湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终823号上诉人(原审被告暨原告)：武汉汇豪国际酒店管理有限公司，住所地武汉市江岸区江汉路**。法定代表人：张成双，该公司总经理。委托诉讼代理人：张鸿颉，湖北光年律师事务所律师。被上诉人(原审原告暨被告)：肖娜，女，1970年1月13日出生，汉族，住武汉市江岸区。委托诉讼代理人：王志雄，湖北瑞竹律师事务所律师。上诉人武汉汇豪国际酒店管理有限公司因与被上诉人肖娜劳动争议一案，不服湖北省武汉市江岸区人民法院（2020）鄂0102民初4737号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用独任制审理。本案现已审理终结。武汉汇豪国际酒店管理有限公司的上诉请求：撤销湖北省武汉市江岸区人民法院（2020）鄂0102民初4737号民事判决第二、三、五项，并改判驳回肖娜一审除第一项诉请外的其它全部诉请。事实与理由：一、一审判令武汉汇豪国际酒店管理有限公司应向肖娜支付2020年2月工资差额10元明显错误。武汉汇豪国际酒店管理有限公司与肖娜在签订《劳动合同》时即以协商一致方式同意武汉汇豪国际酒店管理有限公司可以根据相关情况对劳动报酬进行调整。其次，武汉汇豪国际酒店管理有限公司于2020年3月10日通过微信群向全体员工发布公开信，履行了通知义务，且通知中对上岗与停工停产在家休息人员区分不同工资标准，也符合公平原则。再次，2020年2月武汉汇豪国际酒店管理有限公司发放的工资标准为1750元，并未低于最低工资，也非停工停产期间最低工资标准的70%。最后，基于上述原因，即使政策规定在2020年2月期间按《劳动合同》约定的标准支付职工工资，但不影响武汉汇豪国际酒店管理有限公司与肖娜双方基于《劳动合同》对工资标准进行的变更/调整约定，只要该调整不低于最低工资标准即可。二、一审判决遗漏重要事实，判令武汉汇豪国际酒店管理有限公司向肖娜支付2020年4月、5月生活费各832.8元明显与事实不符，也明显系错误。在庭审过程中，武汉汇豪国际酒店管理有限公司明确表述2020年4月及5月生活费各832.8元已向肖娜支付完毕，且肖娜予以认可。三、双方劳动关系从未于2020年5月22日解除，而系因肖娜严重违纪导致解除，依法不应享有任何补偿金，而一审判令武汉汇豪国际酒店管理有限公司向肖娜支付解除劳动关系经济补偿金31624.32元明显与事实不符，也属错误判决。首先，肖娜从未出具武汉汇豪国际酒店管理有限公司于2020年5月22日与其解除劳动关系的任何书面通知或仅就劳动关系解除达成一致的经济补偿另行协商的协议书或其它相关证据。其次，即使2020年5月22日武汉汇豪国际酒店管理有限公司与肖娜协商解除劳动关系，但其最终结果并未协商达成一致。一审法院认定肖娜同意解除劳动关系，只是经济补偿达不成一致，因此双方劳动关系2020年5月22日解除显然与事实不符，也与逻辑不符。武汉汇豪国际酒店管理有限公司不可能在经济补偿未协商一致的情况下而解除或同意解除双方的劳动关系。再次，从肖娜的仲裁申请书可知：其仲裁请求的第一项是“确认肖娜与武汉汇豪国际酒店管理有限公司2012年10月9日至2020年6月5日期间存在劳动关系”。因此，肖娜在一开始主张权利时，也并未认为2020年5月22日双方劳动关系解除，而是认为双方于2020年6月5日解除劳动关系，该主张明显与肖娜在一审中要求的2020年5月22日解除劳动关系的说法显然相互矛盾。仲裁裁决结果是判定双方2012年10月至2020年6月5日期间存在劳动关系的，对此，武汉汇豪国际酒店管理有限公司也是认可的。肖娜之所以在一审中改为2020年5月22日解除劳动关系，明显就是为了混淆是非，以达到获取其不应得到的补偿的不良目的。另外，无论2020年5月22日所谓协商还是2020年6月2日肖娜到武汉汇豪国际酒店管理有限公司，武汉汇豪国际酒店管理有限公司是否对肖娜进行安排或交代，均不是一审法院认定2020年5月22日解除劳动关系的理由。