湖北省鄂州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂07民终47号上诉人（原审被告）：程良点，男，汉族，1963年5月9日生，现住湖北省鄂州市葛店开发区。被上诉人（原审原告）：湖北金汉房地产开发有限公司，住所地鄂州市葛店镇葛洪路**。法定代表人：齐传耀，该公司总经理。委托诉讼代理人：牛堉锦，湖北达讼律师事务所律师。原审第三人：中国建设银行股份有限公司鄂州分行，住，住所地鄂州市滨湖北路**/div>负责人：项久斌，该行行长。委托诉讼代理人：罗修昌，该行催收专岗。上诉人程良点因与被上诉人湖北金汉房地产开发有限公司（以下简称金汉房地产公司）、原审第三人中国建设银行股份有限公司鄂州分行（以下简称鄂州建行）追偿权纠纷一案，不服湖北省鄂州市华容区人民法院（2020）鄂0703民初678号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人程良点，被上诉人金汉房地产公司的委托诉讼代理人牛堉锦，原审第三人鄂州建行的委托诉讼代理人罗修昌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。程良点上诉请求：一、依法撤销金汉房地产公司提供无效、虚假证据产生的错误判决，依有效、真实的证据改判；二、撤销违背事实、虚构基数计算利息41604元的错误判决；三、撤销支付律师费1万元的错误判决。事实与理由：一、撤销一审判决第一项。因为金汉房地产公司的银行扣款记录数据与程良点在同一家银行提供的划扣数据211953.08元不符，误差17046.92元，比16万元欠条误差51953.08元。二、撤销一审判决第二项。原审采信无效、虚假证据中的数据为基数作为计算利息41604.62元，是恶性循环的连环错误。三、撤销一审判决第三项。判决我支付律师费用1万元于法无据。16万元的欠条上备注了将房屋加固、维修、检测或者保证无安全隐患后立即支付该欠款，明显不在售房合同的款项约定之内。如果未经协商产生了欠条，即便是在售房合同款项约定之内更不符合约定，事实证明《律师函》由程凯丰律师于6月16拟制，通知我无条件的于6月25号前支付上述款项，应该由律师于6月25日前寄给我，不合常理的是金汉房地产公司的员工张万强行混入小区业主交流群将《律师函》以微信聊天方式发送到241位业主。另，金汉房地产公司将该条款页面隐藏反订，并无双方对其的签字，严重地违反《中华人民共和国合同法》中第三十九条，应依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款规定确认该合同条款无效，属蓄意欺诈。庭审时已向法庭举证原件，可一审置若罔闻。四、判决一、二审诉讼费由金汉房地产公司承担的理由。欧喆很诚信承认了3、4、6、8栋房屋存在质量问题，及设施暂不完善有待整改，希望业主们给点时间及信任，同时随手递与我由其拟制的整改方案，我相信其正准备着手整改小区乱象及房屋缺陷，就接着以贷款总额229900（元）-已还贷款55218.509=173718.491；其又主动减去一年的延期办证的违约金11967.62元，我在其诚信的感化下，仅以1750元作为自做隔墙、墙面粉刷见白及顶棚刷腻子见白的三项违约补偿，我就按正常交易习惯向其出具了16万元的欠条。为了相互约束就在金汉房地产公司即将修缮房屋情况下备注了“房屋在修缮，加固，检测或能保证无安全隐患的同时即时付清欠款”。后又因金汉房地产公司原因致结欠款无果。因金汉房地产公司未尽到房地产开发企业的责任和义务，致小区一片狼藉及严重的安全隐患，我于2018年与小区业主共同维权，金汉房地产公司对维权业主怀恨在心，有威胁、诽谤报假警报复，利用过时无效证据，隐藏有效证据便于敲诈钱财及报复，就此进行虚假诉讼来报复敲诈我、威胁维权业主。其违法行为为了达到自己的违法目的，费用及责任理当自负，给我造成的损失理应承担。2016年12月19日贷款银行就划扣了金汉房地产公司的保证金，至2020年6月30日已是三年零六个月，已过诉讼时效。原审法院受理程序违法，在我书面申请情形下，不依法调查由金汉房地产公司所持有对其不利的证据，故意采信无效虚假的证据支持虚假诉讼。在双方同意调解的情况下不真实的主持调解、作出违背事实的错误判决，侵犯了我的诉讼权利。