贵州省安顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔04民终211号上诉人（原审被告）：刘江，男，1974年8月8日生，汉族，贵州省普定县人，住普定县。被上诉人（原审原告）：谢绍英，女，1955年3月26日生，白族，贵州省普定县人，住普定县。上诉人刘江因与被上诉人谢绍英生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服贵州省普定县人民法院（2020）黔0422民初2838号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月15日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查，当事人没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理，故对本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人刘江上诉请求：撤销原判，改判驳回被上诉人的残疾赔偿金诉讼请求。主要理由：1、事发当日上诉人与被上诉人不曾有肢体接触，被上诉人邻居何炳权及从事违法活动聚众赌博的高艳玲两人的询问笔录与事实不符，且证人未出庭作证，根据民事诉讼法相关规定，民事案件不应以公安机关询问笔录为依据。故原判事实不清、证据不足。2、被上诉人在本次受伤前已经丧失劳动能力，需要借助轮椅才能外出，故原判支持残疾赔偿金明显错误，且被上诉人已经65岁，原判按照20年的赔偿年限计算，违反法律规定。3、该案起因系被告作为公民依法举报聚众赌博违法活动，若因合法举报行为导致原告受伤，应追加从事违法活动的当事人高艳玲承担连带赔偿责任。被上诉人谢绍英答辩称：被上诉人受伤系上诉人所致是不争的事实，一审法院判其承担损失的70%已经是法外开恩，且不说上诉人并非执行公务，即使是在执行公务时不慎将原告撞倒造成伤害，依法也要承担相应的民事责任。原判认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，判决内容并无不妥，请求依法驳回上诉，维持原判。谢绍英向一审法院起诉请求：1、判决被告支付原告人身伤害赔偿损失136025.83元；2、案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2019年10月22日晚8时左右，原告谢绍英与被告刘江的妻子吴文瑛、何炳权等人在普定县城关镇街心花园高艳玲开的“高老庄饭店”房间内打麻将，被告刘江到该饭店喊其妻吴文瑛回家，二人发生争吵，被告刘江打了其妻吴文瑛一巴掌后回到客厅沙发上坐着用手机报警赌博，原告谢绍英起身离开到玻璃门处，被告刘江冲上去准备打原告谢绍英身后的吴文瑛时将原告谢绍英撞倒在地，在场人将谢绍英扶起坐在沙发上并打电话叫救护车。随后原告谢绍英被送至普定县人民医院住院治疗，经诊断为右胫骨平台骨折，右侧多发肋骨骨折，右肺挫伤，右侧胸腔积液，右膝关节骨性关节炎，骨质疏松症，右髋关节置换术后，右股骨远端骨折内固定术后，脑梗塞后遗症并右侧肢体偏瘫。谢绍英于2019年10月29日出院，共计住院7天，医疗费5416.08元。经安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所鉴定，综合评定为十级伤残、误工期限为120日、护理期限为90日、营养期限评定为90日；谢绍英右胫骨平台骨折致右下肢活动受限，其后续还需给予作业疗法、理疗、外用药物疗法、活动训练等评定约需3000元。原告谢绍英支付鉴定费1900元。另查明，谢绍英10年前在安顺市人民医院诊断为“高血压”、“冠心病”、“脑梗塞后遗症”，平时右侧肢体偏瘫，活动不利，能扶拐杖或助行器缓慢行走。5年前诊断为右股骨头缺血性坏死，在安顺市人民医院行右侧人工全髋关节置换术，3年前跌倒致右股骨远端假体周围骨折，再次就诊安顺市人民医院行骨折切开复位内固定术。普定县公安局于2019年12月17日对本案作出不予立案通知书，并对部分参赌人员各罚款200元。一审法院认为：公民的生命健康权依法受法律保护。被告刘江撞倒原告谢绍英致使其受伤，该事实有原告谢绍英、在场人高艳玲、何炳权的询问笔录予以佐证，故对被告辩称其没有撞倒原告的意见不予采纳，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”的规定，被告刘江应对原告谢绍英承担侵权赔偿责任，但原告谢绍英作为完全民事行为能力人，自身肢体偏瘫，活动不便，靠他人用轮椅推到“高老庄饭店”参与麻将活动，其行为具有违法性，并且当被告刘江报警时，原告作为行动不便的人，可以选择继续坐在麻将桌边，但其选择积极离开，缺乏对风险的预计，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，原告对损害的发生也有过错，酌情由其承担30%的责任。