江苏省连云港市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2021)苏07刑终38号原公诉机关江苏省连云港市连云区人民检察院。上诉人(原审被告人)杨康，男，1990年9月18日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住江苏省灌云县。因本案于2019年10月21日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于连云港市看守所。原审被告人陈永飞，男，1988年10月3日出生，汉族，小学文化，无固定职业，住江苏省灌云县。因本案于2019年9月7日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于连云港市看守所。原审被告人尚庆国，男，1988年9月15日出生，汉族，初中文化，电焊工，户籍所在地江苏省东海县，住江苏省灌云县。因本案于2019年9月7日被刑事拘留，同年9月30日被取保候审，同年11月27日又被取保候审。原审被告人陈亚飞，男，1989年7月13日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住江苏省灌云县。因本案于2019年10月3日被取保候审，同年11月27日又被取保候审。江苏省连云港市连云区人民法院审理江苏省连云区人民检察院指控原审被告人陈永飞、杨康、尚庆国、陈亚飞犯盗窃罪一案，于2020年12月17日作出(2020)苏0703刑初21号刑事判决。原审被告人杨康不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人杨康，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院判决认定：2019年7月至9月间，被告人陈永飞单独或由其提议并伙同被告人杨康、尚庆国、陈亚飞等人至江苏省灌云县燕尾港海滨大道、连云港市徐圩新区张圩河路等地，采用拆卸托运的方式窃取道路护栏及立柱。其中被告人陈永飞盗窃18次，盗窃数额170933元人民币；被告人杨康参与盗窃9次，盗窃数额100303元人民币；被告人尚庆国参与盗窃2次，盗窃数额15750元人民币；被告人陈亚飞参与盗窃1次，盗窃数额7693元人民币。另查明：1.被告人陈永飞于2019年9月6日被公安机关抓获归案，归案后即如实供述其涉案的全部犯罪事实；被告人杨康于2019年10月21日主动向公安机关投案并如实供述其涉案的主要犯罪事实；被告人尚庆国于2019年9月7日被公安机关抓获归案，归案后即如实供述其涉案的全部犯罪事实；被告人陈亚飞于2019年10月2日被公安机关抓获归案，归案后即如实供述其涉案的全部犯罪事实。2.被告人尚庆国的亲属赔偿被害单位连云港徐圩市政工程有限公司经济损失10000元，被告人杨康的亲属赔偿被害单位连云港徐圩市政工程有限公司经济损失4500元，被害单位连云港徐圩市政工程有限公司对被告人尚庆国、杨康的行为表示谅解。3.在原审法院审理期间，被告人尚庆国主动缴纳赔偿款5750元，被告人陈亚飞主动缴纳赔偿款3193元。4.公安机关从被告人陈永飞处扣押被盗护栏10节；公安机关从收赃人潘某甲处扣押被盗护栏2920千克，该被盗护栏均被机器分解为短节状，已全部失去使用价值。上述事实，有经庭审举证、质证，原审法院予以确认的下列证据证实：被告人陈永飞、杨康、尚庆国、陈亚飞的供述和辩解，证人王某甲、李某、朱某、王某乙、潘某甲、王某丙、潘某乙、干某、陈某、张某的证言，发破案经过、微信聊天记录、称重笔录、过磅单、地衡称重计量单、扣押决定书、扣押清单、情况说明、连云港徐圩市政工程有限公司出具的谅解书、连云港市价格认定局连价认定﹝2019﹞444号价格认定结论书、辨认笔录及照片、江苏省行政事业单位资金往来结算票据二份、犯罪嫌疑人正侧面照片、户籍证明等证据。原审法院认为，被告人陈永飞、杨康、尚庆国、陈亚飞以非法占有为目的，多次采取秘密手段窃取公私财物。其中被告人陈永飞窃取财物价值170933元，数额巨大；被告人杨康窃取财物价值100303元，数额巨大；被告人尚庆国窃取财物价值15750元，数额较大；被告人陈亚飞窃取财物价值7693元，数额较大，四被告人的行为均已构成盗窃罪，且系共同犯罪。在被告人陈永飞与被告人杨康、尚庆国、陈亚飞分别实施的共同犯罪中，被告人陈永飞是犯罪行为的提议者，在犯罪行为实施过程中起主要作用，且分得大部分赃款，是主犯，被告人杨康、尚庆国、陈亚飞听从被告人陈永飞的安排实施犯罪行为，起次要、辅助作用，是从犯，对从犯量刑时依法应当从轻或减轻处罚。被告人杨康主动向公安机关投案，归案后虽对其主观故意提出辩解，但尚能如实供述其涉案的主要犯罪事实，可以认定为自首，依法可以从轻处罚。被告人陈永飞、尚庆国、陈亚飞被抓获归案后即如实供述其涉案的全部犯罪事实，系坦白，依法均可以从轻处罚。被告人陈永飞为赌博而实施盗窃，被告人陈永飞、杨康多次实施盗窃行为，量刑时均可以酌情从重处罚。被告人尚庆国、杨康的亲属赔偿被害单位经济损失并取得被害单位的谅解，可以视为被告人尚庆国、杨康有赔偿行为并取得谅解，被告人尚庆国、陈亚飞在原审法院审理阶段主动缴纳赔偿款，对被告人尚庆国、杨康、陈亚飞量刑时均可以酌情从轻处罚。对于被告人陈永飞、杨康尚未退赔被害单位的经济损失，应当责令被告人陈永飞、杨康连带予以退赔。