湖南省中方县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1221刑初107号 公诉机关湖南省中方县人民检察院。 被告人覃波，男，1978年4月23日出生于湖南省怀化市鹤城区，汉族，初中文化，无业，住湖南省怀化市。因犯贩卖毒品罪，2018年6月26日被深圳市南山区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，2018年9月7日刑满释放；因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2020年9月22日被抓获，同年9月23日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现押怀化市看守所。 辩护人周南洪，湖南五溪律师事务所律师。 湖南省中方县人民检察院以湘中检一部刑诉[2020]56号起诉书指控被告人覃波犯非法持有毒品罪，于2020年12月14日向本院提起公诉。本院依照怀化市中级人民法院（2020）湘12刑辖70号指定管辖决定立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省中方县人民检察院指派检察员冯潭出庭支持公诉，被告人覃波及辩护人周南洪均到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省中方县人民检察院指控： 2020年9月22日20时许，公安民警在怀化市第三人民医院门诊楼二楼抓获被告人覃波，从其身上搜到电动摩托车钥匙,后公安民警从其停放于医院博爱楼大门北侧的红色电动摩托车坐垫箱内查获净重0.06克麻古疑似物1包、净重0.79克冰毒疑似物2包、净重434.56克海洛因疑似物17包。经检验，麻古疑似物、冰毒疑似物中均检出甲基苯丙胺成分，海洛因疑似物中均检出海洛因成分。归案后，被告人覃波如实供述了上述事实。 针对上述指控，公诉机关向本院提供了相关书证、被告人的供述和辩解、检验报告、提取、称量笔录、监控视频、同步录音录像等证据。 公诉机关认为，被告人覃波违反国家对毒品管理规定，非法持有毒品甲基苯丙胺0.85克、海洛因434.56克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人覃波认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。被告人覃波在有期徒刑执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款。被告人覃波因贩卖毒品罪被判过刑，又犯非法持有毒品罪，系毒品犯罪的再犯,适用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条。被告人覃波被抓获后如实供述其犯罪事实，系坦白，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款。建议判处被告人覃波有期徒刑八年以上十一年以下，并处罚金。提请本院依法判处。 被告人覃波对公诉机关指控的罪名及犯罪事实没有异议，并认罪认罚。 辩护人周南洪提出如下辩护意见：一、关于起诉书指控覃波既是累犯又是毒品再犯如何量刑问题。辩护人认为覃波的行为虽系累犯又系毒品再犯，但对其从重处罚时不得重复评价。理由是：本案被告人覃波非法持有的该宗涉案毒品实际上与2018年6月26日深圳市南山区人民法院判决确认覃波贩卖的0.18克毒品为同一宗毒品。因为侦查卷第6页、第14页、第16页关于覃波的第1次，第3至4次供述称：涉案毒品是很久很久以前从别人手里买来的剩余的，具体从谁手里买的记不清了。同时检察卷第13页供认涉案毒品是2018年在深圳服刑之前剩下的，放在家里的柴棚里，综合覃波在公安卷和检察卷的口供，其供述稳定。因此可以认定涉案毒品与深圳南山区法院判决书所确认的毒品是一宗毒品。本案中，对同一宗毒品同时构成累犯和毒品再犯的覃波该如何从重处罚,根据《武汉会议纪要》（2015年5月18日）第（六）条第二款规定：对同一宗毒品犯罪前科同时构成累犯和毒品再犯的被告人，在裁判文书中应当同时引用刑法关于累犯和毒品再犯的条款，但在量刑时不得重复予以从重处罚。二、被告人覃波具有法定从轻处罚情节。关于覃波自愿认罪认罚并具有坦白的情节已得到起诉书的认可，因此，根据《刑法》第67条第三款和《刑诉法》第15条之规定，对覃波量刑时依法可以从宽处罚。三、覃波还具有多个酌定可以从轻处罚的情节。1、查获的涉案毒品没有流向社会，对社会没有造成危害，故在量刑时可酌情对覃波予以从宽处罚。2、被告人覃波非法持有毒品的目的是用于给自己治病，在检察卷覃波供认：今年8月份在医院检查时查出自己患有严重的肝病，靠吸食毒品来缓解自己的肝病和止痛。相比同类犯罪而言，辩护人认为其主观目的和社会危害性较小，故可以酌情对覃波予以从轻处罚。3、虽然查获的毒品数量大，有435.35克。