辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终1130号上诉人（原审原告）：李义，男，1970年2月3日出生，汉族，住沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：郑义，辽宁一雷律师事务所律师。上诉人（原审被告）：辽宁天士力大药房连锁有限公司，住所地沈阳市和平区北二马路33号。法定代表人：闫凯境，该公司执行董事。委托诉讼代理人：徐锋镖，辽宁盛恒律师事务所律师。上诉人李义与上诉人辽宁天士力大药房连锁有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2020）辽0102民初2900号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月7日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。辽宁天士力大药房连锁有限公司上诉请求：1、请求撤销(2020)辽0102民初2900号民事判决书，依法改判或发回重审；2、李义承担本案全部诉讼费用。事实与理由：一、一审法院认定辽宁天士力大药房连锁有限公司违法解除劳动合同属于事实认定不清。1、一审法院认定辽宁天士力大药房连锁有限公司未能证明向李义传达员工纪律是错误的。辽宁天士力大药房连锁有限公司作为一家医药连锁企业，在2007年就进行了GSP认证。根据GSP规定，所有上岗员工一定要进行岗前培训，其中就包括员工管理制度。李义作为信息部员工在上诉人处工作多年，参加了多年的公司制度培训，这是众所周知的事实。一审法院认可李义工作达13年之久却不认可李义知道管理制度与客观实际不符；2、李义严重违反了公司纪律。一审法院忽略了李义的工作岗位性质，李义职位是信息部经理，掌握辽宁天士力大药房连锁有限公司所有门店的进、销、存数据，是整个公司的数据中心。正是由于岗位的特殊性，李义承担着比其他岗位更为严格的信息保密义务。另外，在职期间李义对整个公司情况进行了大量录音、录像，也能证明作为信息部人员利用专业技术并没有为上诉人工作，而是进行其他非法企图。辽宁天士力大药房连锁有限公司得知李义的泄密行为及非法取证行为后，果断采取措施完全符合公司管理制度；二、一审中，关于李义主张的养老保险费、医疗保险费、失业金损失不属于法院审理范围且已过仲裁时效。李义辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原告李义向一审法院起诉请求：1.判令被告支付解除劳动合同经济补偿金176,800元；2.判令被告支付失业补偿金48,960元；3.判令被告支付未签订劳动合同期间欠缴的养老、失业、医疗保险金合计36,463.08元。诉讼过程中，原告明确第1项诉讼请求为判令被告支付解除劳动合同经济赔偿金176,800元（6,800×13×2）；明确第2项诉讼请求为判令被告支付失业金损失10,152元（1,269元×8个月，正常缴10年以上应该是24个月的补偿金，现在只能领16个月，因为在2007年和2011年没给我交，所以损失了8个月的失业补偿金）、竞业限制赔偿24,480元（6,800元×0.3×12月）；明确第3项诉讼请求为判令被告支付2007年4月至2011年4月被告未缴纳养老保险、医疗保险补偿29,265.99元（单位应缴纳部分）。一审法院认定事实：原告于2007年4月1日入职被告处，从事信息系统管理与维护、软件开发工作。2020年1月19日，被告经工会同意发布《解除劳动关系公告》，因原告在岗期间多次违规违纪行为对公司造成重大损失，后果严重，给予原告开除处理。原告解除劳动合同前12个月平均工资为6,800元。被告提交解除劳动关系公告、离职须知、离职审批表、拒收的邮寄快件、报纸公告等，拟证明与原告解除劳动关系并履行了法定程序及告知义务。原告质称解除劳动关系公告、离职须知、离职审批表、邮寄快件系被告单方制作，原告未收到邮件。经审查，解除劳动关系公告中载明原告在岗期间多次违规违纪行为对公司造成重大损失，后果严重，给予原告开除处理，具体违反：1.严重违反公司《2009.1.31员工管理制度》之8.4.11违反公司规章制度等公司确认有不当行为；2.严重违反公司《2018版员工纪律管理制度》之不文明、不道德等违法行为：包括未经允许将有关服务器、工作站上的系统软件、应用软件转录、传递到其他单位或企业活动者，泄露属于公司保密范围的业务信息和经济情报者，采取不正当手段要挟公司领导及管理人员，严重扰乱公司秩序者；3.公司其他相关管理规章制度。被告于2020年1月20日在《辽沈晚报》刊登通知，告知原告因严重违反公司劳动纪律，给予开除处理。