新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新28民终1560号 上诉人（原审原告）：新疆建筑装饰设计有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 法定代表人：刘永康，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：解永新，新疆伯仲律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：巴州广聚房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒市。 法定代表人：洪诗链，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：刘洪江，新疆天雪律师事务所律师。 上诉人新疆建筑装饰设计有限责任公司（以下简称建筑装饰公司）因与被上诉人巴州广聚房地产开发有限公司（以下简称广聚公司）装饰装修合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2019）新2801民初7044号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月31日立案后，依法组成合议庭，于2021年3月2日公开开庭进行了审理。上诉人新疆建筑装饰设计有限责任公司的法定代表人刘永康及委托诉讼代理人解永新，被上诉人巴州广聚房地产开发有限公司的委托诉讼代理人刘洪江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新疆建筑装饰设计有限责任公司上诉请求：1．请求撤销原审判决第一、第三项。改判支持上诉人的全部诉讼请求（即被上诉人支付工程欠款235万元，2017年5月3号到2019年8月3日的利息31.725万元，以及付清为止的利息）。上诉标的56.725万元2．案件诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决没有支持上诉人利息主张是错误的。1．合同第36.4约定甲方不按时付款的利息率：无。该条表达的非常清楚，是指如何来计算不按时付款的利息的利率标准“无”的表示是双方无约定利率标准。双方并没有约定不支付利息，而是说双方对于利率计算的标准是无约定的。无约定利率的标准和不支付利息是两个概念，是两种意思。无并不表示不支付利息。一审法院没有准确地理解“无”所指是利率计算的标准无。2．假如该条约定指的是不计算利息，那么该条的前提条件的是指甲方不按时付款，所谓不按时是指的甲方在施工期间不按时付款。是指的合同23.2条，即合同签订后，甲方支付乙方30万元预付款。二、甲方根据乙方施工进度情况支付乙方工程款。不按时付款是指上述合同约定付款时间，是指合同工程施工末完成前。双方未约定工程完工后逾期付款而不支付利息。工程己完工并交付被上诉人实际使用。被上诉人没有支付工程款的行为给上诉人造成了实际损失。理所应当支付相关的利息。三、一审判决没有支持上诉人对于该项目地下一楼、二楼电梯间、公共卫生间装修工程价款主张是错误的。在施工过程中，被上诉人增加了该项目地下一楼二楼、电梯间和公共卫生间装修项目。在一审开庭期间，被上诉人也认可是由上诉人施工的。该增加的工程项目工程价款应当与本案其他部分一并解决。一审法院也进行了委托，但是由于评估单位不负责任的退回了全部材料，没有做出鉴定。上诉人和被上诉人分别向法院提供了各自委托相关机构对负一层、二层工程量价款进行评估的报告。法院应当重新委托其他司法评估单位进行工程量价款的鉴定即可。法院要求另行立案处理，没有依据。四、一审判决没有支持上诉人对于该项目一楼大厅增加部分的工程价款是错误的。双方签订合同明确每层价格后，被上诉人对于该项目一楼大厅装修内容整体发生了变化。一是面积增加了一倍。二是变更了施工使用材料。