湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终3319号上诉人（原审原告）：武汉魔竹科技有限公司，住所地湖北省武汉东湖新技术开发区东信路光谷创业街**（原3）********（自贸区武汉片区）。法定代表人：张金龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘凡尘，湖北晨丰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张超，男，1987年5月10日出生，汉族，住湖北省孝感市孝**。委托诉讼代理人：李婷婷，湖北广众律师事务所律师。上诉人武汉魔竹科技有限公司（以下简称魔竹公司）因与被上诉人张超劳动争议一案，不服湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院（2020）鄂0192民初1890号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月19日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理了本案。本案现已审理终结。魔竹公司上诉请求：1．撤销原审判决，依法改判魔竹公司无需支付张超一次性伤残补助金44,010元、一次性工伤医疗补助金49,112元、一次性伤残就业补助金73,668元、工伤检查费350元、住院伙食补助费225元、经济补偿金4,890元、停工留薪期工资19,560元；2．本案上诉费用由张超承担。事实与理由：一、原审法院认定事实错误。魔竹公司与张超之间不存在劳动关系，张超2018年11月11日受伤不属于工伤。工伤认定的前提是魔竹公司与张超之间存在劳动关系，但是张超于2018年10月底至2018年11月11日在魔竹公司从事的是美团平台的餐点外卖员的工作，张超的报酬是依据接单提成自行提取，送餐的电瓶车均是自行购买所得，据此双方之间不存在劳动关系。魔竹公司从未为张超提供过误工证明，张超自行提供的误工证明系张超单方伪造。另一方面魔竹公司至今未收到过相关职权部门作出的张超的工伤认定决定书及武汉市职工工伤与职业病劳动能力鉴定结论通知书。综上所述，张超2018年11月11日受伤不属于工伤，魔竹公司无需支付张超一次性伤残补助金44,010元、一次性工伤医疗补助金49,112元、一次性伤残就业补助金73,668元、工伤检查费350元、停工留薪期工资19,560元。二、魔竹公司无需支付张超住院伙食补助费225元。张超的住院伙食补助费已通过交通事故的第三方获得赔偿，魔竹公司不应再次赔偿张超的住院伙食补助费。三、魔竹公司无需支付张超经济补偿金4,890元。张超在2018年11月11日受伤后再未到公司接单送外卖，双方之间自2018年11月11日之后再无任何关系且张超每月的收入并非4,890元，因此魔竹公司无需支付张超经济补偿金4,890元。张超辩称：一审认定事实清楚，请求驳回魔竹公司的上诉，维持原判。魔竹公司一审的诉讼请求：1．魔竹公司无需支付张超一次性伤残补助金44,010元、一次性工伤医疗补助金49,112元、一次性伤残就业补助金73,668元、工伤检查费350元、住院伙食补助费225元、经济补偿金4,890元、停工留薪期工资19,560元；2．本案诉讼费用由张超承担。一审法院认定事实：2018年10月底，张超至魔竹公司处工作，岗位为送餐员。2018年11月11日，张超在送餐工作途中与机动车发生交通事故受伤，当日被送往医院住院治疗，之后张超未再至魔竹公司工作。2018年11月26日，张超住院15天后出院，出院诊断为多发伤、蛛网膜下腔出血、左额部及枕部脑挫伤、左额部皮下软组织肿胀、多处皮肤擦伤、左眼睑清创缝合术后。2018年12月29日，魔竹公司向张超出具了加盖其公司公章的《误工证明》，注明张超的月工资收入为4,890元，自2018年11月11日因发生交通事故未能上班。2019年4月30日，武汉市人力资源和社会保障局认定张超于2018年11月11日所受事故伤害为工伤，并作出武人社工险决字第0401号认定工伤决定书。2019年8月30日，武汉市劳动能力鉴定委员会认定张超的工伤致残等级为九级。张超支付了工伤检查费350元。2019年10月24日，张超向武汉市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决魔竹公司：一、支付其一次性伤残补助金44,010元（4,890元×9个月），一次性工伤医疗补助金49,112元（6,139元×8个月）；二、支付其一次性伤残就业补助金73,668元（6,139元×12个月）；三、支付其停工留薪期工资58,680元；四、支付其2018年11月11日至2018年11月26日期间住院伙食补助费750元；五、支付其2018年11月11日至2018年11月26日期间住院护理费1,590元；六、支付其因未缴纳社会保险而解除劳动关系的经济补偿金4,890元；七、支付其工伤检查费350元。2019年11月25日，魔竹公司收到了前述仲裁申请。2019年12月11日，该委作出武劳人仲东办裁字［2019］第948号仲裁裁决书，裁决：一、魔竹公司向张超支付一次性伤残补助金44,010元，一次性工伤医疗补助金49,112元，一次性伤残就业补助金73,668元；二、魔竹公司向张超支付工伤检查费350元；三、魔竹公司向张超支付2018年11月11日至2018年11月26日住院期间伙食补助费225元；四、魔竹公司向张超支付解除劳动关系经济补偿金4,890元；五、魔竹公司向张超支付4个月停工留薪期工资19,560元；六、驳回张超的其他仲裁请求。前述一至五条均自本裁决书生效之日起7日内支付。魔竹公司对前述裁决内容不服，诉至一审法院。另查明：张超在职期间，魔竹公司未为其缴纳社会保险，未参加工伤保险。参照《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》，张超的停工留薪期约为4个月，魔竹公司未支付其停工留薪期工资。魔竹公司未支付张超2018年11月11日至2018年11月26日住院期间的伙食补助费。武汉市工伤保险基金在张超受伤时是按照15元/天的标准支付职工住院伙食补助费。2018年度武汉市职工月平均工资为6,139元。一审法院认为，结合《认定工伤决定书》、《误工证明》、付款记录，可知魔竹公司与张超之间在2018年10月底至2018年11月11日期间构成劳动合同关系，魔竹公司主张双方之间不存在劳动关系，与事实不符，一审法院依法不予采纳。