重庆市第二中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）渝02刑终72号原公诉机关重庆市忠县人民检察院。上诉人（原审被告人）李洪锋，男，1980年5月19日出生于重庆市忠县，汉族，高中文化，个体经营者，住重庆市忠县。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年3月23日到公安机关投案，同年6月8日被取保候审（期间未被羁押）。同年10月15日被继续取保候审，同年12月14日被依法执行逮捕。现羁押于重庆市忠县看守所。辩护人徐敏，重庆永和律师事务所律师。原审被告人杜军，男，1980年4月27日出生于重庆市丰都县，汉族，初中文化，无业，住重庆市南岸区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年12月25日被抓获归案并被刑事拘留，2020年1月21日被依法执行逮捕。现羁押于重庆市忠县看守所。原审被告人刘琴，女，1987年2月17日出生于重庆市忠县，汉族，中专文化，无业，户籍地重庆市忠县，住重庆市忠县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年12月25日被抓获归案并被刑事拘留，2020年1月21日被依法执行逮捕。现羁押于重庆市忠县看守所。原审被告人艾龙，女，1986年4月27日出生于重庆市渝**，汉族，高中文化，无业，住重庆市渝**。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年12月31日到公安机关投案并被取保候审，2020年8月3日被依法执行逮捕。现羁押于重庆市忠县看守所。原审被告人王兴云，女，1983年6月19日出生于重庆市秀山县，土家族，大专文化，中共党员，无业，户籍地重庆市永川区，住重庆市九龙坡区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年12月25日向公安机关投案并被刑事拘留，2020年1月21日被依法执行逮捕。现羁押于重庆市忠县看守所。原审被告人杨小莉，女，1982年3月9日出生于重庆市渝**，汉族，高职文化，无业，住重庆市两江新区。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年1月14日到公安机关投案并被取保候审，2020年8月3日被依法执行逮捕。现羁押于重庆市忠县看守所。原审被告人张喻，女，1988年3月3日出生于重庆市巴**，汉族，初中文化，无业，户籍地重庆市巴**，住重庆市渝**。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年4月16日被抓获归案并被刑事拘留，次日被取保候审（期间在公安机关接受调查）。同年10月15日被继续取保候审，同年12月15日被依法执行逮捕。现羁押于重庆市忠县看守所。原审被告人韩霞，女，1981年6月19日出生于重庆市江津区，汉族，高中文化，无业，户籍地重庆市江津区，住重庆市江津区。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年4月16日被公安机关抓获归案并被宣布刑事拘留，次日被取保候审（期间在公安机关接受调查）。同年10月15日被继续取保候审，同年12月15日被依法执行逮捕。现羁押于重庆市忠县看守所。原审被告人李彬，男，1991年10月1日出生于四川省资阳市，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省资阳市，住四川省崇州市。因犯贩卖毒品罪于2013年10月18日被四川省成都市金牛区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，2014年1月31日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年5月11日向公安机关投案并被刑事拘留，同日被取保候审。同年10月15日被继续取保候审，同年12月16日被依法执行逮捕。现羁押于重庆市忠县看守所。原审被告人苟帆，男，1982年9月19日出生于四川省平昌县，汉族，中专文化，无业，户籍地四川省平昌县，住陕西省西安市。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年5月12日被公安机关抓获归案，次日被取保候审（期间未被羁押）。同年10月15日被继续取保候审，同年12月15日被依法执行逮捕。现羁押于重庆市忠县看守所。原审被告人柏生龙，男，1987年10月23日出生于四川省达州市，汉族，高中文化，无业，户籍地四川省达州市，住四川省达州市。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年5月9日被公安机关抓获归案并被刑事拘留，同日被取保候审。同年10月15日被继续取保候审，同年12月15日被执行逮捕。现羁押于重庆市忠县看守所。重庆市忠县人民法院审理重庆市忠县人民检察院指控原审被告人杜军、刘琴、艾龙、王兴云、杨小莉、李洪锋、张喻、韩霞、李彬、苟帆、柏生龙犯开设赌场罪一案，于2020年12月23日作出（2020）渝0233刑初222号刑事判决。原审被告人李洪锋对判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。