新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）新01刑终33号 原公诉机关新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民检察院。 上诉人（原审被告人）时文魁，男，1965年6月14日出生于新疆维吾尔自治区奎屯市，汉族，高中文化程度，捕前系新疆某烟厂职工，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐经济技术开发区。2018年6月13日因本案被刑事拘留，同年7月21日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。 辩护人吕红梅，新疆弘桥律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）金强，男，1976年1月3日出生于新疆维吾尔自治区奎屯市，汉族，高中文化程度，捕前系新疆某烟厂职工，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐经济技术开发区。2018年6月13日因本案被刑事拘留，同年7月21日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。 指定辩护人刘延敏，新疆国法律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）朱晨瑞（曾用名朱成文），男，1991年5月6日出生于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐县，汉族，本科文化程度，捕前系新疆某烟厂职工，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区。2018年10月25日因本案被刑事拘留，同年11月24日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。 辩护人刘丽娟、周艳菊，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）田菲，男，1981年12月8日出生于新疆维吾尔自治区石河子市，汉族，本科文化程度，捕前系新疆某烟厂职工，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐经济技术开发区。2018年6月13日因本案被刑事拘留，同年7月21日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。 指定辩护人谢银萍，新疆启丰律师事务所律师。 原审被告人王坤，男，1982年6月10日出生于新疆维吾尔自治区温泉县，汉族，本科文化程度，捕前系新疆某烟厂职工，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐经济技术开发区。2018年6月13日因本案被刑事拘留，同年7月21日被取保候审。2019年5月22日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。 原审被告人栗泉，男，1988年4月19日出生于新疆维吾尔自治区奎屯市，汉族，本科文化程度，捕前系新疆某烟厂职工，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐经济技术开发区。2018年6月15日因本案被刑事拘留，同年7月21日被逮捕，2020年12月14日被取保候审。 原审被告人张伟，男，1982年2月13日出生于山东省单县，汉族，本科文化程度，捕前系新疆某烟厂职工，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐经济技术开发区。2018年6月13日因本案被刑事拘留，同年7月21日被逮捕，2020年12月12日被取保候审。 原审被告人马驰超，男，1980年11月26日出生于甘肃省礼县，汉族，高中文化程度，捕前系新疆某烟厂职工，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐经济技术开发区。2018年6月13日因本案被刑事拘留，同年7月21日被逮捕，2020年12月12日被取保候审。 原审被告人周睿，男，1971年10月13日出生于新疆维吾尔自治区奎屯市，汉族，中专文化程度，捕前系新疆某烟厂职工，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐经济技术开发区。2016年2月29日因犯危险驾驶罪被乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院判处拘役二个月，并处罚金人民币四千元。2018年6月13日因本案被刑事拘留，同年7月21日被逮捕，2020年12月12日被取保候审。 原审被告人姜翠萍，女，1963年6月20日出生于河南省西华县，汉族，初中文化程度，个体，住新疆维吾尔自治区。2018年8月13日因本案被取保候审。 