辽宁省大连市中级人民法院刑 事 判 决 书（2021）辽02刑终52号原公诉机关大连市西岗区人民检察院。上诉人（原审被告人）江鹏，男，汉族，1988年2月25日出生，初中文化，住大连市沙河口区（户籍地辽宁省大连市沙河口区）。曾因犯抢劫罪、故意伤害罪于2006年11月9日被大连市沙河区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5000元；曾因犯贩卖毒品罪于2016年4月14日被大连市中山区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币10000元。现因本案于2019年9月11日抓获，次日逃脱，于同年9月15日被大连市公安局西岗分局抓获并刑事拘留，经大连市西岗区人民检察院批准逮捕，同年10月17日被该分局逮捕。现羁押于大连市看守所。指定辩护人杜宝红，辽宁同城律师事务所律师。原审被告人柳军，男，汉族，1972年4月26日出生，初中文化，住辽宁省大连市甘井子区。曾因犯盗窃罪于1990年7月9日被大连市甘井子区人民法院判处有期徒刑一年；曾因犯非法持有毒品罪于2009年9月20日，被大连市沙河口区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币10000元。现因本案于2019年9月11日被抓获，同年9月12日被大连市公安局西岗分局刑事拘留，经大连市西岗区人民检察院批准逮捕，同年10月17日被该分局逮捕。现羁押于大连市看守所。指定辩护人王慧，辽宁双护律师事务所律师。原审被告人王巍霖，男，汉族，1994年3月8日出生，中专文化，无职业，住辽宁省大连市甘井子区。曾因吸食毒品于2016年1月5日被大连市公安局沙河口分局行政拘留五日；曾因吸食毒品于2019年5月9日被大连市公安局甘井子分局行政拘留十五日。现因本案于同年9月11日抓获，同年9月12日被大连市公安局西岗分局刑事拘留，经大连市西岗区人民检察院批准逮捕，同年10月17日被该分局逮捕。2020年12月10日被大连市西岗区人民法院决定予以取保候审。原审被告人宋辉，男，汉族，1974年11月11日出生，初中文化，住辽宁省大连市甘井子区。曾因吸食毒品于2014年10月24日被大连市公安局沙河口分局行政拘留五日；曾因吸食毒品于2019年9月12日被大连市公安局西岗分局行政拘留十五日。现因本案于同年9月11日抓获，同年9月12日被大连市公安局西岗分局刑事拘留，经大连市西岗区人民检察院批准逮捕，同年10月17日被该分局逮捕。2020年12月10日被大连市西岗区人民法院决定予以取保候审。大连市西岗区人民法院审理大连市西岗区人民检察院指控被告人被告人江鹏、柳军、王巍霖犯贩卖毒品罪、被告人宋辉犯容留他人吸毒罪一案，于2020年11月20日作出（2020）辽0203刑初158号刑事判决书。判决后原审被告人江鹏不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、被告人江鹏向他人贩卖甲基苯丙胺（以下简称冰毒）14.4克，获取毒资人民币15000元的犯罪事实：（一）2019年7月18日至9月10日期间，在大连市甘井子区烧烤店附近，被告人江鹏向吸毒人员张某贩卖冰毒17次，每次约0.4克，总计约6.8克冰毒，吸毒人员张某通过微信，向被告人江鹏支付毒资17次，共计人民币8700元。（二）2019年9月3日至11日，被告人江鹏向被告人柳军贩卖冰毒5次，总计约7.6克冰毒，柳军通过微信向江鹏支付毒资人民币6300元。1.2019年9月3日00时许，在大连市甘井子区观山满庭芳小区门口，江鹏向柳军贩卖冰毒0.7克，柳军通过微信红包付给江鹏毒资人民币900元。2.2019年9月3日14时许，江鹏向柳军贩卖冰毒2克，柳军通过微信红包付给江鹏毒资人民币1800元。3.2019年9月4日16时许，江鹏向柳军贩卖冰毒0.7克，柳军通过微信红包付给江鹏毒资人民币900元，江鹏将冰毒藏于大连市甘井子区观山满庭芳小区门口花坛里，并将藏毒位置告诉柳军，由柳军自取。4.2019年9月6日00时许，江鹏向柳军贩卖冰毒2克，柳军实际微信支付给江鹏毒资人民币1800元。江鹏将冰毒藏匿于大连市甘井子区金三角电线杆子下方，并将藏毒地点告诉柳军，由柳军自取。柳军取到冰毒后，又向江鹏要0.1克冰毒用于自己吸食，江鹏在大连市甘井子区观山满庭芳门口将0.1克冰毒赠与柳军。5.2019年9月11日下午14时许，在大连市甘井子区观山满庭芳小区门口，江鹏向柳军贩卖冰毒1克，柳军通过微信红包付给江鹏毒资人民币900元。