湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终3331号上诉人（原审原告）：武汉芊桦服饰有限公司，住所地湖北省武汉市东西湖区长青办事处革新大道**（7）。法定代表人：吕志华，该公司总经理。委托诉讼代理人：郑玉芳，湖北崇道律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵琪，湖北崇道律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：宋翠玲，女，1970年3月2日出生，汉族，户籍地武汉市黄陂区，委托诉讼代理人：李建设，上海建纬（武汉）律师事务所律师。上诉人宋翠玲因与被上诉人武汉芊桦服饰有限公司（以下简称芊桦公司）劳动争议纠纷一案，不服湖北省武汉市东西湖区人民法院（2020）鄂0112民初5158号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月19日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用独任制审理了本案。本案现已审理终结。芊桦公司上诉请求：撤销一审判决第四项，改判芊桦公司不向宋翠玲养老保险损失9,260.46元、停工留薪期工资18,520.92元，并依法核减一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金金额；诉讼费用由宋翠玲承担。宋翠玲辩称，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。芊桦公司向一审法院起诉请求：1.依法判决芊桦公司不向宋翠玲支付养老保险损失9,260.46元、经济补偿金9,260.46元，工伤鉴定费705元，并依法核减一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金金额；二、判决芊桦公司不向宋翠玲支付停工留薪期工资差额18,520.92元。一审法院认定事实：宋翠玲于2017年12月入职芊桦公司从事车工工作，双方签订了一份固定期限一年的劳动合同，约定：芊桦公司聘用宋翠玲担任车工，每天工作8小时，如加班按公司规定执行；劳动报酬实行计件工资+加班工资+奖金，计件工资以实际订单产量为准，多劳多得、无保底工资；劳动合同期限自2019年1月1日至2020年1月1日；劳动合同中手写添加“因乙方已过购买社会保险年龄，甲方按每月300元补偿乙方”的内容，芊桦公司未为宋翠玲缴纳社会保险。2019年6月1日上午10时许，宋翠玲在公司生产车间从工作的车位步行前往斜后方另一车位途中，不慎摔倒撞到手中的杯子，致其胸部受伤，事故发生后，宋翠玲回家休息两天仍感不适，于2019年6月3日入住武汉市第四医院住院治疗至2019年6月18日，出院诊断为：双侧多发肋骨骨折、胸骨骨折、双肺挫伤、双侧创伤性血胸等，宋翠玲为此支出住院治疗费17,040.15元。住院期间芊桦公司支付了5,040元医疗费，未派人护理亦未支付护理费，宋翠玲的亲属对其进行了护理。宋翠玲受伤后未再到芊桦公司工作，芊桦公司已发放其工资至2019年5月。2019年7月12日，宋翠玲向武汉市东西湖区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2019年9月20日作出东人社工伤认（2019）第453号《认定工伤决定书》，认定宋翠玲受到的事故伤害为工伤。2019年12月30日，武汉市劳动能力鉴定委员会作出武劳鉴结字（2019）4322号《武汉市职工工伤与职业病劳动能力鉴定结论通知书》，审定宋翠玲的致残等级为九级，宋翠玲为鉴定伤残等级支出工伤检查费705元。芊桦公司不服初次鉴定结论，向湖北省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，该委于2020年8月14日作出鄂劳鉴【2020】167号《再次鉴定结论书》，鉴定宋翠玲的致残等级为十级。宋翠玲因工伤待遇与芊桦公司发生争议，于2020年5月14日向武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、解除宋翠玲与芊桦公司之间的劳动关系；二、芊桦公司支付宋翠玲解除劳动关系经济补偿金62,508.11元；三、芊桦公司支付宋翠玲未为其缴纳社会保险导致无法领取养老保险金损失58,169.21元；四、支付一次性伤残补助金41,672.07元、一次性医疗补助金34,470.64元、一次性伤残就业补助金5,170.60元、医疗费15,093.91元、护理费1,500元、营养费10,500元、住院伙食补助费1,500元、交通费25元、停工留薪期工资32,411.61元；五、武汉恒进服饰有限公司、武汉美宝服饰有限公司对芊桦公司第二、三、四项债务承担连带清偿责任。该委于2020年10月10日作出东劳人仲裁字【2020】第325号仲裁裁决：一、宋翠玲与芊桦公司劳动关系解除；二、本裁决书生效之日起十日内芊桦公司支付宋翠玲一次性伤残补助金32,411.61元、一次性工伤医疗补助金34,470.64元、一次性伤残就业补助金4,911.20元、护理费920.85元、工伤鉴定费705元、医疗费14,429.06元、住院伙食补助费300元、养老保险损失9,260.46元、经济补偿金9,260.46元；以上共计106,669.28元；三、驳回宋翠玲的其他仲裁请求。因文书存在遗漏，该委于2020年10月23日作出东劳人仲定字【2020】第5号补正决定，补正增加裁决事项：停工留薪期工资差额18,520.92元。芊桦公司不服该仲裁裁决向一审法院提起诉讼，要求如诉称。审理中，芊桦公司、宋翠玲双方认可宋翠玲平均工资为4,630.23元/月。另查，武汉市统筹地区2018年度社平工资为6,139元/月。