浙江省绍兴市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙06民终4580号 上诉人（原审被告）：绍兴越城浙绍资产管理合伙企业(有限合伙),住所地绍兴市越城区胜利西路云栖综合市场建材商区**。 执行事务合伙人：绍兴夭夭商务信息咨询有限公司。 上诉人（原审被告）：李庆，女，1976年10月1日出生，汉族，住绍兴市越城区。 上诉人（原审被告）：金小根，男，1963年11月30日出生，汉族，住绍兴市越城区。 上诉人（原审被告）：绍兴夭夭商务信息咨询有限公司,住所地,住所地绍兴市越城区迪荡湖路**-1501-3iv> 法定代表人：高红军，该公司经理。 四上诉人之共同委托诉讼代理人：何百坤，浙江中圣律师事务所律师。 四上诉人之共同委托诉讼代理人：俞兴刚，浙江中圣律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：绍兴新度纺织品有限公司，住所地绍，住所地绍兴市越城区东堰村**办公楼****v> 法定代表人：徐贤强，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：叶朱**,浙江泽大（乐清）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：屠宣铭,浙江泽大（乐清）律师事务所律师。 上诉人绍兴越城浙绍资产管理合伙企业(有限合伙)（以下简称浙绍资产公司）、李庆、金小根、绍兴夭夭商务信息咨询有限公司（以下简称夭夭公司）因与被上诉人绍兴新度纺织品有限公司（以下简称新度公司）合同纠纷一案，不服浙江省绍兴市越城区人民法院（2020）浙0602民初3638号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月14日立案后，依法组成合议庭，经阅卷和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 浙绍资产公司、李庆、金小根、夭夭公司上诉请求:撤销一审判决，改判驳回新度公司的一审诉讼请求。事实与理由：一、一审法院正确解读法律和司法解释，结合本案事实，认为浙绍资产公司、李庆、金小根没有根本违约，本案之合同目的已经实现，从而认为本案不适用定金罚则是正确的，但忽略《补充协议书》的约定，仍然判令浙绍资产公司、李庆、金小根、夭夭公司返还100万定金款却是错误的。首先，就本案双方合同的本质来看，既不是股权转让合同，也不是买卖合同或委托合同，其实质是居间合同，即浙绍资产公司、李庆、金小根提供一定的居间媒介服务，若成就，则对方支付一定的报酬。其次，就合同履行的实际情况看，虽然本案司法挂拍的时间与约定时间有所迟延，但新度公司还是成功通过司法拍卖买入上述不动产，其合同目的已经完全实现，一审认定本案不适用定金罚则完全正确。然一审法院未判令支付《补充协议书》约定的居间报酬100万元，依然判令返还100万定金是错误的。依据《补充协议书》第二条，双方约定拍卖金额等于低于2450万元，一次性弥补200万元；拍卖金额超过2450万元，一次性弥补100万元，弥补的款项先在乙方已付的定金中扣除。因此新度公司最终以3235万元买入，应弥补甲方损失100万元（其实是甲方居间报酬），此款在定金中扣除。二、鉴于本案的100万定金款根本无须返还，故一审法院基于该100万元定金计算的违约金42488.88元也无须支付。三、一审法院判令浙绍资产公司、李庆、金小根、夭夭公司支付50万元不动产改造费已构成不当得利。从《补充协议书》第五条约定来看，应当理解为如果甲方不能推动法院在2019年10月15日挂拍，导致乙方不能实现合同目的（即不能买入的），则甲方承担定金罚则（双倍返还），承担违约金，同时支付乙方为了买入该不动产而垫付的改造费用50万元。