山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁09民终455号 上诉人（原审被告）：泰安市岱岳区齐鑫煤炭销售有限公司，住所地：山东省泰安市岱岳区粥店办事处驻地。 法定代表人：杨桂美，执行董事。 委托诉讼代理人：侯存道，男，1957年10月5日出生，汉族，公司职工，住岱岳区。 被上诉人（原审原告）：寿阳县万华商贸有限公司，住所地山西省晋中市寿阳县九龙村**。 法定代表人：马荣铭，执行董事。 委托诉讼代理人：王雅晋，寿阳县法律服务所法律工作者。 上诉人泰安市岱岳区齐鑫煤炭销售有限公司（以下简称齐鑫公司）因与被上诉人寿阳县万华商贸有限公司（以下简称万华公司）买卖合同纠纷一案，不服肥城市人民法院（2020）鲁0983民初3778号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 齐鑫公司上诉请求：1、撤销肥城市人民法院（2020）鲁0983民初3778号民事判决书，改判驳回被上诉人的诉讼请求或依法将该案发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，上诉人并不欠被上诉人款项。一审对于争议案件涉及买卖合同过程没有全面审查和处理；涉案买卖合同相对人和涉及方并不仅是上诉人与被上诉人，还应包括山东尚耘能源有限公司以及该两公司的经办人王栋，双方的业务关系也并不是仅仅涉案的这一列火车的煤，而是包括这一列在内的共计12列火车的煤；双方的债权债务应当综合结算，法院应当整体审查。1、双方发生业务的经过。上诉人与被上诉人之间并不认识，开始并不是上诉人与被上诉人之间建立直接的买卖关系，被上诉人想在山东地区销售煤炭，因上诉人法定代表人侯存道原来就有与肥城国电的业务合作，王栋就找到侯存道，想开展该单位的业务，王栋称被上诉人系他自己与另外几个股东的合伙公司，山东尚耘能源有限公司法定代表人叫石伟，该公司为其实际所有，石伟是其表弟，代其顶名，为方便运作，销售煤炭由被上诉人发给尚耘公司，让侯存道以尚耘公司代理人的身份将被上诉人发的煤炭销售给肥城国电，尚耘公司并出具了委托书，当时商定的报酬王栋对侯存道讲，费用由被上诉人出，每一列车给2万元的费用。被上诉人前后发了11列的煤，按照王栋所说，应当付给上诉人法定代表人侯存道22万的费用。该费用应当由被上诉人支付给上诉人法定代表人，当然按照被上诉人的实际承诺是每列5.8万元，共计63.8万元，上述事实由被上诉人法定代表人、以及王栋的录音为证；但该费用至今上诉人方及法定代表人均没有见到和收到，应当视为被上诉人对上诉人的欠款。2、根据上述业务关系及经过，在发生本案起诉的这一列煤前双方的账目往来及被上诉人应付上诉人（法定代表人）的款项。（1）根据上述业务经过，被上诉人欠上诉人11列的费用，即使按照王栋的说法，被上诉人也至少欠22万；（2）在上述11列煤的发运过程中，被上诉人因资金困难，为保证及时供货，2019年3月16日，上诉人通过法定代表人侯存道的账户借给被上诉人了15万，该款打入了王栋账户，王栋打到了被上诉人账户，该事实被上诉人法定代表人也亲口承认，该款后来被上诉人通过王栋仅偿还了5万元，下欠10万元未还。（3）上述两项被上诉人欠上诉人32元，这也是王栋30万元的借条虽然借款对应的30万元已经偿还，但条一直在上诉人手中的原因，实际上双方心知肚明，该条对应的是上述32万的欠款。3、诉争这一列发煤的原因和过程。因为上述被上诉人应偿还和支付上诉人的32万元未付，上诉人多次催要，遂出现了涉案的这一列煤，当时王栋就是以被上诉人的代理人的身份与上诉人订立了合同，王栋也认可通过这一列煤双方找补结算双方的差额。最后涉案这一列煤尾款318,023.84元，经过王栋认可扣减了上述费用和欠款。二、一审法院程序不当。1、根据上述事实和本案争议，应当追加王栋作为本案第三人，上诉人一审也提出了书面申请，但一审法院却让王栋作为证人去证实与其具有明显利害关系的事项，明显程序不妥。2、本案可能涉嫌刑事犯罪，根据法律规定，法院在审理案件中发现涉嫌刑事犯罪的线索应当移送公安机关侦察处理。（1）被上诉人应当付上诉人的款项未付，又通过王栋与上诉人订立合同，承诺的事项未予兑现，其涉嫌与王栋一起实施合同诈骗。（2）根据被上诉人法定代表人的电话录音显示，其前11列煤均是按照每一列5.8万元付给上诉人，但到了王栋那却成了每列2万元，虽然无论多少，上诉人均没有收到，但被上诉人陈述该款已经按照每列5.8万元打到了王栋处，显然属实的话王栋已经涉嫌刑事犯罪。综上，请二审人民法院依法查明案件事实，支持上诉人上诉请求。 万华公司答辩称，1、一审法院认定事实清楚，被答辩人称一审法院认定事实错误，没有任何依据。2、被答辩人上诉状中陈述山东尚耘能源有限公司欠被答辩人煤炭托底费用。答辩人认为与本案无关，本案中答辩人和被答辩人达成煤炭买卖协议后，答辩人与被答辩人之间所有账户往来全部都是公司公户转账。一审中原告提交证据都可以证明，本案中并不存在第三方公司，并且承诺给付被答辩人托底费用，在一审中明确扣除。