北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京03民终3075号上诉人（原审原告）：北京中天置地房地产经纪有限公司，住所地北京市朝阳区东四环中路**楼**15A09。法定代表人：刘波，总经理。委托诉讼代理人：孟园园，女，1991年11月20日出生，汉族，北京中天置地房地产经纪有限公司法务专员。被上诉人（原审被告）：杨万**，男，1989年6月2日出生，蒙古族，住内蒙古呼伦贝尔市。上诉人北京中天置地房地产经纪有限公司（以下简称中天置地公司）因与被上诉人杨万**劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院（2020）京0105民初3672号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月22日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员孙承松独任审理，公开开庭审理了本案。上诉人中天置地公司之委托诉讼代理人孟园园，被上诉人杨万**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中天置地公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持中天置地公司一审全部诉讼请求；本案一、二审诉讼费由杨万**承担。事实与理由：杨万**2014年3月4日入职中天置地公司担任置业顾问一职，工资为每月2000元加提成。杨万**在未告知中天置地公司的情况下自行旷工不来上班，给中天置地公司造成严重影响，中天置地公司并未主动与杨万**解除劳动关系，故不应支付解除劳动经济补偿金。双方签订的劳动合同中明确约定年休假与春节假期连休，中天置地公司已为杨万**安排春节假期，故不应支付未休年休假工资。杨万**辩称，同意一审判决，不同意中天置地公司的上诉请求和理由。中天置地公司向一审法院起诉请求：1.确认中天置地公司与杨万**于2014年3月4日至2018年9月30日期间不存在劳动关系；2.不支付杨万**解除劳动关系经济补偿金75000元；3.不支付杨万**2017年1月1日至2018年9月30日期间未休年休假工资报酬11034.48元。一审法院经审理查明的事实如下：一、入职时间：2014年3月4日。二、签订书面劳动合同时间：签过两份，第一份劳动合同期限为2014年3月4日至2017年3月3日，后续订至2020年3月3日。三、合同期满时间：2020年3月3日。四、劳动者工作岗位：业务主管。五、工时制度：标准工时。六、工资情况：中天置地公司主张：2017年8月至2018年7月期间的月平均工资为6929元。中天置地公司就其主张提交公司在职人员登记表（底薪），签字处有杨万**签字，其中2017年8月份发放2998元（底薪）和4801元（提成）、2017年9月份发放2799元（底薪）和4741元（提成）、2017年10月份发放2992元（底薪）和8936元（提成）、2017年11月份发放3000元（底薪）和3311元（提成）、2017年12月份发放2998元（底薪）和2968元（提成）、2018年1月份发放1450元（底薪）和0元（提成）、2018年2月份945元（底薪）和0元（提成）、2018年3月份4805元（底薪）和15176元（提成）、2018年4月份1305元（底薪）和0元（提成）、2018年5月份3805元（底薪）和8708元（提成）、2018年6月份805元（底薪）和0元（提成）、2018年7月份2575元（底薪）和4109元（提成）。杨万**主张：对上述证据中的提成及底薪真实性予以认可，证明目的不予认可，主张其月工资包括底薪3000元加提成，解除劳动关系前12个月的平均工资为15000元。法院认定及理由：因中天置地公司、杨万**对2017年8月至2018年7月期间底薪及提成发放情况均予以认可，经计算平均工资为6935.58元，故一审法院对杨万**主张不予采信。七、解除劳动关系的原因：中天置地公司主张：杨万**于2018年9月28日直接离开公司，再未到公司上班，离职原因不清楚，认可2018年9月28日双方解除劳动关系。杨万**主张：因为公司未给其上社会保险，所以其于2018年9月28日之后再未到公司上班，2018年9月28日之后也未入职新公司。双方于2018年9月28日解除劳动关系。仲裁阶段杨万**主张其于2018年9月30日口头与公司解除劳动关系。法院认定及理由：因中天置地公司未为杨万**缴纳社会保险，故杨万**以此为由解除劳动合同于法有据，一审法院对此予以支持。八、解除劳动关系的时间：2018年9月28日。