广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤13民终7752号上诉人（原审被告）：广东省中港装饰股份有限公司，统一社会信用代码：914***********686A，住所地深圳市福田区福田保税区**************。法定代表人：朱梦飞委托诉讼代理人：余映真，广东广商律师事务所律师委托诉讼代理人：黄宇，广东广商律师事务所律师被上诉人（原审原告）：庄林让，男，汉族，1971年11月14日出生，住址：广东省揭西县**************，公民身份号码：440************618。委托诉讼代理人：宋春根，系广东威豪律师事务所律师上诉人广东省中港装饰股份有限公司因与被上诉人庄林让装饰装修合同纠纷一案，不服惠东县人民法院（2019）粤1323民初4890号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人向本院提出上诉请求：一、撤销广东省惠东县人民法院(2019)粤1323民初4890号《民事判决书》第一、二项判决事项,驳回被上诉人诉讼请求或发回重审；二、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：上诉人认为,本案一审判决认定事实部分有误。具体事实和理由如下：一、本案中《惠东陶然假日项目4#5#地块别墅交楼标准二次装修工程完成产值汇总表》（以下简称“产值汇总表”）并非被上诉人庄林让与中港之间的结算依据,一审判决认定总工程款为6861717.84元属于事实认定错误。（一）上诉人中港公司向案外人怡海公司申报的债权与被上诉人庄林让请求的项目工程款的工程范围并不相同。案外人怡海公司确认的上诉人享有的优先债权的工程范围为“陶然假日4#5#地块别墅交楼标准二次装修工程”。本案被上诉人主张诉求的工程范围为“陶然假日4#5#地块别墅交楼标准二次装修工程IV标段”。因此,怡海公司确认的上诉人中港公司的项目工程范围与被上诉人庄林让请求的工程范围并不相同。（二）该《产值汇总表》中审核的相关产值进度的起算时间早于本案涉案工程产值的起算时间。《产值汇总表》显示的项目的发生时间是2011年6月至2016年10月。而本案中上诉人与被上诉人签订《项目承包责任书》的时间是2013年3月22日。（三）结合《产值汇总表》的内容和《承包项目工程款支付申请表》的内容可知,《产值汇总表》中记载的工程形象产值进度,并非均为被上诉人庄林让的产值进度。两组证据对比的具体细节陈述如下：1.根据《产值汇总表》中“开工至05月份累计形象进度”的产值记载可知,开工至2013年5月份累计形象进度为2,799,686.04元。而在2013年6月5日的《承包项目工程款支付申请表》中明确记载“陶然假日4、5#地块别墅交楼标准二次装修IV标段……于2013年05月31日经建设单位审核为136,838.25元……累计支付136838.52元”。即,截至2013年5月,本案IV标段所涉产值中,经审核被上诉人庄林让的累计产值仅为136,838.25元,并非《产值汇总表》中全部的2,799,686.04元。被上诉人庄林让所涉累计产值远低于《产值汇总表》累计产值。2.根据《产值汇总表》中“开工至07月份累计形象进度”的产值记载可知,开工至2013年7月份累计形象进度为￥4,067,558.05元。而在2013年9月3日的《承包项目工程款支付申请表》中明确记载“陶然假日4、5#地块别墅交楼标准二次装修IV标段……于2013年08月26日经建设单位审核为433367.61元……累计支付781780.06元”。即，在2013月8月，本案IV标段所涉产值中，经审核被上诉人庄林让的累计产值仅为781，780.06元，而在2013年7月，《产值汇总表》中累计的全部产值已经达到4,067,558.05元。被上诉人所涉累计产值远低于《产值汇总表》累计产值。3.根据《产值汇总表》中“开工至11月份累计形象进度”的产值记载可知,开工至2013年11月份累计形象进度为5,841,072.70元。而在2013年11月26日的《承包项目工程款支付申请表》中明确记载“陶然假日4、5#地块别墅交楼标准二次装修IV标段……于2013年11月23日经建设单位审核为150000元……累计支付1027115.46元”。即,截至2013年11月,本案IV标段所涉产值中,经审核被上诉人庄林让的累计产值仅为1,027,115.46元,并非《产值汇总表》中全部的5,841,072.70元。被上诉人庄林让所涉累计产值远低于《产值汇总表》累计产值。综上，结合《产值汇总表》的内容和《承包项目工程款支付申请表》的内容，可知被上诉人庄林让所涉累计产值远低于《产值汇总表》累计产值。即，《产值汇总表》中的累计产值“6861717.84元”并非全部都是被上诉人庄林让的产值。二、本案中《惠东陶然假日项目4#5#地块别墅交楼标准二次装修工程完成产值汇总表》包含了上诉人施工部分的产值。根据上诉人提交的《记账凭证》、《发票》、《工资表》等证据可知，在2013年至2014年之间，上诉人存在为案涉项目购买建材、支付人工费用等行为，即本案存在上诉人自行对案涉项目施工的事实。