新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2021）新01民终667号   上诉人（原审被告、反诉原告）：新疆华医福源堂医疗服务有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）深圳西街一巷****。   法定代表人：满新梅，该公司总经理。   被上诉人（原审原告、反诉被告）：田莙，男，1989年11月26日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区新疆维吾尔自治区。   委托诉讼代理人：徐佳琪，新疆仕诚律师事务所律师。   上诉人新疆华医福源堂医疗服务有限公司（以下简称华医福堂公司）因与被上诉人田莙装饰装修合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2020）新0106民初1393号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人华医福源堂公司的法定代表人满新梅、被上诉人田莙及其委托诉讼代理人徐佳琪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   华医福源堂公司上诉请求：依法撤销（2020）新0106民初1393号民事判决，发回重审，或者依法改判我公司向田莙支付尾款5,240元，支持我公司的一审反诉请求（标的：93,000元）。事实和理由：一、一审判决认定华医福源堂公司仍然欠田莙34,700元装修尾款未支付并依据此要求华医福源堂公司承担违约责任，属认定事实和适用法律错误。（一）华医福源堂公司向田莙支付装修款项80,000元，垫付主材款29,460元，共计支付合同价款为109,460元，仅剩余5,240元未支付。（二）田莙未按约定完成施工任务，且施工存在质量问题，华医福源堂公司不支付工程尾款是由田莙的原因造成的，因此不应当承担违约责任。二、一审法院驳回华医福源堂公司要求田莙承担下水管道返工费46,000元及房屋吊顶装修装饰工程返工费47,000元的反诉请求没有事实和法律上的依据。综上所述，一审判决认定事实和适用法律错误，请求贵院发回一审法院重审或依法改判。   田莙辩称，一审事实清楚，应当驳回华医福源堂公司的上诉请求。费用尾款剩余5,240元不符合事实，应是一审判决中确认的数额，对于第三项造成损失并不存在，施工在一审中损失部分不是同一个施工点不是同一个合同内容。我方施工在完工后由华医福源堂公司的股东给我们出具了验收证明。   田莙向一审法院起诉请求：1、判令华医福源堂公司向我方支付合同内剩余尾款37,200元；2、判令华医福源堂公司向我方支付违约金11,539元（114,700元×24％÷365天×153天）。   一审法院认定事实：针对本诉，2019年12月15日，田莙（乙方）与华医福源堂公司（甲方）签订《装修改造合同》1份，约定乙方承包甲方乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）深圳西街一巷16号二层的装修工程；工程内容为预算内全部内容；工程承包方式为包工包料；工期15天，开工日期2019年12月15日，竣工日期2020年1月15日；合同价款为114,700元；工程项目及施工方式如需变更，双方应协商一致，签订书面变更协议，同时调整相关工程费用及工期；施工过程中双方对工程质量发生争议，由质检管理部门对工程质量予以认证，经认证工程质量不符合合同约定的标准，认证过程支出的相关费用由乙方承担，经认证工程质量符合合同约定的标准，认证过程支出的相关费用由甲方承担；合同签订开工前预付工程款30,000元整，前期甲方预付部分主材款（矿棉板、药柜板材、墙裙护墙板）计入乙方工程款内，完工80％支付工程款50,000元整（此次支付减去甲方前期垫付主材款），完工后支付剩余全部工程款；合同双方不得违约，如因甲方延期付款导致乙方延误工程造成乙方损失，每延期一天按工程总造价金额2％比例支付违约金等约定。合同签订后，2019年12月15日，田莙组织人员进行施工。2019年12月29日华医福源堂公司工作人员李波向田莙出具证明1份，载明“由田莙承揽的新疆华医福源堂医疗服务有限公司位于乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）深圳西街一巷16号二层的装修改造项目已于2019年12月29日完成合同预算内全部内容”。