安徽省阜阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）皖12刑终87号 原公诉机关安徽省临泉县人民检察院。 上诉人（原审被告人）韩来宾，男，汉族，1971年7月21日出生于安徽省临泉县，文盲，务农，住临泉县。2005年至2015年因吸食毒品多次被公安机关强制戒毒及劳动教养。因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪，于2020年4月15日被临泉县公安局刑事拘留，同年5月19日经临泉县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于临泉县看守所。 辩护人史怀畅、郑凯，安徽史怀畅律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）张胜利，男，汉族，1968年7月14日出生于山西省太原市，初中文化，无业，住太原市万柏林区。1987年11月20日因犯盗窃罪被太原市河西区人民法院判处有期徒刑七年；1999年6月22日因犯盗窃罪被太原市杏花岭区人民法院判处有期徒刑二年十个月；2003年8月1日因犯盗窃罪被太原市万柏林区人民法院判处有期徒刑五年,2007年9月19日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年4月23日被临泉县公安局刑事拘留，同年5月19日经临泉县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于临泉县看守所。 辩护人张建民、徐静雯，安徽金亚太（阜阳）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）王泽民，男，汉族，1965年5月19日出生于安徽省临泉县，小学文化，农民，住临泉县。1998年因犯贩卖毒品罪被山西省太原市杏花岭区人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金五千元，2004年11月29日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年4月15日被临泉县公安局刑事拘留（未执行），因病次日被临泉县公安局监视居住。2020年7月24日被临泉县人民检察院取保候审，同年9月16日被临泉县人民法院取保候审。现在家。 辩护人李尧，安徽金亚太（阜阳）律师事务所律师。 安徽省临泉县人民法院审理临泉县人民检察院指控原审被告人韩来宾犯贩卖、运输毒品罪、原审被告人张胜利、王泽民犯贩卖毒品一案，于二○二○年十一月九日作出（2020）皖1221刑初605号刑事判决。原审被告人韩来宾、张胜利、王泽民不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人韩来宾、张胜利、王泽民，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：被告人张胜利与被告人王泽民曾同在监狱服刑相识。2020年4月初的一天，张胜利通过手机联系王泽民欲购买毒品，王泽民将同村被告人韩来宾的手机号码告诉了张胜利，让张胜利联系韩来宾。后张胜利与韩来宾商议，约定毒品价格为每克450元，由韩来宾将毒品送到山西太原，另外每克加10元的路费。4月14日，韩来宾再次与张胜利电话联系确认毒品交易事宜并与张某1联系租用车辆。4月15日早上，韩来宾携带毒品和料子与张胜利联系后乘坐张某1的车辆前往山西太原，韩来宾把毒品和料子放到副驾驶座后背的储物袋内，后沿高速行至河南省焦作市武陟高速服务区，被临泉县公安局禁毒大队民警抓获，查获两包嫌疑毒品。后张胜利因联系不到韩来宾，便通过手机让王泽民找韩来宾未果，同日王泽民在家中被抓获，4月22日，张胜利在太原被抓获。两包嫌疑毒品经称量，1号嫌疑毒品净重：99.01克，2号嫌疑毒品净重：52.77克，合计净重151.78克。经阜阳市公安局刑事科学技术研究所检验得出：在送检的1号检材中检出海洛因成分；在送检的2号检材中检出咖啡因成分。 原判根据经庭审举证、质证，查证属实的受案登记表、立案决定书、户籍证明、临时寄押证明、抓获经过、前科证明、死亡证明、刑事判决书、手机截屏照片、通话记录、阜阳市吸毒人员尿样检测报告单等书证，证人张某1、李某、张某2的证言，被告人韩来宾、张胜利、王泽民的供述与辩解，鉴定意见，辨认、搜查、当面解封、称量、取样、封存笔录及视听资料等证据认定上述事实。 原判认为，被告人韩来宾违反国家毒品管理法规，贩卖、运输毒品数量大，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，被告人张胜利、王泽民违反国家毒品管理法规，贩卖毒品数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。王泽民系毒品再犯，依法从重处罚；其系从犯，依法减轻处罚。根据三被告人犯罪的事实、性质、情节及在共同犯罪中所起的作用，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十九条、第六十四条之规定，判决：一、被告人韩来宾犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产15万元；二、被告人张胜利犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产15万元；三、被告人王泽民犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金3万元。 宣判后，原审被告人韩来宾、张胜利、王泽民不服，均提出上诉。 韩来宾上诉称其未贩卖毒品，其是非法持有毒品，请求二审依法改判。 韩来宾的辩护人提出原判认定韩来宾贩卖毒品罪的事实不清、证据不足，本案未对毒品含量进行鉴定，涉案毒品全部被查获，未流入社会，请求以非法持有毒品对韩来宾从轻处罚。 张胜利上诉称其不吸毒，未找过王泽民或韩来宾购买毒品，对韩来宾带毒品来太原不知情，原判事实认定错误，控方证据不能证明其构成贩卖毒品罪，请求二审发回重审或依法改判。 张胜利的辩护人提出原判认定事实错误，证据不足，在卷证据不能证明张胜利购买毒品，本案毒品纯度未鉴定，请求二审发回重审或依法改判。 王泽民上诉称其提供韩来宾电话给张胜利，并不知道张胜利找韩来宾是购买毒品，其没有贩卖毒品，原判对其定罪、量刑明显错误，请求二审改判其无罪。 王泽民的辩护人提出现有证据不能证明韩来宾与张胜利之间存在贩卖毒品的事实，本案涉案毒品数量存疑，毒品含量未鉴定，原判认定韩来宾贩卖毒品及王泽民居间介绍贩卖毒品的关键证据上达不到确实、充分的证明标准，依法不应认定，请求二审改判其无罪。 经二审审理查明的事实与一审相同。且有经一审庭审举证、质证，查证属实的证据证实。上诉人韩来宾、张胜利、王泽民及其辩护人也未提出影响一审认定事实的新证据，对于一审认定的事实和证据，本院予以确认。 对于上诉人韩来宾、张胜利、王泽民及其辩护人关于原判认定事实不清、证据不足的上诉理由和辩护意见，经查，张胜利联系王泽民欲购买毒品，王泽民将韩来宾手机号码告诉张胜利，让王泽民与张胜利联系。张胜利与韩来宾约定毒品交易事宜，韩来宾于2020年4月15日携带毒品和料子前往山西太原途中被抓获。有韩来宾、王泽民的供述，韩来宾、张胜利、王泽民的通话记录及搜查笔录、当面解封、称量等笔录等证据予以佐证，韩来宾的行为依法构成贩卖、运输毒品罪，张胜利、王泽民的行为依法构成贩卖毒品罪，应受刑罚处罚。此节上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。 对于上诉人韩来宾、张胜利、王泽民的辩护人关于毒品含量、数量的辩护意见，经查，张胜利与韩来宾就毒品交易达成合意后，随即韩来宾携带毒品前往约定毒品交易地山西太原，途中被侦查人员抓获并当场查获涉案毒品，韩来宾供述的毒品数量与实际查获的毒品数量不一致，应以实际查获为准。本案不属于必须进行毒品含量鉴定的情形。此节辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人韩来宾违反国家毒品管理法规，贩卖、运输毒品数量大，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。上诉人张胜利、王泽民违反国家毒品管理法规，贩卖毒品数量大，二人行为均已构成贩卖毒品罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 武 锋 审判员 余 林 审判员 巩媛媛 二〇二一年三月十六日 法官助理任辉 书记员时可 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； ……