河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫07民终1220号上诉人（原审被告）：和现雷，男，汉族，1983年5月5日出生，住新乡市。委托诉讼代理人：孙玉芳，河南联盟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：秦连叶，女，汉族，1973年11月24日出生，住新乡市。委托诉讼代理人：常超敏、赵晓青，河南宇华大众律师事务所律师。原审被告：刘菲，男，汉族，1973年4月7日出生，住新乡市。上诉人和现雷因与被上诉人秦连叶、原审被告刘菲民间借贷纠纷一案，不服河南省新乡市红旗区人民法院（2020）豫0702民初2456号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人和现雷及其委托诉讼代理人孙玉芳，被上诉人秦连叶的委托诉讼代理人常超敏、赵晓青到庭参加诉讼。原审被告刘菲未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。和现雷上诉请求：1、撤销新乡市红旗区人民法院（2020）豫0702民初2456号民事判决；2、驳回秦连叶的诉讼请求；3、一审、二审诉讼费用由秦连叶承担。事实和理由：和现雷与刘菲是朋友。2017年3、4月份，和现雷通过刘菲认识了秦连叶。秦连叶在新乡市红旗区××村××棋牌室，同时是网上“百家乐”赌博网站99厅的经营代理人。刘菲让和现雷用其账号并借给和现雷10000分（赌资换算成的网上对应数值）参与秦连叶经营的“百家乐”99厅赌博。因为赌博输钱无法还债，大概2017年6、7月份，和现雷和刘菲到秦连叶家中借款用于归还网络赌博的赌债和继续网络赌博。秦连叶说是借给和现雷50000元，在其家中的茶几上只给了和现雷35000元现金，直接扣下了15000元的利息。2017年11月1日，秦连叶与和现雷说过去50000元加上利息变成了80000元，让上诉人打了80000元的借条。之后虽然上诉人通过银行还了秦连叶30000元，并且还通过微信还款，共计还款57900元，另外还有一些现金还款，但是秦连叶在2018年9月11日将50000元的借款连本带息减去前面的还款又算成了70000元，让上诉人继续向其打70000元的借条，说前面那80000元的借条找不到了。可是此次诉讼秦连叶不仅不承认上诉人之前的还款，而且将同一笔借款拿出两张借条（包括她说的找不到的80000元借条）重复计算成了150000元。秦连叶辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。刘菲未发表陈述意见。秦连叶向一审法院起诉请求：1、判令和现雷、刘菲偿还秦连叶借款本金150000元；2、判令和现雷、刘菲支付秦连叶从起诉之日起至借款还清之日止的借款利息（以本金150000元为基数，按同期中国人民银行贷款利率计算）；3、诉讼费用由和现雷、刘菲承担。一审法院认定事实：2017年11月1日，和现雷向秦连叶借款80000元，并向秦连叶出具了借条，借条载明“今向秦连叶借现金80000元整，用于资金周转，为期半个月，如到期不还，以现住房产抵押。”该借条落款处由借款人和现雷和担保人刘菲分别进行了签字。2018年9月11日，和现雷又向秦连叶借款70000元，并出具了借条，借条载明“今向秦连叶现金70000元用于资金周转，为期2个月，如到期不还，以现住房产抵押”借条落款处同样由借款人和现雷和担保人刘菲进行了签字。两份借条均没有约定利息。由于和现雷未能偿还，担保人也未能尽到担保义务，故秦连叶诉至法院。另查明：1、秦连叶称借款口头约定利息为2分，但未向一审法院出示相关证据。秦连叶称和现雷曾支付利息1600元。2、借款到期后，秦连叶除了向和现雷催要外，也向担保人刘菲进行了催要。3、庭审中秦连叶放弃了对担保人的诉讼。一审法院认为，债务应当偿还。通过庭审查明的事实，和现雷尚欠秦连叶借款合计150000元未还的事实清楚，证据充分，故秦连叶要求和现雷偿还150000元的理由正当，应予支持。关于利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24％为限。约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6％支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；……”故利息应从起诉之日起即2020年4月29日起至付清之日止，按年利率6％计算，从中减去已付的1600元。根据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”涉案借条中担保人没有约定担保方式，故根据上述法律规定，应承担连带担保责任。