新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 民 事 判 决 书 （2021）新40民终541号 上诉人（原审原告）：米乃外尔伊明江，女，1971年8月24日出生，维吾尔族，住新疆维吾尔自治区伊宁县。 委托诉讼代理人：肖开提塔什买买提（系米乃外尔伊明江儿子），男，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐天山区。 委托诉讼代理人：古丽尼尕尔塔什买买提（系米乃外尔伊明江女儿），女，住新疆维吾尔自治区伊宁市。 被上诉人（原审被告）：伊犁东华房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区伊宁县墩麻扎镇瑞豪商业城。 法定代表人：陈国鹏，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张雪婷，新疆枫树律师事务所律师。 上诉人米乃外尔伊明江因与被上诉人伊犁东华房地产开发有限公司（以下简称东华房产公司）侵权责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区伊宁县人民法院（2020）新4021民初1350号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月1日立案后，依法组成合议庭，于2021年3月6日公开开庭进行了审理。上诉人米乃外尔伊明江的委托诉讼代理人肖开提塔什买买提、古丽尼尕尔塔什买买提，被上诉人东华房产公司的委托诉讼代理人张雪婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 米乃外尔伊明江上诉请求：1.撤销原审判决第一、第二项；2.东华房产公司赔偿其一审未支持的损失197,193.85元。事实和理由：一、一审法院对其损失鉴定委托了没有鉴定损失资格的鉴定中心进行鉴定，也未采纳委托的鉴定中心的鉴定意见，因漏水损坏的音响、显示屏未委托进行鉴定；二、一审法院对因东华房产公司切断其电源，造成2018年3月3日至2018年6月21日期间的店铺停业损失判决存在错误；三、对于餐厅漏水的责任，一审法院判令其对损失承担50％的责任不当。 东华房产公司辩称，一、一审鉴定程序合法，米乃外尔伊明江的音响经过现场勘验只是音量偏小，其他功能均是正常。如损害是因漏水浸泡造成的，应该是短路、烧坏。一审判决认定是公平公正的；二、关于停业损失，因米乃外尔伊明江未向鉴定机构出具财务和税务的数据资料，鉴定机构无法进行鉴定。且其公司也不存在断水断电的事实，米乃外尔伊明江没有充足的证据予以证明，米乃外尔伊明江没有正常营业完全是因为个人及特殊情况造成的，与其无关；三、中远鉴定公司在报告中明确表述安装广告牌破坏防水层，足以证明屋面防水层破坏是米乃外尔伊明江自己原因造成，与其无关。请求驳回上诉请求。 米乃外尔伊明江向一审法院起诉请求：1.东华房产公司赔偿其经济损失200,000元；2.东华房产公司承担诉讼费、邮寄费及其他费用。 一审法院认定事实：2017年5月1日，米乃外尔伊明江与东华房产签订《商铺租赁合同》，米乃外尔伊明江租赁东华房产公司位于伊宁县XX镇XX商业城内一号楼三层商铺310、311、312、313、348、349、350、351合计面积为590.56平方米的八间商铺，租赁期限自2017年5月1日至2022年4月30日，租金为50,000元／年，支付方式：2017年5月22日支付2017年5月1日至2018年4月30日的房租费，2018年4月1日支付2018年4月30日至2019年5月1日的房租费，2019年4月1日支付2019年5月1日至2020年4月30日的房租费，2020年4月1日支付2020年4月30日至2021年5月1日的房租费，2021年4月1日支付2021年5月1日至2022年4月30日的房租费。约定签合同期间的水、电、暖、物业等费用由米乃外尔伊明江负担。合同签订后，东华房产公司按约给米乃外尔伊明江交付了八间商铺。米乃外尔伊明江向东华房产公司支付了30,000元，其中定金8000元、2017年度房租费11,912元、物业费7088元、卫生费2000元、垃圾费1000元，公司开具了发票。东华房产公司2018年5月2日支付了取暖费9744元。后来，因“未按时办消防手续，未按时提供水、电”等原因，双方之间产生矛盾。米乃外尔伊明江未按约支付应付费用。米乃外尔伊明江租赁的商铺用于经营宴会厅。