辽宁省朝阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽13民终858号上诉人（原审原告）：朝阳圣强机械制造有限公司，住所地朝阳市龙城区七道泉子镇北三家村。法定代表人：李峰，经理。委托诉讼代理人：王越强，朝阳市龙城区朝龙法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：路宏军，男，1971年2月23日出生，汉族，住朝阳市双塔区。委托诉讼代理人：高玉辉，辽宁明睿律师事务所律师。上诉人朝阳圣强机械制造有限公司（以下简称圣强公司）因与被上诉人路宏军劳动争议一案，不服朝阳市龙城区人民法院（2020）辽1303民初1526号民事判决。向本院提起上诉。本院于2021年2月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人圣强公司的委托诉讼代理人王越强、被上诉人路宏军及其委托诉讼代理人高玉辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。圣强公司上诉请求：1、撤销朝阳市龙城区人民法院（2020）辽1303民初1526号民事判决，依法改判或发回重审；2、被上诉人承担相关诉讼费用。事实和理由：一审法院判决认定上诉人承担赔偿数额及适用赔偿标准均存在明显错误。解除劳动合同经济补偿金、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金计算标准错误，应按发生工伤前12个月平均工资计算。停工留薪期间工资支付期限应计算到诊断休息日结束，不应按12个月计算。被上诉人没有提供护理人员工资标准，一审判决标准过高，应参照道路交通事故标准计算。对于伙食补助和医疗补助金没有异议。路宏军辩称，一审法院认定事实清楚，判决结果正确，请求二审法院依法维持原判。圣强公司向一审法院起诉请求：1、圣强公司不支付路宏军各项赔偿款项；2、由路宏军支付本案相关诉讼费用。一审法院认定事实：路宏军于2010年6月到圣强公司工作，双方未签订劳动合同。圣强公司也未给路宏军缴纳包括工伤保险在内的各项社会保险。2018年6月2日，路宏军在工作时被齿圈砸伤右脚，于当日被送到朝阳县中心医院救治，被诊断为：“1.右足第1、2、3、4趾骨骨折2.右足第3、4、5跖骨骨折3.右足背软组织挫裂伤”。住院治疗60天，期间普食，二级护理，至2018年8月1日出院。2018年10月29日，朝阳市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定。圣强公司不服，提起行政诉讼。2019年9月19日，朝阳市双塔区人民法院作出（2019）辽1302行初57号行政判决，驳回圣强公司的诉讼请求。圣强公司不服，提起上诉。朝阳市中级人民法院于2019年12月2日作出的（2019）辽13行终191号行政判决驳回上诉，维持原判。2019年12月19日，朝阳市劳动鉴定委员会鉴定，路宏军伤残等级为玖级。就双方劳动争议，路宏军以圣强公司为被申请人申请仲裁：“一、请求与被申请人解除劳动关系。二、请求裁决被申请人给付工伤保险待遇。三、请求裁决被申请人未签订劳动合同工资6万元。四、请求被申请人给付解除劳动关系补偿金4万元。五、请求裁决被申请人依法缴纳拖欠的养老保险费(8年)。”2020年9月7日，朝阳市龙城区劳动人事争议仲裁委员会以申请人“应享受工伤待遇”、“被申请人拒不提供申请人工资表，申请人月工资无法确定，所以申请人工资应按照朝阳市职工月平均工资计算。被申请人应当承担未给申请人缴纳各项社会保险造成损失的赔偿责任”为由，作出朝龙劳人仲字[2020]0025号仲裁裁决：“1.被申请人向申请人支付解除劳动合同经济补偿人民币48,330元；2.被申请人向申请人支付一次性伤残补助金人民币43,497元；3.被申请人向申请人支付一次性工伤医疗补助金人民币38,668.5元；4.被申请人向申请人支付一次性伤残就业补助金人民币57,996元；5.被申请人向申请人支付停工留薪期间工资人民币37,119元；6.被申请人向申请人支付住院期间护理费6,666元；7.被申请人向申请人支付住院伙食补助费1,185元；8.被申请人向申请人支付失业保险赔偿金17,082元；9.申请人与被申请人自2020年4月28日解除劳动关系；10.申请人其他请求事项不予支持。”圣强公司不服该裁决，提起本案之诉。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”第十条：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”本案中，圣强公司与路宏军自2010年6月起建立劳动关系。依据劳动合同法第十四条第一款规定：“无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。”第三款：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”本案中，应视为圣强公司与路宏军已订立无固定期限劳动合同。在应被视为订立无固定期限劳动合同前，圣强公司未与路宏军签订劳动合同，其应向圣强公司支付此前的双倍工资，但因超过诉讼时效，该院对路宏军请求圣强公司支付未签订劳动合同工资的诉讼请求，不予支持。劳动合同法第三十六条规定“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”。第三十八条还规定了用人单位有未依法为劳动者缴纳社会保险费的情形时，劳动者可以解除劳动合同。本案中，因圣强公司未给路宏军缴纳社会保险费，路宏军可以解除劳动合同。劳动合同法第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……（七）法律、行政法规规定的其他情形。”本案中，当事人双方对仲裁过程确认的2020年4月28日解除劳动关系不持异议，表明双方就解除劳动关系日期已达成一致。圣强公司应依法向路宏军支付经济补偿。劳动合同法第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第三款规定：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，截止到2020年4月28日，路宏军在圣强公司工作年限达九年零十余个月，因圣强公司无发放工资记录，应以朝阳市2019年职工月平均工资5,191元作为计算标准。圣强公司应向路宏军支付的经济补偿为51,910元(5,191元/月×10个月)。劳动合同法第五十条第二款规定：“劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。”本案中，因办理工作交接时间不能确定，圣强公司应在权利确定之日向路宏军支付经济补偿。《工伤保险条例》（以下简称条例）第二条规定：“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。”本案中，路宏军有享受工伤保险待遇的权利。条例第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”《辽宁省工伤保险实施办法》（以下简称实施办法）第三十条规定：“用人单位依法参加工伤保险并按规定缴费的，由工伤保险基金支付工伤待遇；未依法参加工伤保险并缴费的，由用人单位支付相应工伤待遇。”