山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁14民终553号上诉人（原审被告）：山东博天汽车销售有限公司，注册登记住所地山东省德州市乐陵市五洲西大道五洲国际装饰城**，住所地山东省德州市乐陵市兴隆南大街**。法定代表人：张真真，总经理。委托诉讼代理人：郭丰运（系该公司员工），男，1991年5月5日生，，住山东省乐陵市城区委托诉讼代理人：王建峰，山东盛强律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王伟静，女，1985年10月13日出生，汉族，户籍地山东省乐陵市，现住山东省乐陵市。委托诉讼代理人：尚云龙，山东安百合律师事务所律师。上诉人山东博天汽车销售有限公司因与被上诉人王伟静确认劳动关系纠纷一案，不服山东省乐陵市人民法院（2020）鲁1481民初3975号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月29日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。山东博天汽车销售有限公司上诉请求：一、依法撤销(2020)鲁1481民初3975号民事判决书，改判驳回被上诉人诉讼请求；二、一、二审诉讼费用，由被上诉人承担。事实和理由：原审判决认定事实不清，判决被上诉人承担的违约金数额不当。一、原审判决主文已认定被上诉人违反竞业限制义务，且对被上诉人离职前的月收入予以认定，同时认定双方签订的保密协议、竞业限制协议合法有效。上诉人按时支付了被上诉人竞业补偿金，被上诉人已构成违约。二、原审法院对当事双方约定的协议作出低于约定的判决违反法律规定。按双方签订的协议，被上诉人应向上诉人支付违约金的数额为年收入的5至10倍。根据《劳动合同法》第二十三条规定，劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。故，原审法院不应在低于当事双方约定的违约金范围外进行判决，该酌情判决违反法律规定、当事双方约定。综上，原审判决认定事实错误，判决数额不当，请求二审法院依法改判。被上诉人王伟静辩称，……（概述被上诉人答辩意见）。王伟静向一审法院起诉请求：1.请求法院依法确认《员工离职协议书》约定的竞业限制及赔偿金事项条款无效；原告不承担赔偿金及继续履行竞业限制的约定。2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告于2018年到被告处从事销售汽车工作，担任销售部岗位，双方签订书面劳动合同并约定了保密协议，保密协议约定“乙方（原告）在职和离职期间，因乙方在甲方（原告）公司工作（或曾在甲方公司工作）所学到的有关甲方行业的各方面技能（包括采购渠道、销售渠道、经营及管理、采购商信息、客户信息等与甲方经营相关事宜）获得的任何利益，包含乙方或乙方委托他人注册同甲方公司同行业的营业执照、交易账号、APP账号、微信、电话、通讯录等，甲方有权追究乙方的所有责任，并追究赔偿，赔偿金额为乙方自加入甲方公司之日起获得全部工资的五至十倍”。后，原、被告于2020年6月21日解除劳动关系并签订员工离职协议书，该协议书约定竞业限制条款，被告支付竞业限制补偿金，竞业限制时间为24个月，竞业限制规定和违约金以保密协议为准。双方解除劳动合同关系后，被告于2020年7月17日、8月20日分别转入原告银行卡2200元，共计4400元，附言为竞业禁止补偿金。另查明，原告于2019年12月11日成立山东鼎奥汽车销售服务有限公司，经营范围为“汽车及汽车配件销售，二手车经销”，后该公司变更法人为王皓。2020年8月19日，被告以原告违反竞业限制规定为由向乐陵市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，1.被申请人（原告）向申请人（被告）支付违约金739300元；2.被申请人退还竞业限制补偿金4400元；3.被申请人继续履行与申请人签订的竞业限制协议。乐陵市劳动人事争议仲裁委员会于2020年10月23日作出乐劳人仲案字[2020]第137号仲裁裁决书，裁决事项为“一、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人支付申请人违约金739300元；二、被申请人继续履行与申请人签订的竞业限制协议；三、驳回申请人其他仲裁请求”，原告不服该仲裁裁决书而向一审法院提起诉讼。一审法院认为，原、被告签订的劳动合同、保密协议、员工离职协议书系双方当事人的真实意思表示，并不违反法律法规的强制性规定，为有效合同，一审法院予以确认。原、被告双方在保密协议中已明确约定“乙方（原告）在职和离职期间，因乙方在甲方（原告）公司工作（或曾在甲方公司工作）所学到的有关甲方行业的和各方面技能（包括采购渠道、销售渠道、经营及管理、采购商信息、客户信息等与甲方经营相关事宜）获得的任何利益，包含乙方或乙方委托他人注册同甲方公司同行业的营业执照、交易账号、APP账号、微信、电话、通讯录等，甲方有权追究乙方的所有责任，并追究赔偿，赔偿金额为乙方自加入甲方公司之日起获得全部公司的五至十倍”，并在离职协议中约定竞业限制时间为24个月，原告自2020年6月21日在被告处离职后，被告按每月2200元的竞业补偿金转账给原告，被告提交给原告两个月的竞业补偿金转账记录（附言：竞业禁止补偿金）予以证明。被告按照保密协议约定向原告支付竞业补偿金，原告也应按约定履行竞业禁止业务，原告在被告处工作期间注册与被告经营范围相似的公司即山东鼎奥汽车销售服务有限公司，违反了双方签订的保密协议，离职后仍以该公司名义从事汽车销售业务，虽然该公司后来变更了公司法人，但不能否认原告违反双方签订的协议约定的事实。庭审中，根据一审法院调取的乐劳人仲案字[2020]第137号仲裁卷宗中，被告提交的原告汽车交易平台注册信息、微信朋友圈发布的信息、微信聊天记录等证据，进一步证实了原告从事汽车销售业务。综上，原告违反双方签订的保密协议，应承担违约责任，但原、被告双方约定的经济赔偿金额“为乙方（原告）自加入甲方（被告）公司之日起获得全部公司的五至十倍”过高，且被告也未提交证据证明具体的损失数额，结合原告在合同中的过错程度、在被告处工资标准（月收入平均约为6161元）、工作时间等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，一审法院酌情确定违约金以原告在职期间年收入73932元（6161×12）的3倍为宜，竞业限制违约金为221796元。判决：一、原告王伟静于本判决生效之日起十日内向被告山东博天汽车销售有限公司支付竞业限制违约金221796元；二、驳回原告王伟静的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由原告王伟静负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据当事人诉辩主张，本案争议的焦点问题为:一审认定被上诉人王伟静给付上诉人山东博天汽车销售有限公司竞业限制违约金数额是否正确。被上诉人王伟静在上诉人处工作期间注册与上诉人经营范围相似的公司，离职后仍以该公司名义从事汽车销售业务，被上诉人违反双方约定的竞业禁止条款，事实清楚，其应承担相应的违约责任。但上诉人未提交证据证明具体的损失数额，结合被上诉人在签订合同中的过错程度、在上诉人处工作标准和工作时间等多种因素，根据公平原则和诚实信用原则，上诉人与被上诉人约定的经济赔偿数额“为乙方（原告）自加入甲方（被告）公司之日起获得全部公司的五至十倍”过高，一审酌定被上诉人向上诉人应支付竞业限制违约金以被上诉人在职期间年收入73932元的3倍即221796元为宜，并无不当。本院予以维持。综上所述，山东博天汽车销售有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东博天汽车销售有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  崔书江审判员  郑春笋审判员  郝 帅二〇二一年三月十七日法官助理刘亮书记员刘晨旭