湖北省荆州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）鄂10刑终24号原公诉机关湖北省松滋市人民检察院。上诉人（原审被告人）陈海峰（绰号“陈二狗”），男，1993年3月5日出生于湖北省松滋市，汉族，大学文化，无业，户籍地湖北省松滋市，租住湖北省武汉市汉阳区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月25日被松滋市公安局抓获归案，次日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现羁押于松滋市看守所。指定辩护人丁赟，湖北丰年律师事务所律师。上诉人（原审被告人）欧阳梅英，女，1989年4月12日出生于湖南省宁远县，汉族，初中文化，无业，户籍地湖南省宁远县，住湖北省松滋市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月25日被松滋市公安局抓获归案，次日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现羁押于公安县看守所。指定辩护人李元华，湖北松之杰律师事务所律师。原审被告人覃祥科，男，1980年10月27日出生于湖北省松滋市，汉族，初中文化，在河北省沧县杜林乡代起营村经营雪朗制衣厂，住湖北省松滋市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月25日在沧州被抓获归案，同年6月28日被松滋市公安局刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现羁押于松滋市看守所。原审被告人易海燕，女，1985年11月6日出生于湖北省松滋市，汉族，初中文化，无业，户籍地湖北省松滋市，租住湖北省武汉市洪山区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月25日被松滋市公安局抓获归案，次日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现羁押于公安县看守所。原审被告人张秀芳，女，1994年3月29日出生于湖北省武汉市黄陂区，汉族，初中肄业，无业，住湖北省武汉市黄陂区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月22日被松滋市公安局刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于公安县看守所。原审被告人毛铭，男，1994年1月25日出生于湖北省松滋市，汉族，大学文化，无业，户籍地湖北省松滋市，住松滋市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月25日被松滋市公安局抓获归案，次日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕，同年9月16日变更为取保候审。2020年1月2日由松滋市人民检察院决定取保候审。2020年5月9日由松滋市人民法院决定监视居住。2020年11月9日由松滋市人民法院决定取保候审。原审被告人熊松，男，1991年4月10日出生于湖北省武汉市黄陂区，汉族，大学文化，无业，户籍地湖北省武汉市东西湖区，住湖北省武汉市东西湖区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月25日被松滋市公安局抓获归案，次日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕，同年9月16日变更为取保候审。2020年1月2日由松滋市人民检察院决定取保候审。2020年5月9日由松滋市人民法院决定监视居住。2020年11月9日由松滋市人民法院决定取保候审。原审被告人陈雅莉，女，1988年10月27日出生于湖北省松滋市，汉族，大学文化，无业，户籍地湖北省松滋市，住松滋市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月27日被松滋市公安局刑事拘留，同年8月1日被逮捕，同年9月16日变更为取保候审。2020年1月2日由松滋市人民检察院决定取保候审。2020年5月9日由松滋市人民法院决定监视居住。2020年11月9日由松滋市人民法院决定取保候审。