新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新23民终332号 上诉人（原审原告）：任宝贵，男，1989年5月12日出生，汉族，住河南省沁阳市。 委托诉讼代理人：刘雪，新疆北庭律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：新疆神火煤电有限公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州准东经济技术开发区五彩湾工业园区。 法定代表人：李仲远，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：周盛荣，新疆明笃律师事务所律师。 上诉人任宝贵因与被上诉人新疆神火煤电有限公司劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区吉木萨尔县人民法院（2020）新2327民初1256号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月8日立案后，依法组成合议庭，于2021年3月1日公开开庭审理了本案。上诉人任宝贵的委托诉讼代理人刘雪，被上诉人新疆神火煤电有限公司（以下简称神火公司）的委托诉讼代理人周盛荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 任宝贵上诉请求：一、撤销吉木萨尔县法院（2020）新2327民初1256号民事判决书，依法改判被上诉人支付未签订书面合同双倍工资65,072元、解除合同经济补偿金48,804元、经济赔偿金97,608元、支付加班费76,296元、餐食补助费5400元。二、一、二审费用全部由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清。1.上诉人与被上诉人签订书面合同，期限自2014年5月1日至2019年4月30日，到期后，双方并没有签订书面劳动合同。2.一审中被上诉人的三名证人均系被上诉人的员工，无法证明是上诉人拒绝签订劳动合同的事实。且被上诉人向法庭出示的《劳动合同到期通知书》上“任宝贵”和签字并非上诉人本人所签。上诉人没有接到公司通知续签书面合同的任何通知。3.被上诉人存在违法行为，致使上诉人被迫解除劳动合同，并在被上诉人提供的制式文本上签字。4.一审法院认定被上诉人未支付加班费，并支持一年内的加班费8,929.33元，但因被上诉人该项违法行为一直存在，故一审法院少计算加班费。二、一审法院适用法律错误。1.根据劳动合同法规定，未签订书面合同的，应支付双倍工资。2.被上诉人没有依法支付加班工资，迫使上诉人解除合同，故由被上诉人支付经济补偿金及经济赔偿金。3.根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第三条规定：当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。被上诉人一直存在未发放加班工资的违法情形，且该行为一直持续未中断。一审在被上诉人没有提出时效抗辩时，主动适用诉讼时效进行裁判，属法律适用错误。 被上诉人神火公司辩称，1.双方签订的劳动合同期满前被上诉人即告知上诉人要续签劳动合同，但是上诉人以准备离职为由拒绝续签合同，后被上诉人也多次通知上诉人续签合同，但均以准备辞职、在家休假等理由拒绝续签。被上诉人通过员工向上诉人通知续签劳动合同，属正常的工作流程，被上诉人员工的证言能够相互印证，完全可以证实上诉人收到通知后，拒签劳动合同的事实，因此被上诉人的证人证言应当予以采信。因双方签订劳动合同期限届满后，上诉人虽然拒不续签劳动合同，但仍在被上诉人单位工作，双方劳动关系存续，2020年4月3日，双方签订的解除劳动合同协议书及解除（终止）劳动合同证明均载明劳动合同期限是2019年5月1日至2024年4月30日，也可证实双方均认可劳动合同期限是到2024年4月30日，因双方劳动关系一直处于存续状况，并不存在重新建立劳动关系的情形，故上诉人提出要求支付未签订劳动合同双倍工资的上诉理由，不符合劳动合同法应当向劳动者每月支付两倍工资的规定。2.上诉人以“家中有事”为由申请辞职，双方签订了解除劳动合同协议书及解除（终止）劳动合同证明均可证实上诉人从未与被上诉人协商解除劳动合同，被上诉人更没有胁迫上诉人解除劳动合同的行为，上诉人系个人原因辞职，不应当由用人单位支付经济补偿金。3.因上诉人以“家中有事”为由申请辞职，被上诉人并没有违反劳动合同法解除和终止劳动合同的行为，故不应支付赔偿金。4.被上诉人根据员工每月出勤天数，按每天25元的标准向员工发放餐费。被上诉人已经按照上诉人的出勤天数足额发放餐费补助，其要求继续支付餐费补助的上诉请求，无事实依据。5.