一审法院认为，宋翠玲在庭审中陈述“我进厂是30多岁，说做满五年每个月给我补200元社保补贴，做满十年补300元社保补贴，但一直没有给我交，2017年之后重新入职后也没有给我交，半年后，才在我的工资里面每个月补300元”，该陈述与劳动合同手写部分相吻合，可以证明双方协商不缴社会保险，由芊桦公司给宋翠玲发放社保补贴300元，每月随工资发放。虽然缴纳社会保险属于用人单位的法定义务，但不缴纳社会保险而发放社保补贴系双方协商一致的结果，宋翠玲在申请仲裁时为主张一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金等工伤保险待遇而提出解除劳动合同，并以未缴纳社会保险为由要求芊桦公司支付其解除劳动合同的经济补偿金违反诚实信用原则，而停工留薪期工资属于工伤保险待遇，在宋翠玲申请仲裁之前，是否应当支付停工留薪期工资待遇、支付期限尚未确定，故宋翠玲以上述理由要求芊桦公司支付经济补偿金不符合法律规定，芊桦公司关于不予支付经济补偿金的理由成立，一审法院对其该项诉讼请求予以支持。宋翠玲因政策原因无法补缴基本养老保险，根据《湖北省人力资源和社会保障厅关于审理劳动争议案件若干问题的处理意见》的规定，因政策原因无法补办补缴养老保险的，按劳动者在用人单位工作年限每满一年计发2个月本人申请仲裁前12个月平均工资的补偿费，宋翠玲在芊桦公司工作已满1年未满2年，依照上述规定，芊桦公司应支付宋翠玲养老保险损失为9,260.46元（4,630.23元/月×2）。宋翠玲所受伤被认定为工伤，最终鉴定结论为致残程度十级，芊桦公司未为宋翠玲缴纳社会保险，对于宋翠玲应享受的工伤保险待遇，应由芊桦公司承担赔偿责任。《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”宋翠玲的停工留薪期虽未经过劳动能力部门的鉴定，但其受伤部位为肋骨骨折、胸骨骨折，根据《湖北省工伤职工停工留薪期管理办法》及分类目录的规定，可以确定宋翠玲的停工留薪期为4个月，据此，芊桦公司应当支付宋翠玲的停工留薪期工资为18,520.92元（4,630.23元/月×4个月）。宋翠玲的致残程度为十级，根据《工伤保险条例》和《湖北省工伤保险实施办法》的相关规定，依法可享受一次性伤残补助金（7个月本人工资）、一次性工伤医疗补助金（6个月社平工资）和一次性伤残就业补助金（8个月社平工资），享受一次性伤残就业补助金待遇的职工，距法定退休年龄不足5年，每减少1年补助金递减20%，距法定退休年龄不足1年的，享受10%的补助金。据此计算芊桦公司应支付宋翠玲一次性伤残补助金32411.61元（4,630.23元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金36834元（6139元/月×6个月），一次性伤残就业补助金4,911.20元（6,139元/月×8个月×10%）。芊桦公司、宋翠玲对仲裁裁决认定的医疗费14,429.06元、住院伙食补助费300元、护理费920.85元无异议，一审法院支持由芊桦公司向宋翠玲支付医疗费14,429.06元、住院期间伙食补助费300元、护理费920.85元。宋翠玲在申请仲裁时未要求芊桦公司支付工伤检查费705元，仲裁委员会超出仲裁请求范围裁决芊桦公司向宋翠玲支付工伤检查费705元，现芊桦公司请求不予支付工伤检查费705元符合法律规定，一审法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、第三十六条，《湖北省工伤职工停工留薪期管理办法》，《湖北省人力资源和社会保障厅关于审理劳动争议案件若干问题处理意见》的规定，判决：一、芊桦公司与宋翠玲之间的劳动关系解除；二、芊桦公司不予支付宋翠玲经济补偿金9,260.46元、工伤检查费705元；三、驳回芊桦公司的其他诉讼请求；四、芊桦公司向宋翠玲支付养老保险损失9,260.46元、停工留薪期工资18,520.92元、一次性伤残补助金32,411.61元、一次性工伤医疗补助金34,470.64元、一次性伤残就业补助金4,911.20元、医疗费14,429.06元、住院伙食补助费300元、护理费920.85元，合计115,224.74元，于判决生效后十日内履行。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。芊桦公司认为宋翠玲的月平均工资虽为4,630.23元/月，但其中包含了300元社保，应予扣除。一审法院在查明的事实部分对于300元系社保补贴的事实予以了陈述，关于是否扣除系法律适用问题。一审法院认定的事实有证据予以证实，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审应对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。关于芊桦公司认为发放工资中包含的300元社保补贴应予扣除的主张。工资总额的计算中包含补贴，法律并未规定社保补贴应从工资总额中予以扣除，芊桦公司的该项主张缺乏法律依据。另一审法院判定芊桦公司应支付给宋翠玲的养老保险损失9,260.46元、停工留薪期工资18,520.92元、一次性伤残补助金32,411.61元、一次性工伤医疗补助金34,470.64元、一次性伤残就业补助金4,911.20元，一审法院已将法律依据和计算标准予以充分阐述，本院不再赘述。芊桦公司上诉主张本院不予支持。综上，武汉芊桦服饰有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，法律适用正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元由武汉芊桦服饰有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  周伶俐二〇二一年三月一日法官助理孙仪书记员叶紫云