辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）辽11民终138号 上诉人（原审被告）：陈某1，女，1982年12月1日出生，汉族，无职业，住盘锦市大洼区。 委托诉讼代理人：刘志敏，盘锦市大洼区大洼法律服务所法律工作者 被上诉人（原审原告）：黄某1，男，1977年10月4日出生，汉族，医生，住盘锦市大洼区。 委托诉讼代理人：唐忠芬，盘锦市兴隆台区诚信法律服务所法律工作者。 上诉人陈某1因与被上诉人黄某1离婚纠纷一案，于2019年10月23日经盘锦市大洼区人民法院作出（2019）辽1104民初1658号民事判决，黄某1不服该判决，向本院提起上诉，本院于2020年4月15日作出（2020）辽11民终142号民事裁定，将该案发回重审，盘锦市大洼区人民法院作出（2020）辽1104民初1458号民事判决，陈某1不服该判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陈某1及其委托代理人刘志敏，被上诉人黄某1及其委托代理人唐忠芬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 陈某1上诉请求：1.依法撤销（2020）辽1104民初1458号民事判决第二、三项，予以改判。2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：首先，上诉人与被上诉人均系二婚，婚后育有一子。2017年4月21日上诉人起诉离婚后撤诉，系因被上诉人多次找上诉人沟通及上诉人念及双方均系二婚婚生子尚小，故上诉人多次考虑而撤诉；2017年4月20日双方因生育二胎商谈未果，被上诉人将上诉人赶出家门，无奈，上诉人只能寄宿于上诉人的母亲家中，并非上诉人自己离家出走；在此期间被上诉人私自将上诉人的金银首饰等隐藏转移，金银首饰等个人用品属于上诉人个人所有。其次，一审法院调取的存取款记录中，恰恰能够证明，该笔款项系上诉人的个人财产，该笔款项包括上诉人前夫给婚生子的抚养费和被上诉人给上诉人的彩礼及上诉人工作所得，上诉人在庭审过程中播放了录音资料，而被上诉人并没有证据能够证明该部分财产系夫妻之间的共同财产，一审法院认为庭后上诉人未提供录音光盘而否定事实，明显与事实相违背。该笔存款并非双方的共同财产，不存上诉人恶意转移财产之说。二人均系二婚，上诉人己经育有一个孩子，被上诉人没有孩子，上诉人与被上诉人婚后生育共同的孩子，于情于理都能够说明上诉人内心是非常想与被上诉人好好的生活，被上诉人不但不念双方的感情及年幼的婚生子，反而将上诉人置于无路可走的境遇，实属不应该。最后，大洼区大洼街道办事处永兴社区居民委员会出具的证明亦能够证明被上诉人并非离家出走，一审中被上诉人所举证据与事实不符。二、一审法院适用法律不当。对于婚生子的抚养权，因婚生子年纪尚小跟随上诉人生活并无不当，在双方发生纠纷期间并非上诉人不去探望婚生子，而是被上诉人百般阻挠，给婚生子造成严重的心理负担，上诉人身体欠佳，收入微薄，适合在家照顾婚生子的日常生活，上诉人没有能力再向被上诉人支付任何费用，故请求婚生子由上诉人抚养更有助于孩子的成长。对于给付15万元财产，被上诉人并没有证据能够证明该部分财产系双方婚姻存续期间的共同财产，而上诉人有合情合理的理由及证据能够说明该财产系上诉人的个人财产，与被上诉人无关。 黄某1辩称，请求依法维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。事实和理由：一、一审判决认定事实正确，判决双方离婚符合法律规定。答辩人与被答辩人经人介绍认识，双方均是再婚，答辩人没有子女，被答辩人和前夫生育有一个儿子，双方认识后不久就仓促登记结婚，结婚后不到半年生育儿子黄某2现在已经6岁。答辩人结婚后开诊所挣钱及结婚礼金，和生孩子接的礼金都交给了被答辩人保管。因被答辩人没有工作，答辩人为了给其安全感所以经济大权都交给了妻子管理。可是被答辩人还是不满足现状，生孩子后答辩人与被答辩人之间双方家人之前一直矛盾不断，使得双方无法和谐相处，被答辩人在起诉离婚前把银行存款全部取走转移后于2017年4月21日起诉答辩人离婚，大洼区人民法院（2017）辽1104民初1425号民事判决书判决离婚。