辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽02民终1592号上诉人（原审被告）：高瑛瑛，女，1958年9月28日生，汉族，现住大连市沙河口区。被上诉人（原审原告）：张起学，男，1959年4月23日生，汉族，退休，住大连市西岗区。委托诉讼代理人：李陶丁，辽宁众雯成律师事务所律师。上诉人高瑛瑛因与被上诉人张起学共有纠纷一案，不服大连市西岗区人民法院（2020）辽0203民初5379号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭。本案现已审理终结。高瑛瑛上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判驳回被上诉人一审诉讼请求。事实与理由：一、一审法院认定事实不清、适用法律错误。1.通过另案一、二审反诉、上诉请求可以看出，被上诉人不愿意分割位于沙河口区房屋，并非上诉人主张不予进行分割。2.被上诉人未收到通知函。一审法院认定的上诉人收到被上诉人函件没有任何事实及法律依据，上诉人未与被上诉人就相关事项进行过沟通。二、一审法院适用程序及法律错误。1.一审法院留置送达未发生法律效力。参照相关法律法规，留置送达系需要有相关部门人员进行见证，但一审法院通过留置送达即进行了审理、判决属于严重违反程序法规定，剥夺上诉人的抗辩权，应予发回重审。2.一审未确认办理所需材料是否存在。一审确认的相关材料系上诉人所有，但相关材料是否归上诉人所有、是否存在、是否遗失，一审法院未予确认即认定上诉人应予配合办理错误。3.诉讼费认定错误。本案中，系夫妻共同财产请求的内容，通过原一、二审，也能看出系被上诉人导致另案结论，该诉讼费在实践中也应平均分摊或归于被上诉人承担，而非仅由上诉人一方承担。张起学辩称，不同意上诉人的上诉请求，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，应当依法驳回，维持原判决。一、一审判决认定事实清楚、适用法律正确，上诉人应履行配合被上诉人办理案涉房屋权属证书的义务。1.被上诉人的诉请系主张上诉人履行作为案涉房屋共有人的管理义务，以实现双方共有财产的完全所有权，与房屋是否分劈无关。同时，被上诉人在另案离婚诉讼中不同意分劈案涉房屋，原因是被上诉人认为该案旨在解决双方的离婚纠纷、案涉房屋的分劈时机不对，而非主张案涉房屋永远不分劈。正因案涉房屋一直无法取得《大连市房地产权证》，另案中法院认定案涉房屋不具备分劈条件。2.案涉房屋已具备办理房屋权属证书的必要条件，案涉房屋办理房屋权属证书所需必要资料均由高瑛瑛在另案中以证据形式提供，即高瑛瑛已自认该等材料由其负责保管及控制。上诉人不予配合并提供该等资料，案涉房屋无法实现权属证书的办理，据此上诉人应履行该配合义务。即使上诉人遗失该等原件，属于管理不善，不构成拒绝或免除履行配合义务的理由。3.被上诉人穷尽一切手段与上诉人沟通房屋权属证书的办理事宜并邮寄两份通知函均已被签收，上诉人主张被上诉人未予沟通并不属实。二、鉴于本案的诉讼请求系主张被上诉人履行办理房屋权属证书的配合义务，原审法院判决被上诉人应履行该义务，根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外”，被上诉人作为败诉方理应负担全部诉讼费用，不存在认定错误。三、被上诉人提起本案诉讼并不改变案涉房屋系上诉人与被上诉人共有财产的事实，目的亦非将案涉房屋据为己有，而是为了案涉房屋取得完全所有权，这是双方进行房屋分劈的唯一途径及前提。张起学向一审法院起诉请求：判令被告履行办理大连市沙河口区房屋权属证书的义务。一审法院认定事实：原、被告于1984年4月23日登记结婚。2009年11月16日，原告与案外人大连中源房屋开发有限公司签署《商品房买卖合同》，购买大连市沙河口区五四华庭项目第2幢2单元5层1号，即行政街号为大连市沙河口区房屋，房屋建筑面积为156.68平方米，总房款为1964454元，并在大连不动产登记中心完成商品房合同登记备案，未办理房屋权属登记，房屋的《商品房买卖合同》、《大连市房地产登记申请书》、销售不动产统一发票由被告保管。2018年，原告起诉至一审法院，要求与被告离婚，并要求分割案涉房屋。