江西省赣州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）赣07民终524号上诉人（原审原告）：四川亚泰建设有限公司，住所地：四川省泸州市江阳区连江路二段**。法定代表人：谢志平，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘俊材，江西俊嘉律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈建春，江西俊嘉律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：郭草生，男，1968年7月10日出生，汉族，住江西省赣州市赣县区。委托诉讼代理人：梁廷廷，江西创兴律师事务所律师。上诉人四川亚泰建设有限公司（以下简称“亚泰公司”）与上诉人郭草生工伤保险待遇纠纷一案，不服江西省赣州市章贡区人民法院（2020）赣0702民初4535号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月3日立案后，依法组成合议庭，以询问调解的方式进行了审理。本案现已审理终结。亚泰公司上诉请求：1.撤销一审民事判决；2.改判上诉人亚泰公司向郭草生支付工伤保险赔偿待遇款项共计131966.37元；3.本案诉讼费用由郭草生承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。第一，一审认定2019年6月14日，赣州市劳动能力鉴定委员会作出《鉴定结论书》，鉴定结论：郭草生为九级伤残。2020年1月3日，江西省劳动能力鉴定委员会作出《鉴定结论书》，鉴定结论为：郭草生为九级伤残错误。郭草生在一审程序前仲裁后拆除内固定，出现新情况，亚泰公司提出重新鉴定，一审判决应当采纳而未采纳，仅根据未拆除内固定的鉴定结论来认定郭草生的伤残等级，显然错误。根据《劳动能力职工工伤与职业病致残等级》的标准，诊断为左跟骨粉碎性骨折同时又无内固定的，为十级伤残。郭草生前两次鉴定均未拆除内固定，在亚泰公司一审起诉前郭草生拆除内固定并无功能性障碍。一审判决对郭草生伤残等级的认定错误。第二，一审判决认为郭草生经医院诊断为左跟骨粉碎性骨折，依据《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》的规定，停工留薪期应为6个月。根据《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》以及《工伤保险实施条例》的规定，停工留薪期需要延长的需经法定程序申请延长。郭草生未经法定程序申请延长停工留薪期，应按照住院天数计算。二、一审判决适用法律错误。一审适用2016年度赣州市城镇在岗职工月平均工资4558元确定郭草生的月平均工资错误。第一，一审判决未考虑到本案中亚泰公司经营范围与郭草生的工作种类，简单的适用《工伤保险条例》等相关规定。根据《江西省建筑业参加工伤保险实施方案》（赣人社发[2015]11号）第五条第二款之规定，本人工资不明确的，按统筹地区上年度在岗职工平均工资的60%作为本人工资计发相关待遇。一审判决直接以2016年度城镇在岗职工月平均工资4558元确定郭草生的平均工资而未乘以60%错误。第二，郭草生无法证明自己的前12个月平均工资标准，根据相关法律规定，因无法提供证据证明具体工资的，应根据2016年江西省赣州市职工最低工资标准计算。三、一审判决错误。一审判决因郭草生伤残等级认定错误，对停工留薪期及郭草生工资认定错误造成判决错误。综上，一审判决认定事实及适用法律错误，请求二审法院查明事实依法判由亚泰公司向郭草生支付工伤保险赔偿待遇款项共计63782.5元。郭草生辩称，一审关于郭草生九级伤残的认定具有事实与法律依据，鉴定意见经赣州市劳动能力鉴定委员会和江西省劳动能力鉴定委员会鉴定均构成九级伤残。根据郭草生的伤情且依据江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法对应的停工留薪期为6个月。一审期间郭草生已提交于都县人民法院行政判决书、赣州市中级人民法院行政判决书以证明郭草生在四川亚泰建设有限公司工作期间的日工资为220元，不属本人工资不明确的情形。郭草生上诉请求：1.