福建省福州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）闽01刑终272号 原公诉机关福州市鼓楼区人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄昕，男，1987年11月14日出生，汉族，中专文化，案发前系暴君拉手团队老板，住福建省永泰县。2018年7月6日因本案被刑事拘留，同年8月3日转取保候审，2019年12月27日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 辩护人李世密，福建天人和律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）陈奇涵，男，1978年1月27日出生，汉族，初中文化，案发前系鑫兰博拉手团队老板，住福建省福州市晋安区。2018年5月18日因本案被刑事拘留，同年6月23日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 上诉人（原审被告人）吴凌映，女，1977年5月23日出生，汉族，中专文化，案发前系饕餮盛宴赌博团队核对员，住浙江省台州市黄岩区。2010年9月20日因犯非法经营罪被浙江省台州市椒江区人民法院判处有期徒刑四年，并处没收财产人民币二十万元，2012年9月25日被假释，2014年6月8日考验期满。2018年5月17日因本案被刑事拘留，同年6月23日被执行逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 上诉人（原审被告人）孙成林，女，1988年3月3日出生，汉族，高中文化，案发前系饕餮盛宴赌博团队财务，住安徽省合肥市瑶海区。2018年5月16日因网上追逃被肥东县公安局白龙派出所民警抓获并羁押于合肥市女子看守所，2018年5月18日因本案被刑事拘留，同年6月23日被执行逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 上诉人（原审被告人）孙成松，男，1987年3月27日出生，汉族，高中文化，案发前系饕餮盛宴赌博团队财务，住安徽省肥东县。2018年6月8日因网上追逃被合肥市公安局视频侦查支队一大队民警抓获并羁押于合肥市看守所，2018年6月13日因本案被执行刑事拘留，同年7月11日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 上诉人（原审被告人）章洁，女，1988年9月17日出生，汉族，高中文化，案发前系饕餮盛宴赌博团队财务，住江西省抚州市资溪县。2018年5月17日因本案被刑事拘留，同年6月23日被执行逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 上诉人（原审被告人）陈超，男，1991年12月11日出生，汉族，大专文化，案发前系鑫兰博拉手团队财务，住福建省古田县。2018年5月18日因本案被刑事拘留，同年6月23日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 原审被告人李基铎，男，1990年1月10日出生，汉族，初中文化，案发前系饕餮盛宴赌博团队老板，住福建省福清市。2008年因吸食毒品被行政拘留十五日、罚款人民币二百元；2010年12月27日因犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪被福建省福清市人民法院判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币三万元，2012年12月28日刑满释放；2014年6月25日因犯非法持有毒品罪被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，2014年10月23日刑满释放。2018年5月17日因本案被刑事拘留，同年6月23日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 原审被告人程良，男，1993年10月19日出生，汉族，初中文化，案发前系饕餮盛宴赌博团队群管理，住福建省福清市。2013年11月18日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币三万元，2016年6月5日被假释，假释考验期自2016年6月5日至2018年7月30日。2018年5月17日因本案被刑事拘留，同年6月23日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 原审被告人余盛，男，1993年2月13日出生，汉族，大专文化，案发前系饕餮盛宴赌博团队主管兼打手，住福建省福清市。2018年5月17日因本案被刑事拘留，同年6月23日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 原审被告人吴燕凤，女，1992年8月18日出生，汉族，初中文化，案发前系饕餮盛宴赌博团队群管理，住福建省福清市。