新疆维吾尔自治区石河子市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)兵9001民初4914号 原告：胡元兵，男，1981年2月17日出生，汉族，无固定职业，住石河子市。 委托诉讼代理人：樊宇，新疆双信律师事务所律师。 被告：马靖杰，男，1987年5月28日出生，回族，无固定职业，住石河子市。 委托诉讼代理人：张君，新疆尚铎律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周云杰，新疆尚铎律师事务所律师。 被告：黄剑宙，男，1966年12月29日出生，汉族，住石河子市。 被告：冷红，女，1976年3月2日出生，汉族，住石河子市。 原告胡元兵与被告马靖杰承揽合同纠纷一案，本院于2018年3月15日立案后，于2018年9月20日作出（2018）兵9001民初1628号民事判决，被告马靖杰不服提起上诉，新疆生产建设兵团第八师中级人民法院作出（2019）兵08民终68号民事裁定，认为原审认定事实不清、遗漏必须参加诉讼的当事人，撤销（2018）兵9001民初1628号民事判决，将该案发回本院重理。案件重新审理中，本院根据马靖杰的申请依法追加黄剑宙、冷红作为本案的被告参加诉讼。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人、被告马靖杰的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。被告黄剑宙、冷红经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 胡元兵向本院提出诉讼请求：1.判令被告马靖杰立即向原告支付188400元；2.被告马靖杰立即向原告支付利息损失29830元（188400元×5%÷12个月×38个月，自2015年1月至2018年2月）；3.被告马靖杰负担本案的诉讼费用。案件审理过程中，原告变更第二项诉讼请求为：判令被告马靖杰向原告支付欠款付清之日止的利息。并且，原告明确承担责任的主体为马靖杰，与石河子市三盛科技有限公司无关。事实和理由：2013年至2015年期间，马靖杰多次将其承揽的制作安装宣传栏、防护栏合同转包给原告，原告按约定完成了任务，工程总价款为516900元。马靖杰以银行转账的方式向原告支付了27万元，支付现金68500元，尚欠原告188400元未付。原告多次索要无果，故诉至法院。 马靖杰辩称，原告承揽的是石河子市三盛科技有限公司发包的项目，该公司由马靖杰、黄剑宙、冷红出资设立，持股比例分别为60%、30%、10%。该公司于2017年4月22日经相关部门核准注销。公司注销后，应由股东按出资比例承担公司的债务。故马靖杰申请追加黄剑宙、冷红作为本案的被告。原告承揽的画廊制作项目，双方未约定单价，也未对项目总价款进行对账，马靖杰不认可原告主张的188400元工程款。马靖杰已向原告支付了338500元工程款，原告主张188400元工程款没有事实依据。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 黄剑宙、冷红未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 本院经审理认定事实如下：2013年-2015年6月期间，原告与被告马靖杰口头协商，由原告为石河子市三盛科技有限公司承揽的乌鲁木齐头屯河区、哈密淖毛湖镇政府、五家渠党校、石河子大学、喀什、和田等地制作安装不锈钢宣传栏、防护栏。原告施工期间，马靖杰于2014年9月23日至2015年1月20日期间陆续以转账方式向原告支付工程款17万元，以现金方式向原告支付工程款68500元。2014年12月15日，石河子市三盛科技有限公司向原告支付工程款10万元。 庭审中，原告与被告马靖杰对原告制作安装宣传栏、防护栏的数量无异议，因双方对制作安装宣传栏、防护栏的单价产生争议，原告申请对制作安装费当年的市场价进行鉴定。本院委托石河子市恒信价格评估事务所对相应年度的市场价进行鉴定，该所出具“恒信价估字（2020）009号”《价格鉴定意见书》，意见书对宣传栏、防护栏的单价及综合价款作出了认定，认定综合价款为493500元。原告支付鉴定费14800元。 又查明，一、石河子市三盛科技有限公司成立于2007年3月30日，该公司出资人为马靖杰（出资额60%）、黄剑宙（出资额30%）、冷红（出资额10%），马靖杰为该公司的法定代表人。公司经营范围：太阳能、LED节能产品、灯具、标牌产品的研发、生产、销售安装；五金、普通机械、电器机械、农机配件、节水器材的销售；科技技术的推广与应用。2015年5月22日，该公司全体股东召开会议，形成决议：1、注销公司；2、冷红任清算组长，对公司债权债务进行清算，股东按持股比例承担公司债权债务；3、同意上述决定在《石河子日报》登报公告公司注销情况，冷红到公司登记机关办理公司注销手续。2017年3月3日，该公司登报申请注销，并通知债权人向该公司申报债权。2017年4月22日，该公司被登记机关注销。 二、被告马靖杰提交的2019年4月19日“石河子市三盛科技有限公司公司清算报告”反映：“……四、截止2017年4月18日，公司资产总额为30万元。其中，净资产为297751.48元，负债总额为2248.52元。