杭州市萧山区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0109民初13310号原告：孔筱华,女，1972年8月10日出生，汉族，住杭州市萧山区。委托诉讼代理人：许舟华、郭上洋,浙江谋策律师事务所律师。被告：张云燕,女，1976年12月1日出生，汉族，住杭州市萧山区。委托诉讼代理人：郑洁、何家成，浙江万高律师事务所律师。原告孔筱华诉被告张云燕合伙协议纠纷一案，本院于2020年11月3日立案受理后，依法由审判员诸灿祥适用简易程序于同年11月25日公开开庭进行了审理。原告孔筱华及其委托诉讼代理人许舟华，被告张云燕及其委托诉讼代理人郑洁、何家成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孔筱华诉称：原、被告自2015年8月28日双方签订《合伙协议书》，约定双方合伙经营杭州鸿泽汽车有限公司，合伙经营总计投入资金为50万元，由原告出资，被告主要负责销售，双方共同经营，共担风险，共负盈亏，合伙盈利按50%分配。双方合伙经营至2018年3月31日，双方进行了阶段性的合伙结算，签署备忘录一份，根据结算备忘录及事后合伙实际发生的情况，原告进行相应的合伙结算，被告还应支付原告各项合伙费用共计678135元。后经协商未果，故起诉，请求判令：1、解除原、被告合伙协议；2、被告合伙结算后应支付各项合伙费用678135元。后原告变更诉请为：被告支付原告742376元（1、30万元借款月利率1.5%自2019年1月至2020年6月利息为81900元，本金和利息双方各承担一半；2、定金53.38万元中，公司尚欠原告的50万元由被告承担归还50万元，月利率1%自2019年2月至2020年6月利息为85000元，利息由双方各承担一半即42500元；3.被告应返还原告固定资产6899元；4、被告多收野马车款2万元应返还原告1万元；5、被告垫付的15946.47元双方各承担一半即7973元）。被告张云燕辩称：首先，原告起诉所依据的主要证据是双方合伙协议书及双方签订的备忘录。这份合伙协议是一份双方共同出资经营杭州鸿泽汽车有限公司协议。而原告是以合伙纠纷为案由来起诉的，但是双方签订的这份协议，又是共同开办公司的协议。所以这个起诉的性质是个人合伙纠纷，还是合伙开办公司纠纷。工商登记中鸿泽公司是被告以及被告表姐共同成立，各持50%股份，表姐只是挂名无任何参与。后续原告加入，体现在合伙协议中，原告以公司名义对外经营。我方认为本案系涉及股份转让。其次退一步说，即使是按个人合伙纠纷处理，被告也不欠原告款项，故应驳回原告诉请。原告为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：1.合伙协议书一份，欲证明原、被告合伙关系成立及约定相应权利义务的事实；2.备忘录一份，欲证明原、被告对合伙进行相应结算的事实；3.合伙协议结算清单情况说明一份，欲证明被告应当返还原告相应费用的事实；4.流水清单2份（结算备忘录前后），欲证明原、被告共同经营公司总的明细。经质证，被告对证据1三性无异议，但此证据证明不能以合伙协议为案由处理；对证据2真实性无异议，此为阶段性结算，备忘录上所说借入的150万元，砍头息是12万元，应要扣除；对证据3情况说明与诉状中金额不一致，并且与上次以借款为案由的起诉事实金额也不相符；对证据4无异议，但均无法实现原告要证明的目的。经审查，本院对证据1、2、4的真实性均予以认定，对证据3因系原告单方结算说明，故不予认定。被告为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：1.情况说明一份，欲证明按照公司的实际经营和双方的投入，被告无需向原告返还款项；2.企业注销登记证明一份，欲证明案涉公司已注销的事实。经质证，原告对证据1三性有异议，认为系被告单方出具，不能作为证据提供。对证据2的真实性无异议。经审查，本院对证据1因系被告单方制作，故不予认定。对证据2的真实性予以认定。根据以上所确认的证据和双方当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实：2015年8月28日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《合伙协议书》一份，约定双方自愿合伙经营杭州鸿泽汽车有限公司（以下简称鸿泽公司），总投资为人民币伍拾万元，由甲方出资，乙方主要负责销售。合伙双方共同经营，共担风险，共负盈亏。企业盈利按50%分配。后期若需增加资金须另外订立补充协议，补充协议与本协议具有同等效力。协议还对其他事项等作了约定。2018年3月31日，原、被告双方经对账后签署了一份备忘录，载明1.经双方协商后仍然继续合作经营杭州鸿泽汽车有限公司（深圳驭天下贸易有限公司杭州分公司）。2.张云燕负责上述公司的经营业务、公司管理等事项，孔筱华负责上述公司的经营业务、公司财务账目。3.双方经友好商量，公司到2018年3月31日止以前的总账：公司总投入100万元，借入150万元（月息壹分），合计250万元，剩汽车(奔驰GLS450)一辆价格124万元，外面定金基本算53.38万元，剩余价值暂估15万元。到2018年3月31日为止公司亏损58万左右，双方已确认。4.其中外面的定金53.38万元左右由张云燕负责要回，否则张云燕承诺此定金要不回不影响公司借款的归还。5.剩余GLS奔驰车2018年4月30日前卖掉，由张云燕负责。