陕西省勉县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0725民初1413号 原告：勉县中小企业服务有限公司,住所地：勉县（原地税局大厅）。统一社会信用代码：91610xxxx。 法定代表人：袁金寿，总经理。 委托诉讼代理人：郭小东，系公司法律顾问。 被告：汉中幸福伊美实业有限公司，住所地：勉县。统一社会信用代码：91610xxxx 法定代表人：惠东栋。 被告：汉中幸福商贸有限责任公司，住所地：勉县九冶十字。统一社会信用代码：91610xxxx 法定代表人：惠东栋。 被告：惠东栋，男，生于1978年10月23日，汉族，户籍所在地西安市长安区，现住勉县，公民身份号码：62222XXXX8********。 被告：惠某某，男，生于2006年11月30日，公民身份号码：61012XXXX6********，系惠东栋之子。 法定代理人：惠东栋，系惠某某之父。 被告：西安幸福实业（集团）股份有限公司，住所地：西安市高新区。统一社会信用代码：9161013132239847XK。 法定代表人：惠东栋。 被告：勉县广寿医院，住所地：勉县。统一社会信用代码：9161072568476553XN。 法定代表人：惠东栋。 被告：汉中格瑞农业科技发展有限公司。住所地：勉县。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX9101. 法定代表人：惠东栋。 原告勉县中小企业服务有限公司（以下简称“勉县中小企业服务公司”）与被告汉中幸福伊美实业有限公司（以下简称“汉中幸福伊美公司”）、被告汉中幸福商贸有限责任公司（以下简称“汉中幸福商贸公司”）、被告惠东栋、被告惠某某、被告西安幸福实业（集团）股份有限公司（以下简称“西安幸福实业公司”）、被告勉县广寿医院、被告汉中格瑞农业科技发展有限公司（以下简称“汉中格瑞农业科技公司”）担保借款合同纠纷一案，本院受理后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告勉县中小企业服务公司法定代表人袁金寿及委托诉讼代理人郭小东，被告汉中幸福伊美公司、汉中幸福商贸公司、西安幸福实业公司、勉县广寿医院、汉中格瑞农业科技公司共同法定代表人惠东栋，被告惠某某法定代理人惠东栋、被告惠东栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告勉县中小企业服务公司诉称：2019年3月，被告汉中幸福伊美公司为偿还到期借款，向原告申请借款。经考察后，2019年3月15日原告与被告汉中幸福伊美公司订立小额短期流动资金借款合同。约定了借款金额、期限、用途、担保及抵押事宜等。同时原告与被告汉中幸福商贸公司、被告惠东栋、被告惠某某、被告西安幸福实业公司、被告勉县广寿医院、被告汉中格瑞农业科技公司分别签署抵押但合同，由上述被告用自己的抵押财产为汉中幸福伊美公司的借款提供担保。借款到期后，被告汉中幸福伊美公司偿还部分借款本金。现起诉要求：1、请求人民法院依法判决被告汉中幸福伊美公司偿还原告借款本金103万元及资金使用费15.332万元（使用费计算至2020年5月底）以及2020年6月1日之后的罚费按合同规定执行至还清为止。2、请求人民法院依法判决被告汉中幸福商贸公司按合同约定承担担保责任，清偿借款本金及资金使用费。3、请求人民法院依法判决被告西安幸福实业公司按合同约定承担担保责任，清偿借款本金及资金使用费。4、请求人民法院依法判决被告惠东栋按合同约定承担担保责任，清偿借款本金及资金使用费。5、请求人民法院依法判决被告惠某某按合同约定承担担保责任，清偿借款本金及资金使用费。6、请求人民法院依法判决被告勉县广寿医院按合同约定承担担保责任，清偿借款本金及资金使用费。7、请求人民法院依法判决被告汉中格瑞农业科技按合同约定承担担保责任，清偿借款本金及资金使用费。8、本案诉讼费用由七位被告共同承担。 被告汉中幸福伊美公司辩称：2019年3月为偿还在其他公司的借款，汉中幸福伊美公司向原告借款168万元属实，但借款前已支付保证金5万元，后陆续偿还65万元本金。因受疫情影响，企业经营遇到困难。