河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2021）豫10民终213号上诉人（原审原告）：许昌建坤置业有限责任公司,住所地:鄢陵县城新区翠柳路北段路东。法定代表人:张凯,公司总经理。委托诉讼代理人:张俊业,北京德恒(郑州)律师事务所律师。委托诉讼代理人:张锐,北京德恒(郑州)律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：谷金刚,男,1973年8月12日出生,汉族，住河南省鄢陵县。委托诉讼代理人：刘成伟，北京华泰（郑州）律师事务所律师。上诉人许昌建坤置业有限责任公司（以下简称建坤置业公司）与被上诉人谷金刚追偿权纠纷一案，不服河南省鄢陵县人民法院（2020）豫1024民初3089号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人许昌建坤置业有限责任公司的委托代理人张俊业、张锐，被上诉人谷金刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人建坤置业公司上诉请求，1、请求依法撤销一审判决，改判支持上诉人的全部诉讼请求；2、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由如下：一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，具体理由如下：1、一审法院将建坤公司定性为借款的实际使用人，没有任何的事实根据和法律依据。2014年8月21日，谷金刚向乔志强借款2000万元，建坤公司等人为其提供担保。虽资金汇入建坤公司账户，但建坤公司并非借款人和实际的用款人，款项是谷金刚借来用于康康公司和建坤公司合作开发房地产项目的投资（因当时项目公司还未成立，以建坤公司的账户临时开展经营）。谷金刚无法按照借款合同约定还款，建坤公司等主体为其提供担保，也是基于对合作伙伴的帮助和项目的顺利推进，并非是对谷金刚的施舍，也并非是承受了谷金刚的债务。谷金刚也没有提供证据证明建坤公司实际使用了该借款资金，谷金刚与建坤公司之间也没有书面协议约定该笔资金由建坤公司实际使用。建坤公司提交的股权纠纷案件的质证笔录、庭审笔录、谷金刚的证言，均说明谁的融资谁偿还，由此可以证明建坤公司并非实际的用款人。开封市中级人民法院（2018）豫02民终3665号民事判决书关于“借款是用于建坤公司的商业运营”表述，只是在表达借款金额巨大，不约定利息，不符合常理的道理，并不是对该笔款项是否被建坤公司实际使用的确认。在无其他证据予以证明的情况下，一审法院仅以“借款是用于建坤公司的商业运营”表述，直接将建坤公司定性为借款的实际使用人，明显缺乏实施根据和法律依据。2、本案的法律关系为担保追偿权纠纷，无论乔志强案判决建坤公司担责任的表述是“共同偿还，还是连带偿还”，均不能抹杀建坤公司是代为谷金刚偿还借款的担保性质本质。建坤公司提供的证据已经充分证明了，借款的主体是谷金刚，建坤公司及其他主体均是担保人的地位。虽然建坤公司与乔志强签订了代偿协议，但代偿协议是属于担保性质的协议。一审法院依据乔志强案判决建坤公司承担责任的表述为“偿还借款”而不是“负连带责任”，直接抹杀了建坤公司是代为谷金刚偿还借款的担保性质本质。同时，一审法院将“且建坤置业公司无证据证明与谷金刚之间有其他债权债务相关证据”作为驳回建坤公司的理由，表述不明就里，非常的牵强。综上所述，一审法院的做法，完全抛开了本案的全部证据材料，只是依据一些文书的表面表述，进而主观臆断，作出错误的结论，并未对案件进行实质性的审理。请求二审法院在查明事实后，依法予以改判被上诉人谷金刚答辩称，请求二审法院依法查明本案案件事实，依法驳回原告的诉讼请求，维持原判。上诉人（原审原告）许昌建坤置业有限责任公司向一审法院起诉请求：1、请求被告偿还原告已为其向乔志强代偿款项共计1370万元及相应利息（自原告支付代偿款项之日起，按照银行同期贷款利率标准计算至被告实际偿还其应承担的债务之日止）；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：乔志强与谷金刚于2014年8月21日签订了借款合同一份，双方约定谷金刚向乔志强借款人民币2000万元，借款期间自2014年8月21日起至2014年11月18日，担保人李东亮、谷勇钢、王鹏伟提供连带责任保证，保证范围为本金、利息、罚金、违约金、损害赔偿金、其他相关费用以及实现债权的费用等；双方同时约定，谷金刚未按合同约定足额偿还借款本息时，自逾期之日起每日乔志强支付借款本金百分之五的违约金。