河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终2916号上诉人（原审被告）：河南绿地商城置业有限公司，住所地郑州市管城回族区南曹乡南曹村**院内办公楼****。法定代表人：方东兴，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨娜，上海市建纬（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王仁江，上海市建纬（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：河南雨滴房地产营销策划有限公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）商务外环路九如东路王鼎国际大厦**楼**e='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：郭晓玉，该公司董事长。委托诉讼代理人：郝文印，系该公司工作人员。委托诉讼代理人：齐倩，上海君澜（郑州）律师事务所律师。上诉人河南绿地商城置业有限公司（以下简称绿地公司）因与被上诉人河南雨滴房地产营销策划有限公司（以下简称雨滴公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2021）豫0104民初521号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月23日立案后，依据《最高人民法院民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十八条规定，适用独任制进行了审理。上诉人绿地公司的委托诉讼代理人王仁江，被上诉人雨滴公司的委托诉讼代理人齐倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。绿地公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或改判绿地公司退还雨滴公司购房首付款136610元及支付佣金157605.08元（不服金额为136374元）；2.一、二审诉讼费用全部由雨滴公司承担。事实和理由：一审法院认定绿地公司应退还雨滴公司购房款收付款系272984元，属于认定错误，一审法院认定案涉的272984元包括5号楼801号房屋首付款136610元及2501号房屋收付款136374元，但绿地公司在雨滴公司起诉前就已经退还了雨滴公司主张的未销售的5号楼2501号房屋的收付款136374元，雨滴公司却隐瞒事实，重复主张已退还的款项，存在虚假诉讼的嫌疑。雨滴公司辩称，至今未实际收到绿地公司退还款项，请求法院依法驳回绿地公司的上诉请求，维持原判。雨滴公司向一审法院起诉请求：1.判令绿地公司退还雨滴公司购房款272984元；2.判令绿地公司支付雨滴公司佣金157605.08元；3.本案诉讼费用由绿地公司承担。一审法院认定事实：绿地公司（甲方）与雨滴公司（乙方）签订《合作协议》一份，主要约定：1.乙方预定位于郑州市管城回族区豫一路南、香江路西绿地公园城项目三期西地块第5号楼部分房源（具体见房源明细表）；2.该批次房源共18套，均价每平方米11622.56元，总金额24686308元；3.乙方或乙方指定的第三方自愿按期付款，其中2018年12月27日之前的付款比例为10%，即2469000元；4.甲方给乙方提供一房一价表，乙方指定第三方按一房一价表上价格与甲方网签《商品房买卖合同》，成功网签《商品房买卖合同》并按揭审批完毕的房源，甲方按照单套实际成交价金额2%支付给乙方佣金，甲方按月实际签约套数，次月给乙方结算并支付佣金，乙方应按甲方要求出具合法有效的增值税专用发票；5.针对2019年6月20日之前乙方未网签《商品房买卖合同》房源，甲方所收取的购房款，乙方有权要求甲方退还乙方或乙方指定的第三方的购房款。《房源明细表》作为《合作协议》的附件，载明了房源号、面积、单价、总价、成交单价、成交总价、首付款（10%）信息。上述协议签订之后，雨滴公司委托杨延军于2018年12月17日、21日和27日向绿地公司转账支付合计2469000元。根据雨滴公司工作人员范鑫与绿地公司工作人员吴海生2020年5月7日和8日的微信聊天记录显示：雨滴公司销售6套房源总价7880254元，佣金合计157605.08元，5号楼801号（首付款为136610元）及2501号（首付款为136374元）房屋未销售。2020年5月9日，雨滴公司向绿地公司开具票面金额为157605.08元的服务费增值税发票。一审法院认为，雨滴公司、绿地公司签订的《合作协议》系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方均应按约履行。在协议签订之后，雨滴公司已向绿地公司支付10%的首付款2469000元，并对《房源明细表》中的房源进行了销售，故绿地公司应根据协议约定，向雨滴公司支付佣金，并退还未销售房源对应的首付款。根据雨滴公司提交的证据可以认定，雨滴公司销售6套房源总价7880254元，对应的佣金金额为157605.08元，雨滴公司亦向绿地公司开具了佣金增值税发票，雨滴公司未销售的801号及2501号房源的首付款合计272984元。故雨滴公司要求绿地公司支付佣金并退还未销售房源首付款的诉讼请求，理由正当，证据充分，一审法院予以支持。绿地公司经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃诉讼权利，由此产生的不利后果，由绿地公司自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条及相关法律规定，判决：河南绿地商城置业有限公司于本判决生效后十日内退还河南雨滴房地产营销策划有限公司购房首付款272984元，并支付佣金157605.08元。当事人如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7759元，减半收取计3880元，由河南绿地商城置业有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。绿地公司提交下列证据：1.退房申请表、转账凭证2张、范三贵、李强、王新莉三个人的身份证复印件，证明目的：案涉的5号楼2501号房屋购房人范三贵申请退款，绿地公司按照客户要求应退还的首付款136374元已经予以退还（其中退还李强账户136138元、王新莉账户236元），绿地公司已经履行完毕2501号房屋首付款退还义务，一审法院存在事实认定错误；2.认购协议书一份、收据一份，证明目的：案涉2501号房屋系雨滴公司以其工作人员范三贵名义与绿地公司签署的认购协议。雨滴公司发表质证意见为，1.对退房申请表的真实性有异议，该退房申请表雨滴公司没有参与，其真实性无法核实，该套房屋一直属于未售房屋。对转账凭证的真实性没有异议，对证明目的有异议，该转账凭证显示收款人为李强和王新莉，而不是雨滴公司的账户，与雨滴公司没有直接关联，雨滴公司并未实际收到退还款项；2.对认购协议书的真实性、证明目的均有异议，涉案2501号房屋一直处于未售状态，其真实性无法核实，并且雨滴公司也未收到范三贵支付的10%的购房款。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。本案法律事实发生在《中华人民共和国民法典》施行之前，故依照前述司法解释的规定，本案仍应适用《中华人民共和国民法典》施行前法律、司法解释的规定。债务应当清偿，债权人有权要求债务人按照合同约定履行义务。当事人一方不履行义务或者履行义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案争议双方在《合作协议中》约定：“针对2019年6月20日之前雨滴公司未网签《商品房买卖合同》房源，绿地公司所收取的购房款，雨滴公司有权要求绿地公司退还雨滴公司或雨滴公司指定的第三方的购房款”，但在卷证据并不能证明雨滴公司指示绿地公司向李强和王新莉转账，也不能证明绿地公司向李强和王新莉转账即为绿地公司履行合同项下退还购房款的义务；同时，本案并无范三贵向绿地公司支付购房款的证据，绿地公司亦未举示范三贵授权绿地公司向李强和王新莉转账的证据。因此，绿地公司向李强和王新莉转账，并不能当然证明是退还5号楼2501号房屋的首付款。综上所述，绿地公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3028元，由河南绿地商城置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  刘皓二〇二一年三月四日书记员  王蕊