浙江省宁波市江北区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0205民初4710号 原告：宁波用磊国际贸易合伙企业（有限合伙），住所地：浙江省宁波市长兴路691号2-16，统一社会信用代码：9133025MA2H5GE57N。 执行事务合伙人：宜春多春如国际贸易（有限合伙）（委派代表：郑卓娜）。 委托诉讼代理人：周宇赞，北京盈科（慈溪）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：范红枫，北京盈科（慈溪）律师事务所律师。 被告：莱创信德(山东)医疗器械有限公司，住所地：山东省青岛市即墨区天山一路283号，统一社会信用代码：91370282MA3M83AU35。 法定代表人：时永坤，该公司总经理。 委托诉讼代理人：朱士燚，山东青凯律师事务所律师。 原告宁波用磊国际贸易合伙企业（有限合伙）（以下简称用磊国际企业）与被告莱创信德(山东)医疗器械有限公司（以下简称莱创信德公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年12月9日立案后，依法适用简易程序进行审理。被告莱创信德公司在答辩期内对本案管辖权提出了异议，本院依法裁定驳回了被告的异议，被告对此不服，上诉于宁波市中级人民法院，被驳回上诉。本院于2021年3月1日公开开庭审理了本案，原告用磊国际企业委托诉讼代理人周宇赞、范红枫及被告莱创信德公司委托诉讼代理人朱士燚到庭参加诉讼。本案审理期间，本院依据原告的申请，依法对被告实施了财产保全。期间双方申请庭外和解，无果。本案现已审理终结。 用磊国际企业向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告于2020年11月4日签订的《购销合同》；2.被告返还原告货款4200000元，并支付自2020年12月1日起至实际清偿日止以4200000元为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息；3.被告向原告支付违约金504000元，并支付自2020年11月18日起至实际清偿日止以4200000元为基数按照每日1%计算的违约金（计至2020年11月30日止的违约金为546000元）；4.被告赔偿原告空车费2100元、差旅费1845元；5.本案诉讼费用、保全费用由被告承担。诉讼过程中，用磊国际企业变更诉讼请求为：1.解除原、被告于2020年11月4日签订的《购销合同》；2.被告返还原告货款4200000元；3.被告向原告支付违约金504000元，并支付自副本送达之日起至实际清偿之日止以4200000元为基数按每日1‰标准计算的违约金；4.被告赔偿原告空车费2100元、差旅费1845元；5.本案诉讼费用、保全费用由被告承担。 事实与理由：2020年11月4日,用磊国际企业与莱创信德公司签订一份《购销合同》，约定:原告向莱创信德公司采购型号为M、L、XL的PVC手套各2000万只，合计6000万只，含税单价均为0.28元/只，合同总金额为16800000元。同日，原告按照合同约定向莱创信德公司支付合同总金额30%作为预付款即5040000元至莱创信德公司指定账户。根据《购销合同》第四、五条约定:莱创信德公司应在签订合同并收到30%预付款第7天开始供货，发货周期如下:11月12日供货600万只，11月21日供货900万只，11月26日供货900万只，12月1日供货900万只，12月6日供货900万只，12月11日供货900万只，12月16日供货900万只，合计供货6000万只。莱创信德公司收到预付款后仅在2020年11月13日向原告供货300万只，此后未再发货。因莱创信德公司未按合同约定的时间及数量供货，原告损失空车费2100元及差旅费1845元。《购销合同》第十三条第二款约定:若供方无法按照合同内约定交货，在需方明确表示不愿意等待的情况下，供方需将差额货款全额退还并支付合同总金额3%的违约金;供方若是在逾期交付超过5天后拒不退还，则供方应付违约金给需方，供方需按未退款总额1%每天的违约金给需方;同时需方有权单方面解除本合同，并要求供方赔偿需方由此遭受的损失。原告认为，原、被告签订的《购销合同》合法有效，现莱创信德公司未按合同约定时间履行交货义务的行为已经构成违约，原告有权解除本合同，同时莱创信德公司应当向原告返还差额货款4200000元，支付合同总金额3%的违约金504000元，并向原告支付自逾期交付第6天起支付违约金，合同约定违约金为以未退货款总额为基数按日1%计算，现调整为按日1‰计算并要求被告赔偿给原告造成的损失。为此，原告诉至法院，望判如所请。 莱创信德公司辩称，1.不同意解除合同，愿意继续履行《购销合同》；2.依据《购销合同》第九条约定批次出货需方验货完成后货品出厂前应付清全部余款11760000元，原告未支付全部剩余货款，故原告违约在先，被告不应承担违约责任；3.依据《购销合同》第十三条约定，若供方无法按照合同约定交货，需方应明确表示不愿意等待，在表示不愿意等待之后供方才需要将货款差额全额退还并支付违约金，被告未收到原告明确表示不愿意等待的函件，故即便是解除《购销合同》也应在法院判决解除后退还货款，在《购销合同》解除前无需退还货款亦无需支付违约金；4.《购销合同》约定迟延退还货款违约金为未退货款总额1%每日，该违约金标准约定过高，大额交易违约金最高为千分之五，一般是万分之几。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供《购销合同》一份、银行电子回单一份、出库单一份，莱创信德公司对上述证据无异议，本院予以确认并在卷佐证。