湖南省嘉禾县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1024民初976号原告（反诉被告）：郴州经纶电梯销售有限公司，住所地湖南省嘉禾县珠泉镇轻工业局第****，统一社会信用代码：9143102457657199XW。法定代表人：李湘忠，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：李虹，湖南福城律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告（反诉原告）：郴州市悦和义乌小商品城有限公司，住，住所地湖南省郴州市开发区万华路北侧龙汽车站旁），统一社会信用代码：91431000595469704F。法定代表人：罗某英，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李华，嘉禾县东塔法律服务所法律服务工作者，代理权限为特别授权代理。被告：罗某红，男，略。被告：罗某英，女，略。原告（反诉被告）郴州经纶电梯销售有限公司（以下简称经纶电梯公司）与被告（反诉原告）郴州市悦和义乌小商品城有限公司（以下简称悦和小商品公司）、被告罗某红、罗某英买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告法定代表人李湘忠及其诉讼代理人李虹、被告悦和小商品公司诉讼代理人李华到庭参加诉讼，被告罗某红、罗某英经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）经纶电梯公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告悦和小商品公司支付货款348500元及违约金282749元（违约金从2013年12月23日起按照月利率1%计算至货款支付完毕之日止，暂计算至2020年5月23日），合计631249元；2.判令被告返还质保金42000元及违约金28966元（违约金从2014年12月23日起按照月利率1%计算至质保金支付完毕之日止，暂计算至2020年5月23日），合计70966元。上述两项请求合计702215元；3.判令被告罗某红、罗某英对上述款项承担连带清偿责任；4.本案诉讼费等实现债权的费用概由被告承担。事实和理由：2013年1月22日，原告与被告悦和小商品公司签订了《电梯购销及运输安装合同》，约定被告向原告购买电梯共8台（实际购买了电梯7台），金额为1068000元（即每台1335**元，7台实际合计总金额为934500元），合同签订后立即支付18.7%的货款。货到4台后，需再支付合同总金额31.3%的货款，在设备安装完毕验收、需方开业十天内需方再支付总合同金额45.5%的货款；质保金为总金额的4.5%，需要在质保期满一年后一次性付清，双方约定质保期为技术监督部门验收合格之日起12个月。需方未按合同约定支付货款的，应向供方支付逾期付款总额每日万分之十的违约金（现原告主动将违约金降至月利率1%）。合同签订后，原告依约交付了7台电梯，并经安装验收合格，交付被告使用。但被告仅支付了货款544000元，尚欠原告货款348500元、质保金42000元至今未付。原告多次催讨未果，无奈之下只能诉诸法律。被告罗某红、罗某英系被告悦和小商品公司的股东、法定代表人，其股东财产与公司财产混同，无法区分，且滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益，依法应当对公司债务承担连带责任。综上，特依法提起诉讼，请求法院判如所请。被告悦和小商品公司在提交答辩状期间，对管辖权提出异议，认为本院没有管辖权，应由北湖区人民法院管辖，本院经审查，于2020年7月10日作出（2020）湘1024民初976号民事裁定，裁定驳回被告悦和小商品公司对本案管辖权提出的异议。被告悦和小商品公司不服本院裁定提出上诉，郴州市中级人民法院作出（2020）湘10民辖终120号民事裁定，裁定驳回上诉，维持原裁定。郴州市中级人民法院的民事裁定书送达当事人后，被告悦和小商品公司向本院提起反诉。被告（反诉原告）悦和小商品公司向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告经纶电梯公司支付反诉原告悦和小商品公司违约金320400元（违约金以合同总额106.8万元的30%的计算）；2.判令驳回本诉部分原告针对三被告的所有诉讼请求；3.本诉和反诉的所有诉讼费及其他费用概由反诉被告经纶电梯公司承担。