原审被告人陈飞，男，1985年1月21日出生于湖北省松滋市，汉族，中专文化，无业，住湖北省松滋市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月25日被松滋市公安局抓获归案，次日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现羁押于松滋市看守所。原审被告人伍正维，男，1988年5月6日出生于湖北省松滋市，汉族，初中文化，无业，住湖北省松滋市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月23日由松滋市公安局决定取保候审。2020年1月2日由松滋市人民检察院决定取保候审。2020年5月9日由松滋市人民法院决定监视居住。2020年11月9日由松滋市人民法院决定取保候审。湖北省松滋市人民法院审理湖北省松滋市人民检察院指控原审被告人陈海峰、覃祥科、欧阳梅英、易海燕、张秀芳、毛铭、熊松、陈雅莉、陈飞、伍正维犯开设赌场罪一案，于2020年12月14日作出（2020）鄂1087刑初96号刑事判决。宣判后，陈海峰、欧阳梅英不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。一审查明，2017年8月至2019年6月，被告人陈海峰与郑某（另案处理）利用“老铁牛牛”APP先后创建了“美国队长”俱乐部（后更名为“雷某”俱乐部)、“钢铁侠”俱乐部（后更名为“蜘蛛侠”俱乐部)，以“斗牛”的方式组织网络赌博，抽水获利。为扩大规模，牟取暴利，陈海峰招募“股东”，由各“股东”组建团队，或直接吸纳参赌人员，或发展下线“拉手”吸纳参赌人员，后逐级分成获利。被告人陈海峰和郑某是该网络赌场的组织者、管理者，负责招募“股东”“财务”“统计”等人员，并建立股东分红“账单群”、“财务”和“统计”上班“打卡群”、参赌人员“闲聊群”，对网络赌场进行24小时不间断的经营和管理。陈海峰规定按赢家赢钱整百数5％的比例抽水，每局最高抽水限额为人民币110元（以下币种同）。陈海峰给“股东”按其团队参赌人员的总局数，以8-16元/局的标准分红，每周一结算，扣除“股东”团队所属参赌人员的欠账后，将分红款支付给“股东”。“股东”扣除“拉手”名下参赌人员欠账后，给“拉手”支付提成，参赌人员的欠款最终由“拉手”“股东”垫付并追讨。陈海峰与郑某共享赌博平台资源，但郑某所属团队的抽水陈海峰不分成，由郑某全额控制分配。为提高参赌人员的积极性，陈海峰还在俱乐部组织比赛活动，给获奖的参赌人员发放现金、手机、红包等奖励，给输的较多的参赌人员发放“转运”红包。被告人覃祥科、欧阳梅英、易海燕、陈飞及孙某、焦某、刘某3、夏某、田某（均另案处理）等人受被告人陈海峰招募成为该网络赌场“股东”，各自组建团队，发展“拉手”，吸纳参赌人员，并对所属“拉手”及参赌人员进行管理，其中被告人覃祥科组建“血色黎明”团队，发展“拉手”被告人张秀芳、陈雅莉等人；被告人欧阳梅英组建“欧阳”团队，发展“拉手”被告人伍正维等人；被告人易海燕组建“佳陌颜”团队，发展“拉手”徐某（另案处理）等人；孙某组建“神的孩子”团队，发展“拉手”被告人毛铭等人；郑某组建“章鱼”团队，发展“拉手”被告人熊松等人；被告人陈飞组建“peter”团队。被告人张秀芳、陈雅莉以及严某1、任某1、张某3、严某2、任某2、张某5、易某、余某（均另案处理）等人受被告人陈海峰招募成为该网络赌场“财务”，负责在俱乐部开房供参赌人员赌博，发布战绩图供参赌人员查看输赢，与参赌人员结算赌资；核算抽水数额、“财务”提成、参赌人员欠账、应交账款，并制作账目供“统计”审核制表；每周一“财务”将应交账款转账支付给陈海峰，或者根据陈海峰的要求转账给相关“股东”。陈海峰按11元/局的标准给“财务”提成，由“财务”在上交账款时直接扣除。赵某2、万某（均另案处理）受陈海峰招募，成为该网络赌场“统计”，负责监督“财务”抽水；统计各“财务”开房局数、抽水数额、“财务”提成、应交账款；统计各“股东”所属参赌人员的总局数、欠账情况，将俱乐部每天经营情况统计成报表（局数汇总表和抽水差异表）上报，作为陈海峰与“股东”结算分红，“股东”与“拉手”结算提成的依据。一、被告人陈海峰开设赌场的事实被告人陈海峰是该网络赌场的组织者,“美国队长”俱乐部、“钢铁侠”俱乐部总负责人。陈海峰负责创建俱乐部，向苏某（另案处理）购买“钻石”供“财务”开房使用；招募“股东”吸纳参赌人员；组织“财务”“统计”对网络赌场进行运营和管理。