辽宁省铁岭市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）辽12刑终32号原公诉机关辽宁省昌图县人民检察院。上诉人（原审被告人）何波，绰号何老四，男，1972年11月11日出生于辽宁省铁岭市银州区，汉族，高中文化，铁岭市甄子林水库职员。户籍所在地辽宁省铁岭市银州区，住铁岭市银州区。因本案于2020年5月26日被抓获，同年5月27日被刑事拘留，2020年6月24日被逮捕。现羁押于昌图县看守所。辩护人马洪臣，辽宁守衡律师事务所律师。原审被告人王守一，男，1990年6月29日出生于辽宁省铁岭市铁岭县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地：辽宁省铁岭市铁岭县，现住：铁岭县,因犯寻衅滋事罪、妨害公务罪于2010年8月11日被铁岭市银州区人民法院判处有期徒刑二年六个月。因本案于2020年5月26日被抓获，同年5月27日被刑事拘留，2020年6月24日被逮捕。上诉人何波、原审被告人王守一贩卖毒品一案，昌图县人民法院于2020年11月18日作出（2020）辽1224刑初222号刑事判决。宣判后，被告人何波不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。（一）被告人何波贩卖毒品事实2020年1月27日，吸毒人员李某通过微信分两次转账给被告人何波人民币1000元（每次500元），后在何波家（铁岭市下，从其手中购买0.4克冰毒（甲基苯丙胺）。2020年5月16日，被告人何波从吸毒人员单某与田某（单某女友）处借款人民币7000元。2020年5月17日晚，被告人何波带着两袋冰毒（每袋0.8克）来到位于铁岭市银州区单某家，并称用毒品顶账，一袋顶账人民币1000元，单某、田某表示同意。2020年5月24日，被告人何波又给田某三袋冰毒，计2.4克。2020年5月22日凌晨，被告人王守一通过微信转账给被告人何波人民币1500元，后在被告人何波家（龙翔花园小区二期28号楼1单元1102室）从其手中购买0.8克冰毒。2020年5月26日凌晨，被告人王守一通过微信转账给被告人何波人民币500元，后在铁岭市银州区景酒店对面被告人何波车上，从其手中购买0.3克冰毒。2020年5月26日，被告人王守一带领公安人员将被告人何波抓获，并在被告人何波裤兜发现白色晶体物质一管，经鉴定，该物质为甲基苯丙胺，净重0.25克。（二）被告人王守一贩卖毒品事实2020年5月17日凌晨，吸毒人员王某1通过微信联系被告人王守一购买毒品，并驾车到王守一提供的位置（铁岭龙首市场附近一个小区），王某1通过微信转账给王守一人民币1800元，从其手中购买0.6克冰毒。2020年5月22日晚，吸毒人员王某1通过微信联系被告人王守一购买毒品，王守一要求先付订金，王某1通过微信转账给王守一人民币800元，并驾车到王守一提供的地点（铁岭市银州区小区），见到王守一后，王某1又通过微信转账给王守一人民币1000元，从其手中购买0.6克冰毒。2020年3月的一天，吸毒人员王某2联系被告人王守一购买毒品，并通过微信转账人民币1500元给王守一，两天后王守一把两小袋冰毒（共计0.8克）送到昌某县昌某站高速口交给王某2，同时又收了王某2600元现金。2020年5月26日，公安机关在铁岭市银州区嘉龙新苑小区附近将被告人王守一抓获。到案后，被告人王守一协助公安机关抓获被告人何波，并如实供述犯罪事实。上述事实，有下列证据予以证明：1、户籍信息证实被告人王守一、何波均达到应负完全刑事责任的年龄及其他自然情况。2、物证照片证实公安机关在抓获被告人何波后在其身上搜出疑似毒品。3、搜查笔录、扣押清单证实，2020年5月26日，公安机关在何波右侧裤兜内发现一小塑料管，内有白色晶体，公安机关依法予以扣押。4、提取笔录证明2020年5月27日，公安机关依法提取吸毒人员李某及被告人王守一手机微信中与涉毒相关的照片并进行拍照。