辽宁省朝阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）辽13刑终48号原公诉机关辽宁省朝阳市双塔区人民检察院。上诉人（原审被告人）汪宏涛，男，满族，1969年5月1日出生于辽宁省朝阳市，初中文化，无业，捕前住朝阳市双塔区。2020年4月9日因本案被刑事拘留，同年5月14日被逮捕。现羁押于朝阳市看守所。辩护人郭永旭，辽宁翰林律师事务所律师。原审被告人皮鑫垒，女，1992年2月13日出生于辽宁省朝阳县，蒙古族，初中文化，无业，捕前住朝阳市双塔区。2020年4月9日因本案被朝阳市公安局前进分局取保候审。2020年12月1日，被朝阳市双塔区人民法院决定逮捕，现羁押于朝阳市看守所。辽宁省朝阳市双塔区人民法院审理辽宁省朝阳市双塔区人民检察院指控被告人汪宏涛、皮鑫垒犯贩卖、运输毒品罪一案，于2020年12月3日作出（2020）辽1302刑初278号刑事判决。宣判后，被告人皮鑫垒服判，被告人汪宏涛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭。通过阅卷，讯问上诉人汪宏涛，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2019年11月6日，被告人汪宏涛在朝阳市双塔区附近向吴某出售毒品，获款1000元。2019年12月上旬，汪宏涛于朝阳市双塔区天富御静园的家中向吴某出售毒品，获款500元。2020年3月25日左右，汪宏涛于朝阳市双塔区天富御静园的家中向王某出售毒品，获款1000元。2020年4月8日，被告人汪宏涛、皮蠢垒在辽宁省葫芦岛市购买毒品，后携带毒品返回汪宏涛位于朝阳市双塔区天富御静园的家中时被公安人员抓获，当场缴获毒品33.38克。经朝阳市公安司法鉴定中心鉴定，在汪宏涛处缴获的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。综上，被告人汪宏涛向他人贩卖冰毒3次，涉案毒资人民币2500元。原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据被告人汪宏涛、皮鑫垒的具体犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百四十八条、第五十五条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定认定：一、被告人汪宏涛犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币10000元，剥夺政治权利三年；二、被告人皮鑫垒犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币5000元；三、被告人汪宏涛违法所得人民币2500元依法予以追缴。上诉人汪宏涛的上诉理由是：原审判决定性不准，量刑过重，其买的冰毒是为了自己吸食，没有贩卖过毒品，证人吴某、王某的证言不属实。其辩护人意见：一审判决认定上诉人汪宏涛犯贩卖、运输毒品罪定性错误，应按非法持有毒品罪定罪处罚。本院经审理查明，原审判决认定上诉人汪宏涛及原审被告人皮鑫垒的犯罪事实清楚，有下列证据予以证实：1、证人吴某证实：我通过皮鑫垒介绍认识的汪宏涛。我从汪宏涛那儿买过三次冰毒。2019年11月6日14时许，我给汪宏涛打电话问能弄到东西（冰毒）吗？他说给我送过来，大约15时许，汪宏涛开车到朝阳市双塔区我家楼下给我一小袋冰毒，大约有6～7分，我通过微信转账给汪宏涛1000元。2019年12月上旬，一天下午3时许，皮鑫垒告诉我汪宏涛家在哪儿，我想吸毒就直接去了双塔区天富御静园汪宏涛家，我给汪宏涛500元，他给我一小袋冰毒，大约3分左右。2020年1月25日17时，我给汪宏涛打电话，他不接，我就给皮鑫垒打电话，让她帮忙在汪宏涛那买点毒品，皮鑫垒让我去接她，然后，我俩去了汪宏涛家，在楼下我给皮鑫垒1000元，皮鑫垒上楼找的汪宏涛，过了一会，皮鑫垒拿着7分左右的冰毒给了我。汪宏涛电话133××******、186××××****，皮鑫垒电话171××******。吴某提供的2019年11月6日转账1000元的账单佐证上述事实。2、证人王某证实：我大概一年前在一个酒局上认识的汪宏涛，并加了微信，后来我听他说他能搞来冰毒。2020年3月25日左右，我给汪宏涛发微信，问他能不能弄到冰毒，他问我要多少，我说要1000元钱的。