劳动争议申请仲裁的时间为1年，仲裁期限从当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日计算，本案被上诉人是按月向上诉人支付工资，被上诉人是否侵害了其全额获得劳动报酬权利，在每月领取工资时就明知，上诉人于2020年4月28日申请劳动仲裁，原审不予支持超出申请仲裁之日前1年的劳动报酬并无不当。综上，请求驳回上诉人上诉请求，维持原判。 任宝贵向一审法院起诉请求：1.解除原、被告之间的劳动关系；2.由被告支付原告未续签劳动合同的双倍工资65,072元（8个月×8134元)；3.由被告支付原告解除劳动合同经济补偿金48,804元(6年×8134元)；4.由被告支付原告经济赔偿金97,608元（6年×8134元×2倍)；5.由被告支付原告餐费补助5400元（675元╱月×8)；6.由被告支付原告加班工资76,296元（204天×374元/天)；7.由被告补发原告2020年3月赴疆补贴900元；以上合计294,080元。 一审法院审理查明：2014年5月1日，原告到被告单位从事电解工工作，双方签订了劳动合同，约定合同期限为5年，自2014年5月1日至2019年4月30日止，双方约定工作执行标准工时制，甲方（被告）安排乙方（原告）每日工作时间不超过8小时，平均每周不超过40小时，甲方由于工作需要，经与乙方协商后按照国家规定可以延长工作时间，甲方安排乙方加班的，应安排乙方同等时间补休或支付加班工资。合同签订后，原告在被告单位从事电解工。至该合同期满前，被告单位通知原告续签劳动合同，但原告未与被告续签劳动合同，双方继续以原劳动合同履行。2020年4月1日，原告以家中有事为由提出辞职，被告同意，双方协商解除劳动合同。原告办理了离厂手续。被告未为原告发放2020年3月赴疆补助900元。在原告为被告劳动期间，被告有安排原告加班，未支付加班工资情形，2019年3月至2020年4月，至原告辞职前一年，被告累计未付原告加班工资天数21天，分别为2019年5月7天（含5月1日）、6月2天、9月中秋节1天、10月3天（含10月1日、2日）、11月1天，2020年1月5天（含元旦1天、春节3天）、2月2天。原告辞职前12个月平均工资为6697元。 一审法院认为，本案争议焦点为原告提出的各项诉讼请求是否支持？原、被告签订的劳动合同，合法有效，受法律保护。合同双方当事人应严格履行各自合同义务。原告请求解除原、被告之间的劳动关系，根据原、被告双方提供的证据，即离厂清单、解除劳动合同关系证明书，均证实原告于2020年4月1日以家中有事为由提出辞职，即解除劳动关系，被告同意，为此，双方的劳动关系实际上系双方协商一致已于2020年4月1日解除，故原告该项请求法院不予支持。原告请求判令被告支付未续签劳动合同8个月期间的双倍工资65,072元，因原、被告双方在2014年5月1日建立用工关系时签订了劳动合同，虽然该合同于2019年4月到期，但双方已签订书面劳动合同，为此，原告的该项请求于法不符，法院不予支持。原告请求判令被告支付解除劳动合同经济补偿金48,804元，因提出解除劳动关系是原告提出，且解除事由为其家中有事，为此，原告的该项请求亦缺乏法律依据，为此，法院亦不支持。原告请求判令被告支付经济赔偿97,608元，因其主张缺乏事实及法律依据，故法院亦不支持。原告请求判令被告支付其餐费补助675元，通过庭审调查，其已领取，为此对其该项请求，法院不予支持。原告请求判令被告支付其加班工资76,296元，通过庭审查明，法院对其辞职一年内存在加班而未获取的加班工资予以支持，即支持8,929.33元［（8天×（6697元÷21.75天）×200％）＋（13天×（6697元÷21.75天））］；原告工资是按月发放，作为劳动者的原告应当对自己享有获得劳动报酬的权利是否受侵害在发放工资时即应知晓，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议仲裁的时效期间为1年，为此，法院对其主张中的1年内被告存在未支付原告加班工资的部分予以支持，对超过部分不予支持。原告请求判令被告支付其2020年3月工资中赴疆补贴900元，通过庭审查明，被告应支付该补贴但实际未付，为此，法院对原告的该项请求予以支持。遂判决：一、被告新疆神火煤电有限公司于判决生效后三日内付清原告任宝贵加班工资8,929.33元及赴疆补贴工资900元；二、驳回原告任宝贵的其他诉讼请求。 本院二审期间，被上诉人提交了上诉人2018年4月-2019年3月的工资表12张，2018年5月-2019年3月期间的考勤表9张，2018年5月至2019年3月期间发放工资的银行电子回单。三组证据证明被上诉人已向上诉人支付含加班工资在内的工资。上诉人质证意见：对三组证据真实性均认可，工资表及考勤表上的出勤天数不一致，存在加班未发放加班工资的违法情形。考勤表上的标记为F的仍是加班的天数，公司没有发放加班费，另有2018年7月、2019年1月、4月考勤表被上诉人未提供，应当承担举证不能的不利后果，请法庭考虑。本院对三组证据予以确认。 