湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终731号上诉人（原审被告）：钟文胜，男，1969年3月3日出生，汉族，住武汉市洪山区。委托诉讼代理人：周红，女，系钟文胜妻子，1975年3月8日出生，汉族，住武汉市洪山区。被上诉人（原审原告）：武汉洪伟物业管理有限责任公司，住所地武汉市洪山区珞狮南路**。法定代表人：张文俊，该公司总经理。委托诉讼代理人：王俊，湖北英达律师事务所律师。委托诉讼代理人：王雨琴，湖北英达律师事务所律师。上诉人钟文胜为与被上诉人武汉洪伟物业管理有限责任公司（以下简称洪伟物业公司）劳动合同纠纷一案，不服湖北省武汉市洪山区人民法院（2020）鄂0111民初747号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日受理案件后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。钟文胜上诉请求：1.维持一审判决第一、二项，撤销一审判决第三、四项，依法改判洪伟物业公司向钟文胜支付解除劳动关系的经济补偿18,400元，驳回洪伟物业公司的其他诉讼请求；2.一、二审案件诉讼费均由洪伟物业公司承担。事实与理由：一、钟文胜于2011年1月入职，2013年12月25日，为了应对上级劳动监察部门检查，洪伟物业公司胁迫钟文胜签订了《关于自行办理社会保险的申请》。2019年5月，洪伟物业公司因物业管理项目调整，通知钟文胜回家待岗。钟文胜在职期间，多次就办理社会保险事宜与洪伟物业公司沟通，然洪伟物业公司以其胁迫签订的《关于自行办理社会保险的申请》为由，未为钟文胜办理社会保险。洪伟物业公司的行为严重损害了钟文胜的合法权益。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位与劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。据此为劳动者缴纳社保是用人单位的法定义务。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项的规定，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，故洪伟物业公司应当向钟文胜支付解除劳动关系的经济补偿。洪伟物业公司答辩认为：一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。洪伟物业公司诉至一审法院，请求判令：1.洪伟物业公司无需向钟文胜支付解除劳动关系的经济补偿18,400元；2.洪伟物业公司无需向钟文胜赔偿其自行在社会保险个人流动窗口缴纳社会保险费的损失36,735.32元；3.案件的全部诉讼费用由钟文胜承担。一审法院认定事实：2011年4月，钟文胜入职洪伟物业公司从事安保工作。2013年12月25日，双方签订书面劳动合同，合同约定：合同期限为五年，自2014年1月1日起至2019年12月31日止；试用期满月基本工资定为1,300元；薪金包括工资、津贴、社会五险等。同日，钟文胜签署《关于自行办理社会保险的申请》，申明：钟文胜因自身原因，不需要公司统一办理社会保险事宜，并要求公司将相关社会保险以现金的形式按月发放给钟文胜，对此引起的相关法律责任及纠纷由钟文胜自行承担，与公司无关。2019年5月9日，钟文胜离岗，后未再回洪伟物业公司工作。钟文胜离职前十二个月月平均工资为2,300元。双方劳动关系存续期间，洪伟物业公司未为钟文胜缴纳社会保险。钟文胜在社会保险个人流动窗口缴纳2013年5月至2019年5月社会保险共计58,682.88元。洪伟物业公司于2019年5月20日作出书面《开除决定》，内容为：“钟文胜，武汉洪伟物业管理有限责任公司员工，从2019年5月8日起，无故连续旷工多日，严重违反了双方签订的《劳动合同》第六条2（2）之条款，经公司研究，对该员工作出开除处理的决定。”但洪伟物业公司未将《开除决定》送达钟文胜。2019年7月18日，钟文胜申请仲裁。