福建省漳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)闽06民终106号 上诉人（原审原告）：林洪焕，男，1975年8月17日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区。 委托诉讼代理人：苏祖鹏，福建析律律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谭政文，福建析律律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司，住所地福建省漳州市芗城区胜利东路金保大厦，统一社会信用代码：913506008565052419。 负责人：许捷宏，总经理。 委托诉讼代理人：林艺平，福建簪华律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：黄港波，男，1981年6月24日出生，汉族，住福建省漳州市龙文区。 上诉人林洪焕、中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司（以下简称人保财险漳州分公司）因与被上诉人黄港波机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省漳州市芗城区人民法院（2020）闽0602民初8395号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案受理后，依法组成合议庭，以阅卷、调查、询问当事人的方式进行审理。本案现已审理终结。 林洪焕上诉请求：撤销一审判决第二项，改判人保财险漳州分公司应增加赔偿误工费41609元、精神损害抚慰金16000元。事实和理由：一、一审未认定误工费有误。林洪焕构成九级伤残，至上诉时仍无法正常站立行走，更无法回到工作岗位付出劳动获得报酬，未能正常上班，被停发绩效考核工资及各类奖金，因年度考核等时间因素尚无法举证损失的具体数额，故应按上一年度在岗职工平均工资认定误工费41609元。二、一审认定精神损害抚慰金10000元偏低，应按16000元计算。 人保财险漳州分公司辩称，请求驳回其上诉请求。 黄港波辩称，请求维持原判。 人保财险漳州分公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判人保财险漳州分公司不赔偿被扶养人生活费64986.6元。事实和理由：本案伤情鉴定为十级伤残，属于低等级伤残，未见丧失劳动能力相关证明，无法证实是否丧失劳动能力，其抚养的人是否丧失抚养来源，且一审认定不支持其误工费，证明收入没有减少，也不应支持被扶养人生活费。 林洪焕辩称，一审认定被扶养人生活的数额符合林洪焕的损失程度和劳动能力的丧失程度，保险公司的上诉请求不能成立。 黄港波辩称，请求维持原判。 林洪焕向一审法院提出诉讼请求：人保财险漳州分公司、黄港波赔偿林洪焕医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、残疾辅助器具费、交通费、鉴定费等合计417678.9元。 一审法院认定事实：2020年4月28日17时47分，黄港波驾驶闽Ｅ×××××号轿车沿小区内道路由东向西行驶至丹霞路116号丹霞楼8号洗车店门口向右转弯欲进入洗车店时，黄港波所驾驶车辆碰撞到店门口的行人林洪焕，造成林洪焕受伤的交通事故。该交通事故经漳州市公安局交通警察支队芗城大队出具第350602420200001095号道路交通事故认定书认定：黄港波负本事故的全部责任。事故发生后，林洪焕被送往中国人民解放军联勤保障部队第九〇九医院住院治疗15天。经医生诊断为：1、左胫骨平台粉碎性骨折；2、左腓骨头粉碎性骨折；3、双下肢多处软组织挫伤。出院医嘱（摘要）：加强营养，多使用高钙，如鱼虾、贝壳类食品；1年后复查Ｘ线，视骨折愈合情况决定是否取出内固定物（取出费用约人民币10000元）。林洪焕在治疗伤情期间共支付医疗费79470.3元。事故发生后，黄港波向林洪焕垫付医药费4000元。林洪焕申请对其伤残等级、误工期、护理期限进行鉴定，2020年11月13日，福建寻真司法鉴定所出具寻真司法鉴定所［2020］临鉴字第794号司法鉴定意见书，该鉴定报告载明：林洪焕构成九级伤残；护理期评定为90日（住院护理为15日，出院后护理为75天）；误工期评定为180天。为此林洪焕支付鉴定费1800元。闽Ｅ×××××号车辆已在人保财险漳州分公司投保了交强险及商业第三者责任险，并投保不计免赔险，本事故发生在保险期间内。林洪焕的户籍所在地为福建省漳州市芗城区，属城镇居民。庭审中，林洪焕陈述其工作单位为漳州市环境监察支队。