辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽08民终470号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地南京市玄武区龙蟠中路69—**。法定代表人：娄伟民，公司总经理。委托诉讼代理人：张悦，辽宁昌赢律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：林素萍，女，1966年3月9日出生，满族，住营口市。委托诉讼代理人：何森，男,1988年4月10日出生,满族,与原告是母子关系,住营口市。被上诉人（原审被告）：营口极速家政服务有限公司，，住所地营口市鲅鱼圈区红海08-兴泰房产**商网楼-6门市法定代表人：张铁栋，公司总经理。委托诉讼代理人：温兰英，云南大朋律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郭红卫，男，1972年5月3日出生，汉族，住河南省巩义市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司因与被上诉人林素萍、营口极速家政服务有限公司、郭红卫机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省营口市西市区人民法院(2020)辽0803民初731号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司上诉请求：1、请求依法撤销一审判决，改判我公司不应当承担37957.97-18323.97元（医药费）=19634元；2、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人营口极速家政服务行限公司签订的合同内容为雇主责任险1999版附加第三者责任险。该险种保险费用为1.4元。采用的是电子投保方式。该保险进行投保吋，被上诉人是自己在美团保险页而进行投保涉案的险种，投保时不通知上诉人，上诉人对电子投保的操作步骤并不干涉，步骤操作完成后即时生成电子保单。在进行电子投保的时候，操作步骤必须一步一步进行，相关条款，特别约定清单、赔付比例等情况均必须在被上诉人操作阅读后才能完成生效保单。故被诉人对合同中约定的内容是知晓的。一审法院以上诉人未提供相应签字盖章为由认为特别约定不构成合同一部分没有事实依据，被上诉人营口极速家政服务有限公司已经向一审法院提供的保险单，保险单中很清晰的写明了该险种的各项内容，括保费、特别约定等内容，说明被上诉人对保险责任范围是知晓的，并且该涉案美团雇主责任保险说明已经设置在美团网、美团保险页面，是保险合同的组成部分，对被上诉人是具行约束力。营口极速家政服务有限公司辩称，上诉人不能提供证据证明已经向答辩人尽到了提示和说明的义务。依据同案同判的相关法律规定，对于该案件应当维持原判。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。郭红卫辩称，同意营口极速家政服务有限公司答辩意见。林素萍未发表答辩意见。林素萍向一审法院起诉请求：1、请求判令第一、第二被告赔偿因该起交通事故给原告造成损失合计81,399.91元（不包括后续治疗费用）；2、第三被告在保险范围内对上述费用承担责任；3、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年7月22日30分许被告郭红卫骑两轮电动车行至盼盼路富甲天下小区东门将原告撞倒，致原告受伤。经营口市公安局交通警察支队道路事故认定书（简易程序），认定被告郭红卫此次事故的全部责任，原告无责任。原告原单位与其解除劳动合同登记表显示为2019年9月30日。另查，郭红卫系极速家政公司的员工，事故发生时郭红卫正在履行送外卖的职务。被告极速家政为其员工郭红卫在被告中国人民财产保险股份有限公司南京分公司投保了雇主责任险“金福宝”保险期间为：2019年7月22日至2019年7月23日12时，其中雇主责任险限额为450,000元。保险单还特别约定：第三方人人身伤亡责任限额人民币40万元，需在二级以上公立医院就医，医保范围内赔付比例100%。再查，原告受伤后，并于2019年7月22日住院治疗。在营口市中心医院住院治疗，住院期间为二级护理，实际住院18天。经诊断为多部损伤，右手正斜位：右手食指第2/3节指骨骨质不规整、头部外伤、颜面部外伤、鼻部皮肤裂伤、下颌前牙槽突骨折等，支付医疗费：18,323.97元。出院医嘱休息一个月，加强营养，到期后出具医学诊断证明书数份。一审法院认为，公民的身体权、健康权权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人、身体权应当承担民事责任。被告郭红卫驾驶电动车将原告林素萍撞倒，交警部门认定郭红卫负事故的全部责任，肇事双方均无异议，对此本院予以确认。因郭红卫系被告极速家政服务有限公司的员工，本次事故系其中履职过程中发生，因此其雇主极速家政服务有限公司应当赔偿原告全部合理损失。但因被告极速家政服务有限公司在被告中国人民财产保险股份有限公司南京分公司投保雇主责任附加三者责任险，事故发生在保险期内。关于被告中国人民财产保险股份有限公司南京分公司提出原告林素萍的误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等损失，属于保险合同的除外责任问题。被告中国人民财产保险股份有限公司南京分公司作为提供合同格式条款的一方，未提供证据证明其与投保人对此进行了特别约定，同时其提供条款无相应的签字盖章，不能确认为合同的一部分，因此其提出上述费用属于除外责任，不承担赔偿责任的主张，本院不予支持。关于原告诉请损失问题：1、原告诉请医疗费18,323.97元。原告提供医疗费票据及用药清单、病志，本院予以支持。