湖北省汉江中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂96民终402号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司。住所地：福建省泉州市区丰泽街保险大厦。负责人：陈文俊，该公司总经理。委托诉讼代理人：姚明超，湖北博智律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：温少华，女，1958年1月25日出生，汉族，湖北省天门市人，住湖北省天门市。委托诉讼代理人：何中年，天门市陆羽法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：何峰，男，1976年4月15日出生，汉族，湖北省天门市人，住湖北省天门市。被上诉人（原审被告）：黄铭书，女，1985年5月12日出生，汉族，福建省晋江市人，住福建省晋江市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司（以下简称人民保险泉州公司）因与被上诉人温少华、何峰、黄铭书机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省天门市人民法院（2020）鄂9006民初3524号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人民保险泉州公司上诉请求：撤销原判，依法改判；二审案件受理费由温少华、何峰、黄铭书承担。事实及理由：1.何峰在事故发生后，在未依法采取措施的情况下，驾驶被保险车辆离开事故现场，人民保险泉州公司依《机动车综合商业保险条款》第二十四条第二款第一项规定在商业三者险范围内免赔；2.温少华的误工费和营养费不应计算；3.鉴定费不应由人民保险泉州公司全部承担；4.一审诉讼费不应由人民保险泉州公司承担。温少华答辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，法律适用正确，请求驳回人民保险泉州公司的上诉请求。何峰、黄铭书均未答辩。温少华一审诉讼请求：1.何峰、黄铭书、人民保险泉州公司赔偿温少华医疗费34421.79元、后期治疗费15000元、住院伙食补助费1050元、营养费4500元、误工费21046.19元、护理费10523.10元、交通费550元、鉴定费1200元，合计88291.08元。2.由何峰、黄铭书、人民保险泉州公司承担全部诉讼费。一审法院认定事实：2019年11月10日12时34分许，何峰驾驶闽Ｃ×××**号小型轿车沿天门市陆羽大道由东向西行驶至城投公司门前地段，将由南向北横过道路的行人温少华撞倒致伤。事发后，温少华被送往天门市第一人民医院住院治疗20天，其伤情经诊断为右侧胫骨远端粉碎性骨折累及踝关节、左手拇指开放性损伤伴指甲脱落等，支付医疗费34421.79元。其中，何峰支付33178.59元。2019年11月25日，天门市公安局交通警察支队作出《道路交通事故认定书》，认定何峰未安全驾驶机动车，负事故的全部责任，温少华无责任。2019年12月20日，受天门市公安局交通警察支队事故处理大队委托，天门市第一人民医院法医司法鉴定所作出鄂天门一医鉴[2020]临鉴字第117号司法鉴定意见：温少华损伤所致误工期为180日（从受伤之日起计算），护理时间为90日，营养时间为90日，后续治疗费为15000元。为此，温少华支付鉴定费1200元。另查明，温少华为城镇居民，于2018年12月3日与湖北实华建筑工程有限公司签订劳动合同书，从事炊事保洁员工作，月工资3500元。于本案交通事故发生后解除劳动合同。事故车辆闽Ｃ×××**号小型轿车的登记车主为黄铭书，该车在人民保险泉州公司投保了交强险、商业三者险，其中商业三者险的责任赔偿限额为500000元，事故发生在保险期间内。根据2020年湖北省道路交通事故损害赔偿标准，居民服务、修理和其他服务业人均年平均工资收入为42677元。结合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定计算，温少华的误工费为20712.33元（3500元/月×12月÷365日×180日）、护理费为10523.10元（42677元÷365日×90日）、住院伙食补助费为1000元（50元/日×20日）。一审法院认为，本案是一起道路交通事故引起的人身损害赔偿纠纷。本案交通事故已经交警部门作出责任认定，双方当事人亦无异议。根据该责任认定，何峰应对温少华受伤造成的损失承担赔偿责任。温少华未举证证明黄铭书在本案中存在过错，应承担举证不能的法律后果，故黄铭书不承担责任。鉴于何峰驾驶的机动车在人民保险泉州公司投保了交强险、商业三者险，应先由人民保险泉州公司在交强险责任限额内予以赔偿；不足部分，在商业三者险限额内赔偿；仍有不足的，由何峰赔偿。何峰在诉讼中提出，其为温少华垫付的医疗费33178.59元，请求在本案一并处理的意见，符合法律规定，予以采纳。关于人民保险泉州公司辩称，何峰事后逃逸，其在商业三者险范围不承担赔偿责任和不承担诉讼费、鉴定费的意见。