依法改判由被上诉人亚泰公司向上诉人郭草生支付工伤保险待遇赔偿208234.8元，其中医疗费15715.71元、停工留薪期工资27348元、护理费12909.09元、住院伙食补助费1848元、一次性残疾补偿金41022元、一次性工伤医疗补助金31906元、一次性残疾就业补助金77486元；2.本案一审、二审诉讼费由亚泰公司承担。事实与理由：一审适用法律错误，具体如下：根据《工伤保险条例》第37条的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：“（一）从工伤保险基金按伤残支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资…，”上诉人经劳动能力鉴定为九级伤残，原审法院对此也予以了认定，但是在适用法律规定中存在错误，对上诉人的一次性伤残补助金仅计算了八个月。亚泰公司辩称：郭草生的上诉请求不能成立，郭草生的伤残补助金、残疾补助金应按照十级伤残确定。亚泰公司向一审法院起诉请求：1.依法判决原告承担被告工伤保险待遇63782.5元（详见赔偿清单）；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2015年3月20日，被告郭草生入职于原告亚泰公司工作。2017年10月16日上午8时30分许，郭草生在原告的工地20号楼地下室楼板上打通风口，因楼板塌陷而摔下导致左跟骨粉碎性骨折等受伤，随即被送至赣南中西医结合医院住院治疗。2018年1月15日，赣州市人力资源和社会保障局作出《工伤认定书》，认定郭草生所受伤为工伤。2019年6月14日，赣州市劳动能力鉴定委员会作出《鉴定结论书》，鉴定结论：郭草生为九级伤残。2020年1月3日，江西省劳动能力鉴定委员会作出《鉴定结论书》，鉴定结论：郭草生为九级伤残。2019年6月14日，郭草生与原告亚泰公司解除了劳动合同关系，后双方就工伤待遇问题多次协商未果，郭草生遂向赣州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求原告亚泰支付其一次性伤残补助金59400元、一次性工伤医疗补助金46200元、一次性伤残就业补助金112200元、医疗费1105404元、住院伙食补助费3600元、护理费11054.4元、停工留薪期工资79200元，以上共计327370.11元。在劳动争议仲裁审理过程中，原告亚泰公司对伤残等级申请重新鉴定，经江西省劳动能力鉴定委员会再次鉴定为九级伤残等级。2020年4月27日，赣州市劳动人事争议仲裁委员会作出赣市劳人仲案字[2019]第202号仲裁裁决：1.2019年6月14日起郭草生与亚泰公司之间的劳动关系，本委予以确认；2.亚泰公司一次性支付郭草生工伤待遇共计207266.8元，其中：一次性伤残补助金41022元、一次性工伤医疗补助金31906元、一次性伤残就业补助金77486元、医疗费15715.71元、停工留薪期工资27348元、住院伙食补助费880元、住院护理费12909.09元；3.驳回郭草生的其他仲裁请求。2020年6月2日，原告亚泰公司对该仲裁裁决不服，遂向赣州市章贡区人民法院提起诉讼，要求依法处理。一审法院认为，郭草生系在原告亚泰公司处工作期间受伤，且已经被相关部门认定为工伤及九级伤残，故原告亚泰公司负有工伤赔偿义务。关于原告亚泰公司提出被告郭草生的无法提供其具体工资的问题，赣州市劳动人事争议仲裁委员会作出赣市劳人仲案字[2019]第202号仲裁裁决书适用赣州市2016年度城镇在岗职工月平均工资4558元确定被告郭草生的月平均工资，于法有据，予以确认。关于原告亚泰公司提出停工留薪期的计算，被告郭草生经医院诊断为左跟骨粉碎性骨折，依据《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》的规定，被告的停工留薪期应为6个月。原告的起诉理由均无事实和法律依据，不予采信。关于原告承担被告工伤保险待遇赔偿问题，根据《工伤保险条例》以及《江西省公司保险条例实施细则》之规定，1.医疗费：因郭草生在住院治疗时，共花费了医疗费15715.71元；2.停工留薪期工资：依据2016年度城镇在岗职工月平均工资4558元以及《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》的规定，停工留薪期工资应为27348元（4558元×6个月）；3.护理费：12909.09元（4558元÷21.75天×88天×70%）；4.