新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院 执 行 裁 定 书 (2021)新23执复8号 复议申请人（被执行人）：太平洋建设集团有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市高新区（新市区）四平路**。 法定代表人：邹兆杰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张迪，女，系该公司法务部门经理。 申请执行人：新疆东方友建建设工程有限公司，住所，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市北京南路金融巷文庭雅苑**楼**div> 法定代表人：马尚鹤，该公司总经理。 被执行人：奇台县江山建设有限公司，住所地新，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州奇台县城南新区团结路**12丘**v> 法定代表人：王玉刚，该公司总经理。 被执行人：新疆太平洋建设有限公司，住所地新疆维，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市高新区（新市区）四平路**创新广场**** 法定代表人：彭计芳，该公司经理。 复议申请人太平洋建设集团有限公司不服新疆维吾尔自治区奇台县人民法院（2020）新2325执异44号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。 在新疆维吾尔自治区奇台县人民法院（以下简称奇台县人民法院）执行新疆东方友建建设工程有限公司（以下简称东方友建公司）与奇台县江山建设有限公司（以下简称江山公司）、新疆太平洋建设有限公司（以下简称新疆太平洋公司）、太平洋建设集团有限公司买卖合同纠纷一案中，奇台县人民法院于2020年6月14日作出(2020)新2325执611号执行裁定书追加新疆太平洋建设有限公司、太平洋建设集团有限公司为本案被执行人，与被执行人奇台县江山建设有限公司对本案债务承担共同责任和连带责任。太平洋建设集团有限公司对该执行裁定不服，向奇台县人民法院提出书面异议。 奇台县人民法院查明，东方友建公司与江山公司买卖合同纠纷一案，奇台县人民法院作出(2019)新2325民初1429号民事调解书，确认“一、被告奇台县江山建设有限公司自愿于2019年9月1日前向原告新疆东方友建建设工程有限公司支付沥青砼款本息共计860,000元。如逾期，被告奇台县江山建设有限公司自愿按照欠款本金802,363.9元、月利率4.75‰承担利息至欠款付清之日止；二、原告新疆东方友建建设工程有限公司自愿放弃其他诉讼请求；三、案件受理费12,320元，减半收取6160元，被告奇台县江山建设有限公司自愿负担并于2019年9月1日前给付原告新疆东方友建建设工程有限公司。”后江山公司未按协议约定的期限付款，东方友建公司向奇台县人民法院申请执行。在执行过程中，经东方友建公司申请，奇台县人民法院作出(2020)新2325执611号执行裁定书，追加新疆太平洋建设有限公司、太平洋建设集团有限公司为本案被执行人，新疆太平洋建设有限公司、太平洋建设集团有限公司与被执行人奇台县江山建设有限公司对本案债务承担共同责任和连带责任。另查明，太平洋公司向奇台县城市建设投资发展有限责任公司出具《委托告知函》，内容为：“根据奇台县人民政府和太平洋建设集团有限公司签订的《奇台县基础设施项目框架协议书》（以下简称“协议书”），太平洋建设集团有限公司现授权下属子公司奇台县江山建设有限公司对太平洋建设集团有限公司与奇台县人民政府在上述协议书项下的项目进行管理、组织和实施。太平洋建设集团有限公司在上述协议书项下的相关权利和义务均由奇台县江山建设有限公司享有和承担。太平洋建设集团有限公司对奇台县江山建设有限公司在上述协议书项下项目工程组织施工中的管理行为均予认可，并同意承担共同责任和连带责任。”再查明，江山公司工商登记公开信息显示注册资本为50,000,000元，实缴资本为0,新疆太平洋公司持股比例95%；新疆太平洋公司工商登记公开信息显示注册资本为1,000,000,000元，实缴资本为280,000,000元，太平洋公司持股比例95%。 奇台县人民法院认为，从委托告知函反映，被执行人江山公司系太平洋公司的下属子公司，江山公司受太平洋公司授权从事协议书项下项目的管理、组织和实施，太平洋公司对江山公司在协议书项下项目的管理行为均予认可，并同意承担共同责任和连带责任，虽然名为告知函，实质亦包含对江山公司管理行为产生后果承担共同责任和连带责任的承诺，按照该告知函内容，东方友建公司涉及供货项目在协议书范围内，且江山公司未按协议约定付款，在法院调解达成协议后仍未按约定期限付款，则太平洋公司应当按照告知函承诺的内容对江山公司未付货款承担共同责任和连带责任，且从工商登记信息中可以看到，太平洋公司对新疆太平洋公司的持股比例为95%，新疆太平洋公司对江山公司的持股比例为95%，由此可以反映，太平洋公司实际控制新疆太平洋公司，而新疆太平洋公司实际控制江山公司，江山公司虽然注册资本为50,000,000元，但从工商登记信息显示并未实缴，新疆太平洋公司虽然注册资本为1,000,000,000元，但从工商登记信息显示实缴为280,000,000元，亦未足额缴纳出资，因江山公司财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任并无不当。