九、解除劳动关系经济补偿金数额：因杨万**月平均工资为6935.58元，故中天置地公司应支付杨万**解除劳动关系经济补偿34677.9元（6935.58*5）。十、年休假情况：中天置地公司主张：每年享有5天，已休，没有证据提交。杨万**主张：每年享有5天，未休过。法院认定及理由：因中天置地公司未就杨万**已休年休假情况进行举证，故一审法院对其主张不予采信。十一、双方发生劳动争议的时间：2018年9月28日。十二、申请仲裁时间：2019年5月15日。十三、仲裁请求：杨万**主张：1.确认中天置地公司与杨万**于2014年3月4日至2018年9月30日存在劳动关系；2.中天置地公司支付解除劳动关系经济补偿金75000元；3.中天置地公司支付2014年3月4日至2018年9月30日延时加班费129310元；4.中天置地公司支付2014年3月4日至2018年9月30日休息日加班费662068元；5.中天置地公司支付2016年1月1日至2018年9月30日未休年假工资报酬13793元。十四、仲裁结果：2019年10月14日，北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会作出京朝劳人仲字[2019]第19105号裁决书，裁决：1.确认双方2014年3月4日至2018年9月30日期间存在劳动关系；2.中天置地公司支付杨万**解除劳动关系经济补偿75000元；3.中天置地公司支付杨万**2017年1月1日至2018年9月30日期间未休年假工资报酬11034.48元；4.驳回杨万**的其他仲裁请求。以上事项中，双方有争议的事项为第六项、第七项、第九项、第十项，其他事项双方无争议。一审法院认为，关于劳动关系，因双方均认可解除劳动关系时间为2018年9月28日，一审法院对此不持异议，故中天置地公司、杨万**于2014年3月4日至2018年9月28日期间存在劳动关系。关于未休年休假工资，因杨万**未就其入职中天置地公司前连续工作已满一年提交证据，故杨万**应从2015年3月4日起享有年休假，经计算，杨万**自2017年1月1日至2018年9月28日期间享有年休假8天，故中天置地公司应支付杨万**2017年1月1日至2018年9月28日期间未休年休假工资5102.04元（6935.58/21.75*8*200%）。因一审法院认定双方于2014年3月4日至2018年9月28日期间存在劳动关系，故杨万**要求不支付2018年9月29日至2018年9月30日期间的未休年休假工资于法有据，一审法院对此予以支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条之规定，判决：一、确认北京中天置地房地产经纪有限公司与杨万**于2014年3月4日至2018年9月28日期间存在劳动关系；二、北京中天置地房地产经纪有限公司自判决生效之日起七日内支付杨万**解除劳动关系补偿34677.9元；三、北京中天置地房地产经纪有限公司自判决生效之日起七日内支付杨万**2017年1月1日至2018年9月28日期间未休年休假工资5102.04元；四、驳回北京中天置地房地产经纪有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。综合当事人诉辩意见及本案查明事实，本案争议焦点系1.双方劳动关系存续期间及解除情况如何认定；2.中天置地公司是否应支付未休年休假工资。关于焦点一。因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。因双方均认可劳动者入职及离职时间，故本院对一审判决认定的劳动关系存续期间予以确认。中天置地公司上诉主张劳动者系自行旷工，中天置地公司并未与劳动者解除劳动关系。对此本院认为，为劳动者缴纳社会保险系用人单位的法定义务，中天置地公司确系存在未为劳动者缴纳社会保险的情形，劳动者以此为由向中天置地公司提出解除劳动关系，符合法律规定，故本院对中天置地公司的该项上诉理由不予采信。一审法院核定中天置地公司应支付解除劳动关系经济补偿金数额，并无不当，本院予以维持。关于焦点二。用人单位应举证证明已安排劳动者休年休假或已向劳动者足额发放未休年休假工资。中天置地公司上诉主张双方签订的劳动合同约定年休假与春节假期合并连休，中天置地公司已为劳动者安排相应年休假，但其并未就此充分举证，劳动者亦不予认可，故本院对中天置地公司的该项上诉理由不予采信。一审法院核定未休年休假工资数额，并无不当，本院予以维持。综上所述，中天置地公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京中天置地房地产经纪有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 员 孙承松二〇二一年三月五日法官助理 张天舒书 记 员 李 蕊