天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津01民终6860号上诉人（原审被告）：汪海军，男，1972年8月10日出生，汉族，无职业，住江苏省涟水县。委托诉讼代理人：李丽，天津云杰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：佟建昆，男，1968年1月11日出生，汉族，无职业，住天津市南开区。原审被告：陈进景，男，1978年9月29日出生，汉族，住天津市东丽区。上诉人汪海军因与被上诉人佟建昆及原审被告陈进景民间借贷纠纷一案，不服天津市南开区人民法院（2020）津0104民初6234号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月10日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人汪海军的委托诉讼代理人李丽、被上诉人佟建昆到庭参加诉讼。原审被告陈进景经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汪海军上诉请求：1、请求贵院依法撤销天津市南开区人民法院出具的（2020）津0104民初6234号民事判决书，并依法改判为上诉人偿还被上诉人借款本金31万元并以此为基数按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）支付2020年4月8日至实际清偿债务之日期间的违约金或依法发回重审。2、本案一、二审受理费、保全费由被上诉人承担。事实与理由:一审判决事实认定不清，适用法律错误。一是本案借款期限为2019年2月3日至5月3日，2019年5月10日上诉人即转账6万元，远远超过5月4日到5月10日的利息，可以看出转账目的是偿还本金。2019年7月19日的转账2万元意思同上。二是应当统计每笔转账款项中是否超过该期间的利息，超过部分应认定为本金。三是原审认定利息标准过高。被上诉人佟建昆辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。原审被告陈进景未到庭参与诉讼，亦未提交书面陈述意见。佟建昆向一审法院提出诉讼请求：1.判令汪海军向佟建昆偿还借款本金600000元；2.判令汪海军向佟建昆支付利息，按照月息2%计算，支付自2020年4月8日起至实际还款之日止的利息；3.判令陈进景对上述本金及利息承担连带责任；4.诉讼费用由汪海军、陈进景承担，直接给付佟建昆。一审法院经过审理查明如下事实：汪海军因资金紧张向佟建昆借款，并为佟建昆出具借据一份，载明：今有佟建昆借给汪海军人民币陆拾万元整，￥600000元。借款期限自2019年2月3日至2019年5月3日止，定于2019年5月3日一次性偿还。如不能按期足额归还借款，借款人应向出借人支付违约金，按月利息2.4%给付。出借人佟建昆，借款人：汪海军身份证号：320826197208××××。担保人：本人同意为借款人的上述债务向出借人承担连带责任保证。汪海军在借款人处签名并按捺指印，陈进景在担保人处签名并按捺指印。2019.2.3。《借据》签订后，佟建昆向汪海军支付现金500000元。汪海军分别于2019年5月1日向佟建昆账户转款80000元、5月10日转款60000元、7月19日转款20000元，2020年6月3日转款20000元，2020年9月30日转款10000元，总计转款190000元。现佟建昆以汪海军、张进景未依约还款为由，故成讼。一审庭审中，汪海军、张进景对佟建昆主张的借款金额存有异议，陈进景提交照片证据佐证只收到佟建昆出借款500000元的事实。佟建昆虽主张汪海军向其借款600000元，并提交《借据》佐证借款本金为600000元，但其提交的银行取款凭证显示，佟建昆在出借该笔款项期间取款500000元，对于余款的来源未与举证。佟建昆同时提交照片证据佐证其主张，但该照片与陈进景提交的证据除在现金上覆盖一份借据外，其余均相似。因此本院对双方的借款本金认定为500000元。在对于汪海军提出的付款总额190000元中，佟建昆对其中的20000元表示与该笔借款非同一法律关系，对此，佟建昆未能举证。陈进景对佟建昆与汪海军恶意串通的抗辩亦未提交证据。同时对佟建昆提交的《借据》中涉及其署名及按捺指印部分，不持异议。依佟建昆申请，原审法院依法冻结汪海军、陈进景名下银行存款640160元资金或其他等值财产。保全费3720.80元，由佟建昆预付。一审法院认为，当事人合法的借贷关系，受法律保护。佟建昆所提交的证据均证实双方的借贷关系明确。对双方存有借款关系汪海军也不持异议，因此一审法院对双方的债权债务关系予以确认。对于借款金额一节，佟建昆提交的《借据》中虽约定借款金额为600000元，但其提交的银行取款凭证只能证明当时取款500000元，且其提交的照片证据也不能证明实际付款600000元，因此一审法院认定双方借款金额为500000元。关于欠款金额，双方在借据中约定的还款日期为2019年5月3日，因此，汪海军于借款期内即2019年5月1日向佟建昆账户转款80000元，应认定为偿还本金，据此汪海军尚欠佟建昆借款本金420000元。关于逾期违约金，鉴于双方在借据中对逾期违约金约定明确，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款规定：借贷双方约定的年利率超过36%，超过部分的利息约定无效，借款人请求出借人返还已支付的超出部分年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。由于汪海军对2019年5月3日以后的付款未明确为偿还佟建昆借款本金，故应认定为支付佟建昆的违约金。