山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁07民终19号 上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司潍坊中心支公司，住所地潍坊市寒亭区通亭街**北美枫情商务大厦。 负责人：李明，经理。 委托诉讼代理人：殷越，男。 被上诉人（原审原告）：袁敦臻，男，1959年11月29日出生，汉族，住诸城市。 委托诉讼代理人：武伟伟。 被上诉人（原审被告）：姜明金，男，1973年5月16日出生，汉族，住诸城市。 被上诉人（原审被告）：姜明发，1973年5月16日出生，汉族，住诸城市。 上诉人浙商财产保险股份有限公司潍坊中心支公司（以下简称“浙商保险潍坊支公司”）因与被上诉人袁敦臻、姜明金、姜明发机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省诸城市人民法院（2020）鲁0782民初5521号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人浙商保险潍坊支公司上诉请求：1、请求撤销山东省诸城市人民法院(2020)鲁0782民初5521号民事判决，依法改判不合理误工费21486.68元：2、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院事实认定不清，事故发生后，被上诉人袁敦臻误工期间已年满法定退休年龄，且一审时被上诉人袁敦臻陈述事故发生后已从工作单位辞职，被上诉人为城镇户籍性质，应当认定为无劳动能力，不应当支持误工费。 被上诉人袁敦臻答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。 被上诉人姜明金二审未出庭亦未提交答辩意见。 被上诉人姜明发答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。 袁敦臻一审诉称：依法判令姜明金、姜明发、浙商保险潍坊支公司赔偿袁敦臻各项损失共计86400元，本案诉讼费用由姜明金、姜明发、浙商保险潍坊支公司负担。事实和理由：2019年10月15日17时14分许，姜明金驾驶鲁ＧＥ××××号小型普通客车沿诸城丁麦路南侧南北路（诸城市站前街）由南向北行驶，至事故发生地点继续向北行驶通过丁麦路时，与沿丁麦路由西向东行驶的袁敦臻驾驶的电动二轮车发生交通事故，致袁敦臻受伤，车辆损坏。另查明姜明金驾驶肇事车辆在浙商保险潍坊支公司处投保保险，为维护袁敦臻的合法权益，故诉至法院。 一审法院认定：2019年10月15日17时14分许，姜明金驾驶鲁ＧＥ××××号小型普通客车沿诸城丁麦路南侧南北路（诸城市站前街）由南向北行驶，至诸城丁麦路站前街交叉路口处，继续向北行驶通过丁麦路时，与沿丁麦路由西向东行驶的袁敦臻驾驶的电动二轮车发生交通事故，致袁敦臻受伤，车辆损坏。该事故经诸城市公安局交通警察大队认定，姜明金驾驶机动车未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，借道通行未让所借道路内的车辆先行的违法行为是事故发生的原因，故姜明金承担事故的全部责任，袁敦臻不承担事故责任。袁敦臻受伤后，于2019年10月15日入住诸城市人民医院神经外一科治疗29天，主要诊断为脑震荡，于2019年11月13日出院。袁敦臻于2020年4月22日在山东省道路交通事故损害赔偿纠纷网上数据一体化处理平台提交案件并申请伤残评定，双方当事人协商鉴定机构后，一审依法委托山东永鼎司法鉴定中心对袁敦臻的伤残等级、误工期限、护理期限及护理人数、后续治疗费、营养期限及标准进行了鉴定。山东永鼎司法鉴定中心于2020年8月13日作出鉴定意见书，鉴定意见为：1.袁敦臻的损伤不构成伤残；2.误工时间建议为120天（含住院期间）；3.护理时间建议为75天（含住院期间），住院期间2人护理，其余时间1人护理；4.后续治疗费用建议以实际合理支出为准（人民币八佰圆，供参考）；5.营养期限建议为60天，营养费不在评定范围。姜明金驾驶的鲁ＧＥ××××号车辆的登记车主为姜明发。该车辆在浙商保险潍坊支公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和限额为500000元的不计免赔的商业第三者责任保险，本案交通事故发生在保险期间内。袁敦臻主张因本次交通事故造成如下损失：1、医疗费21982.70元；2、住院伙食补助费1450元；3、后续治疗费800元；4、误工费21486.68元；5、护理费34620元；6、鉴定费2800元；7、营养费1800元；9、交通费500元；10、车损1000元。另查明，山东省统计局公布的2019年度城镇居民人均可支配收入为42329元，城镇居民人均消费性支出为26731元，农村居民人均纯收入为17775元，农村居民人均年生活消费支出为12309元。 一审法院认为，袁敦臻与姜明金发生交通事故，致袁敦臻受伤属实，公安机关交通管理部门依职权进行现场勘查后作出道路交通事故认定书并进行了事故成因分析，确定姜明金承担事故的全部责任，袁敦臻不承担事故责任，对此予以确认，故姜明金应对袁敦臻的损失承担全部赔偿责任。关于袁敦臻的损失，经到庭的姜明发、浙商保险潍坊支公司质证及审查，对以下损失直接予以确认：医疗费21982.70元、住院伙食补助费1450元、营养费1800元、后续治疗费800元。