河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0191民初18045号原告：杜豫萍，女，1979年5月9日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。委托诉讼代理人：邢社君，系原告丈夫，代理权限：特别授权。被告：苏现兵，男，1981年6月20日出生，汉族，住河南省平顶山市汝州市。被告：崔锦堂，男，1969年2月12日出生，汉族，住河南省平顶山市汝州市。被告：侯明，男，1965年2月7日出生，汉族，住河南省平顶山市汝州市。被告：贾建强，男，1964年12月8日出生，汉族，住河南省平顶山市汝州市。第三人：汝州市中瑞矿业有限公司，住所地河南省平顶山市汝州市朝阳路与油库路交叉口。法定代表人：侯明。第三人：河南祥博投资担保有限公司，住所地河南省郑州市郑东新区CBD商务外环路**国泰财富中心**。法定代表人：李江。四被告及二第三人共同委托诉讼代理人：武延辉，北京炜衡（郑州）律师事务所律师。四被告及二第三人共同委托诉讼代理人：朱敬丽，北京炜衡（郑州）律师事务所实习律师。原告杜豫萍与被告苏现兵、崔锦堂、侯明、贾建强、第三人汝州市中瑞矿业有限公司（以下简称中瑞公司）、河南祥博投资担保有限公司（以下简称祥博担保公司）执行异议之诉一案，本案立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杜豫萍及其委托诉讼代理人邢社君，被告苏现兵、崔锦堂、侯明、贾建强、第三人中瑞公司、祥博担保公司的共同委托诉讼代理人武延辉、朱敬丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杜豫萍向本院提出诉讼请求：1、判令被告贾建强、崔锦堂共同在900万元范围内对第三人祥博担保公司对原告的债务承担连带赔偿责任；2、判令被告侯明和苏现兵就第三人中瑞公司对原告的债务承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：由于本案被执行人祥博担保公司的原股东贾建强在担任祥博担保公司股东期间存在抽逃出资的行为，现股东崔锦堂存在不实出资的行为（其接受的原股东贾建强的900万元股份是贾建强完全抽逃资金的股东，其真实投资为0），造成祥博担保公司运营资本低于注册资本，直接导致公司利益受损，公司债权人权益遭受损害。侯明和苏现兵作为中瑞公司的现在和原来100%股权的股东，股东财产和公司财产财产混同造成被执行人中瑞公司不能清偿债务。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十条等相关法律规定，特提起本案诉讼，望判如诉请。被告苏现兵、崔锦堂、侯明、贾建强、第三人中瑞公司、祥博担保公司答辩称：一、祥博担保公司原股东贾建强与现股东崔锦堂系受让与李江非出资义务股东，不符合承担不实出资义务的主体条件。贾建强系祥博担保公司员工和李江股权的代持人不存在抽逃出资行为。二、中瑞矿业公司虽为一人有限责任公司，但是苏现兵和侯明两人股东均未发现股东与公司财产混同。三、原告的债权是其在祥博担保公司从事非法集资形成的债权，中瑞公司作为祥博担保公司对外从事融资业务的出名借款人，已经被处非办和生效判决认定为祥博担保公司的关联企业和破产混同企业，依据破产法的相关规定，原告对与破产企业混同企业财产进行追偿，构成个别清偿，违反破产法的基本原则，应当驳回原告的诉讼请求。经审理查明：杜豫萍申请执行中瑞公司、祥博担保公司、李江民间借贷纠纷一案，执行依据为已经发生法律效力的（2017）豫0191民初10725号民事判决书，本院于2018年5月3日立案执行，执行案号是（2018）豫0191执4154号。在执行过程中，因被执行人名下无可供执行的财产，本院于2018年9月5日以（2018）豫0191执4154号执行裁定书终结了（2017）豫0191民初10725号民事判决书的本次执行程序。后申请执行人以被执行人祥博担保公司的原股东贾建强、杨红现、田忠亚、李二江存在抽逃出资行为，现股东崔锦堂存在出资不实的行为，被执行人中瑞公司原100%股权股东苏现兵、现100%股权股东侯明的股东财产与公司财产混同为由，向本院提出申请，申请追加贾建强、崔锦堂、李二江、杨红现、田忠亚、侯明、苏现兵为（2018）豫0191执4154号执行案件的被执行人。本院于2020年9月22日作出（2020）豫0191执异328号执行裁定书，以抽逃出资为由追加李二江、杨红现、田忠亚为（2018）豫0191执4154号案件的被执行人，分别在450万元、450万元、1500万元范围内对祥博担保公司向杜豫萍所负债务承担清偿责任，驳回杜豫萍的其他异议请求。原告不服该执行裁定，依法向本院提起诉讼。