该50万元是乙方为了实现拍卖目的，而对该不动产进行改造垫付的费用，如果乙方没有买入，则乙方造成损失50万元确系事实，但现在新度公司已竞得该标的物，不动产已经归属乙方所有，再由甲方支付50万元已丧失前提基础。 新度公司辩称，虽然新度公司没有提出上诉，但新度公司对于一审判决认定未构成根本性违约以及合同目的已经实现持有异议。浙绍资产公司、李庆、金小根对涉诉工业厂房根本没有处置权，在与新度公司签订合同并收钱后根本没有做任何推动合同履行的事情，且事前提供给新度公司的租赁合同根本是虚假的，已构成根本性违约；新度公司签约时约定以2580万元价格取得案涉不动产，但此后法拍时间推迟了将近两年，取得标的物的价款是3235万元，税款约需800多万元，这样的结果当然不能算合同目的实现。由于一审判决保留了新度公司另行救济的途径，可以对损失另行起诉，故新度公司未提起上诉。二、浙绍资产公司、李庆、金小根在签订合同的过程中存在欺诈行为，谎称已合法取得涉诉标的物8年的租赁权，并已支付租金，已构成根本违约，故应当退还保证金并承担相应的违约责任。三、关于50万元改造费用，浙绍资产公司、李庆、金小根、夭夭公司应当返还。新度公司是根据浙绍资产公司、李庆、金小根指示在2019年4月份对涉案不动产进行整改，并进行管理、对外招租，改造时该标的物的产权并非是新度公司所有，仅系基于对租赁合同的信赖。但现租赁合同被法院否决，新度公司不能取得租赁权，投入的整改费用事前未经法院同意不被认可，故系浙绍资产公司、李庆、金小根的过错导致，应由其与夭夭公司承担返还责任。综上所述，尽管新度公司不完全认同一审法院的判决，但考虑到一审法院已根据浙绍资产公司、李庆、金小根的过错作出判决，有事实和法律依据，故请求驳回上诉。 新度公司向一审法院起诉请求：一、判令浙绍资产公司、李庆、金小根双倍返还新度公司定金计2000000元；二、判令浙绍资产公司、李庆、金小根返还新度公司项目改造费用500000元；三、判令浙绍资产公司、李庆、金小根赔偿新度公司违约金2145000元整；四、判令夭夭公司对浙绍资产公司的上述义务承担连带责任。 一审法院认定事实：2018年5月25日，浙绍资产公司（转让方、甲方），林贤存、吴存乐、徐贤强（受让方、乙方）签订《股权转让合同》，约定：第一条【转让标的】甲方持有目标公司的100%的股权，其中林贤存受让50%，吴存乐受让30%，徐贤强受让20%。第二条【目标公司资产的具体情况】2.1将来目标公司名下的不动产：位于绍兴市××工业区××镇××村××土地使用权面积8322.69平方米（证号：绍市国用第18913号建筑面积为12421.97平方米，证号：绍房权证袍江字第1××3号）。该宗资产甲方己经锁定，甲方承诺在2018年12月31日前转让给乙方。价款为人民币贰仟伍佰捌拾万元（小写：25800000元）。2.2上述资产产权目前尚登记在绍兴玉刚纺织机械有限公司名下；厂房处在绍兴银行股份有限公司的控制下；绍兴市越城区人民法院以（2015）绍越执委字第30-1号执行裁定书裁定物权归绍兴银行股份有限公司所有。2.4甲方承诺将上述资产变更登记到目标公司名下，交易款、税费等全部由甲方承担；该资产是甲方转让股权所含价值不可缺少的部分；乙方正是基于该资产价值才考虑收购甲方在目标公司的股权。2.3甲方保证，上述土地及厂房的产权清晰，目标公司对其享有的完全的物权，有权出售，不存在任何债务，未使用其进行任何抵押，不存在查封，不存在任何欠缴地价款、房价款或税款的情形。如存在上述情况，所需费用概由甲方负责。第三条【目标公司负债情况】目标公司没有任何负债，若有负债，均由甲方承担。第四条【转让价款】4.1转让标的成交价为税后人民币贰仟伍佰捌拾万元（小写25800000元），在转移变更登记过程中的所有税费均由甲方承担。