武汉汇豪国际酒店管理有限公司早在2020年2月13日即通过微信群向全部员工（包括肖娜）发出通知，按通知要求，只要未接到复工或到岗通知的，就属停工停产人员，而肖娜未接到复工或到岗通知也当然一直属于停工停产人员，而无须武汉汇豪国际酒店管理有限公司再行安排或交待，双方并未于2020年5月22日解除劳动关系。还有，武汉汇豪国际酒店管理有限公司在疫情逐步可控后，于2020年6月10日通过彩信及短信的方式通知肖娜于2020年6月11日到岗上班，符合2020年2月13日的通知内容，也再次证明了此前（包括2020年5月22日）并未与肖娜解除劳动关系。否则，双方劳动关系已解除，武汉汇豪国际酒店管理有限公司没有任何必要给肖娜发出到岗通知。同时需要说明的是：虽然肖娜于2020年6月5日向仲裁委员会提起仲裁，但武汉汇豪国际酒店管理有限公司于2020年6月10日在向其通过彩信及短信方式通知其于2020年6月11日到岗上班前，并未收到仲裁委员会的任何通知，武汉汇豪国际酒店管理有限公司也并不知晓肖娜提起仲裁。因此，武汉汇豪国际酒店管理有限公司发出的到岗通知在前，收到仲裁通知在后，武汉汇豪国际酒店管理有限公司通知肖娜上岗只是基于自身经营原因，与肖娜是否提起仲裁无任何关系。而且，从社保记录可知：武汉汇豪国际酒店管理有限公司为肖娜缴纳社保至2020年8月，再次证明武汉汇豪国际酒店管理有限公司未与肖娜于2020年5月22日解除劳动关系。最后，基于肖娜接到武汉汇豪国际酒店管理有限公司上岗通知后一直未到岗，严重违反《员工手册》规定，达到解除劳动关系程度，武汉汇豪国际酒店管理有限公司于2020年8月7日通过特快专递方式及彩信方式向其发出“解除劳动关系通知书”，已履行通知义务，肖娜在一审过程中也将前述“解除劳动关系书”作为其一审证据提交并使用。因此，双方劳动关系应于2020年8月7日基于肖娜严重违纪而解除，武汉汇豪国际酒店管理有限公司也不应支付经济补偿金。肖娜答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。肖娜向一审法院起诉请求：1.确认肖娜与武汉汇豪国际酒店管理有限公司自2012年10月9日至2020年5月22日期间存在事实劳动关系；2.武汉汇豪国际酒店管理有限公司向肖娜支付无故辞退的经济补偿金40000元（8个月×5000元）；3.武汉汇豪国际酒店管理有限公司向肖娜支付欠付的2020年4月份、5月份工资分别为5000元、5000元；4.武汉汇豪国际酒店管理有限公司向肖娜支付欠付的2020年2月、3月工资差额1000元（500元×2）。武汉汇豪国际酒店管理有限公司向一审法院起诉请求：1.确认武汉汇豪国际酒店管理有限公司不应向肖娜支付2020年2月份工资差额10元；2.确认武汉汇豪国际酒店管理有限公司支付肖娜的2020年4月生活费应为832.80元、2020年5月生活费应为832.80元。一审法院认定事实：肖娜2012年10月入职武汉汇豪国际酒店管理有限公司，岗位为管理部楼层服务员，肖娜与武汉汇豪国际酒店管理有限公司签订了两份固定期限劳动合同，期限分别为2013年1月1日至2014年12月31日、2015年1月1日至2016年12月31日。2017年1月1日，双方签订了无固定期限劳动合同，约定肖娜基本工资1760元/月，浮动工资440元。肖娜正常上班至2020年1月22日，后因春节及新冠病毒××疫情原因未上班。武汉汇豪国际酒店管理有限公司向肖娜支付了2020年2月工资1750元、3月生活费1225元，扣除单位代缴的社保费个人承担部分392.20元/月后实际转账金额为1357.80元、832.80元。2020年5月22日，武汉汇豪国际酒店管理有限公司向肖娜提出协商解除劳动关系事宜，肖娜同意解除劳动关系，但双方就经济补偿条件协商未果。之后，武汉汇豪国际酒店管理有限公司安排其他部分员工恢复工作时没有为肖娜安排工作，且未对肖娜作出任何安排或交代。2020年6月5日，肖娜向武汉市江岸区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.确认肖娜与武汉汇豪国际酒店管理有限公司自2012年10月9日至2020年5月22日期间存在事实劳动关系；2.