2018年5月17日因本案被刑事拘留，同年6月23日被执行逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 原审被告人李勇久，男，1965年11月28日出生，汉族，高中文化，案发前系鑫兰博拉手团队客服，住福建省闽清县。2018年5月18日因本案被取保候审。 原审被告人杨川，男，1998年5月17日出生，汉族，初中文化，案发前系饕餮盛宴赌博团队机器人，住福建省福清市。2018年5月17日因本案被刑事拘留，同年6月22日转取保候审。 原审被告人鲍境，男，1986年4月7日出生，汉族，本科文化，案发前系暴君拉手团队主管，住福建省永泰县。2018年5月17日因本案被刑事拘留，同年6月16日转取保候审。 原审被告人詹江洋，男，1985年6月6日出生，汉族，大专文化，案发前系暴君拉手团队主管，住福建省永泰县。2018年5月17日因本案被刑事拘留，同年6月16日转取保候审。 原审被告人郑佳华，男，1992年5月27日出生，汉族，中专文化，案发前系暴君拉手团队财务，住福建省福州市仓山区。2018年5月17日因本案被刑事拘留，同年6月16日转取保候审。 原审被告人郑承群，男，1981年4月20日出生，汉族，初中文化，案发前系饕餮盛宴赌博团队打手，住福建省福清市。2004年6月2日因犯非法买卖枪支罪被贵州省铜仁地区中级人民法院判处有期徒刑六年，2008年3月21日刑满释放；2008年10月7日因犯非法运输枪支罪被福建省泉州市丰泽区人民法院判处有期徒刑七年，2013年9月30日刑满释放。2018年5月17日因本案被刑事拘留，同年6月23日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 原审被告人郑海锋，男，1987年2月25日出生，汉族，初中文化，案发前系饕餮盛宴赌博团队打手，住福建省福清市。2010年5月27日因犯贩卖毒品罪被福建省福清市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元，2010年11月1日刑满释放。2018年5月17日因本案被刑事拘留，同年6月23日被执行逮捕。2021年1月16日转取保候审。 原审被告人王石光，男，1988年12月18日出生，汉族，中专文化，案发前系鑫兰博拉手团队财务，住福建省福州市仓山区。2018年5月18日因本案被刑事拘留，同年6月23日被执行逮捕。2021年1月17日转取保候审。 原审被告人温建辉，男，1993年11月10日出生，汉族，初中文化，案发前系饕餮盛宴赌博团队打手，住福建省福清市。2018年5月17日因本案被刑事拘留，同年6月22日转取保候审，2019年12月27日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 原审被告人陈恩捷，男，1993年8月11日出生，汉族，高中文化，案发前系饕餮盛宴赌博团队打手，住福建省福清市。2018年5月17日因本案被刑事拘留，同年6月22日转取保候审。 原审被告人吴剑用，男，1992年2月13日出生，汉族，大专文化，案发前系暴君拉手团队财务，住福建省福州市仓山区。2018年5月17日因本案被刑事拘留，同年6月16日转取保候审。 原审被告人雷王铃，男，1994年12月12日出生，畲族，中专文化，案发前系鑫兰博拉手团队客服、实习总监，住福建省福安市。2018年5月18日因本案被刑事拘留，同年6月23日被执行逮捕。2020年11月17日转为取保候审。 原审被告人陈思涵，女，1998年2月28日出生，汉族，初中文化，案发前系鑫兰博拉手团队客服，住江西省九江市都昌县。2018年5月17日因本案被刑事拘留，同年6月22日转取保候审。 原审被告人洪志方，男，1991年4月4日出生，汉族，高中文化，案发前系饕餮盛宴赌博团队发包手，住福建省漳浦县。2018年5月17日因本案被刑事拘留，同年6月22日转取保候审。 原审被告人谢钰，女，1997年11月5日出生，汉族，中专文化，案发前系暴君拉手团队拉手，住福建省福州市仓山区。2018年5月17日因本案被刑事拘留，同年6月16日转取保候审。 原审被告人张桂东，男，1997年5月4日出生，香港居民，汉族，初中文化，案发前系饕餮盛宴赌博团队兑奖员，户籍地为福建省福清市。2018年6月4日因网上追逃被中华人民共和国皇岗出入境边防检查站四队抓获并羁押于深圳市第一看守所，2018年6月8日因本案被执行刑事拘留，同年7月11日被执行逮捕。2020年6月3日转为取保候审。 原审被告人程春元，男，1976年2月13日出生，汉族，小学文化，案发前系鑫兰博拉手团队客服，住福建省闽侯县。2018年5月18日因本案被刑事拘留，同年6月22日转取保候审。 原审被告人陈诚，男，1983年10月23日出生，汉族，中专文化，案发前系暴君拉手团队客服，住福建省福州市仓山区。2018年5月17日因本案被刑事拘留，同年6月16日转取保候审。 原审被告人曾祥勇，男，1978年4月9日出生，汉族，小学文化，案发前系鑫兰博拉手团队客服，住福建省长汀县。2018年5月29日因本案被刑事拘留，同年6月22日转取保候审。 