本院二审审理查明事实与一审查明事实一致。另查明，2018年4月-2019年3月期间上诉人仍有加班，但被上诉人未予支付加班工资，其中2018年5月1天，6月6天（包括端午节1天），9月5天，10月2天，11月4天，12月4天，2019年3月3天，被上诉人未提交2018年4月、7月及2019年1月的考勤表。 本院认为，二审争议焦点是上诉人任宝贵请求的未签订劳动合同双倍工资、经济补偿金及经济赔偿金、加班费、伙食补助费的上诉请求是否应当支持。 关于未签订劳动合同双倍工资的请求。上诉人任宝贵与被上诉人神火公司在2014年签订劳动合同，合同期限自2014年5月1日至2019年4月30日止，在合同到期前被上诉人神火公司通知上诉人续签合同，上诉人一直以多种理由拒绝续签劳动合同，也未离职，被上诉人也未与上诉人解除劳动合同，双方此种行为应当认为是对原劳动合同的继续履行，在双方解除劳动合同时，任宝贵对合同起止时间2019年5月1日-2024年4月30日也未提出异议。被上诉人神火公司在2014年用工时在一个月内与任宝贵签订了劳动合同，合同到期后双方继续在履行原合同，此种情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定。故上诉人任宝贵此项上诉理由不能成立。 关于解除劳动合同经济补偿金及违法解除劳动合同赔偿金的请求。上诉人任宝贵以“家中有事”提出辞职，双方解除劳动合同并不违法，因上诉人单方以个人原因提出解除劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十七条关于给付经济补偿金及经济赔偿金的规定。上诉人认为被上诉人有拖欠其加班工资的事实，但其并未以此原因提出解除劳动合同，故被上诉人此项上诉理由也不成立。 关于加班费的请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条“用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费”之规定，一审认定任宝贵在2019年3月-2020年4月有加班事实，并支持了任宝贵的在此期间的加班费请求符合法律规定。任宝贵上诉称，其在被上诉人单位工作期间，被上诉人一直存在未向其发放加班费的事实，一审适用一年的仲裁时效错误。对此，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。但劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受1年的仲裁时效期间的限制。上诉人任宝贵请求的加班工资属于劳动报酬，一审法院适用一年的仲裁时效属于适用法律不当。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利于后果。”的规定，上诉人任宝贵请求加班费，应当就加班事实进行举证，但本案中能证实加班事实的考勤表、工资表均是由被上诉人神火公司掌握。按照《工资支付暂行规定》第六条第三款“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”的规定，神火公司应当对任宝贵的考勤表、工资表保存两年备查。据此，神火公司应当提供其依法保存备查的上诉人离职前2年的工资表及考勤表，否则将承担不利后果。根据二审被上诉人提交的工资表及考勤表证实，被上诉人未向上诉人发放工资的天数为25天，其中端午节1天为法定节假日加班。对未提交考勤表的3个月，结合上诉人其他月存在加班未放发工资的情况，本院酌定每月未发加班工资的天数为2天，共6天。本院确认2018年4月-2019年3月未支付的加班工资为9,852.8元［1天×（6697元÷21.75天）×200％］＋［30天×（6697元÷21.75天）］。对此部分加班费的上诉请求本院予以支持。 关于伙食补助费的上诉请求，上诉人未提交相应证据予以证实，其上诉请求本院不予支持。 综上所述，任宝贵的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《工资支付暂行规定》第六条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、维持新疆维吾尔自治区吉木萨尔县人民法院（2020）新2327民初1256号民事判决第二项； 二、变更新疆维吾尔自治区吉木萨尔县人民法院（2020）新2327民初1256号民事判决第一项为被上诉人新疆神火煤电有限公司于判决生效后三日内付清上诉人任宝贵加班工资18,781.5元及赴疆补贴工资900元。 一、二审案件受理费共20元，均由被上诉人新疆神火煤电有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 岳清文 审 判 员 高玉莲 审 判 员 马雪静 二〇二一年三月九日 法官助理 袁蕾蕾 书 记 员 糟晓晨