河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫16民终838号上诉人（原审原告）：王天喜，男，汉族，1969年9月24日出生，住商水县。委托诉讼代理人：周文海，常欣，均系河南晟恺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：韩春明，男，汉族，1972年4月15日出生，住沈丘县。被上诉人（原审被告）：周口市豫炎置业有限公司，住所地：周口市人民影院**。法定代表人：韩春明。共同委托诉讼代理人：何德智，河南碧轩律师事务所律师。王天喜诉韩春明、周口市豫炎置业有限公司建设工程合同纠纷一案，商水县人民法院2016年9月12日受理后，于2016年11月8日作出（2016）豫1623民初2659号民事判决书。判决生效后，周口市人民检察院于2019年7月24日作出周检民（行）监［2019］411600000002号民事抗诉书，对本案提出抗诉，请求依法再审。本院于2019年10月23日作出（2019）豫16民抗20号民事裁定书，指令本案由商水县人民法院再审。商水县人民法院于2020年11月30日作出（2019）豫1623民再9号民事判决，王天喜不服，向本院提起上诉。本院于2021年1月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王天喜委托诉讼代理人周文海，被上诉人韩春明、周口市豫炎置业有限公司共同委托诉讼代理人何德智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王天喜上诉请求：1、撤销原判，改判维持商水县人民法院（2016）豫1623民初2659号民事判决，即判令周口市豫炎置业有限公司向王天喜支付剩余工程款265,775元，于本判决生效十日内履行完毕；2、本案诉讼费用由二被上诉人承担。事实和理由：本案原审不应采纳原审被告提交的从公安机关调取的商水县祥瑞社区广场围墙、喷泉地坪等人工费用评估报告。本案属于民事诉讼，该评估报告没有按照民事诉讼法规定的程序进行委托，不应作为本案定案证据采信。商水县人民法院（2016）豫1623民初2659号民事判决认定事实清楚，程序合法，应予维持，原判采信原审被告提交上述评估报告违法，应予撤销。综上所述上诉理由，要求二审依法改判。韩春明、周口市豫炎置业有限公司辩称，一、原审法院作出的（2019）豫1623民再9号判决认定事实清楚，适用法律正确应当依法予以维持。二、原审法院作出的（2019）豫1623民初2659号民事判决因周口市人民检察院抗诉而撤销并进入再审程序，程序合法。三、刑事案件中认定的证据可以被民事案件采用。本案因涉及虚假诉讼，上诉人王天喜涉嫌虚报工程造价，已经被法院定罪，部分案件事实已经查清。对公安机关委托鉴定的涉案工程造价，虚假诉讼在没有被依法撤销的前提下，已经被生效的刑事判决所认定的案件事实，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第10条的规定，可以作出民事审理部分的证据。王天喜向一审法院起诉请求：要求韩春明、周口市豫炎置业有限公司支付工程款519,775元及利息。一审法院原审认定事实：2014年3月，王天喜承建周口市豫炎置业有限公司祥瑞社区广场围墙、喷泉及地下工程。工程结束后，经双方结算，周口市豫炎置业有限公司欠王天喜工程款519,775元。在工程施工过程中，周口市豫炎置业有限公司已向王天喜支付工程款25.4万元，还剩余265,775元未支付。另查明，王天喜起诉要求韩春明、周口市豫炎置业有限公司支付工程款1,519,775元及利息，王天喜主张的1,519,775元包括100万元的借款和519,775元工程款两部分。在本案的庭审过程中，王天喜主动撤销对涉及100万元借款的诉讼请求，变更为要求韩春明、周口市豫炎置业有限公司支付工程款519,775元及利息的诉讼请求。一审法院原审认为，本案是建设工程施工合同纠纷，王天喜承建周口市豫炎置业有限公司的祥瑞社区广场围墙、喷泉及地下工程，周口市豫炎置业有限公司应当支付相应的工程价款。