福建省福州市鼓楼区人民法院审理福建省福州市鼓楼区人民检察院指控被告人李基铎、余盛、吴燕凤、程良、郑承群、郑海锋、孙成松、张桂东、吴凌映、孙成林、章洁、温建辉、陈恩捷、杨川、洪志方、陈奇涵、王石光、陈超、雷王铃、李勇久、程春元、陈思涵、曾祥勇、黄昕、郑佳华、吴剑用、谢钰、詹江洋、陈诚、鲍境犯开设赌场罪一案，于2019年12月28日作出（2019）闽0102刑初145号刑事判决。宣判后，原审被告人李基铎、程良、黄昕、陈奇涵、余盛、吴燕凤、吴凌映、孙成林、章洁、王石光、陈超、郑海锋、雷王铃、张桂东不服，均提出上诉。2020年3月27日，本院作出（2020）闽01刑终403号刑事裁定，撤销原判，发回重审。鼓楼区人民法院重新立案后，于2020年12月25日作出（2020）闽0102刑初96号刑事判决。原审被告人黄昕、陈奇涵、吴凌映、陈超、孙成松、孙成林、章洁均不服判决，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2017年9月至2018年1月、2018年5月初至5月16日期间，被告人李基铎在福建省福清市，创建“饕餮盛宴”赌博团队，并招募被告人余盛、吴燕凤、程良、孙成林、孙成松、吴凌映、杨川、章洁、温建辉、陈恩捷、郑承群、郑海锋、洪志方、张桂东等人通过手机“饕餮盛宴”微信群以赌“牛牛”比大小的方式开设赌场供他人赌博，组织含福州市鼓楼区黄某等人在内全国各地赌客多人参赌。其中被告人余盛担任主管兼拉手，获利人民币9万余元；被告人吴燕凤、程良担任群管理员，分别获利人民币16.528万元、6.1万元；被告人孙成林、孙成松、章洁担任财务，分别获利人民币18.95万元、19.95万元、5.7万元；被告人吴凌映担任核对员，获利人民币13.08016万元；被告人杨川操作机器人获利人民币11.25万元；被告人温建辉、陈恩捷、郑承群、郑海锋担任打手，分别获利人民币7.55万元、6.55万元、6.1388万元、4万元；被告人张桂东担任兑奖员，获利人民币2.55万元；被告人洪志方担任发包手，获利人民币4.3132万元。 2017年8月至2018年5月16日，被告人陈奇涵伙同李冰久、卞冰琳（均另案处理）等人合股在福州市鼓楼区建华支巷水涧新村11座101、102单元建立“鑫兰博”拉手团队，并招募被告人王石光、陈超、雷王铃、李勇久、程春元、陈思涵、曾祥勇和黄道源（已判刑）、张某1、郑某、张某2（均另案处理）等人在微信上为“饕餮盛宴”等赌博群提供拉赌客进入上述微信赌博群内参与赌博的服务，组织含福州市鼓楼区参赌人员张某3等全国各地赌客31名进入上述微信赌博群赌博，从赌客赌资流水中抽取11%获利。其中，被告人王石光、陈超担任财务，均获利人民币7万余元；被告人雷王铃担任客服、实习总监（转任一周左右），获利人民币2万余元；被告人李勇久、程春元、陈思涵、曾祥勇和黄道源、张某1、郑某、张某2担任客服，被告人李勇久、程春元、陈思涵和黄道源分别获利人民币18.4150万元、1.7万元、4.3269万元、1.5万元。另，上述团队纯利润共计人民币三四十万元。 2017年4月至2018年3月，被告人黄昕、鲍境、郑佳华、詹江洋、吴剑用、谢钰等人在福州市仓山区××路××座××室从事拉手活动，为微信赌博群寻找拉手和赌客。2018年3月，被告人黄昕在上述地点建立“暴君”拉手团队，招募被告人鲍境、詹江洋、郑佳华、吴剑用、陈诚等人在微信朋友圈及微信群上为微信赌博群投放广告的方式招揽拉手，为“饕餮盛宴”、“至高”、“金楼”、“银阁”、“万家汇”、“诺亚之家”、“皇族”、“无间道”、“创道”、“男孩集团”等赌博群提供拉赌客进入上述微信赌博群内参与赌博的服务，组织谢某等多名赌客进入上述微信赌博群赌博，从赌客赌资流水中抽取11%获利。其中，被告人黄昕负责向微信群收取返利，被告人鲍境、詹江洋担任团队主管，负责监督该团队各成员及以给拉手发福利的形式维护拉手，被告人鲍境、詹江洋获利人民币3万余元；被告人郑佳华、吴剑用担任财务，分别获利人民币8万余元、3万余元；被告人谢钰担任拉手，获利人民币2.5万余元；被告人陈诚担任客服，负责向赌博群推荐拉手，获利人民币1.32万元。 经统计，“饕餮盛宴”赌博群涉案赌资共计人民币12537.285021万元；”暴君”团队从“饕餮盛宴”赌博群获利人民币12.7344万元，为除“饕餮盛宴”外其他赌博群服务的赌资合计为1126.77817万元。 2018年5月16日，被告人李基铎、余盛、吴燕凤、程良、孙成林、吴凌映、章洁、杨川、温建辉、郑承群、洪志方、陈恩捷、郑海锋、陈奇涵、陈超、王石光、雷王铃、李勇久、程春元、陈思涵、鲍境、吴剑用、郑佳华、詹江洋、谢钰、陈诚被公安机关抓获；2018年5月29日，被告人曾祥勇被公安机关抓获；2018年6月5日，被告人张桂东被公安机关抓获；2018年6月8日，被告人孙成松被公安机关抓获；2018年7月5日，被告人黄昕主动到公安机关投案。 另查，被告人程良于2013年11月18日因犯贩卖毒品罪被福建省福州市中级人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币三万元，2016年6月5日被宁德市中级人民法院以（2016）闽09刑更671号刑事裁定书裁定假释，假释考验期自2016年6月5日至2018年7月30日。 