这也证明了《产值汇总表》中的累计产值并非全部等同于被上诉人庄林让的产值。三、被上诉人申请承包款，应当以实际工程进度为依据。被上诉人的诉求缺乏事实依据且不符合合同约定。2013年3月22日，上诉人与被上诉人签订《项目承包责任书》，该文件明确约定，被上诉人应当每月向甲方申报进度产值，待建设单位审批确认以及建设单位将工程款支付至被上诉人账户后，被上诉人再将扣除管理费之后的款项作为承包款支付给被上诉人。被上诉人在未提供符合合同约定的结算证据，证明上诉人存在拖欠承包款的情形下，要求上诉人向被上诉人支付承包款，缺乏事实和法律依据。被上诉人辩称：一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确。（一）被上诉人的施工范围标段包含在上诉人与发包方的工程承包合同中。上诉人将承包的工程转分包施工队，并以此划分标段，一审判决书第19页对该事实进行了查明。（二）被上诉人工程承包合同内的未付工程款全部纳入优先债权且发包方已支付给上诉人。（三）被上诉人工程项目承包责任书的施工内容及金额在申报债权中均得以确认。以上可以结合被上诉人提交的证据以及申请调取的证据予以证明，且一审判决对上述事实进行了详细的认定。二、上诉人违反诉讼诚信原则，干扰案件审理。（一）上诉人诉讼代理人抛弃专业性、职业伦理，申请管辖权异议，拖延诉讼时间，滥用诉权。而贵院居然作出移送深圳市福田区人民法院管辖的裁定，后不得不经由深圳市中级人民法院请示广东省高级人民法院指定惠东县人民法院管辖，助长了上诉人滥用诉权的歪风。（二）上诉人在一审期间隐匿掌握的本案证据，二审期间又违反最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》提交证据。综上，上诉人层出不穷的拖延、干扰诉讼的手段，说明了上诉人毫无底线，极度蔑视公义、法律，恳请贵院依据事实和法律依法驳回上诉人上诉请求。一审原告向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告支付承包款3347583.75元；2.本案诉讼费由被告支付。一审法院认定事实：被告中港公司系非上市股份有限公司，经营范围建筑工程施工、装饰、装修；电气安装；管道和设备安装。建筑装修装饰、建筑智能化、建筑幕墙、消防设施工程设计与施工；机电设备安装、园林古建筑、钢结构、城市及道路照明工程专业承包；城市园林绿化设计及施工、消防系统维护保养服务、水电设备设施维护保养服务通信线路和设备安装、电子工程安装等。2013年1月6日，怡海公司（甲方、发包人）与中港公司（乙方、承包人）签订《工程承包合同》，约定中港公司以包工包机械包料方式承包陶然假日4#5#地块别墅交楼标准二次装修工程共172栋别墅，工程规模建筑面积约21899.30㎡，结算方式按实结算，工期289日历天，预计开工2013年1月14日，竣工日期2013年10月30日。工程合同价款暂定为63507979.20元。2013年3月22日，原告庄林让和被告中港公司签订《项目承包责任书》，“甲方将惠州陶然假日4#、5＃地别墅交楼标准二次装饰工IV标段以确定经济指标的形式承包给乙方，为使双方明确经济责任关系，保质保量，在平等互利的原则下，经商定，特制订本项目承包责任书，内容如下：第一条：双方主体性质1、甲方是对外承接工程，对内实行统筹全面管理，对外独立承担民事责任的具有独立法人资格的经济实体。2、乙方原则上属于甲方的员工，担任项目部负责人和项目承包人，对项目承包的工程项目向甲方和总包方承担一切经济责任和法律责任，并对承包期间的债务债权以家庭财产承担无限连带责任。3、项目部是甲方建制的一级管理机构，按甲方规章制度及本责任书的要求实行独立经济核算。第二条：承包项目名称及内容乙方承包项目概况：1、项目名称：陶然假日4#、5＃地别墅交楼标准二次装饰工程IV标段。2、项目地址：惠州市惠东县大岭镇高尔夫球场内。3、承包方式：包工包料、包安全、包质量、包工期、包验收。4、5号地施工楼栋及户型：户型分布A户型B户型C户型D户型合计楼栋号A57、A58、A59、A60、A61、A62、A63、A65、A66B13、B15、B16、B17、B20、B21C10、C13、C11、C12、C25、C26、C27、C2823630交房栋号A71D092小计套数1068125建筑面积99.25㎡/套138.44㎡/套155.68㎡/套193.6㎡/套面积（㎡）992.5830.641245.44193.63262.185、项目工期：按建设单位总体工期要求执行，其中，630交楼栋号，必须在2013年5月30日前，完工交验，确保建设单位按期交楼；余下楼栋统一在2013年10月30日前，完工交验，确保建设单位按期交楼。6、项目造价：暂定人民币玖佰肆拾陆万零叁佰贰拾贰元整（￥9460322.00元），最终以实际结算为准。乙方按甲方与建设单位确定的工程造价的16.8%（含税）向甲方上缴管理利润。