安徽省蚌埠市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）皖03刑终58号 原公诉机关安徽省安徽省五河县人民检察院。 上诉人（原审被告人）王某杰，女，1975年1月11日出生辽宁省灯塔市，汉族，初中文化，无业，住灯塔市。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年4月24日被公安机关抓获归案，同年5月2日被五河县公安局指定居所监视居住，同年5月8日被五河县公安局刑事拘留，同年6月11日经五河县人民检察院批准逮捕，次日由五河县公安局执行逮捕。现羁押于蚌埠市女子看守所。 辩护人王亚娟，辽宁王雅娟律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）杨某光，男，1971年3月12日出生于安徽省芜湖市，汉族，初中文化，农民，住芜湖市鸠江区。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年5月2日被五河县公安局指定居所监视居住，同年5月13日被五河县公安局取保候审。 原审被告人佟某凯，男，1963年2月28日出生于辽宁省灯塔市，汉族，初中文化，无业，住灯塔市烟台街道中兴路工商分局楼门市。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年4月28日被公安机关抓获归案，同年5月2日被五河县公安局指定居所监视居住，同年5月8日被五河县公安局刑事拘留，同年6月11日经五河县人民检察院批准逮捕，当日由五河县公安局执行逮捕。现羁押于五河县看守所。 原审被告人杨某，男，1962年10月20日出生于辽宁省沈阳市，汉族，初中文化，无业，住沈阳市苏家屯区。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年4月30日被公安机关抓获归案，同年5月2日被五河县公安局指定居所监视居住，同年5月8日被五河县公安局刑事拘留，同年6月11日经五河县人民检察院批准逮捕，当日由五河县公安局执行逮捕。同年12月30日被五河县人民法院取保侯审。 原审被告人李某朋，男，1982年5月26日出生于安徽省芜湖市，汉族，初中文化，农民，住芜湖市鸠江区。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年8月3日被五河县公安局取保候审。 原审被告人张某华，男，1978年7月4日出生于安徽省芜湖市，汉族，初中文化，农民，住芜湖市鸠江区。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年8月10日被五河县公安局取保候审。 原审被告人何某勇，男，1975年2月4日出生于安徽省芜湖市，汉族，初中文化，农民，住芜湖市鸠江区。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年8月10日被五河县公安局取保候审。 原审被告人许某旺，男，1968年9月2日出生于安徽省定远县，汉族，初中文化，农民，住定远县。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年10月9日被五河县公安局取保候审。 原审被告人杭某俊，男，1982年1月20日出生于安徽省芜湖市，汉族，高中文化，农民，住芜湖市弋江区。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年10月9日被五河县公安局取保候审。 原审被告人那某贺，男，1962年9月26日出生于辽宁省灯塔市，汉族，初中文化，住灯塔市。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年10月9日被五河县公安局取保候审。 五河县人民法院审理五河县人民检察院指控原审被告人佟某凯、杨某、王某杰、杨某光、李某朋、张某华、何某勇、许某旺、杭某俊、那某贺犯非法经营罪一案，于2020年12月30日作出（2020）皖0322刑初467号刑事判决，原审被告人王某杰、杨某光不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蚌埠市人民检察院检察员葛军出庭履行职务。