在案件审理过程中，被告人吴燕凤、程良、余盛、黄昕、陈奇涵、孙成林、孙成松、李勇久、杨川、鲍境、詹江洋、郑佳华、王石光、陈超、陈恩捷、吴剑用、陈思涵、洪志方、谢钰、张桂东、程春元、陈诚退出各自全部违法所得。 原判认定上述事实的证据有：被告人李基铎、程良、余盛、吴燕凤、孙成林、孙成松、吴凌映、杨川、章洁、温建辉、陈恩捷、郑承群、郑海锋、洪志方、张桂东、陈奇涵、王石光、陈超、李勇久、程春元、雷王铃、陈思涵、曾祥勇、黄昕、鲍境、郑佳华、吴剑用、詹江洋、陈诚的供述、辩解及辨认笔录，被告人谢钰的供述、辩解、支付宝转账记录及辨认笔录，同案犯黄道源的供述、辩解及辨认笔录，证人章某、吴某的证言，证人郑某、张某1、张某2的证言及辨认笔录，证人谢某、杨某的证言、提取笔录及微信截图，证人吕某、张某3、邓某、黄某、周某的证言、房产租赁契约，福州市公安局鼓楼分局福建瑞智［2018］专字第Ａ016、第Ａ017号专项审计报告、福建省公安厅物证鉴定中心闽公鉴［2018］745号、820号检验报告，涉案银行账户交易明细、支付宝交易明细、微信聊天记录、转账记录截图、“鑫兰博”客服工作流程、微信截图，贵州省铜仁地区中级人民法院刑事判决书、福建省泉州市丰泽区人民法院刑事判决书、福建省福清市人民法院刑事判决书、浙江省台州市椒江区人民法院刑事判决书、福建省福州市仓山区人民法院刑事判决书、福建省福州市中级人民法院刑事判决书、释放证明书、罪犯档案资料，福建省行政事业单位资金往来结算票据，公安机关出具的扣押清单、登记保管物品清单、情况说明、抓获经过、羁押证明、查获控制在逃人员登记（移交）表、户口注销单、户籍证明以及相关辨认笔录、照片等其他证据材料。 原审法院认为，被告人李基铎、程良、黄昕、陈奇涵、余盛、吴凌映、吴燕凤、孙成林、孙成松、章洁、李勇久、杨川、鲍境、詹江洋、郑佳华、陈超、郑承群、王石光、郑海锋、温建辉、陈恩捷、吴剑用、雷王铃、陈思涵、洪志方、谢钰、张桂东、程春元、陈诚、曾祥勇结伙以营利为目的开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，且属情节严重。被告人李基铎、陈奇涵、余盛、吴燕凤、王石光如实供述自己罪行，当庭自愿认罪认罚，可以从轻处罚；被告人程良、孙成林、孙成松、李勇久、鲍境、陈超、温建辉、雷王铃、陈思涵、洪志方、郑佳华基本如实供述自己罪行，可以从轻处罚；被告人杨川、陈恩捷、郑海锋、郑承群、张桂东、程春元、曾祥勇、吴剑用、谢钰、陈诚如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人吴凌映、章洁、詹江洋当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人李基铎、陈奇涵、黄昕在共同犯罪中起主要作用，是主犯，被告人程良、余盛、吴燕凤、吴凌映、孙成林、孙成松、章洁、李勇久、杨川、鲍境、詹江洋、郑佳华、陈超、郑承群、郑海锋、王石光、温建辉、陈恩捷、吴剑用、雷王铃、陈思涵、洪志方、谢钰、张桂东、程春元、陈诚、曾祥勇在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人李基铎、吴凌映、郑承群曾经被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人程良在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依法实行数罪并罚。综上，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决：一、撤销宁德市中级人民法院（2016）闽09刑更671号刑事裁定书主文中对被告人程良的假释决定；二、被告人李基铎犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币二十万元；三、被告人程良犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元，合并原判犯贩卖毒品罪未执行的刑期二年一个月零二十六日，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币一万五千元；四、被告人黄昕犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币十万元；五、被告人陈奇涵犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币三万元；六、被告人余盛犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币五万元；七、被告人吴凌映犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币五万元；八、被告人吴燕凤犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