湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终835号上诉人(原审原告)：李金辉（原武汉市洪山区平辉体育用品店经营者），男，1976年2月8日出生，汉族，住福建省晋江市。委托诉讼代理人：向世琦，湖北千湖律师事务所律师。委托诉讼代理人：龚小毛，湖北千湖律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：李平，女，1984年6月6日出生，汉族，住湖北省武汉市硚口区。上诉人李金辉因与被上诉人李平劳动争议一案，不服湖北省武汉市汉阳区人民法院（2020）鄂0105民初4359号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用独任制审理。本案现已审理终结。李金辉的上诉请求：1.依法撤销湖北省武汉市汉阳区人民法院（2020）鄂0105民初4359号民事判决，改判武汉市洪山区平辉体育用品店与李平自2019年4月17日至2019年10月31日期间存在劳动关系，无需向李平支付基本养老、基本医疗保险费4451元或发回重审；2.一审、二审诉讼费由李平承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，法律适用错误，应当依法纠正。李平于2019年10月份上班14天后，既未办理请假手续也不来上班，武汉市洪山区平辉体育用品店多次要求李平到岗上班或办理交接手续，但李平置之不理，其行为属于自动离职，双方劳动关系已于2019年10月31日自动解除。李平已就社保作出承诺，且武汉市洪山区平辉体育用品店已为李平发放社保补贴1118元。李平答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。武汉市洪山区平辉体育用品店向一审法院起诉请求：1.判决武汉市洪山区平辉体育用品店、李平之间在2019年4月17日至2020年4月7日期间不存在劳动关系；2.判决武汉市洪山区平辉体育用品店无需向李平支付2019年10月14日至31日的工资1647元、基本养老、医疗保险费4451元；3.本案诉讼费由李平承担。一审法院认定事实：2019年4月8日李平入职武汉市洪山区平辉体育用品店，从事导购工作，双方签订了2019年4月8日至2020年4月7日的劳动合同，约定李平每月工资由基本工资加提成组成，武汉市洪山区平辉体育用品店通过转账支付。武汉市洪山区平辉体育用品店每月将员工工资条发到各店店长，由店长在工作群内告知员工。2019年6月11日李平受伤，未申报工伤认定，李平于8月14日住院治疗11天。李平将相关病历资料、病休证明交给人事经理吴夏莎。武汉市洪山区平辉体育用品店支付李平2019年7月至9月每月900元病假工资。李平于10月14日至31日返岗工作18天后离岗。李平于12月5日、12月13日、12月27日将病假证明通过微信发给杨经理后转发给人事经理吴夏莎。后因疫情，李平未到医院就诊，也未申请休病假。武汉市洪山区平辉体育用品店未为李平缴纳社保，李平自行缴纳基本养老、医疗保险费6527.52元。武汉市洪山区平辉体育用品店未支付李平2019年10月14日至31日期间的工资1647元。2020年5月26日李平向武汉市汉阳区劳动人事争议仲裁委员会提交了书面仲裁申请，该委经审理作出阳劳人仲裁字（2020）第75号仲裁裁决，确认双方在2019年4月17日至2020年4月7日期间存在劳动关系；裁决武汉市洪山区平辉体育用品店支付李平2019年10月14日至31日的工资1647元、基本养老、医疗保险费4451元。武汉市洪山区平辉体育用品店对此不服，诉至法院。另查明，2019年4月8日，武汉市洪山区平辉体育用品店向李平发《通知》:公司将于劳动合同签订之日起办理五险，请准备身份证原件、复印件等”。李平于同日作出《申明》，表示因已经在个人窗口办理了社保医保不愿停保转移至我司账户办理，自2019年4月起自愿放弃公司为本人办理相关保险。李平于2019年4月17日签订了《新员工入职培训确认函》，主要内容为“作为新员工，已认真学习和知晓了工作的相关规章制度，包括但不限于考勤制度、行为规范等”，武汉市洪山区平辉体育用品店《店铺考勤制度》中关于旷工制度规定：不按规定办理书面请病假手续，也不来店铺上请辞，时间达15天以上者，视为旷工。旷工天数达15天以上者，视为自动离职，劳动合同自动解除。一审法院认为，根据庭审查明的事实，武汉市洪山区平辉体育用品店、李平对双方在2019年4月8日建立劳动关系均无异议，予以确认。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。