该赌场自2017年7月开始，先后组织2500余人参与网络赌博。经会计鉴证，2017年8月1日至2019年6月25日期间，与“财务”人员涉案微信、支付宝账号发生交易的参赌人员对端账号共计29861个，交易流水总转入为35087.8831万元。两个俱乐部总计开房140994局，从中抽头获利1925.9516万元。陈海峰账面非法获利446.1989万元，扣除其组织比赛活动支出52.2763万元，实际个人非法获利393.9226万元。2019年6月25日，松滋市公安局依法扣押被告人陈海峰作案工具手机2部（华为牌、苹果牌各1部）及现金1.035万元、宝马牌轿车（鄂Ａ×××**号）1辆，另于同年8月23日、12月26日分别扣押陈海峰现金50万元、70万元。上述共计暂扣陈海峰现金121.035万元、轿车1辆、手机2部。二、被告人覃祥科开设赌场的事实2018年1月，被告人覃祥科受陈海峰的招募，加入该网络赌场成为“股东”，介绍参赌人员网络赌博，陈海峰从网络赌场的抽水利润中给覃祥科分成。随着其拉入的参赌人员逐步增多，经陈海峰同意，覃祥科组建“血色黎明”团队，除直接介绍参赌人员进网络赌场赌博外，另招募被告人张秀芳、陈雅莉等人为“拉手”，发展参赌人员进网络赌场赌博。陈海峰按照覃祥科名下玩家总对局数，从最初的每局8至10元，逐步提高至“蜘蛛侠”俱乐部16元/局、“雷某”俱乐部13元/局的标准给其分红。覃祥科收到分红款后，再根据约定的比例给“拉手”支付提成。覃祥科的“血色黎明”团队组织参赌人员共计615人，参与网络赌博共计321565局。经会计鉴证，2018年1月1日至2019年6月25日期间，覃祥科团队账面分红总额415.6452万元，扣除其名下“拉手”的提成，覃祥科个人非法获利71.0135万元。2019年6月25日，松滋市公安局依法扣押被告人覃祥科作案工具苹果牌手机2部、华为牌平板电脑1台。三、被告人欧阳梅英开设赌场的事实2018年10月，被告人欧阳梅英受陈海峰招募，加入该网络赌场成为“股东”，组建“欧阳”团队，除直接介绍参赌人员网络赌博获取分成外，另招募被告人伍正维及微信昵称“默守”“小哥哥”“小姐姐”“各安天命”（均另案处理）等人为“拉手”，发展参赌人员进网络赌场赌博。陈海峰按照欧阳梅英名下玩家总对局数，以“蜘蛛侠”俱乐部16元/局、“雷某”俱乐部12元/局的标准给其分红。被告人欧阳梅英的“欧阳”团队组织参赌人员共计412人，参与网络赌博共计187146局。经会计鉴证，2018年10月15日至2019年6月25日期间，欧阳梅英团队账面分红总额244.0329万元，扣除其名下“拉手”的提成，欧阳梅英个人非法获利54.4950万元。2019年6月25日，松滋市公安局依法扣押被告人欧阳梅英作案工具手机3部（VIVO牌2部、苹果牌1部）、燕南飞牌电脑主机1台、现金0.353万元及港币280元。四、被告人易海燕开设赌场的事实2018年9月，被告人易海燕受陈海峰的招募，加入该网络赌场成为“股东”，组建“佳陌颜”团队，除直接介绍参赌人员网络赌博获取分成外，另招募刘某4、徐某、刘某5（均另案处理）等人为“拉手”，发展参赌人员进网络赌场赌博。陈海峰按照易海燕名下玩家总对局数，按照“钢铁侠”俱乐部16元/局、“美国队长”俱乐部13元/局的标准给其分红。易海燕的“佳陌颜”团队组织参赌人员共计307人，参与网络赌博共计94587局。经会计鉴证，2018年9月15日至2019年6月25日期间，易海燕团队账面分红总额119.092万元，扣除其名下“拉手”的提成，易海燕个人非法获利57.9400万元。2019年6月25日，松滋市公安局依法扣押被告人易海燕作案工具手机3部（苹果牌2部、三星牌1部）。五、被告人张秀芳开设赌场的事实1.2018年8月,被告人张秀芳受陈海峰招募，在该网络赌场做“财务”，根据其开房的对局数，以11元/局的标准提成。经会计鉴证，2018年8月至2019年6月期间，张秀芳作为“财务”，开房总局数为18650局，非法获利20.515万元。2.被告人张秀芳为非法牟利，明知系网络赌博，仍于2018年9月，与刘某6（另案处理）合伙成为覃祥科“血色黎明”团队的“拉手”。张、刘二人组织参赌人员共计173人，参与网络赌博共计157068局。覃祥科按照张秀芳和刘某6名下玩家总对局数，渐涨至以10元/局的标准提成，张秀芳和刘某6各自名下参赌人员的欠款由各自追讨。经会计鉴证，张秀芳名下参赌人员的应收总账款为124.036万元，除去尚未收回欠款60万元及转至覃祥科的31.4029万元，张秀芳在“血色黎明”团队获利32.6331万元。