河北省承德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀08民终564号 上诉人（原审被告）：平泉华晨购物中心有限公司，住所地：河北省平泉市平泉镇兴平北路。 法定代表人：于浩，职务：董事长。 委托诉讼代理人：刘文静，女，1980年10月2日出生，满族，平泉华晨购物中心有限公司员工，住河北省平泉市。 委托诉讼代理人：李光宇，河北运达律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨桂芹，女，1967年3月25日出生，汉族，住河北省平泉市。 委托诉讼代理人：贾春平，平泉市金泉法律服务所法律工作者。 上诉人平泉华晨购物中心有限公司因与被上诉人杨桂芹劳动争议纠纷一案，不服河北省平泉市人民法院（2020）冀0823民初2914号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平泉华晨购物中心有限公司的委托诉讼代理人刘文静、李光宇，被上诉人杨桂芹及其委托诉讼代理人贾春平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平泉华晨购物中心有限公司上诉请求：1.撤销河北省平泉市人民法院（2020）冀0823民初2914号民事判决，改判驳回 -2- 被上诉人一审诉讼请求。2.一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：上诉人不应支付被上诉人经济补偿金，不应给付放假期间生活费。杨桂芹是2012年11月3日到上诉人处工作，双方签订了劳动合同，因杨桂芹自2017年3月25日达到退休年龄后，双方为劳务关系。支付经济补偿金的条件是双方建立在劳动关系的基础上，因此上诉人无需向被上诉人支付经济补偿金。由于新冠肺炎疫情原因，2020年2月上诉人接到政府指令停止营业，员工均在家不能上班，属于不可抗力，没有工资和生活费，所以，上诉人不应支付被上诉人生活费。综上，请依法支持上诉人的上诉请求。 杨桂芹辩称，上诉人与被上诉人形成了稳定的用工关系，虽然年满50周岁，但未享受社会保险待遇，法律也未规定达到法定退休年龄禁止用工，上诉人于2016年6月至2020年8月期间一直为被上诉人缴纳养老保险，上诉人与被上诉人之间属于劳动关系而不是劳务关系。综上，上诉人的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院驳回上诉、维持原判。 杨桂芹向一审法院起诉请求：1.原告要求解除与被告之间的劳动关系；2.请求确认原告与被告2012年11月3日至2020年8月9日期间存在劳动关系；3.要求被告支付原告2020年2月份放假期间生活费1184.00元；4.要求被告支付原告经济补偿13600.00元；5.诉讼费由被告负担。 一审法院认定事实：2012年11月3日，原告杨桂芹与被告平泉华晨公司签订劳动合同，原告杨桂芹自2012年11月3日在平泉华晨公司上班，从事导购员岗位，接受甲方管理，完成 -3- 工作任务。合同到期后，原告杨桂芹与被告平泉华晨公司再次签订劳动合同，合同期限为2014年11月4日起至2017年11月3日止。原告杨桂芹于2017年3月25日年满50周岁。2017年11月3日合同到期后，被告平泉华晨公司未再与原告杨桂芹签订劳动合同，原告杨桂芹继续在被告平泉华晨公司从事原岗位工作。原告杨桂芹于2020年8月10日离职。2020年2月份因新冠疫情被告公司停止营业，未向原告杨桂芹发放该月工资，也未缴纳相应养老保险。被告平泉华晨公司为原告杨桂芹缴纳了2016年6月至2020年8月期间（2020年2月除外）的养老保险，一直未交纳失业保险。原告杨桂芹2020年9月21日向平泉市人事劳动争议仲裁院提起仲裁，因原告已经超过法定退休年龄，平泉市人事劳动争议仲裁院于2020年9月21日作出平人劳仲案字[2020]275号不予受理案件通知书。另查明，2020年度平泉市最低工资标准为1480.00元每月。 一审法院认为，原告杨桂芹于2012年11月到被告平泉华晨公司工作，双方签有书面劳动合同至2017年11月3日。原告杨桂芹在达到法定退休年龄后，继续在被告平泉华晨公司工作，劳动合同继续履行，原告杨桂芹仍受被告单位规章制度的管理，且原告杨桂芹未享受社会养老保险待遇，双方继续构成劳动关系，故本院确认自2012年11月3日至2020年8月9日期间原告杨桂芹与被告平泉华晨公司存在劳动关系。被告平泉华晨公司因新冠疫情停止营业期间，应向原告杨桂芹发放生活费，原告杨桂芹主张按照平泉市最低工资的80%主张本院予以支持，本院确认原告2月份生活费1184.00元。被告平泉华晨公司应依法为原告杨桂芹缴纳工作期间的社会保险费，应包括医 -4- 疗保险、工伤保险、失业保险等，但被告公司仅自2016年6月至2020年8月期间（2020年2月除外）为原告杨桂芹缴纳了养老保险，因此双方在解除劳动合同时，被告平泉华晨公司应依法支付原告杨桂芹经济补偿。原告杨桂芹于2020年8月10日离职，在被告处工作满7年9个月，经计算，离职前12个月平均工资为1576.08元，因此被告应支付原告经济补偿为12608.64元（1576.08元/月×8个月）。综上，为保护当事人的合法权益，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，判决：一、原告杨桂芹与被告平泉华晨购物中心有限公司于2012年11月3日至2020年8月9日期间存在劳动关系。二、原告杨桂芹与被告平泉华晨购物中心有限公司于2020年8月10日解除劳动关系。三、被告平泉华晨购物中心有限公司于本判决生效之日起十日内，给付原告杨桂芹2020年2月份生活费1184.00元。四、被告平泉华晨购物中心有限公司于本判决生效之日起十日内，给付原告杨桂芹经济补偿12608.64元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，减半收取计5.00元，由被告平泉华晨购物中心有限公司负担，限于本判决生效后七日内交纳。 二审审理中，双方当事人均未向本院提交新的证据。本院对一审法院查明认定的事实予以确认。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。该条 -5- 规定为权利性规范，即劳动者达到法定退休年龄的，用人单位与劳动者均可以解除劳动合同，但劳动者和用人单位均不选择终止劳动关系，而是继续保持用工关系，则双方的劳动关系并未解除。本案中，杨桂芹于2012年11月到平泉华晨购物中心有限公司工作，双方签订了书面劳动合同至2017年11月3日。杨桂芹在达到法定退休年龄后，平泉华晨购物中心有限公司未通知杨桂芹终止劳动关系，杨桂芹也未提出终止劳动关系，双方之间的劳动关系处于延续状态。一审法院据此判决由平泉华晨购物中心有限公司支付杨桂芹解除劳动关系后的经济补偿金，并无不当，本院予以维持。《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的新冠疫情防控期间劳动关系问题的通知》（人社厅发明电[2020]5号）第二条规定，企业因受疫情影响导致生产经营困难的，可以通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休，缩短工时等方式稳定工作岗位，尽量不裁员或者减少裁员。符合条件的企业，可按规定享受稳岗补贴。企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没提供劳动的，企业应当发放生活费，生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行。本案中，因疫情影响，平泉华晨购物中心有限公司未正常营业，杨桂芹也未提供劳动，但作为用人单位的平泉华晨购物中心有限公司应当向杨桂芹支付疫情期间的生活费，一审法院据此判决由平泉华晨购物中心有限公司支付杨桂芹生活费，合法适当，本院予以维持。 综上所述，上诉人平泉华晨购物中心有限公司的上诉请求 -6- 不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10.00元，由上诉人平泉华晨购物中心有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 罗乐平审判员张喜艳审判员赵辉 二〇二一年三月十一日 法官助理 张            浩 书 记 员 刘      笑      彤