湖南省邵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘05民终122号 上诉人（原审被告）：湖南林天建筑装饰有限公司。 法定代表人：安天宇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：许文进，湖南和润律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：邹热情。 上诉人湖南林天建筑装饰有限公司（以下简称林天公司）因与被上诉人邹热情工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省邵阳市大祥区人民法院（2020）湘0503民初1603号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人林天公司的委托诉讼代理人许文进，被上诉人邹热情到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林天公司上诉请求：1.撤销原判，改判驳回邹热情全部诉讼请求；2.本案诉讼费由邹热情全部承担。事实和理由：一、原判认定事实不清，证据不足。林天公司虽系邵阳美地公元项目的承包人，但邹热情并非林天公司聘请，邹热情系林天公司的分包单位曾建军名下钢结构公司聘请的人员，该事实在一审中邹热情也予以认可，故林天公司与邹热情之间不存在劳动关系。二、邵阳市人力资源和社会保障局做出的《认定工伤决定书》、《劳动能力初次鉴定结论书》并未合法送达林天公司，林天公司对该事实不知情，导致林天公司错过权利救济时限，上述两份证据不能作为判定林天公司承担责任的依据。 邹热情答辩称，林天公司的上诉理由毫无依据，其上诉请求不能成立，工伤认定是林天公司的经理要求邹热情去做的，《认定工伤决定书》、《劳动能力初次鉴定结论书》也均由林天公司的负责人签收。请求二审人民法院驳回上诉，维持原判。 邹热情向一审法院起诉请求：1.林天公司向邹热情支付一次性伤残补助金58542元、一次性工伤医疗补助金53220元、一次性伤残就业补助金53220元、停工留薪补助金15966元、鉴定费1000元、护理费2300元、住院伙食补助费1150元、交通费360元、二次手术等（面部整容费15000元、取钢板手术费30000元、种植牙、牙槽骨手术费100000元）费用，共计330758元；2.本案诉讼费用由林天公司承担。 一审法院认定事实：2019年10月初，邹热情到林天公司承建的邵阳市美地公元项目工地上从事焊工。2019年10月11日上午9时30分左右，邹热情在工作时从3楼摔下，造成上下颌骨骨折、颅面骨多发骨折、面部挫伤、外伤性牙脱落（13、12、11、21、22），即被送至邵阳市中西医结合医院住院治疗，后转院至中南大学湘雅二医院进行手术，术后于2019年10月29日转院至邵阳市中心医院东院继续治疗，2019年11月21日出院，共住院42天（住院费用均由林天公司支付）。2020年1月20日，邵阳市人力资源和社会保障局作出邵工伤认字（2020）00025号《认定工伤决定书》，认定邹热情所受伤为工伤。2020年6月5日，邵阳市劳动能力鉴定委员会作出邵劳鉴200496号《劳动能力初次鉴定结论书》，认定邹热情构成八级伤残并确认配置五颗假牙，共花费检查及鉴定费用1000元。后因邹热情未获得工伤保险相关待遇，向邵阳市大祥区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，邵阳市大祥区劳动人事争议仲裁委员会以无法组成三人仲裁庭为由决定不予受理，故邹热情诉来法院。 一审法院认为，本案是一起工伤保险待遇纠纷。邹热情在林天公司承建的工地工作，虽双方未签订劳动合同，但构成事实劳动关系，邹热情在工作过程中受伤，被认定为工伤，并被鉴定为八级伤残，对此双方均无异议，予以确认。故林天公司应当依照《工伤保险条例》和参照《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》的规定承担相应的工伤赔偿责任。对此邹热情向邵阳市大祥区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，而邵阳市大祥区劳动人事争议仲裁委员会以无法组成三人仲裁庭为由不予受理明显不妥，没有依法保护劳动者的合法权益。 