住院伙食补助费：1848元（30元/天×88天×70%）；5.一次性残疾补助金：36464元（4558元×8个月）；6.一次性工伤医疗补助金：31906元（4558元×7个月）；7.一次性残疾就业补助金77486元（4558元×17个月）。以上合计203676.8元。据此，依照《工伤保险条例》第二十九条、第三十一条、第三十五条，《江西省实施办法》第二十条、第二十二条、第二十五条之规定，判决：由原告四川亚泰建设有限公司于本判决生效之日起七日内向被告郭草生支付工伤保险待遇赔偿203676.8元，其中：医疗费15715.71元、停工留薪期工资27348元、护理费12909.09元、住院伙食补助费1848元、一次性残疾补助金36464元、一次性工伤医疗补助金31906元、一次性伤残就业补助金77486元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告四川亚泰建设有限公司负担。本院二审期间，当事人未提交新的证据。本院认定的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，根据上诉人亚泰公司、上诉人郭草生的上诉请求及双方答辩意见，本案二审的争议焦点是：1.上诉人郭草生是否构成九级伤残；2.郭草生月平均工资及相应的工伤保险待遇是多少。对此，本院评析如下：1.赣州市劳动能力鉴定委员会和江西省劳动能力鉴定委员会是《工伤保险条例》依法授权的法定劳动能力鉴定机关。郭草生的伤残等级已经过了赣州市劳动能力鉴定委员会两级鉴定部门鉴定，鉴定结论合法有效，具有法律效力。一审据此认定郭草生构成九级伤残符合法律规定。上诉人亚泰公司提出重新鉴定的请求没有法律依据，本院不予采纳。2.郭草生因工负伤，被依法评定为工伤，经劳动能力鉴定部门鉴定构成九级伤残，应当按照九级伤残的标准享受工伤保险待遇。关于郭草生的月平均工资认定问题。《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查…。”亚泰公司作为郭草生的用工单位，负有保管工资支付凭证等资料的义务，其主张郭草生的月平均工资应在赣州市在岗职工月平均工资的基础上乘以60%，应举证证明郭草生的平均工资低于赣州市在岗职工月平均工资的60%。关于停工留薪期。根据《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》Ｓ92.0.跟骨骨折停工留薪期为6个月，一审认定郭草生停工留薪期为6个月与其伤情相适用，并无不当。关于郭草生一次性伤残补助金计算。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：…九级伤残为9个月的本人工资…。”一审认定一次性伤残补助金36464元（4558元×8个月）错误，应予以纠正。本院认定郭草生应享受的一次性伤残补助金为41022元（4558元×9个月）。一审关于郭草生其他的工伤待遇核算正确，并无不当。综上，上诉人四川亚泰建设有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；上诉人郭草生的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，但适用法律、法规部分不当，应予纠正。依照《工伤保险条例》第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：变更江西省赣州市章贡区人民法院（2020）赣0702民初4535号民事判决为：由上诉人四川亚泰建设有限公司于本判决生效之日起七日内向上诉人郭草生支付工伤保险待遇赔偿208234.8元，其中：医疗费15715.71元、停工留薪期工资27348元、护理费12909.09元、住院伙食补助费1848元、一次性伤残补助金41022元、一次性工伤医疗补助金31906元、一次性伤残就业补助金77486元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由上诉人四川亚泰建设有限公司负担；二审案件受理费20元，由上诉人四川亚泰建设有限公司负担10元，上诉人郭草生负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  李 平审 判 员  沈象筠审 判 员  宋玉玲二〇二一年三月四日代理书记员  甘美玉代理书记员  管燕梅