江苏省无锡市惠山区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0206民初5314号原告(反诉被告)：无锡东群装饰设计有限公司，统一社会信用代码91320206354597270X，住所地江苏省无锡市惠山区洛社镇新兴锦绣苑**楼**。法定代表人：王晓东，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴家敏，江苏法舟律师事务所律师。被告（反诉原告）：姚杰，男，1979年11月21日生，汉族，住江苏省无锡市惠山区。委托诉讼代理人：吴林琳，江苏泰伯律师事务所律师。原告(反诉被告)无锡东群装饰设计有限公司（以下简称东群公司）与被告（反诉原告）姚杰装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年9月18日立案受理后，依法由审判员张凌彦适用简易程序公开开庭进行审理，后依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告(反诉被告)东群公司的委托诉讼代理人吴家敏、被告（反诉原告）姚杰及其委托诉讼代理人吴林琳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告东群公司向本院提出诉讼请求：1.判令姚杰支付工程款9万元和逾期付款违约金(以9万元为基数，自2017年10月26日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算至9万元实际给付之日止)；2.诉讼费由姚杰负担。事实和理由：2017年7月7日，姚杰和东群公司签订了莱卡美容美发中心水韵花园店铺《装修工程施工合同》，姚杰将该店铺装修工程发包给东群公司施工，固定总价款24万元。装修工程竣工后，该美容美发中心经营至今，姚杰累计仅支付了15万元，结欠装修款9万元一直未付，东群公司多次催讨未果。现诉至法院，请求判如所请。被告姚杰辩称：1.东群公司为其装修了水韵花园住宅和店铺两个工程，店铺装修工程，其已支付了22万元工程款，现只结欠2万元工程尾款；2.装修工程中，东群公司存在逾期完工的情形，逾期完工的违约金抵扣该2万元工程尾款后，其无须再支付工程款；3.如若法院认定店铺装修工程尚须支付工程款，装修合同中约定逾期支付工程款的违约金为每日合同总价百分之三，该标准约定过高，而装修合同中约定逾期完工的违约金仅为每日合同总价的万分之三。逾期付款违约金的约定远高于逾期完工的违约金约定，两者失衡，逾期付款违约金应予以调低。反诉原告姚杰向本院提出诉讼请求：1.判令东群公司向姚杰支付逾期完工违约金32000元；2.反诉费由东群公司负担。事实和理由：莱卡美容美发中心水韵花园店铺《装修工程施工合同》中约定工期为60天，东群公司自2017年7月7日合同签订后即开工，60天后，至2017年9月8日尚未完工。2017年10月1日，姚杰与东群公司法定代表人王晓东签订《协议书》，约定工程须于2017年10月25日完工，但东群公司实际至2017年12月才完工。姚杰主张东群公司逾期完工的时间自2017年9月8日起至2017年12月7日，共3个月。《装修工程施工合同》中约定的逾期完工违约金按每日合同总价的万分之三计算，该标准约定过低，应予调高。姚杰向顾后金租赁店铺，每月租金1万元，物业费583元，3个月房租、物业费损失约为32000元，逾期完工的违约金应按照该损失予以确定。反诉被告东群公司辩称：1.《装修工程施工合同》约定的工期为60个工作日，并非60天，工作日并不包括周六日，故合同中约定的完工期限应至2017年9月底；2.东群公司与姚杰签订《协议书》，不代表东群公司认可工期延后是东群公司的原因造成，油漆及木饰面是姚杰请他人施工,这影响了东群公司的工期；3.东群公司已在2017年10月25日前完工，根据《协议书》，姚杰无权再向东群公司主张延期完工的任何损失；4.对姚杰主张的房租、物业费损失的真实性无法确认，与本案也没有关系；5.请求驳回姚杰的诉讼请求。