浙江省平湖市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0482民初5031号 原告(反诉被告)：嘉兴新丰南方混凝土有限公司，住所地:浙江省嘉兴市南湖区新丰镇东首乍王公路北侧的**综合楼，统一社会信用代码：9133040256815108XY。 法定代表人：张新华。 委托诉讼代理人：沈忠明、戴佳磊,浙江信专律师事务所律师。 被告(反诉原告)：浙江省建工集团有限责任公司，住所地：浙江省杭州市西湖区文三西路****，统一社会信用代码：913300001429123557。 法定代表人：曹伟。 委托诉讼代理人：郑立钧、刘移,上海建纬（杭州）律师事务所律师。 原告嘉兴新丰南方混凝土有限公司(以下简称混凝土公司)与被告浙江省建工集团有限责任公司(以下简称建工公司)买卖合同纠纷一案，本院于2020年12月24日立案后，依法适用普通程序审理。被告建工公司提起反诉，本院于2021年2月8日受理。本院依法组成合议庭，并于2021年2月8日公开开庭进行了审理。原告(反诉被告)混凝土公司的委托诉讼代理人沈忠明、戴佳磊，被告(反诉原告)建工公司的委托诉讼代理人刘移到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告混凝土公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告建工公司支付拖欠的商品混凝土货款9761486.75元;2.判令被告建工公司支付逾期付款违约金851082.92元(暂计算至2020年12月23日，实际计算至履行之日);3.判令本案全部诉讼费用由被告建工公司承担。 被告建工公司辩称，1.被告尚欠原告货款9761486.75元属实，按双方约定被告可用承兑汇票支付金额1283万余元，目前已付款中仅用承兑汇票支付300万元。仍有983万余元可用承兑票支付，故本案尚欠的货款被告有权全部用承兑汇票支付。如果原告要求被告用现金支付，半年期银行贴息21万余元由原告负担；2.逾期付款违约金的计算有误,不应从2018年5月26日起算。双方约定逾期支付违约金为本合同结算价的1%为上限，故即便存在逾期付款行为，违约金为结算价的1%即32万元。 被告(反诉原告)建工公司反诉请求：1.判令反诉被告混凝土公司向反诉原告建工公司赔偿延期供货违约金、窝工损失、工期延误损失共计人民币2858922元；2.本案诉讼费用全部由反诉被告混凝土公司承担。事实和理由：2018年3月，嘉兴龙湖嘉韬房地产开发有限公司将平湖市2017-61号地块项目发包给反诉原告建工公司施工，双方签订《建设工程施工合同》，施工合同对工程概况、工期、双方权利义务、违约责任进行了约定，合同专用条款第36.9.1条约定：“工程竣工验收未在合同约定时间内完成验收合格：发包人处承包人5万元/天作违约金；延迟超过七天(含)，发包人处承包人10万元/天作违约金，同时处承包人合同金额的2%作补充违约金......”。后反诉原告建工公司因涉案项目需要，向反诉被告混凝土公司采购商品混凝土，双方于2018年8月1日签订《商品混凝土采购合同》，合同对产品名称规格、交货期限及验收、双方权利义务、结算和付款方式、违约责任等进行了约定。其中合同第七.1条约定：“乙方(即反诉被告混凝土公司)未按甲方(即反诉原告建工公司)要求的时间送达要求数量的混凝土，每逾期一天乙方应向甲方支付未交付混凝土相应价款1%的违约金。逾期交货给甲方造成损失的(包括但不限于甲方停工期间的人工费、机械设备和周转材料租赁费，以及第三方向甲方主张的工期延误赔偿等损失)，由乙方承担赔偿责任。同时甲方有权迟延支付货款，乙方不得以此为由中断或迟延后续供货”。合同签订后，反诉原告建工公司按约履行，主要通过手机短信形式，向反诉被告混凝土公司发送采购信息，并明确了采购混凝土的强度等级、数量、浇筑部位、到货时间等，反诉被告混凝土公司供货期为2018年4月至2020年5月，供货期间反诉被告混凝土公司因自身原因，多次延期供货，影响反诉原告的正常施工，经统计延误供货期共计56天，因延误供货，继而导致反诉原告项目人员窝工以及整个项目工期延误，由此产生巨大的窝工损失以及应向第三方承担的工期延误损失，其中逾期供货违约金为58922元，窝工人工费1254400元，工期延误损失2800000元，共计4113322元，但因临近年关，考虑到反诉原告资金紧张等客观情况，暂向反诉被告主张前述损失2858922元。 原告(反诉被告)混凝土公司辩称，反诉原告未按合同约定提前3天而是提前1-2天下达采购计划，未给反诉被告充足的时间。实际供应混凝土时间还受天气条件及施工方条件限制，非反诉被告自身原因。反诉被告并未存在逾期交货的事实。反诉原告也未举证由于反诉被告的原因，导致窝工或工期延误，请求驳回反诉原告的反诉请求。 本院经审理认定事实如下：因建工公司承建平湖市2017-61号地块工程项目建设的需要，从混凝土公司处采购商品混凝土。双方于2018年8月1日签订《商品混凝土采购合同》一份，约定：供货时间为2018年3月至2019年12月，数量73427m?，暂定含税总价36713500元。