新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院   民 事 判 决 书   （2021）新28民终196号   上诉人（原审原告）：岳涛，男，1979年1月2日出生，汉族，无固定职业，住湖北省老河口市。   委托诉讼代理人：张彭**，新疆阳光律师事务所律师。   上诉人（原审被告）：新疆华诚水泥有限公司，住所地新疆维吾尔自治区焉耆回族自治县七个星镇千间房。   法定代表人：崔新华，该公司董事长。   委托诉讼代理人：马刚永，新疆天通律师事务所律师。   上诉人岳涛、新疆华诚水泥有限公司劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区焉耆回族自治县人民法院（2020）新2826民初1018号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月25日立案后，依法组成合议庭，于2021年2月8日开庭进行了审理。上诉人岳涛的委托诉讼代理人张彭**，上诉人新疆华诚水泥有限公司的委托诉讼代理人马刚永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   岳涛上诉请求：1．依法撤销新疆维吾尔自治区焉耆回族自治县人民法院（2020）新2826民初1018号民事判决第三、五、六项；2．判令新疆华诚水泥有限公司支付岳涛拖欠的工资6960元；3．判令新疆华诚水泥有限公司支付岳涛经济补偿金22500元；4．判令新疆华诚水泥有限公司支付岳涛加班费91952元。以上各项合计为121412元。事实和理由：一、一审判决对岳涛的经济补偿金没有支付属认定事实错误。岳涛与新疆华诚水泥有限公司协商解除劳动关系依法应给付经济补偿金。劳动仲裁也对岳涛主张的经济补偿金进行了处理。并不存在岳涛没有主张经济补偿金的事实，一审法院应依法支持岳涛主张经济补偿金22500元的给付要求。二、一审法院对岳涛被拖欠的工资6960元认定的事实错误和适用法律错误，计算方式错误。岳涛自2015年3月1日在新疆华诚水泥有限公司入职以来，没有正常合法的休息休假，在停工期间折算补休计算，停工补休期间的实际发放工资为1000元，2015年、2016年、2017年三年最低工资标准为1390元，停工补休期工资未达到最低工资标准、应予补足。综合下来，岳涛三年内每年的停工补休期间为2个月。另外，2018年12月至2019年3月停工期间有3个月的工资未发放。岳涛自愿按照新疆当年的最低工资标准1540元计算拖欠的工资。因此，新疆华诚水泥有限公司应向岳涛给付拖欠的工资为6960元［2015年至2017年（1390元/月-1000元/月）×3年×2个月］＋［2018年12月至2019年3月（1540元/月×3个月）］。三、一审法院对岳涛被拖欠的加班工资认定错误，计算方式错误。岳涛的加班费应为91952元。综上，请求支持岳涛的上诉请求。   新疆华诚水泥有限公司辩称，岳涛的上诉请求无事实与法律依据，请求予以驳回。   新疆华诚水泥有限公司上诉请求：依法撤销新疆维吾尔自治区焉耆回族自治县人民法院（2020）新2826民初1018号民事判决，驳回岳涛的诉讼请求。事实和理由：1．一审判决认定双方劳动关系存续至2019年3月14日与事实不符，岳涛自2018年12月12日开始就没有再上班，也未办理请假手续。2．岳涛自2018年12月12日起便以自动离职的方式解除了劳动关系，其不享有获取工资报酬的权利。且在2019年3月1日至3月14日是员工正常上班的时间，岳涛并未上班，即不应当享有每月5000元的工资标准。3．按照公司《安全生产指标奖励办法》的规定，员工要在当年3月30日前缴纳安全生产保证金，才享有案例生产奖励的资格，岳涛本人并未缴纳案例生产保证金，其不具备享受安全生产奖励的资格。4．一审判决认定应向岳涛支付加班费49666.67元，显然不当。综上，请求撤销一审判决，驳回岳涛的诉讼请求。   岳涛辩称，一审判决对拖欠工资的数额及加班费的数额计算错误，应依法改判。   岳涛向一审法院起诉请求：1．判令原、被告之间存在事实劳动关系；2．判令被告出具解除劳动关系的证明；3．判令被告支付原告工资6960元；4．判令被告因违法辞退原告而应支付原告赔偿金45000元；5．