4.2成交价已包含各项税费，包括以下各项（均由甲方承担）；4.2.1不动产产权从绍兴市玉刚纺织机械有限公司变更登记到绍兴银行股份有限公司名下的各种税费，包括增值税、土地增值税、企业所得税、教育附加费（地方及国家留（地方及国家留成部分税、水利基金等由甲方承担；4.2.3不动产产权从绍兴银行股份有限公司变更登记到目标公司名下的各种税费，包括增值税、土地增值税、企业所得税、教育附加费（地方及国家留（地方及国家留成部分税、水利基金等由甲方承担；4.2.3甲方将其目标公司的股权变更登记到乙方指定人员名下的所得税由甲方承担；印花税各自承担。第五条【付款方式及交接】5.1乙方应在本合同签署生效当日支付定金人民币壹佰万元（小写1000000元），甲方应向买方出具定金收据。5.2甲方在2018年12月30日之前将目标公司的股权变更登记到乙方指定人员的名下。5.3在甲方负责将本合同第二条约定的资产过户到绍兴市目标公司名下的前提下，乙方应于2019年1月30日之前再支付人民币壹仟贰佰万元（小写12000000元如甲方未完成将目标资产过户到目标公司名下的，则乙方有权顺延付款。过户完成后，目标资产所产生的租金由乙方收取。5.4乙方应于上述资产完成过户后，立即申请银行贷款，贷款下放后，乙方再支付人民币壹仟壹佰捌拾万元整（小写11800000元）。5.5上述资产和土地由甲方于2019年4月30日前清退完毕后,乙方于3天内付清尾款100万元；如到期甲方未完成清退的，则自2019年5月1日起按市场租金向乙方支付违约金，乙方并可在未付款中扣除。5.6甲方在腾空时，同时负责将变压器、水表、电表（包括三厢电）、电梯等附属设施过户到目标公司名下；并将原厂房的审批和设计图纸备份一套移交给乙方。5.7在上述土地及房产转移登记、控制前，目标公司前产生的债权债务由甲方承担；转移登记及控制后的债权债务由乙方承担。第六条【保证和承诺】6.1在签署本协议时，甲方不可撤销地对乙方承诺如下：6.1.1甲方对于目标公司股权享有完全的、排他的处置权，至股权转让完成之日止，该项股权未设置任何质押及其他第三者权益且无任何法律争议；6.1.2保证所转让的股权处于何时转让之状态，采取一切有效措施使办理股权转让的工商变更登记手续无任何法律上、事实上或程序上的障碍。甲方保证所提供的资料完整、真实，不存在任何重大遗漏、误导或不实陈述。6.1.3甲方为配合乙方本次资产受让所提交的文件是真实的、准确的、合法的和完整的，所做的披露是充分的、完整的，并无任何隐瞒或重大遗漏。6.2本合同签署时，乙方不可撤销对甲方承诺如下：6.2.1按照本合同向甲方支付股权转让价款；6.2.2依照本合同向甲方提供的相关文件真实、合法、完整。6.2.3具有充分、完全的权利进行本协议约定的股权受让，并且具有完全的、合法的签署和履行本协议及相关文件的行为能力。6.2.4履行本合同其他条款项下所规定的义务。第七条【违约责任】7.1任何一方违反约定，致使本合同解除，守约方均可要求违约方承担违约责任。7.2如甲方未能按照本合同约定期限移交目标公司的股权及上述房产、土地以及相应的证照资料超过30天的，乙方有权解除合同，甲方承担乙方己支付价款30%的违约金；本协议确认解除之日五日内甲方应将已收取的款项以及违约金给付乙方，每逾期一日给付按违约金数额的千分之二承担滞纳金;如双方继续履行合同，乙方有权要求甲方按违约金数额为基数，每逾期一日承担千分之二的滞纳金。7.3如乙方未能按照本合同约定期限支付股权转让价款，每逾期一日按应付而未付款项的千分之二承担滞纳金，超过30日仍未支付，甲方有权解除本合同，乙方承诺向甲方支付相当于到期应付而未付款项30%的违约金，乙方自协议解除后三个工作日内日向甲方支付违约金，未按约支付，逾期一日按应付违约金的千分之二承担滞纳金；如双方继续履行本协议，甲方有权要求乙方按到期应付而未付款项每逾期一日承担千分之二的滞纳金。