江西省景德镇市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）赣02民终182号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司江西分公司，住所地江西省南昌市红谷滩新区赣江中大道**南昌新地中心**，统一社会信用代码：91360000314644095H。负责人：刘雄杰，该公司副总经理。委托诉讼代理人：何玉婷，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：余涛剑，男，汉族，1987年7月23日出生，住江西省景德镇市浮梁县。委托诉讼代理人：祝亚辉，江西千瓷律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：关加良，男，汉族，1974年9月11日出生，住江西省南昌市青云谱区。上诉人太平财产保险有限公司江西分公司（以下简称“太平财保江西分公司”）因与被上诉人余涛剑、关加良机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省浮梁县人民法院（2020）赣0222民初688号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月1日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。上诉人太平财保江西分公司的委托诉讼代理人何玉婷，被上诉人余涛剑的委托诉讼代理人祝亚辉，被上诉人关加良接受本院询问。本案现已审理终结。太平财保江西分公司上诉请求：1.撤销浮梁县人民法院（2020）赣0222民初688号第一项判决，改判上诉人少承担52028元；2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决适用江西省城镇居民可支配收入标准计算残疾赔偿金无事实及法律依据。余涛剑户籍地属农村，其在一审期间未提供水电网缴费单，一审法院仅凭余涛剑居住地证明和无客观证据支撑的证人证言，便按照城镇标准计算余涛剑的残疾赔偿金认定有误，应按15796元/年的标准计算。二、一审认定余涛剑误工标准按照建筑行业标准49223元/年有误。余涛剑无工作证明和收入证明，应按照上一年度景德镇最低工资标准1470元/月计算。综上，一审法院认定事实及适用法律有误，请二审法院查明事实后依法改判。余涛剑答辩称，一、余涛剑所居住地的互联网是大家公用的，不需要缴网费，房屋抽的地下水，也不需要缴水费，电表是总的电表，没有单独的电表，不需要自己交钱到供电局。当地的村委会证明余涛剑住在湘湖陶瓷大学边上，一审以城镇标准认定余涛剑残疾赔偿金适用法律正确。二、余涛剑帮私人建房屋，没有劳动合同，一审申请证人出庭也证明了余涛剑系从事建房的泥工。综上，余涛剑请求二审驳回上诉人的上诉请求。关加良未发表答辩意见。余涛剑向一审法院起诉请求：1、判令二被告赔偿原告各项损失共计130482元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年11月29日20时35分，被告关加良驾驶赣Ｍ×××**大客车，由湘湖往皇窑方向行驶，行驶至351国道皇窑门口道路中央隔离带缺口地段，转弯往皇窑景区行驶时，遇原告余涛剑驾驶电动自行车由景德镇往湘湖方向行驶，因关加良驾驶车辆向右侧变更车道时未让正常行驶的车辆先行，致两车相撞，造成原告余涛剑撞伤的交通事故。事故发生后，原告余涛剑被送到景德镇市第四人民医院住院治疗32天，花费医疗费19777.78元。经交警部门认定，被告关加良负此次事故的全部责任，原告余涛剑无责任。2020年6月8日经江西景德镇司法鉴定中心鉴定，原告余涛剑的损伤构成伤残十级，后续治疗费（取内固定）12000元，误工期为120日、护理期60日、营养期90日，支付鉴定费2200元。另查明，1.被告关加良驾驶赣Ｍ×××**大客车已在被告太平财保江西分公司投保了交强险和100万元第三者责任保险且不计免赔率，本次事故发生在保险期限内；2.原告住院期间，被告太平财保江西分公司垫付医疗费人民币10000元；3.原告余涛剑从事泥工工作，自2018年6月至2019年11月底租住在浮梁县。根据上述查明的事实，该院对原告的损失确认如下：1.医疗费：凭票据支持19777.78元；2.护理费：根据原告的伤情结合三期鉴定意见，护理天数酌情认定45天，即45天×130元/天=5850元；3.住院伙食补助费：32×80元/天=2560元；4.营养费：根据原告的伤情结合三期鉴定意见，营养天数酌情认定60天，即60×50元/天=3000元；5.误工费：原告主张误工天数120天，在合理区间，予以支持，即2019年城镇私营单位建筑业年平均工资49223元/年÷12个月÷30天×120天=16408元；6.交通费：32天×15元/天=480元；7.残疾赔偿金：原告的户籍地双凤村及居住地均属景德镇市中心城区规划区范围，故残疾赔偿金按城镇标准计算，为36546元/年×20年×10%=73092元；8.后续治疗费：依据司法鉴定意见支持12000元；9.精神损害抚慰金：5000元。