辽宁省沈阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）辽01刑终179号原公诉机关沈阳市浑南区人民检察院。上诉人（原审被告人）张和林，男，1976年11月27日出生于江西省靖安县，汉族，初中文化，无职业，捕前住江西省南昌市青云谱区，户籍地江西省靖安县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年8月8日被抓获，同年8月17日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现羁押于沈阳市浑南区看守所。指定辩护人宋晓杰，辽宁同泽律师事务所律师。沈阳市浑南区人民法院审理沈阳市浑南区人民检察院指控原审被告人张和林犯贩卖毒品罪一案，于2020年12月22日作出（2020）辽0112刑初172号刑事判决。原审被告人张和林不服原判，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2016年年初，万某1（另案处理）找到吴某2（另案处理）欲购买正规厂家生产的复方磷酸可待因溶液，吴某2让万某1找复方磷酸可待因溶液原料，将复方磷酸可待因溶液原料购买之后回来自己生产制造，并答应万某1出资进行投资制造复方磷酸可待因溶液。2016年3月，由被告人张和林和吴某2出资，由万某1负责联系从胡某（另案处理)手中购买复方磷酸可待因溶液原料及制造复方可待因溶液的相关设备，并联系卖家，由邹某2（另案处理）向其提供制毒原料麻黄碱，以吴某2、万某1、张和林为首先后在江西省靖安县广东省大浦县、河南省新郑市开设制造复方磷酸可待因溶液的工厂，具体分述如下：1.2016年10月至2016年12月期间，万某1、张和林、李某（已判决）、邹某1（另案处理）在江西省靖安县老石材厂附近租赁的厂房内制造的复方磷酸可待因糖浆（俗称“可非”）大约5300瓶，含有磷酸可待因450.5克、复方磷酸可待因溶液（俗称“大力”）大约1000瓶，含有磷酸可待因108克，共计含有磷酸可待因558.5克。先后四次通过物流发送至沈阳贩卖给王某1。2.2017年1月至2017年2月初期间，万某1委托邹某2在其位于广东省大浦县制造复方磷酸可待因溶液，后万某1将购买的原料通过物流发送给邹某2，并安排邹某1去帮助指导，邹某2找到吴某3、吴某4帮忙，邹某2、邹某1、吴某3、吴某4（均另案处理）在广东省大浦县建昌门市房内制造可非大约15000瓶，含有磷酸可待因127.5克，大力大约1200瓶，含有磷酸可待因129.6克，之后由邹某2、邹某1按照万某1的安排将所制造的可非、大力通过物流发送至沈阳贩卖给王某1，并在邹某2位于广东省大浦县锦绣山水城A区6栋一店铺查获767瓶复方磷酸可待因溶液，含有磷酸可待因65.195克。共计含有磷酸可待因322.295克。3.2017年7月份，被告人张和林、万某1、李某、邹某1在河南省新郑市租赁的厂房内，欲将生产制造复方磷酸可待因溶液。2017年8月5日，公安机关在河南省新郑市将欲制造复方磷酸可待因溶液的工厂查获，扣押麻黄碱3113.36克、原料1982.9千克、可待因溶液20.4千克。经鉴定含有磷酸可待因总重量3.04千克。2016年10月至2017年6月期间，由被告人张和林出资，由万某1联系从周某（已判决）手中购买复方磷酸可待因溶液，并且联系将复方磷酸可待因溶液贩卖给王某1、邹某2，之后先后安排李某、邹某1去湖北省武汉市找周某进行交易，具体分述如下：1.2016年10月31日，万某1安排李某在湖北省武汉市蔡甸区屋内，以每瓶45元的价格从周某手中购买600瓶复方磷酸可待因溶液，而后以每瓶75元的价格在湖北省武汉市通过物流发送至沈阳市浑南区贩卖给王某1，共含有磷酸可待因72克。2.2016年12月6日，万某1安排李某在湖北省武汉市蔡甸区车站大门外，以每瓶45元的价格从周某手中购买400瓶复方磷酸可待因溶液，而后以每瓶75元的价格在湖北省武汉市通过物流发送至沈阳市于洪区贩卖给王某1，共含有磷酸可待因48克。