辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽02民终1243号上诉人（原审原告）：王清杰，女，1970年5月27日生，汉族，住辽宁省阜新蒙古族自治县。委托诉讼代理人：李光宪，辽宁泰海律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：付百顺，男，1974年3月26日生，汉族，住辽宁省阜新蒙古族自治县。被上诉人（原审被告）：张月，女，1980年4月28日生，汉族，住辽宁省瓦房店市。原审被告：王新林，男，1961年9月2日生，汉族，住辽宁省阜新蒙古族自治县。上诉人王清杰因与被上诉人付百顺、张月及原审被告王新林民间借贷纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211民初3347号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月3日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。王清杰上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持上诉人一审诉请或发回重审。事实和理由：一、一审法院认定被上诉人付百顺于2017年5月31日支付的50000元，2017年9月29日支付的5000元，2017年11月29日支付的5000元，款项性质为偿还案涉借款本金，该节事实查明不清，认定错误。二、上诉人及被上诉人提交的证据，均可间接证明，双方在案涉借款到期后，对借款利率做了新的约定，即月利2%，并实际履行，对此节事实，一审法院采信证据不当，未予查明。付百顺辩称，不同意王清杰的上诉请求。一、我已将借款偿还给上诉人了；二、对于借款利息双方从未更改，一直是按月利率1.5%计算。张月辩称，对于案涉借款并不知晓，不应与被上诉人承担共同偿还责任。原审被告王新林未到庭参加诉讼，亦未提交答辩意见。王清杰向一审法院起诉请求：1、被告付百顺、张月共同偿还原告借款本金人民币10万元。2、被告付百顺、张月向原告支付自2019年1月1日起至实际给付之日的利息（以本金10万元为基数，按月利率2%计算）。3、被告王新林对上述欠款承担连带偿还责任。一审法院查明事实：2016年5月25日，被告付百顺与原告王清杰签订借款协议，约定原告王清杰借给被告付百顺10万元，借款用于被告付百顺生意周转，借款期限为2016年5月25日至2017年5月21日，月利率为1.5%。被告王新林为作为保证人在该协议上签字，并注明“在付百顺不能偿还的情况下，保证人王新林自愿承担偿还此笔借款。”被告付百顺收到了原告支付的10万元。2017年5月31日，被告付百顺偿还原告借款5万元。2017年9月29日，被告付百顺偿还原告借款0.5万元。2017年11月29日，被告付百顺偿还原告借款0.5万元。2016年5月25日至2017年6月30日，被告付百顺实际支付原告借款利息为21800元。2017年8月3日至2018年12月30日，被告付百顺实际支付原告借款利息为34000元。被告付百顺与张月系夫妻关系。一审法院认为，第一，原告与被告付百顺之间存在民间借贷关系，被告付百顺应当还本付息。原告举证的借款协议和微信聊天记录等，能证明原告和被告付百顺之间存在借款协议，并且原告已经实际向被告付百顺支付了10万元。原告与被告付百顺之间存在民间借贷合同关系，被告付百顺应当还本付息。第二，关于逾期利息及应当偿还的借款本金问题。被告付百顺应按月利率1.5%支付逾期利息原告主张其与被告付百顺口头约定逾期利率为月2%，但并无证据予以证明，且被告付百顺并不认可。原告的此项主张，没有事实依据，一审法院不予采纳。关于逾期利息，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第㈡项规定“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：㈡约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”据此，应当按月利率1.5%计算借期内的利息及逾期利息。2016年5月25日至2017年5月30日的利息应为18300元；2017年5月31日至2017年9月28日的利息应为3000元；2017年9月29日至2017年11月28日的利息应为1350元；2017年11月29日至2018年12月30日的利息应为7800元。2018年12月30日之前，被告付百顺应当偿还原告的利息总计29450元。实际上，被告已经偿还的利息之和为55800元（21800元+34000元=55800元）。被告付百顺已经实际偿还的利息超过应当偿还的利息，超过的部分即26350元（55800元-29450元=26350元）应为偿还本金。加之被告付百顺已经偿还的三笔借款本金，则被告付百顺应当偿还的借款本金为13650元。第三，该笔借款及利息应视为夫妻共同债务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释㈡》第二十四条规定：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按照夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形除外。”本案中，被告张月并无证据证明存在以上法律规定不属于夫妻共同债务的情形，故本案债务应当认定为夫妻共同债务，被告张月应当承担还款义务。