原审被告人张雪飞，男，1981年11月25日出生于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐县，汉族，中专文化程度，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐经济技术开发区。2018年6月15日因本案被刑事拘留，同年7月21日被取保候审。 原审被告人李楠，女，1983年10月24日出生于新疆维吾尔自治区新源县，汉族，大专文化程度，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐经济技术开发区。2018年6月13日因本案被刑事拘留，同年6月26日被取保候审。 原审被告人伏寅虎，男，1974年2月7日出生于新疆维吾尔自治区石河子市，汉族，高中文化程度，捕前系克拉玛依市国际建材城保安，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区。2018年8月13日因本案被取保候审。 原审被告人高海涛，男，1985年8月9日出生于新疆维吾尔自治区乌苏市，汉族，本科文化程度，新疆某烟厂职工，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐经济技术开发区。2019年4月23日因本案被取保候审。 原审被告人张思全，男，1982年5月2日出生于新疆维吾尔自治区奎屯市，汉族，本科文化程度，新疆某烟厂职工，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐经济技术开发区。2018年6月15日因本案被刑事拘留，同年7月21日被取保候审。 原审被告人宗恩师，男，1980年1月2日出生于新疆维吾尔自治区巩留县，汉族，本科文化程度，新疆某烟厂职员，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐经济技术开发区。2018年6月13日因本案被刑事拘留，同年6月26日被取保候审。 新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院审理新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民检察院指控原审被告人时文魁、金强、朱晨瑞、田菲、王坤、栗泉、张伟、马驰超、周睿、高海涛犯盗窃罪，原审被告人田菲、王坤、姜翠萍、张雪飞、李楠、伏寅虎、张思全、宗恩师犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2020年11月25日作出（2019）新0106刑初48号刑事判决。原审被告人朱晨瑞、田菲、时文魁、金强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人、听取辩护人意见，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，1.2018年5月23日2时30分许，被告人栗泉在新疆某烟厂2号车间上班期间，从生产线上盗取成条包装的云烟软珍品无喷码卷烟300条，用推车将卷烟从包装机处运送至封装箱处，交于被告人张伟、田菲在打码室旁的过道里打包成箱，在被告人时文魁调开监控室监控后，将卷烟装在被告人时文魁驾驶的巡逻车上，随后由被告人时文魁将烟转移至其×××号私家车后将卷烟偷运出厂。经鉴定，上述300条云烟软珍品价值人民币69,000元。案发后，从被告人田菲处查获300条云烟软珍品。 2.2018年1月至5月期间，被告人马驰超、周睿、金强三人多次合伙盗取新疆某烟厂无喷码卷烟。盗窃卷烟前被告人金强、周睿与被告人马驰超先电话沟通，由被告人周睿、金强将监控调开，被告人马驰超再从封装机台上盗取成条包装的卷烟装箱后交于被告人金强或周睿，并运出新疆某烟厂。盗窃所得卷烟，由被告人金强负责低价贩卖给被告人田菲，被告人金强收到烟钱后，再将烟钱均分三份或二份，通过其用户名ID为XXX的微信转账的方式给被告人马驰超及以微信转账的方式分给被告人周睿。经查，2018年1月23日，被告人金强收到田菲转账的1,700元烟钱后，于2018年1月26日、1月27日转账给被告人马驰超、周睿各560元；2018年1月28日被告人金强收到田菲转账的4，750元烟钱后，转给被告人马驰超、周睿各1,500元；2018年2月4日，被告人金强收到田菲转账的4,550元烟钱后，当日转给被告人马驰超、周睿各1,466元；2018年2月10日，被告人金强通过微信转账的方式向被告人马驰超、周睿各转账1,000元烟钱；2018年3月8日，被告人金强收到田菲转账的3,500元烟钱后，当日转给被告人马驰超1,750元；2018年3月9日，被告人金强收到被告人田菲转账的3，780元烟钱后，当日转给马驰超1,750元；2018年3月14日，被告人金强收到田菲转账的3,500元烟钱后，当日转给被告人马驰超1,750元；2018年3月15日，被告人金强收到田菲转账的3,500元烟钱后，当日转给马驰超1,750元；2018年3月16日，被告人金强收到田菲转账的3,500元烟钱后，当日转给马驰超1,750元；2018年3月17日，被告人金强收到田菲转账的3,500元烟钱后，当日转给马驰超1,750元；2018年3月22日，被告人金强收到田菲转账的1,750元烟钱后，转给周睿850元；2018年4月15日、16日，被告人金强收到田菲转账的6,450元烟钱后，将3,000元转给被告人马驰超；2018年4月17日，被告人金强收到田菲转账的7,000元烟钱后，转给被告人马驰超3,500元；2018年4月24日，被告人金强收到田菲转账的6,000元烟钱后，转给马驰超2,500元、转给周睿750元；2018年5月20日，被告人金强收到田菲转账的3,500元烟钱后，转给马驰超和周睿各1,166元。