第三条：双方基本权利及义务……3、建设单位每到一笔工程款到甲方账户，甲方扣除管理费及税金16.8%后，在2个工作日内按乙方指定账号办理支付，节假日顺延。4、工人意外伤害险由甲方购买，费用按合同造价分摊并由乙方负责。5、涉及项目报建、材料检测、施工用水、用电、绘制竣工图等所有支出费用由乙方负责，按合同造价比例分摊。……二、乙方权利及义务……3、本项目使用的洁具均由业主方采购，采保费均包含在综合单价内。木门、衣柜、木地板均由甲方指定厂家乙方负责购买。4、乙方每月向甲方申报进度产值，由甲方统一汇编报送建设单位审批后，按甲方流程支付相应的工程款。工程竣工决算时，向甲方提交竣工申请，经甲方认可后办理决算手续。工程决算经建设单位签字确认后，按《建设工程合同》条款进行尾款支付。5、每月15日向项目部提交上一个月工人工资报表，工资报表必须由工人本人签名并按手印。6、项目部必须建立财务管理体制，接受公司财务的管理,项目部所有的工程成本帐必须有合法的正规发票，人工费每月上报甲方，甲方有权进行监督、审计，乙方在每次申请工程款时，须提交上次甲方己经支付工程款的相关发票或证明文件；7、工程竣工后，乙方需按甲方要求提交一份完整的工程资料文件（资料清单详见附件3要求）；8、工程竣工决算时，向甲方提交竣工申请，并移交相关工程资料（清单详见本责任书附件）,经甲方认可后办理决算手续。工程决算经建设单位签字确认后，按《建设工程合同》条款进行尾款支付；9、乙方必须抓好工程进度、工程质量、施工安全、文明生产等工作，做好工程管理资料书面和电子版的档案（其中主要资料包括：文件往来签收记录，隐蔽工程验收，材料报验、材料复试，工程变更指令、工程签证，预算书、竣工图、工程竣工验收报告、决算书等）。施工过程要做好周报表、周计划和月报表、月计划等各种工程报表，按时出席建设单位、监理单位或甲方组织的工程例会；工程全面完工后，需向甲方项目部移交所有的工程资料（资料清单详见附件3要求）;10、乙方全权负责所分包标段的项目管理，并承担建设单位与甲方所签《建设工程合同》所确定的一切履约法律责任；11、乙方必须本着对公司和项目高度负责的指导思想，无条件服从甲方项目部的监督与指导，遵守国家有关法律法规，维护公司形象及信誉，如果因乙方管理不善或违法违规，破坏公司形象，损害公司利益，乙方应承担其直接经济损失和法律责任外，公司有权终止本责任书并追究相关责任；12、乙方必须严格执行公司财务管理制度，合理计划使用工程款，领用工程款要填写《工程款支付申请书》并由乙方或其授权人员（须有书面授权书指定的授权人）到公司办理领用事宜。第四条：工程质量、工期规1、乙方应加强质量管理，确保工程质量按《建设工程合同》及其补充协议、会议纪要等要求一次性验收合格，如发生整改合格工程或验收不合格工程，除承担《建设工程合同》及其补充协议、会议纪要等因此而造成的责任和损失之外，乙方还应承担甲方工程质量奖罚条例规定的后果及责任。2、项目工期按《建设工程施工合同》及其补充协议、会议纪要等规定执行，由于工期的提前或延误所受到甲方的奖与罚，均由乙方受领和承担。在工程决算时结清。3、若发生工程质量事故和质量纠纷给甲方造成的损失，由乙方承担，在结算款里扣除。……第七条：财务管理规定1、乙方财务管理体系应与甲方保持一致，实行记账方法统一、资金管理统一，按月与公司财务核对账目；2、工程来往决算统一使用甲方账户，乙方无权设立财务账户，确因工作需要开设账户，须经书面向甲方申请，在经得甲方同意后方可设立，但必须遵守有关账户使用与管理规定；3、建设单位支付的工程款，由建设单位汇入甲方账户，乙方不得直接从建设单位收取任何费用。第八条：违约责任和争议解决办法1、乙方作为《建设工程施工合同》及其补充协议、会议纪要等权利义务的履行者和专项项目的负责人，若由于违反安全、质量、工期等方面有关规定，造成建设单位或总包单位、材料商等单位诉讼追究时，乙方应出面处理该事务、承担处理费用，并承担由此给甲方造成的一切经济损失（包括但不限于直接、间接经济损失）。甲方及时提供必要的手续协助及力所能及的社会关系及人力资源的帮助；2、若由于建设单位或甲方、供应商等单位违约，侵犯施工方合法权益需要发函、停工、谈判时、乙方及时与甲方主管人员沟通，就策略与方法达成共识，采取措施；3、若发生人身伤害等事故或者项目内部发生劳务纠纷时，乙方应及时考虑解决方案，采取有效措施，再行妥善处理并及时上报甲方主管。4、乙方不得将本项目承包责任书和乙方接触到的甲方技术图纸及信息泄露给第三方或不当使用，否则，乙方应向甲方按合同总价的10％支付的违约金。5、本争议解决方式独立有效，不因《建设工程施工合同》等效力、管辖等的效力及约定而发生变化。第九条：履约保证金1.履约保证金的提交：本责任书签订后3日内，乙方按项目暂定造价的5%向甲方提交工程履约保证金；如乙方未按期支付工程保证金，甲方有权解除本合同，并追诉由此造成的甲方损失。2、履约保证金的退还：在工程竣工验收合格后30日内，甲方无息退还乙方的履约保证金。