浙江省嵊州市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0683民初6736号 原告（反诉被告）：浙江佳阁电器有限公司，住所地浙江省嵊州市三江街道领带园五路****厂房**。 法定代表人：袁向东，董事长。 委托诉讼代理人：汪方青、陈丽英，浙江大丰律师事务所律师。 被告（反诉原告）：广州天搏文化传播有限公司，住，住所地广州市越秀区农林下路**之一27A-D、27H1/div> 法定代表人：李世平。 委托诉讼代理人：田玉华、洪晓，广东一航律师事务所律师。 原告浙江佳阁电器有限公司与被告广州天搏文化传播有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2020年12月9日立案后，被告广州天搏文化传播有限公司于2020年12月28日提出反诉，本院审查后对上述两案合并审理。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）委托诉讼代理人汪方青、陈丽英，被告（反诉原告）广州天搏文化传播有限公司之委托诉讼代理人田玉华、洪晓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告浙江佳阁电器有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令解除原、被告之间的《广告制作合同》；2.依法判令被告返还原告合同款10万元，并支付自2018年9月27日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算的利息，自2019年8月20日起至实际返还之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年7月9日，原、被告于嵊州签订《广告制作合同》，合同约定由被告为原告提供集成灶TVC脚本创意及拍摄制作，并对拍摄地点、天数、成品交付时间及成片交付格式做了约定，合同总价款100万元，分四期支付。2018年9月26日，原告通过转账支付第一期合同款项10万元，但之后，被告并未按照合同约定，在收到第一期款项后开始创意工作，直至目前为止，被告仍未履行相应的合同义务，原告至今没有收到被告的TVC脚本创意。综上，原告认为，在原告履行了支付第一期合同款项的义务后，经原告多次催告，被告直至今日仍未履行其相应的合同义务，故根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项之规定，要求解除原、被告之间的《广告制作合同》。返还原告支付的合同款10万元及支付的利息。 被告（反诉原告）广州天搏文化传播有限公司答辩并反诉称，反诉原告与反诉被告于2018年7月9日签订了《广告制作合同》，约定由反诉原告为反诉被告提供“加加集成灶TVC脚本创意及拍摄制作”工作。合同约定广告拍摄的总价款为100万元，其中广告创意的费用为30万元。另外该合同还约定，若反诉被告欠付应付合同款的，需承担欠付款项日万分之五的违约金。签订合同后，反诉原告的员工为了方便与反诉被告沟通，与反诉被告的员工组建了一个微信群。反诉原告按约完成广告创意方案后，通过微信群向反诉被告提交了该方案。反诉被告同意该创意方案。并将需拍摄的集成灶样机运送到拍摄的影棚。反诉原告按合同约定及反诉被告的通知，向反诉被告开具了60万元(广告创意30万元、拍摄30万元)的发票。此外反诉原告为履行反诉被告拍摄广告的合同义务，还与广州万宽广告有限公司达成了合作协议并支付了3万元的预付款。但反诉被告收到反诉原告开具费发票后，一直以财务流程没走完为由不支付合同约定的广告创意费用及拍摄启动费用。后此前负责与反诉原告磋商的黄艳(反诉被告总经理)离职后，反诉被告的接任负责人在反诉原告催款时告知反诉原告合同约定的广告不再进行拍摄。综上，反诉原告一直按照合同约定履行自身义务，且已经完成了广告创意脚本的制作并交付给反诉被告，反诉被告拒不配合履行广告拍摄系严重的根本性违约行为，依法应当承担违约责任，反诉原告通过多种途径要求反诉被告支付广告创意费用30万元(实际还应当支付20万元)，但反诉被告一直以各种理由拖延拒不支付。