安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖01民终383号 上诉人（原审原告、被告）：深圳市龙城物业管理有限公司合肥分公司，住所地安徽省合肥高新区望江西路**高新股份公司B-1研发楼**南侧。 负责人：沈海军，总经理。 委托诉讼代理人：王园，女，该公司员工。 上诉人（原审被告、原告）：周业宝，男，1960年12月19日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区。 委托诉讼代理人：崔建军，安徽康盈律师事务所律师。 上诉人深圳市龙城物业管理有限公司合肥分公司（以下简称龙城物业合肥分公司）因与上诉人周业宝劳动争议一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2020）皖0191民初4701号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。 龙城物业合肥分公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回周业宝关于加班工资的诉讼请求。事实与理由：一、一审法院对正常工作时间工资标准认定错误，导致加班工资数额计算错误。双方劳动合同第八条约定，周业宝每月的正常工作时间工资为合肥市最低工资标准，并以此为基数计算加班工资。该约定不违反法律规定，系双方意思自治平等协商的有效条款。而且周业宝签字确认的《岗位及薪酬确认书》明确记载了上述约定。一审法院以周业宝离职前12个月已经包含加班工资在内的平均工资2536.5元/月为基数再次重复计算加班工资，认定有误，应予纠正。龙城物业合肥分公司不存在拖欠工资的情况。二、一审法院认定周业宝实际发放工资数额与其签订的《岗位薪酬确认书》确定的工资数额并不一致，属于事实认定错误。周业宝扣除个人应缴的社会保险费用，以及个别月份发放的节日福利及法定节假日加班工资，周业宝实际发放工资与其签订的《岗位薪酬确认书》基本一致。三、一审法院判决超出周业宝的诉讼请求。周业宝只主张每月两天的双休日加班工资，但一审法院却按照每月四天计算，超出诉讼请求。 周业宝辩称，周业宝没有收到《岗位薪酬确认书》、劳动合同，龙城物业合肥分公司在劳动者工作时间、工作岗位尚未确定的情况下，直接约定加班工资为600元，没有依据，是无效的约定，因为加班工资要根据劳动者具体的加班时间、实际劳动状况予以确定。周业宝在入职的时候，双方约定总的工资，是用人单位为了规避支付加班工资、缴纳社保所做的处理。无论仲裁还是一审，周业宝的诉讼请求金额远高于一审法院所裁决的金额，一审判决没有超出诉讼请求。 周业宝上诉请求：撤销一审判决，改判龙城物业合肥分公司支付加班工资18659.3元、经济补偿金9450元，赔偿社保费用18713.99元。事实与理由：一、龙城物业合肥分公司应当为周业宝缴纳社保费用。二、一审关于加班工资费用计算错误。双方均认可周业宝每月工作26天，休息4天，期间共39个月加一个星期，按照周业宝离职前12个月平均工资为2536.5元计算，龙城物业合肥分公司应支付周业宝40×4×（2536.5÷21.75）×100%=18659.3元。 龙城物业合肥分公司辩称，一、周业宝因无故旷工自动离职导致劳动关系解除，用人单位依法无需支付经济补偿金。周业宝从2019年8月22日起即未到岗上班，龙城物业合肥分公司向周业宝以手机短信以及EMS快递等多种形式，向周业宝发出限期返岗的通知书，从始至终龙城物业合肥分公司都保持极大的耐心，多次通知周业宝返岗上班，但周业宝并未返岗上班，长时间旷工，事实上已经构成了自动离职，属于周业宝自行与龙城物业合肥分公司自动解除劳动关系。周业宝入职时自动放弃龙城物业合肥分公司为其缴纳社会保险，此后也一直未要求龙城物业合肥分公司补缴，如其申请补缴，龙城物业合肥分公司会予以配合。龙城物业合肥分公司依法已经支付周业宝加班工资，不存在未足额支付加班工资的情形。