湖南省岳阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘06民终554号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司，住所地湖南省岳阳市岳阳楼区洞庭大道**缤纷年华****，统一组织机构代码91430600886106508D。 负责人：何朝晖，总经理。 委托诉讼代理人：张蹈，湖南惠风律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：曾秀英，女，1981年3月2日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。 委托诉讼代理人：张帅，湖南滳招律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗燕，湖南滳招律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：周毅，男，1975年10月29日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司（以下简称平安财险岳阳中心支公司）因与被上诉人曾秀英、周毅机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市云溪区人民法院（2020）湘0603民初1212号民事判决，向本院提起诉讼。本院于2021年1月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安财险岳阳中心支公司的上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人在一审判决基础上少赔偿36257元；2、本案诉讼费用由两被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决对曾秀英的误工损失认定不当。1、曾秀英未就实际误工所造成的损失进行举证，应当承担举证不能的后果，本案不应计算误工费。2、根据《湖南省高级人民法院审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件的裁判指引(试行)》第二十五条“赔偿权利人无固定收入，既不能证明最近三年的平均收入，也不能证明其所从事的行业，但其确有劳动能力，且有证据证明其从事过相关劳动，其误工费的计算标准可以参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度各市、州最低工资标准。”如审查认定曾秀英在事故发生前确有劳动能力，则应按照岳阳地区最低工资标准每月1380元计算误工费。二、鉴定费不属于直接损失，即使是查明案情的必要开支，也应由周毅承担。 曾秀英辩称，1、本案事故发生前其在岳阳市岳阳楼区××生活工作，月工资3500元，一审法院参照上一年度城镇居民人均收入标准计算误工费符合法律规定；2、鉴定费系查明本人因本案交通事故所造成损失所需支付的必要的、合理的费用，应由上诉人承担。 周毅辩称,本案交通事故发生前，曾秀英在岳阳市岳阳楼区××生活工作，一审判决正确，请求维持。 曾秀英向一审法院起诉请求：1、由周毅赔偿其损失345708.92元；2平安财险岳阳中心支公司在保险范围内先行承担赔偿责任；3、由周毅承担本案诉讼费用。 一审法院认定的事实：2020年4月18日，周毅驾驶的湘Ｆ7××××号小型车辆在岳阳楼区红日机械厂家属区内行驶时，撞到路边同向行走的曾秀英。造成曾秀英受伤的交通事故。经交警大队认定周毅负事故全部责任，曾秀英不承担责任。曾秀英受伤后在岳阳市二人民医院住院治疗20天，在岳阳市巴陵医院住院治疗297天，在岳阳市巴陵医院住院治疗35天，总共住院352天，曾秀英共垫付医药费27553.26元。曾秀英的伤情经岳阳市金盾司法鉴定中心鉴定：曾秀英所受损伤构成拾级伤残，休息时间按实际住院天数计算，其中一百天需护理1人，营养100天，预计后段医疗费1000元左右。湘Ｆ7××××号小型车辆在平安财险岳阳中心支公司投保了交强险和限额为50万的商业三者险及不计免赔险、本次事故发生在保险期内。周毅垫付97370.46元医药费，结合举证、质证，对有争议事实及证据审核分析意见如下：曾秀英的各项损失有：1、医疗费124923.72元，以医疗费票据为准。2、后期医疗费1000元，根据司法鉴定意见，确定后期医疗费为1000元。3、住院期间伙食补助费18720元。曾秀英因本次事故三次住院共352天，根据其住院期间的三联单，剔除挂床天数40天，实际住院天数312天。住院期间伙食补助费确定18720元（60元／天×312天）。4、营养费3000元。根据司法鉴定意见，需加强营养100天。对营养费酌定为3000元。5、护理费18306元。根据司法鉴定意见，共需护理100天，护理人员的收入应参照服务行业标准认定其护理费为18306元（66816元／年÷365天×100天），予以支持。6、误工费34057元。根据司法鉴定意见，误工天数为实际住院天数，曾秀英因本次事故三次住院共352天，根据其住院期间的三联单，剔除挂床天数40天，实际住院天数312天。曾秀英因本次事故收入减少，主张误工费并无不妥。