江苏省徐州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2021）苏03民终1680号上诉人（原审原告）：钟小晓，女，1974年7月18日生，汉族，住徐州市云龙区。被上诉人（原审被告）：段玉玲，女，1971年7月20日出生，汉族，住徐州云龙区。上诉人钟小晓因与被上诉人段玉玲合伙协议纠纷一案，不服江苏省徐州市云龙区人民法院（2020）苏0303民初4765号之三民事裁定，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行审理。钟小晓上诉请求：撤销一审裁定，指令一审法院审理。事实和理由：1.资产已经变卖，应该按约分配。2.控制转让款的一方不愿意分配，应承担违约责任，不能因此驳回受损失一方的起诉。这样处理既不公平，也是拒绝裁判的行为。3、现在是具备算账条件的，两条造纸生产线刚投建好，还没有开始生产盈利，上诉人提供了投资数额证据，被上诉人只需提供她的投资数额证据情况，她转让款数额是确定的，按照证据规则审查证据并判决就行了。钟小晓向一审法院起诉请求：段玉玲返还钟小晓投资款本金30万元及逾期利息（以30万元为基数，按照同期银行贷款利率自2019年3月1日暂计算至2020年8月28日为21652元，其余利息按照同样计算方法自2020年8月29日计算至实际支付之日止)。一审法院认定事实：2020年4月25日，（甲方）段玉玲与（乙方）钟小晓签订《合作协议》一份，约定双方就合作投资萧县澳润纸塑包装有限公司循环园项目达成如下协议：一、权利与义务1.公司项目初步安排建设两条生产线，由甲乙双方共同出资投资建设，(段玉玲在公司是乙方代表，刑正义是公司的甲方代表，)甲方占总投资额的四分之三，乙方占总投资额的四分之一，收回成本后开始分红，乙方占甲方在公司分红净利润40%中的10%，财务正常10天结。2.乙方在公司负责财务的全面监管，甲方作为公司的乙方代表负责后勤事务和全面监管，在投资建设和生产过程中，乙方有权知道项目的进展和运行情况，有权参与公司的任何决策，也可以与公司的任何股东交流。二、违约责任：1、公司如需扩大生产，还由甲乙双方共同出资，除原有的投资人外，没有乙方的同意，甲方不能随便加人参与投资，如有违约按投资总额的双倍金额赔偿乙方。2.乙方的投资成本收回后，乙方正常参与公司的分红，甲方无权取消乙方的分红资格，如有违约按投资总额的双倍金额赔偿乙方。3.甲方应保证公司正常运作，乙方收回成本后两年内，投资的资产设备归双方共有，甲方占四分之三，乙方占四分之一，满两周年起，乙方占所有资产的10%。原被告均在协议落款处签字。2020年8月25日，案外人（甲方）王庆翔与原告（乙方）段玉玲、案外人（见证方）刘某,4签订转让协议一份，约定：一、甲方同意购买乙方在萧县循环工业园安徽林森纸业有限公司北侧两条文化纸生产线及相关附属设施(原设备及设施投资款160万元)，购买价款为120万元(段117万元，刘、钟共3万元)。二、上述120万元价款中含剩余租金。三、支付方式：甲方首付75万元分两次付清。甲方在本协议生效3日内支付25万元，设备正常运转3日内支付50万元。首付款日双方当天开始交接并启动建设。如果甲方不配合造成不能正常安装调试机器，耽误时间超过3日甲方应把首付款余款50万付给乙方。剩余款42万元按照协议约定正常支付。剩余款项42万元分6个月按每月7万元分期付清。2020年9月底前开始支付第一笔款项，此后每月月底前为付款期。四、剩余款项的支付：每推迟10天不按时还款，罚款1万元，以此类推，如逾期两个月不能够按时还款，乙方起诉甲方的费用由甲方承担。五、乙方应协助甲方完成设备安装调试及相关工程，保证现有设备正常运转，能够正常使用。否则，甲方除停止支付剩余款项列，并有权追索已付款项。六、其他：乙方尚未支付的设备安装款2万元及工人工资6000元由甲方支付，与项目相关的乙方其他债权债务与甲方无关。甲方单独与安徽林森纸业有限公司签订协议。钟小晓另提供转账记录三张，显示:转账金额分别为13万元、7万元、1万元，收款人分别为任志超、任志超、郑春刚,钟小晓拟证明转账投资30万元。段玉玲提交协议书一份，载明：1、尽快处理合伙人投资的现有资产，处理方式有两个，即找人接盘转让出去或者由乙方卖掉设备。2、接受方必须以全额接收合伙人现有资金、资产，关于安徽林森纸业有限公司厂内，合伙人投资的此两条生产线，自2020年6月24日乙方段玉玲与钟小晓之间签订的合同同时终止，原来所有股东股份自动解除。