河北省承德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀08民终445号 上诉人（原审被告）：国任财产保险股份有限公司唐山中心支公司（以下简称国任财险唐山中心支公司），所在地河北省唐山市路**学院路****。统一社会信用代码91130200054014678T。 负责人：熊新生，职务总经理。 委托诉讼代理人：赵曼，系国任财险唐山中心支公司员工。 被上诉人（原审原告）：祁晓飞，男，1985年11月17日生，满族，厨师，，住河北省围场满族蒙古族自治县 委托诉讼代理人：郭磊，河北泓鹏律师事务所律师。 原审被告：赵海，男，1984年10月10日生，汉族，市民，，住河北省承德市双桥区 上诉人国任财险唐山中心支公司因与被上诉人祁晓飞、原审被告赵海机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省围场满族蒙古族自治县人民法院（2020）冀0828民初2758号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人国任财险唐山中心支公司的委托诉讼代理人赵曼、被上诉人祁晓飞的委托诉讼代理人郭磊到庭参加诉讼。原审被告赵海经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 国任财险唐山中心支公司上诉请求：1、请求撤销河北省围场满族蒙古族自治县人民法院（2020）冀0828民初2758号民事判决，依法改判金额30025.00元；2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：误工费标准没有事实和法律依据，被上诉人未提供劳动合同，工资流水及完税证明，一审法院直接按照6000.00元每月认定误工费，且被上诉人鉴定误工期365日，法院按照13个月判决误工费72000.00元不合理，应当参照居民服务业标准115.00元每天计算即41975.00元。综上，请求二审法院支持上诉人上诉请求。 祁晓飞辩称：上诉人的上诉请求缺乏事实与法律依据，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 赵海经本院依法传唤未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见。 祁晓飞向一审法院起诉请求：2019年8月29日16时20分许，被告赵海驾驶冀H805**号小型轿车，沿围场满族蒙古族自治县围场镇健康路由西向东行驶驶入国道111线（外环东路），准备进入湖清线时，与沿国道111线（外环东路）由北向南我驾驶的电动三轮车相刮撞，造成田素云、祁楠淞、李蕊和我受伤，两车损坏的交通事故。经公安部门认定，被告赵海负事故的主要责任，我负事故次要责任，原告田素云、李蕊、祁楠淞无责任。事故发生当日，我到围场县医院住院治疗，2019年9月15日出院，2019年10月10日再次到围场县医院住院治疗，2019年10月18日出院，共住院25天。以上治疗给我造成以下损失：1、医疗费17313.51元；2、伙食补助费1250.00元（（住院25天每一天按50.00元计算），合计18563.51元。对以上损失，已在围场法院做出的（2019）冀0828民初5158号民事判决中予以处理。2020年9月16日至2020年1月9日我五次到北京积水潭医院检查治疗，2020年6月11日至2020年6月20日在围场县医院住院治疗9天（取内固定物），自2020年9月16日以后产生以下损失：1、医疗费7913.54元（北京积水潭医院3185.80元，围场县医院4627.74元，天津武清仁和医院100.00元）；2、伙食补助费450.00元（（住院9天每天按50元计算）；3、营养费1200.00元（营养期60日，按每天20元计算）；4、误工费7800.00元（误工期365日，按月工资6500.00元计算）；5、护理费18345.42元（护理期150日及二次手术期间9天，每天115.38元计算）；6、交通食宿费2000.00元（含去北京5次、天津1次）；7、伤残赔偿金71476.00元（按河北省城镇居民人均纯收入35738元/年×20年×10%=71476.00元）；8、被抚养人生活费22266.10元【（1）长女祁若涵，2008年11月15日生，现年12周岁，按河北省城镇居民年消费性支出23438元×6年÷2×10%=7031.40元（2）长子祁楠淞，2015年10月8日生，现5周岁，按河北省城镇居民年消费性支出23438元×13年÷2×10%=15234.70元】；9、精神抚慰金5000.00元；10、鉴定费4550.00元；11、车辆损失2000.00元（此项以保险公司定损为准），合计213201.06元。要求被告予以赔偿。 一审法院认定事实：2019年8月29日16时20分许，被告赵海驾驶冀H805**号小型轿车，沿围场满族蒙古族自治县围场镇健康路由西向东行驶驶入国道111线（外环东路），准备进入湖清线时，与沿国道111线（外环东路）由北向南原告祁晓飞驾驶的电动三轮车相刮撞，造成原告祁晓飞、田素云、祁楠淞、李蕊受伤，两车损坏的交通事故。经公安部门认定，被告赵海负事故的主要责任，原告祁晓飞负事故次要责任，原告田素云、李蕊、祁楠淞无责任。事故发生当日，原告祁晓飞到围场县医院住院治疗，2019年9月15日出院，2019年10月10日再次到围场县医院住院治疗，2019年10月18日出院，共住院25天。原告祁晓飞被诊断为：1、右锁骨骨折；2、右侧腋神经损伤。