浙江省平阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0326民初4309号 原告：彭来杏，男，1953年10月3日出生，汉族，住浙江省平阳县。 委托诉讼代理人：许丹丹，浙江雅河律师事务所律师。 被告：潘可想，男，1985年2月12日出生，汉族，住浙江省平阳县。 委托诉讼代理人：王德允，浙江越人（平阳）律师事务所律师。 被告：永安财产保险股份有限公司温州中心支公司平阳支公司，住所地浙江省平阳县鳌江镇昆鳌大道凌弘花苑****。 负责人：陈捷，总经理。 委托诉讼代理人：夏志博，男，公司员工。 原告彭来杏与被告潘可想、孔繁永、永安财产保险股份有限公司温州中心支公司平阳支公司（以下简称永安财保平阳公司）、中国人寿财产保险股份有限公司平阳县支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年9月2日立案。诉讼中，被告潘可想申请鉴定，本院依法委托鉴定。鉴定后，本院依法适用简易程序于2021年2月24日公开开庭进行了审理。原告彭来杏委托诉讼代理人许丹丹、被告潘可想委托诉讼代理人王德允、被告永安财保平阳公司委托诉讼代理人夏志博到场参加诉讼。诉讼过程中，原告撤回对孔繁永、中国人寿财产保险股份有限公司平阳县支公司的起诉，本院予以准许，并已另行制作民事裁定书。本案现已审理终结。 原告彭来杏向本院提出诉讼请求：1.判令被告潘可想赔偿原告经济损失240312.4元；2.判令被告永安财保平阳公司在保险范围内对上述款项先予赔付；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年3月5日晚，被告潘可想驾驶未经公安机关交通部门登记的轻三轮摩托车沿昆阳镇隧洞东路从北向南方向行驶。18时24分，行经平阳县昆阳镇隧洞东路9-10号前路段时，碰撞从右往左横过道路的行人彭来杏，后正三轮摩托车侧翻碰撞由孔繁永驾驶停于道路左侧的浙Ｃ5××××小型轿车，造成原告彭来杏受伤和两车损坏的道路交通事故。后经平阳县公安局交警大队的责任认定书认定，被告潘可想应承担事故主要责任，原告彭来杏在本次事故中所起作用较小，应承担事故次要责任，孔繁永无责。另被告潘可想驾驶的正三轮摩托车在永安财保平阳公司投保18万元限额的非机动车第三者责任保险及附加限额为2万元的车上人员交通事故医疗保险，孔繁永驾驶的车辆在中国人寿财产保险股份有限公司平阳县支公司投保交强险及商业险。事故发生后，原告被送往平阳县人民医院治疗。后经温州医科大学司法鉴定中心司法鉴定，原告彭来杏颅脑交通伤，其颅脑损伤行开颅术后评定为人体损伤十级伤残，误工期评定为270日，护理期评定为90日，营养期评定为60日。关于精神医学评定方面，彭来杏因2019年3月5日交通事故引发“脑外伤所致：器质性智能损害（轻度）”明确，伤残等级评定为九级。另外，原告在受伤后，自2019年3月5日至2020年3月30日期间，原告工资照常发放到原告工资卡中，是因为原告根据昆阳镇卫生所的规定和往常的惯例找人代班，且单位为避免纠纷，都是将工资打入原告卡中，由原告转交给代班的工人。 被告潘可想答辩称：1.原、被告事故责任比例应按被告60%，原告40%来分担；2.被告潘可想在事故发生后已经赔付了17000元经济损失；3.被告永安财保平阳公司应当在第三者责任险范围内承担保险责任。原因有二：第一，被告永安财保平阳公司主张的免责条款为格式条款，没有对被告潘可想尽到注意提示义务，第二，该标的车不是在被告永安财保平阳公司首保，而是进行的续保，在该车辆未有任何改装的情况下，应理解为被告永安财保平阳公司早已经知道该车辆的实际情况，进而给付非机动车保险，视为认可该车辆为非机动车；4.对医疗费、住院伙食补助费、营养费没有异议；5.关于误工费，原告已超过退休年龄且证据不足以证实其退休后还有工作；6.护理费金额过高；7.残疾赔偿金赔偿标准应按2020年计算，而不是2021年；8.精神抚慰金认可5000元；9.交通费认可435元；10.鉴定费应由原告承担。 