被告提交《2009.1.31员工管理制度》，拟证明原告违反8.4.11条，原告不予认可，质称该制度为被告公司单方制作，并未向员工有效送达，原告对该制度不知情。经审查，该制度中8.4.11规定违反公司保密制度，为他人窃取、刺探、收买或违章提供公司秘密的；利用职权强制他人违反保密规定的；擅自利用公司名义在外从事活动的，解除劳动合同。原告提交被告公司2018年1月1日起执行的《员工纪律管理制度》中规定，经查实，故意泄露公司商业、技术机密；泄露属于公司保密范围的业务信息和经济情报的，解除劳动合同关系。被告提交的版本中规定，将企业关键技术及未经批准的产品价格、方案等资料（商业秘密）透露给他人或上传至网络的；泄露属于公司保密范围的业务信息和经济情报的；未经允许对计算机信息网络中存储、处理或者传输的数据和应用程序进行删除、修改或者增加的活动的，解除劳动合同关系。2018年11月1日，原告在与“成大方圆信息部赵旭经理”的聊天中告知对方“我们这边信息就4人，想看看你们那边一共有多少人，做个比对”。2019年，原告在与“本溪社保杨艳翠”的聊天中告知对方“本溪天士力现在113家药房了，累计算计来应该34万的净收入了，这是我给天士力创造”。被告提交原告在招聘网站中上传的个人简历，拟证明原告在对外求职中泄露公司的商业秘密。原告质称简历仅是对自己的工作能力和经历进行描述，并未涉及企业重大商业秘密。经审查，原告在简历中对工作经历的描述包含“2010年1-4月，在不影响公司正常的开发和维护业务的前提下，完全用个人的业余时间，开发了本溪医保药店收费系统。仅此一项为公司带来额外的短期直接收益30多万元”，对项目经历的描述包含“本人具体开发的工作包括质量基础数据维护软件的开发、企业的采购计划及采购合同、进货验收、批发销售、财务的结算和收款、往来账、资信控制等软件功能；物流方面负责开发了配送中心的库存管理与分析、库房配货、集中分拣等功能模块”。另查明，被告自2011年5月至2020年1月为原告缴纳社会保险。经计算，2007年4月至2011年4月，原告以灵活就业人员缴纳养老保险费24,427元、医疗保险费9,445.40元。2020年1月21日，原告以被告为被申请人向辽宁省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1.裁决被申请人向申请人支付解除劳动合同赔偿金176,800元；2.裁决被申请人向申请人支付失业补偿金48,960元；3.裁决被申请人向申请人支付未签订劳动合同期间欠缴的养老、失业、医疗保险金合计36,463.08元。事实与理由部分包括要求被申请人支付竞业限制补偿金。该委于当日作出辽劳人仲字﹝2020﹞第39号不予受理通知书。原告不服，诉至该院。一审法院认为，关于原告主张的违法解除劳动合同赔偿金。被告以原告严重违反公司《2009.1.31员工管理制度》之8.4.11及《2018版员工纪律管理制度》为由与原告解除劳动合同。而被告并未举证证明就《2009.1.31员工管理制度》向原告传达及原告存在8.4.11规定的行为；关于被告提出的原告曾在聊天记录及招聘网站中泄露公司商业秘密，经查，原告的聊天记录仅就自己所在部门人员为4人、本溪天士力药房数量与他人交流，并就其开发软件可能创造的收入进行猜测，系与他人的正常交流，且以向法院提交诉讼案件相关证据为目的，原告在招聘网站中上传的简历系对自身工作经历的概述，上述内容系并未涉及被告公司的商业秘密。综上所述，被告未能提供有效证据证明原告存在严重违反公司规章制度的行为，应承担举证不能的法律后果，故对被告所抗辩的解除劳动合同原因，该院不予采信，被告解除与原告劳动合同的行为属于违法解除。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，故被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金176,800元（6,800元×13个月×2）。关于原告主张的失业金损失10,152元。被告未为原告缴纳2007年4月至2011年4月期间的失业保险，致使原告失业后仅能领取的16个月的失业金，对于失业金损失差额14,472元（1,629元×24个月-1,539元×16个月），被告应予支付，现原告主张10,152元，系对自身权利的处分，该院予以确认。关于原告主张的竞业限制赔偿。原告未能提供证据证明双方签订过竞业限制相关协议，应承担举证不能的法律后果，且被告对此不予认可，故对原告的该项诉讼请求，该院不予支持。关于原告主张的未缴纳养老保险、医疗保险补偿。