陕西省渭南市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)陕05民终96号 上诉人（原审被告）：李甲利，男，1982年6月4日出生，汉族。 委托诉讼代理人：杨锋，男，1951年8月24日出生，汉族。 委托诉讼代理人：王治中，男，1950年7月14日出生，汉族。 被上诉人（原审原告）：谢国新，男，1954年3月20日出生，汉族。 委托诉讼代理人：雷丹，陕西炳辉律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：渭南市化工科技产业有限责任公司。 法定代表人：刘书民，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：张红彦，陕西泰普律师事务所律师。 上诉人李甲利与被上诉人谢国新、被上诉人渭南市化工科技产业有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省合阳县人民法院(2020)陕0524民初428号民事判决，向本院提起上诉。本案立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李甲利及委托诉讼代理人杨锋、王治中，被上诉人谢国新的委托诉讼代理人雷丹，被上诉人渭南市化工科技产业有限责任公司的委托诉讼代理人张红彦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 李甲利提起上诉，上诉请求：一、不服合阳县人民法院(2020)陕0524民初428号民事判决书确认的事实，请求二审人民法院依法予以撤销，另行改判。二、一、二审案件受理费由二被上诉人负担。事实与理由：一、本案的案由错误。本案案由不适用“提供劳务者受害责任纠纷”。严格的讲，这是一起因道路交通事故引发的“道路交通事故损害赔偿纠纷”与提供劳务者受害责任纠纷是天地之别，认定事实的依据不同，适用的法律也不相同，我认为，应该依法予以纠正。二、《中华人民共和国侵权责任法》不适用本案。“侵权责任法”设定了七种情形下的赔偿责任范围，而没有设定“提供劳务者受害责任纠纷”的法定原则，赔偿标准等。我认为，引用《中华人民共和国侵权责任法》是错误的，属张官李戴。三、引用《中华人民共和国道路交通安全法》是错误的。按照合阳县人民法院(2020)陕0524民初428号民事判决书确认的事实，是以“提供劳务者受害责任纠纷”作为衡量标准，来认定，来评判，这与《中华人民共和国道路交通安全法》有什么关系。四、被上诉人谢国新承担责任的比例偏少，明显有偏袒被上诉人的嫌疑。合阳县人民法院(2020)陕0524民初428号民事判决书在认定事实方面是这样叙述的：“本案中，原告作为乘坐人，并未使用安全带，对损害的发生有一定的过错，故应减轻侵权人被告李甲利的责任”。这次发生的交通事故，除了上诉人本人驾驶车辆外，车上共乘坐了四个人，其他人均佩带了安全带，而唯独被上诉人谢国新不仅在车上睡觉，也未佩带安全带。发生交通事故后，佩带安全带的人安全无恙，唯独伤了他自己。上诉人认为，此次事故，谢国新不佩带安全带是他受伤的主要原因。交通事故是驾驶员的主要责任，坐车不佩带安全带，造成事故是乘坐人的主要责任，不应把主要责任归于驾驶人员。五、关于精神损害赔偿问题。合阳县人民法院(2020)陕0524民初428民事判决书确认，让上诉人赔偿被上诉人谢国新精神损害抚慰金45000元。上诉人认为，这样处理不公平。被上诉人谢国新是四个乘车人的其中之一，三个人没有受伤，因为这三个人佩带了安全带，而被上诉人谢国新乘车时睡大觉，又没有佩带安全带，导致交通事故发生后受伤，受伤的主要责任应归于谢国新，让我承担精神抚慰金，让上诉人难以信服。六、合阳县人民法院(2020)陕0524民初428号民事判决书取消了被告渭南科技化工公司应承担的民事责任是不对的，不公平。合阳县人民法院(2020)陕0524民初428号民事判决书是这样认定的“原告请求被告渭南科技化工公司承担赔偿责任，于法无据，不予支持”。这一起因交通事故引发的诉讼，根本的原因就是上诉人承包了被上诉人渭南科技化工公司的工程而引起的，国家劳动和保障部“劳社部(2005)12号文件”，关于确立劳动关系有关事项的通知第四条明确规定：“建筑施工，矿山企业等用人单位，将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”。国家劳动和保障部文件的这一表述，已把谁应承担责任划分的一清二楚，为什么说与法无据？