被告永安财保平阳公司答辩称：1.对事故发生和交警责任认定无异议；2.第三者责任险的保单金额为18万元，保单约定承保车辆驾驶员在事故中承担主要责任时，保险公司赔付金额不超过70%的比例，且保单特别约定载明负事故主要责任时免赔10%；3.医疗费应以正式票据为准，并结合相关的费用清单，门诊及相关病历等予以认定，剔除与事故所致无关的费用以及社保已报销部分药费，根据条款约定，医疗费用的非医保部分不属于保险公司理赔范围，应予以剔除；4.原告主张的误工费不予认可，原告超过法定退休年龄，但并未提供相应的劳动合同和工资册证明其退休后仍有工作。另外根据原告提供的银行流水显示事故发生后，原告工资照常发放，并未因事故而减少，且原告提供的平阳县昆阳镇环境卫生管理所证明没有单位负责人签字，即使真实性可以得到验证，也无法就此证明原告受伤后，找他人代班的事实，综上误工费不能支持；5.原告主张的护理费不予认可，原告并未举证护理人员的职业及误工状况，亦无聘请护工的相关合同及票据；6.原告主张的精神抚慰金过高，另根据责任免除条款约定，精神损害赔偿属于责任免除范围；7.交通费过高；8.诉讼费、鉴定费不应由保险公司承担；9.交警出具的责任事故认定书中载明标的车辆系机动车，根据《非机动车第三者责任保险条款责任免除》第五条第五项规定“发生事故时车辆被交通管理部门认定为机动车或者行驶速度超过国家规定标准的，不予赔付”，被告永安财保平阳公司不承担赔付责任。 本院经审理，对原告依据道路交通事故认定书主张的交通事故发生事实及责任认定情况予以确认。另认定事实如下：原告受伤后，在平阳县人民医院治疗，住院时间29天，后因颅脑损伤及精神问题送至温州市鹿城精神病医院进行检查，上述共花费医疗费66850.74元。 经原告方委托，温州天正司法鉴定所于2020年5月20日出具温天司鉴所[2020]精鉴字第92号法医精神病鉴定意见书，鉴定意见为：彭来杏目前患脑外伤所致精神障碍（轻度智力缺损），与本次交通事故系直接因果关系，评定为人体损伤九级伤残。2020年5月26日该所出具温天司鉴所[2020]临鉴字第597号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：彭来杏系交通事故致双侧额叶、左侧颞叶脑挫裂伤，左额颞创伤性硬膜下血肿，右枕骨骨折，颅底骨折，枕部头皮挫伤等；误工期限综合评定为270日，护理期限评定为90日，营养期限评定为60日（以上期限自受伤之日起计算）。原告为此支出鉴定费3100元。诉讼中，被告潘可想申请对原告的伤残等级及三期进行重新鉴定，本院依法委托鉴定，温州医科大学于2020年12月21日出具温医大司鉴中心[2020]精鉴字第337号法医精神病鉴定意见书，鉴定意见为：彭来杏因2019年3月5日交通事故引发“脑外伤所致：器质性智能损害（轻度）”明确，构成人体损伤九级伤残。2020年12月28日，该所出具温医大司鉴中心[2020]临鉴字第1019号司法鉴定意见书，鉴定意见为：彭来杏颅脑交通伤，其颅脑损伤行开颅术后评定为人体损伤十级伤残；误工期评定为270日，护理期评定为90日，营养期评定为60日。 另查明，被告潘可想在被告永安财保平阳公司投保有赔偿限额18万元的非机动车第三者责任保险，保险时间为2019年2月14日至2020年2月13日，同时第三者责任保险在标的车驾驶员负事故主要责任时，免赔率为10%。 另原告与孔繁永、中国人寿财产保险股份有限公司平阳县支公司私下达成和解，就交强险部分已获赔12000元。被告彭来杏在交通事故发生后已赔偿原告经济损失12400元。 以上事实有原被告陈述、身份证、驾驶证、行驶证、道路交通事故认定书、保险单、医疗病历、医疗费发票及费用清单、工资流水、司法鉴定意见书、鉴定费发票、车祸病人专用证明书等证据证实。 本院认为，对本起交通事故，交警部门作出的交通事故认定书认定事实清楚、责任明确，本院予以采纳。原告因本案交通事故造成经济损失，赔偿义务人应予赔偿。被告潘可想作为本案事故直接侵害者，应承担赔偿责任。