材料价格按照供应商品砼当月的平湖市商品混凝土信息价(含税价)下浮13%进行结算；交货期限：建工公司应提前三天采用传真或邮件方式向混凝土公司下达采购任务单。混凝土公司根据任务单上要求时间将货送到工地。货款按月结算后，在次月25日前支付当月结算金额的65%，供货完毕且双方完成最终结算后，在次月的25日前支付至最终结算款项的80%。剩余货款在竣工验收完成后6个月内付清(最迟在2020年5月底前付清)；支付方式:一般采用电汇、转账支票、银行承兑汇票、商业承兑汇票或银行转账汇款等。如需承兑汇票支付，贴息由混凝土公司承担。最终结算价40%采用商业承兑汇票支付(6个月期承兑)。混凝土公司未按建工公司要求的时间送达，每逾期一天应向建工公司支付未交付混凝土价款1%的违约金。逾期交货给建工公司造成损失的(包括但不限于建工公司停工期间的人工费、机械设备和周转材料租赁费，以及第三方向建工公司主张的工期延误赔偿等损失)，由混凝土公司承担赔偿责任。同时建工公司有权迟延支付货款，混凝土公司不得以此为由中断或迟延后续供货。建工公司应按时支付混凝土公司货款，若因建工公司资金不到位，混凝土公司同意给予30天宽限期，如逾期支付超过30天未付则视为建工公司违约，建工公司对未付款部分应按同期银行贷款基准利率双倍计算违约金，并混凝土公司有权暂停供货及暂停提供相关资料直至建工公司按合同支付货款为止，违约金累计金额为本合同结算价的1%为上限等。 在采购合同履行过程中，双方于2019年3月另行签订了一份《补充协议》,协议约定,建工公司于2019年4月30日前，支付截止2019年2月份混凝土材料的65%应付欠款，该欠款只挂账，不计息。 合同签订后，2018年4月1日至2020年5月，混凝土公司向建工公司提供商品混凝土64112.10m?，后经双方共同确认上述商品混凝土共计货款32091486.75元，原告混凝土公司已开具相应的发票。建工公司至2020年9月4日共向混凝土公司支付了22330000元，尚欠9761486.75元未付。2020年10月20日，混凝土公司通过向建工公司寄送律师函的方式催款，但建工公司未作出回复。 另查，混凝土公司提供混凝土，由建工公司人员向混凝土公司发短信，内容为供货时间、浇注部位、数量等，提前1-2天下达计划。混凝土公司交付大都较建工公司计划要求的时间晚1-2天，个别3-4天。期间建工公司未提出异议。 上述事实，由《商品混凝土采购合同》、《补充协议》、工程量确认单、商砼对账单汇总、律师函、快递面单及送达信息、要货短信及送货单、电子商业承兑汇票、当事人的陈述等证据予以证实。 本院认为，本案争议的焦点在于：1.建工公司逾期付款，违约金如何计算。2.混凝土公司是否存在延迟交货。双方的合同及补充协议对货款支付时间有明确约定，被告建工公司未按约定时间支付货款，已构成违约。双方约定对未付款部分按同期银行贷款基准利率双倍计算违约金，同时又约定违约金累计金额为本合同结算价的1%为上限，故本案的逾期付款违约金以总货款的1%即320915元确定。本案实际供货中，建工公司未按合同约定提前3天向混凝土公司下达采购计划，且每批要货数量较多，未给混凝土公司充足的生产时间。建工公司也未举证证明混凝土公司由于自身原因造成交付延迟，且建工公司对交付也从未提出过异议，应当视为双方对合同履行时间作变更。因此建工公司认为混凝土公司存在延迟交付的违约行为事实不成立。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告(反诉原告)浙江省建工集团有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告(反诉被告)嘉兴新丰南方混凝土有限公司货款9761486.75元及逾期付款违约金320915元； 二、驳回原告(反诉被告)嘉兴新丰南方混凝土有限公司本诉其他诉讼请求； 三、驳回被告(反诉原告)浙江省建工集团有限责任公司反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费85475元，财产保全费5000元，合计90475元，由原告(反诉被告)嘉兴新丰南方混凝土有限公司负担4475元，被告(反诉原告)浙江省建工集团有限责任公司负担86000元。反诉案件受理费14836元，由被告(反诉原告)浙江省建工集团有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达次日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行裁判文书确定的义务。逾期未履行的，应在逾期后三日内向本院报告财产状况。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案进入执行程序后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信被执行人名单、限制高消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  黄士忠 人民陪审员  蒋幼琤 人民陪审员  姜培生 二〇二一年三月二十四日 书 记 员  史立彦 8- 7-