陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)陕04民终208号 上诉人（原审被告）：鼎和财产保险股份有限公司陕西分公司,地址：陕西省西安市高新区，统一社会信用代码91610131MA6U1BPE4L。 负责人：孙建平，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：马娜娜，系该公司员工。 被上诉人（原审原告）：李延民，男，1948年7月5日出生，汉族，住陕西省礼泉县，公民身份号码XXXXXXXXXX********。 委托诉讼代理人：刘永鹏，男，1979年12月10日出生，汉族，住陕西省礼泉县，公民身份号码XXXXXXXXXX********，系李延民之子。 被上诉人（原审被告）：王存，男，1979年5月7日生，汉族，住陕西省咸阳市礼泉县，公民身份号码XXXXXXXXXX********。 原审第三人：陕西中医药大学附属医院，地址：陕西省咸阳市，统一社会信用代码12610000435631805J。 法定代表人：李哲，任院长。 上诉人鼎和财产保险股份有限公司陕西分公司因与被上诉人李延民、王存、原审第三人陕西中医药大学附属医院机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省礼泉县人民法院（2020)陕0425民初1587号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，依法组成合议庭，经征得当事人同意不开庭进行了审理，上诉人鼎和财产保险股份有限公司陕西分公司的委托诉讼代理人马娜娜，被上诉人李延民的委托诉讼代理人刘永鹏到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 鼎和财产保险股份有限公司陕西分公司上诉请求：1、依法改判上诉人不承担误工费8800元。2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决原告误工损失按照陕西省的相关标准予以认定错误。1、根据陕西省高级人民法院《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》，“事故发生时受害人未成年或者已经达到法定退休年龄的，一般不计算误工费”，被上诉人李延民已72岁有余，仍然判决误工费不符合法律规定。2、一审中李延民提交的一份咸阳京英物业管理有限公司新城南郡证明，足以证明原告在2017年及之后再无工作，更无法证明其工作收入。故判决（支持）误工费无法律及事实依据，为维护上诉人合法权利，请求二审法院依法判决。 被上诉人李延民辩称：认可一审判决，驳回上诉，维持原判。 被上诉人王存、原审第三人陕西中医药大学附属医院经本院合法传唤未到庭，视为放弃举证质证、辩论等权利。 李延民向一审法院起诉请求：1、判令被告王存赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、车辆损失、精神损害抚慰金、交通费、司法鉴定费等约需180000元，具体请求数额待司法鉴定意见做出后再行决定。2、判令被告鼎和财产保险股份有限公司陕西分公司首先在交强险限额内承担赔偿责任。3、诉讼费由被告承担。本案在审理过程中原告变更诉讼请求为：1、判令被告王存赔偿医疗费、住院补助伙食费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、车辆损失、精神损害抚慰金、交通费、司法鉴定费、保全费合计217370元，由保险公司在交强险范围内予以赔偿，不足部分由被告王存承担。其中175184.14元直接支付给第三人陕西中医药大学附属医院以偿还医疗欠费；2、判令被告鼎和财产保险股份有限公司陕西分公司在机动车交通险限额内承担赔偿责任，并直接支付给第三人陕西中医药大学附属医院；3、判令诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年8月25日21时38分，被告王存驾驶陕AXXX**号轻型封闭货车沿312国道由东向西驾驶，当行驶至312国道1583公里与礼泉县张寨村口交叉处时，适逢原告驾驶电动三轮车沿张寨村由南向北左转向西进入312国道，两车相撞，导致原告受伤，两车受损的交通事故。经交警部门认定，原告与被告王存负事故的同等责任。事发后，原告被立即送往医院抢救治疗，在陕西中医药大学附属医院住院两次，共住院51天，先后在礼泉县人民医院、陕西中医药大学附属医院门诊及住院治疗，被诊断为:脑外伤后遗症、肺挫伤、气胸、创伤性湿肺、肋骨骨折、眶内壁骨折、鼻骨骨折、鼻中隔多发骨折。原告共花费医疗费231784.14元，被告王存给付原告8000元，被告鼎和财产保险股份有限公司陕西分公司给付医疗费10000元，至起诉时原告尚欠第三人陕西中医药大学附属医院医疗费175184.14元未结清。经陕西中金司法鉴定中心鉴定，原告伤残等级为十级、误工期限为110日、护理期限为55日、营养期为60日，鉴定费1910元。陕AXXX**号轻型封闭货车登记所有人为王宇，王宇将该车出售与王存，未办理过户登记手续，事故车辆在鼎和财产保险股份有限公司陕西分公司处投保交强险，事故发生在保险期间。原告车损为200元。原告与被告鼎和财产保险股份有限公司陕西分公司均认可原告的交通费为500元。庭审后，第三人向本院提交的情况说明称，原告应得到的交强险全额支付给他单位，其余医疗欠费他单位仍主张原告偿还。