沈阳市大东区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0104民初10577号原告：杨春海，男，1971年3月25日出生，汉族，住沈阳市大**。委托诉讼代理人：刘坤,辽宁昊星律师事务所律师。被告：通化邦新涂料有限公司，住所地：通化市环通乡西昌村**，社会统一信用代码：91220501726740753H。法定代表人：高殿金，职务：经理。委托诉讼代理人：罗小倩，系吉林辰德律师事务所律师。被告：高殿金，男，1964年11月20日出生，满族，户籍地：吉林省通化市东昌区，现住址：通化市东昌区。委托诉讼代理人：罗小倩，系吉林辰德律师事务所律师。第三人：周来森，男，1964年9月30日出生，汉族，住址：辽宁省大连经济技术开发区。原告杨春海与被告通化邦新涂料有限公司（以下称通化邦新公司）、高殿金、第三人周来森民间借贷纠纷一案，本院于2020年9月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭开庭进行了审理。原告杨春海及其委托诉讼代理人刘坤、被告通化邦新公司、高殿金及其委托诉讼代理人罗小倩、第三人周来森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨春海向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告偿还借款本金40万元；2、请求法院判令被告偿还借款利息（以本金40万元为基础，按照全国银行间同业拆借中心的贷款市场报价利率计算，自起诉之日2020年9月22日起计算至实际结清之日止）；3、本案诉讼费、保全费等全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告经人介绍认识本案被告高殿金，高殿金注册有自然人独资公司通化邦新公司，该公司销售无机硅藻漆涂料等产品，因被告资金紧张，需要研发经费等，故向原告借款。经协商，原告、被告于2015年7月30日签订《产品经销合同书》一份，该合同第十条约定由原告借款40万元于被告，用于增添部分设备、产品研发和进货等，原告于2015年8月4日向被告高殿金转款30万元，于2015年8月7日向被告高殿金转款10万元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定(2020第二次修正)》第22条:法人的法定代表人或者非法人组织的负责人以单位名义与出借人签订民间借贷合同，有证据证明所借款项系法定代表人或者负责人个人使用，出借人请求将法定代表人或者负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。以上欠款，经原告多次催要，被告拒不支付，原告无奈起诉至人民法院，请求法院支持原告之诉讼请求，维护原告之合法权益。被告通化邦新公司、被告高殿金辩称：一、原告杨春海起诉本案被告高殿金个人，要求其承担偿还借款的义务没有事实及相关法律依据。首先，根据《产品经销合同书》第十条约定，甲方向乙方借款100万元用于增添设备、产品研发和进货等费用。该条款明确了原告投入的40万元实际用于了双方合作的产品研发费。原告也没有证据证明原告投入的40万元系高殿金个人使用。因此，原告主张依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定(2020第二次修正)》第22条的相关规定要求高殿金个人承担还款责任并不适用本案，原告起诉被告高殿金个人要求其承担还款责任的主体并不适格，请求法庭审理后依法予以驳回。二、关于原告杨春海要求通化邦新公司偿还其40万的借款也没有事实及法律依据。1、实际上原被告双方系经销合作关系，2015年原告看好被告通化邦新公司硅藻涂料的市场前景，经过双方友好协商于2015年7月30日签订《产品经销合同书》，被告通化邦新公司授权杨春海在国内和国际上销售被告公司生产的涂料产品，双方利润及风险比例按照5:5承担。由于通化邦新公司当时资金比较紧张，因此原告与通化邦新公司约定原告投入100万（实际投入40万）用于通化邦新公司增添部分设备、产品研发和进货，原告投入的款项在以后原被告双方合作销售期间的总利润中返还原告。需要提请法庭注意的是该销售总利润也包括原告自己所得的利润，如果本案原告出资的40万是借款，那么不可能用原告自己的赚的钱再去偿还自己出资的借款吧？这显然并不符合正常逻辑。因此，原告出资的40万属于投入给通化邦新公司的项目运转资金，同时通化邦新公司授权原告经销其产品，该40万更符合项目投资款的性质。并且根据《产品经销合同书》的约定，原告投入的该款项只能从从原被告双方合作期间产生的销售利润中返还，换句话说，如果原被告在合作期间没有产生销售利润，也就不存在返还这一说。2、在退一步来说，即使法庭经过审理认定原告实际出资的40万元属于给被告通化邦新公司的借款，但是，根据原被告双方签订的《产品经销合同书》中的相关规定，该借款的返还条件是从原被告双方合作项目的销售总利润中返还，因此，原告要求被告返还该40万的前提是双方存在销售总利润。但是原被告经销合作期间，原告与通化邦新公司并未产生任何销售利润，现原被告经销合作期间已满，被告通化邦新公司在没有任何利润的情况下并不具有偿还原告40万借款的义务，请求法庭审查后予以驳回原告诉求。第三人周来森述称，当时我与原告和另外三个人是一个团队的，我们团队看好了被告公司的乳液生产技术项目想要推向市场，后来我与原告代表这个团队和被告方签订了合同，合同约定了我们借被告100万元，用于生产、启动和研发，实际只有原告的40万元转给被告了，其他资金没有到位，合同上清楚说明是借款，后来生产出样品我们团队进行推销，推销遇阻，几个合作项目都没有谈成，我们团队就转向工程了。