江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏03民终931号上诉人（原审被告）：光明房地产集团江苏明宏置业有限公司，住所地江苏省徐州市贾汪区大泉街道办事处邻里中心**。法定代表人：刘浩，该公司总经理。委托诉讼代理人：桓轶，江苏尊鼎力律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：鹿魁，男，1991年9月20日出生，汉族，住江苏省徐州市贾汪区。上诉人光明房地产集团江苏明宏置业有限公司（以下简称光明公司）因与被上诉人鹿魁因商品房预售合同纠纷一案，不服徐州市贾汪区人民法院作出的(2020)苏0305民初3219号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人光明公司委托诉讼代理人桓轶、被上诉人鹿魁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。光明公司上诉请求：1、请求撤销一审判决，改判驳回购房户的一审诉讼请求或发回重审；2、由购房户承担全部诉讼费用。事实和理由：一、一审认定部分事实错误。(一)一审法院未认定因全国大气污染防治光明公司按照政策和政府及职能部门的要求停工天数累计122天的事实。因全国大气污染防治需要，自2017年开始，江苏省及徐州市各级政府及相关政府部门多次采取管控措施，要求建筑工地以及水泥粉磨站、砖瓦、搅拌站等企业实施停工、停产措施。上述防治措施的实施，直接导致涉案房屋建设周期中累计停工122天。一审中，光明公司提供的证据可以证实上述停工事实。一审判决虽然综合考虑了大气污染管控对交房的影响，但并未认定具体的停工天数。(二)一审未认定涉案房屋建设工程受新冠××疫情防控影响而导致停工的天数及光明公司已经将该事实告知业主的事实。1、因新冠××疫情防控需要，导致建筑工人无法及时返回徐州进场工作，导致工地停工、无法正常开展施工。首先，在疫情防控期间，按照各级政府的要求，工地一度被封闭，禁止工人施工。其次，涉案工程的工地中，有大量外地施工人员。疫情防控期间，一度严禁外地务工人员返回徐州。此后，即便逐步允许个人返回徐州，返徐后的工人也需隔离14天，导致工地长期无法正常施工。这一事实从一审光明公司提供的农民工工资发放清单可以得到印证。2、受新冠××疫情防控的影响，光明公司诸多合作单位无法按约履行合同，致使涉案工程无法正常施工，导致工期延误。因疫情防控的原因，涉案工程总包方上海农工商建设发展有限公司直至2020年5月30日才正式全面复工。外墙涂料供应商直至2020年5月10日才开始全面正常提供建筑材料。水泥、黄沙、钢筋、混凝土等建筑主材到2020年5月1日才开始全面正常供应。上述合作单位因疫情影响无法按约履行合同义务的行为，也是导致涉案工程工期延误的主要原因之一。3、光明公司已经将因新冠疫情防控导致停工等相关事宜及时告知业主。一审判决未认定涉案房屋建设工程受新冠××疫情防控影响而导致停工的天数，未认定光明公司已经将该事实告知业主的事实。(三)一审判决未对涉案商品房买卖合同及补充协议中可顺延交付房屋的免责条款及其他免责条款进行认定。二、一审认定光明公司逾期交房构成违约，并判决光明公司承担相应违约金错误。(一)按照涉案商品房买卖合同及补充协议，依据相应法律规定，光明公司逾期交房的行为不构成违约，光明公司不应承担违约责任。(二)一审判决未充分考虑大气污染防治以及新冠疫情防控对光明公司交付房屋时间的实际影响，裁决光明公司承担违约金。1、如不存在大气污染防治和新冠疫情防控，光明公司完全可以按照合同约定的期限交付房屋。依据光明公司一审提供的证据，如没有大气污染防治和新冠疫情防控，光明公司完全可以按照合同约定的期限交付房屋。2、大气污染防治导致停工天数为122天，再加上新冠疫情防控导致的停工天数，已经远远超出了购房户主张的逾期交房天数。虽然一审判决考虑了大气污染防治和新冠疫情防控对涉案房屋施工和交付的影响，但并未充分考量上述停工对逾期交房的实际影响程度。一审判决酌定违约金错误。综上所述，一审认定部分事实错误，判决理由不成立，请求二审法院查明事实并依法支持光明公司的上诉请求。被上诉人鹿魁答辩称：光明公司主张延期交房是因为新冠疫情及大气管控造成，其没有提交政府相关文件和证据来证明造成其延期交房的具体天数。政府早在2015年就对于环境污染做出过要求，不能因为环境污染管控而免除光明公司延期交房的责任。政府没有一刀切让所有开发商都停工，停工是光明公司自己原因导致。新冠疫情确实引起了延期交房，但不是光明公司主张的延期天数，根据徐州市贾汪区人民政府7号通告，在2020年2月20日防疫到位就可以施工，此种情况下仅需顺延工期21天。