湖南省株洲市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2021）湘02行终27号 上诉人（原审原告）马桂泉，男，1946年12月26日出生，汉族，住址株洲县。 被上诉人（原审被告）株洲市渌口区卫生健康局，住所地株洲市渌口区渌口镇南江南路**。 负责人王宇平，该局局长。 委托代理人张沙，株洲市渌口区卫生健康局工作人员，代理权限为特别授权。 委托代理人王剑，湖南天隆律师事务所律师，代理权限为一般代理。 被上诉人（原审被告）株洲市渌口区人民政府，，住所地株洲市渌口区渌口镇学堂路** 负责人刘克胤，该区区长。 委托代理人游双，株洲市渌口区司法局公职律师，代理权限为特别授权。 上诉人马桂泉因与被上诉人株洲市渌口区卫生健康局、株洲市渌口区人民政府执业资格许可及行政复议一案，不服株洲市芦淞区人民法院（2020）湘0203行初295号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 原审法院查明，原告初中毕业后从师学徒，1986年通过原株洲县卫生局考试，中医成绩合格，取得湖南省乡村医生证书，成为一名乡村医生。1993年参加村级卫生技术人员专业技术职务以考代评考试，取得了中医师专业技术任职资格，原株洲市卫生局给其颁发了编号为02009的中医医师任职资格证书。1995年3月作为株洲县第一批村卫生室乡村医生获准在株洲县××乡××村从事乡村医生工作。自2006年起，原告多次到县、市、省上访，先后要求办理医师资格证等问题。2017年9月，由原株洲县卫生局等部门共同支付给原告经济补助、信访救助资金共计18万元，原告签订息访、息诉协议书，承诺不再以任何理由到任何单位上访上诉。2020年7月，原告向被告渌口区卫健局申请办理中医医师执业注册、在渌口区××镇××村××室增注中医技术诊疗科目或同意其开办中医诊所，被告渌口区卫健局答复其不予办理。原告不服被告渌口区卫健局不予办理的行为，向被告渌口区政府申请行政复议。被告渌口区政府于2020年9月21日作出（2020）渌政复字第1号行政复议决定，驳回马桂泉的行政复议申请。在审理过程中，经承办法官与原告进行确认，原告认为被告渌口区卫健局对其申请已经进行了答复，但认为被告答复的内容为“不予办理”违法，故请求法院判决被告渌口区卫健局为原告办理中医医师执业注册，在渌口区××镇××村××室增注中医技术诊疗科目或同意其开办中医诊所。 另查明，原告未曾参加过执业医师资格考试或执业助理医师资格考试，也未经至少两名中医医师推荐参加省级组织的中医实践技能和效果考核，从未取得执业医师资格或执业助理医师资格。 原审法院认为,该案系行政许可案，争议焦点为被告渌口区卫生健康局答复原告不予办理中医医师执业注册、不同意在渌口区××镇××村××室增注中医技术诊疗科目或开办中医诊所的行政行为是否合法？被告渌口区政府作出的（2020）渌政复字第1号行政复议决定是否合法？是否应予撤销？《中华人民共和国执业医师法》第八条规定：“国家实行医师资格考试制度。医师资格考试分为执业医师资格考试和执业助理医师资格考试。”第十一条规定：“以师承方式学习传统医学满三年或者经多年实践医术确有专长的，经县级以上人民政府卫生行政部门确定的传统医学专业组织或者医疗、预防、保健机构考核合格并推荐，可以参加执业医师资格或者执业助理医师资格考试。”第十二条规定：“医师资格考试成绩合格，取得执业医师资格或者执业助理医师资格。”第十三条规定：“国家实行医师执业注册制度。取得医师资格的，可以向所在地县级以上人民政府卫生行政部门申请注册。”第十四条规定：“医师经注册后，可以在医疗、预防、保健机构中按照注册的执业地点、执业类别、执业范围执业，从事相应的医疗、预防、保健业务。未经医师注册取得执业证书，不得从事医师执业活动。”根据上述规定，申请中医医师执业注册的前提是通过国家医师资格考试或者省级中医实践技能和效果考核、取得中医医师资格。原告并未参加国家医师资格考试，也未经推荐参加过省级组织的中医实践技能和效果考核合格，未取得中医医师资格，依法不能申请中医医师执业注册。原告1993年取得的编号为02009的中医医师任职资格证书为村级卫生技术人员专业技术职务任职资格，原告申请以02009号中医技术职务任职资格证进行中医医师执业注册没有法律依据。另外，根据国家卫生计生委、国家中医药管理局联合发布的《关于印发中医诊所基本标准和中医（综合）诊所基本标准的通知》要求，开办中医诊所至少要有1名执业医师，原告并非执业医师，而系乡村医生，不符合开办中医诊所的要求。原告作为乡村医生，如需开展中医诊疗活动，必须得到村级医疗卫生机构的聘用、进行执业注册后方可在聘用其执业的村医疗卫生机构从事预防、保健和一般医疗服务。原告无权代替家和村卫生室向被告渌口区卫健局申请增注中医技术诊疗科目。被告渌口区卫生健康局答复原告不予办理中医医师执业注册、不同意在渌口区××镇××村××室增注中医技术诊疗科目或开办中医诊所的行政行为合法。被告渌口区政府作出的（2020）渌政复字第1号行政复议决定，证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序。故对原告的诉讼请求，依法予以驳回。 综上所述，依据《中华人民共和国执业医师法》第八条、第十一条、第十二条、第十三条、第十四条和《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，裁定驳回原告株洲市马桂泉的诉讼请求。