但共同存款数额认定少了6笔。答辩人上诉二审法院，二审法院民事裁定书（2018）辽11民终44号认定事实不清证据不足发回重审。在2018年6月13日重审庭审时，被上诉人看到达不到霸占财产的目的后当庭主动撤回起诉。事后因双方确实也没有和好，没有感情，答辩人于2019年4月13日向法院起诉离婚，大洼区人民法院（2019）辽1104民初1658号民事判决书判决离婚的同时对共同财产没有分割，答辩人又一次上诉二审法院，盘锦市中级人民法院（2020）辽11民终142号民事裁定撤销大洼区人民法院（2019）辽1104民初1658号民事判决，发回大洼法院重审。经过重审大洼区人民法院（2020）辽1104民初1458号民事判决书判决双方离婚，对共同财产依法分割，但还是少了3个账号11544元，孩子归答辩人抚养，被答辩人付抚养费每月800元。一审法院开庭审理时，答辩人就双方争议的共同财产提供了证据有大洼区大洼街道办事处永兴社区居民委员会证明材料一份，法院的调取存款记录证据足以能认定该存款属于夫妻共同财产，理应在一审判决时一并处理。综上，一审判决认定事实正确，程序合法，应驳回被答辩人的上诉请求。 黄某1向一审法院起诉请求：1.请求与被告离婚；2.依法判决被告转移夫妻的共同财产245853元返还原告；3.婚生子黄某2归原告抚养，被告给付抚养费每月1000元；4.判决原告与被告分居期间被告应补偿婚生子黄某2的37个月的抚养费，计37000元。 一审法院认定事实，原告黄某1与被告陈某1经人介绍，于××××年××月××日登记结婚。双方均是再婚。××××年××月××日，原告与被告生育一子，取名黄某2。原告与被告婚姻初期，感情尚好，近几年因家庭琐事发生纠纷。被告于2017年4月21日曾起诉原告要求离婚，一审法院判决准予双方离婚，后黄某1不服一审判决提出上诉，在二审发回重审过程中，陈某1提出撤诉，一审法院裁定准许撤诉，后双方感情未恢复。2018年7月5日，原告提起离婚诉讼，被驳回诉讼请求。2019年4月30日，原告再次提起离婚诉讼，一审法院判决双方离婚后，原告提起上诉，二审裁定撤销本院一审判决，将本案发回重审，遂有本案。自2017年4月20日起，被告陈某1离家，与原告黄某1分居至今。 另查明，原告与被告共同生活期间，被告陈某1于2016年3月8日在中国工商银行账户（账号07×××15）存入定期存款2万元，于2017年3月8日取款后销户。 2016年3月8日，被告陈某1在中国工商银行开立账户（账号：07×××87），并存入9308.29元，于2017年4月8日取出9300元，尚有余额8.29元。 2016年4月8日，被告陈某1在中国工商银行账户（账号：07×××73）存入定期存款3万元，并于2017年4月8日取款后销户。 2016年11月28日在中国工商银行账户（账号07×××59）存入定期存款1万元，并于2017年4月18日取款后销户。 2016年11月28日，在中国工商银行账户（账号：07×××35）存入定期存款2万元，并于2017年4月18日取款后销户。 2016年11月30，在中国工商银行账户（账号：07×××60）存入定期存款65000元，并于2017年4月18日取款后销户。 2017年3月8日，在中国工商银行账户（账号：07×××24）存入定期存款2万元，于2017年4月18日取款后销户。 2017年4月8日，在中国工商银行账户（账号：07×××44）存入定期存款4万元，并于2017年4月18日取款后销户。 2017年4月8日，在中国工商银行账户（账号：07×××68）存入定期存款2万元，并于2017年4月18日取款后销户。以上款项共计234308.29元。 一审法院认为，第一、对原告要求与被告离婚的诉讼请求，因双方多起诉讼，均表明了双方对婚姻的态度，即便双方在驳回其离婚诉讼请求期间，双方关系均未好转，现双方均同意离婚。予以准许。第二、对原告第二项诉讼请求，即婚生子抚养及抚养费给付问题。原告与被告因夫妻感情不和分居后，婚生子一直由原告黄某1直接抚养，同时考虑到被告原有子女，而原告仅有一子的事实，一审法院认为，双方婚生子黄某2归原告直接抚养，合法、合理、合情，对原告的该项诉讼请求，予以支持。