四川省乐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川11民终353号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司乐山中心支公司，住所地：四川省乐山市市中区长青路******。 负责人：杨忠军，总经理。 委托诉讼代理人：闵佳丽，四川谦堃律师事务所律师。 上诉人（原审原告）：辛科有，男，1966年6月1日出生，汉族，住四川省汉源县。 委托诉讼代理人：曹莉，四川追求律师事务所律师。 委托诉讼代理人：侯桥佳，四川追求律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：童兵，男，1994年7月18日出生，汉族，住四川省峨边彝族自治县。 原审被告：许旭冬，男，1976年12月28日出生，汉族，住四川省乐山市五通桥区。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司乐山中心支公司（以下简称大地保险公司）、辛科有因与被上诉人童兵、原审被告许旭冬机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省峨边彝族自治县人民法院（2020）川1132民初659号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月24日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 大地保险公司上诉请求：一、撤销一审判决第一项；二、改判大地保险公司赔付辛科有210,156.74元；三、本案全部诉讼费用由辛科有、童兵、许旭冬负担。事实和理由：辛科有主张误工费证据不足，一审辛科有为证明其误工损失提交的乐山市金口河区金合农业开发有限公司《证明》性质上属于证人证言，但公司没有派员出庭作证并接受法庭询问，违反《中华人民共和国民事诉讼法》第七十二条规定。另辛科有还应该提供劳动合同、工资表、社保缴费凭证等证据加以证明其误工损失，其未能提供应该承担举证不能的法律后果。 辛科有辩称，请求驳回大地保险公司的上诉请求。辛科有提供的证据足以证明此次交通事故造成的误工损失，保险公司引用《中华人民共和国民事诉讼法》第七十二条是对条文的错误理解。 童兵辩称，请求二审法院依法判决。 许旭冬未到庭，亦未提交书面答辩意见。 辛科有上诉请求：一、撤销一审判决；二、在原判决第一项基础上增加24,402.34元；三、本案全部诉讼费用由辛科有、童兵、许旭冬负担。事实和理由：原审判决认定事实错误：1.护理费认定错误：峨边县人民医院出院出具的医嘱载明：休息三个月，需护理负拐行走，在2020年4月5日的《病情介绍》上载明：休息三月、需护理一人。2020年5月四川大学华西医院出具的《出院病情证明书》载明门诊随访，以上证据足以证明辛科有出院后需要护理，总计护理天数是183天，少计算64天，金额为10,809.6元。2.误工费认定错误，少计算64天共计10,666.88元。3.一审认定童兵垫付3,750.61元，实际上其只垫付824.75元。 大地保险公司辩称，1.虽然峨边彝族自治县人民医院向辛科有出具的《病情介绍》上载明了休息期，但在其最后一次出院证明上并未载明休息期和需要护理，故其伤情已得到恢复，无需护理。一审法院认定辛科有的护理费正确，应予维持；2.一审法院认定辛科有的误工费错误，其没有误工损失。 童兵辩称，请求二审法院依法判决。 许旭冬未到庭亦未提交书面答辩意见。 辛科有向一审法院起诉请求：一、童兵、许旭冬立即赔偿辛科有损失351,170.37元；二、大地保险公司在保险额内将赔偿款支付给辛科有；三、本案的诉讼费用由许旭冬、童兵、大地保险公司承担。 一审法院经审理查明：2020年1月3日，四川省峨边彝族自治县驾驶员童兵驾驶川ＬＤ××××号小型客车，从金口河往峨边方向行驶，13时40分，该车行驶至245国道779ＫＭ＋990Ｍ处时，因跨越道路中心线，与对正常行驶的川ＴＢ××××普通二轮摩托车相撞，造成两车受损及川ＴＢ××××普通二轮摩托车驾驶员辛科有、川ＴＢ××××号普通二轮摩托乘车人钟术香受伤的交通事故。事故发生后，辛科有被送往峨边彝族自治县人民医院住院治疗，2020年4月5日出院，住院93天，出院医嘱：休息叁个月，需护理负拐行走，患肢避免负重；出院后，1月、3月、6月、12月来院复查Ｘ片，查看骨折愈合情况及指导功能锻炼，1年后根据摄片情况决定是否取除内固定材料，如有不适，及时就诊，取除内固定约需15000.00元。2020年4月12日，辛科有在四川大学华西医院继续住院治疗，2020年5月1日出院，住院19天。出院医嘱:1.院外继续康复训练,避免久坐、久站、弯腰提重物等不良习惯，注意保暖、避免受凉。2.患者左足底未完全愈合，疼痛，自行行走困难，需进一步于康复科治疗，继续骨科、烧伤整形科门珍随访，3.