山东省潍坊滨海经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁0792民初124号原告：杜涌峰，男，1980年8月15日出生，汉族，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：何洋，北京市亿达律师事务所律师。被告：山东万众房地产开发有限公司，住所地：潍坊滨海经济技术开发区新海大街**渤海湾金色海岸**商业楼610。法定代表人：何巧民，总经理。被告：北京万博投资集团有限公司，，住所地：北京市通州区通州经济开发区星湖科技园区兰格加华****601-602法定代表人：何巧民，总经理。以上两被告共同委托诉讼代理人：高延昌，山东潍滨律师事务所律师。原告杜涌峰诉被告山东万众房地产开发有限公司（以下简称万众房地产公司）、北京万博投资集团有限公司（以下简称北京万博投资公司）民间借贷纠纷一案，本院于2021年2月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杜涌峰的委托诉讼代理人何洋、被告万众房地产公司、北京万博投资公司共同委托诉讼代理人高延昌岭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杜涌峰向本院提出诉讼请求：1.判令被告万众房地产公司偿还杜涌峰借款本金50万元，并以50万元为基数，按照年息20%的标准向杜涌峰支付逾期还款利息，期间自2020年1月30日起至清偿完毕止；2.判令被告万众房地产公司向原告杜涌峰支付2018年1月30日至2020年1月29日借期内的利息20万元；3.北京万博投资公司就对第一项、第二项中的付款义务承担连带责任。事实与理由：2018年1月29日原告杜涌峰与被告万众房地产公司、北京万博投资公司三方签订《山东潍坊·万博广场项目合作协议书》(编号：CUF2018W165，以下简称诉争合同)，约定原告杜涌峰以投资人身份，向万众房地产公司支付投资款50万元，期限为2018年1月30日至2020年1月29日，同时合同明确约定杜涌峰收取固定的投资收益，投资期满后由万众房地产公司偿还50万元本金，并按本金的40%支付收益。被告北京万博投资公司就万众房地产公司的付款义务向杜涌峰承担“兜底偿还”的担保义务。上述合同签约当日杜涌峰依约支付了借款50万元，万众房地产公司收款后出具了收款收据和收款确认书。诉争合同虽名为“合作协议书”，但杜涌峰作为名义上的投资人并不承担任何投资风险，并且收取固定收益，北京万博投资公司又对其本金及固定收益承担保证责任。根据相关法律规定本案争议当属民间借贷法律关系。借款期间届满后万众房地产公司并未清偿本金及利息，起诉至贵院，望查明事实，支持杜涌峰的诉讼请求。被告万众房地产公司、北京万博投资公司辩称，因疫情原因万博广场项目尚未盈利，原告系有限合伙人，作为有完全行为能力的投资人，投资风险应由其个人承担；原告是否提供出资款，待原告举证后质证答辩；原告未依约取得放贷资格，以营利为目的向社会不特定对象提供该借款的，该借款合同应依法认定无效；北京万博投资公司未按公司对外担保的规定对外提供担保，并且违反公司章程及经营范围，依据九民纪要，该担保行为无效，并且已超过担保期间，万博公司依法不承担担保责任；综上原告主张没有事实上及法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年1月29日，原告（乙方）与被告万众房地产公司（甲方）、被告北京万博投资公司（丙方）签订编号为CUF2018W165的《山东潍坊万博广场项目合同协议书》及《回购协议》。其中，《山东潍坊万博广场项目合同协议书》约定，“万博广场”项目以甲方为主体，乙方以投资人的身份参与投资合作，合作期限为2018年1月30日至2020年1月29日，乙方投资收益为40%；乙方自愿为参与投资开发“万博广场”项目投入人民币500000元，并取得“万博广场”项目酒店式公寓房屋1套（房间号217），甲方同意自合作期限到期后10个工作日内，以回购乙方取得的“万博广场”项目酒店式公寓房屋的方式，按乙方投资数额的140%向乙方支付回购款人民币700000元；甲方向乙方支付“万博广场”项目酒店式公寓房屋回购款后，甲方收回乙方取得的房屋，本协议合作项目即时终止；如甲方未能依约定向乙方回购“万博广场”项目酒店式公寓房屋（房间号217），乙方有权处置该房产；如仍未能足额满足乙方应得之本金和收益，将由丙方自合作期限到期后10个工作日内兜底偿付，直至收回乙方应收所得。补充条款约定，在甲乙双方合作期限内，如乙方有意购买“万博广场”项目酒店式公寓房屋，甲、乙双方应签订正式房屋买卖合同，投资合作即时终止，乙方于房屋买卖合同签订之日后不再享有投资收益（投资合作期限未满一年的，乙方收益为年化17%；投资合作期限满一年及以上，乙方收益为年化20%）。乙方可按当时市场价的97折优惠优先购买“万博广场”项目酒店式公寓房屋。