第四，被告王新林不应当承担连带清偿责任。本案，被告王新林在借款协议中作为保证人签字，并承诺“在付百顺不能偿还的情况下，保证人王新林自愿承担偿还此笔借款。”《中华人民共和国担保法》第十七条规定，“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。”该条还规定“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：㈢保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。”被告王新林没有以书面形式表明放弃相关权利。据此，被告王新林不承担连带清偿责任。原告的诉讼请求部分具有事实及法律依据，一审法院予以支持；被告的答辩观点部分具有事实及法律依据，一审法院予以采纳。综上所述，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第㈡项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释㈡》第二十四条，《中华人民共和国担保法》第十七条之规定，一审法院判决：一、自判决发生法律效力之日起十日内被告付百顺、张月共同偿付原告借款本金13650元及利息（自2019年1月1日起至判决发生法律效力之日起10日内履行之日止，按月利率1.5%计算）；二、驳回原告王清杰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元（原告已预付），由原告王清杰负担2000元，由被告付百顺、张月共同负担300元。被告付百顺、张月负担部分，于判决发生法律效力之日起十日内给付原告。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审期间另查明如下事实：一、2017年9月29日，上诉人收到被上诉人付百顺还款5000元，其中2000元为偿还案涉借款利息；二、2017年11月29日，上诉人收到被上诉人付百顺还款5000元，其中2000元为偿还案涉借款利息。三、被上诉人付百顺于2018年12月27日偿还上诉人10000元，其中4000元为偿还案涉借款利息；四、被上诉人付百顺于2018年12月28日偿还上诉人10000元，其中4000元为偿还案涉借款利息。一审法院查明的其他事实无误，本院予以确认。本院认为，针对上诉人主张被上诉人于2017年5月31日偿还的5万元并非偿还案涉借款一节，被上诉人已提交证据证明其于2017年5月31日偿还了上诉人5万元并主张该笔5万元系偿还案涉款项，根据谁主张谁举证的原则，上诉人应就双方之间尚存在另一笔5万元借款以及被上诉人偿还的5万元系用于偿还该笔借款承担举证责任，现上诉人并未提交充分的证据证明其主张，故上诉人的该项上诉理由，本院不予采信。针对上诉人主张被上诉人于2017年9月29日及2017年11月29日偿还的两笔5000元并非偿还案涉借款本金一节，因并无证据证明该两笔5000元还款系针对借款本金所进行的偿还，故一审法院对于该两笔还款性质的认定有误，本院予以纠正。针对上诉人主张其与被上诉人口头约定将本案借款利率由月利率1.5%变更为月利率2%一节，首先，被上诉人对于双方口头变更借款利率一节予以否认；其次，虽然被上诉人于2017年8月3日后对上诉人进行了较为规律性还款，但该还款无法得出双方已变更借款月利率为2%的结果，故上诉人的该项上诉理由，本院不予采信。针对被上诉人付百顺应偿还的借款本金及利息的数额，被上诉人付百顺于2016年5月25日至2017年5月30日，以本金10万元按照月利率1.5%计算，期间应偿还利息18300元；付百顺于2017年5月31日偿还上诉人5万元本金，故自2017年5月31日至2018年12月31日，以本金5万元按照月利率1.5%计算，期间应偿还利息14250元。至2018年12月31日，付百顺实际已偿还上诉人利息共计55800元（21800元+34000元），该已偿还的利息数额已超过其应偿还的利息的数额，故对于付百顺多支付的利息23250元（55800元-18300元-14250元），应冲抵本金，故至2018年12月31日付百顺尚欠上诉人借款本金26750元（50000元-23250元）。针对被上诉人张月是否应与付百顺承担共同偿还责任一节，二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，当事人没有提出请求的，不予审理。因张月并未就其承担共同偿还责任提出上诉，视为服从一审判决，故张月应与付百顺承担共同偿还责任。综上所述，王清杰的上诉请求成立部分，予以支持；不成立部分，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211民初3347号民事判决；二、自本判决发生法律效力之日起十日内被上诉人付百顺、张月共同偿还上诉人借款本金26750元及利息（自2019年1月1日起按月利率1.5%计算）；三、驳回上诉人王清杰的其他诉讼请求及上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2300元（王清杰已预交），由上诉人王清杰负担1685元，由被上诉人付百顺、张月共同负担615元；二审案件受理费2300元（王清杰已预交），由上诉人王清杰负担1685元，由被上诉人付百顺、张月共同负担615元。本判决为终审判决。审判长 张 颖审判员 于长江审判员 刘丽媛二〇二一年三月九日书记员 苏 锐