对抚养费给付问题,我国婚姻法规定,一方抚养子女,另一方应负担必要的生活费和教育费,故原告要求被告按法律规定的标准支付抚养费的诉讼请求,应予以支持。关于抚养费数额,考虑到原告与被告收入状况及本地的生活水平等相关因素，一审法院酌定为每月800元。应自原告向一审法院起诉时起，即自2019年5月开始至黄某2十八周岁时止。第三、对原告增加的分居期间抚养费37000元的诉讼请求。原告与被告分居期间，双方财产属共有，原告主张该项请求，不予支持。第四、对财产的性质及如何分割问题。原告提供礼账等相关证据，用以证明该部分财产属于其个人财产，既而证明原告存款为其个人财产。一审法院认为，原告与被告婚姻关系存续期间因人情往来款项致家庭财产的增加，现无证据区分属原告还是被告，应属家庭共同财产。同时，在夫妻关系存续期间，被告亦不能证明其在银行的存款是其个人财产，应属夫妻共同财产。我国婚姻法第四十七条规定：“离婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或伪造债务企图侵占另一方财产的，分割夫妻共同财产时，对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方，可以少分或不分。”本案中，被告陈某1于离婚诉讼前或离婚诉讼期间，将夫妻共同财产取出并不能对钱款去向作出合理的解释与说明，综合全案证据，一审法院认定，被告陈某1存在转移、隐藏夫妻共同财产的情节，根据上述法律规定，对陈某1在银行销户的存款，其可以少分。原告有关少分的意见，予以采纳。原告黄某1应分得其中的15万元，其余归被告陈某1所有。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条、第四十七条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、准予原告黄某1与被告陈某1离婚；二、婚生子黄某2（××××年××月××日出生），由原告黄某1直接抚养，被告陈某1承担抚养费每月800元，自2019年5月起至黄某2十八周岁时止。本判决生效之月前的抚养费，由被告陈某1一次性给付；生效之月至黄某2十八周岁的抚养费，以年为单位由被告陈某1于本判决生效之月的次月1日前一次性给付至黄某2十八周岁时止。三、被告陈某1于本判决生效之日起5日内给付原告黄某1应得的夫妻关系存续期间的共同财产15万元。四、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费529元，由原告负担300元，其余229元由被告陈某1负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院认定如下： 1.上诉人提交大洼街道永兴社区出具《证明》一份，证明上诉人于2017年4月20日，因与丈夫黄某1感情不和，回娘家居住，没有离家出走。被上诉人认为该证据没有证明人签字且证明不了本案问题。本院认证，双方对离婚均无异议，该证据与本案争议焦点无关联性，不予采信。 2.上诉人提交陈某2的证言证明及录音光盘一份，证明其对上诉人与被上诉人结婚所收彩礼去向不知晓，其与蒋吉星不识字，黄某1未说明签字内容，其二人不能证明任何关于礼金的情况。被上诉人认为该证据超过举证期限。本院认证，证人陈某2未出庭接受质证，其提供的书面证言及录音不能证明彩礼及礼金的事实，故对该证据不予采信。 二审审理另查明，上诉人陈某1于2014年3月7日在中国工商银行账户（账号07×××17）存入定期存款2万元，于2016年3月8日取款销户。 上诉人陈某1于2016年3月8日在中国工商银行账户（账号07×××15）存入定期存款2万元，2017年3月8日取出销户后，于取款同日在同一银行（账号：07×××24）又存入2万元，于2017年4月18日取款后销户。 上诉人陈某1于2017年4月8日在中国工商银行账户（账号：07×××87）取出9300元，在同一银行（账号：07×××73）取出3万元，于取款同日在同一银行（账号：07×××44）又存入4万元2017年4月18日取款后销户。 二审查明的其他事实与一审认定的基本事实一致。 本院认为，根据被上诉人一审提供的存款取款记录，运用逻辑推理和日常经验法则，综合分析上诉人的存取款习惯，2016年3月8日在中国工商银行账户取款2万元系2014年3月7日存入的定期存款，在双方婚姻登记之前，应为上诉人陈某1婚前财产。