江鹏正在等候柳军取毒品时，被警察现场抓获，经搜查，侦查员从江鹏右侧裤兜内搜查出2袋冰毒，分别净重0.57克、0.66克，从江鹏的摩托车上搜查1袋冰毒，净重0.87克。2019年9月12日12时许，被告人江鹏脱逃。2019年9月15日3时许，公安机关在大连市中山区伊景花园小区门口将其再次抓获。被告人江鹏对所犯犯罪事实拒不认罪。二、被告人柳军向他人贩卖甲基苯丙胺（以下简称冰毒）18.4克，获取毒资人民币22680元。因被告人柳军微信收款功能受限，请被告人王巍霖帮忙收取毒资，王巍霖明知柳军向他人贩卖冰毒，依然利用自己的微信收款功能，代柳军向他人收取毒资5次,6笔，共计人民币5200元，对应冰毒4.6克。（一）被告人柳军向被告人王巍霖贩卖冰毒3次，约1.9克，获取毒资价值人民币2000元。1.2019年7月22日，在大连市西岗区公交车站附近，柳军向王巍霖贩卖冰毒约0.3克，王巍霖向柳军支付毒资人民币400元。2.2019年7月末，柳军向王巍霖贩卖冰毒0.8克，王巍霖利用网络游戏积分1000万抵值应当支付给柳军的毒资，价值约人民币800元。3.2019年8月10日，柳军向王巍霖贩卖冰毒0.8克，王巍霖通过微信转账付给柳军毒资人民币800元。（二）被告人柳军向被告人宋辉贩卖冰毒2次，约1.4克，获取毒资人民币1600元。1.2019年8月10日，在大连市西岗区香炉礁派出所养路费征稽处附近，柳军向宋辉贩卖冰毒约0.7克，宋辉通过微信付给柳军人民币400元，现金支付人民币400元，共支付毒资人民币800元。2.2019年8月27日，在大连市西岗区香炉礁派出所养路费征稽处附近，柳军再次向宋辉贩卖冰毒约0.7克，宋辉通过微信付给柳军毒资人民币800元。（三）被告人柳军向吸毒人员赵某贩卖冰毒5次，约3.8克，获取毒资人民币4300元；被告人王巍霖帮助柳军代收赵某的毒资4次，共人民币3600元，对应冰毒约3.4克。1.2019年7月30日，柳军向赵某贩卖冰毒约0.4克，赵某通过微信付给柳军毒资人民币700元。2.2019年8月15日21时许，柳军向赵某贩卖冰毒约1.5克，柳军让王巍霖通过微信向赵某收取毒资人民币1600元。3.2019年9月7日03时许，柳军向赵某贩卖冰毒约0.3克，柳军让王巍霖通过微信向赵某收取毒资人民币400元。4.2019年9月10日17时许，柳军向赵某贩卖冰毒约0.8克，柳军让王巍霖通过微信向赵某收取毒资，柳军实际收取毒资人民币800元。5.2019年9月10日22时许，柳军向赵某贩卖冰毒约0.8克，柳军让王巍霖通过微信向赵某收取毒资人民币800元。（四）2019年7月20日至8月25日期间，在大连市沙河口区周边，被告人柳军向吸毒人员陈某，以每袋重约0.6克至0.7克人民币800元的价格，或以每袋重约0.7至0.8克人民币900元、1000元的价格贩卖冰毒，柳军共计向陈某贩卖冰毒15次，约11.3克，获取毒资人民币14780元。2019年8月9日23时许，被告人王巍霖帮助柳军通过微信代收陈某的毒资2笔，共人民币1600元，对应冰毒约1.2克。2019年9月11日16时，公安机关在大连市甘井子区，将被告人柳军、王巍霖、宋辉抓获。三、2019年8月初至9月初期间，被告人宋辉容留被告人柳军、王巍霖，吸毒人员赵某等人，先后4次，在大连市甘井子区宋辉家中吸食冰毒。另查明，2019年9月11日12时许，大连市公安局西岗分局民警在大连市甘井子区阳光驿城小区将被告人柳军抓获。根据侦查人员的要求，柳军与被告人江鹏联系，并约定在大连市沙河口区观山满庭芳小区门口见面。在柳军的引领下，侦查人员在该处将江鹏抓获。原判认定上述事实的证据有立案登记表，案件来源，抓捕经过，人口基本信息，前科查询证明，刑事判决书，行政处罚决定书，情况说明，搜查证，搜查笔录，扣押清单，称量笔录，辨认笔录，指认笔录，书证照片，微信支付转账记录，鉴定书，鉴定意见通知书，证人张某、赵某、陈某证言笔录，被告人江鹏、柳军、王巍霖、宋辉的供述笔录等证据。原审法院认为，被告人江鹏、柳军、王巍霖明知是毒品而予以贩卖，江鹏、柳军贩卖甲基苯丙胺十克以上，王巍霖多次帮助柳军贩卖甲基苯丙胺不满十克，情节严重，其行为均侵犯了国家对毒品的管理制度，已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控江鹏、柳军、王巍霖犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人宋辉容留他人吸食毒品，其行为侵犯了社会的正常管理秩序和人们的身心健康，已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控宋辉犯容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。