辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽03民终989号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司，住所地营口市站**智泉街东1甲4、甲5#。负责人：孔繁英，该公司总经理。委托诉讼代理人：张振，辽宁亨轩律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司，住所地鞍山市铁**站前街****（**）。负责人：宫恩利，该公司总经理。委托诉讼代理人：张振，辽宁亨轩律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：朱宗博。委托诉讼代理人：刘言君，辽宁杜泽律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：姜焱。上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司（以下简称“平安保险营口公司”）、中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司（以下简称“平安保险鞍山公司”）因与被上诉人朱宗博、姜焱机动车交通事故责任纠纷一案，不服海城市人民法院（2020）辽0381民初6830号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月4日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。上诉人平安保险营口公司的上诉请求：1．判令上诉人不承担70,490.25元；2．诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人朱宗博鉴定时内固定物未取出，不具备伤残鉴定条件，因此其鉴定结果不合法。且其固定物必然影响伤残鉴定结果，原审还鉴定后续取钢板费用，本身两项鉴定相矛盾，因此不同意承担残疾赔费63,640元，精神抚慰金5,000元，被抚养人生活费1,850.25元。上诉人平安保险鞍山公司的上诉请求：1．判令上诉人不承担7,000元；2．诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人朱宗博鉴定时内固定物未取出，影响其伤残鉴定结果。因此，其伤残鉴定结论必然不具有合法性，且伤残鉴定应在其治疗终结后进行，因此其二次手术费不应计算。被上诉人朱宗博辩称，同意原审法院判决。被上诉人姜焱辩称，同意原审法院判决。朱宗博向一审法院起诉请求：要求平安保险营口公司、平安保险鞍山公司、姜焱赔偿经济损失301,850.81元（其中医药费223,089.74元，住院伙食补助费18,600元、营养费1,500元、后续治疗费10,000元、护理费25,092.6元、误工费40,960元、伤残赔偿金63,640元、精神抚慰金5,000元、被扶养人生活费1,850.25元、鉴定费2,220元、复印费120元、交通费2,000元，以上合计：394,072.59元，交强险120,000元，商业险（394072.59-120000）×70%=191,850.81元，共计：311,850.81元，因平安保险营口公司垫付10,000元，故本次主张301,850.81元），诉讼费由平安保险营口公司、平安保险鞍山公司、姜焱承担。一审法院认定事实：一、2020年2月28日，姜焱驾驶车牌号为辽Ｃ×××**的小型客车，由东向西行驶至海城市东四辽南钢铁有限公司路段时，因操作不当与朱宗博驾驶两轮摩托车发生碰撞，造成两车受损、朱宗博受伤的交通事故。二、事故发生后，经海城市公安局交通管理大队作出第210381420200001247号道路交通事故认定书，认定：当事人姜焱负主要责任，当事人朱宗博负次要责任。三、朱宗博，男，47周岁，农业家庭户口。朱宗博受伤前在鞍山兴华钢铁集团有限公司海城一分公司工作，受伤前月平均工资4,800元。四、朱宗博受伤后，在海城市正骨医院住院治疗186天（2020年2月28日-2020年9月1日），共计花费医药223,089.74元。住院期间一级护理9天、二级护理177天。海城市正骨医院出具诊断书：出院后休息3个月。五、2020年11月11日，经朱宗博申请，该院委托的辽宁正大司法鉴定中心出具鉴定意见书：朱宗博功能部分丧失的伤残程度应为人体损伤十级伤残，后续取固定物的费用为人民币壹万元，花费鉴定费2,220元。朱宗博受伤前需要由其扶养的人为母亲李素环81周岁（1939年10月6日出生），李素环共有6名子女，均成年。