我方认为原告的诉请没有任何事实依据，依法应当予以驳回。并提出反诉诉讼请求：1.请求判令反诉被告立即向反诉原告支付合同款20万元(剩余广告创意费用)；2.请求判令反诉被告按未付合同款(20万元)为基数，按日万分之五向反诉原告支付违约金；3.请求判令反诉被告向反诉原告支付律师费2万元；4.本案诉讼费用由反诉被告承担。 本诉原告为证明其主张的事实，提交了如下证据予以证明： 证据1、广告制作合同一份，证明原、被告于2018年7月9日签订广告制作合同，双方约定由被告为原告集成灶脚本创意及拍摄制作，合同还约定了合同价款、付款方式、被告应完成的工作任务、时间等内容和合同双方的权利义务、违约责任之事实。被告质证后对其真实性无异议，证明原、被告签订了合法有效的合同，结合被告方提供的证据被告已经按照合同约定完成了脚本创意、完成交付的事实。 证据2、业务扣款自助回单一份，证明原告于2018年9月26日支付被告预付款10万元之事实。被告质证后对证据真实性无异议，关联性不予确认，提出该材料恰恰证明原告按照合同约定履行了部分义务，也同时证明被告已经按照合同约定履行了完成脚本创作及交付的合同义务。 证据3、企业变更登记情况、商标无效裁定书两份、北京市高级人民法院判决书两份，证明加加商标已被注销，原浙江加加电器有限公司已更名为浙江佳阁电器有限公司，双方现在已无继续履行合同的必要。被告质证后对真实性无异议，关联性不予确认，该份材料仅仅是证明了公司的登记信息的变更，但是公司主体还是同一个主体，仍应承担合同义务。 反诉原告为证明其主张的事实，提交了以下证据： 证据4、广告制作合同（与原告提交的广告制作合同相同），证明①双方约定广告创意的费用为30万元；②双方约定，反诉被告逾期支付应当按照逾期金额的日万分之五向反诉原告支付违约金。③双方约定违约方应当承担守约方律师费的事实。反诉被告质证后对证据的真实性、合法性无异议，但不能达到反诉原告的证明目的。 证据5、微信群聊天记录，证明反诉原告向反诉被告提交创意方案的事实。反诉被告质证对证据的三性均提出异议，首先对微信聊天中的加加集成灶制作时间表和加加集成灶两个文件内容无法确认，且聊天记录反映反诉原告于2018年11月2日才开始准备广告创意；其次聊天记录内容已被筛选和拼凑，不能反映本案的事实真相，不能达到反诉被告已经收到广告创意的目的。 证据6、加加集成灶分镜图、加加集成灶配音文件、加加集成灶创意分镜、加加集成灶制作时间表、加加拍摄脚本，证明反诉原告已经按照合同约定，完成了广告创意方案的策划工作。反诉被告质证对证据的三性均提出异议，反诉原告自己制作提供加加集成灶制作时间表只是其对自己工作的安排，后续是否按照工作表执行并无其他证据佐证，事实是反诉被告至今未收到反诉原告提交的广告创意脚本。该组证据不能达到反诉原告已按合同要求将广告创意脚本交付给原告的目的。 证据7、加加广告拍摄参考片视频（附光盘），证明反诉原告的工作已经进入拍摄阶段的事实。反诉被告质证对证据真实性、合法性提出由合议庭依法审查，关联性有异议，该证据只能证明反诉原告进行了创意的准备；TVC视频系佳歌集成灶的宣传片与本案无关。 证据8、60万元发票，证明反诉原告已经完成广告创意工作，并进入拍摄阶段和反诉原告按照合同约定以及反诉被告的通知，向反诉被告开具发票申请付款之事实。反诉被告质证提出真实性、合法性由合议庭审查，关联性有异议，首先并没有证据显示这60万元的发票是反诉被告要求反诉原告开具，发票是反诉原告自行开出，并没有经过反诉被告的认可，反诉被告也未收到上述发票并入账；其次，反诉原告自行开具发票并不能证明反诉被告认可了广告创意，反诉原告可以进行广告拍摄的事实，这也与合同约定内容不符。 证据9、反诉原告与反诉被告财务聊天记录，证明反诉原告向反诉被告催告支付广告创意款以及启动拍摄款项的事实。反诉被告质证对其三性均有异议，不能达到反诉人的证明目的。