第十条：保修责任1、工程保修期为2年，日期由工程竣工验收合格之日;保修期内发生维修事件，甲方即通知乙方赶赴现场共同判定原因，若造成维修的原因是乙方责任，乙方需无条件在规定时间内免费维修并负责由此引发的相关费用；乙方若拒绝维修或不按规定时间到场、不及时维修，甲方有权另行安排其他人员进行处理，所发生的一切费用均从乙方保修金内支付；2、若发生由于乙方施工质量造成的维修，经甲方判定责任后，由此发生的一切费用（材料费、人工费和其他相关费用）均由乙方承担，并从乙方工程保修金内扣减。3、质量保修期发生的维修，均由乙方承担一切费用，若超出质量保证金额，甲方有权追讨超额部分的费用。2013年6月5日，原告庄林让出具《委托付款书》给被告中港公司，“因本人庄林让承建贵公司陶然假日4、5#地别墅交楼标准二次装修工程IV标段的施工，根据工程承包合同（G-CHT-2013-G-012），现本人委托贵司将支付我公司的所有工程款，在扣除相应费用后，支付到以下单位、开户行、账号，本公司承诺因上述委托所带来的任何经济责任与贵公司无关。单位名称：深圳市福田区常隆建筑装饰材料商店，开户银行：中信银行深圳市***支行，银行账号：7442*********192。”深圳市福田区常隆建筑装饰材料商店系经工商登记注册的个体工商户，经营者庄碧花。庄碧花与庄林让系夫妻关系。2013年6月5日，原告庄林让出具《收款收据》收到中港公司涉案工程款113849.65元。2013年6月5日，0319200《收款收据》记载收到庄林让交楼涉案工程保证金（从工程款扣除）50000元。2013年6月5日，《承包项目工程款支付申请表》记载：陶然假日4、5#地别墅交楼标准二次装修工程IV标段工程造价9460322元，于2013年5月31日经建设单位审核为136838.52元并已支付至公司账号，根据我部与公司签订的责任指标书，本次扣除相应费用之后应付工程款63849.65元。现将所报《承包项目工程支付申请表》及相应资料一并报送，请公司予以支付。日期建设方付款公司费率本次支付累计支付公司管理费（16.8%）工程保证金本次应收/元本次支付/元2013.6.5136838.52136838.5222988.875000072988.8763849.652013年6月6日，中港公司向深圳市福田区常隆建筑装饰材料商店（以下简称常隆商店）转账支付63849元。2013年7月12日，庄林让出具《收款收据》收到中港公司涉案工程款82103.11元。2013年7月15日，中港公司向常隆商店转账82103元。2013年7月17日，原告庄林让借款30000元。同日，中港公司转账30000元。2013年7月22日，原告庄林让出具《收款收据》给中港公司，收到进度款91079.72元。2013年7月23日，中港公司向常隆商店转账91079.00元，用途材料款。2013年9月3日，《承包项目工程款支付申请表》记载：陶然假日4、5#地别墅交楼标准二次装修工程IV标段工程造价9460322元，于2013年8月26日经建设单位审核为433367.61元并已支付至公司账号，根据我部与公司签订的责任指标书，本次扣除相应费用之后应付工程款360561.85元。现将所报《承包项目工程支付申请表》及相应资料一并报送，请公司予以支付。日期建设方付款公司费率本次支付累计支付公司管理费（16.8%）工程保证金本次应收/元本次支付/元2013.8.26433367.61781780.0672805.76072805.76360561.852013年9月11日，中港公司向常隆商店转账360561元。2013年9月26日，怡海公司（甲方）、中港公司（乙方）与庄林让（丙方）签订《陶然假日小区以房屋抵工程款三方协议》，上载：甲、乙双方于2013年1月6日签订《陶然假日小区4#、5#地块别墅交楼标准二次装修工程合同》（合同编号：JSHT-2013-G-001）,约定由乙方承建由甲方开发的位于惠州市惠东县大岭镇惠州高尔夫球场内陶然假日小区4#、5#地块别墅项目（以下称“本项目”）的室内装修工程。其后乙方聘任丙方为本项目现场施工班组的负责人，负责现场施工的具体工作。现为了使本项目的室内装修工程顺利开展，理顺甲、乙、丙三方的费用结算等事宜，三方本着平等、自愿的原则经友好协商，确认如下：一、甲方以房屋抵工程款的方式，将本项目可售房源5-A65号房（下称“该单元”）转让给丙方，并同意按对外市场价格的8.5折，具体价格如下：1、5-A38计人民币贰佰捌拾柒万壹仟捌佰陆拾肆元整（￥2871864.00元）；甲方抵付的以上房屋，视为甲方给付了乙方等值的工程款，以及乙方偿付给丙方的等值工程劳务款。二、丙方须与甲方就该单元签订《商品房买卖合同》及相关补充协议，并按甲方颁布的正常房屋销售流程办理相关手续。丙方配合甲方准备该单元首期款到账证明后，由甲方开具收款收据，并配合丙方办理后续按揭手续。该首期款视同甲方付给乙方的工程款，以及乙方付给丙方的工程劳务款。甲方开具的该单元房款收据视同丙方缴交的首期款，各方依次向对方开具收据作为结算依据。三、甲方须协助丙方办理银行按揭贷款手续。丙方因购买该单元所缴交的手续费。银行利息等费用，均由丙方自行承担。若因丙方违约（包括但不限于拖欠银行的月供款等）导致银行要求丙方承担违约责任的，由丙方自行承担，与甲、乙方无关。