庭审中，华医福源堂公司对李波签字的证明提出异议。法院要求华医福源堂公司将其工作人员李波带到法庭接受询问，华医福源堂公司未带来。经过田莙、华医福源堂公司同意，法院当庭致电李波核实了该证明签字的真实性；同时李波亦陈述华医福源堂公司确实还欠田莙工程款3万多未付。上述合同履行过程中，华医福源堂公司按约向田莙支付了合同约定的30,000元工程款。后双方扣减华医福源堂公司垫付的材料款29,460元（10,560元＋12,900元＋6,000元）后，华医福源堂公司向田莙支付了20,500元。华医福源堂公司仍欠田莙34,740元（114,700元-30,000元-29,460元-20,500元）未付。田莙称另有2,500元合同外工程款未付，华医福源堂公司不予认可，田莙对此未提供证据。华医福源堂公司称除上述付款外，另外通过微信向田莙支付28,000元。同时华医福源堂公司向法院提供微信付款截图5份。田莙对华医福源堂公司提供的微信付款截图均认可。但认为，该付款中有20,500元是华医福源堂公司向田莙微信付款后，田莙向华医福源堂公司出具的20,500元收据载明的款项。另外5,000元是支付合同外装修门头款25,000元中的5,000元，还有2,500元是合同外现结现付的工程款。针对门头款双方均认可存在合同外门头装修25,000元。田莙称该款25,000元已付清，属合同外装修的现结现付款，华医福源堂公司亦认可25,000元门头款已付清。法庭询问“华医福源堂公司该门头款是如何向田莙支付的，华医福源堂公司称其中10,000元是微信转账，另外15,000元是现金支付”。经查，华医福源堂公司上述提供的5,000元付款截图载明的是门头款。法庭询问华医福源堂公司“既然你说门头款25,000元中有10,000元是微信支付、15,000元是现金支付，怎么会出现5,000元门头款付款截图时”，华医福源堂公司又称门头款是30,000元不是25,000元记错了，但华医福源堂公司未对该陈述提供证据。   针对反诉，华医福源堂公司称田莙未按约定完成施工任务，且施工存在质量问题，其中卫生间上、下水道改造、电路开关面板的更换等产生返工费46,000元；其中屋顶矿棉板重布等产生返工费47,000元。同时华医福源堂公司向法院提供与田莙签订的《装修改造合同》1份、改造报价单1份、20,500元的收据1份、当日拜访记录2份、照片若干份、华医福源堂公司和案外人签订的卫生间上、下水改造的《改造合同》和屋顶改造的《改造合同》各1份、收据2份。田莙对上述证据质证意见：认可华医福源堂公司提供上述所有证据的真实性。但不认可华医福源堂公司提供证据证明的问题。田莙认为，华医福源堂公司出具的改造报价单载明的金额114,709.88元和双方签订的合同金额一致田莙认可，但华医福源堂公司所述的卫生间和电工的改造均不在装修范围；且华医福源堂公司所述的屋顶返工并未通知田莙。经查，华医福源堂公司提供的改造报价单中卫生间及电工部分没有金额；华医福源堂公司更换屋顶吸音板未提供通知田莙的证据。   一审法院认为，田莙、华医福源堂公司签订的《装修改造合同》系双方当事人的事实意思表示，合法有效。双方当事人均应当按照约定履行自己的义务，否则将承担相应的违约责任。本案中，通过华医福源堂公司工作人员李波向田莙出具的证明及当庭向李波的核实可以看出，田莙已按照约定完成全部施工。华医福源堂公司未按约定支付装修款，其行为构成违约。故，田莙要求华医福源堂公司支付工程款，合法有据，但应以庭审查明的34,700元为准。田莙主张的2,500元未提供证据，法院不予支持。田莙主张的违约金11,539元（2020年1月1日至2020年5月3日），华医福源堂公司认为违约金过高，请求调整。在田莙未提供其他证据证明其违约损失的情况下，2020年1月1日至2020年5月3日，法院参照全国银行间同业拆借中心受权公布贷款市场报价利率年息4.15％的1.3倍计算田莙因此产生的损失，即630.86元（34,700元×4.15％年息÷365天×123天×1.3倍）。华医福源堂公司称除了田莙所述的已付款外，华医福源堂公司还另外支付了28,000元。田莙对金额认可，但对华医福源堂公司陈述的问题不认可。田莙称该28,000元的付款中有20,500元是华医福源堂公司向田莙微信付款后，田莙向华医福源堂公司出具的20,500元收据载明的金额。经查，华医福源堂公司提供的5份截图中有三份加起来确实是20,500元。田莙称另外5,000元是支付合同外装修门头款25,000元中的5,000元。