上诉人对于此部分的主张提供了一楼大厅的前后两张设计图，提供了现场照片等证据。该项目一楼施工以后根据被上诉人的指令发生变化，尤其是主材发生变化，地面原设计图纸**大厅：地面、墙面均为仿阿曼大理石瓷砖。后设计图变更为进口石材索菲特金，设计图发生变化，自然而然，上诉人是按图施工，因此施工交付的现场项目一楼现状为进口石材索菲特金。上诉人提供了充分的证据，证明工程内容发生了巨大的变化。一审认定上诉人提供的证据不能够支持其主张，这个判断是错误的。比较两张设计图，答案是显而易见的。目前该一楼大厅现场也是跟后一张设计图是一致的。充分的说明一楼大厅工作量进行了增加、主材石材的品种进行了调整。对于增加的部分应当委托评估鉴定即可。一审法院也进行了委托，同样，由于鉴定机构的不负责任导致退案。法院应当重新委托评定价格即可。因此，法院没有判决支持是错误的。综合以上意见，上诉人的上诉请求符合客观事实。因此，请求二审法院支持其上诉请求。 巴州广聚房地产开发有限公司辩称，一审判决未支持上诉人的主张利息损失完全正确。1．双方签订的《建筑装饰工程施工合同》第1.2条约定开工日为2016年6月7日，竣工日期为2016年9月6日，总工期天数90天，第36.1条约定乙方即上诉人如果不能在2016年9月6日按时竣工，则要向甲方即被上诉人支付违约金，每天向甲方支付违约金2万元，由于上诉人不积极组织施工，造成工期延期交工13月有余，导致被上诉人建筑面积超6万余平米的商业写字楼延迟投入使用，给被上诉人造成重大经济损失和商誉损失。该行为是上诉人违约。2．对于被上诉人已支付的工程款，被上诉人要求上诉人给答辩人开具合法有效的工程款发票，上诉人一直拖延履行开具发票的义务，上诉人行为属于违约。3．《建筑装饰工程施工合同》第36.4条约定：巴州广聚房地产开发有限公司不按时付款的利息率：无。约定非常明确，不按时付款不计算利息。上诉人解释的不是不支付利息而是没有约定利率标准，完全是曲解概念，不符合正常逻辑。4．根据《建筑装饰工程施工合同》第32、33条的约定：上诉人未按照结算程序提供竣工资料、竣工验收报告、结算报告，不符合结算的条件，也就不存在逾期付款的问题。综上，上诉人主张逾期付款利息不能成立。5．鉴定机构出具的《终止鉴定函》，明确说明：由于《建筑装饰工程施工合同》约定的承包方式为包工包料、合同借款暂控462万元，每层装修22万元。意思表示不清，22万元每层的价格组成，没有工程量清单，不知道22万元每层包含哪些内容。因此涉案工程3号办公楼增加地下负一层、负二层电梯间、卫生间公共区域装修款，缺乏有效证据，致使鉴定无法进行。同样道理，涉案一楼大厅由于设计变更，变更原材料和增加装修面积，请求评估大厅比原合同定价22万元多增加部分的工程款，缺乏有效证据，致使鉴定无法进行。现上诉人主张工程量变更致工程量增加，未能提供任何签证单等相关证据，因此上诉人主张增加工程量的工程款缺乏依据。故请求依法驳回上诉，维持原判。 新疆建筑装饰设计有限责任公司向一审法院起诉请求：1．请求被告支付工程欠款235万元；2．请求被告支付工程欠款235万元自2017年5月30日至2019年8月30日的利息；3．请求被告支付工程款235万元自2019年9月1日起至付清为止的利息（按照人民银行同期贷款利率计算利息）；4．案件的诉讼费、保全费、担保费由被告承担。 一审法院认定事实：根据法院已确认证明力的证据及当事人的庭审陈述，法院确认事实如下：广聚公司（甲方）与新疆建筑装饰公司（乙方）签订建筑装饰工程施工合同，广聚公司将广聚海滨商业城3号商务楼（1至24层室内电梯间装修和5至24层公共卫生间装修）一楼大厅和电梯间二、三、四层电梯门套干挂交由新疆建筑装饰公司承建。开工日期：2016年6月7日，竣工日期：2016年9月6日；合同价款：暂控462万，每层装修22万元，以实际完成工程量计算，如果核心筒墙壁干挂每层加3万元（含税价）；工程款支付金额和时间：1．