仲裁裁决如下：一、洪伟物业公司支付钟文胜解除劳动关系经济补偿18,400元；二、洪伟物业公司赔偿钟文胜自行在社会保险个人流动窗口缴纳社会保险费的损失36,735.32元；三、确认2011年4月1日至2019年5月20日钟文胜与洪伟物业公司存在劳动关系；四、驳回钟文胜其他仲裁请求。洪伟物业公司不服仲裁裁决，诉至一审法院，请求依诉予判。一审法院认为，洪伟物业公司、钟文胜对双方自2011年4月1日至2019年5月8日期间存在劳动关系没有异议，虽然钟文胜于2019年5月9日离岗，但洪伟物业公司在2019年5月20日才作出《开除决定》，且洪伟物业公司对仲裁裁决确认2011年4月1日至2019年5月20日钟文胜与洪伟物业公司存在劳动关系的裁决项未提起诉讼及诉讼请求，故确认2011年4月1日至2019年5月20日钟文胜与洪伟物业公司存在劳动关系。虽然钟文胜申明不需要公司统一办理社会保险事宜，但用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，因此，钟文胜该申明内容违反法律强制性规定，不具有约束力。钟文胜自行在个人流动窗口缴纳的劳动关系存续期间社会保险58,682.88元，应由洪伟物业公司承担，但由于钟文胜对仲裁裁决未提起诉讼，故洪伟物业公司应赔偿钟文胜自行在社会保险个人流动窗口缴纳社会保险费的损失36,735.32元。洪伟物业公司提出为钟文胜已报销支付社会保险费58,355元予以核减的主张，虽然钟文胜申明要求公司将相关社会保险以现金的形式按月发放，但洪伟物业公司没有证据证实已报销支付钟文胜保险费，其提交的工资表没有钟文胜签字确认不足以证实其主张，故不能成立，不予采信。虽然洪伟物业公司作出《开除决定》,但未送达钟文胜，不具有法律效力。钟文胜自行离岗后，未再回洪伟物业公司工作，双方劳动关系已构成事实解除。虽然洪伟物业公司未为钟文胜缴纳社会保险，但钟文胜申明因自身原因，不需要公司统一办理社会保险事宜，并要求公司将相关社会保险以现金的形式按月发放给钟文胜，对此引起的相关法律责任由钟文胜自行承担，因此以未缴纳社会保险为由支付解除劳动关系经济补偿有违诚实信用原则，故洪伟物业公司无需支付钟文胜解除劳动关系经济补偿18,400元。钟文胜提出申明系胁迫签订的抗辩意见，因没有证据证实，故不能成立，不予采信。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条，第四十六条之规定，一审判决：一、确认钟文胜与洪伟物业公司2011年4月1日至2019年5月20日存在劳动关系；二、洪伟物业公司于判决生效之日起十日内赔偿钟文胜自行在社会保险个人流动窗口缴纳社会保险费的损失36,735.32元；三、洪伟物业公司无需向钟文胜支付解除劳动关系的经济补偿18,400元；四、驳回洪伟物业公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由洪伟物业公司承担。二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。经审查，一审查明的事实属实，本院依法予以确认。本院认为，《中华人民共和国社会保险法》明确规定用人单位和劳动者应依法参加社会保险，双方应当依法各自履行缴纳社保的义务。双方当事人关于放弃缴纳社会保险的约定违反法律规定，应属无效。本案中，钟文胜主张系受胁迫签署《关于自行办理社会保险的申请》，但对此未提交实质性证据，钟文胜也未提交证据证明在劳动关系存续期间通过相应的途径和渠道向洪伟物业公司或向相关主管部门反映情况，主张权益。从现有证据和事实不能形成高度盖然性反映钟文胜在出具《关于自行办理社会保险的申请》时违背自身真实意思表示。现钟文胜再以洪伟物业公司未为其缴纳社保，且系受胁迫签订《关于自行办理社会保险的申请》为由主张解除劳动关系经济补偿金，于法无据，本院不予支持。综上，钟文胜的上诉理由均不能成立，其上诉请求，本院不予支持。一审认定事实清楚，实体处理恰当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由钟文胜负担10元，本院予以免收。本判决为终审判决。审判长 陶 歆审判员 赵 鹏审判员 吴建铭二〇二一年三月二日法官助理廖正国书记员吴桐