武汉汇豪国际酒店管理有限公司向肖娜支付无故辞退的赔偿金40000元；3.武汉汇豪国际酒店管理有限公司向肖娜支付欠付的2020年4月份、5月份工资分别为5000元、5000元;4.武汉汇豪国际酒店管理有限公司向肖娜支付欠付的2020年2月、3月工资差额1000元。仲裁期间，武汉汇豪国际酒店管理有限公司于2020年6月10日通过手机短信向肖娜发送《上岗通知书》，内容为：“肖娜女士，受疫情影响，公司安排您停工待岗，现因公司工作需要，请您于2020年6月11日到人力资源部办理上岗报到手续，若您未按时报到，公司将按相关规定处理。”肖娜认为双方劳动关系已解除且已就此申请仲裁，故未对上述短信作出回复，也未回岗上班。武汉市江岸区劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月22日作出岸劳人仲裁字[2020]第845号仲裁裁决书，裁决确认肖娜与武汉汇豪国际酒店管理有限公司在2012年10月至2020年6月5日间存在劳动关系，武汉汇豪国际酒店管理有限公司向肖娜支付2020年4月生活费838.80元、5月生活费838.80元、2020年2月工资差额10元，驳回肖娜的其他仲裁请求。肖娜与武汉汇豪国际酒店管理有限公司均不服该裁定，并诉至法院。武汉汇豪国际酒店管理有限公司在收到仲裁裁决书当日即2020年8月7日向肖娜发出《解除劳动关系通知书》，以肖娜2020年6月11日未按通知到岗，也未办理任何请假手续为由，认定肖娜从2020年6月11日至今连续旷工58日，严重违反公司相关规章制度，通知肖娜于当日解除双方劳动关系。武汉汇豪国际酒店管理有限公司为肖娜缴纳了2012年10月至2020年6月期间的社会保险费（包括代缴社保费个人承担部分）。2020年2月至5月肖娜的社会保险费个人承担部分金额为392.2元/月。2017年11月以后，武汉市中心城区最低工资标准为1750元/月。武汉汇豪国际酒店管理有限公司尚未向肖娜发放2020年4月、5月的生活费。肖娜2019年5月至2020年1月工资总额（代扣代缴社保费个人承担部分之后的金额）为38716.72元，代扣代缴社保费个人承担部分之前的工资总额为42176.44元。诉讼中，肖娜表示认为双方劳动关系已于2020年5月22日因武汉汇豪国际酒店管理有限公司提出解除劳动关系而解除。一审法院认为，肖娜关于双方在2012年10月9日至2020年5月22日间存在劳动关系的诉请，武汉汇豪国际酒店管理有限公司予以认可，予以支持。武汉汇豪国际酒店管理有限公司在2020年2月1日至5月22日间因新冠病毒××疫情放假或停工，应按正常基本工资向肖娜支付2020年2月工资1760元，并按不低于最低工资标准70%（1750元/月×70%=1225元）的标准向肖娜支付2020年3月至5月生活费。武汉汇豪国际酒店管理有限公司已支付2020年2月工资1750元，还应补足该月工资差额10元。肖娜关于武汉汇豪国际酒店管理有限公司向其支付欠付的3月工资差额的诉请缺乏事实和法律依据，不予支持。武汉汇豪国际酒店管理有限公司未向肖娜支付2020年4月1日至5月22日间的生活费，应予补发；武汉汇豪国际酒店管理有限公司认可向肖娜支付2020年4月生活费832.80元（1225元-392.20元）、2020年5月生活费832.80元（1225元-392.20元），该金额不低于武汉汇豪国际酒店管理有限公司在代扣肖娜社保费个人承担部分后应支付的金额，故判令武汉汇豪国际酒店管理有限公司应向肖娜支付2020年4月生活费832.80元、2020年5月生活费832.80元。武汉汇豪国际酒店管理有限公司向肖娜提出解除劳动关系，肖娜表示同意，武汉汇豪国际酒店管理有限公司应向肖娜支付解除劳动关系经济补偿金。肖娜2020年3月、4月生活费低于最低工资标准，按最低工资标准计，2019年5月至2020年4月工资共计47436.44元（42176.44元+1760元+1750元+1750元），月均工资为3953.04元。故武汉汇豪国际酒店管理有限公司应向肖娜支付经济补偿金31624.32元（3953.04元/月×8个月）。