无论从事实还是法律规定上，龙城物业合肥分公司都不符合应当支付经济补偿金的法定情形，周业宝该项请求应予以驳回。二、龙城物业合肥分公司已足额支付周业宝公休日加班工资，无需再另行支付。理由同上诉意见。三、补缴社会保险属于社会保险经办机构处理，不属于人民法院审理劳动争议的受理范围。而且该诉讼诉求未经仲裁以及一审程序，应予以驳回。 龙城物业合肥分公司向一审法院起诉请求：判决无须支付周业宝加班工资13644.6元。 周业宝向一审法院起诉请求：1、龙城物业合肥分公司支付经济补偿金9450元(2700元/月×3.5个)、2016年5月-2019年8月双休日加班工资19862元【40个月×2天×200%×(2700元/21.75天)】、每周六带岗工人工资8193元（2700元/月÷21.75天×160天）、离职扣除工资500元，共计38005元。 一审法院认定事实：1、劳动合同签订情况：2016年5月12日，龙城物业合肥分公司（甲方）与周业宝（乙方）签订《劳动合同书》，合同约定乙方入职甲方公司，从事环境维护类工作。乙方所在岗位实行标准工时工作制，乙方每日工作时间不超过八小时，每周不超过四十小时。乙方在试用期工资为1520元每月，乙方试用期满后，乙方每月正常工作时间工资为本市最低工资标准，双方同意以正常工作时间工资作为计算加班工资及缴纳社保、住房公积金的基数；合同期内甲方可案依法制定的薪酬制度调整乙方公司但需书面通知乙方。合同期自2016年5月12日起至2017年6月30日止，试用期为2016年5月12日起至2016年7月11日止。2017年7月1日，双方续签劳动合同，合同期限至2017年7月1日起至2020年9月30日止，合同其他内容与前述合同约定一致。 2、工资情况：2018年8月22日，周业宝签署了一份《岗位及薪酬确认书》，载明周业宝的入职时间为2016年5月12日，确认其岗位为保洁，岗位工作模式为上班8小时/天，月休4天，薪酬结构为：试用期正常工作时间工资1520元、加班工资480元、其他310元，合计2310元，转正工资1520元、加班工资600元、职务津贴80元、其他410元，合计2610元。周业宝离职前2018年8月至2019年7月的月平均工资为2536.5元。 3、工作时间情况：周业宝在职期间每月工作26天，休息4天。 4、社保情况：2016年5月12日，周业宝向龙城物业合肥分公司出具《承诺书》，承诺“在职期间，公司不要为我办理社会保险，自愿放弃公司为本人交纳社会保险的所有权利，…产生的一切后果和风险均由本人自行承担”。龙城物业合肥分公司未为周业宝购买2016年5月至2018年9月期间的社会保险。 5、离职情况：2019年8月21日起周业宝即未再至龙城物业合肥分公司处上班，亦未向公司提交离职申请。 6、仲裁情况：周业宝作为申请人，以龙城物业合肥分公司为被申请人向合肥市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决：一、裁决被申请人支付申请人经济补偿金9450元(2700×3.5)；二、裁决被申请人支付申请人2016年5月至2019年8月期间双休日加班工资19862元[40个月×2天×200%×（2700元/月÷21.75天）]；三、裁决被申请人支付申请人2017年1月至2019年8月期间每周六带岗工人工资8193元；四、裁决被申请人支付申请人离职扣除工资500元；上述合计38005元。该仲裁委员会于2020年9月9日作出［2020］合劳人仲案字第1284号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人于裁决书生效后七日内一次性支付申请人双休日加班工资13644.6元；二、驳回申请人其他仲裁请求。周业宝与龙城物业合肥分公司不服该仲裁请求，于法定期限内起诉至法院，要求判如所请。 一审法院认为，周业宝入职龙城物业合肥分公司，双方建立了劳动关系。