河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2021）豫10民终274号上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司许昌中心支公司，住所地：许昌市魏武大道中段博林大厦**。负责人：王小营，系该公司总经理。委托诉讼代理人：陈三保，男，汉族，2003年12月8日出生，住河南省许昌市魏都区，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：冀盼盼，女，汉族，2003年12月18日出生，住长葛市。法定代理人：冀义星，男，汉族，1974年8月12日生，住长葛市，系冀盼盼父亲。委托诉讼代理人：叶广超，河南德典律师事务所律师。被上诉人（原审被告）朱晓亮，男，汉族，1974年8月12日出生，住长葛市。上诉人天安财产保险股份有限公司许昌中心支公司（以下简称天安财保许昌支公司）因与被上诉人冀盼盼、朱晓亮娱乐服务合同纠纷一案，不服河南省长葛市人民法院（2020）豫1082民初4721号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人天安财保许昌支公司的上诉请求：要求依法改判我司不承担护理费9075元，住院伙食补助费200元，营养费1480元，交通费80元，鉴定费1900元，精神抚慰金5000元，17735元的95％共计16848.25元2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：2019年12月26日。冀盼盼在长葛市潮尚蹦健身馆消费时，不慎受伤，我司承保该单位的公众责任保险，我司承保保单特别约定上明确写明，公众责任人保险我司承担医疗费和伤残费用，不承担，门诊误工，住院伙食费，生活护理费，转院就医食宿费，交通费，残疾辅助器具费，而一审法院判决我司承担护理费9075元，住院伙食补助费200元，营养费1480元，交通费80元，鉴定费1900元，精神抚慰金5000元，17735元的95％共计16848.25元，我司认为该案件我司已经在保单上明确写明除外责任，一审法院不能以未尽明确告知义务认定该条款无效，被上诉人冀盼盼辩称，1、关于上诉人所上诉的赔偿项目系被上诉人的合理损失，投保人在上诉人处投保有医疗和伤残赔偿限额，关于上诉人的赔偿项目应当包含在医疗和赔偿限额中；2、关于保单中的特别约定系格式条款，在投保处并未告知投保人及保险人，该特别约定未进行明确告知系格式条款依法不适用被上诉人与上诉人的约定，综上，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人朱晓亮未做答辩。冀盼盼向一审法院起诉请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、精神损害抚慰金等共计95000元。2、请求判令被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：依据有效证据、庭审调查及当事人陈述，法院确认以下案件事实：2019年12月26日，原告冀盼盼在长葛市潮尚蹦健身馆消费时，从蹦床高台跳下被蹦床弹起，致右肩着地受伤。原告冀盼盼受伤后，被送往长葛市人民医院住院治疗，诊断结果为右肱骨外科颈骨折，行“右肱骨外科颈骨折切开复位内固定术”手术治疗，后原告于2019年12月30日出院，共计住院4天，花费医疗费12027.8元。诉讼中，依原告申请，我院委托许昌诚运法医临床司法鉴定所对原告伤残等级、后期治疗费用、出院后误工期、护理期、营养期进行鉴定，许昌诚运法医临床司法鉴定所经鉴定于2020年8月5日作出许诚司鉴所【2020】临鉴字第369号司法鉴定意见书，鉴定意见为，冀盼盼右肱骨外科颈骨折致右肩关节功能部分丧失的伤残等级评定为十级，取出右肱骨内固定装置的医疗费用约需柒仟元左右，2019年12月30日出院后的误工期限需210日、护理期限需70日、营养期限需70日。原告为此鉴定花费鉴定费1900元。长葛市潮尚蹦健身馆成立日期为2019年12月10日，经营场所为长葛市金桥路街道金英路南端东侧**，经营者为被告朱晓亮，2020年1月8日该健身馆被注销。再查明，2019年12月19日，长葛市潮尚蹦健身馆在天安财产保险股份有限公司处投有公众责任保险，保险单上载明：投保营业场所为长葛市金桥路街道金英路南端东侧2157号；保险期间366天，自2019年12月20日零时起至2020年12月19日二十四时止；特别约定为本保单每次事故每人绝对免赔额为500元或损失金额的5％，两者以高者为准；本保单不负责赔偿门诊误工费、住院伙食费、生活护理费、转院就医食宿费、交通费、残疾辅助器具费用。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条：“从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持”及《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，本案中，冀盼盼到长葛市潮尚蹦健身馆消费，在蹦跳过程中受伤，该健身馆作为经营者，应该对在其服务场所内的消费者的人身和财产安全负有安全保障义务，对危险行为作出警示，因该健身馆在保险公司处投保有公众责任险，保单上约定每次事故每人绝对免赔额为500元或损失金额的5％，两者以高者为准，故保险公司在免赔额外承担赔偿责任。关于保单上特别约定“本保单不负责赔偿门诊误工费、住院伙食费、生活护理费、转院就医食宿费、交通费、残疾辅助器具费用”，因公众责任保险险别中含有人员伤亡赔偿类别，而上述约定将人身损害赔偿包含的大部分赔偿项目列为免赔范围，有违投保人的投保目的，且上述条款属于格式合同中的免赔事项，应单独列出并作出特别说明，并应尽到明确的告知义务，被告天安财险许昌支公司未就该免责条款举证证明其尽到告知义务，故法院认定该免责条款无效。关于原告主张的误工费，事故发生时原告刚满十六周岁，原告仅提供一份《证明》不足以达到证明原告在事故发生时已工作存在误工费损失的证明目的，原告该部分诉请，法院不予支持。法院核定原告冀盼盼的具体损失情况如下：医疗费12027.08元、护理费9499.9元（46858元／年÷365天×74天），因原告诉请的护理费为9075元，该部分核定为9075元、住院伙食补助200元（50元／天×4天）、营养费1480元（20元／天×74天）、交通费80元（20元／天×4天）、残疾赔偿金30327.5（15163.75元／年×20年×10％）、鉴定费1900元、精神抚慰金5000元、后续治疗费7000元，上述费用合计67089.58元。被告天安财险许昌支公司应赔偿的金额为63735.1元（67089.58元×95％），被告朱晓亮应赔偿的金额为3354.48元（67089.58元×5％）。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：被告天安财产保险股份有限公司许昌中心支公司于判决生效后十日内赔偿原告冀盼盼医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等共计63735.1元；二、被告朱晓亮于判决生效后十日内赔偿原告冀盼盼医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等共计3354.48元三、驳回原告冀盼盼的其他诉讼请求。本案诉讼费2176元，减半收取1088元，由原告冀盼盼负担320元，由被告朱晓亮负担768元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，各方当事人均未提交证据。二审经查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，根据《保险法》第十七条第二款之规定“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的该条款不产生效力。”保险法要求保险人不仅要对免除责任条款进行提示，还应当做出明确说明，上诉人天安财保许昌支公司与被上诉人朱晓亮签订的保险单中只是在“特别约定”第4点“本保单不负责赔偿门诊误工费、住院伙合费、生活护理费、转院就医食宿费、交通费、残疾辅助器具费用”中列出了的上述免责费用，没有进行明确的说明，未能充分提示到位，该免责条款不产生效力。上诉人天安财保许昌支公司未能提供其已尽合理提示及明确说明义务的有效证据，应承担举证不力责任。因此，上诉人天安保险公司的上诉请求于法无据，本院不予支持。故，一审判决合法合理，并无不当。综上所述，上诉人天安保险公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1088元，由上诉人天安财产保险股份有限公司许昌中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  连红举审判员  尤 薇二〇二一年三月一日法官助理高毫歌书记员杨冰执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口