辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终13738号上诉人（原审原告）:付国宏，男，1967年7月17日出生，汉族，住辽宁省新民市。委托诉讼代理人：孙金宝，辽宁浩逸律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳爱尔眼视光医院（有限公司），住所地沈阳市和平区。法定代表人：陈邦，该院执行董事兼经理。委托诉讼代理人：张立嘉，男，1982年2月14日出生，汉族，该院工作人员，住沈阳市大**。上诉人付国宏因与被上诉人沈阳爱尔眼视光医院有限公司医疗损害责任纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2020）辽0102民初752号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月22日受理后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。付国宏的上诉请求：一、依法判令撤销原判改判或发回重审二、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人同被上诉人因医疗损害一案，经一审判决后，上诉人认为一审法院判决有失公正，没有充分保护上诉人的合法权益。上诉人的伤害经司法鉴定后，认定被上诉人存在过错，但一审法院在过错分担时判定上诉人承担一半的责任有失公正。此点二审法院依法改判。另外，鉴定报告中也说明了上诉人需要护理这一项，虽然鉴定报告中写明护理同诊疗行为无因果关系。但此种结论并不能成为否定需要护理的依据。因为鉴定机构既然阐明损害与诊疗行为存在因果关系，那么护理依赖即应成为必然。因此，请二审法院结合事实对今后的护理费给予认定。同时本案中的鉴定费也应由被上诉人全部负担。沈阳爱尔眼视光医院有限公司辩称，同意一审判决。我方与上诉人有协议，鉴定费由我方承担，希望法院在判决中把鉴定费协调一下。鉴定费可以由我方承担。付国宏向一审法院起诉请求：1.依法判令沈阳爱尔眼视光医院赔偿付国宏损失：医疗费34,917元、误工费27,987元、护理费（住院期间）8,000元、住院伙食费3,500元、交通费2,000元、伤残赔偿金59,402元、精神抚慰金50,000元、今后护理费105,814元、鉴定费20,000元、今后治疗费用20,000元，要求沈阳爱尔眼视光医院承担全部赔偿比例；2.诉讼费由沈阳爱尔眼视光医院负担。事实与理由：付国宏因左眼疾病于2018年11月5日至11月20日到沈阳爱尔眼视光医院处医治。出院后，付国宏在2018年12月7日去医院复查，早上九点半B超显示正常，之后，医生为患者取分泌物，患者感觉眼部疼痛不适，要求医生再次查看，医生告知患者可以回家，患者疼痛难忍坚持找医生再次查看，却被告知已经出现严重的水肿，确诊为眼内炎。而当日在付国宏左眼出现严重病症的情况下，沈阳爱尔眼视光医院医生严重不负责任，对付国宏草率处理，没有及时对付国宏病情进行处置。至2018年12月8日下午，在患者病情已无法控制的情况下才进行手术，最终因救治不及时导致左眼失明。关于护理依赖不否定鉴定结论认定，但从付国宏实际情况看，付国宏双目失明，今后生活确实需要照顾护理，付国宏的损害后果与医疗事故有关系，不能否定需要护理的事实存在。对此，付国宏认为沈阳爱尔眼视光医院的所作所为严重不负责任，造成付国宏人身伤害，故请求依法判令沈阳爱尔眼视光医院赔偿付国宏损失，因此造成的损失。一审法院认定事实：付国宏于2016年5月4日前往沈阳爱尔眼视光医院（有限公司）住院治疗，主诉为右眼胀痛伴头痛反复发作1周，诊为“右眼青光眼”，外伤史：自诉12年前双眼被机油溅入眼内，自述车祸外伤史10余年，双眼圆锥角膜病史10余年……。付国宏左眼疾病于2018年11月5日前往沈阳爱尔眼视光医院（有限公司）治疗，于2018年11月20日出院，共住院15天，主诉：双眼视力逐渐下降11年，进行穿透性角膜移植术（左眼），在此期间一级护理1天，二级护理14天。付国宏因本次住院治疗自行支付医疗费19,917.20元。后付国宏在12月7日复查，自觉眼部疼痛不适，12月8日以左眼眼内炎为诊断再次住院治疗，经手术治疗后于12月28日出院，共住院20天，在此期间一级护理18天，二级护理2天。付国宏因本次住院治疗共产生医疗费42,050.32元，医院优惠27,892.64元，医保统筹支付14,157.68元，付国宏未自行支付医疗费。