湖北省高级人民法院执 行 裁 定 书（2021）鄂执复34号复议申请人（申请执行人）：天工伟业建筑工程有限公司。住所地：湖北省武汉市新洲区仓埠街滨北路。法定代表人：赖敏，董事长。委托诉讼代理人：汪月丹，湖北瀛楚律师事务所律师。委托诉讼代理人：钱巧玲，湖北瀛楚律师事务所律师。被执行人：湖北洲际房地产开发有限公司。住所地：湖北省汉川市体育馆路**。法定代表人：陈明，执行董事兼总经理。担保人：段再美，女，汉族，1969年8月12日出生。住湖北省汉川市。复议申请人天工伟业建筑工程有限公司（以下简称天工公司）不服湖北省孝感市中级人民法院（以下简称孝感中院）（2020）鄂09执异99号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。孝感中院执行申请执行人天工公司与被执行人湖北洲际房地产开发有限公司（以下简称洲际公司）建设工程施工合同纠纷一案，洲际公司、段再美对孝感中院查封其36间商铺的行为不服，向孝感中院提出书面异议。洲际公司、段再美异议称，请求解除超标的查封的商铺36间（具体解封的商铺为：洲际观天下5号楼一层5－101、102、103、104、105、106、107、109、110、111、112、113、114、115、116、117、119、120；5号楼二层5－201、202、203、204、205、206、207、209、210、211、212、213、214、215、216、217、219、220）。事实与理由：天工公司与洲际公司建设工程施工合同纠纷一案，经孝感中院调解，双方达成调解协议，并由孝感中院制作（2018）鄂09民初165号民事调解书。执行中，在孝感中院主持下，双方于2019年12月19日达成执行和解，并签订了执行和解协议书。上述调解协议和和解协议的主要内容为：洲际公司下欠天工公司5＃、7＃楼工程款，2020年1月14日双方对账款14639090元，分期偿还；天工公司按照到位资金所占欠款总额的比例申请孝感中院解除相应查封；谢世杰为洲际公司向天工公司付款提供担保。在案件诉讼和执行过程中，经天工公司申请，孝感中院对洲际公司的财产采取了保全措施，且经协商对查封的商铺进行过置换，并查封了段再美用于担保的商铺。截止目前，洲际公司仅欠天工公司工程款4232087元（另外质保金100万元未到期）。但天工公司尚未申请解封的商铺（包括段再美用于担保的商铺）多达36间，价值近4000万元。不仅如此，武汉市洪山区人民法院（以下简称洪山区法院）还对天工公司在洲际公司的工程款500万元采取了保全措施。在此范围内，洲际公司也无权付款。因此，孝感中院对异议人商铺的查封既违反了双方当事人按付款比例解除查封的约定，又违反了不得超标的查封的法律规定。孝感中院审查期间，洲际公司、段再美提出，2019年12月19日达成执行和解协议之后，洲际公司分期分批付款合计9407003元，加上洪山区法院冻结的、应由天工公司支付的工程款500万元，合计14407003元，已基本上付清了双方对账认可的14639090元。孝感中院查明，原告天工公司与被告洲际公司建设工程施工合同纠纷一案，孝感中院于2019年9月30日作出（2018）鄂09民初165号民事调解书，调解结案。执行中，2019年12月19日，双方达成和解协议。和解协议的主要内容为：洲际公司下欠天工公司5＃、7＃楼工程款14754591.06元及延期履行金（具体金额以天工公司与张永红、陈明对账数额为准），分期偿还；天工公司按照到位资金所占欠款总额的比例申请孝感中院解除相应查封的财产；谢世杰为洲际公司向天工公司支付5＃、7＃楼工程款14754591.06元及延期履行金提供担保。2019年12月20日，段再美以预告登记在其名下的位于汉川市体育馆路××天下小区××楼、××楼的商铺［不动产证号为（2017）汉川市不动产证明第0001726－0001773号］为洲际公司欠天工公司工程款提供担保。2019年12月23日，孝感中院对段再美提供的上述担保财产予以查封（具体为：5幢1单元103、203、104、204、105、205、106、206、107、207、102、202、111、211、112、212、113、213、117、217、114、214、119、219、120、220、116、216、115、215、110、210、109、209、108、208、118、218）。2020年6月2日，依申请执行人天工公司的申请，孝感中院作出（2019）鄂09执340号之三裁定，解除担保人段再美所有的位于汉川市体育馆路××单元××、××、××、××房产的查封。另外，孝感中院并未查封段再美所有的位于汉川市体育馆路298号5幢1单元101和201号房产。