愿意积极还款，根据国家相关文件政策精神，请求法院对利息予以减免，还款期限适当延长。 被告汉中幸福商贸公司、西安幸福实业公司、勉县广寿医院、汉中格瑞农业科技公司及被告惠东栋、被告惠某某对分别用自己财产给汉中幸福伊美公司借款进行抵押担保的事实无异议。 经审理查明： 2019年3月，为偿还在磐隆（上海）融资租赁有限公司的借款本金及利息，被告汉中幸福伊美公司申请向原告勉县中小企业服务公司借款。同年3月15日，原告勉县中小企业服务公司与被告汉中幸福伊美公司订立小额短期流动资金借款合同。合同约定：本合同项下借款金额168万元，借款期限2019年3月15日至2019年6月12日。月费用率为1.2%（即年利率14.4%），借款人到期不能按时归还的，自逾期日起计收罚费。罚费计算方法为本合同执行费率上浮50%。借款费用从借款发放之日起计算。 同日，被告汉中幸福伊美公司与原告勉县中小企业服务公司订立小额短期借款抵押合同，约定用被告惠东栋、被告惠某某在汉中幸福伊美公司的股份合计1080万元，为前述168万元借款提供抵押担保。被告惠东栋在抵押人栏中签字。合同约定抵押人应在合同订立后七日内与出借人到当地有关登记机关办理抵押登记。但双方实际并未办理。抵押合同时约定：“依法拍卖、变卖抵押物后所得价款清偿债务后尚有不足的，抵押人对不足部分承担连带责任保证，保证期间为拍卖、变卖抵押物之日起两年”。“无论任何原因导致本合同抵押条款无效或合同有效但约定的抵押权未设立、无效的，抵押人对借款承担连带保证责任，保证期间为借款到期之日起两年”。 2019年3月15日，原告与被告汉中幸福商贸公司订立小额短期借款抵押合同，约定被告汉中幸福商贸公司用公司所有的车牌号分别为陕FXXX**、陕FXXX**的两辆五菱牌小型普通客车为前述168万元借款提供抵押担保。其他合同约定内容同前。合同订立后，但未办理抵押登记。涉案车辆仍由被告汉中幸福商贸公司使用。 同日，原告与被告西安幸福实业公司订立小额短期借款抵押合同，约定被告西安幸福实业公司用公司所有的车牌号分别为陕AX0F**、陕AX0F**两辆北斗星牌微型轿车，为前述168万元借款提供抵押担保。其他合同约定内容同前。合同订立后，但未办理抵押登记。涉案车辆仍由被告西安幸福实业公司使用。 同日，原告与被告勉县广寿医院、被告汉中格瑞农业科技公司、被告惠东栋订立小额短期借款抵押合同。合同约定被告勉县广寿医院用医院所有的车牌号为陕FXF1**的一辆东风牌小型专用客车，被告汉中格瑞农业科技公司用公司购买陕西久安房地产公司位于勉县的江南大厦1栋中单元606室、607室（未办理房屋产权登记），被告惠东栋用自己（陕）（2017）勉县不动产权第00008**房产证房产为前述168万元借款提供抵押担保。其他合同约定内容同前。合同订立后，均未办理抵押登记。涉案车辆仍由被告勉县广寿医院使用。 2019年3月18日，原告勉县中小企业服务公司通过自己在长安银行勉县支行的账户向被告汉中幸福伊美公司在长安银行勉县支行的账户转账168万元。 另查明：被告勉县广寿医院系被告惠东栋独资设立的营利性民营医院。西安幸福实业公司已于2019年9月29日注销登记。注销登记后未进行清算，被告惠东栋占股80%。被告惠东栋在汉中幸福伊美公司占股83.5%，被告惠某某在汉中幸福伊美公司占股8.3%.。被告汉中幸福商贸公司、被告西安幸福实业公司、被告汉中格瑞农业科技公司用公司财产为被告汉中幸福伊美公司前述168万元借款提供担保时，均未经股东会、董事会决议。原告亦未审查被告有关股东会、董事会决议。 被告汉中幸福伊美公司在借款前向原告预先支付保证金5万元。截止2019年6月24日，被告汉中幸福伊美公司已偿还原告借款本金65万元。截止2019年6月24日资金使用费53536元未偿还。 上述事实有当事人陈述，借款合同、抵押合同、抵押物清单、工商登记资料、长安银行勉县支行的账户转账凭证等证据在卷佐证，经当庭质证、认证，证据确实，足以认定。 本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定，全面履行自己的义务。被告汉中幸福伊美公司因资金周转，与原告勉县中小企业服务公司订立小额短期流动资金借款合同合法有效。被告汉中幸福伊美公司应按照合同约定履行到期还本付息的义务。