2、原告诉请误工费19,927.58元（52,707元÷365天×138天）。参照居民服务行业52,707元÷365天×138天（医学诊断证明书）=19,927.58元。被告保险公司提出原告原单位与其解除劳动合同登记表显示为2019年9月30日，此期间不应支付误工费。本院认为原告原单位以身体原因，不适应原工作而解除，原告受伤以不能工作，必然产生误工问题。3、原告诉请两人护理费18,712.64元；原告提供病志记载入院为二级护理，住院18天。因病志记载二级护理，护理人员为一人，同时原告未提供相关证据为一级护理的证据，故按一人护理标准给付。护理天数，原告提供病志、照片、医嘱结合《中华人民共和国公共安全行业标准＜人身损害误工期、护理期、营养期评定规范＞》等，本院酌定为30天。故原告护理费，以其儿子何森工资7,000元÷30天×30天=7,000元。4、原告诉请交通费5,000元问题。原告提供交通费实际票据数张累计金额453元结合原告病情及就医地点，考虑到交通费发生情况，本院酌定为1,000元为宜；5、原告诉请住院伙食补助费950元。以每天50元×18天（住院天数）=900元；6、原告诉请营养费1,700元。营养费标准按每天50元。关于营养期限，原告提供病志、照片、医嘱结合《中华人民共和国公共安全行业标准＜人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》等，本院酌定为30天营养期故原告诉请营养费1500元为宜。7、原告诉请租床费84元、拖车费150元，予以支持。8、原告诉请丈夫何一栋因此次事故导致下岗失业经济补偿16,551.72元（6000÷21.75天×60天=16,651.72元）。原告未能充分提供相关证据，本院不予支持。但鉴于双方在“特别约定”中的约定，误工费用50元/天/人，最高赔偿天数180天，被告中国人民财产保险股份有限公司南京分公司应赔付原告林素萍误工费9,000元（180天×50元/天/人=9000元），其余10,927.58元，由被告极速家政服务有限公司承担。故被告中国人民财产保险股份有限公司南京分公司应赔付原告林素萍误工费9,000元、医疗费18,323.97元、护理费7000元、营养费1500元、伙食补助费：900元、租床费：84元、拖车费：150元、交通费：1,000元，合计：37,957.97元。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司南京分公司于本判决生效之日起10日内赔付原告林素萍误工费9,000元、医疗费18,323.97元、护理费7000元、营养费1500元、伙食补助费：900元、租床费：84元、拖车费：150元、交通费：1,000元，合计37,957.97元；二、被告营口极速家政服务有限公司于本判决生效之日起10日内一次性赔付原告林素萍误工费10,927.58元；三、驳回原告林素萍其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,835元，由被告极速家政服务有限公司负担1022.14元，由原告负担812.86元（原告已预交）。本院二审期间当事人未提交新证据，本院审理查明的事实与原审认定的事实相一致。本院认为，营口极速家政服务有限公司为其员工郭红卫在中国人民财产保险股份有限公司南京分公司投保了雇主责任险，系双方当事人真实意思表示，不违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院依法予以保护。经查，双方当事人签订的合同的系商业保险合同，保费为每日1.4元，合同明确约定保障项目及保险限额，且保险单特别约定：本保单项下列明的“死亡保险金”、“伤残保险金”、“医疗费用”以外的项目和费用均为除外责任。双方当事人均应按照保险合同约定承担责任、履行义务。被上诉人虽辩称上诉人未在投保时对投保人关于上述除外责任尽到解释说明的义务，但本院认为，特别约定中的除外责任非免责条款，营口极速家政服务有限公司每工作日为每位员工进行投保，其作为成熟法人理应在投保时对保险单中特别约定清晰明确，故对其上述答辩意见本院不予采信，被上诉人林素萍医药费之外的损失应由营口极速家政服务有限公司承担。综上，上诉人主张不承担被上诉人林素萍医药费之外的损失19634元符合保险合同约定，本院依法予以支持。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：一、维持营口市西市区人民法院(2020)辽0803民初731号民事判决第三项；二、变更营口市西市区人民法院(2020)辽0803民初731号民事判决第一项为上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京分公司于本判决生效之日起10日内赔付被上诉人林素萍医疗费18323.97元。三、变更营口市西市区人民法院(2020)辽0803民初731号民事判决第二项为被上诉人营口极速家政服务有限公司于本判决生效之日起10日内一次性赔付被上诉人林素萍误工费19927.58元、护理费7000元、交通费1000元、住院伙食补助费900元、营养费1500元，租床费84元、拖车费150元，合计30561.58元。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1835元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京分公司负担687元，由被上诉人营口极速家政服务有限公司负担1148元。二审案件受理费290.85元，由被上诉人营口极速家政服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  段建勇审判员  朱隆升审判员  杨名环二〇二一年三月五日法官助理宫剑书记员韩璐