广东省梅州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤14民终94号上诉人（原审被告）：李福萌，男，汉族，1998年8月31日出生，住所地：梅州市梅县。被上诉人（原审原告）：叶发荣，男，汉族，1971年10月20日出生，住所地：梅州市梅江区。委托诉讼代理人：黎伟杰，广东义致律师事务所律师。原审被告：中国太平洋财产保险股份有限公司广东分公司。住所地：广州市天河区。负责人：郁宝玉，该公司总经理。委托诉讼代理人：卢姝甜，中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司员工。上诉人李福萌因与被上诉人叶发荣，原审被告中国太平洋财产保险股份有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服梅州市梅县区人民法院（2020）粤1403民初1732号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月7日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人李福萌，被上诉人叶发荣的委托诉讼代理人黎伟杰，原审被告中国太平洋财产保险股份有限公司的委托诉讼代理人卢姝甜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人李福萌上诉请求：一、撤销原判，依法改判待被上诉人治疗完全终结后再鉴定伤残确定被上诉人的实际损失。二、判令一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：上诉人与被上诉人因在2020年5月6日发生交通事故引发本案纠纷，后被上诉人于2020年8月6日向一审法院提起诉讼，经一审法院审理后于2020年11月23日作出一审判决。一审判决“判决如下：一、……二、被告李福萌应于判决生效后十日内赔偿原告叶发荣因交通事故造成的损失42840.93元。……三、……”(详见一审判决)，上诉人对该判决不服，现提出上诉，上诉理由如下：该判决是根据被上诉人的伤残等级认定为十级的基础上作出的。虽然该鉴定结果是在法院摇珠后经鉴定机构作出的鉴定，但上诉人对被上诉人作出鉴定伤残的时间表示有异议，被上诉人在做该伤残鉴定时，并非治疗终结之时，被上诉人的内固定物还未取出，且被上诉人的内固定部位为关节部位，在关节部位的内固定未取出的情况下作伤残鉴定，势必对鉴定结论产生严重的影响。根据相关法律规定，因交通事故发生人身损害进行伤残鉴定的，应该在治疗终结后进行鉴定，现被上诉人的治疗并未终结，且被上诉人起诉状和伤残鉴定书中均写明了，被上诉人仍需后续治疗。因此，在被上诉人治疗未终结前作出的鉴定结论是不公平的，而一审法院用一个不公平的鉴定结论作出的判决当然也是不公平的。上诉人认为，一审法院不应在被上诉人治疗未终结前就作出伤残鉴定，该结果对上诉人而言显失公平。在此上诉人恳请二审法院，依法撤销一审判决，重新作出公平公正的判决。在被上诉人未结束所有治疗程序前，不应对伤残部份进行鉴定，并根据该鉴定结果来进行裁判。综上，上诉人为维护自己的合法权益不受侵害，特提起上诉，恳请依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人叶发荣答辩称：被上诉人在鉴定前治疗已经终结，被上诉人是2020年5月6日入院，2020年5月18日出院，出院时已经治疗终结。鉴定日期是2020年10月9日，已经治疗终结超过三个月。取出内固定物并不是治疗终结的认定日期。原审被告中国太平洋财产保险股份有限公司广东分公司陈述称其已按一审判决向被上诉人支付赔偿款项。叶发荣向一审法院提出诉讼请求如下：1、判令被告支付原告损失共计168163.23元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司广东分公司在交强险范围内赔偿（其中精神损害抚慰金优先在交强险范围内赔偿），不足部份由被告李福萌赔偿。2、请求判令被告承担本案全部诉讼费用。一审法院经审理认定事实如下：2020年5月6日，李福萌驾驶无号牌普通两轮摩托车从金利来大街沿梅荷路往嘉应大桥方向行驶，18时30分左右行驶至梅县******桥红绿灯地段时违反交通信号灯规定左转弯，与从嘉应大桥往秋云桥方向行驶由叶发荣驾驶的无号牌普通二轮摩托车发生碰撞，造成叶发荣受伤及两车损坏的交通事故。2020年5月28日，梅州市公安局梅县区分局交通警察大队对该事故作出第441************152号《道路交通事故认定书》，认定李福萌负事故主要责任，叶发荣负事故次要责任。事故发生后，叶发荣先被送至梅州市人民医院门诊治疗，用去医疗费1839.47元。后又被送至梅州市第二中医医院住院治疗12天，用去医疗费14519.34元。医院诊断叶发荣伤情：1、锁骨骨折（左）；2、肩胛骨骨折（左）。今需叶发荣扶养的人有：叶发荣的父亲叶情涛，1939年11月26日出生；叶发荣的母亲李会英，1945年7月22日出生;叶情涛与李会英夫妇共生育子女三个。叶发荣的儿子叶*锋，2008年10月22日出生。李福萌在事故发生时未取得机动车驾驶证。李福萌驾驶的无号牌普通两轮摩托车在中国太平洋财产保险股份有限公司广东分公司购买了机动车交强险，保险期间在2019年5月15日至2020年5月14日止。2020年8月6日，原告诉至一审法院，提出上述诉请与事实理由。被告李福萌、中国太平洋财产保险股份有限公司广东分公司则作出以上答辩。在诉讼过程中，经一审法院摇珠确定由广东客都法医临床司法鉴定所对叶发荣的伤情进行相关鉴定。经鉴定，伤残等级十级，误工期120日，护理期60日，营养期90日，内固定取出费用10000元。叶发荣支付了鉴定费4410元。