湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终170号上诉人（原审被告）：湖南华城尚佳信息科技有限公司，住所地湖南省长沙市开福区四方坪街道东二环二段**胜利商贸市场****房。法定代表人：陈罗烽，总经理。被上诉人（原审原告）：百色市行云流水商贸有限公司，住所地，住所地百色市右江区龙景街道办事处石龙社区扪村头屯**iv>法定代表人：蒙家任。上诉人湖南华城尚佳信息科技有限公司（以下简称华城尚佳公司）因与被上诉人百色市行云流水商贸有限公司（以下简称百色市行云流水公司）服务合同纠纷一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院作出的（2020）湘0105民初5966号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人华城尚佳公司上诉请求：1、判令撤销（2020）湘0105民初5966号民事判决书第一项；2、本案一审、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定支持上诉人占用被上诉人的资金占用费。1.上诉人与被上诉人于2019年6月15日，双方签订《服务协议》由上诉方提供产品信息发布商业推广及线下渠道建设，服务期为三年，上诉方于6月30日就将第一批订单交与被上诉人于前6月23日发送订单和支付货款，但其被上诉方发送的水果存在严重的质量问题，导致上诉方完全无法对外进行销售，且被上诉人在此期间要求单方解除合同。2.根据双方签订的《服务协议》风险提示的约定：双方合作秉承风险共担，利益共享合作共赢，为客户提供最优质的服务。且上诉人与被上诉人建立合作关系后上诉方即刻通过线上、线下多种渠道对被上诉人的产品进行推广，且完全履行了协议服务。订单不行完全由于被上诉方产品质量差，价格高导致。被上诉方应自行承担投资风险，无任何事实和法律依据要求上诉人退还服务费用。3.综上所述，上诉人与被上诉人签订了服务协议，期间尽心尽力为其打开市场，消耗了大部分的人力物力与财力，被上诉人却提供问题产品与单方面要求解除未到期服务合作协议。被上诉人百色市行云流水公司答辩称：一、被上诉人百色市行云流水公司都是按照华城尚佳公司业务员要求发的，但是百色市行云流水公司邮寄样品的时候说要一个一个包，坏一个就不会坏到其他的。百色市行云流水公司一共发了五件，给华城尚佳公司的两件就是按照华城尚佳公司业务员的要求包在一起发的，那三件按照百色市行云流水公司条件包好的给华城尚佳公司销售经理。好的华城尚佳公司没有展示出来给客户看，偏挑坏的。二、华城尚佳公司的这个合同是事前编制好的陷阱，被上诉人在全国查了七笔都是这样的，合同签好后拿到服务费后就说被上诉人这里不好那里不好。百色市行云流水公司向一审法院提出诉讼请求：1、判决解除双方签订的《服务协议》；2、判决华城尚佳公司向百色市行云流水公司返还服务费18800元及其资金占用费1128元（暂时计算到起诉时间，诉讼期间仍然主张，直到华城尚佳公司还款之日为止）；3、依法判决华城尚佳公司向百色市行云流水公司赔偿因诉讼受到的实际经济损失费1975元）；4、诉讼费由华城尚佳公司承担。一审法院查明事实：2019年6月15日,百色市行云流水公司（乙方，下同）与华城尚佳公司（甲方，下同）签订《服务协议》，约定双方达成战略合作同盟，甲方向乙方提供产品信息发布、商业推广及线下渠道建设与此有关的销售渠道拓展服务。乙方申请甲方渠道服务合作供应商，在甲方市场区域同步开展线上和线下经营活动。合同第三条服务费用与支付方式约定：服务年限为三年，服务费为38800元，佣金基础100万，佣金比例为5%。佣金基础是指百色市行云流水公司通过华城尚佳公司渠道达成的交易额。佣金结算：以乙方在甲方渠道达成的交易总额为基础，以月为结算单位，乙方按照双方约定的佣金比例将对应佣金于次月10日前打入甲方指定账号。甲乙双方合作周期内，当交易额小于佣金基础，甲方将按年向乙方结算账户返还佣金，超出“佣金基础”后的交易金额，甲方按约定的佣金结算比例收取。甲乙双方合作周期内，当佣金累计数额大于等于服务费时，由乙方提出申请，甲方在7个工作日内一次性将对应金额的服务费返还给乙方指定的账号。合同第三条空白处手写注明：“特批：支付18800元，启动合作，甲方于6月30日前将第一批订单给到乙方，否则退还乙方支付的服务费”。合同第四条服务期限为自2019年6月5日至2027年6月14日。甲方渠道向乙方采购产品统一为款到发货，以保证乙方资金流畅。品类为芒果、水果，价格为随行就市。乙方收到甲方货款后拒绝发货，甲方有权单方面解除合同，已支付费用不再退还。乙方要求解除协议的须经对方确认同意，除本协议外，甲方单方面解除合同的，应退还乙方已付服务费用，乙方单方面解除合同的，已支付费用不再退还。合同第九条风险提示为双方秉承风险共担，利益共享，合作共赢的理念，为每一位客户提供最优秀服务。任何产品推向市场销售都不是单一的渠道可以决定的，在销量上不做任何承诺，因此选择合作，即代表接受风险。2016年6月15日，华城尚佳公司向百色市行云流水公司出具收据，载明收到蒙家任服务费18800元。庭审中双方明确，合同第三条空白处手写注明：“特批：支付18800元，启动合作，甲方于6月30日前将第一批订单给到乙方，否则退还乙方支付的服务费”中的“6月30日”系指“2019年6月30日”。