5、微信转账及聊天记录证实，2020年5月16日11点56分，田某用微信两次转账给何波（微信名叫“四哥”），一次3000元，一次4000元。2020年1月27日，李某通过微信两次转账给何波人民币1000元，并让何波给其8分毒品，对方称这就去取。2020年5月22日凌晨1点28分，王守一转账给何波1500元，2020年5月17日，王守一收到王某1(微信名叫“我老后什么。”)的转账1800元，随后王守一将其中的1600元转给毒品上线。2020年3月12日，王某2微信转账给王守一1500元钱，2020年5月17日，王某1微信转账给王守一1800元钱，2020年5月22日，王某1分两次微信转账给王守一800元和1000元。6、公安机关情况说明证实2020年5月26日，公安机关抓获被告人王守一后，被告人王守一配合公安机关，带领侦查人员到铁岭市银州区龙翔小区将犯罪嫌疑人何波抓获。7、刑事判决书证明被告人王守一因犯寻衅滋事罪、妨害公务罪于2010年8月11日被铁岭市银州区人民法院判处有期徒刑二年六个月。8、证人王某1证实，公安机关因为我吸毒和买毒品的事传唤我。我对尿检结果呈阳性没有异议，我吸食毒品了。我是2020年5月24日自己在家吸食的冰毒。我吸食的毒品是在王守一手里买的。2020年5月22日，我微信联系王守一，问他有没有毒品，王守一说有，1800元一个，王守一让我先付一半的钱并让我来铁岭取，然后给我发了一个位置，我微信给王守一转800元钱，我开车从沈阳到铁岭一个小区，我没有下车，王守一在车外让我转1000元，我把另外1000元转给王守一，王守一把毒品从车窗外递给我，当时毒品用小袋装着，约0.6克毒品，之后王守一走了，我开车回沈阳。交易的时间是2020年5月22日晚上7、8点钟，地点在铁岭市内一个小区。从去年开始我在王守一手里买过很多次毒品，有的我都记不清了，我手机里有在王守一那买毒品的转账记录。我的微信号：×××，微信名：互不打扰，王守一微信号：×××，微信名：×××。刚看了我和王守一的微信转账记录，除了5月22日那次外，2020年5月17日凌晨还有一次，我开车从沈阳到铁岭市一个小区，我没下车，王守一通过车窗跟我说话，让我给他转账，我用微信给王守一转账1800元名卫生院从车窗递给我一小袋毒品，0.6克冰毒。转账时是凌晨1点40分。交易时没有其他人在场。其他的转账记不清了，上面说的这两次转账我确定是我买毒品的钱。我和王守一只是认识，朋友都算不上，没有矛盾。我转给王守一的钱一部分是买毒品的钱，一部分是王守一管我借的钱，王守一从没还过我钱，他还欠我七、八千块钱。9、证人李某证实，我和何波认识一年多，是朋友关系，我和何波之间没有矛盾。我和何波之间没有债务关系或经济纠纷。我微信转给何波的钱有的是从他那买毒品的钱，有的是我给何波的钱，我们之间微信聊天记录没删，上面能看到我买毒品的信息。2020年1月27日我分两次转给何波1000元，丛他手中买了0.4克冰毒。我的微信号是×××，昵称：四哥，他绑定133××××****的手机号。交易毒品的地点是铁岭市银州区龙祥花园28号楼1单元何波家楼下，何波一直在这住，我不清楚房子是不是他的。10、证人王某2证实，我的微信号是×××，王守一的微信号是×××；sy131431x。2020年3月一天，我联系王守一要买毒品，这次我共转给他2100元钱，其中1500块钱是我用微信转给王守一的。第三天早上，王守一微信跟我说他手里有两个，让我都要了，再给他600块钱，我说行，王守一说给我送到昌某高速口，然后我和朋友季东开季东的面包车去高速口等他，当天早上九点多，王守一拉着一个女的开着速腾下了高速，他车停在高速口，我自己上了王守一的车，我给了王守一600块钱现金，王守一给我两小袋毒品，每袋约0.4克，共0.8克冰毒。2020年5月26日，我在铁岭正准备花1600块钱从王守一手里买毒品时被警察抓了。我和王守一之间没有毒品之外的经济往来，也没有其他债务。11、证人单某证实，在5月16号那天上午，何波给我打电话管我借钱，我说现在没有，看看田某手里有没有吧，田某就在我旁边，我让田某接电话，她说手里没钱找别人借借看看。