安徽省蚌埠市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖03民终686号 上诉人（原审被告）：安徽通球智能化科技有限公司,住所地安徽省蚌埠市柳工大道**院内。 法定代表人:唐晓龙,该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：路千仟，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：安徽省国变智能电气股份有限公司,,住所地安徽省六安市霍邱县城关镇五里墩村 法定代表人:关毅,该公司董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：白顺阶，上海锦天城（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：纪君，上海锦天城（合肥）律师事务所实习律师。 上诉人安徽通球智能化科技有限公司（以下简称通球公司）因与被上诉人安徽省国变智能电气股份有限公司（以下简称国变公司）买卖合同纠纷一案，不服安徽省蚌埠市禹会区人民法院（2020）皖0304民初4371号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 通球公司上诉请求:撤销原判，改判上诉人暂不需向被上诉人支付质保金152500元及相应利息,或依法发回重审；上诉费由被上诉人承担。事实和理由：双方签订的合同约定付款条件之一为余款5%质保一年付清，合同项下的变压器质保期为12个月，自通电验收之日起计算，现变压器暂未投入使用即暂不存在通电验收，余款5%质保金的付款条件尚未成就。 国变公司辩称，合同约定质保期为12个月，自通电验收之日起计算，合同并未对通电之日作具体约定，根据民法典规定，当事人对检验期限未作约定，买受人签收的送货单、确认单等载明标的物、数量、型号、规格的，推定买受人已经对数量和外观瑕疵进行检验，但是有相关证据足以推翻的除外。案涉变压器已经验收，收货凭证载明了变压器的数量、型号等，表明通球公司已对案涉变压器进行了验收。通球公司至今未对案涉变压器的质量提出异议，说明国变公司提供的变压器是符合验收标准的。余款5%的质保金本质上也是货款的一部分，国变公司已经交付全部货物，通球公司认可变压器符合标准，通球公司应当按照案涉合同的约定支付剩余货款。通球公司称变压器暂未投入使用，即不存在通电验收的事实，通球公司怠于行使自己的权利，不等于可以以此为由不履行自己的义务。若通球公司一直以设备不通电质保期就未到期为由，而拒绝支付剩余货款，不仅是企图逃避责任，也加重了国变公司的责任，有违诚实信用原则。通球公司的上诉请求没有事实依据，通球公司应按照合同约定支付货款。请求驳回通球公司的上诉请求。 国变智能向一审法院起诉请求：1、判令被告立即向原告支付拖欠的货款1500000元及资金占用费6750元（按年利率6%，自2020年10月21日暂计算至2020年11月17日，请求判至款清之日止），合计：1506750元。2、判令被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：双方于2019年7月5日签订《工业品采购合同》，该合同约定国变公司向通球公司销售SCBL10-400/10的变压器100台，货物总价款为305万元，付款方式：预付20%，发货时付30%，货到、票到5个月付45%，余款5%质保一年付清。质保期12个月，自通电验收之日起计算。2020年1月2日，通球公司起诉国变公司，要求交付余下的23台变压器并支付14万违约金。后经法院调解，双方达成调解协议，（2020）皖0304民初11号民事调解书载明：国变公司于2020年2月20日之前交付剩余全部货物（剩余23台未交付），如未按期交付，需要向通球公司支付违约金14万元。因2020年年初突发疫情，国变公司未能如期交付剩余23台变压器。2020年4月26日双方就（2020）皖0304民初11号民事调解书达成执行和解协议：1、国变公司应于2020年5月10日向通球公司交付SCBL10-400/10号变压器5台，剩余18台变压器应当于2020年5月20日前全部交付通球公司并开具全部发票。3、国变公司如不按本协议履行义务，通球公司有权立即向法院申请恢复执行原调解书，国变公司还应当承担20万元的违约金。签订执行和解协议后，国变公司依据该执行和解协议履行了交付变压器及开具发票义务。通球公司未再向国变公司支付货款。 一审法院认为，国变公司与通球公司之间签订的《工业品采购合同》、执行和解协议均系双方真实意思的表示，合法有效。国变公司依约履行了自己合同义务，通球公司也应依约履行自己的合同义务。通球公司认为（2020）皖0304民初11号民事调解书中的14万元违约金应当抵消货款，该院认为，从双方2020年4月26日前的执行和解协议中第3条约定“国变智能如不按本协议履行义务，通球公司有权立即向法院申请恢复执行原调解书，国变公司还应当承担20万元的违约金”，现国变公司已经履行了执行协议，无需恢复执行原调解书，故通球公司的该辩解意见不予采纳。国变公司要求通球公司支付剩余的150万元货款，有事实和法律依据，予以支持。对于国变公司主张的资金占用费，也即为因通球公司拖延履行支付货款的利息损失，利息应以全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算为宜，故通球公司以150万元为基数，自2020年10月21日起向国变公司计付利息至货款本金付清之日止。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下：一、被告安徽通球智能化科技有限公司于判决生效后十五日内给付原告安徽省国变智能电气股份有限公司货款1500000元及利息（利息以1500000元为基数，自2020年10月21日起按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算至货款本金付清之日止）；二、驳回原告安徽省国变智能电气股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18361元，减半收取9180.5元，保全费5000元，合计14180.5元，由被告安徽通球智能化科技有限公司承担14000元，由原告安徽省国变智能电气股份有限公司承担180.5元。 二审中，通球公司提交国变公司交付的变压器存放图片6张，证明案涉合同项下的变压器仍存放于仓库，暂未投入使用，不存在通电验收的可能性。国变公司质证意见：对证据的真实性、合法性、关联性有异议，不能证明照片所显示的变压器就是本案诉争的变压器，也不能反映出变压器是否通电，通球公司的证明目的不能成立。本院认证：该证据达不到通球公司的证明目的。 一审法院认定事实清楚，本院依法予以确认。 本院认为，国变公司与通球公司于2019年7月5日签订的合同合法有效，双方当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。本案中，双方约定买卖变压器100台，于合同签订后20天开始交货，30天内交完，国变公司应在约定时间内交付全部货物，但国变公司违约在先，未在约定的时间内交付全部货物，从2019年7月开始陆续交货，直至2020年5月才全部交付完毕，因此，本案质保期应从国变公司交付完全部货物、经通球公司检验后开始计算。从国变公司交付完全部货物至今未超过合同约定的质保期12个月，合同中约定的“余款5%质保一年付清”的条件不成就，通球公司上诉暂不向国变公司支付质保金及相应利息的请求成立，通球公司应支付国变公司尚欠货款1347500（3050000-3050000×5%-1550000）元。 综上所述，通球公司的上诉请求成立，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销安徽省蚌埠市禹会区人民法院（2020）皖0304民初4371号民事判决； 二、安徽通球智能化科技有限公司于判决生效后十五日内给付安徽省国变智能电气股份有限公司货款1347500元及利息（利息以1347500元为基数，自2020年10月21日起按照同期贷款市场报价利率计算至付清之日止）； 三、驳回安徽省国变智能电气股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费18361元，减半收取9180.5元，由安徽通球智能化科技有限公司承担8512元，由安徽省国变智能电气股份有限公司承担668.5元；二审案件受理费3350元，由安徽省国变智能电气股份有限公司承担。保全费5000元，由安徽通球智能化科技有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  吴公礼 审判员  胡松涛 审判员  石克链 二〇二一年三月十日 法官助理唐红艳 书记员赵玉青 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。