新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新23民终369号 上诉人（原审原告）：王大其，男，1972年4月6日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市。 被上诉人（原审被告）：新疆特变电工集团有限公司昌吉电气分公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市延安南路**。 负责人：车晓明，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：王宝来，男，该分公司员工。 委托诉讼代理人：李艳杰，女，该分公司员工。 上诉人王大其因与被上诉人新疆特变电工集团有限公司昌吉电气分公司劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2020）新2301民初4896号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月17日立案后，依法组成合议庭，于2021年3月9日开庭进行了审理。上诉人王大其、被上诉人新疆特变电工集团有限公司昌吉电气分公司（以下简称特变昌吉电气分公司）的委托诉讼代理人王宝来、李艳杰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 王大其上诉请求：依法撤销新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院(2020)新2301民初4896号民事判决第一项、第二项、第三项，改判支持上诉人的一审诉讼请求。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误，理应予以纠正。一、上诉人王大其于2008年2月至2020年4月与被上诉人特变昌吉电气分公司建立劳务关系，期间一直在该公司工作，工作岗位及工作环境一直没有变化，故工作年限应当连续计算；二、因被上诉人特变昌吉电气分公司认可其在用工过程中实际与派遣公司签订劳动合同或将单位员工转为派遣工的机制，上诉人王大其实际就是被上诉人特变昌吉电气分公司在岗员工；三、被上诉人特变昌吉电气分公司对上诉人王大其转账，由派遣公司代发工资的行为，只是被上诉人特变昌吉电气分公司为了欺瞒上诉人王大其，到一定时间就以各种理由辞退。综上，请求二审法院在查明案件事实的基础上，依法公正裁决。 特变昌吉电气分公司辩称，上诉人王大其与被上诉人特变昌吉电气分公司之间不存在劳务关系，一审中上诉人王大其提供的证据显示其在新疆昌特输配电公司工作，该公司与被上诉人特变昌吉电气分公司是两个独立的法人，故请求二审法院驳回上诉人王大其的上诉请求，维持原判。 王大其向一审法院起诉请求：1．特变昌吉电气分公司补偿王大其在职12年期间的经济补偿80,000元；2．特变昌吉电气分公司支付王大其在2008年2月至2008年8月期间的社保6000元；3．特变昌吉电气分公司补偿王大其未转正造成的经济损失100,000元；4．特变昌吉电气分公司补发王大其年终奖5000元；5．特变昌吉电气分公司赔付王大其因工作工种造成的听力下降、胸痛耳鸣、腰椎间盘突出等损失100,000元，以上合计291,000元。 一审法院认定事实：2008年2月，原告入职被告公司。自2008年9月被告为原告缴纳社会保险费。2010年3月起，原告先后与昌吉市国力众业人力资源有限责任公司等劳务派遣公司签订劳动合同。期间被告系原告用工单位。2020年4月，原告因故离开被告公司。后原告认为其与被告公司存在劳动关系，遂申请劳动仲裁，其请求事项为：1．被申请人支付申请人工作12年的经济补偿金80,000元；2．被申请人支付申请人2008年2月至2008年8月社保6000元；3．被申请人支付申请人未转正造成的经济损失工资福利100,000元；4．被申请人支付申请人2018年底至2019年初的年终奖5000元；5．申请人从事特殊工种，长期工作导致申请人身体遭受损害，被申请人支付申请人经济赔偿100,000元。昌吉市劳动人事争议仲裁委员会做出昌市劳人仲字（2020）第150号仲裁裁决，裁决本案被告向原告支付2500元奖金，驳回原告其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决，诉至一审法院。另查明，1．被告公司认可2018年度劳动派遣员工奖金为5000元；2．昌吉市劳动人事争议仲裁委员会做出昌市劳人仲字（2020）第150号仲裁裁决后，被告向原告支付奖金2500元。一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。针对原告的各项主张，法院分别评判如下：关于原告要求被告公司补偿在职12年期间的经济补偿80,000元的主张是否成立的问题。根据原告提交的昌吉州社会保险个人权益记录，可以证实原、被告自2008年9月至2010年3月存在事实劳动关系。由于原告社会保险费用自2010年4月由昌吉市国力众业人力资源有限责任公司缴纳，加之原告认可与劳务派遣公司签订劳动合同的事实，可以认定原告与该公司建立劳动关系。至此原、被告之间的劳动关系已经解除，双方劳动关系存续时间为2年零1个月。现原告要求被告补偿其在职12年期间的经济补偿80,000元。