事实和理由：（一）双方签订合同后，悦和小商品公司支付了合同约定的款项，但经纶电梯公司严重违约，既没有按照合同约定供货，合同中约定的乘客电梯一台至今未向被告供货安装，又未依约向市质量技术监督局报建和验收，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，该合同应认定无效，因此悦和小商品公司有权拒绝支付尚欠原告的剩余货款。另被告罗某红、罗某英不是合同当事人，与经纶电梯公司没有合同关系，应驳回原告针对罗某红、罗某英的诉讼请求。（二）原告在收取悦和小商品公司按照合同约定应当支付的合同款项后，没有按约定的电梯型号、数量供货和报建安装，该行为已经构成严重违约，请求法院按照双方签订之“电梯购销及运输安装合同”第十三款违约责任第1条：“由于非不可抗力的原因，供、需双方均不能单方变更或解除合同，否则违约方需支付守约方合同总额30%的违约金”的约定，判令反诉被告赔偿反诉原告违约金320400元。原告经纶电梯公司针对被告悦和小商品公司的反诉辩称：（一）本案应属买卖合同纠纷，并非建设工程施工合同纠纷，被告以双方签订的合同属建设工程施工合同，原告没有出示施工资质为由主张合同无效，没有事实和法律依据。本案原、被告签订的是《电梯购销及运输安装合同》，合同对被告购买电梯的价款、数量、型号等进行了约定，安装仅仅是购买电梯的随附义务。原告具有电梯、机电动力等设备的销售、安装及维修保养资质，且合同系双方真实意思表示，合法有效。（二）直升电梯未安装系被告的房子不符合电梯安装条件，被告要求原告不安装，原告没有违约行为，被告要求原告支付违约金不应支持。合同约定的一台直升梯未安装系被告的房子不是砖混结构，已老化不能安装电梯，因被告没有资金做钢架结构井道用于安装电梯，遂要求原告不安装。原告没有违约行为，不应支付违约金。（三）原告的合同义务已履行完毕，被告拖欠货款达六年之久，应支付违约金。原告依约交付电梯后，于2013年11月27日经湖南省特种设备检验检测研究院郴州分院检验合格，并交付被告使用多年，合同义务履行完毕，被告依约应于2014年12月7日支付全部货款，被告诉请依法应予以驳回。被告罗某红、罗某英未作答辩。本院经审理认定事实如下：2013年1月22日，原告与被告悦和小商品公司签订《电梯购销及运输安装合同》，合同约定被告悦和小商品公司向原告购买电梯共8台，其中规格型号为NFP35-1000K,H=3.3m的自动扶梯6台、规格型号为NFP35-1000K,H=3.9m的自动扶梯1台、规格型号为THJ1000/0.6/6层6站6门的乘客电梯1台；合同价款总金额为106.8万元，其中设备款85.58万元、安装费金额为21.22万元；合同价款含电梯设备价、运输装卸及运输保险费、安装及调试费、首次监督检验费，不含土建费用及土建配合费用。付款方式：合同签订后即支付总金额的18.7%，即20万元；货到4台后支付总金额的31.3%，即33.4万元；设备安装完毕验收，需方开业十天内，需方再支付给供方合同总价款的45.5%，即48.6万元；质保金4.5%，即4.8万元，在质保期满一年后一次付清。产品质量保证：产品质量保证期为技术监督部门验收合格之日起12个月。违约责任：非因不可抗力的原因，供需双方均不能单方变更或解除合同，否则违约方要支付守约方合同总价款30%的违约金；需方未按合同约定支付货款的，则应向供方支付逾期付款总额每天万分之十的违约金。合同签订后，原告依约向被告悦和小商品公司交付了7台自动扶梯，并将安装施工交由长沙沈富电梯有限公司完成。2013年11月27日，原告销售、安装的7台自动扶梯，经湖南省特种设备检验检测研究院郴州分院检验，检验结果为“复检合格”，随后，原告交付给被告悦和小商品公司的7台自动扶梯投入使用，被告悦和小商品公司先后支付原告电梯货款合计54.4万元。关于合同约定的规格型号为THJ1000/0.6/6层6站6门的乘客电梯1台，由于电梯井老化，建筑结构不能直接安装电梯，被告悦和小商品公司又缺乏资金搭建井道钢架结构用于安装电梯，被告遂决定并通知原告暂不安装1-6楼的乘客电梯。被告悦和小商品公司购买的电梯投入使用后，原告曾多次向被告催讨货款，但被告均以公司资金周转困难为由拒绝支付尚欠货款。上述事实，有当事人的陈述，电梯销售及运输安装合同、产品合格证、自动扶梯与自动人行道监督检验报告、短信聊天记录、现场照片等证据材料予以证实。本院认为，原告与被告悦和小商品公司签订的《电梯购销及运输安装合同》，其合同内容主要包括电梯买卖及安装调试两个部分，合同兼具买卖合同和承揽合同的性质，被告主张应适用建设工程施工合同法律规范处理，认定该合同无效，以及原告认为承揽电梯安装调试工作是合同随附义务，均不符合本案实际和法律规定。该合同是双方当事人的真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。