山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终2603号 上诉人（原审原告）：康春令，男，1939年10月1日出生，汉族，住青岛市市**。 委托诉讼代理人：霍连清，山东轩道律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙娟，山东轩道律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王鹏，男，1987年4月9日出生，汉族，住青岛市市**。 被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地青岛市市**。 负责人：许宝宁，总经理。 委托诉讼代理人：丁倩倩，山东兆基律师事务所律师。 上诉人康春令因与被上诉人王鹏、阳光财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称阳光保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市市北区人民法院（2020）鲁0203民初1822号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 康春令上诉请求：1.依法将原判决的护理费13197.62元改判为17697.62元（即增加护理费4500元）。2.本案一、二审案件诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定的护理期限出现笔误，应予改判。一审法院认定：“考虑到康春令在事故发生时已是年近80岁的老人，其按照鉴定结论最高值主张护理期限60天，符合实际情况”。但司法鉴定所出具的鉴定结论中明确载明护理期为60-90天，故护理期限的鉴定最高值应为90天。显然一审判决中对于护理期认定出现笔误。二、一审判决计算护理费时按照60天计算，应改判为90天。一审法院判决认定被上诉赔偿上诉人护理费13197.62元（护理期限按60日计算），与一审法院认定的护理期限按鉴定结论的最高值90日的认定相矛盾，明显一审计算护理费时按照护理期限60天属于笔误，请求二审法院改判护理期限为鉴定结论最高值90日，改判护理费为17697.62元（改判金额为4500元）。 阳光保险公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。 王鹏未答辩。 康春令向一审法院起诉请求：请求法院判令被告赔偿医疗费37522.36元、营养费3000元（50元/天×60天）、住院伙食补助费4300元、护理费21000元、伤残赔偿金27242元(54484元/年×5年×10%)、残疾辅助器具费140元、财产损失（手表）1500元、交通费1061元（10元/天×43天+631元）、鉴定费2080元、精神损害抚慰金3000元，共计100845.36元。事实和理由：2019年4月21日8时许，王鹏驾驶鲁Ｂ×××××号车行驶至事故地点时，与康春令发生交通事故，致康春令受伤入院治疗。交警认定王鹏承担事故全部责任。鲁Ｂ×××××号车公交车在阳光保险公司投保。康春令诉至法院，请求判令所请。 一审法院认定事实：2019年4月21日8时50分许，王鹏驾驶鲁Ｂ×××××号车沿青岛市市北区江都路由南向西左转至延吉路、江都路路口处时，康春令沿青岛市市北区延吉路由南向北横过斑马线，鲁Ｂ×××××号车左前角与康春令身体相接触，造成康春令受伤的交通事故。交警认定王鹏承担事故全部责任。鲁Ｂ×××××号车在阳光保险公司投保交强险、商业第三者责任险100万元并投保不计免赔，事故发生在保险期限内。康春令受伤后，被送至青岛市海慈医疗集团急诊留观治疗，次日转住院治疗，中医诊断为：伤筋病、气滞血瘀证，西医诊断为：1全身多处损伤；2.右膝损伤；3.右膝关节内侧副韧带断裂；4.头部的损伤；5.腰部损伤；6.腰椎间盘突出；7.胸部损伤；8.右膝关节积液；9.高血压病；10.右肾囊肿；11.前列腺钙化灶；12.盆腔积液；13.前列腺增生；14.脑萎缩；15.颈椎退行性改变；16.右膝半月板损伤；17.右膝关节滑膜炎；18.右膝退行××变，医院于2019年4月25日全身麻醉下行右膝关节内侧副韧带撕裂带锚钉修补术+股内侧肌缝合术，于2019年6月3日出院，住院42天。出院医嘱注明，继续支具外固定。出院后，康春令于2019年6月18日、2019年8月20日到医院门诊治疗。康春令申请对其伤残等级、护理期限、营养期限进行鉴定。一审法院依法委托青岛青大司法鉴定所进行鉴定，该所于2020年3月2日作出青大司法鉴定所【2020】医鉴字第143号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）被鉴定人康春令右膝损伤已构成十级伤残。（二）被鉴定人康春令护理期限建议为60—90天，营养期限建议为30—60天。康春令花费鉴定费2080元。