林洪焕与其妻育有二子：林基晔（2006年4月1日出生）、林基烁（2019年9月25日出生）。 一审法院认为，争议的焦点是各赔偿项目金额如何确定，现分析认定如下：1、林洪焕主张医疗费79470.3元，有医疗机构出具医药费、住院费收款凭证、门诊费用清单及诊断证明书为据，予以确认。庭审过程中，人保财险漳州分公司辩称其医疗费应扣除非医保医疗费部分。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十九条规定：“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持”。故人保财险漳州分公司不得以超出医保范围为由，拒绝给付保险金。本案非医保费用部分依法应由人保财险漳州分公司按责任负担。2、住院伙食补助费750元，林洪焕在中国人民解放军联勤保障部队第九〇九医院住院15天，应参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，因此住院伙食补助费为15天×50元／天＝750元。3、营养费部分7947元，依支出的医疗费确认营养费为79470.3元×10%＝7947元。4、住院期间护理费3467.4元，林洪焕在中国人民解放军联勤保障部队第九〇九医院住院15天，因此护理费应参照2018年福建省城镇单位从业人员平均劳动报酬为84374元／年计算护理费，即84374元／年÷365天×15天＝3467.4元。5、出院后护理费8668.6元，出院后护理期限被鉴定为75天，没有鉴定护理依赖程度，确定为84374元／年÷365天×75天×50%＝8668.6元。6、误工费部分，误工费系根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案中，林洪焕有固定的单位收入，但其未举证证明因本次交通事故误工而导致实际减少收入，故林洪焕主张的误工费，不予支持。7、交通费酌定为150元。8、残疾赔偿金为182480元，经鉴定林洪焕构成九级伤残，故林洪焕残疾赔偿金为45620元／年×20年×20%＝182480元。9、后续治疗费10000元，林洪焕行内固定物术，在疾病诊断证明书中载明林洪焕取内固定物费用约需10000元，该费用系必然发生的后续治疗费用，予以确认。10、精神损害抚慰金10000元，林洪焕因本次交通事故受伤并构成九级伤残，给其精神造成了损害的后果，酌定精神抚慰金为10000元。11、被抚养人生活费64986.6元。林洪焕因本案造成九级伤残，其劳动能力受到一定的影响，故其主张被抚养人生活费应予以支持。林洪焕与其妻育有二子：林基晔、林基烁；其中林基晔于2006年4月1日出生，应抚养4年；林基烁于2019年9月25日出生，应抚养17年。张育池应承担二分之一的抚养费，赔偿标准按照2019年福建省城镇居民人均生活消费支出30946元／年计算，即30946元／年×（4+17）年÷2×20%＝64986.6元。以上合计367919.9元。关于本案交通事故的发生，漳州市公安局交通警察支队芗城大队出具第350602420200001095号道路交通事故认定书认定黄港波负本事故的全部责任，并无不当，予以确认。事故发生时，黄港波为闽Ｅ×××××号小型普通客车的使用人及所有权人，故本案事故造成林洪焕的人身损失，应由黄港波承担赔偿责任。在当事人同时起诉侵权人、交强险和商业第三者险的保险公司的情形下，交通事故造成损害的赔偿规则为：先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足够的，依照道路交通安全法和侵权责任的相关规定由侵权人予以赔偿。因闽Ｅ×××××号小型普通客车向人保财险漳州分公司同时投保了交强险和商业第三者责任险，故人保财险漳州分公司应在交强险的限额内承担赔偿责任，即在死亡伤残赔偿金限额中赔偿林洪焕110000元；在医疗费限额中赔偿林洪焕：医疗费10000元，以上合计120000元。在交强险限额之外，林洪焕仍有损失：367919.9元-120000元＝247919.9元。因此人保财险漳州分公司应依约在商业第三者险的限额内赔偿林洪焕各项损失合计247919.9元。本案中，黄港波应负担预交的鉴定费1800元及诉讼费3409.4元，合计5209.4元，黄港波已向林洪焕垫付4000元，两项相抵，黄港波还需向林洪焕支付1209.4元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条的规定，判决：一、人保财险漳州分公司应于判决发生法律效力之日起十日内在交强险限额内赔偿林洪焕各项损失共计120000元；二、人保财险漳州分公司应于判决发生法律效力之日起十日内在商业第三者险限额内赔偿林洪焕各项损失合计247919.9元；三、黄港波应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿林洪焕损失1209.4元；四、驳回林洪焕的其他诉讼请求。