西安铁路运输中级法院 行 政 裁 定 书 (2021)陕71行赔终26号 上诉人（原审原告）朱娟利，女，XXXX年XX月XX日出生，公民身份号码XXXXXXXXXX********，汉族，住陕西省西咸新区。 委托代理人常茂生，北京市盛廷律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）陕西省西咸新区沣东新城管理委员会，住所地陕西省西咸新区。 负责人柳政，主任。 委托代理人张明，该单位工作人员。 委托代理人宋克坤，北京德恒（西安）律师事务所律师。 上诉人朱娟利与被上诉人陕西省西咸新区沣东新城管理委员会行政赔偿一案，不服西安铁路运输法院于2020年6月29日作出的（2020）陕7102行赔初73号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开审理了本案，现已审理终结。 原审法院审理查明，2018年9月10日，朱娟利针对西咸新区沣东新城管理委员会拆除行为向本院提起行政诉讼，本院经审理认为西咸新区沣东新城管理委员会在未对朱娟利进行补偿，也未与朱娟利达成拆迁安置协议的情况下拆除了朱娟利房屋，于2018年11月9日以（2018）陕7102行初1916号行政判决书判决确认西咸新区沣东新城管理委员会拆除朱娟利房屋的行为违法，该判已发生法律效力。2019年1月18日朱娟利向西咸新区沣东新城管理委员会提交《国家赔偿申请书》，申请西咸新区沣东新城管理委员会赔偿其房屋赔偿款及各项损失共计22562060元。西咸新区沣东新城管理委员会于2019年3月6日作出《关于朱娟利申请国家赔偿相关事项的回复》，认为朱娟利向其提交的申请材料中，无法证明因强制拆除造成合法损失的数量、价值。因此无法根据朱娟利提供的材料作出国家赔偿决定。 另查明，朱娟利居住于西咸新区XX城XX街道XX村XX组XX号，根据朱娟利的户口本，朱娟利所在户共5人，分别是：朱娟利本人（户主），丈夫苑某某，儿子朱某甲，儿媳李某某（曾用名李娜），孙子朱某乙，朱娟利另提交有旧户口本，住址为XX城XX村******，经朱娟利本人陈述，两个户口本所指向的房屋为同**，因行政区域的划分颁发了新的户口本。根据《关于沣东街道渔王村搬迁安置工作的通告》，2017年11月3日为搬迁安置人口户籍认定截止日。陕西华地房地产估价咨询有限公司作出的房屋估价表，该估价表对朱娟利的房屋估价为410699元,附着物总估价为48798元,总估价为459497元。在陕西华房地产估价咨询有限公司对朱娟利房屋进行现场估价作业表上均有朱娟利本人签字。 又查明，2017年11月2日，陕西省西咸新区沣东新城土地储备中心作出《沣东街道渔王村搬迁安置实施方案》，对渔王村的安置工作的组织实施主体、搬迁对象、安置内容做出了规定。经庭审质证，朱娟利认可该方案内容，认为其所在户符合该方案的安置政策，应依法予以安置。 原审法院认为，根据朱娟利、西咸新区沣东新城管理委员会的诉辩意见，本案应依据行政赔偿案件的法律规定，赔偿方式，项目、标准来确定赔偿数额。 一、关于本案法律依据及原则 《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权,有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形,造成损害的,受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。西咸新区沣东新城管理委员会强制拆除朱娟利房屋的行为已经人民法院生效判决确认违法，朱娟利有权就违法强制拆除行为造成的直接损失获得行政赔偿，西咸新区沣东新城管理委员会作为赔偿义务机关应当依法履行相应赔偿义务。在土地征收过程中，因违法强制拆除造成被征收人房屋等相关财产损失的，应参照土地征收补偿标准予以行政赔偿，确保被征收人因违法强制拆除行为造成损失获得的行政赔偿，不低于行政机关合法征收拆除房屋给予被征收人的行政补偿。朱娟利认可《沣东街道渔王村搬迁安置实施方案》的内容，同时截至目前并没有生效法律文书对《沣东街道渔王村搬迁安置实施方案》撤销或者确认违法，因此本案的赔偿和安置依据主要为该方案。关于朱娟利不认可陕西华地房地产估价咨询有限公司作出的房屋估价表中金额的主张，因该评估报告由陕西华地房地产估价咨询有限公司制作，对于涉案房屋的价值，朱娟利未能提供有效的参考依据，同时朱娟利也在现场作业表上签字，因此该评估报告可以作为本案的参考依据。 