湖南省汨罗市人民法院刑 事 判 决 书（2021）湘0681刑初48号公诉机关汨罗市人民检察院。被告人黄江，男，1982年11月14日出生于湖南省汨罗市，汉族，初中文化,农民，住湖南省汨罗市。2017年1月11日因犯容留他人吸毒罪被汨罗市人民法院判处有期徒刑六个月。2020年7月29日因涉嫌犯开设赌场罪被汨罗市公安局刑事拘留；2020年9月3日经汨罗市人民检察院批准逮捕，同日由汨罗市公安局执行。现羁押于汨罗市看守所。指定辩护人胡可，湖南大义律师事务所律师。被告人王华，男，1982年10月20日出生于湖南省汨罗市，汉族，中专文化，农民，住湖南省汨罗市。2012年3月5日因犯职务侵占罪被广东省佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑四年。2020年7月29日因涉嫌犯开设赌场罪被汨罗市公安局刑事拘留；2020年9月3日经汨罗市人民检察院批准逮捕，同日由汨罗市公安局执行。现羁押于汨罗市看守所。指定辩护人何冰洁，湖南大义律师事务所律师。汨罗市人民检察院以汨检一部刑诉（2021）14号起诉书指控被告人黄江、王华犯聚众斗殴罪、开设赌场罪，于2021年2月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序,于2021年3月3日公开开庭审理了此案。汨罗市人民检察院指派检察员李红萍出庭支持公诉，被告人黄江及其指定辩护人胡可、被告人王华及其指定辩护人何冰洁均到庭参加了诉讼。现已审理终结。汨罗市人民检察院指控，一、开设赌场罪2017年7月至10月期间，刘某（另案处理）伙同王光辉、刘托、杨帮（均已判决）、彭某丙（已起诉）、朱某（未到第等人在汨罗市弼时镇汉山小学附近范某家、大里塘村罗某家、长沙县青山铺镇彭某甲家、弼时镇望麓水库附近彭某乙和吴某家等地开设赌场，组织参赌人员进行“扳坨子”赌博活动。该赌场有专人负责抽取水钱及“放点”，并安排了被告人黄江、王华及彭某丁、彭某戊、刘某乙、欧某、王某、任某、罗某乙（均另案处理）、彭湛江、黄军（均已判决）等十余人在赌内外“看场子”，负责维持赌场内秩序、在赌场外望风等，每天支付400元到500元的工资。其中，被告人黄江参与在该赌场外望风九天，期间赌场共计抽头渔利48万余元;被告人王华与在该赌场外望风八天，期间赌场共计抽头渔利41万余元。案发后，被告人黄江、王华分别于2020年7月28日、7月27日主动投案,如实供述了上述犯罪行为，且自愿认罪认罚认定。二、聚众斗殴罪2017年下半年的一天晚上，刘某等人在汨罗市弼时镇里塘村罗某家开设赌场时，刘某（另案处理）与刘卓（已判决）因为赌债发生纠纷，双方约定在原李家煅镇画眉村碧水桥附近打架。随后，刘某安排彭某丁准备刀具，安排王某准备枪支，同时纠集了彭某丁、彭某戊、欧某、刘某乙、王某（均另案处理）、黄军、彭湛江（已判决）等十余人前往约定地点。王某分别打电话向被告人黄江及刘某丙借枪，被告人黄江接到王某电话后要王华开车送其回家拿枪，后赶到李家煅镇十字路口处与刘某、王某等人汇合，将枪支交给了王某，并与王华一起开车跟随刘某等人的车辆前往约定地点。刘某一方到达约定地点后，刘某、王某各持一把枪，彭某丁、彭某戊、欧某、黄军、刘某乙等人各持管杀、砍刀下车。后刘某用枪对天鸣了一枪，刘卓一方听到枪响便四处逃散，刘某、王某、彭某丁、彭某戊、欧某、黄军、刘某乙等人持枪支、管杀、砍刀追赶一段距离后未追上便返回。案发后，被告人黄江于2020年7月28日主动投案，如实供述了上述犯罪行为，并自愿认罪认罚。公诉机关认为，被告人黄江、王华以营利为目的，参与开设赌场，情节严重;被告人黄江持械积极参与聚众斗殴，其行为分别触犯《中华人民共和国刑法）》第三百零三条第二款、第二百九十二条第一款第（四）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌罪、聚众斗殴罪追究被告人黄江的刑事责任，以开设赌场罪追究被告人王华的刑事责任。被告人黄江、王华在开设赌场过程中起次要作用，系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条;被告人黄江在聚众斗殴中起次要作用，系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条。两被告人均系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款;均系自首，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款;均认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。建议对被告人黄江犯开设赌场罪判处有期徒刑一年，并处罚金，犯聚众斗殴罪判处有期徒刑二年三个月；对被告人王华犯开设赌场罪判处有期徒刑一年，并处罚金。针对被告人黄江、王华犯开设赌场罪的指控，公诉机关提交了被告人黄江、王华的户籍材料、汨罗市公安局刑侦大队出具的到案经过、汨罗市人民法院（2016）湘0681刑初295号、（2020）湘0681刑初245号、207号、280号刑事判决书等书证;证人罗某、范某、彭某甲、彭某乙、吴某、黄某、黎某、张某、殷某等人的证言;同案人刘某、王光辉、刘托、彭某丙、杨帮、彭某丁、彭某戊、欧某、刘某乙、王某、黄军、彭湛江等人的供述与辩解;被告人黄江、王华的供述与辩解等证据证实。