劳动关系存续期间，参加社会保险、缴纳社会保险费系用人单位和劳动者的法定义务，原告垫付的应由被告承担的养老保险费14,656.20元（24,427元÷20%×12%）、医疗保险费7,556.32元（9,445.40元÷10%×8%），被告应予赔偿。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一、三款、第八十七条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决：“一、被告辽宁天士力大药房连锁有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告李义违法解除劳动合同赔偿金176,800元；二、被告辽宁天士力大药房连锁有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告李义养老保险费14,656.20元；三、被告辽宁天士力大药房连锁有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告李义医疗保险费7,556.32元；四、被告辽宁天士力大药房连锁有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告李义失业金损失10,152元；五、驳回原告李义的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告辽宁天士力大药房连锁有限公司负担。”二审中，辽宁天士力大药房连锁有限公司向本院提交岗位说明书一份，拟证明李义掌握公司的商业秘密。李义认为该份证据为复印件，对真实性提出异议。李义向本院提交工资条一张，拟证明社保费属于工资的一部分。辽宁天士力大药房连锁有限公司对该证据的真实性、关联性均有异议。本院对一审法院查明的事实予以确认。在本院审理过程中，李义申请撤回上诉。本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。《劳动合同法》规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度，用人单位可以解除劳动合同。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》（法释〔2020〕26号）第四十四条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”依据上述法律规定，辽宁天士力大药房连锁有限公司作为用人单位应对李义存在违反单位规章制度的行为承担举证责任。商业秘密是指不为公众知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密具有秘密性、实用性、保密性和价值性。本案中，辽宁天士力大药房连锁有限公司没有提供其商业秘密的有效载体，且辽宁天士力大药房连锁有限公司提供的李义聊天记录、简历等证据并未涉及该公司的商业秘密，辽宁天士力大药房连锁有限公司提交的证据亦不能证明李义存在要挟公司领导、严重扰乱公司秩序的行为，故一审法院认定辽宁天士力大药房连锁有限公司违法解除其与李义的劳动关系，应向李义支付经济赔偿金并无不当，经本院核算，一审法院计算的经济赔偿金数额是正确的，本院对上诉人的该项上诉请求不予以支持。关于辽宁天士力大药房连锁有限公司主张李义的有关养老保险费、医疗费、失业金损失不属于人民法院审理范围且已经超过仲裁时效问题。本院认为，《社会保险法》规定，足额、及时缴纳社会保险是用人单位的法定义务。辽宁天士力大药房连锁有限公司没有为李义缴纳2007年4月至2011年4月的养老保险和医疗保险，李义以灵活就业人员的方式缴纳了上述保险，辽宁天士力大药房连锁有限公司应返还用人单位应承担的社会统筹部分。辽宁天士力大药房连锁有限公司没有为李义缴纳2007年4月至2011年4月期间的失业保险，造成李义少领取失业金，辽宁天士力大药房连锁有限公司应承担失业金损失的赔偿责任。辽宁天士力大药房连锁有限公司主张上述请求不属于人民法院审理范围没有法律依据。辽宁天士力大药房连锁有限公司在一审时没有就该请求提出仲裁时效抗辩，故本院在二审时对该时效抗辩不予审理。故一审法院判决辽宁天士力大药房连锁有限公司给付李义养老保险费、医疗保险费和失业金损失并无不当，本院对上诉人的此项上诉请求亦不予以支持。上诉人李义在本院审理过程中，申请撤回上诉，符合法律规定，本院予以准许。综上所述，辽宁天士力大药房连锁有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人辽宁天士力大药房连锁有限公司和李义各负担10元。本判决为终审判决。审判长  徐文彬审判员  马晨光审判员  赵 卫二〇二一年三月二十二日法官助理杨多多书记员石双