上诉人陈某1于2016年3月8日在中国工商银行账户存入的定期存款2万元，于2017年3月8日取出，同日在该行存入定期存款2万元，于2017年4月18日取出，该取出、存入的应为同一笔钱款，二审庭审中双方当事人对此予以认可，一审判决将该笔2万元的存款重复计算不当。 2016年3月8日，上诉人陈某1在中国工商银行存入9308.29元，于2017年4月8日取出9300元，尚有余额8.29元。2016年4月8日，上诉人陈某1在中国工商银行账户存入3万元，于2017年4月8日取出。上述两笔存款均于2017年4月8日取出，同日上诉人陈某1在同一银行又存入两笔存款，分别为4万元和2万元，因上诉人婚后无经济来源，被上诉人对同日存入大笔存款解释为之前的存款，故可以认定4万元存单中包含3.93万元。除去已认定的婚前财产2万元（后被反复转存），其余款项是上诉人于二人婚姻关系存续期间存入银行，并由上诉人于离婚诉讼前或离婚诉讼期间取出，同时上诉人未对钱款去向作出合理的解释，其主张上述钱款系其个人财产未提供充分证据。综合全案证据，可以认定上诉人陈某1存在转移、隐藏夫妻共同财产的行为，根据《中华人民共和国民法典》第一千零九十二条规定，对隐藏、转移、变卖、毁损、挥霍夫妻共同财产或伪造债务的一方，可以少分或者不分。在一审已查明款项234308.29元中去除重复计算部分59300.00元（2万元+3万元+0.93万元）以及婚前财产被转存的20000.00元，故双方共同财产共计155008.29元，对已查明的共同财产部分上诉人陈某1可以少分，酌定被上诉人黄某1分得其中的9万元，其余部分归上诉人陈某1所有。上诉人提出被上诉人私自将其金银首饰等物品隐藏转移，未提供有效证据证明，本院不予支持。婚姻关系解除后，上诉人如发现被上诉人有隐藏、转移、变卖、损毁、挥霍夫妻共同财产的行为，可以另行主张权利。 关于上诉人提出婚生子由上诉人抚养的主张，依据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第三条规定：对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可予优先考虑：（2）子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的；（3）无其他子女，而另一方有其他子女的。本案中，婚生子已满四周岁，被上诉人有相对稳定的收入来源，对子女的抚养应以有利于子女的成长为根本原则，一审判决由被上诉人抚养，根据实际生活条件并无不当，本院予以确认。关于子女抚养费,根据我国婚姻法规定,一方抚养子女,另一方应负担必要的生活费和教育费,一审法院已充分考虑双方收入状况及本地的生活水平等相关因素，确定的抚养费数额并无不当。 综上所述，上诉人陈某1上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、维持盘锦市大洼区人民法院（2020）辽1104民初1458号民事判决第一项、第二项、第四项，即“一、准予原告黄某1与被告陈某1离婚；二、婚生子黄某2（2016年4月17日出生），由原告黄某1直接抚养，被告陈某1承担抚养费每月800元，自2019年5月起至黄某2十八周岁时止。本判决生效之月前的抚养费，由被告陈某1一次性给付；生效之月至黄某2十八周岁的抚养费，以年为单位由被告陈某1于本判决生效之月的次月1日前一次性给付至黄某2十八周岁时止；四、驳回原告的其他诉讼请求”； 二、撤销盘锦市大洼区人民法院（2020）辽1104民初1458号民事判决第三项。 三、上诉人陈某1于本判决生效之日起5日内给付被上诉人黄某1夫妻关系存续期间共同财产9万元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费529元，由上诉人陈某1负担264.5元，由被上诉人黄某1负担264.5元。二审案件受理费529元，由上诉人陈某1负担264.5元，被上诉人黄某1负担264.5元。 本判决为终审判决。 审判长 原 野 审判员 郭安福 审判员 周慧君 二〇二一年三月八日 书记员 王 璐