天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津03民终2389号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司天津分公司，住所地天津市南开区东马路**仁恒海河广场**楼，即仁恒置地国际中心写字楼［18］层［04＋05］单元、第［24］层［01-08］单元、第［25］层［01-08］单元、第［26］层［01-08］单元。负责人：李剑云，副总经理。委托诉讼代理人：田艳群，泰和泰（天津）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：辛改青，女，1973年2月2日出生，汉族，住河北省邯郸市魏县。委托诉讼代理人：张彦兵（系辛改青丈夫），住河北省邯郸市魏县。被上诉人（原审被告）：房万胜，男，1965年7月8日出生，汉族，住天津市静海区。委托诉讼代理人：董洋，天津允公律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：天津三十而立吉祥如意物流有限公司，住所，住所地天津市宁河区现代产业区管理委员会新华科技城**div>法定代表人：杨术云，董事长。原审被告：天津市四季平安道路货物运输有限公司，住所地天，住所地天津市宁河区七里海镇兰台子村******v>法定代表人：李桂祥，经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津分公司（以下简称平安财险天津分公司）因与被上诉人辛改青、房万胜、天津三十而立吉祥如意物流有限公司（以下简称三十而立公司）、原审被告天津市四季平安道路货物运输有限公司（以下简称四季平安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市宁河区人民法院（2020）津0117民初4374号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月10日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险天津分公司上诉请求：撤销一审法院判决，依法改判平安财险天津分公司不承担一审判决第一项的护理费5,293.21元及一审判决第二项或发回重审；上诉费用由辛改青、房万胜、三十而立公司负担。事实和理由：1．逃逸行为属于法律、行政法规中的禁止性规定，房万胜作为职业驾驶人员，三十而立公司作为专业的物流运输公司均熟知该法律规定。平安财险天津分公司在订立保险合同时将法律、法规明确禁止的行为作为商业保险合同的免责事由无需再另行提示。本案中司机在事故发生后逃逸行为符合双方保险合同商业条款的免责事由，故商业险部分平安财险天津分公司不应予以赔偿。2．辛改青主张的护理费标准过高。辛改青的护理人员张彦兵虽提供了驾驶证、从业资格证、营运证等证件，但不能证明其必然从事交通运输业，且未提交能证明其收入的银行流水、完税凭证等证据证明其损失，故应按照居民服务业的标准赔付护理费。辛改青辩称，不同意平安财险天津分公司上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。房万胜辩称，保险合同中关于保险公司免责条款，应在保险公司对该条款尽到解释说明和充分说明义务后才发生效力。因此不同意平安财险天津分公司上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。三十而立公司未作答辩。四季平安公司未作陈述。辛改青向一审法院起诉请求：1．判令房万胜、三十而立公司、四季平安公司、平安财险天津分公司赔偿医疗费15,952.69元、交通费2,010元、误工费15,019.2元（166.88元/天×90天）、护理费43,737.3元（辛改青丈夫从事交通运输业，按照其实际收入计算954.44元/天×45天）、营养费2,250元（每天50元计算45天）、住院伙食补助费2,100元（100元/天×21天）、鉴定费1,500元，合计82,569.19元；2．诉讼费和保全费由房万胜、三十而立公司、四季平安公司、平安财险天津分公司承担。一审法院认定事实：2020年8月18日21时18分许，房万胜驾驶津Ｃ7××**、津Ｃ××**号重型半挂车沿津芦公路北侧第三条机动车道由东向西行驶至事故地点处（60公里加300米处），其车辆前部与前方顺行辛改青驾驶宝岛牌电动自行车后部相撞，造成辛改青受伤，两车损坏的道路交通事故。事故发生后，房万胜驾车逃逸。经天津市公安局宁河分局交通警察支队三大队出具的道路交通事故认定书认定，房万胜承担事故全部责任，辛改青无事故责任。津津Ｃ7××**、津津Ｃ××**半挂列车组的实际所有人为三十而立公司，房万胜系三十而立公司的雇佣司机。津Ｃ津Ｃ7××**在平安财险天津分公司处投保交强险（保险期间自2019年11月18日12时起至2020年11月18日12时止）及商业三者险1000000元并不计免赔（保险期间自2019年11月15日0时起至2020年11月14日24时止）。辛改青伤后，入天津市宁河区医院住院治疗21天。经天津市天衡司法医学鉴定所鉴定，辛改青误工期90天、护理期45天、营养期45天，辛改青花费鉴定费1500元。一审法院认为，在本次事故中，房万胜承担事故全部责任，故房万胜应承担全部民事责任，但房万胜系三十而立公司的司机，事故发生在履行职务期间，故因房万胜的侵权行为造成辛改青人身伤害产生的损失应由三十而立公司承担赔偿责任。津Ｃ津Ｃ7××**在平安财险天津分公司处投保交强险及商业第三者责任保险并不计免赔，故该公司应在交强险限额内先行承担赔偿责任，超出部分在商业第三者责任保险限额内进行赔偿，仍不足部分由三十而立公司承担赔偿责任。