山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁09民终997号 上诉人（原审被告）：山东宇帆消防工程有限公司，住所地泰安市长城路以西万官路以北泰安恒大城**楼****。 法定代表人：张伟，总经理。 委托诉讼代理人：程传舜，泰安岱岳信达法律服务所法律工作者。 被上诉人：（原审原告）：山东省建设建工（集团）有限责任公司，住所地，住所地济南市历下区经十路**iv> 法定代表人：王彦宏，董事长。 委托诉讼代理人：张传旺，山东锦哲律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李冉冉，山东锦哲律师事务所律师。 原审被告：蒋冬锋，男，1977年3月10日出生，汉族，住泰安市。 上诉人山东宇帆消防工程有限公司（以下简称山东宇帆公司）与被上诉人山东省建设建工（集团）有限责任公司（以下简称山东建工公司）、原审被告蒋冬锋建设工程施工合同纠纷一案，不服山东省泰安市岱岳区人民法院（2020）鲁0911民初3350号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 山东宇帆公司上诉请求：一、撤销原审判决第一项，依法改判驳回被上诉人诉讼请求或者发回重审，异议数额为21164.22元。二、一二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院判决查明事实错误，导致认定事实错误，应依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审。上诉人不应返还被上诉人工程款。2017年10月被上诉人与上诉人签订《建筑消防设施安装施工合同》，同时被上诉人与泰安金龙建筑装饰工程有限公司签订《水电安装专业分包合同》。蒋冬峰是两个工程的项目经理。一审时上诉人与被上诉人对建筑消防工程进行结算工程款为5052486.91元，双方均无异议。而判决结果却将被上诉人垫支应有泰安金龙建筑装饰工程有限公司承担的21164.22元工程款判决由上诉人承担是错误的。此款不是消防工程款应为被上诉人与泰安金龙建筑装饰工程有限公司签订《水电安装专业分包合同》工程款，双方进行决算后扣除。而一审法院在未查明事实的情况下就将此款判决由上诉人承担是错误的。在上诉人与被上诉人进行结算的清单中已明确记载。综上所述，请求二审法院依法查明事实支持上诉人的上诉请求。 山东建工公司辩称，原审庭审时，上诉人与被上诉人对工程总价款5052486.81元（未扣除下浮及让利）及组成明细均没有异议，上诉人称系金龙公司应当承担的工程款，与事实不符，且没有任何依据，5052486.81元的组成明细中明确包含涉案阀门井工程，工程款为21164.22元。上诉人在原审庭审时明确表示涉案阀门井项目其没有施工。但在上诉人与被上诉人的仲裁案件中未将上诉人没有实际施工的阀门井工程扣除，因被上诉人已经履行完毕仲裁案件的裁决内容，原审法院判决上诉人返还该多支付的阀门井的工程款，认定事实清楚、适用法律正确，请求依法驳回上诉维持原判。 蒋冬锋述称，该21164.22元属于金龙公司室外排水工程款项，与上诉人无关。 山东建工公司向一审法院起诉请求：1.请求人民法院依法责令返还原告代被告支付的工程款21164.22元及利息（自2020年7月7日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付至实际付清之日止）；2.本案的诉讼费、保全费由被告承担。 一审法院认定事实：2017年10月份，原告山东建工公司与被告山东宇帆公司签订《建筑消防设施安装施工合同》，合同约定：“第一条建筑消防设施概况(一)工程名称:唯品会山东运营中心项目工程(二)工程地址:秦安市岱岳区满庄镇大汶口工业园(三)施工范围:消火栓、喷淋、火灾自动报警、应急照明、疏散指示系统、防火门等图纸内的室内外消防工程。第二条工期约定：(一)开工日期:2017年10月20日竣工日期:2018年8月30日；（二)付款方式1、本工程无预付款,甲方根据总合同业主支付工程款到位的情况下,每次完成结算价款的60%支付已验收合格部分工程进度款(扣除应扣款项);施工完毕验收部门认可合格后乙方报送工程结算,甲乙双方结算完毕后一月内付至合同总价款的95%;剩余5%为质保金,质保贰年,质保期满壹年后无质量问题付质保金的50%,质保期满贰年后无质量问题剩余质保金全部付清。合同签订后，被告山东宇帆公司为原告建工公司出具授权委托书，授权被告蒋冬锋全权代表其对该工程进行项目施工、项目结算、并签订合同、协议、签证等相关文件。2019年4月15日，被告山东宇帆公司对已施工部分的结算问题向泰安仲裁委员会提起仲裁，泰安仲裁委员会作出【2019】泰仲裁字第93号裁决书，裁决认定“被告山东宇帆公司施工部分总价款为5052485.91元，自2018年5月28日起至2018年9月26日止，原告山东建工公司支付被告山东宇帆公司工程款195万元。扣除下浮10.27%，让利5%，再减去已付工程款，尚欠2330972.16元。裁决书对尚欠款项2330972.16元，扣除原告山东建工公司代被告山东宇帆公司支付给北大青鸟环宇消防设备股份有限公司消防设备款194616.64元，再扣除质保金252624.3元后，裁决山东建工公司支付被告山东宇帆公司工程款1883731.22元，并承担案件受理费18665元”。