甘肃省嘉峪关市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）甘02民终165号 上诉人（原审原告）：甘肃横洋劳务服务有限公司，住所地住所地甘肃省嘉峪关市新华中路672号。统一社会信用代码：91620200MA72L7CQ4Q。 法定代表人：黄秧，该公司总经理。 委托诉讼代理人：殷向东，甘肃殷剑宏律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王鑫，男，1983年5月2日出生，汉族，无业，住甘肃省民乐县。 委托诉讼代理人：朱月孔，甘肃正峰律师事务所律师。 上诉人甘肃横洋劳务服务有限公司（以下简称横洋劳务公司）因与被上诉人王鑫工伤保险待遇纠纷一案，不服甘肃省嘉峪关市城区人民法院（2020）甘0271民初2075号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人横洋劳务公司的委托诉讼代理人殷向东、被上诉人王鑫及其委托诉讼代理人朱月孔到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 横洋劳务公司上诉请求：撤销甘肃省嘉峪关市城区人民法院（2020）甘0271民初2075号民事判决，改判支持上诉人的一审全部诉讼请求，或将案件发回重审。事实和理由：1.一审判决认定事实不清，证据不足。被上诉人实际工作未满一个月，虽然双方劳动合同约定工资标准为每日280元，但依据《工伤保险条例》第六十四条的规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，本案在无法确定被上诉人受伤前12个月平均缴费工资的情况下，嘉峪关市劳动争议仲裁委员会参照2018年甘肃省职工平均工资确认被上诉人的月工资基数为5155.75元与事实不符，有违公平原则，加重了用工单位的责任。被上诉人实际从事的工作岗位为瓦工，其月平均工资应当按照2018年度甘肃省建筑行业年人均工资47086元标准进行计算，即按月工资3923.8元计算符合实际情况，故上诉人认为本案被上诉人主张的停工留薪期工资应为23542.8元（3923.8元/月×6个月）、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应为153028.2元（3923.8元/月×13个月×3），扣除上诉人已经支付的4万元，上诉人应向被上诉人支付104335.25元；2.一审判决适用法律错误，根据《民事诉讼法》的规定，当事人有权在法律规定范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。上诉人一审诉请法院判令横洋劳务公司向被上诉人支付住院伙食补助费、住院期间护理费、停工留薪期工资及一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计104335.25元，一审应当根据上诉人的诉请进行裁判，但一审法院判决上诉人支付被上诉人各项损失合计259106元，其实际撤销了劳动争议仲裁裁决书，并进行了改判。上诉人认为一审判决违反了“不告不理”的原则，超越当事人的诉请范围进行裁判。本案劳动争议仲裁裁决后，被上诉人并未提起诉讼，表明其认可该仲裁结果，故在被上诉人未提起诉讼的情况下，本案一审判决结果不符合法律规定，且一审对判决上诉人应当支付被上诉人各项费用259160元的事实和理由亦未阐述。 王鑫辩称，上诉人未按法律规定给被上诉人缴纳工伤保险，致使被上诉人发生工伤后得不到工伤保险赔偿，上诉人应当依法承担工伤保险赔偿责任。双方签订的劳动合同约定被上诉人日工资为280元，故应按照该工资标准计算相关工伤赔偿数额。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 横洋劳务公司向一审法院起诉请求：1.确认横洋劳务公司、王鑫于2019年11月19日解除劳动关系；2.横洋劳务公司向王鑫支付住院伙食补助费、住院治疗期间护理费、停工留薪期间的工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金104335.25元。 一审法院认定事实：2019年4月26日，横洋劳务公司（甲方）与王鑫（乙方）签订劳动合同书，约定：甲方与乙方建立劳动关系的时间为2019年4月26日；经双方协商一致，本合同采取无固定期限方式，自2019年4月26日起；甲方根据工作岗位的实际需要，安排乙方从事瓦工工作，工作地点为嘉峪关白鹿仓峪泉古镇项目；甲方按计件工资形式支付乙方工资，计件单价为280元/天。横洋劳务公司未给王鑫缴纳工伤保险。2019年5月15日，王鑫在砌砖作业过程中不慎从高处坠落，被送往嘉峪关市酒钢医院急救，住院治疗36天，经诊断为骨盆骨折、左髂骨翼骨折、左耻骨粉碎性骨折、骶椎左侧翼骨折、骶1椎体骨折、左跟骨骨折。出院医嘱：出院后继续卧床休息至术后3月，3月后扶拐不负重下地活动，6月后开始负重活动。诊断证明书建议处写明：住院期间陪护两人，加强营养，术后3月陪护一人，术后定期复查。2019年6月20日，王鑫向横洋劳务公司出具借款单，借款金额为4万元，用于出院生活费用。2019年6月21日，横洋劳务公司向王鑫支付14天工资3920元。2019年9月2日，人社局认定王鑫系因工受伤。2019年11月13日，劳鉴委认定王鑫构成七级伤残。后王鑫向仲裁委申请仲裁，要求解除与横洋劳务公司之间的劳动关系，横洋劳务公司依法支付其停工留薪期间工资50400元、护理费23490元、伙食补助费3600元、一次性伤残补助金109200元、一次性工伤医疗补助金109200元、一次性就业补助金109200元、医药费4490元、二次手术费12000元。