平安财险天津分公司提出房万胜在事故发生后的逃逸行为属于商业险免赔事由，肇事后逃逸属于法律、行政法规明确规定的禁止性情形，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国保险法>若干问题的解释（二）》第十条的规定，保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持，即保险人应就以法律、行政法规中的禁止性规定情形作为免责事由的免责条款向投保人、被保险人尽提示义务。但平安财险天津分公司仅向一审法院提交了商业保险条款，并未提交投保单或其他保险凭证证明平安财险天津分公司向三十而立公司交付该保险条款且在投保时向三十而立公司就免责条款尽到提示义务，故该免责条款不发生法律效力，平安财险天津分公司应在商业险范围内承担相应的赔偿责任。关于辛改青主张的各项损失，一审法院认定如下：1．医疗费：辛改青提交的医疗费票据中有一张名称为“张帅帅”，与辛改青不符，应予扣除，另外有部分挂号凭条不是正式票据，辛改青未在指定期限内换取正式票据提交一审法院，视为放弃，扣除上述费用后，医疗费应为15800.69元，平安财险天津分公司提出应扣除10%非医保用药，未提交相应证据，故对其抗辩意见，一审法院不予采纳；2．住院伙食补助费：辛改青住院治疗21天，其主张按照100元／天计算21天即2100元，数额合理，一审法院予以支持；3．营养费：经天津市天衡司法医学鉴定所鉴定，辛改青营养期45天，其主张按照50元／天计算即2250元，数额合理，一审法院予以支持；4．护理费：经天津市天衡司法医学鉴定所鉴定，护理期为45天，护理人张彦兵的驾驶证、从业资格证、营运证等可以证实张彦兵从事交通运输行业，但其提交的关于津Ｃ津Ｃ2××**辆运费的证据均是以天津市晟阳物流有限公司的名义，并无证据证明张彦兵与天津市晟阳物流有限公司之间是何关系，且张彦兵的收入情况表并无银行流水、纳税凭证等证据与之相佐，故其主张按照张彦兵实际收入954.44元／天的标准计算，一审法院不予支持，调整为按照2020年公布的上一年度天津市交通运输业103845元／年的标准计算，故护理费应为12802.81元；5．误工费：经天津市天衡司法医学鉴定所鉴定，误工期为90天，辛改青主张按照166.88元／天计算90天即15019.2元，数额合理，一审法院予以支持；平安财险天津分公司提出对误工期不认可的意见，无相关证据推翻该鉴定结论，故对其抗辩意见，一审法院不予采纳；6．鉴定费：系辛改青为确定其实际损失所花费的必要的合理的费用，应予赔偿，且提交了鉴定费票据予以佐证，故对其主张的1500元，一审法院予以支持；7．交通费：结合辛改青的治疗情况，其主张2010元过高，一审法院酌定400元。关于保全费1020元，系辛改青在提起诉讼前，因情况紧急，为防止其合法权益受到难以弥补的损害而申请诉前财产保全所产生的费用，且其保全的是与本案有关的财物，并无不当之处，因此支出的保全费，应由三十而立公司承担。判决：“一、中国平安财产保险股份有限公司天津分公司于判决发生法律效力之日起五日内在机动车交通事故责任强制保险各赔偿限额项内赔偿辛改青医疗费10000元、护理费12802.81元、误工费15019.2元、交通费400元，合计38222.01元；二、中国平安财产保险股份有限公司天津分公司于判决发生法律效力之日起五日内在商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿辛改青医疗费5800.69元、住院伙食补助费2100元、营养费2250元、鉴定费1500元，合计11650.69元；三、房万胜、天津三十而立吉祥如意物流有限公司、天津市四季平安道路货物运输有限公司在本案中不承担民事赔偿责任；四、天津三十而立吉祥如意物流有限公司于判决发生法律效力之日起五日内向辛改青支付保全费1020元；五、驳回辛改青的其他诉讼请求。如未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费减半收取313元，由天津三十而立吉祥如意物流有限公司负担154元，辛改青负担159元。”二审中，当事人没有提交新证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，二审中本案争议焦点为：1．案涉免责条款生效是否以平安财险天津分公司尽到提示义务为前提；2．一审法院认定的护理费标准是否过高。关于争议焦点1，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国保险法＞若干问题的解释（二）》第十条规定，保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。可见保险人应就以法律、行政法规中的禁止性规定情形作为免责事由的免责条款向投保人、被保险人尽到提示义务。平安财险天津分公司该主张与司法解释规定相悖，本院不予支持。另，本案平安财险天津分公司仅提交了商业保险条款，未完成其已对投保人尽到提示义务的举证责任，一审法院认定案涉免责条款未生效并无不当，本院予以维持。关于争议焦点2，一审法院依据张彦兵提交的驾驶证、从业资格证、营运证等证据，认定其作为护理人从事交通运输行业，并以此按照2020年公布的上一年度天津市交通运输业103,845元/年的标准计算护理费，并无不妥，本院予以维持。平安财险天津分公司主张按照居民服务业的标准赔付护理费，于法无据，本院不予支持。综上所述，平安财险天津分公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由中国平安财产保险股份有限公司天津分公司负担。本判决为终审判决。审判长  邓晓萱审判员  武耀明审判员  解 童二〇二一年三月十二日法官助理徐智超书记员冯哲思附：本裁判文书依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；