湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘03民终130号上诉人（原审原告）：戴杨，女，1998年9月9日出生，汉族，住湖南省湘潭市岳塘区。委托诉讼代理人：金飞，湖南唯楚（湘潭）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：湘潭高新区益禾堂奶茶店，经营场所湖南省湘潭市高新区双拥路城建学院**楼学生公寓**门面。经营者：邢军，男，1987年7月12日出生，汉族，住湖南省石门县。委托诉讼代理人：刘志林，湖南绥之律师事务所律师。上诉人戴杨因与上诉人湘潭高新区益禾堂奶茶店（以下简称益禾堂高新店）劳动争议一案，不服湖南省湘潭市岳塘区人民法院(2020)湘0304民初2807号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。戴杨上诉请求：1、撤销(2020)湘0304民初2807号民事判决；2、改判支持戴杨的全部诉讼请求；3、由益禾堂高新店承担本案一、二审全部诉讼费用。事实与理由：一审判决部分处理不当。1、疤痕修复费12000元应得到支持。戴杨受伤部位在右手，疤痕明显，不易遮挡，确有修复必要。且修复金额12000元是专业鉴定机构给出的专业意见，具有科学性和客观合理性。2、住院护理费6878元应得到支持，戴杨右手受伤，且构成十级伤残，在住院期间生活不能自理，确需一人护理。在该期间，戴杨母亲全程进行陪护，益禾堂高新店应承担合理的护理费用。3、一审对双倍工资差额计算有误。一审判决认定治疗休息结束后即解除劳动关系，戴杨对此并不认可，双方劳动关系并未解除。即便认为休息结束之日解除劳动关系，一审法院认定停工留薪期工资计算至2018年10月7日，那么双倍工资也应当计算至2018年10月7日，即劳动关系存续期间为2018年3月至2018年10月7日，双倍工资差额应为已付工资+停工留薪期工资，共计22720元。益禾堂高新店辩称，戴杨对自身受伤存在重大过错，在一审时益禾堂高新店申请对伤残等级进行重新鉴定，但一审法院未予准许。关于疤痕修复费用，因戴杨本人未到庭，不能确定是否需要该笔费用。关于医疗费，请依法认定。关于双倍工资不属实。益禾堂高新店上诉请求：1、撤销原审判决，发回重审。2、由戴杨承担本案全部诉讼费用。事实与理由：戴杨在事故发生后就擅自不来益禾堂高新店上班，在一审审理中也未露面，民事起诉状上的签名与其工作时留下的签名也不一致，不是合法的起诉，可以认定为虚假诉讼。一审法院对益禾堂高新店提出的对戴杨的工伤等级重新鉴定申请和对戴杨在涉案受伤过程中是否存在重大过错进行鉴定的申请均未处理，程序违法，一审判决对事实认定不当，处理不当。戴杨在事故发生过程中存在重大过错，应承担相应责任，至于承担多大责任需要通过鉴定机构作出鉴定。戴杨所受伤害在诉讼过程中应不构成残疾，益禾堂高新店提出重新进行工伤等级鉴定的申请，一审法院却仍以戴杨在诉讼前单方面做的工伤认定为依据进行处理，缺乏公正性。戴杨辩称，一、戴杨的伤残等级鉴定符合法律规定，一审法院程序合法、合规。湘潭市劳动能力鉴定委员会作出鉴定后，益禾堂高新店未在规定的时间内向上一级劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，应视为对该结果没有异议。益禾堂高新店对戴杨提供的司法鉴定结果提出异议，但并未提供任何证据，一审法院对其辩解意见不予采纳合法、合规。二、益禾堂高新店应承担此次事故的全部赔偿责任。戴杨因工作原因受伤，应当认定为工伤，《工伤保险条例》实行无过错责任原则，不以职工在工作过程中有无过错来认定责任。三、戴杨提出的赔偿请求均为法定项目，并依据法定计算方法得出，符合法律规定。益禾堂高新店提出根据国家对职工工伤残疾等级进行动态管理，没有法律依据。综上，请求驳回益禾堂高新店的上诉请求。戴杨向一审法院起诉请求：1.判令益禾堂高新店按工伤待遇赔偿戴杨135378元；2.判令益禾堂高新店支付因未签订劳动合同而应支付双倍工资39600元；3.诉讼费由益禾堂高新店承担。一审法院认定事实：2018年3月底，戴杨进入益禾堂高新店工作，益禾堂高新店未与戴杨签订书面劳动合同。2018年6月27日，戴杨在店内使用封口机时不慎被机器割伤。戴杨受伤后进入湘潭市第一人民医院治疗，住院治疗41天，于2018年8月8日出院，出院医嘱：…2、定期复查右手X线，定期门诊随诊，休息2个月。