浙江省德清县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0521刑初322号 公诉机关浙江省德清县人民检察院。 被告人高鑫杰，男，1997年5月5日出生，汉族，浙江省德清县人，文化程度职高，家住浙江省德清县。2020年1月13日因本案被海宁市公安局取保候审，2020年7月13日被德清县公安局刑事拘留，同年8月18日被逮捕。现羁押于德清县看守所。 指定辩护人孙垚杰，浙江宝象律师事务所律师。 德清县人民检察院以德检刑诉［2020］1754号起诉书指控被告人高鑫杰犯开设赌场罪，于2020年11月12日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，审理过程中发现不宜适用简易程序，故转为普通程序并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。德清县人民检察院指派检察员周凡漪出庭支持公诉，被告人高鑫杰及其指定辩护人孙垚杰到庭参加诉讼。现已审理终结。 德清县人民检察院指控： 1.2019年5月至12月，被告人高鑫杰担任“斗斗十三水”游戏平台代理，利用社交聊天软件组织参赌人员在该平台中赌博，在社交聊天群中进行赌资结算，参赌人员在赌博过程中需消耗平台的“钻石”。平台代理通过低价向平台购买“钻石”再高价销售给参赌人员赚取差价获利。期间，被告人高鑫杰销售“钻石”至少价值人民币4万余元。案发后，被告人高鑫杰主动向公安机关投案并如实供述自己的犯罪事实。 2.2019年12月至2020年7月，被告人高鑫杰明知他人开设的“大亨互娱”、“金牌互娱”是赌博应用程序，仍担任代理接受投注和发展赌客，为赌客充值或兑换游戏积分从中获利。期间，赌资数额累计人民币55万余元。 针对所指控的事实，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、辨认笔录、电子证物检查工作记录、提取笔录、视听资料、电子数据等相关证据。据此，公诉机关认定被告人高鑫杰利用互联网、移动通讯终端传输赌博数据，组织赌博活动，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人高鑫杰在共同犯罪中起次要或者辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人高鑫杰在实施第一起犯罪事实后，主动向公安机关投案并如实供述自己的罪行，是自首，对该部分事实可以从轻、减轻处罚，另归案后能如实供述第二起犯罪事实，对该部分事实可以从轻处罚。鉴于被告人高鑫杰自侦查阶段至审查起诉阶段均自愿认罪认罚，结合其情节表现，建议判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币四万五千元。综上，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款之规定依法判处。 被告人高鑫杰对公诉机关指控的罪名、犯罪事实、当庭质证的证据及量刑建议均无异议，且签字具结。 指定辩护人孙垚杰对公诉机关指控的罪名及事实无异议，提出被告人高鑫杰具有从犯、自首、坦白的法定从轻、减轻情节，且系初犯、偶犯，犯罪情节较轻，主观恶性较小，确有悔改表现，适用缓刑不至再危害社会，对其所居住社区无重大不良影响，故请求对被告人高鑫杰宣告缓刑。 经审理查明： 一、2019年5月至12月，被告人高鑫杰担任“斗斗十三水”游戏平台代理，利用社交聊天软件组织参赌人员在该平台中赌博，在社交聊天群中进行赌资结算，参赌人员在赌博过程中需消耗平台的“钻石”。平台代理通过低价向平台购买“钻石”再高价销售给参赌人员赚取差价获利。期间，被告人高鑫杰销售“钻石”至少价值人民币4万余元。 二、2019年12月至2020年7月，被告人高鑫杰明知他人开设的“大亨互娱”、“金牌互娱”是赌博应用程序，仍担任代理接受投注和发展赌客，为赌客充值或兑换游戏积分从中获利。期间，赌资数额累计人民币55万余元。 上述事实，经庭审举证、质证，由下列证据予以证明： 1.证人沈某1、曹某、沈某2的证言，证实2019年4、5月至10月期间，各自进入高鑫杰建立的爱约群，通过链接下载“斗斗十三水”游戏平台，输入邀请码进入高鑫杰在游戏平台内建立的亲友群内赌博，20副一局，每局需消耗14颗“钻石”，玩家在软件上充值“钻石”，每局结束后，赢家将战绩表发至爱约群内进行结算，输赢一分折合一元钱；高鑫杰负责开群、管理群内事宜、拉人进群赌博、处理参赌人员输钱逃包、系统故障维护等的事实；并有接受证据材料清单、微信及支付宝账号信息截图、转账记录截图、“斗斗十三水”软件界面截图予以佐证。 2.同案犯许志心、雷江利、潘文坛的供述与辩解，证实泉州市斗斗信息科技有限公司运营“斗斗十三水”ＡＰＰ，法定代表人许志心负责公司运行，股东雷江利负责日常运行，潘文坛负责游戏推广、客服和代理审核，玩家充值“钻石”的金额就是公司利润；公司招揽代理，通过代理发展玩家，代理建群使用ＡＰＰ进行赌博，代理批量低价向平台购买“钻石”后高价销售给玩家，从中赚取差价；并有证人孙某的证言、书证刑事判决书、服务器数据予以佐证。 