对袁敦臻主张的其他损失，认定如下：山东永鼎司法鉴定中心作出的鉴定意见，系有资质的鉴定机构、有资质的鉴定人员所作出的，真实、合法，且与本案相关联，予以采纳。1.关于误工费，袁敦臻依据鉴定意见主张误工时间120日，符合法律规定，予以支持。袁敦臻提交山东鲁能铁塔有限公司营业执照、停发工资证明、2019年7月至2019年9月份工资表、2019年7月至2020年4月银行交易流水明细清单、纳税记录等证据，能够证明袁敦臻虽已年满60周岁，但事故发生前确系山东鲁能铁塔有限公司职工，故参照事故发生前三个月的平均工资计算误工费为21486.68元（5371.67元／月÷30天×120天）。2.关于护理费，依据鉴定意见，袁敦臻护理时间为75天（住院期间2人护理，其余时间1人护理）。袁敦臻主张住院期间由其女儿袁兆霞及女婿刘平两人护理，出院后由女婿刘平一人护理，袁兆霞按照月均工资4500元计算，刘平按月均工资12108元计算，并提交袁兆霞及刘平的营业执照复印件、停发工资证明、工资表、房屋所有权证书等证据予以证明。审查认为，袁敦臻提交的证据不足以证明两护理人员的实际收入情况，对其该项主张，不予支持。因袁敦臻受伤确需人员护理，故参照城镇居民标准计算护理费，数额为12060.88元（115.97元／天×75天＋115.97元／天×29天）。3.关于交通费，虽然袁敦臻未提交证据证明，但该费用系其必然支出的费用，结合其治疗情况，酌定交通费为290元。4.关于鉴定费2800元，袁敦臻提交鉴定费收据加盖山东永鼎司法鉴定中心的财务公章，且该费用系评定其伤情而支出，予以支持。5.关于车损1000元，袁敦臻未提交任何证据，故对于该项损失，不予支持。综上，袁敦臻因本案交通事故造成的合理损失：医疗费21982.70元、住院伙食补助费1450元、后续治疗费800元、营养费1800元、误工费21486.68元、护理费12060.88元、交通费290元、鉴定费2800元，共计62670.26元。因鲁ＧＥ××××号车辆在浙商保险潍坊支公司投保交强险，而交强险是根据《中华人民共和国道路交通安全法》和《机动车交通事故责任强制保险条例》的规定强制实行的法定险种，就是为确保因被保险车辆的致害行为而遭受损害的受害人的利益能够得到切实有效的赔偿，即为被保险人和本车人员以外的受害人的利益而制定的保险。因此，浙商保险潍坊支公司需在交强险分项限额内赔偿袁敦臻医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费、误工费、护理费、交通费等损失共计43837.56元。关于袁敦臻超出交强险以外的损失18832.70元，因鲁ＧＥ××××号车辆在浙商保险潍坊支公司投保商业第三者责任保险，本案交通事故发生在保险期间内，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条关于“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，交强险责任限额赔偿不足部分，先由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿”之规定，由浙商保险潍坊支公司对袁敦臻的剩余损失承担全部赔偿责任，即18832.70元。袁敦臻的损失已由浙商保险潍坊支公司赔偿，姜明金、姜明发在本案中无需实际承担赔偿责任。姜明金经传票传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃举证、质证及抗辩权利，由此产生的不利法律后果，由其自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、浙商财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在交强险分项限额内赔偿袁敦臻损失43837.56元；二、浙商财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在商业第三者责任保险限额内赔偿袁敦臻损失18832.70元；三、驳回袁敦臻的其他诉讼请求。上述第一、二项判决确定的给付内容，给付义务人均于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1960元，减半收取980元，由袁敦臻负担297元，浙商财产保险股份有限公司潍坊中心支公司负担683元。 本案二审期间，各方当事人均无新证据提交。二审审理查明的基本事实与一审查明的一致。 本院认为，二审中双方争议焦点系：一审对袁敦臻的误工费的认定是否适当问题。经查，根据袁敦臻提交山东鲁能铁塔有限公司营业执照、停发工资证明、2019年7月至2019年9月份工资表、2019年7月至2020年4月银行交易流水明细清单、纳税记录等证据，能够证明袁敦臻在事故发生前系山东鲁能铁塔有限公司职工，故一审参照事故发生前三个月的平均工资计算袁敦臻的误工费具有事实和法律依据，并无不当，本院予以支持。 综上，上诉人浙商保险潍坊支公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费337元，由浙商财产保险股份有限公司潍坊中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王建伟 审判员  李 莉 审判员  张守现 二〇二一年三月六日 书记员  童瑶涵