针对被告人黄江犯聚众斗殴罪的指控，公诉机关提交了广东省佛山市顺德区人民法院（2012）佛顺法刑初字第432号刑事判决书、汨罗市人民法院（2020）湘0681刑初246号、280号刑事判决书等书证;证人王光辉、刘托、彭某丙、王华的证言;同案人刘某、彭某丁、彭某戊、欧某、王某、刘某乙、黄军、彭湛江的供述与辩解;被告人黄江的供述与辩解等证据证实。被告人黄江、王华均对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人黄江的指定辩护人胡可提出的辩护意见是被告人黄江在开设赌场罪中系从犯；在聚众斗殴罪中，被告人黄江既没有发起犯意，也没有参与策划、召集人员，且被告人黄江到达斗殴现场时，斗殴人员已离开，被告人黄江在聚众斗殴罪中不应认为为主犯；被告人黄江系自首，认罪认罚，请求从轻处罚。被告人王华的指定辩护人何冰洁提出的辩护意见是被告人王华系自首，认罪认罚，认罪态度好，获利较小，参与赌场望风时间不长，请求对其从轻处罚。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院另查明，被告人黄江在开设赌场过程中违法所得人民币2800元；被告人王华在开设赌场过程中违法所得人民币2500元。本院认为，被告人黄江、王华以营利为目的，开设赌场，情节严重，两被告人的行为均已构成开设赌场罪。被告人黄江持械积极参与聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，适用法律正确，本院予以支持。被告人黄江、王华在开设赌场过程中起次要作用，均系从犯，依法应当从轻或减轻处罚；被告人黄江在伙同他人聚众斗殴过程中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚；被告人黄江、王华犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，均系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人黄江、王华认罪认罚，依法对其从宽处理；被告人黄江、王华均曾因犯罪被判处有期徒刑,刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑之罪,均系累犯,依法对其从重处罚。根据被告人黄江、王华的犯罪行为、性质、情节和对社会危害程度，本院依法对被告人黄江、王华减轻处罚。被告人黄江犯数罪，依法数罪并罚。公诉机关对被告人黄江、王华的量刑建议恰当，本院予以采纳。被告人黄江的指定辩护人胡可提出被告人黄江在开设赌场罪、聚众斗殴罪中均系从犯，系自首，认罪认罚，依法可减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人王华的指定辩护人何冰洁提出被告人王华系自首，依法可减轻处罚，被告人王华认罪认罚、认罪态度好，可酌情对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）项，第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第一款，第六十九条第一款、第三款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定判决如下：一、被告人黄江犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年三个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币二万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年7月29日起至2023年4月28日止。罚金限本判决生效后十日内缴清，逾期强制缴纳。）二、被告人王华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万八千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年7月29日起至2021年7月28日止。罚金限本判决生效后十日内缴清，逾期强制缴纳。）三、继续追缴被告人黄江违法所得人民币二千八百元、被告人王华违法所得人民币二千五百元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。审 判 长  许泽平审 判 员  杨宗辉人民陪审员  刘 聪二〇二一年三月十五日法官助理仇淼书记员朱颖龄附相关法条：《中华人民共和国刑法》：第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：(一)多次聚众斗殴的;(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的;(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的;(四)持械聚众斗殴的。聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。