上诉人王某杰及其辩护人王亚娟、杨某光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 一审法院查明：2019年3月开始，被告人佟某凯、杨某、王某杰、杨某光、李某朋、张某华、何某勇、许某旺、杭某俊、那某贺违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，在没有取得烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、烟草专卖品准运证的情况下，加工生产烟丝后对外运输销售，谋取非法利益。具体事实如下： 1、被告人佟某凯受林某英之邀，与林某英（另案处理）合伙，共同出资购买生产加工设备，由林某英联系购买烟叶后，在辽宁省灯塔市的工厂内，雇佣工人生产加工烟丝，由林某英联系被告人王某杰对外销售，累计销售烟丝18车，每车约8吨。期间被告人佟某凯还为林某英联系提供银行卡，收取销售款二三百万元。 2、被告人杨某在自己位于辽宁省灯塔市的工厂内，帮助林某英将其购买的烟叶加工成烟丝，烟丝成品共计13050斤，获利28000余元。 3、被告人王某杰联系运输车辆和烟丝买家，将林某英加工好的烟丝，通过被告人杨某光等人以长途货运的方式运输到福建销售，累计销售烟丝18车，每车约8吨。获取每公斤1元的非法利益共计146000元。 4、被告人杨某光、李某朋、张某华、何某勇、许某旺、杭某俊在明知运输的货物是烟丝且无烟草专卖品准运证的情况下，仍然将烟丝从辽宁运输到福建销售。其中，被告人杨某光直接与被告人王某杰和林某英联系，除自己运输9车外（含林某英单独联系运输1车），还组织安排被告人李某朋运输4车，被告人张某华运输3车，被告人何某勇、许某旺、杭某俊各运输1车，每车约8吨。被告人杨某光收取运输费用105000元，被告人李某朋收取运输费用56700元；被告人张某华收取运输费用44500元；被告人何某勇、许某旺、杭某俊各收取运输费用14000元。 5、被告人那某贺明知被告人佟某凯和林某英非法生产、销售烟丝，仍然提供自己的银行卡用于收取烟丝货款，并在货款到账后帮助取现，累计取款金额289200元。 2020年4月17日，被告人杨某光在运输烟丝途中被五河县公安局、五河县烟草局查获，现场查扣烟丝1车，烟丝重8.869吨；同年4月24日，被告人佟某凯和林某英位于辽宁省辽阳市灯塔市202国道旁的仓库被五河县辽阳市烟草局查获，现场查扣烟丝18500斤。经安徽省烟草专卖局价格鉴证：涉案烟丝每公斤价值人民币100.5元。 综上，被告人佟某凯非法经营数额15488959.5元，被告人杨某非法经营数额655726.5元，被告人王某杰非法经营数额14559334.5元，被告人杨某光非法经营数额15363334.5元，被告人李某朋非法经营数额3216000元，被告人张某华非法经营数额2412000元，被告人何某勇、许某旺、杭某俊非法经营数额均804000元，被告人那某贺非法经营数额289200元。 2020年4月17日，被告人杨某光被抓获归案，到案后如实供述自己的罪行并协助侦查人员抓获被告人佟某凯；同年4月24日、4月28日，被告人王某杰、佟某凯先后被抓获归案，到案后均如实供述自己的罪行并协助侦查人员于同年4月30日抓获、查获被告人杨某及其加工厂；同年5月15日、5月16日、5月17日，被告人李某朋、张某华、何某勇、许某旺、杭某俊在杨某光的劝说下，先后主动向公安机关投案，并如实供述自己的罪行；同年9月24日，被告人那某贺主动向公安机关投案，如实供述了自己的罪行。 上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实： 1、被告人的户籍信息、无违法犯罪记录证明、归案经过，证实各被告人的年龄等基本情况、无犯罪前科、杭某俊、李某朋、张某华、何某勇、许某旺在杨某光的劝说下主动投案、那某贺主动到五河县公安局投案。 