该裁决书送达后，山东建工公司向泰安市中级人民法院提起撤销裁决之诉，泰安市中级人民法院作出（2020）鲁09民特2号民事裁定书，驳回原告山东建工公司的申请；原告山东建工公司遂向泰安市中级人民法院提起不予执行泰安仲裁委员会作出的【2019】泰仲裁字第93号裁决的申请，原告山东建工公司提出不予执行的理由为，支付给被告山东宇帆公司的工程款中应扣除原告垫付款项，其中含本案诉争部分，2020年6月19日泰安市中级人民法院作出（2020）鲁09执异40号执行裁定书，驳回原告山东建工公司的不予执行申请。现该裁决书所确定的义务已履行完毕。原告山东建工公司、被告山东宇帆公司对双方工程结算金额为5052486.91元及工程结算明细均无异议，工程结算明细包含涉案工程室外消防工程包含阀门井项目（原告提交的证据一第三项室外消防工程投标报价汇总表及分部分项工程和单价措施项目清单与计价表序列号第14、15，其中阀门井DN200工程款是12075.7元、阀门井DN300工程款是9088.52元，两项合计是21164.22元），被告庭审中明确表示涉案阀门井项目没有施工。 一审法院认为，原告山东建工公司与被告山东宇帆公司签订的《建筑消防设施安装施工合同》已被泰安仲裁委员会确认为有效合同，对双方当事人具有约束力。根据泰安仲裁委员会作出的【2019】泰仲裁字第93号裁决书确定被告山东宇帆公司施工的数额为5052486.91元，其中包含本案诉争的阀门井项目的工程款21164.22元，被告山东宇帆公司对该项工程未施工。原告山东建工公司已经履行完毕该裁决书确定的义务。原告山东建工公司应支付被告山东宇帆公司的工程款中，并未扣减本案原告山东建工公司代被告山东宇帆公司施工的阀门井工程款21164.22元。原告山东建工公司主张被告山东宇帆公司返还多支付的阀门井工程款项21164.22元的诉讼请求，于法有据，一审法院予以支持。原告山东建工公司要求被告山东宇帆公司自起诉之日起即2020年7月21日承担利息损失的诉讼请求，一审法院经审查确定利息损失计算为自2020年7月21日以21164.22元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付至实际付清之日止。被告山东宇帆公司承建原告山东建工公司唯品会山东运营中心项目工程；被告蒋冬锋系被告山东宇帆公司授权该项目的委托代理人，被告蒋冬锋的行为系职务行为，应由被告山东宇帆公司承担，原告要求被告蒋冬锋承担责任，于法无据，一审法院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零九条、第二百六十九条之规定，判决：一、被告山东宇帆消防工程有限公司于本判决生效后十日内返还原告山东省建设建工（集团）有限责任公司阀门井工程款21164.22元及利息损失（自2020年7月21日以21164.22元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付至实际付清之日止）。二、驳回原告山东省建设建工（集团）有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费165元、保全费320元，由被告山东宇帆消防工程有限公司负担。 二审中，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。山东宇帆公司提交水电安装专业分包合同复印件一份，拟证明：上诉人不光承建了消防工程，而且承建了水电安装两个工程，都由项目经理蒋冬锋具体负责，该21164.22元不应由上诉人承担。山东建工公司质证称，对证据的真实性庭后请求法庭提交原件后予以核实，对其证明目的和关联性有异议，该份合同的分包是由被上诉人分包给金龙公司的，被上诉人在本案中的起诉是起诉的上诉人山东宇帆消防工程有限公司，上诉人以及蒋冬锋对被上诉人在原审法院审理时提供的证据一工程款5052486.91元的组成均没有异议，在组成明细中序列号14、15就是本案诉争的工程，上诉人以及蒋冬锋是没有异议的，在原审法院庭审时其陈述没有干该工程，但是在结算时将该工程结算在505万余元中，在仲裁委案件中也未予以扣除，该工程是由被上诉人施工，上诉人应予返还。蒋冬锋质证称，对上诉人提交的证据无异议。本院认为，该证据系复印件且与本案没有直接法律关系，本院不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：山东宇帆公司是否应返还工程款21164.22元。山东宇帆公司与山东建工公司之间施工合同纠纷泰安仲裁委会于2019年12月9日作出了（2019）泰仲裁字第93号裁决书，且已经发生法律效力，该裁决书认定山东宇帆公司施工数额为5052486.91元，其中包含了本案诉争阀门井项目工程款21164.22元。一审查明，山东宇帆公司对该项工程未施工。而山东建工公司已经履行完毕该裁决书确定的义务。因此，山东建工公司主张山东宇帆公司返还多支付的阀门井工程款项21164.22元的诉讼请求，于法有据，应予支持。山东宇帆公司主张款项为山东建工公司垫支应由泰安金龙建筑装饰工程有限公司承担的21164.22元，该主张与常理不符，且未提交充分证据证明，本院不予支持。 综上所述，山东宇帆消防工程有限公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费329元，由上诉人山东宇帆消防工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 阎 鹏 审判员 井 慧 审判员 于永刚 二〇二一年三月十二日 书记员 左文静