原告提供的微信聊天记录一组因相对方身份无法核实，本院对此不予认定。原告提供的付款凭证复印件九份，因原告未提供原件其真实性无法核实，本院不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2020年11月4日，原告（需方）与莱创信德公司（供方）签订《购销合同》一份，其中第一条约定原告向莱创信德公司购买型号为M、L、XL的PVC白板手套各2000万只，共计6000万只，含税单价为0.28元每只，总金额为16800000元（不含运费，包含13%的增值税专用发票）；合同第四条约定发货周期为11月12日供货600万只，11月21日供货900万只，11月26日供货900万只，12月1日供货900万只，12月6日供货900万只，12月11日供货900万只，12月16日供货900万只，合计供货6000万只；第五条交货期约定自签订合同并收到30%预付款第7天开始供货，供货期为1.5个月；第九条约定合同签订后24小时之内支付预付总货款的30%作为预付款即5040000元，若未支付，本合同自动失效，并约定批次出货需方验货完成后货品出厂前付清此批次余款；第十三条违约责任约定需方违约责任与供方违约责任，其中供方违约责任载明若供方无法按照合同内约定交货，在需方明确表示不愿意等待的情况下，供方应将差额货款全额退还并支付合同总金额3%的违约金；供方若是在逾期交付超过5天拒不退还，则供方应支付违约金给需方，供方需按未退货款总额1%每天的违约金给需方；同时需方有权单方面解除本合同，并要求供方赔偿需方由此遭受的损失。合同签订后，原告在当日向莱创信德公司支付预付款5040000元。2020年11月13日，莱创信德公司交付300万只PVC手套。此后，莱创信德公司未再交付货物。 本院认为，原告与莱创信德公司签订的《购销合同》系双方当事人真实意思表示，且内容不违法法律、行政法规的规定，应为合法有效，各方均应遵照履行。本案的争议焦点为：一、案涉《购销合同》是否解除；二、若《购销合同》解除，原告关于违约金及赔偿损失的诉请是否于法有据。 一、《购销合同》解除的争议。原告认为，依照《购销合同》约定被告应于2020年11月12日交付手套600万只，但被告仅在2020年11月13日交付手套300万只，此后经原告催促被告未再交付货物，被告未按约交付货物依据《购销合同》第十三条约定原告有权解除合同；被告认为，案涉《购销合同》可以继续履行，未按时足额交付货物是因为原告未付清全部货款。本院认为，《购销合同》第十三条第二款供方违约责任约定“若供方无法按照合同内约定交货，在需方明确表示不愿意等待的情况下，供方需将差额货款全额退还并支付合同总金额3%的违约金”，该条款以供方存在未按约交付货物的违约行为作为需方单方解除合同的条件，并对该违约行为应承担的违约责任进行了约定，若该条件成就，需方有权解除合同。关于供方是否存在未按约交付货物的违约行为，双方对《购销合同》约定的供货周期、交货数量以及依据约定被告第一批次应于2020年11月12日交付600万只手套但至今仅交付300万只手套的事实均无异议，被告抗辩未按约交付货物系因原告未付清全部货款，原告主张第一批次600万只手套价值1680000元，此前原告已预付货款5040000元，原告应在预付款全部折抵货款后才需支付剩余货款。本院认为，《购销合同》第九条第二款的约定为“批次出货需方验货完成后货品出厂前付清此批次余款”，依据该约定被告应在2020年11月12日之前备足600万只手套并通知原告验货，原告验货完成后其支付该批次货款的付款条件成就，现被告未提供证据证明其已备足600万只手套并通知原告验货，故原告支付第一批次货物余款的条件并未成就。另外，被告关于原告未付清全部货款违约在先的抗辩，不符合双方合同的约定，本院不予采纳。据此，本院认定被告未按约交付货物构成违约，原告有权解除《购销合同》。依据法律规定，当事人一方主张解除合同的，应当通知对方，现原告未通知对方，直接以提起诉讼的方式主张解除合同，合同自起诉状副本送达对方时解除。本案中莱创信德公司收到原告起诉请求解除合同的起诉状副本时间为2020年12月16日，故本院认定原、被告于2020年11月4日签订的《购销合同》于2020年12月16日解除。合同解除后，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失，本案中原告在《购销合同》签订后已依约支付预付款5040000元，被告仅交付价值840000元的货物，故差额货款4200000元应予返还。 二、违约金及赔偿损失的争议。关于违约金，原告主张按合同总金额3%计算未按约交付货物违约金即504000元，并主张自副本送达被告之日起按每日1‰标准计算逾期退还货款违约金；被告认为应在法院判决解除《购销合同》后返还差额货款，并认为逾期退还货款的违约金约定过高。本院认为，《购销合同》第十三条第二款供方违约责任的约定中涉及违约金的约定有“若供方无法按照合同内约定交货，在需方明确表示不愿意等待的情况下，供方应将差额货款全额退还并支付合同总金额3%的违约金”以及“供方若是在逾期交付超过5天拒不退还，则供方应支付违约金给需方，供方需按未退货款总额1%每天的违约金给需方”，这两项分别为原、被告对供方未按约交付货物的违约行为以及逾期退还货款的违约行为应承担的违约责任进行的约定。关于未按约交付货物的违约金，本院认为该违约行为应承担合同总金额3%的违约金系双方当事人充分协商的结果,且庭审中双方对该约定未提出异议，故依据该约定原告有权诉请被告支付未按约交付货物的违约金504000元。