2、五河县公安局出具的情况说明，证实王某杰、佟某凯归案后，协助侦查人员抓捕杨某及查获杨某仓库，杨某光归案后，协助侦查人员抓获佟某凯，并将李某朋、张某华、何某勇、杭某俊、许某旺等人劝投归案； 3、灯塔市烟草专卖局出具的证明，证实未发现杨某、王某杰、佟某凯、林某英持有烟草专卖相关证件； 4、五河县公安局调取的吴某多尾号1476的银行卡交易记录、那某贺尾号4371银行卡交易记录、李某光尾号3373银行卡交易记录，证实2019年3月份至2020年4月份，上述三个银行账户陆续收到大量来自福建和广东的账户转账，转账均为一天内多笔连续入账，每笔金额为9900元、9800元或9700元等特点，到账后立即在辽宁当地被全部取现。其中，那某贺账户累计收款、取现289200元。 5、杨某光与王某杰短信聊天记录、李某朋微信转账记录、许某旺微信转账记录，证实2019年7月22日至2020年4月16日，杨某光与王某杰联系运输烟丝的协商过程。其中，杨某光自己为王某杰运输，也安排了张某华、何某勇、李某朋等其他车辆为王某杰运输。李某朋于2019年7月4日、10月25日、11月10日、11月22日，分4次每次1000元转账给杨某光支付信息费。许某旺于2018年11月9日、2019年8月21日分2次每次1000元转账给杨某光。 6、搜查证、搜查笔录、接受证据清单，证实2020年4月24日，五河县公安局侦查员在林某英和佟某凯的仓储窝点搜查出烟丝370袋，每袋50斤，合计18500斤。该370袋烟丝由辽阳烟草局保管。2020年4月18日，杨某光被现场查获的皖Ｂ×××××货车及8.869吨烟丝由五河县烟草局保管。 7、证人管某的证言，证实2018年九十月份，他师傅杨某光给他打电话说有车货，按照杨某光给的路线，他把车开到灯塔市202国道加油站等货主，货主把车开走装好货后让他把货送到汕头市，货到汕头就有人联系他把货卸了。装货时没看到，到汕头卸货时看到是烟丝。到汕头集装箱一打开就给我14000元运费。 证实：自2018年9月份开始，杨某永就开始帮助他人运输烟丝，能够与杨某永的供述相互印证。 8、证人白某（林某英仓库房东）的证言,证实2019年3月，她把三间厂房租给林某英了，林某英弄了几台机器设备后就开始在里面生产烟丝，持续了几个月，从2019年3月份到2019年11月份。生产期间雇佣人员2-3人，其中一个驾驶员负责原料运入和成品运出，这个人叫佟某凯。林某英生产的现场还有一些成品烟丝和烟梗。 9、证人那某（林某英仓库房东）的证言，证实今年（2020年）2月份，老林（林某英）来找她老公，讲借用她家前边原来开农家乐的房子放一段时间货，没讲放什么货，公安来检查时才知道老林放的货是烟丝。老林租房子没问他要房租。老林平时开一辆白色小货车，平时没有工人干活，就是上下货时，老林带两个工人来，下完货就走了。 10、证人闫某（林某英仓库房东）的证言，证实老林借用他家房子放烟丝，拉过两三次烟丝来，后来都被拉走了。因为疫情直到今年四月份又来找他，说还要继续用他家房子放货，直到被查处为止。老林来租房子时没讲放什么货，每次来开一辆白色小货车，他不知道在他家房子里放了多少货，有进有出的，都是用蛇皮袋装的，把那两间房子都堆满了。直到那天来检查，他才知道老林放的货是烟丝。 11、证人辛某的证言，证实2019年10月下旬,佟某凯向辛某借用了名为李某光的银行卡，用于收取烟丝货款，同年10月份转了十几次钱,并将打到她账上的货款160500元取出。 12、被告人王某杰的供述与辩解，证实她老公李造印是做烟丝生意的,因为烟丝生意被辽宁省本溪市公安局查处,她受生活所迫,开始经营烟丝生意，从她老公那里知道福建收烟丝人的联系方式,就联系福建漳州的人，说这边有个朋友做烟丝的(指林某英)，那人说有就发过来。她就先后发了17车烟丝(每车8吨)给这个福建人,第18车在路途被五河县烟草局查扣，发货方向有时到福建云霄,有时到广东胪定。她每车获利8000元左右,总获利146000元,获利款是林某英每次现金给她的。是林某英找她的，说没有事，有事都他担着,能卖就给她卖吧。她因为手里没钱,我就答应了林某英。林某英组织货源,她对外出售,只拿每斤5毛钱的利润,还有一个人叫佟某凯,和林某英合伙的。她联系福建人后就联系驾驶员,驾驶员是她老公原来留的号码,是安徽芜湖人,叫杨某光。因为涉及到违法问题,不直接给驾驶员接货人手机号,等货到目的地后她再给驾驶员发接货人的信息,确保安全。