2018年5月6日、5月11日，被告人马驰超按照金强以及周睿的要求，向周睿转账烟钱1,750元、3,500元。综上，被告人金强伙同马驰超、周睿共同盗窃金额为56，980元，违法所得26,496元。被告人马驰超伙同金强、周睿共同盗窃金额为57,230元，违法所得19,942元。被告人周睿伙同被告人金强、马驰超共同盗窃金额为24,250元，违法所得12,542元。 3.2017年6月至2017年12月期间，被告人金强、时文魁、朱晨瑞、周某（另案处理）四人合伙盗窃新疆某烟厂卷烟，盗窃卷烟由被告人金强或者时文魁低价卖给被告人田菲。被告人田菲收取卷烟后，通过其兴业银行或者微信转账的方式向金强、时文魁、朱晨瑞支付烟钱，或将烟钱转给金强后，由被告人金强向时文魁、朱晨瑞支付，被告人朱晨瑞收到所转入的烟钱后再向周某支付。经查，2017年6月13日、6月24日、9月24日，被告人田菲通过卡号为×××兴业银行卡分3次同时分别向被告人金强、时文魁、朱晨瑞转账烟钱5,250元、5,250元、3,250元，共计人民币41,250元；2017年9月18日、9月20日，田菲通过兴业银行卡分2次同时分别向被告人金强、时文魁转账烟钱3,000元、3,333元，共计人民币12,666元；2017年6月22日，被告人田菲通过兴业银行卡同时分别向被告人时文魁、朱晨瑞转账烟钱7,000元，共计人民币14,000元。2017年10月24日，被告人田菲通过微信同时分别向朱晨瑞、时文魁、金强支付烟钱7,375元，合计人民币22,125元；2017年10月26日、10月28日，被告人田菲通过微信同时分别向时文魁、金强支付烟钱5,250元、5,250元，合计人民币21,000元。2017年11月4日，被告人金强收到田菲通过微信转账的21,600元烟钱后，当日通过微信转账的方式转给被告人时文魁5,250元，被告人朱晨瑞10,500元，朱晨瑞于当日通过微信给周某转账5,250元；2017年11月6日，被告人金强收到田菲通过微信转账的21,600元烟钱后，当日通过微信转账的方式转给被告人时文魁5,250元，被告人朱晨瑞10,500元，朱晨瑞于当日通过微信给周某转账5,250元；2017年11月26日，被告人金强收到田菲通过微信转账的17,000元烟钱后，当日通过微信转账的方式给被告人时文魁转账4,250元、被告人朱晨瑞转账8,500元，朱晨瑞于当日通过微信给周某转账4,250元；2017年11月27日，被告人金强收到田菲通过微信转账的8,500元烟钱后，当日通过微信转账的方式转给被告人时文魁2,125元、被告人朱晨瑞4,250元，朱晨瑞于当日通过微信给周某转账2,000元；2017年12月8日，被告人金强收到田菲通过微信转账的3,500元烟钱后，当日通过微信转账的方式转给被告人时文魁1,166元、被告人朱晨瑞1,166元。综上，被告人金强伙同时文魁、朱晨瑞、周某共同盗窃金额为169,241元、违法所得57,201元。被告人时文魁伙同金强、朱晨瑞、周某共同盗窃金额为183,241元、违法所得62,999元。被告人朱晨瑞伙同金强、时文魁、周某共同盗窃金额为149,575元、违法所得46,291元。 4.2016年至2018年5月期间，被告人王坤于上班期间，趁人不备，每次将1至2条卷烟藏在衣服内带出卷包车间，下班时带回家中，共盗窃新疆某烟厂无喷码卷烟云烟软珍品57条、云烟细支云龙50条、雪莲蓝精品300条、云烟紫云50条。经鉴定，涉案物品合计价值59,110元。另查明，被告人王坤明知是他人通过非正当渠道得来的无喷码雪莲1,960卷烟，而仍以每条200元的价格予以收购20条并予以贩卖，涉案金额为人民币4,000元。 5.2017年10月，被告人张雪飞明知被告人王坤销售提供的卷烟为犯罪所得，仍从王坤处低价收购卷烟60条雪莲蓝精品卷烟、50条云烟紫卷烟，共付给被告人王坤8,000元人民币，后将部分无码卷烟销售于乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）天然理想城小区理想购物店。2018年6月，被告人张雪飞以每条100元的价格，从被告人王坤处购买无喷码云烟细支云龙50条。涉案金额共计13,000元。案发后，从被告人张雪飞住处查获云烟细支云龙卷烟31条。 6.2018年5月，被告人张思全以每条150元的价格，从被告人王坤处购买无喷码云烟软珍品卷烟57条自用，被告人王坤收取烟钱7,500元。案发后，从被告人张思全住处查获云烟细支软珍品卷烟42条。 7.