经审理本院认定如下事实：2017年7月7日，姚杰（甲方）与东群公司（乙方）签订莱卡美容美发中心水韵花园店铺《装修工程施工合同》，姚杰将该店铺的装修工程发包给东群公司施工。合同约定：工程造价24万元，承包方式为全包，合同签订后支付预付款84000元，瓦工进场支付72000元，木工进场支付72000元，工程竣工验收合格后支付尾款12000元；甲方拖延支付工程款，每天须以工程总造价的百分之三作为违约金支付给乙方；工程工期为60个工作日，开工日期以乙方收到甲方预付款为起始日；每延期竣工一天，应交付违约金金额为合同总价款的万分之三；甲方逾期付款，造成竣工日期推迟，工期相应顺延；在工程具备竣工验收条件后，乙方以书面方式向甲方提交竣工验收申请，甲方收到验收申请后应按约定日期组织验收，甲方在约定日期5天内无正当理由不组织验收，视为工程已验收合格，且甲方承认按期完工；经验收合格，甲方须填写由乙方提供的竣工通知单认证竣工日期，签署验收意见，办理结算手续。如甲方不验收便行入驻，视同验收合格；竣工验收后，保修期一年，耗品（灯管、灯泡）三个月。2017年10月1日，姚杰与东群公司法定代表人王晓东签订《协议书》，内容为：东群装饰（王晓东）由于之前的拖延工期，故于2017年10月1日制定最后为期20天（除法定节假日外）完成剩余工程，于2017年10月25日完工，如完不成将通过司法途径追究赔偿损失（莱卡洛城店装修）。姚杰陈述：因东群公司一直拖延工期，所以我方没有给其竣工验收。东群公司装修的莱卡美容美发中心于2017年11月30日开业。关于工程款支付，东群公司陈述姚杰支付的店铺工程款为：姚杰于2017年9月1日刷卡支付3万元，2017年10月21日刷卡支付3万元，2017年12月2日刷卡支付1万元，2018年2月11日刷卡支付1万元，姚杰对此予以认可。上述款项合计8万元。东群公司另陈述：姚杰于2017年7月10日现金支付店铺工程款5万元，2017年7月10日现金支付住宅增项（柜体）工程款2万元，2017年8月12日现金支付店铺工程款2万元。姚杰对东群公司该陈述不予认可，姚杰陈述：其于2017年7月10日现金支付店铺工程款9万元，2017年8月10日现金支付店铺工程款5万元，东群公司陈述的2017年7月10日其支付的住宅增项（柜体）工程款2万元，并非是住宅的工程款，是支付的店铺工程款，该2万元包含在其陈述的店铺工程款9万元中。姚杰提交交通银行个人客户交易清单2张，证明：其于2017年7月10日从交通银行取现192546元，取现后于同日向东群公司现金支付9万元，其于2017年8月9日从交通银行取现155000元，取现后，其于2017年8月10日向东群公司现金支付5万元。经质证，东群公司对交通银行个人客户交易清单的真实性予以认可，但对姚杰的证明目的不予认可，东群公司认为该证据无法证明姚杰于2017年7月10日向东群公司支付9万元、2017年8月10日向东群公司支付5万元。东群公司陈述：凡是姚杰向其现金支付工程款，东群公司均会向姚杰开具收款收据，东群公司提交住宅工程的2张收款收据存根（2016年12月18日的3万元和2017年3月17日的3万元），东群公司称其他的收据存根已经找不到了。经质证，姚杰对收款收据存根真实性不予认可，姚杰陈述其将现金支付给东群公司后，东群公司从来就没有向其开具过收款收据，因当时双方关系比较好，因此未让东群公司出具收款凭据。关于店铺的装修款，双方一致确认系固定总价24万元，无增项。东群公司提交录音光盘和录音文字记录，证明姚杰在本案诉前调解时，认可结欠店铺工程款为9万元。经质证，姚杰对录音的真实性无异议，但认为当时在诉前调解阶段，调解时的意见不能作为案件审判依据，其陈述的结欠9万元，还包括住宅的装修款，当时陈述地并不完整，就被调解员打断了，其实相关结欠的款项还须在进一步理账后予以确定，且录音时也未征得主持调解的人民调解员同意，该证据在形式上不合法，属非法证据，应予排除。东群公司陈述，录音时未征得当时主持调解的人民调解员同意，但系诉前调解，并非诉中调解。