浙江省绍兴市越城区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)浙0602民初6424号 原告：绍兴银行股份有限公司越城支行，住所地绍兴市越城区劳动路**。 负责人：宣文。 委托诉讼代理人：谢泽烽、王笑强，男，系原告员工。 被告：上海星宇建设集团有限公司，，住所地上海市黄兴路**** 法定代表人：徐建标。 委托诉讼代理人：王俊强，男，系公司员工。 被告：长广工程建设有限责任公司，住所地，住所地湖州市南浔区南浔镇年丰路**金融服务中心**iv> 法定代表人：陈加祥。 委托诉讼代理人：吴惠康，男，系公司员工。 委托诉讼代理人：余春帆，浙江银湖律师事务所律师。 被告：徐建标，男，1968年3月9日出生，汉族，住上海市虹口区。 被告：王梅芳，女，1966年8月26日出生，汉族，住绍兴市越城区。 被告：谢德荣，男，1963年1月19日出生，汉族，住绍兴市越城区。 原告绍兴银行股份有限公司越城支行与被告上海星宇建设集团有限公司（以下简称“星宇公司”）、上海安广金属材料有限公司、长广工程建设有限责任公司（以下简称“长广公司”）、徐建标、王梅芳、谢德荣金融借款合同纠纷一案，本院于2020年8月10日立案后，依法适用简易程序于2020年9月24日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本案转为普通程序，并于2020年11月13日、2021年1月14日公开开庭进行了审理。诉讼中，原告申请撤回对被告上海安广金属材料有限公司的起诉，本院已裁定予以准许。原告委托诉讼代理人王笑强、被告谢德荣到庭参加三次庭审，原告另一委托诉讼代理人谢泽烽、被告星宇公司的委托诉讼代理人王俊强到庭参加第一、二次庭审，被告长广公司的委托诉讼代理人吴惠康、余春帆到庭参加第二、三次庭审；被告星宇公司经本院传票传唤未到庭参加第三次庭审，被告长广公司经本院传票传唤未到庭参加第一次庭审，被告徐建标、王梅芳经本院传票传唤未到庭参加三次庭审。本案处理鉴定事宜的时间为2020年11月17日至2020年12月31日，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求（变更后）：一、判令星宇公司立即归还借款本金4509767.27元，并支付自2020年7月12日起至2020年7月28日止的利息28136.35元,自2020年7月29日起至借款本金实际付清之日止的利息按人民银行有关规定和合同约定计付（含罚息、复利）；二、判令被告长广公司、徐建标、王梅芳、谢德荣对上述债务承担连带保证责任；三、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年6月28日，长广公司与原告签订最高额保证合同一份，约定：为确保星宇公司(债务人)在原告处贷款债务的履行，长广公司愿意在2019年6月28日至2021年12月31日期间内和最高本金余额900万元内为债务人在原告方取得的贷款提供连带责任保证，该保证担保的范围包括贷款本金和相应的利息(包括按规定计收的罚息和复利)、违约金、损害赔偿金、债务人应向原告支付的其他款项以及实现债权的费用等，合同还对其他事项作了约定。2019年6月28日，徐建标、王梅芳、谢德荣与原告签订最高额保证合同一份，约定：为确保星宇公司(债务人)在原告处贷款债务的履行，徐建标、王梅芳、谢德荣愿意在2019年6月28日至2021年12月31日期间内和最高本金余额1100万元内为债务人在原告方取得的贷款提供连带责任保证，该保证担保的范围包括贷款本金和相应的利息(包括按规定计收的罚息和复利)、违约金、损害赔偿金、债务人应向原告支付的其他款项以及实现债权的费用等，合同还对其他事项作了约定。2019年7月12日，被告星宇公司与原告签订流动资金贷款借款合同一份，合同约定：借款金额为900万元，借款期限为2019年7月12日至2020年7月11日，借款利率为固定利率，即年利率6.09%，结息方式为按月收息，结息日固定为每月的第20日，还本计划为2020年1月20日归还本金金额250万元，2020年7月11日归还本金金额650万元。借款合同签订后，原告依约于2019年7月12日将借款900万元划入被告星宇公司账户内，并由其出具给原告借款借据二份，其内容与借款合同相一致。现被告星宇公司未按合同约定按时归还本息，原告多次催讨未果，遂成讼。 