一审案件受理费7565.18元，减半收取3782.59元，由林洪焕负担373.19元，由黄港波负担3409.4元；鉴定费1800元，由黄港波负担。（备注：黄港波应负担的诉讼费、鉴定费已予以抵扣，无需再行负担。） 二审审理中，当事人对一审查明的事实均无异议，本院予以确认。 二审中林洪焕提供证据如下：1.兴业银行电子受理单，证明林洪焕因本次事故被单位要求退还补贴6936元，属于误工损失。2.漳州市生态环境保护综合执法支队《证明》，证明林洪焕因本次事故，所在单位不予发放应休未休补贴奖项6963元、综治平安奖奖项20781元共计27744元。人保财险漳州分公司质证认为，证据1不属于新证据，附条件质证，只是打印件，无原件核对，款项支付的原因在受理单上无法体现，且是其主动退回的，无法证明单位未支付工资；证据2不属于新证据，形式不符合法律规定，落款公章是执行支队，并不是其所在单位漳州市生态保护局，未提供文件规定，综治平安奖并非劳动报酬，是精神奖励，不能作为误工损失依据。黄港波质证认为，证据1不合理（对证据2未到庭发表质证意见）。本院认为，证据1未提供所在的电子载体核对，真实性无法确认，对方当事人亦不予认可，不予采信。证据2有加盖漳州市生态环境保护综合执法支队的公章，真实性可以确认，足以证实林洪焕在2020年度因请病假在家休养，导致实际收入减少；本院组织质证后，林洪焕又提供漳州市生态环境保护综合执法支队出具的《补正说明》一份，更正原证明中的笔误，未获发放应休未休补贴奖项应为6936元，而非6963元，故林洪焕实际减少的收入应为27717元。 二审当事人争议的焦点：林洪焕部分赔偿项目如何认定的问题。 本院认为，关于误工费，二审中林洪焕提供了新证据，足以证实其因事故误工，导致实际收入减少27717元，结合鉴定结论对误工期为180天的评定，林洪焕关于误工费应支持的上诉理由成立，但主张41609元不能成立，应按实际减少的数额27717元认定。 关于精神损害抚慰金。一审判决精神损害抚慰金10000元，属法官根据实际案情和伤情作出的认定，并不违反法律规定，林洪焕主张按16000元计算的上诉理由不能成立。 关于被扶养人生活费。林洪焕已构成九级伤残，必然导致相应劳动能力的降低，一审认定相应的被扶养人生活费，于法有据，并无不当。人保财险漳州分公司关于不应支持被扶养人生活费的上诉理由，缺乏依据，不能成立。 如上所述，林洪焕的本案损失应增加误工费27717元，损失合计395636.9元（一审认定损失367919.9元+误工费27717元），故一审认定的商业三者险保险金应调整为275636.9元（395636.9元-120000元）。林洪焕已支付的鉴定费1800元，应由黄港波赔偿，因黄港波已付林洪焕4000元，抵扣后余款2200元由林洪焕返还。（黄港波本应负担的一审、二审案件受理费，由黄港波向法院缴纳，不从赔偿款中折抵。） 综上，林洪焕的上诉请求部分成立，应予支持；部分不能成立，应予驳回；人保财险漳州分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。因出现新的证据，一审判决应作相应调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持福建省漳州市芗城区人民法院（2020）闽0602民初8395号民事判决第一项； 二、撤销福建省漳州市芗城区人民法院（2020）闽0602民初8395号民事判决第三、四项； 三、变更福建省漳州市芗城区人民法院（2020）闽0602民初8395号民事判决第二项为：中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司应于本判决生效之日起十日内在商业第三者险限额内赔偿林洪焕损失275636.9元； 四、林洪焕应于本判决生效之日起十五日内返还黄港波2200元； 五、驳回林洪焕的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费7565.18元，减半收取3782.59元，由林洪焕负担165.59元，由黄港波负担3617元；二审案件受理费2849.32元，由林洪焕负担297元，由黄港波负担693.23元，由中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司负担1424.66元。 本判决为终审判决。 审 判 长 廖书茵 审 判 员 陈春生 审 判 员 陈天明 二〇二一年三月十二日 法官助理 徐明水 书 记 员 马晓斌