湖南省衡阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）湘04刑终184号 原公诉机关湖南省衡阳市蒸湘区人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨衡，男，1964年5月5日出生，汉族，初中文化，户籍所在地湖南省衡阳市雁峰区，捕前住衡阳市蒸湘区。因犯贩卖毒品罪,于2004年3月被衡阳市雁峰区人民法院判处有期徒刑二年六个月。因犯诈骗罪，于2009年1月6日被衡阳市雁峰区人民法院判处有期徒刑十二年，附加剥夺政治权利一年，并处罚金五万元，2016年11月1日减刑释放。因本案于2020年7月31日被抓获，次日因吸食毒品被行政拘留十五日（实际执行十日）。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于同年8月11日被刑事拘留，同年9月11日被逮捕。现押衡阳市看守所。 上诉人（原审被告人）蔡李可，男，1982年5月29日出生，汉族，高中文化，住湖南省衡阳市珠晖区。因本案于2020年8月1日被抓获，当日因吸食毒品被行政拘留五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于同年8月6日被刑事拘留，同年9月11日被逮捕。现押衡阳市看守所。 辩护人胡元，湖南追正律师事务所律师。 原审被告人蒋广，男，1984年4月20日出生，汉族，初中文化，户籍所在地湖南省衡南县，捕前住湖南省衡南县。因犯贩卖毒品罪，于2012年11月5日被湖南省衡阳市蒸湘区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金二千元，2014年11月10日减刑释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年8月28日被刑事拘留，同年9月11日被逮捕。现押衡阳市看守所。 湖南省衡阳市蒸湘区人民法院审理湖南省衡阳市蒸湘区人民检察院起诉指控被告人杨衡、蔡李可、蒋广犯贩卖毒品罪一案，于二〇二〇年十二月三十日作出（2020）湘0408刑初359号刑事判决。宣判后，原审被告人杨衡、蔡李可不服，提出上诉。本院于2021年2月23日立案后，依法组成合议庭，经阅卷和讯问上诉人杨衡、蔡李可，听取蔡李可辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：一、被告人杨衡、蔡李可、蒋广均系吸毒人员，2020年4月至7月间，被告人杨衡从一名绰号叫“噜噜”（身份不详，在逃）的男子处分别以270元／克、350元／克、400元／克不等的价格购买了共50克毒品冰毒，尔后将所购毒品贩卖给吸毒人员蒋某（另案处理）和被告人蔡李可，从中获利1500余元。具体事实如下： 1.2020年5月4日将0.5克冰毒贩卖给蒋某，收取毒资400元； 2.2020年5月9日将0.5克冰毒贩卖给蒋某，收取毒资400元； 3.2020年5月15日将0.8克冰毒和一粒麻古贩卖给蒋某，收取毒资450元； 4.2020年5月17日将0.5克冰毒贩卖给蒋某，收取毒资400元； 5.2020年5月26日将1克冰毒和两粒麻古贩卖给蒋某，收取毒资500元； 6.2020年6月4日将0.5克冰毒贩卖给蒋某，收取毒资400元； 7.2020年6月29日将1克冰毒和1粒麻古贩卖给蒋某，收取毒资450元； 8.2020年7月18日将0.5克冰毒贩卖给蒋某，收取毒资400元； 9.2020年上半年将10克冰毒贩卖给被告人蔡李可，收取毒资4000元。 2020年7月31日晚，公安民警在被告人杨衡所居住的衡阳市蒸湘区××小区××花园××栋××楼住房内搜查出疑似毒品冰毒的白色晶状物26.36克、疑似毒品海洛因的白色粉状物32.93克。经鉴定，从白色晶状物中检测出甲基苯丙胺成分；从白色粉状物中检测出海洛因成分。 综上，被告人杨衡贩卖毒品9次，涉案毒品甲基苯丙胺约41.66克、海洛因32.93克。 二、被告人蔡李可于2020年上半年在被告人杨衡处购买了毒品后，将所购毒品贩卖给了吸毒人员王某、周某（另案处理）和被告人杨衡。具体事实如下： 1.2019年12月27日至2020年7月1日贩卖冰毒给周某共35次，冰毒共计重约25.2克，收取毒资共15180元； 2.2020年7月15日将0.7克冰毒贩卖给王某，收取毒资500元； 3.2020年7月贩卖毒品给被告人杨衡共1次，冰毒共计重约0.7克，收取毒资共500元。 2020年8月1日，被告人蔡李可被公安民警抓获，从其随身物品中搜出疑似毒品冰毒的白色晶状物4.1克。经鉴定，从白色晶状物中检测出甲基苯丙胺成分。 综上，被告人蔡李可贩卖毒品37次，案涉毒品甲基苯丙胺约30.7克。 三、2020年1月3日，被告人蒋广从一名绰号叫“尿毒症”（身份不详，在逃）的男子处以350元的价格购买了0.7克冰毒，又将该毒品以450元的价格贩卖给吸毒人员周某；2020年6月13日，被告人蒋广再次从叫“尿毒症”的男子处以500元的价格购买了0.7克冰毒，又将该毒品以490元的价格卖给周某，并与周某一起吸食完了该毒品。 综上，被告人蒋广贩卖毒品2次，案涉毒品甲基苯丙胺约1.4克。 另查明，被告人杨衡于2020年7月31日在衡阳市蒸湘区××小区××栋××楼××民房内被民警抓获归案；被告人杨衡被抓获后，配合公安民警抓捕被告人蔡李可，被告人蔡李可于2020年8月1日凌晨在衡阳市蒸湘区××小区附近被公安民警抓获归案。2020年8月27日，被告人蒋广在衡阳市雁峰区××附近被公安民警抓获归案。 还查明，被告人杨衡于2004年3月因犯贩卖毒品罪被衡阳市雁峰区人民法院判处有期徒刑二年六个月；2009年1月6日因犯诈骗罪，被衡阳市雁峰区人民法院判处有期徒刑十二年，附加剥夺政治权利一年，并处罚金五万元，于2016年11月1日减刑释放。被告人蒋广于2012年11月5日因犯贩卖毒品罪被衡阳市蒸湘区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金二千元，于2014年11月10日减刑释放。 