河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀05民终560号 上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司邢台中心支公司，住所地邢台市桥**泉南东大街**紫晶天域观邸**楼****。 负责人：牛彦杰，该公司经理。 委托诉讼代理人：李佩雪，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：王世强，男，1983年6月27日出生，汉族，住威县。 委托诉讼代理人：张红光，威县利群法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：张丽丽，女，1985年7月2日出生，汉族，住威县。 上诉人天安财产保险股份有限公司邢台中心支公司因与被上诉人王世强、张丽丽机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省威县人民法院（2020）冀0533民初1796号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月26日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 天安财产保险股份有限公司邢台中心支公司上诉请求：请求二审法院依法撤销（2020）冀0533民初1796号民事判决，重新审理此案，并依法改判。事实和理由：一、威县人民医院病例及诊断证明记载，王世强住院13天，右肱骨近端骨折，并没有记载粉碎性以及开放性骨折，达不到最高三期标准。二、依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.3.b肱骨骨折手术治疗期限：误工90-270日，护理60-90日，营养60-90日，是有一个合理区间。本次鉴定王世强误工期270日、护理期90日，营养期90日，伤者既无粉碎性，也无开放性，本次鉴定皆为最高期限，无科学依据，对本次鉴定客观性、规范性、真实性存在异议，虽鉴定是威县人民法院道路交通事故一体化处理中心委托，但是我司保留对鉴定结论异议权，我司申请重新鉴定，一审法院无视申请，请求二审法院重新鉴定王世强三期期限。三、误工费，一审原告仅提供营业执照、餐饮证复印件以及村委会证明，明显证据不足，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费应按照实际减少的收入计算，或者按照居民服务业计算。 王世强答辩称，第一，上诉人请求重新鉴定的主张不应支持。司法鉴定意见无论是在鉴定材料的质证、鉴定机构的选择、鉴定的过程，法院均给予了各方当事人充分的权利。被上诉人在此过程中未行使的权利，应视为对相关权利的放弃，同时一审选择的鉴定机构和鉴定人员，均具有法定的专业资质，鉴定的过程公开透明、鉴定的方法，科学合理、鉴定的意见，应当具有客观性、公正性、科学性和权威性。既然三期规范规定了三期的上限，说明在某种情况下，三期天数能够达到上限标准。本案中被上诉人右侧红骨头外科多处骨折（病历明确注明），至于三期鉴定和相关规定，右侧股头粉碎性骨折并无差异。鉴定机构以及病历中的伤情，结合临床确定的三期标准是不可以否认的，也是三期规范达到上限的具体体现。一审中，上诉人未书面申请重新鉴定，且不符合新证据规则第40条，支持重新鉴定的相关规定。上诉人的主张缺乏事实依据，不应支持。另外上诉人不具备鉴定的资质，未举证证明一审三期鉴定意见存在瑕疵，其重新鉴定主张无法律依据。被上诉人一审中提交的误工相关证据，相互印证，充分证明被上诉人从事行业为餐饮业，该事实不可否认，上诉人要求按居民服务业标准，无事实和法律依据。 张丽丽无答辩意见。 王世强向一审法院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告医疗费、伙食补助费、营养费、误工费、交通费、电动车损失、鉴定评估费等各项费用73312.88元；二、本案的诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2020年6月21日17时15分，张丽丽驾驶车牌号为冀Ｅ×××××小型轿车，邢台-临清-沿威县南里村至方营村乡间公路由南向北行驶至东徐固寨大鹏门前处时，与对向行使王世强驾驶的电动自行车相撞，造成：王世强受伤，双方车辆损坏的交通事故。2020年6月24日，威县公安交通警察大队依法作出第130533420200000624号道路交通事故认定书，认定张丽丽负此事故的全部责任，王世强无责任。事故车辆冀Ｅ×××××小型轿车在天安财险邢台支公司投保了一份交强险和一份商业第三者责任保险（50万）且不计免赔，该事故发生在保险期间内。