被告星宇公司答辩称：对借款金额认可，其归还的2013006元是归还已经到期的借款本金，利息同意按合同执行。 被告长广公司答辩称：一、与其相关的保证合同系无效合同，其不应该承担担保责任。股东会同意担保决议书中股东金国洪的签字和手印并非其本人的，该笔担保并未得到金国洪同意。原告提供的证据中并未提供长广公司的章程，说明原告在签订担保合同时未对长广公司的情况进行必要的形式审查，才会导致股东签名捺印不实的情况。二、希望法庭判令借款人星宇公司的财产优先清偿本案，如有不足的，再行由需要承担责任的担保人进行分摊。综上，请求法庭驳回原告对长广公司的诉讼请求。 被告谢德荣答辩称：其担保是事实。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供的最高额保证合同、流动资金贷款借款合同、借款借据、地址确认书、对账单、、地址确认书、核保书、长广公司登记基本情况及章程、签字照片，其中涉及上海安广金属材料有限公司的最高额保证合同及地址确认书，因原告已撤回对该公司的起诉，故本院对该部分证据不作评判；其余部分证据，结合相应被告的质证意见，本院对真实性、关联性予以认定。本院出示的关于退案材料函、司法鉴定意见书和发票，相关当事人无异议，本院予以认定。 对有争议的证据：1.专题会议纪要复印件2份、申请报告复印件1份、函复印件1份、申请书复印件2份，原告质证认为与本案无关，本院对该质证意见予以采纳，对该组证据不予认定。2.长广公司的股东（会）同意担保决议书，长广公司质证认为该决议书中“金国洪”的签字不是其本人所签；结合司法鉴定意见书，本院对该“金国洪”签名的真实性不予认定，对该决议书的成立与否或效力问题将在下文裁判理由中予以阐述。3.金国洪的身份证复印件，被告长广公司对其真实性不清楚，因该证据系复印件，故本院不予认定。4.金国洪的询问笔录，原告质证认为需要鉴定核实金国洪签名和捺印的真实性，现结合司法鉴定意见书，本院对该笔录的真实性予以认定。另原告提供的欠息证明，本院将根据还款情况进行核算。 本院经审理查明的事实与原告诉称的事实基本一致。另查明，原告与被告星宇公司签订的流动资金贷款借款合同约定：贷款逾期的罚息利率为贷款利率上浮50%；借款逾期的，对星宇公司未按时还清的借款本金和利息，自逾期之日起至本息全部清偿之日止按罚息利率和本合同约定的结息方式计收利息和复利；借款到期前，对星宇公司未按时还清的利息按本合同约定的贷款利率和结息方式计收复利；原告有权将星宇公司的还款首先用于偿还本合同约定的应由星宇公司承担而由原告垫付的各项费用以及原告实现债权的费用，剩余款项按照先还息后还本、利随本清的原则偿还。 另查明，被告长广公司的股东为浙江长广（集团）有限责任公司、陈加祥和金国洪，占股分别为1.85%、57.29%、40.86%。原告提供了有长广公司盖章及陈加祥签名和“金国洪”名字的股东（会）同意担保决议书。金国洪陈述：长广公司未召开过上述担保的股东会，其没有在上述决议书中签名捺印，原告提供的签字照片中的人是金方荣，不是其本人。经司法鉴定，上述决议书中“金国洪”的签名不是金国洪本人所签，签名处的指印因不具备鉴定条件而无法鉴定。原告陈述：上述决议书系其提供的统一格式版本；其工作人员在2019年6月28日前往上海，让长广公司法定代表人陈加祥在上述决议书及核保书、最高额保证合同中签字和加盖公章；2019年7月5日，其工作人员在被告谢德荣的陪同下前往湖州市雉城镇明珠商务大厦18楼长广公司处进行核保，对金国洪进行身份证比对后让金国洪在股东（会）同意担保决议书上签名及捺印。 2019年10月22日、2020年1月21日，原告分别收到归还的本金各125万元。至2020年6月20日止的利息已付清，此后原告分别于2020年7月16日、8月30日、9月21日收到利息1300.02元、100元、17.55元，被告星宇公司于2020年10月12日还款2013006元（其中22773.27元原告用于扣除利息、剩余1990232.73元用于扣除借款本金）。 本院认为：原告与被告星宇公司之间的金融借款合同关系，与被告徐建标、王梅芳、谢德荣之间的保证合同关系，均依法成立并有效。原告已依约向被告星宇公司发放贷款900万元，现根据原告、被告星宇公司陈述的还款情况及借款合同中关于先还息后还本的约定，故可以认定星宇公司尚欠借款本金为4509767.27元，扣除2020年10月12日被告星宇公司已归还的利息外，至2020年10月11日止，原告主张尚欠的利息（含罚息、复利）为152241.92元，该金额合理，本院予以支持。