辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽03民终262号上诉人（原审被告）：李某玲，女，汉族，1955年10月26日出生。住所地：鞍山市立山区。委托诉讼代理人：董福林，系李某玲之夫，汉族，1955年11月23日出生。住所地同上。委托诉讼代理人：武林，辽宁弘扬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李某，男，汉族，1961年3月10日出生。住所地：鞍山立山区。委托诉讼代理人：李素敏，鞍山市立山区立发法律服务所法律工作者。上诉人李某玲因与被上诉人李某健康权纠纷一案，不服鞍山市立山区人民法院（2020）辽0304民初3719号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人李某玲的上诉请求：请求二审法院撤销原判，改判上诉人李某玲不承担赔偿上诉人损失16734.4元或依法发回重审；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院认定事实不清、证据不足。（一）一审法院关于上诉人主张被上诉人李某应当承担主要责任，认为因该事实及第一次住院赔偿中在刑事附带民事判决中已经认定，双方均未上诉，已经生效，上诉人因此事件也未受到刑事或行政处罚，故对上诉人的主张予以支持的认定，是错误的。首先，原鞍山市立山区人民法院做出（2019）辽0304刑初91号刑事判决书，法院明确被上诉人李某对矛盾激化负有一定责任。上诉人的辩护人在辩护中意见李某存在一定过错，对矛盾激化负有责任，经法庭调查予以核实认可。因此，上诉人认为，被上诉人李某对矛盾激化负有主要责任，存在过错。其次，本案虽然未对被上诉人李某进行行政或者刑事处罚，但曾在刑事法庭庭审结束时，主审法官提到李某你也有过错，你要不惹事，导致邻里矛盾激化，公安应当处理你，没处理你算你捡个便宜。（庭审结束法官原话：李某你也有错，应该拘留你，都是一个人的错吗？一个巴掌拍不响。）再次，本次侵权事件的发生是被上诉人引起的，从2015年至事发时，被上诉人一直想侵占上诉人的土地及房屋，用尽一切办法对上诉人及其家人进行滋扰，手段极其恶劣。事发时，被上诉人将装有狗粪的盆放在路边，阻碍了上诉人及丈夫到后院干活的道路。上诉人将盆挪开不小心将粪水溢出。之后，被上诉人不依不饶的辱骂上诉人及丈夫。事发时，上诉人因高血压住院治疗，刚出院不久身体虚弱，上诉人认为其没有那么大的力气造成被上诉人李某的伤害。被上诉人也曾在刑事卷宗中承认，因盆里的狗粪溢出，我俩因为这事吵在一起，随后那个女的用脚踢了一下盆，我看见她把盆踢翻了就顺手捡起来要打她。被上诉人过错在先，对矛盾激化负有责任。事发时，上诉人因高血压住院治疗，刚从高压氧舱出院不久身体虚弱，上诉人认为其没有那么大的力气造成被上诉人李某的伤害。上诉人希望二审法院到社区或邻居对李某的人品进行了解，他为了利益发大财我们想他什么事都想的出来，上诉人认为他这么狂妄就是社会上有两条道上的人陪我们玩到底，看谁能玩过谁，有人愿意帮他，是因为他有钱。本案真正的受害者是上诉人，希望二审法院查清事实。因此，本案系民事侵权纠纷案件，应当根据侵权责任法、人身损害司法解释等规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案系被上诉人对损害发生有过错，并且过错在先，被上诉人应当承担主要责任，应当减轻上诉人的责任，按照过错比例承担赔偿责任。(二）一审法院关于赔偿数额的认定是错误的。1、伙食补助费、护理费。首先，住院天数，医院病历记载被上诉人2020年4月7日-2020年5月7日，30天。其实际住院天数为仅为10天，即4月17日-26日、4月28日，其余时间均为离院（4月7日-16日、4月27日-30日、5月1日-7日），其行为属于挂床。上诉人不能按照住院病志记载的时间给付伙食补助费及护理费，应当按照实际住院天数支付。其次，关于护理费，医嘱记载：二级护理4月7日-17日、4月18日-5月6日28天，一级护理4月17日-4月18日1天。按照实际住院天数来看，被上诉人仅住院10天，一级护理1天，二级护理9天，128.68*1*2+128.68*9*1=1415.48元。再次，关于伙食补助费，应当按照实际住院天数10天计算，10*100=1000元。2、关于医疗费，住院病志诊被上诉人李某高血压与本案无关，高血压的病与上诉人的撕扯行为无关，因此，对治疗高血压的并花费的费用上诉人不承担。