辽宁省朝阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽13民终571号上诉人（原审原告）张宝军，男，1969年2月27日出生，蒙古族，无业，住址辽宁省朝阳市双塔区。委托代理人刘亚珍，辽宁森盛律师事务所律师。上诉人（原审被告）中华联合财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司，住所地辽宁省葫芦岛市龙港区龙程街**发达公寓**门市房。负责人王洪军，总经理。委托代理人刘敏，辽宁钧鹏律师事务所律师。原审原告张宝龙，男，1968年4月13日出生，蒙古族，无业，住址辽宁省朝阳市双塔区。上诉人张宝军、中华联合财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服朝阳市龙城区人民法院（2020）辽1303民初275号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭开庭审理了本案。上诉人张宝军的委托代理人刘亚珍，上诉人中华联合财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司的委托代理人刘敏到庭参加了诉讼。原审原告张宝龙经本院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。原审判决认定：2019年4月25日，案外人刘彦来驾驶车牌号为辽Ｐ×××**的重型仓栏式货车沿龙城区龙庭街由南向北行驶至龙庭街与兴中路交汇处（华瑞棉业前十字路口处），与原告张宝军驾驶沿兴中路由西向东行驶的车牌号为辽Ｎ×××**的二轮摩托车相撞发生交通事故，造成两车受损，原告张宝军及张宝龙（摩托车乘车人）受伤。原告张宝军在朝阳市第二医院住院治疗72天，原告张宝龙在朝阳市第二医院住院治疗10天。经朝阳市公安局交通警察支队事故处理大队认定，案外人刘彦来负此次事故的主要责任，原告张宝军负此次事故的次要责任，原告张宝龙无责任。另查明，案外人刘彦来驾驶车牌号为辽Ｐ×××**的重型仓栏式货车在被告保险公司处投保了交强险及赔偿限额为100万元的商业险（不计免赔）。经朝阳营州司法鉴定所鉴定，张宝军重症颅脑损伤遗留左侧肢体瘫，伤残等级为四级，其护理依赖程度为大部分护理依赖，其护理期建议暂定为24-60个月为宜。在原告张宝军住院期间，被告保险公司曾通过朝阳中心支公司为其垫付医疗费1万元。根据相关证据及双方质证意见，本院对原告张宝军诉请的各项费用认定如下：1、医疗费（含住院伙食补助）211,793.57元；2、误工费35,830.19元（（31,820元/年÷365天）X411天）;3、住院期间的护理费18,530.63元（46970÷365X72X2）；4、出院后的护理费（酌定42个月）162,143.01元（46970÷365X1X42X30）；5、交通费216元（72天X3元/天）；6、伤残赔偿金445,480元（31820X20X0.7）；7、精神损害抚慰金66,822元(31820X3X0.7);8、鉴定费2,440元；9、残疾辅助器具费547.8元；因原告张宝军未能提供充分证据证明医嘱中载明须食用流食及因本次交通事故造成了财产损失，故原告张宝军主张的营养费及财产损失，本院不予支持。根据相关证据及双方质证意见，本院对原告张宝龙诉请的各项费用认定如下：1、医疗费（含住院伙食补助）15,325.06元；2、误工费1,482.03元（31820÷365X17天）；3、护理费1,286.85元（46970÷365X10天）;4、交通费30元（10天X3元/天）；原审法院认为：交警部门于2019年7月16日对该起事故做出的认定，原、被告均未在法定期限内申请复议，故本院予以采信。案外人刘彦来驾驶的车牌号为辽Ｐ×××**的重型仓栏式货车在被告保险公司处投保了交强险及限额为100万元的商业三者险（不计免赔），故被告保险公司应在交强险各项限额内优先赔付原告张宝军的各项损失，剩余部分在商业险范围内按照事故责任比例予以赔付；被告张宝龙自愿放弃对交强险部分索赔，是对其诉讼权利的处分，经本院审查不违反法律的强制性规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告中华联合财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔付原告张宝军医疗费1万元、伤残赔偿金及精神损害抚慰金11万元，共计12万元；二、被告中华联合财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司于本判决生效之日起十日内在商业险范围内赔付原告张宝军医疗费131,255.50元（（211,793.57-10000）X70%-10000）、误工费25,081.13元（35830.19X70%）、护理费126,471.55元((18,530.63+162,143.01)X70%)、交通费151.2元（216X70%）、伤残赔偿金281,611.4元（（445,480-（110,000-66,822））X70%）、残疾辅助器具费383.46元（547.8X70%），共计564,954.24元；三、被告中华联合财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司于本判决生效之日起十日内在商业险范围内赔付原告张宝龙医疗费10，727.54元（15,325.06X70%）、误工费1,037.42元（1482.03X70%）、护理费900.80元（1,286.85X70%）、交通费21元（30X70%），共计12,686.76元；四、驳回原告张宝军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费（减半收取）2,300元、鉴定费2,440元，共计4,740元，由被告中华联合财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司负担。