湖南省衡阳市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘04刑终57号 原公诉机关衡阳市蒸湘区人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘清平，绰号“平砣”，男，1976年12月25日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：衡阳市石鼓区，现住湖南省衡阳市蒸湘区。2006年12月20日因犯聚众斗殴罪被衡阳市蒸湘区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。2019年5月16日因涉嫌犯故意伤害罪被衡阳市公安局高新分局刑事拘留；2019年6月6日被衡阳市公安局高新分局监视居住；2019年6月13日被衡阳市公安局高新分局取保候审；2019年11月1日经衡阳市蒸湘区人民检察院批准，被衡阳市公安局高新分局执行逮捕；2019年12月18日被衡阳市蒸湘区人民检察院取保候审；2020年7月24日被衡阳市蒸湘区人民法院取保候审；2020年11月18日经衡阳市蒸湘区人民法院决定，由衡阳市公安局高新分局执行逮捕。现羁押于衡阳市看守所。 辩护人徐凌霄，湖南赢启律师事务所律师。 原审被告人贺建军，男，1980年9月3日出生，汉族，小学文化，无业，住湖南省衡东县。2001年7月13日因犯故意伤害罪被衡阳市珠晖区人民法院判处有期徒刑三年；2002年因脱逃罪被衡阳市蒸湘区人民法院判处有期徒刑一年六个月。2019年9月5日因涉嫌犯故意伤害罪被衡阳市公安局高新分局刑事拘留；2019年9月30日经衡阳市蒸湘区人民检察院批准，被衡阳市公安局高新分局执行逮捕。现羁押于衡阳市看守所。 湖南省衡阳市蒸湘区人民法院审理湖南省衡阳市蒸湘区人民检察院指控原审被告人贺建军、刘清平犯故意伤害罪一案，于2020年12月18日作出（2020）湘0408刑初200号刑事判决。原审被告人刘清平不服一审判决，于宣判后十日内提起上诉。本院于2021年1月11日受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人刘清平并听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原审法院审理查明，2019年1月27日0时30分许，在衡阳市蒸湘区林隐酒店豪门俱乐部门口，被告人贺建军、刘清平、欧阳志与朋友许某2、许某3、肖某在俱乐部喝完酒后向停车场走去，遇上尹某驾驶一辆黑色大众轿车（粤ＤＬ××××）停在进出的消防通道上。刘清平经过时对该轿车的引擎盖进行拍打表示不满，继而与尹某发生口角，被害人许某1走到车前来与被告人刘清平理论，被害人许某1与被告人刘清平、贺建军、欧阳志推搡在一起，尹某见状拿起旁边的铁质三角牌去砸对方，被许某2与肖某拦下，同时被害人许某1被被告人刘清平、贺建军、欧阳志三人推至绿化带旁殴打，致其倒地昏迷不醒。许某1经医院抢救诊断为颅脑损伤，其伤情经司法鉴定为重伤二级。 2019年5月15日，被告人刘清平被公安民警抓获；2019年9月4日，被告人贺建军被公安民警抓获。 案发后，被告人刘清平家属已赔偿被害人40余万元，取得了被害人家属的谅解，被告人贺建军赔偿被害人20余万元。 上述事实，原审有下列经庭审举证、质证的证据证实：1.接报案登记表、立案决定书、抓获经过、拘留证、释放通知书、监视居住决定书、取保候审决定书、逮捕证、辨认笔录等;2.现场勘验笔录、照片、鉴定意见;3.证人欧某、刘某、尹某、许某3、许某2、肖某证言；4.被告人刘清平的供述；5.被告人贺建军供述；6.刑事判决书、认罪认罚承诺书；7.户籍资料等。 原审据此判决：一、被告人贺建军犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年二个月；二、被告人刘清平犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。 上诉人刘清平上诉提出及辩护人辩称，刘清平有坦白、认罪认罚情节，依法可以从轻处罚；案发后，刘清平积极赔偿被害人经济损失，达成刑事和解，取得被害人谅解，可依法从轻处罚；被害人继续治疗需要上诉人刘清平配合，刘清平目前身体状况不好，从有利于化解矛盾，解决双方实际问题的角度出发，判处刘清平缓刑没有社会危害性，更能体现法律效果和社会效果的统一。请求二审法院依法改判刘清平缓刑。 经本院审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。 本院另查明，一审判决后，上诉人刘清平于2021年1月20日向被害人许某1家庭又支付了20000元赔偿款。被害人家属向本院请求对刘清平从轻判处。 本院再查明，衡阳市蒸湘区社区矫正服务中心于2021年3月1日向本院提供了（2021）衡蒸矫意字第13号《调查评估意见书》，评估意见为：建议适用社区矫正。 本院认为，上诉人刘清平及原审被告人贺建军故意伤害他人身体致一人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。刘清平归案后如实供述其主要犯罪事实，有坦白情节，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚并从宽处理。刘清平、贺建军案发后赔偿被害人部分损失，刘清平取得被害人家属谅解，可酌情从轻处罚。上诉人刘清平上诉提出及辩护人辩称，刘清平有坦白、认罪认罚情节，依法可以从轻处罚；案发后，刘清平积极赔偿被害人经济损失，达成刑事和解，取得被害人谅解，可依法从轻处罚；被害人继续治疗需要上诉人刘清平配合，刘清平目前身体状况不好，从有利于化解矛盾，解决双方实际问题的角度出发，判处刘清平缓刑没有社会危害性，更能体现法律效果和社会效果的统一。请求二审法院依法改判刘清平缓刑。经查，上述上诉意见及辩护人辩称，与事实相符，本院予以采纳。结合衡阳市蒸湘区社区矫正服务中心的调查评估意见，可以对刘清平适用缓刑。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，程序合法，鉴于本院审理期间，出现新的量刑情节，本院对量刑予以调整。综合贺建军、刘清平的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，对原审被告人贺建军依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第四十五条、第四十七条；对上诉人刘清平依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，并依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（二）项之规定，判决如下： 一、维持湖南省衡阳市蒸湘区人民法院（2020）湘0408刑初200号刑事判决中对原审被告人贺建军定罪及量刑判决；维持湖南省衡阳市蒸湘区人民法院（2020）湘0408刑初200号刑事判决中及对上诉人刘清平定罪部分的判决； 二、撤销湖南省衡阳市蒸湘区人民法院（2020）湘0408刑初200号刑事判决中对上诉人刘清平量刑部分的判决； 三、上诉人刘清平犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。 本判决为终审判决。 审 判 长 李国锋 审 判 员 凌 波 审 判 员 陶 刚 二〇二一年三月二日 法官助理 黎丽娟 书 记 员 李 怡                            打印质量责任人：李国锋  校对质量责任人：李怡                附：本裁定适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条第二款犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响； 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。