文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏11民终148号上诉人(原审被告)：镇江市壹加壹农业技术开发服务有限公司，住所地:镇江市丹徒区铭基商贸城**110-42。法定代表人：倪家华，该公司执行董事。委托诉讼代理人：顾国安，江苏律威律师事务所律师。被上诉人（原审原告)：石言坤，男，1957年1月13日出生，汉族，住扬州市邗江区。委托诉讼代理人：张颖、张维，江苏鈜云辰旭律师事务所律师。上诉人镇江市壹加壹农业技术开发服务有限公司（以下简称壹加壹公司）因与被上诉人石言坤房屋租赁合同纠纷一案，不服镇江经济开发区人民法院（2020）苏1191民初200号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人壹加壹公司上诉请求：撤销（2020）苏1191民初200号民事判决主文第一、二项，驳回石言坤的诉讼请求，一二审诉讼费用由石言坤承担。事实及理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。和解协议签订后，壹加壹公司未按时交付房屋并非壹加壹公司的过错。首先，石言坤一直未出面，无法交付房屋，其次，和解协议中未约定可以单独交付钥匙的方式进行房屋交付，且仅交付钥匙也不符合商业习惯，因此壹加壹公司不能仅通过寄送钥匙的方式就完成房屋交付。因此，迟延交付房屋的责任不在壹加壹公司，石言坤未提供壹加壹公司存在拒绝交接房屋的违约证据，不能直接认定壹加壹公司违约。（2017）苏1191民初2000号民事调解书中写明逾期交房是按照每年5万元标准支付房屋使用费，而和解协议中是按照10万元的标准支付房屋使用费，另外还需承担5万元违约金。一审中，壹加壹公司抗辩称未构成违约，但一审法院未按照合同法司法解释的规定，对是否需要调整违约金进行释明，程序存在瑕疵。一审法院在执行（2017）苏1191民初2000号民事调解书中追加案外人为当事人，于法无据。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请二审法院公正审判。被上诉人石言坤辩称：一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，依法应当予以维持。根据一审庭审后，法院及双方当事人现场查看了案涉房屋的情况，实际壹加壹公司至今仍然没有向石言坤移交案涉的房屋，案涉房屋仍然被倪建等人非法占用。关于壹加壹公司补充的违约金调整未释明的上诉理由，壹加壹公司在一审时，并未提出该答辩理由，所以我们认为该理由是其在二审中首次提出的，不应当予以审理，并且我方就该案诉讼的依据是壹加壹公司与石言坤以及案外人朱雄尹在法院主持下于2017年12月8日达成的协议，在该协议中的第二条明确约定如第三人镇江市壹加壹农业技术开发服务有限公司未能履行义务，则承担违约金5万元，并按照10万元每年的租金，该条款是各方真实意思的表示，合法有效，壹加壹公司违约应当据此承担相应的责任。综上，一审法院认定事实清楚，请求维持原判。石言坤向一审法院起诉请求：1、判令壹加壹公司立即迁让位于镇江市的房屋；2、判令壹加壹公司支付违约金5万元、房屋占有使用费暂计15万元，暂合计20万元；3、本案诉讼费用由壹加壹公司承担。事实与理由：石言坤与案外人朱雄尹租赁合同纠纷一案，经镇江经济开发区人民法院主持，达成（2017）苏1191民初2000号民事调解书。该案在执行过程中，发现本案壹加壹公司系实际房屋占用人，遂追加本案壹加壹公司为第三人，三方达成和解协议。其中，壹加壹公司承诺：于2018年3月31日前将占用的镇江市的房屋清空，交给石言坤。若未按约定履行的，则承担违约金5万元，并按10万/年租金，从2018年4月1日起计算占有使用费等。和解协议签订后，壹加壹公司并未按约履行承诺，直至2018年11月15日，壹加壹公司与石言坤才在法院主持下办理了房屋钥匙交接手续。但壹加壹公司并未交还全部钥匙，也未实际清空房屋内物品并交还房屋，又继续强行占用房屋。后石言坤多次要求壹加壹公司交还房屋和给付占有使用费，但壹加壹公司拒不理睬。石言坤认为壹加壹公司违法占用房屋的行为严重侵害了石言坤的合法权益，诉至法院。一审法院认定事实：石言坤与案外人朱雄尹租赁合同纠纷一案，经法院审理，双方达成一致意见，法院出具（2017）苏1191民初2000号民事调解书，后案外人朱雄尹未按民事调解书的内容履行，石言坤向法院申请执行。法院执行立案（2017）苏1191执1485号，在执行过程中查明壹加壹公司系实际房屋占用人，遂追加壹加壹公司为第三人，三方达成和解协议，协议约定：壹加壹公司于2018年3月31日前将占用的镇江市的房屋清空，交给石言坤。若未按约定履行的，则承担违约金5万元，并按10万元年租金，从2018年4月1日起计算占有使用费，石言坤承诺（2017）苏1191民初2000号民事调解书不再履行等。