付国宏门诊支付医疗费7,305.73元。经付国宏申请，天津迪安司法鉴定中心于2019年12月5日出具司法鉴定意见书，该鉴定意见书分析说明部分记载“院方在糖皮质激素使用方面存在过错，且该过错与付国宏左眼眼内感染未得到良好控制存在因果关系，考虑眼内炎为角膜移植术后并发症之一，院方在术前已进行告知……综合分析，被鉴定人付国宏母亲左眼无光感与医疗本身存在的风险（手术并发症）、被鉴定人付国宏自身疾病的严重性、院方的上述过错行为等因素之间均存在因果关系，建议院方过错行为与被鉴定人付国宏损害后果之间的原因力为同等原因。被鉴定人付国宏左眼角膜移植术后评定为十级残疾。被鉴定人付国宏日常生活活动能力项目总分值为50分，需要护理依赖。鉴于需要部分护理依赖的客观原因为双眼视力障碍，故其目前存在的护理依赖程度与院方的诊疗行为无因果关系”。付国宏支付鉴定费20,000元。付国宏从事养殖种田。一审法院认为:患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，应由医疗机构承担赔偿责任。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。付国宏应对沈阳爱尔眼视光医院存在医疗过错，损害后果及医疗过错与损害后果之间有因果关系提供证据予以证明。本案中，经付国宏申请，天津迪安司法鉴定中心作出鉴定意见，在鉴定意见分析说明综和最终鉴定意见，认定沈阳爱尔眼视光医院（有限公司）的过错行为与被鉴定人付国宏损害后果之间的原因力为同等原因，故沈阳爱尔眼视光医院（有限公司）应对付国宏因本次医院行为导致的损害后果按照50%比例承担赔偿责任。关于付国宏的具体损失数额如下：一、医疗费。结合付国宏提供的门诊病历、住院费用清单、医疗费票据，确认付国宏共自行支付医疗费27,222.93元（19,917.20元+7,305.73元）。二、误工费。根据法律规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，付国宏自2018年11月5日前往沈阳爱尔眼视光医院沈阳爱尔眼视光医院（有限公司）进行手术治疗，此后有进行第二次手术，并定期复查，直至天津迪安司法鉴定中心于2019年12月5日出具司法鉴定意见书，认定付国宏付国宏构成十级伤残，故本院确认付国宏的误工期为2018年11月5日至定残日前一天即2019年12月4日，共计395天。关于误工费标准，付国宏付国宏从事养殖种田，故本院按照其工作性质参照受诉法院上一年度辽宁省城镇农、林、牧、渔业年均收入标准即17,599元/年予以核算符合法律规定，经计算，付国宏的误工费应为19,045.49元（17,599元/年÷365天/年×395天）。三、护理费。根据法律规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，一级护理按照2名护理人员计算，二级护理按照1名护理人员计算。本案中，付国宏在两次住院期间一级护理共计19天，二级护理共计16天。付国宏未能提供证据证明护理费的实际支出情况，故本院参照受诉法院上一年度辽宁省城镇居民服务业年均收入标准予以核算其住院期间的护理费，经计算应为7,797.75元（52,707元/年÷365天/年×19天×2人+52,707元/年÷365天/年×16天×1人）。关于付国宏主张出院后的护理费，根据鉴定意见“鉴于需要部分护理依赖的客观原因为双眼视力障碍，故其目前存在的护理依赖程度与院方的诊疗行为无因果关系”，故付国宏的该项主张无事实和法律意见，本院不予支持。四、住院伙食补助费。根据法律规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。根据付国宏提供的住院病案，付国宏在沈阳爱尔眼视光医院（有限公司）住院治疗共计35天，付国宏主张按照每天100元标准主张该项费用符合法律规定，一审法院予以支持，故付国宏的住院伙食补助费为3,500元。五、交通费。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中，付国宏未提供交通费票据，但考虑付国宏实际居住在新民、就诊情况及到天津鉴定的事实，结合付国宏病情，确需要陪护人员陪同，付国宏主张的交通费2,000元属于合理损失范围，一审法院予以支持。六、伤残赔偿金。残疾赔偿金。