湖南省临武县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘1025刑初4号 公诉机关湖南省临武县人民检察院。 被告人苏利兵，男，1999年8月8日出生于湖南省临武县，汉族，初中文化，无业，户籍地湖南省临武县，现住地临武县。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年8月28日主动到临武县公安局投案，同年8月29日被取保候审。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2020年9月3日被临武县公安局刑事拘留，同年9月28日被执行逮捕。现羁押于临武县看守所。 辩护人邝娟娟，湖南民安律师事务所律师。 被告人廖攀峰，又名陈萌峰，绰号“尿桶”，男，1990年8月28日出生于湖南省临武县，汉族，初中文化，务工，户籍地和现居地湖南省临武县。因犯强奸罪，于2006年4月18日被临武县人民法院判处五年有期徒刑。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2020年8月29日被临武县公安局刑事拘留，同年9月28日被执行逮捕。现羁押于临武县看守所。 辩护人唐云昭，湖南林邑律师事务所律师。 湖南省临武县人民检察院以湘临检一部刑诉（2020）28号起诉书指控被告人苏利兵、廖攀峰犯寻衅滋事罪，被告人苏利兵犯诈骗罪，于2021年1月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。临武县人民检察院指派检察员雷卫华出庭支持公诉，被告人苏利兵及其辩护人邝娟娟，被告人廖攀峰及其辩护人唐云昭到庭参加了诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 一、被告人苏利兵、廖攀峰寻衅滋事事实 2020年7月20日0时许，邓某2（在逃）打电话约受害人邓某1见面，随后邓某1应约到了临武县国际大酒店门口，见面后邓某2无故朝受害人邓某1头部打击，与邓某2相识的苏利兵、廖攀峰、唐志斌、邝文康、“百万”（在逃，真实身份待查）看到后，冲过去对受害人邓某1拳打脚踢，一顿暴打后逃离现场。邓某1受伤后被送往医院治疗。经鉴定，受害人邓某1的伤情构成轻伤一级。 到案后，被告人苏利兵、廖攀峰均如实供述上述犯罪事实，并签署了《认罪认罚具结书》。案发后，被告人廖攀峰赔偿了被害人邓某1的经济损失并取得了被害人的谅解。被告人苏利兵未赔偿被害人经济损失。 上述事实，被告人苏利兵、廖攀峰在开庭审理过程中均没有异议，且有经庭审举证、质证，本院核实认证的下列证据证实： 1.书证：户籍资料、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、情况说明、谅解书、收条、临武县人民法院刑事判决书等； 2.证人邓某2、黄某、邓某3、肖某的证言； 3.被害人邓某1的陈述； 4.被告人苏利兵、廖攀峰的供述和辩解； 5.鉴定意见：郴舜峰司鉴所（2020）临鉴字第146号司法鉴定意见书； 6.视听资料等。 二、被告人苏利兵诈骗事实 被告人苏利兵通过在网上发布“淘宝店刷单兼职挣钱，佣金15元，一单一结，无需垫付”的虚假广告，诱使受害人通过ＱＱ或微信与苏利兵联系，然后苏利兵将从“小雷”（在逃，身份不详）处获取的某些正规平台的充值二维码发送给受害人，受害人扫描该二维码后钱被对方骗走，然后苏利兵以退款为由让受害人再次或多次扫码，受害人的钱再次被骗走。苏利兵通过支付宝口令红包的方式从“小雷”处获得分成，利用该诈骗手段，苏利兵诈骗朱某、刘某、吴某等三名被害人一共65109元，苏利兵非法获利34499元。 1.2019年12月，被告人苏利兵通过ＱＱ联系吴天胜身份不详）购买了两个微信号用于作案。2019年12月14日，朱某用微信添加苏利兵的微信，提议想在网上购买一台笔记本电脑，苏利兵因不会操作，于是将“表弟”（在逃，身份待查）的微信号推荐给了朱某，并与“表弟”约好了诈骗成功后平分，随后朱某被“表弟”诈骗了23598元，“表弟”通过支付宝口令红包将先前谈好的分成款5388元发送到苏利兵支付宝账号上。 2.2019年12月15日，朱某发现被骗后又联系了苏利兵，苏利兵以给朱某退款为由，告诉朱某想要退款必须支付了多少钱，银行卡上就要保留多少钱，并要求朱某下载手机银行ＡＰＰ然后在手机银行上转账23511元到其工商银行卡内。 3.2020年4月22日，受害人刘某浏览了苏利兵发布在“闲鱼”网上的淘宝刷单兼职挣钱的虚假广告后，刘某用ＱＱ联系苏利兵，之后两人在ＱＱ上聊天，苏利兵教刘某如何刷单的过程中将从“小雷”处获取的一个二维码发给刘某，刘某扫描二维码后被骗走第一笔4000元，随后苏利兵以给刘某退款为由，将黄俊龙（在逃）的作案ＱＱ号发给刘某，并将从“小雷”处获取的两个二维码通过黄俊龙的作案ＱＱ号发给刘某,刘某扫描该两个二维码先后被骗走第二笔款3000元和第三笔款5000元。苏利兵在诈骗刘某案中非法所得3600元。 4.2020年7月31日，受害人吴某通过ＱＱ号添加苏利兵为好友后，苏利兵诱使吴某可以通过支付宝帮苏利兵在淘宝上刷单，不需个人支付的方式挣钱。苏利兵在教吴某如何刷单的过程中，将从“小雷”处获取的一个二维码发给吴某，吴某用其母亲的支付宝扫描该二维码后被骗走第一笔款1000元，随后苏利兵以给吴某退款为由让吴某扫描发过去的第二个二维码，吴某扫描后被骗走第二笔款5000元。苏利兵在吴某被骗案中获利2000元。 被告人苏利兵自动投案后，如实供述了上述诈骗事实。 