但辩护人认为该笔毒品不能排除有大量掺假的合理怀疑。请求法庭注意:覃波在公安卷的第3次口供中供认：该笔毒品自己掺入了头痛粉。关于涉案毒品是否存在大量掺杂掺假，需要含量鉴定才能明确。但根据《大连会议纪要》规定：做毒品含量鉴定只涉及对可能判处死刑的案件。因此关于覃波供认涉案毒品掺入了头痛粉的事实没有其他证据得到排除，故根据有利于被告的原则，本案不排除涉案毒品有大量掺假的可能，故依法可以对覃波予以从轻处罚。综合上述覃波在本案中的法定和多个酌定从轻处罚情节，辩护人建议法庭对覃波判处8年左右有期徒刑。 经审理查明：2020年9月22日20时许，中方县公安局民警在怀化市第三人民医院门诊楼二楼抓获被告人覃波，从其身上搜到电动摩托车钥匙,后公安民警从其停放于医院博爱楼大门北侧的红色电动摩托车坐垫箱内查获净重0.06克麻古疑似物1包、净重0.79克冰毒疑似物2包、净重434.56克海洛因疑似物17包。经检验，麻古疑似物、冰毒疑似物中均检出甲基苯丙胺成分，海洛因疑似物中均检出海洛因成分。 另查明，被告人覃波归案后如实供述了上述事实。 再查明，被告人覃波于2020年12月9日签署认罪认罚具结书。 上述事实，有下列经庭审质证并查证属实的证据予以证实： 1、书证 (1)怀化市人民检察院及怀化市中级人民法院指定管辖决定书，证明本案的管辖权情况。 (2)抓获经过，证明2020年9月22日20时许，民警在怀化市三医院门诊楼二楼中间后面处将覃波抓获，并从其乘骑的红色电动摩托车内查获海洛因、冰毒疑似物400余克。 (3)户籍资料，证明犯罪嫌疑人覃波的基本情况。 (4)刑事判决书、刑满释放证明书，证明犯罪嫌疑人覃波因犯贩卖毒品罪，2018年6月26日被深圳市南山区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元,2018年9月7日被深圳市第四看守所刑满释放。 2、被告人覃波的供述与辩解，证明2020年9月22日，有人叫其去怀化市第三人民医院门诊二楼去吸毒，其就过去了。其骑着自己的红色电动摩托车从天星坪方向进怀化市第三人民医院正大门，把车停在医院博爱楼大门口旁后，从停放摩托车处的过道走到医院门诊二楼去找邀其吸毒的人时，在二楼被公安民警抓获了。被抓时，民警从其身上搜到一个白色OPPO手机和两串钥匙，一串是其父母家的房门钥匙、一串是其摩托车的钥匙。民警从其乘骑的红色电动摩托车坐垫箱内发现了一个黑色手提包、一个红色铁盒、一个黑色布袋，黑色手提包内发现一小型电子称；内有一黑色长条型钱包，钱包内有其本人身份证一张，现金8400元（全部为100元面额），红色铁盒内发现几包海洛因疑似物，民警分别用透明封口塑料袋标注并封存了；在黑色布袋内有圆筒形透明塑料罐一个，罐内发现海洛因疑似物，民警分别用透明封口塑料袋封存，在黑色布袋中发现一四方透明塑料盒，中有海洛因及冰毒疑似物，民警用透明封口塑料袋标注并封存。这些东西里具体有多少海洛因、多少冰毒记不清了，民警在执法办案区内对现场提取的毒品当面拆封进行了称量、取样，以称量取样的视频和其签字的称量记录为准。这些毒品都是其自己从别人手上买来的，留着自己吸食，具体是从谁手里买来的其记不清楚了。其之前因吸毒被多次行政拘留和强制戒毒，2018年还因为贩毒被深圳市南山区法院判过刑。 3、鉴定意见（《怀化市公安局刑事科学技术研究所检验报告》怀公物鉴（理化）字[2020]0194号），证明中方县公安局送检的从被告人覃波所骑摩托车坐垫箱提取的04202002310001-04202002310010号检材中均检出海洛因成分；送检的04202002310011-04202002310013号检材中均检出甲基苯丙胺成分。 4、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录 (1)称量、取样笔录及结果告知书（附照片）：1、1号海洛因疑似物经称量毛重24.71克，净重24.23克，取样送检1.41克；2、2-A海洛因疑似物经称量毛重26.44克，净重25.97克，取样送检1.43克；3、2-B海洛因疑似物经称量毛重0.62克，净重0.53克，全部取样送检；4、3-A海洛因疑似物经称量毛重59.97克，净重58.82克，取样送检2.86克；5、3-B海洛因疑似物经称量毛重28.09克，净重27.25克，取样送检2.59克；6、4-A海洛因疑似物经称量毛重68.15克，净重64.47克，取样送检2.40克；7、4-B海洛因疑似物经称量毛重97.74克，净重96.12克，取样送检2.68克；8、5-A海洛因疑似物经称量毛重1.03克，净重0.96克，全部取样送检；9、5-B海洛因疑似物经称量毛重1.03克，净重0.98克，全部取样送检；10、5-C海洛因疑似物，经称量毛重1.03克，净重0.96克，全部取样送检；11、5-D海洛因疑似物，经称量毛重0.81克，净重0.72克，全部取样送检；12、5-E海洛因疑似物经称量毛重1.05克，净重0.99克，全部取样送检；13、6号海洛因疑似物经称量毛重58.55克，净重57.38克，取样送检2.57克；14、7号海洛因疑似物经称量毛重27.52克，净重26.61克，取样送检2.75克；15、8号海洛因疑似物经称量毛重4.00克，净重3.66克，全部取样送检；16、9-A海洛因疑似物经称量毛重38.85克，净重38.25克，取样送检2.08克；17、9-B海洛因疑似物经称量毛重7.30克，净重6.66克，取样送检1.56克；18、9-C冰毒疑似物经称量毛重0.93克，净重0.62克，全部取样送检；19、9-D冰毒疑似物经称量毛重0.27，净重0.17克，全部取样送检；20、9-E麻古疑似物经称量毛重0.23净重0.06克，全部取样送检。