辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终15409号上诉人（原审被告）：前锦网络信息技术上海有限公司，住所地中国（山海）自由贸易试验区商城路**乐凯大厦**。法定代表人：王韬，该公司董事长。委托诉讼代理人：佟洁云，女，1989年10月20日出生，满族，住北京市朝阳区。上诉人（原审被告）：辽宁唯沣贸易有限公司，住所地丹东，住所地丹东市振兴区花园路**>法定代表人：王晓波，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘宇淼，女，1986年5月27日出生，汉族，住沈阳市铁**。被上诉人（原审原告）:刘丽，女，1980年4月12日出生，蒙古族，住宁省辽中县。上诉人前锦网络信息技术上海有限公司、辽宁唯沣贸易有限公司与被上诉人刘丽劳动争议纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2020）辽0112民初8927号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。前锦网络信息技术上海有限公司上诉请求：依法改判前锦网络信息技术上海有限公司无需支付被上诉人经济补偿金，本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人于2014年3月4日入职，由前锦网络信息技术上海有限公司派遣到辽宁唯沣贸易有限公司工作。辽宁唯沣贸易有限公司未向前锦网络信息技术上海有限公司告知劳动关系已经解除或者出现旷工等情形。前锦网络信息技术上海有限公司根据辽宁唯沣贸易有限公司的描述一直为被上诉人缴纳社会保险。双方劳动关系没有解除，一审法院认定事实和适用法律错误，请求二审法院依法纠正。辽宁唯沣贸易有限公司上诉请求：依法改判或发回重审，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人在2019年8月19日—2019年8月23日已经休完2019—2020年的5天年休假，因此一审法院判决支付被上诉人2019年至2020年未休年假工资是错误的。被上诉人基本岗位薪酬为2200元，2020年元旦三天工资已经由前锦网络信息技术上海有限公司代为支付，有工资核算表为证，一审法院判决辽宁唯沣贸易有限公司支付被上诉人三天节假日工资数额是错误的。辽宁唯沣贸易有限公司请求二审法院依法裁决。被上诉人刘丽辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回上诉。原告刘丽向一审法院提出诉讼请求：请求法院依法判令被告支付2014年3月4日至2020年5月份经济补偿金3万元；2、请求法院依法判令被告支付2020年1月至2020年4月未全额发放劳动报酬4000元；3、请求法院依法判令被告支付2019年至2020年一年未休5天年假工资500元；4、被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实如下：二被告之间系劳务派遣关系，前锦网络信息技术上海有限公司系派遣单位，辽宁唯沣贸易有限公司系用工单位。原告于2014年3月4日与前锦网络信息技术上海有限公司建立劳动关系，于2014年3月4日派遣到辽宁唯沣贸易有限公司工作，原告与前锦网络信息技术上海有限公司先后签订三份书面劳动合同，最后一份劳动合同期限自2020年3月4日至2023年3月3日。原告（乙方）与被告前锦网络信息技术上海有限公司（甲方）签订《劳动合同书》约定：若乙方在用工单位的实际工作时间与约定起始时间不一致的，以实际工作时间为实际起始时间；乙方的用工单位为辽宁唯沣贸易有限公司，工作岗位为导购；甲方和用工单位对乙方按照国家的休假制度执行；甲方代扣国家法律规定的社会保险和公积金等个人应缴纳部分和个人所得税后，每月15日之前向金融机构申请发放乙方工资，甲方实行变岗变薪制度，在合同存续期间，乙方工作岗位、工作地点和工作任务发生变动。薪资亦随之变动，甲方按照规定按月为乙方缴纳社会保险；乙方同意甲方或用工单位根据实际生产经营需要对工作地点作相应变更；基于甲方向乙方告知本合同履行期间所约定工作岗位会发生变更的可能性，故经双方协商一致，确认以下情形之一发生时可变更合同所约定的工作岗位……其他经双方协商一致确认可变更的情形。原告入职后实际工作地点为沈阳市浑南区兴隆大奥莱，岗位为店长，离职前12月平均工资为3463.72元。因辽宁唯沣贸易有限公司变动原告工作地点，双方协商未果，原告于2020年5月7日离岗，于5月10日离职。原告离职后，辽宁唯沣贸易有限公司通知前锦网络信息技术上海有限公司向原告支付工资至2020年5月10日。2020年5月12日，原告向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同日该仲裁委员会向原告作出不予受理通知书，原告不服该通知书，于法定期限内向一审法院提出诉讼。另查，2020年元旦、初一、初二节日期间原告加班，原告2019年未休年假，被告未向原告支付加班工资及年假工资。一审法院认为，本案争议焦点为原、被告双方劳动关系是否已经解除。关于原、被告双方劳动关系是否解除问题。因辽宁唯沣贸易有限公司与原告就调整工作地点未能达成一致意见，原告于2020年5月7日离岗，于5月10日离职。因原告离岗后就一直未到被告处上班，被告亦未对原告作出任何处理，且被告向原告支付工资至5月10日，故该院认定双方劳动关系解除时间为2020年5月10日。辽宁唯沣贸易有限公司给原告另行安排工作，原告以家远为由放弃安排，视为双方在劳动合同变更问题上没有达成一致，此种情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，用人单位向劳动者支付经济补偿金情形。同时，《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定：劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。