新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院民 事 判 决 书（2021）新31民终442号 上诉人（原审被告、反诉原告）：新疆喀什昆仑翠翎鸽业有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区疏附县木什向1村。法定代表人：王泽武，系该公司董事长。委托诉讼代理人：王俊华，男，1960年11月19日出生，汉族，系新疆喀什昆仑翠翎鸽业有限责任公司股东，住新疆维吾尔自治区喀什市。委托诉讼代理人：王先明，莎车县瑞华法律服务所专职法律工作者。被上诉人（原审原告、反诉被告）：濮纲，男，1977年11月17日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区喀什市。委托诉讼代理人：薄亚菊，新疆叶尔羌律师事务所律师。委托诉讼代理人：祁小强，新疆叶尔羌律师事务所律师。上诉人新疆喀什昆仑翠翎鸽业有限责任公司（以下简称昆仑鸽业公司）因与被上诉人濮纲农村土地承包合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区疏附县人民法院（2020）新3121民初298号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月2日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和询问当事人，认为案件事实清楚，不开庭进行了审理。上诉人昆仑鸽业公司的法定代表人王泽武及其委托诉讼代理人王俊华、王先明，被上诉人濮纲的委托诉讼代理人薄亚菊、祁小强到庭接受询问。本案现已审理终结。昆仑鸽业公司上诉请求：1、依法撤销疏附县人民法院（2020）新3121民初298号民事判决书的第一项、第二项、第五项；2、依法改判（1）被上诉人履行合同义务给上诉人接通水、电，确保正常使用（2）被上诉人违约合同，应向上诉人承担违约金109,680元（3）被上诉人承担诉讼费及上诉人代理费8,000元：3、被上诉人承担所有上诉费用。事实及理由：原审法院认定事实不清，适用法院不当，未保护上诉人的合法权利。土地流转合同签订后，合同目的是建盖鸽子养殖场，没有水、没有电，上诉人无法在租赁土地上生活、生存、生产经营活动无法进行，上诉人在交纳2016年到2018年底两年地租后，被上诉人到今天的四年多时间内仍未让上诉人接通到属于被上诉人所有的电线路上接火，水井上接通水管，至今上诉人未使用一度电、未使用一方水，无法实现养殖的合同目的，应承担违约责任。应撤销第一项、第二项判决。我方已经将架设电线线路以及水管铺设完毕，但供电公司不予接办办电业务，在该处唯一用电途径只有被上诉人同意，双方合同约定由被上诉人协调、协助用水用电，不接通水、电就属违约。一审中被上诉人和法院共同玩文字游戏，前后矛盾，颠倒黑白，逃避接电、接水义务和责任。试想在承租地附近，只有一条电线路，只有一口水井，都属被上诉人所有并控制卡脖子，不给水、电，上诉人如何生活、生存、生产经营，这是自然常识，科学规律，所以应撤销第五项判决。综上，原审法院认为被上诉人提供证据未能证明违约和不能直接证明被上诉人违约相关的认定是错误的。合同约定水、电由被上诉人负责接通，系合同义务，至今被上诉人未履行接通水、电义务行为属于违约。我方已在承租地上建设鸽舍并投入了103万元给被上诉人，二审结果一出来（双方均申诉），架设电线路1.1公里费用11万元，水管铺设1.5公里材料人工4.5万元，至今因无法用水、用电已四年之久，给上诉人造成巨大损失，恳请法院到现场实地勘察，望支持上诉人的上诉请求。濮纲辩称，1、一审法院对被上诉人已提供变压器及水井，上诉人违约的事实认定清楚，上诉人上诉请求无事实和法律依据，恳请驳回。根据双方签订的合同，被上诉人的义务是供应基本设施即提供变压器和水井，而事实上被上诉人也已提供。水井设立井房是考虑到安全性及卫生性。水井是靠电力抽水，如任何人都可去自行开关，是具有一定危险性的，并且该水井也是供应生活用水，需要保障生活用水的安全及卫生。另外，用水不需要缴纳水资源费，而需要缴纳电费，因此水井房设立电表，以电费收取水费。综合以上情况，水井设立井房是上诉人租赁土地时依然存在的事实，上诉人对此知情并认可，且其在水房内设立了一根水管，充分证实被上诉人如约提供了设施，是因为上诉人的鸽舍未投入使用，因此其一直未使用水，并非被上诉人不提供水；2、被上诉人已架设高压电线，为使用也架设了变压器及低压电线。上诉人架设了电线应当从变压器中架设低压电线，但是上诉人违规操作，私自架设高压电线，而高压电线是具有产权的，上诉人架设不当，导致无法使用电。