各当事人对鉴定结论无异议。康春令因事故所致损失查明如下：一、医疗费。康春令提交住院费票据一张及住院费用明细一份，金额为45896.31元（含自费药12599.3元）。提交门诊医疗费6张，金额1626.05元。康春令认为其花费医疗费47522.36元。扣减阳光保险公司垫付的10000元，现主张医疗费37522.36元。王鹏提交门诊医疗费一宗，称其垫付门诊医疗费3051元。其他当事人无异议。阳光保险公司认为上述医疗费应扣减自费药。王鹏认为康春令的所有损失均应当由阳光保险公司承担。阳光保险公司在本院限定的期限内未提交证据证明其就商业险免赔条款尽到提示和明确说明义务。二、营养费。康春令基于鉴定结论主张营养费3000元（50元/天×60天）。阳光保险公司认为，该请求无事实及法律依据，医嘱中未要求加强营养且未实际发生，不同意该诉请。三、住院伙食补助费。康春令认为其在2019年4月21日事发当天门诊留观治疗一天，加上住院42天，故主张住院伙食补助费4300元。阳光保险公司认为，住院伙食补助费应按照住院天数42天计算。四、护理费。康春令提交市北区鸿源发家政服务部营业执照一份。提交康春令（康正芬代）与市北区鸿源发家政服务部于2019年4月21日签订的陪护协议一份，主要约定，市北区鸿源发家政服务部提供护理员徐信满陪护康春令，每天260元。提交康春令（康正芬代）与市北区鸿源发家政服务部于2019年6月22日签订的陪护协议一份，主要约定，市北区鸿源发家政服务部提供护理员徐信满陪护康春令，每天200元。提交市北区鸿源发家政服务部于2019年6月21日、7月20日、6月5日出具的陪护证明一张，提交护理人员徐信满身份证复印件一份。提交市北区鸿源发家政服务部于2019年6月5日出具的护理费发票三张，金额分别为5200元（21天）、5200元（21天）、247.62元（1天）。提交市北区鸿源发家政服务部于2019年8月22日出具的护理费发票一张，金额4420元（17天）。提交市北区鸿源发家政服务部于2020年3月12日出具的护理费发票一张，金额5400元（27天）。康春令基于上述证据主张护理费21000元。阳光保险公司认为，陪护协议真实性无法核实，陪护证明无经办人签字无法核实，故不予认可。陪护发票真实性无异议，但无支付凭证佐证，无法证明陪护费的实际支出情况。且票据xxxx、xxxx号发票系出院后补开同本次事故无关，且无医嘱需他人全程护理，故该护理费系自行扩大损失应自行承担。阳光保险公司只认可住院期间每日100元标准计算的护理费。五、伤残赔偿金。康春令主张伤残赔偿金27242元(54484元/年×5年×10%)。阳光保险公司认为应适用山东省赔偿标准计算。六、残疾辅助器具费。康春令提交青岛永安医疗器械有限公司出具的购买尿垫和大便器发票一张、中山市福仕得健身器材有限公司出具的助行器发票一张，注明康春令因受伤购买尿垫、大便器花费60元，购买助行器花费80元，故主张残疾辅助器具费140元。阳光保险公司对证据的真实性未提出异议。七、财产损失（手表）。康春令提交受损手表的照片两张，称因本次交通事故致康春令手表损坏，故主张财产损失1500元。阳光保险公司认为，对证据真实性不予认可，且同本次事故无关，事故认定书中未记载康春令手表受损情况。八、交通费。康春令提交青岛退伍老兵汽车租赁有限公司出具的发票一张，金额100元。提交出租车票十五张。提交济宁到青岛的火车票三张，金额合计207元。提交滴滴出行发票一张，金额36元。康春令基于上述证据称，康春令2019年6月3日出院时租用青岛退伍老兵汽车租赁有限公司救护车花费交通费为100元。2020年1月16日到青大司法鉴定所鉴定打出租车花费96元，出院后于2019年6月18日、7月16日、8月20日就诊打出租车的有发票分别为9元、10元、28元。因康春令发生交通事故受伤入院治疗，其儿子等亲属来青看望花费火车交通费207元，回济宁的车票已丢失。其他9张出租费发票是住院期间、事发当日及就诊时丢失的发票用其他日期的发票抵顶的。以上票据总计631元。住院期间42天及急诊留观一天的交通费按每天10元计算共计430元（无发票），故共主张交通费1061元。阳光保险公司认为，对证据的真实性不予认可，且同本次事故无关，认可住院期间每日10元标准计算的交通费。九、精神损害抚慰金。康春令主张精神损害抚慰金3000元。阳光保险公司不同意该诉请。上述事实，有道路交通事故认定书一份、青岛市海慈医疗集团门诊病历和住院病历各一份、住院费票据一张、门诊票据一宗、青岛永安医疗器械有限公司出具的购买尿垫和大便器发票一张、中山市福仕得健身器材有限公司出具的购买助行器发票一张、青大司法鉴定所【2020】医鉴字第143号司法鉴定意见书一份、身份证复印件两份、市北区鸿源发家政服务部营业执照复印件一份、陪护协议两份、陪护发票五张、青岛退伍老兵汽车租赁有限公司出具的发票一张、出租车票十五张、济宁到青岛的火车票三张、滴滴出行发票一张、受损手表的照片两张和当事人陈述在案佐证。 一审法院认为，公民的健康权受法律保护。