案件受理费50元，由原告株洲市马桂泉负担。 宣判后，上诉人马桂泉不服，上诉称，上诉人符合湖南省卫生1999年和2004年分别就执业医师资格认定政策规定《凡在1998年6月26日以前取得县级以上专业技术任职职务资格的是优先认定执业医师的资格》的政策规定。请求，判决株洲市渌口区卫生健康局接受上诉人申请将1993年株洲市卫生局专业中医任职医师的专业技术资格注册株洲县，按上报程序上报省卫生厅认定执业医师注册开展中医诊疗活动的请求。 被上诉人株洲市渌口区卫生健康局辩称，上诉人没有中医从医资格，只取得了乡村医师资格，1998年《中华人民共和国执业医师法》颁布后，职业医师资格需要通过考试才能取得.上诉人也不符合《中华人民共和国执业医师法》第十一条规定，上诉人没有通过执业医师资格考试，也没有取得中医医师资格，其在95年通过了乡村医师的审核，但目前，根据现有的法律规定和文件规定，上诉人不能从事医师执业，2019年湖南省关于做好乡村医师资格的通知有明显的规定，年满60周岁医师及中止医师执业活动满两年的不再进行乡村医生再注册，上诉人年龄已经过了60周岁，且也中止医师执业活动有10余年，故根据现有的法律规定，上诉人不能取得中医医师资格。 被上诉人株洲市渌口区人民政府辩称，渌口区人民政府所作的（2020）渌政复字第1号行政复议决定认定事实清楚、程序合法、适用法律法规正确。 原审判决认定事实的证据已随案移送本院，本院经阅卷调查及询问双方当事人，原审采信的证据可以作为认定本案事实的依据。本院对一审判决认定的事实予以确认。 本院认为，本案系执业资格许可及行政复议一案，争议的焦点为被上诉人渌口区卫生健康局答复上诉人不予办理中医医师执业注册、不同意在渌口区××镇××村××室增注中医技术诊疗科目或开办中医诊所是否合法，被上诉人渌口区人民政府作出的（2020）渌政复字第1号行政复议决定是否合法。 《中华人民共和国执业医师法》第十四条规定：“医师经注册后，可以在医疗、预防、保健机构中按照注册的执业地点、执业类别、执业范围执业，从事相应的医疗、预防、保健业务。未经医师注册取得执业证书，不得从事医师执业活动。”第四十三条规定：“本法颁布之日前按照国家有关规定取得医学专业技术职称和医学专业技术职务的人员，由所在机构报请县级以上人民政府卫生行政部门认定，取得相应的医师资格。其中在医疗、预防、保健机构中从事医疗、预防、保健业务的医务人员，依照本法规定的条件，由所在机构集体核报县级以上人民政府卫生行政部门，予以注册并发给医师执业证书。具体办法由国务院卫生行政部门会同国务院人事行政部门制定。”第四十五条规定：“在乡村医疗卫生机构中向村民提供预防、保健和一般医疗服务的乡村医生，符合本法有关规定的，可以依法取得执业医师资格或者执业助理医师资格；不具备本法规定的执业医师资格或者执业助理医师资格的乡村医生，由国务院另行制定管理办法。”《具有医学专业技术职务任职资格人员认定医师资格及执业注册办法》第二条规定：“《执业医师法》颁布之日前，按照国家有关规定已取得医学专业技术职务任职资格的人员，申请执业医师资格或执业助理医师资格认定和申请医师执业注册的，适用本办法。”第三条第一款规定，已取得医师以上专业技术职务任职资格的，可以申请执业医师资格。第九条规定：“中医（药）主管部门负责现有中医（包括中医、民族医、中西医结合）的医师资格认定，由省级卫生行政部门颁发卫生部统一印制的《医师资格证书》。”第十条规定：“县级以上卫生行政部门或中医（药）主管部门，对由其批准执业的医疗、预防、保健机构中已取得《医师资格证书》，并在机构中工作的申请执业注册的申请人进行审核。审核合格的，予以注册，发给卫生部统一印制的《医师执业证书》。” 根据上述规定，上诉人马桂泉申请执业医师注册需要首先申请医师资格认定，并取得由省级卫生行政部门颁发卫生部统一印制的《医师资格证书》。本案中，上诉人马桂泉在未完成医师资格认定并取得《医师资格证书》的情况下，仅依据株洲市卫生局所颁发的编号为02009的中医医师专业技术职务证书申请执业医师注册，不符合申请医师执业注册的条件。在其未获得医师执业注册的前提下，申请在渌口区××镇××村××室增注中医技术诊疗科目或开办中医诊所亦于法无据。被上诉人渌口区卫生健康局答复上诉人不予办理中医医师执业注册、不同意在渌口区××镇××村××室增注中医技术诊疗科目或开办中医诊所，符合法律规定。被上诉人渌口区政府作出的（2020）渌政复字第1号行政复议决定符合法定程序，但是该复议决定书依据1998年施行的《中华人民共和国执业医师法》第八条、第十一条的规定以及2017年施行的《中华人民共和国中医药法》第十五条第二款的规定作出复议决定，系适用法律错误，予以指正，但是复议结果正确。一审判决亦存在适用法律错误，予以指正，但是判决结果正确。 综上所述，上诉人马桂泉的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，判决结果正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人马桂泉负担。 本判决为终审判决。 审判长  罗颖红 审判员  彭 华 审判员  梁小平 二〇二一年三月二日 法官助理李琰 书记员吴倩 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。