六、朱宗博的各项经济损失为393,952.59元（其中医药费223,089.74元，住院伙食补助费100元/天×186天=18,600元、营养费15,000元×10%=1,500元、后续治疗费10,000元、护理费128.68元/天×（9+186）天=25,092.6元、误工费160元/天×256天=40,960元、伤残赔偿金31,820元/年×20年×10%=63,640元、精神损害抚慰金5,000元、被扶养人生活费22,203元/年×5年×10%÷6=1,850.25元、鉴定费2,220元、交通费2,000元）。七、肇事车辆辽Ｃ×××**号车登记车主为姜焱，该车在平安保险营口公司投保交强险、在平安保险鞍山公司投保第三者责任险，第三者责任险的保险限额为150万元，不计免赔，事故发生在保险期限内。事故发生后，平安保险营口公司为朱宗博垫付10,000元。以上事项中，双方有争议的事项为第四项、第五项、第六项，其他事项双方无争议。一审法院认为，公民的人身健康权应受法律保护。本案中，姜焱驾驶辽Ｃ×××**号车，与朱宗博驾驶两轮摩托车发生碰撞，造成两车受损、朱宗博受伤的交通事故。经事故认定书明确认定，姜焱负此次事故的主要责任，由此给朱宗博造成的损失由姜焱负70%赔偿责任。因辽Ｃ×××**号车在出现交通事故时，系在平安保险营口公司投保交强险和平安保险鞍山公司投保第三者责任险保险期限内，故平安保险营口公司、平安保险鞍山公司应在交强险和第三者责任险规定责任限额内分别对朱宗博承担先行赔偿责任。关于医疗费，因朱宗博的医疗费是朱宗博门诊和住院期间的实际支出费用，况且平安保险营口公司、平安保险鞍山公司、姜焱提供不出不予赔偿的依据和证据，且根据《保险法》第十七条的规定，在投保时，保险人应向投保人明确告知、说明有关免责条款，未明确告知说明的，该免责条款无效，本案中，平安保险营口公司、平安保险鞍山公司未能提供证据证明其主张的免责条款向投保人尽了说明和告知的义务，故该院按照住院和门诊的实际花费的正规医疗费发票予以计算，为223,089.74元。关于朱宗博主张的住院伙食补助费18,600元，朱宗博共计住院382天，按照我省国家机关工作人员出差补助费每天100元标准给付，该院予以支持。关于营养费，因出院证明确载明需加强营养并休养为主，结合鉴定报告意见，可见朱宗博具有补充营养的必要性和合理性，故该院予以支持，按照15,000元乘以伤残系数计算。关于护理费，按照居民服务业的行业标准每天128.68元予以计算，并根据朱宗博伤情，一级护理两名家属护理、二级护理一名家属护理。关于误工费，朱宗博提供的证据能够证明其工资情况和收入减少情况，故该院按照受伤前平均工资计算为每天160元，并根据诊断书的时间计算至定残前一日误工时间为256天。关于辽宁正大司法鉴定中心出具的鉴定意见书，系经朱宗博申请，该院委托下进行鉴定，且鉴定部门系经鞍山市中级人民法院技术处统一摇号选取、鉴定部门相关资质证书系经鞍山市中级人民法院技术处审核，鉴定过程公开透明，鉴定结果公正，故该院依法确定该鉴定意见书的证明力。关于后续治疗费，因经鉴定意见书明确该数额，故该院予以支持。关于残疾赔偿金，按照全体居民人均可支配收入标准计算，因朱宗博定残时未年满60周岁，故按照20年计算，因朱宗博伤残等级为一处十级伤残，故按照10%计算。关于精神损害抚慰金，根据朱宗博伤残等级及无责任，该院酌定为5,000元。关于鉴定费，因系为确定朱宗博伤残等级支出必要且合理费用，应由保险人承担。关于被抚养人生活费，朱宗博的母亲李素环出生日期为1939年10月6日，朱宗博主张计算抚养年限为5年，该院予以确认。抚养义务人为6人，按照辽宁省2020年全体军民人均消费支出22,203元的标准计算，结合朱宗博的伤残等级，该院确认其被抚养人生活费为养人生活费22,203元/年×5年×10%÷6=1,850.25元。关于交通费，该院依照实际情况，酌定为2,000元。关于复印费，不属于法定赔偿项目，故该院不予支持。关于朱宗博的住院时间、误工时间，平安保险营口公司和平安保险鞍山公司对此提出异议，并申请鉴定，该院通过审查朱宗博的长期医嘱、临时医嘱、用药清单和体温单，朱宗博住院期间均有相关用药、检查和治疗，朱宗博作为伤者是否需要住院和住院时间长短应遵照医嘱，而不是保险公司依据医院的诊断疾病名称认定相应的住院天数。朱宗博提交的住院病志记载其住院期间诊疗情况且体温单连续未间断，且费用明细中明确记载，在朱宗博住院期间为9天一级护理，177天二级护理，可见朱宗博住院治疗的必要性，平安保险营口公司和平安保险鞍山公司并未提供证据证明朱宗博住院的不合理性。