江苏省无锡市梁溪区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0213民初1690号原告：张**平，女，1986年6月24日生，汉族，户籍所在地安徽省明光市。被告：中汇宏飞智能科技无锡有限公司，住所地江苏省无锡惠山经济开发区智慧路****，（统一社会信用代码：91320206MA1MNXP706）。法定代表人：谢铮，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王佳烨，江苏开炫律师事务所律师。委托诉讼代理人：张志英，该公司员工。原告张**平与被告中汇宏飞智能科技无锡有限公司（以下简称中汇宏飞公司）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张**平，被告中汇宏飞公司的委托诉讼代理人王佳烨、张志英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张**平向本院提出诉讼请求：1、判令中汇宏飞公司支付2019年12月1日至2019年12月9日工资和餐补887.6元（其中工资827.6元、餐补60元）；2、判令中汇宏飞公司支付2019年10月、11月、12月油补1304元、过路费85元、快递费12元；3、判令中汇宏飞公司支付2019年11月、12月业务提成2261元；4、判令中汇宏飞公司支付违法解除劳动合同的赔偿金3000元；5、判令中汇宏飞公司支付拖欠工资的经济补偿金1248元；6、判令中汇宏飞公司支付未提前通知解除劳动合同的3天（即2019年12月11日、12日、13日）工资和餐补443.9元（其中工资413.9元、餐补30元）。事实及理由：张**平于2019年10月28日入职中汇宏飞公司，负责销售工作。工作期间，张**平签下6份合同，但中汇宏飞公司未按约支付相应的业务提成，并于2019年12月9日违法解除劳动关系，至今拖欠工资、补贴等费用，且未依法支付赔偿金。现为维护自身合法权益，特提起诉讼。诉讼中，张**平明确主张赔偿金，不再主张经济补偿金。被告中汇宏飞公司辩称：1、认可需支付张**平2019年12月的工资827.58元，中汇宏飞公司并无规定具体的餐补数额，张**平亦未提供具体证明，故不认可餐补。2、认可需支付张**平2019年10月、11月、12月油补1304元、过路费85元、快递费12元，合计1401元。3、中汇宏飞公司未与张**平约定具体的业务提成，故不予认可。4、赔偿金与经济补偿金只能主张其一，且中汇宏飞公司不存在违法解除劳动合同的情形，亦未恶意拖欠工资，无需支付赔偿金或经济补偿金。5、中汇宏飞公司已提前通知张**平解除劳动合同，法律并未规定在此期间需继续支付工资和餐补，张**平主张未提前通知解除劳动合同的3天工资和餐补，于法无据。原告张**平为支持其诉讼请求，提供了以下证据：1、仲裁裁决书，证明本案争议已经过劳动仲裁前置程序的事实。仲裁裁决已确认2019年11月工资为2777.39元，其中包含餐补，具体金额由法院依法认定。2、业务合同（检测服务协议）复印件6份，证明业绩提成情况。业务合同要寄给合作单位，张**平没有原件；业务合同中的委托方即客户均由张**平开发，其中两家客户是张**平谈的，还有四家客户由当时的销售主管谈下来，张**平和销售主管一起去签的合同，挂在张**平名下，后续服务均由张**平负责。3、销售主管张锡春手写的客户合同价及合作单位核价复印件，证明业务合同的毛利。4、张**平与合作单位负责人的通话录音（附光盘及文字整理稿），证明中汇宏飞公司与合作单位的具体合作方式为合作单位返给中汇宏飞公司合同金额的30%，属于中汇宏飞公司的毛利。5、《销售人员考核办法》（试行）打印件1份，证明提成的计算方式。计算方式为公司毛利的30%，毛利包括合同差价、合作单位返利，合同差价是业务合同金额与合作单位核价，返利是合作单位合同金额30%的返利。案涉业务提成的计算方式：1、客户无锡市金磊金属制品有限公司业务提成（948＋255.6）×30%＝361.08元，2、客户无锡市国悦机械制造有限公司业务提成（1889＋663.3）×30%＝756.69元，3、客户无锡市钜光机械制造有限公司业务提成（1148＋255.6）×30%＝421.08元，4、客户无锡市泉友机械厂业务提成（706.8＋387.9）×30%＝328元，5、客户无锡市益欣精密钢管厂业务提成（1024.8＋292.5）×30%＝395.2元，以上共计2261元。6、《全日制劳动合同书》、解除劳动合同通知书，证明中汇宏飞公司违法解除劳动合同的情况。被告中汇宏飞公司对证据1的真实性无异议，但认为仲裁裁决仅认定2019年11月发放工资2777.39元，并未认定其中包含餐补。对证据2的真实性有异议，表示：业务合同（检测服务协议）并无原件，且无中汇宏飞公司公章，中汇宏飞公司从未与张**平约定过业务提成；即使中汇宏飞公司与业务合同相应主体存在其他法律关系，也无法证明相关业务与张**平有关。对证据3的真实性有异议，不认可证明目的，表示：相关单位与中汇宏飞公司因价格因素并未谈拢，未开展实质性合作，且证据3显示张**平并非合同经办人，张**平主张业务提成无事实依据。