光明公司的上诉主张不能成立。鹿魁向一审法院提出诉讼请求：1.光明公司支付延期上房违约金，自2020年3月31日至2020年8月17日共31219.28元（139天×总房价×万分之三）；2.撤回上房通知书，原上房通知书无效；3.本案诉讼费用由光明公司承担。一审法院认定事实：2018年8月4日，鹿魁（买受人）与光明公司（出卖人）签订了编号为JW0039737的《商品房买卖合同（预售）》一份，约定鹿魁购买光明公司开发建设的位于徐州市贾汪区桃源路与大学路交叉路口西北侧的泉城熙悦1幢1单元1401号商品房，预测建筑面积为126.52平方米，总房价为751933元。该合同对商品房的基本情况、计价方式与价款、付款方式及期限、商品房交付条件、商品房相关设施设备交付条件、交付时间和手续、逾期交付责任等进行了约定。其中，第九条约定，该商品房交付时应当已取得建设工程竣工验收备案证明文件、房屋测绘报告，提供《住宅使用说明书》、《住宅质量保证书》。合同第十一条第（一）款约定，出卖人光明公司应当在2020年3月31日前向买受人交付该商品房。第十一条第（二）款约定，该商品房达到第九、十条约定的交付条件后，出卖人应当在交付日期届满前10日将查验房屋的时间、办理交付手续的时间地点以及应当携带的证件材料的通知书送达买受人。买受人未收到交付通知书的，以本合同约定的交付日期届满之日为办理交付手续的时间，以该商品房所在地为办理交付手续的地点。交付该商品房时，出卖人应当出示满足第九条约定的证明文件。出卖人不出示证明文件或者出示的证明文件不齐全，不能满足第九条约定条件的，买受人有权拒绝接受，由此产生的逾期交付责任由出卖人承担。合同第十二条约定，除不可抗力外，出卖人未按照第十一条约定的时间将该商品房交付买受人的，逾期超过90日后，买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，出卖人按日计算(自约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止)向买受人支付全部房价款万分之三的违约金。合同补充协议第7.1条约定，出卖人为配合法律、法规、规章、政府部门的命令、通知以及其他不可抗力因素而对小区平面布局所作出的变更，不构成违约。上述合同签订后，鹿魁按照合同约定支付了购房款。2020年6月19日，徐州市贾汪区住房和城乡建设局出具了建筑工程竣工验收备案表，涉案商品房于2020年6月5日由建设单位组织竣工验收合格。2020年6月29日，徐州市贾汪区精益测绘有限公司对涉案房屋出具了房屋面积测绘报告。2020年7月24日，光明公司向鹿魁邮寄上房通知书，通知其于2020年8月3日集中办理房屋交付及上房相关手续。鹿魁于2020年7月25日签收。之后，鹿魁办理了上房手续。鹿魁购买的房屋实测面积与预测面积存在偏差，其实际交付的总购房款为748664元。一审另查明，为控制大气污染，确保空气质量，2019年1月至2020年2月间，徐州市环境空气质量提升工作领导小组办公室、徐州市大气污染防治联席会议办公室多次下发文件，要求部分施工工地停止作业。受新型冠状病毒感染的××疫情防控影响，2020年1月24日，江苏省启动突发公共卫生事件一级响应，同年2月24日24时，江苏省将疫情防控一级响应调整为二级响应。一审法院认为，光明公司与鹿魁签订的《商品房买卖合同（预售）》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，合同双方均应按约履行。光明公司开发的泉城熙悦小区取得建设工程竣工验收备案证明文件及取得房屋测绘报告的时间晚于双方约定的房屋交付时间，构成违约，应承担违约责任。光明公司上房材料齐备后通知鹿魁于2020年8月3日集中办理上房手续，上房通知书中约定日期为光明公司交付日期。光明公司辩称逾期交付系因应对大气污染停工令以及新冠疫情爆发所致，应扣除因大气污染防治造成停工122天及疫情防控造成的延期，不应承担逾期交付违约金。考虑到大气污染防治和新冠疫情防控确实对建设工程施工和商品房交付产生影响，结合相关通知文件及施工进度，一审酌定违约金调整为14598.95元（65天×748664元×3÷10000）。鹿魁主张撤回上房通知书,原上房通知书无效，其主张无事实和法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百一十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审判决如下：一、光明房地产集团江苏明宏置业有限公司于判决生效后十日内向鹿魁支付逾期交房违约金14598.95元；二、驳回鹿魁的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费580元，减半收取290元，由光明房地产集团江苏明宏置业有限公司负担。