关于逾期退还货款的违约金，原告主张自副本送达之日起以未退还的货款总额的1‰按日计算，被告抗辩应自法院判决确认解除《购销合同》后开始计算且逾期退还货款的违约金约定过高。本院认为，《购销合同》第十三条第二款第二项“供方若是在逾期交付超过5天拒不退还，则供方应支付违约金给需方，供方需按未退货款总额1%每天的违约金给需方”，结合第一项供方未按约交付货物需方有权单方解除合同的约定，第二项的意思表示为因供方逾期交付货物导致合同解除后供方超过5天未退还货款应就逾期退还货款的行为支付违约金，依据该约定逾期退还货款的违约金应自《购销合同》解除5日后开始起算，故本院认定逾期退还货款的违约金应自2020年12月21日开始计算。被告关于逾期退还货款违约金约定过高的抗辩，本院认为，以逾期退化货款的违约行为发生的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，本院调整逾期退还货款违约金计算标准为以未返还货款总额的0.4‰按日计算。关于赔偿损失的争议，原告主张空车费及差旅费损失，但原告未提供证据证明其主张的事实成立应承担举证不利的后果，故本院对该项诉请，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法典》第五百六十五条，《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第十条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条规定，判决如下： 一、宁波用磊国际贸易合伙企业（有限合伙）与莱创信德(山东)医疗器械有限公司于2020年11月4日签订的《购销合同》于2020年12月16日解除； 二、莱创信德(山东)医疗器械有限公司于本判决生效之日起十日内返还宁波用磊国际贸易合伙企业（有限合伙）货款4200000元并支付逾期退款违约金（逾期退款违约金自2020年12月21日起以4200000元中未履行部分为基数按每日0.4‰计算至款项实际清偿之日止）； 三、莱创信德(山东)医疗器械有限公司于本判决生效之日起十日内支付宁波用磊国际贸易合伙企业（有限合伙）违约金504000元并赔偿保全费损失5000元； 四、驳回宁波用磊国际贸易合伙企业（有限合伙）其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费44464元，减半收取计22232元，由宁波用磊国际贸易合伙企业（有限合伙）负担16元，由莱创信德(山东)医疗器械有限公司负担22216元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审判员  葛静霞 二〇二一年三月二十四日 书记员  鲍琴琴 2 1 附件一：本案引用的法律条文： 《中华人民共和国民法典》 第五百六十五条当事人一方依法主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除；通知载明债务人在一定期限内不履行债务则合同自动解除，债务人在该期限内未履行债务的，合同自通知载明的期限届满时解除。对方对解除合同有异议的，任何一方当事人均可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除行为的效力。 当事人一方未通知对方，直接以提起诉讼或者申请仲裁的方式依法主张解除合同，人民法院或者仲裁机构确认该主张的，合同自起诉状副本或者仲裁申请书副本送达对方时解除。 《中华人民共和国合同法》 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》 第十条民法典法规标题中华人民共和国民法典制定机关全国人民代表大会效力等级法律公布日期2020.05.28时效性现行有效施行前，当事人一方未通知对方而直接以提起诉讼方式依法主张解除合同的，适用民法典第五百六十五条第二款的规定。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十条买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照民法典第五百八十五条第二款的规定处理。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外： （一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任； （二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。 14 15 附件二： 裁判履行告知书 一、发生法律效力的民事判决、裁定和调解书，当事人必须履行。如涉款项支付的,付款义务人可将款项交付至宁波市江北区人民法院执行款专户，账号详见缴款通知书。一方当事人拒绝履行的，另一方当事人可在法律文书规定履行期间届满之日起二年内向人民法院申请执行。 二、一方当事人未按生效判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息；逾期未履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 三、对逾期不履行裁判义务的一方当事人，法院可依法将其纳入失信人名单、限制出入境、限制高消费，一方当事人属于人大代表、政协委员、党员或公务员的，将向人大、政协、纪委、组织部门通报。对有能力履行而拒不履行、逃避或规避执行的一方当事人，法院将根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。