现合同到期后，被告汉中幸福伊美公司仅偿还部分本金，原告要求其偿还剩余本金的诉讼请求符合法律规定。对原告主张借期内按月利率1.2%（即年利率14.4%）计算资金使用费，不违反法律规定，本院予以支持。被告汉中幸福伊美公司在借款前向原告预先支付保证金5万元，可以低做借款期内的资金使用费。 对原告主张被告逾期还款后在借期内月利率1.2%的基础上上浮50%计算逾期资金使用费的请求。被告汉中幸福伊美公司以企业因受疫情影响经营困难，请求减免资金使用费。按照《最高人民法院关于进一步加强金融审判工作的若干意见》规定精神，贷款人同时主张的利息、复利、罚息、违约金和其他费用过高，显著背离实际损失的，可以予以调减。原告主张的被告逾期还款后在借期内月利率1.2%的基础上上浮50%的计算资金使用费计算标准，背离实际损失，也超过目前法律政策利率保护的上限，超过部分不受法律保护。对被告汉中幸福伊美公司要求对资金占用费酌情减免的请求，本院予以支持。对逾期还款后资金使用费可以参照原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍计算，即年利率15.4%计算为宜。原告对逾期的资金使用费，2020年5月底之前主张按合同约定资金使用费计算标准，本院不予干涉。 2019年3月15日，虽然原告与被告汉中幸福伊美公司订立抵押合同，用被告惠东栋、被告惠某某在汉中幸福伊美公司的股份为前述借款进行担保。由于案涉股权的所有者为被告惠东栋、被告惠某某。被告惠东栋亦在抵押合同抵押人栏中签字，惠东栋是惠某某的法定代理人，应视为被告惠东栋、被告惠某某用自己的股权为原告与被告汉中幸福伊美公司168万元借款进行抵押担保。股权不属于担保法规定不得抵押的财产，可以依法进行抵押。也不属于担保法规定的应当办理抵押登记的财产。故被告惠东栋、惠某某与原告订立抵押担保合同自签订之日起生效，抵押权设立。依照担保法有关规定，未经登记不得对抗第三人。由于借款人在合同约定的期限内未履行还款义务，抵押人权可以按照抵押担保合同约定折价或拍卖、变卖抵押物优先偿还债务，但不得对抗善意第三人。 原告与被告勉县广寿医院、被告惠东栋订立小额短期借款抵押合同，勉县广寿医院用医院所有的车牌号为陕FXF1**的一辆东风牌小型专用客车，被告惠东栋用自己（陕）（2017）勉县不动产产权第00008**产证房产为被告汉中幸福伊美公司借款提供的担保。被告勉县广寿医院系被告惠东栋独资设立的营利性民营医院，惠东栋作为法定代表人有权对外订立担保合同。原告与被告勉县广寿医院、被告惠东栋订立小额短期借款抵押合同依法成立。被告勉县广寿医院抵押的财产系机动车，被告惠东栋抵押的财产系城市房地产，均未进行抵押登记。依照《担保法》规定，未经登记抵押合同不生效，抵押权未设立。原告对抵押财产不享有拍卖、变卖后的优先受偿权。但原告有权依照合同约定对抵押财产拍卖、变卖受偿。 原告与被告汉中幸福商贸公司、西安幸福实业公司、被告汉中格瑞农业科技公司分别订立抵押合同，约定被告汉中幸福商贸公司用公司所有的车牌号分别为陕FXXX**、陕FXXX**的两辆五菱牌小型普通客车，西安幸福实业公司用公司所有的车牌号分别为陕AX0F**、陕AX0F**两辆北斗星牌微型轿车，汉中格瑞农业科技公司用公司购买位于勉县的江南大厦1栋中单元606室、607室房产，为前述168万元借款提供抵押担保。由于被告汉中幸福商贸公司、西安幸福实业公司抵押的财产系机动车，汉中格瑞农业科技公司抵押的财产系城市房地产，均未进行抵押登记。依照《担保法》规定，未经登记抵押合同不生效，抵押权未设立。同时由于被告汉中幸福商贸公司、西安幸福实业公司、被告汉中格瑞农业科技公司在对外订立担保合同时，均未经股东会、董事会讨论决议，违反了《公司法》第16条规定，属于越权代表。原告在订立抵押担保合同时，未审查被告有关股东会、董事会决议存在过失，抵押担保合同无效。 《担保法》第35条规定“抵押人所担保的债权不得超出其抵押物的价值”，《担保法司法解释》第51条规定“抵押人所担保的债权超出抵押物价值的，超出部分不具有优先受偿效力。”汉中幸福商贸公司、西安幸福实业公司、被告汉中格瑞农业科技公司担保的债权为168万元，明显超出了其抵押物车辆和房产的价值。即使抵押合同有效，抵押人也只能以抵押物价值为限承担抵押担保责任。