二、关于赔偿方式，因本案朱娟利所在户位于《沣东街道渔王村搬迁安置实施方案》确定拆迁范围内，因此在本案中应对朱娟利的安置问题一并作出处理，同时根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十二条规定：国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。本院确定本案的赔偿方式为支付赔偿金并处理朱娟利所在户的安置问题。 三、关于本案的赔偿（含安置）范围及数额的确定 1.关于朱娟利所在户安置对象的确定：因本案中，西咸新区沣东新城管理委员会对朱娟利家庭成员是否属于被拆迁安置对象未提交证据，本院结合《沣东街道渔王村搬迁安置实施方案》第一条、第二条之规定以及朱娟利提交的新旧户口本，本院确定朱娟利所在户的安置对象为5人，分别是：朱娟利本人（户主），丈夫苑某某，儿子朱某甲，儿媳李某某（曾用名李娜），孙子朱某乙。关于西咸新区沣东新城管理委员会认为朱娟利不符合《沣东街道渔王村搬迁安置实施方案》的安置政策，本院认为，根据朱娟利所提交新旧的户口本，以及朱娟利所在房屋已经被强拆确认违法的事实，可以证明朱娟利在XX城XX街道XX村拥有宅基地和房屋，因此对朱娟利该项主张本院不予支持。 2.关于房屋的赔偿范围及数额的确定：根据《沣东街道渔王村搬迁安置实施方案》第八条房屋安置之规定（一）项宅基地房屋补偿内容，搬迁对象可以自主选择“综合平均价补偿”或者“评估价补偿”。经庭审询问，朱娟利认为按照综合平均价补偿或评估价补偿，补偿结果一致。因本案中，西咸新区沣东新城管理委员会提交有陕西华地房地产估价咨询有限公司作出的房屋估价表，同时朱娟利在现场作业表中进行签字，本院确定补偿方式为评估价补偿。根据方案中评估价补偿：对已建房屋，未出现抢搭、抢建、抢装修情况的，按照重置成新价进行评估补偿，未出现抢搭、抢建情况的，合法有效宅基地范围内的一、二层已建房屋按照重置成新价上浮60%给予奖励。本案中，西咸新区沣东新城管理委员会未提供朱娟利存在抢搭、抢建情形的证据，根据陕西华地房地产估价咨询有限公司作出的房屋估价表朱娟利位于渔王村的房屋共计四层，一层面积351.99平方米，重置单价432，成新率0.85，单位价格为367.2元，现时价值为129251元（351.99*367.2）；二层面积348.23平方米，重置单价342，成新率0.85，单位价格367.2元，现时价值为127870元（348.23*367.2）；三、四层面积分别为349.04平方米，重置单价为220元，成新率为1，单位价格220元，现时价值为76789元，共计153578元（349.04*220*2）；以上共计410699元。根据安置方案中一二层按重置成新价上浮60%的给予奖励的内容，考虑到西咸新区沣东新城管理委员会没有提交朱娟利抢搭、抢建、抢装修的证据以及西咸新区沣东新城管理委员会违法强拆的事实，本院对此予以确认，因此对朱娟利房屋的补偿最终为657118.4元3（410699*1.6）。 3.关于附着物的赔偿范围及数额的确定：根据《沣东街道渔王村搬迁安置实施方案》第八条房屋安置之规定（一）项2评估价补偿内容中（2）关于附着物部分按照评估价进行补偿；（3）抢搭、抢建、抢装修部分一律不予补偿，并将从搬迁对象应得补偿款中扣除相应的拆除及垃圾清运费的规定，西咸新区沣东新城管理委员会没有提交朱娟利抢搭、抢建、抢装修的证据同时考虑到西咸新区沣东新城管理委员会违法强拆的事实，以及西咸新区沣东新城管理委员会提供的陕西华地房地产估价咨询有限公司作出的房屋估价表，本院确定附着物补偿数额为48798元（16818+29311+2669）。对于朱娟利主张的装潢费51800元，因没有包含在房屋估价表中，朱娟利也没有提交证据予以证明，对此本院不予支持。 4.关于朱娟利主张的房屋物品损失78964元，根据本院作出的（2018）陕7102行初1916号行政判决书，经审理查明部分载明，2018年7月21日，渔王村指挥部出具《情况说明》：“海航西北总部项目对渔王村整体搬迁，XX村**村民，于2017年12月27日将动迁编号1-023-1的房屋搬空资源交到渔王村指挥部，本人在房屋验收单上已签字确认签字。”本院已对渔王村指挥部出具《情况说明》真实性予以确认，现该判决书已经生效，因此对于朱娟利主张的室内物品损失，本院不予支持。 5.关于朱娟利安置房的面积，本院认为，本案中西咸新区沣东新城管理委员会为强拆和安置的责任主体，没有提交朱娟利为非集体经济组织成员的证据，因此，对于朱娟利所在户安置对象应当根据《沣东街道渔王村搬迁安置实施方案》第八条房屋安置第（四）项安置标准：1.