借款合同中约定的还款期限早已到期，原告要求被告星宇公司归还上述借款本金及相应的利息（含罚息、复利），理由正当，本院予以支持。被告徐建标、王梅芳、谢德荣自愿为上述借款提供最高额连带责任保证，且上述债务并未超过其保证的最高限额，故原告要求该三被告对被告星宇公司的债务承担连带清偿责任，符合法律规定，本院予以支持。 本案的主要争议焦点系原告与被告长广公司之间最高额保证合同的效力问题。被告长广公司认为其并未就案涉担保事宜召开股东会，股东（会）同意担保决议书系原告自行制作，故该决议书不成立，在没有股东会决议书的情况下，其签订的保证合同无效。原告则认为其对股东会决议已尽到形式审查义务，保证合同有效。对此，本院分析如下：首先，根据公司法第十六条的规定，公司为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。本案中原告虽然提供了长广公司的股东（会）同意担保决议书，但是该决议书是原告提供的格式，并且由原告工作人员上门让长广公司的股东签字，且上面“陈加祥”和“金国洪”的名字是分开不同的时间签具。按照一般正常的流程，股东会决议应该是在召开股东会时所形成的，是由被告长广公司自行制作，而不是由原告提供格式，并由原告人员让长广公司股东签字。被告长广公司及其股东陈加祥、金国洪均认为就案涉担保事宜并未召开过股东会，且原告提供的决议书并未有长广公司全体股东的签名，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（四）》第五条的规定，该决议书并未成立。其次，经本院询问，原告开始陈述未向长广公司索要其自行制作的股东会决议，后又陈述长广公司拿不出其自行制作的股东会决议，故本院认为原告应当知晓长广公司并未就担保事宜召开过股东会。在此情况下，原告让长广公司股东直接在其提供的股东会决议书上签字，原告应当知晓该决议在程序上存在问题。现长广公司的担保并未经过股东会的决议，其法定代表人陈加祥未经授权擅自为星宇公司提供担保，构成越权代表，原告对此亦不构成善意，故原告与被告长广公司之间的最高额保证合同应认定为无效。原告基于保证合同有效要求被告长广公司承担连带保证责任缺乏依据，本院不予支持。原告认为被告星宇公司与长广公司通过谢德荣存在商业合作关系，故可以不需要公司权力机构的决议。本院认为原告并未举证证明被告星宇公司与长广公司存在商业合作关系，原告的该主张缺乏依据，本院不予采信。 被告徐建标、王梅芳经本院传票传唤未到庭，视为放弃抗辩权利，本院依法可以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告上海星宇建设集团有限公司应归还给原告绍兴银行股份有限公司越城支行借款本金4509767.27元，并支付至2020年10月11日止的利息（含罚息、复利）152241.92元，自2020年10月12日起至借款本金实际付清之日止的利息（含罚息、复利）按中国人民银行有关规定及合同约定计付，于本判决生效之日起三十日内履行； 二、被告徐建标、王梅芳、谢德荣对上述第一项债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告绍兴银行股份有限公司越城支行的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费43103元，财产保全费5000元，合计48103元，由被告上海星宇建设集团有限公司、徐建标、王梅芳、谢德荣共同负担，于本判决生效之日起七日内缴纳至本院；鉴定费25951元，由原告绍兴银行股份有限公司越城支行负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审 判 长  何敏敏 人民陪审员  潘立洁 人民陪审员  王惠萍 二〇二一年三月十九日 书 记 员  寿雯婷 附页： 《中华人民共和国合同法》 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,适用当时的法律、司法解释的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后,该法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 1 12