原告表示其不同意将赔偿款直接赔付给第三人。在起诉前，原告还申请了诉讼保全，向本院交纳保全申请费120元。 一审法院认为：本院认为，公民的生命健康权应受到法律保护。原告李延民因交通事故受到损害，有依法获得赔偿的权利，故被告王存应向原告赔偿因交通事故造成损失的医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、交通费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、鉴定费，由于原告在本次交通事故中亦存在过错，故原告应承担相应的责任；被告王存驾驶的事故车辆在被告鼎和财产保险股份有限公司陕西分公司投保交强险，故应首先由被告鼎和财产保险股份有限公司陕西分公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分由原告与被告王存按过错责任比例承担。为减少诉累，节约诉讼成本，被告鼎和财产保险股份有限公司陕西分公司应向原告赔偿的款项直接向第三人支付。原告拖欠第三人的其他医疗费，第三人可另案起诉。原告因交通事故受损的项目和数额确认如下：医疗费235545.67元、住院伙食补助费51天X60元=3060元、营养费60天X30元=1800元、护理费55天X100元=5500元、误工费110天X80元=8800元、残疾赔偿金32488.2元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元、车辆损失费200元、鉴定费1910元、财产保全申请费120元。因被告鼎和财产保险股份有限公司陕西分公司已赔偿原告医疗费10000元，故以上项目和数额应由被告鼎和财产保险股份有限公司陕西分公司在交强险限额内首先赔偿原告护理费5500元、误工费8800元、残疾赔偿金32488.2元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元、车辆损失费200元、鉴定费1910元共计54398.2元后，再由被告王存赔偿医疗费（231784.14元-10000元）=221784.14元的60%即133070.49元、住院伙食补助费3060元的60%即1836元、营养费1800元的60%即1080元、财产保全申请费120元共计136106.49元，王存已给付的8000元在执行中予以扣减，其余的损失由原告承担。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、由被告鼎和财产保险股份有限公司陕西分公司赔偿原告李延民护理费5500元、误工费8800元、残疾赔偿金32488.2元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元、车辆损失费200元、鉴定费1910元共计54398.2元，该款项由被告鼎和财产保险股份有限公司陕西分公司直接支付给第三人陕西中医药大学附属医院；二、由被告王存赔偿原告李延民医疗费133070.49元、住院伙食补助费1836元、营养费1080元、财产保全申请费120元共计136106.49元（王存已给付的8000元，在执行中予以扣减）；三、驳回原告李延民的其他诉讼请求。以上判决一、二项在判决生效后二十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4561元，减半收取2280.5元（原告李延民预交561元），由原告李延民负担240元，由被告王存负担2040.5元，在执行中予以收回。 本院二审期间，被上诉人李延民提交了手机截屏照片一张,欲证明李延民在物业公司上班。上诉人质证称，照片上显示的名称和人员不符合，对证据不认可。本院经审查认为，被上诉人李延民提交的系案外人照片与本案没有关联性，对其证明目的依法不予采信。 经审查，本院对一审查明的事实依法予以确认。 本院认为，本案争议焦点为：1、上诉人鼎和财产保险股份有限公司陕西分公司应否承担被上诉人李延民误工费。2、如应承担误工费，误工费金额如何确定。本案当事人对案涉交通事故的责任划分及司法鉴定意见均无异议，本院予以确认，故根据鉴定意见确定被上诉人李延民误工期为110日。关于焦点1，上诉人称被上诉人李延民事故发生时已超过法定退休年龄，不应计算误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，被上诉人李延民虽已超过法定退休年龄，但其仍可从事劳动，因交通事故受伤必然导致其受伤期间收入的减少，且上诉人并无证据证明被上诉人李延民在案发时已丧失劳动能力，故一审法院认定上诉人应当依法承担被上诉人李延民误工费并无不妥。关于焦点2，据前述理由，被侵权人无法举证其有固定收入的，按照无固定收入计算误工费，被上诉人李延民为农村户籍，其误工费应按照无固定收入的农村居民的标准来执行，被上诉人李延民主张的误工费为每天80元，未超过陕西省农、林、牧、渔业上一年度年平均工资的计算标准，故一审法院认定被上诉人李延民误工费8800元符合规定。 综上所述，鼎和财产保险股份有限公司陕西分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人鼎和财产保险股份有限公司陕西分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘联胜 审 判 员 王丽丽 审 判 员 张作儒 二〇二一年三月一日 法官助理 张健旺 书 记 员 赵晓霄 1