辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终560号上诉人（原审原告）：沈阳耐蚀合金泵股份有限公司，住所地沈阳市于洪区洪汇路**。法定代表人：韩杰，该公司董事长。委托诉讼代理人：王建军，男，该公司工作人员。被上诉人（原审被告）：徐亚琳，女，1966年4月4日出生，汉族，住沈阳市和平区。委托诉讼代理人：张澍，辽宁咸亨律师事务所律师。上诉人沈阳耐蚀合金泵股份有限公司因与被上诉人徐亚琳劳动争议纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2020）辽0106民初12215号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人沈阳耐蚀合金泵股份有限公司提出上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判上诉人不支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金。事实和理由：一审判决上诉人给付被上诉人经济补偿金事实不清，适用法律不当。因被上诉人旷工上诉人于2019年9月5日与被上诉人解除劳动合同，上诉人与被上诉人解除劳动关系合法，被上诉人在2019年12月31日申请劳动仲裁在后，不符合程序也没有效力，被上诉人主张经济补偿金不符合法律规定。请求二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人徐亚琳辩称，同意一审判决，不同意上诉人的上诉请求，请求维持一审判决。沈阳耐蚀合金泵股份有限公司向一审法院起诉请求：一、撤销沈劳人仲字（2019)1598号裁决书；二、被告申请仲裁事项不成立，判令原告不给付被告拖欠工资和解除劳动合同经济补偿金；三、被告承担仲裁和本案的诉讼费。一审法院认定事实:原、被告于2010年10月13日签订第一份《劳动合同书》，约定合同期限自2010年10月1日至2011年9月30日，被告的职务为财务总监，双方的劳动合同关系一直持续至2019年，原告称双方的劳动关系至2019年9月5日，被告称实际工作至2019年2月12日。被告提供浙商银行对账单及招商银行交易明细用于证明原告为被告发放工资的情况，被告称双方约定的月工资为17,000元，原告称2018年5月之前约定的月工资为7,000元，之后约定的月工资为1万元，工资是固定月薪，以银行转账的形式进行发放。原告法定代表人与被告于2019年2月18日进行对账，双方认定至2018年12月原告欠被告工资63,050元，2019年还按每月17,000元给被告发放工资。原告于2019年2月19日给被告发放工资1万元。原告为被告交纳2018年8月至12月期间的社会保险，其中个人承担的社保金额部分，也由原告替被告交纳，其中2018年8月至2018年12月期间被告个人承担的社保金额为1,947.75元，2019年1月至8月期间被告个人承担的社保金额为3,304.2元，共计5,251.95元。被告同意从原告应付的工资中扣除被告个人应承担的社保金额，但在本案审理过程中被告称2018年8月至12月被告应承担的社保金额已经在双方2019年2月18日对账时已经扣除。另查明，被告作为申请人，原告作为被申请人向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2020年9月3日作出沈劳人仲字[2019]1598号仲裁裁决，裁决：一、被申请人于本裁定生效之日起十五日内向申请人一次性支付解除劳动合同经济补偿共计144,500元（17,000元/月×8.5个月）；二、被申请人于本裁决生效之日起十五日内向申请人一次性支付2018年8月1日至2018年12月31日期间工资47,798.05元（53,050元-5,251.95元）；三、被申请人于本裁决生效之日起十五日内向申请人一次性支付2019年1月1日起至2019年2月12日期间工资23,252.87元（17,000元+17,000元÷21.75天×8天）；四、对申请人本案其他仲裁请求不予支持。原告作为被申请人不服该裁决，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。原告作为用人单位应当按照约定向被告即劳动者及时足额支付劳动报酬。关于原告主张不给付被告2018年8月至2019年2月12日的工资78,552元的诉讼请求，被告提供浙商银行对账单及招商银行交易明细证明原告为被告发放的工资情况，结合原告法定代表人与被告之间的微信聊天记录，可以认定双方约定的月工资为17,000元。因原、被告于2019年2月18日经对账，原告还欠付被告2018年8月1日至2018年12月31日期间的工资63,050元，原告于2019年2月19日给付被告1万元，现还欠付工资53,050元。被告同意将原告代扣代缴个人应缴的社会保险费部分从欠付的工资中予以扣除，在本案审理过程中，被告称原、被告对账的63,050元中已经将2018年8月至2018年12月的个人应缴的社会保险费已经扣除，仅2019年1月至8月期间个人应缴的社会保险费未扣除，但因被告认可仲裁裁决，该院对仲裁裁决确认的原告欠付被告2018年8月1日至2018年12月31日期间的工资47,798.05元予以确认。关于原告主张不给付被告2019年1月1日至2019年2月12日期间的工资的诉讼请求，原告除《考勤记录》外，未提供其他证据证明被告未提供劳动，《考勤记录》不能真实有效的反应出被告的出勤情况，该院对仲裁认定的工资数额予以确认。关于原告主张不应支付被告解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，根据法律规定，用人单位未及时足额支付劳动者劳动报酬的，劳动者可以提出解除劳动合同，用人单位应支付解除劳动合同经济补偿金。本案中，被告因原告未按时支付工资，于2019年2月12日通过微信向原告的法定代表人表示要求解除劳动合同，之后也不再到原告处工作，原告也未向被告支付工资，双方的劳动关系已经解除，原告应向被告支付解除劳动合同经济补偿金。关于经济补偿金的金额，因被告未提供证据证明其从1997年开始到原告处工作，本院根据劳动合同的起始时间认定被告的入职时间为2010年10月1日，实际工作至2019年2月12日，经济补偿金应为144,500元（17,000元/月×8.5个月）。一审法院判决：一、原告沈阳耐蚀合金泵股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付被告徐亚琳解除劳动合同经济补偿144,500元；二、原告沈阳耐蚀合金泵股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付被告徐亚琳2018年8月1日至2018年12月31日期间的工资47,798.05元；三、原告沈阳耐蚀合金泵股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付被告徐亚琳2019年1月1日至2019年2月12日期间的工资23,252.87元（17,000元+17,000元÷21.75天×8天）；四、驳回原、被告的其他诉讼请求。如原告未按本判决指定的期间履行给付金额义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告沈阳耐蚀合金泵股份有限公司承担。二审中，双方当事人对一审法院查明的事实均无异议，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人是否应向被上诉人支付经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的;第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。本案中，被上诉人因上诉人未及时足额支付工资于2019年2月12日通过微信向上诉人的法定代表人表示要求解除劳动关系，之后不再到上诉人处提供劳动，同时上诉人也未向被上诉人支付工资。虽然上诉人主张其在2019年9月作出与被上诉人解除劳动关系的决定，双方劳动关系应在2019年9月解除，但上诉人作出解除劳动关系决定的时间在被上诉人的解除劳动关系通知之后，此时被上诉人作出的解除行为已经发生解除的效力，应据此认定双方解除劳动关系的原因和时间。依照上述法律规定，被上诉人因上诉人未及时足额支付工资而提出解除劳动关系，上诉人应向被上诉人支付解除劳动关系经济补偿金，上诉人主张不支付经济补偿金缺乏事实及法律依据，本院对上诉人的上诉请求不予支持。综上所述，沈阳耐蚀合金泵股份有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳耐蚀合金泵股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 娜审判员 孙 卓审判员 孙晓芳二〇二一年三月十五日法官助理池骋书记员佟雪峰