新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新21民终78号 上诉人（原审原告）：祖木来提·买买提，女，1995年5月1日出生，维吾尔族，住吐鲁番市。 委托诉讼代理人：阿卜杜外力·哈力克，新疆艾尼瓦律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：金荣，女，1964年5月4日出生，回族，住吐鲁番市。 委托诉讼代理人：马媛，女，1996年10月27日出生，回族，示范区管委会工作人员，住吐鲁番市。系金荣女儿。 原审被告：金生辉，男，1965年6月14日出生，回族，住吐鲁番市。 上诉人祖木来提·买买提因与上诉人金荣、原审被告金生辉合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区吐鲁番市高昌区人民法院（2020）新2101民初1539号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人祖木来提·买买提及其委托诉讼代理人阿卜杜外力·哈力克、上诉人金荣及其委托诉讼代理人马媛、原审被告金生辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 祖木来提·买买提上诉请求：一、依法撤销高昌区法院（2020）民初1539号民事判决书，支持我一审诉求，做出改判；二、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院所认定的，2019年1月11日至2020年1月11日坐落在广汇路的一剪钟情理发店由我来承租，按合同约定我在前半年以7000元／月的标准交付租金，在后半年以8000元／月的标准交付租金。到2019年10月该店的原房主即上列两位被上诉人，以租金没有按时交纳为由将我在承租使用的理发店提前收回。合同签订时，告知我该店的租赁期到2020年1月期满，后来才得知租赁期限在2019年10月就期满，一开始就说谎骗取我的信任再签订合同。因无法继续使用该店进行营业，曾多次找上列被上诉人，但被上诉人一直都是不予理睬。在我们经营期间，有客户办理会员卡，但最终因提前收回理发店，失去了客户对我们的信任，降低了我们在客户心里的地位，更是达不到我们的预期利润。也就是被上诉人不守信用导致没法实现合同标的。二、合同当事人在合同第8条中明确约定，若谁违约则承担45000元的违约金，但一审法院只认定8000元，其余部分并没有予以认定。根据合同法114条规定，被上诉人应支付合同总标的的30％即30000元作为违约金向我支付，一审法院只认定8000元是不合理的。三、我们失去长期以来提供会员制服务的客户，我们店的信誉遭受影响，理发店因提前3个月被收回，我们还需给会员退会员费，被上诉人承担该项损失的同时，还应承担我们在这3月（没法使用）预期收益。一审法院不认定该项损失是不合理的。一审法院认定事实不合理，在此恳请贵院认真考虑我的上诉请求，作出公正处理。 金荣辩称，我方是1-7月按照每月7000元计算租金，8月到次年1月按照每月8000元计算租金。根据合同约定“九、风险押金2019年4月11日乙方向甲方缴纳20000元风险押金；”我方要求祖木来提向我方支付风险押金，待后期进行返还，但是祖木来提一直没有支付。我方和祖木来提进行协商，要求祖木来提找几名理发师，但是祖木来提以其朋友在白天鹅理发店为由没有找其他理发师到店，导致理发店生意不景气的原因在于祖木来提，在我方承包给祖木来提理发店时店里生意是很好的。 金生辉辩称，1、按照合约规定上诉人与我方于2019年1月10日就一剪钟情美容美发店签订为期一年的承包租赁合同，在此期间，上诉人应按照合约规定每月11日于我方缴纳承包费(2-7月，按每月7000元缴纳，8月至次年1月按每月8000元缴纳)，期间上诉人五次未按照合约规定按期缴纳（分别为1月、5月、6月、7月、8月）。2、上诉人应遵守合同约定于2019年4月11日向我方缴纳风险押金20000元，我方曾多次提醒督促上诉人履约，上诉人却以各种理由搪塞推诿，至今未付。3、上诉人祖木来提·买买提未按照合约规定支付2019年2月、3月、4月、9月的房屋承包费29000元及2019年10月10日至20日的承包费2666元，两项合计31666元。4、结合当时上诉人具体情况，门店长期亏损经营，没有稳定客源，不挣钱，店内员工不好好工作，找不到优秀经验美发师，致使每天亏损经营。5、2019年10月20日金荣、马存贤、金生辉3人与上诉人祖木来提·买买提口头协商达成一致，以向上诉人支付6000元现金，结束就一剪钟情美容美发店合约关系，双方两清。当天马存贤、金生辉即刻前往老城路建设银行自动取款机提取现金6000元在一剪钟情美容美发店店内以现金方式亲手交予上诉人，当时我方向对方询问拿回一剪钟情美容美发店承包合同，对方当时却以各种理由拒绝归还，从以上行为中表明上诉人动机不纯，存在欺骗讹诈意图，视为违约。从事实原由出发，上诉人造成违约11次，按照合同法第114条规定上诉人应支付合同总标的90000元的30%，共计27000元作为违约金向我方支付。请求市中级人民法院判以上诉人向我方支付2019年2月、3月、4月、9月及10月10日至20日承包费，共计31666元，并按照合同约定上诉人祖木来提·买买提应向我方支付合同约定内的风险押金20000元。