黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）黑02执异10号异议人（被执行人）：齐齐哈尔市海洋商品混凝土有限公司，住所地齐齐哈尔市铁锋区扎龙乡宛屯村。统一社会信用代码91230200574209946P。法定代表人：齐海洋，该公司经理。委托诉讼代理人：赵冰，女，1982年5月14日出生，汉族，身份证号码2302021982********。（系齐海洋之妻）电话18686******。申请执行人：齐齐哈尔农村商业银行股份有限公司南市郊支行，住所地齐齐哈尔市龙沙区欣豪尚品**楼******。统一社会信用代码912302021282841374。法定代表人：于喜民，该行行长。电话13339******。委托诉讼代理人：苍展枫，该行员工。电话13054******。被执行人：齐海滨，男，1986年1月31日出生，汉族，身份证号码2302041986********。电话13904******。被执行人：李岩，男，1986年8月10日出生，汉族，身份证号码230202************，电话15846******。被执行人：赵媛，女，1986年1月9日出生，汉族，身份证号码230204************，电话18204******。在本院执行齐齐哈尔农村商业银行股份有限公司南市郊支行（以下简称农商行南市郊支行）与齐海滨、李岩、赵媛、齐齐哈尔市海洋商品混凝土有限公司（以下简称海洋混凝土公司）借款合同纠纷一案中，被执行人海洋混凝土公司对本院（2020）黑02执939号之二执行裁定不服，向本院提出书面执行异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。海洋混凝土公司异议称，请求：1.解除对公司账户的冻结。2.将已划转资金回转至异议人银行账户。主要理由是：根据生效调解书确认的清偿顺序，在齐海滨不能清偿的情况下，应先拍卖、变卖李岩名下抵押房产，对拍卖、变卖抵押房产仍不能足额清偿的部分才能由赵媛和海洋混凝土公司承担清偿义务。但在齐海滨未能清偿借款，尚未对李岩名下抵押房产进行拍卖、变卖的情况下，冻结和划转该公司账户内资金缺乏执行依据，违反了依法定程序确认的偿付顺序，对异议人的合法权益造成侵害。申请执行人农商行南市郊支行辩称，异议人海洋混凝土公司异议理由不能成立，请求依法驳回异议人的请求。主要理由是：1.海洋混凝土公司在执行异议书中提出异议，认为齐齐哈尔市中级法院（2020）黑02民初82号调解书中的第三项“上述款项清偿不足的部分，由赵媛和海洋混凝土公司承担连带清偿责任”，根据民法典第392条规定“被担保的债券既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当就物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以请求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”法律明确规定仅限如债务人自己提供的物保时，债权人应按顺序申请执行。但本案中异议人片面的强调（2020）黑02民初82号调解书中第三项是对执行顺序的约定显然是错误的，没有法律依据。另外，答辩人在与被执行人齐海滨、抵押人李岩、保证人海洋混凝土公司签署借款合同并没有实际约定债务清偿顺序。答辩人有理由认为异议人海洋混凝土公司就清偿顺序提出异议没有法律依据。2.如果（2020）黑02民初82号调解书所规定的内容视为清偿顺序约定的话，答辩人实际上也履行调解书各项规定。答辩人在申请执行局依法对本案抵押房产进行拍卖过程中，因被执行人赵媛不同意拍卖该抵押房产，便第一次向法院申请执行和解。和解达成的内容是，被执行人齐海滨、赵媛先期给付200万元，剩下的自筹资金偿还或是双方议价后由被执行人回购，答辩人则依法申请法院解除海洋混凝土公司被冻结资金200万元（详见第一次执行和解笔录），答辩人同意并在执行笔录上签字确认，但被执行人仅还款50万元，未能按约定足额偿还200万元。第二次执行和解，我行再次要求拍卖房产，赵媛声称待年末齐海滨从海南回来之后，补齐欠款并回购房产，答辩人也同意并在执行和解笔录上签字确认，但是始终未兑现。