本案二审期间争议焦点为：一审判决认定的免责天数及逾期上房违约金数额是否正确。二审中，上诉人光明公司提交如下证据材料：1、上海农工商建设发展有限公司与光明公司《建设工程施工合同》、上海农工商建设发展有限公司企业信用信息公示报告（打印件），证明涉案房屋工程由上海农工商建设发展有限公司承建，该公司住所地在上海市崇明区，该公司施工受疫情影响。2、上海农工商建设发展有限公司与广西商佰建筑工程有限公司《建设工程施工劳务分包合同》，证明2019年7月1日上海农工商建设发展有限公司将工程劳务分包给广西商佰建筑工程有限公司，广西商佰建筑工程有限公司位于广西省南宁市良庆区，该公司施工受疫情影响。3、广西商佰建筑工程有限公司农民工劳务合同书57份，工人工资发放流水材料。证明基于疫情原因广西商佰建筑工程有限公司直到2020年3月1日才组织工人施工，因为涉案的工程承建方和劳务承包方均系外地公司，所以施工受疫情的影响相对较大。4、《检验批标准养护混凝土强度评定表》《混凝土抗压检测报告》，证明涉案工程直到2019年底仍在进行混凝土浇筑和检测。在疫情发生之前，涉案的工程仍然处于主体浇筑过程中，仍有大量的工程施工需要到2020年上房之前才能完成。5、江苏科信工程咨询有限公司涉案工程监理日志一组，证明由于大气污染防治需要，存在大量停工天数，在整个施工周期中还存在极端天气的情形。被上诉人鹿魁质证意见:上海农工商建设发展有限公司是光明公司关联公司，所以光明公司提供的资料可信度不高。关于广西商佰建筑工程有限公司劳务合同，许多工人的身份证号都是本地身份证号码，光明公司有关农民工全部是外地人的主张不能成立。这些资料应该在一审提供，不属于二审新证据。二审中，被上诉人提交如下证据：1、光明泉城熙悦售楼处2019年12月18日发布的《通知》，证明购房户收到了缴纳房屋维修基金的通知，没有收到大气污染通知，光明公司主张的大气污染不存在。2、光明泉城熙悦2020年3月4日公众号推送内容，证明涉案房屋工程2020年3月4日已经开工，光明公司主张的因疫情扣减的天数不合理。上诉人光明公司质证意见:证据1的真实性予以认定。该证据在一审已经出现过。通知的目的是催缴房屋维修基金，不是光明公司对涉案工程进度的具体确认。对于涉案工程的进度及受到大气污染和疫情防控的影响，应当以施工资料、政府文件来进行全面考察和审核，不应以售楼处发出的催缴房屋维修基金的通知为依据。证据2的真实性予以认定。公众号推送内容说明光明泉城熙悦售楼处于2020年3月4日开工，而不是说明涉案房屋工程于2020年3月4日再次开工。本院对光明公司二审提交的证据1-2真实性予以认定，对光明公司二审提交的证据3-5形式真实性认定。本院对被上诉人二审提交的证据1-2真实性予以认定。一审法院查明的上述事实，本院予以确认。本院认为，双方签订的《商品房买卖合同（预售）》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，合同双方均应按约履行。合同约定的上房日期为2020年3月31日，光明公司通知鹿魁于2020年8月3日上房，本案逾期上房天数约为124天。双方商品房销售合同约定：（1）逾期在90日之内，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之三的违约金；（2）逾期超过90日后，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之三的违约金。光明公司主张因大气管控及疫情影响应该扣减逾期天数。首先，虽然政府存在大气管控的情形，但并非“一刀切”地对所有工地予以停工处理，故光明公司主张因大气管控导致的扣减天数并不能完全得到支持。其次，因疫情确实对光明公司施工存在一定影响，一审法院考虑本案特殊情况，对光明公司主张的延期时间予以了酌定扣减。综上，考虑到大气污染防治和新冠疫情防控确实对建设工程施工和商品房交付产生影响，结合相关通知文件及施工进度，一审酌情扣减的逾期天数约为58天，即一审认定的逾期上房时间为65天（124天-59天），最终一审法院酌定本案逾期上房违约金调整为14598.95元（65天×748664元×3÷10000），并无不当。综上所述，光明公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费580元，由光明房地产集团江苏明宏置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 祝 杰审判员 苏 团审判员 崔金城二〇二一年三月八日书记员 金宇婷