在2019年3月-2020年4月共计向福建、广东销售烟丝18车（第18车被查扣），每车8吨，第一次是2019年3-4月份1车,2019年5月份2车,2019年6月份2车,2019年7月份1车,2019年8月份2车,2019年9月份2车,2019年10月份2车，2019年11月份4车,2020年3月份1车,2020年4月份1车。 13、被告人佟某凯的供述和辩解，证实他原来在灯塔市医院对面开了一家旅店,期间林某英经常到宾馆住,他们就熟悉了,林某英邀他一起经营烟丝生意。2019年3月份,林某英从灯塔市红旗村白某家租赁了三间房子生产烟丝,他和林某英各自出资4000元购买了机器设备（切丝机、炒锅、电风扇等）,之后林某英从外面购买烟叶到厂里加工（工人是从当地找的）,加工的成品就储存在厂里的,他的工作是做饭、开车接送工人和运烟丝。这个厂每天生产的烟丝数量1000斤左右,到2019年4月份,林某英找到王某杰给他卖烟丝,他就跟着林某英装卸车,4月份卖出一车,5月份卖2车,6月份卖2车,7月份卖1车,8月份卖2车,9月份卖2车,10月份卖2车,11月份卖4车,2020年3月份卖1车,4月份卖1车,合计18车,每车8吨,合计144吨。 林某英有两个储存烟丝仓库,分别是红旗村仓库和202国道仓库。林某英烟丝的来源自己生产一部分,从别人手里购买一部分,从杨某手里购买有1万多斤烟丝。每次来车运货林某英都让他开车接工人上货,他也参与上货,每次上货林某英支付每人100元。每次卖货盈利分红都是林某英定的,每次有3000元左右,付款方式有微信,还有现金给他的。他主动带公安和烟草执法人员找到林某英仓库和杨某仓库,希望能减轻责任。他给林某英提供过三张银行卡留林某英接受烟丝款,分别是吴某多、那某贺的农行卡、辛某给林某英用过一次（是李某光的农行卡）。每次卖出烟丝后，他们一起到银行把烟丝款提出来，直接交给林某英。 14、被告人杨某的供述和辩解，证实他以前主要是做烟沫生意的。2018年在灯塔市的一个较偏的地方租赁了一个厂房,购进二台二手切丝机、炒锅、筛子,之后就在租赁的厂房里生产烟沫,也生产烟丝,直到2019年11月份认识林某英,林某英主动找的他叫给加工烟丝,2019年林某英拉了有16000-17000斤的烟叶到西大堡他的厂里切成烟丝,共切了13050斤,因为林某英说没地方储存烟丝,他就找到朱文台的一个仓库,把烟丝存放在朱文台仓库里,隔有一个星期,林某英联系他找了二辆箱式货车,林某英自己开一辆,三辆车一起到朱文台处把烟丝拉走。总共从林某英那里拿了28700元。 15、被告人杨某光的供述和辩解，证实2019年3月至2020年4月，他和王某杰、林某英这些贩卖烟丝的人联系上了，出于获利的目的，他个人和经他介绍联系的铁桥运输公司的几个驾驶员就开始给王某杰运输烟丝到福建云霄、汕头胪岗，共给王某杰运输烟丝18车，给林某英运输1车，合计19车，每次8吨。他自己运输的是7车，每车运费15000元，获利105000元，比正常运费多3000元左右一趟。第一次帮王某杰运烟丝是2019年4月份，运了8吨烟丝到云霄，第二次是2019年5月份，运了二车，每车8吨，方向也是云霄；第三次是2019年6月份，运了两车，应该也是云霄，第四次是2019年7月21日，王某杰打他电话，让到灯塔拉货，到灯塔是林某英接的车，把他接到202国道中石油加油站附近的仓库装满一车烟丝，当时佟某凯在仓库拿本子记账，这车烟丝8吨，运到福建。2019年8月7号，王某杰打电话，目的地福建云霄。第八次，王某杰联系他，他联系的杭某俊，目的地福建云霄。第九次，2019年10月29日，王某杰联系他，他联系的李某鹏，目的地广东胪定。第十次，2019年11月8日，王某杰联系他，他运输的，接车人是林某英、佟某凯，装货地点在2020国道边仓库，烟丝是运往广东胪定。第十一次是2019年11月9日，王某杰联系他，他联系张某华去装货的，目的地广东胪定。第十二次是2019年11月13日，王某杰联系他，他联系李某鹏，目的地广东胪定。第十三次，王某杰联系他，他联系李某鹏，目的地广东胪定。第十四次是2020年3月18日，林某英联系他，接车人是林某英、佟某凯，装货地点在202国道旁仓库，货运往云霄。第十五次2020年4月15日，王某杰联系他，接车人是林某英、佟某凯，装货地点在202国道旁仓库，目的地云霄，接货人电话还没接到就被查获了。他们的车都差不多，每次都是8吨左右。王某杰、林某英、佟某凯这几个人合伙贩卖烟丝到福建、广东的，他们神秘的很，每次都不直接告知货物目的地。 