山东省东营市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）鲁05刑终172号 原公诉机关东营市东营区人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某，男，汉族，1974年6月24日出生，初中文化，个体，户籍所在地山东省泰安市泰山区，住东营市东营区。 诉讼代理人赵永涛，山东盛强律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）周庆会，男，汉族，1957年8月10日出生，高中毕业，个体，户籍地山东省泰安市泰安区，住东营区。2019年5月22日因涉嫌故意伤害罪被山东省滨海公安局滨东分局取保候审，2019年12月27日被东营市东营区人民检察院取保候审，2020年7月29日被东营区人民法院取保候审。 指定辩护人周春林，山东广道律师事务所律师。 东营市东营区人民法院审理东营市东营区人民检察院指控被告人周庆会犯故意伤害罪，王某提出附带民事诉讼一案，于二〇二〇年十一月六日作出（2020）鲁0502刑初534号刑事附带民事判决书。宣判后，原审附带民事诉讼原告人王某、原审被告人周庆会不服，提出上诉。本院受理后,依法组成合议庭，于2021年2月3日公开开庭进行了审理。东营市人民检察院指派检察员单宝丽、检察官助理刘宇斌出庭履行职务，上诉人王某及其诉讼代理人赵永涛、上诉人周庆会及其指定辩护人周春林到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审法院认定：2016年9月7日14时30分许，被告人周庆会与被害人王某在东营市东营区测井龙潭市场争抢摊位发生争执，期间被告人周庆会用砖头将王某面部打伤，致王某鼻梁骨骨折、唇部受伤。经鉴定，鼻骨损伤为轻伤二级，唇部损伤为轻微伤。 一审认定上述事实的证据有： 一、被害人王某陈述，证实2016年9月份上旬的一天下午2点多，他妻子徐某1在测井龙潭市场南侧东头摆摊卖熟牛肉，他在市场西头卖羊肉时接徐某1电话让他到东边的摊位去。他到东边时，看见周庆会和妻子正在搬他家摊位上的一张桌子，把桌子搬到南边摊位外边，徐某1又搬回来，周庆会要往外搬，徐某1拦着不让。他过去和周庆会理论，周庆会让他们把摊位向西移。他说摊位是分好的，不能动，他和周庆会就争吵起来。周庆会从地上捡起一块砖头，徐某1和周庆会的妻子都拦着。他当时认为周庆会不敢打，也没躲，结果周庆会拿着砖头绕过拦着的人打在他脸上，把他打倒了，当时他鼻子和嘴都流血了，后来徐某1报警。 二、证人证言 1.证人徐某1（王某之妻）证言，证实2016年9月7日14时30分许，在测井龙潭市场，因摆放摊位问题，他和周庆会发生争吵，周庆会把她的桌子搬到一边，王某从西边过来，搬起桌子置放在原位，周庆会拦着。周庆会和王某争吵时，周庆会捡起地上的砖头打到王某脸上，她报警。当时觉得王某的伤没有多重，和周庆会又都是泰安老乡，让民警调解处理，调解后周庆会和王某去胜利医院看伤。王某嘴部伤口做缝合处理，鼻部伤要先消肿后再做手术，胜利医院不具备手术条件，让去大医院做。之后周庆会和王某去了几次医院，看病打针，都是周庆会付的钱。2016年10月份，王某鼻部消肿后，王某去找周庆会治疗鼻子，一开始周庆会同意带着去看，后来王某去找周庆会，周庆会不同意去了。一直到现在，周庆会也没带王某去治疗鼻子。 2.证人陈某（周庆会之妻）证言，证实2016年9月的一天下午3时许，她和周庆会到测井市场大棚东侧摆摊，他们到时，旁边王某家的摊位已经摆在她摊位南边了，占了她的摊位，她就摆不开了。她和王某的媳妇商量让其向西摆，王某媳妇不同意。她就朝南摆摊位，王某的媳妇不让。后王某的媳妇打电话把王某叫来，王某到了后搬起她摆在南边的桌子，朝周庆会身上砸，周庆会推桌子，桌子掉在地上。周庆会从地上拿起垫桌子的砖头就砸出去，她就看见王某嘴上流血了。王某就骂，王某的老婆就报警了。她问周庆会为什么用砖头打王某，周庆会说桌子腿砸在脚上了，疼的麻木了。后来民警了解情况后，给她们现场调解处理了。