如有不适，及时就诊。辛科有在峨边彝族自治县××大学华西医院住院产生医疗费共计94252.94元。其中，大地保险公司垫付医疗费40000.00元，童兵垫付3750.61元。辛科有维修川ＴＢ××××摩托车费花2435.00元。2020年1月16日，峨边彝族自治县公安局交警大队作出《道路交通事故认定书》（第511132120200000002号）认定：驾驶员童兵在此事故中负全部责任;当事人辛科有在此事故中无责任,当事人钟术香在此事故中无责任。2020年8月6日，经四川旭日司法鉴定中心司法鉴定意见书（川旭鉴［2020］临鉴字第941号），鉴定意见：被鉴定人辛科有左踝关节损伤遗留左踝关节功能丧失，评定为九级伤左足第3、4、5跖骨骨折，评定为十级伤残。辛科有支付鉴定费1000元。 另查明,2019年12月29日,峨边彝族自治县劳动人事争议仲裁委员会作出峨劳人仲(2019)第72号仲裁裁决书,峨边彝族自治县劳动人事争议仲裁委员会审理查明辛科有的工资为5,000元/月。峨边彝族自治县劳动人事争议仲裁委员会裁决：“2010年3月1日起至2019年10月31日期间，申请人辛科有与被申请人峨边三联矿业有限公司存在劳动关系”。 再查明，川ＬＤ××××号小型轿车主系许旭冬,该车在大地保险公司投保了交强险和商业第三者险，其中商业第三者险的责任限额为1000000元，并投保了不计免赔特约险，事故发生时在投保期限内。 还查明，王秀英，女，1936年3月17日出生，84岁，系辛科有的母亲，王秀英生育子女4人。 最后，审理过程中,辛科有与大地保险公司、童兵协商达成一致意见，对辛科有伤残赔偿系数按15%计算，辛科有、外案人钟术香产生自费药童兵自愿承担10,000元，但自费药在本案中不处理，在外案人钟术香诉讼一案中处理。外案人钟术香同意交强险优先赔付辛科有的损失。 一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成损害的，侵权人应当承担民事赔偿责任。本案中，峨边彝族自治县公安局交警大队作出《道路交通事故认定书》对事故的经过、发生原因认定符合客观实际，该院对交警部门依法作出的事故责任认定予以采信，并作为本案民事赔偿责任的依据。童兵对辛科有的损失承担全部赔偿责任，川ＬＤ××××号小型轿车在大地保险公司投保了交强险和商业第三者险,并投保了不计免赔特约险，本次交通事故发生在保险期限内，大地保险公司应在交强险和商业第三者险的责任限额内承担赔偿责任。 关于辛科有的赔偿按城镇或者农村标准的问题。辛科有提交了峨劳人仲(2019)第72号仲裁裁决书，证明辛科有在事故发生之前收入来源城镇，应按照城镇居民计算残疾赔偿金，辛科有主张该院予以支持。大地保险公司辩称按农村标准计算残疾赔偿金，未向法院提供证据证明，应当承担不利后果，大地保险公司抗辩理由不予支持。 关于辛科有的损失应如何认定的问题。1.医疗费，与本次交通事故有关总医疗费共计94252.94元发票为证，后续手术费用15000.00元；2、残疾赔偿金，辛科有残疾赔偿金为108462.00元（36154元×20年×15%），符合法律规定，该院予以确认；3、交通费，辛科有主张交通费2000.00元，其未提供证据，但辛科有因交通事故受伤需住院治疗的客观事实，该院参照辛科有受伤地至医疗机构所在地乘坐交通工具往返所需费用的标准，该院对交通费酌情认定为600.00元；4、精神抚慰金，辛科有对事故的发生无过错，辛科有的精神损害抚慰金认定为4500.00元（3000元×15%），该院依法予以确认；5.住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算25元／天。辛科有住院112天计算为：2800元（25元／天×112天），该院对其住院伙食费认定为2800.00元；6、护理费，辛科有在峨边彝族自治县人民医院住院93天，出院后需要护理7天，四川大学华西医院住院19天，护理天数合计119天。因辛科有未提供护理人员的收入情况以证明，为此参照四川省2019年度居民服务、修理和其他服务业的就业人员平均工资44085.00元的标准，护理费计算方式：168.90元／天（44085元÷12月÷21.75天）。护理费为20099.10元（168.90元×119天），该院依法予以确认；7、误工费,辛科有在峨边彝族自治县人民医院住院93天、出院后休息7天，四川大学华西医院住院19天，休息合计119天。辛科有平均月工资5000.00元，误工费每天计算方式：166.67元／天（5000元÷30天）。误工费为19833.73元（166.67元×119天），该院依法予以确认；8、被扶养人生活费，辛科有因该起事故受伤，因扶养人辛科有的主要收入来源于城镇，其母亲王秀英主张按照城镇居民标准分别计算被扶养人生活费，于法有据，根据被扶养人的年龄，被扶养人生活费为4756.31元（25367元／年ｘ5年ｘ15%÷4人）,该院依法予以确认；9、财产损失，辛科有主张维修川ＴＢ××××摩托车费花2435.00元以票据为证，该院依法予以支持；10、鉴定费，辛科有主张的鉴定费1000.00元，辛科有提供的鉴定意见书及提供了鉴定费发票，辛科有的主张该院予以支持。 