浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）浙03民终1104号上诉人（原审原告）：董素田，男，1958年6月23日出生，汉族，住瑞安市。委托诉讼代理人：董振伟，男，1987年6月18日出生，汉族，住安徽省阜阳市阜南县，系董素田儿子。上诉人（原审被告）：侨银环保科技股份有限公司瑞安分公司，住所地浙江省温州市瑞安市塘下镇前进村东新路378.**，统一社会信用代码91330381MA2AQ4G39P。法定代表人：尹国华，经理。上诉人董素田因与侨银环保科技股份有限公司瑞安分（以下简称侨银公司）劳务合同纠纷一案，不服瑞安市人民法院（2020）浙0381民初7821号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。董素田上诉请求：1、撤销原判，依法判令侨银公司向董素田支付劳务报酬15639.72元；2、本案诉讼费用由侨银公司承担。事实和理由：一、董素田的工资应当为3500元每月。董素田与其他四人共同向侨银公司领取清运车，该节事实已经得到一审法院的确认，其余四人工资均已全额支付。董素田在明确会增加工资的前提下才领取清运车，一审法院按照无清运车的情况计算董素田月工资为2600元，系事实认定不清。二、董素田进行的代班、打扫公园、杂工、海洋大桥工厂垃圾清运等工作，均是在侨银公司指令下完成，且已经尽其所能提供了代班时各个村提供劳务的证据。而侨银公司未积极履行应诉义务，作为接受劳务一方，应当承担举证不能的不利后果。侨银公司辩称，董素田受聘时已超过法定退休年龄，故董素田与侨银公司依法不存在劳动关系。双方自愿建立劳务关系并签订《劳务协议》，侨银公司已经依约足额支付了报酬，因双方并未对加班费等额外费用进行约定，且董素田未能就提供劳务的事实进行举证，故其主张并无事实依据。董素田向一审法院起诉请求：侨银公司向董素田支付劳动报酬15639.72元。一审法院认定事实：2019年3月18日，甲方侨银公司聘用乙方董素田为保洁员，双方签订了一份劳务协议书，约定：服务期限自2019年3月18日起至2022年3月17日止；劳务费每月1800元，按月发放，甲方在每月15日前发放上一月的劳务费；协议履行期间，乙方由于包括但不限于病假、事假等原因，未向乙方提供劳务，则甲方无需向乙方支付劳务费用；非经甲方同意，乙方不得单方终止或解除本协议等。协议签订后，董素田依约向侨银公司提供劳务。2020年4月22日，侨银公司方管理人员单方提出与董素田终止劳务关系，双方因此发生纠纷，2020年4月26日，董素田将垃圾清运车开至辖区派出所，自此之后未向侨银公司提供劳务。2019年7月12日、8月20日、9月12日、9月26日、11月28日、12月17日、2020年1月15日、1月23日、1月23日、1月23日、3月4日、3月31日、4月23日、4月23日，侨银公司分别向董素田发放劳务报酬5638.71元、2211.84元、2600元、2750元、2750元、2724.14元、2600元、727.50元（年终奖）、4072.28元（2019年10月、11月、12月增加路段补贴费）、2600元、2485元、2600元、2100元、1006元。一审法院认为，双方之间建立的劳务关系合法有效，依法应予以保护。从劳务报酬的发放记录可以看到，侨银公司每月向董素田发放劳务报酬一般为2600元，董素田主张其每月劳务报酬应该为3500元，缺乏事实依据，不予认定。侨银公司有专人从事考勤管理，关于董素田2020年4月份工作天数应由侨银公司承担证明责任，但侨银公司仅在庭后提供单方制作的考勤表格，未提供原始的考勤记录，可以董素田2020年4月26日上交垃圾清运车之日作为双方终止劳务关系起始日，侨银公司应该向董素田发放2020年4月份的劳务报酬为2253元（2600元÷30日×26日），扣除侨银公司已向董素田发放的1006元，侨银公司还应给付董素田劳务报酬1247元。董素田主张的代班费1807.72元、打扫公园加班费2400元、杂工2490元、海洋大桥工厂垃圾清运费1000元、清明节垃圾清运费800元，均系董素田单方计算之结果，没有得到侨银公司确认，故不予认定。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、侨银环保科技股份有限公司瑞安分公司于判决生效之日起十日内向董素田支付劳务报酬1247元；二、驳回董素田的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取96元，由董素田负担88元，侨银环保科技股份有限公司瑞安分公司负担8元（定于判决生效之日起十日内向浙江省瑞安市人民法院缴纳）。二审中，双方当事人均未提供新的证据。本院经审核双方当事人向原审法院提供的证据后，依法对原判认定的事实予以确认。本院认为，根据民事诉讼法第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款规定，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，董素田主张代班费1807.72元、打扫公园加班费2400元、杂工费2490元、海洋大桥工厂垃圾清运费1000元、清明节垃圾清运费800元，并提供了其制作的代班明细，但该明细系其单方制作，并无侨银公司的确认，侨银公司对此亦不予认可，原判未予支持，并无不当。至于劳务报酬差额7142元，董素田提供的证据尚不能证实其月报酬为3500元的事实，故对其该项主张，不予采纳。另，侨银公司提起上诉后，经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，依法应视为自动撤回上诉，本院不再另行制作民事裁定书。综上，董素田的上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费192元，由董素田负担176元，侨银环保科技股份有限公司瑞安分公司负担16元。本判决为终审判决。审 判 长 刘伟达审 判 员 郑文平审 判 员 黄百隆二〇二一年三月四日法官助理 章亦诗代书记员 陈思文附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。