安徽省阜阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）皖12刑终11号 原公诉机关安徽省颍上县人民检察院。 上诉人（原审被告人）岳以备，男，汉族，1993年7月8日出生于安徽省颍上县，小学文化，无业，住颍上县。曾因吸食冰毒于2013年被上海市公安局闵行分局行政拘留五日，因殴打他人于2019年1月7日被颍上县公安局润河派出所拘留十日。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年11月20日被颍上县公安局刑事拘留，同年12月27日经颍上县人民检察院批准逮捕，同日由颍上县公安局执行逮捕。现羁押于颍上县看守所。 上诉人（原审被告人）李龙飞，男，汉族，1993年8月27日出生于安徽省颍上县，小学文化，无业，住颍上县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年11月20日被颍上县公安局刑事拘留，同年12月27日经颍上县人民检察院批准逮捕，同日由颍上县公安局执行逮捕。现羁押于颍上县看守所。 上诉人（原审被告人）李仁波，男，汉族，1993年11月10日出生于安徽省定远县，高中文化，个体，住定远县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年11月20日被颍上县公安局刑事拘留，同年12月27日经颍上县人民检察院批准逮捕，同日由颍上县公安局执行逮捕。现羁押于颍上县看守所。 上诉人（原审被告人）谢发生，男，汉族，1993年6月20日出生于安徽省定远县，初中文化，无业，住定远县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年11月20日被颍上县公安局刑事拘留，同年12月27日经颍上县人民检察院批准逮捕，同日由颍上县公安局执行逮捕。现羁押于颍上县看守所。 上诉人（原审被告人）汪玉保，男，汉族，1968年4月20日出生于安徽省颍上县，文盲，无业，住颍上县。曾因犯抢劫罪，于2009年3月30日被阜阳市颍东区人民法院判处有期徒刑4年，2011年11月10日刑满释放；曾因犯盗窃罪，于2014年10月23日被颍上县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2015年7月25日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月5日被颍上县公安局刑事拘留，同年12月27日经颍上县人民检察院批准逮捕，同日由颍上县公安局执行逮捕，于2020年1月23日因病被该局取保候审，同年6月15日被颍上县人民法院决定重新取保候审。现在家。 上诉人（原审被告人）张厚桂，男，汉族，1959年5月10日出生于安徽省颍上县，初中文化，务农，住颍上县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年1月7日被颍上县公安局刑事拘留，同年2月11日被该局取保候审。同年6月15日被颍上县人民法院决定重新取保候审。现在家。 辩护人王蒙，安徽皖北律师事务所律师。 原审被告人刘玉红，男，汉族，1969年9月1日出生于安徽省颍上县，小学文化，无业，住颍上县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年11月20日被颍上县公安局刑事拘留，同年12月27日经颍上县人民检察院批准逮捕，同日由颍上县公安局执行逮捕，因患有严重疾病经颍上县看守所建议，于2020年8月3日被颍上县人民法院变更强制措施为取保候审。现在家。 原审被告人张猛，男，汉族，1989年9月20日出生于安徽省颍上县，小学文化，无业，住颍上县。曾因赌博于2016年被颍上县公安局中山派出所行政罚款500元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月17日被颍上县公安局刑事拘留，同年12月27日经颍上县人民检察院批准逮捕，同日由颍上县公安局执行逮捕。现羁押于颍上县看守所。 原审被告人蒋家华，男，汉族，1965年11月2日出生于安徽省颍上县，初中文化，无业，住颍上县。曾因犯盗窃罪，于2008年1月14日被合肥市包河区人民法院判处拘役四个月；因犯诈骗罪，于2009年2月2日被颍上县人民法院判处有期徒刑六个月；因犯抢劫罪，于2010年5月17日被河南省潢川县人民法院判处有期徒刑四年，2013年6月14日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月2日被颍上县公安局刑事拘留，次日被该局取保候审，2020年6月15日被颍上县人民法院决定重新取保候审。现在家。 原审被告人牛家辉，男，汉族，1983年3月5日出生于安徽省颍上县，初中文化，无业，住颍上县。曾因犯敲诈勒索罪，于2009年6月1日被无锡市惠山区人民法院判处有期徒刑六个月，2009年6月25日刑满释放；因犯盗窃罪，于2014年1月22日被浙江省临安市人民法院判处有期徒刑七个月，2014年4月17日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年11月27日被颍上县公安局刑事拘留，同年12月27日经颍上县人民检察院批准逮捕，同日由颍上县公安局执行逮捕。现羁押于颍上县看守所。 原审被告人吕宁，男，回族，2000年11月9日出生于安徽省颍上县，大学文化，原颍上县公安局润河派出所辅警，住颍上县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年11月25日被颍上县公安局刑事拘留，同年12月27日经颍上县人民检察院批准逮捕，同日由颍上县公安局执行逮捕。现羁押于颍上县看守所。 