四、丙方就该单元向银行申请的按揭贷款审批通过后，按揭银行会将按揭款转入甲方就该单元设立在惠东县房管局的预收款专用账户内。甲方承诺在按揭款到账后的5个工作日将该笔款项汇入乙方指定的账户内，由乙方支付给丙方。各方就该笔款项依次向对方开具收据作为结算依据，丙方承诺全力推动项目的后续室内装修工程。五、甲、乙双方确认，在完成本次抵工程款手续后，如甲方仍有工程款未支付的，付款方式按双方签署的原合同条款执行。六、甲方向丙方承诺，如两年内，本次所抵工程款的房产年增值额达不到原价10%的，由丙方提出申请，甲方承诺在原价基础上每年按10%的投资收益（抵偿丙方按揭期间支付银行的利息），一次性全款回购丙方房产，双方按实际情况各自承担费用。该事项与乙方无关。怡海公司（出卖人）与庄林让（买受人）签订0041413号《商品房买卖合同》，约定庄林让购买陶然假日小区5-A65号房，总价2871864元，2013年11月4日支付首付款1151864元，在2013年12月4日前按揭付款。2014年1月，庄林让（甲方、借款人、丁方、抵押人）、上海银行股份有限公司深圳分行（乙方、贷款银行）、怡海公司（丙方、阶段性保证人、预售商品房开发商）签订《个人住房借款担保合同》，庄林让向上海银行贷款1720000元以付房款。2013年10月16日，庄林让出具两张《收款收据》分别收到中港公司涉案工程款57972元、7553.59元（保险费）。2013年10月17日，《承包项目工程款支付申请表》记载：陶然假日4、5#地别墅交楼标准二次装修工程IV标段工程造价9460322元，于2013年10月16日经建设单位审核为95335.40元并已支付至公司账号，根据我部与公司签订的责任指标书。本次扣除相应费用之后应付工程款57972.14元。现将所报《承包项目工程支付申请表》及相应资料一并报送，请公司予以支付。日期建设方付款公司费率本次支付累计支付公司管理费（16.8%）保险费本次应收/元本次支付/元2013.10.1595335.40877115.4629809.677553.5937363.2657972.142013年10月25日，原告出具编号1026716《收款收据》给被告中港公司，载明收到陶然假日4#、5#地装修工程项目工程进度款（抵房款）1159066元。2013年11月2日，庄林让借款50000元。2013年11月4日，中港公司转账常隆商店50000元。2013年11月26日，庄林让出具《收款收据》收到中港公司涉案工程款124800.00元。2013年11月26日，中港公司转账常隆商店124790元。2013年11月26日，《承包项目工程款支付申请表》记载：日期建设方付款公司费率本次支付累计支付公司管理费（16.8%）保险费本次应收/元本次支付/元2013.11.231500001027115.46252000252001248002014年1月8日，庄林让借款33280元。2014年1月10日，中港公司向庄林让33280元。2014年1月27日，庄林让出具《收款收据》收到中港公司涉案工程款329715.49元。2014年1月28日，中港公司转账常隆商店329715元。2014年4月17日，《承包项目工程款支付申请表》记载：日期建设方付款公司费率本次支付累计支付公司管理费（16.8%）保险费本次应收/元本次支付/元2014.4.17500001453408.11840008400416002014年4月21日，中港公司网银转账常隆商店41590元（备注：货款）。2015年5月12日，深圳市中港创投投资有限公司转账常隆商店20000元，用途“代中港装饰付款”。2015年12月24日，深圳市中港创投投资有限公司转账常隆商店9990元，用途“代中港装饰付款”。2016年10月14日，广东省惠州市中级人民法院作出（2016）粤13民破5号《民事裁定书》，裁定受理申请人惠州怡海房地产开发有限公司破产重整申请。2016年11月7日，惠州中院作出（2016）粤13民破1-1号《决定书》，指定广东伟伦律师事务所担任怡海公司管理人，马静涛为负责人。2016年12月20日，庄林让以中港公司（庄林让班组）为债权人提交《惠州怡海房地产开发有限公司破产重整案件债权申报登记表》《债权申报书》《债权申报材料清单》，载债权本金394425.61元。中港公司在上述文书盖章。2017年5月19日，惠州怡海房地产开发有限公司管理人向原告庄林让出具编号怡海房债审字第170号《惠州怡海房地产开发有限公司重整案债权审查结论通知书》，审查结论：管理人经审查，确认怡海公司与贵方的房地产买卖合同继续履行，贵方债权违约金375065元，债权总额375065元，债权性质为普通债权。2017年5月29日，怡海公司管理人向中港公司出具《惠州怡海房地产开发有限公司破产重整案债权审查结论通知书》，记载中港公司申报债权本金40634127.29元，违约金23381969.11元，债权总额64016096.40元，申报债权性质确认建设工程价款优先受偿权。审查结论：确认你司对债务人享有的债权本金合计为15556045.07元、违约金为人民币0.00元，债权总额金额为人民币15556045.07元。