根据郑州市中级人民法院已经发生法律效力的（2019）豫01民终15880号民事判决书，认定事实由：1、2009年5月26日，祥博担保公司注册成立，公司性质为有限责任公司，法定代表人为李江，住，住所地为郑州市郑东新区××商务外环路××号国泰财富中心**公司目前的工商登记状态仍为存续，公司股东为中国健康产业投资基金管理股份有限公司（持股比例45.5%）、李江（持股比例22.5%）、汝州市中瑞矿业有限公司（持股比例11.75%）、陈涛（持股比例11.25%）、崔锦堂（持股比例9%）。2、2009年5月25日，祥博担保公司召开首次股东会决议，决定公司注册资本为100万元，发起人股东为李江、李二江、杨红现，由李江担任公司执行董事兼总经理、李二江担任公司监事，并决定由李江以货币出资90万元（2009年5月25日缴付20万元，2009年12月31日前缴付70万元），李二江以货币出资5万元（2009年12月31日前缴付），杨红现以货币出资5万元（2009年12月31日前缴付）。当日，李江向祥博担保公司的中国工商银行郑州财富广场支行账户17×××63（以下简称“祥博账户一”）实缴投资款20万元；2009年5月31日，祥博担保公司将“祥博账户一”中的200,012元资金转出至其公司的中国工商银行郑州财富广场支行账户17×××70（以下简称“祥博账户二”）；同日，祥博担保公司又将“祥博账户二”中的该200,012元资金转出并转至郑州金鼎帐篷有限公司银行账户。3、2009年5月31日，祥博担保公司召开股东会决议，决定各股东应于2009年6月3日缴付第二期实收资本80万元，并决定变更公司注册资本，将公司注册资本增加至9,000万元，由李江出资8,100万元（2009年6月3日缴付），李二江出资450万元（2009年6月2日缴付），杨红现出资450万元（2009年6月2日缴付）。2009年6月2日，祥博担保公司的“祥博账户二”分别收到转入款项1,100万元、450万元、450万元，后祥博担保公司随即将该账户中的2,000万元资金转出至郑州金鼎帐篷有限公司银行账户；同日，“祥博账户二”又收到转入款项2,000万元，后祥博担保公司随即将该2,000万元资金转出至郑州金鼎帐篷有限公司银行账户；同日，“祥博账户二”分别收到转入款项200万元、1,800万元，后祥博担保公司随即将该账户中的2,000万元资金转出至郑州金鼎帐篷有限公司银行账户，转账备注的摘要事由为：还款；同日，“祥博账户二”又收到转入款项2,000万元，后祥博担保公司随即将该2,000万元资金转出至郑州金鼎帐篷有限公司银行账户，转账备注的摘要事由为：还款。2009年6月3日，“祥博账户二”收到转入款项980万元，后祥博担保公司随即将该980万元资金转出至郑州金鼎帐篷有限公司银行账户。4、2010年7月5日，祥博担保公司召开股东会决议，决定将公司的经营范围变更为担保、投资、咨询服务，并决定根据2010年7月2日各股东所签订的《股权转让协议》变更公司股东身份及出资情况，变更后的股东出资情况为：李江出资4,500万元（股权比例50%）、陈涛出资2,250万元（股权比例25%）、贾建强出资900万元（股权比例10%）、崔锦堂出资900万元（股权比例10%）、杨红现出资450万元（股权比例5%）。5、2011年9月22日，祥博担保公司召开股东会决议，决定由田忠亚以货币出资1,900万元入股并变更公司注册资本，将公司注册资本增加至10,900万元，变更后的股东出资情况为：李江出资4,500万元（股权比例41.28%）、陈涛出资2,250万元（股权比例20.64%）、贾建强出资900万元（股权比例8.26%）、崔锦堂出资900万元（股权比例8.26%）、杨红现出资450万元（股权比例4.13%）、田忠亚出资1,900万元（股权比例17.43%）；当日，田忠亚通过其个人银行账户46×××05向祥博担保公司的兴业银行郑州凤凰城支行账户46×××46（以下简称“祥博账户三”）实缴增资款1,900万元。2011年9月28日，祥博担保公司将“祥博账户三”中的19,001,583.33元资金经同城票据清算转出至其公司的上海浦东发展银行紫荆山路支行账户76×××59（以下简称“祥博账户四”）；同日，祥博担保公司将“祥博账户四”中的1,500万元资金转至其公司的汝州市农村信用合作联社账户22×××12（以下简称“祥博账户五”），又将“祥博账户四”中的400万元资金转至其公司的郑州银行惠济支行账户93×××77（以下简称“祥博账户六”）。2011年10月9日，“祥博账户四”收到“祥博账户五”转回款项1,500万元，同日，祥博担保公司将该1,500万元资金转出至案外人贺丽娟的浦发郑州分行卡中心账户76×××92。6、2011年9月22日，田忠亚转入“祥博账户三”的增资款1,900万元，是案外人李怡飞通过其个人名下账号为41×××11的招商银行郑州分行账户在当天转给被告田忠亚的，该款项的真实来源系由案外人贺丽娟、贾建强在当天分别向案外人李怡飞的上述银行账户所转入1,000万元、1,000万元。