本案涉及的道路交通事故认定书，查明事实清楚，责任划分明确恰当，法院予以采纳。王鹏承担事故的全部责任，阳光保险公司作为鲁Ｂ×××××号车的交强险保险人，应当在交强险分项限额范围内（死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元）先行赔偿。超出交强险部分由王鹏承担。因鲁Ｂ×××××号车在阳光保险公司投保三者险100万元并投保不计免赔，阳光保险公司应当根据法律规定和合同约定承担保险赔付责任。 关于青大司法鉴定所【2020】医鉴字第143号司法鉴定意见书，该鉴定程序合法，结论明确，一审法院予以采纳。 关于康春令因事故所致损失认定如下：一、住院伙食补助费、伤残赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金。康春令主张住院伙食补助费4300元、伤残赔偿金27242元、残疾辅助器具费140元、精神损害抚慰金3000元，上述请求，均事实清楚，证据充分，一审法院均予以支持。二、医疗费。根据各方当事人提交的证据，足以认定康春令因交通事故所致损失医疗费50573.36元。上述费用，康春令支付37522.36元，王鹏支付3051元，阳光保险公司支付10000元。关于自费药问题，因阳光保险公司无证据证明其就免责条款尽到提示和明确说明义务，故其主张不承担自费药的意见，不予采纳。三、营养费。关于营养期限，一审法院基于鉴定结论酌情认定50天。法院认定营养费标准为每日48元。故康春令因交通事故所致营养费损失为2400元（48元/天×50天）。四、护理费。考虑到康春令在事故发生时已是年近80岁的老人，其按照鉴定结论最高值主张护理期限60天，符合实际情况，法院予以采纳。关于康春令急诊留观和住院42天的护理费，康春令提交护理协议及相应票据，该期间的护理费予以认定，该期间的护理费损失为10647.62元。康春令主张出院后的护理费标准过高，一审法院酌情认定护理费标准为每天150元，故出院后的护理费损失2550元(150元/天×17天)。以上合计13197.62元。五、交通费康春令主张交通费1061元较高，法院根据其就诊、鉴定、护理的相应情况，酌情认定交通费700元。六、财产损失（手表）。本案道路交通事故认定书中仅注明康春令受伤，未记载财产损失情况，因此康春令主张财产损失（手表）1500元，证据不足，该诉请法院不予支持。综上，一审法院认定康春令因交通事故所致损失为医疗费50573.36元、住院伙食补助费4300元、护理费13197.62元、营养费2400元、伤残赔偿金27242元、残疾辅助器具费140元、交通费700元、精神损害抚慰金3000元，合计101552.98元。上述损失，均在阳光保险公司交强险和三者险赔付范围内，故均由阳光保险公司承担。阳光保险公司垫付的10000元应从其应履行款项中折抵，王鹏垫付的医疗费3051元可从保险理赔款中领取。判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告康春令各项损失91552.98元，上述案款，由原告康春令领取88501.98元、被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司可将案款直接转至原告康春令名下的青岛银行敦化路支行卡号为：62×××01的银行卡内；由被告王鹏领取3051元、被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司可将案款直接转至被告王鹏名下的中国农业银行青岛福州路支行卡号为：62×××79的银行卡内。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、驳回原告康春令的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，本案争议的焦点是：一审法院认定护理期限60日是否正确。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”具体到本案，青大司法鉴定所【2020】医鉴字第143号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）被鉴定人康春令右膝损伤已构成十级伤残。（二）被鉴定人康春令护理期限建议为60—90天，营养期限建议为30—60天。本院认为，一审法院认定的护理期限在鉴定意见范围内，其论述“按照鉴定结论最高值主张护理期限60天”虽不准确，但结论在一审法院自由裁量范围内，并不违反法律规定，本院不予变更。 综上，上诉人康春令的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人康春令负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨海东 审判员  袁金宏 审判员  牛珍平 二〇二一年三月十日 法官助理朱文雪 书记员 王 倩 书记员 于 雪