综合所述，现请求吐鲁番市中级人民法院以事实为依据，判上诉人向我方支付承包费31666元、风险押金20000元、合同违约金27000元，三项合计78666元。 金荣上诉请求：1、请求吐鲁番市人民法院撤销一审判决，依法改判判决书第一条金荣对祖木来提·买买提支付违约金8000元；2、请求被上诉人支付2019年2月、3月、4月的承包费共计21000元及10月10日至20日的房屋承包费2666元，两项合计23666元；3、被上诉人未按照合同约定按期交纳风险押金20000元违约在先，现请求吐鲁番市人民法院依法判决被上诉人违约在先，支付违约金27000元整；4、请求吐鲁番市人民法院判决被上诉人承担合计58666元整。事实与理由：1、按照合约规定就被上诉人曾5次未按期交纳房屋承包费；2、结合事实被上诉人尚有2月、3月、4月，10月10日至20日三个月零10天的承包费23666元未交纳，并且至今找理由说已支付，却没有拿出具体交款证明来论述；3、按照合约规定被上诉人应在2019年4月11日向我方交纳风险押金20000元整，我方多次督促被上诉人履约，对方却以各种原由搪塞、推诿，至今未付。按照《中华人民共和国合同法》第114条规定违约金不得超过实际损失的30%，被上诉应正常赔付我方27000元的违约金；4、结合当时情况，对方曾多次在我方面前提及店内生意不景气，没有人，不挣钱，店内员工不好好干，找不到优秀有经验的师傅，致使每天亏损经营，因为给我方交纳房屋承包费而与其丈夫多次争吵都已经离婚了。综上所述，我方在经过多重纠结之后，从情理与实际出发考虑，想为其避免造成更多困扰，根本上减轻负担亏损，就当时被上诉人更是小产不久后，还有一幼女要照顾，在吐鲁番市内无房产，依靠长期租房生活，在经过双方协商之后，提前解除合约，我方因前期被上诉人给我方交纳了14000元整的风险押金中先扣除未交纳的9月承包金，将剩余的6000元整以现金方式归还被上诉人，且当时双方以达成一致。现申请市中级人民法院，以事实为证据，判令被上诉人偿还我方未支付房屋承包费23666元，违约金27000元，及一审判决8000元违约金，三项合计58666元整。 祖木来提·买买提辩称，金荣原审没有提出反诉，在二审中我方驳回了其诉求，所以本次庭审我方没有必要对金荣的请求进行答辩。根据双方之间的合同，我方不存在违约行为，我方按照合同约定按时缴纳承包费及风险押金，是因为金荣在没有通知房屋所有人的情况下租赁给我方而导致提前三个月收回房屋，所以我方没有违约，在举证质证阶段中我方会举证证明。 金生辉辩称，我同意上诉人金荣的上诉请求，我对金荣的答辩意见同对上诉人祖木来提·买买提的答辩意见。 祖木来提·买买提向一审法院起诉请求：1、解除双方之间的承包合同；2、被告承担三个月的经营损失（一个月6000元，三个月18000元）；3、判令被告赔偿由被告原因造成的1148元经济损失；4、判令被告支付合同违约金45000元；5、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：一、2019年1月11日，被告金荣作为甲方与作为乙方的原告签订了一剪钟情理发店承包合同书，其中载明：一、甲方将理发店承包给乙方，承包期限为一年，自2019年1月11日至2020年1月11日；二、承包费总额90000元，自2019年1月11日至2020年1月11日，2019年1月11日至2019年7月11日每月缴纳7000元承包费，上半年6个月承包费（7000元×6个月=42000元）。2019年8月11日至2020年1月11日下半年每月缴纳8000元承包费，下半年6个月承包费（8000元×6个月=48000元）；三、承包费缴纳方式：自2019年2月11日缴纳7000元，2019年3月11日缴纳7000元，2019年4月11日缴纳7000元，2019年5月11日缴纳7000元，2019年6月11日缴纳7000元，2019年7月11日缴纳7000元，2019年8月11日缴纳8000元，2019年9月11日缴纳8000元，2019年10月11日缴纳8000元，2019年11月11日缴纳8000元，2019年12月11日缴纳8000元，2020年1月11日缴纳8000元……八、违约责任：甲乙双方共同遵守，如有违约，由违约方承担违约金45000元；九、风险押金2019年4月11日乙方向甲方缴纳20000元风险押金；十、如乙方遇到困难甲方可延期两个月缴纳承包费，之后甲方有权收回一见钟情美容美发店，交纳的风险押金20000元（贰万元整）甲方不予退还……。二、庭审中，原告向本院提交了5张被告金生辉出具的收条原件，主要说明收到了原告交来的2019年1月、5月、6月、7月、8月的承包费；三、原告提交了时间为2019年1月11日照片打印件收条，主要载明“今收到祖木来提同志交来一剪钟情承包费风险押金14000元”，落款处签字“金生辉”。并称该证据原价已被被告金生辉已撕毁；另查明，1．据被告所述：本案诉争的商铺位于吐鲁番市高昌区新编15区柏孜克里克路广汇商业街3#地东一段109号，系案外人马祥承租他人商铺；2018年3月12日，马祥向吐鲁番市高昌区工商行政管理局申请了营业执照，执照载明：经营者：马祥、名称：高昌区一剪钟情理发店；被告金荣系案外人马祥母亲、被告金生辉系被告金荣弟弟，亦系马祥舅舅；被告金生辉针对双方承包事宜属于代理行为；2．