而汪海军已付的违约金未超出年利率36%的规定，因此该部分违约金一审法院认定合法有效。现佟建昆对汪海军付款中的一笔20000元，表示系汪海军对其他法律关系的还款，但对此未与举证。因此，一审法院确认汪海军已付的110000元为支付佟建昆自2019年5月3日开始10个月零27天的违约金。对于汪海军未支付部分的违约金，因双方约定已超出我国法律规定的最高标准，故佟建昆要求汪海军按照月息2%计付符合相关法律规定，一审法院予以支持。关于陈进景为汪海军上述借款提供担保一节，陈进景已在《借据》的担保人处署名并按捺指印确认，且陈进景对佟建昆与汪海军恶意串通的抗辩主张，未提交证据予以佐证。故对陈进景的抗辩不予采信。对佟建昆要求陈进景对汪海军上述还款承担连带责任的主张，予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款、第二十九条、第三十条，《担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审法院判决：“一、本判决生效后十五日内，被告汪海军偿还原告佟建昆本金420000元，并以此为基数按照年利率24%向原告佟建昆计付自2020年4月8日开始至实际清偿债务之日止的违约金；二、被告陈进景对被告汪海军的上述支付行为承担连带保证责任；三、驳回原告佟建昆的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。”案件受理费10202元，保全费3720.80元，共计13922.80元，由佟建昆负担2602元，由汪海军负担11320.80元，汪海军承担部分于本判决生效后十五日内直接给付佟建昆，陈进景对汪海军的上述支付行为承担连带保证责任。二审审理期间，各方当事人均未提交新的证据，本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实，本院予以确认。另查，在本院审理期间，上诉人汪海军于2021年2月10日向被上诉人佟建昆归还本金20000元，双方对此均予确认。本院认为，本案为民间借贷纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，二审案件的审理应当围绕当事人的上诉请求进行审理。本案二审的主要争议焦点为上诉人汪海军向被上诉人佟建昆支付的11万元中超出同期利息部分是否属于偿还借款本金以及违约金计算标准。本案中，双方在借据中约定的还款日期为2019年5月3日。因汪海军2019年5月3日以后还款金额不足以清偿全部债务，并且当事人没有约定，故应依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》的规定确定抵充顺序，即抵充同期利息后余额抵充本金；依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题》的相关规定，对汪海军已经实际支付的违约金，因未超过年利率36%，本院予以照准，对佟建昆主张汪海军未支付的违约金超过年利率24%的部分不予支持。经本院核算，汪海军2019年5月10日归还的60000元，抵充当期违约金2016元后剩余57984元抵充本金，尚欠本金362016元；2019年7月19日归还的20000元，抵充当期违约金20272.9元剩余272.9元逾期违约金未支付。此后，汪海军于2020年6月3日归还的20000元、2020年9月30日归还的10000元均不足以足额支付当期违约金，均抵充未支付的逾期违约金，扣减前期未支付逾期违约金272.9元后，剩余29727.1元应从2019年7月19日之后逾期违约金中予以扣减。本院审理期间双方确认汪海军归还佟建昆本金20000元，本院予以确认并扣减，最终尚欠本金数额为342016元。综上所述，上诉人汪海军的部分上诉请求成立，本院予以支持。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十四条规定，缺席判决如下：一、维持天津市南开区人民法院（2020）津0104民初6234号民事判决第二项；二、撤销天津市南开区人民法院（2020）津0104民初6234号民事判决第一项、第三项；三、本判决生效后十五日内，上诉人汪海军偿还被上诉人佟建昆本金342016元，并按照年利率24%向被上诉人佟建昆支付自2019年7月19日至实际清偿债务之日止的违约金（其中2019年7月19日至2021年2月9日以本金362016元为基数，自2021年2月10日至实际付清之日止以本金342016元为基数计算，扣除已经支付的29727.1元）；四、驳回上诉人汪海军其他上诉请求；五、驳回被上诉人佟建昆的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费2500元，由上诉人汪海军负担1318元，由被上诉人佟建昆负担1182元。本判决为终审判决。审判长 张 伟审判员 张志国审判员 姚 鹏二〇二一年三月九日法官助理聂晓昕书记员李仕云附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1.《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条：债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……4.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十四条：第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。