湖南省湘乡市人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘0381刑初48号 公诉机关湖南省湘乡市人民检察院。 被告人肖苗，男，1981年9月4日出生，住湖南省涟源市。2017年8月31日因犯诈骗罪被涟源市人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金三万元；2019年1月29日因犯诈骗罪被本院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金二万元，与原判有期徒刑五年、并处罚金三万元并罚，决定执行有期徒刑七年，并处罚金五万元。2020年11月12日因涉嫌犯诈骗罪被湘乡市公安局从邵阳监狱解回，2020年11月12日被湘乡市公安局刑事拘留。现羁押于湘乡市看守所。 辩护人彭小燕，湖南法至律师事务所律师。 湖南省湘乡市人民检察院以湘乡检一部刑诉[2021]9号起诉书指控被告人肖苗犯诈骗罪，于2021年1月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2021年3月1日公开开庭审理了本案。湖南省湘乡市人民检察院指派检察官贺志出庭支持公诉。被告人肖苗及其辩护人彭小燕均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 湖南省湘乡市人民检察院指控：2012年8月14日，被告人肖苗和陈超（在逃）窜至湘乡市壕塘口处，因缺钱用将之前从湘潭市骏通租赁有限公司租的一辆湘ＣＥ××××牌照的银白色奥迪Ａ6轿车，通过冒充车主任某身份、伪造车辆手续的方式，将车辆卖给了湘乡市壕塘口处*车行的老板易某，骗取易某10万元。 为证明指控的犯罪事实，公诉机关向本院提交了户籍信息、旧车转让协议书等书证，彭某、任某等人的证人证言，被害人易某的陈述，辨认笔录，被告人肖苗的供述和辩解等证据。同时认为，被告人肖苗以非法占有为目的，隐瞒事实真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。在共同犯罪中，被告人肖苗起主要作用，是主犯。被告人肖苗在判决宣告后，刑罚执行完毕前发现漏罪，应当数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院依法判处。 被告人肖苗辩称，租车时其在现场，但未在租车合同上签字；签订车辆转让协议时，其不在场，也未在转让协议上签字；认罪，请求从轻处罚。 辩护人彭小燕提出如下辩护意见：对公诉机关指控被告人犯诈骗罪无异议，但被告人有以下量刑情节：1.被告人肖苗起帮助作用，是从犯；2.肖苗到案后如实供述其犯罪事实，是坦白；3.悔罪态度好。综上，请求从轻处罚被告人。 经审理查明，2012年8月11日晚上，被告人肖苗和陈超（在逃）窜至湘乡市壕塘口处，因缺钱用将之前从湘潭市骏通租赁有限公司租的一辆牌照为湘ＣＥ××××的银白色奥迪Ａ6轿车，通过冒充车主任某身份、伪造车辆手续的方式，将车辆卖给了湘乡市壕塘口处*车行的老板易某，骗取易某10万元。 另查明，被告人肖苗于2017年8月13日因犯诈骗罪被涟源市人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金三万元。2019年1月29日因犯诈骗罪被本院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金二万元，与原判有期徒刑五年、并处罚金三万元并罚，决定执行有期徒刑七年，并处罚金五万元。其刑期为2017年3月27日起至2024年3月26日止。2020年11月12日，湘乡市公安局将被告人肖苗从湖南省邵阳监狱押解回湘乡市看守所关押。 认定上述事实的证据有： 1.书证 （1）接报案登记表、立案决定书，证明本案的来源。 （2）户籍资料，证明肖苗作案时已成年的事实。 （3）抓获经过，证明肖苗于2020年11月12日被湘乡市公安局从湖南省邵阳监狱押解回湘乡市看守所关押。 （4）本院（2019）湘0381刑初38号刑事判决书，证明肖苗的前科情况。 （5）被害人易某提供的车辆证件资料，证明肖苗与共同作案人陈超为实施诈骗，伪造车辆手续材料。 （6）湘乡市公安局昆仑桥派出所在湘潭市骏通租赁有限公司合伙人熊某的三星数码相机内提取的照片，证实租赁牌照为湘ＣＥ××××银白色奥迪Ａ6轿车的人为肖苗和陈超。 2.证人证言 （1）证人彭某的证言，证实2012年8月11日晚上20时以后，其接到易某的电话，有人向易某转让车辆，请其参谋，其与易某来到湘乡市壕塘口；两名陌生男子站在一辆银白色奥迪Ａ6轿车旁，戴眼镜的男子（肖苗）称车子是微胖男子（陈超）的，因打牌输钱，急需用钱，便宜转卖；微胖男子（陈超）自称叫任某，戴眼镜的男子（肖苗）全程参与了买卖车辆，并极力撮合、议价，以10万元的价格达成协议，后戴眼镜的男子（肖苗）和其一起去银行取钱。 （2）证人任某的证言，证实其名下有过一辆牌照为湘ＣＥ××××的银白色奥迪Ａ6轿车，但该车实际所有人为湘潭市骏通租赁有限公司，后有租户伪造其身份信息卖了该车。 （3）证人谭某的证言，证实2012年8月9日下午，肖苗和陈超在其经营的湘潭市骏通租赁有限公司租了一辆牌照为湘ＣＥ××××的银白色奥迪Ａ6轿车，租期到期后未将车辆归还，其通过ＧＰＳ定位，找到车辆停放在湘乡市内，其和合伙人熊某一起将车辆开回公司。 （4）证人熊某的证言，与证人谭某所述内容一致。 3.被害人陈述 被害人易某的陈述，证实2012年8月11日晚上21时许，有人打电话向其转让车辆，其打电话给妻弟彭某，要彭某参谋；其与彭某到其经营的湘乡市壕塘口摩托车修理店，有两个陌生的男子在其店门口，戴眼镜的男子（肖苗）先过来和其交谈，称车辆是微胖男子（陈超）的，因打牌输钱，急需用钱，便宜转卖；微胖男子（陈超）自称叫任某，向其出示了车辆的手续材料，后以10万元的价格达成协议，其和自称是任某的男子在协议上签字，彭某和戴眼镜的男子（肖苗）在旁边看着。彭某带着戴眼镜的男子（肖苗）取了五万元，其坐微胖男子（陈超）驾驶的奥迪车到湘乡市工贸新区转盘处的信用社取了五万元。到2012年8月14日，该车被开走，报警后经公安查询，该车被租车公司开走。 4.辨认笔录 （1）易某的辨认笔录，其辨认出肖苗和陈超系实施诈骗的人员。 （2）彭某的辨认笔录，其辨认出诈骗易某的人为肖苗和陈超。 （3）谭某和熊某的辨认笔录，其分别辨认出到其公司租车的人是肖苗和陈超。 （4）肖苗的辨认笔录，其辨认出和其一起在湘潭租车，后将车卖到湘乡的人是陈超。 5.被告人的供述与辩解 被告人肖苗的供述，其在公安机关供述其与陈超在湘潭市骏通租赁有限公司租了一辆牌照为湘ＣＥ××××的银白色奥迪Ａ6轿车，将车子开到了湘乡的一个摩托车店铺门口，后看见陈超与店铺老板在签协议，后店铺老板钱不够，其与店铺老板叫来的人一起去取钱，在取钱的时候知道将租来的车卖掉了。其在庭审上当庭表示认罪。 上述证据，经过当庭举证、质证，被告人肖苗及其辩护人彭小燕对证据的合法性、真实性无异议，对关联性有异议，认为不能达到证明被告人是主犯的证明目的。经查明，被告人肖苗供述其有租车、取款等行为，另证人证明被告人肖苗积极参与实施诈骗，应认定其为主犯。本院认为，上述证据来源合法，内容真实，与本案有关联，可以作为定案的依据，对被告人及辩护人认为不能达到证明是主犯的证明目的的质证意见不予采信。 本院认为，被告人肖苗以非法占有为目的，隐瞒事实真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪，公诉机关指控其犯罪罪名成立。在共同犯罪中，被告人肖苗起主要作用，是主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚。被告人肖苗在判决宣告后，刑罚执行完毕前发现漏罪，应当数罪并罚。被告人当庭自愿认罪，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人肖苗非法占有被害人的财物应当退赔。辩护人提出被告人是从犯的辩护意见，经查，被告人肖苗与陈超一起租车、开车至湘乡，参与卖车全过程，在整个犯罪过程中起主要作用，辩护人认为被告人是从犯的辩护意见与查明事实和法律规定不符，依法不予采纳。被告人肖苗到案后并未如实供述其犯罪事实，辩护人提出被告人有坦白情节的辩护意见与查明事实和法律规定不符，依法不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，第六十九条，第七十条之规定，判决如下： 一、被告人肖苗犯诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金五万元；与原判有期徒刑七年，并处罚金五万元并罚，决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金十万元。 （刑期从判决确定之日起计算，判决执行以前于2017年3月27日至2020年11月11日先行羁押三年七个月十六日折抵刑期三年七个月十六日，即从2020年11月12日起至2026年9月25日止；罚金限本判决生效后十日以内缴纳完毕。） 二、责令被告人肖苗退赔易某十万元（限本判决生效后十日内支付完毕）。 如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王爱华 审 判 员  童长鸣 人民陪审员  刘 虹 二〇二一年三月一日 书 记 员  李 芸 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。