合同签订后甲方支付乙方30万元预付款（含首批材料进场）2、甲方根据乙方施工进度情况支付乙方工程款，3、乙方必须完成所有的工程后，甲方按实际总工程造价支付乙方现金200万，工程以实际结算为准，总工程款的40％抵房；乙方提交竣工报告的时间：竣工后三日内；甲方批准结算报告的时间甲方收到竣工报告7日内；甲方不按时付款的利息率：无。合同签订后，新疆建筑装饰公司组织人员施工，增加地下一层和二层的电梯间、公共卫生间的装修，2018年12月广聚海滨商业城3号商务楼投入使用。广聚公司陆续付款252万元。诉讼中经新疆建筑装饰公司申请，法院委托，2020年4月1日新疆万隆新新工程项目管理咨询有限责任公司以合同意思表示不清，每层价格组成没有工程量清单，大厅设计变更、增加地下负一层、负二层电梯间、卫生间公共区域装修工程及认定原地面做法的差异缺乏有效证据为由终止鉴定，并退还所有鉴定材料。一审法院认为，原告新疆建筑装饰公司与被告广聚公司之间的装饰装修合同关系合法有效，具有法律约束力，当事人应当全面履行自己的义务。因该工程目前已经完工且投入使用，按照合同约定被告应支付原告工程价款为462万元，扣除其已经支付252万元，下余210万元元尚未支付。施工中，原告在合同外增加负一层、负二层电梯间、公共卫生间装修，事前双方对没有约定价格，诉讼中经法院委托，但鉴定机构以缺乏证据为由终止鉴定，并退还所有鉴定材料，而且经法院多次组织调解双方又未能合同外工程价款达成一致，为不影响本案审理，此部分的合同外的工程双方可另行处理。对于原告主张的有关3号办公楼一楼大厅设计变更及变更材料所致工程价款增加，但其提供的证据不足以支持其主张，法院无法予以支持。涉案工程虽然已经使用，但工程并未验收也未进行工程价款结算，而且双方合同又约定甲方不按时付款的利息率：无，故而原告逾期利息的主张，法院不予支持。虽然双方合同中约定总工程款的40％抵房，但并未约定房屋的具体位置及相应的价值，而且至今双方也未交付房屋履行以房抵账的约定，故被告以房抵账的抗辩法院也不予支持。据此，遂判决如下：一、被告巴州广聚房地产开发有限公司于判决生效后十日内支付原告新疆建筑装饰设计有限责任公司工程款210万元。二、被告巴州广聚房地产开发有限公司于判决生效后十日内支付原告新疆建筑装饰设计有限责任公司保全申请费5000元及保全担保费8500元。三、驳回原告新疆建筑装饰设计有限责任公司的其他诉讼请求。 本院二审中，双方当事人均未提交新证据。 二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。庭审中，上诉人变更上诉请求为：请求被上诉人支付2017年5月3日至2019年8月3日的工程欠款235万元利息31.725万元，以及付清为止的利息。 本院认为，综合上诉人变更后的诉讼请求，本案二审争议焦点为：建筑装饰公司请求支付工程欠款235万元的利息31.725万元有无法律依据。《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”本案当中，上诉人建筑装饰公司与被上诉人广聚公司于2016年6月7日签订《建筑装饰工程施工合同》第二部分协议条款第三十六条关于违约中明确约定，甲方（广聚公司）不按时付款的利息率为“无”。该约定为双方当事人真实意思表示，对双方当事人均有法律约束力。该约定中的利息率又称利率，利率是指一定时期内利息额与本金的比率，利息的计算公式为利息=本金×利率×时间，即利息依据利率计算。而本案双方当事人约定利息率为“无”，该约定无论从字面意思表示亦或双方当事人真实意思表示，均应当视为约定无利息，且本案工程欠款是否为235万有待另案诉讼，故上诉人主张工程欠款235万元的利息31.725万元的请求本院不予支持。 综上所述，新疆建筑装饰设计有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9427.5元，由上诉人新疆建筑装饰设计有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 建 忠 审判员 赵 艳 萍 审判员 董   攀 二〇二一年三月十日 书记员 苏克巴特尔