姚杰提交其与东群公司法定代表人王晓东的微信聊天记录，微信聊天记录中姚杰两次提到其就住宅和店铺两个装修工程共计已支付30万元工程款，王晓东并未否认，由此可以证明其的确于2017年7月10日支付了9万元、2017年8月10日支付了5万元。经质证，东群公司对真实性无异议，但认为无法达到姚杰的证明目的，两个工程姚杰共计支付27万元，姚杰称其两个工程支付30万元，也只是其单方所说。姚杰提交顾后金与其签订的《房屋租赁合同》、顾后金向其收取租金和物业费的收条，证明其于2017年6月1日开始向顾后金租赁店铺用于经营莱卡美容美发中心，每月租金1万元，物业费583元，因东群公司逾期完工，给其造成租金和物业费损失。经质证，东群公司认为其并未逾期完工，该证据与其无关，真实性无法确认。另查明：2017年1月1日，姚杰（甲方）与东群公司（乙方）签订水韵花园84号402室《装修工程施工合同》，姚杰将该住宅的装修工程发包给东群公司施工。合同约定：工程造价为9万元，合同签订后支付预付款31500元，瓦工进场支付27000元，木工进场支付27000元，工程竣工验收合格后支付尾款4500元，工期为90个工作日，承包方式为半包。装修过程中，2017年5月至6月，姚杰将增项（柜体）发包给东群公司制做，双方确认合同内工程款为9万元，增项（柜体）的工程款为58106.3元。东群公司陈述另有垃圾清运费3000元也系双方约定由姚杰支付，姚杰对垃圾清运费3000元不认可。东群众公司陈述住宅工程于2017年2月初开工，2017年7月底至8月底完工，姚杰陈述住宅工程于2017年1月1日开工，2018年2月初完工。关于住宅的工程款支付，东群公司陈述：姚杰于2016年12月18日现金支付3万元，2017年3月17日现金支付3万元，2017年6月11日支付宝支付1万元，2017年6月12现金支付1万元，2017年6月现金支付2万元，姚杰对此予以认可。上述住宅工程款合计10万元。另外，就住宅工程，姚杰陈述其还向东群公司支付了瓷砖费3万元，东群公司称该瓷砖费不能计入工程款，是供货商收的货款，与其无关，金额也无法确定是否就是3万元，其未将该3万元计算在姚杰已支付的住宅工程款中，其也不会主张该款。关于住宅装修工程，姚杰认为存在质量问题，且逾期完工，其已另案起诉至本院，向东群公司主张逾期完工损失和装修质量赔偿。以上事实，有上述所列各项证据、当事人陈述等在卷佐证。本院认为：姚杰与东群公司签订的莱卡美容美发中心店铺《装修工程施工合同》系当事人真实意思表示，合法有效，双方应按约履行。一、关于店铺装修工程姚杰的欠付款金额。双方对姚杰刷卡支付的8万元无异议，本院予以确认。姚杰陈述2017年7月10日现金支付9万元，东群公司只认可7万元，并认为其中有2万元是支付的住宅增项工程的工程款，姚杰陈述2017年8月10日现金支付5万元，东群公司只认可2万元。首先，姚杰对此应举证证明，姚杰提交交通银行个人客户交易清单，证明其于2017年7月10日取现192546元，于2017年8月9日取现155000元。仅凭该证据，不足以证明姚杰的证明目的，姚杰应承担举证不利的法律后果；其次，根据姚杰的陈述，店铺工程，其支付工程款22万元，只结欠2万元，住宅工程，其支付工程款13万元（含瓷砖费），两个工程其总计支付35万元，而其与王晓东的微信聊天记录中，其称已付30万元，两者明显矛盾。根据东群公司的陈述，店铺工程，姚杰支付工程款15万元，住宅工程，姚杰支付12万元（不含瓷砖费），两个工程姚杰总计支付27万元，而姚杰与王晓东微信聊天记录中姚杰所称的已付30万元，是包含3万元瓷砖费的，故两者是不矛盾的。根据以上两点，本院对姚杰陈述的其于2017年7月10日支付9万元、2017年8月10日支付5万元，不予采信，本院对东群公司陈述的姚杰于2017年7月10日支付7万元、2017年8月12日支付2万元，予以采信。关于姚杰于2017年7月10日所付7万元中的2万元，是支付的店铺装修款，还是支付的住宅的装修款。