2020年2月20日，仲裁委作出嘉劳人仲案字〔2019〕1073号仲裁裁决书，认定王鑫受伤前的月工资为5155.75元，核定其伙食补助费为756元、护理费为7951.86元、停工留薪期间工资为30934.5元、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金201074.25元、医药费802.43元，裁决：确认王鑫与横洋劳务公司于2019年11月19日解除劳动关系；横洋劳务公司向王鑫支付医药费、停工留薪期工资、护理费、伙食费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金共计201519.04元。 一审法院认为，王鑫因工受伤，应当依法享受相应的工伤保险待遇。横洋劳务公司未依法为王鑫缴纳工伤保险费，应当按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准向王鑫支付费用。双方对于2019年11月19日解除劳动关系的事实均无异议，本院予以确认。关于王鑫的本人工资的确定问题，其提交的劳动合同中约定的工资标准为280元/日，横洋劳务公司向其支付14日工资为3290元，实际支付的标准亦为280元/日，故认定王鑫的本人工资为6090元（280元/日×21.75日），对王鑫应当享受的工伤保险待遇认定如下：1.医疗费，根据王鑫提交的医疗费票据，核算为810元；2.一次性伤残补助金，王鑫为七级伤残，核算为79170元（6090元/月×13个月）；3.一次性伤残就业补助金，王鑫为七级伤残，核算为79170元（6090元/月×13个月）；4.一次性工伤医疗补助金，王鑫为七级伤残，核算为79170元（6090元/月×13个月）；5.停工留薪期工资，参照相关法律规定，停工留薪期确认为6个月，核算为36540元（6090元/月×6个月）；6.护理费，工伤保险条例规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。横洋劳务公司未派员护理，应当支付护理费。结合王鑫的伤情、出院医嘱及医生建议，采纳酒钢医院关于王鑫住院期间需两人陪护，出院后3月需一人陪护的建议。参照甘肃省2019年度居民服务和其他服务业人均工资标准每年57651元计算，对王鑫在仲裁时主张的护理费23490元予以确认；7.住院伙食补助费，仲裁委核定为756元，双方均不持异议，予以确认；8.二次手术费，王鑫对仲裁裁决未支持不持异议，待实际产生后另行主张，予以确认。横洋劳务公司应当支付王鑫医疗费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费共计299106元，减去横洋劳务公司已经支付的4万元，还应支付259106元。综上所述，横洋劳务公司的诉讼请求，部分予以支持，超出上述范围的其他诉讼请求不予支持。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、三十七条、第六十二条第二款、《甘肃省工伤保险实施办法》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条第一款规定，判决：一、确认甘肃横洋劳务服务有限公司与王鑫于2019年11月19日解除劳动关系；二、甘肃横洋劳务服务有限公司于判决生效后30日内支付王鑫医疗费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费共计259106元；三、驳回甘肃横洋劳务服务有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由甘肃横洋劳务服务有限公司负担。 本院二审期间，双方均未提交新证据。经二审进一步核实，双方当事人均认可涉案劳动合同系在被上诉人发生工伤事故后补签。 除以上事实外，本院二审查明的其他事实与一审一致，依法予以确认。 本院认为，本案被上诉人因工受伤基本事实清楚，双方对工伤赔偿法律关系亦无异议，二审争议的核心问题在于据以计算工伤损失赔偿的月工资基数如何确定。本案被上诉人发生工伤时，其在上诉人处工作尚不满一个月，客观上无法按照工伤保险条例规定的受伤前12个月的月平均缴费工资确定赔偿基数标准。而诉讼中，双方当事人均未提交证据证实涉案工伤事故发生前12个月，上诉人单位与被上诉人同岗位、同工种的职工月平均缴费工资，或者上诉人单位职工月平均缴费工资，故在缺少与被上诉人工作岗位、性质较为接近的月平均缴费工资标准参照的情形下，一审法院根据本案实际情况，以双方事后签订的劳动合同中约定的月工资数额6090元为基数计算各项工伤赔偿损失合理合法，并无不当。上诉人主张按照被上诉人受伤前上一年度甘肃省建筑行业职工人均月工资标准计算各项工伤损失赔偿依据不足，本院对此不予采信。关于上诉人主张的本案一审违反不告不理原则，超越当事人诉请范围进行裁判的问题。因本案系劳动争议纠纷，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第十六条的规定，劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人不服仲裁裁决依法提起诉讼的，劳动仲裁裁决不发生法律效力，故人民法院受理后应对劳动仲裁裁决事项全面审查。本案劳动仲裁裁决后，被上诉人虽未提起诉讼，但在本案一审诉讼中，被上诉人对仲裁裁决所确认的月工资基数5155.75元明确提出异议，并主张月工资基数应按其劳动仲裁申请时所主张的8400元进行计算，故该情况不能视为被上诉人对劳动仲裁结果认可，一审法院在对双方争议事实全面审查的基础上，认定被上诉人月工资基数为6090元，并据此判决相关赔偿项目数额合法有据，不存在违反民事诉讼不告不理原则的情形。 综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当。上诉人的上诉请求不能成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人甘肃横洋劳务服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 吴 杰 审判员 陈江天 审判员 孟玉娟 二〇二一年三月十五日 书记员 刘 静