被告人李楠在经营新天利商行99名店期间，经该店合伙人田菲、王坤劝说后，在该店销售被告人田菲从他人处非法途径收购所得的无喷码卷烟5条红河A7、云烟紫27条、云烟如意12条、蓝雪莲5条、4条雪莲3000、红塔山10条、云烟红30条、硬红河37条，共计向被告人田菲支付烟钱5，565元。另查明，被告人田菲、李楠为逃避侦查机关搜查，将李楠从田菲、王坤处以5,225元收购的无喷码卷烟29条云烟红、11条云烟紫、7条云烟软如意、2条雪莲3000、12条雪莲细支1960、3条红河A7，交由被告人宗恩师从新天利商行99名店转移至乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）的地下室内保管，需要售卖时方再从该地下室拿取。被告人宗恩师担心藏于自家地下室的无喷码卷烟会牵连其配偶李楠，便将上述64条无喷码卷烟转运至宝能城单身公寓XXX室的房内，后由侦查机关查获。 8.2017年10月至2018年2月期间，被告人伏寅虎以明显低于市场的价格，从被告人田菲处以每条85元的价格收购无喷码卷烟雪莲蓝精品150条、以每条80元的价格收购云烟紫云30条，后予以贩卖，共向被告人田菲支付烟钱17,000元。 9.2017年10月至2018年4月期间，被告人姜翠萍以明显低于市场的价格，先后四次从被告人田菲处以每条80元的价格收购无喷码雪莲蓝精品1,200条、以每条75元的价格收购无喷码云烟紫云1**条、以每条200元的价格收购无喷码6条雪莲1960，并予以贩卖，共向被告人田菲支付烟钱110,325元。案发后，侦查机关查获无喷码雪莲蓝精品卷烟44条。 10.2018年4月，被告人高海涛下班后分三次从新疆某烟厂质检室共计盗取20条无喷码雪莲1960卷烟，后在李雷的授意下将20条卷烟贩卖给被告人王坤，烟钱尚未支付。经鉴定，涉案物品价值人民币6,000元。案发后，被告人高海涛退赔涉案赃款，并取得被害单位的谅解。 11.2017年6月至2018年5月期间，被告人田菲明知金强、时文魁提供的无喷码卷烟是盗取所得而仍然以明显低于市场的价格予以收购并贩卖，通过银行卡和微信转账的方式向金强、时文魁、朱晨瑞、周某共计支付烟钱人民币183,241元，向金强、马驰超、周睿共计支付烟钱人民币56,980元，涉案金额共计240,221元。 另查明，被告人田菲、栗泉系新疆某烟厂的卷包车间操作工，负责按照作业指导书和安全规程在卷包车间操作设备；被告人张伟、王坤系新疆某烟厂电工，负责卷包车间的电器维修；被告人时文魁、金强、周睿系新疆某烟厂的监控员，负责看监控；被告人马驰超系新疆某烟厂的封箱操作工，在卷包车间负责检查设备及色带、标签的配置，严格执行设备操作规程和安全规程，对设备进行维护保养等；被告人朱晨瑞系新疆某烟厂的成品管理工，负责为搬运工在搬烟时统计数量，将统计数量和材料员核对后发入库通知单给生产科；被告人高海涛系新疆某烟厂的设备管理员，负责对设备和备平备件进行技术管理工作。案发后，被告人金强退赔涉案赃款人民币83,697元，被告人马驰超退赔涉案赃款19,942元，被告人王坤退赔涉案赃款人民币59,110元。 原判认定上述事实的证据有被害单位报案材料、证人证言、被告人的供述及相关书证加以证实，足以认定。 原审法院认为，被告人田菲、栗泉、张伟、时文魁、金强、朱晨瑞、周睿、马驰超、王坤、高海涛以非法占有为目的，分别结伙以秘密窃取的手段盗取他人财物，其中，被告人田菲盗窃金额69,000元、栗泉盗窃金额69,000元、张伟盗窃金额69,000元、时文魁盗窃金额252,241元、金强盗窃金额226,221元、朱晨瑞盗窃金额149,575元、马驰超盗窃金额57,230元、王坤盗窃金额59,110元，属数额巨大，被告人周睿盗窃金额24,250元、高海涛盗窃金额6,000元，属数额较大，被告人田菲、栗泉、张伟、时文魁、金强、朱晨瑞、周睿、马驰超、王坤、高海涛的行为已构成盗窃罪；同时被告人田菲、王坤、李楠、张雪飞、张思全、宗恩师、伏寅虎、姜翠萍明知他人提供的无喷码卷烟是犯罪所得而予以收购、转移、代为销售，涉案金额分别为被告人田菲240,221元、王坤4,000元、李楠10,790元、张雪飞13,000元、张思全7,500元、宗恩师5,225元、伏寅虎17,000元、姜翠萍110,325元，被告人田菲、王坤、李楠、张雪飞、张思全、宗恩师、伏寅虎、姜翠萍的行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。被告人田菲、周睿、马驰超、栗泉、张雪飞、张思全归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，对上述被告人可以从轻处罚。被告人李楠、伏寅虎、姜翠萍、高海涛经侦查机关口头传唤后主动到案，并如实供述犯罪事实，属于自首，且自愿认罪认罚，对上述被告人可以从轻处罚。被告人朱晨瑞经侦查机关口头传唤到案，但归案后，未如实供述犯罪事实，不属于自首，但对其主动投案情节可酌情从轻处罚。被告人田菲、栗泉、张伟、时文魁共同盗窃事实中，涉案卷烟已全部追回，可以对被告人田菲、栗泉、张伟、时文魁从轻处罚。案发后，被告人金强、马驰超、王坤主动退赔涉案赃款，对上述被告人可酌情从轻处罚。