原判认定上述事实的证据有立案决定书、抓获经过、拘留证、逮捕证、搜查证、扣押决定书、扣押物品清单、称重、取样笔录，户籍资料，微信聊天及转账记录，刑事判决书及释放证明，证人蒋某、王某、周某的证言，鉴定意见，辨认笔录，被告人杨衡、蔡李可、蒋广的供述与辩解等。 据此，湖南省衡阳市蒸湘区人民法院依法判决：一、被告人杨衡犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利一年，并处没收财产人民币三万元；二、被告人蔡李可犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币二万元；三、被告人蒋广犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；四、公安机关在被告人杨衡、蒋广处缴获的毒品甲基苯丙胺共计30.46克、海洛因32.93克，予以没收、销毁。 上诉人杨衡上诉提出：原判认定事实不清，认定其贩卖毒品的数量有误，其非法持有的毒品不应计入其贩卖数量；原判对其量刑畸重，请求依法改判。 上诉人蔡李可上诉提出：原审公诉机关改变量刑建议，程序违法；原判认定事实错误，其没有贩卖毒品给周某；原判对其量刑过重，请求依法改判。蔡李可的辩护人提出：原判认定蔡李可贩卖毒品给周某的事实不清，证据不足；原判对蔡李可量刑过重，请求对其从轻处罚。 经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分。本院予以确认。 本院认为，上诉人杨衡、蔡李可及原审被告人蒋广违反国家毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖，其行为均己构成贩卖毒品罪，其中杨衡贩卖毒品甲基苯丙胺约41.66克、海洛因32.93克；蔡李可贩卖毒品甲基苯丙胺30.7克；蒋广贩卖毒品甲基苯丙胺1.4克。杨衡、蔡李可、蒋广到案后均如实供述了自己的犯罪事实，系坦白，且一审庭审中自愿认罪认罚，依法可予从轻处罚。杨衡协助公安机关抓获同案犯，有立功表现，依法可予从轻处罚。杨衡曾因犯贩卖毒品罪和诈骗罪分别被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年之内再犯本案应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯且系毒品再犯，依法应当从重处罚。蒋广曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，又犯本案贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。杨衡上诉提出，原判认定事实不清，认定其贩卖毒品的数量有误，其非法持有的毒品不应计入其贩卖数量。经查，杨衡贩卖毒品的犯罪事实，有证人证言、搜查证、扣押决定书、扣押物品清单、称重、取样笔录、辨认笔录、微信聊天及转账记录、鉴定意见等证据证实，杨衡对此亦有供述，足以认定。杨衡系贩毒人员，原判据此将从杨衡处缴获的毒品数量计入其贩卖毒品的数量，符合法律规定。故杨衡该上诉理由不成立，本院不予采纳。蔡李可上诉提出，原审公诉机关改变量刑建议，程序违法。经查，原审公诉机关根据本案事实和证据变更量刑建议，符合法律规定。故蔡李可该上诉理由不成立，本院不予采纳。蔡李可上诉提出，原判认定事实错误，其没有贩卖毒品给周某。蔡李可的辩护人提出，原判认定蔡李可贩卖毒品给周某的事实不清，证据不足。经查，蔡李可贩卖毒品给周某的犯罪事实有证人证言、微信聊天及转账记录等证据证实，足以认定。故蔡李可及其辩护人上述理由不成立，本院不予采纳。杨衡上诉提出，原判对其量刑畸重，请求依法改判。蔡李可及其辩护人提出，原判对其量刑过重，请求依法对其从轻处罚。经查，原判综合杨衡、蔡李可的犯罪事实及犯罪情节，在量刑幅度范围内分别判处其刑罚，并无不当。故杨衡、蔡李可及其辩护人上述理由不成立，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、三、七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第五十六条、第五十五条第一款、第五十九条、第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第五条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款第（一）项规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  凌 波 审 判 员  李国锋 审 判 员  陶 刚 二〇二一年三月四日 法官助理  谢志龙 书 记 员  邹 旋                            打印责任人：凌波    校对责任人：邹旋                本案法律适用 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； 第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。 第五十五条第一款剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。 第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》 犯罪分子具有下列行为之一的，使司法机关抓获其他犯罪嫌疑人的，属于《解释》第五条规定的“协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人”： 3．带领侦查人员抓获其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的； 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。