湖南省长沙市天心区人民法院刑 事 判 决 书(2021)湘0103刑初149号公诉机关长沙市天心区人民检察院。被告人陈林，男，1994年6月20日出生，汉族，大学本科文化，无职业，户籍所在地湖南省邵阳市隆回县，现住长沙市岳麓区。因涉嫌诈骗罪于2020年7月17日被长沙市公安局天心分局刑事拘留，同年8月22日被长沙市公安局天心分局取保候审。辩护人游宇，湖南天润人合律师事务所律师。辩护人刘刚，北京德恒（长沙）律师事务所律师。被告人刘标，曾用名刘志标，男，1993年2月24日出生，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地湖南省邵阳市隆回县，现住长沙市望城区。因涉嫌诈骗罪于2020年7月17日被长沙市公安局天心分局刑事拘留，同年8月21日经长沙市天心区人民检察院批准，于8月23日被长沙市公安局天心分局执行逮捕。2021年3月10日经本院决定，被取保候审。辩护人孙治钢、范为真，湖南芙蓉律师事务所律师。长沙市天心区人民检察院以长天检刑一检刑诉〔2021〕72号起诉书指控被告人陈林、刘标犯职务侵占罪，于2021年2月19日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。长沙市天心区人民检察院指派检察员王雄、检察官助理王成龙出庭支持公诉。被告人陈林及其辩护人游宇、刘刚，被告人刘标及其辩护人孙治钢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。长沙市天心区人民检察院指控：被告人陈林、刘标为长沙龙湖房地产开发有限公司（该公司办公地址为长沙市天心区华远国际41楼）员工，其中被告人陈林为营销渠道员工，被告人刘标为劳务外聘人员。2018年至2020年期间，被告人陈林伙同被告人刘标利用两人管理外聘员工、实习生以及对上述人员的工资、提成等情况进行统计、审核、提交的职务便利，虚构刘某2、田某、范某、王某、黄某、刘慧玲等六人的考勤、业绩等信息，侵占长沙龙湖房地产开发有限公司财物共计255427.62元。2020年7月15日，侦查机关电话联系被告人陈林、刘标至天心区坡子街派出所说明情况，两人到案后对犯罪事实供认不讳。案发后被告人陈林、刘标已赔偿受害公司。该院以受案经过、传唤经过、情况说明、报案材料、委托授权书、劳动合同书、银行流水，证人张某、刘某1、田某、王某、刘某2等人的证言，被告人陈林、刘标的供述和辩解等证据为佐证，指控被告人陈林、刘标以非法占有为目的，利用职务上的便利，将本单位财物非法占有己有，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。该院认为本案系共同犯罪，被告人陈林、刘标在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条第一款之规定；被告人陈林、刘标主动到公安机关投案并如实供述自己的罪行，若其在法庭审理期间亦能如实供述自己的罪行，可以认定具有自首情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款，依法可以从轻处罚；被告人陈林、刘标自愿认罪认罚，并已签署认罪认罚具结书，适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，依法可以从宽处罚；被告人陈林、刘标已赔偿被害公司损失，可以对两人酌情从轻处罚。同时，该院建议对被告人陈林、刘标犯职务侵占罪，均判处有期徒刑一年。经审理查明，被告人陈林、刘标对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，自愿认罪认罚。被告人陈林、刘标在开庭审理过程中亦无异议。被告人陈林的辩护人提出以下辩护意见：一、被告人陈林应系从犯，本案犯意系刘标提起，陈林在刘标冒领工资后才知晓此事并获利，其没有人员录取和发放工资的权限，在本案中起辅助作用；二、被害公司的损失应当核减黄某和田某上班期间实际领取的工资13000元；三、陈林系自动投案，具有自首的法定从轻、减轻处罚情节；四、陈林系初犯，其认罪认罚、积极退赔，应从轻处罚；五、陈林一贯表现良好，社会危害性较小，可酌情从轻处罚。被告人陈林符合缓刑适用条件，建议对其判处缓刑。被告人刘标的辩护人提出以下辩护意见：一、对公诉机关指控被告人刘标所涉罪名及从轻从宽的量刑建议不持异议。二、被告人刘标主观恶性小，违法所得二十余万元大部分用于其业务提升和相关费用报销，未用于挥霍和非法用途。三、通过长时间羁押，被告人刘标充分认识了犯罪行为的危害后果，自愿认罪认罚并签字具结，恳请法院对其适用缓刑。上述事实，有受案经过、传唤经过、情况说明、报案材料、委托授权书、劳动合同书、银行账户信息及流水、汇总表、悔过书、银行电子回单、常住人口信息表、营业执照等书证，证人张某、刘某1、田某、王某、刘某2、黄某、范某的证言，被告人陈林、刘标的供述和辩解，视听资料、长沙龙湖房地产开发有限公司后台系统截图等证据证明，足以认定。本院认为，被告人陈林、刘标利用职务之便，将公司的财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的事实及罪名成立。本案系共同犯罪，被告人陈林、刘标在本案中均直接实施职务侵占行为，均起主要作用，均系主犯；被告人陈林、刘标经公安机关电话联系后主动投案，归案后及在法庭审理期间均能如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻处罚；被告人陈林、刘标自愿认罪认罚并签字具结，依法可从宽处理；案发后被告人陈林、刘标已赔偿被害单位损失，可酌情从轻处罚。关于被告人陈林的辩护人提出的被告人陈林系从犯的辩护意见，经查，被告人陈林作为被告人刘标的上级主管，明知被告人刘标利用职务之便，以冒用他人身份信息办理入职的方式侵占公司财物，仍予签字确认业绩并提交公司财务部发放工资，在本案中所起作用较大，应系主犯，故上述辩护意见与事实不符，本院不予采纳；关于被告人陈林的辩护人提出的黄某、田某在上班期间由其本人领取的工资应在违法所得中予以核减的辩护意见，经查，公诉机关指控的犯罪金额已扣除上述金额，故该辩护意见，本院不予采纳。被告人陈林、刘标的辩护人提出的二被告人具有自首等法定及酌定从轻、减轻处罚情节的辩护意见符合法律规定，本院予以采纳。根据被告人陈林、刘标在本案中的犯罪行为、情节及悔罪表现，本院决定对其适用缓刑。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条、第二十六条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下:一、被告人陈林犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）；二、被告人刘标犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）。限被告人陈林、刘标自本判决生效之日起十日内，持本刑事判决书到居住地司法局报到，接受社区矫正。根据规定，社区服刑人员未在规定期间内报到，脱离监管一个月以上的，应当撤销缓刑，收监执行。如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审判员  石红星二〇二一年三月十日法官助理谢艺书记员满好附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。