根据我国《工伤保险条例》的相关规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；职工因工致残被鉴定为九级伤残的，由工伤保险基金支付职工工伤体检费、住院伙食补助费，并按照9个月的职工本人工资支付其一次性伤残补助金；劳动关系解除的，由工伤保险基金按照解除时统筹地区上年度职工月平均工资的8个月支付职工一次性工伤医疗补助金，由用人单位按照解除时统筹地区上年度职工月平均工资的12个月支付职工一次性伤残就业补助金；应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，根据《武汉市职工工伤与职业病劳动能力鉴定结论通知书》，可知张超的工伤致残等级为九级。张超在职期间，魔竹公司未为其缴纳社会保险，则张超有权要求解除双方之间的劳动合同并依法要求魔竹公司支付解除劳动关系经济补偿金，即魔竹公司收到张超的仲裁申请之日即是双方之间解除劳动关系之日。依法魔竹公司应向张超支付停工留薪期工资、一次性伤残补助金、解除劳动关系经济补偿金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、工伤体检费、住院伙食补助费。根据《误工证明》上载明的张超月工资收入为4,890元，并结合参照《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》、《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条、《武汉市人力资源和社会保障局关于调整部分工伤保险待遇标准的通知》武人社办〔2011〕114号文、2018年度武汉市职工月平均工资6,139元及武汉市工伤保险基金在张超受伤时是按照15元/天的标准支付职工住院伙食补助费的情况，经核算及张超认可仲裁裁决结果的情况，张超的停工留薪期工资约为19,560元（4,890元/月×4个月）、一次性伤残补助金为44,010元（4,890元/月×9个月）、解除劳动关系经济补偿金为4,890元、一次性工伤医疗补助金为49,112元（6,139元/月×8个月）、一次性伤残就业补助金为73,668元（6,139元/月×12个月）、工伤体检费350元、住院伙食补助费225元。故魔竹公司要求前述这些款项的诉讼请求，无依据，一审法院依法不予支持，魔竹公司依法应向张超支付前述所列各款项。综上所述，为保护当事人合法权益，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条，《武汉市人力资源和社会保障局关于调整部分工伤保险待遇标准的通知》武人社办〔2011〕114号文，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，一审判决：一、魔竹公司自判决生效之日起十日内向张超支付4个月停工留薪期工资19,560元；二、魔竹公司自判决生效之日起十日内向张超支付一次性伤残补助金为44,010元；三、魔竹公司自判决生效之日起十日内向张超支付解除劳动关系经济补偿金为4,890元；四、魔竹公司自判决生效之日起十日内向张超支付一次性工伤医疗补助金为49,112元、一次性伤残就业补助金为73,668元；五、魔竹公司自判决生效之日起十日内向张超支付工伤体检费350元、住院伙食补助费225元；六、驳回魔竹公司的其他诉讼请求。如果魔竹公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由魔竹公司负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，关于劳动关系的问题。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工‘招聘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任”之规定，对于在用人单位与劳动者未签订劳动合同情形下，确认双方是否存在事实劳动关系时，用人单位存在一定的举证责任。劳动者就存在劳动关系作出初步证明后，用人单位应就与劳动者不存在劳动关系作出证明。本案中，张超提供的《误工证明》能够证实张超与魔竹公司存在劳动关系，虽然魔竹公司主张双方之间不存在劳动关系，但魔竹公司对该份证明不能作出合理解释，且未提供证据反驳张超的主张，故一审法院认定魔竹公司与张超存在劳动关系正确，本院依法予以确认。关于工伤保险待遇的问题。武汉市人力资源和社会保障局认定张超于2018年11月11日所受事故伤害为工伤。2019年8月30日，武汉市劳动能力鉴定委员会认定张超的工伤致残等级为九级。一审法院根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条以及《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条的规定，判决魔竹公司向张超支付停工留薪期工资19,560元、一次性伤残补助金为44,010元、一次性工伤医疗补助金为49,112元、一次性伤残就业补助金为73,668元、工伤体检费350元、住院伙食补助费225元正确。同时，在民事侵权责任和工伤保险责任竞合的情况下，劳动者获得赔偿的范围，法律并无明确规定。从《中华人民共和国社会保险法》第四十三条“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿”的规定看，对实际发生的医疗费，劳动者是不能获得双重赔偿的。由此可见，法律并不禁止劳动者在获得第三人赔偿后，继续享受一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资以及住院伙食补助费和护理费，故魔竹公司主张张超住院伙食补助费已通过交通事故的第三方获得赔偿，魔竹公司不应再次赔偿张超的住院伙食补助费的上诉理由不成立，本院不予支持。关于经济补偿的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，劳动者以用人单位未缴纳社会保险为由解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案魔竹公司未为张超缴纳社会保险，张超在2019年10月申请仲裁时以此为由提出解除双方的劳动关系，根据上述规定，魔竹公司应当向张超支付经济补偿，故一审法院判决魔竹公司向张超支付解除劳动关系经济补偿4,890元正确。综上所述，魔竹公司的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元。由武汉魔竹科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  胡浩二〇二一年三月十七日法官助理孙仪书记员张玉洁