广东省汕头市潮阳区人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤0513刑初75号公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。被告人陈大南，男，1990年9月11日出生于广东省汕头市，公民身份号码440××××××××××××631，汉族，初中文化，无业，住汕头市潮阳区××××××××××××××××。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年7月14日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕，2021年1月13日被取保候审。被告人方壮金，男，1991年6月21日出生于广东省汕头市，公民身份号码440××××××××××××634，汉族，初中文化，无业，住汕头市潮阳区××××××××××××。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年7月14日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕，2021年1月8日被取保候审。辩护人蔡妍，广东东沙律师事务所律师。汕头市潮阳区人民检察院以潮阳检一部刑诉[2020]Z454号起诉书指控被告人陈大南、方壮金犯开设赌场罪，于2021年1月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。汕头市潮阳区人民检察院指派检察员庄汉鑫出庭支持公诉，被告人陈大南、方壮金及被告人方壮金的辩护人蔡妍到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2019年年中，被告人陈大南利用其在一“时时彩”赌博网站的账号为同案人吕成猛、吕灶城（均已判决）开通另一“时时彩”总代理账号。后同案人吕成猛、吕灶城吸引、发展下线会员约20多名，并利用被告人陈大南提供的总代理账号为会员开通赌博会员账户，供下线会员以“北京赛车”、“重庆时时彩”、“极速赛车”等方式进行参赌。至2019年10月份中旬，被告人陈大南因资金出现问题，便将同案人吕成猛、吕灶城介绍给被告人方壮金，让其二人在被告人方壮金处投注、结算赌资。2019年8月至10月中旬期间，同案人吕成猛、吕灶城利用被告人陈大南提供的赌博账号接受下线投注赌资累计898955元。2019年10月份中旬，被告人方壮金经被告人陈大南介绍认识同案人吕成猛、吕灶城。后被告人方壮金通过上家“大海”开通该赌博网站一个总代理账号，提供给同案人吕灶城设赌。在2019年10月中旬至同年12月26日期间，同案人吕成猛、吕灶城通过支付宝、微信转账方式收取下线会员赌资累计2712000元。2019年12月27日至2020年1月6日期间，同案人吕成猛、吕灶城通过被告人方壮金提供的“MZN”赌博网站账号接受下线会员投注额累计8816042元。2020年7月14日凌晨，被告人方壮金在已准备当天上午到公安机关投案的情况下，被抓获归案；当天被告人陈大南到公安机关投案自首。公诉机关认为，被告人陈大南、方壮金利用网络开设赌场，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；被告人陈大南、方壮金有自首情节，且自愿认罪认罚，建议判处被告人陈大南有期徒刑二年，并处罚金；判处被告人方壮金有期徒刑二年四个月，并处罚金。公诉机关提交了证人林友春、姚乌必的证言，同案人吕灶城、吕成猛的供述及辨认笔录，被告人陈大南、方壮金原在公安机关的供述及辨认笔录，受案登记表，抓获经过，到案经过，交易记录，提取笔录，调取证据清单，充值赌资数额表，支付宝网络技术有限公司调取的身份信息，刑事判决书，认罪认罚具结书，刑事相片和户籍证明等证据证实。被告人陈大南、方壮金对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人方壮金的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人方壮金在本案中的犯罪情节相对同案人吕成猛、吕灶城较轻；2、被告人方壮金有自首情节，且自愿认罪认罚，没有犯罪前科，属初犯。综上，请求对被告人方壮金减轻处罚并适用缓刑。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，2021年3月8日，被告人陈大南、主动预交罚金五万元，被告人方壮金主动预交罚金六万元。本院认为，被告人陈大南、方壮金无视国家法律，为牟取非法收入，结伙为赌博网站担任代理并接受他人投注，情节严重，妨害社会管理秩序，败坏良好的社会风尚，其行为均已构成开设赌场罪。属共同犯罪。公诉机关的指控成立。被告人方壮金的辩护人提出的辩护意见，经查均有事实和理由依据，可予采纳。被告人陈大南能自动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，是自首；被告人方壮金确已准备去投案而被公安机关捕获，应当视为自动投案，归案后能如实供述自己的罪行，系自首；且二被告人均愿意接受处罚，并均已主动预交罚金，确有悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，对其均可以减轻处罚并适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当，可予采纳。依照经2006年《中华人民共和国刑法修正案（六）》修正的《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人陈大南犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金五万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人方壮金犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年四个月，缓刑三年，并处罚金六万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（本页无正文）审 判 长  郭汉隆人民陪审员  郑铭郁人民陪审员  陈俊庆二〇二一年三月八日书 记 员  李晓斌附：相关法律条文一、经2006年《中华人民共和国刑法修正案（六）》修正的《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。二、《中华人民共和国刑法》第十二条第一款中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。四、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。五、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的;(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。