被告人张雪飞、张思全、李楠、姜翠萍掩饰、隐瞒犯罪所得事实中，部分赃物已被追回，对上述被告人可酌情从轻处罚。被告人周睿曾因犯罪被人民法院判处刑罚，现又犯罪，对其酌情从重处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第二十五条、第三十七条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条、第六十九条、第六十四条之规定判决：一、被告人时文魁犯盗窃罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五万元。二、被告人金强犯盗窃罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三万五千元。三、被告人朱晨瑞犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三万元。四、被告人田菲犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元，数罪并罚，决定合并执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币二万元。五、被告人王坤犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪单处罚金人民币二千元，数罪并罚，决定合并执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万二千元。六、被告人栗泉犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。七、被告人张伟犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。八、被告人马驰超犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。九、被告人周睿犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币八千元。十、被告人姜翠萍犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。十一、被告人张雪飞犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，单处罚金人民币五千元。十二、被告人李楠犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，单处罚金人民币五千元。十三、被告人伏寅虎犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，单处罚金人民币五千元。十四、被告人高海涛犯盗窃罪，免予刑事处罚。十五、被告人张思全犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，免予刑事处罚。十六、被告人宗恩师犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，免予刑事处罚。十七、被告人时文魁退赔涉案赃款人民币62,999元；被告人朱晨瑞退赔涉案赃款人民币46,291元；被告人周睿退赔涉案赃款人民币12,542元；被告人金强退赔的涉案赃款人民币83,697元、被告人马驰超退赔的涉案赃款人民币19,942元、被告人王坤退赔的涉案赃款人民币59,110元依法发还被害单位；被告人王坤的违法所得人民币15,500元予以追缴，上缴国库。 上诉人时文魁及其辩护人二审提出，1.一审法院认定上诉人时文魁构成盗窃罪属罪名认定有误，应以职务侵占罪定罪处罚；2.一审判决认定上诉人时文魁涉案金额过高，导致量刑畸重；3.上诉人时文魁系初犯，社会危害性较小，并且在二审期间自愿认罪认罚，交纳罚金，认罪态度好。综上，请求二审法院对上诉人时文魁予以减轻处罚。 上诉人金强二审提出，1.一审法院认定罪名错误，应以职务侵占罪定罪处罚；2.其与田菲之间存在借贷关系，一审认定其涉案金额时并未对该借贷金额予以扣减，导致一审认定涉案金额过高，量刑过重；3.其具有自愿认罪、积极退赃等从轻处罚情节，请求二审法院予以减轻处罚。 其辩护人二审提出，1.对上诉人金强犯盗窃罪的罪名及事实无异议；2.一审认定上诉人金强的涉案金额有误，应当扣减其与田菲之间的借款7万元；3.上诉人金强能够如实供述自己的犯罪事实、自愿认罪、积极退赃，请求二审法院予以减轻处罚。 上诉人朱晨瑞二审提出，1.其作为仓储管理员，具有管理职责，一审认定其犯盗窃罪属认定罪名有误，应当以职务侵占罪定罪处罚；2.其在二审期间愿意退赔涉案赃款，自愿认罚。 其辩护人二审提出，1.一审法院认定罪名有误，本案应以职务侵占罪定罪处罚；2.一审认定上诉人朱晨瑞的涉案金额有误，未对田菲向朱晨瑞的还款7000元予以扣除；3.上诉人朱晨瑞没有参与后续的犯罪行为，社会危害性小应当对其减轻处罚。 上诉人田菲及其辩护人以一审量刑过重为由提起上诉。理由为：上诉人田菲与栗泉、张伟属共同犯罪，三人所起作用相当，量刑情节也一致，一审判决对上诉人田菲的量刑相比较栗泉、张伟而言却过重，请求二审法院予以纠正。 