伊宁县XX镇XX商业城的相关消防手续于2017年11月5日颁发。2019年米乃外尔伊明江因欠交房租费，东华房产公司将其诉至伊宁县人民法院，伊宁县法院查明，东华房产公司未按时办理伊宁县XX镇XX商业城的有关消防手续，造成米乃外力伊明江承租开办的餐厅未能按计划开业。支持米乃外尔伊明江要求从商铺2017年5月1日至2017年11月5日的房租费中减去6个月25,000元房租费用的诉讼请求。2019年9月22日，伊宁县人民法院作出（2019）新4021民初1874号民事判决：米乃外尔伊明江于判决生效后十日内，向东华房产公司支付2017年度、2018年度房租费63,088元（己从商铺2017年5月1日至2017年11月5日的房租费中减去6个月25,000元），2018年度暖气费9744元、物业费6587元，卫生费2400元，合计81,819元。宣判后米乃外尔伊明江提起上诉后，米乃外尔伊明江的委托诉讼代理人肖开提塔什买买提又提出撤回上诉申请，2020年4月13日，本院作出（2020）新40民终400号民事裁定：准许米乃外尔伊明江的全权委托诉讼代理人肖开提塔什买买提撤回上诉。2020年5月14日，米乃外尔伊明江向伊宁县法院提起诉讼：东华房产公司给其餐厅停水停电及出租房屋漏水的侵权行为造成其宴会厅的经济损失200,000元要求东华房产公司予以赔偿。在诉讼期间，提出申请，要求对因漏水及停水停电给造成的经济损失进行司法鉴定，经伊宁县法院委托新疆中远工程检测有限公司进行鉴定。2020年11月22日，新疆中远工程检测有限公司出具新疆中远［2020］鉴字第XX号鉴定意见书，其鉴定意见：依据现场勘验、数据分析，综合分析：伊宁县XX商业城贵族宴会厅漏水造成装修损害的因果关系为：现场勘验之时，屋面存在防水卷材有空鼓、皱起、翘起、开缝、开裂及雨后屋面积水现象（室内屋面现浇板有一处渗水现象），为导致屋面渗漏的原因。伊宁县XX商业城贵族宴会厅漏水造成装修损坏的费用为30,112.30元，分别是损坏木地面板拆除34.71M单价5元，合计173.55元；更换木地板（含人工费）34.71M单价125元，合计4338.75元；更换直径1.5M圆桌面300元；购安XX音响（含运费）2台单价11,500元，合计23,000元；购安XX显示屏43英寸一台15**元；家具保护300元；垃圾清运费500元。一审法院认为争议焦点：1.东华房产公司是否有给米乃外尔伊明江以交清所欠房租费为由警告后，自2018年3月3日起至6月21日进行了停水停电的行为；2.房屋漏水的责任；3.因房屋漏水造成的经济损失。关于焦点1.当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。米乃外尔伊明江关于东华房产公司停水停电3个月，要求东华房产公司偿赔偿其经济损失的主张，因其未向法庭提供证据予以证实，也未提供其营业损失的证据，不能成立，不予支持。关于焦点2.房屋漏水的责任，是东华房产公司房屋防水未作好造成的漏水，还是米乃外尔伊明江在屋面安装广造牌，使用膨胀螺丝栓打孔固定广告的过程将防水层破坏造成的漏水。第一次庭审后，第二次庭审前，伊宁县人民法院合议庭成员前往伊宁县XX商业城顶层进行了实地勘查，仅有米乃外尔伊明江租赁的房屋漏水，其他屋面均未漏水，伊宁县法院认为，也不能完全排除米乃外尔伊明江在屋面安装广造牌使用膨胀螺丝栓打孔固定广告造成防水层被破坏造成的漏水；也不能排除是东华房产公司所出租的伊宁县墩麻扎瑞豪商业城的屋面的防水未处理好（屋面存在防水卷材有空鼓、皱起、翘起、开缝、开裂及雨后屋面积水现象，此进行过是修复后的现象）造成漏水，为此东华房产公司应当承担相应的责任。酌情认定为由米乃外尔伊明江和东华房产公司各承担50％责任为合适。关于焦点3.因房屋漏水造成的经济损失，鉴定意见中关于购安XX音响（含运费）2台单价11,500元，合计23,000元，此音响只是音量小，就以新购价格认定为损失，显然失去了合理性。购安XX显示屏43英寸一台15**元，此显示屏故障为黑屏，也就以新购价格认定为损失，同样失去了合理性。鉴定人陈炜、李盛芳、肖翠翠均无电器检验方面的资质，也无相关电器方面的专业知识证明文件，故鉴定意见认定需要购安XX音响（含运费）2台（单价11,500元）23,000元、购安XX显示屏43英寸一台15**元，合计24,500元损失的鉴定意见，没有足够的科学依据不能成立，不予采信。综上所述，东华房产公司应当赔偿米乃外尔伊明江因房屋漏水造成的经济损失5612.3元（30,112.30元减去24,500元为5612.3元）50％为2806.15元。