江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏03民终897号上诉人（原审被告）：光明房地产集团江苏明宏置业有限公司，住所地徐州市贾汪区大泉街道办事处邻里中心216。法定代表人：刘浩，该公司总经理。委托诉讼代理人：顾文龙，江苏尊鼎力律师事务所律师。委托诉讼代理人：桓轶，江苏尊鼎力律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吕向阳，男，1978年6月5日生，汉族，住徐州市贾汪区。委托诉讼代理人：李二敏，（系吕向阳妻子），女，汉族，住址同上。上诉人光明房地产集团江苏明宏置业有限公司（以下简称明宏置业公司）因与被上诉人吕向阳商品房预售合同纠纷一案，不服徐州市贾汪区人民法院（2020）苏0305民初2996号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人明宏置业公司的委托诉讼代理人顾文龙，被上诉人吕向阳的委托诉讼代理人李二敏到庭参加诉讼，本案现已审理终结。明宏置业公司上诉请求：1.请求二审法院依法撤销一审判决，改判驳回吕向阳的一审诉讼请求或将本案发回重审；2.由吕向阳承担全部诉讼费用。事实和理由：一、一审判决部分事实认定错误。1.一审判决未正确认定因大气污染防治需要，案涉房屋所在建设项目停工天数累计达122天的事实。因全国大气污染防治需要，各级政府及相关政府部门多次采取管控措施，直接导致案涉建设项目累计停工天数达122天之久，明宏置业公司在一审时提供的诸多证据足以证实上述停工事实客观存在。一审判决虽综合考虑了大气污染管控对交房的影响，但并未认定具体的停工天数，属认定事实错误。2.一审判决未认定案涉建设项目因新冠××疫情防控影响而导致停工是错误的。首先，因新冠××疫情防控需要，工地一度被封闭，禁止工人进场施工，且案涉建设项目有大量外地施工人员，该批人员一度严禁返徐，即使返徐后也需要进行隔离，无法正常施工。其次，受新冠××疫情防控的影响，在涉案工程的建设中，明宏置业公司的诸多合作单位无法按约履行合同义务，继而导致工期延误。再次，对因新冠疫情防控导致停工等相关事宜，明宏置业公司已经及时告知业主。因此，一审判决未认定案涉建设项目因受新冠××疫情防控影响而导致停工的天数以及明宏置业公司已经将该事实告知业主，是错误的。二、明宏置业公司并未违约，不应承担相应违约责任。1.案涉建设项目的停工系因大气污染防治及新冠××疫情防控原因导致，基于案涉商品房买卖合同及补充协议约定，依据相应法律规定，明宏置业公司逾期交房的行为不构成违约，不应承担违约责任。2.一审判决未充分考虑到大气污染防治以及新冠疫情防控对交付房屋时间的影响，判决明宏置业公司向吕向阳赔偿违约金10819.77元是错误的。首先，从明宏置业公司一审提供的证据可以看出，若没有大气污染防治和新冠疫情的防控，完全可以按照合同约定的期限交付房屋；其次，大气污染防治及新冠疫情防控导致的停工天数，已经远超出吕向阳主张的逾期交房天数。虽然一审判决在裁决时考虑大气污染防治和新冠疫情防控对涉案房屋施工和交付的影响，但并未充分考量上述停工对逾期交房的实际影响程度。综上所述，一审判决认定事实不清，裁判依据不足，请求二审法院查明事实并依法改判支持明宏置业公司的上诉请求。吕向阳辩称，1.对于新冠疫情防控期间产生的逾期天数，一审判决已经进行扣除。2.各级政府从2017年开展大气污染防控管制，但只要企业按照规范不必然影响施工。另合同上的交付日期系由明宏置业公司事先拟定，说明其已经综合考虑过各种可能影响工程进度的因素。按照合同约定，明宏置业公司已构成违约，故应由其自行承担违约责任，与业主无关。吕向阳向一审法院提出诉讼请求：1.判令明宏置业公司支付延期上房违约金，自2020年4月1日至2020年8月26日共23900元（148天×总房价×万分之三）；2.撤回上房通知书，原上房通知书无效；3.本案诉讼费用由明宏置业公司承担。一审法院查明，2018年8月2日，吕向阳（买受人）与明宏置业公司（出卖人）签订编号为JW0066830的《商品房买卖合同（预售）》，约定：吕向阳购买明宏置业公司开发的位于徐州市贾汪区桃源路与大学路交叉路口西北侧的泉城熙悦26幢1单元602号商品房（住宅），该商品房预测建筑面积共98.97平方米，单价为每平方米5438.99元，总价款为538297元。该合同对商品房的基本情况、计价方式与价款、付款方式及期限、商品房交付条件、商品房相关设施设备交付条件、交付时间和手续、逾期交付责任等进行了约定。其中，第九条约定：该商品房交付时应当取得建设工程竣工验收备案证明文件和房屋测绘报告，该商品房为住宅的，出卖人还需提供《住宅使用说明书》和《住宅质量保证书》；第十一条约定：出卖人应当在2020年3月31日前向买受人交付该商品房。第十二条约定：除不可抗力外，出卖人未按照第十一条约定的时间将该商品房交付买受人的，双方同意按照下列方式处理（按照逾期时间分别处理，不作累加）（1）逾期在90日之内，自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之三的违约金；（2）逾期超过90日后，买受人有权解除合同……买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之三的违约金。