3.被告人张秀芳于2019年5月20日受陈海峰的邀约，成为该网络赌场“股东”，陈海峰按照张秀芳名下玩家总对局数，按15元/局的标准给张秀芳分红。张秀芳组建“绿巨人”团队，招募杜巧珍（另案处理）为“拉手”，发展参赌人员进网络赌场赌博。截止至2019年6月23日，张秀芳的“绿巨人”团队组织参赌人员共计25人，参与网络赌博共计10044局。经会计鉴证，张秀芳在“绿巨人”团队非法获利2.16万元。综上，被告人张秀芳非法获利共计55.3081万元。六、被告人毛铭开设赌场的事实2018年12月，被告人毛铭受孙某（另案处理）邀约，加入陈海峰组建的网络赌场，成为孙某“神的孩子”团队的“拉手”，介绍参赌人员进网络赌场赌博，孙某根据毛铭名下玩家总对局数，以6-10元/局的标准给其提成。2019年6月中旬，孙某退出，陈海峰则将孙某名下参赌人员记在毛铭名下，陈海峰给毛铭的分红标准为12-15元/局。毛铭的团队组织参赌人员共计169人，参与网络赌博共计91471局。经会计鉴证，2018年8月14日至2019年6月25日期间，毛铭非法获利56.9136万元。2019年6月25日、9月16日，2020年5月27日，松滋市公安局依法先后扣押被告人毛铭作案工具苹果牌手机1部及现金35万元、现金29.9136万元，暂扣款合计64.9136万元。七、被告人熊松开设赌场的事实被告人熊松于2018年8月份受郑某招募，加入该网络赌场，成为郑某“章鱼”团队的“拉手”，郑某按照熊松名下玩家每周总对局数，以“蜘蛛侠”俱乐部14元/局、“雷某”俱乐部12元/的标准给其分红。熊松先后组织63人进入该网络赌场参与赌博。经会计鉴证，熊松账面非法获利金额43.8695万元，扣除刘国栋转账收款6252.49元，微信昵称“MC”转账收款5019.46元，微信昵称“XIXI”转账收款27115.31元，以及给微信昵称“CAI”转账支出2123元、给张艳转账支出780元，熊松个人非法获利39.7405万元。2019年9月16日、12月20日、12月23日，松滋市公安局依法先后扣押被告人熊松现金20万元、0.6490万元、19.1095万元，暂扣款合计39.7585万元。审理过程中，被告人熊松预缴罚金7万元。八、被告人陈雅莉开设赌场的事实1.2018年6月,被告人陈雅莉受覃祥科招募，成为覃祥科“血色黎明”团队的“拉手”。覃祥科按照陈雅莉名下参赌人员总对局数，以6—8元/局的标准给其分红，2019年6月份分红标准提高至11元/局。陈雅莉先后组织83人进入该网络赌场参与赌博，参与网络赌博共计57793局。经会计鉴证，2018年8月1日至2019年6月25日期间，陈雅莉作为“拉手”非法获利20.0404万元。2.2019年5月，陈雅莉受陈海峰招募，担任网络赌场“财务”，按照其上班开房对局数，以11元/局的标准分红。经会计鉴证，2019年5月28日至2019年6月25日期间，陈雅莉作为“财务”开房总局数为1341局，非法获利1.4751万元。综上，被告人陈雅莉非法获利共计21.5155万元。2019年6月25日、9月11日，松滋市公安局依法先后扣押被告人陈雅莉作案工具苹果牌手机1部、现金30万元。九、被告人陈飞开设赌场的事实2017年8月，被告人陈飞受陈海峰邀约，成为该网络赌场“股东”，组建“peter”团队，陈海峰将该团队参赌人员每周总对局数分红金额的1/3分给陈飞。截至2019年6月，陈飞先后组织51人进入该网络赌场参与赌博，参与网络赌博共计57401局。经会计鉴证，陈飞实际非法获利19.1137万元。2019年6月25日，松滋市公安局依法扣押被告人陈飞作案工具手机2部（苹果牌、OPPO牌各1部）、现金62元、福特牌越野车（闽Ｋ×××**）1辆。十、被告人伍正维开设赌场的事实2018年10月，被告人伍正维受欧阳梅英招募，加入该网络赌场，成为欧阳梅英的“拉手”。欧阳梅英按照伍正维名下参赌人员对局数，以10元/局的标准给其分红，伍正维先后组织63人进入该网络赌场参与赌博。经会计鉴证，2018年10月15日至2019年6月25日期间，伍正维作为“拉手”账面非法获利19.079万元，扣除其赌博盈利3.1315万元，伍正维作为“拉手”实际非法获利15.9475万元。2019年10月23日，松滋市公安局依法扣押被告人伍正维现金16万元。审理过程中，被告人伍正维预缴罚金5万元。一审同时查明，被告人陈雅莉、张秀芳、伍正维分别于2019年6月27日、2019年10月22日、2019年10月23日主动到松滋市公安局投案，均如实供述了自己开设赌场的事实。