一审宣判后，原审原、被告张宝军、中华联合财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司均不服，向本院提起上诉。上诉人张宝军的主要上诉理由：1、一审法院按照全体居民人均可支配收入标准计算上诉人误工费错误，应按照居民服务、修理其他服务业标准计算。2、上诉人的护理费应计算到定残前一日，一审法院按照72日计算错误。另外，上诉人出院后护理费应为164,395元，一审法院认定为162,143.01元错误。3、上诉人住院期间医嘱记载为流食或半流食，一审法院未支持营养费错误。请求二审法院撤销原判，依法改判或发回重审。上诉人中华联合财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司的上诉理由：1、一审法院未支持上诉人提出的对被上诉人张宝军的伤残等级重新鉴定程序违法。2、被上诉人张宝军护理依赖程度为大部分护理依赖，应按照80%的比例支持其后续护理费。3、一审法院判决精神损害抚慰金数额过高。4、诉讼费、鉴定费不应由上诉人承担。请求二审法院撤销原判，依法改判或发回重审。本院审理查明的事实与一审认定的事实相一致。原审原告张宝龙未答辩。本院所确认的上述事实，有双方当事人陈述笔录、交通事故责任认定书、张宝军的辽宁省医疗门诊收费票据28张、住院病人费用清单3张、朝阳市第二医院出入院通知单1张、住院病案1册、司法鉴定意见书1份、勘误说明1份、鉴定费发票1张、张宝龙的住院病案1册、医疗费票据13张、朝阳市第二医院出入院通知单1张、病人费用清单1张、出院诊断证明书1张、张宝龙A2驾驶证复印件1份、营运证复印件1份、行驶证复印件1份、保单复印件1张、交通费收据4张等证据材料载卷佐证，并经一、二审庭审质证及本院审查，可以采信。本院认为：各方当事人对交通事故发生的时间、地点、损害后果、地点部门做出的责任认定均无异议。本案争议的焦点是上诉人张宝军的营养费是否应获得赔偿，其误工费、护理费、精神损害抚慰金赔偿金额是否准确及诉讼费、鉴定费承担问题。本案中，上诉人张宝军因交通事故构成四级伤残。上诉人中华联合财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司虽对伤残等级司法鉴定有异议，并申请重新鉴定，但其既不能提供证据证明该司法鉴定在程序方面存在违法性，也不能提供相反的证据证明该鉴定结论的非合理性以及非正当性，故上诉人要求重新鉴定的请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。上诉人张宝军因交通事故构成四级伤残，出院后依然需要护理，经鉴定其护理依赖程度为大部分护理依赖，护理期为24-60个月，一审法院结合上诉人张宝军伤残及客观情况酌定护理期为42个月对上诉人张宝军后续护理费予以支持。上诉人张宝军提出的出院后至定残前一日的护理费属于后续护理费范畴内，不能获得重复赔偿。因上诉人张宝军的护理依赖程度为大部分护理依赖，后续护理费应按照80%的比例予以赔偿，一审法院确定后续护理费数额存在错误，本院依法予以纠正。上诉人张宝军后续护理费应为129,714.41元（46,970元÷365×1×42×30×80%）。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。上诉人张宝军因交通事故构成四级伤残，入院治疗伤情严重，病历记载鼻饲流食。故上诉人张宝军主张的营养费应予支持，一审法院对营养费未支持错误，本院依法予以纠正。上诉人张宝军主张2019年4月25日至2019年7月1日营养费金额为3,350元（67天×50元）。上诉人张宝军提出其误工费应按照居民服务业标准计算，但其并未提供相应的证据证明，一审法院按照全体居民人均可支配收入标准计算其误工费正确。一审法院根据辽宁地区审判实践中掌握的精神损害抚慰金赔偿金确定方法确定本案的精神损害抚慰金数额并无不当。根据《中华人民共和国保险法》规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。同时依据《诉讼费用交纳办法》的规定，诉讼费用由败诉方负担。综上所述，上诉人张宝军、中华联合财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司的部分上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项之规定，判决如下:一、维持朝阳市龙城区人民法院（2020）辽1303民初275号民事判决第一、三、四项；二、变更朝阳市龙城区人民法院（2020）辽1303民初275号民事判决第二项为：上诉人中华联合财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司于本判决生效之日起十日内在商业险范围内赔付原告张宝军医疗费131,255.50元、误工费25,081.13元、护理费及后续护理费103,771.53元、营养费2,345元、交通费151.2元、伤残赔偿金281,611.4元、残疾辅助器具费383.46元，共计544,599.22元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2,300元，鉴定费2,440元，二审案件受理费11,761元，由上诉人张宝军负担984元，上诉人中华联合财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司负担15,517元。本判决为终审判决。审判长  张崇文审判员  姜 锋审判员  韩智伟二〇二一年三月三日书记员  刘雨竺（法官助理兼）