交警部门根据事故现场地段监控视频资料反映事故发生的经过等证据，作出的《道路交通事故认定书》，认定何峰在事故发生后驶离现场，而不是交通事故逃逸，该项辩称意见缺乏事实依据；诉讼费属于人民法院根据案件实际情况决定的范畴，不属于当事人争议范围，该项辩称缺乏法律依据；鉴定费是受害人为确定其损失程度所支付的必要合理费用，是受害人的损失部分，应由侵权人赔偿，该项辩称亦缺乏法律依据。所以，对人民保险泉州公司上述各项辩称意见，均不予采纳。关于温少华主张的医疗费34421.79元、后期治疗费15000元、护理费10523.10元、鉴定费1200元，均符合法律规定，予以支持。误工费21046.19元，住院伙食补助费1050.00元，超出依法计算的数额，对超过部分不予支持，支持误工费20712.33元、住院伙食补助费1000元。营养费4500元，主张的数额过高，根据其伤情，酌情支持2700元；交通费550元，其提交的交通费票据虽不能反映与就医地点、时间、人数、次数相符的事实，但鉴于住院治疗期间客观需求，结合住院、复查情况，酌情支持400元。综上，温少华的损失共计85957.22元，由人民保险泉州公司在交强险责任限额内赔偿41635.43元；在商业三者险责任限额内赔偿44321.79元。扣减何峰垫付温少华的33178.59元，人民保险泉州公司实际赔偿温少华损失52778.63元。人民保险泉州公司支付何峰垫付款33178.59元。因人民保险泉州公司能足额赔偿，故何峰不再承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，第四十八条、第四十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、人民保险泉州公司在判决生效后十日内支付温少华医疗费等损失52778.63元，支付何峰垫付款33178.59元。二、驳回温少华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2007元，减半收取1003.50元，由人民保险泉州公司负担980元（此款温少华已垫付，执行时由人民保险泉州公司径付温少华），温少华负担23.50元。二审期间，人民保险泉州公司提交商业三者险保单复印件一份，商业三者险投保单复印件一份，投保人声明复印件一份，《机动车综合商业保险条款》一份，拟证明何峰在事故发生后未采取措施，驶离事故现场，根据保险合同，人民保险泉州公司在商业三者险范围内免赔。本院组织当事人进行了证据质证。针对上述证据，本院认为，上述证据能够证明闽Ｃ×××**号小型轿车在人民保险泉州公司投保了商业三者险的事实，但人民保险泉州公司没有举证证明向投保人送达了《机动车综合商业保险条款》，故不能达到人民保险泉州公司的证明目的。二审查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点是：1.人民保险泉州公司是否应在商业三者险范围内承担赔偿责任？2.温少华的误工费和营养费是否应当支持？3.人民保险泉州公司是否应当承担鉴定费和一审诉讼费？各方当事人对原审判决的其他事项未提出异议,本院不再评述。针对上述焦点，评判如下：关于人民保险泉州公司是否应在商业三者险范围内承担赔偿责任的问题。人民保险泉州公司上诉称，何峰在事故发生后，未依法采取措施，就驾驶车辆离开事故现场，根据《机动车综合商业保险条款》第二十四条第二款第一项规定，人民保险泉州公司在商业三者险范围内不承担赔偿责任。《机动车综合商业保险条款》第二十四条第二款第一项属免责条款，保险人应向投保人作出提示或明确说明，否则该条款不产生效力。本案中，人民保险泉州公司不能举证证明向投保人送达了《机动车综合商业保险条款》，亦即人民保险泉州公司对免责条款未尽到提示或明确说明义务，所以，该条款不产生效力，人民保险泉州公司应在商业三者险范围内承担赔偿责任。关于温少华的误工费和营养费是否应当支持的问题。本案中，温少华于2018年12月3日与湖北实华建筑工程有限公司签订《劳动合同书》一份，合同期自2018年12月3日至2020年12月31日止，合同约定温少华的基本工资标准为每月3500元。温少华于2019年11月10日发生交通事故后，湖北实华建筑工程有限公司于2019年11月20日与温少华解除了劳动合同，温少华存在误工损失，应当支持误工费。一审法院根据温少华的伤情参照医疗机构的意见，支持温少华营养费并无不当。关于人民保险泉州公司是否应当承担鉴定费和一审诉讼费的问题。鉴定费是温少华为确定其损失所支付的必要合理费用，是温少华的损失部分，应由人民保险泉州公司赔偿。诉讼费由败诉方承担，一审法院根据人民保险泉州公司承担责任情况确定其承担相应的诉讼费用，亦无不当。综上，人民保险泉州公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2007元，由中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈忠军审判员  张志杰审判员  杨艳荣二〇二一年三月五日书记员  柏 云