且个体存在差异，相同伤情诊断康复时间也不尽相同，故该院按照朱宗博住院病志载明时间计算住院天数和护理时间，按照诊断书的时间计算误工期，对平安保险营口公司和平安保险鞍山公司的鉴定申请予以驳回。关于本案中各赔偿义务人的赔偿范围，平安保险营口公司应在交强险限额之内对朱宗博120,000元的经济损失（其中包括：医疗费10,000元、伤残赔偿金63,640元、精神损害抚慰金5,000元、被扶养人生活费1,850.25元、护理费25,092.6元、误工费12,417.15元、交通费2,000元）承担赔偿责任、在第三者责任险限额内对朱宗博273,952.59元的经济损失（其中医药费213,089.74元，住院伙食补助费18,600元、营养费1,500元、后续治疗费10,000元、误工费28,542.85元，鉴定费2,220元）承担70%赔偿责任，即191,766.81元。因平安保险营口公司为朱宗博垫付10,000元，应予以扣除。综上，一审法院据此判决：一、中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司于判决生效后7日内赔偿朱宗博110,000元；二、中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司于判决生效后7日内赔偿朱宗博191,766.81元；三、驳回朱宗博其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,913元，由中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司承担1,062元，由中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司承担1,851元，此款朱宗博已经垫付，二保险公司在履行此判决时加付各自承担部分给朱宗博。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：一、一审法院认定朱宗博的伤残等级为十级是否正确；二、应否支持朱宗博的二次手术费用。对以上争议焦点，本院分述如下：关于争议焦点一，辽宁正大司法鉴定中心系具有鉴定资质的鉴定机构，经一审法院委托对朱宗博伤情进行了鉴定，程序合法，鉴定结论为被鉴定人朱宗博右踝关节功能部分丧失的伤残程度应为人体损伤十级伤残，一审法院据此认定朱宗博伤残等级为十级。二审中，上诉人平安保险营口公司和平安保险鞍山公司对该鉴定结论持有异议，主张朱宗博鉴定时内固定物未取出，不具备伤残鉴定条件，且其固定物必然影响伤残鉴定结果，鉴定结论明显依据不足，鉴定结论不应予以采信。且鉴定意见中还包含鉴定后续取钢板费用，本身两项鉴定相矛盾。经查，辽宁正大司法鉴定中心对此回复“1．被鉴定人朱宗博右下肢大腿股骨骨干骨折行髓内针内固定，其与右踝关节评定伤残程度无关，二次手术取内固定物费用评定为取股骨干髓内针费用。2．右下肢踝关节功能丧失的原因在鉴定书中已明确主要原因及次要原因，外固定加固定对踝关节活动存在一定影响，但可以进行伤残评定。3．被鉴定人朱宗博右下肢多发骨折，属于相当严重损伤，且骨折愈合不佳，治疗期间发生下肢静脉血栓，如发生骨不连其伤残程度要高于目前评定程度”。经本院审查认为，辽宁正大司法鉴定中心的复函依据充分，本院予以采信，一审法院认定朱宗博伤残等级为十级并无不当。关于争议焦点二，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日由最高人民法院审判委员会第1299次会议通过）第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”，被上诉人朱宗博右股骨骨折行内固定治疗、右胫腓骨骨折行外固定架固定，辽宁正大司法鉴定中心认为其骨折愈合后可取出内固定物及去除外固定架，并参照当地三甲医院收费标准，鉴定后续取固定物的费用为人民币10,000元，一审法院据此认定后续治疗费为10,000元，并判令平安保险鞍山公司在第三者责任险限额内承担70%的赔偿责任并无不当。综上所述，上诉人平安保险营口公司、平安保险鞍山公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,613元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司负担1,563元、上诉人中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司负担50元。本判决为终审判决。审判长 郭 盈审判员 廖晓艳审判员 宋 锦二〇二一年三月十二日法官助理许辉书记员金明佳