湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘06民终637号上诉人（原审原告）：王承刚，男，1990年5月9日出生，汉族，岳阳市人，住湖南省岳阳市君山区。被上诉人(原审被告):岳阳楼区缪斯酒吧，住所地岳阳市岳阳楼区五里牌聚财大厦**（简称缪斯酒吧）。经营者：陈曙辉，女，1971年5月7日出生，汉族，岳阳市人，住湖南省岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：唐健，湖南金州（岳阳）律师事务所专职律师。上诉人王承刚因与被上诉人岳阳楼区缪斯酒吧劳动争议纠纷一案，不服湖南省岳阳县人民法院（2020）湘0621民初2411号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年1月27日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。王承刚上诉称，一是已向缪斯酒吧多位领导反映，均同意其离开酒吧；二是其加入史贝斯酒吧没有违背竞业限制协议。请求二审法院撤销原审判决，发回重审或改判支持其一审诉讼请求，并由被上诉人承担诉讼费用。缪斯酒吧答辩认为，一审处理正确，请求二审予以维持。王承刚向一审提出诉讼请求：请求法院依法撤销岳阳楼劳仲字（2020）第71号裁决书，并确认案涉《竞业限制协议》无效；请求判令被告向原告支付未与原告签订劳动合同的二倍工资差额；请求判令被告向原告返还被扣押的6000元工资；诉讼费用由被告承担。原审对事实的认定，判决理由及结果：2017年2月11日，原告入职被告酒吧从事营销经理工作，双方签订《保密合同》、《竞业限制协议》，工资由底薪加提成组成。《保密合同》就原告在被告处任职期内获得被告的各种经营或管理信息，在任职期内及离职后保守数据资料和商业秘密签订的保密约定。《竞业限制协议》(被告为甲方，原告为乙方)第1条约定“乙方在甲方工作期及乙方从甲方离职之日起24个月内，不得在与甲方及甲方关联单位有竞争关系的单位内任职或以任何方式为其服务，…”;第2条约定“乙方在甲方工作期间及从甲方离职后，承担的其他义务包括但不限于:不泄露、不使用不使他人获得或使用甲方的商业秘密;不传播、不扩散不利于甲方的消息或报道;不直接或间接劝诱或帮助他人劝诱甲方员工或客户离开甲方…”;第10条“乙方违反本协议第1条，应立即停止违约，继续履行本协议....”；第11条“违反本协议第2条，应立即停止违约，继续履行本协议，并向甲方支付违约金人民币3万元.....”。2020年4月，原告在未向被告请假及未办理离职手续的情况下入职与被告有竞争关系的岳阳史贝斯餐饮管理有限公司开设的SPACE酒吧从事客服营销工作，并获得较好的业绩。2020年8月3日湖南金州律师事务所受被告委托向原告发出律师函，要求原告收到律师函之日起3日内与被告办理离职手续并履行《保密合同》、《竞业限制协议》的合同义务。2020年10月15日，被告向岳阳楼区劳动人事争议裁委员会申请劳动仲裁，要求原告:1、履行《保密合同》《竞业限制协议》，停止实施违约行为;2、支付违约金60000元3、赔偿损失731994元。原告反申请，要求被告:1、支付未签订劳动合同两倍工资146292.63元;2、返还扣押工资6000元。仲裁委员会作出岳楼劳人字(2020)第71号仲裁裁决书，由原告继续履行《保密合同》、《竞业限制协议》;由原告支付被告竟业限制违约金30000元。原告不服该裁决向一审法院提起诉讼。一审法院认为一、原告向法院提出撤销仲裁裁决的请求，不符合《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第四十九条的规定，不属于法院审理范围，不予支持。二、《竞业限制协议》的效力问题。本案所指竞业限制是指用人单位和知悉本单位商业秘密或者其他对本单位经营有重大影响的劳动者在终止或解除劳动合同后的一定期限内不得在生产同类产品、经营同类业务或有其他竞争关系的用人单位任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务。