米乃外尔伊明江的其他诉讼请求，因无事实依据和法律规定，事实不清，证据不足，不能成立，不予支持。鉴定费10,000元，应当由米乃外力伊明江自行承担5000元，东华房产公司承担5000元。判决：一、东华房产公司赔偿米乃外尔伊明江因出租房屋漏水造成的经济损失2806.15元，于判决生效后十日内付清；二、东华房产公司赔偿米乃外尔伊明江鉴定费5000元；三、驳回米乃外尔伊明江的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。米乃外尔伊明江提交证据一：光盘1张（拍摄时间2021年3月5日），拟证实：餐厅漏水的情况。东华房产公司质证意见：对该证据的真实性、合法性、关联性不予认可，该证据反映的是2021年3月5日拍摄的场景，而本案针对的是以前的事实，与本案无关联性。本院认证：该证据的真实性、合法性、关联性予以确认。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点：一、案涉XX音响及XX显示屏的损害是否因漏水原因造成，其损失如何认定；二、米乃外尔伊明江主张2018年3月3日至2018年6月21日期间店面的停业损失能否成立；三、米乃外尔伊明江应否承担餐厅漏水责任。 关于争议焦点一，当事人对自己提出的诉讼主张，应当提交相应的证据证实。本案二审审理期间米乃外尔伊明江提交了新证据，可以证实案涉商铺防水层不符合屋面工程的规范要求，东华房产公司应对房屋漏水承担责任，且结合新疆中远工程检测有限公司出具新疆中远［2020］鉴字第091号鉴定意见书，在一审中并未提出异议，对因漏水造成的财产损失共计30,112.3元予以认可。鉴定报告中关于XX音响的损害是否因漏水原因造成，鉴定意见明确表明案涉2台XX音响有受水痕迹（其中一台较严重），足以说明音响损坏与漏水存在一定的因果关系。东华房产公司并未提出相反的证据足以推翻不是因漏水原因造成，应当承担相应的财产损失。对此，一审法院认定错误，应予纠正。关于XX显示屏的损害是否因漏水原因造成，没有充足证据证实，对此本院不予支持。综上，东华房产公司应当承担因漏水造成的财产损失为28,612.3元（30,112.3元-1500元）的50%赔偿责任即14,306.15元。 关于争议焦点二，2018年3月3日至2018年6月21日期间店面的停业损失是否因东华房产公司断水断电造成，对此米乃外尔伊明江没有提供充足的证据，且对其停业损失需向鉴定中心提供营业期间的财务账目和税务的相关资料，因米乃外尔伊明江没有提供计算停业损失的相关材料，致使待证事实无法查明的，其应当承担举证不能的法律后果。 关于争议焦点三,新疆中远［2020］鉴字第XX号鉴定意见书鉴定分析意见明确表明：“屋面存在防水卷材有空鼓、皱起、翘起、开缝、开裂及雨后屋面积水现象（室内屋面现浇板有一处渗水现象），为导致屋面渗漏的原因。”且结合鉴定人员根据现场勘验分析意见：“广告牌为米乃外尔伊明江自行安装，直接在屋面SBS防水卷材上施工进行钻孔、打洞、屋面因安装广告牌支架钻孔共有11处。屋面安装广告牌过程中，广告牌支架坐落于女儿墙及屋面上，使用膨胀螺栓打孔固定在屋面，安装广告牌过程中屋面防水层被破坏，现场勘验时被米乃外尔伊明江已修复。”综上，可以认定屋面漏水与米乃外尔伊明江安装广告牌存在一定的因果关系，不全是东华房产公司房屋防水屋未作好造成，双方都有过错责任，一审法院认定双方各承担50%的责任并无当。 综上所述，米乃外尔伊明江的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持新疆维吾尔自治区伊宁县人民法院（2020）新4021民初1350号民事判决第二项； 二、撤销新疆维吾尔自治区伊宁县人民法院（2020）新4021民初1350号民事判决第一项、第三项； 三、变更新疆维吾尔自治区伊宁县人民法院（2020）新4021民初1350号民事判决第二项为伊犁东华房地产开发有限公司于本判决生效之日起三日内赔偿米乃外尔伊明江因出租房屋漏水造成的经济损失14,306.15元； 四、驳回米乃外尔伊明江的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费4300元，由米乃外尔伊明江负担4142元，由伊犁东华房地产开发有限公司负担158元。二审案件受理费4144.00元，由由米乃外尔伊明江负担3991元，由伊犁东华房地产开发有限公司负担153元。 本判决为终审判决。 审判长 拜格力居马日提 审判员 马     丽 审判员 张  明  浩 二〇二一年三月十二日 书记员 武     玲