综上，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，恳请驳回。濮纲向一审法院起诉请求：一、请求解除原、被告签订的《土地承包合同》；二、被告向原告交纳2018年10月20日至2019年10月20日土地承包费19,800元；2019年10月21日至合同解除为止的土地承包费；三、被告向原告支付违约金102,960元；四、本案的诉讼费、律师代理费由被告承担。昆仑鸽业公司向一审法院反诉请求：1、请求判令反诉被告濮纲给反诉原告昆仑鸽业公司接通水、电，履行合同义务；2、反诉被告支付反诉原告违约金109,680元；3、继续履行双方订立的土地承包合同；4、反诉被告承担所有的诉讼费用、代理费。一审法院认定事实：2016年10月20日，原告濮纲将其自己承包的位于疏附县木什乡3村6组靠东位于阿克坡塔克斯闸口周边的土地共计66.0318亩出租给被告昆仑公司，租赁期限为26年，自2016年10月20日至2042年10月20日止。被告昆仑公司承包土地的目的，是为了建立鸽子养殖场。按照合同约定原告濮纲向被告提供水电基本设施即变压器和水井，原告濮纲实际已提供。架设电线和水管是被告的义务。签订合同后，被告昆仑公司交了2016年10月20日至2018年10月20日两年的承包费给原告濮纲，其余承包费未交。一审法院认为，原告（反诉被告）濮纲与被告（反诉原告）昆仑公司签订的合同，是双方真实意思的表示，为有效合同。原、被告签订的《土地承包合同》目前不能解除，因本案存在的违约，不影响合同继续履行，同时，在该承包土地上耗资巨大的鸽场建设工程归责尚未有定论，该合同目前不具备充分的解除条件。关于原告濮纲诉求的被告应当支付2018年10月20日至2019年10月20日土地承包费19,800元，法院予以支持；2019年10与21日之后的承包费诉求，无时间期间和明确数额，法院不予支持；原告濮纲律师代理费，属于双方约定的诉讼支出，且有票据，法院予以支持；违约金，因争议土地上鸽场建设尚未竣工验收，至今未投入使用，被告昆仑公司目前基于合同尚待大产出的鸽场并未直接受益，且鸽场建设工程未竣工验收未使用的原因在另案中尚未定论，原告现主张违约金不合时宜，法院不予支持。反诉中，昆仑公司要求目前继续履行合同的主张，法院予以支持，但法院对被告昆仑公司提交申请书要求中止审理的申请予以驳回，因为，在不解除双方合同的情形下，继续审理本案，不影响本案处理和（2019）新3121民初18号案件涉及的纷争。本案中，架设电线和水管本身就是被告的义务，原告濮纲所述“被告架设电线已经花费11万多，而原告濮纲一年取得租金是19,800元，由此看出，架设电线和水管本身就是被告的义务”这一论点，不违背逻辑和事理，而被告昆仑公司存在违约不按时支付全部土地承包费行为，故法院对被告昆仑公司反诉要求原告濮纲接通水电、承担违约金、承担律师代理费等内容，予以驳回。如前所述，鸽场建设工程纠纷牵连的违约，双方应在鸽场建设工程纠纷中解决，不应随便套用。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十五条，《中华人民共和国合同法》第四十一条、第六十条、第一百一十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条之规定判决如下：一、被告（反诉原告）新疆喀什昆仑翠翎鸽业有限责任公司于判决生效后十日内向原告（反诉被告）濮纲交纳2018年10月20日至2019年10月20日土地承包费19,800元；二、被告（反诉原告）新疆喀什昆仑翠翎鸽业有限责任公司于判决生效后十日内向原告（反诉被告）濮纲支付律师代理费1万元；三、原告（反诉被告）濮纲与被告（反诉原告）新疆喀什昆仑翠翎鸽业有限责任公司继续履行双方订立的土地承包合同；四、驳回原告（反诉被告）濮纲其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）新疆喀什昆仑翠翎鸽业有限责任公司其他反诉请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费2,956元，减半收取计1,478元，由原告濮纲负担1,146元，被告新疆喀什昆仑翠翎鸽业有限责任公司负担332元。反诉案件受理费2,494元，减半收取计1,247元，由反诉原告新疆喀什昆仑翠翎鸽业有限责任公司负担。本院二审期间，上诉人昆仑鸽业公司向法庭提交一下证据：证据一、疏附县法院做出的（2019）新3121民初18号民事判决书（复印件），喀什地区中级人民法院做出的（2021）新31民终149号民事判决书（复印件）。