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、确认肖娜与武汉汇豪酒店管理有限公司在2012年10月9日至2020年5月22日间存在劳动关系；二、武汉汇豪酒店管理有限公司于判决生效之日起十日内向肖娜支付2020年2月工资差额10元、2020年4月生活费832.80元、2020年5月生活费832.80元；三、武汉汇豪酒店管理有限公司于判决生效之日起十日内向肖娜支付解除劳动关系经济补偿金31624.32元；四、驳回肖娜的其他诉讼请求；五、驳回武汉汇豪酒店管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，应减半收取10元，由武汉汇豪酒店管理有限公司负担5元，免交5元。本院二审期间，武汉汇豪国际酒店管理有限公司围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议或真实性无异议的证据，本院对其真实性及所载明的事实予以确认并在卷佐证。一审查明的事实有证据证明，本院予以确认。本院另查明，2020年9月1日的上海浦东发展银行股份有限武汉分行电子回单载明，武汉汇豪国际酒店管理有限公司向肖娜付款1665.6元，摘要：2020年4月、2020年5月生活费。2020年11月3日武汉市江岸区人民法院开庭笔录中载明肖娜确认收到上述款项。本院认为，关于肖娜2020年2月工资差额的问题。根据《工资支付暂行规定》第十二条的规定，非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。根据上述规定，武汉汇豪国际酒店管理有限公司应支付肖娜2020年2月工资1760元。武汉汇豪国际酒店管理有限公司已支付2020年2月工资1750元，还应补足2020年2月工资差额10元。因此，武汉汇豪国际酒店管理有限公司主张不支付肖娜2020年2月工资差额10元没有事实和法律依据，本院不予支持。关于肖娜2020年4月、5月生活费的问题。根据人力资源社会保障部办公厅发布的《关于妥善处理新冠疫情防控期间劳动关系问题的通知》（人社厅明电[2020]5号）及《湖北省人社厅办公室关于转发人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》（鄂人社办函[2020]7号)的规定，武汉汇豪国际酒店管理有限公司应向肖娜支付2020年4月生活费832.80元、2020年5月生活费832.80元。武汉汇豪国际酒店管理有限公司认可并请求一审法院确认支付肖娜2020年4月生活费832.80元、2020年5月生活费832.80元，故一审法院判决武汉汇豪国际酒店管理有限公司向肖娜支付2020年4月生活费832.80元、2020年5月生活费832.80元并无不妥。武汉汇豪国际酒店管理有限公司已经支付上述款项可不再支付。关于解除劳动关系经济补偿金的问题。2020年5月22日，武汉汇豪国际酒店管理有限公司向肖娜提出协商解除劳动关系事宜，双方就经济补偿条件协商未果。之后，武汉汇豪国际酒店管理有限公司安排其他部分员工恢复工作时没有为肖娜安排工作，亦未支付肖娜2020年4月、5月生活费，应视为双方就劳动关系的解除达成一致。因此，武汉汇豪国际酒店管理有限公司主张双方劳动关系应于2020年8月7日基于肖娜严重违纪而解除不应支付经济补偿金的理由不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，用人单位依照第三十六条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。因此，武汉汇豪国际酒店管理有限公司主张无需向肖娜支付解除劳动关系经济补偿金31624.32元的理由不能成立，本院不予支持。综上所述，武汉汇豪国际酒店管理有限公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由武汉汇豪国际酒店管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  吴红兵二〇二一年三月八日书记员  赵艺嫚