下午汪宏涛让我去他家取，我去了朝阳市双塔区天富御静园小区，我给汪宏涛1000元，他给我一个用透明密封袋装着的冰毒，具体多少克不知道。汪宏涛微信号×××,微信名：“浮华”，电话186××******。我微信号×××,微信名：许多年以后。3、证人曹某证实：2020年4月2日左右，我在汪宏涛手中买了1克冰毒，花了1500元，我是通过微信扫码转给汪宏涛钱的。2020年2月下旬我在汪宏涛手买了1克冰毒，花了1100元，通过微信扫码支付的毒资。4、辨认笔录证实：经吴某辨认指出汪宏涛、皮鑫垒系卖给其冰毒之人；经王某辨认指出汪宏涛系卖给其冰毒之人。5、搜查笔录、称重照片、扣押清单、扣押照片、发还清单证实：公安机关在抓获汪宏涛后，在其身上搜出一袋白色晶体，经称重白色晶体共33.38克（总重34.48克），后予以扣押。6、朝阳市公安司法鉴定中心朝公（司）鉴（理化）字[2020]0039号鉴定文书证实：公安机关在汪宏涛处缴获的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。7、电子证据检查工作记录、微信记录证实：公安机关在皮鑫垒手机中提取数据，并保存在证据光盘中；上诉人汪宏涛和皮鑫垒去购买毒品的事实。8、上诉人汪宏涛的供述：2020年4月4～5日，皮鑫垒从葫芦岛来找我，她问我有东西（冰毒）吗，当时我家里有一点点，我俩就吸食了。我说以后弄不到东西了，皮鑫垒说“有钱我就能给你弄到东西”，我就同意她帮我联系卖冰毒的人。2020年4月7日，她用微信联系了葫芦岛卖冰毒的人。今天早上6点多，我俩开车去的葫芦岛，皮鑫垒联系了卖冰毒的人，我们在一个小区二楼的房间交易的，我和皮鑫垒试了样品，感觉挺好，就让那个男子拿货，这男子给我们拿了一袋冰毒，我们用对方提供的电子称称了冰毒的重量，是34克多点，一克1300元，皮鑫垒和对方谈的，我给他45000元现金。我和皮鑫垒开车回到我位于朝阳市双塔区天富御静园小区，刚到我家楼下，就被公安机关抓了。皮鑫垒管我叫“二叔”。我微信号×××,微信名：“浮华”，皮鑫垒微信号：×××。我没有贩卖过冰毒。9、原审被告人皮鑫垒供述：我和汪宏涛是朋友，平时我管他叫“二叔”。2020年4月7日晚上，我联系汪宏涛知道他有冰毒，我就从葫芦岛来了朝阳，我俩在他家吸食了冰毒，聊天中汪宏涛说他是2000元一克买的，以后可能买不到了，我说有钱肯定买得到，汪宏涛说他手里就40000多元，就能买这些钱的，我联系了一个微信号叫“请你记住我”的人，他说帮我联系买冰毒。2020年4月8日6时左右，我和汪宏涛去了葫芦岛。我和对方联系后，我们在一个小区二楼交易的，我和汪宏涛试了冰毒，感觉挺好，就让那个男子拿货，那个男子拿回来一袋冰毒，重量是34克多点，我和对方谈了1300元一克，汪宏涛给他45500元。我的微信号是×××。汪宏涛微信昵称“浮华”。吴某从我手机里将汪宏涛的电话看去了，他联系汪宏涛了，他们就认识了。吴某没让我帮他去汪宏涛那里买冰毒。10、案件来源及抓捕经过证实：办案机关接到禁毒支队交办线索后将汪宏涛、皮鑫垒抓获到案的事实。11、户籍证明证实：汪宏涛、皮鑫垒的主体身份情况。上述证据，均经原审庭审举证、质证，二审期间未发生变化，本院依法均予以确认。上诉人汪宏涛及其辩护人在本院审理期间均未提出新的证据。本院认为，上诉人汪宏涛违反国家毒品管理法规，向他人贩卖冰毒，明知是毒品仍予运输，公安机关依法在其手中扣押冰毒33.38克，其行为构成贩卖、运输毒品罪；原审被告人皮鑫垒系吸毒人员，明知毒品而非法持有，其行为构成非法持有毒品罪，对上诉人汪宏涛及原审被告人皮鑫垒均应予以刑罚惩处。上诉人汪宏涛所提原审判决定性不准，其买的冰毒是为了自己吸食，没有贩卖过毒品，证人吴某、王某证言不属实的上诉理由及其辩护人所提一审判决认定上诉人汪宏涛犯贩卖、运输毒品罪定性错误，应按非法持有毒品罪定罪处罚的辩护意见，经查，证人吴某、王某、曹某证言、上诉人汪宏涛供述、原审被告人皮鑫垒供述、电子证据、扣押笔录、扣押清单、鉴定结论等证据已形成证据链条可以证明上诉人汪宏涛向他人贩买毒品，其明知是毒品，仍予运输，在其处扣押冰毒33.38克的事实，其行为完全符合贩卖、运输毒品罪的构成要件。对其上诉理由及辩护人的相关辩护意见，本院不予采信。上诉人汪宏涛所提一审判决量刑重的上诉理由，经查，原判根据上诉人汪宏涛具体犯罪事实、性质、情节及社会危害程度对其量刑并无不当，对其上诉理由，本院不予采纳。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王跃天审判员  徐春艳审判员  张立冬二〇二一年三月十日书记员  任兴隆（法官助理代）