元；九、被告人孙成林犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币五万元；十、被告人孙成松犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币五万元；十一、被告人章洁犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币一万元；十二、被告人李勇久犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元；十三、被告人杨川犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三万元；十四、被告人鲍境犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元；十五、被告人詹江洋犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元；十六、被告人郑佳华犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币二万五千元；十七、被告人陈超犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币二万元；十八、被告人郑承群犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币一万五千元；十九、被告人王石光犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币二万元；二十、被告人郑海锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币一万元；二十一、被告人温建辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元；二十二、被告人陈恩捷犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币一万五千元；二十三、被告人吴剑用犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币一万元；二十四、被告人雷王铃犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元；二十五、被告人陈思涵犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年四个月，缓刑三年，并处罚金人民币一万元；二十六、被告人洪志方犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年四个月，缓刑三年，并处罚金人民币一万元；二十七、被告人谢钰犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年四个月，缓刑三年，并处罚金人民币八千元；二十八、被告人张桂东犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币八千元；二十九、被告人程春元犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币五千元；三十、被告人陈诚犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年三个月，并处罚金人民币五千元；三十一、被告人曾祥勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；三十二、被告人退缴在本院的违法所得（具体如下：被告人程良61000元、被告人吴燕凤165280元、被告人余盛90000元、被告人孙成林189500元、被告人孙成松199500元、被告人杨川1125**元、被告人洪志方431320元、被告人陈恩捷65500元、被告人陈奇涵100000元、被告人陈超70000元、被告人王石光70000元、被告人李勇久184150元、被告人程春元17000元、被告人陈思涵432960元、被告人鲍境30000元、被告人吴剑用30000元、被告人郑佳华80000元、被告人詹江洋30000元、被告人谢钰25000元、被告人陈诚13200元、被告人张桂东25500元、被告人黄昕9000元，以上金额单位为人民币）均予以没收，上缴国库；三十三、扣押在案的各被告人供犯罪所用的手机、平板电脑、银行卡等物均予以没收，由扣押单位负责执行；三十四、继续追缴被告人吴凌映的违法所得人民币130801.6元、被告人章洁的违法所得人民币57000元、被告人郑承群的违法所得人民币61288元、被告人郑海锋的违法所得人民币40000元、被告人温建辉的违法所得人民币75500元、被告人雷王铃的违法所得人民币20000元并予以没收，上缴国库。 