湖南省郴州市北湖区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘1002民初371号原告中铁五局集团第五工程有限责任公司，住所地郴州市北湖区南岭大道866号，统一社会信用代码91431000781695123P。法定代表人张银富，系该公司执行董事。委托诉讼代理人万锦蕾，男，1988年8月16日出生，汉族，住湖南省郴州市，系中铁五局集团第五工程有限责任公司法规部副部长。委托诉讼代理人鄢宇，男，1993年7月28日出生，汉族，住湖南省衡阳市蒸湘区，系中铁五局集团第五工程有限责任公司员工。被告魏向东，男，1969年9月8日出生，汉族，住四川省威远县。委托诉讼代理人李正权，系云南大朋律师事务所律师。第三人郴州通泰劳务有限责任公司，住所地湖南省郴州市北湖区骆仙街道南岭大道866号。法定代表人黄鸿伟，系该公司总经理。委托代理人曹毕军，男，1975年4月2日出生，汉族，住湖南省郴州市北湖区，系郴州通泰劳务有限责任业务主管。原告中铁五局集团第五工程有限责任公司（以下简称“中铁五局第五公司”）诉被告魏向东、第三人郴州通泰劳务有限责任公司（以下简称“通泰劳务公司”）劳动争议纠纷一案，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中铁五局第五公司委托诉讼代理人万锦蕾、鄢宇，被告魏向东委托诉讼代理人李正权，第三人通泰劳务公司委托诉讼代理人曹毕军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中铁五局第五公司请求本院判令：1.原告不支付被告休息日加班工资94675元；2、原告不支付被告法定节假日加班工资15021元；3、原告不支付被告鉴定费7200元。以上合计116896元。被告魏向东答辩要点：1、原被告之间系事实劳动关系；2、被告存在严重加班且原告未发放加班工资；3、被告索要加班工资并未超过诉讼时效；4、被告与第三人伪造劳务合同，模仿被告签字，应当承担相应法律责任。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：2015年3月29日，原告中铁五局第五公司（甲方用工单位）与第三人通泰劳务公司（乙方派遣单位）签订《劳务派遣协议书》，就乙方向甲方派遣员工事宜约定：派遣期限自2015年4月1日起至2020年3月31日止，本协议到期时派遣员工在派遣期限内时,本协议顺延至派遣员工派遣结束之日止；派遣员工人数、岗位、工资和派遣期限按甲乙双方签认的《派遣员工确认清单》为准，派遣员工的派遣期限不得低于2年，派遣员工作地点为甲方所属各单位及施工项目部；甲方负责保障派遣员工享有法定休息休假权利，派遣员工具体休息办法按甲方规定执行，甲方因工作需要安排派遣员工延长工作时间或在节假日加班的，应依法支付加班加点工资；同时还就社会保险及福利待遇、劳动保护和职业危害防护、劳动工伤处理等内容进行了约定。2016年6月20日，第三人通泰劳务公司（甲方）与被告魏向东（乙方）签订《劳动合同书》，主要约定：乙方同意根据甲方工作需要，担任甲方安排的岗位（工种）工作；期限自2016年6月20日至2017年6月19日止，试用期3个月；甲方安排乙方执行不定时工作制度；甲方按月以人民币形式支付乙方工资，基本工资为5000元，并按实际出勤工天计发。合同签订后，被告魏向东被派遣至原告位于昆明市五华区地铁四号线项目部从事厨师工作，2017年6月19日合同期限届满被告仍继续在原告处工作，2016年6月20日至2017年3月被告每月工资为5000元，2017年4月之后每月工资为5500元。2019年11月5日，被告工作处项目部针对食堂管理和后勤保障工作召开伙委会，会议纪要指出：食堂服务质量差，厨师和帮厨服务态度恶劣，最后决议由办公室主任找厨房谈话，联系新的厨师与帮厨随时准备更换，并在下一次的项管会上由员工举手表决是否更换厨师及帮厨。2019年12月1日，被告工作处项目部召开项管会，会议表决结果为：因为厨师、帮厨严重违反项目部厨房规章制度，同意在2019年年末给予解除厨师、帮厨的合同关系，让其2020年年初不用来上班。2020年1月17日，被告离开其工作岗位直至其与第三人的劳动合同到期。2020年6月，被告魏向东向云南省劳动争议仲裁院申请仲裁，仲裁委员会作出云劳人仲案裁字﹝2020﹞313号仲裁裁决书，认定中铁五局第五公司支付魏向东休息日加班工资94675元、法定节假日加班工资15021元、鉴定费7200元。另查明，被告与第三人虽在《劳动合同书》中约定了工时制度为不定时工时制度，但该项制度未经劳动行政部门批准，工时制度仍应执行标准工时制度，超过标准工时仍应视为加班。判决的理由与结果本院认为，本案系劳动争议纠纷。