首先聊天双方身份不能确定，虽然显示是加加集成灶财务，因微信名称备注是可以随便修改，对其真实性有异议；其次即使该证据是客观真实的，也只能证明反诉原告向反诉被告财务告知其开具了60万元发票的事实，不能证明反诉被告同意支付60万元的款项；最后，反诉原告的聊天内容可以证明发票是反诉原告自己开具的，且发票至今未交付给反诉被告。 证据10、集成灶照片，证明反诉原告的工作已经进入拍摄阶段，反诉被告向反诉原告交付集成灶照片拍摄形成5-6y集成灶样机的事实。反诉被告质证后对其合法性、关联性均有异议。该照片没有拍摄时间、地点、地点和人物等内容佐证证明反诉被告向反诉原告交付样机供后期拍摄制作之事实。 证据11、委托制作合同之补充协议，证明①反诉原告的工作已经进入拍摄阶段，反诉原告就拍摄协助等工作与第三方签订了协议并已经支付预付款的事实。②反诉被告告知反诉原告，其不再进行广告拍摄后，反诉原告与第三方(拍摄协助方)解除合同造成损失的事实。反诉原告质证后提出，首先反诉原告仅提供了补充协议，并未提供委托制作合同，真实性无法核实，且该合同即使客观真实，也只能证明反诉原告自作主张，与第三方签订了拍摄协议，不能证明反诉被告同意反诉原告委托他人进行拍摄的事实。 证据12、委托代理合同、发票，证明反诉原告为了维护正当权益，支付了相应的律师费用。反诉被告提出真实性、合法性由法院审查确认，对证据的关联性有异议，提出与合同约定内容不符。 证据13、公证书、U盘，证明的事实与证据5、9证明的事实一致。反诉被告质证意见与证据5、9的质证意见一致。 本院对上述经双方当事人举证、质证的证据认定如下：对证据1、2、3、4，对方当事人质证后对其真实性均无异议，本院对其证明力予以认定。对证据5、6、7、8、9、10、11和证据13中的U盘，反诉被告质证后对其真实性、关联性等均提出异议。本院审查认为，反诉原告提交的上述证据系反诉原告单方制作或其与案外人制作，上述证据未得到反诉被告认可，且反诉原告提交上述证据的目的为了证明其已按合同约定制作了广告创意并已交付给反诉被告，反诉被告同意其可以进入拍摄工作之事实，但没有提交交付的直接证据和反诉被告同意其可以进入拍摄的相应证据，其所提交的证据也未得到反诉被告认可，故上述证据不能达到反诉原告的证明目的。对证据13中的公证书，系公证机关作出，对其真实性、合法性予以认定，但该证据同样不能证明反诉原告在合同约定的时间内制作了广告创意并已交付给原告之事实。对证据12，可以证明反诉原告为本次诉讼聘请律师并支付了相应律师费之事实，其证明力本院予以认定。 本院根据有效证据及当事人陈述，认定事实如下：2018年7月9日，浙江加加电器有限公司（甲方）与被告广州天搏文化传播有限公司（乙方）经协商签订《广告制作合同》一份，主要内容为：第一条：合同标的1.1本合同旨在确定乙方为甲方提供影视拍摄的广告创意及前后期拍摄剪辑工作的服务范围和条件。1.2乙方的创意和制作计划及相关服务内容应符合本合同的约定。1.3甲方负责对合同内容的执行进行监管及验收。第二条：项目内容和执行方案2.1项目内容：2.1.1加加集成灶TVC脚本创意及拍摄制作，壹条45秒、套剪30秒、15秒、10秒、5秒(国语)；2.2拍摄地点及天数：TVC嵊州拍摄1天；2.3拍摄日期：2018年8月，具体时间由甲乙双方协商；2.4成品交付时间：拍摄完成后20天内；2.5成片交付格式：TVC高清带2盒，高清电子文件一套（mov及mp4格式）。第三条：合同总价3.1合同金额：人民币￥100万元（大写人民币壹佰万元整)，该费用包含以下明细项目：广告创意费用30万元、广告拍摄费用16万元、设备租赁及运输费用12万元、后期音效及剪辑费用9万元、工作人员差旅费用6万元、导演及工作人员薪酬18万元、发票税点9万元。第四条：付款方式4.1双方确认以人民币结算。4.2合同签约后到制作完，甲方分四期款项向乙方支付：第一期甲方于合同签订当日起3个工作日内支付乙方预付款人民币拾万元整(小写：￥100000元)，乙方在收到款项后立即开始创意工作。第二期：乙方提交创意且双方探讨一致通过后，（向）乙方支付第二期款项人民币叁拾万元整(小写：￥300000元)，乙方在收到款项后开始准备拍摄工作。