浙江省余姚市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）浙0281民初6号 原告：翟婷玉，女，1985年8月20日出生，汉族，住湖南省临湘市。 委托诉讼代理人：童雷光，浙江三思律师事务所律师。 被告：宁波中基凯丰汽车销售服务有限公司。住所地余姚市阳明街道西环北路**，统一社会信用代码913302816655863844。 法定代表人：史**，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：鲁姗姗，该公司员工。 委托诉讼代理人：朱江辉，浙江导司律师事务所律师。 原告翟婷玉与被告宁波中基凯丰汽车销售服务有限公司劳动争议一案，本院于2021年1月4日立案后，依法适用简易程序，于2021年01月28日公开开庭进行了审理。原告翟婷玉的委托诉讼代理人童雷光，被告宁波中基凯丰汽车销售服务有限公司的委托诉讼代理人鲁珊珊和朱江辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告翟婷玉向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付医疗费34115.50元、一次性伤残补助金45000元（5000元/月×9个月）；就业补助金23840元、医疗补助金23840元、停工留薪期工资为32500元（5000元/月×6.5个月）、住院伙食补助费1700元，护理费2332元、交通费500元、营养费2000元；2.判令被告支付周末加班工资13464元；法定节假日加班工资7038元；带薪年休假工资1530元。3.判令被告支付经济补偿金20000元（5000元/月×4个月）。事实和理由：2017年2月15日，原告开始在被告单位工作，担任销售文员职务。每周工作六天，有时星期日也上班。因为被告开设汽车销售4S店，法定节假日都需要上班，也未提供带薪年休假。2018年12月13日下午，原告在下班途中发生交通事故，经余姚市人力资源和社会保障局认定为工伤，工伤等级经鉴定为九级。但被告一直未主动向原告支付相关保险待遇；2020年7月30日，原告向余姚市劳动人事争议仲裁委员会提出有关工伤待遇的仲裁申请，该委组织双方在仲裁前进行调解。因被告在仲裁前调解阶段仍拒付有关工伤保险待遇，且被告未支付原告周末及法定节假日的加班工资等，存在严重违反劳动法律法规的情形，原告向被告提出解除劳动合同关系。被告应支付拖欠的加班工资等，还应当支付解除劳动合同的经济补偿金。仲裁委于2020年8月12日正式受理仲裁申请。在仲裁审理过程中，原告将仲裁请求进行了增加和变更。但仲裁委至今未作出仲裁裁决，已远远超过最长60天的审理期限。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十三条规定“仲裁庭裁决劳动争议案件，应当自劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请之日起四十五日内结束。案情复杂需要延期的，经劳动争议仲裁委员会主任批准，可以延期并书面通知当事人，但是延长期限不得超过十五日。逾期未作出仲裁裁决的，当事人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼”，且《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》和相关法律法规并未规定劳动争议仲裁可以“中止”的情形。因故成讼。 被告宁波中基凯丰汽车销售服务有限公司答辩称：一、被告已依法为原告缴纳了工伤保险，在原告发生交通事故后确实充分尽到了用人单位的责任；根据工伤部门的要求，原告理应先行处理交通事故引发的人身损害赔偿，再行处理工伤赔付。1.被告已依法为原告缴纳了工伤保险；2.本案工伤原因：2018年12月13日，原告在下班途中逆向行驶、闯红灯与同闯红灯的侵权方袁长喜发生碰撞，造成受伤，二人系同等责任。3.原告受伤后，被告的做法：⑴为原告申请工伤认定；⑵停工留薪期间按照合同约定发放工资；⑶多次关心原告伤情恢复情况并派员到医院探望，关注工伤报销流程，便于原告工伤报销。