舟山市定海区人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）浙0902执异4号 异议人（被执行人）：陈，男，汉族，住舟山市定海区。 申请执行人：xx公司舟山分行，地址舟山市定海区。 负责人：杨，行长。 委托代理人：欧阳xx，系该行职工。 被执行人：舟山市xx有限公司，住所地舟山市定海区。 舟山市xx有限公司破产管理人：浙江xx律师事务所，住所地舟山市定海区。 负责人：翁x。 被执行人：曾x，女，1983年6月9日出生，汉族，住舟山市定海区。 本院在执行申请执行人xx银行（以下简称“xx银行”）与被执行人xx公司（以下简称“xx公司”）、陈x、曾x金融借款合同纠纷一案中，被执行人陈xx对本院执行其名下坐落于舟山市定海区××幢××单元××室的不动产提出异议，本院经审查，作出（2020）浙0902执异32号执行裁定书，驳回其异议请求。陈xx不服该裁定，向浙江省舟山市中级人民法院申请复议，该院作出（2020）浙09执复21号执行裁定书，裁定撤销（2020）浙0902执异32号异议裁定，发回本院重新审查。本院依法另行组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 异议人陈xx称，被执行人已向申请执行人xx银行偿还借款本息共计1937273元（其中本金1800000元、利息137273元），已超过（2015）舟定执民字第2370号执行公告中责令其履行的金额1847691.43元，执行义务已履行完毕。（2015）舟定临商初字第130号民事判决书判令被执行人在198万元范围内承担连带清偿责任，现被执行人已履行1937273元，依据最高本息限额，异议人愿意一次性清偿余款42727元，请求法院撤销2020年7月9日签发的腾退公告（内容为责令陈xx及现居住人限期迁出位于舟山市定海区××幢××单元××室的房屋），并将（2015）舟定执民字第2370号案件以执行完毕方式结案。 申请执行人xx银行答辩称，异议人陈xx在1980000元的范围内对被执行人xx公司的债务承担连带清偿责任，目前申请执行人共收到执行款1612924.77元（其中包括垫付评估费7735元、利息70106.13元、借款本金1535083.64元）。截至2020年8月20日，被执行人未清偿本金264810.23元及相应利息（一般债务利息）686341.78元。故异议人陈xx所述其再偿还42727元后，法院应撤销2020年7月9日签发的对舟山市定海区××幢××单元××室的房屋的腾退公告、将（2015）舟定执民字第2370号执行案件按照“执行完毕”结案的异议请求，没有事实和法律依据。 本院查明，原告xx银行与被告xx公司、陈xx、曾x金融借款合同纠纷一案【（2015）舟定临商初字第130号】，本院于2015年7月20日判令xx公司向xx银行清偿三笔借款本金合计1799893.87元、利息合计47797.56元（上述借款利息均暂计至2015年4月20日，之后的利息分别按照合同约定计算至判决确定的履行之日止），xx银行有权以坐落于舟山市定海区城东街道xxx、岱山县××镇××路××号的不动产折价或者拍卖变卖价款分别在770000元、770000元、440000元范围内优先受偿，陈xx、曾x对xx公司的上述债务在最高额保证1980000元范围内承担连带清偿责任。 2015年11月19日，xx银行向本院申请强制执行【（2015）舟定执民字第2370号】。2016年4月19日，xx公司名下坐落于舟山市定海区城东街道xx室的不动产完成变卖，本院于同日将770000元变卖款发放给xx银行。同年12月14日本院裁定受理xx公司破产重整申请，并于2017年7月17日终止重整程序，宣告xx公司破产。截至2020年8月20日，本案共执行到位1673927.5元，xx银行受偿1605189.77元（具体明细见附表）。 执行过程中，本院于2015年11月20日向被执行人xx公司送达（2015）舟定执民字第2370号执行通知书，责令其履行“……交纳执行款1847691.43元及利息……”。2016年4月26日本院因查封的三被执行人的财产一时难以处置、又无其他财产可供执行，对（2015）舟定执民字第2370号执行案件终结本次执行程序。此后，本院分别于2016年11月9日、2017年6月14日、2020年7月9日三次发出执行公告，责令异议人陈xx及现居住人限期迁出坐落于舟山市定海区××幢××单元××室的房屋（2020年7月9日公告责令迁出日期为2020年8月13日）。 另查明，被执行人曾x以“xx银行提供的三份关键证据，三份《循环借款〈最高额担保〉合同》中保证人“曾x”的签名及捺印都系伪造，其从未在xx银行处签订任何与担保、保证类相关的书面材料，也未向xx银行作出过要对xx公司的贷款进行连带保证的意思表示”为由向浙江省舟山市中级人民法院提交民事再审申请书。该院于2020年10月13日对（2015）舟定临商初字第130号金融借款合同纠纷再审一案以（2020）浙09民再5号进行立案审查，现该案已审理完毕，由陈xx对xx公司在xx银行处形成的债务在1980000元范围内承担连带清偿责任，曾x不再承担连带清偿责任。 