河北省承德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀08民终476号 上诉人（原审被告）：高利娟，女，1978年9月16日出生，满族，农民，住河北省平泉市。 被上诉人（原审原告）：平泉市小寺沟镇水泉所属卫生院，住所地平泉市小寺沟镇水泉村。 法定代表人：蔡成军，职务：院长。 委托诉讼代理人：许春秋，河北山庄（隆化）律师事务所律师。 上诉人高利娟因与被上诉人平泉市小寺沟镇水泉所属卫生院劳动争议一案，不服河北省平泉市人民法院（2020）冀0823民初3075号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人高利娟，被上诉人平泉市小寺沟镇水泉所属卫生院的法定代表人蔡成军及其委托诉讼代理人许春秋均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 高利娟的上诉请求：1．请求撤销河北省平泉市人民法院（2020）冀0823民初3075号民事判决，依法改判被上诉人给付上诉人经济补偿金21,600.00元；2．由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：1．一审法院认定上诉人未按规定向被上诉人提出辞职申请错误。2019年2月1日上诉人为做人类辅助生殖治疗向被上诉人请了长假，被上诉人告诉上诉人啥时治疗结束啥时上班。2019年2月1日至2020年7月15日期间，上诉人一直进行人类辅助生殖治疗，上诉人一直处于休病假状态，上诉人根本没有辞职。2．一审法院认定上诉人为自动离职错误。在上诉人多次要求下，被上诉人依然拒绝为上诉人缴纳各种社会保险，上诉人在事先告知被上诉人的情况下于2020年7月16日要求解除劳动关系，不属于自动离职。3．一审法院认定被上诉人与上诉人双方就社会保险缴纳事宜做出协议并履行错误。为职工缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，用人单位应依法为职工缴纳养老、医疗、生育、工伤、失业五种社会保险费。上诉人虽然与被上诉人就部分年度的养老保险费的缴纳达成过协议，但不能成为被上诉人拒绝为上诉人缴纳其他各种社会保险费的理由和借口。4．上诉人与被上诉人在2011年10月7日至2020年7月15日期间存在劳动关系，在此期间，被上诉人未依法为上诉人缴纳社会保险费，依据法律规定，被上诉人应向上诉人支付经济补偿金21,600.00元。 平泉市小寺沟镇水泉所属卫生院辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。 平泉市小寺沟镇水泉所属卫生院向一审法院起诉请求：1．请求法院判决依法撤销平人劳仲案（2020）187号裁决；2．诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：被告于2011年10月7日到原告处从事护理工作，双方未签订劳动合同。被告高利娟于2019年1月7日至31日间领取了工资2,400.00元、养老保险3,200.00元、生活补助1,000.00元、奖金1,000.00元。被告于2019年2月1日以做人类辅助生殖请假后离开，再未回原告处工作，亦未按规定向原告单位提出辞职申请。被告离开单位前月平均工资为2,400.00元。2020年7月24日被告高利娟申请劳动仲裁，经仲裁机构审理于2020年9月25日作出了平劳人仲案字（2020）187号仲裁裁决书，原告不服诉至本院。另查明，被告在原告处工作期间，原、被告双方就缴纳社会保险事宜达成补偿协议并履行。 一审法院认为，被告高利娟在原告平泉市小寺沟镇水泉所属卫生院处自2011年10月7日至2019年2月期间存在劳动关系的事实，有充分的证据证明，本院应予确认。被告自2019年2月至2020年7月提出劳动仲裁申请时是否存在劳动关系，双方争议较大。根据双方庭审时所举之证，被告自2019年2月1日以做人类辅助生殖为由请假后离开至2020年7月提出仲裁申请时，已长达一年多未再回原告单位上班的事实能够确定。被告虽未回原告处上班，亦未履行续假及辞职等手续，但原告单位未有证据证明向被告作出书面解除劳动关系的相关证据。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（二）项规定，双方因确认解除或终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除和终止劳动关系书面通知书的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日，被告高利娟在仲裁机关庭审中称其2020年7月15日离开原告处，故应确认被告高利娟与原告单位自2011年10月至2020年7月15日存在劳动关系。原告主张被告申请劳动仲裁已超过《劳动争议调解仲裁法》关于劳动争议申请仲裁的时效期间为一年的规定的观点不能成立。