黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑03民终130号上诉人（一审被告）：鸡东县住房和城乡建设局，住所地黑龙江省鸡东县鸡东镇中心大街**。法定代表人：郝树春，局长。委托诉讼代理人：李海文，男，1976年5月18日出生，鸡东县住房和城乡建设局办公室文员，住黑龙江省鸡东县。委托诉讼代理人：郝旭东，黑龙江盛夙律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：刘伟，男，1956年8月5日出生，汉族，退休工人，住黑龙江省鸡东县。委托诉讼代理人：牛立强，黑龙江利和律师事务所律师。上诉人鸡东县住房和城乡建设局（以下简称鸡东城建局）因与被上诉人刘伟工伤保险待遇纠纷一案，不服黑龙江省鸡东县人民法院（2020）黑0321民初565号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理，上诉人鸡东城建局的委托诉讼代理人李海文、郝旭东，被上诉人刘伟及其委托诉讼代理人牛立强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鸡东城建局上诉请求：1.撤销一审判决第一项、第二项，改判驳回被上诉人刘伟的诉讼请求。2.被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一审适用法律错误，认定被上诉人的诉讼主张未超过诉讼时效期间错误，判决上诉人给付被上诉人伤残津贴、护理费错误。本案案由为工伤保险待遇纠纷，适用仲裁前置程序和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的相关规定，一审适用《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第三条系适用法律错误。按照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”本案中按照一审认定的“被上诉人刘伟于2001年2月受工伤，鸡东县环卫处以工资方式支付其2005年2月伤残津贴及护理费，刘伟于2008年1月至2019年曾到鸡东县信访局信访关于工伤保险待遇问题”，被上诉人在2005年3月至2008年1月期间没有就其主张的工伤保险待遇申请劳动仲裁，已经超过了1年的仲裁时效期间，被上诉人的诉讼请求依法应当予以驳回。一审时效期间计算错误。无论是按照《劳动争议调解仲裁法》关于仲裁时效期间的规定，还是按照《民法通则》关于诉讼时效期间的规定，都是从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起往后计算时效，而一审却将2008年1月被上诉人开始信访的时间作为起算点往前计算时效，明显违反法律规定，一审认定被上诉人主张的伤残津贴自2006年1月起并未超过诉讼时效期间错误，认定并判决上诉人给付被上诉人伤残津贴、护理费错误。综上，一审判决适用法律错误，时效期间认定错误，请二审法院撤销一审判决，改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。刘伟辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回诉讼，维持原判。刘伟向一审法院起诉请求：要求鸡东县住房和城乡建设局给付：1.一次性工伤伤残补助金16090元；2.伤残津贴278961.3元；3.2016年10月至2020年7月1日护理费181883.8元；4.自2020年8月起按鸡东县城镇非私营单位就业人员月平均工资的50%按月支付护理费。一审法院认定事实：刘伟于2001年1月到鸡东县住房和城乡建设局下属的鸡东县环卫处从事清洁工工作。2001年2月26日，刘伟在垃圾清运时从高处摔到地面。2002年12月，经鸡东县劳动鉴定委员会鉴定为一级伤残。鸡东县环卫局以工资的方式支付了刘伟2005年2月前伤残津贴及护理费。2005年3月，鸡东县环卫处改制。2016年9月刘伟退休，2019年7月1日，刘伟起诉鸡东县住房和城乡建设局要求给付2005年3月至2016年9月生活护理费。鸡东县人民法院作出（2019）黑0321民初2027号民事判决，判决鸡东县住房和城乡建设局给付刘伟2005年3月至2016年9月生活护理费157523.08元。2020年4月10日，刘伟向鸡东县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，鸡东县劳动人事争议仲裁委员会于同日向刘伟送达了鸡东劳人仲字[2020]第70号不予受理通知书，刘伟不服，向鸡东县人民法院起诉。依刘伟的申请，法院依法委托了鸡西协和医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人刘伟鉴定前需1人护理；2.被鉴定人刘伟鉴定后需终身护理依赖。一审另查明，关于工伤待遇问题刘伟曾于2008年1月至2019年到鸡东县信访局信访。一审法院审理认为，本案的争议的焦点为：刘伟于2001年2月26日受工伤后，鸡东县住房和城乡建设局是否支付过一次性伤残补助金和伤残津贴；刘伟主张一次性伤残补助金和伤残津贴是否超过诉讼时效期间；刘伟主张的护理费是否应予给付及给付标准。关于一次性伤残补助金和伤残津贴是否给付及是否超过诉讼时效期间的问题。刘伟于2001年2月受工伤，鸡东县环卫处以工资的方式支付其2005年2月伤残津贴及护理费，未给付一次性伤残补助金，刘伟没有证据证实曾向鸡东县住房和城乡建设局主张过一次性伤残补助金，该项请求已超过法律规定的诉讼时效期间，不予保护。关于伤残津贴，刘伟称鸡东县环卫处已给付至2005年2月，其主张自2005年3月至2016年9月退休期间的伤残津贴，鸡东县住房和城乡建设局称该项主张已超过诉讼时效期间，不应给付。