3.证人沈某3的证言，证实其在“大亨互娱”、“金牌互娱”、“六六互娱”（内容相同，系同一个开发者）赌博ＡＰＰ做代理，发展下线给赌客上下分；代理发展的赌客在平台内赌博，赢得金币的10%被平台抽头，平台将抽头获利款按代理级别比例分给代理；其发展的下线中高鑫杰发展的玩家较多的事实。 4.证人朱某、周某、冯某、俞某、凌某、王某的证言，证实2020年1月起，各自通过高鑫杰（微信×××53，昵称“ｗａｎｇ”）发送的链接下载“大亨互娱”、“金牌互娱”赌博ＡＰＰ，输入高鑫杰联盟号进入ＡＰＰ进行赌博，通过高鑫杰上下分，平台系统对赢家进行抽头的事实；并有书证调取证据清单、“金牌互娱”平台截图、微信账号信息及聊天记录截图、转账记录截图予以佐证。 5.被告人高鑫杰的供述与辩解、辨认笔录，证实①2019年5月至12月期间，其申请成为“斗斗十三水”平台代理，建立爱约群组织玩家赌博，20副一局，每人需消耗14颗“钻石”，其向平台低价购买“钻石”后显示在平台亲友群充值界面，以高价销售给玩家，一局结束后玩家将战绩表发送至爱约群内进行结算；其作为群主负责管理爱约群，出现逃包或红包被抢等情况由其垫付；2019年8月至2020年1月，其从平台提现4万余元；②2019年12月至2020年7月，其先后成为“大亨互娱”、“金牌互娱”ＡＰＰ代理并发展赌客，通过微信（×××53、ＧＸＪ690341）、支付宝、银行卡等为赌客上下分，两个平台上分交易流水量约56万余元；每十局后系统对盈利局抽头10%，再根据盈利比例返利给代理；在海宁公安侦查阶段，其为躲避打击，未如实供述该部分行为的事实；并有书证接受证据清单、微信账号信息及聊天记录截图、提现记录截图、调取证据清单、微信注册信息及交易明细、支付宝注册信息及交易明细、银行账户交易明细予以佐证。 6.检查笔录、扣押笔录及书证扣押清单，证实公安机关对被告人高鑫杰进行人身检查，对其持有的iphoneX手机一部、iphone7手机一部予以扣押的事实。 7.提取笔录，证实公安机关对被告人高鑫杰iphoneX手机中“大亨互娱”、“金牌互娱”赌博APP的相关信息及微信信息进行截图保存的事实。 8.电子证物检查工作记录，证实公安机关对iphoneX手机一部、iphone7手机一部进行电子证物检查的事实。 9.物证照片、扣押物品照片，均经被告人高鑫杰当庭辨认确认。 10.书证人口信息，证实被告人高鑫杰的身份信息，已达完全刑事责任年龄。 11.书证违法犯罪查询记录，证实被告人高鑫杰无前科劣迹。 12.书证归案经过及情况说明，证实被告人高鑫杰到案的时间、地点、方式等以及本案其他相关情况。 以上各组证据能相互印证，已形成完整的证据锁链，能证实本案事实，予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人高鑫杰结伙他人利用互联网、移动通讯终端传输赌博数据，组织赌博活动，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人高鑫杰在共同犯罪中起次要作用，系从犯，予以减轻处罚。关于被告人高鑫杰是否构成自首的问题，经查，被告人高鑫杰于2020年1月13日向海宁公安机关自动投案前即已开始着手实施第二起犯罪事实，且在取保候审期间持续实施开设赌场犯罪行为，直至被德清公安机关再次查获；海宁公安机关于2020年6月16日对被告人高鑫杰再次讯问时，其亦未如实供述第二起犯罪事实；综上，被告人高鑫杰未主动自觉地坦白其犯罪事实及交由公安机关处理，其行为不符合自首应当如实供述罪行并认罪悔罪的立法本意，故不认定为自首，但其归案后能如实供述自己的罪行，且自愿认罪认罚，予以从轻处罚。唯根据被告人高鑫杰的犯罪行为和情节表现，不符合适用缓刑的要件，故指定辩护人的该项辩护意见不予采纳，其他合理意见予以采纳。公诉机关的量刑建议无明显不当，予以采纳。为维护国家对社会的正常管理秩序，保护良好的社会风尚，依照经2006年《中华人民共和国刑法修正案（六）》修正的《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人高鑫杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币四万五千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月13日起至2022年11月12日止；罚金限于本判决生效后十日内缴纳）； 二、责令被告人高鑫杰退缴人民币四万余元，予以没收，上缴国库；扣押在案的作案工具手机二部，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省湖州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  谈晓丽 人民陪审员  姚玉华 人民陪审员  赵 蕾 二〇二一年三月十日 代书 记员  沈晔莹