上述债权本金中，《工程承包合同》（陶然假日4#5#地块别墅交楼标准二次装修工程，签订日期：2013年1月6日）项下的未付工程款7310054.89元的债权性质为优先债权，该优先债权在人民币7310054.89元范围内对陶然假日4#5#地块别墅工程享有建设工程价款优先受偿权；其他合同项下的未付工程款合计人民币8245990.18元的债权性质为普通债权。附表《合同履行情况及债权审查汇总表》显示《工程承包合同》的《陶然假日4#5#地块别墅交楼标准二次装修工程》合同金额63507979.20元，债权申报结算金额26851125.89元，已收款8204700.00元，未付款18646425.89元，违约金金额18404022.35元，未完工；实际履行情况2014年11月25日已完成产值结算，结算金额26851125.89元，已付款19541071.00元，未付金额7310054.89元，申报与实际对比差异未付金额11336371.00元，认定情况已认定结算情况，认定优先受偿权，不支持违约金。2017年8月8日，广东省惠州市中级人民法院作出（2016）粤13破1-25号《民事裁定书》，裁定确认惠州市**乐实业有限公司204家债权人的210笔债权（详见惠州怡海房地产开发有限公司无异议债权表（一））。诉讼期间，原告代理人宋春根、被告代理人黄宇均向本院申请调查令，本院均予以准许。怡海公司管理人向本院作出《协助调查事项复函》，复函内容：一、债权申报、审查情况中港装饰公司于2016年12月5日向管理人申报债权，申报债权总额为人民币64016096.10元；管理人经审核后，确认中港装饰公司在怡海公司破产重整案的债权总额为15556045.07元。上述确认债权总额中，《工程承包合同》（陶然假日4#5#地块别墅交楼标准二次装修工程）所涉及的未付工程款7310054.89元的债权性质为优先债权，该优先债权在人民币7310054.89元范围内对陶然假日4#5#地块别墅工程享有建设工程价款优先受偿权；其他合同涉及的未付工程款合计人民币8245990.18元的债权性质为普通债权（详见《债权审查结论通知书》）。对于管理人审查认定的上述债权，惠州市中级人民法院作出（2016）粤13破1-25号《民事裁定书》对其债权进行认定。二、可分配给中港装饰公司的款项根据《惠州怡海房地产开发有限公司重整计划草案》的规定，中港装饰公司在本破产重整案件中可分配款项总额人民币8131560.14元（含优先债权款7306617.37）。三、中港装饰公司债权款的清偿情况根据怡海公司提供的付款凭证，怡海公司通过委托惠州长城国粤置业有限公司支付款项的方式，已根据《惠州怡海房地产开发有限公司重整计划草案》的规定向中港装饰公司支付全部债权分配款人民币8131560.14元。其中，于2018年6月15日向中港装饰公司支付债权分配款2427681.29元，于2018年6月15日向中港装饰公司支付债权分配款824942.77元，于2018年的6月15日根据深圳市中级人民法院出具的（2018）粤03执108号之三《协助执行通知书》向深圳中院支付分配款4878936.08元。根据上述支付情况，怡海公司已根据《惠州怡海房地产开发有限公司重整计划草案》的规定向中港装饰公司支付全部债权分配款。本函只用于（2019）粤1323民初4890号案件的调查审理，未经本管理人同意，不得用于其他用途。”另查，中港公司将《工程承包合同》的《陶然假日4#5#地块别墅交楼标准二次装修工程》共172栋别墅进行分包，情况如下：合同名称相对方项目名称A户型B户型C户型D户型E户型合计劳务分包承包协议书叶治伟A、B、C户型样板房3项目承包责任书叶利剑I标段A01、A02、A03、A05、A06、A07、A08、A09、A10、A11、A12、A13、A15、A16、A17、A18、A19、A69、A70、A72、A73B01、B02、B03、B05、B06C01、C02、C03、C05D10、D11E01、E02、E03、E05、E06、E0738项目承包责任书张建仁II标段A20、A21、A22、A23、A25、A26、A27、A28、A29、A30、A31、A32、A33、A35、A36、A37、A38、A39、A50、A51、A52、A53、A55、A56B07、B08、B09、B10、B11、B12C06、C07、C08、C09、C29、C30、C31、C32、C33E08、E09、E10、E11、E1244项目承包责任书何采文III标段A67、A68B18、B19、B22、B23C15、C16、C17、C18、C19、C20、C21、C22、C23、E13、E14、E15、E16、E17、E18、E1921项目承包责任书庄林让IV标段（5号地施工楼栋及户型）A57、A58、A59、A60、A61、A62、A63、A65、A66、A71B13、B15、B16、B17、B20、B21C10、C11、C12、C13、C25、C26、C27、C28D0925项目承包责任书罗家祥V标段【4#地施工楼栋及D户型（5号地）】A02、A03、A05、A06、A07、A08、A09、A10、A11、A12、A13、A15、B01、B02、B03C01、C02、C03、C05、C06、C08、C09、C10、C11、C12、C13、C15、C16、C17、C18、C195-D015-D025-D035-D055-D065-D075-D08E01、E02、E03、E05、E0643中港公司制作《惠东陶然假日项目4#5#地块别墅交楼标准二次装修工程完成产值汇总表》记载开工至2014年8月25日，施工方每月申报形象进度产值为26851125.89元，建设方每月审核进度产值80%支付为21476971.9元。