福建省武平县人民法院 民 事 裁 定 书 （2021）闽0824民初47号 原告：河南省海浪消防设备有限公司泉州分公司，统一社会信用代码91350503098443706Y，住所地福建省泉州市丰泽区安吉路美仙山花苑**904-B。 负责人：李思明。 委托诉讼代理人：黄棍，福建泉秀律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林传茂，福建泉秀律师事务所律师。 被告：武平新天地房地产开发有限公司，统一社会信用代码91350824084348548H,住所地武平县平川街道迎宾路**。 法定代表人：钟晓英，经理。 委托诉讼代理人：熊俐华，福建源东律师事务所律师。 原告河南省海浪消防设备有限公司泉州分公司(以下简称海浪公司泉州分公司)与被告武平新天地房地产开发有限公司(以下简称新天地公司)建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年1月7日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告海浪公司泉州分公司的负责人李思明及其委托诉讼代理人黄棍、林传茂，被告新天地公司的委托诉讼代理人熊俐华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 海浪公司泉州分公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告工程款人民币3001639元及逾期付款违约金（以人民币3001639元为基数，按贷款市场报价利率计算自起诉之日起至还清款项之日止）,原告就上述款项在原告施工的工程折价或者拍卖的价款优先受偿。2.本案的诉讼费、公告费、保全费等实际发生后由被告承担。3.判令被告返还原告履约保证金人民币20万元及逾期付款违约金（以人民币20万元为基数，按贷款市场报价利率计算自起诉之日起至实际还清款项之日止）。事实和理由：被告将武平新天地购物广场项目1#-6#楼及地下室消防工程交由原告实际施工，原告以河南省海浪消防设备有限公司的名义与被告于2015年9月15日签订《武平新天地购物广场消防工程施工承包合同书》，双方就工程概况、施工范围和内容、承包方式及材料采购、工期、价款、付款方式、双方责任等进行约定。上述工程已验收合格并投入使用，原告于2017年6月30日将《竣工结算书》送交被告，结算书的总价款5791639元，扣除原告已收到的2790000元，被告尚欠原告工程款人民币3001639元未予以支付，原告就上述款项在原告施工的工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 新天地公司辩称，一、海浪公司泉州分公司不具有原告主体资格。2015年9月15日，河南省海浪消防设备有限公司与被告签订《武平新天地购物广场消防工程施工承包合同书》，合同当事人是河南省海浪消防设备有限公司，不是海浪公司泉州分公司，海浪公司泉州分公司是河南省海浪消防设备有限公司的内部机构，不是合同一方当事人，依照合同相对性原则，其无权就《武平新天地购物广场消防工程施工承包合同书》引起的纠纷提起诉讼，其不具有本案诉讼原告主体资格。二、原告请求支付工程款3001639元及违约金无事实依据。1.原告不是施工合同当事人，无权向被告主张工程款。2.消防工程至今未经双方结算，工程总价款尚不明确。原告向被告送达的联系函只能证明原告曾向被告交付结算材料，由于结算材料不全，导致无法审核，最终没有形成工程款结算。原告提供的结算书不能作为认定工程总价款的依据。3.被告己支付工程款为304万元，除原告认可的279万元外还有二次直接付款给承包方的工人工资，一次是在2016年9月22日支付给承包方工人程文俐、李进伦、任永荣工资共计5万元；另一次是在2016年12月7日支付给承包方的班组长黄德明20万元，用于发放工人工资。三、原告请求退还履约保证金并支付违约金理由不足。1.承包方没有按期交付竣工验收，工期严重延误。1#-3#楼经多次整改，最终于2016年9月1日才复查合格，工期延误285日，4#-6#楼及地下室经多次整改验收复查，至今未通过消防和住建部门验收和备案合格。按照承包合同的约定，每延误一天支付1000元计算违约金，承包方应支付1#-3#楼的工期延误违约金28.5万元。2.承包合同明确约定承包方违约，发包方有权在履约保证金中扣除违约金后退还。承包方工期延误的违约金远大于其缴交的履约保证金，履约保证金已不足以抵扣其应支付其工期违约金。四、承包人建设工程价款优先受偿权己消灭。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第四十一条规定，承包人应当在合理期限内行使建设工程价款优先受偿权，但最长不得超过十八个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。 本院经审查认为，2015年9月15日，发包人新天地公司为甲方与承包人河南省海浪消防设备有限公司为乙方签订《武平新天地购物广场消防工程施工承包合同书》，合同约定，第一条工程概况：武平县迎宾路3号新天地公司将武平新天地购物广场项目1＃～6＃楼及地下室消防工程发包给河南省海浪消防设备有限公司施工。第二条工程范围和内容：设计施工图中1＃～6＃楼及地下室所有消防工程。第三条承包方式及材料采购：1.经甲、乙双方友好协商，乙方按经甲方确认及提供的武平新天地购物广场项目消防系统工程施工图纸及设计文件，完成本合同中第二条约定工程范围和内容，按以包二次深化设计、通过消防部门的设计审查及竣工验收备案合格、包人工、包机械、包材料（甲供材料除外）、包运输及安装、包调试及负荷试验、包安全、包质量及工期、包税费、包风险等（交钥匙工程）方式承揽消防工程施工任务。5.所有工程结算以福建省年安装定额为结算依据、工程量按实际计算，综合人工工资按55元／工日。第四条施工工期：1.施工期：180日历天。计划2015年9月15日开工（具体以开工报告为准）。2.竣工日期：消防工程与土建及装饰工程同步竣工，但最迟不得迟于2016年3月10日（其中1＃～3＃商业楼要求在2015年12月20日竣工并完成验收）。3.工期顺延：（1）因甲方要求的设计变更造成进度满后，工期相应顺延。（2）由不可抗拒的因素造成工期延误，工期相应顺延。以上工期顺延，须经甲、乙双方现场签证认可方能有效，损失费用不能索赔。