周庆会答应给王某治疗嘴上的伤。当天周庆会就和王某去胜利医院治疗。 三、被告人周庆会供述与辩解，证实2016年9月7日下午2点多，他在测井龙潭市场东头摆摊，西边是王某的摊位，当时王某的老婆在摊位上。王某的老婆把摊位摆在他摊位南侧，他就把一张桌子摆在他摊位南边，用三块砖头垫桌子腿。王某的老婆让他留个路，意思是不让他摆桌子，他没地方摆就没动桌子。后王某从西面过来，指着他的桌子问是谁的，他说是他的，王某搬起那张桌子就朝他砸，他用手挡住桌子，桌子腿砸在他的左脚上，非常疼痛。他急了，捡起地上的砖头就扔到王某的脸上，当时王某的嘴就破了。王某捡起砖头要打他，被别人拉开了，后王某老婆报警。民警给他们调解处理，他答应带王某去医院治疗，双方互相谅解。 四、书证 1.鲁滨公东（滨东）现调字【2016】第018号现场治安调解协议书，证实2016年9月7日14时30分许，在测井龙潭市场东头摊位，周庆会与王某因为摆摊位置的问题发生争执，相互撕扯，周庆会捡起地上的砖头打到王某脸部，将王某嘴部打伤。经滨海公安局滨东分局对该起案件进行调解，双方自愿达成如下协议：（1）双方达成和解，王某不追究周庆会的违法责任；（2）双方关于摊位问题，相互协议解决；（3）周庆会负担王某到医院治疗的相关费用。 2.胜利医院门诊诊断证明及病历一宗，证实王某受伤后到医院诊疗的事实。 3.发破案经过、抓获经过，证实2016年9月7日14时30分许，王某与周庆会在测井龙潭市场因为争抢摊位发生争执，周庆会用砖头将王某面部打伤，致王某鼻梁骨骨折。2019年5月16日侦查机关对该案立案侦查，2019年5月22日，侦查机关传唤周庆会到案。经审讯，周庆会对犯罪事实供认不讳。 五、辨认笔录，证实经被告人周庆会辨认，东营区测井市场东侧是2016年9月7日14时30分许，其用砖头将王某砸伤的地点。 六、山东省滨海公安局滨南分局刑事科学技术室(鲁滨)公(南)鉴(法伤)字[2019]017号法医学人体损伤程度鉴定书，证实王某所受损伤构成轻伤二级，面部外伤后检查见上唇肿胀，构成轻微伤。 另查明，2017年5月19日至26日，王某到胜利油田中心医院住院治疗，共计住院7天，支付医疗费6982.32元，门诊检查费、挂号费331.3元。案发后，周庆会已为王某支付医疗费1121.43元，支付王某现金800元。 一审认定上述事实的证据有： 1.医疗住院收费票据及住院病案，证实王某住院期间为2017年5月19日至5月26日，共计住院7天，支付医疗费6982.32元。 2.门诊检查费1份、挂号费票据3份，证实王某支出检查费328.3元，挂号费12元。 3.被告人周庆会提交的为王某治疗支付医疗费的单据6张，门诊处方2张，门诊挂号条1张，证实周庆会为王某支付医疗费1121.43元，支付现金1000元。 原审法院认为，被告人周庆会故意伤害他人身体，致人轻伤二级和轻微伤，其行为构成故意伤害罪。本案系因摊位纠纷引发，王某存在一定程度的过错，对周庆会可酌情从轻处罚。周庆会故意伤害王某造成的经济损失，应当承担赔偿责任，根据双方过错程度，确定周庆会承担80%的赔偿责任。王某提出的医疗费6982.32元，检查费、挂号费340.3元，应予支持；交通费酌情认定200元，住院伙食补助费经计算为180元，误工费经计算为1049.68元，护理费经计算为1049.68元，以上费用按80%予以支持；后续治疗费未提供证据，不予支持，可在实际发生后另行主张；精神损害抚慰金不属于刑事附带民事赔偿范围，不予审理。其主张的输液费82元系一般门诊收款收据，均未注明因何治疗，不予认定。主张的残疾赔偿金，因未提供证据，不予支持，可待伤残确定后另行主张。被告人周庆会主张已为王某支付1121.43元医疗费，因附带民事诉讼原告人王某未予主张该部分费用，但其中20%应当由王某自行负担，应从被告人周庆会的赔偿款中扣减，庭审中被告人周庆会主张已支付王某1000元，王某认可800元，应当认定已支付800元，亦应当从赔偿款中扣减。