李平于2019年10月31日起离岗，后通过微信向武汉市洪山区平辉体育用品店提交病休证明，虽未按武汉市洪山区平辉体育用品店的规章制度履行书面请假手续，但武汉市洪山区平辉体育用品店既未向李平发出返岗通知，也未按其制度规定解除与李平的劳动合同，其怠于行使管理权的行为视为对李平休病假的默许，故武汉市洪山区平辉体育用品店认定李平自动离职缺乏事实依据，不予采信。直至疫情结束，双方均未向对方提出解除劳动合同，应视为2020年4月7日劳动合同期满双方劳动关系终止。故对于武汉市洪山区平辉体育用品店要求确认双方在2019年4月17日至2020年4月7日期间不存在劳动关系的诉讼请求，不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定，用人单位'应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。李平在2019年10月14日至31日为武汉市洪山区平辉体育用品店提供了劳动，武汉市洪山区平辉体育用品店未举证证明该期间的工资已支付或应扣发，应当按照李平的要求支付该工资差额1647元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。武汉市洪山区平辉体育用品店未为李平缴纳社会保险费，也未提供已经补缴或者可以补缴的证据，且李平已在个人流动窗口缴纳了基本养老、医疗保险6527.52元，故武汉市洪山区平辉体育用品店应当赔偿李平自行缴纳社会保险造成的损失6527.52元。仲裁裁决武汉市洪山区平辉体育用品店支付李平在个人流动窗口缴纳的基本养老、基本医疗保险费4451元，李平对此未提起诉讼，视为认可该金额，依法予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、驳回武汉市洪山区平辉体育用品店的全部诉讼请求；二、武汉市洪山区平辉体育用品店与李平在2019年4月17日至2020年4月7日期间存在劳动关系；三、武汉市洪山区平辉体育用品店于判决生效之日起十日内支付李平2019年10月14日至31日的工资差额1647元；四、武汉市洪山区平辉体育用品店于判决生效之日起十日内支付李平缴纳的基本养老、基本医疗保险费4451元。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。一审查明的事实有证据证明，本院予以确认。本院另查明，武汉市洪山区平辉体育用品店于2020年9月4日办理注销登记。本院认为，李平2019年10月31日离岗后通过微信向武汉市洪山区平辉体育用品店提交病休证明，武汉市洪山区平辉体育用品店未对李平病休作出批准与否的明确意思表示，既未通知李平返岗也未解除与李平的劳动合同，因此，应认定双方劳动关系于2020年4月7日劳动合同期满终止。李金辉主张李平属于自动离职，劳动关系已于2019年10月31日自动解除，没有事实和法律依据，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。武汉市洪山区平辉体育用品店未为李平缴纳社会保险费，且李平已在个人流动窗口缴纳了基本养老、医疗保险，李平亦认可仲裁裁决的武汉市洪山区平辉体育用品店向其支付在个人流动窗口缴纳的基本养老、基本医疗保险费4451元，故武汉市洪山区平辉体育用品店应当赔偿李平自行缴纳社会保险造成的损失4451元。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条第一款规定：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。”因武汉市洪山区平辉体育用品店已经注销，本案应以该个体工商户的实际经营者李金辉为当事人，且由其作为责任承担主体，以承担对李平的相应责任。综上，李金辉的上诉请求不能成立，应予驳回；但一审判决遗漏武汉市洪山区平辉体育用品店注销的事实，诉讼当事人地位查证错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖北省武汉市汉阳区人民法院（2020）鄂0105民初4359号民事判决；二、驳回李金辉的全部诉讼请求；三、武汉市洪山区平辉体育用品店与李平在2019年4月17日至2020年4月7日期间存在劳动关系；四、李金辉于本判决生效之日起十日内支付李平2019年10月14日至31日的工资差额1647元；五、李金辉于本判决生效之日起十日内支付李平缴纳的基本养老、基本医疗保险费4451元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由李金辉负担，予以免交。本判决为终审判决。审判员  吴红兵二〇二一年三月八日书记员  赵艺嫚