现借款合同有效，抵押合同无效，根据《担保法司法解释》第7条规定“担保人承担民事责任部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”。这里的债务人不能清偿部分应理解为抵押合同有效时，抵押人应承担的责任限额。故汉中幸福商贸公司、西安幸福实业公司、被告汉中格瑞农业科技公司在其抵押财产价值的二分之一范围内对原告承担赔偿责任。 西安幸福实业公司已经注销，被告惠东栋作为法定代表人和最大股东，应当对公司进行清算。由于其怠于履行清算业务，应对幸福实业公司债务承担连带责任。 原告在与被告惠东栋、惠某某、勉县广寿医院、汉中幸福商贸公司、西安幸福实业公司、被告汉中格瑞农业科技公司订立的抵押担保合同中，以格式条款的形式约定：“依法拍卖、变卖抵押物后所得价款清偿债务后尚有不足的，抵押人对不足部分承担连带责任保证，保证期间为拍卖、变卖抵押物之日起两年”。“无论任何原因导致本合同抵押条款无效或合同有效但约定的抵押权未设立、无效的，抵押人对借款承担连带保证责任，保证期间为借款到期之日起两年”等内容，属于单方面加重抵押人的责任，依照《合同法》第40条“提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效”之规定，有关在抵押合同中加重抵押人保证责任的条款无效。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十条、第四十四条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三条、第六条、第三十三条、第三十四条第一款第（一）项，第（二）项，第（六）项、第三十五条、第四十一条、第四十三条、第四十六条、第五十三条、第五十七条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、第五十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条规定，判决如下： 一、被告汉中幸福伊美实业有限公司偿还原告勉县中小企业服务有限公司借款人民币103万元，并支付相应资金使用费（其中截止2019年6月24日使用费53536元，用保证金50000元折抵后尚欠3536元；从2019年6月25日起，按本金103万元，年利率14.4%计算资金使用费至2020年5月31日；从2020年6月1日起，按本金103万元，年利率15.4%计算资金使用费至本判决生效之日止），限判决生效后30日内履行清结。 二、原告勉县中小企业服务有限公司有权在上述债务清偿范围内对被告惠东栋在汉中幸福伊美公司占股83.5%的股权，被告惠某某在汉中幸福伊美公司占股8.3%的股权，折价或拍卖、变卖后的价值优先受偿，但不得对抗善意第三人。 三、原告勉县中小企业服务有限公司有权在上述债务清偿范围内，按照合同约定对勉县广寿医院抵押的车牌号为陕FXF1**的一辆东风牌小型专用客车，被告惠东栋抵押的（2017）勉县不动产权产权第00008**证房产折价或拍卖、变卖后的价值受偿。 四、原告勉县中小企业服务有限公司有权要求被告汉中幸福商贸有限责任公司、被告西安幸福实业（集团）股份有限公司、被告汉中格瑞农业科技发展有限公司在其抵押财产价值的二分之一范围内对原告承担抵押合同无效的赔偿责任。其中被告惠东栋对被告西安幸福实业（集团）股份有限公司的债务承担连带责任。 五、担保人承担担保责任后有权向债务人公司汉中幸福伊美实业有限公司追偿。 六、驳回勉县中小企业服务有限公司的其他诉讼请求。 如未按判决书指定的期间履行给付金钱之义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15450元，原告负担1450元，其余14000元由各被告共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。同时，向汉中市中级人民法院预交上诉案件受理费，并将缴费发票提交本院。 审 判 长 王 亮 人民陪审员 王 兰 人民陪审员 付丽慧 二〇二一年三月一日 法官 助理 文英强 书 记 员 马萌臻