我问何波在哪，他说在电厂小区家属楼日租房，我和田某就去见何波了，他说要去买点冰毒，手里钱不够，管我借一万块钱，何波说钱一两天就能还上，是还钱还是怎么给都行，田某联系人借钱，说管她一个哥借了7000块钱，之后她把7000块用微信转给何波了。第二天晚上9点多，何波给我打电话，说东西买回来了，就拿东西顶钱吧，算我们俩1000块钱一个，一个8分，我们说那也行。之后何波来我们家，给我们拿两个东西，是2个小塑料袋装的，我看每袋能有8分冰毒，这些冰毒我和田某在家吸了，5月24号下午四点多田某给何波打电话，想问问借钱的事，何波就让田某去龙翔小区11楼，我回田某带着孩子去的，到了田某自己上去的，过了一会田某拿了3个东西回来了，我们就回家了，每袋能有8分冰毒，我和田某一起吸了，剩下的冰毒放在屋里电脑桌上了。12、证人田某证实，我和单某一起生活，他也吸毒，他认识何波，关系挺好的，在5月16日那天，何波给他打电话说要用点钱，管单某借点钱，单某说没有，把电话给我了，我也是通过单某认识何波的，他在铁岭挺好使的，我感觉挺害怕这个人的，我就和他说我现在手里也没有钱，我找别人借借看看吧，之后我和单某就去电厂小区日租房见到何波，何波说他买点东西还差一万元，说钱一两天就还上，到时候这钱怎么整都行，我联系我舅家哥借了3000元，他用微信给我转过来了，我自己卡里有4000元，我用微信给何波转一个3000、一个4000，一共7000块钱，借完钱第二天晚上9点多，何波给单某打电话，说东西买回来了，要拿东西顶钱，算我们1000块钱一个，一个东西8分之后何波来我们家，给拿了2个东西，是两个小塑料袋装的，我看每袋能有8分，这些我和单某在家吸了，5月24日那天下午，我看何波借钱也没动静，就给何波打电话，说管我哥借的钱他着急了，何波让我去龙翔小区11楼，我上楼何波给我3小袋东西，回家我看每袋能有8分，我和单某一起吸了。13、被告人王守一供述证实，我曾因吸食毒品于2014年10月和2015年2月被铁岭市公安局铁西分局行政拘留，2017年10月，我因吸食毒品在辽宁省强制隔离戒毒所执行强制隔离戒毒两年。我对尿液呈甲基苯丙胺阳性没有异议。我吸食毒品了。2020年5月26日早上五点多，我在铁岭市银州区日租房吸食毒品了。我自己吸食的冰毒。我吸食的毒品是从何波手里买的，吸毒工具是我在商店买的。2020年5月26日凌晨2点多，我微信联系何波，问他有没有毒品，何波说有，我说要500块钱的，何波让我等着，一个多小时候，何波让我去铁岭市银州区景酒店后，看见何波的车就停在对面，我就上了何波的车，当时车上就我俩，何波让我给他转账，我用微信给何波转了500块钱，何波把一小管毒品约0.3克冰毒给了我，然后我就下车回家了。还有一次是2020年5月22日凌晨，我微信联系何波要买1500块钱的毒品，何波说行，让我给他转钱，我用微信给何波转了1500块钱之后去他家取，地点是银州区龙翔花园小区****楼****中间户何波家，我上楼后，何波和一个女的在家，何波给了我一小袋毒品，约0.8克冰毒，当时那女的也看见了。另一次是两个多月前，当时的情况我记不清了。我买的毒品一部分被我吸食了，一部分被我卖了。我把毒品卖给一个昌某人和一个沈阳人，我都不知道姓名。我卖给昌某人两次，第一次是两个多月前的一个早上8、9点钟，具体时间记不清了，那某人微信联系我，让我到昌某给他送趟毒品，我俩定好0.3克冰毒600块钱，我自己开车从铁岭到昌某高速口，到高速口是上午九点多，我看对面来了一个面包车，里面出来5、6个人，我都不认识，我把一小袋毒品约（0.3克，冰毒）给昌某那人，那人仗着人多不给我钱，我没敢要就回铁岭了。另一次是2020年5月26日下午三点多，昌某人联系我要买毒品，说要买1600块钱的毒品，我说能买0.6克，我给他发了位置，让他来铁岭找我，我发的位置是银州区嘉龙新苑小区，我俩刚一见面就被警察抓了。我脸上的伤是警察抓我时，我挣扎划破的。昌某人微信号是×××。我是几个月前通过昌某朋友“老萨”认识他的。