松滋市人民检察院分别委托武汉市东西湖区司法局、松滋市司法局对被告人熊松、毛铭、陈雅莉、伍正维的居所情况、家庭和社会关系、一贯表现、犯罪行为的后果和影响、居住地社区居民委员会（村民委员会）的意见等情况进行了调查。上述社区矫正机构均同意对被告人熊松、毛铭、陈雅莉、伍正维适用非监禁刑，对其进行社区矫正。上述事实，一审列举了下列经庭审举证、质证并确认的证据予以证实：1.物证：十被告人作案工具手机15部、平板电脑1部、电脑主机1台、记账本15本、银行卡27张等。2.书证：受立案文书、强制措施文书、户籍证明、归案及在逃情况说明、搜查证及搜查笔录、扣押清单及领条、暂扣款票据、暂扣车辆登记表、从“老铁牛牛”APP平台调取的相关书证、从涉案人员手机微信、支付宝中提取的相关书证、支付宝交易明细、微信转账交易明细、银行交易明细、各被告人组织、参与开设赌场的相关书证等。3.证人赵某1、张某1、李某、肖某、吴某、唐某、裴某、刘某1、刘某2、蔡某、梅某、高某、张某2的证言。4.另案处理的被告人苏某、严某1、任某1、张某3、严某2、任某2、张某5、易某、余某、赵某2、万某的供述和辩解；本案十名被告人的供述和辩解。5.湖北中新科维检验检测有限公司《司法鉴定意见书》、湖北荆松会计师事务所《鉴证报告》、湖北金算会计师事务有限公司《鉴证报告》等鉴定意见及鉴定意见通知书。6.辨认笔录及照片、被辨认人身体基本情况。7.调取证据通知书及光盘。8.社区矫正机构出具的调查评估意见书。一审认为，被告人陈海峰为首邀约被告人覃祥科、欧阳梅英、易海燕、张秀芳、毛铭、熊松、陈雅莉、陈飞、伍正维等人，以营利为目的，共同利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，开设网络赌场，组织多人参与赌博活动，从中抽头渔利、逐级分成，其违法所得数额均累计达到情节严重程度，其行为均已构成开设赌场罪，应依法追究刑事责任，均应“处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”。公诉机关指控的事实和罪名成立。在该共同犯罪中，被告人陈海峰系犯意提起者、实行者、利益分配主要决策者，负责组织、管理该网络赌场，起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人覃祥科、欧阳梅英、易海燕受被告人陈海峰招募成为该网络赌场“股东”，各自组建团队，发展“拉手”，吸纳参赌人员，并对所属“拉手”及参赌人员进行管理，在该共同犯罪中亦起主要作用，均系主犯，但相较于被告人陈海峰罪责相对较轻，均可酌情从轻处罚。被告人张秀芳、毛铭、熊松、陈雅莉、陈飞、伍正维在该共同犯罪中起次要作用，均系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。被告人张秀芳、陈雅莉、伍正维犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人陈海峰、覃祥科、欧阳梅英、易海燕、毛铭、熊松、陈飞到案后均能如实供述自己的罪行，均可认定为坦白，依法可以从轻处罚。十被告人均自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人陈海峰到案后退缴部分违法所得，可以酌情从轻处罚。被告人毛铭、熊松、陈雅莉、伍正维到案后主动向公安机关退缴各自的全部违法所得，并在侦查阶段及审理过程中积极预缴罚金，悔罪态度较好，可给予较大幅度从宽处理。对十被告人各自的违法所得均应予以追缴，上缴国库；对供其犯罪所用的工具、物品，均应予以没收。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十二条、第六十一条、第六十三条、第六十四条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二、八条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一、三条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人陈海峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑七年，并处罚金二十万元。