湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终242号上诉人（原审原告）：星恒保险代理有限责任公司湖北分公司。住所地：湖北省武汉市武昌区徐家棚街三角路村福星惠誉水岸国际**地块******。负责人：王志强，该分公司总经理。委托诉讼代理人：张欣，湖北思壮律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋章章，湖北思壮律师事务所律师。上诉人（原审原告）：星恒保险代理有限责任公司。住所地：。住所地：上海市浦东新区龙阳路******（名义层，实际楼层为****）v>法定代表人：彭玉龙，该公司董事长。委托诉讼代理人：张欣，湖北思壮律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋章章，湖北思壮律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘必伟，男，1977年7月11日出生，汉族，住武汉市武昌区。委托诉讼代理人：张斌，上海邦信阳中建中汇（武汉）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王伟，上海邦信阳中建中汇（武汉）律师事务所律师。上诉人星恒保险代理有限责任公司湖北分公司（以下简称星恒湖北分公司）、上诉人星恒保险代理有限责任公司（以下简称星恒公司）因与被上诉人刘必伟劳动争议一案，不服湖北省武汉市江汉区人民法院（2020）鄂0103民初1895号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月7日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案依法由审判员王伟进行独任审理，现已审理终结。星恒湖北分公司、星恒公司上诉请求：一、撤销原审判决，改判支持其原审诉讼请求。二、本案的一、二审案件受理费由刘必伟承担。事实和理由：一、星恒湖北分公司依据《中华人民共和国劳动合同法》及公司管理章程的规定，在刘必伟无故缺勤达到标准的情况下，依法解除与刘必伟的劳动关系合法合理，一审法院认定我公司系违法解除劳动合同不符合事实与法律规定。刘必伟在明确知晓公司对于内部考勤管理要求的情况下，在2019年4月份、5月份、6月份累计旷工达17天，该行为已经严重违反公司的规章制度，依据《星恒保险代理有限责任公司奖惩管理办法》及《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，依法解除与刘必伟的劳动合同关系。二、刘必伟在公司业绩严重不达标的情况下，结合公司具体情况，适当调整刘必伟薪资，符合实际情况。刘必伟担任星恒湖北分公司负责人期间，未充分履行其作为领导者的职责，致使星恒湖北分公司的业绩屡屡达不到星恒公司的标准，根据《劳动合同书》第八条第七款中约定调整刘必伟工资标准，符合双方的书面约定。三、刘必伟担任星恒湖北分公司负责人期间，已经按照法律规定休假，一审法院判决我公司需支付未休年休假工资不符合实际情况。刘必伟辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。星恒湖北分公司、星恒公司向一审法院起诉请求：1.星恒湖北分公司、星恒公司不向刘必伟支付2019年4月至6月期间的工资差额20,436.78元、年休假工资5,149.43元、解除劳动合同经济赔偿金55,253.25元；2.本案诉讼费用全部由刘必伟承担。一审法院认定事实：2018年4月1日刘必伟与星恒湖北分公司签订书面劳动合同，约定：本合同为固定期限，自2018年4月1日起至2021年3月31日止，为期3年；刘必伟担任该公司总经理职务；月工资组成为基本工资+岗位津贴，共计28,000元。其中基本工资22,400元，岗位津贴5,600元；工作时间为标准工时制；员工因患病或非因工负伤休假、请事假等原因未出满全勤时，星恒湖北分公司将按有关规则制度相应减除月薪。员工发生违反公司规章制度等情形，给公司造成经济损失的，公司可以从员工的工资中扣除折抵赔偿费。刘必伟在职期间，星恒湖北分公司每月向刘必伟中国工商银行帐户发放工资。2019年4月1日星恒湖北分公司的总公司即星恒公司以刘必伟考核不达标为由向刘必伟出具薪资调整通知书，载明自当月起将刘必伟基本薪酬调整为21,000元，基本薪酬中80%为固定工资，20%为岗位工资，季度核算发放。星恒湖北分公司在未与刘必伟协商一致的情况下，按照上述调整内容发放刘必伟2019年4月至6月期间工资。2019年6月25日，星恒湖北分公司以刘必伟严重违反公司规章制度为由作出劳动合同解除通知书，并于6月27日通过公司内部邮箱送达至刘必伟，决定于2019年6月28日解除与刘必伟的劳动合同。2019年10月12日，刘必伟向武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。