安徽省颍上县人民法院刑 事 判 决 书（2021）皖1226刑初41号公诉机关颍上县人民检察院。被告人向昌群,绰号阿四、老四,男,1986年12月30日出生,土家族,小学文化,湖北省恩施土家族苗族自治州来凤县人,住来凤县。因涉嫌犯非法经营罪,于2020年8月25日被颍上县公安局刑事拘留,同年9月30日经颍上县人民检察院批准逮捕,同日由颍上县公安局执行逮捕，现羁押于颍上县看守所。辩护人秦东伟，安徽慎城律师事务所律师。颍上县人民检察院以颍检检二刑诉[2020]Z551号起诉书指控被告人向昌群犯非法经营罪，于2021年1月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。颍上县人民检察院指派检察员花艳、助理检察员闫国栋出庭支持公诉，被告人向昌群及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。颍上县人民检察院指控，2020年6月17日晚,被告人向昌群通过电话与廖某(另案处理)联系,雇佣其将一批假冒卷烟送至安徽省阜南县,运费2000元由收货人支付。后廖某驾驶其在湖北省来凤县从他人处租来的英致牌(鄂Ｑ×××**)越野车载带吴某(另案处理)到达向昌群告知的地点,从向昌群处将26箱假冒卷烟装至车上。二人装好假在烟后开车向安徽省阜南县行驶。次日中午,二人驾驶车辆在滁新高速颍上界通过手机与向昌群提供的买家联系，确认在颍上高速服务区内交接假烟。后在该服务区内被阜阳市、颍上县两级烟草局联合执法人员当场查获，现场查扣未开封的黄山新制皖烟26箱共1300条。经鉴定，该批烟草均属假冒注册商标且系伪劣卷烟，价值182000元。为证明指控的成立，公诉机关向本院提交了受案登记表、立案决定书、户籍证明、前科查询证明、阜阳市烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表等书证，证人曾某、李某等人的证言，同案人吴某、廖某的供述与辩解，卷烟产品鉴别检验报告书，现场勘验笔录，电子数据手机聊天记录及车辆监控截图等证据证实。公诉机关认为，被告人向昌群伙同他人违反国家烟草专卖管理规定，向他人销售假烟，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪，且属共同犯罪，应当以非法经营罪追究被告人的刑事责任。在庭审中被告人向昌群中自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。公诉机关建议对被告人向昌群犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金。被告人向昌群对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，其辩护人提出的辩护意见是对被告人从轻处罚。经审理查明，2020年6月17日晚,被告人向昌群通过电话与廖某(另案处理)联系,雇佣其将一批假冒卷烟送至安徽省阜南县,运费2000元由收货人支付。后廖某驾驶其在湖北省来凤县从他人处租来的英致牌(鄂Ｑ×××**)越野车载带吴某(另案处理)到达向昌群告知的地点,从向昌群处将26箱假冒卷烟装至车上。二人装好假在烟后开车向安徽省阜南县行驶。次日中午,二人驾驶车辆在滁新高速颍上界通过手机与向昌群提供的买家联系，确认在颍上高速服务区内交接假烟。后在该服务区内被阜阳市、颍上县两级烟草局联合执法人员当场查获，现场查扣未开封的黄山新制皖烟26箱共1300条。经鉴定，该批烟草均属假冒注册商标且系伪劣卷烟，价值182000元。本院认为，被告人向昌群伙同他人违反国家烟草专卖管理规定，向他人销售假烟，情节严重，构成非法经营罪，且系共同犯罪。公诉机关指控成立，本院予以支持。被告人向昌群自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。颍上县人民检察院的量刑建议并无明显不当，本院予以采纳。为了打击刑事犯罪，维护市场管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、第四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人向昌群犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币20000元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月25日起至2022年2月24日止；罚金限判决生效之日起五日内缴纳。）二、涉案的假冒黄山新制皖烟26箱共1300条予以没收（由扣押机关依法处理）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  卢寿臣审 判 员  汤 滨人民陪审员  余纪娟二〇二一年三月五日书 记 员  王文婧附：《中华人民共和国刑法》条文第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”:(一)非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的;(二)非法经营卷烟二十万支以上的;(三)曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”:(一)非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的;(二)非法经营卷烟一百万支以上的。第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额:(一)查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算;无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算;(二)查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算;(三)烟丝的价格按照第(二)项规定价格计算标准的一点五倍计算;(四)卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算;无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算;(五)非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算;目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。