经查，华医福源堂公司提供的5,000元付款截图载明的确实是门头款。针对门头款25,000元华医福源堂公司称其中10,000元是微信转账，另外15,000元是现金支付。如果华医福源堂公司陈述的是真的，那么就不会出现5,000元微信支付的门头款。故华医福源堂公司上述辩解和本案查明的事实不符，法院不予采信。针对华医福源堂公司反诉主张的卫生间上、下水管道返工的费用46,000元，田莙不予认可。田莙称华医福源堂公司返工的部分不在改造报价单中，经查，华医福源堂公司提供的改造报价单中确实没有卫生间改造及电工等的项目金额明细；针对反诉田莙主张的房屋吊顶装修装饰工程返工的费用47,000元，田莙称华医福源堂公司更换屋顶的吊板没有通知田莙，田莙不同意承担其更换的费用。经查，华医福源堂公司未提供更换屋顶吊板已向田莙通知的证据，故华医福源堂公司的各项反诉主张于法无据，法院均不予支持。遂判决如下：一、新疆华医福源堂医疗服务有限公司于判决生效之日起七日内支付田莙装修尾款34,700元；二、新疆华医福源堂医疗服务有限公司于判决生效之日起七日内支付田莙违约金630.86元；三、驳回新疆华医福源堂医疗服务有限公司各项反诉诉讼请求。   本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审法院查明事实予以确认。   本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提出证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案争议焦点在于：1．田莙要求华医福源堂公司支付尾款数额去如何确定；2．华医福源堂公司要求田莙支付返工费93,000元的事实及法律依据。围绕华医福源堂公司的上诉意见及田莙的辩称意见，本院根据查明事实和相关法律规定，针对本案争议焦点问题，认定意见如下：   一、关于田莙要求华医福源堂公司支付工程尾款的数额如何认定的问题。华医福源堂公司上诉认为田莙2019年12月26日出具的收据中注明其已收到装修款80,000元，华医福源堂公司垫付的29,460元材料费未在该80,000元范围内，应从工程款中扣除。对此本院认为，一审法院在计算欠付工程款时已从合同总价114,700元中扣除了华医福源堂公司垫付的材料款29,460元，田莙对80,000元的款项构成也进行了明确，而华医福源堂公司对其已付款总额不能作出详细的说明，对80,000元不包含垫付材料款29,460元未提供充分证据予以证实，对其陈述的部分款项系现金支付也无相应证据予以佐证，故本院对华医福源堂公司的该上诉主张不予支持。一审法院认定的华医福源堂公司应给付的工程款数额并无不当，本院予以维持。   二、关于华医福源堂公司要求田莙支付返工费93,000元的上诉请求如何认定的问题。华医福源堂公司上诉称田莙应承担下水管道返工费用46,000元及房屋吊顶返工费47,000元，对此本院认为，一审法院已查明，卫生间改造工程不属于双方合同约定的施工范围，二审庭审中华医福源堂公司陈述合同第二条中约定施工范围包括上下水，但合同第二条中仅表述提供施工现场的水源和电源，并无对上下水进行施工的意思表示，故华医福源堂公司认为下水管道返工费应由田莙承担与合同约定不符，对此本院不予支持。对于房屋吊顶的返工费47,000元，华医福源堂公司认为田莙施工的房屋吊顶存在质量问题，并在一审中提供了照片予以佐证，但从一审中华医福源堂公司提供的其与新疆阳光智造装饰设计有限公司签订的《改造合同》工程内容中表述，华医福源堂公司的房屋存在屋顶漏水的情况，吊顶系施工质量问题还是因漏水导致掉落华医福源堂公司未提供证据予以证实，华医福源堂公司上诉称屋顶漏水系田莙施工所致也未提供证据予以证实，故华医福源堂公司认为房屋吊顶的返工费应由田莙承担亦缺乏事实依据，对此本院亦不予支持。   综上，华医福源堂公司的上诉不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚、适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费2,677.27元（华医福源堂公司已预交），由华医福源堂公司负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   曾敏   审  判  员   王辉   审  判  员   杨杨   二 〇 二 一 年 三 月 二 日   书  记  员   田源