同年11月27日，该仲裁委作出了江劳人仲裁字[2019]第1440号仲裁裁决书，裁决：一、星恒湖北分公司应自本裁决书生效之日起十日内一次性向刘必伟支付2019年4月至6月期间工资差额20,436.78元、年休假工资5,149.43元、解除劳动合同经济赔偿金55,253.25元，星恒公司承担连带责任。二、星恒湖北分公司应自本裁决书生效之日起十五日内向刘必伟出具解除劳动劳动合同证明，并协助刘必伟办理失业保险金领取手续。三、驳回刘必伟的其他仲裁请求。一审另查明，2018年12月27日，星恒公司下发《星恒公司员工假期、考勤管理制度》，其中第四条工作时间第4.3款规定：“……员工在工作时间内因公外出的，须填写《员工外出登记表》经部门负责人同意后至人事行政部登记。未打卡且未履行请假、外出手续的视为旷工。……。”2019年4月11日，星恒公司下发《星恒公司奖惩管理办法》，其中第五条处罚分类第5.2.4款解除劳动合同中规定：“（1）违反公司考勤管理相关规定，无故缺勤三天以上或迟到早退四次以上者，以及代人刷卡或委托他人刷卡考勤的，或谎报考勤异常理由的。……”刘必伟累计工作已满10年未满20年，刘必伟未享受带薪年休假待遇。根据武汉市统计局发布的《关于2018年劳动工资统计数据的公告》，武汉市城镇单位就业人员平均工资73,671元/年（6,139.25元/月）。审理中，星恒湖北分公司、星恒公司提交关于规范考勤制度的通知、截图、打卡时间表（2019年4月至6月）、月度汇总表、钉钉打卡截图，拟证明星恒湖北分公司自2019年4月份起采取钉钉打卡方式进行内部考勤管理；刘必伟4月至6月存在旷工的事实。刘必伟认为考勤通知系邮件，无法显示原始载体及来源，刘必伟需要对原始载体进行核对，真实性有异议；星恒湖北分公司提供的只是刘必伟每月钉钉汇总表，没有提供每天具体出勤的情况，应当承担不利法律后果，刘必伟作为星恒湖北分公司负责人，有一定外出的自由度，且每次外出已在公司进行报备。并提交《员工外出登记表》，拟证明刘必伟严格遵守考勤管理制度，星恒湖北分公司系违法解除劳动合同。星恒湖北分公司、星恒公司对该证据的真实性有异议，认为从刘必伟提交的关于考勤管理通知中可以证明，刘必伟外出需要通过公司的OA系统申请审批，而刘必伟并未按照要求做，另外刘必伟此时系星恒湖北分公司负责人，其有能力伪造该证据。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。星恒湖北分公司与刘必伟签订的劳动合同约定刘必伟月工资为基本工资+岗位津贴，共计28,000元。2019年4月1日，星恒公司以刘必伟考核不达标为由，将刘必伟工资调整为每月21,000元，但星恒公司未提交考核不达标可调整工资的相关规定，故星恒公司单方将刘必伟工资调整为每月21,000元，违反了上述法律规定，星恒湖北分公司应补足刘必伟2019年4月1日至6月28日工资差额，即20,436.78元[（28,000元-21,000元）×2个月+（28,000元-21,000元）÷21.75天×20天]。《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定，国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。国务院《职工带薪年休假条例》第五条第三款的规定，单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第四条规定，年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。刘必伟2018年4月1日入职，2019年4月1日开始享受带薪年休假待遇，根据刘必伟的工作年限其在2019年4月1日至6月28日期间可享受2天（89天÷365天×10天）带薪年休假。星恒湖北分公司未提交其已安排刘必伟休带薪年休假的证据，故星恒湖北分公司应向刘必伟支付未休带薪年休假工资5,149.43元（28,000元÷21.75天×2天×200%）。星恒湖北分公司解除与刘必伟劳动关系的事由为刘必伟2019年4月至6月份期间旷工，该行为严重违反了公司的规章制度。对此，刘必伟认为上述期间其未旷工，并提交了《员工外出登记表》予以证实。因星恒湖北分公司下发的《星恒公司员工假期、考勤管理制度》中载明有员工在工作时间内因公外出的，可填写《员工外出登记表》等相关规定。因此，在刘必伟办理了相关手续的情况下，星恒湖北分公司仍认为刘必伟系旷工，其依据不足，系违法解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，星恒湖北分公司应向刘必伟支付解除劳动合同的赔偿金。因刘必伟月工资高于武汉市上年度职工月平均工资的三倍，故应按武汉市2018年度职工月平均工资的三倍向刘必伟支付赔偿金55,253.25元（6,139.25元×3×1.5个月×2倍）。星恒湖北分公司系星恒公司设立，星恒公司应依法对上述款项承担连带责任。