第八条合同价款及工程进度付款方式：1.合同预算价款为人民币肆佰万元整（小写:￥400万元）。工程竣工验收合格，按实际完成工程量（含增减工程）调整结算总造价。2.合同签定生效，乙方提交合格的施工组织方案、进场报告、工人和主要机械设备材料进场计划，以及提交开工报告并经甲方审核、确认后，甲方于15个工作日内向乙方支付合同预算造价的10%，即人民币肆拾万元（小写:￥40万元）作为乙方开工备料款（预付／首期进度款）。3.工程开工后，每月25日，乙方将自上月26日至本月25日止已完成且符合工程质量验收标准的控制节点形象进度确认报告、工程付款控制节点进度款申请资料（含相应的现场签证、设计变更、合同约定施工期间的价差调整等）提交甲方审核。经审核、确认后，甲方根据各单位工程造价按80%支付比例，于15天内向乙方支付相应已完成的且符合工程质量验收标准的各单位工程进度款。开工备料款按首月15万元，次月15万元和末月10万元分三期在每月进度款中扣除，当月完成进度不足抵扣的部分，在次月进度款中补扣。4.在安装工程完工，经内部验收合格以后付至工程结算价款（扣除甲供材料及设备及价款）的90%。5.经消防验收单位验收合格后，乙方在一个月内办妥验收合格手续（即验收及备案合格批文）及结算手续，甲方则向乙方支付工程结算总造价（扣除甲供材料及设备价款等费用后）的95%，余留5%作为工程质量保证金，保修期为竣工验收合格之日起二年内。保修期满一年，归还保留工程质量保证金的50%;保修期满二年后30日内，结清剩余工程质量保证金。6.免费保修期满后一个月内，甲方将余留的5%的工程质量保修金结清给乙方（无息）。7.除甲供材料及设备外，工程总造价按结算总价下浮28%计算（综合人工费按约定综合人工工资55元／工日计算不下浮）。第九条工程质量等级要求和质量检查验收：1.本工程以验收时按国家有关的施工验收规范、质量检验标准和设计施工图、施工说明书、设备说明书等作为质量评定依据，确保合格，争创优良工程。2.乙方必须严格按图纸及国家颁发的有关规程、规范施工，并接受甲方、甲方委托的监理工程师、政府有关质量监督部的管理。隐蔽工程由乙方自检合格后，填写隐蔽工程验收记录及自检报告，通知甲方及监理验收后，方可进入下道工序。3.乙方必须及时提供有关工程质量的技术资料，包括材料、设备出厂合格证、试压、试验，测试调试报告等。材料代换，须经设计单位和监理方、质监站同意，甲方进行竣工验收，属于联动试车:由甲方负责组织。无论谁负责试车，双方均应相互配合，共同进行。4.工程完工后，乙方按规定向甲方提供完整的竣工图及技术档案资料一式肆套。5.工程竣工验收后，乙方负责免费保修贰年，免费保修期自验收合格三日起计算。第十条履约保证及违约责任：1.合同签订生效后5日内，乙方向甲方支付合同预算价款的5%计人民币贰拾万元整（小写:￥20万元）作为工期、质量、竣工资料、管理人员到位、安全文明施工等的合同履约保证金。合同履约保证金在竣工验收合格（即取得验收及备案合格批文）后5日内一次性结清（无息），并扣除违约部分的履约保证金。2.乙方未按合同约定施工，并保证协调和处理好工程报建、施工组织、公关协调、竣工验收及备案相关环节的工作，导致无法按期交付使用的，甲方有权扣除上述合同履约保证金，并追究其他违约责任。及图纸、甲方职责、乙方职责和其它条款，并指定双方的交易账户名称为：新天地公司和海浪公司泉州分公司。合同签订后，被告收取了履约保证金人民币20万元。工程完工后，施工方将工程交付给原告使用，原告于2017年4月10日提交了建设工程竣工验收消防备案申报表，被告于2017年6月30日向原告提交工程结算报告。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》（法释［2020］25号）第四十三条的规定，实际施工人可以突破合同相对性追究发包人的法律责任。但建设工程中的“实际施工人”是特指无效建设工程施工合同中的实际完成工程建设的承包人，即非法转包、违法分包、借用资质情形下的实际承包人。本案中，新天地公司与河南省海浪消防设备有限公司签订《武平新天地购物广场消防工程施工承包合同书》，即便该工程是原告海浪公司泉州分公司所做也是履行上述合同义务，且从原告的营业执照看其经营范围是承接隶属公司委托的业务，并非该合同的实际施工人，上述规定对其并不适用。海浪公司泉州分公司不是该合同的当事人，合同中指定交易账户名称为原告海浪公司泉州分公司，但不能据此认定其为合同当事人。原告与本案没有直接利害关系，不符合法律规定的起诉条件，依法应予以驳回。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款规定，裁定如下： 驳回河南省海浪消防设备有限公司泉州分公司的起诉。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 审 判 长  王智裕 人民陪审员  兰 欣 人民陪审员  钟连英 二〇二一年三月五日 书 记 员  王珍莲 附注： 主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百一十九条起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实、理由； （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 第一百五十四条裁定适用于下列范围： （一）不予受理； （二）对管辖权有异议的； （三）驳回起诉； （四）保全和先予执行； （五）准许或者不准许撤诉； （六）中止或者终结诉讼； （七）补正判决书中的笔误； （八）中止或者终结执行； （九）撤销或者不予执行仲裁裁决； （十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书； （十一）其他需要裁定解决的事项。 对前款第一至第三项裁定，可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。 《最高人民法院关于适用的解释》 第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。 需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。 立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。