第三期：甲乙双方确定所有广告拍摄时间、地点、地点等细节后，在开拍的前3个工作日内支付第三期款项人民币叁拾万元整(小写：￥300000元)。第四期：乙方完成本合同项目工作并向甲方交付最终成品，双方进行验收，如甲方认可全部成品通过验收合格并确认，甲方在确认后的7个工作日内向乙方支付剩余款项，即人民币叁拾万元整(小写：￥300000元)。4.4除乙方原因、不可抗力或其他乙方认可的事由外，甲方如未能按合同约定付款方式及时间支付费用，乙方有权中止协议，并按照甲方应付未付金额的千分之零点五按日向甲方收取滞纳金。第五条：验收及交付5.1验收标准：以甲方提供的制作要求为依据，乙方应按照甲方最终确定的广告创意、脚本等进行后期制作，若需要修，必须经过甲方书面确认后方可执行；若乙方交付的初验品未能达到甲方的要求，乙方应在合同约定的成品交付时间内及时修改，并保证在3次修改机会内修改至甲方满意且经甲方书面确认为止；若乙方经3次修改仍不能达到甲方要求和标准，或乙方拒绝修改、未经甲方书面确认擅自变更相关内容，甲方有权无条件解除本合同，且无需向乙方支付余下合同费用；5.2甲方验收完毕并确认后，乙方须在3日内按照甲方要求的格式及数量向甲方提供拍摄完成的最终成品；甲方认可上述交付文件后，按合同条款安排尾款支付。乙方对所有交付成品的质量负责，如播出后质量有问题，甲方经与播放媒体沟通，确认为乙方成品拷贝质量问题，乙方必须第一时间为甲方重新录制，甲方不为此支付额外费用。5.3因不可抗力因素、甲方延迟付款因素或因甲方要求而产生的调整计划(必须经甲方书面签字确认后)，双方可以根据实际情况调整成品交片日期。第七条：违约责任7.1除不可抗力原因外，若甲乙方中任何一方无正当理由单方面毁约或违约，以致合同内容执行不能顺利实施而使对方蒙受损失的，守约方有权要求违约方赔偿因此造成的损失。7.2乙方承诺并保证其提供的服务是其原创，没有复制第三方，不侵犯任何第三方的知识产权，乙方交付给甲方的所有成品中所使用的图形、文字等除由甲方提供外，皆为乙方合法取得，乙方保证不发生任何第三方提出的因甲方实施乙方提供的服务侵犯其知识产权引起的索赔指控或诉讼。如果发生此类索赔指控或诉讼，乙方应立即主动消除影响，防止不利影响扩散，同时承担甲方遭受的任何直接或间接的诉讼、索赔、罚款、损失、成本、费用和律师费用等一切经济与法律责任。7.3因客观原因(意外、天气变化和不可抗力原因)延误的制作周期，乙方如需顺延需要得到甲方书面同意。非因甲方原因导致延误而发生的相关费用(如有发生的)，甲方不予承担该费用。7.4除因不可抗力和甲方原因导致的延误外，乙方未按照合同约定交付最终合格成品影片及相关合格作品，每逾期一日，乙方应按照合同总额的千分之一向甲方支付违约金。如因甲方延迟付款或其它甲方原因造成的逾期交付成品影片，所产生的逾期责任及相关费用由甲方承担。如因甲方原因终止合同的，甲方已支付的费用乙方无须退还，如甲方已支付的费用不足弥补乙方损失的，乙方有权继续向甲方追索。合同还约定了“版权归属及保密义务”、“争议的解决”、“生效期限及其他”等内容。合同签订后，本诉原告于2018年9月26日向本诉被告转账第一期预付款10万元。但本诉被告在收到该款项后至今未向本诉原告交付加加集成灶TVC脚本创意。 另查明，1.嵊州市加加电器有限公司的“JIAJIA加加及图”商标于2019年3月15日被国家工商行政管理总局商标评审委员会裁定无效。2.嵊州市加加电器有限公司于2019年12月11日变更为浙江佳阁电器有限公司。 本案主要争议焦点为双方签订的《广告制作合同》是否可以解除？本诉被告应否返还本诉原告预付的10万元款项或是本诉原告应继续向本诉被告支付广告创意的余款20万元？本诉原告请求解除原、被告之间的《广告制作合同》，主要理由为：第一、被告直至今日仍未履行其相应的合同义务；第二，本诉原告的“JIAJIA加加及图”商标已被国家工商总局裁定无效，继续履行合同已无必要。本诉被告辩称不同意解除合同，且本诉原告应继续向本诉被告支付剩余广告创意费用20万元。