合同还对其他事项做出约定。同日，被告浙绍资产公司收到林东东汇付的100万元，浙绍资产公司出具相应收据。 2019年2月16日，新度公司（受让方、乙方）与浙绍资产公司、李庆、金小根（转让方、甲方）签订《补充合同》一份，约定：鉴于浙绍资产公司作为甲方，与吴存乐、林贤存、徐贤强作为乙方，在2018年5月25日签订了一份《股权转让合同》，目标交易资产为绍兴市袍江工业区斗门镇东堰村的一处不动产。该不动产具体如下：1、土地使用权面积8322.69平方米，证号绍市国用第18913号；2、建筑面积12421.97平方米，证号绍房权证袍江字第1××3号。由于上述合同对于部分交易细节未充分予以考虑，故双方经友好协商，对相关事宜补充约定如下：一、原合同的主体甲方由“浙绍资产公司”变更为“浙绍资产公司、金小根、李庆”；原合同乙方“吴存乐、林贤存、徐贤强”变更为“新度公司”。原合同甲方的权利义务由本补充合同新的甲方继承；原合同乙方的权利义务由本补充合同新的乙方继承。二、甲方的金小根已于2013年2月18日与目标资产的业主--绍兴玉刚纺织机械有限公司签订一份《租房协议书》，约定由金小根承租上述房产10年，租金为500000元／年，金小根己经于合同签订当日付清了所有租金。甲方确保该《租房协议书》的真实性及合法性。三、金小根作为甲方一致行动人，同意配合乙方，在乙方通过司法拍卖取得上述不动产所有权后，无偿向乙方转让承租合同权利；或放弃租赁权。甲方确保徐卫明作为甲方一致行动人，配合甲方按照乙方的要求推动并把握目标资产的司法拍卖进度，以及法院的相关手续。双方特别声明，乙方是基于金小根在上述不动产上所设置的租赁权，以及该租赁权延伸到标的物司法拍卖环节的租赁优先权而作为与甲方签订本合同及补充合同的大前提。同时，徐卫明配合标的物司法拍卖进度也是甲乙双方合作的基础。如该两项前提出现任一缺失，则构成甲方的根本违约。四、甲方负责在2019年2月28日之前将上述不动产推动在司法拍卖平台进行司法拍卖；并确保执行法院在拍卖公告上确认本补充合同第二条的租赁权，并带租拍卖。在乙方竞拍取得标的物产权后，负责在2019年4月1日之前解决好租赁户的腾退工作；并负责办理不动产证。五、双方重申：不管标的物司法拍卖的最后成交价为多少，乙方支付的价款为贰仟伍佰八十万元（小写25800000元）不变。拍卖成交价低于贰仟伍佰八十万元（小写25800000元）的，乙方向甲方补足差价；拍卖成交价高于贰仟伍佰八十万元（小写25800000元）的，超出部分由甲方承担。并且所有的税金均由甲方承担。六、乙方的付款进度：1.乙方已于2018年5月25日支付壹佰万元（小写1000000元）定金；2.在开拍日之前，乙方向法院公告的账户缴纳拍卖保证金；3.在乙方竞拍成功后，乙方在5个工作日内付给甲方叁佰捌拾万元（小写3800000元若拍卖成交价高于壹仟陆佰万元的，高出部分扣减；在乙方未按约定向甲方支付乙方支付叁佰捌拾万元（小写3800000元）款项之前，租赁权仍属于甲方所有；在乙方付清该款项后，标的不动产的租金由乙方收取。4.乙方在法院规定的时间内支付拍卖款；5.在乙方替甲方交清所有税款，并取得不动产证后5个工作日内，付清尾款。七、如拍卖成交价高于贰仟伍佰八十万元（小写25800000元）的，甲方应在法院规定的交款期限内补足差价及税款。如逾期，导致乙方垫付的，则应向乙方支付每日千分之二的违约金。八、违约责任：1.双方中任一方迟延支付款项的，则按应付款为基数，向守约方支付每日千分之二的违约金；2.甲方在本合同履行期间如与任一第三方洽谈标的物转让的，向乙方支付合同价款10%的违约金；乙方如放弃购买标的物的，已付的定金由甲方没收。