费用为合理费用，予以支持。该费用由刘廷承担40%即800元，谭和平承担60%即1200元。7、后续治疗费用：刘廷主张谭和平应向其赔偿后续治疗费14000元，因刘廷未提交证据证明其后续治疗费用已经实际产生，因此认定刘廷可在后续治疗费用产生后凭正式发票向谭和平主张由其承担60%，但总额不应超过刘廷此次主张的金额即14000元。8、精神损害抚慰金：刘廷未举证证明其遭受精神损害，因此对于刘廷该主张，不予支持。9、鉴定费：刘廷向湘潭市惠景司法鉴定所申请鉴定产生费用1200元，对该费用予以认可。该费用由刘廷承担40%即480元，谭和平承担60%即720元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款和第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告谭和平于本判决生效之日起十日内支付原告刘廷医疗费2471.56元、误工费1950.6元、护理费1207.8元、住院伙食补助费120元、营养费1200元、鉴定费720元，以上费用合计7669.96元；二、被告谭和平于本判决生效后赔偿原告刘廷凭正式发票显示的实际后续治疗费用的60%（总额不超过14000元）；三、驳回原告刘廷的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费740元，减半收取370，由原告刘廷负担148元，被告谭和平负担222元。二审期间，上诉人向本院提交了（2020）湘0302民初3584号民事判决书，拟证明双方之间不存在一审判决认定上诉人要承担责任的民间借贷纠纷存在。被上诉人表示不服该判决，已提起上诉。根据上诉人诉讼中自述“2018年11月12日左右借被上诉人500元，每天还50元，应该还清了”，可认定双方存在债务纠纷，本院对上诉人提交该证据证明双方不存在民间借贷纠纷的证明目的不予采信。被上诉人向本院提交张碧秀出具3万元的收条，拟证明被上诉人在刑事案件中给了张碧秀3万元，赔偿给上诉人。上诉人质证时表示不认识张碧秀，也没有收该3万元。本院认为张碧秀出具收条不能证实上诉人收到3万元，对被上诉人的证明目的不予采信。一审查明的事实与二审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案二审的焦点问题为：一、上诉人刘廷在案涉纠纷中是否应承担责任；二、一审法院对后期治疗费的判决是否适用法律不当。根据查明的事实，上诉人刘廷和被上诉人谭和平存在债务纠纷，后双方因债务问题引发口角，纠纷中刘廷先将谭和平推倒在地，行为欠妥，对矛盾的激化承担负有主要责任，应承担相应的赔偿责任，谭和平持利器致使刘廷受伤，其行为程度已经超出了正常范围，对刘廷的损害，应当承担主要赔偿责任。一审法院根据双方的过错大小，认定谭和平承担此次人身损害事故60%的赔偿责任，刘廷承担40%的赔偿责任，并无不当，上诉人刘廷要求被上诉人谭和平承担全部赔偿责任的上诉请求，与事实不符，本院不予支持。同时，法释[2003]20号《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定“……医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”。一审法院对于上诉人主张的后续治疗费，判决“谭和平于本判决生效后赔偿刘廷凭正式发票显示的实际后续治疗费用的60%（总额不超过14000元）”，已一并进行了处理，符合上述规定，亦无不妥，上诉人认为一审判决适用法律错误的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，上诉人刘廷的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费740元，由上诉人刘廷负担。本判决为终审判决。审判长  李亚勤审判员  李 焱审判员  李明智二〇二一年三月十九日书记员  邹梦月附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。