湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终2693号上诉人（原审原告暨被告）：上海友而信市场信息咨询有限公司武汉三分公司，营业场所武汉市江汉区常青路与后襄河北路交汇处后襄河C地块第1幢1单元22层9、10、11号。负责人：涂颍，该公司区域总监。委托诉讼代理人：龙琳，女，该单位员工。被上诉人（原审被告暨原告）：王吉龙，男，1994年1月25日出生，汉族，住湖北省襄阳市襄州区，委托诉讼代理人：夏海燕，湖北德伟君尚律师事务所律师。委托诉讼代理人：舒超，湖北德伟君尚律师事务所实习律师。上诉人上海友而信市场信息咨询有限公司武汉三分公司（以下简称友而信三公司）因与被上诉人王吉龙劳动争议纠纷一案，不服湖北省武汉市江汉区人民法院（2020）鄂0103民初6990号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月2日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用独任制审理了本案。本案现已审理终结。友而信三公司上诉请求：撤销一审判决，改判友而信三公司无需向王吉龙支付经济补偿金8000元及带薪年休假工资676.23元；王吉龙承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：1.友而信三公司因经营不善、持续亏损，2020年5月决定关门停业，并对办公场所进行退租处理，已开展注销工商、税务等事宜，并依《劳动合同法》第四十四条第五项依法解除王吉龙的劳动合同，不应向其支付经济赔偿金。2.王吉龙在2020年剩余未休年假，友而信三公司已在其5月工资中进行核发。一审法院认定事实错误，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。王吉龙辩称，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。友而信三公司向一审法院起诉请求：1、判决友而信三公司无需向王吉龙支付经济补偿金8000元；2、判决友而信三公司无需向王吉龙支工资差额2527.88元；3、本案诉讼费用由王吉龙承担。王吉龙向一审法院提出诉讼请求：一、判令友而信三公司向王吉龙支付2018年6月11日至2020年5月10日的经济补偿金8000元；二、判令友而信三公司支付王吉龙2020年4月1日至2020年5月10日工资报酬3583元；三、判令友而信三公司支付2018年6月11日至2020年5月9日期间未休年休假工资报酬3862元；四、判令友而信三公司支付王吉龙代通知金4000元；五、判令友而信三公司协助王吉龙办理失业保险申领手续。一审法院认定事实：王吉龙于2018年6月11日入职友而信三公司，担任客户经理。双方订立了书面劳动合同，期限自2018年6月11日起至2021年6月10日止。合同第九条约定：乙方（王吉龙）的劳动报酬由基本工资及绩效工资、奖金、补贴等组成，乙方的基本工资为人民币900元/月，岗位补助0元/月；绩效工资、奖金、岗位补助、补贴按甲方（友而信三公司）相关管理制度执行。2020年4月，王吉龙返岗复工后发现其公司内部账号无法登陆，业务无法开展。王吉龙工作至2020年4月30日后未继续上班。友而信三公司为王吉龙缴纳社保至2020年7月，缴纳公积金至2020年6月。2020年5月12日，王吉龙以友而信三公司为被申请人向武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2020年6月30日，武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会作出江劳人仲裁字（2020）第471号仲裁裁决：一、友而信三公司应自裁决生效之日起十日内一次性向王吉龙支付工资差额2527.88元、带薪年休假工资393.37元、经济补偿8000元。二、驳回王吉龙的其他仲裁请求。2020年6月24日，友而信三公司在劳动仲裁审理过程中向王吉龙发送《终止劳动关系通知书》一份，以“用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散”为由，通知王吉龙双方劳动关系于2020年6月24日终止。本案审理过程中，另查明，友而信三公司已支付王吉龙2020年2月工资2050元、3月工资1750元、4月工资1750元、5月工资532.2元（含社会保险及公积金个人缴纳部分）。本案审理过程中，双方对王吉龙离职前12个月的平均工资为3677元均无异议；王吉龙自认其2019年享受带薪年休假2天，2020年8月其重新就业，新用人单位于当月开始为其缴纳社会保险。友而信三公司未举证证明王吉龙享受了2020年带薪年休假。还查明，截止本案开庭之时止，友而信三公司工商登记尚未注销。本案审理过程中，友而信三公司提交《清税证明》复印件各一份，拟证明2020年7月21日，友而信三公司所有税务事项均已结清，税务机关出具《清税证明》。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款第五项规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：……（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；”本案中，友而信三公司以此为由于2020年6月24日终止与王吉龙的劳动合同，但友而信三公司在2020年6月24日发出终止通知时工商登记尚未注销，税务事项也未了结。