根据法律规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度全体居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。付国宏左眼角膜移植术后评定为十级残疾，故付国宏主张的伤残赔偿金59,402元（29,701元/年×20年×10%），符合法律规定，一审法院予以支持。七、今后治疗费。付国宏的该项主张尚未发生，无法确定具体数额，付国宏可待实际发生后另行主张。上述一至六项，由沈阳爱尔眼视光医院（有限公司）按照50%比例分别配付国宏付国宏医疗费13,611.47元（27,222.93元×50%）、误工费9,522.75元（19,045.49元×50%）、护理费3,898.88元（7,797.75元×50%）、住院伙食补助费1,750元（3,500元×50%）、交通费1,000元（2,000元×50%）、伤残赔偿金29,701元（59,402元×50%）。八、精神损害抚慰金。受害人遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。本案中，付国宏因左眼角膜移植术后被评定为十级残疾，结合沈阳爱尔眼视光医院医院的过错程度、侵权行为造成的后果以及当地平均生活水平等因素，酌定为5,000元，对于付国宏主张超出的部分，一审法院不予支持。综上，一审法院依据中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、沈阳爱尔眼视光医院（有限公司）于本判决生效之日起十五日内赔偿付国宏医疗费13,611.47元；二、沈阳爱尔眼视光医院（有限公司）于本判决生效之日起十五日内赔偿付国宏误工费9,522.75元；三、沈阳爱尔眼视光医院（有限公司）于本判决生效之日起十五日内赔偿付国宏护理费3,898.88元；四、沈阳爱尔眼视光医院（有限公司）于本判决生效之日起十五日内赔偿付国宏住院伙食补助费1,750元;五、沈阳爱尔眼视光医院（有限公司）于本判决生效之日起十五日内赔偿付国宏交通费1,000元；六、沈阳爱尔眼视光医院（有限公司）于本判决生效之日起十五日内赔偿付国宏伤残赔偿金29,701元；七、沈阳爱尔眼视光医院（有限公司）于本判决生效之日起十五日内赔偿原告付国宏精神损害抚慰金5,000元；八、驳回原告付国宏的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2,144元（原告垫付），由被告沈阳爱尔眼视光医院（有限公司）承担；鉴定费20,000元，由原告付国宏承担10,000元、由被告沈阳爱尔眼视光医院（有限公司）承担10,000元。二审中，各方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人付国宏主张一审法院在过错分担时判定上诉人承担一半的责任有失公正的问题。本案中，经上诉人付国宏申请，天津迪安司法鉴定中心对付国宏的医疗损害作出鉴定,鉴定意见中写明，沈阳爱尔眼视光医院（有限公司）的过错行为与被鉴定人付国宏损害后果之间的原因力为同等原因。一审法院据此认定上诉人付国宏与被上诉人沈阳爱尔眼视光医院（有限公司）各自应对医疗损害后果按照50%的比例承担赔偿责任并无不当。故对上诉人付国宏的该项主张不予支持。关于上诉人付国宏主张对出院后的护理费进行认定的问题。根据天津迪安司法鉴定中心的鉴定意见：“鉴于需要部分护理依赖的客观原因为双眼视力障碍，故其目前存在的护理依赖程序与院方的诊疗行为无因果关系。”因付国宏的护理依赖程度与院方的诊疗行为无因果关系，故出院后产生的护理费不能归责于沈阳爱尔眼视光医院（有限公司）的医疗行为，故一审法院认定并无不当，本院对上诉人付国宏的该项主张不予支持。关于上诉人付国宏主张本案中的鉴定费应由被上诉人全部负担的问题。因被上诉人沈阳爱尔眼视光医院（有限公司）在二审中同意鉴定费由其承担，故本院对上诉人付国宏主张的鉴定费予以调整，鉴定费由沈阳爱尔眼视光医院（有限公司）承担。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2144元，由付国宏负担。鉴定费20000元，由被上诉人沈阳爱尔眼视光医院（有限公司）本判决为终审判决。审判长  陈兴田审判员  刘小丹审判员  任 江二〇二一年三月十六日法官助理李家宝书记员李冰焰本判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。