村集体经济组织成员，以现有在册户籍人口为依据，每人无偿安置建筑面积65平方米的住宅用房和10平米的生产生活补贴用房予以确定。因此朱娟利享有的安置房面积为每人65平方米以及10平方米的生产生活补贴用房。共计375平方米（65*5+10*5）。关于朱娟利主张的10平米独生子女用房，本院认为，根据《沣东街道渔王村搬迁安置实施方案》第九条第（三）项：XX村XX组XX户中的独生子女（以《独生子女证》为准），双女户，在奖励期内签订协议并移交房屋的，无偿安置建筑面积10平方米的住宅用房。”无偿安置建筑面积10平方米的住宅用房要求在奖励期内，以及有独生子女证。本案中朱娟利既没有提交独生子女证，也未在奖励期内签订协议并移交房屋，因此对于朱娟利该项主张，本院不予支持。 6.关于朱娟利主张的生产生活用房现金补贴，本院认为，根据《沣东街道渔王村搬迁安置实施方案》第八条第（二）项：“村集体经济组织成员，以现有在册户籍人口为依据，在宣传期及第一奖励期内签订协议的，按照60000元/人的标准一次性给予生产生活用房现金补贴，在宣传期及第一奖励期之后签订协议的，按照50000元/人的标准一次性给予生产生活用房现金补贴。”因朱娟利未在宣传期及第一奖励期之后签订协议，按照50000元/人计算，共计250000元（50000*5）。 7.关于朱娟利主张的过渡补助费9000元（300元/人，6个月计算，6*300*5），生活补贴费9000元（300元/人，6个月计算，6*300*5），根据村集体经济组织成员，可以在300元/人/月、1200元/户/月之间自主选择；非集体经济组织成员为1200元/户/月；第八条第（三）项1和2，其中过渡补助费的内容：（1）搬迁对象自行搬迁、自行过渡；本项目采取现房安置的方式，过渡补助费按照6个月发放。（2）过渡补助费标准为：村集体经济组织成员，可以在300元/人/月、1200元/户/月之间自主选择；非集体经济组织成员为1200元/户/月；其中生活补贴内容（1）生活补贴按照6个月发放。（2）生活补贴标准为：村集体经济组织成员，可以在300元/人/月、1200元/户/月之间自主选择；非集体经济组织成员为1000元/户/月。朱娟利本项主张符合方案确定的内容，本院予以支持。 8.关于朱娟利主张的安置住房面积返租费67000元（335平方米*10元/平方米/月*20个月），根据《沣东街道渔王村搬迁安置实施方案》第八条第（五）项返祖标准，搬迁对象6个月过渡期满后，对于未交付住房面积采取返祖方式，返租标准为10元/平方米/月，每年结算一次（未交付住房面积=应安置住房面积-已交付住房面积）。本案中，根据上述渔王村指挥部出具《情况说明》，朱娟利已于2017年12月27日将房屋自愿搬空，朱娟利主张返租费按20个月计算，并无不当，关于具体标准，按照上述确定的安置住房面积为325平方米，共计65000元（325平方米*10元/平方米/月*20个月）。 9.关于朱娟利主张的搬迁（回迁）补助费1000元、冬季取暖补贴1500元，根据《沣东街道渔王村搬迁安置实施方案》需要搬迁对象签订协议并腾空移交房屋予以发放，本案中朱娟利虽没有签订协议，但自愿腾空移交房屋，对朱娟利该项主张本院予以支持。 10.关于朱娟利主张的学生交通补贴1800元，XX街道XX村搬迁安置实施方案》第八条（三）项5的内容以及朱娟利提交的户口本，本院对朱娟利该项主张予以支持。 11.关于朱娟利主张的搬迁奖励费15000元/户，因不符合搬迁安置实施方案的政策内容，本院不予支持。 12.关于朱娟利主张的清零奖励费25000元（5000元*5人），本院认为，根据《沣东街道渔王村搬迁安置实施方案》第九条（八）项之内容，在规定期限内村庄搬迁安置工作实现“零遗留的村民小组”，根据在册村集体经济组织成员人口数量，给予相关村民小组一定数额的奖励。朱娟利该项主张，没有证据支持，本院不予确认。 13.关于朱娟利主张的行政机关违法强拆惩罚性赔偿金30万，本院认为，考虑到西咸新区沣东新城管理委员会违法强拆事实的存在，本院经合议酌定为房屋重置价的25%共102675元（410699*25%）。 综上，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（四）、（八）项，判决如下：一、西咸新区沣东新城管理委员会陕西省西咸新区沣东新城管理委员会于本判决生效之日起30日内赔偿朱娟利所在户因房屋被强制拆除的损失（含安置补偿部分）共计：1144391.4元（其中，房屋补偿657118.4元，附着物补偿48798元，生产生活用房现金补贴250000元，过渡补助费9000元，生活补贴费9000元，返租费65000元，搬迁（回迁）补助费1000元，学生交通补贴1800元，惩罚性赔偿金102675元）； 二、陕西省西咸新区沣东新城管理委员会于本判决生效之日后按照《西安高新区XX园XX村拆迁补偿安置实施方案》所确定的期限给予朱娟利朱娟利所在户每人65平方米安置用房，共计140平方米。 