双方对于施工工程量均无异议，对于工程造价有较大分歧，周口市豫炎置业有限公司要求进行评估，但未在法庭规定的期限内向法院提交工程造价评估申请，视为自动放弃，故本案工程造价应按照周口市豫炎置业有限公司工作人员签字的工程造价清单计算。王天喜主张周口市豫炎置业有限公司法定代表人韩春明应当承担给付工程款责任，因该工程款是周口市豫炎置业有限公司债务，并非韩春明个人债务，故对于王天喜该项主张不予支持。关于王天喜主张工程款利息按约定月息5分计算，因没有提供证据证明，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条、第二百六十九条之规定，判决：1、周口市豫炎置业有限公司向王天喜支付剩余工程款265,775元，于判决生效十日内履行完毕；2、驳回王天喜的其它诉讼请求。案件受理费9,195元，由王天喜负担4,696元，周口市豫炎置业有限公司负担4,499元。一审法院再审认定事实：2014年3月，王天喜承建周口市豫炎置业有限公司祥瑞社区广场围墙、喷泉及地下工程。在工程施工过程中，周口市豫炎置业有限公司已向王天喜支付工程款25.4万元。因涉嫌虚假诉讼，商水县公安局对商水县祥瑞社区广场围墙、喷泉地坪等人工费用委托评估，2018年10月1日，华新项目管理有限公司接受商水县公安局委托，对位于商水县陈胜大道与021县道交叉口西南角商水县祥瑞社区广场围墙、喷泉地坪等人工费用进行评估，商水县祥瑞社区广场围墙、喷泉地坪等人工费用总计为254,147.56元。一审法院再审认为，本案是建设工程施工合同纠纷，王天喜承建周口市豫炎置业有限公司的祥瑞社区广场围墙、喷泉及地下工程，周口市豫炎置业有限公司应当支付相应的工程价款。对于本案工程造价，经华新项目管理有限公司评估，商水县祥瑞社区广场围墙、喷泉地坪等人工费用总计为254,147.56元。周口市豫炎置业有限公司已向王天喜支付工程款25.4万元，下余工程款147.56元，周口市豫炎置业有限公司应当支付。抗诉机关抗诉理由部分成立。王天喜主张周口市豫炎置业有限公司法定代表人韩春明应当承担给付工程款责任，因该工程款是周口市豫炎置业有限公司债务，并非韩春明个人债务，故对于王天喜该项主张不予支持。关于王天喜主张工程款利息按约定月息5分计算，因没有提供证据证明，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条、第二百六十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零七条之规定，经原审法院审判委员会讨论，判决：一、维持商水县人民法院（2016）豫1623民初2659号民事判决第二项；二、变更商水县人民法院（2016）豫1623民初2659号民事判决第一项为“周口市豫炎置业有限公司向王天喜支付剩余工程款147.56元，于判决生效三日内履行完毕”。案件受理费9,195元，由王天喜负担9,145元，周口市豫炎置业有限公司负担50元。二审期间，当事人未提供证据，本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为：商水县公安局委托出具的评估报告应否作为本案证据采纳。本案中，王天喜承建周口市豫炎置业有限公司祥瑞社区部分工程，结束后，王天喜向周口市豫炎置业有限公司提交祥瑞社区广场工程量及广场围墙、喷泉及地下工程量单据，该公司工作人员在单据分项后加注，并标明有“×、√”符号，后签字：“工作量属实”。在本案诉讼中双方对工程造价有较大分歧。王天喜因本案工程及另案起诉韩春明民间借贷案涉嫌虚假诉讼，商水县公安局对涉案工作量委托评估，华新项目管理有限公司出具涉案评估报告，该评估报告系司法机关为查明案件事实，依法委托具有资质的鉴定机构出具，王天喜没有提供能证明评估程序违法，评估结论不客观的充分证据，一审作为本案证据采纳并无不当。王天喜二审申请对涉案工程重新鉴定没有法定理由，本院不予支持。综上所述，王天喜的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5,286元，由王天喜负担。本判决为终审判决。审判长  智卫东审判员  沈华秋审判员  曹春萍二〇二一年三月十五日法官助理何琼琼书记员刘鑫永