原告在被告处工作多年，通过被告平台积累了商业人脉，并获得了商业信息，符合竞业限制的主体。原告与被告签订的《竞业限制协议书》系双方真实意思表示，未违反法律强制性规定，合法有效。原告应当按照《竞业限协议》规定履行义务，但原告在未办理离职手续的情况下到与被告酒吧经营范围基本相同具有业务竞争的SPACE酒吧从事相同的工作，其行为构成违约。因此，原告认为《竞业限制协议》无效的理由不能成立。三、关于原告要求被告支付双倍工资的诉讼请求。原告于2017年2月7日入职被告酒吧，岳阳楼区劳动人事争议仲裁委员会根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的实效期间为一年”的规定认定请求已超过仲裁时效。《中华人民共和国劳动法》第八十条规定:“提出仲裁要求的一方应当自动争议发生之日起60日内向劳动争议仲委员会提出书面申请。仲裁裁决一般应在收到仲裁申请的60日内作出。对仲裁决无异议的，当事人必须履行。”本案系未签订劳动合同而发生的争议纠纷，根据上述法律规定，2020年申请仲裁的时效期间早已届满。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件司法解释(一)》第三条“劳动争议仲委员会根据《中华人民共和国劳动法》第八十二条之规定，以当事人的仲裁申请超过六十日期限为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理;对确已超过仲裁请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求。”原告于2020年11月3日向法院提起诉讼，已过诉讼时效，故原告的诉讼请求，依法不予支持。四、要求返还被扣押的工资保证金6000元。本案原告无证据证明被告扣押原告工资，故该项诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件司法解释(一)》第三条，《中华人民共和国民事诉法》第六十四条之规定，判决如下：一、驳回原告王承刚的全部诉讼请求；二、原告王承刚继续履行与被告岳阳楼区缪斯酒吧签订的《竞业限制协议》《保密合同》；三、由原告王承刚在本判决生效后十日内向被告岳阳楼区缪斯酒吧支付竞业限制违约金30000元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告王承刚负担。本院二审期间，上诉人王承刚现在工作的史贝斯酒吧兼并了被上诉人缪斯酒吧。二审查明的其他事实与一审一致，予以确认。本院认为，本案有如下争执焦点，现分别予以置评：焦点一，王承刚是否自动离职。应当认定，上诉人王承则离职之前已向缪斯酒吧相关负责人提出过离职请求，但在双方达成一致之前、王承刚没有办理离职手续的情况下，王承刚即赴史贝斯酒吧上班，系自动离职。焦点二，王承刚的离职是不是违背了双方的竞业限制协议。王承刚入职缪斯酒吧之时，双方签订了保密竞业限制协议，该约定并不违背法律强制规定，系双方当事人真实意思表示，是有效协议，双方理应严格遵守。上诉人王承刚自动离职，带走了一定的客户资源，且有部分员工跟风，离开并赴史贝斯酒吧，给缪斯酒吧造成了一定的经济损失，因而王承刚应承担违反竞业限制协议的违约金。焦点三，竞业限制协议是否应当继续履行。鉴于史贝斯酒吧已经兼并缪斯酒吧，王承刚继续留职于史贝斯酒吧，那么竞业限制已无必要。此事已得到缪斯酒吧的认可和谅解。综上所述，原审认定事实清楚，处理恰当，本应予以维持，但因此出现了新的法律事实，故一审判决的相关条款本院予以调整。上诉人王承刚的上诉理由，部分因新的法律事实出现且得到缪斯酒吧的认可、谅解而予以采纳。故此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省岳阳县人民法院（2020）湘0621民初2411号民事判决第三项，撤销第一、二项；二、驳回上诉人王承刚的其他诉讼请求。一审案件受理费维持不变，二审案件受理费免收。本判决系终审判决。审判长  何石朝审判员  程 鹏审判员  王欣辉二〇二一年三月四日书记员  方晶晶