安徽省滁州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖11民终3973号 上诉人（原审被告）：都邦财产保险股份有限公司南通中心支公司,住所地江苏省南通市崇川区通京大道**南通创新中心******。统一社会信用代码91320600798612320B。 负责人:周骅骝,该公司经理。 委托诉讼代理人：王玉帮，该公司员工。 被上诉人（原审原告）:董学富,男,1965年11月23日生,汉族,住天长市。 委托诉讼代理人：陈树连，天长市杨村镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）:刘付云,男,1990年9月14日生,汉族，住江苏省南通市港闸区。 被上诉人（原审被告）:陈雨俊,男,1969年10月8日生,汉族,住江苏省南通市港闸区。 上诉人都邦财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称都邦财保南通分公司）因与被上诉人董学富、刘付云、陈雨俊机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省天长市人民法院（2020）皖1181民初4090号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月10日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理,上诉人都邦财保南通分公司委托诉讼代理人王玉帮、被上诉人董学富的委托诉讼代理人陈树连、被上诉人刘付云到庭参加诉讼，被上诉人陈雨俊经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。现本案已审理终结。 都邦财保南通分公司上诉请求：1、撤销安徽省天长市人民法院（2020）皖1181民初4090号民事判决中关于误工费16000元、护理费8130元的判决，依法改判；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.被上诉人刘付云于2020年4月24日6时01分左右驾驶以被上诉人陈雨俊名义在我公司承保的车辆，在安徽省滁州市天长市与被上诉人董学富发生交通事故，造成双方车辆损失，被上诉人董学富受伤，事故发生后董学富被天长市人力资源和社会保障局认定为工伤。根据工伤保险条例第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，赔偿义务人应当赔付的误工费为减少的收入。若董学富确实存在收入减少的事实，应提供银行流水予以佐证。2.事故发生后，董学富住院治疗25天，产生护理费25天*130元/天=3250元，该费用由刘付云先行垫付。出院后的护理费标准不应该比在医院期间的护理标准还要高，至少住院期间护理费应该按照实际发生认定。 董学富辩称：1.董学富原在公司在事故发生后未向其工资卡支付任何款项，也未先行支付董学富的工伤保险待遇，上诉人依据工伤保险条例第三十三条规定陈述纯属主观想象，无事实和法律依据。2.原判认定董学富的误工费、护理费符合赔偿标准。原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 刘付云未发表辩论意见。 董学富向一审法院起诉请求：1、请求判令被告赔偿120294.62元。2、请求判令被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2020年4月24日6时1分，刘付云驾驶苏Ｆ×××××小型汽车，在天长市墩加油站路段与董学富驾驶的二轮摩托车发生碰撞，造成双方车辆受损和董学富受伤的道路交通事故。天长市公安局交通管理大队认定，刘付云负事故的全部责任，董学富无责任。事故发生后，董学富在天长市人民医院住院治疗25天，花去医疗费7734.62元。一审法院委托正邦司法鉴定所对董学富的伤情进行鉴定，鉴定意见：董学富十级伤残，误工期120日、护理期60日、营养期60日。苏Ｆ×××××小型汽车在南通都邦财产保险公司投保了交强险和50万元不计免赔商业三者险，事故发生在保险期限内。 一审法院认为：天长市公安局交通事故认定书合法有效，予以确认。鉴定机构的鉴定合法有效，予以确认。确定董学富在本次事故中的损失如下：1、医疗费:7734.62元；2、住院伙食补助费:25日×30元/天=750元；3、营养费:60天×30元/天=1800元；4、误工费:120日（4个月）×4000元/月=16000元；5、护理费:60天×135.5元/天=8130元；6、交通费:500元；7、伤残赔偿金:37540元/年×20年×10%=75080元；8、精神抚慰金:8000元。总计117994.62元。由都邦财保南通分公司赔付。保险公司在支付赔付款时，支付给刘付云99**.45元，赔付给董学富108070.17元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、二十二条、四十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决被告都邦财保南通分公司赔付原告董学富108070.17元；被告都邦财保南通分公司支付给刘付云99**.45元；驳回原告董学富其余诉讼请求。案件受理费2572元，减半收取1286元，董学富承担25元，都邦财保南通分公司承担1261元。鉴定费2000元，由都邦财保南通分公司承担。 二审中，被上诉人董学富提供了一份银行流水记录，证明被上诉人董学富受伤之前的工资待遇为每月4000元，且自事故发生后，其原所在单位即天长市三益电机电泵密封件厂即停止发放其工资，并未支付董学富的工伤保险待遇。 上诉人都邦财保南通分公司质证认为：对于银行流水真实性无异议，但此证据显示董学富的工资待遇每月不足4000元，与单位出具的误工证明存在不符。要求被上诉人董学富提供2019年以前的银行流水予以佐证。 刘付云质证认为：对此证据的真实性没有异议。 本院经审查认为，董学富提供银行流水记录与一审中误工证明互相印证，董学富受伤之前每月工资待遇为4000元，银行流水中的差额部分系因董学富归还该厂老板借款而形成的，且流水记录能够证明其原所在单位自事故发生之后即2020年5月起即停发工资，且上诉人未提供证据证明被上诉人董学富已获得停工留薪待遇，因此该证据可以达到证明目的。 本院二审查明的事实与一审一致，对一审查明的事实，本院予以确认。 本院认为：综合各方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点是：1、被上诉人董学富的误工费、护理费认定是否正确？2、一审判决诉讼费由上诉人部分承担是否正确？ 针对争议焦点1、本案中，董学富因本起交通事故受伤住院治疗后经鉴定误工期为120天，其不仅提供了鉴定意见书，而且提供了其原所在单位开具的误工证明及银行流水，一审法院依据其原工资收入标准认定误工费为16000元，有事实和法律依据。关于护理费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。一审法院确定护理费为60天×135.5元/天=8130元，并无不当。故对都邦财保南通分公司上诉主张撤销安徽省天长市人民法院（2020）皖1181民初4090号民事判决中关于误工费16000元、护理费8130元的判决，依法改判的请求，本院不予支持。 针对争议焦点2、都邦财保南通分公司作为一审案件中的被告，在一审中被判决承担民事责任，一审法院判决其负担相应的诉讼费用并无不当。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费403.25元，由上诉人都邦财产保险股份有限公司南通中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 韩 阳 审判员 蔡太传 审判员 朱 红 二〇二一年三月二日 法官助理宋晓姗 书记员许可 附：本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； …… 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 …… 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。