河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫15民终242号上诉人（原审原告）：信阳鑫辉汽车贸易有限责任公司。住所地：河南省信阳市平桥区平桥镇两庙组312国道北侧。统一社会信用代码：91411500788072324E。法定代表人：方涛，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡宏武，湖北孔优旺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘山山，男，1991年12月4日出生，汉族，住河南省信阳市浉河区。委托诉讼代理人：雷芹芹，河南盈冲律师事务所律师。上诉人信阳鑫辉汽车贸易有限责任公司因与被上诉人刘山山劳动争议纠纷一案，不服河南省信阳市平桥区人民法院（2020）豫1503民初6485号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，上诉人信阳鑫辉汽车贸易有限责任公司以新冠疫情防控为由向本院申请书面审理，本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。信阳鑫辉汽车贸易有限责任公司上诉请求:1.撤销河南省信阳市平桥区人民法院(2020)豫1503民初6485号《民事判决书》，改判上诉人不予支付被上诉人经济补偿金71910元；2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:1、一审判决认定事实不清。一审判决认定被上诉人与上诉人双方存在劳动关系证据不足,且被上诉人无论是在仲裁阶段还是在一审阶段提交的证据多为复印件,且工资表、考勤表等都为其自己单方制作,依法不得作为证据使用。2、一审判决上诉人支付被上诉人双倍经济补偿金适用法律错误,依法应当予以纠正。上诉人公司经营过程中长期亏损,无法继续经营，后期处于没有任何资产设备、没有办公场地,也没有办公人员的状态,公司已经全部解散了。《劳动合同法》第四十四条规定“有下列情形之一的,劳动合同终止:(五)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的”,根据该条规定,即使(只是假如）被上诉人真的系上诉人公司职工,那么，在此情况公司也是因公司被解散才导致的劳动关系终止,上诉人并不存在违法解除劳动合同的行为,一审法院依据《劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定判决上诉人支付被上诉人双倍经济补偿金，明显与本案实际情况不符,适用法律不当。刘山山辩称，1.答辩人不管是在劳动仲裁还是一审中提供了工作牌、工作证及与公司负责人余宏斌、方涛在一起工作时的照片，另有公司负责人签字确认的工资表等大量的原始证据，足以能够证明双方存在事实上的劳动关系，且工资表、考勤表、职工花名册均由公司制作，答辩人保留，依法可以作为认定存在劳动关系的证据予以使用，因此，一审法院认定事实清楚；2.一审法院适用法律正确；本案并不适合劳动合同法第四十四条第五项提前解散之规定，因公司提前解散必须要符合公司法规定的公司注销的流程，而本案被答辩人显然是不符合提前解散要求的；首先，被答辩人解除合同同时，公司并未形成提前解散的决议，公司依然是正常运行的模式，再者，公司应当在解散事由出现之日起15日以内成立清算组，开始清算，最后，公司经过清算后完成了注销，才能够符合公司法及劳动合同法要求的关于提前解散劳动合同终止的条件，否则，将会导致公司滥用解散规定，侵害答辩人的合法权益；因此，在本案中，被答辩人解除合同在事由上及程序上均是违法的，被答辩人应当按照劳动合同法第四十八、八十七条之规定，向答辩人支付经济赔偿金；3.答辩人自2008年9月至2019年7月31日被答辩人通知解除劳动合同时，答辩人在被答辩人处连续工作了10年10个月，因此，一审法院判令被答辩人向答辩人支付经济赔偿金71910元，符合法律规定；根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定，用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系，并应当建立职工花名册备查；《劳动合同法实施条例》第八条规定，劳动合同法第七条规定的职工名册，应当包括劳动者姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等内容，因此，答辩人提交的由被答辩人制作并保存的信阳鑫辉汽车贸易有限责任公司职工花名册里面明确显示包括答辩人在内的职工姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等内容，该职工花名册符合法律规定；根据职工花名册记载的答辩人的入职时间为2008年9月，因此，市劳动仲裁委计算的工作年限及经济赔偿金符合法律规定；本案中，答辩人不仅提交了职工花名册，还提供了工资发放表、工作牌及在被答辩人工作的工作记录及2017年、2019年春节过节费等，足以认定双方劳动关系成立及入职时间，而被答辩人虽否认劳动关系的存在，但却不能提交职工花名册、入职登记表等证据反证答辩人的实际入职时间及劳动关系的不成立，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任，因此，被答辩人应当承担举证不能的不利后果，一审法院应当按照职工花名册登记的入职计算赔偿金数额。请求二审法院驳回上诉，维持原判。信阳鑫辉汽车贸易有限责任公司向一审法院起诉请求：1、判令原告不予支付被告经济补偿金71910元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2012年5月，被告刘山山入职原告鑫辉贸易公司工作，任服务站长，双方没有签订劳动合同，月平均工资4794元。2019年7月31日下午17时57分，被告刘山山被原告鑫辉贸易公司在工作微信群通知离职，2019年8月1日起不再为原告鑫辉公司服务。一审法院认为，被告刘山山与原告鑫辉贸易公司虽未签订劳动合同，但已形成事实上的劳动关系，有工资表、微信通知予以证实。因此，信阳市平桥区劳动人事争议仲裁委员会信平劳仲案字（2019）414号《仲裁裁决书》裁决原告支付被告双倍经济补偿金71910元有事实依据且符合法律规定。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：原告信阳鑫辉汽车贸易有限责任公司于该判决生效之日起五日内向被告刘山山支付经济赔偿金71910元。案件受理费10元，由原告负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点问题在于信阳鑫辉汽车贸易有限责任公司是否应当向刘山山支付经济赔偿金71910元。本案中，信阳鑫辉汽车贸易有限责任公司上诉称“一审判决认定被上诉人与上诉人双方存在劳动关系证据不足,且被上诉人无论是在仲裁阶段还是在一审阶段提交的证据多为复印件,且工资表、考勤表等都为其自己单方制作,依法不得作为证据使用。”经查，一审中，刘山山向人民法院提交了近六个月工资发放表、工作牌、考勤记录表、工作微信群通知、过节费申请表、职工花名册等证据的复印件，已完成了初步举证证明责任，信阳鑫辉汽车贸易有限责任公司虽然对上述证据不予认可，但其并未提供相关的证据证明其主张，同时，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，信阳鑫辉汽车贸易有限责任公司亦没有完成举证证明责任，故依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，信阳鑫辉汽车贸易有限责任公司应当承担不利的后果，其该上诉理由不能成立；信阳鑫辉汽车贸易有限责任公司上诉称“上诉人公司经营过程中长期亏损,无法继续经营，后期处于没有任何资产设备、没有办公场地,也没有办公人员的状态,公司已经全部解散了……根据该条规定,即使(只是假如）被上诉人真的系上诉人公司职工,那么，在此情况公司也是因公司被解散才导致的劳动关系终止,上诉人并不存在违法解除劳动合同的行为,一审法院依据《劳动合同法》第八十七条的规定判决上诉人支付被上诉人双倍经济补偿金，明显与本案实际情况不符,适用法律不当。”经查，一审和二审中，信阳鑫辉汽车贸易有限责任公司并没有提交证据证明其已经依法解散，故其该上诉理由不能成立。综上所述，信阳鑫辉汽车贸易有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人信阳鑫辉汽车贸易有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱峰审判员  姚涛审判员  马勇二〇二一年三月八日法官助理吴彦亭书记员汪玉娇