鉴于两次执行和解答辩人均按约定等待被执行人履行约定内容，答辩人有理由认为这两次执行和解是对（2020）黑02民初82号调解书的变更，变更为被执行人偿还答辩人200万元后，在2020年年底前完成对抵押房屋的回购，也就不再存在异议人海洋混凝土公司依据（2020）黑02民初82号调解书第三项所规定的清偿顺序一说。因为通过两次执行和解笔录，答辩人与被执行人各方有了新的约定。被执行人未全部履行执行和解协议，答辩人有权依据民法典329条规定申请法院依法扣划海洋混凝土公司账户资金偿还答辩人欠款。据此，答辩人申请法院扣划海洋混凝土公司账户资金行为符合法律规定。被执行人齐海滨、李岩、赵媛未到庭答辩。经审查查明，原告农商行南市郊支行与齐海滨、李岩、赵媛、海洋混凝土公司借款合同纠纷一案，2020年8月27日，本院作出（2020）黑02民初82号民事调解书，主要内容为：一、被告齐海滨于2020年9月10日前偿还原告农商行南市郊支行借款本金1000万元，利息1,029,838.34元，罚息131,616.66元，利息、罚息均计算至2020年7月10日，此后利息、罚息按照合同约定标准顺延至本息付清时止。二、如被告齐海滨不能按期偿还，以被告李岩抵押的案涉房产，铁锋区橡胶厂综合1号楼1号，黑（2017）齐齐哈尔市不动产证明第0004648号，变卖、拍卖价款优先受偿。三、上述款项清偿不足的部分，由被告赵媛、被告海洋混凝土公司承担连带清偿责任。四、案件受理费88,768.73元，减半收取44,384.37元，由被告齐海滨承担。五、本协议自各方当事人签字之日起生效。因被执行人未履行义务，2020年10月21日，农商行南市郊支行向本院申请执行。2020年10月26日，本院立案执行，执行案号为（2020）黑02执939号。2020年12月23日，本院作出（2020）黑02执939号之二执行裁定，划拨被执行人海洋混凝土公司存款1，900，000.00元到齐齐哈尔市中级人民法院执行款账户。海洋混凝土公司不服，以前述理由向本院提起执行异议。另查明，案涉房产的房权证是S201520847号，面积2580.9平方米，2015年7月7日，由吕向阳变更登记为李岩权利人。2017年3月28日，案涉房产抵押给农商行南市郊支行。2018年6月20日，被齐齐哈尔市建华区人民法院查封；2020年5月28日，被齐齐哈尔市龙沙区人民法院查封；2020年6月8日，被齐齐哈尔市建华区人民法院查封；2020年6月11日，被齐齐哈尔市龙沙区人民法院查封。还查明，2020年11月3日和6日，在本院执行笔录中，赵媛与农商行南市郊支行协商赵媛先偿还农商行南市郊支行200万元，以解除对被执行人三个账户的冻结。在赵媛偿还50万元后，本院解除了对赵媛名下中国银行账号62178853000********和海洋混凝土公司交通银行账号232000801018150081004的冻结，余款未偿还。本院认为，本案的焦点问题是：执行部门能否变更生效法律文书确定的执行顺序。本案生效调解书第二项确定的内容是，如被告齐海滨不能按期偿还，以被告李岩抵押的案涉房产变卖、拍卖价款优先受偿。第三项内容是，上述款项清偿不足的部分，由被告赵媛、被告海洋混凝土公司承担连带清偿责任。由此可见，该调解书确认了执行顺序。债务清偿顺序涉及当事人的实体权益，只能由审判部门来确认，执行部门不能变更生效法律文书确定的执行顺序。当事人对担保另有约定的，应按照其约定。农商行南市郊支行认为法律明确规定仅限如债务人自己提供的物保时，债权人应按顺序申请执行的答辩理由，因农商行南市郊支行在民事审判中的调解协议约定了清偿顺序，且为生效调解书所确认，故不应再适用民法典第392条规定。被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书。因海洋混凝土公司未完全履行执行和解，当农商行南市郊支行申请扣划海洋混凝土公司银行存款时，海洋混凝土公司可依据原生效法律文书提出异议抗辩。故海洋混凝土公司的异议理由成立，应予支持。本院执行部门径直划拨被执行人海洋混凝土公司存款1，900，000.00元到本院的执行行为没有法律依据，应予撤销。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第二项之规定，裁定如下：撤销本院（2020）黑02执939号之二执行裁定。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向黑龙江省高级人民法院申请复议。审判长  王春山审判员  赵春龙审判员  高 威二〇二一年三月五日书记员  宋 鹏