3、被答辩人上诉状中陈述称曾打款15万元王栋个人账户，王栋将该款打到答辩人账户。但事实上答辩人公司从未收到王栋打款，并不存在上诉人所陈述情况。4、本案中争议款项是双方对账后共同认可，并且结算单是被答辩人出具的一审质证中被答辩人也认可该笔款项。被答辩人与山东尚耘云能源有限公司和王栋之间的款项互转行为，与答辩人无关。 万华公司向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告欠款351,023.84元；2.诉讼费由被告承担； 一审法院认定事实：2019年5月17日，万华公司委托王栋与齐鑫公司签订煤炭购销合同一份。合同约定，万华公司于2019年5月17日支付合同履约保证金33,000元整，齐鑫公司于2019年5月17日代原告支付火车运费370,000元。齐鑫公司在火车大票提票后支付完铁路运输剩余费用。合同签订当日，万华公司通过公司账户向齐鑫公司账户转账33,000元保证金，齐鑫公司按照合同约定代万华公司支付运费370,000元。2019年5月19日，万华公司通过铁路运输向被告指定的国电石横发电有限公司发送煤炭3273.95吨，合计1,410,941.49元。齐鑫公司于2019年5月23日支付万华公司600,000元，2019年6月18日向万华公司付款100,000元，加上代付运费370,000元，合计付款1,070,000元，扣除每吨7元的托底费22,917.65元，加上原告支付被告的33,000元保证金，被告下欠原告351,023.84元。一审法院认为，原被告签订的合同系双方的真实意思表示，且不违反法律和行政法规的强制性规定，系合法有效的合同，一审法院予以确认。2019年7月12日300,000元是齐鑫公司支付给山东尚耘有限公司的，经办人王栋证明王栋与齐鑫公司存在资金拆借关系，这300,000元已于2019年11月份还给齐鑫公司，故该300,000元不应视为支付给原告的货款。齐鑫公司下欠万华公司货款351,023.84元，事实清楚，证据充分。万华公司要求齐鑫公司支付351,023.84元货款，一审法院予以支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条之规定，判决：被告泰安市岱岳区齐鑫煤炭销售有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告寿阳县万华商贸有限公司351,023.84元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3283元，被告泰安市岱岳区齐鑫煤炭销售有限公司负担。 本院二审期间，上诉人提交证据一、上诉人法定代表人与被上诉人法定代表人马蓉的电话录音一段。欲证明涉案买卖合同相对人和涉及方并不仅是上诉人和被上诉人，包括山东尚耘能源有限公司以及两公司的经办人王栋，双方的业务关系也并不仅仅是涉案的这一列火车煤炭，而是共计12列火车。双方债权债务应当综合结算。应当追加王栋作为本案第三人。证据二、上诉人法定代表人与王栋通话录音。欲证实涉案这一列火车没的尾款王栋认可扣除应付上诉人的提成款。王栋是以被上诉人代理人的身份与上诉人订立合同，其行为代表被上诉人。上诉人不再欠被上诉人款项。证据三、报案材料一份。欲证明被上诉人与王栋涉及刑事犯罪，上诉人也向肥城公安局报案。被上诉人质证意见为，对证据一真实性认可，对关联性不认可。这个证据只是证明我方法定代表人知道王栋欠上诉人公司托底费用，但这件事和本案无关。对证据二真实性不予认可。王栋已经作为证人出庭并陈述了欠款经过，这份录音没有意义。对证据三质证意见为是否构成刑事犯罪，应当由公安机关追究，不再发表意见。本院查明的事实与原审法院查明的事实相一致。 本院认为，上诉人对与万华公司2019年5月17日签订煤炭购销合同欠付货款并无异议。上诉人主张被上诉人另欠上诉人32万元款项，对此上诉人应当提交证据予以证实。上诉人主张被上诉人欠上诉人11列火车煤炭的费用22万元。上诉人提交的证据不能够证明其诉称22万元费用的债务人为被上诉人。上诉人提交的15万元借条明确载明借款人为王栋，上诉人亦认可该款项打入王栋账户，上诉人主张尚欠10万元应当由被上诉人偿还没有证据予以证实。上诉人在上诉状中认可为方便运作煤炭销售由被上诉人发给尚耘公司，让侯存道以尚耘公司代理人的身份将被上诉人发的煤炭销售给肥城国电，尚耘公司并出具了委托书。上诉人没有有效证据证实其诉称的11列火车煤炭的销售，由被上诉人直接委托给上诉人。上诉人主张一审法院程序不当，应当追加王栋作为本案第三人，理由不能成立，本院不予支持。至于上诉人主张的应付款项问题，可另循法律途径解决。 综上所述，泰安市岱岳区齐鑫煤炭销售有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6565元，由上诉人泰安市岱岳区齐鑫煤炭销售有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李兴文 审判员  魏 军 审判员  朱 峰 二〇二一年三月九日 书记员  宋姚瑶