对证据4的真实性有异议，不认可证明目的，表示：通话录音所涉业务的经办人为张锡春而非张**平，通话录音显示相关单位与中汇宏飞公司有2-3年未合作，张**平主张业务提成无依据。对证据5的真实性、关联性有异议，不认可证明目的，表示：《销售人员考核办法》（试行）属于复印件，且无中汇宏飞公司盖章，不属于中汇宏飞公司的规章制度，张**平据此主张业务提成，缺乏依据。对证据6的真实性无异议，不认可证明目的，表示中汇宏飞公司依法与张**平建立劳动关系并合法解除劳动合同。诉讼中，被告中汇宏飞公司提供了以下证据：1、社保申报汇总表、社保征缴通知单，证明中汇宏飞公司依法为张**平缴纳社保的情况。2、员工转正民主测评表，证明中汇宏飞公司部门针对张**平试用期内的工作表现以及是否转正作出测评，测评结果是张**平在试用期内的表现不符合转正条件。当时业务主管张锡春、销售主管程晓凡、同事陈伟在转正前开会，对于张**平在职期间的表现是否符合转正条件作出测评，劳动仲裁阶段已就此情况与上述三人调查核实。3、考勤记录，证明2019年11月1日至12月9日期间张**平迟到4次、未签到15次、未签退11次等情况。4、《公司管理补充制度》及文件阅读登记表，证明中汇宏飞公司的规章制度规定“试用期员工如出现5次以上未按时打卡且为填写《未打卡情况说明》，属严重违反出勤规定的行为，可不予转正录用”。5、仲裁庭审笔录，证明劳动仲裁阶段的审理经过。6、《售后服务人员管理制度》及文件阅读登记表，证明《售后服务人员管理制度》规定“试用期人员应在转正日期前提交转正申请，公司将进行试用期测评，如通过者即予以录用，未通过者即不予录用”。7、工资发放表，证明2019年10月至12月的工资发放情况。8、证明，证明中汇宏飞公司辞退张**平已通知所在地工会组织的情况。原告张**平对证据1的真实性有异议，表示中汇宏飞公司未为张**平缴纳2019年12月的社保，是后补的，与本案无关。对证据2的真实性有异议，表示：员工转正民主测评表系中汇宏飞公司单方制作，张**平并未参与；程晓凡不是销售主管，与张**平部门的业务无关联，只是公司员工，和张**平在一个办公室，坐张**平旁边，程晓凡无资格测评张**平；劳动仲裁阶段张**平未看到有任何证据证明劳动仲裁委对上述三人进行过调查。对于证据3，表示：对于具体出勤情况张**平不记得了；张锡春面试时说张**平的岗位不要求天天打卡，张**平确实有些天到岗了，但未打卡；对于考勤记录，张**平不清楚，是中汇宏飞公司单方制作提交的；张**平2019年11月是全额拿到工资的，说明考勤记录不能证明张**平违反公司规定。对证据4的真实性无异议，中汇宏飞公司是有这样的规定，但张**平作为销售人员可自行安排工作时间，不需要每天按时打卡，《公司管理补充制度》第4.（2）、（3）条可予证实。对证据5的真实性无异议。对于证据6，认为不具备证明效力，是中汇宏飞公司为将违法解除合法化而伪造的证据，文件阅读登记表所载签名是张**平签的。对于证据7，表示工资发放表恰恰可以说明2019年11月张**平多次未打卡但未扣工资，由此说明张**平时全勤的。对证据8的真实性表示质疑，工会组织从未联系过张**平，该证明仅是说明工会收到中汇宏飞公司的通知，但并未认可中汇宏飞公司的违法解除。本院经审理认定事实如下：2019年10月28日，张**平入职中汇宏飞公司，双方签订《全日制劳动合同书》，约定：…劳动合同期限为有固定期限劳动合同自2019年10月28日起至2021年10月27日止，试用期自2019年10月28日起至2019年12月27日止；…张**平根据中汇宏飞公司要求，经过协商，从事销售、业务工作…；…中汇宏飞公司于每月15日前以货币形式支付工资，双方协商确定试用期工资为税前3000元/月，转正后的月基本工资为税前2020元…；…张**平在试用期间被证明不符合录用条件的，中汇宏飞公司可解除劳动合同…。另，中汇宏飞公司为张**平缴纳了社保。经查：中汇宏飞公司发放张**平2019年11月工资2777.39元，工资发放表显示：基本工资3000元，社保个人承担部分353.64元，申报工资2646.36元，餐补200元，请假扣款68.97元，实发工资2777.39元。另查明：2019年10月28日，张**平分别签署中汇宏飞公司《售后服务人员管理制度》、《公司管理补充制度》的文件阅读登记表，确认已详细了解上述文件内容并愿意承担上述文件所述的责任、义务和后果。经审查，《售后服务人员管理制度》规定：…试用期人员不能单独进行业务操作，相关业务信息必须及时上报给主管；试用期人员应在转正日期前提交转正申请，公司将进行试用期测评，如通过者即予以录用，未通过者即不予录用。《公司管理补充制度》规定：…试用期员工如出现5次以上未按时打卡且为填写《未打卡情况说明》，属严重违反出勤规定的行为，可不予转正录用；…外勤业务员上下班不至公司直接拜访客户的，在到第一家客户处和离开最后一家客户用“口袋助理”打卡，作为上下班凭证；外勤业务人员上下班时间可自我调整。2019年12月3日，中汇宏飞公司就张**平多次违反公司考勤制度且转正测评未到达转正录用条件予以辞退之事由通知无锡市梁溪区广益街道广丰社区联合工会委员会。2019年12月9日，中汇宏飞公司以张**平试用期内的表现不能胜任应聘岗位为由决定予以辞退并通知张**平。张**平于当日离职。