山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁14民终739号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司德州市分公司，住所地：山东省德州市德城区青年路**。负责人：孙传鲲，总经理。委托诉讼代理人：王伟，山东众成清泰（德州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吕为生，男，汉族，1932年1月12日出生，住齐河县。委托诉讼代理人：来永海，山东鹏飞律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：肖绍飞，男，汉族，1973年10月19日出生，住齐河县。被上诉人（原审被告）：齐河县平安运输有限公司，住，住所地：山东齐河经济开发区恒利大街**/div>法定代表人：孙训军，经理。被上诉人（原审被告）：齐河县金镐物流运输有限公司，住所地，住所地：山东省德州市齐河县经济开发区内火把张路西iv>法定代表人：唐殿泉，经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司德州市分公司（以下简称“人保财险德州分公司”）因与被上诉人吕为生、肖绍飞、齐河县平安运输有限公司（以下简称“平安运输”）、齐河县金镐物流运输有限公司（以下简称“金镐物流”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省齐河县人民法院(2020)鲁1425民初4326号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理，上诉人委托诉讼代理人王伟、被上诉人吕为生委托诉讼代理人来永海到庭参加诉讼，本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司德州市分公司上诉请求：1.请求查清事实依法改判上诉人在一审判决基础上少赔付65959元或发回重审；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：一审法院未将上诉人申请的机动车属性完成，程序违法。上诉人申请鉴定，因被上诉人吕为生不提供电动车导致鉴定机构退卷，被上诉人吕为生应承担举证不能的法律后果，应认定被上诉人吕为生亲属驾驶的电动车属于机动车。上诉人有完整的涉案电动车照片，应另行委托能够对机动车属性进行鉴定的机构进行鉴定，一审以一个鉴定机构退卷而认定对上诉人不利的结果，适用法律错误，程序违法。吕为生辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。各方当事人在交警调查阶段均未申请对电动自行车进行技术鉴定，足以认定上诉人放弃了对电动自行车进行技术鉴定的权利。上诉人如需对案件的有关事实及案件的有关车辆进行鉴定，应当在开庭前10日向一审法院提出，在本案一审过程中直到开庭，上诉人才提出对涉案的电动自行车进行技术鉴定，上诉人所提出的鉴定申请已经超过了举证期限，一审法院不应当受理。但由于事故发生到一审开庭间隔时间过长，导致电动自行车已经处理，无实施鉴定的基础。因此鉴定机构将上诉人所提出的鉴定申请予以退卷处理。被上诉人肖绍飞、齐河县平安运输有限公司、齐河县金镐物流运输有限公司经合法传唤，均未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。吕为生向一审法院提出诉讼请求：1、要求依法判令四被告赔偿原告各项损失402622.18元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2020年9月15日9时11分许，吕应新驾驶德州0834472电动车沿省道105公路由西向东行驶至21KM+600M（齐河县胡官屯镇孔老村路口）西侧左转弯时，与沿省道105公路由西向东行驶的肖绍飞驾驶的鲁Ｎ×××**/鲁Ｎ×××**号重型半挂车相刮撞发生道路交通事故，致吕应新受伤后入住齐河县人民医院，花费住院费用28107.95元，后吕应新经抢救无效死亡，并于2020年9月18日在齐河县殡仪馆火化，该事故经德州市公安局交通警察支队齐河大队出具的交通事故认定书认定被告肖绍飞承担事故的次要责任。另查明：被告肖绍飞驾驶的鲁Ｎ×××**/鲁Ｎ×××**号重型半挂车在被告中国人民财产保险股份有限公司德州市分公司投保交强险、商业三者险100万，不计免赔，事故发生在保险期间内。吕应新家庭关系为：母亲去世，无儿无女，父亲吕为生，89岁，吕为生共有三子二女。被告肖绍飞已支付原告事故赔偿金30000元。一审法院认为，关于损失数额，一审法院认定：对原告主张的医疗费，原告提供的住院发票、病例、用药清单为有效证明，可以证明其主张，故对住院费用28107.95元一审法院予以支持，对原告主张的会诊费3000元，原告并未提供证据证明其已实际支出该费用，故一审法院不予支持；对原告主张的伙食补助，吕应新住院2天，应按照100元/天标准，按2天计算；对原告主张的死亡赔偿金，应按照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入42329元/年计算，吕应新死亡时已经年满64周岁，故应按照16年计算死亡赔偿金；对原告主张的被抚养人抚养费，应按照2019年度城镇居民人均消费性支出26731元/年标准，原告吕为生已经年满89岁，抚养费应按照5年计算，其抚养义务人为5人，故对原告主张的被抚养人抚养费应按照26731元*5年/5人计算；对原告主张的丧葬费，应按照《山东省2018年分行业城镇非私营单位平均工资》中从业人员全省平均工资标准，以六个月总额计算，即36796.5元；对原告主张的精神损害赔偿金本院酌情认定为10000元；对原告主张的交通费，一审法院酌情认定为500元。综上所述，对原告主张的医疗费、伙食费、交通费、死亡赔偿金、被抚养人生活费、丧葬费、精神损害赔偿金，一审法院予以支持；对原告主张的误工费用，因原告已超法定退休年龄且原告并未提供有效证据证明原告仍存在工资收入，一审法院不予支持；对原告主张的会诊费本院不予支持；被告肖绍飞主张其已垫付事故赔偿金30000元，原告对此表示认可，属于自认，应在赔偿数额中予以扣除。关于赔偿主体及责任划分问题，一审法院认为：根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿；不足部分按照下列规定承担赔偿责任：机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故，有证据证明非机动车驾驶人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。此案被告肖绍飞驾驶的事故车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司德州市分公司投保交强险及商业险100万，事故发生后，应先由保险公司在保险范围内进行赔偿，对超出交强险范围内的损失，一审法院酌情认定被告人保财险德州分公司承担40%的赔偿责任。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司德州市分公司于本判决生效之日起十五日内一次性赔偿原告吕为生因交通事故造成的医疗费、伙食费、交通费、死亡赔偿金、被抚养人生活费、丧葬费、精神损害赔偿金共计383839.78元（详见赔偿清单）（其中支付原告吕为生353839.78元，支付被告肖绍飞30000元）；二、驳回原告对被告肖绍飞、齐河县平安运输有限公司、齐河县金镐物流运输有限公司的诉讼请求；三、驳回原告其他的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3670元，由被告中国人民财产保险股份有限公司德州市分公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题是：一审是否违反法定程序。经德州市公安局交通警察支队齐河大队出具的交通事故认定书认定被告肖绍飞承担事故的次要责任，一审对超出交强险范围的损失判决上诉人承担40%的赔偿责任，在合理的范围之内。虽然对涉案电动车属性未完成鉴定，但并未影响到本案责任比例的划分，一审判决处理结果并无不当。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司德州市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1449元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司德州市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  郭依静审判员  陈 涛审判员  王飞雁二〇二一年三月四日书记员  李 爽书记员  康靖宇