本院就双方争议焦点评议如下：一、被告魏向东要求支付加班工资的诉请是否已过劳动争议申请仲裁的时效。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定:“劳动争议仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向向有关部门请求权利救济而中断，从中断时起，仲裁时效期间重新计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”被告魏向东自2020年1月17离岗之日起一年内申请劳动仲裁,并未超过仲裁时效期间。二、原告是否应当支付被告休息日和法定节假日加班工资。关于被告魏向东是否存在休息日和法定节假日加班的事实,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条规定:“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，被告提交了有关录音、笔录等材料用于证明存在休息日和法定节假日加班的事实，原告称被告每日工作时间未超过5小时，每周未超过35小时，但未提供相应的证据予以证明，现原被告双方所列证据均未能明确被告魏向东在休息日和法定节假日具体的加班时间，本院结合被告工作岗位特点和工作情况等，酌情认定被告魏向东休息日、法定节假日每天加班2小时，被告在原告处工作了3.575年，2017年4月1日前按月工资5000元的标准发放工资，2017年4月1日至2020年1月16日按月工资5500元的标准发放工资，故原告应支付被告休息日加班工资为46079.17元（5000元/月÷21.75÷8×2小时×104天休息日/年×0.778年×200%+5500元/月÷21.75÷8×2小时×104天休息日/年×2.797年×200%），法定节假日加班工资为7310.64元（5000元/月÷21.75÷8×2小时×11天法定节假日/年×0.778年×300%+5500元/月÷21.75÷8×2小时×11天法定节假日/年×2.797年×300%）。三、原告是否应当支付劳动争议仲裁过程中产生的鉴定费。本劳动争议纠纷在仲裁过程中，针对相关劳动合同书中的当事人签字进行了鉴定，鉴定结论对本案原告不利，且仲裁裁决中已经确认了该项费用的实际发生情况，根据《劳动人事争议仲裁办案规则》规定，该鉴定费7200元应由原告中铁集团第五公司支付给被告魏向东。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条第（三）项，《中华人民共和国劳动法》第三十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条，《工资支付暂行规定》第十三条第（二）、（三）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告中铁五局集团第五工程有限责任公司于本判决生效后十日内支付被告魏向东休息日加班工资46079.17元；二、原告中铁五局集团第五工程有限责任公司于本判决生效后十日内支付被告魏向东法定节假日加班工资7310.64元；三、原告中铁五局集团第五工程有限公司于本判决生效后十日内支付被告魏向东鉴定费7200元。如原告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，予以免收，退还原告中铁五局集团第五工程有限责任公司。如不服本判决，可在接到本判决书之日起十五日内向本院提交上诉状并按对方当事人人数提交副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审判员  李建平二〇二一年三月十八日法官助理郑蔚书记员吴津玮附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条用工单位应当履行下列义务：（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；《中华人民共和国劳动法》第三十九条企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《工资支付暂行规定》第十三条用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的２００％支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的３００％支付劳动者工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。