2018年12月20日，湘潭市人力资源和社会保障局作出潭工伤认字［2018］2533号工伤认定决定书，认定戴杨此次受伤为工伤。益禾堂高新店不服该认定书，认为其与戴杨不存在劳动关系，向湘潭市雨湖区人民法院提起行政诉讼，请求撤销潭工伤认字［2018］2533号工伤认定决定书。湘潭市雨湖区人民法院于2019年8月23日作出（2019）湘0302行初458号行政判决书，判决驳回了益禾堂高新店的诉讼请求，该判决书于2019年9月25日起发生法律效力。2020年2月18日，湘潭市劳动能力鉴定委员会作出潭劳鉴2019年工1364号劳动能力鉴定结论书，认定戴杨的损伤构成伤残拾级。2020年6月28日，戴杨就其与益禾堂高新店的劳动争议向湘潭市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求益禾堂高新店赔偿一次性伤残补助金25200元、一次性工伤医疗补助金21600元、一次性伤残就业补助金21600元、医疗费（疤痕修复）12000元、停工留薪期内工资待遇43200元、护理费6878元、住院伙食补助费4100元、疤痕修复鉴定费800元，合计135378元，并要求益禾堂高新店支付因未签订书面劳动合同的双倍工资39600元，解除合同经济补偿金7200元。湘潭市劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月3日作出潭劳人仲案字［2020］第193号仲裁裁决书，裁决由益禾堂高新店支付戴杨一次性伤残补助金25200元、一次性工伤医疗补助金21600元、一次性伤残就业补助金21600元、停工留薪期工资11640元、伙食补助费410元，驳回了戴杨的其他仲裁请求。戴杨不服该裁决，向一审法院提起诉讼。另查明：2018年5月10日，益禾堂高新店向戴杨支付3、4月份工资3880元；2018年6月10日，益禾堂高新店向戴杨支付5月份工资3600元；2018年7月10日，益禾堂高新店向戴杨支付6月份工资3600元。戴杨于2020年6月27日受伤后，未再回益禾堂高新店工作。还查明：戴杨于2020年5月14日委托湘潭市惠景司法鉴定所对其受伤的右手疤痕修复费用进行评定，湘潭市惠景司法鉴定所出具潭惠景司鉴所［2020］临鉴字第151号司法鉴定意见书认定其手部疤痕修复费用约12000元或凭票据核报。一审法院认为：本案的争议焦点有二个：一、戴杨主张的工伤保险待遇赔偿金额如何确定；二、戴杨主张的未签订书面劳动合同的双倍工资差额是否超过诉讼时效。关于工伤保险待遇赔偿金额的确定。戴杨在益禾堂高新店工作时受伤，被认定为工伤，并构成拾级伤残。益禾堂高新店没有为戴杨参加工伤保险，应由益禾堂高新店承担工伤保险责任。从益禾堂高新店3次向戴杨发放工资的情况可知戴杨每月工资为3600元，一审法院按3600元每月的标准确认各项工伤待遇的金额，益禾堂高新店提出应按3000元每月计算工伤待遇的答辩意见，不予采纳。一审法院对戴杨主张的各项工伤保险待遇确认如下：1、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条及《湖南省实施办法》第二十六条规定，益禾堂高新店应当支付戴杨一次性伤残补助金25200元（3600元／月×7个月）、一次性工伤医疗补助金21600元（3600元／月×6个月）、一次性伤残就业补助金21600元（3600元／月×6个月）。2、停工留薪期工资待遇。戴杨于2018年8月8日出院，根据医嘱，出院后需休息2个月，即休息至2018年10月7日，故戴杨的停工留薪期为2018年6月27日至2018年10月7日，益禾堂高新店已支付工资至2018年6月30日，还应支付停工留薪期工资11640元（3600元／月×3个月+3600元／月÷30天×7天）。3、住院伙食补助费。戴杨住院治疗工伤41天，参照《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条之规定，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天10元发放，益禾堂高新店应支付住院伙食补助费410元（10元／天×41天）。4、护理费。戴杨未提交其需要护理的相关证据，对其要求益禾堂高新店支付护理费的诉讼请求，依法不予支持。