共计435.41克，其中海洛因434.56克，冰毒0.79克，麻古0.06克。附称量器具检定证书。 (2)提取笔录、扣押物品清单：2020年9月23日凌晨1:28，中方县公安局在办理覃波非法持有毒品案时，现场对覃波乘骑的红色电动摩托车进行了检查，在覃波乘骑的红色电动摩托车坐垫箱内发现，一黑色手提包内发现一小型电子称；内有一黑色长条型钱包，钱包内有覃波本人身份证一张；现金8400元（全部为100元面额）。在坐垫箱内发现一红色“燕窝阿胶糕”字样铁盒一个，内发现海洛因疑似物，民警分别用5个透明封口塑料袋标注1-5号封存；在坐垫箱内发现一写有“舞”字样的黑色布袋，内有“化橘红糖”字样透明塑料罐一个，罐内发现海洛因疑似物，民警分别用3个透明封口塑料袋标注6-8号封存，在黑色布袋中发现一“好阿婆”鲜奶砖透明塑料盒，中有海洛因及冰毒疑似物，民警用透明封口塑料袋标注9号封存。 5、视听资料、电子数据 光碟四张：分别为9月23日怀化市第三人民医院的监控视频、现场称量视频、9月23日讯问被告人覃波的同步录音录像。 本院认为:被告人覃波违反国家对毒品管理规定，非法持有毒品甲基苯丙胺0.85克、海洛因434.56克，其行为已构成非法持有毒品罪；中方县人民检察院指控被告人覃波犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人覃波到案后如实供述自己的罪行，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚、从宽处理。被告人覃波系曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，在有期徒刑执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人覃波因贩卖毒品罪被判过刑，又犯非法持有毒品罪，系毒品犯罪的再犯,依法应当从重处罚。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。对公安机关在案扣押的甲基苯丙胺及海洛因依法应当予以没收。 对于辩护人提出的“对同一宗毒品犯罪前科同时构成累犯和毒品再犯的被告人，在裁判文书中应当同时引用刑法关于累犯和毒品再犯的条款，但在量刑时不得重复予以从重处罚”辩护意见，符合《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，本院予以采纳；对于被告人及辩护人提出的“做毒品含量鉴定只涉及对可能判处死刑的案件。因此关于覃波供认涉案毒品掺入了头痛粉的事实没有其他证据得到排除，故根据有利于被告的原则，本案不排除涉案毒品有大量掺假的可能，故依法可以对覃波予以从轻处罚”辩解及辩护意见，符合《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，本院予以采纳。 综上所述，根据被告人覃波犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，第三百六十五条，第六十四条，第六十五条，第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人覃波犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币七万元。 （刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月22日起至2029年9月21日止；罚金限本判决发生法律效力后十日内缴清。） 二、对在案扣押的甲基苯丙胺0.85克及海洛因434.56克予以没收，由中方县公安局负责依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  向 辉 人民陪审员  周铁金 人民陪审员  蒲 微 二〇二一年三月十二日 书 记 员  李妍妮 附：判决书引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》： 第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》： 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。