因林天公司、邹热情均未提供邹热情工作期间的工资收入情况，故参照上年度湖南省建筑业的平均工资确定邹热情的工资标准为57031元/年，其一次性伤残补助金52278元（57031元/年÷12月/年×11个月）、一次性工伤医疗补助金47526元（57031元/年÷12月/年×10个月）、一次性伤残就业补助金47526元（57031元/年÷12月/年×10个月），其停工留薪期间应为受伤之日即2019年10月11日至伤残等级认定之日即2020年6月5日共计238天，停工留薪工资为37187元（57031元/年÷365天/年×238天），现邹热情仅要求赔偿停工留薪补助金15966元，予以支持，超出部分视为邹热情放弃。邹热情要求林天公司支付在邵阳市中心医院东院住院期间的护理费2300元和住院伙食补助费1150元，符合法律规定，予以支持。邹热情要求林天公司支付鉴定费用1000元，提供了票据，予以支持。邹热情要求林天公司支付交通费，对其中的邹热情发生的交通费180元予以支持。以上共计167926元。面部整容费、取钢板手术费，因未提供鉴定机构的意见，不予处理。邹热情要求林天公司赔偿种植牙、牙槽骨手术费，未提供鉴定机构的具体费用数额，在本案中不予处理。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十七条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条规定，判决：一、湖南林天建筑装饰有限公司在判决生效后五日内向邹热情支付工伤保险待遇共167926元；二、驳回邹热情的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由邹热情负担。 二审中，邹热情提交了一份邵阳市人力资源和社会保障局的送达回证，拟证明林天公司对其进行工伤认定一事是知情的。林天公司对该份证据的真实性没有异议，但是认为该证据不能证明《认定工伤决定书》、《劳动能力初次鉴定结论书》林天公司已经收到。本院经审查认为，邹热情提交的该送达回证系邵阳市工伤认定协助调查通知书、举证通知书的送达回证，虽然该份证据并不能直接证明林天公司收到了《认定工伤决定书》和《劳动能力初次鉴定结论书》，但是可以证明林天公司对邹热情进行工伤认定知情，故对该份证据本院予以采纳。 本院经审理查明的事实与一审法院查明的一致，对原判认定的事实，本院予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点是：1、林天公司与邹热情之间是否存在劳动关系；2、《认定工伤决定书》、《劳动能力初次鉴定结论书》能否作为认定本案事实的依据。邵阳市美地公元项目系林天公司承建，邹热情在林天公司承包的美地公元项目从事焊工工作的事实客观存在，林天公司诉称邹热情系林天公司承建的该项目下其他分包公司聘请的人员，但其并未提供任何证据加以佐证，应承担举证不能的责任，因此一审法院认定邹热情与林天公司构成事实劳动关系并无不当，本院予以认可。林天公司提出的邹热情非林天公司聘请人员的上诉理由不能成立，本院不予支持。 《认定工伤决定书》、《劳动能力初次鉴定结论书》均由邵阳市人力资源和社会保障局通过邮寄方式送达，《认定工伤决定书》的邮寄单回执上签收人系林天公司法人代表安天宇，《劳动能力初次鉴定结论书》的邮寄单回执上签收人系邓向军，经查，邓向军系林天公司经理。林天公司诉称该两份快递单回执并非邓向军、安天宇本人签收，但在一审、二审中，林天公司均未提出笔迹鉴定也未提供其他证据予以佐证。林天公司的经理邓向军也曾协助邵阳市人力资源和社会保障局进行了对邹热情的工伤认定，因此一审将该《认定工伤决定书》和《劳动能力初次鉴定结论书》作为本案的定案依据并无不当，林天公司提出的《认定工伤决定书》和《劳动能力初次鉴定结论书》未依法送达林天公司，不能作为定案依据的上诉理由不能成立，本院亦不予支持。 综上所述，林天公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由湖南林天建筑装饰有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  颜锦霞 审 判 员  李文明 审 判 员  肖碧兰 二〇二一年三月三日 法官助理周围 代理书记员  吴晓荣 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……