据此，双方的权利义务受我国劳动法律、法规的调整。 龙城物业合肥分公司是否应向周业宝支付经济补偿金。本案中，周业宝以龙城物业合肥分公司未为其缴纳2016年5月至2018年9月的社会保险为由要求支付经济补偿金。该院认为，根据2016年5月12日周业宝向龙城物业合肥分公司出具的《承诺书》显示，系周业宝自愿放弃龙城物业合肥分公司为其购买社会保险、并自行承担产生的一切后果和风险。周业宝对自身权利的处分行为，不应再以此为由要求龙城物业合肥分公司支付经济补偿金。此外，自2019年8月21日周业宝未再到龙城物业合肥分公司上班，也未向公司提交离职申请，其以自身行动表明解除与龙城物业合肥分公司的劳动关系，且周业宝也未提供证据证明离职前曾向龙城物业公司要求补办社保、支付加班工资而公司不予办理、不予支付，不符合法律规定的支付经济补偿金的法定条件，故周业宝要求龙城物业合肥分公司支付经济补偿金，无事实和法律依据，该院依法不予支持。 关于周业宝诉请的每周六带岗工人工资及离职扣除工资。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，周业宝并未提供证据证明龙城物业合肥分公司存在拖欠其每周六带岗工人工资及扣除其离职工资的行为，且龙城物业合肥分公司对此也不予认可，故上述诉请，该院依法不予支持。 关于周业宝诉请的双休日加班工资问题。用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者的姓名等内容，并保存2年以上备查。本案中，龙城物业合肥分公司未提供有效证据证明其已向周业宝发放了离职前两年的双休日加班工资，应予以支付。又，双方均认可周业宝在职期间每月工作26天，休息4天，则周业宝离职前两年共24个月，双休日共加班96天，结合周业宝的月平均工资2536.5元，该院核算龙城物业合肥分公司应向周业宝支付的双休日加班工资数额为11196元（2536.5元/月÷21.75天×96天×100%）。龙城物业公司提交了周业宝签署的《岗位及薪酬确认书》，辩称周业宝的工资已经足额发放，该份确认书明确载明了周业宝的基本工资、加班工资等数额，但劳动者在职期间的加班工资应当按照其实际加班情况确认，且结合周业宝的实际发放工资数额，与确认书确定的工资金额并不一致，故龙城物业公司以该份确认书抗辩已经支付加班工资，该院不予采信。 一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条之相关规定，判决：一、深圳市龙城物业管理有限公司合肥分公司应于判决书生效之日起十日内向周业宝支付双休日加班工资11196元；二、驳回深圳市龙城物业管理有限公司合肥分公司的诉讼请求；三、驳回周业宝的其他诉讼请求。案件受理费20元，减半收取为10元，由深圳市龙城物业管理有限公司合肥分公司负担5元，由周业宝负担5元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。周业宝向本院提供证据：《上下班签到表》复印件，证明其周六周日加班事实。龙城物业合肥分公司质证认为，三性予以认可，证明目的不予认可。周业宝一周的上班时间只有六天，这是仲裁和一审中周业宝都予以承认的。而且上下班签到表是从上班开始到下班的时候再签，周业宝中途有两个半小时的吃饭休息时间，其一周只加班6小时。龙城物业合肥分公司向本院提供证据：《2019年3月份员工公休确认表》复印件，证明周业宝每周日安排休息，有时候安排调休，不是每周都在上班。周业宝质证认为，该表非周业宝本人签字，系龙城物业合肥分公司单方制作，真实性无法核实，对该证据的三性均有异议。 本院对当事人提供的证据认证如下：周业宝提供的《上下班签到表》虽系复印件，但龙城物业合肥分公司认可其真实性，本院对该证据真实性予以确认。该份证据虽能证明在2018年6月2日、6月3日周业宝均正常上班，但并不能证明双方劳动关系存续期间的每个周六周日均在工作。