关于被告人江鹏辩护人郭某提出的贩毒数量及搜出的毒品不应计入贩毒数量问题，本院认为，公诉机关提举的被告人江鹏、柳军的供述、证人张某供述、微信支付转账记录等证据，已经形成完整的证据链条，足以认定江鹏的贩卖毒品的事实和数量；江鹏贩卖毒品，其随身搜出的毒品，依法应当计入贩卖毒品的数量。故辩护人的辩护意见，不予采纳。被告人江鹏曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯；因贩卖毒品罪被判过刑，系毒品再犯，依法从重处罚。当庭如实供述部分犯罪事实，就此部分可予以从轻处罚。被告人柳军贩卖的甲基苯丙胺4.6克，王巍霖予以帮助，二人构成共同犯罪，柳军在共同犯罪中起主要作用，是主犯；王巍霖在共同犯罪中起辅助作用，是从犯。柳军到案后协助抓捕同案犯，系立功。柳军当庭如实供述自己的犯罪事实，又系立功，依法对其从轻处罚。辩护人的辩护意见予以采纳；王巍霖到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪认罚，又系从犯，依法对其减轻处罚。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。辩护人的辩护意见予以采纳。被告人宋辉到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪认罚，依法予以从轻处罚。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条、第三百五十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十八条之规定，判决：（一）被告人江鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币20000元。（二）被告人柳军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币20000元。（三）被告人王巍霖犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币2000元。（四）被告人宋辉犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币2000元。（五）被告人江鹏违法所得人民币15000元，被告人柳军违法所得人民币16380元（22680元-6300元），依法追缴没收，上缴国库。上诉人江鹏的上诉理由是：部分毒品交易次数及数量与实际不符，判决认定向张某贩卖17次，实际没那么多；2019年9月3日、6日与柳军毒品交易中实际分别以现金退回柳军900元、1800元，毒品交易数量与判决认定不符，请求依法改判。辩护人的辩护意见与上诉人一致。经二审审理查明的事实和证据与一审一致，本院予以确认。二审期间，上诉人及其辩护人、原审被告人及辩护人均未提供新的证据。本院认为，上诉人江鹏、原审被告人柳军、王巍霖违反国家对毒品的管制规定，非法贩卖毒品甲基苯丙胺，数量较大，其行为均构成贩卖毒品罪；原审被告人宋辉容留他人吸食毒品，其行为侵犯了社会管理秩序和公民身心健康，构成容留他人吸毒罪，均应依法处罚。关于上诉人江鹏系累犯、毒品再犯、如实供述部分犯罪事实；原审被告人柳军立功、如实供述犯罪事实；原审被告人柳军、王巍霖共同犯罪及作用地位；原审被告人王巍霖、宋辉认罪认罚等情节，原审法院均已明确并依法处理，本院认为符合法律规定，不再赘述。上诉人江鹏多次贩卖毒品，有犯罪前科，到案后脱逃，应依法处罚。关于上诉人江鹏及其辩护人提出的部分毒品交易次数及数量与实际不符的上诉理由及辩护意见，经查，认定上诉人江鹏贩卖毒品事实有相关证人证言、同案犯供述以及微信转账记录相印证，足以认定，故对其辩解及辩护意见不予采纳。综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 林 驰审判员 周 倩审判员 何晶晶二〇二一年三月十八日书记员 郎宇飞附：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。