重庆市忠县人民法院判决认定，2018年11月期间，被告人杜军先后同被告人刘琴、王兴云、艾龙、杨小莉商定利用互联网相关软件建立赌博群，尔后邀约并组织他人进群参赌，以向每次赌局大赢家收取房费的方式抽头渔利。五被告人制定赌博群规则（含赌博规则等内容）、明确职责分工、获利方式、分赃比例（除去房卡费、拉手提成费、玩家福利费等开支后均分赃款）。之后，被告人杜军等人利用“闲聊”APP，建立和管理赌博闲聊群（名称现为“直通车门票聊天群”），该群有群主、管理员、玩家（赌客）、拉手（邀请他人进群参赌）等人并主要用于成员聊天、公布赌博战绩图、结算赌资和房费；同时依托“熊猫麻将”APP，建立和管理赌博亲友圈（ID7798724、名称现为“直通车门票50”），该亲友圈是麻将赌博平台。五被告人均负责拉赌客进群参赌、轮流值守前述闲聊群和亲友圈、轮流收取并分配房费、调处赌客矛盾等事宜。被告人杜军还负责购买赌博亲友圈房间（网络虚拟赌博房间）、购买机器人（链接前述闲聊群和亲友圈的软件，可将每局战绩图自动发布于闲聊群）、招募拉手并发放报酬等事宜。2018年11月至2019年12月，经前述五被告人组织，胡某1、袁某1（居住地重庆市忠县）等赌客利用前述“熊猫麻将”网络亲友圈进行二人、四人成都麻将赌博，以系统自动生成的输赢分值和赌注金额为依据，在前述闲聊群中结算赌资。同时，五被告人每局向得分等于或大于10分的大赢家赌客抽取20元、30元、50元不等的房费。其中，2018年11月至2019年8月，赌博群规定“熊猫麻将”赌博亲友圈内每分分值20元、30元不等。2019年9月至12月，赌博群规定“熊猫麻将”赌博亲友圈内二人麻将每分分值30元并抽取大赢家赌客房费20元、四人麻将每分分值50元并抽取大赢家赌客房费50元。2019年9月10日至12月9日，被告人杜军、刘琴、王兴云、艾龙、杨小莉共同以前述方式开设赌场产生赌资共约2488万余元，以收取房费方式抽头渔利至少65万余元。被告人李洪锋于2018年12月进入涉案赌博群并参与赌博，尔后明知被告人杜军等人开设赌场，仍先后邀约汪某1、何某1、张某1进群参与赌博。被告人李洪锋邀约的参赌人员参与赌博的赌资数额累计至少425万余元。在作案过程中，被告人杜军、刘琴、王兴云、艾龙、杨小莉为抽取更多房费，经商议决定招募拉手邀约他人进群参赌或让闲聊群内成员邀约他人进群参赌，并承诺每成功邀约一人进群参赌即可获得几十至一百余元不等的红包，同时每拉1人参赌并产生1次有效房费，拉手或群员从中可抽取几元至十元不等的提成。期间，被告人张喻、韩霞、李彬、苟帆、柏生龙等人为获取非法经济利益，明知被告人杜军等人利用互联网开设赌场，仍为其邀约赌客进群参赌。具体事实如下：（1）2019年7月至10月，被告人张喻邀约简某1、傅某1、黄某1、陈某1、张某2、朱某1等人进群参赌。经统计，前述人员于2019年9月至12月期间累计产生赌资约178万余元。被告人张喻从中非法获利7292元。（2）2019年10月至11月，被告人韩霞邀约宋某1、徐某1、姜某1、符某1等人进群参赌。经统计，前述人员于2019年10月至11月期间累计产生赌资约42万余元。被告人韩霞从中非法获利6184元。（3）2019年11月至12月，被告人李彬邀约王某1、谢某1、王某2、徐某2、范某1、胡某2、刘某1等人进群参赌。经统计，前述人员于2019年11月至12月期间累计产生赌资约19万元。被告人李彬从中非法获利5620元。（4）2019年6月至12月，被告人苟帆邀约何某2、刘某2等人进群参赌并累计产生赌资约13万元。被告人苟帆从中非法获利13061元。（5）2019年8月，被告人柏生龙邀约潘某1、李某1等人进群参赌。之后，前述人员累计产生赌资约10万元。被告人柏生龙从中非法获利13681元。认定上述事实的证据有户籍资料、抓获经过、到案经过说明、办案说明、情况说明、来源说明、行政处罚决定书、调取证据通知书、调取证据清单、通话记录；辨认笔录；搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、涉案手机、银行卡；麻将赌博战绩图、闲聊APP转账记录、闲聊APP聊天记录、微信转账记录、抽取房费明细表及汇总表；深圳市小水滴计算机系统有限公司、北京闲徕互娱网络科技有限公司提供的电子数据；证人周某1、李某2、陈某2、吴某1、胡某1、袁某1、戚某1、黄某2、陈某2、张某3、冯某1、陆某1、简某1、傅某1、黄某1、陈某1、张某2、朱某1、潘某1、李某1、宋某1、田某1、徐某1、姜某1、符某1、王某1、谢某1、王某2、徐某2、范某1、胡某2、刘某1、何某2、刘某2、张某1、汪某1、何某1的证言；被告人杜军、刘琴、王兴云、艾龙、杨小莉、李洪锋、张喻、韩霞、李彬、苟帆、柏生龙的供述等。重庆市忠县人民法院认为，被告人杜军、刘琴、王兴云、艾龙、杨小莉以营利为目的，组织他人进行网络赌博并提供赌博场所、设定赌博方式，涉案赌资共计2488万余元，从中抽头渔利至少65万余元；被告人李洪锋、张喻、韩霞、李彬、苟帆、柏生龙明知他人利用网络开设赌场而为其招揽赌客参赌，被告人李洪锋涉案赌资425万余元、被告人张喻涉案赌资178万余元并非法获利7200余元、被告人韩霞涉案赌资42万余元并非法获利6100余元、被告人李彬涉案赌资19万余元并非法获利5600余元、被告人苟帆涉案赌资13万余元并非法获利1.3万余元、被告人柏生龙涉案赌资10万余元并非法获利1.3万余元，前述11名被告人的行为均已构成开设赌场罪。