签订借款合同当天乔志强将2000万元转账至谷金刚指定的建坤公司银行账户，谷金刚同日为乔志强出具了借据及收据。2014年8月21日，谷勇钢为谷金刚向乔志强借款2000万元及产生的利息、罚息、违约金、担保金、手续费、咨询费、损害赔偿金、实现债权的费用等，给乔志强出具了个人保证担保承诺函一份，承诺保证期间自合同生效之日起至主合同（含展期）约定最后到期之日后续三年止。约定责任方式为连带赔偿责任，谷勇钢声明财产共有人已同意承诺人向债权人提供的担保。2017年5月3日，乔志强与建坤公司签订协议书一份，协议载明：谷金刚于2014年11月28日向乔志强还款1000万元，现谷金刚尚欠乔志强借款1000万元利息，因谷金刚无力偿还，建坤公司自愿代谷金刚向乔志强偿还1000万元借款本息，双方约定建坤公司于2018年3月2日前将谷金刚拖欠乔志强的1000万元的借款本金全部还清，利息另行协商。建坤公司将位于鄢陵县翠柳路建坤御园小区东南区1号-100号车位作为抵押，用于抵押的车位共100个，开发商售卖价值为1500万人民币，如建坤公司到期未归还欠款，则乔志强有权利拍卖乙方上述车位。2017年8月1日，建坤公司、建德公司向乔志强出具还款费计划一份，计划书内容如下：所欠乔志强1000万元本息据实结算，以双方最后协商为准。2017年9月底，清还本金100万元，2017年11月底，清还本金100万元，2017年农历年底，清还本金300万元，剩余部分于2018年上半年清还，利息部分与经双方协商后于2018年农历年底清还完毕。2014年11月28日，建坤公司通过李东亮转账给乔志强1240万元，2017年9月14日通过他人偿还乔志强借款50万元，2017年9月15日，建坤公司通过他人转账给乔志强50万元。2018年1月4日，乔志强以谷金刚、建坤置业公司、鄢陵县建德房地产有限公司、谷勇钢、李东亮为被告，向河南省尉氏县人民法院提起诉讼，要求上述人员偿还尚欠9000000元。2018年9月13日，该院做出（2018）豫0223民初108号判决书。该判决查明事实部分认定“许昌建坤置业有限责任公司作为借款的实际使用人”。判决谷金刚、建坤置业公司、鄢陵县建德房地产有限公司偿还乔志强9000000元及利息。谷金刚、建坤置业公司、鄢陵县建德房地产有限公司不服向开封市中级人民法院提起上诉。2018年12月12日，该院作出（2018）豫02民终3665号民事判决书。该院判决书法院部分认定“……本案的借款是乔志强按照谷金刚的指定将款项转至建坤置业公司的银行账户，说明该笔借款是用于建坤置业公司的商业运营……”，该判决驳回上诉，维持原判。判决生效后，建坤置业公司向乔志强支付10300000元。一审法院认为，人民法院的生效判决认定“许昌建坤置业有限责任公司作为借款的实际使用人，用于建坤置业公司的商业运营”，且判决谷金刚、建坤置业公司共同偿还借款。建坤置业公司偿还乔志强借款是履行生效判决确定的偿还借款的法定义务，不存在替谷金刚代偿借款的情形，且建坤置业公司又无证据证明与谷金刚之间其它债权债务相关证据，故建坤置业公司的诉讼诉求依法不予支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告许昌建坤置业有限责任公司的诉讼请求。案件受理费104000元，减半收取52000元，由原告负担。本院经审理查明事实与原审查明事实相一致。本院认为，虽上诉人许昌建坤置业有限责任公司诉称其系代为被上诉人谷金刚偿还借款，双方之间系担保关系，其有权行使追偿权，但其提供的证据不能证明其主张，故原审驳回其诉讼请求并无不当。综上所述，上诉人许昌建坤置业有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费104000元，由上诉人许昌建坤置业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  连红举二〇二一年三月五日书记员  付艳娜执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口