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十四条、第一百五十五条第一款、第二款、第一百六十三条、第一百五十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条之规定，以故意伤害罪判处被告人周庆会有期徒刑十个月；周庆会赔偿王某医疗费、交通费、住院伙食补助费、护理费、误工费，共计7841.57元，扣减已支付的800元、224.28元后，余款6817.29元于判决生效后十日内一次性付清；驳回王某的其他诉讼请求。 宣判后，原审附带民事诉讼原告人王某以“一审对被告人周庆会量刑轻；民事部分比例划分错误，周庆会应当承担全部赔偿责任”为由提出上诉。原审被告人周庆会以“其行为属正当防卫，没有实施伤害王某的故意；本案事实不清，证据不足；王某有重大过错；附带民事赔偿无事实依据”为由提出上诉。 二审中，上诉人周庆会申请李作来、李某出庭作证，经本院依法通知，两人均未到庭。 二审庭审中，上诉人周庆会提出与其上诉理由相同的辩解，其辩护人提出如下辩护意见：现有证据不能证实周庆会实施了故意伤害行为；被害人王某醉酒，行为存在明显过错，周庆会只实施了一次反击，其行为符合正当防卫的特征；请求判处被告人周庆会无罪。上诉人王某的诉讼代理人提出与王某上诉理由相同的代理意见。东营市人民检察院出具检察意见书认为，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。 经二审审理查明的事实和证据与一审相同，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。 关于上诉人周庆会及其辩护人提出的“证实周庆会犯故意伤害罪证据不足”的上诉理由及辩护意见，审理认为，本案被害人王某陈述及证人徐某1证言能够证实周庆会拿砖头打了王某，被告人周庆会供述及证人陈某证言证实双方因摊位发生争执后，王某先用桌子砸周庆会，周庆会遂捡起砖头将王某打伤；案发后，徐某1及时报警，后周庆会陪王某去胜利医院治疗；胜利医院门诊诊断病历证实王某鼻骨骨折；法医学人体损伤程度鉴定书证实王某鼻骨骨折，构成轻伤二级，唇部损伤构成轻微伤，上述证据足以证实周庆会将王某打伤的事实。故上诉人提出的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。 关于上诉人周庆会及其辩护人提出的“周庆会的行为系正当防卫”的上诉理由及辩护意见，审理认为，本案中，双方因摊位摆放引发争执，双方对事件的引发均有责任；双方发生争执后，周庆会遂持砖头打击王某致其轻伤，伤害对方的故意明显，故周庆会的行为不构成正当防卫。故上诉人提出的该项上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予支持。 关于上诉人周庆会及上诉人王某提出的针对刑事附带民事部分的上诉理由，经审理认为，一审法院根据王某的治疗费及双方认可的周庆会支付王某的现金，认定刑事附带民事部分的赔偿数额并无不当。一审法院根据双方过错程度，划分的承担责任的比例并无不当。故两上诉人提出的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。 关于上诉人王某及其诉讼代理人提出的“对周庆会量刑偏轻”的上诉理由及代理意见，审理认为，一审法院已充分考虑了本案的案发原因、犯罪手段和后果及量刑情节，在法定刑幅度内量刑，并无不当。故上诉人王某及其诉讼代理人提出的该项上诉理由及代理意见不能成立，本院不予支持。 本院认为，上诉人周庆会故意伤害他人，致一人轻伤、轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。被害人王某存在一定程度的过错，对上诉人周庆会可酌情从轻处罚。上诉人周庆会故意伤害行为给被害人造成的经济损失应予赔偿，一审计算赔偿数额正确。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  张晓宾 审判员  张 宁 审判员  王 芳 二〇二一年三月四日 法官助理徐爱丽 书记员刘娜