杭州市萧山区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）浙0109民初1901号 原告：苏东，男，1988年1月7日出生，汉族，住江苏省赣榆县。 委托诉讼代理人：吴梦娴、王谢，江苏高旗律师事务所律师。 被告：杭州芮欣餐饮文化有限公司，统一社会信用代码91330110MA2GN8L9XA，住所地浙江省杭州市西湖区西溪诚品商务中心**楼****。 法定代表人：景小虎，总经理。 委托诉讼代理人：夏顺慧，浙江英普（义乌）律师事务所律师。 原告苏东诉被告杭州芮欣餐饮文化有限公司（以下简称芮欣公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2021年2月3日立案受理后，依法适用简易程序于同年3月2日公开开庭进行了审理。双方当事人的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告苏东向本院提出诉讼请求：1.被告返还原告合同款229000元（包括运营指导费80000元、核心技术费120000元、商标使用费20000元及保证金10000元，被告自愿承担原告的交通费1000元，以冲抵合同款）；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年8月，原告准备从事奶茶店经营，在网上浏览加盟信息时，经人推荐于同年8月26日与被告就加盟奶茶店事宜签订《授权协议合同书》（以下简称案涉合同），就服务项目及内容、工作成果、商标许可期限及服务费、权利义务、保密条款、合同期限及终止、违约责任、争议解决及不可抗力等内容作了约定。另约定运营指导费、核心技术费、商标使用费及保证金合计230000元，合同期限自2019年8月26日至2020年8月25日。不可抗力的情形包括但不限于自然灾害、战争、传染性疾病或政府的行政行为等，如遇不可抗力事件致本合同暂时不能履行的，则双方互不追究对方责任，但遭受不可抗力一方可以在事件结束后的十日内通知对方，双方就是否继续履行合同协商解决等。当日，被告自愿承担原告交通费1000元，并冲抵合同款，原告支付229000元，其中POS机刷卡200000元，微信转账给被告员工谢蕊29000元，并由被告出具收据。自2019年9月至2020年1月期间，按被告所提供地址，原告多次查看店铺选址，但因被告提供的地址人流较少且位置不佳，不利于开店经营，原告一直未选定店铺地址。自2020年1月底开始，因新冠肺炎疫情的蔓延，全国经济受到严重影响，因严格的防疫管控措施以及困难的经济形势，导致原告无法进行店铺选址，也无法从南京前往杭州接受被告的培训，合同难以履行。到2020年8月25日，合同期限已经届满，店铺始终未选定地址且没有开业经营，原告也没有使用被告的商标。 原告方认为，一、合同期限内受疫情影响，属不可抗力，原告不能进行店铺选址、培训及开店。合同约定须在不可抗力事项结束后十日内通知对方，但疫情一直持续，故本案不存在十日内提出的问题。合同期间，被告未对原告人员进行培训，也未提供原材料等，原告亦未享受后续运营指导服务，也没有实际使用被告的商标及核心技术，合同目的未实现。二、合同关于商标服务期限及费用的内容，其中费用不得退还的条款，属于格式条款，明显加重原告合同义务，被告未进行提示说明，应属无效。综上，请求依法支持原告的诉讼请求。 被告芮欣公司辩称，首先，被告已按合同履行义务，未能选址成功的责任不在被告。其次，疫情不属于不可抗力。被告也受到疫情影响，故不属于不可抗力。最后，合同约定单方解除权的行使期限，原告未在冷静期内提出解除合同，现合同履行期限已经届满，被告并无过错，原告的主张缺乏事实和法律意见，请求依法判决驳回其诉讼请求。 经审理，本院认定以下事实：2019年8月26日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《授权协议合同书》，约定甲方自愿选择乙方为甲方餐饮项目（即“蜡笔小新”）提供区域运营指导，即乙方为甲方在江苏省南京市栖霞区范围内设立的所有自营餐饮项目提供运营指导服务，服务内容包括运营指导和核心技术两方面（详见合同附件《服务实施清单》）。自本合同签订之日，甲方向乙方支付200000元，该费用包括运营指导费80000元和核心技术费120000元，由于该项费用包含了餐饮服务项目的理论与实际操作培训、前期运营指导、后期运营咨询等服务内容，因此一旦自甲方收取核心技术资料后，即表明乙方为此履行了相应的服务，甲方已获得乙方的核心机密，无论任何情形出现导致合同的解除、终止，核心技术费、运营指导费均不予退还。甲方还应支付商标使用费20000元及保证金10000元。本合同的有效期为一年，自2019年8月26日至2020年8月25日。