5、疤痕修复费及鉴定费。戴杨主张的疤痕修复费及鉴定费，非必要产生的费用，依法不予支持。综上，益禾堂高新店应支付戴杨工伤待遇赔偿金80450元。关于戴杨主张的未签订书面劳动合同的双倍工资差额是否超过诉讼时效问题。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。戴杨于2018年3月底入职益禾堂高新店，2018年6月27日因工伤入院治疗，此后未再回益禾堂高新店工作。2018年12月20日，湘潭市人力资源和社会保障局认定戴杨受伤为工伤后，益禾堂高新店认为双方不存在劳动关系，对工伤认定书不服，向湘潭市雨湖区人民法院提起行政诉讼请求撤销工伤认定书，湘潭市雨湖区人民法院于2019年8月23日作出（2019）湘0302行初458号行政判决书，驳回了益禾堂高新店的诉讼请求，该判决书于2019年9月25日起发生法律效力，故应当视为在2018年12月21日至2019年9月24日期间，益禾堂高新店与戴杨就双方是否存在劳动关系存有争议，益禾堂高新店提起行政诉讼，诉讼时效因此中断，诉讼时效期间在2019年9月25日起重新计算。因此，戴杨在2020年6月28日申请劳动仲裁未超过一年的仲裁时效，益禾堂高新店应当支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额。戴杨实际工作至2018年6月27日，益禾堂高新店应当支付的双倍工资差额为10720元(3880元+3600元+3600元／月÷30天×27天)。判决：一、益禾堂高新奶茶店在本判决生效之日起七日内向戴杨支付一次性伤残补助金25200元、一次性工伤医疗补助金21600元、一次性伤残就业补助金21600元、停工留薪期工资11640元、住院伙食补助费410元，以上合计80450元；二、益禾堂高新奶茶店在本判决生效之日起七日内向戴杨支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额10720元；三、驳回戴杨的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由益禾堂高新奶茶店负担。二审中，当事人没有向本院提交新证据。一审判决认定事实清楚，对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：一、益禾堂高新奶茶店是否应向戴杨支付疤痕修复费。二、益禾堂高新奶茶店是否应向戴杨支付住院护理费。三、关于双倍工资的计算期间问题。四、一审法院对益禾堂高新店提出的鉴定申请未予准许是否正确。关于焦点一，戴杨主张的疤痕修复费尚未实际发生，且并非必要产生的费用，对戴杨的该项上诉请求，本院依法不予支持。关于焦点二，戴杨未提交其需要护理以及产生护理费的相关证据，其要求益禾堂高新店支付护理费的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于焦点三，戴杨在医治出院后回家休养，其在受伤后未向益禾堂高新店提供劳动，客观上无法订立书面劳动合同，属于不可归责于用人单位的原因导致未签订书面劳动合同的情形，且该期间属于停工留薪期，戴杨依法享受了停工留薪期的待遇，不应将发生工伤事故后未提供劳动的期间计入二倍工资计算的期间。戴杨主张停工留薪期也应计算二倍工资，于法无据，对该上诉请求本院不予支持。关于焦点四，湘潭市劳动能力鉴定委员会已作出《劳动能力鉴定结论书》，认定戴杨构成拾级伤残，益禾堂高新店申请对戴杨的伤残等级进行重新鉴定，但并未提供证据证明本案存在需要重新鉴定的法定情形，一审法院未准许其重新鉴定申请，并无不当。湘潭市人力资源和社会保障局认定戴杨受伤为工伤，工伤赔偿适用无过错责任原则，益禾堂高新店申请对戴杨对自身受伤是否存在过错进行鉴定，对本案赔偿责任的承担并无影响，故一审法院对该鉴定申请未予准许亦无不当。综上所述，戴杨、益禾堂高新奶茶店的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由戴杨负担10元，由湘潭高新区益禾堂奶茶店负担10元。本判决为终审判决。审判长 戴 伟审判员 朱建军审判员 许 姣二〇二一年三月三日法官助理钟贻云书记员胡荣荣附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。