原审被告人汪勋善，男，汉族，1952年7月1日出生于安徽省颍上县，文盲，无业，住颍上县，因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年1月3日被颍上县公安局取保候审。同年6月15日被颍上县人民法院决定重新取保候审。现在家。 指定辩护人韩皓皓，安徽慧民律师事务所律师。 原审被告人刘荣霞，曾用名刘云霞，女，汉族，1990年5月13日出生于甘肃省天水市，初中文化，无业，户籍所在地甘肃省天水市麦积区，住安徽省颍上县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年1月6日被颍上县公安局取保候审，同年6月15日被颍上县人民法院决定重新取保候审。现在家。 安徽省颍上县人民法院审理颍上县人民检察院指控原审被告人岳以备、刘玉红、李龙飞、张猛、李仁波、谢发生、汪玉保、蒋家华、牛家辉、吕宁、张厚桂、汪勋善、刘荣霞犯开设赌场罪一案，于二○二○年八月十八日作出（2020）皖1226刑初210号刑事判决。原审被告人岳以备、李龙飞、李仁波、谢发生、汪玉保、张厚桂不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问六上诉人，认为本案事实清楚，不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2018年12月至2019年11月20日，被告人岳以备、刘玉红单独或者合伙在颍上县润河镇程孝忠面粉厂、岳以备家中、润河镇玉峰商务宾馆、颍上县润河镇富坝村、陶徐村、凌楼村、一条船上等地以“赌牛牛”等方式开设赌场，岳以备抽头渔利至少450万元，刘玉红抽头渔利至少390万元，被告人李龙飞、张猛、李仁波、谢发生、汪玉保、蒋家华、牛家辉等人分别为赌场提供站岗放哨、看水箱、接送参赌人员、运送赌具等帮助。每次赌场结束后岳以备等人向上述人员支付200元至500元不等的工资，张猛共计领取工资至少11000元，李龙飞共计领取工资至少14000元，李仁波共计领取工资至少9000元，谢发生共计领取工资至少8400元，汪玉保共计领取工资至少12000元，蒋家华共计领取工资至少12000元，牛家辉共计领取工资至少4000元钱。被告人吕宁利用润河派出所辅警身份给该赌场提供派出所出警情况，为开设赌场提供便利条件，从岳以备处获取报酬至少26500元。被告人张厚桂、汪勋善、刘荣霞明知岳以备等人开设赌场而为其提供赌博场地。张厚桂共计获利至少2350元，汪勋善共计获利至少2000元，刘荣霞共计获利至少1700元。 另认定，被告人汪玉保曾因犯盗窃罪，于2014年10月23日被颍上县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2015年7月25日刑满释放。被告人牛家辉曾因犯盗窃罪，于2014年1月22日被浙江省临安市人民法院判处有期徒刑七个月，2014年4月17日刑满释放。案发后，被告人张猛、蒋家华、汪玉保主动向公安机关投案，各被告人均如实供述了主要犯罪事实。被告人吕宁主动退缴违法所得15000元。 原判根据经庭审举证、质证，查证属实的受案登记表、立案决定书、户籍信息、到案经过、前科证明、情况说明、收款记录统计等相关书证，证人訾某、邱某、吕某、高某等人的证言，被告人岳以备、刘玉红、李龙飞、张猛、李仁波、谢发生、汪玉保、蒋家华、牛家辉、吕宁、张厚桂、汪勋善、刘荣霞的供述与辩解，现场勘验、辨认等笔录等证据认定上述事实。 原判认为，被告人岳以备、刘玉红以营利为目的，单独或者合伙开设赌场，岳以备从中抽头渔利达450余万元，刘玉红从中抽头渔利达390余万元，属情节严重。被告人李龙飞、张猛、李仁波、谢发生、蒋家华、汪玉保、牛家辉、吕宁、汪勋善、张厚桂、刘荣霞为被告人岳以备、刘玉红开设赌场内提供帮助，并领取高额固定报酬。故十三名被告人均已构成开设赌场罪，系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人岳以备、刘玉红起主要作用，系主犯，应对其参与及组织指挥的全部犯罪承担责任，被告人李龙飞、张猛、李仁波、谢发生、蒋家华、汪玉保、牛家辉、吕宁、汪勋善、张厚桂、刘荣霞起次要或辅助作用，是从犯，应对所参与的犯罪承担责任。对于从犯，应比照主犯从轻或减轻处罚。被告人牛家辉、汪玉保曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人张猛、蒋家华、汪玉保主动投案，并如实供述了主要犯罪事实，可依法认定为自首，可以从轻或减轻处罚。被告人岳以备、刘玉红、李龙飞、李仁波、谢发生、牛家辉、吕宁、汪勋善、张厚桂、刘荣霞到案后能够如实供述基本犯罪事实，可认定为坦白，可酌情从轻处罚。被告人张猛、谢发生、蒋家华、牛家辉、吕宁、张厚桂、汪勋善、刘荣霞能够自愿认罪认罚，被告人岳以备、刘玉红、李龙飞、汪玉保虽在审查起诉阶段签署认罪认罚具结书，但庭审中虽表示认罪认罚，但不能承认指控的全部犯罪事实，不符合适用认罪认罚从宽处罚条件，依法不适用认罪认罚制度，其四人自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人李仁波当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。