16、被告人李某朋的供述，证实2019年7月4日，经杨某光介绍到灯塔带货，他给杨某光转账1000元信息费，杨某光安排他到辽宁灯塔下高速后的一个加油站，到后不久林某英、佟某凯接的车，之后带他到一个仓库装好烟丝，后林某英给他5000元，货的方向是福建云霄，到云霄后在山里卸的货，卸完货有人给他10000元。之后他又给杨某光发了500的抽烟费。第二次是2019年10月26日，杨某光给他发信息说灯塔有货，他转给杨某光1000元信息费，之后根据杨某光的安排到那个加油站，是林某英、佟某凯接的车，让把车开到离加油站不远的一个农家乐院子，装了一车8吨烟丝，运往广东罗定，运费林某英付5000元，卸货时付10400元。第三次是2019年11月10日，杨某光告诉他有货，他给杨某光微信发1000元信息费，根据杨某光的安排到那个加油站，是林某英、佟某凯接的车，让把车开到离加油站不远的一个农家乐院子，在这个仓库装好货，货是8吨，到广东云浮罗定，林某英付5000运费，卸货时付10400元。第四次是2019年11月22日，杨某光安排他到灯塔市运货，他微信给杨某光1000元，林某英接的车，装了8吨烟丝，运往广东罗定，林某英付5000运费，卸货时付10400元。四次装的货都是烟丝。 17、被告人张某华的供述和辩解，证实他是2017年11月份,用自已购买的货车挂靠在芜湖市铁桥运输有限公司给芜湖烟厂运输香烟。在2019年8月初他从芜湖运输香烟到辽宁省沈阳市,到沈阳后,杨某光打电话给他说,现在有一车货运到福建云霄,按照师父的要求,他将车子停在灯塔202国道旁的加油站,然后就有一个来让他将车子开到这个人指定的地点在车上等着,他们开始装货,货装好后给了他5000元钱,让将货送福建云霄,货送到目的地后,有人来接货,在卸货的时候,对方将剩余的10000元给他。因为在他师父介绍运货的时候,他通过微信转1000元给师父杨某光,得运费是14000元。在2019年11月份,也是他师父给他联系的,车子是停在灯塔市的加油站,也是有人来接车,开到指定的地点后,他在车上休息，货装好后,对方付了5000元运费,让把货送到广州,到广州后,有人来接货并付了10500元运费。2020年元旦前后,也是杨某光介绍的,这次也是运送到福建,这次运费是14000元,第四次在货装上车后,他想这事不能干了,就把货退回去了,就没有运送。在运输烟丝的时候他知道需要烟草专卖局颁发的准运证,但杨某光讲没有关系,一切安排好了,让他在路上注意安全,不要被查到就行。每次运送的烟丝大概在8吨左右。 18、被告人何某勇的供述和辩解，证实2019年9月17日，他经杨某光介绍从辽宁灯塔运输了一车货（8吨）到福建云霄。货主是一个50多岁胖胖的男的，在两个仓库装了8吨货，胖男子给他5000元运费，在云霄一个村里卸的货，卸完货卸货人给他10000元运费。他在往福建高速正运输时，杨某光给他讲是“烟丝”，让他注意安全，防范检查。装货时胖男子在边看着记数字，还有3-4个工人在卸货。 19、被告人许某旺的供述和辩解，证实他在帮芜湖卷烟厂运输期间,认识了杨某光。2019年8月份，他在吉林长春，杨某光打电话让他把车开到灯塔市202国道旁边加油站等货主,晚上七八点钟时候,货主开着一辆小车过来带他到离国道旁边三四公里的地方,是农村路边一个院子里,货装好以后,货主付了7000元现金给他,对他说货到福建云霄地点卸完货,再付剩下的8000元,货主把剩下的8000元现金付给他了。辽宁灯塔的货主没有提供烟草运输许可证。 20、被告人杭某俊的供述和辩解，证实他是2019年10月16日，经师傅杨某光联系的，在灯塔202国道旁的一个农家乐仓库装的烟丝，运往福建云霄的，先付5000元，卸货时付10000元。师傅给他联系货物他给1000元信息费。 21、被告人那某贺的供述和辩解，证实他和佟某凯是30多年的好朋友又是同事,佟某凯和林某英合伙做烟丝生意,2019年下半年,佟某凯到他家让他借一张农行卡用,因为他的农行卡有短信提醒,在2019年12月4号,连续收到4次每次9900元的进账,后来又来了几次钱,每次都是五万左右,每次来钱他就及时告诉佟某凯,佟某凯就开车接他把钱取出来,2020年3月31日那次取钱是佟某凯和林某英一起来的,他取了151500元被林某英拿去了。