辛科有因本次交通事故造成的各项损失费用共计273,741.08元。其中归于医疗费用项目下的损失共计112,054.94元（94,254.94元＋15,000元+2,800元），由大地保险公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿10,000.00元和死亡伤残赔偿限额内赔偿110,000.00元及财产损失险限额内赔偿2,000.00元。剩余费用151,741.08元由大地保险公司在商业第三者险赔偿限额内赔偿；其中，还应扣除大地保险公司前期垫付医疗费40,000.00元,童兵前期垫付的费用3,750.61元应返还。品迭后，大地保险公司支付辛科有各项赔偿款229,990.47元（273,741.08元-40,000.00元-3,750.61元）。大地保险公司应返还童兵前期垫付费用3,750.61元。 综上所述，大地保险公司赔偿辛科有各项损失229,990.47元，据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十条的规定，判决：一、中国大地财产保险股份有限公司乐山中心支公司在本判决生效后十五日内支付辛科有各项赔偿款人民币229,990.47元；二、中国大地财产保险股份有限公司乐山中心支公司在本判决生效后十五日内支付童兵垫付费用人民币3,750.61元。三、驳回辛科有的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3,284.00元，由辛科有负担1,134.00元，由童兵负担2,150.00元。 二审中，各方当事人未提交新证据。 本院二审经审理查明，关于童兵垫付款问题，二审中经童兵和辛科有核实相关票据及收条，童兵当庭认可前期垫付的费用为1,750.61元，一审认定童兵垫付费用为3,750.61元有误，本院予以纠正。 除上述查明的事项外，本院二审经审理查明事实与一审已查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案争议焦点为：辛科有的护理费、误工费的金额认定问题。 关于焦点一，辛科有主张其护理天数、误工天数应当按照峨边彝族自治县人民医院出具的《病情介绍》来确定。首先，2020年4月5日，峨边彝族自治县人民医院出具的《出院证明书》上并未载明“需壹人护理”，而同日却在该《病情介绍》上特别载明“需壹人护理”有违常理；其次，二审中，辛科有对于该《病情介绍》开具的时间、开具的过程表述不清，且前后矛盾；最后，辛科有在峨边彝族自治县人民医院出院后，即到四川大学华西医院进行康复治疗，治疗后是否需要人员护理，应当由最后治疗的机构即四川大学华西医院确定，而该医院出具的《出院证明书》上并未载明其需要护理。故一审法院未按照峨边彝族自治县人民医院出具的《病情介绍》来确定辛科有的护理和误工天数正确，本院予以维持。 大地保险公司主张辛科有的误工费损失证据不足。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，辛科有提交的《证明》虽证人未出庭，但与其他证据相印证其在乐山市金口河区金合农业开发有限公司务工。大地保险公司并未提交反驳证据情况下，一审法院计算其误工费并无不当。 综上，大地保险公司、辛科有的上诉理由均不成立，应予驳回；一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，因对童兵垫付费用认定有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销四川省峨边彝族自治县人民法院（2020）川1132民初659号民事判决； 二、中国大地财产保险股份有限公司乐山中心支公司在本判决生效后十五日内支付辛科有各项赔偿款人民币231,990.47元； 三、中国大地财产保险股份有限公司乐山中心支公司在本判决生效后十五日内支付童兵垫付费用人民币1,750.61元。 四、驳回辛科有的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3,284元，由辛科有负担1,134元，由童兵负担2,150元；二审案件受理费705元，由辛科有负担410元，由中国大地财产保险股份有限公司乐山中心支公司负担295元。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 霞 审 判 员  李 艳 审 判 员  王 进 二〇二一年三月五日 法官助理  吴 君 书 记 员  潘志琴 附本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。