金汉房地产公司辩称，第一，根据一审庭审，鄂州建行已扣划程良点应还贷款，事实清楚，证据充分，由此产生的利息也是计算无误的。第二，根据房屋买卖合同的补充协议1.9款规定，如果程良点违约，金汉房地产公司替程良点承担担保责任，程良点需赔偿金汉房地产公司的损失，包括诉讼费、律师费等。第三，程良点已经在一审庭审中及上诉状中均承认金汉房地产公司承担担保责任后多次向其主张权利，追讨欠款，本案未超过诉讼时效。故请求驳回上诉，维持原判。鄂州建行述称，请求二审法院依法裁判。金汉房地产公司向一审法院提起诉请求：一、判令程良点向金汉房地产公司支付211953.08元；二、判令程良点向金汉房地产公司支付利息95783.95元（以211953.08元为本金，利率为同期银行拆借利率，自2016年12月19日起算，暂计算至2020年6月30日为95783.95元，实际计算至欠款全部结清之日止）；三、判令程良点承担金汉房地产公司为行使追偿权支出的律师费31195元，上述合计338932.03元。一审法院认定事实：2013年8月22日，金汉房地产公司、程良点签订《商品房买卖合同》，约定程良点向金汉房地产公司购买祥瑞东方城4-1-503号房屋，房屋总价327882元，程良点支付98885元首付款，余款229000元以银行贷款的方式支付。该买卖合同附件四补充协议约定，程良点未能按期向按揭银行偿还到期贷款本息，导致金汉房地产公司承担担保责任的，程良点应在金汉房地产公司向其送达告知函之日起3日内，待金汉房地产公司代向其按揭银行偿还的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、罚息、赔偿金等），以及金汉房地产公司遭受的全部损失（包括但不限于诉讼或者仲裁费用、律师费损失）支付给金汉房地产公司。2013年10月9日，程良点与鄂州建行签订《个人住房（商业用房）借款合同》，约定借款金额为229000元，借款期限为108个月（2013年10月9日至2022年10月9日）；并约定以程良点购买的祥瑞东方城4-1-503号房提供担保。金汉房地产公司与鄂州建行于2012年7月10日签订《个人住房（商业用房）借款最高额保证合同》，约定金汉房地产公司为程良点的借款提供了阶段性担保，并在鄂州建行处设定了保证金账户。合同签订后，程良点向金汉房地产公司支付首付款98885元。2013年10月9日，鄂州建行向程良点发放按揭贷款229000元。自2016年6月份起，程良点未向鄂州建行按时偿还按揭贷款。因程良点未按时足额向鄂州建行支付房贷，鄂州建行行使担保权利，分别于2015年9月6日扣划金汉房地产公司14102.14元、2016年3月29日扣划金汉房地产公司16594.78元、2016年8月1日扣划金汉房地产公司10870.43元、2016年12月19日扣划金汉房地产公司170385.73元，合计扣划金汉房地产公司211953.08元。2020年6月16日，金汉房地产公司向程良点送达《催款通知书》，告知鄂州建行已扣划金汉房地产公司保证金账户上的存款用于代程良点偿还拖欠的按揭贷款本金及利息，金汉房地产公司已多次催收此款项，但金汉房地产公司未收到此款项；程良点应将上述扣划款项于2020年6月25日前向金汉房地产公司支付本金及利息。2020年6月26日，金汉房地产公司向湖北达讼律师事务所支付律师代理费3万元。一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。该案中，金汉房地产公司与程良点签订的《商品房买卖合同》、程良点与鄂州建行签订的《个人住房（商业用房）借款合同》、金汉房地产公司与鄂州建行签订《个人住房（商业用房）借款最高额保证合同》是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，上述合同合法、有效，对双方当事人具有约束力。程良点未按借款合同的约定偿还按揭贷款，构成违约，应承担违约责任。鄂州建行已从金汉房地产公司的保证金账户扣划程良点应偿还的全部按揭贷款，金汉房地产公司已履行担保责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，金汉房地产公司有权向程良点追偿。故金汉房地产公司要求程良点偿还扣划的款项的诉讼请求，予以支持。