河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终2886号上诉人（原审原告）:河南新元素物业服务有限公司,住所地郑州市**大学中路**童年时光商场**。法定代表人:李鼎华，该公司总经理。委托诉讼代理人：李红利，河南梅溪（郑州）律师事务所。被上诉人（原审被告）:河南幸福美佳健康管理有限公司，住所地河，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）地润路********v>法定代表人：崔俊贞，该公司总经理。委托诉讼代理人：沈方强，河南千业律师事务所律师。上诉人河南新元素物业服务有限公司因与被上诉人河南幸福美佳健康管理有限公司物业服务合同纠纷一案,不服河南省郑州市二七区人民法院（2020）豫0103民初15086号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月18日立案受理后，于2020年2月24日依法独任开庭进行了审理。上诉人河南新元素物业服务有限公司的委托诉讼代理人李红利，被上诉人河南幸福美佳健康管理有限公司的委托诉讼代理人沈方强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南新元素物业服务有限公司上诉请求：一、依法改判（2020）豫0103民初15086号民事判决第一项为“被告河南幸福美佳健康管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告河南新元素物业服务有限公司物业管理服务费225045.48元、违约金199505.25元、律师代理费5000元”。二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审判决,把被上诉人自身经营问题导致的商业风险,错误当成“疫情影响”,混淆事实,放纵了被上诉人的不诚信行为;原审判决超越审理权限,依职权降低并减半双方合同约定的违约金标准,单方考虑被上诉人利益,而不兼顾上诉人的损失,失却法律的公平和公正,严重侵害了上诉人的合法权益。一、被上诉人违约不是因为疫情影响,而是自身经营出现的问题所致,是被上诉人可以预见的商业经营风险所致。河南、郑州，乃至上诉人所服务的童年时光商场,在2020年3月份,已经陆续复工;经营儿童业态的其他店铺也在同年5月份复工。被上诉人因为自身经营策略等方面的原因,迟迟不能复工开业。并以疫情作为借口,千方百计跟上诉人要求超出其他商户更多的优惠待遇,并多次向上诉人和出租人承诺开业复工及清偿拖欠物业费和租金,却屡屡食言,如此拖延一直到2020年的十月中旬。出租人为了避免损失的进一步扩大,向被上诉人发出合同解除函,被上诉人搬出租赁物,第三人承租租赁物,上诉人和被上诉人的物业服务合同当然解除。二、上诉人和被上诉人一样,是自负盈亏的小微企业,新冠肺炎疫情不仅影响被上诉人,同样也给上诉人造成了巨大的损失。原审判决单方考虑被上诉人的利益，一味给其费用减免,上诉人的损失该由谁承担?三、违约金为双方在合同中明确约定,不违反法律和行政法规的强制性规定,诉讼过程中,被上诉人也没有以违约金过高为理由请求法院予以调整,原审法院却在为被上诉人已经减免两个月物业管理费的情况下,又擅自调整违约金为325425.48元的30%,并进一步减半,仅仅判决被上诉人承担该30%的一半。该处理方式不仅违反了民诉法“不告不理”的基本原则,且违背了审判机关公平、公正的中立原则。同时侵害了上诉人的合法权益。无形中,纵容了被上诉人的不诚信行为,造成了不良的社会影响,同时影响了法律的公平公正实施。综上,请二审法院依法改判，以维护上诉人的合法权益。河南幸福美佳健康管理有限公司辩称，一、原审民事判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应当予以维持。因新型冠状病毒肺炎疫情，河南省于2020年1月25日启动重大突发公共卫生事件一级响应，疫情的发生，是不可预见、不能避免并不能克服的客观情况，属于不可抗力。被上诉人作为受影响严重的小微企业，因疫情所造成的损失，应根据公平原则由双方予以分担；被上诉人在复工后一直与上诉人就物业服务费的减免、延期支付等事宜进行协商，未能协商一致，酿成诉讼。原审法院在查清本案事实的基础上，结合新冠疫情影响，合理分配各方责任，作出公正裁判，原审民事判决并无不当，应当予以维持。二、原审法院综合考虑新冠疫情影响及本案事实情况，平衡各方遭受的损失，依法对合同约定的违约金进行调整，公平、合理。2020年2月28日，河南省高级人民法院印发的《依法妥善办理中小微企业受疫清影响案件的工作指引》中指出“因疫情或疫情防控措施对合同履行造成影响的，应根据影响的时间、方式、程度、因果关系等因素具体考量，正确适用不可抗力或情势变更的相关法律规则认定法律后果。”被上诉人承租房屋系经营儿童教育、康复医疗服务，受疫情影响较大，执行政府文件暂停营业既是承租方的义务，也是出租方的责任，而由此造成的损失，根据公平原则双方应予以分担。疫情防控期间，被上诉人未能依照合同约定使用租赁房屋，且根据疫隋的影响，应部分或全部免除被上诉人的责任。原审法院对本案所涉合同约定的违约金计算方式进行调整，既能避免受疫清影响给被上诉人造成损失的进一步扩大，也能兼顾上诉人的权益保障。综上，原审民事判决认定事实清楚，适用法律正确。该民事判决综合考虑本案实际情况以及疫情所带来的影响，合理分配因疫情所造成的损失，作出合情、合法、合理的裁判。因此，二审法院应维持原判决，驳回上诉人的上诉请求。