不符合前述法律规定的劳动合同终止条件，属违法终止劳动合同。但因王吉龙在劳动仲裁中仅主张经济补偿金，未主张经济赔偿金或继续履行劳动合同，可视为王吉龙对友而信三公司终止劳动合同的合法性未提出异议，一审法院依法予以照准。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第二项、第六项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；”及第四十七条第一款、第三款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，友而信三公司应向王吉龙支付经济补偿金。本案审理过程中，双方对王吉龙离职前12个月的平均工资为3677元均无异议。据此核算，友而信三公司应向王吉龙支付经济补偿金9192.5元（3677元/月×2.5个月），王吉龙仅主张经济补偿金8000元，一审法院予以照准。王吉龙主张代通资金不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，一审法院不予支持。关于工资差额。本案中，王吉龙主张2020年5月上班2天，友而信三公司予以否认，王吉龙未提交证据证明，一审法院不予采纳。王吉龙诉请判令友而信三公司支付其2020年4月1日至5月10日的工资差额，因王吉龙2020年4月未产生业绩，2020年5月后未继续上班，友而信三公司已按1750元/月标准支付王吉龙2020年4月的工资，该标准不低于双方劳动合同约定，故对王吉龙此项诉讼请求不予支持，对友而信三公司要求不支付工资差额的诉讼请求予以支持。关于未休年休假工资。根据《职工带薪条例》第三条之规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天，工作已满10年不满20年的，年休假10天。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条之规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。《工资支付条例》第六条的规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名及签字，并保存两年以上备查。本案中，王吉龙于2018年6月11日入职，于2019年6月11日后可享受带薪年休假。经折算，王吉龙2019年6月11日至2020年6月24日期间可享受带薪年休假4天，王吉龙自认2019年享受带薪年休假2天，一审法院依法予以确认，友而信三公司还主张其2020年5月6日、7日享受2天年休假，但未提交证据证明，不予采纳。故友而信三公司应支付王吉龙带薪年休假工资676.23元（3677元÷21.75天×2天×200%）。关于失业保险待遇。本案中，王吉龙自认于2020年8月重新就业，新用人单位于当月开始为其缴纳社会保险，故王吉龙不符合享受失业保险待遇的条件，对其要求友而信三公司协助其办理失业保险申领手续的诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十四条第一款第五项、第四十六条第一款第二项、第六项、第四十七条第一款、第三款，《职工带薪条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条，劳动部《工资支付暂行规定》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、友而信三公司于判决生效之日起十日内向王吉龙支付经济补偿金8000元；二、友而信三公司于判决生效之日起十日内向王吉龙支付带薪年休假工资676.23元；三、友而信三公司无需支付王吉龙2020年4月1日至5月10日工资差额2527.88元；四、驳回友而信三公司的其他诉讼请求；五、驳回王吉龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半后案件受理费5元，由友而信三公司负担。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。各方当事人对一审查明的事实均无异议，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审应对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。友而信公司主张公司因经营困难，系依《劳动合同法》第四十四条第五项依法解除王吉龙的劳动合同，但在案证据证实友而信三公司于2020年6月24日终止与王吉龙的劳动合同，但友而信三公司在2020年6月24日发出终止通知时工商登记尚未注销，税务事项也未了结。不符合前述法律规定的劳动合同终止条件。该项上诉主张本院不予支持。另关于友而信公司提出的王吉龙2020年剩余未休年假，已在5月工资中进行核发的主张无事实和法律依据，该项上诉主张本院不予支持。综上，上海友而信市场信息咨询有限公司武汉三分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，法律适用正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上海友而信市场信息咨询有限公司武汉三分公司负担。本判决为终审判决。审判员  周伶俐二〇二一年三月八日法官助理孙仪书记员叶紫云