本案中，圣强公司应当按规定向路宏军支付相应工伤待遇。条例第三十条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”实施办法第三十九条规定：“五级、六级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系，以及七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，按照下列标准由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，同时终止工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为计发基数。其中，五级为18个月，六级为16个月，七级为13个月，八级为11个月，九级为9个月，十级为7个月；（二）一次性伤残就业补助金，以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数。其中，五级为28个月，六级为24个月，七级为20个月，八级为16个月，九级为12个月，十级为8个月。五级至十级伤残职工达到法定退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，但治疗工伤复发的医疗费由工伤保险基金支付。”本案中，路宏军的停工留薪期不应超出12个月。其受伤前月工资为4,833元（以朝阳市2018年职工月平均工资为据），上一年度（2017年）朝阳市职工月平均工资3,908.08元，因2019年度朝阳市职工月平均工资5,191元相较2018年度及以前为高，应按5,191元标准计算其一次性伤残就业补助金。据此，原告应支付被告路宏军住院期间护理费为6,929.92元（42,157元/年÷365天/年×60天），住院伙食补助费3,000元（50元/天×60天）；停工留薪期工资57,996元（4,833元/月×12个月）；一次性伤残补助金43,497元（4,833元/月×9月），一次性工伤医疗补助金35,172.72元（3,908.08元/月×9月），一次性伤残就业补助金62,292元（5,191元/月×12月）。《中华人民共和国社会保险法》（以下简称社会保险法）第二条规定：“国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利。”第五十八条第一款规定：“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。”第六十一条：“社会保险费征收机构应当依法按时足额征收社会保险费，并将缴费情况定期告知用人单位和个人。”第六十二条：“用人单位未按规定申报应当缴纳的社会保险费数额的，按照该单位上月缴费额的百分之一百一十确定应当缴纳数额；缴费单位补办申报手续后，由社会保险费征收机构按照规定结算。”第六十三条第一款：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”第八十三条：“用人单位或者个人认为社会保险费征收机构的行为侵害自己合法权益的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。用人单位或者个人对社会保险经办机构不依法办理社会保险登记、核定社会保险费、支付社会保险待遇、办理社会保险转移接续手续或者侵害其他社会保险权益的行为，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。个人与所在用人单位发生社会保险争议的，可以依法申请调解、仲裁，提起诉讼。用人单位侵害个人社会保险权益的，个人也可以要求社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理。”本案中，路宏军未缴纳养老保险等其他社会保险，属有权机关行政管理范围，不属民事案件处理范围。综上所述，对圣强公司诉讼请求的合理部分，该院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十四条、第三十六条、三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条第二款、第八十二条规定，判决如下：一、圣强公司与路宏军于2020年4月28日解除劳动合同关系；二、圣强公司于本判决生效后立即给付路宏军解除劳动合同经济补偿金51,910元；三、圣强公司于本判决生效后十日内给付路宏军护理费8,664.16元，住院伙食补助费3,000元，合计9,929.92元；四、圣强公司于本判决生效后十日内给付路宏军停工留薪期间工资57,996元；五、圣强公司于本判决生效后十日内给付路宏军一次性伤残补助金35,172.72元，一次性工伤医疗补助金43,497元，一次性伤残就业补助金62,292元，合计140,961.72元，合计140,961.72元；六、圣强公司不向路宏军支付未签订劳动合同工资、养老保险费等其他费用。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元免收。本院二审期间，当事人未提供新的证据，一审法院认定的事实，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点，一是解除劳动合同经济补偿金、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金及护理费的计算标准问题；二是停工留薪期间工资支付期限问题。关于解除劳动合同经济补偿金、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金及护理费的计算标准问题。根据《劳动合同法》规定，月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《工伤保险条例》规定，九级伤残一次性伤残补助金标准为9个月的本人工资。《辽宁省工伤保险实施办法》规定，一次性伤残就业补助金，以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数，其中九级为12个月。圣强公司作为用人单位实际控制劳动者工资发放的相关证据，因其无正当理由拒不提交，应当承担不利的法律后果。一审法院根据上述规定，按照当地平均工资标准计算一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金及护理费，并无不当。关于停工留薪期间工资支付期限问题。《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。”本案中，路宏军自2018年6月2日发生工伤事故，至2019年12月19日鉴定玖级伤残，期间超过18个月。一审法院按照上述规定，确定12个月停工留薪期间工资，亦无不当。综上所述，上诉人朝阳圣强机械制造有限公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费免交。本判决为终审判决。审判长  孙树立审判员  王文沅审判员  华政通二〇二一年三月五日书记员  郭立明