判令被告应支付原告的安全生产保证金40710元；6．判令被告支付原告加班费91952元；7．本案诉讼费用由被告承担。   新疆华诚水泥有限公司向一审法院起诉请求：1．判令原告不予支付被告岳涛工资4620元；2．判令原告不予支付被告岳涛解除劳动合同补偿金20000元；3．判令原告不予补缴被告岳涛2015年3月至2019年3月期间的社会保险（单位承担部分）；4．由被告承担本案诉讼费用。   一审法院认定事实：岳涛于2015年3月1日入职华诚水泥公司担任电气部负责人，月工资5，000元（全勤），请假扣发当日工资。2015年3月-2018年11月工资发放情况如下：2015年3月1，613元、3月955元、5月2，955元、6月2，955元、11月-45元、12月-1，355元；2016年1月-40元、2月1，724元、12月968元；2017年1月0元、2月2143元、12月2，419元；2018年1月0元、2月1，786元。除2017年5月、6月；2018年9-11月，其余月份工资均为5，000元每月扣除个税45元后实发工资4，955元，均为全勤30天或者31天。2017年5月、6月；2018年9-11月工资表依华诚水泥公司申请未调取到工资财务凭证，且相关证据举证责任由华诚水泥公司承担，不能推定岳涛无工资，并且双方认可该期间岳涛在上班，视为全勤并发全额工资。   2015年11月至2016年1月、2016年12月（上班6天）至2017年1月、2017年12月（上班15天）至2018年2月（10天）、2019年1月至2月为公司停工期间。原告认可，华诚水泥公司在每年2个月的停工期间每月发放生活费1，000元。   岳涛于2019年3月14日办理辞职手续，并由双方签字确认。该辞职证明载明：岳涛自2015年2月-2019年3月期间担任公司电气负责人职务；因2019年公司领导层产生变动，不再担任公司任何职务，于2019年3月14日向公司办理辞职。   工作期间，华诚水泥公司未与岳涛签订书面劳动合同，也未缴纳社会保险，亦未发放2019年1月-2019年3月的工资及2018年安全生产保证金奖励。后岳涛向焉耆回族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：一、裁令被申请人与申请人之间存在事实劳动关系；二、裁令被申请人出具解除劳动关系证明；三、裁令被申请人支付岳涛2019年1月至3月的工资4，620元；四、裁令被申请人因违法解除劳动合同而应付申请人赔偿金45，000元；五、裁令被申请人支付申请人安全生产保证金40，710元；六、裁令被申请人按社会保险经办机构规定的缴费比例补缴申请人2015年3月至2019年3月期间的各项社会保险；七、裁令被申请人支付申请人加班费65，285.92元。焉耆回族自治县劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月8日做出焉劳人仲字［2019］6号仲裁裁决书，裁决：一、双方解除劳动关系；二、支付拖欠岳涛工资4，620元；三、支付岳涛20，000元经济补偿金；四、补缴岳涛2015年3月至2019年3月期间的社会保险（单位承担部分）；五、驳回其他请求。   一审法院认为，岳涛与华诚水泥公司存在事实劳动关系，长达四年，且未签订劳动合同，双方均无异议，法院予以确认。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条的规定，经双方协商一致可以解除劳动关系，岳涛与华诚水泥公司于2019年3月14日经双方签字确认解除了劳动关系。依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，华诚水泥公司作为用人单位应当在解除劳动合同时向岳涛出具解除劳动合同的证明。岳涛与华诚水泥公司于2019年3月14日经双方签字确认解除了劳动关系，2019年1月至3月华诚水泥公司并未向岳涛发放工资，庭审中，对此华诚水泥公司也予以认可，依据《工资支付暂行规定》第十二条规定，非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。