河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终3217号上诉人（原审原告）：王清辉，男，1968年5月10日出生，汉族。委托诉讼代理人：武士军，河南华融律师事务所律师。委托诉讼代理人：张梦霞，河南华融律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：曹晖，男，1970年7月23日出生，汉族。委托诉讼代理人：曹乃友，男，1970年6月21日出生，汉族。与曹晖系兄弟关系。被上诉人（原审被告）：河南新旭建筑工程有限公司。法定代表人：关家涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：彭善斌，河南开达律师事务所律师。委托诉讼代理人：王朋辉，河南开达律师事务所律师。上诉人王清辉因与被上诉人曹晖、河南新旭建筑工程有限公司（以下简称新旭公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省中牟县人民法院（2020）豫0122民初9063号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月25日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2021年3月3日公开开庭审理了本案。上诉人王清辉及其委托诉讼代理人武士军、张梦霞，被上诉人曹晖及其委托诉讼代理人曹乃友，新旭公司的委托诉讼代理人彭善斌、王朋辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王清辉上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实和理由：一、新旭公司为香漫湖庄园一号楼项目发包人，应依法结算该项目的工程款。2014年初，曹晖将该一号楼项目的劳务承包给王清辉，曹晖在一审中也承认该工程项目是河南信合集团与郑州索克公司合作项目，河南信合集团全部工程项目指定新旭公司发包，现因曹晖未结算工程款，故王清辉有权直接要求新旭公司结算工程款的义务；二、该项目发包给王清辉后，其前期投入大量人财物，后该项目因无审批手续而停工，而非王清辉的原因造成，曹晖作为承包人应对实际施工人前期垫付的系列费用承担清偿责任；三、关于双方2018年2月10日签署的《协议》，虽协议载明公司不结账，王清辉不能再找曹晖，但曹晖应在合理期限内向王清辉结算。协议签订至今已经三年，曹晖不能因怠于行使自己权利并以此为由拖欠支付王清辉工程款。综上，曹晖及新旭建筑公司应依法对王清辉进行工程款结算，请求二审法院查清事实。曹晖辩称，一、曹晖并未一直不与王清辉结算涉案工程款，与事实严重不符。曹晖在多年催要工程款无望的情况下，自己承担损失，并于2018年与王清辉达成《协议》结算了结，能多出9万元的部分是其一厢情愿。二、王清辉称由承包人曹晖对实际施工人前期垫付系列费用承担清偿责任与事实不符。王清辉也是涉案项目的承包人，对风险有一定认识，应对自己的前期擅自行为负责。对自前期擅自投入夸大，其应对自己的行为负责。我在承担自己损失的情况下，同情其前期投入，于2018年与其达成《协议》结算。三、王清辉称曹晖不积极主张权利，以此为由拖欠工程款与事实不符。曹晖自停工至今，积极向信合公司、新旭建筑公司催要工程款，至今无结果。综上，王清辉的上诉理由不成立。新旭公司辩称，一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，新旭公司与王清辉及曹晖之间无任何法律关系，新旭公司不是涉案项目的承包方，也不是合同的相对方，更没有就涉案项目向王清辉或曹晖出具过任何委托或付款手续，王清辉称新旭公司是涉案项目的发包人无任何事实依据；二、案涉项目并非新旭公司承包，新旭公司从未参与涉案项目的施工发包或承包工作，也没有授权委托曹晖负责该项目，王清辉诉请新旭公司支付工程款无事实和法律依据；三、新旭公司从未参与涉案项目的施工建设，与曹晖、王清辉之间无任何施工合同关系，也未与其结算过任何费用，新旭公司不是适格主体，王清辉起诉主体错误。综上，请求法院查明事实，维持原判。王清辉向一审法院起诉请求：1.判令曹晖、新旭公司连带返还王清辉工程款697061元；2.本案诉讼费由曹晖、新旭公司承担。一审法院认定事实，2014年初，曹晖将位于郑州市中牟县雁鸣湖镇中牟国家农业公园香漫湖庄园一号楼项目的劳务承包给王清辉。2014年2月25日王清辉组织人员、购买材料和机械工具进场施工。后因涉案项目无审批手续停工，王清辉称停工时间为2014年4月25日，曹晖称停工时间为2014年4月9日。涉案项目停工后，王清辉称于2014年12月19日完全撤场，曹晖称王清辉于2014年4月23日撤场，仅留一人看管施工材料。