我卖给沈阳人一次毒品，大约一周之前的一天半夜，具体时间记不清了，沈阳人联系我要买毒品，我给他发了位置，让他到铁岭来找我，过了一个小时多，他来到嘉龙新苑小区，我看见他车后，在车窗外我让他给我转账，他用微信给我转了1800块钱，我给了他约0.6克冰毒，当时只有我们两个人在场。我卖沈阳人的毒品是从铁岭马超手中买的，我赚了200块钱，我从马超那是1600块钱买的，沈阳人的微信号是×××，昵称是互不干扰。我的微信号是×××，另一个微信号是×××。14、辽宁大学司法鉴定中心鉴定意见书证明经鉴定，送检疑似毒品白色固体（从何波身上搜出）经称量后净重为0.25克，白色固体中检出甲基苯丙胺成分。15、视听资料光盘三张证明王某2、王某1、王守一及何波之间微信转账的相关记录。原审法院认为，被告人何波、王守一多次贩卖毒品，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。本案现有证据能够认定起诉指控的被告人何波多次向李某、单某、王守一等人贩卖毒品的事实。故对被告人何波辩解不构成贩卖毒品罪及其辩护人认为被告人何波贩卖毒品不属于多次的辩护意见均不予采信。对被告人王守一的辩护人关于被告人认罪认罚，具有坦白情节，立功表现，可减轻处罚的辩护意见应采信。公诉机关量刑建议适当。故对被告人何波依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条一、四款之规定；对被告人王守一依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条一、四款、第六十七条三款、第六十八条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人何波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币10000元。被告人王守一犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币10000元。二、被告人王守一违法所得人民币5700元依法予以追缴，上缴国库。上诉人何波提出：其不构成多次贩卖毒品，原审判决认定事实不清，量刑过重，请求二审法院依法改判。其辩护人提出：1、本案中对何波不应适用从重处罚的规定，只构成一般的贩卖毒品罪，原审法院适用法律错误；2、本案中收缴的0.25克毒品的提取、扣押、称重、取样及送检程序存在问题；3、认定何波向田某、单某、王守一贩卖毒品证据不足，不应认定；4、何波的家属能够积极缴纳罚金与非法所得，应当依法对何波从轻、减轻处罚，综上，上诉人何波不构成多次贩卖毒品，请求二审法院依法查清事实后改判。经二审审理查明，原审判决认定上诉人何波、原审被告人王守一犯贩卖毒品罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，二审期间事实和证据无变化，依法予以确认。本院认为，上诉人何波、原审被告人王守一多次向他人出售甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪，均应依法惩处。本案中有原审被告人王守一、证人李某分别证实其向何波购买毒品的情况；证人王某2、王某1分别证实其向王守一购买毒品的情况；证人田某、单某证实何波向二人借款并用毒品抵账的情况；微信聊天记录证实李某同何波商议毒品数量的过程；转账记录证实何波、王守一、李某、田某、王某2、王某1之间的转账情况，与各证人证言及原审被告人王守一供述相吻合；此外还有物证照片、搜查笔录、扣押清单、提取笔录、辽宁大学司法鉴定中心鉴定意见书等证据在卷佐证。在案证据足以证实何波及王守一贩卖毒品的犯罪事实成立。故上诉人何波的上诉理由及其辩护人的辩护意见无事实、证据和法律依据，应予驳回。原审判决定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  于银波审判员  张 锐审判员  孙长宇二〇二一年三月二日法官助理张博雅书记员马英池