故前锦网络信息技术上海有限公司应向原告支付经济补偿金数额为22514.18元（3463.72元×6个月+3463.72元÷2）。关于原告要求支付2019年至2020年未休年假5天工资问题。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条的规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。本案被告未提供有效证据证明已安排原告享受带薪年休假，被告应支付原告相应的未休年休假工资补偿。原告于2014年3月4日入职，应自2015年3月4日起享受带薪年休假待遇。故被告应向原告支付年休假工资1592.51元（3463.72元/月÷21.75天×5天×200%）。关于原告要求支付拖欠劳动报酬的问题。因辽宁唯沣贸易有限公司存在于2020年元旦及初一、初二法定节假日安排原告工作的事实，故该院对该项请求合理部分予以支持，具体数额为1433.26元（3463.72元/月÷21.75天×3天×300%）。关于被告辽宁唯沣贸易有限公司是否承担赔偿责任问题。因辽宁唯沣贸易有限公司作为用工单位未能按时向前锦网络信息技术上海有限公司支付原告未休年假工资及节假日加班工资，故应承担该项赔偿责任。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第九条、第十条之规定，判决如下：“一、被告前锦网络信息技术上海有限公司于本判决生效之日起十日内向原告刘丽支付经济补偿金22514.18元；二、被告辽宁唯沣贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告刘丽支付年假工资1592.51元；三、被告辽宁唯沣贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告刘丽支付工资1433.26元；四、驳回原告刘丽的其它诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告前锦网络信息技术上海有限公司负担。”二审中，上诉人辽宁唯沣贸易有限公司向本院提交年假申请单一份，证明被上诉人2019年休年假5天。被上诉人对该证据的真实性没有异议，其主张是休的2018年的年假。前锦网络信息技术上海有限公司和被上诉人未向本院提交证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院另查明，被上诉人在二审庭审中陈述其从2015年至2019年均休年假，年假对应期间是2014年至2018年。本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。本案中，辽宁唯沣贸易有限公司与被上诉人因调整工作地点未能达成一致，被上诉人于2020年5月10日离职。此后，被上诉人未再到辽宁唯沣贸易有限公司处工作。被上诉人提交的录音亦载明其于2020年5月10日向辽宁唯沣贸易有限公司负责人提出离职，要求辽宁唯沣贸易有限公司给予补偿，故一审法院认定劳动关系已经于5月10日解除并无不当，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，前锦网络信息技术上海有限公司应向被上诉人支付经济补偿金，前锦网络信息技术上海有限公司主张劳动关系没有解除其不应支付经济补偿金没有事实和法律依据，本院对前锦网络信息技术上海有限公司的上诉请求不予支持。关于辽宁唯沣贸易有限公司应否向被上诉人支付未休年假工资问题。本院认为，《企业职工带薪年休假实施办法》第二条规定：职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。被上诉人于2014年3月4日入职，依据上述规定，被上诉人应从2015年3月4日以后享有带薪年假。被上诉人主张其2015年至2019年休的年假是前一年的年假没有法律依据，其对应的应为该年度休假。故被上诉人2019年休假5天应为2019年年度带薪假期，辽宁唯沣贸易有限公司不应再向被上诉人支付未休年假工资，一审法院认定事实有误，本院予以纠正，对辽宁唯沣贸易有限公司该项上诉请求本院予以支持。关于辽宁唯沣贸易有限公司应否向被上诉人支付三天节假日加班费问题。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”辽宁唯沣贸易有限公司对被上诉人节假日加班3天的事实没有异议。但辽宁唯沣贸易有限公司主张已由前锦网络信息技术上海有限公司支付了加班费。依据该法律规定，辽宁唯沣贸易有限公司应对此承担举证责任。辽宁唯沣贸易有限公司提交的证据不能证明该主张成立，辽宁唯沣贸易有限公司应对此承担不利后果，一审法院判决辽宁唯沣贸易有限公司向被上诉人给付三天加班费并无不当。加班费计算基数应为劳动者应发工资，辽宁唯沣贸易有限公司主张以基本岗位薪酬为计算基数没有法律依据，经本院核算一审法院判决数额是正确的，本院对上诉人辽宁唯沣贸易有限公司的该项上诉请求不予支持。综上所述，辽宁唯沣贸易有限公司的上诉请求部分成立，前锦网络信息技术上海有限公司的上诉请求不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项和第一百七十三条规定，判决如下：一、维持沈阳市浑南区人民法院（2020）辽0112民初8927号民事判决第一项和第三项；二、撤销沈阳市浑南区人民法院（2020）辽0112民初8927号民事判决第二项和第四项；如前锦网络信息技术上海有限公司和辽宁唯沣贸易有限公司未按本判决指定的期间履行给付义务，则应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回前锦网络信息技术上海有限公司上诉请求；四、驳回上诉人辽宁唯沣贸易有限公司其他上诉请求；五、驳回被上诉人刘丽一审其他诉讼请求；一、二审案件受理费30元，由上诉人前锦网络信息技术上海有限公司承担20元，由上诉人辽宁唯沣贸易有限公司承担10元。本判决为终审判决。审判长  徐文彬审判员  马晨光审判员  赵 卫二〇二一年三月八日法官助理杨多多书记员石双