中港公司向怡海公司管理人债权申报材料清单中《2014年1月-8月进度工程形象进度汇总》（第八次申请），显示：开工至14年8月份形象进度产值（户型面积*2900*栋号形象进度汇总）产值合计26851178.65，开工至12月份形象进度产值（户型面积*2900*栋号形象进度汇总）25771767.62。根据该《2014年1月-8月进度工程形象进度汇总》原告庄林让施工进度汇总为：楼栋号开工至14年8月份形象进度产值楼栋号开工至14年8月份形象进度产值楼栋号开工至14年8月份形象进度产值A57229308.8A58237907.88A59229308.8A60200645.2A61229308.8A62243640.6A63214977A65257972.4A66223576.08A71257972.4B13300171.75B15272155.72B16272155.72B17272155.72B20260148.85B21272155.72C10293306C11315868C12315868C13293306C25293306C26329405.2C27315868C28293306D09437923.2合计：6861717.84元诉讼期间，原告庄林让主张已支付工程保证金106998.32元，被告中港公司主张原告已付工程保证金110000元。双方均确认按《项目承包责任书》施工，无变增工程量。中港公司实际支付庄林让的款项为2679860.52元，庄林让出具给中港公司收据等凭证计算款项为2625421.06元，被告中港公司自认支付庄林让2511581.55元，原告庄林让自认收到中港公司款项为2421581.55元。本案经审查认定中港公司支付给原告庄林让的款项为2679883.2元。中港公司付款情况：付款时间实际支付金额收款凭证金额常隆商店收款备注2013.6.5113849.65113849.652013.6.55000050000抵扣保证金2013.6.56384963849.65638492013.7.128210382103.11821032013.7.173000030000借款2013.7.229107991079.72910792013.9.3360561360561.853605612013.10.1657972.14579722013.10.167553.597553.59保险费2013.10.1854462.142013.10.2511590661159066以房抵债的首付款2013.11.2500005000050000借款2013.11.261247901248001247902014.1.83328033280借款2014.1.27329715329715.493297152014.4.174159041600415902015.5.122000020000200002015.12.24999099909990合计：2625398.38元2625421.06元1228139.14元被告主张30000元、50000元、20000元、10000元为退工程保证金。原告主张涉案《项目承包责任书》于怡海公司破产之日终止，被告主张涉案《项目承包责任书》于2013年9月26日签订抵房协议时终止。一审法院认为，根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条第一款：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。”、第二十九条第一款：“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。”和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……”的规定，原告庄林让不具备建设资质，被告中港公司将涉案工程发包给原告，故原告庄林让和被告中港公司2013年3月22日签订的《项目承包责任书》无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格的，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”的规定，原告作为涉案建设工程的实际施工人，即使案涉合同属无效合同，原告仍可依照上述规定主张相应的工程价款。关于工程价款，原告主张涉案工程款为3347583.75元，被告主张原告未提供结算材料证明存在欠付工程且其支付工程款已超出应付工程款。