浙江省瑞安市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0381民初10168号 反诉原告：温州美意医疗器械有限公司（统一社会信用代码：91330381MA2HBJX83N），住所地温州市瑞安市仙降街道横街村（温州运大鞋业有限公司内）。 法定代表人：丁良村，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：金高舜、高帆，浙江信泰律师事务所律师。 反诉被告：宁波市爱亿进出口有限公司（统一社会信用代码：913302127995313708），住所地宁波市鄞州区天童北路****。 法定代表人：袁靖，总经理。 委托诉讼代理人：任梦迪、李安谦，浙江海泰律师事务所律师。 本诉原告宁波市爱亿进出口有限公司（以下简称爱亿公司）与本诉被告温州美意医疗器械有限公司（以下简称美意公司）、本诉被告徐良胜买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月29日适用简易程序立案受理。本院根据本诉原告爱亿公司的财产保全申请，冻结了本诉被告美意公司于建设银行账户内的存款、本诉被告徐良胜于建设银行账户内的存款，查封了本诉被告美意公司于仓库内的涉案口罩产品约35万只。在法定期限内，本诉被告美意公司于2020年11月8日向本院提起反诉，本院依法决定受理反诉并合并审理，并于2020年11月8日公开开庭审理了本案。经审理发现本案案情复杂，不宜适用简易程序，于2020年12月28日裁定转为普通程序，并于2021年1月19日再次公开开庭审理了本案，本诉原告（反诉被告）爱亿公司经本院传票传唤无正当理由没有到庭，本诉被告（反诉原告）美意公司的委托诉讼代理人高帆、本诉被告徐良胜到庭参加诉讼，本院依法裁定本案本诉按撤诉处理，并缺席审理反诉一案。本案反诉现已审理终结。 反诉原告美意公司向本院提出反诉请求：1、判令反诉被告继续履行合同；2、判令反诉被告支付货款1207500元；3、判令反诉被告支付违约金345000元；4、本案诉讼费用由反诉被告承担。事实与理由：2020年4月30日，反诉原告美意公司与反诉被告爱亿公司签订一份《工厂购销合同》，合同主要约定：1、爱亿公司向美意公司定作KN95口罩产品，数量500000个，单价6.9元/个，总货款3450000元；2、交付日期和交货方式为：其中15万个于2020年5月6日上午12点前发货，35万个于2020年5月9日上午12点前发货；3、结算方式及期限：合同双方确定后，需方付50%预付款，供方开始生产，供方出货需方需付清余款；合同还约定了其他事项。合同签订后，爱亿公司已于2020年5月6日支付预付款1725000元，于5月28日支付了15万个口罩的余款、运费、纸箱费、合格证费，该批口罩也顺利出口美国。另35万个口罩，因美国市场口罩价格波动，美国客户向爱亿公司取消订单，继而爱亿公司要求取消订单，导致35万个已加工完毕的口罩至今置放美意公司的仓库，经美意公司多次要求爱亿公司提货，爱亿公司以各种理由推诿。综上，反诉原告与被反诉人之间定作合同合法有效，被反诉人延期提货及拒不支付剩余货款，实属违约。 反诉被告爱亿公司对反诉辩称：案涉口罩订单共50万只，第一批15万只已经出货，未出货的35万只原因是因为美国疾控中心对反诉原告其他批次的口罩进行检测，结果显示不合格，将反诉原告列入了不合格名单。反诉被告根据国外客人要求按合同约定要求反诉原告提交这35万只口罩的检测报告，但反诉原告到现在为止都没有提交检测报告，所以在2020年8月26日反诉被告收到反诉原告邮寄的35只口罩大货样品后交给检测机构进行检测，2020年9月7日检测报告显示反诉原告的口罩不符合EN149、GB2626-2006标准,不符合合同要求。反诉被告于9月18日发函要求解除合同，因此案涉合同的解除是因为口罩质量不合格，并不是反诉原告所说的因为原告客户取消订单的原因。本案的违约主体和责任在于反诉原告，反诉原告的反诉请求没有事实和法律依据。 反诉原告美意公司向本院提交了如下证据：1、《工厂产品购销合同》；2、检验报告；3.CE报告；4.FDA证明；5.微信聊天记录。反诉被告爱亿公司向本院提交了如下证据：1、《工厂产品购销合同》及《网上银行电子回单》；2、江苏省特种安全防护产品质量监督检测中心《检验检测报告》；3、反诉原告的《产品手册》及国家市场监督管理总局2020年4月3日发布的《口罩等防疫用品出口欧盟及美国市场认证信息指南》；4、《合同解除通知》及快递签收记录；5、反诉被告定制包装、配件的《产品订购合同》及《网上银行电子回单》；6、《出口货物报关单》及出口退税在线申报表；7、美意公司的《企业信用信息公示报告》；8、国外客户致爱亿公司的英文邮件（含附件）及翻译件；9、8月26日收到美意公司寄送的样品并于8月27日寄送给检测机构的快递收件视频2组。 本院经审理认定事实如下：本案涉案合同之前，反诉原告美意公司与反诉被告爱亿公司已于2020年4月20日签订并完成了一份20万只口罩的买卖合同。2020年4月30日，反诉原告美意公司（供方）与反诉被告爱亿公司（需方）再次就口罩买卖签订一份《工厂产品购销合同》(合同编号：20070)，合同约定了如下内容（包括但不限于下列条款）：1、产品名称：KN95口罩；产品规格：KN95，5层口罩，熔喷布成品测试标准必须95级以上，产品外置，品质同20万返单要求；数量：500000只；单价：6.9元；总额：3450000元；交（提）货时间：收到配件后2天内发货；2、质量要求，技术标准，供方对质量负责的条件和期限：以上产品供方必须提供营业执照、产品检测报告，合格证，产品图片及外包装图片；3、交（提）货地点、方式：15万个于2020年5月6日上午12点前发货，35万个于2020年5月9日上午12点前发货；4、包装标准、要求：每一批次的货物都要求提供该批次的质量检测报告，成品测试熔喷布必须要达到PEF大于等于95%以上，其他相关检测数据符合供方出具的CNAS质量检测报告；生产执行标准：符合中国的GB2626-2006标准、EN149标准，并提供检测报告。