故对岳涛主张的2019年1月至3月工资6，960元，法院依法支持5，413元（1-2月按照2018年巴州地区最低工资1，540元／月，3月按照原告工资5000／30×14天=2333），对华诚水泥公司的主张不予支付岳涛工资4，620元的诉讼请求不予支持。岳涛于2019年3月14日办理辞职手续，并由双方签字确认解除了劳动关系，该辞职证明载明：岳涛自2015年2月-2019年3月期间担任公司电气负责人职务；因2019年公司领导层产生变动，不再担任公司任何职务，于2019年3月14日向公司办理辞职。适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二款“用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”，庭审中，岳涛并未提交华诚水泥公司违法解除劳动关系的相关证据，故对岳涛主张的因违法辞退支付赔偿金45000元的诉讼请求，法院不予支持。对于华诚水泥公司的主张不予支付经济补偿金，因岳涛并未主张经济补偿金，法院对此不予评判。安全生产保证金是华诚水泥公司为实现企业与管理团队责任共担、利益共享为目标，完成各项安全生产指标的奖励办法。华诚水泥公司2018年安全生产保证金实施办法规定，覆盖对象为班长以上生产管理团队及部分车间骨干，个人与公司按照1：1出资，按照各职位安全生产保证金个人出资额度分为五档，其中电气部正职为2档3万～4万／每人，并完成考核办法规定的各项指标后于2018年年底完成考核，并于放假前发放到位，保证金缴纳程序为生产部门统计缴纳保证金人员明细，分管领导签字、盖章后交财务部，财务部根据生产部提供的名单和金额收取保证金，并出具安全生产保证金收据，收据由个人保管，保证金缴纳的最后期限为2018年3月31日，双方对该奖励办法均认可，庭审中，岳涛提供的华诚水泥公司2018年员工年终奖汇总表，与我院依华诚水泥公司申请调取工资表中显示的岳涛所在部门及其他人员、财务审核人员均一致，华诚水泥公司亦认可2018年发放的员工年终奖只可能是安全生产奖励，未发放过其他奖励。综上，对岳涛主张的2018年安全生产奖励40，710元，法院予以支持。岳涛提出的加班工资，我院依华诚水泥公司申请调取的2018年3月-2018年12月份的工资表，显示2015年7-10月、2016年3-11月、2017年3-11月、2018年3-11月均为全勤30天或者31天（2017年5月、6月；2018年9-11月，视为全勤）。根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第三十九条、第四十条、第四十四条及国务院发布的《全国年节及纪念日放假办法》以及劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发［2008］3号）的规定，扣除每月已付一倍，还应补足差额，差额部分按照休息日每年52天计算加班费为35，000元［（52天／年×4年＋2天）×5000÷30元／天］。法定休假日每年11天计算加班费为14，666.67元（11天×4年×5，000元／月÷30日×2倍），岳涛主张的支付加班费，法院依法支持49，666.67元。对华诚水泥公司主张的判令不予补缴岳涛2015年3月至2019年3月期间的社会保险金（单位承担部分）的主张，属于行政机关依法管理范畴，法院对此不予评判。综上所述，对岳涛的存在事实劳动关系、解除劳动关系证明、支付2019年1月至3月的工资合理部分、支付安全生产保证金、加班费的诉讼请求，法院依法予以支持。遂判决如下：一、华诚水泥公司与岳涛之间存在事实劳动关系；二、华诚水泥公司于判决生效之日起十日内向岳涛出具解除劳动关系证明；三、华诚水泥公司于判决生效之日起十日内向岳涛支付2019年1月至3月的工资5，413元；四、华诚水泥公司于判决生效之日起十日内向岳涛支付安全生产保证金奖励40，710元；五、华诚水泥公司于判决生效之日起十日内向岳涛支付加班工资49，666.67元；六、驳回岳涛其他诉讼请求。七、驳回华诚水泥公司的诉讼请求。   二审中，当事人没有提交新证据。   本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致，本院予以确认。   本院认为，本案争议焦点为：1．上诉人新疆华诚水泥有限公司应否向上诉人岳涛支付2019年1月至2019年3月14日期间的工资，如应支付，数额应为多少；2．