合同签订后，吕向阳依约向明宏置业公司支付房价款538297元。2019年12月18日，明宏置业公司以光明·泉城熙悦售楼处名义向该小区业主发出《通知》一份，表明公司已加速工程进度，各项验收进行中，为在2020年3月30日/2020年6月30日两批次房屋顺利交于业主手中，要求业主于2020年2月10日前缴纳房屋维修基金，以便后期办理上房手续。2020年6月19日，徐州市贾汪区住房和城乡建设局出具了建筑工程竣工验收备案表，案涉商品房于2020年6月5日由建设单位组织竣工验收合格。2020年6月29日，徐州市贾汪区精益测绘有限公司对案涉房屋出具了房屋面积测绘报告。2020年7月24日，明宏置业公司向吕向阳邮寄《房屋上房通知书》，通知吕向阳于2020年8月5日至光明·泉城熙悦项目集中办理上房手续，吕向阳以案涉商品房质量瑕疵为由拒绝接收，截至开庭之日，尚未接收案涉商品房。另查明，为控制大气污染，确保空气质量，2019年1月至2020年2月间，徐州市环境空气质量提升工作领导小组办公室、徐州市大气污染防治联席会议办公室多次下发文件，要求部分施工工地停止作业。受新型冠状病毒感染的××疫情防控影响，2020年1月24日,江苏省启动突发公共卫生事件一级响应，同年2月24日24时，江苏将疫情防控一级响应调整为二级响应。一审法院认为，吕向阳与明宏置业公司签订的《商品房买卖合同》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，合同双方均应按约履行。吕向阳支付合同价款后，明宏置业公司于2020年6月19日才取得建设工程竣工验收备案表，2020年6月29日取得房屋面积测绘报告，2020年7月24日通知吕向阳于2020年8月5日上房，明宏置业公司的行为明显违约，依法应按合同约定向吕向阳支付逾期交付违约金。双方对于明宏置业公司逾期交付的事实无异议，但对于明宏置业公司应否承担逾期交付的违约责任、以及逾期交付天数有争议。吕向阳以明宏置业公司交付的房屋存在阳台构造柱为二次浇注、内墙未刮大白等质量瑕疵为由拒绝上房，要求明宏置业公司承担合同约定房屋交付日期次日起至实际交付之日止期间的逾期交付违约金，不予支持，明宏置业公司上房通知书中约定日期视为交付日期，但明宏置业公司应当对房屋质量瑕疵承担维修责任。明宏置业公司辩称逾期交付，系因政府部门应对大气污染下达停工令以及新冠疫情爆发导致，扣除因大气污染防治造成停工122天及疫情防控造成的延期，不应承担逾期交付违约金。考虑到大气污染防治和新冠疫情防控确实对建设工程施工和商品房交付产生影响，结合相关通知文件及施工进度，酌定违约金调整为10819.77元。吕向阳主张撤回上房通知书，原上房通知书无效，无事实和法律依据，不予支持。综上，吕向阳的诉讼请求部分成立，依法应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百一十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，遂判决：一、明宏置业公司于判决生效之日起十日内给付吕向阳逾期交房的违约金10819.77元；二、驳回吕向阳的其他诉讼请求。二审期间，明宏置业公司提交以下证据材料：1.建设工程施工合同原件、上海农工商建设发展有限公司企业信用信息公示报告打印件各一份。旨在证明，案涉建设项目系由上海农工商建设发展有限公司承建，该公司的住所地位于上海市崇明区。2.建设工程劳务分包合同原件、广西商佰建设工程有限公司企业信用信息公示报告打印件各一份。用于证明案涉建设项目分包方为广西商佰建设工程有限公司，由该公司提供木工、水暖工、混凝土工、钢筋工、抹灰工、砌筑工等劳务人员，而该公司住所地位于广西省南宁市良庆区。3.农民工劳动合同书五十七份、工人工资发放流水一份。用于证明基于疫情原因广西商佰建设工程有限公司直到2020年的3月1日才为涉案工程施工组织工人，并签订书面合同。此后人员才陆续参与到涉案工程的施工。通过该公司开设的农民工工资支付专用账户的银行流水可看出，直至2020年7月份，工人才全部到位，涉案工程的施工地恢复正常。4.检验批标准养护混凝土强度评定汇总表一份、混凝土抗压检测报告两份。用于证明涉案工程直到2019年底仍在进行混凝土浇筑和检测，以此证实涉案工程的实际施工进度，即在疫情发生之前，涉案工程仍处在主体浇筑过程中，仍有大量工程需到2020年上房前完成。5.监理日志一组。用于证明施工过程中，因大气污染防治导致的停工天数。6.签证单及照片，内容是设置防疫隔离带，证明因疫情原因导致工地停工，停工时间从2020年2月23日至5月5日。吕向阳质证称，1.不认可明宏置业公司关于施工人员都是外地人的说法，也不能以此作为影响施工的理由。2.江苏省绝大部分都是低风险地区，有健康码就可出行，并非必然导致延迟开工，另据明宏置业公司的公众号，其单方宣传已在3月4日开工。3.2020年2月17日贾汪区政府到涉案工地检查复工复产情况，说明当时工地已经复工。涉案小区是2018年开始施工，疫情是2020年发生，不可能都在最后一个月才赶工期。