3、接受方必须两个月内安排投产，自生产之日起两年内（第7个月开始返还各合伙人投资款，18个月平均返还完各合伙人现投资款，具体各合伙人投资数目另计算），还款以银行打款单为据，10日内没有返还到位当月数额，视为接受方自动放弃经营及机器所有权益。4、此接受方式对所有合伙人一视同仁，包括社会自然人（社会自然人另议）。5、此协议6月25日（包括6月25日）前确定接受对象，合伙投资人不同意即自己干，自己接收，不干即视为同意此协议内容。12、因刘炎和钟小晓有事不能到现场签订合同，特授权委托邢正义代签，附授权书两份。协议签字处有邢正义、段玉玲、张凯签名字样。落款时间为2020年6月24日。段玉玲另提交《解除安徽林森纸业有限公司厂区内两条生产线协议》一份，载明：一、由项目介绍人刘某,4代替邢正义解除邢正义与林森纸业有限公司签署的合同。二、由丙方代表段玉玲处置两条生产线的所有设备和设施。三、甲乙双方不得干预丙方对设备的处置方式。四、甲乙双方的合同纠纷及其他争议与丙方无关。五、今正式启动2020年6月24号签订的协议条款。段玉玲以此证明在刘某,4的见证下，段玉玲有权作为代表处分本案设施设备。钟小晓认为企业是邢正义和原被告合伙成立，该协议是刘某,4和段玉玲签订，对邢正义和钟小晓无约束力，能说明段玉玲对企业的侵害。庭审中，段玉玲申请证人刘某,4出庭作证，刘某,4在庭审中陈述去年年底原被告双方问我有什么好的项目，后来有个项目我推荐给他们，我先和段玉玲、张凯、刘岩、邢正义合作生产纸，我们5个人又聘请的技术员，但后来做不下去了，为了减少损失我们找人接盘。钟小晓一开始也参与了，但是以段玉玲的名义。我本人未参与投资合作，2020年6月24日签协议的时候我在场，钟小晓授权邢正义签的字。合伙共有5人，分别是邢正义、钟小晓、段玉玲、刘岩、张凯，处理资产的协议书是5人的一致意见，当时邢正义想接收但没钱，后来授权段玉玲处置设备，据我了解现在合伙已经散伙了但没有进行清算。庭审中钟小晓陈述其投资款用于购买机器设备和建厂，系受段玉玲指示进行付款，购买的设备60多万但发票没给，其认可2020年6月24日签订的协议，但对协议中约定的终止这条有异议。段玉玲陈述其不认可钟小晓出资30万元，合作协议终止后没有进行清算，之前原被告谈了很多次，原告不同意算账，刘某,4手写了一份协议明确告知各各合伙人2020年6月24日协议的内容。一审法院认为，依据《中华人民共和国合伙企业法》第二十一条的规定，合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业财产；但是，本法另有规定的除外。合伙人出资以后，便丧失了对其作为出资部分的财产的所有权或者持有权、占有权，合伙企业在最终清算前，合伙企业有权保障其财产的独立性和完整性，以维护全体合伙人乃至于合伙企业债权人的合法权益。一个现存合伙的完全消灭须经过两个独立的步骤，即：解散、清算。本案中，原被告及案外人之间存在合伙关系，其于2020年6月24日签订的协议书中的约定系对合伙终止前后具体事项的约定，原被告陈述均认可该协议，虽然钟小晓提出对该协议终止的约定不认可，但不论该合伙是否最终已经解散，双方均认可未经清算的事实，在双方合伙经营的事项是否亏损、是否盈利均未明确的情况下，钟小晓不得直接起诉要求段玉玲返还投资款及利息，对钟小晓的起诉依法予以驳回。综上，根据《中华人民共和国民法总则》第一百零六条、第一百零七条，《中华人民共和国合伙企业法》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条之规定，裁定如下：驳回钟小晓的起诉。本院经审查认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定：“起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。”本案中，钟小晓作为案涉合伙协议的签订主体，主张与段玉玲之间存在合伙关系，要求分割其应享有的合伙收益，属于人民法院受理民事诉讼的范围，一审法院裁定驳回其起诉，无法律依据，本院依法予以纠正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条之规定，裁定如下：一、撤销江苏省徐州市云龙区人民法院（2020）苏0303民初4765号之三民事裁定；二、本案指令江苏省徐州市云龙区人民法院审理。本裁定为终审裁定。审判长 王 超审判员 费 蜜审判员 孙守明二〇二一年三月一日书记员 王俞卜