一审法院于2019年4月12日作出（2018）辽0203民初5685号民事判决书，准予双方离婚，同时认为案涉房屋没有取得房屋产权，依法不宜判决房屋所有权的归属，待房屋取得完全所有权之后，可另行诉讼主张分割。原、被告对该判决财产分割等内容不服，上诉至大连市中级人民法院，该院于2019年4月12日作出的（2018）辽0203民初5685号民事判决书，认定一审法院对案涉房屋未予分劈符合法律规定，但没有判令由被告高瑛瑛居住使用稍有欠妥，予以纠正。原告对上述两份判决申请再审，大连市中级人民法院于2020年7月14日作出（2020）辽02民申555号民事裁定书，经审查认为案涉房屋虽系原、被告夫妻关系存续期间购买，但未办理产权登记手续，尚未取得所有权，生效判决根据法律规定及双方实际情况，判决案涉房屋由高瑛瑛居住使用，认定事实清楚，适用法律正确，原告的再审理由不成立，不予支持。2020年8月28日，原告向被告发出通知函，要求被告接到通知函之日起三个工作日内携带办理产权手续的全部资料，与原告共同至房地产管理部门办理产权证。原告通过邮寄形式向被告送达通知函。被告至今未配合原告办理房屋权属登记。一审法院认为，被告高瑛瑛经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未发表答辩意见，视为对自己权利的放弃，一审法院对原告提供证据的真实性予以确认。案涉房屋系原、被告在婚姻关系存续期购买，符合《中华人民共和国婚姻法》第十七条夫妻共有财产之规定，在双方离婚时未分劈，离婚后系双方共同共有。原、被告对共同所有的财产，有平等的处理权。《中华人民共和国物权法》第九十六条规定，共有人按照约定管理共有的不动产或者动产；没有约定或者约定不明确的，各共有人都有管理的权利和义务。因此，本案原、被告都有对案涉房屋管理的权利和义务，保护房屋权利人的合法权益是房屋权属登记的根本目的和出发点，办理房屋权属登记也是原、被告享有的权利和互负的义务。案涉房屋房款已结清并已交付使用，办理房屋权属登记的条件已经具足，因双方当事人个人原因一直拖延未办，现原告作为共有权人，请求被告履行办理案涉房屋权属证书的义务，有事实和法律依据，一审法院予以支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国物权法》第九十五条、第九十六条、《中华人民共和国婚姻法》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：被告高瑛瑛自判决生效之日起十日内配合原告张起学办理大连市沙河口区房屋权属证书。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元（原告已预交），由被告高瑛瑛负担。二审期间，当事人没有提交新证据，本院对一审认定事实予以确认。本院认为，案涉房屋为双方夫妻关系存续期间购买，属双方夫妻共同财产。离婚诉讼时该房屋因未办理产权登记而未能分劈，离婚后仍归双方共同所有，双方对该房屋均有管理的权利及义务。高瑛瑛在离婚诉讼中曾将案涉房屋的购房合同、发票以及产权转移登记申请书作为己方证据提交，表明上述手续由高瑛瑛持有及掌控。现张起学在本案中要求高瑛瑛提供上述手续配合办理产权登记，一审法院予以支持，并无不当。关于送达程序问题，《中华人民共和国民事诉讼法》第八十六条规定，受送达人或者他的同住成年家属拒绝接收诉讼文书的，送达人可以邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场，说明情况，在送达回证上记明拒收事由和日期，由送达人、见证人签名或者盖章，把诉讼文书留在受送达人的住所；也可以把诉讼文书留在受送达人的住所，并采用拍照、录像等方式记录送达过程，即视为送达。据此，留置送达可以采取两种方式。一审送达人员在两次无法联系高瑛瑛的情况下，将诉讼文书张贴在高瑛瑛在送达地址确认书中确认的地址，并采取了拍照的方式记录送达过程，符合上述关于留置送达第二种方式的规定。高瑛瑛主张留置必须有相关人员见证，于法无据，本院不予采纳。综上所述，高瑛瑛的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人高瑛瑛负担。本判决为终审判决。审判长  刘丽媛审判员  于长江审判员  张 颖二〇二一年三月九日书记员  王 亮