赔偿项目：1、医疗费按其提交的有效医疗票据予以支持5416.08元；2、伤残赔偿金参照贵州省上一年度城镇居民人均可支配收入34404元计算为68808元（34404元×20年×0.1）；3、误工费因原告受伤时已年满64周岁，且平时出行依靠轮椅、拐杖，其未提供证据证实其具有劳动能力，故不予支持；4、护理费参照贵州省上一年度居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资43654元，结合其护理期90天，护理费计算为：10764元（43654元÷365天×90天）；5、营养费虽未提交医疗机构出具需要加强营养的意见，但考虑原告身体受伤，为有利于康复确有加强营养的必要，酌情按每天60元计算，结合其营养期为90天，营养费计算为5400元（60元/天×90天）；6、住院伙食补助费参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准60元/天，结合其住院7天计算，住院伙食补助费为420元（60元/天×7天）；7、原告主张的活动训练费3000元，有安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所的鉴定意见为凭，予以支持；8、交通费，原告虽未举证证明，但考虑其住院7天确实会产生一定交通费的客观事实，酌情支持100元；9、司法鉴定费以鉴定发票认定为1900元；10、关于原告诉请的手镯损坏赔偿费3600元，因原告未提交正规发票，且无其他证据予以佐证，故不予支持；11、关于原告诉请的精神抚慰金5000元，因原告受伤系被告刘江不小心撞倒，被告无主观恶意，且原告受伤伤残等级较轻，造成的精神损害较轻，故对其精神抚慰金的诉请不予支持。综上，原告谢绍英损失合计95808.08元，由原告自行承担30%即28742.424元，被告承担70%即67065.656元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、被告刘江于本判决生效之日起十五日内赔偿原告谢绍英医疗费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、鉴定费等共计67065.656元；二、驳回原告谢绍英的其他诉讼请求。案件受理费3020元，减半收取1510元，被告刘江承担735元，原告谢绍英承担775元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。根据当事人诉辩意见，本案二审争议焦点为：一审判决对侵权事实及责任承担比例、赔偿项目及赔偿数额的认定是否正确恰当。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、伤残赔偿金等合理费用。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，上诉人刘江在与其妻争执过程中误将被上诉人谢绍英撞倒，造成谢绍英受伤的事实，有当事人陈述及公安机关调查现场目击证人的询问笔录等证据相互印证，证人虽未出庭作证，但在公安机关所作陈述客观真实，一审法院采纳公安机关调查收集的证据并不违反相关法律规定。根据审理查明的事实，谢绍英受伤结果客观存在，且该受伤结果系因上诉人刘江不慎撞倒所致，侵权行为与损害后果之间存在因果关系。上诉人刘江阻止其妻打麻将并报警本无不当，但因其在劝阻过程中缺乏必要的理性，欲冲上前殴打其妻时撞倒他人致伤，明显存在过错。故原判明确其为侵权责任人并判决其承担相应的损害赔偿责任并无不当。本案并不存在共同侵权需明确相关责任主体的情形，上诉人要求追加案外人承担连带赔偿责任的主张于法无据，本院不予支持。原判对于赔偿项目、赔偿数额及责任比例的认定已充分考虑谢绍英本次受伤前的身体状况、自理能力等因素，未支持谢绍英主张的误工等费用，且结合谢绍英过错程度明确由其自行承担30%的责任，已适当减轻侵权人刘江的赔偿责任，充分保障了双方当事人合法权益，并无不当，本院予以确认。对于上诉人刘江所提不应支持残疾赔偿金及赔偿年限有误的问题。因谢绍英所受损伤经鉴定已构成十级伤残，其主张残疾赔偿金于法有据，上诉人认为不应支持残疾赔偿金的理由不能成立，本院不予支持。但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，因谢绍英起诉时已年满65周岁，其残疾赔偿金应按15年计算为51606元（34404元×15年×0.1），一审按20年计算有误，本院予以纠正。综上，一审对侵权事实、赔偿项目及责任承担比例的认定正确，本院予以维持，但赔偿数额计算有误，本院依法纠正。谢绍英因本次受伤所造成的各项损失为：医疗费5416.08元、伤残赔偿金51606元、护理费10764元、营养费5400元、住院伙食补助费420元、活动训练费3000元、交通费100元、司法鉴定费1900元。合计78606.08元，由上诉人承担70%的赔偿责任即55024.26元。上诉人刘江的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持贵州省普定县人民法院（2020）黔0422民初2838号民事判决第二项即“驳回原告谢绍英的其他诉讼请求。”二、变更贵州省普定县人民法院（2020）黔0422民初2838号民事判决第一项为“被告刘江于本判决生效之日起十五日内赔偿原告谢绍英医疗费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、鉴定费等共计55024.26元”。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3020元，减半收取1510元，由刘江负担700元，谢绍英负担810元；二审案件受理费1470元，由刘江负担700元，谢绍英负担770元。本判决为终审判决。审判长 刘 玉审判员 洪 云审判员 陈雯贞二〇二一年三月十五日法官助理刘瑜蕊书记员彭雪