被告高利娟未提供证据证明已向原告单位提出书面离职申请，应视为自动离职。另，被告在原告处工作，原告应当为被告缴纳社会保险。原告虽未能为被告向有关部门缴纳社会保险，但双方就社会保险缴纳事宜做出了协议并履行，故被告要求原告给付经济补偿金的主张不能支持。综上所述，为保护当事人的合法权益。依照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》、《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第四十六条的规定，判决：一、确认被告高利娟与原告平泉市小寺沟镇水泉所属卫生院在2011年10月7日至2020年7月15日期间存在劳动关系。二、原告平泉市小寺沟镇水泉所属卫生院与被告高利娟双方劳动关系于2020年7月16日解除，同时终止社会保险关系。案件受理费10.00元，减半收取计5.00元，由原告平泉市小寺沟镇水泉所属卫生院负担（已交纳）。 本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据。本院二审查明的事实，上诉人高利娟于2011年10月7日到被上诉人平泉市小寺沟镇水泉所属卫生院处从事护理工作，双方未签订劳动合同。上诉人离开单位前月平均工资为2,400.00元。上诉人在被上诉人处工作期间，双方就2014年1月1日至2019年12月31日期间的社会养老保险费缴纳事宜达成补偿协议并履行。上诉人高利娟于2019年1月7日至31日期间领取了工资2,400.00元、养老保险3,200.00元、生活补助1,000.00元、奖金1,000.00元。上诉人于2019年2月1日以做人类辅助生殖请假后离开，再未回被上诉人处工作。2020年7月24日上诉人高利娟申请劳动仲裁，经仲裁机构审理于2020年9月25日作出了平劳人仲案字（2020）187号仲裁裁决书，裁决：一、确认高利娟与平泉市小寺沟镇水泉所属卫生院在2011年10月7日至2020年7月15日期间存在劳动关系。二、平泉市小寺沟镇水泉所属卫生院与高利娟双方劳动关系于2020年7月16日解除，同时终止社会保险关系，平泉市小寺沟镇水泉所属卫生院支付高利娟经济补偿金21,600.00元，此款项限于本裁决生效之日起十日内一次性付清。平泉市小寺沟镇水泉所属卫生院不服诉至法院。 本院认为，上诉人高利娟于2011年10月7日到被上诉人平泉市小寺沟镇水泉所属卫生院处从事护理工作，双方未签订劳动合同的事实清楚。平泉市小寺沟镇水泉所属卫生院作为用人单位，高利娟作为劳动者，均有缴纳养老保险的法定义务。平泉市小寺沟镇水泉所属卫生院虽就社会养老保险费缴纳事宜达成补偿协议，但该协议中关于社保问题的约定违反了法律的强制性规定，对于高利娟社保未能缴纳的结果，双方均存在过错。现高利娟以平泉市小寺沟镇水泉所属卫生院未为其缴纳社会保险为由主张解除劳动关系并要求经济补偿金，本院根据用人单位与劳动者在缴纳社会保险中法律规定的义务程度，酌定由平泉市小寺沟镇水泉所属卫生院支付高利娟经济补偿金21,600.00元（2,400.00元x9）的60%，即12,960.00元。 综上所述，上诉人高利娟的上诉请求部分成立，一审法院判决认定事实清楚，但适用法律存在不当。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持河北省平泉市人民法院（2020）冀0823民初3075号民事判决第一项（确认被告高利娟与原告平泉市小寺沟镇水泉所属卫生院在2011年10月7日至2020年7月15日期间存在劳动关系）； 二、维持河北省平泉市人民法院（2020）冀0823民初3075号民事判决第二项（原告平泉市小寺沟镇水泉所属卫生院与被告高利娟双方劳动关系于2020年7月16日解除，同时终止社会保险关系）； 三、被上诉人平泉市小寺沟镇水泉所属卫生院于本判决生效之日起十日内一次性给付上诉人高利娟解除劳动关系经济补偿金12,960.00元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5.00元，二审案件受理费10.00元，合计15.00元，均由被上诉人平泉市小寺沟镇水泉所属卫生院负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 冉雪芳 审 判 员 罗乐平 审 判 员 张喜艳 二〇二一年三月十八日 法官助理 于 一 书 记 员 陈 铖 附页： 1、《中华人民共和国劳动法》 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 2、《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； …… 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 3、《中华人民共和国社会保险法》 第十条职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。