三、陕西省西咸新区沣东新城管理委员会于本判决生效之日后按照《沣东街道渔王村搬迁安置实施方案》所确定的期限给予朱娟利所在户每人65平方米以及10平方米的生产生活补贴用房，共计375平方米。四、驳回朱娟利的其他诉讼请求。 上诉人朱娟利上诉称，一审法院对上诉人主张的装修费、室内物品损失不予支持是错误的。装潢费虽然未包含在房屋估价表中，是本身就未予以评估。室内物品应当以上诉人所列清单为准，要求上诉人负举证责任实属勉为其难。上诉人所主张的搬迁奖励费15000元应予以支持，同时生产生活用房现金补贴应该按照60000元每人的标准予以计算。一审将“搬迁奖励费”这种既得利益直接排除在赔偿范围之外，侵害了的上诉人的合法权利，降低了的上诉人的赔偿标准。上诉人的安置住房面积返租费应按照325平方米/月×10元/平方米计算。计算截止时间为判决生效日期，仅将返租时间认定为20个月。无法保证上诉人的合法权益。上诉人主张的清零奖励费应予以支持，一审法院遗漏计算冬季取暖补贴1500元，上诉人只有一个子女，应获得10平方米的无偿安置面积，一审判决被上诉人支付的惩罚性赔偿金过低。请求：一、依法改判支持上诉人的上诉请求，在一审判决确定的房屋被强制拆除损失中增加、调整如下具体赔偿金额；1、增加赔偿上诉人装潢费51800元，房屋物品损失78963元；2、增加生产生活用房现金补贴50000元（应按照每人60000元标准计算）；3、安置住房面积返租费以325平米/月*10元平方米计算，计算截止时间为判决生效之日；4、搬迁奖励费15000元，清零奖励费25000元，冬季取暖补贴1500元；5、惩罚性赔偿金应以30万元计算；6、无偿安置建筑面积10平方米（独生子女）。 被上诉人陕西省西咸新区沣东新城管理委员会辩称，本案一审认定事实清楚，适用法律正确。上诉人主张的装潢费用、物品损失没有事实和法律依据，依法应当驳回。上诉人并不符合《渔王村搬迁安置实施方案》规定的可享受可搬迁奖励费、清零奖励费、无偿安置补偿面积10平方米（独生子女）住宅）住宅的条件诉请求依法应当予以驳回。 二审查明事实与一审无异，对一审查明事实予以确认。 本院认为，本案系强拆房屋被确认违法而引起的行政赔偿争议，本案应当审查的焦点问题是本案是否存在遗漏原告的问题。《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”《最高人民法院关于适用的解释》第二十七条规定：“必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当依法通知其参加；当事人也可以向人民法院申请参加。人民法院应当对当事人提出的申请进行审查，申请理由不成立的，裁定驳回；申请理由成立的，书面通知其参加诉讼。前款所称的必须共同进行诉讼，是指按照行政诉讼法第二十七的规定，当事人一方或者双方为两人以上，因同一行政行为发生行政争议，人民法院必须合并审理的诉讼。”第二十八条规定：“人民法院追加共同诉讼的当事人时，应当通知其他当事人。应当追加的原告，已明确表示放弃实体权利的，可不予追加；既不愿意参加诉讼，又不放弃实体权利的，应追加为第三人，其不参加诉讼，不能阻碍人民法院对案件的审理和裁判。”据此，行政赔偿的请求人必须是以自己的名义请求赔偿并接受赔偿。本案中，案涉房屋是朱娟利家庭共有，应当由适格的家庭成员共同提起行政赔偿诉讼。在仅有朱娟利一人提起诉讼的情况下，一审法院应当按照《最高人民法院关于适用的解释》第二十七条、第二十八条相关规定审查处理。一审法院对此未予以审查直接作出判决，遗漏案件当事人，违反法定程序。 综上，一审判决程序违法，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（四）项的规定，裁定如下： 一、撤销西安铁路运输法院作出的（2020）陕7102行赔初73号行政赔偿判决。 二、本案发回西安铁路运输法院重审。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 朱爱琳 审 判 员 王 方 审 判 员 周玲玲 二〇二一年三月四日 法官助理 李阳雨 书 记 员 白永霞 1