经查，2019年12月张**平实际出勤工作6天。2019年12月11日，张**平向无锡市梁溪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求中汇宏飞公司支付：1、2019年12月1日至2019年12月9日工资878.18元；2、2019年10月、11月、12月油补1304元、过路费85元、快递费12元，合计1401元；3、违法解除劳动合同赔偿金3000元；4、业务提成2423元；5、经济补偿金1627.75元；6、3天工资和餐补439元。劳动仲裁阶段，无锡市梁溪区劳动人事争议仲裁委员会依职权对中汇宏飞公司张锡春、程晓凡、陈伟进行调查核实，三人证实中汇宏飞公司对试用期人员转正前需进行民主测评，三人参加了对张**平综合表现的测评，均认为张**平在试用期内综合表现一般，达不到转正条件，认为张**平试用期不能胜任应聘岗位。由此，无锡市梁溪区劳动人事争议仲裁委员会对中汇宏飞公司提供的员工转正民主测评表予以采信。2020年2月3日，无锡市梁溪区劳动人事争议仲裁委员会作出锡梁劳人仲案字（2020）第99号仲裁裁决，裁决：一、中汇宏飞公司支付张**平2019年12月6天的工资827.58元以及油补、过路费、快递费等报销费用1401元；二、对张**平的其他仲裁请求不予支持。该仲裁裁决为终局裁决。后张**平提起本案诉讼。诉讼中，张**平表示：张**平的工资构成为基本工资3000元＋餐补10元/天＋提成（业务收入的30%）；张**平在职期间执行标准工时制。中汇宏飞公司表示：张**平的工资构成为基本工资税前3000元＋餐补10元/天，张**平尚处试用期，没有提出收入；张**平在职期间执行标准工时制。上述事实，有《全日制劳动合同书》、社保申报汇总表、社保征缴通知单、工资发放表、《售后服务人员管理制度》、《公司管理补充制度》、文件阅读登记表、员工转正民主测评表、证明、解除劳动合同通知书（辞退通知）、仲裁裁决书、当事人陈述等证据在卷佐证。本院认为：用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。同时，用人单位应按劳动合同约定或国家规定向劳动者及时足额支付劳动报酬。诉讼中，中汇宏飞公司认可需支付张**平2019年12月工资827.58元以及2019年10月、11月、12月油补1304元、过路费85元、快递费12元，本院予以确认。关于2019年12月的餐补，根据工资发放表以及中汇宏飞公司所作“张**平的工资构成为基本工资税前3000元＋餐补10元/天”的陈述，可予认定，结合2019年12月张**平实际出勤工作6天的事实，对于张**平主张2019年12月餐补60元的诉请，本院予以支持。关于业务提成，经审查，依据不足，不予支持。关于解除劳动合同赔偿金，经审查，《售后服务人员管理制度》、《公司管理补充制度》作为中汇宏飞公司的规章制度已经张**平签署确认遵守执行，上述规章制度对于张**平具有约束力，可作为处理双方劳动争议的依据。根据上述规章制度，中汇宏飞公司在张**平试用期届满前对其实施综合测评符合规定，且无不当，结合员工转正民主测评表等证据，可认定张**平试用期内的表现不能胜任应聘岗位、不符合转正录用条件的事实，在此情形下，中汇宏飞公司经通知所在地上一级工会组织并据此解除与张**平的劳动合同，不违反法律规定。由此，张**平要求中汇宏飞公司支付违法解除劳动合同赔偿金以及未提前通知解除劳动合同的3天（即2019年12月11日、12日、13日）工资和餐补，均于法无据，本院不予支持。诉讼中，经本院法律释明，张**平明确主张赔偿金，不再主张经济补偿金，系其真实意思表示，故对于经济补偿金部分诉请，不再予以审查。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第三十九条、第四十三条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、中汇宏飞公司于本判决生效后十日内支付张**平2019年12月工资827.58元和餐补60元，并支付张**平在职期间油补、过路费、快递费等报销费用1401元。二、驳回张**平的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元（已由张**平预交），由中汇宏飞公司负担。中汇宏飞公司于本判决生效后十日内将所负担的诉讼费直接给付张**平。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本1份，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  杨 斌人民陪审员  薛崇恩人民陪审员  曹娟妹二〇二一年三月一日书 记 员  张舒悦本案援引法律条款《中华人民共和国劳动法》：第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。《中华人民共和国劳动合同法》：第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。最高人民法院《关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。