一审法院认为，原告因机动车交通事故而产生损害，依法可获得相应赔偿。经审核，原告因此次交通事故造成的损失有：一、医疗费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定:“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”根据本案原告提供的医疗发票、病历资料等，可以确定原告的医疗费损失为16358.81元。二、住院伙食补助费，原告住院12天，伙食补助费核为100元/天×12天=1200元。三、营养费，原告伤情，已经评为十级伤残，营养费计为500元（5000元×10%）。四、后续治疗费，依鉴定报告可支持取出内固定费用10000元。五、护理费，根据鉴定报告确定护理期60天，住院期间的护理费核为150元/天/人×12天×1人=1800元；出院之后的护理费核为120元/天/人×48天×1人=5760元。护理费合计7560元。超出部分，予以核减。六、误工费，根据鉴定报告确定误工期120天，依据原告的变更请求，因原告系城镇居民，误工费可核为62521元/年÷365天×120天=20554.85元。因原告只请求19774.52元，予以准许，认定误工费为19774.52元。七、残疾赔偿金，原告被评为十级伤残，残疾赔偿金计算为48118元/年×20年×10%＝96236元。被扶养人生活费，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条、第三十条的规定，叶发荣的父亲叶情涛，1939年11月26日出生，生活费数额核为34424元/年×5年×10%÷3人=5737.33元。叶发荣的母亲李会英，1945年7月22日出生，生活费数额核为34424元/年×5年×10%÷3人=5737.33元。叶发荣的儿子叶*锋，2008年10月22日出生，生活费数额核为34424元/年×6年×10%÷2人=10327.2元。按《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》的第四条规定，被扶养人生活费计入死亡赔偿金，故残疾赔偿金总数额为118037.86元。八、伤残鉴定费4410元，该费用系原告因事故致残产生的相应费用，且有鉴定部门出具的发票为凭，可支持。九、交通费，原告虽未提供充分的证据证明其交通费损失，但交通费是原告的必然损失，结合原告的居住地和就医地、住院时间，酌情支持360元（12天×30元/天）。超出部分，应核减。十、精神损害抚慰金，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”的规定，本次事故给原告造成了十级伤残，使其肉体和精神遭受了严重的创伤和痛苦，可根据事故发生原因、责任、后果、当地经济水平等因素，可酌情计赔精神损害抚慰金3000元。超出部分，予以核减。十一、摩托车维修费，因摩托车损失没有经过鉴定评估，保险公司亦不予认可，故不予认定该损失。综上，原告各项合法损失共计181201.19元。关于责任承担。涉案事故经交警部门调查处理后作出了第441************152号《道路交通事故认定书》，认定李福萌负事故主要责任，叶发荣负事故次要责任。该认定事实清楚，认定合理，予以采信。对原告的上述损失，根据原告的诉请，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十八条的规定，应先由承保交强险的保险公司在保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分按事故责任大小确定各方当事人应承担的赔偿责任。被告中国太平洋财产保险股份有限公司广东分公司是事故摩托车的交强险承保单位，故应在交强险122000元限额内赔偿120000元给原告。超出交强险赔付部分，即181201.19元-120000元=61201.19元，依交警责任认定，由被告李福萌承担70%的侵权责任，即赔偿61201.19元×70%=42840.83元给原告。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司广东分公司应于判决生效后十日内在涉案肇事摩托车所投保的机动车交强险限额内，赔偿原告叶发荣因交通事故造成的损失计120000元。二、被告李福萌应于判决生效后十日内赔偿原告叶发荣因交通事故造成的损失计42840.83元。上述款项付至叶发荣的账户（开户行：中国农业银行梅州城区支行，账户名：叶发荣，账号：62284814292********）。三、驳回原告叶发荣的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1340元，减半收取670元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司广东分公司负担400元，由被告李福萌负担200元，由原告负担70元。受理费已由原告预交，不予退还，被告中国太平洋财产保险股份有限公司广东分公司、李福萌负担部分应在判决生效后十日内迳付至上述账户。本院对一审判决查明的事实予以确认。本院认为，被上诉人在事故受伤入院治疗终结出院5个月左右进行伤残鉴定，鉴定意见明确载明被上诉人伤情基本稳定，符合伤残评定时限。上诉人认为被上诉人伤残鉴定时内固定物未取出，治疗未终结，不应进行伤残鉴定的上诉主张缺乏依据，不予支持，一审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1340元（已由上诉人李福萌预交），由上诉人李福萌负担。本判决为终审判决。审 判 长 徐干忠审 判 员 柯 彬审 判 员 孔宁清二〇二一年二月十九日法官助理 黄 可书 记 员 黄怡芬