河南新元素物业服务有限公司向一审法院起诉请求：1、判令解除原、被告2019年4月30日签订的物业管理服务合同于2020年10月15日解除；2、判令被告立即向原告支付欠付物业管理服务费人民币425805.48元（计费周期为2020年2月1日始，至2020年10月15日止）、违约金410667.53元；及自2020年10月16日始，以425805.48元为基数，按照日0.5％计算至付清之日止的违约金；3、本案诉讼费、保全费、保函费、律师代理费等合理费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年4月30日，河南新元素物业服务有限公司（甲方）与河南幸福美佳健康管理有限公司（乙方）签订物业管理服务合同，约定甲方为乙方租赁的郑州市二七区大学中路122号童年时光1-301／302／311／312／313号铺位提供物业管理服务，物业管理服务期限自2019年5月1日起到2027年4月30日止。物业管理服务费按计租面积计算，即每月每平方米人民币30元，计租面积为1673平方米，每月管理费共计50190元。在签订合同之日，乙方应当预付管理费，费用为150570元，乙方向甲方支付物业管理保证金100380元。由于一方违约或侵犯另一方权益的，违约方应当承担守约方因主张权利而产生的所有费用，包括但不限于发送律师函费用、律师代理费、交通费、工商查询费、邮寄费、公证费、鉴定费等。河南幸福美佳健康管理有限公司出具委托付款证明一份，委托郑州神之手科技有限公司作为付款人。郑州神之手科技有限公司于2019年10月29日向河南新元素物业服务有限公司支付150570元。2020年10月20日，河南新元素商业运营管理有限公司向河南幸福美佳健康管理有限公司发出解除函，自2020年10月20日起租赁合同解除。2020年12月26日，河南新元素物业服务有限公司向河南梅溪（郑州）律师事务所支付律师代理费5000元。自2020年11月15日起，河南新元素商业运营管理有限公司将案涉铺位租赁给河南沛然教育信息咨询有限公司使用。双方因2020年2月1日至2020年10月15日期间的物业管理费缴纳事宜产生纠纷，原告诉至法院。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。本案被告河南幸福美佳健康管理有限公司尚欠原告河南新元素物业服务有限公司自2020年2月1日至2020年10月15日期间的物业管理服务费，事实清楚，因新型冠状病毒肺炎疫情影响，减免受疫情影响期间两个月的费用，被告尚欠原告物业管理服务费325425.48元，扣除原告预交的保证金100380元，被告应向原告支付225045.48元；现案涉铺位已对外出租，本案物业管理服务合同已没有继续履行的可能性，故原告主张双方签订的物业管理服务合同于2020年10月15日解除的诉讼请求，原审法院予以支持；被告未按合同约定支付物业管理服务费存在违约，同时考虑疫情因素，原审法院酌定被告在50％范围内承担违约责任，原告主张违约金按照日0.5％的标准计算过高，原审法院不予支持，原审法院酌定支持违约金按照被告尚欠物业管理服务费325425.48元的30％计算，被告承担50％的违约责任即48813.82元；原告主张律师代理费5000元由被告承担的诉讼请求，合法有据，原审法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法典》第四百六十五条、五百零九条、第五百七十七条、第五百八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告河南幸福美佳健康管理有限公司于判决生效之日起十日内支付原告河南新元素物业服务有限公司物业管理服务费225045.48元、违约金48813.82元、律师代理费5000元；二、驳回原告河南新元素物业服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取6082元，由被告河南幸福美佳健康管理有限公司承担2028元，原告河南新元素物业服务有限公司承担4054元。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审法院相同。本院认为，在疫情期间，包括当事人双方在内的企业和机构均为了国家和社会抗疫大局，遵照政府的法令而停业，二审期间，在本院询问上诉人疫情停业期间物业公司有无特别针对被上诉人租赁铺面提供的服务种类和项目内容时，物业公司没有出示相关证据予以佐证，而且也没有出示对方违约给己方造成的实际损失证据。因疫情或疫情防控措施对合同履行造成影响的，法院应根据影响的时间、方式、程度、因果关系等因素具体考量，正确适用不可抗力或情势变更的相关法律规则认定法律后果。本案中，被上诉人未按照约定支付物业管理服务费存在违约，上诉人主张违约金按照日0.5％的标准计算过高，原审法院酌定支持违约金按照被上诉人尚欠物业管理服务费325425.48元的30％计算，由被上诉人承担50％的违约责任。原审法院在计算违约金时，为妥善解决纠纷，平衡各方当事人利益，参考上诉人的实际损失为基础，考虑合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，调整被上诉人承担违约的金额，符合案件的实际情况和法律的规定，上诉人认为原审法院在为被上诉人已经减免两个月物业管理费的情况下,又擅自调整违约金为325425.48元的30%,仅仅判决被上诉人承担该30%的一半，单方考虑被上诉人利益，未兼顾上诉人的损失，无事实与法律依据，本院不予支持。综上所述，河南新元素物业服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3313.8元，由河南新元素物业服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判员 丁 亮二〇二一年三月四日书记员 陈明真