以上各项损失合计人民币138167.78元，因原告未主张住院期间的医疗费19777.78元损失，故原告在本案当中的损失认定为138167.78元-19777.78元=118390元。一审法院认为，自然人的健康权、财产权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身财产损害的，相关赔偿义务人应当承担赔偿责任。被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在交强险和第三者责任保险限额内予以赔偿，不足部分由机动车所有人、使用人承担赔偿责任。被告关加良驾驶赣Ｍ×××**大客车在被告太平财保江西分公司投保了交强险和商业第三者责任险100万元（不计免赔率），事故发生在保险期间内，且被告关加良负事故全部责任，故被告太平财保江西分公司应在112万元保险限额内对给原告造成的损失予以赔付。本案原告的损失总计为人民币118390元，未超出保险赔偿限额，故被告太平财保江西分公司应全额赔偿，但应扣除其垫付款人民币10000元，故被告太平财保江西分公司尚应赔付108390元。原告主张的其他费用50元，仅提供一张收款收据，无其他证据印证该开支的合理性，故对该主张不予支持。被告太平财保江西分公司辩称，1.原告发生的医疗费应扣减15%的非医保用药的意见，该院认为，扣除非医保用药系保险公司的免责条款，而本案被告太平财保江西分公司未能举证证明其尽到了提示与明确说明的义务，同时也未能举证证明受害人治疗过程中所使用的非医保用药名称、数量及金额，应承担举证不能的责任，故对该意见不予采纳；2.后续治疗费以实际发生为准的意见，该院认为，依据最高人民法院关于《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题》的解释第十九条第二款“…但根据医疗证明或鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”之规定，故对该意见不予采纳；3.精神损害抚慰金不予认可的意见，该院认为，原告在本案事故中构成十级伤残，已对其身心健康造成妨碍，在此情形下，原告主张精神损失于法有据，应予支持。被告关加良经该院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。该院视为其放弃了对原告起诉的事实、理由及提交的证据进行质疑、说明与辩驳的权利，并承担由此而产生的对其不利的法律后果。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告太平财保江西分公司在保险限额内赔偿原告余涛剑各项损失计人民币108390元。限本判决生效后十五日内给付；二、驳回原告余涛剑的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币2910元，依法减半收取计1455元，鉴定费人民币2200元，均由被告关加良负担。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。二审认定的事实与一审查明的基本一致。本院认为，结合各方的诉辩情况，本案二审的争议焦点为：1.一审适用城镇居民标准计算余涛剑残疾赔偿金是否恰当；2.一审认定余涛剑误工费是否符合法律规定。关于本案残疾赔偿金适用标准问题。上诉人太平财保江西分公司主张余涛剑户籍地属农村，未提供水电网缴费单，一审法院仅以居住证明和证人证言来认定余涛剑的城镇标准有误。《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》（［2005］民他字第25号）规定，人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被抚养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人的住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民或者农村居民标准。本案中，余涛剑自2018年6月至案发（2019年11月29日）一直租住在浮梁县从事泥工工作，一审判决结合其住所情况及主要收入来源适用城镇居民标准计算残疾赔偿金并无不当。关于本案误工费计算标准问题。太平财保江西分公司主张余涛剑无工作证明和收入证明，应按照上一年度景德镇最低工资标准1470元／月计算误工费。《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，余涛剑在一审中申请证人张某出庭作证证明余涛剑跟着张某从事三四年的小工（建筑工人），余涛剑本人自述及证人张某的证言可以相互印证，足以证明余涛剑从事建筑业，一审按照上一年度城镇私营单位建筑业年平均工资计算余涛剑误工费符合法律规定，二审予以维持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1101元，由上诉人太平财保江西分公司承担。本判决为终审判决。审判长 李 锋审判员 胡志勇审判员 程丽君二〇二一年三月九日法官助理柴天永书记员邓瑶