辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽14民终334号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司葫芦岛市分公司，住所地葫芦岛市龙湾大街**。负责人：李广研，男，1977年1月1日出生，汉族，该公司经理，住沈阳市和平区。委托诉讼代理人：晏洪亮，辽宁兴连律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯万斌，男，1991年3月30日出生，苗族，该公司工作人员，住沈阳市和平区。被上诉人（原审原告）：郭跃，男，1959年4月15日出生，汉族，退休工人，住兴城市。委托诉讼代理人：陈忠瑞、陶绘宇，辽宁斯特律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张佳川，男，1996年7月13日出生，汉族，农民，住兴城市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司葫芦岛市分公司（以下简称葫芦岛保险公司）因与被上诉人郭跃、张佳川机动车交通事故责任纠纷一案，不服兴城市人民法院（2020）辽1481民初1177号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月27日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。葫芦岛保险公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判上诉人承担被上诉人残疾赔偿金120916元，或发回重审；2.被上诉人承担一、二审诉讼费。事实与理由：司法鉴定程序违法，鉴定伤残等级与实际伤情不符。鉴定报告没有按照司法部下发的规定，周围神经损伤鉴定实施规范第五项进行鉴定。鉴定条款适用的是5.8.1条第5款错误。应该适用周围神经损伤的条款。5.8.1属中枢神经损伤的条款。本案是周围神经损伤，不应该适用这条。郭跃二审答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。张佳川二审未答辩。郭跃向一审法院起诉称：1、请求判令被告葫芦岛保险公司在交强险和商业三者险的责任限额内赔付原告医疗费31021.58元、再医费8000元、误工费46795元、伙食补助费12100元、护理费17473元、交通费1210元、营养费6050元、残疾赔偿金181374元、鉴定费1300元、精神损害抚慰金12000元、电动车施救费465元，以上合计317788.58元，被告葫芦岛保险公司有合法理由拒赔的部分，请求判令由被告张佳川负责赔偿；2、由被告张佳川负担本案的诉讼费用。事实与理由：2019年7月27日14时45分许，张佳川驾驶辽Ｐ×××**号小型轿车，由东向西行驶至兴城市地税局门前路段停车后左转弯调头时，与同向郭跃驾驶的两轮电动车相撞，造成两车损坏、郭跃受伤的交通事故。此次事故，经兴城市公安局交通管理大队派员现场勘察和调查取证，于2019年8月6日作出第21148120190879号《道路交通事故认定书》，认定张佳川承担此事故的全部责任。原告受伤后，被送入兴城市人民医院住院救治，诊断为左侧锁骨远端粉碎性骨折、左侧臂丛神经损害、左侧第5肋骨骨折、头皮裂伤、脑震荡、左侧气胸等，经对症治疗，住院121天后出院，住院期间二级护理，累计支出各项医疗费用31021.58元。就原告身体致残程度及二次手术费情况，经交警部门委托葫芦岛滨城法医司法鉴定所鉴定，该鉴定所于2020年3月9日作出葫滨法司鉴所[2020]残鉴字第33号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、郭跃身体致残程度为九级；2、二次手术费需8000元（取内固定物）。为此，原告支出鉴定费1300元。经查，被告张佳川的肇事机动车在被告葫芦岛保险公司投保了交强险和商业三者险，事故发生之时，均在保险期限之内。原告于事故发生之前被兴城市锦华物业服务处聘为副经理，每月休息4天，满勤工资3500元，因此次事故受伤，原告无法继续工作，误工至今。原告就此次事故所受损失，与被告协商索赔未果，为维护自身合法权益，特诉至法院。一审法院查明的事实：2019年7月27日14时45分许，被告张佳川驾驶辽Ｐ×××**号小型轿车由东向西行驶至兴城市地税局门前路段停车后左转弯调头时，与同向原告郭跃驾驶的两轮电动车相撞，造成两车损坏、郭跃受伤的交通事故。