二、被告人覃祥科犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金十万元。三、被告人欧阳梅英犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金十万元。四、被告人易海燕犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金十万元。五、被告人张秀芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金十万元。六、被告人毛铭犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；并处罚金八万元。七、被告人熊松犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；并处罚金七万元。八、被告人陈雅莉犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年；并处罚金五万元。九、被告人陈飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五万元。十、被告人伍正维犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；并处罚金五万元。十一、对被告人陈海峰违法所得393.9226万元、覃祥科违法所得71.0135万元、欧阳梅英违法所得54.4950万元、易海燕违法所得57.9400万元、张秀芳违法所得55.3081万元、毛铭违法所得56.9136万元、熊松违法所得39.7405万元、陈雅莉违法所得21.5155万元、陈飞违法所得19.1137万元、伍正维违法所得15.9475万元，均予以追缴，上缴国库。已扣押的暂扣款由公安机关依法处理。十二、对十被告人作案工具共计手机15部、平板电脑1部、电脑主机1台、记账本15本、银行卡27张某4予以没收。宣判后，陈海峰、欧阳梅英不服，提出上诉。陈海峰的上诉理由为：1.一审对其违法所得认定有误；2.其曾举报过同类型的犯罪团伙，应当认定为立功；3.一审量刑过重。陈海峰辩护人的辩护意见为：1.一审对陈海峰的违法所得认定有误；2.一审量刑过重。欧阳梅英的上诉理由为：1.其不应被认定为主犯；2.一审量刑过重。欧阳梅英辩护人的辩护意见为：一审量刑过重。经审理，二审查明的事实及证据与一审相同，且证据经一审当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认。关于上诉人陈海峰及其辩护人提出“一审对其违法所得认定有误”的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人陈海峰的违法所得是由具有法定资质的鉴定机构湖北金算会计师事务有限公司出具的《鉴证报告》予以认定，且已扣除上诉人实际支出的费用，该《鉴证报告》作出的鉴证结论合法有效，依法应予以采信，故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人陈海峰提出“其曾举报过同类型的犯罪团伙，应当认定为立功”的上诉理由，经查，其检举揭发的问题线索尚未查证属实，依法不能认定为立功，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人欧阳梅英提出“其不应被认定为主犯”的上诉理由，经查，上诉人欧阳梅英受上诉人陈海峰招募成为该网络赌场“股东”，组建团队，发展“拉手”，吸纳参赌人员，并对所属“拉手”及参赌人员进行管理，在共同犯罪中起主要作用，依法应当认定为主犯，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人陈海峰邀约上诉人欧阳梅英和原审被告人覃祥科、易海燕、张秀芳、毛铭、熊松、陈雅莉、陈飞、伍正维等人，以营利为目的，开设网络赌场，组织多人参与赌博活动，从中抽头渔利、逐级分成，其违法所得数额均累计达到情节严重程度，其行为均已构成开设赌场罪。关于上诉人陈海峰、欧阳梅英及其辩护人提出“一审量刑过重”的上诉理由和辩护意见，经查，一审法院根据上诉人的犯罪事实、犯罪性质及情节，依法在法定量刑幅度内对上诉人予以处罚，原判量刑并无不当，故该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陈静审判员  潘龙审判员  曹磊二〇二一年三月二日书记员  彭轲