湖南省长沙市雨花区人民法院刑 事 判 决 书（2021）湘0111刑初307号公诉机关长沙市雨花区人民检察院。被告人刘尚，男，1985年11月28日出生于湖南省长沙县，汉族，初中文化，案发前系湖南瑞信混凝土有限公司调度员，住长沙市天心区。因本案于2021年1月26日向长沙市公安局雨花分局投案，同日被长沙市公安局雨花分局刑事拘留，同年2月5日被长沙市公安局雨花分局执行逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。被告人欧阳雄杰，男，1995年6月10日出生于湖南省宜章县，汉族，初中文化，案发前系湖南瑞信混凝土有限公司主机操作员，户籍所在地广东省韶光市乐昌市，住长沙市雨花区。因本案于2021年1月26日向长沙市公安局雨花分局投案，同日被长沙市公安局雨花分局刑事拘留，同年2月5日被长沙市公安局雨花分局取保候审。现在家。长沙市雨花区人民检察院以长雨检一部刑诉[2021]92号起诉书指控被告人刘尚、欧阳雄杰犯职务侵占罪，于2021年3月11日向本院提起公诉，并建议适用认罪认罚从宽审理程序，本院于同日立案，依法适用认罪认罚从宽制度，适用速裁程序，于2021年3月17日公开开庭审理了本案。长沙市雨花区人民检察院指派检察员李小乔出庭支持公诉。被告人刘尚、欧阳雄杰到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，被告人刘尚、欧阳雄杰分别于2016年10月、2015年1月入职位于长沙市雨花区的湖南瑞信混凝土有限公司，被告人刘尚担任公司调度员，负责接收任务，发送指令；被告人欧阳雄杰担任公司主机操作员，负责接收指令操作主机生产商砼（混凝土）。工作期间，被告人欧阳雄杰发现公司主机操作系统漏洞后与被告人刘尚合谋，由被告人刘尚私自对外承接业务，再通知被告人欧阳雄杰操作主机，以关闭公司主机生产数据采集系统的方式，把主机模式由自动投料变更为手动投料，以达到公司后台监控不到真实生产数据而可以将多生产出来的商砼由被告人刘尚、欧阳雄杰私自出售给一些项目的小包工头后非法获利。2019年12月至案发时为止，被告人刘尚、欧阳雄杰通过此种方式私自出售了441平方米的商砼，合计侵占公司财产人民币194040元。被告人刘尚分得赃款人民币10万余元，被告人欧阳雄杰分得赃款人民币4万余元。2021年1月26日，被告人刘尚、欧阳雄杰主动向公安机关投案。同年1月29日，被告人刘尚、欧阳雄杰的亲属已赔偿被害单位湖南瑞信混凝土有限公司全部经济损失并取得谅解。上述事实，被告人刘尚、欧阳雄杰在开庭审理过程中亦无异议，且有长沙市公安局雨花分局经济犯罪侦查大队出具的到案经过，被害单位湖南瑞信混凝土有限公司出具的刑事控告书及其提供的涉案单据、计算方式的情况说明、原材料消耗数据明细、成本构成表、营业执照、法定代表人身份证明书、授权委托书、公司与二被告人之间的劳动合同书及工资单、二被告人的员工履历表、被告人刘尚私下送货地址及交易明细、公司员工岗位职责、单位人员花名册，被害单位湖南瑞信混凝土有限公司出具的谅解书及二被告人的现实表现证明，二被告人之间的微信支付交易明细证明，包工头与被告人刘尚之间私自交易的微信转账记录，证人邹某均的证言，被告人刘尚、欧阳雄杰的供述，被告人刘尚、欧阳雄杰的户籍证明、现实表现材料等经开庭举证、质证并确认的证据予以证明，足以认定。本院认为，被告人刘尚、欧阳雄杰身为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人刘尚、欧阳雄杰均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人刘尚、欧阳雄杰犯罪后能自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。被告人刘尚、欧阳雄杰均能自愿认罪认罚，且已赔偿被害单位全部经济损失并取得谅解，可以从轻处罚并适用缓刑。公诉机关提出对被告人刘尚判处有期徒刑一年，对被告人欧阳雄杰判处有期徒刑十个月，均可以适用缓刑的量刑建议，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第十一条第一款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条，第三条之规定，判决如下：一、被告人刘尚犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。二、被告人欧阳雄杰犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  潘昊二〇二一年三月十七日书记员  罗婷附：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第十一条第一款刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”、“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。