曾秀英在举证期内未提交证据证明其从事的行业，对其收入标准，酌定按上一年度城镇居民人均收入标准计算。误工费应为34057元（39842元／年÷365天×312天）。7、交通费1500元，曾秀英虽未提供交通费票据，但考虑到交通费确有发生，酌定为1500元。8、残疾赔偿金79684元。曾秀英在城镇工作，其收入来源于城镇，对残疾赔偿金应按城镇标准计算。其伤情经司法鉴定为十级伤残，对其伤残赔偿金确定为79684元（39842元／年×20年×10%）。9、被扶养人生活费18847元。曾秀英母亲刘爱华出生于1950年8月15日，事发时已年满69周岁，经岳阳市岳阳楼区梅溪乡红日社区证明由其子曾军、其女曾秀英共同赡养，无其他子女。曾秀英女儿罗丹出生于2005年1月5日，事发时年满15周岁。对被扶养人生活费确定为18847元（26924元／年×11年÷2人×10%＋26924元／年×3年÷2人×10%）。10、精神抚慰金5000元。本次交通事故给曾秀英带来一定的精神损害。其伤情被评定为十级伤残，结合本次交通事故中双方的过错程度，认定精神抚慰金为5000元。11、鉴定费2200元，以鉴定费发票为准。以上各项共计307237.72元。另查明，经岳阳市百信司法鉴定所鉴定，曾秀项因本次交通事故发生的医疗费用中属于非医保项目费用19566.71元。 一审法院认为，公民的生命健康受法律的保护，损害公民生命健康权的应当承担相应的侵权责任。周毅驾驶机动车因过错发生交通事故，造成曾秀英受伤，对曾秀英的损失应当赔偿。事故车辆在平安财险岳阳中心支公司购买了交强险、商业三者险及不计免赔险。本次交通事故发生在保险期内，平安财险岳阳中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额赔付曾秀英120000元（医药费10000元、护理费18306元、误工费34057元、残疾赔偿金32290元、被扶养人生活费18847元、交通费1500元、精神抚慰金5000元）。对曾秀英的其他损失，平安财险岳阳中心支公司应在商业三者险限额内予以赔付。本次事故，周毅负全部责任，平安财险岳阳中心支公司作为商业三者险承保机构，应在商业三者险范围承担全部赔偿责任。平安财险岳阳中心支公司提出曾秀英的非医保用药不予赔偿的辩称意见，予以支持。对于曾秀英的医疗费用中非医保费用部分，岳阳市百信司法鉴定所已进行鉴定，予以确认。鉴定费系为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应由保险人承担。平安财险岳阳中心支公司应在商业三者险范围内赔付曾秀英167671元：【医药费95357元（124923.72元-10000元-19566.71元）、后期医药费1000元、住院期间伙食补助费18720元、营养费3000元、残疾赔偿金47394元、鉴定费2200元】。周毅应赔付曾秀英19566.71元（非医保用药部分医疗费19566.71元）。周毅已垫付的97370.46元应予抵扣。综上，一审法院判决：一、平安财险岳阳中心支公司在交强险范围内赔偿曾秀英120000元。二、平安财险岳阳中心支公司在商业三者险范围内赔偿曾秀英167671元。三、周毅赔付曾秀英19566.71元，已垫付的97370.46元应予抵扣。四、驳回曾秀英其他诉讼请求。综合上述一、二、三项，平安财险岳阳中心支公司直接赔付曾秀英209868元，平安财险股份岳阳中心支公司直接支付给周毅77803元。上述款项限判决生效之日起十日内一次性付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1346.88元，减半收取673.44元，由周毅负担。 二审审理查明，曾秀英在本案交通事故发生前在岳阳市岳阳楼区××工作，月工资3500元。二审查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，本案二审争议的焦点为：一审法院认定的曾秀英误工损失是否正确，平安财险岳阳中心公司是否应当承担鉴定费。 1、误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，曾秀英系城镇居民，受伤时年仅39岁，身体健康，受伤前在岳阳市岳阳楼区××工作，月工资3500元，其在受伤后的治疗和康复期不能工作，造成了误工费损失,应按月工资3500元计算曾秀英误工费。一审法院认定的曾秀英误工损失少于其实际误工损失，但曾秀英未提起上诉，视为其对一审判决的认可。平安财险岳阳中心支公司要求按岳阳地区最低工资标准计算曾秀英误工费没有依据，本院不予支持。 2、鉴定费。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”本案中，曾秀英为查明和确定其损失所支付的鉴定费，是必要、合理的费用，应由保险人承担。平安财险岳阳中心支公司要求周毅承担鉴定费没有依据，本院不予支持。 综上所述，平安财险岳阳中心支公司的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费706元，由中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  闾开海 审判员  李明霞 审判员  肖芝乐 二〇二一年三月四日 书记员  曹琼予