3.如甲方未能履行办理不动产证、腾退等工作，则以乙方已付款为基数，向乙方支付每日千分之二的违约金。2019年2月27日，浙绍资产公司、李庆向新度公司出具《承诺书》一份，载明：浙绍资产公司、金小根、李庆作为甲方，于2019年2月16日与新度公司签订了一份《补充合同》。现浙绍资产公司郑重向新度公司承诺：确保该《补充合同》第二条所述的《租房协议书》的真实、合法、有效。如日后该《租房协议书》被判定不真实、违法，或者无效，由甲方负责处理；由此造成的损失，均由承诺人承担。新度公司持有绍兴玉刚纺织机械有限公司（甲方）与金小根（乙方）签订的《租房协议书》一份，约定甲方愿意将坐落于绍兴市袍江斗门镇东堰村丘（地）号Ｇ12006（绍房证袍江字第13063号）面积约12421.97平方米的房屋租赁给乙方使用。 2019年8月9日，新度公司（乙方）与浙绍资产公司、李庆、金小根（甲方）签订《补充协议书》一份，载明：就甲乙双方于2018年5月25日签订的《股权转让合同》及2019年2月16日签订的补充合同基础上，关于袍江工业区斗门镇东堰村的一处不动产的后续处理问题签订本补充协议。该不动产具体如下：1.土地使用权面积8322.69平方米，证号-绍市国用（2009）第18913号；2.建筑面积12421.97平方米，证号-绍房权证袍江字第1××3号。由于上述合同对于部分交易细节未充分予以考虑，故双方经友好协商，对相关事宜补充约定如下：一、根据乙方要求甲方对上述资产进行推拍，时间约定必须在10月15日前开始司法挂拍。二、双方约定甲方推动司法拍卖程序，乙方成功拍卖该资产后，拍卖金额等于低于2450万元（大写：贰仟肆佰伍拾万元整）时，乙方一次性弥补甲方损失200万元（大写：贰佰万元整），拍卖金额超过2450万元（大写：贰仟肆佰伍拾万元整）时，乙方一次性弥补甲方损失100万元（大写：壹佰万元整）。上述款项的支付，先在乙方己付定金中扣除，不足部分由乙方另行支付。且实施该条款的前提是该不动产交易的税款由买卖双方根据法院拍卖公告各自承担。双方约定该资产拍卖价超过在原合同约定乙方的预期价值，没有拍卖成功，则双方平分一年的租金，乙方一次性补贴给甲方壹佰万元整，该款在甲方已付的定金中扣除。四、由于甲方之前的违约行为，根据甲乙双方原先的约定，自2019年4月1日起，甲方对标的物的租赁权己经无偿让渡给乙方，本补充协议所安排的乙方竞拍后给予甲方的补偿均已包含租赁权的因素，故甲方今后不得再另行向乙方提出要求分配租金款。五、如甲方不能确保该标的物在2019年10月15日前开始挂拍的，则甲方仍按原合同约定双倍返还乙方的定金；并按原合同约定的每日千分之三支付利息，以弥补由此给乙方造成的损失;同时，返还乙方为整改标的物所支付的费用伍拾万元整。另认定，绍兴玉刚纺织机械有限公司所属位于绍兴袍江斗门镇东堰村工业房产、附属物及相应的土地使用权，于2019年12月19日10时在阿里巴巴司法拍卖网络平台进行公开拍卖，起拍价为1800万元，后新度公司于2019年12月20日以32350000元价格竞拍成功。2020年3月21日，绍兴市柯桥区人民法院出具（2015）绍柯执民字第1281号之二执行裁定书，其中载明申请执行人为徐卫明。 一审法院认为，本案争议焦点一：本案是否可适用定金罚则。担保法司法解释第一百二十条规定“因当事人一方迟延履行或者有其他违约行为，致使合同目的无法实现，可以适用定金罚则”，根据对该条文的理解，应当认为，只有在满足当事人一方迟延履行或者有其他违约行为且导致合同目的无法实现的情形下，才能适用定金罚则。本案中，新度公司与浙绍资产公司、李庆、金小根签订多份协议的合同目的即为竞拍获得标的物，现新度公司已竞得该标的物，其合同目的已实现，故本案不应适用定金罚则。