截止2020年6月12日,洲际公司已按和解协议约定向天工公司支付工程款9407003元；2020年6月3日，洪山区法院向洲际公司送达（2020）鄂0111财保82号民事裁定书和（2020）鄂0111执保338号协助执行通知书，冻结了洲际公司拟支付给天工公司（应由天工公司另案支付）的工程款500万元，上述款项合计14407003元，与2019年12月19日，双方达成和解协议认可的洲际公司下欠天工公司5＃、7＃楼工程款14754591.06元相差347588.06元。孝感中院认为，根据洲际公司、段再美提交的相关证据，可以证明洲际公司尚下欠天工公司工程款347588.06元及延期履行金的事实。根据天工公司与洲际公司达成的执行和解协议，以及段再美只对上述下欠工程款提供担保，且担保财产价值远远超过下欠工程款的事实，应当对段再美部分用于担保的房产予以解封。考虑到洲际公司仅下欠天工公司工程款347588.06元的事实，孝感中院决定解除已查封段再美提供担保房产中的33套，继续查封剩余的1套，为上述下欠工程款提供担保。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第三项规定，裁定如下：解除担保人段再美所有的位于汉川市体育馆路××单元××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××房产的查封。复议申请人天工公司向本院复议称，请求撤销孝感中院（2020）鄂09执异99号执行裁定。理由是：一、调解书第一条、第三条、第四条明确约定只有当洲际公司的工程款到位，即已实际汇入天工公司的账户，法院才能应天工公司的申请按照到位资金的比例依法解除对应财产的查封，洲际公司并未实际向天工公司支付500万元工程款，孝感中院将该款项从欠款中扣除缺乏事实和法律依据。二、洪山区法院作出的（2020）鄂0111财保82号民事裁定书及（2020）鄂0111执保338号协助执行通知书的基础是原告汪少标、冷三桃诉被告刘富远民间借贷纠纷一案，该案尚未开庭，刘富远是否欠款及欠款金额至今未经法院生效文书确认。即便确认，该案与天工公司无关，孝感中院不能将应由刘富远支付的借款转嫁到天工公司承担。另外，针对（2020）鄂0111执保338号协助执行通知书天工公司已向洪山区法院提出执行异议，孝感中院直接将洪山区法院冻结洲际公司应支付给天工公司的500万元视为其已向天工公司支付，无事实与法律依据。若洪山区法院最终支持天工公司的执行异议或者刘富远与汪少标、冷三桃的民间借贷纠纷案经法院最终判决驳回或部分驳回原告诉讼请求，那么洪山区法院冻结洲际公司拟支付给天工公司500万元的执行行为也将会被纠正，但因孝感中院已解除段再美提供担保房产中的33套，天工公司的债权将无法得到实现。三、对于5#、7#楼工程款的利息、损失、违约金等未达成调解协议的争议部分，孝感中院于2020年6月19日作出（2018）鄂09民初165号民事判决书，判决洲际公司向天工公司支付拖延支付工程款的利息（利息以14016861.51元为本金基数，自2018年7月26日至2019年7月23日为止，按中国人民银行同期贷款基准利率计算）、违约金6294103.11元等。虽然该案洲际公司已向湖北省高级人民法院上诉，但仍然存在洲际公司应向天工公司支付利息及违约金的可能，该债权也应当有相应的担保财产予以保障。本院查明，孝感中院查明事实属实。本院认为，本案争议焦点为洪山区法院冻结洲际公司应支付给天工公司的500万元是否能视为洲际公司已经向天工公司支付的工程款。本院评析如下：人民法院的查封行为，其目的是告知被执行人、社会不特定第三人或者具有协助查封义务的单位或个人，该财产的处分权已经由人民法院所取得，被执行人或者协助义务人不得再对该财产进行有损债权人的处分行为，该行为实质上是对被查封财产处分权的宣告行为。本案中，洪山区法院向洲际公司送达（2020）鄂0111财保82号民事裁定书和（2020）鄂0111执保338号协助执行通知书，冻结洲际公司拟支付给天工公司（应由天工公司另案支付）的工程款500万元，是宣告该500万元的处分权已由洪山区法院取得，洲际公司不得随意支付给天工公司，并非是确认洲际公司已经支付给天工公司500万元工程款，洲际公司对天工公司并未实际履行该500万元债务。孝感中院（2020）鄂09执异99号执行裁定认定洲际公司扣除该500万元后尚欠天工公司工程款347588.06元及延期履行金，并以此为由解除查封段再美用于担保的案涉房产，属认定事实不清，适用法律错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（三）项之规定，裁定如下：一、撤销湖北省孝感市中级人民法院（2020）鄂09执异99号执行裁定。二、发回湖北省孝感市中级人民法院重新作出裁定。本裁定为终审裁定。审判长  李小丹审判员  张 磊审判员  徐 飞二〇二一年三月五日法官助理郭小燕书记员  汪学博