河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫03民终1205号上诉人（原审原告）：于伟停，男,汉族,1989年10月17日出生，住河南省洛阳市洛龙区。委托诉讼代理人：李楠，洛阳市洛龙区瑞合法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：魏冬梅，女，汉族，1974年9月18日出生，现住址：河南省洛阳市涧**。上诉人于伟停因与被上诉人魏冬梅民间借贷纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2020）豫0311民初6189号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法适用独任制程序对本案进行了审理。于伟停上诉请求：1.改判河南省洛阳市洛龙区人民法院（2020）豫0311民初6189号民事判决第一项，判决偿还本金部分增加10768.22元共计本金84462.47元（利息以84462.47元为基数，按合同成立一年期贷款市场报价利率四倍自2020年1月8日计算至魏冬梅实际还清之日止）；2.本案一、二审诉讼费用由魏冬梅承担。事实与理由：1.一审认定事实错误，适用法律不当，应当改判。本案一审认定应为借贷关系，于伟停没有异议，但是一审计算的本金及利息实属错误。于伟停起诉时主张魏冬梅支付至2020年1月7日，实际上前面还有34日停付，于伟停没有主张返还那34天的返现款，不代表魏冬梅已经支付，一审法院不能据此推测前面的136天全部支付了返现款，一审法院如此计算扣除对于伟停是不公平的。另外，最高院规定的年利率上限是从2020年8月20日开始，2020年8月20日之后按年利率15.47%，但是一审法院扣除的计算是按年利率17%，没有依据。在此之前都应按年利率24%计算。2.于伟停认为即使要扣除，从2019年8月24日幵始至2020年1月7日共计136天，实际魏冬梅只支付了102天，合计金额为24480元。一审计算的利息为6331.25元也是错误的。在已经支付的阶段，法律规定的年利率上限是24%，如按此计算应该为100000元×0.24÷365天×136天=8942.47元，超过的部分视为本金为24480元-8942.47元-15537.53元。如果扣除应按15537.53元扣除。100000元-15537.53元=84462.47元。一审计算的明显错误。魏冬梅未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。于伟停向一审法院起诉请求：1.依法判决魏冬梅向于伟停立即退还投资款10万元及支付违约金3万元；2.判决魏冬梅向于伟停立即支付从2020年1月8日至2020年9月4日返现款57840元；3.本案诉讼费、保全费、保全保险费由魏冬梅承担。一审法院认定事实：2019年8月24日，于伟停（甲方）与魏冬梅（乙方）签订《合伙协议》协议约定：“一、乙方出资经营饭店一间，甲方自愿以10万元现金入伙该饭店。二、甲方的出资，于本协议签订之日起五日内将出资款项打入乙方账户。三、甲、乙双方合伙期限为三年，乙方从2019年9月8日至2020年9月7日按每日240元返现（包含节假日），第二、三年从2020年9月8日至2022年9月7日按每日200元返现（包含节假日）；返现具体时间为每日下午18时，收到账户仅为甲方名下账户（微信、支付宝、转账、现金均可），不得迟延支付。四、返现期限为三年，如需延长期限的，在期满一个月经双方一致同意，续签合伙协议。经全体合伙人一致同意，该酒店所有经营事项由乙方负责，甲方不参与管理，甲方可监督、查阅饭店经营状况、财务状况……甲方对于该饭店，不分红、不负债，该饭店在经营中所产生的分红盈利和负债由乙方负担。……如果在返现过程中，乙方迟延10日未返现，视为乙方违约，甲方可就全部投资款向乙方主张退回，并由乙方向甲方承担该投资款10万元的30%作为违约金……。”2019年8月24日于伟停按协议约定将投资款10万元转至魏冬梅账户，随后魏冬梅按时向于伟停返现，至2020年1月7日至今魏冬梅未再向于伟停返现，故于伟停诉至该院。一审法院认为，当事人订立、履行合同应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。本案中，于伟停、魏冬梅所签订《合伙协议》中于伟停排除自己作为合伙人应付责任，实际原魏冬梅双方应为借贷关系，于伟停向魏冬梅支付10万元后，魏冬梅按每天240元向其返现，已超出法律规定的年利率17%的规定，于伟停提供转账记录显示魏冬梅已如约向其每天支付返现金240元至2020年1月7日，魏冬梅共计向于伟停返现32640元，于伟停在不超出法律规定的情况下应得利息应为（100000×17%）÷365×136=6334.25元，高出部分视为魏冬梅实际向于伟停偿还本金部分为32640元-6334.25元=26305.75元，剩余魏冬梅仍欠于伟停借款本金100000-26305.75=73694.25元，综上，魏冬梅应向于伟停支付剩余借款73694.25元，利息应以73694.25元为基数，按合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍自2020年1月8日计至魏冬梅实际清偿之日止。魏冬梅经本院合法传唤，无故未到庭参加诉讼，视为放弃自己的诉讼权利，应承担于己不利的法律后果。依据《中华人民共和国合同法》第六条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、魏冬梅于判决生效之日起十日内向于伟停支付剩余借款73694.25元及利息（利息以73694.25元为基数，按合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍自2020年1月8日计至魏冬梅实际清偿之日止）。二、驳回于伟停的其他诉讼请求。一审案件受理费减半计取2028元，保全费1470元，由魏冬梅负担2588元，于伟停负担910元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。于伟停提交如下证据：微信聊天记录5张。证明：魏冬梅在微信聊天中断了34天的返现。2020年1月8日开始不再返现，2020年1月12日之后魏冬梅催收返现款，魏冬梅找各种理由未支付。魏冬梅未到庭参加诉讼亦未提交书面质证意见。本院对一审法院认定事实予以确认。本院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据加以证明。关于返现是否曾中断34天的问题，于伟停在一审诉状中陈述“截止2020年1月7日原告不再支付240元营业额”，并未提及之前存在中断事宜，其二审提交的微信聊天记录真实性本院无法核实，且无其他证据予以佐证，本院不予采信，故于伟停有关中断34天返现8160元不应核算在内的上诉请求依据不足，本院对此不予支持。关于利息核算问题，因本案合同签订日期为2019年8月24日，在2020年8月20日之前，于伟停请求按照当时的司法解释规定对利率上限予以认定的应予支持。故自2019年8月24日至2020年1月7日的利息应按照年利率24%的上限标准计算，即为100000元×24%÷365×136天=8942.47元，魏冬梅支付的利息中应视为偿还本金部分数额为32640元-8942.47元=23697.53元，扣减后魏冬梅欠付于伟停的本金数额为76302.47元，一审法院对该数额认定有误，本院依法予以纠正，于伟停有关案涉欠款数额认定错误的上诉请求部分成立，本院部分予以支持。综上所述，于伟停的上诉请求部分成立，本院部分予以支持，一审判决认定事实清楚，但适用法律部分不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省洛阳市洛龙区人民法院（2020）豫0311民初6189号民事判决；二、魏冬梅于本判决生效之日起十日内向于伟停支付剩余借款76302.47元及利息（利息以76302.47元为基数，自2020年1月8日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算至魏冬梅实际清偿之日止）；三、驳回于伟停的其他诉讼请求。如未按本判决确定期间履行给付金钱义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2028元，保全费1470元，共计3498元，由于伟停负担810元，由魏冬梅负担2688元；二审案件受理费69元，由于伟停负担40元，由魏冬梅负担29元。本判决为终审判决。审判员  付爱丽二〇二一年三月十五日法官助理傅艺林书记员杨伯钊