黑龙江省牡丹江市中级人民法院民 事 判 决 书黑10民终218号上诉人（原审原告）：咸某某，女，2010年6月26日出生，汉族，住牡丹江市西安区。法定代理人（系原告母亲）：石萍，住牡丹江市西安区。被上诉人（原审被告）：车丽丽，女，1979年5月22日出生，汉族，住牡丹江市西安区。上诉人咸某某因与被上诉人车丽丽生命权、身体权、健康权纠纷一案，不服黑龙江省牡丹江市西安区人民法院（2020）黑1005民初756号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月4日立案后，依法组成合议庭，采取阅卷、调查和询问当事人的方式对本案进行了审理。本案现已审理终结。咸某某上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判判决被上诉人全额赔偿上诉人。事实和理由:1.事发时上诉人咸某某就在母亲身边，上诉人母亲没有判决中说的未尽到的应有的注意，不应承担20%的责任。2.上诉人母亲在护理上诉人住院期间是工作最兴旺的时期，赔偿金额不合理。鉴定费用1230元是因鉴定而产生的费用，不应拆开分配。上诉人一审提供的出租车票据是真实存在的，且提供的票据金额与判决中呈现的数额并不相符。3.一审判决以被上诉人认可的为依据，没有以客观事实为依据。根据上诉人提供的视频显示，与判决书中认定事实严重不符，且判决书多次体现与本案无关的内容。车丽丽辩称，一审判决认定事实基本清楚，适用法律基本正确，请求二审法院予以维持。咸某某向一审法院起诉请求：请求法院判令车丽丽赔偿住院费3176.62元、伙食补助费2200元、护理费3938.22元、营养费700元、复印病历费7元、托管费896元、交通费272元、鉴定费用1200元，共计13889.84元；诉讼费由车丽丽负担。一审法院认定事实：根据咸某某提供的录像、录音（一部分来源于咸某某舅舅的手机、一部分来源于咸某某舅舅店内的监控录像、一部分来源于咸某某母亲的手机），店内录像没有声音，画面体现时间为2019年7月29日，两家八戒烤猪蹄店正在营业，各店均有人拉客，且客人均较多，期间咸某某家一位男士与车丽丽似乎有争执，咸某某拿一个水瓶在画面内外走动。而后车丽丽到咸某某亲属家的店一侧的横道中间拉客，咸某某也走到附近并遇到其母亲，咸某某及其母亲与车丽丽此时距离较近。另一段手机录像时间为2019年7月29日，体现，咸某某母亲对着一群人发传单，有一男士的声音，骂道臭不要脸了，人家到哪发传单，就到哪儿抢客，车丽丽右手拿着话筒，左手手里拿着扩音器面对着这群人中的一个人说了什么，并且用左手打着手势。因离咸某某和咸某某母亲较近，车丽丽的扩音器就碰到了咸某某，之后车丽丽就走了。咸某某就哭了去找其母亲了。2019年8月23日录音体现，车丽丽说其是无意碰到咸某某眼睛，导致这种情况，认可由法院判决。2019年7月29日，咸某某在牡丹江市第二人民医院住院治疗，病历体现，主要诊断为轻型颅脑损伤、脑震荡，其他诊断左眼睑挫伤。咸某某住院22天，于2019年8月20日出院，花费治疗费3176.62元，出院诊断为好转、定期回医院复查、不适随诊。根据司法鉴定意见书，咸某某的病情基本稳定，不支持继续治疗及费用，根据伤情及年龄因素，住院期间需1人护理，入院初期病情观察期间7日内需营养饮食。鉴定费用1200元，鉴定机构根据黑龙江司法鉴定收费项目和收费标准的规定，鉴定事项中的护理期限、营养期限收费600元，后续治疗费为600元；咸某某住院期间由其母亲护理，其母亲自2019年起从事批发和零售业行业工作。咸某某住院前，曾在牡丹江迈克尔外语学校托管，其母交纳托管费1280元，因咸某某住院及出院在恢复期未再去托管班，该学校未退咸某某母亲费用896元。咸某某为起诉花费病历复印费7元。咸某某母亲陈述272元交通费的具体支出如下：住院期间每天三次往返，送饭、换洗衣服，每天6元，公交费132元，没有票据；住院和出院打出租车往返20元；到法院立案、开庭、抽鉴定机构、到鉴定中心查体、到法院取鉴定书、第二次开庭、共6次每次返往20元，计120元，并提出票据为证。车丽丽认为应按得到支持的鉴定项目对应的鉴定费主张权利，未得到鉴定支持的项目的鉴定费车丽丽不应负担。