湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终2629号上诉人（原审原告）：谌金玉，女，1935年1月18日出生，汉族，居民身份证住址武汉市黄陂区。委托诉讼代理人：黄建强（谌金玉之子），1960年7月10日出生，汉族，居民身份证住址湖北省孝感市孝**。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司，营业场所武汉市汉阳区鹦鹉大道136号。法定代表人：夏学东，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱石令，湖北正康律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：涂攀凯，男，1985年11月11日出生，汉族，居民身份证住址武汉市黄陂区。上诉人谌金玉因与被上诉人涂攀凯、中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司（以下简称人保武汉市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武汉市黄陂区人民法院（2020）鄂0116民初205号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月3日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。因案情不复杂，本院决定对本案不开庭审理，并告知了当事人。本案现已审理终结。谌金玉上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判谌金玉只返还涂攀凯2850元护工费；2、本案上诉费由涂攀凯、人保武汉市分公司共同承担。事实和理由：谌金玉2019年8月31日因交通事故住进××××区中医医院骨科，2019年8月31日至9月5日，是由谌金玉儿子在医院护理，9月5日晚上由湖北万联海润劳务服务有限公司护工小王护理，直到9月30日止（附小王护工出具的证明）。2019年8月31日8时44分，涂攀凯驾驶其所有的鄂Ａ×××**小型汽车与谌金玉在人民街（向阳大街路口至民安街路口）K人民街（民安街路口至大南街路口）K发生道路交通事故。经武汉市公安局黄陂分局交通巡逻民警大队出具《道路交通事故认定书》，认定涂攀凯负此次事故的全部责任，谌金玉无责任。事故发生后，谌金玉立即前往武汉市黄陂区中医医院就医，因伤势较为严重，自2019年8月31日至2019年9月16日期间一直在武汉市黄陂区中医医院住院治疗。在两次住院期间，谌金玉一直由湖北万联海润劳务服务有限公司的陪护人员进行护理。现因涂攀凯驾驶其所有的鄂Ａ×××**小型轿车与湛金玉发生交通事故，给谌金玉造成了极大的身体伤害和财产损失，涂攀凯应当对其损失承担赔偿责任。且该车已在人保武汉市分公司投保了交强险和商业险，故人保武汉市分公司应在上述保险的责任限额范围内予以先行赔付。人保武汉市分公司辩称，人保武汉市分公司已经将案件赔偿款于2020年11月20日支付到黄陂区人民法院。对于谌金玉的请求，事实如果成立，则由法院重新计算护理费。涂攀凯未发表答辩意见。谌金玉向一审法院起诉请求：1.判令涂攀凯赔偿谌金玉因交通事故造成的各项经济损失36065.94元；2.判令人保武汉市分公司在保险责任范围内承担赔偿责任；3.本案的诉讼费用由涂攀凯、人保武汉市分公司承担。一审法院查明：2019年8月31日8时44分，驾驶人涂攀凯驾驶鄂Ａ×××**小型汽车，在人民街（向阳大街路口至民安街路口）K人民街（民安街路口至大南街路口）K发生道路交通事故。该事故经武汉市公安局黄陂区分局交通巡逻民警大队道路交通事故认定书认定：涂攀凯负此事故的全部责任；谌金玉不负此事故的责任。谌金玉的伤情经湖北中真司法鉴定所鉴定为：谌金玉损伤未构成伤残，后期治疗费5000元或据实结算，护理时间150日，营养时间150日。谌金玉支付鉴定费2280元。在庭审中，人保武汉市分公司申请重新鉴定，经湖北同济法医司法鉴定中心鉴定为：谌金玉损伤后期治疗费按实际发生额赔付，护理期120日，营养期90日。鉴定费5000元。事故发生后，双方因赔偿事宜协商未果，为此，谌金玉向法院提起诉讼，并提出前述请求。一审法院另查明，涂攀凯系鄂Ａ×××**车的车主和司机。该车在人保武汉市分公司投保了交强险和限额100万的第三者责任险，并投有不计免赔率险，该事故发生在保险期内。经依法核算，谌金玉因交通事故造成的经济损失为28888.65元，其中：医疗费8571.04元（2375.94元+6195.10元）、住院伙食补助费1500元（50元/天×30天）、营养费4500元（50元/天×90天）、护理费13817.61元【38897元/年÷365天/年×（120天－29天）+4120元（29天）】、交通费500元。一审法院认为：涂攀凯驾驶机动车发生交通事故，经公安交管部门认定，涂攀凯负此次事故全部责任，故涂攀凯应承担相应的民事责任。因肇事车辆在人保武汉市分公司投保了交强险，根据相关法律规定，应由保险公司在交强险范围内先行赔偿受害人的损失，应赔偿谌金玉经济损失28888.65元。由于保险公司已经先行赔付谌金玉6195.10元，保险公司应支付谌金玉22693.55元（28888.65元－6195.10元）。一审法院酌定其交通费为500元。人保武汉市分公司垫付医疗费6195.10元，涂攀凯垫付3700元，谌金玉予以认可，应在其赔偿款中扣减或返还。人保武汉市分公司抗辩谌金玉第二次住院主要治疗其自身疾病，其无证据佐证，一审法院不予采纳。关于后期治疗费，根据第二次鉴定意见按实际发生额赔付，谌金玉可以另行起诉主张权利。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、人保武汉市分公司在机动车交强险范围内赔偿谌金玉经济损失22693.55元（已扣减垫付6195.10元）；二、谌金玉返还涂攀凯3700元；三、驳回谌金玉的其他诉讼请求。上述第一、二项自本判决生效之日起十五日内付清，相关手续在武汉市黄陂区人民法院办理。如果未按本判决指定的期间履行支付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间债务利息。案件受理费减半收取500元，第一次鉴定费2280元，第二次鉴定费5000元，合计7780元，由涂攀凯负担3700元，谌金玉负担4080元。二审中，谌金玉提交了一份湖北万联海润劳务服务有限公司护工王金荣出具的《证明》。拟证明王金荣2019年9月5日才开始护理，之前是黄建强在护理。本院组织当事人进行了证据交换和质证。人保武汉市分公司质证认为，请法院依法认定，人保武汉市分公司不清楚。涂攀凯未发表质证意见。本院认为，谌金玉提交的该份证据，属于证人证言，证人应当出庭接受法庭询问。王金荣未到庭作证，对该份证据，本院不予认可。经审理查明，一审查明的事实属实。二审另查明，一审庭审笔录中记载，被１（涂攀凯）：证据一，护理费是我垫付的，第一次9.3的护理费850元，9.5护理费750元……。审判员问：原、被告质证。原告（谌金玉）：我方出了第二次住院护理费420元。对被1（涂攀凯）垫付护理费无异议。本院认为，本案中，涂攀凯已向一审法院提交了湖北万联海润劳务服务有限公司开具的《收据》，证明其于2020年9月3日向湖北万联海润劳务服务有限公司交纳了五天的陪护费共计850元。谌金玉虽上诉称，2019年8月31日至9月5日，是由其子在医院护理，但在一、二审中均未提交充足的证据证明，且在一审质证时，也对涂攀凯垫付的护理费无异议。故，一审法院认定涂攀凯总计垫付3700元并无不当。综上所述，谌金玉的上诉请求，不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由谌金玉负担。本判决为终审判决。审判员  黄浩二〇二一年三月八日法官助理黄旭东书记员房珣