4.对第六组证据的真实性有异议，该组证据均系一人所写。吕向阳提交以下证据材料：1.2019年12月10日涉案房屋里明宏置业公司张贴的住宅公司分布验收合格证，证明房屋当时已经验收合格，应当可以及时交付。2.2019年12月18日明宏置业公司售楼处发送的要求缴纳维修基金通知，通知及时缴纳维修基金。明宏置业公司质证称，对该两组证据的真实性无异议。1.2019年12月10日分户验收合格证是施工单位对工程质量的验收，该份合格证能证实，在未受疫情防控影响的情况下，公司的工程建设应当是符合预期上房要求的。2020年的疫情防控是不可预见的，属于不可抗力。2.对于缴纳维修基金的通知一审中已经出现，通知的目的是配合政府职能部门催交维修基金，不是明宏置业公司对涉案工程进度的具体确认，不能对此进行扩大解释。而且通知是售楼处发的，售楼处对于整个施工的进度掌握并不全面，因此对于涉案工程的进度以及受大气污染和疫情防控的影响程度，应以大量的施工资料、政府的文件进行全面考察和审核。本院二审查明事实与一审查明事实一致。根据诉辩双方的诉辩意见，经双方当事人确认，本案二审期间的争议焦点是：明宏置业公司逾期交房是否构成违约，若构成违约，应在何范围内承担责任。本院认为：首先，需要明确法律适用问题，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》（法释[2020]15号）第一条规定，民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,适用当时的法律、司法解释的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后,该法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。第二条规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,当时的法律、司法解释有规定,适用当时的法律、司法解释的规定,但是适用民法典的规定更有利于保护民事主体合法权益,更有利于维护社会和经济秩序,更有利于弘扬社会主义核心价值观的除外。本案的民事纠纷系因民法典实施前的法律事实引起的，且民法典实施前有明确的相关规定，故本案的法律适用民法典施行前的法律及相关司法解释。关于明宏置业公司逾期交房是否构成违约，若构成违约，应在何范围内承担责任的问题。第一、《合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。根据案涉合同第十一条第（一）项约定，明宏置业公司应于2020年3月31日前向吕向阳交付符合合同约定的案涉商品房，但是案涉房屋于2020年6月19日取得建筑工程竣工验收备案表，于2020年6月29日取得房屋面积测绘报告，此时涉案房屋才具备合同约定的交付条件，且明宏置业公司直至2020年7月24日才向吕向阳邮寄上房通知书，存在迟延交付行为，构成违约，应当按照合同约定向吕向阳赔付逾期交房违约金。第二、《合同法》第一百一十七条规定，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。一审判决认定，大气污染防治和新冠××疫情防控对建设工程施工和商品房交付产生影响，结合相关通知文件及施工进度，酌定将本案违约金调整为10819.77元。对此，明宏置业公司及吕向阳两方均持异议。明宏置业公司认为，一审判决未充分考虑大气污染防治及新冠××疫情防控对商品房交付时间的影响力度，根据法律规定及合同约定，其不应承担违约责任。吕向阳则认为大气污染防治及新冠××疫情防控并不会直接造成工期延误，明宏置业公司对此应有预见并采取合理方式避免，一审判决不应酌减违约金的数额。对上述异议，本院认为，根据双方当事人合同约定，除不可抗力外，若明宏置业公司未按合同约定时间向吕向阳交付商品房的，应当承担逾期交房违约责任。本案所涉建设项目施工过程中，项目施工单位因大气污染防治根据政府及相关单位的指令暂停施工及因新冠××疫情防控不能施工的事实客观存在，上述因素均超出了明宏置业公司的可控范围，可以认定明宏置业公司存在非因自身原因造成逾期交房的情形，但明宏置业公司一、二审所提交的证据不足以证明非因自身原因造成停工的实际天数，也未提交充分的证据证明在不可抗力的情形发生后其已及时通知合同相对方。因此，一审判决在综合考量大气污染防治及新冠××疫情防控对施工进度造成的实际影响后，认定明宏置业公司存在法定的免除或减轻其部分违约责任的情形，并酌定明宏置业公司应向吕向阳支付逾期交房违约金10819.77元，符合公平原则，处理并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人明宏置业公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费398元，由光明房地产集团江苏明宏置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 祝 杰审判员 苏 团审判员 崔金城二〇二一年三月十五日书记员 杭恒宇