经审理查明，本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实相同，且有一审法院经过当庭举证、质证的证据予以证实，本院予以确认。 另查明，在本院审理期间，上诉人时文魁家属向原审法院代其退缴犯罪所得62,999元，代缴罚金50,000元；上诉人金强家属向原审法院代其缴纳罚金35,000元；上诉人朱晨瑞家属向原审法院代其退缴犯罪所得46,291元，代缴罚金30,000元。 本院认为，上诉人时文魁、金强、朱晨瑞、田菲伙同原审被告人栗泉、张伟、周睿、马驰超、王坤、高海涛以非法占有为目的，分别结伙以秘密窃取的手段盗取他人财物，其中，上诉人时文魁涉案金额252,241元、金强涉案金额226,221元、朱晨瑞涉案金额149,575元、田菲涉案金额69,000元、原审被告人栗泉涉案金额69,000元、张伟涉案金额69,000元、马驰超涉案金额57,230元、王坤涉案金额59,110元，均属数额巨大，原审被告人周睿涉案金额24,250元、高海涛涉案金额6,000元，均属数额较大，上述上诉人及原审被告人的行为均已构成盗窃罪；上诉人田菲同原审被告人王坤、李楠、张雪飞、张思全、宗恩师、伏寅虎、姜翠萍明知他人提供的无喷码卷烟是犯罪所得而予以收购、转移、代为销售，涉案金额分别为上诉人田菲240,221元、原审被告人王坤4,000元、李楠10,790元、张雪飞13,000元、张思全7,500元、宗恩师5,225元、伏寅虎17,000元、姜翠萍110,325元，上述上诉人及原审被告人的行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。上诉人田菲及原审被告人王坤一人犯数罪，应当依法数罪并罚。上诉人田菲及原审被告人周睿、马驰超、栗泉、张雪飞、张思全归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，可从轻处罚。原审被告人李楠、伏寅虎、姜翠萍、高海涛经侦查机关口头传唤后主动到案，并如实供述犯罪事实，属自首，且自愿认罪认罚，可从轻处罚。上诉人朱晨瑞经侦查机关口头传唤到案，但归案后，未如实供述犯罪事实，不属于自首，对其主动投案情节可酌情从轻处罚。上诉人时文魁、田菲与原审被告人栗泉、张伟共同盗窃事实中，涉案卷烟已全部追回，可从轻处罚。原审被告人张雪飞、张思全、李楠、姜翠萍掩饰、隐瞒犯罪所得事实中，部分赃物已被追回，可酌情从轻处罚。原审被告人宗恩师、伏寅虎为近亲属掩饰、隐瞒犯罪所得，可从轻处罚。原审被告人周睿曾因犯罪被人民法院判处刑罚，现又犯罪，对其酌情从重处罚。 针对上诉人的上诉理由、辩护人的辩护意见，结合本案的事实和证据，现综合评判如下： （一）原审以盗窃罪定罪处罚是否正确 本院认为，盗窃罪与职务侵占罪都具有非法占有的目的，采用不为外界所知的秘密方式占有处分他人财物的特点。但最关键的区别点在于占有他人财物的方式上是否利用了职务上的便利。职务侵占罪是利用职务上的便利侵占本单位财物，同时此财物在侵占之前已经在行为人实际掌控之下；而盗窃罪则是采用秘密窃取的手段，获取他人的财物，此财物在窃取之前并不被行为人所控制，所谓控制即享有对特定财物保管、处分等权利。就本案而言，各上诉人及相关原审被告人虽是该烟厂的职工，但均未享有对涉案卷烟进行管理、调配、临时占有的权限，反而是各行为人以非法占有为目的，利用因工作关系所熟悉的作案环境，调离监控后实施的秘密窃取行为，应当以盗窃罪定罪处罚。故，原审以盗窃罪定罪处罚，并无不当。各上诉人及其辩护人的该项辩解及辩护意见，本院不予支持。 （二）原判认定涉案金额是否正确 关于各上诉人及其辩护人所持原审认定涉案金额有误的辩解及辩护意见，经查，在案证据可以证实，上诉人时文魁金强、朱晨瑞伙同另案处理的周某等人合伙盗窃卷烟，原审认定各上诉人的涉案金额，与各上诉人的供述及另案处理的周某的证言以及转账记录等证据能够相互印证，且已经形成了完整的证据锁链，并且原审已经按照有利于被告人的原则对各上诉人间转账记录中较小的数额进行了扣减，原审认定涉案金额正确，本院予以支持。各上诉人及辩护人的该项辩解及辩护意见，本院不予支持。 （三）原判对上诉人田菲的量刑是否适当 关于上诉人田菲及其辩护人所持上诉人田菲与原审被告人栗泉、张伟属共同犯罪，三人所起作用相当，量刑情节也一致，但对上诉人田菲量刑过重的辩解及辩护意见，经查，该起盗窃事实中，犯意系上诉人田菲提起，其在本起共同盗窃中起主要作用，且有上诉人田菲的供述及原审被告人栗泉、张伟的证言加以印证，原审依据上诉人田菲在共同犯罪中所处的地位及作用，对其所作的判罚并无不当。故上诉人田菲及其辩护人的该项辩解及辩护意见，本院不予支持。 综上，原判认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法，本院予以支持。