武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会作出江劳人仲裁字[2019]第1440号仲裁裁决书，裁决“星恒湖北分公司应自本裁决书生效之日起十五日内向刘必伟出具解除劳动劳动合同证明，并协助刘必伟办理失业保险金领取手续”后，星恒湖北分公司、刘必伟均未对提起诉讼，视为双方对此裁决事项的认可，对此，依法予以照准。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十五条，国务院《职工带薪年休假条例》第五条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，一审法院判决：一、星恒保险代理有限责任公司湖北分公司于判决生效之日起十日内向刘必伟支付2019年4月1日至6月28日工资差额20,436.78元；二、星恒保险代理有限责任公司湖北分公司于判决生效之日起十日内向刘必伟支付未休带薪年休假工资5,149.43元；三、星恒保险代理有限责任公司湖北分公司于判决生效之日起十日内向刘必伟支付解除劳动合同赔偿金55,253.25元；四、星恒保险代理有限责任公司对上述第一、二、三项承担连带责任；五、星恒保险代理有限责任公司湖北分公司于判决生效之日起十日内为刘必伟出具解除劳动劳动合同证明，并协助刘必伟办理失业保险金领取手续；六、驳回星恒保险代理有限责任公司湖北分公司的诉讼请求；七、驳回星恒保险代理有限责任公司的诉讼请求。如果未按判决指定的履行期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半收取案件受理费5元，由星恒保险代理有限责任公司湖北分公司负担（已付）。本案二审期间，双方当事人均未提交新证据。一审认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当针对上诉请求的有关事实及适用法律进行审查。结合双方当事人的诉辩意见以及本案的相关证据，本案争议的焦点：一、星恒湖北分公司是否应向刘必伟支付2019年4月1日至6月28日期间工资差额20,436.78元；二、星恒湖北分公司是否应向刘必伟支付未休带薪年假工资5,149.43元；三、星恒湖北分公司是否应向刘必伟支付解除劳动合同的赔偿金55,253.25元；四、星恒保险代理公司是否应当承担连带责任。本院对此评判如下：一、星恒湖北分公司是否应向刘必伟支付2019年4月1日至6月28日期间工资差额20,436.78元星恒湖北分公司与刘必伟签订的书面劳动合同约定刘必伟的月工资组成为基本工资+岗位津贴，共计28,000元。星恒湖北分公司上诉称刘必伟业绩不达标可调整其工资，虽然提交了业务报表，但未提交有关业绩考核结果及相应考核规定，不足以证明刘必伟业绩考核不达标。星恒湖北分公司在未与刘必伟协商一致的情况下，单方面降低刘必伟的工资标准，违反《中华人民共和国劳动法》第三十条“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”之规定，故原审判决星恒湖北分公司向刘必伟支付2019年4月1日至6月28日期间工资差额20,436.78元[（28,000元-21,000元）×2个月+（28,000元-21,000元）÷21.75天×20天]并无不当。二、星恒湖北分公司是否应向刘必伟支付未休带薪年假工资5,149.43元《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条规定：“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。”本案中，刘必伟自2019年4月1日起开始享受带薪年假待遇，经核算为2天。因星恒湖北分公司未提交证据证明刘必伟已休年休假，本院认为原审判决星恒湖北分公司向刘必伟支付未休带薪年假工资5,149.43元（28,000元÷21.75天×2天×200%）并无不当。三、星恒湖北分公司是否应向刘必伟支付解除劳动合同的赔偿金55,253.25元刘必伟按照星恒保险湖北分公司下发的管理制度规定，在工作时间内因公外出时已填写《员工外出登记表》，但星恒湖北分公司仍然认为刘必伟旷工，与事实不符，故本院认为星恒湖北分公司与刘必伟解除劳动合同，系违法解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，原审判决星恒湖北分公司向刘必伟支付解除劳动合同的赔偿金55,253.25元（6,139.25元/月×3倍×1.5个月×2倍）并无不当。四、星恒保险代理公司是否应当承担连带责任星恒湖北分公司系星恒公司的分支机构，根据有关法律规定，星恒公司应当与星恒湖北分公司承担连带责任。综上所述，星恒湖北分公司、星恒公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由星恒保险代理有限责任公司湖北分公司、星恒保险代理有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判员  王伟二〇二一年三月九日书记员  胡雪