秦连叶称借款到期后，除了向和现雷催要外，一直向担保人刘菲主张，和现雷、刘菲未到庭，应承担不利后果。庭审中秦连叶放弃了对担保人刘菲的诉讼，其有权对自己权利进行处置，故予以准许。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决：一、和现雷于判决生效之日起七日内，一次性偿还秦连叶借款150000元及利息（利息以150000元为基数，从2020年4月29日起至付清之日止，按年利率6％计算，从中减去已付的1600元）；二、驳回秦连叶的起诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，由和现雷承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人和现雷提交两组证据，第一组为微信支付凭证30页，2019年1月19日、2019年1月31日银行转账凭证两份证明共计向秦连叶还款57800元。第二组为证人孙某证人证言，证明案涉借款系赌债，不应当受到法律保护，且秦连叶出借款项之前预先扣除利息。秦连叶质证意见为，第一组证据，2017年11月1日之前的转款与本案没有关系，在此之前秦连叶也多次给和现雷微信转款和现金，2017年11月1日之后的转款是偿还秦连叶其他借款和本案借款的利息。第二组证据，证人证言不能证明秦连叶对于赌博系知情，不影响和现雷的偿还义务，和现雷提供的证据不足以实现其证明目的。本院认为，上诉人提供的第一组证据客观真实，对其真实性予以采信。上诉人提供的第二组证据，在无其他证据予以印证的情况下，仅凭该证人证言无法实现其证明目的，本院不予采信。被上诉人秦连叶提交6份微信转款记录，证明2017年7月8日至2018年8月19日秦连叶通过微信向和现雷支付款项9150元，证明双方之前除了案涉两笔借款还存在其他多笔小额借款。和现雷质证意见为，该6笔转款系和现雷在秦连叶代理的赌博网站上赢的钱，秦连叶转给和现雷的，该证据与本案无关。本院认为，秦连叶提供的微信转账客观真实，本院对其真实性予以采信。本院经审理查明：秦连叶与和现雷于2017年11月1日之前存在经济往来。2017年11月1日之后，和现雷通过微信向秦连叶转款18500元，通过银行转账向秦连叶转款25000元，以上共计43500元。本院审理查明的其他事实与一审法院认定事实一致。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，上诉人和现雷上诉称案涉借款系赌债，2018年9月11日的借条与2017年11月1日借条系同一款项，秦连叶对此予以否认，对此和现雷应当提供证据证明其主张的事实，但上诉人和现雷并不能提供充足的证据证明其主张，和现雷应当承担举证不能的不利后果，且和现雷作为完全民事行为能力人，其对向他人出具借条的法律后果应当有清醒的认识，故对上诉人和现雷该项上诉请求不予支持。因和现雷于2017年11月1日之后陆续向秦连叶转款43500元，和现雷主张该款项系偿还秦连叶的借款，虽秦连叶对予以否认，并称上述转款系偿还之前借款以及本案借款利息，但秦连叶并不能提供证据证明其主张，故应当认定上述转款系偿还案涉借款，对于和现雷提供的2017年11月1日之前向秦连叶的转款均发生在案涉借款之前，故无法认定为偿还本案借款。因秦连叶并无证据证明双方之间有利息约定，故应当视为未约定利息，上述还款应当认定为偿还秦连叶借款本金，故上诉人和现雷尚欠秦连叶本金106500元。秦连叶主张以银行贷款利率支付起诉之日起至还清之日至的利息符合法律规定，本院予以支持，因2020年4月全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款利率为3.85%，一审法院按照年息6%支持利息不当，本院予以纠正。对于一审法院判令扣除已付的1600元利息，因双方均未对此提起上诉，本院予以维持。综上所述，和现雷的上诉请求部分成立，对有理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省新乡市红旗区人民法院（2020）豫0702民初2456号民事判决；二、和现雷于本判决生效之日起十日内偿还秦连叶借款106500元及利息（利息以106500元为基数，从2020年4月29日起，按年利率3.85%计算至偿清之日止，从中减去已付的1600元）；三、驳回秦连叶的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3300元，由和现雷承担2343元，由秦连叶承担957元。二审案件受理费3300元，由和现雷承担2343元，由秦连叶承担957元。本判决为终审判决。审判长 陈 洁审判员 冯艳婷审判员 浮代飞二〇二一年三月五日书记员 李晓月