交通费仅为住院期间，应为每天3元，其他期间产生的费用与本案没有必然联系。且其认为托管费未退费用不属实，但经一审法院核实该学校，确实未退费用为896元。车丽丽在本案诉讼过程中，对于咸某某治疗的合理性、及车丽丽的作为与咸某某受伤的因果关系提出了鉴定申请，后又撤回申请，并对鉴定机构的鉴定意见提出异议，鉴定机构对其提出书面说明，车丽丽撤回鉴定人出庭申请。一审法院认为，从咸某某提供的录像、录音判断，咸某某亲属的店与车丽丽的店确有生意上的竞争，并为此产生矛盾。车丽丽系与咸某某亲属的店竞争生意过程中，无意碰到咸某某并致咸某某受伤，属于过失致咸某某受伤，没有故意，但是车丽丽在与人交谈时，应知道周围有人需行为谨慎，而挥手致咸某某受伤，车丽丽作为侵权人，应承担主要的赔偿责任。两家店在有矛盾且人多的环境中经营生意，咸某某作为未成年人在此环境中来回走动，咸某某的母亲作为监护人应注意其安全，而未尽到应有的注意，也具有一定的过错。双方各应承担一定的责任。双方之间应按2：8比例分担责任。咸某某合理损失中的住院费3176.62元、住院伙食补助费2200元（每天100元）、营养费700元（每天100元）、复印病历费7元，以上费用可以依据咸某某提供的票据或法律规定确定；鉴定意见应作为咸某某损失确定的依据之一；关于护理费，咸某某母亲从事批发和零售业，2019年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资中的批发和零售行业年收入60286元、该数除以365天、乘以22天为3633.68元，而不是咸某某主张的3938.22元；托管费896元系咸某某因受伤产生的损失，咸某某虽提出交通费272元的主张并提出120元的票据，但交通费的支出应依据票据计算，并以住院期间为主，咸某某提出的票据仅体现金额不能看出与本案的关联性，应以车丽丽认可的住院期间每天3元计算为66元；鉴定费用虽为1200元，但后续治疗一项未被鉴定意见支持，该项目的鉴定费600元应由咸某某自负，鉴定费中的另外600元系咸某某合理损失。咸某某合理损失共计11279.3元，车丽丽应赔偿咸某某合理损失的80%为9023.44元。综上，并依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条、第一百零八条，《中华人民共和国民法总则》第三十四条第三款,《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条一款、第七十五条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第一百零四条、第一百零五条、第一百零八条的规定,判决如下:一、车丽丽于判决生效后十日内一次性赔偿咸某某9023.44元；二、驳回咸某某的其他诉讼请求。本院二审期间，各方当事人均未提供新证据。根据当事人的陈述、法庭调查、辩论及查阅原审卷宗材料，本院认定一审判决已查明的事实。本院认为，案涉的两家八戒烤猪蹄店存在矛盾且在人流密集的环境中经营，上诉人咸某某的母亲在为其中一家店发放传单过程中将其带到此处并放任咸某某在此环境中活动，未尽到监护人应有的注意义务，一审判决其自行承担20％责任并无不当。一审法院根据鉴定结论的内容及鉴定费发票确定的数额分担鉴定费并无不当。上诉人虽主张其实际支付的鉴定费比发票确定的数额多30元，但并未举证证实其主张，其应承担举证不能的不利后果。上诉人未提供证据证实其母亲因护理而减少的实际收入的数额，一审判决依据上诉人母亲所从事的行业年收入标准支持其护理费并无不当。一审判决对上诉人交通费票据的认定意见并无不当。在本案审理过程中，上诉人所举证据不足以证实产生交通费的数额，在此情况下一审法院结合被上诉人认可的数额判决其承担责任并无不当。综上所述，咸某某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人咸某某负担。本判决为终审判决。审 判 长 高玉林审 判 员 周晓光审 判 员 钱大龙二〇二一年三月二十二日法官助理 李 倩书 记 员 庄伟丹