原告受伤后被送到兴城市人民医院住院救治，医院诊断为左侧锁骨远端粉碎性骨折、左侧臂丛神经损害、左侧第5肋骨骨折、头皮裂伤、脑震荡、左侧气胸等，原告住院治疗121天，原告于2019年11月25日出院，住院期间二级护理，原告住院期间共计支付医疗费用31021.58元，出院医嘱加强营养。2020年3月9日兴城市交通警察大队委托葫芦岛滨城法医司法鉴定所对原告身体致残程度及二次手术费进行司法鉴定，该鉴定所于2020年3月9日作出葫滨法司鉴所[2020]残鉴字第33号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1、郭跃身体致残程度为九级；2、二次手术费需8000元（取内固定物）。”为此，原告支出鉴定费1300元。诉讼过程中，被告人保财险葫芦岛分公司以未参加该起鉴定为由申请重新鉴定。2020年8月26日葫芦岛市中级人民法院技术委托葫芦岛古城法医司法鉴定所对原告身体致残程度及二次手术费重新鉴定，该鉴定所于2020年9月2日作出葫古司鉴所[2020]临鉴字第90号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“郭跃因交通事故致右侧锁骨远端粉碎性骨折，左上肢臂丛神经损伤，伤残等级为八级。郭跃二次手术费用（内固定物取出术）捌仟元。”为此，被告人保财险葫芦岛分公司支出鉴定费1720元。兴城市公安局交通管理大队于2019年8月6日作出第21148120190879号道路交通事故认定书，认定被告张佳川承担此事故的全部责任，原告郭跃无事故责任。被告张佳川驾驶的肇事车辆辽Ｐ×××**号小型轿车在被告葫芦岛保险公司投保有交强险和限额50万元商业第三者责任险，不计免赔，事故发生在保险期间。原告退休之后至事故发生之前被兴城市锦华物业服务处聘为副经理，每月休息4天，满勤工资3500元，原告交通事故受伤后，原告无法继续工作，单位没有给原告开工资。交通事故发生后，原告支付电动车施救费465元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成他人死亡的应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人按照责任比例赔偿。原告、被告张佳川、被告葫芦岛保险公司对道路交通事故认定书无异议，法院对道路交通事故认定书予以采信，被告张佳川承担此事故的全部责任，原告无事故责任。被告张佳川驾驶的肇事车辆在被告葫芦岛保险公司投保了交强险和限额50万元第三者责任险，事故发生在保险期间，对于原告的合理经济损失先由被告葫芦岛保险公司在交强险和第三者责任险赔偿限额内赔偿，不足部分由被告张佳川赔偿。原告要求被告赔偿医疗费31021.58元，法院认为医疗费应当根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。原告提交的住院病案、医疗费票据及医疗费用清单等证据，能够证明原告支付医疗费共计310212.58元，对原告该项诉讼请求予以支持；原告要求被告赔偿住院伙食补助费12100元，法院认为伙食补助费可参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天100元确定，原告住院天数共计121天，原告的伙食补助费为12100元，该项诉讼请求法院予以支持；原告要求被告赔偿营养费6050元(50元/天×121天)，本院认为营养费应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，本案原告受伤较重，且进行了手术治疗，原告伤后治疗应该加强营养，原告出院医嘱出院后加强营养，故对原告营养期酌定60天，原告主张营养费每天50元较为合理，原告的营养费为3000元（60天×50元/天）；对于原告主张的误工费46795元，本院认为误工费依法应当根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间可计算至2020年3月8日（评残前一日）共计224天，虽然被告葫芦岛保险公司在诉讼中提出重新鉴定，但误工期应以第一次鉴定时间为准，故对原告主张的误工时间401天不予支持；原告提供的证据能够证明原告退休后在物业服务处工作，月工资3500元，对原告的误工损失应按该标准计算，原告的误工费为26133.33元（3500元/月×224天）；对于原告主张的护理费17473元，法院认为护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、期限确定，原告住院121天，住院期间二级护理，原告主张护理期121天符合法律规定，法院予以认定，原告主张护理人每天误工损失参照费2020年辽宁