河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫08民终41号上诉人（原审被告）：亚太财产保险有限公司焦作中心支公司，住所地焦作市城乡一体化示范区神洲路**综合楼**。负责人：史永刚，该公司总经理。委托诉讼代理人：孔琳，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：抄保才，男，1955年7月7日出生，汉族，住焦作市解放区。委托诉讼代理人：赵永刚，河南光法律师事务所律师。上诉人亚太财产保险有限公司焦作中心支公司（以下简称亚太财险焦作公司）因与被上诉人抄保才机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省焦作市山阳区人民法院（2020）豫0811民初4834号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。亚太财险焦作公司上诉请求：一、请求依法改判焦作市山阳区人民法院（2020）豫0811民初4834号民事判决第四项，上诉金额为12119.67元，请求依法改判。二、本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1、根据本案司法鉴定机构出具的鉴定意见书，被上诉人抄保才已达到法定退休年龄，未作出误工期限鉴定的结论。2、被上诉人无法提供相关误工证明材料的情况下，该项请求不应得到人民法院的支持。综上所述，请求二审法院查明事实，依法改判。抄保才辩称，1、抄保才是否达到退休年龄不是法院是否认定上诉人应当赔偿抄保才误工费的条件，应当根据抄保才的实际情况，是否有误工损失等决定抄保才误工费问题。2、一审时抄保才向法庭提供了其所在单位焦作市金达胖海美容美发用品商店的误工证明、员工考勤表以及所在单位加盖公章的营业执照，开庭时法院也通过询问的方式对该误工事实加以查明，开庭之后法院也要求抄保才所在单位的负责人去法院接受调查并做了笔录，综上，一审法院已查明抄保才事故发生前有工作而且有收入，不能因抄保才达到所谓的退休年龄而剥夺其依法应获误工赔偿的权利。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。抄保才向一审法院起诉请求：1、请求被告支付原告医疗费11215.08元、住院伙食补助费1450元、营养费1600元、误工费25675.62元、护理费19256.71元、伤残赔偿金114915.26元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费用1300元、辅助器具费628元、交通费2060元、财产损失570元等共计193789.63元。2、本案的诉讼费用由亚太财险焦作公司承担。一审法院认定事实：2018年9月28日，翟嘉冕驾驶豫HD131**号小轿车沿长恩路由北向南行驶右拐时与沿龙源路骑行电动车的抄保才发生碰撞，导致抄保才受伤的交通事故。后经焦作市公安局交通管理支队高新交警大队出具第410805500000000429号《道路交通事故认定书》认定：翟嘉冕负此事故的全部责任，抄保才无责任。豫HD131**号小轿车在被告亚太财险焦作公司投有交强险和商业三者险30万元及不计免赔险，事故发生在保险期间内。事故发生后，原告抄保才在焦作同仁医院住院治疗。2019年5月9日原告向法院提起诉讼，2019年7月26日，法院就原告的前期费用作出了判决，判决被告赔偿原告各项损失共计95536.53元。该判决已经生效。2019年8月5日至9月3日，原告抄保才到焦作市中医院住院治疗29天，花费医疗费用10414.88元。另外原告支出门诊费用800.2元，购买残疾器具支出628元，车辆损失570元。法院根据原告申请，依法委托焦作天援司法鉴定所对原告的伤情及护理期、营养期进行鉴定，2020年5月18日，鉴定所出具鉴定意见为：抄保才右髋部为九级伤残、胸部损伤为十级伤残；护理期为150日、营养期为180日。因抄保才已达法定退休年龄，故无误工期限。原告支出鉴定费用1300元。另查明原告抄保才原系焦作市造纸包装总厂的工人，因企业破产系下岗工人。后自谋职业到焦作市解放区和平××街金达胖海美容美发用品商店（以下简称金达胖海商店）打工。主要从事电焊维修和仓库保管，月工资3530元。因本次交通事故以后未再到该单位工作。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成损害的，依照有关规定承担赔偿责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案中翟嘉冕违反道路交通安全法的规定发生交通事故，给原告造成的损失，应当承担相应的赔偿责任。但肇事车辆亚太财险焦作公司投保交强险及商业第三者责任险，对于原告的损失，首先由亚太财险焦作公司在交强险范围内进行赔偿，不足部分由该公司按规定在商业第三者责任险范围内赔偿。仍不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。诉讼中，亚太财险焦作公司对原告所主张的医疗费11215.08元、伙食补助费1450元、残疾赔偿金114915.26元、财产损失570元无异议，法院予以支持。对于双方有争议的项目，法院具体评判如下：营养费和交通费的认定，原告在（2019）豫0811民初1883号案件中，对于前两次的营养费及交通费均进行了主张，法院对其已经作出处理，现在原告按照总住院天数103天，重新要求交通费，对于前两次的交通费构成重复起诉，法院不予处理。法院对第三次的住院期间的交通费属于新的事实，故予以认定，标准按20元／天，计算29天，数额为580元。对于原告前两次的营养费，法院已经作出酌定判决，现原告以新的鉴定意见作为计算依据扣除原告的之前的判决认定的期限100天，对于剩余部分再次起诉属于重复起诉，法院仅认定第三次住院期间的29天，数额为580元。残疾器具费628元和鉴定费1300元的认定，经审查上述费用有证据支持，又符合法律规定，故予以认定。关于原告主张的精神抚慰金，根据被告的过错，结合焦作市经济发展水平，法院酌定为7000元。护理费按照2019年河南省居民服务业就业人员平均工资收入46858元／年结合鉴定结论150日，数额19256.71元。误工费的认定，虽然司法鉴定机构因原告达到退休年龄作出无误工期的结论，但原告虽然退休但并未丧失劳动能力，仍然在外打工存在收入的情形。原告因此次事故造成收入的减少，应当支持。但对于误工期的认定，在无医嘱明确意见和鉴定结论的情况下，又考虑到原告的年龄符合退休因素，法院按照原告实际住院天数103天，每月3530元的标准，对于原告的误工损失予以适当性填补，误工费计算数额为12119.67元。综上原告的损失为医疗费11215.08元、伙食补助费1450元、残疾赔偿金114915.26元、财产损失570元、营养费580元、交通费580元、残疾器具费628元和鉴定费1300元、精神抚慰金7000元、护理费19256.71元、误工费12119.67元，合计169614.72元，应当由亚太财险焦作公司在保险范围内予以承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告亚太财产保险有限公司焦作中心支公司于判决生效后十日内在保险限额内赔偿原告抄保才各项损失共计169614.72元；二、驳回原告抄保才的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，当事人均未提交新证据，二审审理查明的事实与一审法院认定事实一致。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案的争议焦点是抄保才主张的误工费应否予以支持的问题。经查，抄保才在案涉交通事故发生时虽已经达到法定退休年龄，但其仍具备劳动能力，且已举证证明事故发生前，其在焦作市解放区和平××街金达胖海美容美发用品商店打工并有劳动收入的事实。一审法院根据查明的该部分事实，综合本案案情后酌定按照抄保才每月工资标准乘以其实际住院天数来计算误工损失，并无不当，本院予以维持。综上所述，亚太财产保险有限公司焦作中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费103元，由亚太财产保险有限公司焦作中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李进忠审判员  李艳敏审判员  宋德勇二〇二一年三月三日法官助理周学君书记员郝鑫琦