供方保证提供货物为符合检测报告标准的合格产品；5、验收标准、方法及提出异议办法：以工厂提供确认样品为主，客户收到货后7天内提出异议，如质量不符合样品品质，需方有权将货物退还给供方；6、结算方式及期限：合同双方确认后，需方付50%预付款，供方开始生产。出货需付清余款；7、违约责任：违约承担合同总额10%违约金。庭审中，双方确认实际交易习惯为反诉被告爱亿公司通知发货并支付余款后美意公司再发货。 合同签订后，双方在组建的微信群中继续沟通包装配件等细节问题。2020年5月6日爱亿公司支付了美意公司50万只口罩总价50%的预付款1725000元。后爱亿公司以美国口罩进口政策变化为由与美意公司协商取消、变更合同事宜，5月22日爱亿公司业务员在微信群里提出由于美国新政策，要求只出货25万只口罩，剩余25万只口罩取消，美意公司表示货已全部生产好，无法取消。后双方继续商讨并确认先发货15万只，5月28日爱亿公司支付了15万只口罩的余款及相关费用，美意公司随即发货交付15万只口罩，该15万只口罩爱亿公司后已顺利出口。剩余35万只口罩因爱亿公司未通知发货并支付剩余货款，一直未交付。2020年8月25日爱亿公司向美意公司要求再寄送口罩样品，在收到美意公司寄送的35只口罩样品后，即送往江苏省特种安全防护产品质量监督检验中心检测，该检验中心出具的检测报告显示依据EN1492001+A1标准中的FFP2级别，总泄漏率指标合格，穿透率指标中盐性穿透率合格，油性穿透率不合格。2020年9月24日爱亿公司向美意公司邮寄送达一份《合同解除通知》，以产品不合格为由通知解除双方所签订的《工厂产品购销合同》（合同号：20070）。 本院另根据公开资料查明，GB2626-2006为中国防护口罩标准，其中KN95级别要求非油性颗粒过滤率95%以上，EN149为欧盟防护口罩标准，其中分FFP1、FFP2、FFP3三个级别。 本院认为，涉案货物为依规范标准生产的口罩产品，仅外包装由爱亿公司另行定制提供给美意公司，故本案应为买卖合同关系。关于反诉被告通知解除合同的效力问题。本案中，爱亿公司以美意公司寄送的样品检测结果不符合合同要求，导致合同目的不能实现为由，请求根据《合同法》第九十四条第（四）规定确认合同已解除。本院认为：1、涉案的35万只口罩美意公司尚未交付，即便假使爱亿公司认为口罩样品不符合合同要求，爱亿公司仍可要求美意公司采取补救、重作等措施，交付符合合同要求的货物，以实现合同目的。故至爱亿公司通知解除合同前，涉案标的物尚未交付，美意公司是否根本性违约、合同目的能否实现尚不确定。2、至爱亿公司要求通知解除合同前，前序相同规格、质量要求的20万口罩合同及本案合同中的第一批15万只口罩均已交付爱亿公司并出口，期间就交付的口罩并无质量问题反馈，合同目的均已实现。3、合同中对产品的标准、质量有多处不同表述的约定，约定并不明确，如“KN95，5层口罩，熔喷布成品测试标准必须95级以上”、“PEF大于等于95%以上”、“生产执行标准：符合中国的GB2626-2006标准、EN149标准”。且在生产执行标准中仅约定了EN149标准，而未约定需符合该标准的FFP2级别。就爱亿公司提供的样品检测报告中的检测数据看，检测项目的结果符合EN149的FFP1级别标准，亦符合GB2626-2006的KN95级别标准。综上，本案中不构成《合同法》第九十四条第（四）规定的当事人一方违约行为致使不能实现合同目的的条件,即法定的解除条件并未出现。而只有享有法定或者约定解除权的当事人才能以通知方式解除合同，爱亿公司不享有合同解除权，其作出的《合同解除通知》不发生合同解除的效果。根据法律规定，依法成立的合同对双方当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。反诉原告美意公司依据合同约定，要求反诉被告爱亿公司继续履行合同，支付余款，于法有据，予以支持。根据双方陈述及微信聊天记录，本案合同履行过程中，因双方有对合同内容的变更进行协商，反诉原告对合同延期履行亦予以默认，且在协商不成后亦未有催告反诉被告限期履行，故反诉原告主张违约金，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决如下： 一、反诉被告宁波市爱亿进出口有限公司继续履行与反诉原告温州美意医疗器械有限公司签订的《工厂产品购销合同》（合同号：20070），即于本判决生效之日起十日内支付反诉原告温州美意医疗器械有限公司35万只口罩的货款尾款1207500元。反诉原告温州美意医疗器械有限公司在收到货款后，按合同约定向反诉被告宁波市爱亿进出口有限公司交付35万只口罩产品； 二、驳回反诉原告温州美意医疗器械有限公司的其他反诉诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件反诉受理费9386元，由反诉原告温州美意医疗器械有限公司承担1552元，由反诉被告宁波市爱亿进出口有限公司负担7834元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审 判 长  吴国豪 人民陪审员  唐敬英 人民陪审员  陈余成 二〇二一年三月九日 代书 记员  郭程霞 8-