原告围绕诉讼请求依法提交了《产品供销合同》、招商银行交易清单等证据，被告通化邦新涂料有限公司围绕其答辩提交了公司章程，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人提交的证据和庭审查明的事实，本院认定事实如下：2015年7月第三人周来森在网络上看到被告通化邦新公司的案涉产品宣传资料，认为案涉产品可能有销路，汇同原告等人前往被告通化邦新公司商谈合作事宜。被告通化邦新公司的法人代表，即被告高殿金代表通化邦新公司接待原告及第三人等人，并向其介绍公司情况。双方对案涉产品销售达成合作意向，同时协商了因被告通化邦新公司缺乏生产、运营资金，需向原告等人借款100万元的附加条件。2015年7月30日，被告通化邦新公司与原告及第三人周来森签订《产品供销合同》。合同中的甲方为通化邦新公司，乙方为杨春海、周来森。甲乙双方在合同中约定案涉产品销售合作事宜，同时在第十条约定了附加借款协议的内容。第十条内容为：“甲方向乙方借款壹佰万元人民币用来增添部分设备、产品研发和进货等所用，此款在以后的销售总利润内返还给乙方。乙方先支付甲方肆拾万，3个工作日之内到账，剩余六十万乙方须在签订合同日期后，一个月之内支付甲方”。甲方由被告通化邦新公司加盖公章，被告高殿金签名，乙方由原告杨春海和第三人周来森签名。合同签订后，2015年8月4日原告通过招商银行向被告高殿金6225881730072823账户汇款30万元。2015年8月7日，原告通过招商银行向被告高殿金6214854350221031账户汇款10万元。被告通化邦新公司收到借款后，组织生产，生产出案涉产品的样品，2016年3月8日，原告与被告通化邦新公司就销售合作利润分成进行协商，双方一致同意将协商结果写入《产品供销合同》的第一项合同内容中。在已打印的《产品供销合同》第一项第3小项后，双方认可用手写方式添加第4小项。第4小项内容为：“甲方销售的建筑涂料利润100%归甲方所有，乙方销售的建筑涂料利润双方各得50%。杨春海、周来森、高殿金、2016年3月8日签”。约定利润分成方案后，原告与第三人携带样品开展推销活动。后推销活动遇阻，原告向被告通化邦新公司法人代表高殿金索要借款，被告借口推诿。直至诉前，被告通化邦新公司未还款。本院认为，被告通化邦新公司为企业生产、经营向原告借款，原告为能与被告开展销售合作，展现合作诚意，出借款项给被告，双方形成借款合同法律关系，系双方真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，内容合法有效，依法应受保护。合同法第二百零六条规定，借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照合同法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。本案中，原告已向被告通化邦新公司履行出借义务，双方未约定还款期限，现双方销售合作事宜已中止，原告多次向被告催要借款，被告超出合理期限未履行还款义务，故对原告要求被告通化邦新公司履行偿还借款本金40万元的诉讼请求，本院予以支持。关于被告通化邦新公司的法人代表高殿金是否承担还款义务的问题。原告将被告高殿金列为被告的依据是《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十二条。该条规定，法人的法定代表人或者非法人组织的负责人以单位名义与出借人签订民间借贷合同，有证据证明所借款项系法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将法定代表人或者负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。庭审中，原告并未出示证据证明通化邦新公司所借款项由高殿金个人使用，被告高殿金的原告起诉被告高殿金个人要求其承担还款责任的主体并不适格的答辩意见，本院予以采纳，故原告要求被告高殿金承担还款义务的诉讼请求，本院不予支持。关于原告主张被告偿还借款利息的诉讼请求。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条规定，借贷双方没有约定利息，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。本案中，原、被告均着眼于销售合作的前景，对借款未做利息约定，属于没有约定利息的情形，故原告主张利息的诉请，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》六十条、第一百九十六条和《最高人民法院＜关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定＞》第二十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告通化邦新涂料有限公司于本判决生效后十日内偿还原告杨春海借款400000元；二、驳回原、被告其他诉讼请求。如被告通化邦新涂料有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费7300元，由被告通化邦新涂料有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院，如在上诉期满后7日内未缴纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审判长  李广顺审判员  王智宇审判员  郑显波二〇二一年三月十一日书记员  王诗萌