被告人李洪锋、张喻、韩霞、李彬、苟帆、柏生龙分别单独与被告人杜军、刘琴、王兴云、艾龙、杨小莉构成共同犯罪。在共同犯罪中，被告人杜军、刘琴、王兴云、艾龙、杨小莉起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人李洪锋、张喻、韩霞、李彬、苟帆、柏生龙起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。在前述五名主犯中，被告人杜军作用相对较大；被告人刘琴、王兴云、艾龙、杨小莉作用相对较小，四人参与共同犯罪时间有先后之别，在量刑时均予区分。被告人王兴云、艾龙、杨小莉、李洪锋、李彬在犯罪后自动投案并如实供述罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人杜军、刘琴、张喻、韩霞、苟帆、柏生龙到案后如实供述罪行，可以从轻处罚。被告人李洪锋规劝同案犯自首，是立功，可以从轻或者减轻处罚。除被告人艾龙、李洪锋外，其余九被告人自愿认罪认罚，可以从宽处罚。被告人李彬有犯罪前科，在量刑时予以评价。涉案被告人之违法所得，依法予以追缴并上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十二条、第六十三条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决：一、被告人杜军犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金四万元人民币（已缴纳）；二、被告人刘琴犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年四个月，并处罚金四万元人民币（已缴纳）；三、被告人艾龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金四万元人民币；四、被告人王兴云犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金四万元人民币（已缴纳五千元人民币）；五、被告人杨小莉犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金四万元人民币（已缴纳五千元人民币）；六、被告人李洪锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金一万五千元人民币；七、被告人张喻犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金一万元人民币（已缴纳）；八、被告人韩霞犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金七千元人民币（已缴纳）；九、被告人李彬犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金五千元人民币（已缴纳）；十、被告人苟帆犯开设赌场罪，判处拘役六个月，并处罚金五千元人民币（已缴纳）；十一、被告人柏生龙犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金五千元人民币（已缴纳）；十二、追缴被告人杜军、刘琴、艾龙、王兴云、杨小莉共同违法所得六十五万元人民币，上缴国库；十三、追缴被告人张喻违法所得七千二百九十二元、被告人韩霞违法所得六千一百八十四元、被告人李彬违法所得五千六百二十元、被告人苟帆违法所得一万三千零六十一元、被告人柏生龙违法所得一万三千六百八十一元人民币，上缴国库（被告人张喻、李彬、苟帆、柏生龙已自动缴纳）；十四、没收公安机关扣押的涉案手机、银行卡等物品。上诉人李洪锋上诉称：原判将自己邀约汪某1、何某1、张某1进群参与赌博的赌资425万作为量刑依据，认定错误，且自己具有自首、立功、初犯、偶犯等从轻或减轻处罚情节，原判量刑过重，请求二审法院从轻或减轻处罚。辩护人提出相同的意见。经二审审理查明上诉人李洪锋开设赌场，原审被告人杜军、刘琴、艾龙、王兴云、杨小莉、张喻、韩霞、李彬、苟帆、柏生龙开设赌场的事实与原判一致，原判所列证据经一审庭审举证质证，合法有效，本院予以确认。本院认为，原审被告人杜军、刘琴、王兴云、艾龙、杨小莉以营利为目的，组织他人进行网络赌博并提供赌博场所、设定赌博方式，上诉人李洪锋、原审被告人张喻、韩霞、李彬、苟帆、柏生龙明知他人利用网络开设赌场而为其招揽赌客参赌，上诉人及原审被告人的行为均已构成开设赌场罪。关于李洪锋及辩护人提出的原判将自己邀约汪某1、何某1、张某1进群参与赌博的赌资425万作为量刑依据，认定错误，原判量刑过重的辩解及辩护意见。经查，在案证据证实李洪锋受到其他被告人邀请参与赌博，其明知杜军等人开设赌场，仍然邀约汪某1、何某1、张某1进群参与赌博，并且每天领取福利，故李洪锋应当对自己邀约参赌人员的赌资承担责任；原判在对李洪锋量刑时已考虑其具有自首、立功等从轻、减轻处罚情节，对其判处有期徒刑一年八个月，并处罚金一万五千元人民币量刑适当，故李洪锋及辩护人提出的辩解、辩护意见不成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  徐 海审 判 员  谭 辉审 判 员  刘非燕二〇二一年三月八日法官助理  贾一豪书 记 员  钟 意