此后，经余姚市行政服务中心工伤报销窗口工作人员告知，工伤待遇申请需提交工伤医疗费发票原件、工伤认定书、伤残鉴定书、交通事故民事调解书或判决书等资料，方可受理，也即劳动者先处理交通事故造成的人身损害纠纷再走工伤报销流程。2020年7月28日，原告以回老家照顾女儿学习为由提出离职申请，被告同意。2020年7月30日，原告提起劳动仲裁，造成本案纠纷。被告已依法为原告缴纳了工伤保险，在原告发生交通事故后，确实充分的尽到了用人单位的责任；根据工伤部门的要求，原告理应先行处理交通事故引发的人身损害赔偿，待处理完毕再走工伤赔付，况且按照相关规定，在人损和工伤竞合的情况下，采取的是补差制，原告的权益是能得到充分保障的。《浙江省工伤保险条例》第32条的规定立法本意是为了保障劳动者的权益，而本案原告完全可以通过正常的工伤报销途径维护其自身权益。况且该条例同时规定：工伤职工直接向工伤保险基金或者用人单位要求支付工伤保险待遇的，工伤保险基金或者用人单位有权在其支付的工伤保险待遇范围内向第三人追偿，工伤职工应当配合追偿；截至目前，原告并未尽到任何配合义务。用人单位承担的工伤保险责任与第三人应承担的侵权责任，两者在归责原则、责任范围、具体的赔偿标准和数额方面均存在差异，并不因为上述条例的规定而将二者混同。本案中，原告的伤情有可能被认定伤残等级，根据最高院审理人身损害的司法解释第十七条的规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。显然，原告是否构成伤残，是其人身损害获赔，或者说是影响第三人承担赔偿责任具体金额的重要因素。但是原告直至今日仍未申请伤残鉴定，且第三人是否有过赔付亦不可考，第三人承担赔偿责任的金额故而无法确定，试问被告如何向第三人追偿？本案是第三人侵权引起的工伤，如最后演变成用人单位或者工伤保险部门赔付，而侵权人却不需要承担任何责任，显然与相关法律的立法初衷相悖，恳请法庭充分考虑。对于一次性就业赔偿金和护理费，愿意承担；对于停工薪期工资已足额发放。二、被告已向原告依法支付了加班工资，而且是超额支付，原告关于加班工资的主张不能成立。三、被告已充分享受带薪年休假，其带薪年休假工资主张没有事实依据。四、原告系主动离职，被告无须支付原告经济补偿金：2020年7月28日原告以回老家照顾女儿学习为由，主动提交辞职申请并获得被告同意，在此之前，被告并不存在任何违法事由。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，原告主动向用人单位辞职的，用人单位无需向劳动者支付经济补偿金。因此原告向被告主张经济补偿金不能成立。 经审理，本院认定以下事实：2017年2月15日，原告进入被告公司工作，担任销售文员工作，每周工作六天，双方签订有劳动合同，合同期限为2017年2月15日至2019年3月14日，合同约定工资1660元；2019年3月，被告与原告续签劳动合同，合同期限为2019年3月15日至2021年3月14日止，约定月工资2000元。工时制度按综合计算工时工作制。2018年12月13日17时15分许，原告在下班途中发生交通事故，与相对方各负事故同等责任。原告受伤后，送余姚市人民医院住院治疗14天，后于2020年3月16日入院行内固定拆除术，住院三天；二次住院合计支付医疗费34115.50元。 2019年1月31日，经被告申请，余姚市人力资源与社会保障局认定原告为工伤。2020年7月6日，宁波市劳动能力鉴定委员会认定原告伤残为工伤九级。 原告于2020年7月28日以因女儿就读需回家照顾为由向被告提出辞职，言明将于2020年8月15日离职，并于2020年8月15日进行工作交接，解除/终止劳动合同日期为2020年8月15日。原告向余姚市劳动与人事争议仲裁委员会申请工伤保险待遇仲裁（申请书落款时间为2020年7月30日），该委于2020年8月12日受理仲裁，2020年10月15日，原告向该委增加仲裁请求申请书，要求除工伤保险待遇外，增加周末加班工资，法定节假日加班工资、带薪年休假工资和经济补偿金等申诉仲裁事项。2020年12月2日，原告以仲裁委未在法定期限内作出裁决，向本院提起诉讼。 