至于新度公司提出其合同目的是以2580万元的价格获得标的物的意见，该院认为，以何种价格获得标的物并不属于合同的主要、根本目的，应属于附加条件，且新度公司亦保留后续向浙绍资产公司、李庆、金小根主张标的物差价的权利，对其该意见不予采纳。新度公司另提出合同已对根本违约的事项作出约定且浙绍资产公司、李庆、金小根符合该约定的情形的意见，该院认为，虽双方在《补充协议》中约定了根本违约的情形，但新度公司与浙绍资产公司、李庆、金小根在2019年8月9日签订《补充协议书》且2019年10月11日已获知涉案租赁非真实，然新度公司并未提出解除或终止合同的要求，仍参与了拍卖并最终竞得标的物，据此合同目的已实现，亦不构成实质意义上的根本违约，对其该意见亦不采纳。综上，该院对浙绍资产公司、李庆、金小根辩称本案不应适用定金罚则的意见，予以采纳。但基于给付定金系作为合同履行的担保，本案新度公司已实际履行合同义务，故其缴纳的100万元定金应当予以返还，对新度公司要求浙绍资产公司、金小根、李庆返还定金100万元的诉请，该院予以支持。 本案争议焦点二：违约金如何确定。根据合同法第一百一十六条“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款”，本案中，如前分析，不能适用定金罚则，故新度公司主张的违约金可依法适用。根据法律规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案中，新度公司陈述其损失主要为购买标的物的差价655万元及产生的各项税费计1600万余元，而其主张的2145000元为以100万元为基数自2018年5月25日起至起诉日按日千分之三计算予以确定，该院认为，虽新度公司在本案中已可确认其差价部分的损失，但其亦保留了就该部分款项及税费后续向浙绍资产公司、李庆、金小根、夭夭公司主张的权利，故其主张的违约金实质系因支付定金造成的相关损失。根据《补充协议书》约定，涉案标的物应在2019年10月15日前挂拍，结合《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》第十二条和第二十条之规定，该院调整违约金起算点为2019年11月16日，违约金计算标准调整为一年期LPR的两倍，据此确定截至起诉日即2020年5月21日浙绍资产公司、金小根、李庆应支付的违约金为42488.88元，对新度公司主张超过部分，不予支持。新度公司要求浙绍资产公司、金小根、李庆返还项目改造费用50万元的诉请，因双方在《补充协议书》中有明确约定，该院依法予以支持。新度公司要求夭夭公司承担连带责任的诉请，根据《合伙企业法》第三十八条、第三十九条、第六十条之规定，合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿；合伙企业不能清偿到期债务，合伙人承担无限连带责任，故夭夭公司作为合伙人，仅对浙绍资产公司以其全部财产不能清偿部分承担无限连带责任，对新度公司诉请合理部分，该院予以支持。浙绍资产公司、李庆、金小根、夭夭公司辩称其不存在违约行为，亦未导致新度公司损失的意见，与查明事实不符，该院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第一百一十五条、第一百一十六条，《中华人民共和国担保法》第八十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十条和《中华人民共和国合伙企业法》第三十八条、第三十九条、第六十条之规定，判决：一、浙绍资产公司、李庆、金小根应共同返还给新度公司定金100万元，于判决生效之日起三十日内履行；二、浙绍资产公司、李庆、金小根应共同支付给新度公司违约金42488.88元，于判决生效之日起三十日内履行；三、浙绍资产公司、李庆、金小根应共同支付给新度公司项目改造费50万元，于判决生效之日起三十日内履行；四、夭夭公司对浙绍资产公司上述第一、二、三项债务在浙绍资产公司以其全部财产不足以清偿部分承担无限连带责任；五、驳回新度公司的其他诉讼请求。 