上诉人黄昕及其辩护人诉辩称，原判认定上诉人黄昕所属的“暴君”团队还为“至高”、“金楼”、“银阁”等赌博群提供拉赌客进入参赌的服务证据不足；原判认定上诉人黄昕所属的“暴君”团队获利数额有误，该团队获利不足三万元，不属于情节严重，应在三年以下对黄昕量刑；原判未认定上诉人黄昕自首有误；黄昕在开设赌场犯罪中参与时间较短，作用较轻，应认定为从犯，原判量刑过重，综上，请求二审法院依法改判。 上诉人陈奇涵上诉称，“饕餮盛宴”赌博群汇给“鑫兰博”拉手团队的1734322元不应认定为拉手团队的获利，因为其中还有团队成员冒充赌客在群里做托后的赌注返本以及给拉手的报酬，都应该予以扣除；他所属的“鑫兰博”拉手团队仅仅为“饕餮盛宴”赌博群开设赌场提供帮助，应认定他为从犯，原判量刑过重，综上，请求二审法院依法改判。 上诉人吴凌映、孙成林、孙成松、章洁、陈超均上诉称，其自愿认罪认罚，原判未认定且量刑过重，请求二审法院依法改判。 本院二审期间，上诉人黄昕及其辩护人、上诉人陈奇涵、吴凌映、孙成林、孙成松、章洁、陈超、原审被告人李基铎、程良、余盛、吴燕凤、李勇久、杨川、鲍境、詹江洋、郑佳华、郑承群、王石光、郑海锋、温建辉、陈恩捷、吴剑用、雷王铃、陈思涵、洪志方、谢钰、张桂东、程春元、陈诚、曾祥勇均没有提供新的证据。 经审理查明，原判认定上诉人黄昕、陈奇涵、吴凌映、孙成林、孙成松、章洁、陈超、原审被告人李基铎、程良、余盛、吴燕凤、李勇久、杨川、鲍境、詹江洋、郑佳华、郑承群、王石光、郑海锋、温建辉、陈恩捷、吴剑用、雷王铃、陈思涵、洪志方、谢钰、张桂东、程春元、陈诚、曾祥勇犯开设赌场罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，并经原审庭审质证，证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认。 关于上诉人黄昕及其辩护人、上诉人陈奇涵提出的原判认定黄昕、陈奇涵各自所在团队获利数额有误的诉辩意见，经查，上诉人黄昕的支付宝及其使用的陈寿芳的建行卡转账记录足以证实2018年5月4日至15日，黄昕收到的“饕餮盛宴”汇入的钱款数额，结合上诉人黄昕及其同案人的供述，上述获利金额的认定已经是有利于上诉人黄昕；“鑫兰博”团队成员冒充赌客做托后的赌注返本以及给拉手的报酬均系其所支付的犯罪成本，是实施开设赌场犯罪的一种手段，不能予以扣除，综上，该诉辩理由不成立，本院不予采纳。 关于上诉人黄昕及其辩护人提出认定“暴君”团队为“至高”、“金楼”、“银阁”等赌博群提供拉赌客进入参赌的服务证据不足的诉辩理由，经查，同为“暴君”拉手团队成员的鲍境、郑佳华、詹江洋、吴剑用、谢钰等均供述该团队为上述多个赌博群提供拉手服务，审计报告也体现“暴君”团队与上述赌博群有赌资往来，上诉人黄昕所辩称的仅仅推广告，赌资往来是刷单为员工提振信心明显不合常理，综上，该诉辩理由不能成立，本院不予采纳。 “鑫兰博”团队和“暴君”团队等拉手团队在网络开设赌场犯罪中均相对独立且起到重要作用，上诉人黄昕、陈奇涵系所在拉手团队的创建人或股东，在各自团队中起主要作用，不宜认定为从犯，上诉人黄昕及其辩护人、上诉人陈奇涵关于应当认定黄昕、陈奇涵为从犯的诉辩理由不成立，本院不予采纳。 上诉人黄昕虽主动投案，但在侦查机关已经掌握其犯罪事实的情况下，未能如实供述自己的罪行，依法不能认定为自首，上诉人黄昕及其辩护人关于黄昕成立自首的诉辩理由不成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人黄昕、陈奇涵、吴凌映、孙成林、孙成松、章洁、陈超、原审被告人李基铎、程良、余盛、吴燕凤、李勇久、杨川、鲍境、詹江洋、郑佳华、郑承群、王石光、郑海锋、温建辉、陈恩捷、吴剑用、雷王铃、陈思涵、洪志方、谢钰、张桂东、程春元、陈诚、曾祥勇结伙以营利为目的开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，且属情节严重。上诉人陈奇涵、吴凌映、孙成林、孙成松、章洁、陈超、原审被告人李基铎、程良、余盛、吴燕凤、李勇久、杨川、鲍境、詹江洋、郑佳华、郑承群、王石光、郑海锋、温建辉、陈恩捷、吴剑用、雷王铃、陈思涵、洪志方、谢钰、张桂东、程春元、陈诚、曾祥勇认罪态度较好，依法可以从轻处罚。在开设赌场共同犯罪中，上诉人黄昕、陈奇涵、原审被告人李基铎系主犯；上诉人吴凌映、孙成林、孙成松、章洁、陈超及其他原审被告人系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。上诉人吴凌映、原审被告人李基铎、郑承群系累犯，依法应当从重处罚。原审被告人程良在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依法实行数罪并罚。原审判决在量刑时已综合考虑各上诉人、原审被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，作出罪刑相适应的判决，各上诉人关于原判量刑过重的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  林 勇 审 判 员  王 坤 审 判 员  邱 宁 二〇二一年三月二日 法官助理  苏 洁 书 记 员  郑超民