原、被告双方均称该承包合同书实际在2019年10月20日已解除，原告已于当日撤离涉案商铺；3.关于2019年1月11日照片打印件收条，被告金生辉称：“我忘了有没有原告所说的我把条子撕毁这回事，条子上是我写的字，当时口头约定我给原告6000元现金，她把涉案合同原件给我，我们两清，但是原告把6000元拿到手后立即反悔，我不认可电子照片，我只认可原件。”4．被告认可于2019年10月给原告退款6000元，但拒不说明该款性质，且称未收到原告交付的风险押金。 一审法院认为，一、关于原告要求解除2019年1月11日，被告金荣与其签订的《一剪钟情理发店承包合同书》，经庭审调查，双方均称该承包合同书实际在2019年10月20日已解除，故该请求无需再行判决；二、关于原告要求被告按每月6000元计算承担三个月的经营损失及赔偿由被告原因造成的1148元经济损失，被告不认可，且原告未提交相关证据，法院不予支持；三、关于原告要求被告支付合同违约金45000元，在双方签订的《一剪钟情理发店承包合同书》上约定了承包期限为一年，自2019年1月11日至2020年1月11日，被告答辩亦称系其未按期向房东徐某缴纳房租，致徐某将涉案门店于2019年10月强行收回，故被告金荣构成了根本违约，理应承担相应的违约责任。虽《一剪钟情理发店承包合同书》上约定了违约责任，即“甲乙双方共同遵守，如有违约，由违约方承担违约金45000元”，但该约定过高，且鉴于原告在向被告缴纳承包费的过程中亦有时间上的迟延，但该迟延并非构成根本违约，并非导致被告的合同目的无法实现，故原告主张的违约金法院从公平角度等出发酌情调整为8000元。又《一剪钟情理发店承包合同书》系原告与被告金荣签订，且庭审中被告金荣陈述被告金生辉履行的是代理行为，故被告金生辉无需承担本案的责任。关于被告称原告未向其交付2、3、4及9月的承包费，对于2019年2、3、4月承包费，根据一般生活经验只有在交清前期承包费，才会收取后期承包费；对于9月承包费，原告称被告将收取的14000元风险押金，扣除8000元作为9月承包费，向其返还6000元。对于该陈述，有原告提交的照片打印件收条及其他陈述相印证，虽被告不认可，但亦未明确否定，结合双方陈述，就9月承包费可形成证据链，故对被告的该辩称，法院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决，一、被告金荣于判决生效后十日内支付原告祖木来提·买买提违约金8000元；二、驳回原告祖木来提·买买提的其他诉讼请求；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1403.7元，由原告祖木来提·买买提负担1228.7元，被告金荣负担175元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对一审查明的事实予以确认。 被上诉人为证明其主张，向本院提交如下证据：收据及微信转账记录；拟证明：缴纳的1、2、3月份的租赁费。收据为新证据，微信转账记录原审已经提交。经质证，上诉人金荣、原审被告金生辉对该证据认可。本院依法对该证据的证明力，予以认定。 本院认为，本案的争议焦点是：1、合同约定的违约金45000元是否过高，应否调整；2、上诉人祖木来提·买买提主张的3个月经营损失18000元及1148元经济损失应否支持。 关于争议焦点一。上诉人祖木来提·买买提与上诉人金荣于2019年1月11日签订的《一剪钟情理发店承包合同书》系双方真实意思表示，对双方当事人具有法律约束力，双方当事人应当按照该合同约定全面履行自己的义务。因上诉人金荣未按期向房东徐某缴纳房租，致徐某将涉案门店于2019年10月强行收回，上诉人金荣构成了根本违约，应承担违约责任。关于违约金的数额，双方在合同中约定“甲乙双方共同遵守，如有违约，由违约方承担违约金45000元”。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为《合同法》第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。双方约定的违约金45000元过高，如果判决金荣承担45000元违约金不符合公平原则，原审判决将违约金调整为8000元并无不当。 关于争议焦点二。上诉人祖木来提·买买提主张的经营损失18000元及1148元经济损失未提交有效证据予以证明，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。上诉人祖木来提·买买提对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明事实主张的，承担不利后果。对上诉人祖木来提·买买提的上诉理由，本院不予采信。 综上所述，祖木来提·买买提的上诉请求不能成立，应予驳回；金荣上诉请求的承包费、违约金等内容，因其在一审时未提起反诉，对其上诉请求不予审查，可另行起诉。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费850元，由上诉人祖木来提·买买提负担800元，上诉人金荣负担50元。 本判决为终审判决。 审判长 曾   小   龙 审判员 阿不来提·阿不力孜 审判员 马       伟 二〇二一年三月十六日 书记员 兰   保   荣