辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽12民终437号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司，住所地辽宁省铁岭市银州区工人街府地佳园**。负责人：海天凯，该公司经理。委托诉讼代理人：李旭东，辽宁守衡律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：蒋淑芝，女，1963年12月12日生，汉族，户籍地辽宁省开原市，现住辽宁省开原市。被上诉人（原审被告）：王**，男，1975年6月11日生，满族，住辽宁省开原市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人蒋淑芝、王**机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省开原市人民法院（2020）辽1282民初3324号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险公司的上诉请求：请求二审法院依法撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：（一）蒋淑芝伤情不构成10级伤残，与10级伤残相关联的伤残赔偿金和精神损害抚慰金不应予以支持。蒋淑芝的鉴定意见系交警队委托而并非一审法院委托，且鉴定时未依法通知平安保险公司参与鉴定过程，程序违法。鉴定意见认为蒋淑芝右膝关节功能丧失达46.67，构成十级伤残依据不足：被上诉人蒋淑芝在病志中检查号为S180720100、报告日期为2018年7月20日的检查报告单中明确记载蒋淑芝右膝关节退行××变，因此鉴定意见右膝关节功能丧失达46.6%可能与此有关，鉴定意见未提及和分析论述；蒋淑芝病志首页和病志中检查报告均记载蒋淑芝的主要诊断为股骨骨折，平安保险公司认为并未伤及到右膝关节，不足以致右膝关节功能丧失达46.6%；蒋淑芝鉴定时并未进行二次手术取出内固定物，体内钢板在鉴定时必然对功能有所影响，对鉴定结果产生错误影响。（二）一审认定蒋淑芝残疾赔偿金64360元(32180元X20年x10%)计算数额错误，应为63640元(31820元X20年x10%)。（三）根据蒋淑芝伤情和住院天数，一审法院酌定蒋淑芝误工期限200天期限过长，且本案无证据证明蒋淑芝存在误工事实，误工费最多按当前农林牧渔行业标准47.22元/天计算，另外一审法院认定误工费12166元(58.62元X200天）计算数额错误，应计算数额为11724元(58.62元X200天)。蒋淑芝辩称，原审判决正确，请求二审法院维持原判。平安保险公司主张的扣除非医保用药部分缺乏事实依据。王**辩称，对一审判决没有意见。蒋淑芝向一审法院起诉请求：1.要求王**、平安保险公司赔偿蒋淑芝各项损失188315.69元；2.诉讼费由王**、平安保险公司负担。一审法院认定事实：2018年7月20日12时03分许，王**驾驶辽Ｍ×××**号小型普通客车由北向南行驶至马老线4公里+100米开原市八宝镇北花楼村被告王**卖店门前时，与由西向东宋喜坤驾驶的辽Ｍ×××**号普通二轮摩托车相撞发生交通事故，造成宋喜坤及摩托车乘车人蒋淑芝受伤、双方车辆部分损坏的后果。蒋淑芝伤后到开原市中医医院治疗，住院34天，被诊断为肋骨多发骨折、右股骨干粉碎骨折、头外伤。案经开原市公安局交通警察大队作出事故责任认定：王**承担主要责任、宋喜坤负事故次要责任、蒋淑芝无责任。肇事车辆在平安保险公司投保了交强险和商业三者险100万元（含不计免赔），事故发生在保险期间内。蒋淑芝的伤情经铁岭诚证法医司法鉴定所鉴定为十级伤残。故蒋淑芝诉至一审法院，要求王**、平安保险公司赔偿蒋淑芝各项损失。蒋淑芝合理损失有：医药费40266.49元、护理费4375.12元（128.68元×34天）、误工费12166元（58.62元×200天）、住院伙食补助费1700元（50元×34天）、交通费400元、残疾赔偿金64360元（32180元×20年×10%）、精神抚慰金5000元、鉴定费1800元、二次手术费8350元，合计138417.61元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。王**驾驶机动车进入路口前未停车瞭望、未让右方道路的宋喜坤驾驶的车辆先行而发生交通事故，对本次事故被告应当承担主要责任，即70%、宋喜坤无证驾驶承担次要责任，即30%、蒋淑芝作为乘车人无责任，因此对于开原市公安局交通警察大队作出的责任认定，一审法院予以支持。王**驾驶的肇事车辆在平安保险公司投保了交强险和第三者责任险100万元（含不计免赔），事故发生在保险期间内，平安保险公司在其承保的限额内承担赔偿责任。蒋淑芝主张的误工时间过长，一审法院酌定误工时间为200天，因蒋淑芝没有固定职业，其误工费按照人均消费性支出予以保护。蒋淑芝的伤情经铁诚证法医司法鉴定所鉴定为十级伤残，其精神上受到一定伤害，王**、平安保险公司应当赔偿精神抚慰金5000元。鉴定费是蒋淑芝评定伤残的必要支出，应当由平安保险公司予以赔偿。对其要求赔偿的交通费用，一审法院酌定为400元。