再者，最高人民法院“关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释”第一条的规定，上诉人与被上诉人渭南科技化工有限责任公司之间签订的工程施工合同，不符合法律规定，属无效行为，但这一交通事故与上诉人和被上诉人渭南科技化工有限责任公司签订的施工合同之间有因果关系。另外，该工程在上诉人施工过程中，由于渭南科技化工公司设备不能及时到位，导致三次中途施工停工，上诉人只好返回原籍待工，返回原籍的路费，渭南科技化工公司还承担一半，怎能说没有关联呢？总之，我认为，上诉人与二被上诉人之间这一纠纷有着法律意义上的事实关系，因果关系，法律关系，三方谁都逃脱不了干系。综上所述，我认为，合阳县人民法院(2020)陕0524民初428号民事判决书确认的事实不公正，不公平，事实不清。 被上诉人谢国新答辩意见称：一、一审判决认定事实清楚，无异议；二、本案案由定性准确，李甲利雇佣谢国新等人为其提供劳务，确系雇佣关系，以提供劳务者受害责任纠纷案由来审理并无不当；三、关于一审判决适用法律正确，受害人自身的过错问题、精神损害抚慰金以及各项赔偿等均有明确的法律依据，判决书上也已经详细列出。 被上诉人渭南市化工科技产业有限责任公司答辩意见称：一、答辩人和一审原告损害结果无法律上因果关系，不应当承担任何赔偿责任。1、上诉人应当承担一审原告因交通事故致害的赔偿责任；2、上诉人应当承担雇主赔偿责任；3、答辩人和一审原告没有劳动关系，不适用劳动法调整范畴；二、答辩人与上诉人签订劳务分包合同是否有效，和一审原告损害无法律上的因果关系。 谢国新向一审法院起诉请求：1、判令二被告连带赔偿原告各项损失合计1081674.48元，其中医疗费182127元、住院伙食补助费5840元、营养费4800元、误工费12800元、残疾赔偿金449806.5元、精神损害抚慰金40000元、护理费379600元、交通费3000元、残疾辅助器具费1300.98元、鉴定费2400元；2、本案诉讼费用、财产保全费用由被告承担。在本案审理中，原告谢国新变更诉讼请求第一项中的残疾赔偿金487323元、精神损害抚慰金60000元、护理费326550元、残疾辅助器具费1805.89元。 一审法院认定事实，被告李甲利雇佣原告谢国新为其在宝鸡市凤县工地提供劳务。2019年7月16日，原告谢国新乘坐被告李甲利驾驶的车辆前往宝鸡市凤县工地。在行驶至西咸北环线高速公路K75+988处时，因被告李甲利在雨天未保持安全车速，未按照操作规范驾驶机动车，与道路右侧水泥护墙发生碰撞，造成车辆乘坐人白社民、井俊峰、雷佰祥、谢国新受伤的交通事故。2019年8月5日，咸阳市公安局交通警察支队高交大队作出咸公交高认字【2019】第6005号《道路交通事故认定书》认定：李甲利负本起事故的全部责任，白社民、井俊峰、雷佰祥、谢国新无责任。在发生交通事故时，原告谢国新在乘坐时未使用安全带。原告谢国新受伤后，在咸阳市中心医院住院治疗73天，原告谢国新的病情经诊断为：脊髓损伤、四肢瘫痪、胸椎骨折。2019年12月23日，陕西公正司法鉴定中心陕公正司鉴【2019】临鉴字第4192号《法医临床鉴定意见书》鉴定意见：1、谢国新脊髓损伤并四肢不全瘫属二级伤残；2、谢国新误工期、营养期计算至定残前一日；3、谢国新属完全护理依赖。在本案审理期间，被告李甲利对原告谢国新提交的该份证据中的伤残等级、护理依赖程度提出异议。经渭南市中级人民法院委托，陕西西咸新区华大法医司法鉴定所于2020年8月10日出具了陕华大鉴【2020】临鉴字第102号《司法鉴定意见书》鉴定意见为：被鉴定人谢国新受伤致四肢不全瘫、颈髓损伤、胸椎多发骨折、神经源性膀胱、神经源性直肠，目前遗留四肢肌力减退、左上肢肌力3级，左下肢肌力4级，右上肢肌力2级，右下肢肌力3级，构成二级伤残；2、被鉴定人谢国新的护理依赖程度为完全护理依赖。原告谢国新的各项经济损失为：1、医疗费依票据178127元；2、住院伙食补助费5840元（73天×80元/天）；3、营养费4800元（160天×30元/天）；4、护理费，原告主张护理费应按俩人计算，但未提交医嘱或鉴定意见需俩人护理，故护理费应按一人计算。原告主张应按其子谢满红实际误工损失数额计算护理费，但所提交合阳县大胆石材加工厂证明及考勤表未加盖该厂公章，其经办人亦未签名，故对原告提交的证据不予采信。原告主张的护理费应按2019年陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业上一年度平均工资37522元计算。