遂裁定：驳回太平洋建设集团有限公司的异议请求。 太平洋建设集团有限公司向本院申请复议称，请依法撤销奇台县人民法院作出的(2020)新2325执异44号执行裁定书，依法裁定撤销追加太平洋建设集团有限公司为被执行人的（2020）新2325执611号执行裁定书。一、执行法院认为依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十六条，应当追加复议申请人为被执行人，属于适用法律错误。该法律条文中针对的是个人独资企业、合伙企业、法人分支机构以外的其他组织作为被执行人的情形，江山公司是具有独立法人主体资格的企业法人。二、本案诉讼阶段，东方友建公司并未依据《委托告知函》提出要求复议申请人承担共同还款责任和连带责任的请求，并且调解时东方友建自愿放弃了要求承担共同还款责任和连带责任的权利，自愿与江山公司达成调解，并约定了违约条款，该违约条款对东方友建执行调解协议已经有了充分的保障，东方友建对自己的民事权利有权进行放弃。本案执行法院追加复议申请人为被执行人，既无生效法律文书作为依据，也不属于《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》中可以追加的法定情形，《委托告知函》的时间也是在诉讼之前调解书之前，故本案当中不应当追加复议申请人为被执行人。三、执行法院认为应追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东承担连带责任，属于事实认定不清，适用法律错误。四、执行法院认为被执行人的股东或实际控制人应当对被执行人的债务承担连带责任属于事实认定不清，适用法律错误。 本院查明，东方友建公司与江山公司买卖合同纠纷一案，奇台县人民法院作出(2019)新2325民初1429号民事调解书，确认“一、被告奇台县江山建设有限公司自愿于2019年9月1日前向原告新疆东方友建建设工程有限公司支付沥青砼款本息共计860,000元。如逾期，被告奇台县江山建设有限公司自愿按照欠款本金802,363.9元、月利率4.75‰承担利息至欠款付清之日止；二、原告新疆东方友建建设工程有限公司自愿放弃其他诉讼请求；三、案件受理费12,320元，减半收取6160元，被告奇台县江山建设有限公司自愿负担并于2019年9月1日前给付原告新疆东方友建建设工程有限公司。”后江山公司未按协议约定的期限付款，东方友建公司向奇台县人民法院申请执行。在执行过程中，经东方友建公司申请，奇台县人民法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第四百七十三条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十六条的规定，作出(2020)新2325执611号执行裁定书，追加新疆太平洋建设有限公司、太平洋建设集团有限公司为本案被执行人，新疆太平洋建设有限公司、太平洋建设集团有限公司与被执行人奇台县江山建设有限公司对本案债务承担共同责任和连带责任。太平洋建设集团有限公司对该追加裁定不服，向奇台县人民法院申请异议。奇台县人民法院作出（2020）新2325执异44号执行裁定，驳回太平洋建设集团有限公司的异议请求。太平洋建设集团有限公司不服，遂申请复议。 本院认为，奇台县人民法院按照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十六规定，作出(2020)新2325执611号执行裁定书，追加新疆太平洋公司、太平洋建设集团有限公司为本案被执行人，与被执行人江山公司对本案债务承担共同责任和连带责任。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十条、三十二条的相关规定，太平洋建设集团有限公司对该追加裁定不服，可以向上一级人民法院申请复议。太平洋建设集团有限公司对该追加裁定不服向奇台县人民法院提出的异议，不属于执行异议案件的受理范围。因此，奇台县人民法院作出的（2020）新2325执异44号执行裁定，对（2020）新2325执611号执行裁定按照执行异议程序进行审查，不符合法律规定，应予纠正。依照最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第一款、第二十三条第一款第二项的规定，裁定如下： 一、撤销新疆维吾尔自治区奇台县人民法院（2020）新2325执异44号执行裁定； 二、驳回太平洋建设集团有限公司的异议申请。 本裁定为终审裁定。 审判长  张桂琴 审判员  郑 延 审判员  摆 玲 二〇二一年三月十一日 书记员  马汇敏