2019年6月23日，华城尚佳公司转账88.4元给百色市行云流水公司。百色市行云流水公司主张此88.4元系备注中的订单的样品的金额，根据行业管理，订单系指大货车一车货，30吨左右。华城尚佳公司主张，此88.4元货款系合同第三条中手写备注中约定的第一批订单。上述事实，有百色市行云流水公司身份证明，华城尚佳公司企业信息查询记录，服务协议，收据，转账记录及庭审笔录等证据在卷佐证。一审法院认为：一、百色市行云流水公司与华城尚佳公司签订的《服务协议》未违反法律及行政法规的强制性规定，应合法有效，双方应当按照约定全面履行自己的义务。协议第三条空白处手写注明百色市行云流水公司支付18800元，启动合作，华城尚佳公司于6月30日前将第一批订单给到乙方，否则退还百色市行云流水公司支付的服务费。百色市行云流水公司已于2019年6月5日支付华城尚佳公司18800元服务费，且双方均认可备注的6月30日系指2019年6月30日。华城尚佳公司于2019年6月23日，向华城尚佳公司转账88.4元，百色市行云流水公司主张此系订单样品金额，华城尚佳公司主张此系合同华城尚佳公司的第一批订单金额。根据《合同法》第125条第1款的规定：“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思”，双方虽未约定第一批订单的具体金额，但是88.4元的交易金额，大致相当与普通消费者日常购买的金额，与协议约定的服务费38800元，佣金基础100万元金额相差甚远，更达不到手写备注的的华城尚佳公司将第一批订单给百色市行云流水公司，否则退回服务费18800元的条款的目的，也不符合合同定位的战略合作联盟及渠道销售的通常交易金额，且事实上双方自合同签订至今，除上述88.4元的交易外，并未发生其他交易，对百色市行云流水公司主张88.4元系订单样品金额的主张，该院予以采信，对华城尚佳公司主张此系备注中的订单的主张，该院不予采信，故对百色市行云流水公司要求华城尚佳公司退还约定的服务费18800的诉讼请求，该院予以支持。二、华城尚佳公司未按约定退还百色市行云流水公司的服务费11800元，对百色市行云流水公司主张的资金占用费，可自2019年7月1日起，按中国人民银行同期同类贷款利率计算至2019年8月19日，此后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止。三、服务协议中双方约定的服务年限尚未到期，合同第三条的备注中也未约定在2019年6月30日前未提供订单百色市行云流水公司可解除服务协议，对百色市行云流水公司要求解除《服务协议》的诉讼请求，该院不予支持。百色市行云流水公司主张的车费、住宿费等，服务协议中无相应约定，且该院已支持百色市行云流水公司诉请的资金占用费，对百色市行云流水公司该项诉讼请求，该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条之规定，判决如下：一、湖南华城尚佳信息科技有限公司于判决生效之日起十日内向百色市行云流水商贸有限公司退还服务费18800元并支付百色市行云流水公司资金占用费（资金占用费以18800元的尚欠款项为基数，自2019年7月1日起，按中国人民银行同期同类贷款利率计算至2019年8月19日，此后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止）；二、驳回百色市行云流水商贸有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该案受理费348元，因适用简易程序减半收取为174元，由湖南华城尚佳信息科技有限公司承担158元，由百色市行云流水商贸有限公司承担16元。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，合同当事人应当诚信履约。本案中，行云流水公司依约支付华城尚佳公司18800元服务费，而华城尚佳公司并未依约于6月30日前将第一批订单给到乙方。华城尚佳公司依约应退还百色市行云流水公司支付的服务费。关于转账的88.4元，华城尚佳公司主张此系合同的第一批订单金额，有违生活常识，而百色市行云流水公司主张此款系订单样品金额，符合客观事实。本案双方自合同签订至今，除上述88.4元的交易外，并未发生其他交易，不能实现合同目的。故一审法院判决华城尚佳公司退还行云流水公司服务费18800元，并无不妥。综上，一审法院结合案件事实及证据，对案涉事项作出了详尽的分析，理由阐述充分，并在此基础上依法作出一审判决，符合客观事实，本院依法予以确认。综上所述，湖南华城尚佳信息科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律准确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费348元，由上诉人湖南华城尚佳信息科技有限公司公司负担。本判决为终审判决。审判长 邓 安审判员 欧阳宁审判员 李建新二〇二一年三月二日书记员 朱宇航附法律条文:《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。