根据被告提供的打卡记录，聊天记录、请假条，原告于2017年法定节假日期间休息3天，于2018年法定节假日休息9天，春节休息13天，于2020年春节休假41天。于2018年2月15日至2019年2月14日休息年休假2天，在2019年6月10日、6月28日、8月14日休年休假3天。 原告为被告工作期间，被告为原告办理了社会保险，包括工伤保险。原告主张停工留薪期6.5个月，但原告于2019年5月7日正常上班。原告在事故后，被告按基本工资+绩效工资发放原告2018年12月、2019年1至4月工资分别为3389.70元、2643.70元、1657.70元、2145.70元、2145.70元（已扣除社保及工会费）。 庭审中，被告对原告要求支付周末及法定节假日加班工资提出仲裁时效的抗辩。原告在庭审中，不再主张年休假工资。 上述事实，由以下证据证明：原告提交的余姚市劳动人事争议仲裁委员会受理通知书1份、劳动仲裁申请书及变更申请书各1份、交通事故认定书1份、认定工伤决定书1份、劳动能力鉴定结论书1份、工资卡流水1组、住院记录2份、医疗费发票**、病历和休假证明各**；被告提交的劳动合同2份、工资清单1组、社保记录1组、原告考勤记录1组、聊天记录及请假条1组、辞职申请书和员工离职单各1份；原、被告在庭审中的陈述证明。 本院认为，原告因上班途中发生交通事故，被相关部门认定为工伤，因被告已为原告办理工伤保险，原告可享受工伤保险基金拨付的相关工伤保险待遇，故对于应由工伤保险基金支付的款项外，由用人单位承担相应的工伤保险待遇，应由被告支付。本案案涉工伤事故系第三人侵权所致，实行工伤保险补差。原告主张由被告先行垫付所有的工伤保险待遇，缺乏法律和事实依据，原告可根据《工伤保险条例》及相关规定另行主张权利。因原告已与被告解除劳动关系，被告同意应由用人单位支付的工伤保险待遇即一次性伤残就业补助金23840元及住院期间的护理费2332元，本院予以认可。被告于2018年12月及2019年1月至4月按基本金额+绩效工资的方式支付原告停工留薪期间工资，并无不当，本院予以认定。原告主张2017年2月15日至2018年12月13日周末加班88天的工资13464元，因原告岗位实行综合工时制，原告于2020年7月28日提出解除劳动关系，双方于2020年8月15日解除劳动关系，原告于2020年10月15日提出加班工资的申请仲裁事项，故对于劳动关系终止之日起前二年的加班工资即在2018年8月16日至2018年12月31日期间的加班工资尚在仲裁时效内（尚需扣除因交通事故休息的2018年12月14日起至2018年12月31日）；因原告的工资由基本工资+绩效考核+加班补贴+其他补贴组成，按双方工资计酬方式及劳动合同的约定，原告实行每周休息一天的劳动时间，且原告在解除劳动合同时，并未对未足额支付周末及法定节假日加班工资提出异议，也未明确哪几天周末及法定节假日未付加班工资，故原告要求被告支付上述加班工资，本院不予支持。原告要求被告支付解除劳动关系的经济补偿金，鉴于系原告以女儿读书需回家照顾为由向被告提出辞职，被告不需要支付经济补偿金。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十七条、第四十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、第四十三条、国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，参照《浙江省工伤保险条例》第二十三条、第二十四条、第二十七条第二款、第三十二条的规定，判决如下： 被告宁波中基凯丰汽车销售服务有限公司支付原告翟婷玉一次性就业补助金23840元，护理费2332元，合计26172元，款在判决发生法律效力后十日内付清； 驳回原告翟婷玉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告宁波中基凯丰汽车销售服务有限公司负担（本院予以减免）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，按指定的账户预交上诉案件受理费。逾期不交，作自动撤回上诉处理。 审 判 员 叶科技 二〇二一年三月十日 代书记员 范 勤 1