为了打击犯罪，维护社会管理秩序，根据十三名被告人的犯罪事实、性质、情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第六十七条第一款、第三款、第六十五条、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人岳以备犯开设赌场罪，判处有期徒刑六年三个月，并处罚金人民币六十万元；二、被告人刘玉红犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五十万元；三、被告人李龙飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币五万元；四、被告人张猛犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五万元；五、被告人李仁波犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元；六、被告人谢发生犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币四万元；七、被告人汪玉保犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币五万元；八、被告人蒋家华犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币四万元；九、被告人牛家辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币五万元；十、被告人吕宁犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元；十一、被告人张厚桂犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币六千元；十二、被告人汪勋善犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元；十三、被告人刘荣霞犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元；十四、作案工具赌具予以没收（由扣押的公安机关依法处置），对各被告人的违法所得予以追缴（对被告人岳以备在450万范围内追缴，对被告人刘玉红在390万范围内追缴，对被告人李龙飞追缴14000元，对被告人张猛追缴11000元，对被告人谢发生追缴8400元，对被告人汪玉保追缴12000元，对被告人蒋家华追缴12000元，对被告人牛家辉追缴4000元，对被告人吕宁追缴11500元，对被告人张厚桂追缴2350元，对被告人汪勋善追缴2000元，对被告人刘荣霞追缴1700元）。 宣判后，岳以备、李龙飞、李仁波、谢发生、汪玉保、张厚桂均不服，分别提出上诉。 岳以备上诉称其没有单独开过赌场，其在起诉指控的第三、四起中是帮忙接人、放贷的。对原判认定其抽头渔利450万元金额有异议，其认为总金额在180万元以下，其共抽头渔利20多万元。原判量刑过重，请求二审公正审理。 李龙飞上诉称其只参与了起诉指控的第五起，原判量刑过重，请求二审公正审理。 李仁波上诉称对原判认定其工资数额有异议，原判量刑过重，其参与时间短，归案后如实供述，请求对其从轻处罚。 谢发生上诉称对原判认定其工资数额有异议，原判量刑过重，其作用较小，有坦白情节，应从轻或减轻处罚。 汪玉保上诉称原判量刑过重，其系自首，是从犯，其自愿认罪认罚且患有严重疾病，请求改判其缓刑。 张厚桂上诉称其系自首，并自愿认罪认罚，其在抗洪时做出贡献，且身患多种严重疾病，请求改判其缓刑。 张厚桂的辩护人提出张厚桂具有自首情节，2020年度其在疫情防控及抗洪抢险工作中被润河镇政府表扬，且患有多种疾病，愿意积极缴纳罚金及退赃，请求对其从轻处罚并适用缓刑。 经二审审理查明的事实与一审相同。且有经一审庭审举证、质证，查证属实的证据证实。上诉人岳以备、李龙飞、谢发生、李仁波、汪玉保、张厚桂及其辩护人也未提出影响一审认定事实的新证据，对于一审认定的事实和证据，本院予以确认。 对于上诉人岳以备关于其开设赌场的形式、起数以及抽头渔利总金额错误的上诉理由，经查，上诉人岳以备以营利为目的，在2018年12月至2019年11月期间，与刘玉红单独或合伙在多个地方开设赌场，涉及金额较大，抽头渔利总金额有原判所列证据予以证明。原判认定岳以备、刘玉红单独或者合伙开设赌场并无不当，岳以备的行为依法构成开设赌场罪，应受刑罚处罚。此节上诉理由不能成立，本院不予采纳。 对于上诉人李龙飞关于其参与开设赌场起数的上诉理由，经查，根据訾某、张某1、张某2等人证言、张猛、李龙飞、岳以备的供述及辨认笔录等证据，能够证明李龙飞帮助岳以备等人开设赌场的行为，原判认定李龙飞等人为赌场提供帮助并无不当。此节上诉理由不能成立，本院不予采纳。 对于上诉人李仁波、谢发生关于原判认定其工资数额较多的上诉理由，经查，根据证人证言和被告人供述，以及谢发生本人也供述其多阶段在赌场帮忙，每天拿取200元至400元工资，原判认定李仁波、谢发生领取的工资数额最低数并无不当。此节上诉理由不能成立，本院不予采纳。 对于岳以备、李龙飞、李仁波、谢发生、汪玉保、张厚桂以及张厚桂的辩护人关于量刑过重的上诉理由和辩护意见，经查，汪玉保曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚，且依法不适用缓刑。公安机关出具的到案经过证明张厚桂并非自动投案，依法不认定为自首。原判在量刑时已综合考虑各上诉人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，量刑并无不当。此节上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人岳以备、原审被告人刘玉红以营利为目的，单独或者合伙开设赌场。上诉人李龙飞、李仁波、谢发生、汪玉保、张厚桂、原审被告人张猛、蒋家华、牛家辉、吕宁、汪勋善、刘荣霞为岳以备、刘玉红开设赌场提供帮助，并领取报酬，均已构成开设赌场罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 武 锋 审判员 余 林 审判员 巩媛媛 二〇二一年三月十日 法官助理刘杰 书记员时可 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； ……