2018年2月10日，王清辉与曹晖签订《协议》一份，内容为：曹晖承包信合公司郑州市中牟县雁鸣湖香漫湖庄园1#工程清工总包给王清辉，工程进度到清基层、打垫层、挡土墙等，后停工没干。王清辉所干工程量和买的机械、工具方木、大板子等。现跟王清辉商定达成协议：付给王清辉现金9万元，后有信合公司结算，如结算多出9万元，多的在补给王清辉，如信合公司结算不够9万元，王清辉9万元不再退。信合公司跟曹晖结算雁鸣湖工地账，曹晖通知王清辉参加，在没跟信合公司结账之前，如王清辉到信合公司闹事，后果有王清辉自己负责，公司老不结账，王清辉可到信合公司咨询，公司不结账，王清辉不能再找曹晖。同日，曹晖将现金9万元给付王清辉。另查明，王清辉提交的施工日记显示有施工内容的时间为2014年2月25日至2014年4月9日。曹晖称涉案工程系从河南信合建设有限公司承接，双方至今未进行结算。本案在审理过程中，经王清辉申请，该院作出（2020）豫0122民初9063号民事裁定书，冻结曹晖、新旭公司名下的银行存款697061元或者查封、扣押同等价值的财产。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，王清辉组织人员对涉案工程进行施工，后因项目没有审批手续而停工，现王清辉要求曹晖、新旭公司支付前期垫付的工人工资、材料费等费用，但王清辉提供的证据不足以证明其主张，且曹晖对王清辉单某制作的费用清单不予认可，同时王清辉与曹晖之间于2018年2月10日达成《协议》，协议约定：曹晖针对王清辉所干工程量和购买的机械、方木、大板子等材料，给付王清辉9万元；如曹晖与信合公司结算后，结算多出9万元，多的再补给王清辉，如信合公司结算不够9万元，王清辉9万元不再退；现王清辉未提供证据证明信合公司已经与曹晖进行结算，且价格高于9万元，曹晖亦否认与信合公司已结算，故王清辉要求曹晖、新旭公司支付工程款，证据不足，该院不予支持。王清辉可待信合公司与曹晖结算后，另行主张权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：驳回王清辉的诉讼请求。案件受理费10771元，减半收取计5385.5元，保全费4005元，由王清辉负担。本院二审期间，王清辉向本院提供证据如下：证据1.施工日记、杂工出勤表，拟证明：2014年3月1日至2014年3月14日王清辉带领班组人员实际进行施工，共用工52个；2.花费清单、账单、材料物品统计表，拟证明：王清辉在案涉工程施工期间，实际进行施工并产生各项费用计695150.5元；3.因施工需要向李建通购买钢管的花费证明，拟证明：施工期间，因此花费10000元；4.该工程其他班组总包人与清包人的情况反映与结算清单，拟证明：案涉过程施工中，存在和王清辉情况一样的其他班组，王清辉诉请属实；5.证人证言，拟证明：王清辉提供的工程量和结算属实。曹晖质证认为，证据一、证据二、证据四都是王清辉自己制作，包括人员我们都不认识。对于证据三：在施工期间他租赁钢管是他自己的行为，我们不知道。对于证据五：证人是他自己找的，我们不认识，也没有我们的签字认可。新旭公司质证认为，对证据一、二、三、四：三性均不认可，对其证明目的也有异议。证据一中施工日记系王清辉单某制作，且不符合施工日志的要求，无天气风向等记录，不排除其后补伪造的可能，且该记录与施工起止日期不一致，该证据也不能证明本案与新旭公司有关，不能证明其用工情况，同时该证据并非新证据，应依法不予采信。对证据二，该组证据同样系王清辉单某制作，其计算标准和数额缺乏依据，并非新证据，应依法不予采信。对证据三、与新旭公司无关且并非为新证据，应依法不予采信。证据四、该证据与新旭公司无关，依法应不予采信。证据五、证人证言并非新证据，且仅凭证人单某陈述，不具有证明力，依法应不予以采信。因上述证据多为王清辉单某制作，曹晖与新旭公司对其主张内容亦不予认可，故本院对上述证据不予采信。本院经审理查明事实与一审认定事实相一致。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。本案事实均发生在《中华人民共和国民法典》施行之前，故依照前述司法解释的规定，本案仍应适用《中华人民共和国民法典》施行前法律、司法解释的规定。本案中，就其诉请，王清辉用于佐证其支付费用的证据系其单某制作，曹晖对此也不予认可，一审未采信其上述证据，并无不当。另就案涉工程在王清辉与曹晖2018年2月10日签订的《协议》中对其前期垫付款项的处理已有约定，曹晖已向王清辉支付约定9万元。对王清辉要求9万元之外的其他工程款，因曹晖未能举证证明《协议》约定结算已经完成，故认定其可在结算后另行主张权利，符合双方约定，本院对此予以维持。综上所述，王清辉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10771元，由上诉人王清辉负担。本判决为终审判决。审判员  赵俊丽二〇二一年三月十一日书记员  佟欣玮