在本合同签订之日起7日内，甲方可单方解除合同，乙方有权扣除核心技术费，退还运营指导服务费等内容。后原告按约支付费用合计229000元，被告通过电子邮件将“蜡笔小新”产品指导手册、海报、产品系列等资料发送给原告，并成立售后服务微信群，提供选址建议等服务，原告至今未开展实际经营。因案涉争议，原告遂起诉来院，案经调解无效。 另查明，被告成立时间为2019年6月24日。经核准，株式会社双叶社取得“CrayonShinchan”、“野原新之助”及“蜡笔小新”等多种文字、字母及图形组合注册商标，核定使用范围包括第29类（牛奶制品、奶茶等）、第43类（提供野营场地设施、餐厅等）等，依据株式会社双叶社的相应授权，艾影（上海）商贸有限公司出具给被告《商品授权证明书》及确认书，载明授权卡通形象为“野原新之助CrayonShinchan”，授权品项仅限饮料、甜品及冰淇淋，销售通路仅限名为“蜡笔小新の茶”饮品店，期限自2019年8月1日至2021年1月31日等。 上述事实有原告提供的《授权协议合同书》、收据、POS单及银行交易明细1组，被告提供的授权书、商品授权证明、确认书及商标注册证、客户情况反馈单、通知书、清单、微信聊天记录及邮箱记录1组，以及庭审中双方当事人的陈述等予以证实。 本院认为，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。案涉合同系特许经营性质的合同，系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的效力性禁止性规定，应为合法有效，双方均应按约履行。 本案主要争议点为被告应否退还原告已付费用及相应比例。首先，根据《商业特许经营管理条例》第十二条之规定，特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。这是条例赋予被特许人的法定解除权，无须承担违约责任。案涉合同对冷静期已作明确约定，应从约定。现因原告未在约定的单方解除期限内主张解除合同，故其无从依据冷静期行使单方解除权。现合同履行期已届满，无须解除。其次，综合案涉合同及被告履行义务的情况来看，原告就其自营餐饮项目而言，已按约交纳费用229000元，被告应按约提供营建、开店、管理及店面后续运营等方面的运营指导和咨询及核心资料。除被告提供的运营管理手册、技术手册等资料，以及其成立的售后服务群除向原告推荐选址信息等之外，其尚未履行其他义务。同时，被告成立于2019年6月24日，合同签订时缺乏诸如两店一年等特许经营资源，现也未予补正，其持续提供特许经营的指导能力较弱，可认定存在一定违约情形。针对原告方，结合其至今尚未完成店面选址装修等，亦未开展实际经营，作为选址开店的责任方，其应当对案涉项目的商业风险具备可预见性并承担相应责任，应认定其对合同无法继续履行应承担主要责任。至于原告提出的因疫情原因导致无法经营，虽然该因素对开店经营确有一定影响，但其前提应当是原告已履行开店义务。基于此，因双方均存在违约情形并导致合同无法继续履行的情形，后续双方也不存在继续履行的客观条件，原告有权主张被告承担相应损失赔偿等责任。其次，案涉合同约定“一旦自原告收取核心技术资料后，即表明被告为此履行了相应的服务，原告已获得被告的核心机密，无论任何情形出现导致合同的解除、终止，核心技术费、运营指导费均不予退还”，该条款为被告提供的格式条款，加重了原告的责任，排除了原告的主要权利，应属无效。最后，考量本案中被告已提供的服务内容等实际情况，以及原告未及时提出解除合同及返还费用，存在未采取适当措施避免损失扩大的情形，不应对扩大损失部分主张赔偿。综上，考虑前述因素，以及双方违约情形、已履行义务情况及权利义务对等原则，本院酌情认定被告应支付原告款项80000元。对原告该项主张中的合理部分予以支持，其余部分不予支持。 本案系因民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，本案应当适用当时的法律、司法解释的规定。据此，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、杭州芮欣餐饮文化有限公司在本判决生效后十日内支付苏东款项80000元； 二、驳回苏东的其余诉讼请求。 如杭州芮欣餐饮文化有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4736元，减半收取计2368元，由苏东负担1541元，杭州芮欣餐饮文化有限公司负担827元。该款于本判决生效后七日内向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  郑卜训 二〇二一年三月十二日 书记员  童栎丞 7-