关于合同约定的乘客电梯1台未安装的问题，由于电梯井不具备安装条件，被告决定并通知原告暂不安装，原告亦予以认可，该行为是民事主体通过意思表示变更民事法律关系的行为，原、被告变更原有合同，约定乘客电梯暂不安装，并不违反法律、行政法规的强制性规定，其约定合法有效，故原告不安装乘客电梯并不构成违约，不承担违约责任,被告悦和小商品公司请求判令原告支付悦和小商品公司违约金32.04万元，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于被告悦和小商品公司尚欠原告价款的认定问题，原告起诉时主张8台电梯的价款平均，即合同约定8台电梯总价款为106.8万元，每台电梯货款及安装调试费为13.35万元（106.8万元/台÷8台），实际买卖安装电梯7台，被告悦和小商品公司应支付原告价款93.45万元（13.35万元/台×7台），扣除已付价款54.4万元、质保金4.2万元，被告悦和小商品公司尚欠原告价款34.85万元，故原告请求判令被告悦和小商品公司支付货款34.85万元，本院予以支持。关于逾期付款违约金问题，根据原、被告的约定，电梯安装完毕并经检验合格，需方开业十天内付清最后一笔货款，本案案涉电梯于2013年11月27日经检验合格并投入使用，故被告悦和小商品公司于2013年12月7日内应付清最后一笔货款34.85万元，现被告悦和小商品公司逾期付款，原告可以要求被告悦和小商品公司依约支付逾期付款违约金，原告主张逾期付款违约金时，比照约定降低了计算标准和缩短了计算期间，本院予以准许，原告的该项诉讼请求符合合同约定和法律规定，本院予以支持，但原告计算的数据有误，应予纠正，即每月按尚欠货款的1%计算，逾期付款34.85万元从2013年12月23日起至2020年5月23日止的逾期付款违约金为268345元。关于原告请求判令被告悦和小商品公司返还质保金42000元，该诉请符合合同约定，本院予以支持，但因合同对迟延返还质保金未约定违约责任，故对原告请求判令被告悦和小商品公司支付迟延返还质保金的违约金28966元的诉请，本院不予支持。至于原告请求判令被告罗某红、罗某英承担连带责任，因原告未举证支持其主张，该诉请本院不予支持。综上所述，原告的部分诉讼请求成立，该部分诉讼请求本院予以支持；被告的反诉请求不能成立，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民法典》第五百七十七条、第五百七十九条、第五百八十五条、第六百二十六条、第六百二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告郴州市悦和义乌小商品城有限公司于本判决生效之日起十五日内，支付原告郴州经纶电梯销售有限公司电梯价款348500元、逾期付款违约金268345元（违约金计算至2020年5月23日），合计616845元；二、被告郴州市悦和义乌小商品城有限公司于本判决生效之日起十五日内，返还原告郴州经纶电梯销售有限公司质保金42000元；上述第一、二项合计，被告郴州市悦和义乌小商品城有限公司应支付原告郴州经纶电梯销售有限公司658845元。三、驳回原告郴州经纶电梯销售有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）郴州市悦和义乌小商品城有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费5411元、反诉案件受理费3053元，合计8464元，由被告（反诉原告）郴州市悦和义乌小商品城有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审判员  李享炽二〇二一年三月三日书记员  唐先良附法律条文：《中华人民共和国民法典》第五百七十七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第五百七十九条当事人一方未支付价款、报酬、租金、利息，或者不履行其他金钱债务的，对方可以请求其支付。第五百八十五条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第六百二十六条买受人应当按照约定的数额和支付方式支付价款。对价款的数额和支付方式没有约定或者约定不明确的，适用本法第五百一十条、第五百一十一条第二项和第五项的规定。第六百二十八条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依据本法第五百一十条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。