7、2013年9月5日，祥博担保公司召开股东会决议，决定由新法人股东中国改革实业股份有限公司以货币出资9,100万元入股并变更公司注册资本，将公司注册资本增加至20,000万元，并决定同意原股东贾建强退出公司股东会，其所持有股份转让给股东崔锦堂，变更后的股东出资情况为：李江出资4,500万元（股权比例22.5%）、陈涛出资2,250万元（股权比例11.25%）、崔锦堂出资1,800万元（股权比例9%）、汝州市中瑞矿业有限公司出资2,350万元（股权比例11.75%）、中国改革实业股份有限公司出资9,100万元（股权比例45.5%）。当日，中国改革实业股份有限公司通过其公司的北京银行大钟寺支行账户01090326500120109256818向祥博担保公司的华夏银行账户15×××68（以下简称“祥博账户七”）实缴增资款9,100万元。2013年9月6日，祥博担保公司将“祥博账户七”中的91,001,871.53元资金转至其公司的中信银行郑州分行营业部账户73×××17（以下简称“祥博账户八”）；同日，经河南省农村信用社联合社清算中心清算，祥博担保公司的“祥博账户五”收到转入款项9,100万元，祥博担保公司随即将该9,100万元资金分5笔转账转出，分别转至案外人河南省三槐王商贸有限公司800万元、转至案外人河南银丰仓储服务有限公司2,200万元、转至案外人汝阳盛州矿产品有限公司4,000万元、转至案外人信阳永兴农林有限公司1,000万元、转至案外人郭会杰1,100万元。汝州市中瑞矿业公司成立于2007年7月17日，公司性质为有限责任公司（自然人独资），注册资本1010万元。公司发起人股东为苏现兵，持有股权100%，2016年11月15日，公司股东变更为为侯明，李二江。2017年4月25日，公司股东变更为侯明，持有股权100%。另查明：2015年6月4日，贾建强出具承诺书，承诺其以名下5项债权变现后全部用于由祥博担保公司担保的项目代偿资金。以上事实有原告提交的承诺书一份、2018豫01民终4504号民事判决书、2019豫01民终13368号民事判决书、中瑞公司私营企业注册信息查询单、中瑞公司章程、祥博公司股东会决议复印件，被告提交的中瑞公司账户交易明细、工商登记信息等证据及本案开庭笔录在案佐证。本院认为，本案系申请执行人追加被执行人异议之诉。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定：“作为被执行人的企业法人,财产不足以清偿生效法律文书确定的债务,申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人,在抽逃出资的范围内承担责任的,人民法院应予支持”。本案中，祥博公司经过多次增资，注册资本从原本的100万元变更为20000万元，股东亦经过多次变更。原告主张贾建强构成抽逃出资900万元，崔锦堂900万元出资不实。本院认为，根据现有事实查明，贾建强、崔锦堂均非祥博公司的原始出资股东，而是继受股东，贾建强、崔锦堂成为股东时，祥博公司注册资本为9000万元，分别由李江出资8100万元、李二江出资450万元、杨红现出资450万元构成，但根据现有事实该9000万元出资款均在出资当天或第二天已抽逃出资，因此在贾建强、崔锦堂成为股东时祥博公司并未实际收到各股东的出资款，贾建强、崔锦堂所继受的股份实际为未出资的股份，且二人作为继受股东，并不当然负有向公司出资的义务，而是负有向原股东支付股权转让款的义务，故对原告主张贾建强构成抽逃出资，崔锦堂构成不实出资，理由不能成立，本院不予支持。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十条，作为被执行人的一人有限责任公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，股东不能证明公司财产独立于自己的财产，申请执行人申请变更、追加该股东为被执行人，对公司债务承担连带责任的，人民法院应予支持。本案中，被告侯明作为中瑞公司的一人股东，其于2016年11月15日成为中瑞公司股东，于2017年4月25日成为一人股东，故其仅提交中瑞公司2157****6012账号自2014年11月25日至2016年12月13日期间的银行流水，不能证明其财产独立于公司财产，故对原告申请追加侯明为被执行人，对中瑞公司的债务承担连带责任，理由成立，本院予以支持。因苏现兵现并非中瑞公司股东，原告以其与中瑞公司财产混同，申请追加其为被执行人，理由不能成立，本院不予支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第二十条、第三十二条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十四条之规定，判决如下：一、追加被告侯明为（2018）豫0191执4154号执行案件的被执行人，对汝州市中瑞矿业有限公司所负债务承担连带责任；二、驳回原告杜豫萍的其他诉讼请求。案件受理费8163元，由被告侯明负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  李俊辉人民陪审员  焦爱叶人民陪审员  臧松奇二〇二一年三月四日书 记 员  郭鹏飞