根据中港公司向怡海公司管理人申报债权提供的资料及在《2014年1月-8月进度工程形象进度汇总》提取原告庄林让施工进度汇总工程款为6861717.84元，被告中港公司未提交相反证据予以反驳，应承担举证不能的法律后果，原告主张施工进度汇总工程款为6861717.84元本院予以采纳。涉案《项目承包责任书》无效，原告自愿扣除16.8%管理费、税金，一审法院予以照准，即工程款为6861717.84元×（1-16.8%）=5708949.24元。扣减被告中港公司支付的2625421.06元后为3083528.18元。关于工程保证金，原告确认工程保证金为106998.32元，被告主张工程保证金为110000元且已退还，根据还款记录，被告主张用于退还保证金的款项显示用途为借款、庄林让支付保证金、材料款等，被告该主张本院不予采纳，且上述110000元已作工程款处理。据此，涉案《项目承包责任书》无效，被告中港公司应然向原告返还工程保证金106998.32元。关于诉讼时效，2015年12月24日，中港公司向原告庄林让支付工程款9990元；2016年12月30日，庄林让以中港公司（庄林让班组）为债权人提交《惠州怡海房地产开发有限公司破产重整案件债权申报登记表》《债权申报书》《债权申报材料清单》，被告中港公司在上述文书盖章；原告2018年5月24日提起诉讼。根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效为三年。法律另有规定的，依照其规定。”的规定，被告中港公司主张已过诉讼时效，一审法院不予采纳。综上所述，原告诉请、被告辩解，有理部分予以支持，无理部分予以驳回。依据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告广东省中港装饰股份有限公司于本判决生效之日起10日内向原告庄林让支付工程款3083528.18元。二、被告广东省中港装饰股份有限公司于本判决生效之日起10日内向原告庄林让支付工程保证金106998.32元。三、驳回原告庄林让的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33580元(原告庄林让已预交)，由原告庄林让负担1256元，被告广东省中港装饰股份有限公司负担32324元。本院二审期间，上诉人围绕上诉请求提交了证据：证据1：《材料款记账凭证》、《发票联》、《银行回单》，证据2：2013年6月至2014年04月期间《工资记账凭证》、《付款申请表》、《工资签收表》。本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定如下：一审认定事实清楚，予以确认。本院认为：本案是建设工程施工合同纠纷，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，综合本案上诉人的上诉和被上诉人的答辩意见，本案二审争议的焦点问题是：庄林让请求广东省中港装饰股份有限公司（下称中港公司）支付工程款是否应当支持的问题。具体判析如下：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”本案中，依据当事人的申请，原审法院调取中港公司向怡海公司管理人申报债权提供的《2014年1月-8月进度工程形象进度汇总》。上述汇总表载明由庄林让施工的标段、楼栋号的进度产值合计为：6861717.84元，原审法院据此认定庄林让本案的工程造价为6861717.84元，于法有据，二审予以维持。中港公司以《承包项目工程款支付申请表》累计产值低于《2014年1月-8月进度工程形象进度汇总》为由，不足以否定进度汇总载明的产值数额。其次，中港公司与庄林让签订的《项目承包责任书》虽然违反了法律的强制性规定被认定无效，但是《项目承包责任书》约定庄林让施工范围仍可以此确认。如上诉人认为合同约定由庄林让施工的工程范围，系由其另行组织第三人进行施工的，上诉人应提交证据予以证明。中港公司原审对于关键的事实并未举证，违反民诉证据规定。此外，中港公司二审提交的《材料款记账凭证》《发票联》《银行回单》《工资记账凭证》等，亦不能证明证据载明的费用系庄林让负责施工的标段所产生，上诉人需承担举证责任，上诉人主张涉案工程由其组织进行施工，缺乏依据，本院不予采信。因此，原审法院以《2014年1月-8月进度工程形象进度汇总》作为涉案工程的产值依据，并以此判决上诉人需承担支付剩余工程款，处理并无不妥，二审予以维持。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费用33580元，由上诉人广东省中港装饰股份有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 冯积赋审 判 员 蓝惠兰审 判 员 黄宇乐二〇二一年三月二日法官助理 黄晓娜书 记 员 曾晓英附：相关裁判依据：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；