上诉人时文魁、朱晨瑞主动缴纳赃款及罚金，上诉人金强主动缴纳罚金，有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第二十五条、第三十七条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下： 一、维持乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2019）新0106刑初48号刑事判决书中的第四项、第五项、第六项、第七项、第八项、第九项、第十项、第十一项、第十二项、第十三项、第十四项、第十五项、第十六项，即“被告人田菲犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元，数罪并罚，决定合并执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币二万元”、“被告人王坤犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪单处罚金人民币二千元，数罪并罚，决定合并执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万二千元”、“被告人栗泉犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元”、“被告人张伟犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元”、“被告人马驰超犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元”、“被告人周睿犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币八千元”、“被告人姜翠萍犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元”、“被告人张雪飞犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，单处罚金人民币五千元”、“被告人李楠犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，单处罚金人民币五千元”、“被告人伏寅虎犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，单处罚金人民币五千元”、“被告人高海涛犯盗窃罪，免予刑事处罚”、“被告人张思全犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，免予刑事处罚”、“被告人宗恩师犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，免予刑事处罚”； 二、撤销乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2019）新0106刑初48号刑事判决书中的第一项、第二项、第三项、第十七项即“被告人时文魁犯盗窃罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五万元”、“被告人金强犯盗窃罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三万五千元”、“被告人朱晨瑞犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三万元”、“被告人时文魁退赔涉案赃款人民币62,999元；被告人朱晨瑞退赔涉案赃款人民币46,291元；被告人周睿退赔涉案赃款人民币12,542元；被告人金强退赔的涉案赃款人民币83,697元、被告人马驰超退赔的涉案赃款人民币19,942元、被告人王坤退赔的涉案赃款人民币59,110元依法发还被害单位；被告人王坤的违法所得人民币15,500元予以追缴，上缴国库”； 三、上诉人（原审被告人）时文魁犯盗窃罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月13日起至2025年6月12日止。罚金已缴纳） 四、上诉人（原审被告人）金强犯盗窃罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币三万五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月13日起至2024年12月12日止。罚金已缴纳）； 五、上诉人（原审被告人）朱晨瑞犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月25日起至2023年10月24日止。罚金已缴纳） 六、上诉人时文魁退缴在案的犯罪所得人民币62,999元；上诉人朱晨瑞退缴在案的犯罪所得人民币46,291元；上诉人金强退缴在案的犯罪所得人民币83,697元、原审被告人马驰超退缴在案的犯罪所得人民币19,942元、原审被告人王坤退缴在案的犯罪所得人民币59,110元以及原审被告人周睿犯罪所得12,542元继续追缴后，发还被害单位；原审被告人王坤的犯罪所得人民币15,500元予以追缴，上缴国库。 本判决为终审判决。 审判长  宋仁伟 审判员  金志诚 审判员  梁士辉 二〇二一年三月十一日 书记员  付宝山