CT报告关于头、胸、心脏及肾的检查与本案无关。彩超报告关于肝胆脾胰、泌尿的检查与本案无关。被上诉人李某的住院病志中除了手术取出固定物外，其他检查所做的CT、彩超、化验的内容与本案无关联性。对于其他部分的检查花费的费用上诉人不应承担。但司法鉴定机构的结论并不客观真实，该结论不具客观，高血压的治疗、泌尿、肝胆脾彩超及血液化验与本案无法律上直接的因果关系，该部分费用应当合理排除，因此，一审法院不应当将该份鉴定结论作为审理案件的依据，应当遵循客观实际情况，请求二审法院依法查清事实。3、关于司法鉴定意见，对于当事人申请法院依法委托鉴定机构对被上诉人医疗费用合理性、住院天数、护理天数合理性鉴定结论均合理，上诉人认为鉴定机构作出的结论不具有客观性和真实性，第一，鉴定材料为两次住院病历的复印件，复印件作为鉴定检材依据的真实性存在异议，第二，两次住院病历中测量体温记载被上诉人李某离院行为频繁且连续，其具有挂床的行为。住院病志已经记载被上诉人住院情况有20天离院，实际住院仅10天，应依据实际住院情况予以作出结论，其作出的结论违背客观真实性。医疗费用合理性被上诉人住院治疗高血压及相关检查，与事故的发生无法律上直接的因果关系，因此该笔费用上诉人不应当承担。法院不应当依据不具有客观真实的鉴定结论做出判决。对于，鉴定报告查体部分陈述伤口9厘米长*0.2厘米宽，上诉人当时在现场目测只有3厘米左右，差距较大，希望二审法院对于伤口大小进行测量。另外，上诉人对第一鉴定的鉴定报告有异议。上诉人当时被关进看守所，我们申请做伤情分析，他们做的是伤情鉴定，鉴定过程没有通知上诉人家属到场，因此我们对第一次鉴定有异议。因此，一审法院认定事实不清、证据不足，被上诉人有过错，对矛盾激化负有一定责任，被上诉人应当对自己的伤情承担责任，请求二审法院查清事实。二、一审判决适用法律错误，本案被上诉人李某在本次事件，对矛盾激化负有一定责任，其过错在先，也给上诉人造成了生活上、精神上造成一定伤害，被上诉人李某的损失应当适用我国侵权责任法第26条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第27条损害是因受害人故意造成的，行为人不承担责任。因此，一审判决适用适用法律错误。三、关于本案上诉人对事实陈述如下：1、审刑事判前，上诉人及其家属同意出七万元了去此事，李某要十五万否则要求严判，当时己拘留七个月，给七万少吗？人已经瘦了30多斤，走路都打晃了。2、上诉人被关进看守所我们申请做伤情分析，他们做的是伤情鉴定，又没告诉我们到场。3、视频晃乎不清、不完整，比如没有我们俩抢镰刀视频，倒地后又起身回到屋内，出来后又倒地上，他回屋内干什么去了，我对他的行为持较大的怀疑，很可能回屋造假，从而达到将我家挤走达到占有我家房子、地，目的好发大财，我们家周围邻居的地，他都已全部拿到手，现在只剩我们家没有拿下了。4、视频造假，我申请放完整视频，为何没有肚皮和胸部镰刀划伤（警察看到)，为什么没有他和我抢镰刀和拿大盆打我、我老伴推粪车车轮压在大盆上推不过去，邻居帮着推了多次，才推过去的视频。5、园子门口，他在中法法庭上说是他家园子门口，我家搬来16年，我们一直从这里走，他家搬来5年怎么会是他家的园门口，他始终在说慌。6、证人王某打仗当时不在现场，怎么成为证人，我老伴也不在现场，怎么也能成了李某的证人呢？王某叫李某叔叔，他们俩家是亲属关系。7、另外，在看守所期间我们要求看视频为什么不给播放？灵山派出所录的笔录，李某媳妇说黑白两道陪你玩到底为什么没有了？入看守所第二天就给下逮捕了，这正常吗？我要求对我的伤情做鉴定为什么不给做？请法院深入了解灵山派出所赵勇和崔警官，看守所于配池、张杰妮和李某到底什么关系，这么卖力气拿了多少好处，为什么加害于我，为什么？8、我们申请视频真实性由权威部门来做。9、李某胸前的划伤怎么来的？包括脑袋上的伤。10、视频中没有看到手推车压在大盆上推不过去的画面，也没有看到证人王某。11、我在灵山医院住院期间，派出所赵勇和姓崔的警官，给我做的笔录，我提到李某老婆说的，他家搬来就是跟我们来斗来了，黑白两道陪你玩，看谁能玩过谁，陪你玩到底，笔录哪去了？赵勇说李某家带了六七个人来报案我也没办法，我想这些人都是哪来的，邻居咱也没得罪谁，很有可能是社会上黑道的，这事可以落实办案民警赵勇就清楚了，我们要求做伤情分析，为什么给做的鉴定而且还没通知我们家人去，很明显这里边有鬼，为什么他家搬来了就把我们自来水管掐断了，说明什么？