本院认为，本案的争议焦点在于被执行人陈xx是否仍需对xx公司在浙商银行处形成的债务承担连带清偿责任。首先，在（2015）舟定执民字第2370号一案执行过程中，共执行到位1673927.5元，xx银行受偿借款本息1605189.77元，并非陈xx主张的“已执行清偿金额合计：1937273元（其中本金1800000元；利息：137273元），已经超过执行款债权总数额，债权已自然消灭”。特别需要明确的是，其主张的“一、2014年1月21日—2015年1月20日已支付xx银行利息金额计：180万元＊0.87%月息＊12个月＝187920元整”系在（2015）舟定临商初字第130号金融借款合同纠纷诉讼之前已经支付的借款利息，与本案执行并无关联，陈xx将该部分已付利息计入xx银行在本案执行中受偿的借款本息无事实依据。其次，2020年6月28日，本院审判部门向执行实施部门作出书面答复“关于（2015）舟定临商初字第130号案件，该案共涉及三笔银行贷款，每笔贷款均有一套不动产作为抵押担保，并且由被告提供保证担保。根据原、被告的合同约定，同时提供物的担保和人的保证，原告有权选择实现担保的顺序，即本案中，三套不动产的抵押和被告提供的保证担保是不同的担保，原告可以选择实现三套不动产的抵押权，也可以选择由被告在最高额保证198万元范围内承担保证责任。无论原告选择先实现何种担保而不能满足清偿本息的责任的，原告可选择要求实现另一种担保。”2020年12月30日，本院审判部门在（2020）浙09执复21号案件审查过程中，向浙江省舟山市中级人民法院作出书面答复，进一步明确“案涉的贷款既存在抵押担保又存在保证担保的情形，根据合同约定，原告可任意选择实现担保的方式及先后顺序，实现抵押权并不能减免陈xx个人保证责任。故xx银行有权以三套不动产折价或者以拍卖变卖三套不动产的价款在198万元范围内优先受偿，剩余未清偿本金利息等作为普通债权在198万元个人保证责任范围内承担清偿责任。”综上，陈xx关于“被执行人已执行清偿金额合计：1937273元（其中本金1800000元；利息：137273元），依据最高本息限额，余未偿还总数额为：42727元”系对相关法律条款理解偏差。退一步讲，本案执行过程中，从陈xx处执行的仅有其在xx旅游开发有限公司破产分配中分得的111340元以及拍卖其名下坐落于岱山县××镇××路××号不动产所得的拍卖款570000元，姑且不将抵押担保与保证担保的最高额予以区分，陈xx所履行的金额也远未达到1980000元的限额，更何况实现抵押权并不能减免个人的保证责任。而xx银行受偿的明帝公司名下坐落于舟山市定海区城东街道xxx室不动产的变卖款及xx公司破产债权分配款，系xx公司作为借款人履行的还款义务，并不影响陈xx对未清偿的借款本息在最高额保证范围内继续承担连带清偿责任，故陈xx对xx公司在浙商银行处形成债务承担连带清偿责任的限额为1868660元（1980000元-111340元）。最后，根据xx银行向本院提交的《舟山市xx工程有限公司利息计算清单》，其对受偿的款项采取先息后本的还款方式抵扣xx公司尚欠的借款本息，且以款项到达本院执行款账户之时为受偿时间，该行为系xx银行对自身权利的处分，并未对被执行人的权利造成负面影响。经审核，截至2020年8月20日，被执行人未清偿本金264810.23元及相应利息（一般债务利息）686341.78元，上述债务本息并未超出陈伟明应承担连带清偿责任的限额。综上，陈xx仍需对明帝公司在浙商银行处形成的上述债务在1868660元范围内承担连带清偿责任。 至于异议人陈xx提出的坐落于舟山市定海区××幢××单元××室××住房，法院不应执行,《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第二十条第一款规定“金钱债权执行中，符合下列情形之一，被执行人以执行标的系本人及所扶养家属维持生活必需的居住房屋为由提出异议的，人民法院不予支持：……（三）申请执行人……，或者同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金的。”故对异议人陈伟明的该项异议主张，本院不予采纳。 综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第七条、第十一条、第十七条、第二十条第一款第三项规定，裁定如下： 驳回异议人陈xx的异议请求。 异议人如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内向本院提交复议申请书，复议于浙江省舟山市中级人民法院。 审判长  周志明 审判员  黄 丽 审判员  朱春益 二〇二一年三月十五日 。 