本院认为，本案系承揽合同纠纷，《中华人民共和国合同法》第二百六十八条规定“定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失”。根据上述规定，本诉原告作为定作人可以随时解除合同，如果其因解除合同造成承揽人（即本诉被告）损失的，则应赔偿损失。因此本诉原告请求解除合同，符合法律规定，本院应予支持。而合同解除后，应由本诉被告返还本诉原告10万元预付款还是由本诉原告继续支付本诉被告剩余的20万元创意费用？则应根据当事人双方的违约责任来决定。《广告制作合同》第四条4.2“第一期甲方于合同签订当日起3个工作日内支付乙方预付款人民币拾万元整(小写：￥100000元)，乙方在收到款项后立即开始创意工作。第二期：乙方提交创意且双方探讨一致通过后，（向）乙方支付第二期款项人民币叁拾万元整(小写：￥300000元)，乙方在收到款项后开始准备拍摄工作”。根据该条约定，在本诉原告向本诉被告预付第一期10万元款项后，双方应履行下列工作：1.本诉被告在收到本诉原告的10万元预付款后立即开始创意工作；2.本诉被告将创意提交给本诉原告，然后由双方对创意进行讨论；3.在双方一致通过后，本诉原告再向本诉被告支付第二期30万元款项；4.本诉被告在收到第二期款项后，开始准备拍摄工作。《广告制作合同》第二条2.3“拍摄日期：2018年8月，具体时间由甲乙双方协商”。该条规定了拍摄时间大约在本诉原告预付第一期10万元款项后的两个月左右时间。据此推断，本诉被告向本诉原告交付创意脚本的合理时间为其收到第一期预付款后的两个月左右。但直至本案庭审结束，本诉被告只提交了其单方制作或其与第三方的协议等间接证据来推测其已经将广告创意脚本交付给了原告而未能提交确凿充分的直接证据证明其已经向本诉原告交付了创意脚本之事实。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，因本诉被告不能提交“已按合同约定时间完成了创意，并已交付给原告”之证据，应对其该主张承担不利后果。据此可以认定本诉被告至今未向本诉原告交付广告创意脚本之事实。本诉被告不履行合同义务的行为属违约，应当承担违约责任。《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。根据上述规定，本诉被告在合同解除后，应当向本诉原告返还10万元预付款，并承担该款项占用期间的利息损失，根据本案实际，利息损失自本诉原告起诉之日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付。而本诉原告则无需继续向本诉被告支付广告创意余款20万元。 综上，本院认为，本诉原告之诉讼请求符合事实与法律规定，应依法予以支持，反诉原告之诉讼请求与事实和法律不符，依法应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第二百五十一条、第二百六十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、确认浙江佳阁电器有限公司与广州天搏文化传播有限公司于2018年7月9日签订的《广告制作合同》于2020年12月9日起解除。 二、广州天搏文化传播有限公司返还浙江佳阁电器有限公司预付款10万元。并支付该款自2020年12月9日起至付清日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。款项限于本判决生效之日起十日内付清。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、驳回浙江佳阁电器有限公司其余诉讼请求。 四、驳回广州天搏文化传播有限公司全部反诉诉讼请求。 本诉案件受理费13800元，依法减半收取6900元；反诉案件受理费5692元，依法减半收取2846元，合计9746元，由广州天搏文化传播有限公司负担。款限于本判决生效后七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  王祖明 二〇二一年三月四日 书记员  宓 甜