和解协议签订后，壹加壹公司并未按约履行承诺，直至2018年11月15日，在法院执行人员执行下，壹加壹公司将房屋交还给石言坤，双方在谈话笔录中签字确认房屋钥匙交给石言坤，案涉房屋内未搬走的办公桌椅，壹加壹公司当庭明确表示放弃，（2017）苏1191执1485号执行案件已终结。后石言坤起诉至法院，主张壹加壹公司交还房屋并承担违约金和房屋占有使用费。2020年9月29日，法院到案涉房屋现场查勘，壹加壹公司已搬离。案涉房屋内有案外人张保平和陈文群2人，均受雇于案外人倪建，倪建表示案涉房屋系其装潢，石言坤与案外人朱雄尹解除租赁合同时，未对其装潢进行赔偿，故占有案涉房屋，与壹加壹公司无关。以上事实有民事调解书、和解协议、谈话笔录、工商登记资料及当事人当庭陈述等证据予以证实。一审法院认为：壹加壹公司与石言坤及案外人朱雄尹在执行过程中签订的和解协议，系当事人自愿，且不违反法律规定，应确认合法有效，对当事人均有约束力。执行和解协议确已履行完毕，人民法院不予恢复执行。当事人对迟延履行和解协议的争议，不属于执行程序处理，应由当事人另诉解决。壹加壹公司作为执行过程中加入的当事人，在其迟延履行和解协议的情况下，申请执行人可以就迟延履行执行和解协议的争议另行提起诉讼。根据本案查明的事实，在达成执行和解协议后壹加壹公司迟延履行和解协议，石言坤提起本案诉讼符合法律规定。根据和解协议的约定，壹加壹公司应于2018年3月31日前将占用的镇江市的房屋清空，交给石言坤。若未按约定履行的，则承担违约金5万元，并按10万/年租金，从2018年4月1日起计算占有使用费。现壹加壹公司未按照和解协议书约定在2018年3月31日前将占用的镇江市的房屋清空，直至2018年11月15日迟延履行完毕，故石言坤按照和解协议约定，请求壹加壹公司支付违约金5万元及自2018年4月1日起至实际搬离之日（2018年11月15日）的占有使用费，于法有据，予以支持。壹加壹公司已于2018年11月15日搬离镇江市的房屋，故石言坤主张壹加壹公司立即迁让位于镇江市支付壹加壹公司搬离后的占有使用费，没有事实和法律依据，不予支持。壹加壹公司辩称该案涉及不动产只有石言坤到不动产所在地当面交接，石言坤一直未出面，导致无法完成交付，壹加壹公司不存在违约。石言坤一直与壹加壹公司联系要求归还房屋，壹加壹公司不予理会，退一步讲，壹加壹公司亦可以通过向石言坤寄送钥匙、将钥匙交至法院等多种方式归还房屋，壹加壹公司均未履行，直至2018年11月15日在法院执行人员执行下才归还房屋钥匙，故壹加壹公司的该辩称不符合事实，亦无法律依据，不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、镇江市壹加壹农业技术开发服务有限公司于本判决生效十日内支付给石言坤违约金50000元；二、镇江市壹加壹农业技术开发服务有限公司于本判决生效十日内支付给石言坤房屋占有使用费62740元；三、驳回石言坤的其他诉讼请求。案件受理费减半收取2150元，由石言坤负担938元，镇江市壹加壹农业技术开发服务负担1212元。本院二审期间，双方均未提供新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，壹加壹公司与石言坤及案外人朱雄尹签订的执行和解协议，系当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，该和解协议合法有效，对当事人具有约束力。2018年11月15日，在法院执行人员执行下，壹加壹公司已将房屋交还给石言坤，该和解协议已经迟延履行。关于和解协议迟延履行的争议，石言坤起诉要求壹加壹公司按照和解协议的约定支付违约金及自2018年4月1日起至实际撤离之日的房屋占有使用费，于法有据，本院予以支持。壹加壹公司上诉称未能按照和解协议按时交还房屋是由于石言坤一直未出面接收房屋，但壹加壹公司未能提供证据证明其有主动交还房屋的意思表示或行为，且根据石言坤所提供的报警情况说明及一审承办人现场勘探笔录可推定，涉案房屋的实际使用人倪建至一审诉讼时仍在占有房屋。倪建为壹加壹公司法定代表人倪家华的儿子，据壹加壹公司当庭陈述，案涉执行和解协议系倪建使用壹加壹公司公章所订立，且案涉房屋一直为倪建所使用，故壹加壹公司所称未按时交还房屋的责任不在于自己的上诉理由，本院不予采信。壹加壹公司提出违约金过高，但本案违约金是壹加壹公司与石言坤及案外人朱雄尹在执行过程中达成的和解协议所约定的，承担违约金是壹加壹公司自愿承诺的，现又反悔有违诚信原则。且违约金具有惩罚性，为维护诚信社会秩序，承担违约金数额要与违约情形相适应。根据本案壹加壹公司的实际违约情况及社会危害程序，对壹加壹公司违约金过高应予以调整的上诉请求，本院不予支持。综上，壹加壹公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2554.8元，由上诉人镇江市壹加壹农业技术开发服务有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长 张玉宽审 判 员 谢 铭审 判 员 姜 玲二〇二一年三月五日法官助理 潘畇茜书 记 员 何婧静