事故发生后威县人民法院道交一体化处理中心委托对王世强的误工、护理和营养期进行了鉴定。另外，事故发生后，被告张丽丽垫付2000元，被告天安财险邢台支公司垫付医疗费10000元。综合双方当事人的诉辩意见及庭审质证意见，本院确认原告应得的损失如下：1、医疗费：结合原告提交的住院病历、诊断证明、及每日清单以及原告所提交的医疗票据，本院确认为医疗费数额为18608.88元；对被告抗辩的在广宗李么朱氏正骨医院的250元，因无正规发票，且无其他诊断依据相佐证，不能证明与本次事故的关联性，对此项支出不予支持；对被告抗辩的第二次治疗存在挂床现象，结合诊断证明、医院病历以及治疗清单，发现原告的治疗项目（如关节粘连松解术12次，微波治疗27次、低频脉冲电治疗84次、推拿治疗18次）次数较多，项目较多，并不存在挂床现象，对此抗辩，不予支持。2、住院伙食补助费：原告在威县人民医院两次住院35天，本院确认为35天×50元／天＝1750元；3、营养费：结合司法鉴定意见书确认的营养期为90天，本院确认营养费为20元／天×90天＝1800元；4、误工费：原告提交的营业执照、餐饮登记证、厨师证以及村委会证明足以确定原告的所属行业为餐饮业，结合司法鉴定意见书确认误工期为270天，经计算为34803元；5、护理费：原告未提交护理人的收入证明，按照居民服务业上一年度工资计算，结合司法鉴定意见书确认的护理期为90天，故本院确认为115.38元／天×90天＝10384.2元；6、交通费：本院根据原告治疗支出交通费的必要性和合理性，酌定支持原告的交通费为500元；7、车辆损失费：因原告提交的购车票据不是正规发票，且未提交证据证实与事故车辆为同一车辆，对此损失不予支持，原告可待证据充分后另行主张；8、鉴定评估费：根据相关票据本院确认为600元。以上共计68446.08元。 一审法院认为，按照法律规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，交警部门作出的事故责任认定书双方无异议，被告张丽丽承担事故的全部责任，本院予以确认。根据本院查明的事实及确认的原告损失68446.08元，首先由被告天安财险邢台支公司在交强险分项限额内予以承担，不足部分由被告天安财险邢台支公司在机动车第三者责任保险限额内予以赔偿。原告的损失并未超过交强险和商业险的限额且张丽丽负全责，故应由被告天安财险邢台支公司赔偿原告损失68446.08元，对于其垫付的10000元予以扣除；对于张丽丽垫付的2000元，由天安财险邢台支公司直接给付张丽丽。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，一审法院判决如下：一、被告天安财产保险股份有限公司邢台中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王世强各项损失共计56446.08元；二、被告天安财产保险股份有限公司邢台中心支公司于本判决生效之日起十日内给付被告张丽丽垫付的费用2000元；三、驳回原告王世强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计816.4元，由被告天安财产保险股份有限公司邢台中心支公司负担653元，由原告王世强承担163.4元。 本院二审中，各方当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，根据各方当事人诉辩内容，本案归纳如下争议焦点：一、上诉人天安财产保险股份有限公司邢台中心支公司要求重新进行三期鉴定是否应予准许；二、误工费应当按照什么标准进行计算。 关于焦点一，三期鉴定是经双方同意由法院委托有鉴定资质的机构所作，鉴定意见给出的三期时间也均在《人身损害误工费、护理费、营养期评定规范》规定的期限内，上诉人天安财产保险股份有限公司邢台中心支公司在没有证据证明该鉴定存在明显错误的情况下申请重新鉴定，本院不予准许。 关于焦点二，被上诉人王世强提交营业执照、餐饮登记证、厨师证以及村委会证明足以确定王世强的所属行业为餐饮业，上诉人天安财产保险股份有限公司邢台中心支公司上诉主张要求按照服务业标准计算误工费与事实不符，本院不予准许。 综上所述，天安财产保险股份有限公司邢台中心支公司的上诉请求不能成立，予以支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1632.8元，由上诉人天安财产保险股份有限公司邢台中心支公司承担。 本判决为终审判决。 审 判 长 许易然 审 判 员 乔 鹏 审 判 员 刘素娟 二〇二一年三月十二日 法官助理 韦新燕 书 记 员 路敬贤