书记员  张晨豪 附表：                            编号                       执行款             到账时间                       执行款             到账金额                       执行款来源                       执行款分配明细                       备注                               1                       2016.04.19                       770000元                       变卖xx名下坐落于舟山市定海区城东街道xxx室的不动产                       2016.04.19                       xx银行受偿770000元                                                     2                       2017.10.10                       409353元                       xx旅游开发有限公司破产分配，其中xx公司分得298013元、陈xx分得111340元。                       2017.10.17                       xx银行372603元（实际发放xx银行377163元，但其中的4560元为支付由该行垫付的xx室不动产的评估费，应从总额中扣除）                                                     2017.10.18                       执行费用600元             （支付开锁业务）                               2017.10.23                       本院收取司法费用31590元                               3                       2018.05.17                       570000元                       拍卖陈xx名下坐落于岱山县高亭镇峰xxx号的不动产。                       2020.04.24                       xx公司管理人298013元（2017年10月17日发放的298013元属xx帝公司破产财产，本次发还给管理人）                                                     2020.06.05                       xx银行             243174.27元                                                     2020.06.08                       陈xx27300元             （2017）浙0902执2752号①                       xxx行同意                                           2020.06.08                       陈xx案诉讼费、执行费1512.73元                               4                       直接支付                       222587.5元                       xx公司破产债权分配（由管理人直接发放给xx银行）                       2020.4.28（xx银行认可本款与“243174.27元”同时于2018.5.17受偿）                       xx银行219412.5元（实际发放xx银行222587.5元，但其中的3175元为其垫付的岱山县高亭镇峰xxx不动产的评估费，应从总额中扣除）                                                     5                       合计                       1673927.5元②                       xx银行总共受偿金额                       1605189.77元                注①：（2017）浙0902执2752号案件为申请执行人陈xx与被执行人陈xx民间借贷纠纷一案。经陈雅飞申请，浙商银行同意将执行款中的28812.73元分配给（2017）浙0902执2752号案件。 注②：因本表第2行中xx公司分得的298013元系明帝公司破产财产，已在本表第3行中发还给xx公司破产管理人，故在合计金额中未予计算在内，即合计金额1673927.5元=770000元+111340元+570000元+222587.5元。