首先，姚杰在现金支付该款时，未和东群公司书面约定支付的是哪个项目的工程款，但在同一天分别支付两个装修工程的工程款，又没有明确约定，这并不符合常理，且按照店铺《装修工程施工合同》的约定，2017年7月10日姚杰应支付店铺装修预付款84000元；其次，关于东群公司提交的录音，由于姚杰向东群公司发包了店铺和住宅两个装修工程，姚杰所称的结欠9万元，并无法确定就是结欠的店铺装修款，且录音系在法院诉前调解过程中形成，未经主持调解的人民调解员予以许可，故本院对东群公司提交这一证据的证明目的不予采信。本院认定姚杰支付的上述2万元系支付的店铺装修款，而非住宅装修款，故姚杰已向东群公司支付的店铺装修款为2017年7月10日的7万元、2017年8月12日的2万元、之后刷卡的8万元，合计17万元。双方一致确认店铺装修款为固定总价24万元，故姚杰还须向东群公司支付店铺装修款7万元，对东群公司认为姚杰结欠其店铺装修款9万元的意见不予采信。二、关于姚杰主张的逾期完工违约金是否予以支持。姚杰于2017年7月10日向东群公司支付装修预付款，按照《装修工程施工合同》的约定，开工起始日应为2017年7月10日。《装修工程施工合同》约定工期为60个工作日，按此计算，工期应至2017年9月底结束。2017年10月1日，姚杰与东群公司法定代表人王晓东签订了《协议书》，一致确定剩余工程应于2017年10月25日完工。姚杰在庭审中陈述：因东群公司一直拖延工期，所以我方没有给其竣工验收。东群公司陈述其于2017年10月25日前完工。姚杰认为东群公司至2017年12月才完工，并无任何证据予以证明，姚杰也无证据证明东群公司在2017年10月25日以后才完工，姚杰应承担举证不能的法律后果。且姚杰自述莱卡美容美发中心已于2017年11月30日开业，故对姚杰认为东群公司2017年10月25日以后完工的意见不予采信。虽然东群公司在2017年9月底前未能完工，但《协议书》系双方新的合意，根据《协议书》中双方的本意，如若不能证明东群公司晚于2017年10月25日完工，则姚杰不能再起诉向东群公司主张赔偿工期延长的损失。另外，姚杰还有7万元工程款至今未支付，该7万元已远远超过工程竣工时应支付的尾款12000元，按照《装修工程施工合同》约定，逾期付款的，工期应相应顺延。根据上述分析，对姚杰主张的逾期完工违约金不予支持。三、关于东群公司主张的逾期付款违约金。《装修工程施工合同》约定工程竣工验收合格后付清尾款。姚杰未对店铺装修工程进行验收，其自述莱卡美容美发中心于2017年11月30日开业，《装修工程施工合同》中约定“业主不验收便行入驻，视同验收合格”，因姚杰已于2017年11月30日使用了案涉工程，故2017年11月30日应视为验收合格之日，即姚杰应于2017年11月30日将工程款全部付清。因姚杰逾期支付工程款，其已构成违约，姚杰应自2017年11月30日起支付违约金。关于逾期付款违约金的支付标准，《装修工程施工合同》中约定姚杰拖欠工程款的，每天须支付工程总造价的百分之三的违约金，该违约金标准约定明显过高，本院认为可参照年利率15.4%的标准计算违约金，且应以未付款7万元为基数，即姚杰须向东群公司支付逾期付款违约金：以7万元为基数，自2017年11月30日起按年利率15.4%计算至7万元实际付清之日止。东群公司超出合理范围的请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、姚杰于本判决生效之日起十日内向无锡东群装饰设计有限公司支付工程款7万元和逾期付款违约金(以7万元为基数，自2017年11月30日起按年利率15.4%计算至7万元实际付清之日止)；二、驳回无锡东群装饰设计有限公司的其他诉讼请求。三、驳回姚杰的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费2050元（已由无锡东群装饰设计有限公司预交），由无锡东群装饰设计有限公司负担456元，由姚杰负担1594元。该1594元由本院退还无锡东群装饰设计有限公司，姚杰于本判决生效之日起十日内将1594元交纳至本院。反诉案件受理费300元（已由姚杰预交），由姚杰负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  张凌彦人民陪审员  蒋国良人民陪审员  肖冠东二〇二一年三月十七日书 记 员  邹迪凡