安徽省石台县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）皖1722刑初2号 公诉机关石台县人民检察院。 被告人李冰，男，汉族，1991年3月26日出生于四川省长宁县，初中文化，进城务工人员，户籍地四川省宜宾市长宁县，现租住浙江省湖州市长兴县。因无烟草专卖品准运证运输烟草专卖品于2019年11月15日被江西省瑞昌市烟草专卖局给予罚款17433.45元，并按市场批发价格的70%收购违法运输的烟草制品的行政处罚；因本案于2020年4月17日被石台县公安局取保候审。 辩护人黄世峰，安徽程千胜律师事务所律师。 石台县人民检察院以石检一部刑诉〔2021〕Z1号起诉书指控被告人李冰犯非法经营罪，于2021年1月6日向本院提起公诉。本院在审理过程中发现本案不宜适用简易程序进行审理，故于2021年1月21日决定转为普通程序审理，并依法组成合议庭，于同年3月9日公开开庭审理了本案。石台县人民检察院指派检察员徐鸿、检察官助理丁锟出庭支持公诉，被告人李冰及其辩护人（石台县法律援助中心接本院通知指派的辩护人）黄世峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 石台县人民检察院指控：被告人李冰未经烟草专卖行政主管部门许可非法收购香烟用于销售。2019年10月至2020年1月，被告人李冰驾车到池州市收购香烟22827元,出售香烟8910元，非法经营数额累计31737元,获利2000余元。2020年3月18日至19日收购香烟223条,被石台县烟草专卖局工作人员查获，非法经营数额累计46683元。经安徽省烟草专卖局价格认定，涉案烟草专卖品价值为50440元。公诉机关认为，被告人李冰的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪。被告人李冰自愿认罪认罚，可依法从宽处理，建议对其判处六个月以上一年二个月以下有期徒刑，可适用缓刑，并处罚金；扣押在案的黑色电动车一部、ViVo手机一部及查获的涉案卷烟二百二十三条予以没收,上缴国库。 被告人李冰对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人黄世峰提出的辩护意见是：一、对起诉书指控被告人李冰构成非法经营罪无异议。二、被告人李冰具有以下法定从轻或酌情从轻处罚的量刑情节：1.主观恶性不大，系初犯；2.违法所得很小，社会危害性不大；3.有坦白情节，且签署《认罪认罚具结书》。综上，建议对被告人李冰适用缓刑。 经审理查明：被告人李冰在浙江省长兴县租当地居民杨翠英房屋开设无名小店，经营烟酒及日用品，在未经烟草专卖行政主管部门许可的情况下，非法收购香烟用于销售，累计数额78420元,获利2000余元。 一、2019年10月至2020年1月，被告人李冰驾驶号牌为浙Ｅ×××××汽车携带黑色电动车，到池州市贵池区、青阳县至县等地收购香烟22827元，出售香烟8910元，通过甲地购买乙地销售或者带回白莲冲小店销售等方式牟利，非法经营数额累计31737元，获利2000余元。具体如下: 1.在贵池区“晚霞超市”收购香烟14037元； 2.在青阳县“满意超市”收购香烟6790元，出售香烟6250元； 3.在东至县县城环城北路“兄弟贸易商行”收购香烟2000元； 4.向贵池区清风路“铭仁烟酒店”出售香烟2660元。 二、2020年3月18日至19日，被告人李冰用同样方式到池州市青阳县、贵池区收购香烟223条，被石台县烟草专卖局工作人员查获。经安徽省烟草质量监督检测站鉴定，涉案烟草系真品卷烟；经安徽省烟草专卖局价格认定，涉案卷烟在价格鉴证基准日的鉴证价格为50440元。被查获的223条香烟中，204条香烟有编码,可查清对应商户,价值为38193元；19条香烟编码不清晰,无法认定对应商户,价值为8490元。以上非法经营数额累计46683元。可查清对应商户的香烟收购事实如下: 1.在石台县仁里镇曙光西路“新棚茶庄”收购香烟117条，共16155元； 2.在青阳县莲小区“九莲便利店”收购香烟9条，共2253元； 3.在青阳县商业广场“桂花烟酒店”收购香烟5条，共1620元； 4.在青阳县蓉城镇“亓圣超市”收购香烟4条，共1300元； 5.在青阳县“李红名烟名酒店”收购香烟6条，共3860元； 6.在贵池区“伟泽日杂店”收购香烟7条，共1400元； 7.在贵池区“建华烟酒店”收购香烟4条，共940元； 8.在石台县仁里镇和平路“古井镇纯粮原浆酒店”收购香烟17条，共3835元； 9.在石台县仁里镇黎明路县医院后门“医院精品超市”收购香烟13条，共3020元； 10.在石台县收购香烟6条，共1200元； 11.在石台县仁里镇秋浦东路“湘源商贸”收购香烟14条，共2360元； 12.在石台县仁里镇“大梓山山货店”收购香烟2条，共250元。 另查明，长宁县社区矫正管理局出具〔2021〕长司矫调评字第4号调查评估意见书，评估意见为被告人李冰适宜纳入社区矫正。 上述事实有经庭审举证、质证并经查证属实的下列证据予以证实，可以认定： 1.物证(照片)：黑色电动车一部、ViVo手机一部等; 2.书证：举报记录表、检查笔录、案件移送函、受案登记表、立案决定书、到案说明、户籍证明、李冰无烟草专卖许可证的证明、涉案香烟来源情况材料、行政处罚决定书、微信聊天、转账记录截图、李冰微信支付交易明细、认罪认罚具结书、调查评估意见书等; 3.证人陈某、洪某、沈某等18人的证言; 4.被告人李冰的供述和辩解; 5.鉴定意见：安徽省烟草专卖局出具的皖烟价鉴字[2020]0148号涉案卷烟价格鉴证结论书、安徽省烟草质量监督检测站出具的卷烟产品鉴别检验报告; 6.指认现场笔录及照片、辨认笔录等; 7.视听资料：“大梓山山货店”等商店的监控视频。 本院认为，被告人李冰违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，本院予以支持。被告人李冰到案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，对其可从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。辩护人所提相关辩护意见，予以采纳。综上，结合被告人的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度及长宁县社区矫正管理局的调查评估意见，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条及《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等 刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第五款、第三条第一款第（一）项的规定，判决如下： 一、被告人李冰犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币六千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效之日起十日内缴纳。） 二、违法所得人民币二千元予以追缴，上缴国库； 三、扣押在案的黑色电动车一部、ViVo手机一部及查获的涉案卷烟二百二十三条，均予以没收,上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省池州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审  判  长 汪 晶 人民 陪 审员 张艾枝 人民 陪 审员 张传栋 二〇二一年三月九日 书记员（代） 谢海英 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的; (二)被告人违背意愿认罪认罚的; (三)被告人否认指控的犯罪事实的; (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的; (五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》 第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖批发企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条第一款非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在5万元以上的，或者违法所得数额在2万元以上的； （二）非法经营卷烟20万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品3年内受过2次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在3万元以上的。