浙绍资产公司、李庆、金小根、夭夭公司及新度公司在二审中均未提供新的证据。 经审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案二审的争议焦点在于双方之间法律关系如何认定以及浙绍资产公司、李庆、金小根、夭夭公司应否向新度公司返还定金、支付违约金及项目改造费。 纵观本案事实，双方曾多次签订合同，对案涉不动产的拍卖等事宜作出约定，且从2018年5月25日《股权转让合同》、2019年2月16日《补充合同》来看，均约定了新度公司对案涉不动产的支付价款为2580万元，同时结合2019年8月9日《补充协议书》内容来看，已载明系在前两份合同的基础上对后续处理问题及部分交易细节的补充约定，并未否定前两份合同的权利义务，因此浙绍资产公司、李庆、金小根收取的定金并非居间合同的报酬，双方之间签订的合同并非居间合同，而是浙绍资产公司、李庆、金小根就案涉财产拍卖与新度公司达成的协议，属于无名合同，一审法院据此确定案由为合同纠纷并无不当。由此，浙绍资产公司、李庆、金小根、夭夭公司提出100万元定金即为居间报酬的上诉主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 对于定金问题。定金是对债务履行的担保，现新度公司参加拍卖取得了标的物，定金按约应当返还。关于抵销问题。2019年8月9日补充协议书第五条约定“拍卖金额超过2450万元，乙方一次性弥补甲方损失100万元……先在乙方已付定金中扣除”，所谓扣除实际上就是抵销，抵销的前提是有关债务明确清晰，而该条款的理解双方存在重大分歧，按照新度公司的理解，根据2019年2月16日《补充合同》第五条“不管标的物司法拍卖的最后成交价为多少，乙方支付的价款为2580万元不变……拍卖成交价高于2580万元的，超出部分由甲方承担……”的约定，其是按2580万元不变的价格取得标的物，超出部分应当由浙绍资产公司、李庆、金小根负担，如按此计算，反而是浙绍资产公司、李庆、金小根需要补偿新度公司，因此，在浙绍资产公司、李庆、金小根对新度公司是否享有债权存在较大争议的情况下，不宜在本案中直接进行抵销，可由双方另行处理。 对于违约金问题。根据2019年8月9日《补充协议书》第五条约定，浙绍资产公司、李庆、金小根并未能确保标的物在2019年10月15日前开始挂拍，已构成违约，一审判决据此支持新度公司合理请求，调整违约金起算点及计算标准并无不当，可予照准。 对于改造费用问题。同理，根据2019年8月9日《补充协议书》第五条约定，浙绍资产公司、李庆、金小根应向新度公司返还该费用，且该费用支出期间，案涉不动产并非新度公司所有，现拍卖成交价也未扣减该费用，故浙绍资产公司、李庆、金小根关于无须返还该费用否则构成不当得利的上诉主张亦无法律依据，本院也不予支持。 综上所述，浙绍资产公司、李庆、金小根、夭夭公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，可予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费据实调整为18683元，由绍兴越城浙绍资产管理合伙企业(有限合伙)、李庆、金小根、绍兴夭夭商务信息咨询有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王安洁 审判员  陆卫东 审判员  王**斌 二〇二一年三月四日 书记员  俞 悦