掐水管子很有可能就是养狗那个张老大干的，他常在他家呆着，俩人关系好，他是配管工什么活都会干，李某家公安局有人，就是他的原房主的姐夫，他姐夫是看守所管事的。12、灵山派出所电话约我去的那天，我多次要求看视频，他都没允许，早上9点到晚上3点40坐在那等，赵勇和崔警官都说冲你这身体状况，到看守所都不能收你，少则3天多则7天就能给你送回来，没事，你去吧，结果送去第二天就下批捕令了，立山分局最后送我到看守所二所，同监室的人说，要是拘留就不会给你送到二所来，你被骗了，我认为灵山派出所和看守所于配池关系复杂，李某家长期往我家放脏水有时24小时不停的放，李某搬过来后我家丢拿鸽子、丢狗、丢猫死狗，我们找街道也报过警，有照片上交，以帮助干活拉拢邻居去他家吃饭，围攻我家请你详查了解是否真实，约2020年9月份以来我家车门、后备箱多次被打开，丢过一条白沙烟，在这之前多次被人划伤车身撞伤后保险杠和左右轮子两侧，照片已上交。我刚进看守所时，于配池说但愿你命好别落到我手里，结果抽签落到她手里了，她钻到桌子底下打电话说人已到我手上，看我怎么收拾她，我女儿多次打电话找过于配池想给她明白明白，她说不用，说我别给她找麻烦就行，结果她一直收拾我，她拿了人家多少好处我们不知道，说我别给她找什么麻烦就行了，他家不就是有人吗？13、我有冠心病、糖尿病、高血压、滑膜炎要求对我的病情做鉴定及李某家录像真实性做鉴定，体检的时候，张杰妮和于配池一直把我往后挪，让我最后一个检查，就是怕我有多种疾病大北监狱不收，本来我不符合这个条件，非要把我送进去，进去之后给我穿小鞋，把我脚指甲都顶掉了，别人的褥子一扎厚，我的只有两指厚，大冬天把我放在窗户口开窗户冻我，我晚上凉起夜6-7次。被上诉人李某辩称，同意一审法院判决。李某向一审法院起诉请求：要求被告赔偿原告医药费9146.8元、住院伙食补助费3000元，护理费4117.76元、交通费200元、因被告申请鉴定产生的复印费22元、鉴定检查费129.20元、鉴定时交通费644.40元，合计17260.16元，被告承担本案的诉讼费用。事实及理由：2018年8月24日10时30分许，被告在鞍山市立山区附近自家小房门前，因琐事与原告发生争吵后用镰刀将原告打上，造成原告左手臂、头部等处损伤。经鉴定，原告受伤处为轻伤一级。就其损失原告于2019年提起刑事附带民事诉讼并得到支持，现原告取受伤处内固定物发生各项损失合计17260.16元，故原告诉至法院。一审法院认定事实：2018年8月24日，被告李某玲在鞍山市立山区附近自家小房门前，因琐事与邻居原告李某发生争吵后用镰刀将李某打伤，造成李某左手臂、头部等处损伤，经鉴定，李某左尺骨远端粉碎性骨折，评定为轻伤一级。头皮血肿，评定为轻微伤。就其损失，被告提起刑事附带民事诉讼，法院判决被告李某玲犯故意伤害罪判处有期徒刑一年三个月；李某玲赔偿原告李某经济损失人民币31268.27元。原告于2020年4月7日至2020年5月7日在鞍山市第三医院住院进行左尺骨骨折后骨性愈合手术（内固定物取出术），花费医药费9146.8元。被告申请对原告住院费用合理性、住院期限合理性、合理护理期进行鉴定，辽宁学苑司法鉴定中心司法鉴定意见书与2020年11月30日出具鉴定鉴定意见书，结论为：被鉴定人李某被他人打伤致左尺骨远端粉碎骨折等，第二次住院期间费用属合理，住院期限合理。住院期间设一人陪护。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵犯他人生命健康权，应当承担民事责任。原告李某提供的刑事附带民事判决书证明被告李某玲在鞍山市立山区附近自家小房门前，因琐事与邻居原告李某发生争吵后用镰刀将李某打伤，造成李某左手臂、头部等处损伤，经鉴定，李某左尺骨远端粉碎性骨折，评定为轻伤一级。头皮血肿，评定为轻微伤，产生危害后果并存在过错，被告对原告人身的损害应承担全部赔偿责任，故对原告要求被告赔偿其损失的诉讼请求予以支持。关于被告主张原告应承担主要责任，该院认为因该事实及第一次住院赔偿中在刑事附带民事判决中已经认定，双方均未上诉，已经生效，原告因此次事件也未受到刑事或行政处罚，故对被告该主张不予支持。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。关于原告主张医疗费9146.8元一节，原告提供医疗费收据证明支付住院医疗费9146.8元，确因被告砍伤而发生，且为治疗伤情所必须，被告应予赔偿，故对原告的此项主张予以支持。关于原告主张住院伙食补助费3000元一节，住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。