该案案由为追偿权纠纷而不是商品房买卖合同纠纷，程良点关于金汉房地产公司房屋买卖合同、借款合同存在欺诈、虚假诉讼等辩解意见缺乏事实依据，且与该案不具关联性，不予采纳。关于追偿利息及律师费的问题。补充协议明确约定，程良点应在金汉房地产公司向其送达告知函之日起3日内支付金汉房地产公司代程良点偿还的债务及律师费损失。程良点未履行合同义务，构成违约，应承担违约责任。故金汉房地产公司要求程良点承担利息损失及律师费损失的诉讼请求，亦应予以支持。利息核定为41604.62元（以211953.08元为基数，按照同期银行贷款基准利率自2016年12月19日起计算至2020年9月14日止）。律师费核定为1万元。一审法院依照《中华人民共和国保险法》第六十条第一款、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、程良点应支付湖北金汉房地产开发有限公司211953.08元；二、程良点应支付湖北金汉房地产开发有限公司利息41604.62元（以211953.08元为基数，按照同期银行贷款基准利率自2016年12月19日起计算至2020年9月14日止）；三、程良点应支付湖北金汉房地产开发有限公司律师费1万元；四、驳回湖北金汉房地产开发有限公司的其他诉讼请求。上述应付款项，于判决生效之日起十日内一次性付清；如逾期履行，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计3192元，由湖北金汉房地产开发有限公司负担624元、程良点负担2568元。本院二审期间，程良点提交了一份个人贷款支付凭证，拟证明229000元没有担保人。经质证，金汉房地产公司认为，对证据的真实性无异议，对证明目的有异议，该贷款支付凭证充分证明程良点通过贷款向金汉房地产公司支付购房款229000元。鄂州建行认为，对证据的真实性无异议，对证明目的有异议。该支付凭证无法证明担保是否存在。对上述有异议的证据，本院认为，个人贷款支付凭证是个人贷款中的一份书证，并不能够反映全部贷款、担保的情况，不能够证明没有担保关系，该证据对证明待证事实没有意义，本院依法不予采信。二审查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，依照《最高人民法院〈关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定〉》第三条第一款规定：“当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。”程良点在一审期间未提出诉讼时效抗辩，二审期间亦未提交新的证据证明金汉房地产公司的请求权已过诉讼时效期间，故对其二审提出的诉讼时效抗辩，本院不予支持。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”本案中，程良点与金汉房地产公司签订的《商品房买卖合同》、程良点与鄂州建行签订的《个人住房（商业用房）借款合同》以及金汉房地产公司与鄂州建行签订《个人住房（商业用房）借款最高额保证合同》是当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法、有效。《商品房买卖合同》附件四第1.9款中约定“乙方未能按时向按揭银行偿还到期贷款本息，导致甲方承担担保责任的，乙方应在甲方向其送达告知函之日起3日内，待甲方向其按揭银行偿还全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、罚息、赔偿金等），以及甲方遭受的全部损失（包括但不限于诉讼或仲裁费用、律师费等损失）支付给甲方”。金汉房地产公司作为出卖人为程良点向该公司购房提供按揭贷款的担保责任，在程良点未依约偿付鄂州建行贷款的情况下，该公司向鄂州建行偿付了贷款本息，有权依法向程良点追偿，包括偿还贷款的本金、利息、罚息等，并有权要求程良点承担律师费的赔付责任。一审法院计算的款项金额并无不当。程良点的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6000元，由程良点负担。本判决为终审判决。审判长 刘岳鹏审判员吴**军审判员郭玥彤二〇二一年三月八日书记员 尹             瑞