因为钱进的次数比较多,他就问佟某凯是什么钱,佟某凯说是和林某英做烟丝的钱。他还帮过佟某凯、林某英找过一次存烟仓库，在202国道旁边的一家叫东满园农家乐的饭店,记得能有两车烟丝,2020年4月15日前后的一车拉走后，被安徽省蚌埠五河县公安机关抓获了,剩下的被五河和辽阳烟草扣押走了。最后一次取过钱，他把银行卡要回来了,有点害怕了。 22、安徽省烟草专卖局出具的涉案烟丝价格鉴证结论书（皖烟价字[2020]0209号），证实根据安徽省上一年度烟叶、复烤烟叶平均调拨价格，查扣的杨某光涉案烟丝数量8869公斤，价格100.5元每公斤，金额891334.50元。 23、国家烟草质量监督检验中心出具的检验报告，证实被查获的杨某光货车上的烟丝、烟梗、202国道旁边的存储仓库内的烟丝均含有烟碱、烟草DNA、烤烟DNA。 23、五河县公安局制作的查扣车辆、搜查仓库的现场照片，证实涉案的烟丝加工、储存的场所等。 一审法院认为：被告人佟某凯、杨某、王某杰、杨某光、李某朋、张某华、何某勇、许某旺、杭某俊、那某贺违反国家规定，未经许可经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪。被告人佟某凯、杨某、王某杰、杨某光归案后如实交代其犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚。被告人佟某凯、王某杰、杨某光具有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人佟某凯、杨某、李某朋、张某华、许某旺、何某勇、杭某俊主动退赃，可以酌情从轻处罚。十名被告人在共同犯罪中均起次要作用，均属从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人李某朋、张某华、何某勇、许某旺、杭某俊、那某贺在案发后均能自动投案，如实供述犯罪事实，均系自首，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第六十八条，第六十四条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条、第四条之规定，判决如下：一、被告人佟某凯犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金十五万元；二、被告人王某杰犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金十五万元；三、被告人杨某光犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金十万五千元；四、被告人杨某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑四年，并处罚金五万元；五、被告人李某朋犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金六万元；六、被告人张某华犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，宣告缓刑四年，并处罚金五万元；七、被告人何某勇犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金二万元；八、被告人许某旺犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金二万元；九、被告人杭某俊犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金二万元；十、被告人那某贺犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金二万元；十一、被告人佟某凯、杨某、李某朋、张某华、何某勇、许某旺、杭某俊所退赃款依法没收，上缴国库；十二、被告人王某杰非法所得十四万六千元依法追缴，上交缴国库，被告人杨某光非法所得十万五千元依法追缴，上交国库；十三、扣押在案的用于犯罪的工具及烟丝等，依法没收，由扣押机关上缴国库。 