卖掉后先将100万借款还掉，其余款项作公司经营开支，公司借款为50万元。6.今后公司基本不考虑长期借款，该车经销时需要资金的，双方认可的短期借款。7.今后双方就公司的事项双方共同商量同意后才能决定实施，有一方不同意公司就不得实施，双方共同遵守。8.本备忘录双方经共同协商，共同确认，具有法律效力。签订备忘录后，双方继续合作经营鸿泽公司。后鸿泽公司于2019年4月30日结束经营，并于2019年11月27日注销工商登记。另查明，鸿泽公司工商登记中的股东为被告及其表姐郭清利，但郭清利未参与投资，也未参与鸿泽公司的经营。本院认为：原、被告之间系个人合伙关系，双方于2018年3月31日签订的备忘录，系双方真实意思表示，且不违反法律规定，对双方当事人均具有法律约束力。因该备忘录系双方对截至2018年3月31日的合伙事宜进行的阶段性对账清算，故2018年3月31日之前的账目以该备忘录为准。现双方合伙成立的鸿泽公司已结束经营并已注销工商登记，故双方理应对合伙事务进行清算。一、关于双方与鸿泽公司间存在的借款还款情况（一）原告的借款还款情况。首先，关于被告提出的2017年3月6日原告借给鸿泽公司的100万元，其中的12万元原告已作为预付一年的利息在当日予以扣除，故实际上该笔借款本金应为88万元。经审查，本院认为根据相关法律规定，借款的利息不得预先在本金中扣除，利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息，故本院认定2017年3月6日原告借给鸿泽公司的款项为88万元，并结合鸿泽公司关于该笔款项的逐笔还款时间、金额（2018年4月2日支付利息1万元，2018年5月8日归还借款50万元，2018年6月30归还借款308000元，2018年8月1日支付利息2000元，2018年9月5日归还借款202700元），并按双方约定的月利率1%计算自2017年3月6日起至2018年9月5日止的利息为133894元，故鸿泽公司应付原告本息共计1013894元。而事实上鸿泽公司关于该笔借款已合计归还原告本息1022700元，故关于该笔借款，原告应退还鸿泽公司8806元。其次，结合经双方确认的台账、银行流水明细及双方微信聊天记录等，本院认定鸿泽公司除了2017年10月16日向原告借款50万元及2018年8月28日借款30万元未还之外，其余关于原告的借款均已还清，故本院认定鸿泽公司尚欠原告借款80万元。关于该两笔借款的利息。其中30万元按双方在微信聊天记录中约定的月利率1.5%计算，50万元按双方约定的月利率1%计算。现原告主张50万元自2019年2月至2020年6月按月利率1%计算利息为85000元，30万元自2019年1月至2020年6月按月利率1.5%计算利息为81900元，符合双方约定及法律规定，本院予以认可。另，原告自愿放弃自2020年7月起关于该两笔借款的利息，系其自愿处分，本院亦予以认可。故本院认定鸿泽公司尚欠原告借款本金80万元及利息166900元（85000元+81900元）。（二）被告与鸿泽公司间的借款还款情况。经审查，签订备忘录之前，鸿泽公司未向被告借款。签订备忘录之后，根据台账记录，鸿泽公司合计向被告借款735800元。结合台账、双方微信聊天记录，本院认定2018年5月29日鸿泽公司归还被告10万元，2018年6月9日归还被告20万元，2018年7月5日归还被告285800元，2018年12月6日归还被告15万元（被告自认因车辆回款抵冲17万元）。综上，鸿泽公司已全部归还被告借款本息，且多还款2万元，被告理应退还该2万元。另外，根据双方的微信聊天记录、结算草稿等，本院对原告主张的被告垫付员工工资等费用为15946.47元予以认定。故经核算，被告尚欠鸿泽公司4053.53元（20000元-15946.47元）。二、关于备忘录中第4点“其中外面的定金53.38万元左右由张云燕负责要回，否则张云燕承诺此定金要不回不影响鸿泽公司借款的归还”，现被告辩称该定金未要回，且从未承诺由其一人承担该笔定金款。本院认为双方关于该笔定金的约定，按照常理解，无论被告有无要回该笔定金，被告均应偿还原告的借款。否则若按被告的抗辩意见，那么双方关于该笔定金根本无约定的必要，被告也无承诺的必要。故本院对被告的该抗辩意见不予采纳，对原告要求被告偿还公司向原告借款的50万元，本院予以认可。三、关于固定资产。现双方将剩余固定资产均已分配完毕，在没有充分证据证明该分配显失公平的情况下，对原告的该项诉请，本院不予处理。综上，根据双方共担风险，共负盈亏的约定，被告尚应支付原告731074.03元【（966900-8806-500000-4053.53）/2+500000+4053.53】。据此，根据《中华人民共和国合同法》第二百条、《中华人民共和国合伙企业法》第三十三条、第八十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下:一、张云燕在本判决生效之日起十日内支付孔筱华款项731074.03元；二、驳回孔筱华其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11224元，减半收取5612元，由孔筱华负担85元，由张云燕负担5527元。原告孔筱华于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告张云燕于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 员 诸灿祥二〇二一年三月一日法官助理 蒋景妤书 记 员 钱淑敏