江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏03民终299号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司徐州中心支公司，住所地徐州市鼓楼区广大山路**。负责人：郑义，该公司经理。委托诉讼代理人：徐彬，男，该公司职工。被上诉人（原审原告）：蒋玉会，女，1962年7月3日生，汉族，住徐州市贾汪区。委托诉讼代理人：李虹，徐州市经济开发区法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：郭海友，男，1989年9月25日生，汉族，住徐州市贾汪区。上诉人中国大地财产保险股份有限公司徐州中心支公司因与被上诉人蒋玉会、郭海友机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省徐州经济技术开发区人民法院（2019）苏0391民初3960号民事判决，向本院提起上诉。本案受理后，依法组成合议庭进行审理。上诉人中国大地财产保险股份有限公司徐州中心支公司的委托诉讼代理人徐彬，被上诉人蒋玉会及其委托诉讼代理人李虹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国大地财产保险股份有限公司徐州中心支公司上诉请求：1、撤销江苏省徐州经济技术开发区人民法院(2019)苏0391民初3960号民事判决书，依法改判上诉人不承担误工费12510元或发回重审。2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、本案一审法院直接按照江苏城镇居民标准赔偿原告误工费属于法律适用错误，违背客观事实与法律事实，判决明显不合理。理由：1、本案事发时间为2018年8月12日，原告出生日期为1962年7月3日，至事发之时原告已年满50周岁，并且在庭审中上诉人并未认可其误工损失，根据《中华人民共和国劳动保险条例》和《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》(国发【1978】104号)第一条第一项的规定：“全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，符合下列条件之一的，应该退休。(一)男年满六十周岁，女年满五十周岁，连续工龄满十年的。”由此可见，女性工人年满50周岁即到法定退休年龄。结合《国家赔偿法》第二十七条第一款第三项中规定“对死者生前扶养的无劳动能力的人，还应当支付生活费，”其中“无劳动能力的人”的标准，目前可以参照《中华人民共和国劳动保险条例》和《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》执行(公安部法制司对海南省公安厅法制处《关于“无劳动能力的人”标准的请示》的答复)。由此可见，年满60周岁的男性、50周岁的女性工人，因已达到法定退休年龄，可视为无劳动能力人。本案中原告方现已年满50周岁，已达法定退休年龄，应视为无劳动能力人，其如有确切证据证明受害人在事故发生前身体健康状况良好，仍受聘于其他单位从事一定劳务，有固定收入的，或者无子女赡养，需要以自己的劳动收入作为主要生活来源的，其因实际收入减少可根据具体情况对误工费用作适当赔偿。但本案中而主张误工费用的，根据上诉人实际调查得知，一审原告在交通事故发生之前并未从事任何工作和职业，无任何收入来源，在家带孩子，因其子女、丈夫可以对其赡养或扶养，故其亦不需要以自己的劳动收入作为其主要生活来源。一审中原告自述工作为种地务农(庭审笔录第7页有记载)，但未提供任何证据，在二次庭审中，原告在未提供任何误工材料的情况下又变更工作为打零工，月收入不固定。前后两次截然相反，也未对自己的反言提供任何证据，应承担相应的不利后果，原告未能举证证明其有工作且存在实际误工减少的收入，一审法院法院应不予支持其误工费的主张。2、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职”由此可见，交通事故适用的赔偿原则是损失替补工的平均工资计算。原则，误工费的给付应以受害人实际发生的误工减少的收入计算。而本案中原告方并无工作，且已超过退休年龄，故根据法律规定，一审原告并未因交通事故的发生而导致实际误工减少，本案中并不产生误工费用。而一审法院枉顾客观事实，反而直接按照城镇收入标准判决支持原告误工费用属于法律适用错误，且法院采用的全省居民人均收入52460元/年的标准也不符合法律规定，2020年1月22日江苏省统计局公布的全省城镇居民人均可支配收入为51056元，农村居民人均可支配收入22675元，因此一审法院认定事实不清。综上所述，上诉人认为一审法院认定事实不清、适用法律错误，违背了本案的客观事实与法律事实，扩大了上诉人承担的赔偿范畴，超出法律规定，故请求二审法院予以查明事实后作出公正的判决。蒋玉会辩称，误工费我们是根据鉴定结果的误工天数结合城镇居民人均收入来要求的，一审法院审理事实清楚。蒋玉会向一审法院起诉请求：1、判令对方赔偿医疗费26147元、住院伙食补助费550元、营养费1800元、误工费12510元、护理费2400元、交通费500元、鉴定费800元，以上合计44707元，扣减保险公司已付的28769.34元及郭海友已付的8997.66元，对方还应赔偿剩余款项；2、诉讼费用由对方承担。一审法院认定事实：2018年8月12日14时45分，郭海友驾驶车牌号为苏Ｃ×××**小型客车，沿烟汕线（206国道）行驶至时，与蒋玉会驾驶三轮电动车碰撞发生交通事故，致蒋玉会受伤、车某。蒋玉会受伤后被送至中国人民解放军第九七医院治疗，被诊断为外伤致颅脑损伤、左眼眶内壁骨折等伤情,于2018年8月12日至2018年8月23日共住院治疗11天，蒋玉会花费医疗费26147元，其中郭海友支付8997.66元。2018年8月14日，徐州市公安局交通警察支队徐州经济技术开发区大队作出道路交通事故认定书,认定郭海友负此次事故全部责任，蒋玉会无责任。依据蒋玉会申请，一审法院依法委托邳州市人民医院司法鉴定所对蒋玉会的伤情进行法医学评定，鉴定意见为：被鉴定人蒋玉会因外伤致颅脑损伤、左眼眶内壁骨折等损伤，损伤后需误工90日，护理30日，营养45日,蒋玉会支出鉴定费800元。另查明,涉案肇事车辆在大地保险公司投保了交强险及100万元商业三者险，不计免赔。保险公司已赔付蒋玉会28769.34元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，蒋玉会因交通事故受伤产生的医疗费等费用应当获得赔偿。蒋玉会主张的医疗费26147元，有蒋玉会提供的医疗费票据、用药清单等证据证明，予以支持；住院伙食补助费按照每天50元的标准计算11天为550元；营养费按每天40元计算45天为1800元；关于护理费，按照当地护工从事同级别护理的劳动报酬标准（80元/天），结合护理期限30天计算为2400元；关于误工费，蒋玉会没有提供其实际减少的收入证明，参照全省居民人均收入标准（52460元/年）计算90日，蒋玉会主张12510元符合法律规定；交通费酌情认定500元。以上费用总计43907元，参照事故责任划分，上述款项应由大地保险公司在保险范围内赔偿，扣减上述已支付部分，保险公司还应赔偿6140元（43907-8997.66-28769.34）。综上，遂判决：一、中国大地财产保险股份有限公司徐州中心支公司赔偿蒋玉会6140元，于判决生效后十日内付清；二、驳回蒋玉会的其他诉讼请求。案件受理费400元，鉴定费800元，由郭海友负担。二审中，当事人未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国民法典》第一千一百七十九条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿辅助器具费和残疾赔偿金；造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，一审根据本省居民人均收入标准，结合鉴定意见确定本案误工费符合本案事实和法律规定，并无不当。上诉人就此提出的上诉没有事实和法律依据，本院不予采信。综上所述，上诉人中国大地财产保险股份有限公司徐州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由中国大地财产保险股份有限公司徐州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  秦国渠审判员  汪佩建审判员  张 洁二〇二一年三月一日书记员  刘文婷