五、公司资产总额为299751.48元，并按以下顺序进行清偿：1、清算费用：0；2、所欠职工工资、社会保险费用和法定补偿金：0；3、税款：0；4、债务：0；5、剩余财产按股东出资比例分配。马靖杰：股东出资额18万元，出资比例60%分配；黄剑宙：股东出资额9万元，出资比例30%分配；冷红：股东出资额3万元，出资比例10%分配；截止2017年4月18日，公司债权债务已清算完毕，剩余财产已分配完毕，实收资本为零”。 三、2015年6月28日，中国人民银行发布的一至三年银行商业贷款基准利率为5.25%。 本院认为，原告承揽了多地制作安装不锈钢宣传栏、防护栏工程，责任人应当按约定或者法律规定支付工程款。根据本案争议的事实，原、被告争议的焦点如下：一、本案的责任应当由被告马靖杰一人承担，还是应由石河子市三盛科技有限公司的股东承担；二、原告主张的工程款数额是否符合法律规定。 针对本案争议的焦点一，马靖杰系石河子市三盛科技有限公司的法定代表人，马靖杰与原告口头协商，将制作安装工程包给原告施工，原告在承揽工程过程中，马靖杰、石河子市三盛科技有限公司均向原告支付了工程款，结合原告在南北疆多处施工的情况，可以认定原告施工的工程系石河子市三盛科技有限公司承包的工程，马靖杰的行为应视为履行职务。石河子市三盛科技有限公司清算时，“石河子市三盛科技有限公司公司清算报告”反映该公司清算时债务为“0”，且出资人将公司净资产进行了分割。但是，该清算报告内容与实际情况不符。 公司股东因股东权对公司剩余财产享有分配请求权，股东行使权利的前提是公司通过清算将全部债权债务清理完毕。因此，在公司未清偿完所有债务之前，公司股东从公司取得财产的行为本质上是违法行为。具体而言，股东分配原公司剩余财产所获得的不当利益，其实就是遗漏债务的债权人应受清偿而未获清偿的部分。公司注销后，对于遗漏的债务，其原股东依然应承担责任。 本案中，石河子市三盛科技有限公司经出资人清算，在未偿还债务的情况下注销了公司，出资人应按报告中的承诺承担责任。原告要求被告马靖杰一人承担本案的责任没有法律依据，本院不予支持。本案的责任依据法律规定也应当由公司的出资人按出资比例承担。原告明确要求被告马靖杰承担责任，马靖杰作为石河子市三盛科技有限公司的出资人，仅在其出资比例范围内承担责任。 针对本案争议的焦点二，原告未与石河子市三盛科技有限公司签订工程施工合同，原、被告对工程量的价款产生争议，经原告申请鉴定机构鉴定，原告施工的工程制作安装费市场价为493500元，本院对该价款予以确定。原告、被告马靖杰均认可已向原告支付工程款338500元，本院予以确认。上述款项均在石河子市三盛科技有限公司注销前支付，应认定为石河子市三盛科技有限公司向原告支付的工程款。根据鉴定意见书确定的综合价款及已支付给原告的工程款，本院确认原告应得的剩余工程款为155000元（493500元-338500元）。根据案涉工程的施工特点，原告主张的利息应从原告与马靖杰口头协商的最后时间2015年6月之后起算。 综上，依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十条“执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人”，《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，《中华人民共和国公司法》第一百八十六条“清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会、股东大会或者人民法院确认。公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在未依照前款规定清偿前，不得分配给股东”，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定，缺席判决如下： 一、被告马靖杰于本判决生效后七日内支付原告胡元兵工程款93000元（155000元×60%）； 二、被告马靖杰按年息5%支付原告胡元兵自2015年7月1日起至所欠工程款付清之日止的利息； 三、被告黄剑宙于本判决生效后七日内支付原告胡元兵工程款46500元（155000元×30%）； 四、被告黄剑宙按年息5%支付原告胡元兵自2015年7月1日起至所欠工程款付清之日止的利息； 五、被告冷红于本判决生效后七日内支付原告胡元兵工程款15500元（155000元×10%）； 六、被告冷红按年息5%支付原告胡元兵自2015年7月1日起至所欠工程款付清之日止的利息。 如当事人未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4719元（原告已预交），由原告负担1319元，被告马靖杰负担2040元（3400元×60%），黄剑宙负担1020元、冷红负担340元；鉴定费14800元（原告已预交），由原告负担7400元，被告马靖杰负担4440元，黄剑宙负担2220元、冷红负担740元；公告费1030元（原告已预交），由被告冷红负担。三被告应负担部分与前款同期给付原告。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。 审 判 长  陈彦廷 人民陪审员  孔 安 人民陪审员  江子健 二〇二一年三月九日 书 记 员  郭凤荣 1