3.2017年5月份的一天，万某1安排邹某1在湖北省武汉市汉阳区地铁口附近的加油站，以每瓶55万元的价格从周某手中购买300瓶复方磷酸可待因溶液，而后以每瓶75元的价格在湖北省武汉市通过物流发送至江西省南昌县贩卖给邹某2，共含有磷酸可待因3.6克。4.2017年6月份的一天，万某1安排邹某1在湖北省武汉市蔡甸区屋内，以每瓶55元的价格从周某手中购买380瓶复方磷酸可待因溶液，而后以每瓶75元的价格在湖北省武汉市通过物流发送至江西省南昌县贩卖给邹某2，共含有磷酸可待因45.6克。王某1在沈阳市浑南区等地将上述复方磷酸可待因溶液贩卖给刘某某，公安机关在王某1的岳父孟某2家中及刘某某家中查获大量复方磷酸可待因制剂。经中国医科大学法医司法鉴定中心鉴定：复方磷酸可待因溶液(大力，立健亭，瓶装120毫升规格）10瓶中，共含有磷酸可待因1.08克；复方磷酸可待因糖浆（可非，瓶装60毫升规格)10瓶中，共含有磷酸可待因1.20克。复方可待因口服溶液（小泰、新泰洛其，瓶装120毫升）10瓶，共含有磷酸可待因1.20克。综上所述，被告人张和林贩卖磷酸可待因4122.395克，于2019年8月8日被公安机关抓获。上述事实有原公诉机关提交，并经一审庭审质证、认证的证人张某1、樊某1、曾某、周某、王某1、孟某1、王某2、张某2、白某、夏某、刘某、胡某、荆某、张某3、樊某2、吴某1、陈某的证言，司法鉴定意见书，现场勘查笔录、指认现场笔录、辨认笔录及照片，同案万某1、吴某2、邹某1、邹某2、吴某3、吴某4的供述，公安机关现场扣押的复方磷酸可待因溶液等物证照片，搜查笔录、扣押决定书及清单，银行账户转账明细，物流信息，邹某1乘坐飞机记录、乘坐火车信息表、租车记录，房屋租赁合同，南昌市第二看守所代押证明，周某的判决书，案件来源、抓捕经过、张和林的人口基本信息表，被告人张和林的供述与辩解等证据证实。原审法院认为，被告人张和林贩卖可待因，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法承担刑事责任。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十三条之规定，认定：被告人张和林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年九个月，并处罚金人民币十万元。上诉人张和林的上诉理由及辩护人的辩护意见是：1.张和林在2016年或2017年未去过郑州新郑吴某2的制毒场所，也没有参与实施过任何制毒、贩毒行为。2.张和林与万某1仅为民间借贷关系，不能依据两人之间资金往来和万某1单方口供就认定张和林系制毒、贩毒团伙投资人或老板，其不构成贩卖毒品罪。经审理查明，上诉人张和林贩卖毒品犯罪的事实、证据与原审判决认定相同，本院审理过程中未发生变化，本院依法予以确认。同时，上诉人及辩护人在本院审理过程中未提出新的证据。本院认为，上诉人张和林伙同他人非法销售毒品“可待因”，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。关于上诉人及辩护人提出张和林在2016年或2017年未去过郑州新郑吴某2的制毒场所，也没有参与实施过任何制毒、贩毒行为的上诉理由和辩护意见，经查，证人樊某1、曾某的证言与同案犯万某1、邹某1的供述相互印证，可证实2016年7月在河南省新郑市的制毒现场有张和林参与帮忙，故对此点上诉理由和辩护意见本院不予采纳。关于上诉人及辩护人提出张和林与万某1仅为民间借贷关系，不能依据两人之间资金往来和万某1单方口供就认定张和林系制毒、贩毒团伙投资人或老板，其不构成贩卖毒品罪的上诉理由和辩护意见，经查，证人樊某1、曾某的证言可证实张和林出现在制毒现场帮忙，根据同案犯万某1、邹某1的供述，结合案发期间张和林银行账户与邹某1、吴某2、胡某的亲属万某2之间的转款明细，能够证实上诉人张和林投资参与吴某2、万某1、邹某1等人非法制作、销售“可待因溶液”并分红，现有证据能够认定上诉人张和林伙同他人贩卖毒品的犯罪事实，故对此点上诉理由和辩护意见本院不予采纳。综上，原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘大勇审判员  宋永政审判员  郎 冰二〇二一年三月十二日法官助理孙晓康书记员周禹辛