出院医嘱为：1、注意休息，避免过度活动；2、院外行患肢不负重练习，如过早负重可能致内固定物松动、断裂；3、二次手术取出内固定物；4、每月来院复查一次，致骨折临床愈合；5、建议上级医院行肌电图检查，明确肩关节外展活动受限原因；6、优质蛋白、营养饮食，避免辛辣食物，禁止烟酒；7、有异常门诊随诊；8、平车送回家中。对于以上治疗给原告祁晓飞造成医疗费17313.51元、伙食补助费1250.00元损失，已在（2019）冀0828民初5158号民事判决书中予以处理。 2019年9月16日至2020年1月9日，原告祁晓飞共5次去北京积水潭医院检查治疗，2020年6月11日至2020年6月20日在围场县医院住院9天（取出内固定物）。原告的伤情被鉴定为十级伤残。此后，给原告祁晓飞造成如下损失：1、医疗费7997.33元（北京积水潭医院3269.59元，围场县医院4627.74元，天津武清仁和医院100.00元）；2、伙食补助费450.00元（（住院9天每天按50元计算）；3、营养费1200.00元（营养期60日，按每天20元计算）；4、误工费78000.00元（误工期365日，按月工资6500.00元计算）；5、护理费18345.42元（护理期150日及二次手术期间9天，每天115.38元计算）；6、交通食宿费2000.00元（含去北京5次、天津1次）；7、伤残赔偿金71476.00元（按河北省城镇居民人均纯收入35738.00元/年×20年×10%=71476.00元）；8、被抚养人生活费22266.10元【（1）长女祁若涵，2008年11月15日生，现年12周岁，按河北省城镇居民年消费性支出23438元×6年÷2×10%=7031.40元（2）长子祁楠淞，2015年10月8日生，现5周岁，按河北省城镇居民年消费性支出23438元×13年÷2×10%=15234.70元】；9、精神抚慰金5000.00元；10、鉴定费4550.00元；11、车辆损失300.00元（此项以保险公司定损为准），合计211584.85元。另查明，被告赵海驾驶的冀H805**号小型轿车所有权人系被告赵海，该车在被告国任财险唐山中心支公司投保交强险及50万元的商业第三者责任保险，商业第三者责任保险附加不计免赔，事故发生在保险期间。上述事实有原、被告陈述及提供的相关证据所证实。 一审法院认为及判决结果：原告祁晓飞驾驶电动车与被告赵海驾驶的机动车相撞，造成原告祁晓飞及乘车人田素云、祁楠淞、李蕊受伤，两车不同程度损坏的交通事故。经公安部门认定，被告赵海负事故的主要责任，原告祁晓飞负事故的次要责任。结合本案实际，以原告祁晓飞承担事故20%责任，被告赵海承担事故80%责任为宜。因被告赵海驾驶的车辆在被告国任财险唐山中心支公司投保了交强险及商业第三者责任保险，依据法律规定，首先由被告国任财险唐山中心支公司在交强险限额内承担赔偿责任。不足部分，依据保险合同的约定，由被告国任财险唐山中心支公司在商业三者险责任限额范围内按照交通事故责任比例承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条一款（六）项、第十六条、第二十二条、第二十四条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告国任财险唐山中心支公司在交强险责任限额内赔偿原告祁晓飞误工费78000.00元、精神抚慰金5000.00元、交通费2000.00元、车辆损失300元，合计85300.00元；二、被告国任财险唐山中心支公司在商业第三者责任保险限额内赔偿原告祁晓飞各项损失97387.88元【（医疗费7997.33元+伙食补助费450.00元+营养费1200.00元+护理费18345.42元+伤残赔偿金71476.00元+被抚养人生活费22266.10元）×80%=97387.88元】；三、被告赵海赔偿原告祁晓飞损失3640.00元（鉴定费4550.00元×80%）；四、原告祁晓飞自行承担损失25256.97元【（医疗费7997.33元+伙食补助费450.00元+营养费1200.00元+护理费18345.42元+伤残赔偿金71476.00元+被抚养人生活费22266.10元+鉴定费4550.00元）×20%=25256.97元】；以上一、二、三项限判决生效后十五日内履行完毕。案件受理费减半收取2250.00元，由被告赵海承担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审查明认定的事实基本一致。 本院认为：一审法院对案件事实的查明和认定，事实清楚、证据充分，对祁晓飞因本次交通事故受伤所造成的经济损失项目和数额确定合理，对双方承担责任比例划分适当，判决国任财险唐山中心支公司首先在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分在商业三者险责任限额范围内按照交通事故责任比例予以赔偿，不在保险赔偿范围内的款项由赵海按照交通事故责任比例予以赔偿，符合法律规定。祁晓飞受伤前在围场满族蒙古族自治县鸽香园饭店从事厨师工作，一审诉讼中国任财险唐山中心支公司在抗辩中对祁晓飞从事的职业及工资标准予以认可并未提出异议，一审法院根据祁晓飞的诉讼请求、依据鉴定机构鉴定的误工天数认定祁晓飞的误工费并无不当，国任财险唐山中心支公司的上诉请求不能得到本院支持。 综上所述，国任财险唐山中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4500.00元，由上诉人国任财险唐山中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李慧娟 审 判 员 张广全 审 判 员 王 静 二〇二一年三月十日 法官助理 刘云慧 书 记 员 闫 石