通过原鸡东县信访局工作人员李长有、孟旭、张波证实，刘伟于2008年1月至2019年曾到鸡东县信仿局信访关于工伤保险待遇问题，虽然2005年3月至2008年1月刘伟没有证据证实其主张过伤残津贴，但根据法律规定伤残津贴是按月支付，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第三条规定，在民法总则施行前，按照民法通则规定的二年的诉讼时效期间。刘伟于2008年1月开始主张权利，故刘伟主张的伤残津贴自2006年1月起并未超过诉讼时效期间，2005年3月至2005年12月期间的伤残津贴，超过两年的诉讼时效期间不予保护。刘伟于2001年2月受工伤，2002年12月，经鸡东县劳动鉴定委员会鉴定为一级伤残，根据2004年1月1日起施行的《工伤保险条例》规定，本条例施行前已受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，按照本条例的规定执行。刘伟于2002年12月完成工伤认定，故刘伟的工伤待遇问题应适用《企业职工工伤保险试行办法》，《企业职工工伤保险试行办法》第二十二条规定“职工因工致残被鉴定为一级至四级的，应当退出生产、工作岗位，终止与企业的劳动关系，发给工伤伤残抚恤证件，并享受以下待遇：（一）按月发给伤残抚恤金，标准分别为本人工资的百分之九十至百分之七十五。其中一级百分之九十……”。现《工伤保险条例》将该条规定的伤残抚恤金改为伤残津贴。故鸡东县住房和城乡建设局应给付刘伟2006年1月至2016年9月伤残津贴269440.2元（详见表格）。关于护理费，原告主张2016年10月至2020年7月的护理费按照上一年度居民服务、修理和其他服务业就业人员平均工资计算不正确，因本案系工伤保险待遇纠纷，按照《企业职工工伤保险试行办法》第二十条规定，“护理等级根据进食、翻身、大小便、穿衣及洗漱、自我移动五项条件，区分为全部护理依赖、大部分护理依赖和部分护理依赖三个等级。护理等级由劳动鉴定委员会评定。工伤护理费依照上述护理等级分别按上年度当地职工月平均工资的百分之五十、百分之四十、百分之三十发给。”刘伟被鉴定为一级伤残，其护理费应按照鸡东地区上年度职工月平均工资的50%给付。故2016年10月至2020年7月护理费应为：（40630元÷12月×3月+45700元+53412元+40139元+54905元÷12月×7月）×50%＝90718.21元（详见表格）。刘伟鉴定后需1人长期护理依赖，故自2020年8月起按鸡东县城镇非私营单位上一年度就业人员平均工资的50%按月支付刘伟护理费。综上，依照《企业职工工伤保险试行办法》第二十条、第二十二条规定，判决：一、被告鸡东县住房和城乡建设局于判决生效之日给付刘伟2006年1月至2016年9月伤残津贴269440.2元；二、被告鸡东县住房和城乡建设局于判决生效之日给付刘伟2016年10月至2020年7月护理费90718.21元；自2020年8月按鸡东县城镇非私营单位就业人员平均工资的50%按月支付刘伟护理费；三、驳回原告刘伟的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：一、一审适用法律是否正确；二、本案是否超过仲裁时效期间；三、一审时效期间的计算是否正确。关于一审适用法律是否正确的问题。一审法院关于时效的问题引用《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第三条的规定，而本案是工伤保险待遇纠纷，应适用仲裁时效，一审判决适用法律不当，应予纠正。关于本案是否超过仲裁时效期间的问题。刘伟自述鸡东县环卫处在改制前已给付其伤残津贴至2005年2月，2016年9月刘伟退休。刘伟主张其于2005年3月开始向鸡东县信访局主张权利，但未提交相关证据证实。通过一审法院的调查可以证实刘伟于2008年1月至2019年曾到鸡东县信仿局信访关于工伤保险待遇问题，因此，应认定刘伟自2008年1月开始主张权利。刘伟2008年1月开始信访的工伤保险待遇问题为2008年之前未给付的工伤保险待遇，根据《中华人民共和国劳动法》第八十二条，仲裁时效的保护期间为60天，所以刘伟自2007年11月之后的权利未超过仲裁时效，刘伟主张的伤残津贴应自2007年11月开始保护。根据《企业职工工伤保险试行办法》第二十条的规定，护理等级分为全部护理依赖、大部分护理依赖和部分护理依赖三个等级。护理等级由劳动鉴定委员会评定。工伤护理费依照上述护理等级分别按上年度当地职工月平均工资的百分之五十、百分之四十、百分之三十发给。”刘伟被鉴定为一级伤残，其护理费应按照鸡东县上年度职工月平均工资的50%给付。刘伟鉴定后需1人长期护理依赖，因此自2020年8月起按鸡东县城镇非私营单位上一年度就业人员平均工资的50%按月支付刘伟护理费。关于一审时效期间计算是否正确的问题。根据前述，一审认定刘伟主张的伤残津贴自2006年1月起并未超过诉讼时效期间错误，据此判决上诉人给付被上诉人伤残津贴数额错误，应予纠正。伤残津贴的给付应自2007年11月给付至2016年9月，给付金额合计244178.25元，护理费的给付并无不当。综上所述，鸡东县住房和城乡建设局的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持黑龙江省鸡东县人民法院（2020）黑0321民初565号民事判决第二项、第三项；二、撤销黑龙江省鸡东县人民法院（2020）黑0321民初565号民事判决第一项；三、变更黑龙江省鸡东县人民法院（2020）黑0321民初565号民事判决第一项为鸡东县住房和城乡建设局于判决生效之日给付刘伟2007年11月至2016年9月伤残津贴244178.25元；二审案件受理费10元，由上诉人鸡东县住房和城乡建设局负担5元，刘伟负担5元。本判决为终审判决。审判长  季学平审判员  刘伟国审判员  张彩娇二〇二一年三月十日书记员  谭宇亭