另被告潘可想驾驶的轻便正三轮摩托车虽然被交警认定为机动车，但该认定仅表明该轻便正三轮摩托车在最高涉及时速、空车质量、外形尺寸等超过相关行业标准。但保险公司一般不会对该类车辆承保交强险，且国家对这种不予承保的行为也没有相应的处罚措施。因此，被告潘可想作为涉案轻便正三轮摩托车的所有人，未投保交强险具有客观原因，主观上不具有未投保交强险的过错，其不属于《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条所规定的交强险投保义务人，不应在相应的交强险责任范围内承担赔偿责任。被告永安财保平阳公司对于涉案车辆已承保非机动车第三者责任险，其在本案中的免责抗辩，缺乏依据，本院不予采信。根据交通事故认定书确定的责任认定及车辆因素，本院确定被告潘可想承担70%的赔偿责任。此次交通事故造成原告合理的经济损失认定如下： 1.医疗费66850.74元。被告永安财保平阳公司主张拒赔非医保费用，依据不足，本院不予采纳。 2.营养费1800元（60日×30元/日）。 3.住院伙食补助费2900元（29日×100元/日）。 4.护理费13826元（29日×197元/日+61日×133元/日）。被告主张原告未举证证明其聘请的护理人员职业及误工状况，亦无聘请护工的相关合同及票据护理，故不予认可原告的护理费主张，依据不足，本院不予采纳。护理费标准应区分住院期间和非住院期间，住院期间酌定按197元/天计算，非住院期间酌定按133元/天计算）。 5.误工费25254元（270日×2806元/月÷30天）。原告虽在事故发生时已经超过退休年龄，但根据其提供的单位工作证明、劳务合同及近一年的工资流水证明，结合保洁工作强度等因素，原告在退休后从事保洁工作系合理，原告因本案事故受伤治疗，势必造成误工损失，对原告主张的误工费用，本院予以支持。其误工期限经司法鉴定为270日，其工资标准按劳动合同中所载的工资2806元/月予以确定。环卫所的内部工作制度有其特殊性，每天每人都必须负责某一段道路的清洁工作，其岗位数量和工资发放必须受到当地政府和财政的严格控制，不能随意增减，兼且原告与环卫部门之间仅存在劳务关系，原告在受伤后为继续保有工作岗位必须找人代班的行为合乎情理，环卫部门将代班工资转入原告卡中，由原告代为发放给其代班工人的做法，并无不妥，被告主张不予认可原告的误工费请求，于法无据，本院不予采纳。 6.残疾赔偿金161382.76元（52397元×14年×22%）。残疾赔偿金标准可以按2020年度浙江省全体居民人均可支配收入52397元计算。 7.交通费800元。原告未提供交通费发票，交通费根据原告门诊次数、住院天数酌定为800元。 8.精神抚慰金8000元。综合被告的责任承担能力、交通事故导致的原告伤残情况、精神残疾情况等，酌定为8000元。 9.鉴定费3100元。根据司法鉴定结果，应由被告潘可想承担。 按上述所认定的原告的损失项目和金额，第1-8项共计280813.50元为保险理赔范围。结合保险合同约定的免赔率，被告永安财保平阳公司应当在非机动车第三者责任保险限额范围内先行赔付保险金113400元[180000元×70%×（1-10%）]，剩余不足部分应由被告潘可想承担赔偿责任。综上，被告潘可想应承担99139.45元[（280313.50元-113400元-12000元）×70%+3100元-12400元]的赔付责任。据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下： 一、被告永安财产保险股份有限公司温州中心支公司平阳支公司于本判决生效之日起十日内支付原告彭来杏保险金113400元； 二、被告潘可想于本判决生效之日起十日内赔付原告彭来杏经济损失99139.45元； 三、驳回原告彭来杏的其他诉讼请求。 案件受理费4905元，减半收取2452.50元，由彭来杏承担208.50元，潘可想承担2244元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审 判 员 包崇鸽 二〇二一年三月一日 法官助理 杨立夫 代书记员 王新新