被告人陈永飞、杨康、尚庆国、陈亚飞自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。被告人陈永飞、杨康多次实施盗窃行为，其行为不符合初犯、偶犯的规定。被告人陈亚飞系初犯。公安机关扣押的被盗护栏及原审法院扣押的赔偿款，由扣押机关依法发还被害单位。根据被告人尚庆国、陈亚飞的犯罪情节、悔罪表现和认罪态度，对被告人尚庆国、陈亚飞宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可以对被告人尚庆国、陈亚飞宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第一、三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第一、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，作出如下判决：被告人陈永飞犯盗窃罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币八万元。被告人杨康犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币四万元。被告人尚庆国犯盗窃罪，判处拘役五个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。被告人陈亚飞犯盗窃罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万元。上诉人杨康提出的上诉理由是，1.上诉人杨康的亲属积极退赃并取得被害单位的谅解，可以酌情从轻处罚；2.上诉人杨康系自首、自愿认罪认罚；3.上诉人杨康系初犯、偶犯。原审判决对其量刑过重，请求二审法院改判缓刑。本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实相同，认定本案事实的证据均经原审法院当庭举证、质证，证据合法有效，能够证明本案事实，本院予以确认。上诉人杨康在二审审理期间未提交新的证据。本院认为，上诉人杨康、原审被告人陈永飞、尚庆国、陈亚飞以非法占有为目的，多次采取秘密手段窃取公私财物。其中上诉人杨康、原审被告人陈永飞窃取财物数额巨大，原审被告人尚庆国、陈亚飞窃取财物数额较大，其行为均已构成盗窃罪，且系共同犯罪。在原审被告人陈永飞与上诉人杨康、原审被告人尚庆国、陈亚飞分别实施的共同犯罪中，原审被告人陈永飞是犯罪行为的提议者，在犯罪行为实施过程中起主要作用，且分得大部分赃款，是主犯，上诉人杨康、原审被告人尚庆国、陈亚飞听从原审被告人陈永飞的安排实施犯罪行为，起次要、辅助作用，是从犯，对从犯量刑时依法应当从轻或减轻处罚。上诉人杨康主动向公安机关投案，归案后虽对其主观故意提出辩解，但尚能如实供述其涉案的主要犯罪事实，可以认定为自首，依法可以从轻处罚。原审被告人陈永飞、尚庆国、陈亚飞被抓获归案后即如实供述其涉案的全部犯罪事实，系坦白，依法均可以从轻处罚。原审被告人陈永飞为赌博而实施盗窃，原审被告人陈永飞、上诉人杨康多次实施盗窃行为，量刑时均可以酌情从重处罚。原审被告人尚庆国、上诉人杨康的亲属赔偿被害单位经济损失并取得被害单位的谅解，可以视为原审被告人尚庆国、上诉人杨康有赔偿行为并取得谅解，原审被告人尚庆国、陈亚飞在原审法院审理阶段主动缴纳赔偿款，对原审被告人尚庆国、陈亚飞、上诉人杨康量刑时均可以酌情从轻处罚。对于原审被告人陈永飞、上诉人杨康尚未退赔被害单位的经济损失，应当责令原审被告人陈永飞、上诉人杨康连带予以退赔。上诉人杨康、原审被告人陈永飞、尚庆国、陈亚飞自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。根据原审被告人尚庆国、陈亚飞的犯罪情节、悔罪表现和认罪态度，对原审被告人尚庆国、陈亚飞宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可以对原审被告人尚庆国、陈亚飞宣告缓刑。关于上诉人杨康提出其亲属积极退赃，并取得被害单位谅解及其系自首、认罪认罚的上诉理由，经查，上述量刑情节原审判决已予以认定并在量刑时予以了考虑。关于上诉人杨康提出其系初犯、偶犯的上诉理由，经查，上诉人杨康多次实施盗窃行为，其行为不属于初犯、偶犯，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人杨康提出原审判决对其量刑过重，请求二审法院改判缓刑的上诉理由，经查，上诉人杨康多次实施盗窃行为，且数额巨大，原审判决根据其犯罪事实及自首、认罪认罚、退赔等情节，对其作出的量刑并无不当，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，法律适用正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 李作超审 判 员 张清磊审 判 员 倪 洁二〇二一年三月十日法官助理 刘艳萍书 记 员 乔以娜附：法律条文附录《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院不服第一审判决的上诉抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院审判。