江苏省江阴市人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏0281刑初2778号公诉机关江苏省江阴市人民检察院。被告人梅凯，男，1984年10月19日生，汉族，高中文化，户籍地江阴市，捕前住江阴市。2020年6月11日因本案被抓获，次日因涉嫌犯销售伪劣产品罪被江阴市公安局刑事拘留，同年9月9日因涉嫌犯非法经营罪被逮捕。现羁押于江阴市看守所。辩护人云线，江苏振强律师事务所律师。江苏省江阴市人民检察院以澄检三部刑诉〔2020〕2637号起诉书指控被告人梅凯犯非法经营罪于2020年12月8日向本院提起公诉。本院受理后，经审查于同日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，于2021年2月23日公开开庭审理了本案。江苏省江阴市人民检察院指派检察员张旭出庭支持公诉，被告人梅凯及辩护人云线到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人梅凯于2018年11月至2020年6月期间，为牟取非法利益，在未取得烟草专卖许可证的情况下，从广西等地的上家唐某、黄某、钟某（均另案处理）等人处大量购进南京（炫赫门）、芙蓉王（硬）、中华（硬）、牡丹5（细支）、新牡丹（细支）等伪劣卷烟以及部分真香烟，加价后通过微信联系、快递送货等方式销售给詹某、周某、陈某（均另案处理）等人，非法经营数额人民币300余万元。案发后，公安机关从被告人梅凯家中和其车库内、汽车内等处共查获MILANO香烟、熊猫（好利时）香烟、南京炫赫门等香烟等共计100余条，货值金额人民币2.8万余元。为证明指控的上述事实，公诉机关提供了相应证据。公诉机关认为，被告人梅凯违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人梅凯当庭自愿认罪，对指控的犯罪事实未提出异议，愿意接受处罚。被告人梅凯的辩护人云线当庭提出的主要辩护意见是：被告人梅凯当庭自愿认罪，已退缴违法所得，没有前科劣迹，建议从轻处罚。经审理查明，2018年11月至2020年6月间，被告人梅凯为牟取非法利益，在未取得烟草专卖许可证的情况下，多次从广西等地的唐某、黄某、钟某（均另案处理）等人处购进南京（炫赫门）、芙蓉王（硬）、中华（硬）、牡丹5（细支）、新牡丹（细支）等香烟，加价后通过微信联系、快递送货等方式销售给詹某、周某、陈某（均另案处理）等人，非法经营数额人民币300余万元，从中非法获利共计人民币3万余元。2020年6月11日，被告人梅凯被公安机关抓获，后公安机关从被告人梅凯处共查获MILANO、好利时（熊猫）、南京（炫赫门）等香烟共计100余条，货值金额人民币2.8万余元。其中南京（红）香烟3条、中华（双中支）2条以及1包中华（硬）香烟为真品卷烟；红牡丹（细支）、新牡丹（细支）、新红牡丹（专供出口）等70余条香烟为伪劣卷烟。在本院审理期间，被告人梅凯家属自愿代为退缴违法所得人民币30000元，暂扣于本院。上述事实，被告人梅凯多次供述在卷，在开庭审理过程中亦无异议，并有江阴市公安局查获的香烟等物证，扣押决定书及清单、聊天记录、资金往来结算票据等书证，证人唐某、黄某、钟某、詹某、周某、陈某、尹某1、尹某2、尹某3、张某、梅某等人的证言笔录，江苏省烟草质量监督监测站出具的卷烟鉴别检验报告，江苏省江阴市烟草专卖局出具的涉案烟草专卖品核价表、情况说明，无锡市精神卫生中心司法鉴定所出具的法医精神病鉴定意见书，江阴市公安局调取的财付通、支付宝交易数据，辨认笔录、搜查笔录及照片，人口信息，刑事案件侦破经过等证据证实，足以认定。本院认为，被告人梅凯违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为确已构成非法经营罪。被告人梅凯当庭自愿认罪，愿意接受处罚，已退缴违法所得，依法予以从轻处罚。公诉机关指控被告人梅凯犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，予以采纳。关于被告人梅凯的辩护人当庭提出的从轻处罚的辩护意见和理由，经查，符合事实与法律规定，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款、第四条之规定，判决如下：一、被告人梅凯犯非法经营罪，判处有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2020年6月11日起至2025年6月10日止），并处罚金人民币十五万元（罚金于本判决发生法律效力之日起30日内一次性缴纳）。二、退缴在案的违法所得人民币30000元，予以没收，上缴国库；扣押在案的香烟予以没收，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本1份，副本2份。审 判 长  方燕燕人民陪审员  刘圣凤人民陪审员  朱建蕾二〇二一年三月四日书 记 员  黄雨婷附：相关法律、司法解释条文1、《中华人民共和国刑法》：第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。2、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》：第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算；（四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算；（五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。