《回购协议》约定，甲乙丙三方签订了《“万博广场”项目合作协议书》，乙方认购了甲方开发的山东省潍坊滨海经济技术开发区万博广场酒店式公寓第217号（以下简称该商品房），面积为75平方米（具体户型面积以最终审图为准），单价为每平方米6000元；甲乙双方约定甲方于2020年1月30日以溢价40%回购217商品房，回购总金额700000元；如甲方未能依约定回购乙方认购的房屋，将由丙方北京万博投资公司自合作期限到期后10个工作日内兜底偿付，直至收回乙方应收所得。2018年1月30日，被告万众房地产公司向原告出具收款收据和收款确认书，其中收款确认书上载明：“山东万众房地产开发有限公司确认已收到有限合伙人交付款金额伍拾万元整”。原告主张该款项系其丈人侯志才于2015年时通过POS机交付的，此协议系自2015年续签下来的，原先的协议已被收回。上述协议约定的合作期限到期后，被告万众房地产公司未向原告支付回购款。现原告要求被告万众房地产公司支付原告应回收投资款700000元及相应逾期利息，同时要求被告北京万博投资公司承担连带清偿责任。另查明，在涉案协议签订时，被告万众房地产公司法定代表人为何传生，何传生同时占有该公司80%的股份；被告北京万博投资公司的法定代表人亦为何传生，何传生同时占有该公司97.5%的股份。以上事实，有原告提交的《山东潍坊万博广场项目合同协议书》、《回购协议》、收款收据、收款确认书、户口本及当事人的陈述在卷佐证。本院认为，原、被告双方签订的《山东潍坊万博广场项目合同协议书》、《回购协议》，约定了固定投资期限和固定收益，而未约定投资风险，名为投资，实为借贷，应以借贷关系来认定双方的权利义务关系。《回购协议》、《山东潍坊万博广场项目合同协议书》系当事人双方真实意思表示，并未违反法律法规的强制性规定，合法有效。原、被告双方均应全面履行各自义务。原告按约定向被告万众房地产公司交付的500000元，应为借款本金，双方上述协议中关于按原告投资数额的140%向原告支付回购款700000元的约定，其中的差额200000元（700000元-500000元）应视为双方约定的借期内利息，按照协议约定的两年期限计算，换算为年利率为20%，双方约定的合作期限应视为借款期限。现借款期限已经届满，被告万众房地产公司却未向原告支付借款本金及利息，原告要求被告偿还借款本金及利息，被告万众房地产公司应予偿还，即支付原告借款本金500000元及利息200000元；自2020年2月9日起至2020年8月19日止的利息，按年利率20%计算；自2020年8月20日起至实际付清之日止的利息，按一年期贷款市场报价利率的四倍计算，但最高不可超过年利率20%。关于被告万博投资公司承担何种责任的问题，结合双方在《山东潍坊万博广场项目合同协议书》中“如仍未能足额满足乙方应得之本金和收益，将由丙方自合作期限到期后10个工作日内兜底偿付，直至收回乙方应收所得。”的约定以及《附属协议》中：“如甲方未能退还乙方投资款，由丙方负责向乙方退还投资款”的约定，可认定被告万博投资公司就被告万众房地产公司向原告负有的偿付义务提供保证担保的意思表示，上述条款即为保证条款，而上述约定符合《中华人民共和国民法典》第六百八十七条“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证”的规定，故双方约定的担保方式应为一般保证，即在被告万众房地产公司向原告不能履行或者不能完全履行债务时，被告北京万博投资公司应承担保证责任。对于原告要求被告北京万博投资公司承担连带清偿责任的主张，依据不足，本院不予支持。至于被告北京万博投资公司提出的担保行为无效的答辩意见，因被告万众房地产公司、北京万博投资公司之间存在商业合作关系，且根据本院查明的事实来看，在涉案协议签订时，何传生均系两被告的实际控制人，两被告系关联公司关系，故北京万博投资公司为被告万众房地产公司提供担保的行为应系其真实意思表示，即使该担保行为未经其公司章程规定的法律程序表决，该担保行为仍然有效，故本院对被告北京万博投资公司提出的该答辩意见不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第五百零九条、第六百八十七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十八条、第三十一条之规定，判决如下：一、被告山东万众房地产开发有限公司偿还原告杜涌峰借款本金500000元及利息200000元（此息计算至2020年1月30日；自2020年2月9日起至2020年8月19日止的利息，以500000元为基数，按年利率20%计算；自2020年8月20日起至实际付清之日止的利息，按一年期贷款市场报价利率的四倍计算，但最高不可超过年利率20%），于本判决生效之日起十日内付清；二、被告山东万众房地产开发有限公司不能履行上述清偿义务时，被告北京万博投资集团有限公司承担保证责任；三、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元，减半收取计4400元，由被告山东万众房地产开发有限公司、北京万博投资集团有限公司共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审判员  赵洪磊二〇二一年三月四日书记员  袁田田