平安保险公司已为蒋淑芝垫付医药费10000元，应当从其赔偿款中予以扣除。综上所述，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司在其承保的交强险限额内赔偿蒋淑芝各项损失96301.12元（其中医药费10000元、护理费4375.12元、误工费12166元、交通费400元、残疾赔偿金64360元、精神抚慰金5000元，合计96301.12元），扣除已垫付的医药费10000元，再给付86301.12元；二、中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司在其承保的第三者责任险限额内赔偿蒋淑芝各项损失29481.54元（其中医药费30266.49元、住院伙食补助费1700元（50元×34天）、鉴定费1800元、二次手术费8350元，合计42116.49元的70%，即29481.54元）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2033元，由蒋淑芝承担610元，王**承担1423元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的除“蒋淑芝合理损失有：误工费12166元（58.62元×200天）、残疾赔偿金64360元（32180元×20年×10%）”以外的其他事实予以确认。本院认为，平安保险公司作为事故车辆的保险人，其应当在保险责任限额内对被侵权人的合理损失承担赔偿责任。根据平安保险公司的上诉意见及蒋淑芝、王**的质辩意见，对本案的争议问题，分析如下：一、关于平安保险公司主张蒋淑芝的伤残鉴定程序违法、依据不足，蒋淑芝的伤情不构成十级伤残一节。经审查，蒋淑芝的鉴定意见系开原市公安局交通警察大队委托有鉴定资质的鉴定机构作出的；鉴定意见的依据为开原市中医院住院病历、影像学资料及现场活体检查，且经庭审质证，平安保险公司对开原市中医院住院病历的真实性无异议。因此，出具鉴定意见的鉴定机构具有相应资质，鉴定意见依据充分，该份鉴定意见应为合法有效。平安保险公司虽对该鉴定结论有异议，但未提出足以反驳的证据或理由，原审法院根据该鉴定结论认定蒋淑芝构成十级伤残并无不当，对平安保险公司的该项主张，本院不予支持。二、关于平安保险公司主张蒋淑芝的误工期限过长、误工费应按农林牧渔行业的标准计算一节。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天……”的规定，原审法院综合蒋淑芝的住院天数、定残日期及伤残等级等因素，酌定蒋淑芝的误工期间为200天，并无不当；同时，原审法院根据蒋淑芝的年龄、户籍性质及现居住地等情形，参照辽宁省2020年全体居民人均消费性支出22203元/年计算蒋淑芝的误工费，亦无不当。即蒋淑芝的误工费应为12166元（22203元/年÷365天×200天），原审法院所列的误工费计算公式存在错误，但认定误工费的数额正确，应予维持。本院对平安保险公司的该项上诉主张不予支持。三、关于平安保险公司主张原审判决的伤残赔偿金计算错误一节。经审查，辽宁省2020年度全体居民人均可支配收入的标准为31820元/年，故蒋淑芝的伤残赔偿金数额应为63640元（31820元/年×10%×20年），原审判决计算错误，应予更正。综上，蒋淑芝的合理损失共计137697.61元，平安保险公司应先在交强险限额内赔偿蒋淑芝的损失，剩余部分应在商业三者险限额内按照责任比例承担赔偿责任。扣除平安保险公司已为蒋淑芝垫付医药费10000元，平安保险公司应在交强险限额内赔偿蒋淑芝其中护理费4375.12元、误工费12166元、交通费400元、残疾赔偿金63640元、精神抚慰金5000元，合计85581.12元；在商业三者险限额内，平安保险公司应当对蒋淑芝的损失承担70%的赔偿责任，即29481.54元[（医疗费30266.49元＋住院伙食补助费1700元＋二次手术费8350元＋鉴定费1800元）×70%]。综上所述，平安保险公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第二十条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持辽宁省开原市人民法院（2020）辽1282民初3324号民事判决第二项；二、撤销辽宁省开原市人民法院（2020）辽1282民初3324号民事判决第一项；三、上诉人中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿被上诉人蒋淑芝各项损失85581.12元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2033元，由被上诉人蒋淑芝负610元，由被上诉人王**负担1423元；二审案件受理费2033元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司负担1983元，由被上诉人蒋淑芝负担50元。本判决为终审判决。审判长  顾大鹏审判员  关铁强审判员  张 杰二〇二一年三月十八日法官助理王铜书记员王兴旭