拟证明，上诉方给濮纲103万元工程款，判决是返还给上诉人40多万元，这就意味着养殖场还要继续经营下去，跟濮纲的土地承包合同也要继续下去。故原租赁合同上所约定的供水供电的义务，有其必要性。经质证，被上诉人质证称，对该份证据的真实性予以认可，同时该证据恰恰证实上诉人的鸽舍未投入使用，其自己未用水、用电，而被上诉人已提供水、电的事实，且被上诉人不存在违约。本院对上述生效判决予以认可。证据二、（1）证人索套证词：自己也在承包濮纲的地，但因跟濮纲使用了其肥料，故不向他交承包费；涉案土地上的井在井房内并上锁，钥匙由张江保管，想用水给他打电话后再用，电费自己交。涉案鸽舍未投入使用，也没有用水、用电。经质证，上诉人予以认可，被上诉人质证称，证人的陈述充分证实被上诉人向其供应了水和电，也证实了水、电的使用方式。在租赁土地上用水、电的方式所有承包户均一样的，因此证人按照使用方式用水用电，进行了正常的生产经营，是上诉人未按使用方式用水用电，且证人再次证实水井和电线的所有权归属于被上诉人。另外，因证人与被上诉人之间有诉讼纠纷，故对其使用化肥因此不交承包费的陈述不予认可。本院审查认为，涉案土地上的水井和电力设备属于被上诉人，涉案土地包括索套在内的所有承包户用水前给张江联系再使用，其他承包户正常用水用电，能正常保证生产生活以及上诉人未使用水电的事实上诉人予以认定。（2）证人玉苏普艾力·库尔班的证词：2017年给昆仑鸽业公司打过工，当时就没有通水、通电；现在也给他们打工，也没有通水通电到鸽舍。经质证，上诉人予以认可，被上诉人质证称，证人与被上诉人有利害关系，且未能出示在鸽舍干活的证据，故不予认可。本院审查认为，因涉案土地上的鸽舍未投入使用，故电未通上，对于未通水的问题，经证人索套及其陈述综合分析未通水和未使用水是两个概念，故本院对其未通水的证词不予彩信。本院二审期间，被上诉人未向法庭提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以认定。另查明，被上诉人涉案土地外的其他承包户使用被上诉人的水和电能正常经营所承包土地；涉案双方建设工程施工合同纠纷在本院二审结束并作出（2021）新31民终149号民事判决已生效。本院认为，本案二审争议焦点为：一、本案中被上诉人濮纲是否违反涉案合同约定的情形？二、涉案土地2018年的承包费和被上诉人的律师代理费是否应上诉人来承担？三、上诉人要求的本案代理费让被上诉人承担有何事实和法律依据？关于第一争议焦点，本案中双方于2016年10月20日签订涉案《土地承包合同》，在该份合同第六条第一款第三项约定“甲方（濮纲）保证本宗土地上的水、电等基本设施完整（甲方提供乙方租赁土地上变压器一台、水井一个），确保该地的水电设施等能满足乙方的基本养殖及生活需要（生产用水电另行协商）甲方协助乙方生产用水、电等事宜”。根据上述合同约定，被上诉人濮纲有义务向昆仑鸽业公司提供涉案土地上基本设施（变压器一台、水井一个），且确保其养殖及生活需要，未写明被上诉人濮纲给上诉方接通水、电等事宜。依据《中华人民共和国合同法》第八条规定依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中被上诉人濮纲按照约定已经给上诉人提供水电设施，并且依据二审期间审查的事实来看，濮纲转包的其他土地能正常用水用电，故一审法院认定濮纲未违约并无不当，符合法律规定，本院予以确认。关于第二争议焦点，针对原审法院继续履行双方之间土地承包合同的判项，昆仑鸽业公司未提出异议，加上涉案土地已经建造昆仑鸽业公司的鸽舍，并且2018年双方合同有效的情况综合考虑，一审法院让上诉方承担2018年至2019年土地承包费的处理妥当，本院予以确认。关于代理费的问题，因双方在《土地承包合同》，在该份合同第九条明确约定且因上诉方因不支付承包费导致涉案诉讼，故一审法院对其处理妥当，本院予以确认。关于第三争议焦点，因涉案诉讼系上诉方因不支付承包费导致的，未因被上诉方的违约造成的，故代理费应自行承担，原审对其处理妥当，本院予以确认。综上，让被上诉人接通水、电的诉讼请求，因双方在合同上并未明确约定接通水、电事宜，故上诉人对其上诉意见本院不予采信，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,872元，由新疆喀什昆仑翠翎鸽业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审  判  长   麦麦提吐尔逊 阿布拉审  判  员   徐   元    华审  判  员   买买提江   吐尔逊二 〇 二 一 年 三 月 十 八 日书  记  员   古丽其合热司依提艾力