定残前护理费16448元【（37522元/年÷365天）×160天】，定残后护理费计算5年，应为187610元（37522元/年×5年），护理费204058元（187610元+16448元）；5、误工费12800元（160天×80元/天）；6、残疾赔偿金487323元（36098元/年×15年×90%）；7、交通费酌定为2000元；8、残疾辅助器具费1300.89元；9、精神损害抚慰金45000元；10、鉴定费2400元，共计943648.89元。 另查明，2019年7月17日，被告渭南化工科技公司（甲方）与被告李甲利（乙方）签订《沸腾炉外壳保温协议》。由被告李甲利承包被告渭南化工科技公司位于凤县双石铺镇东岭锌业沸腾炉外壳保温工程。 一审法院认为，侵害民事权益，应当依法承担侵权责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。被告李甲利作为雇主及侵权人，应对原告的损害后果承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第五十一条规定，机动车行驶时，驾驶人、乘坐人员应当按规定使用安全带。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生有过错的，可以减轻侵权人的责任。在本案中，原告作为乘坐人，并未使用安全带，对损害的发生有一定的过错，故应减轻侵权人被告李甲利的责任。对原告的损害后果，被告李甲利承担90%的赔偿责任。原告请求被告渭南科技化工公司承担赔偿责任，于法无据，不予支持。原告主张的治疗牙齿的费用，但所提交的证据不足，故对原告主张的该部分费用不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条（六）项、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第五十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、原告谢国新医疗费178127元、住院伙食补助费5840元、营养费4800元、护理费204058、误工费12800元、残疾赔偿金487323元、交通费2000元、残疾辅助器具费1300.89元、精神损害抚慰金45000元、鉴定费2400元，共计943648.89元，由被告李甲利向原告谢国新赔偿849284元，剩余部分由原告谢国新自理（被告李甲利已向原告谢国新支付18300元，在执行时应予以扣减）；二、驳回原告谢国新的其他诉讼请求。上述给付内容，本判决生效后三十日内付清。 案件受理费14535元，减半收取7267.5元，保全申请费5000元，共计12267.5元，由原告谢国新负担1226.75元，被告李甲利负担11040.75元。 二审查明上诉人对一审查明的被告李甲利雇佣原告谢国新为其在宝鸡市凤县工地提供劳务，陕华大的鉴定谢国新属于完全护理依赖不认可外，其余事实与一审认定事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为，李甲利要求渭南市化工科技产业有限责任公司承担百分之八十责任的事实依据和法律依据。上诉人认为其与被上诉人谢国新受雇于渭南市化工科技产业有限责任公司，在工作途中发生的事故，故应由渭南市化工科技产业有限责任公司承担责任，并承担百分之八十的连带责任。谢国新的损害是由交通事故所致，而非施工导致，公安部门出具的事故认定，李甲利负本起事故的全部责任，白社民、井俊峰、雷佰祥、谢国新无责任，上诉人李甲利对责任认定与责任划分没有异议。一审查明，上诉人2019年7月17日与被上诉人渭南市化工科技产业有限责任公司签订《沸腾炉外壳保温协议》，由李甲利承包渭南市化工科技产业有限责任公司位于凤县双石铺镇东岭锌业沸腾炉外壳保温工程。上诉人认为该协议无效，渭南市化工科技产业有限责任公司应当承担赔偿责任，该协议是否有效并非本案的审理范畴，合同无效并不当然要承担赔偿责任，且并无相关规定承包沸腾炉外壳保温工程，承包人应具备何种用工主体资格，其承包工程与谢国新的损害没有必然的联系，应当由渭南市化工科技产业有限责任公司承担赔偿责任之观点不能成立。李甲利雇佣谢国新为其在宝鸡市凤县工地提供劳务，该事实李甲利本人及相关同乘人员均予证实，在发生交通事故时，谢国新在乘坐时未使用安全带，对损害的发生存在一定过错，一审法院依据其提供的证据综合判定各方承担责任的比例并无不当。综上所述，上诉人李甲利的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费12293元，由上诉人李甲利负担。 本判决为终审判决。 审判长 晏 海 审判员 李豪玲 审判员 徐新卫 二〇二一年三月三日 书记员 常晓婷