上诉人新疆华诚水泥有限公司应否向上诉人岳涛支付加班费，如应支付，数额应为多少；3．上诉人新疆华诚水泥有限公司应否向上诉人支付2018年安全生产保证金40710元。   针对争议焦点1，岳涛于2015年3月进入华诚公司工作，虽然未签订书面劳动合同，但双方形成事实劳动关系，本院予以确认。岳涛认可2019年3月14日的辞职证明上的签名是其本人所签，且新疆华诚水泥有限公司也未能提供证据证实已在此之前与岳涛解除了劳动关系，故本院确认双方的劳动关系存续期间为2015年3月1日至2019年3月14日。因双方劳动关系存续至2019年3月14日，故岳涛主张新疆华诚水泥有限公司应向其支付2019年1月至2019年3月14日期间工资的主张应予支持。双方均认可2018年12月至2019年2月系企业停产期间，而双方也未签订书面劳动合同约定停产期间的工资，故在此期间用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。岳涛主张按新政发（2018）19号《关于调整新疆维吾尔自治区最低工资的标准的通知》第二条的规定向其发放在此期间的工资并无不当。根据该通知，库尔勒市含“三险一金”最低标准为1540元，故一审法院按照该标准计算岳涛2019年1月至2月的工资以及按照2019年3月复工后的正常工资标准计算该期间拖欠的工资数额并无不当，本院予以确认。对岳涛主张的2015年至2017年停工期间的工资，因岳涛对该主张并未申请劳动仲裁也未在一审法院提起诉讼，故对该主张本院不予处理。   针对争议焦点2．上诉人新疆华诚水泥有限公司应否向上诉人岳涛支付加班费，如应支付，数额应为多少；用人单位应当保证劳动者每周及法定节假日休息的权利。通过新疆华诚水泥有限公司的工资表以及考勤表可以反映出，自岳涛与新疆华诚公司建立劳动关系以来，除公司冬季停工外，岳涛的考勤及工资表极大多数显示其出勤天数为全勤30天或31天，在新疆华诚水泥有限公司未提交证据证实公司实行不定时工作制管理，或已为岳涛进行了调休或补休的情况下，新疆华诚水泥有限公司应承担支付加班费的不利后果。岳涛月工资数额为5000元，工资表中显示其工资系由实际出勤天数计算得出，如有缺勤按计薪天数为30天的标准扣发工资，从工资表中可以反映双方对以30天计薪均予以认可。故一审法院以月工资5000元，30天计薪日为加班费的计算标准较为合理，同时依据《中华人民共和国劳动法》的相关规定计算岳涛加班费的数额并无不当。本院对此予以确认。   针对争议焦点3，上诉人新疆华诚水泥有限公司应否向上诉人岳涛支付2018年安全生产保证金40710元。新疆华诚水泥有限公司为强化安全生产意识，落实各级安全生产责任，制定了安全生产保证金实施办法，对通过考核达到安全生产目标的责任人予以奖励，对发生事故的责任人予以扣罚。岳涛作为部门负责人属于该实施办法考核对象。岳涛提交了新疆华诚水泥有限公司关于安全生产保证金兑现的标准、2018年10月29日要求财务部做好安全生产保证金按时发放工作的会议纪要以及华诚公司发放2018年员工年终奖汇总表，该年终奖汇总表上列有岳涛的姓名及发放数额，以此证实应向其发放安全保证金的数额，新疆华诚水泥有限公司虽不予认可，但并未向法庭提交该公司发放2018年安全生产保证金的明细表予以反驳，同时新疆华诚公司也未能提供证据证实岳涛并未完成安全生产目标。故一审法院判令新疆华诚水泥有限公司向岳涛支付2018年的安全生产保证金40710元并无不当，本院予以支持。   针对上诉人岳涛主张应向其支付违法辞退的赔偿金的请求，因岳涛自行向新疆华诚水泥有限公司提出辞职申请，且没有证据证实新疆华诚水泥有限公司存在违法解除劳动关系的情形，故对该请求依法不予支持。上诉人岳涛在一审起诉时主张的系违法辞退的赔偿金，而在二审上诉主张支付经济补偿金，故对该上诉请求本院不予处理。   综上所述，岳涛、新疆华诚水泥有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费20.00元，由岳涛负担10元、新疆华诚水泥有限公司负担10元。   本判决为终审判决。   审  判  长   孟 梅 君   审  判  员   张 娟 娟   审  判  员   庞  龙   二 〇 二 一 年 三 月 二 日   书  记  员   哈西高娃