省道路交通事故损害赔偿居民服务业46970元/年标准计算，原告的护理费为15571元（46970元/年×121天）；原告要求被告赔偿伤残赔偿金181374元，法院认为原告身体的伤残程度为八级，伤残赔偿金应按照全体居民人均可支配收31820元标准计算，原告的伤残赔偿金为63640元（31820元/年×19年×30%）；原告要求被告赔偿精神抚慰金12000元，法院认为此次交通事故给原告造成了八级伤残的损害后果，给原告造成了精神损害，原告要求被告给付精神损害抚慰金有法律依据，原告要求被告赔偿精神抚慰金12000元较为合理，对该项诉讼请求法院予以支持；原告要求被告赔偿后续治疗费8000元，法院认为鉴定意见原告二次手术费用（内固定物取出术）8000元，故被告应赔偿原告再医费8000元；原告要求被告赔偿施救费465元，法院认为原告支付的施救费465元属于合理费用，被告应当赔偿原告支付的施救费465元；原告要求被告赔偿交通费1210元，法院认为原告住院共计121天，原告主张的交通费较为合理，法院予以支持；原告要求被告赔偿鉴定费1300元，法院认为原告为确定合理损失进行鉴定而支付的鉴定费属于合理费用，并有鉴定机构出具的鉴定费收据，被告葫芦岛保险公司提出重新鉴定，但新的鉴定意见的伤残等级未减轻原鉴定意见的伤残等级，故法院对原告主张的鉴定费予以支持。综上，原告合理的经济损失为医疗费31021.58元、住院伙食补助费12100元、营养费3000元、误工费26133.33元、护理费15571元、伤残赔偿金181374元、精神抚慰金12000元、再医费8000元、施救费465元、交通费1210元、鉴定费1300元，共计292174.91元。先由被告葫芦岛保险公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿原告医疗费10000元；在死亡伤残赔偿限额项下赔偿原告伤残赔偿金110000元；剩余经济损失170874.91元（292174.91元-10000元-110000元-1300元），在商业第三者责任险限额内赔偿；鉴定费1300元由被告张佳川赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四、第二十五条规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司葫芦岛市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险医疗费赔偿限额内赔偿原告郭跃医疗费10000元；在死亡伤残赔偿限额项下赔偿原告郭跃伤残赔偿金110000元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司葫芦岛市分公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险限额项下赔偿原告郭跃经济损失170874.91元；三、被告张佳川于本判决生效之日起十日内赔偿原告郭跃损失1300元；四、驳回原告郭跃其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2089元，由原告郭跃负担169元，由被告张佳川负担1920元。二审查明的事实与一审一致。本院认为，葫芦岛保险公司的上诉请求是，葫芦岛古城法医司法鉴定所《司法鉴定意见书》适用的《人体损伤致残程度分级》（2017年1月1日施行）5.8.1条5款规定错误，5.8.1属中枢神经损伤的条款，本案是周围神经损伤，不应该适用这条。经查阅《人体损伤致残程度分级》（2017年1月1日施行）文本，该规定5.8.1条为“颅脑、脊髓及周围神经损伤”，第5款为“单肢瘫（肌力4级以下）”。郭跃因交通事故致左侧锁骨远端粉碎性骨折、左上肢臂丛神经损伤，葫芦岛古城法医司法鉴定所《司法鉴定意见书》适用的《人体损伤致残程度分级》（2017年1月1日施行）5.8.1条5款规定，是对周围神经损伤的规定。葫芦岛保险公司认为，葫芦岛古城法医司法鉴定所《司法鉴定意见书》适用的《人体损伤致残程度分级》（2017年1月1日施行）5.8.1条5款规定错误的主张，不能成立。本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2089元，由中国人民财产保险股份有限公司葫芦岛市分公司承担。本判决为终审判决。审判长  康永杰审判员  刘亚伟审判员  郭逸群二〇二一年三月二十二日书记员  岳欣彤本判决书援引的相关法律条款:《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。”