对于经济补偿的给付，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。因被告认可其在用工过程中实行与派遣员工签订劳动合同或将本单位员工转为派遣工的激励机制。结合上述情况，本案中原、被告在2010年4月解除劳动关系的事由可以认定为协商解除。另，根据法律规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中原告与被告之间的劳动关系已于2010年4月予以解除，原告在2020年申请劳动争议仲裁，已经超过诉讼时效，但因被告并未就时效进行抗辩，法院对此不做审查。故被告公司应给付原告经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付1个月工资的标准向劳动者支付；6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中原告在被告公司工作时间为2年零1个月，故被告公司应给付原告2.5个月的工资作为经济补偿金。由于原告未提供其与被告解除劳动关系前的工资证据，法院按2009年度新疆维吾尔自治区在岗职工年平均工资25,748元（月平均工资2,145.67元）计算，被告应支付原告经济补偿金5,364.18元（2,145.67元×2.5个月）。对于原告要求被告支付2008年2月至2008年8月期间的社保6000元的主张，法院认为，取得劳动报酬、享受福利保障及保险待遇等是劳动者依法享有的基本权利，劳动者可以依法主张。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。因原告上述主张，不符合上述法律规定，法院对其主张，不予支持。对于原告要求被告补偿未转正造成的经济损失100,000元。因劳动关系的建立，须劳动者与用人单位形成合意。原告该项主张无法律依据，法院不予支持。对于原告要求被告支付2018年度奖金5000元的主张，因被告认可2018年度派遣员工奖金为5000元。由于被告提供的证据不能证实原告不符合发放条件，一审法院对原告该项主张予以支持。因被告已向原告支付2500元，故被告只需向原告发放剩余2500元即可。对于原告要求被告赔付因工作工种造成的听力下降、胸痛耳鸣、腰椎间盘突出等损失100,000元的主张，因无事实依据，一审法院不予支持。遂判决：一、被告新疆特变电工集团有限公司昌吉电气分公司支付原告王大其经济补偿金5,364.18元；二、被告新疆特变电工集团有限公司昌吉电气分公司支付原告王大其2018年度奖金2500元；三、驳回原告王大其的其他诉讼请求。上述（一）（二）项合计7,864.18元，于判决生效之日起十五日内支付。 本院二审期间，上诉人王大其、被上诉人特变昌吉电气分公司均未向本院提交新证据。 二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：上诉人王大其要求被上诉人特变昌吉电气分公司向其支付291,000元有无事实及法律依据。 对于双方之间的劳动关系，根据上诉人王大其提交的昌吉州社会保险个人权益记录，可以证实双方自2008年9月至2010年3月存在事实劳动关系。2010年4月后，上诉人王大其的社会保险费用先后由昌吉市国力众业人力资源有限责任公司等四家公司缴纳，上诉人王大其亦认可与劳务派遣公司签订劳动合同的事实， 故上诉人王大其与被上诉人特变昌吉电气分公司之间的劳动关系存续时间为2008年2至2010年3月。之后，上诉人王大其与被上诉人特变昌吉电气分公司不存在劳动关系。因上诉人王大其未提供其与被上诉人特变昌吉电气分公司解除劳动关系前的工资证据，一审法院按2009年度新疆维吾尔自治区在岗职工年平均工资25,748元（月平均工资2,145.67元）计算，确定被上诉人特变昌吉电气分公司应支付上诉人王大其经济补偿金5,364.18元（2,145.67元×2.5个月），并无不当，本院予以维持。 对于上诉人王大其要求被上诉人特变昌吉电气分公司支付2008年2月至2008年8月期间的社保6000元的问题。缴纳社会保险是用人单位的法定义务。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足。上诉人王大其该请求属于社会保险机构征缴范畴，一审法院对上诉人该请求未予支持并无不当，本院予以维持。 对于上诉人王大其要求被上诉人特变昌吉电气分公司向其支付未转正造成的经济损失100,000元、因工作工种造成的听力下降、胸痛耳鸣、腰椎间盘突出等损失100,000元的主张。因上诉人王大其并未提供证据证实上述损失，一审法院未予支持，并无不当，本院予以维持。 对于上诉人王大其主张的2018年度奖金5000元的问题。因被上诉人特变昌吉电气分公司认可2018年度派遣员工奖金为5000元，且被上诉人已经向上诉人王大其支付了2018年度的奖金2500元，一审法院确认由被上诉人特变昌吉电气分公司向上诉人王大其支付奖金2500元并无不当，本院予以维持。 综上，上诉人王大其的上诉理由不能成立，其上诉请求应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人王大其负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 高   玉   莲 审 判 员 阿孜古丽·司马义 审 判 员 马   雪   静 二〇二一年三月十二日 法官助理 袁   蕾   蕾 书 记 员 糟   晓   晨