宣判后，王某杰上诉称：一审法院认定事实错误，其负责运输17车烟丝，并非18车，其在本案中只负责联系运输和买家，并不负责具体的烟丝生产过程，故应以其实际获利数额作为定案依据；其有认罪态度好、有立功表现、从犯等从轻、减轻情节，且家庭经济困难，有子女需要抚养，请求对其从轻处罚。 辩护人提出：指控王某杰涉案18车，王某杰当庭承认17车，对于查扣的这车应认定犯罪未遂；上诉人王某杰在共同犯罪中起次要作用，属于从犯，原判量刑过重；王某杰具有立功表现，自愿认罪认罚，且家中有老人和孩子无人照顾，建议二审对其适用缓刑。 杨某光上诉称：一审认定事实错误，其运输的数量为5车，并非9车；其行为是介绍运输业务，并不是组织安排他人运输，一审判决量刑过重，且未适用缓刑，请求二审予以纠正。 出庭检察员发表了“原判事实清楚，证据确实、充分，定性准确，建议驳回上诉，维持原判”的出庭意见。 二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致。 认定本案事实的证据均经一二审庭审举证、质证，查证属实，相互印证，原判已作为定案依据，本院依法予以确认。 针对上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，根据查明的事实和证据，本院综合评判如下： 关于王某杰上诉称其只负责运输17车烟丝而非18车、杨某光上诉称自己只运输5车并非9车的理由及王某杰辩护人相关的辩护意见，经查，王某杰在侦查机关供述“先后发了17车烟丝（每车8吨）给这个福建人，第18车在路途被五河县烟草局查扣。”杨某光供述“共给王某杰运输烟丝18车，给林某英运输1车，合计19车，每次8吨。”王某杰、杨某光的供述相互印证，且有本案其他被告人的供述在卷佐证，足以认定王某杰、杨某光运输的车数。王某杰、杨某光的该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。 关于王某杰认为应以其实际获利数额作为定案依据的上诉理由，经查，王某杰的行为已构成非法经营罪，依法应以其非法经营的数额作为定案依据。王某杰认为应以其实际获利数额作为定案依据的上诉理由于法无据，不予采纳。 关于辩护人提出查扣的这车烟丝应为犯罪未遂的意见，经查，非法经营罪系行为犯，被查扣的该车烟丝已完成了无证生产、加工，故应为非法经营的既遂。辩护人的该辩护意见不能成立，不予采纳。 关于王某杰及辩护人、杨某光均认为原判量刑过重、应适用缓刑的上诉理由和辩护意见，经查，原判根据已查明的事实和证据，充分考虑了两上诉人的具体量刑情节，在法定刑幅度内对其两人所处的刑罚并无不当。两上诉人的该上诉理由及辩护意见，不予采纳。 本院认为：上诉人王某杰、杨某光、原审被告人佟某凯、杨某、李某朋、张某华、何某勇、许某旺、杭某俊、那某贺违反国家规定，未经许可经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪。佟某凯、杨某、王某杰、杨某光归案后如实交代其犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚。佟某凯、王某杰、杨某光具有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。佟某凯、杨某、李某朋、张某华、许某旺、何某勇、杭某俊主动退赃，可以酌情从轻处罚。十名原审被告人在共同犯罪中均起次要作用，均属从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。李某朋、张某华、何某勇、许某旺、杭某俊、那某贺在案发后均自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。王某杰、杨某光的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。出庭检察员的意见予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  林荣卫 审判员  姚昌米 审判员  饶 钢 二〇二一年三月十二日 法官助理邱亮亮 书记员魏晨 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； ……