《辽宁省省直机关差旅费管理办法》第十六条确定我省出差人员的伙食补助费按出差自然（日历）天数实行定额包干，每人每天100元。原告住院共计30天，住院伙食补助费应为100元×30天=3000元，故对原告的此项主张予以支持。关于原告主张护理费4117.76元一节，结合根据病志及辽宁学苑司法鉴定中心司法鉴定意见书，计护理人员应以每天1人次计算。住院期间的医疗护理应由就诊医院负责，其余的护理应为原告日常的生活护理，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地从事同级别护理的劳动报酬标准计算。原告未举证护理人员收入状况，可按2020年度居民服务业和其他服务业标准46970元／年计算，原告护理费应为46970元÷365天×30天=3860元，故对原告过高主张不予支持。关于原告主张交通费200元一节，根据原告伤情所需，原告出入院、住院期间护理人员往返，故对原告该项请求予以支持。关于因被告申请鉴定产生的复印费22元、鉴定检查费129.20元、鉴定时交通费644.40元一节，其中鉴定时陪同人员华春园的交通费259元，不应当由被告承担，其他款项确因被告申请鉴定所产生，故对鉴定复印费22元、鉴定检查费129.20元、鉴定时交通费385.4元，该院予以支持。以上原告各项损失总计16734.4元，其中医疗费9146.8元、住院伙食补助费3000元、护理费3860元、交通费200元、鉴定复印费22元、鉴定检查费129.20元、鉴定时交通费385.4元。据此判决：一、被告李某玲赔偿原告李某医疗费9146.8元、住院伙食补助费3000元、护理费3860元、交通费200元、鉴定复印费22元、鉴定检查费129.20元、鉴定时交通费385.4元，合计16734.4元；二、驳回原告其他诉讼请求。以上被告应给付的款项，应于本判决生效后十日内一次付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金”的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费232元（原告已预交），由被告李某玲承担219元，原告李某承担13元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”综合本案当事人的诉辩请求和理由，归纳本案的争议焦点为：一、一审侵权责任分劈是否正确；二、一审认定医疗费、护理费、伙食补助费是否正确。本院分述如下：一、一审侵权责任分劈是否正确上诉人二审主张被上诉人李某对矛盾激化负有主要责任，存在过错。本院认为，本案系被上诉人李某主张因二次手术产生的相关赔偿费用，因之前已有生效刑事附带民事判决书对案涉侵权的民事赔偿部分的责任分配予以确定，鉴于本案涉及的赔偿费用系该生效刑事附带民事判决书中同一侵权事实产生的赔偿费用，在上诉人二审未提供新证据的情形下，本院采纳该生效的刑事附带民事判决书中确定的侵权赔偿责任分劈原则予以确定案涉侵权案件的分劈责任原则，故本院对上诉人该项主张不予支持，一审判决正确，本院予以维持。二、一审认定医疗费、护理费、伙食补助费是否正确上诉人主张一审法院关于医疗费、护理费、伙食补助费的赔偿数额认定是错误的一节，本院认为，一审期间，上诉人申请对被上诉人住院费用合理性、住院期限合理性、合理护理期进行鉴定，辽宁学苑司法鉴定中心出具鉴定意见书，结论为：被鉴定人李某被他人打伤致左尺骨远端粉碎骨折等，第二次住院期间费用属合理，住院期限合理。住院期间设一人陪护。故一审法院根据该鉴定意见确定医疗费、护理费、伙食补助费的赔偿数额正确，本院予以维持，关于上诉人主张鉴定机构作出的结论不具有客观性和真实性一节，本院认为，上诉人就上述主张未提供充分的证据予以证明被上诉人提供的住院病案非其本人真实病案，一审鉴定材料的住院病案虽为复印件，且被上诉人名字有笔误，但医院已予以更正确认，一审审理期间委托的鉴定部门及鉴定人员具有相应资质，鉴定程序亦无不当之处，故上诉人主张一审法院关于医疗费、护理费、伙食补助费的赔偿数额认定错误因无充分事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人李某玲的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费219元，由上诉人李某玲负担。本判决为终审判决。审判长 王 岩审判员 程义明审判员 王宇明二〇二一年三月十日法官助理孙爽书记员赵紫薇