龙城物业合肥分公司提供的《2019年3月份员工公休确认表》系复印件，无其他证据佐证，周业宝亦不予认可，本院对其真实性不予确认。另双方上诉对一审法院认定的周业宝每周休息4天的事实均无异议，故本院对双方提供证据的证明效力不予确认。 对一审认定而为双方当事人无争议之事实，本院予以确认。 本院认为，加班工资是劳动者按照用人单位生产和工作的需要在规定工作时间之外继续生产劳动或者工作所获得的劳动报酬，用人单位作为加班工资的支付主体，对于支付加班工资的事实负有举证责任。双方对周业宝每月休息日加班4天的事实均无异议，故龙城物业合肥分公司应当承担足额支付周业宝加班工资的举证责任。龙城物业合肥分公司主张依据双方劳动合同约定及周业宝签字确认的《岗位及薪酬确认书》，其已经足额发放周业宝加班工资。《岗位及薪酬确认书》中约定，正常工作时间工资为1520元/月，每月加班4天，双方以该工资标准作为计算加班工资的基数。根据双方该项约定，周业宝应得加班工资与《岗位及薪酬确认书》约定的每月固定加班工资600元并不相符。此外，龙城物业合肥分公司主张个别月份发放周业宝节日福利，扣除周业宝社会保险费用后，每月实际所发放工资与确认书确定的工资金额基本一致，但龙城物业合肥分公司并未提供每月按照周业宝实际工作时间发放工资的相关证据。故龙城物业合肥分公司主张已足额支付周业宝加班工资，依据不足，本院不予支持。 关于加班工资的具体金额，龙城物业合肥分公司上诉主张周业宝在申请劳动仲裁和提起一审起诉时均按照每月加班2天的标准核算其加班工资，龙城物业合肥分公司的该项主张有事实依据，本院予以支持。周业宝仲裁和一审中均按照每月2天计算加班工资，系其对自身权利的处分行为，本院不予干涉。周业宝上诉请求按照每月4天计算加班工资，超出其仲裁申请及一审诉讼请求，本院不予支持。周业宝上诉请求应计算2016年5月至2019年8月期间的加班工资，在双方对周业宝每周日加班4天的事实已无异议的情况下，不应再按照周业宝离职前两年的加班时间计算加班工资，应当按照周业宝全部工作期间计算加班工资。周业宝此节上诉请求成立，本院予以支持。结合周业宝的工作时间和诉讼请求，龙城物业合肥分公司应支付周业宝加班工资9096.4元（2536.5元/月÷21.75天×39个月×2天/月×100%）。 周业宝请求龙城物业合肥分公司赔偿社会保险费用，未在劳动仲裁中提出该项请求，违反劳动争议仲裁前置程序，且该诉请实质为请求用人单位补缴社会保险，亦不属于人民法院审理劳动争议的受案范围，本院不予处理。 周业宝以其行为表明解除与龙城物业合肥分公司的劳动关系，其向龙城物业合肥分公司承诺自愿放弃缴纳社会保险，也未提供证据证明在工作期间要求用人单位缴纳社会保险而单位不予办理，故其请求支付经济补偿金，不符合劳动合同法规定的用人单位支付经济补偿金的情形，本院不予支持。 综上，龙城物业合肥分公司、周业宝的部分上诉请求成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2020）皖0191民初4701号民事判决第二项、第三项； 二、变更安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2020）皖0191民初4701号民事判决第一项为：深圳市龙城物业管理有限公司合肥分公司于本判决生效之日起十日内一次性支付周业宝加班工资9096.4元； 三、驳回深圳市龙城物业管理有限公司合肥分公司的其他诉讼请求； 四、驳回周业宝的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费20元，减半收取为10元，由深圳市龙城物业管理有限公司合肥分公司负担5元，由周业宝负担5元。二审案件受理费20元，予以免交。 本判决为终审判决。 审判员  王二辉 二〇二一年三月八日 法官助理王瑾 书记员姚静 附相关的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。