另查明，被告人苏利兵归案后其家属代为退缴赃款39000元（其中已退还被害人刘某12000元、被害人吴某6000元），并获得了被害人刘某、吴某的谅解。 上述事实，被告人苏利兵在开庭审理过程中没有异议，且有经庭审举证、质证，本院核实认证的下列证据证实： 1.书证：户籍资料、接报案登记表、扣押决定书清单、朱某提供的转账记录、刘某提供的转账记录截图、吴某提供的转账截图、谅解书、领条等； 2.被害人朱某、刘某、吴某的陈述； 3.被告人苏利兵的供述和辩解； 4.辨认笔录、视听资料等。 本院认为，被告人苏利兵、廖攀峰伙同他人随意殴打他人，致一人轻伤一级，情节严重，二被告人的行为均已构成寻衅滋事罪。被告人苏利兵伙同他人诈骗他人财物人民币65109元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控二被告人所犯罪名成立。在寻衅滋事共同犯罪过程中，被告人苏利兵、廖攀峰均起主要作用，均是主犯，应当按其参与的全部犯罪处罚。在伙同他人诈骗犯罪过程中，被告人苏利兵起主要作用，是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人苏利兵一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人苏利兵、廖攀峰归案后均如实供述自己的罪行，是坦白，依法从轻处罚。被告人苏利兵在诈骗犯罪后自动投案，如实供述诈骗犯罪事实，系自首，依法减轻处罚。被告人廖攀峰积极赔偿被害人经济损失，并取得被害人谅解，酌情从轻处罚。被告人苏利兵诈骗犯罪后由家属部分退赃，并取得部分被害人谅解，酌情从轻处罚。被告人苏利兵、廖攀峰均自愿认罪认罚，依法从宽处理。公诉机关根据被告人苏利兵、廖攀峰的犯罪事实、情节等，对其作出的量刑建议合法、适当，本院予以采纳。 关于被告人苏利兵的辩护人邝娟娟提出“被告人苏利兵诈骗犯罪中构成自首，且如实供述，请求从轻处罚”的辩护意见，与庭审查明的事实和法律规定相符，本院予以采纳。 关于被告人廖攀峰的辩护人唐云昭提出“被告人廖攀峰是去拦架的，不是主犯；被害人邓某1挑事、激化矛盾，存在一定过错；请求法庭从轻处罚”的辩护意见，与庭审查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。 综上所述，对被告人苏利兵、廖攀峰同时适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百条第（一）项；对被告人苏利兵单独适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款，第二条第一款第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人苏利兵犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；犯诈骗罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币一万元；决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月3日起至2023年9月2日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳。） 二、被告人廖攀峰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月29日起至2021年5月28日止） 三、已追缴的被告人苏利兵犯罪所得赃款人民币二万一千元，返还被害人朱某。 四、继续追缴被告人苏利兵犯罪所得人民币二万六千一百零九元，返还被害人。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  黄 华 人民陪审员  刘玉秀 人民陪审员  李爱香 二〇二一年三月二日 法官助理骆飞 书记员张宁薇 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： (一)随意殴打他人，情节恶劣的; (二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的; (三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的; (四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。 第二条诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处： （一）通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗的； （二）诈骗救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、医疗款物的； （三）以赈灾募捐名义实施诈骗的； （四）诈骗残疾人、老年人或者丧失劳动能力人的财物的； （五）造成被害人自杀、精神失常或者其他严重后果的。 诈骗数额接近本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准，并具有前款规定的情形之一或者属于诈骗集团首要分子的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”、“其他特别严重情节”。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。