江苏省南京市江宁区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0115民初13563号原告：张小良，男，1966年1月6日生，汉族。委托诉讼代理人：王晓雪，江苏六朝律师事务所律师。被告：南京正天企业管理有限公司(统一社会信用代码91320115MA213CM8W)，住所地南京市江宁区东山街道天行西路**润景科技广场****。法定代表人：黄叶生。委托诉讼代理人：彭亮，江苏驰东律师事务所律师。原告张小良与被告南京正天企业管理有限公司特许经营合同纠纷一案，本院受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的规定》，本案适用普通程序，由审判员独任审理，公开开庭进行了审理。原告张小良委托诉讼代理人王晓雪、被告南京正天企业管理有限公司委托诉讼代理人彭亮均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张小良向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除原被告于2020年6月22日签订的《单店合作服务协议书》；2、判令被告返还原告加盟费59900元，并支付违约金50000元；3、判令被告赔偿原告各项直接损失合计97686.7元；4、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2020年5月份，原告因特殊的身体因素无法从事原体力劳动，便准备经营一家便利店维持生计，为此原告从网上了解便利店加盟情况，原本是了解“十足”品牌并留了联系方式，此后被告员工便开始多次电话联系原告，告诉原告他们的“十足”品牌已经不招商，现在公司在全力打造岳云鹏“岳岳江湖铺子”明星店，由明星岳云鹏投资和代言，收益有保障，据此极力劝说原告加盟。后原告应邀到被告的直营店铺考察，现场确实有大量岳云鹏代言的产品和宣传视频及海报，被告承诺加盟后期会有其他明星站店来吸引客流，并帮助原告一站式解决营销、选址和运营等问题。基于对被告的信任和对明星效应的期待，原告于2020年6月22日与被告签订了特许经营合同，合同约定原告加盟被告的“连锁店”经营模式，并在杭州西湖区设立“岳岳江湖铺子”门店，合作期限为2020年6月22日至2023年6月21日，加盟费共计59900元，合作期间被告许可原告使用其“岳岳江湖铺子”商标和商号，并承诺为原告提供运营指导、设配配送、技术支持以及业务培训等服务。原告在合同签订后，向被告一次性付清了加盟费，被告安排了选址老师前往西湖区帮助原告选址，原告为此额外支付了1000元费用。待店址确定后，原告与案外人杭州创享互联网技术有限公司签订了为期3年的商铺租赁合同，并支付了房租押金12971.9元和首季度租金32429.8元。后原告随即对商铺进行装修，为此支出了整体装修费用25000元、玻璃费13000元、冷柜保险柜6600元、补订货架费用3685元、监控设备费用3000元等等。2020年9月，在所有装修即将完工时，原告却听说“岳岳江湖铺子”是存在侵权的，为求证该情况，原告亲自到被告处才发现，被告早己把“岳岳江湖铺子”便利店样板间更名为“便利赞”，原来看到的关于“岳岳江湖铺子”宣传视频及海报均不见踪影。经报警和至市场监督管理局投诉才得知，被告系2020年3月24日注册成立的新公司，其自始自终未就“岳岳江湖铺子”申请商标权，亦未对“岳岳江湖铺子”商号进行核准登记，在国内成立的直营店铺不超过两家，明星岳云鹏也从未代言被告的“江湖铺子”项目。原告认为，被告并不具备特许经营资质也未依法向原告及时披露相关信息，其并不具备成熟的经营模式和提供各项指导服务的能力，不但没持有“岳岳江湖铺子”的商标权而且未对该商号进行核准登记，其欺骗原告加盟的行为有违诚信原则，依法构成欺诈，其行为严重违反双方约定和相关法律规定，致使原告加盟明星店的目的完全不能实现，己构成根本违约。原告曾多次向被告主张解除合同，要求被告退还加盟费、赔偿损失，并按照合同8.2条约定承担违约责任，却遭到被告严词拒绝。现原告为维护自身合法权益，特具状起诉。被告南京正天企业管理有限公司辩称：一、双方之间仅为普通的合同纠纷，并非特许经营合同纠纷。二、双方所签协议依法成立有效，协议签订后，被告已经按合同约定为原告提供了相应的服务，包括店面的选址服务，合同履行中被告也并不存在违约行为，双方协议可以正常履行，故原告要求解除涉案协议，无法定及约定事由。第三点，关于原告在诉状中陈述的被告授权原告使用的“岳岳江湖铺子”存在侵权行为，被告认为被告是经案外人授权使用“岳岳江湖铺子”进行招商，自合同签订至今无论是被告与原告之间，还是被告和其它客户之间，均未发生因“岳岳江湖铺子”商标侵权导致合同不能履行的情况。经审理查明：2020年5月份，原告张小良准备经营一家便利店，被告员工从网上了解到原告拟开设便利店的需求，遂电话联系原告张小良，告之被告公司正在全力打造岳云鹏“岳岳江湖铺子”明星店，由明星岳云鹏代言。后原告应邀到被告的直营店铺考察，发现现场确实有大量岳云鹏代言的产品和宣传视频及海报。2020年6月22日被告南京正天企业管理有限公司（甲方）与原告张小良（乙方）签订《单店合作服务协议书》，约定：甲方的“岳岳江湖铺子”项目专注于打造便利零售模式，以提供小食、轻餐、酒水饮料日化用品为主的主营结构.满足用户的日常消费，以连锁店为主要经营模式。乙方认同甲方的经营模式，甲乙双方本着公平自愿、诚信有偿的原则，开展(品牌名称)项目店铺合作。第一条合作方式乙方与甲方签订本协议，在浙江省杭州市西湖区开展项目运营合作，甲方向乙方提供开展项目合作需要的核心技术资料、经营管理及市场运营等理论培训、技术操作培训、设备采购及使用指导、店铺选址评估、装修设计指导、设备配送、开业指导、督导等服务。乙方使用于开店的地址由乙方决定，但是必须符合开店的必要条件，必须经过产权方或有权出租方的书面同意（签署书面合同)、出租或允许使用的期限不能短于本合同的期限。乙方与产权方或有权出租方所签署的租赁、使用协议所产生的一切责任，由乙方自行承担。非经甲方事先书面同意，乙方不得在核准地点外的其他任何地点经营本合同所指的授权经营业务。乙方若需变更核准地点，应提前60日向甲方发出书面请求，说明新地点的地址、变更原因、其他可能影响甲方作当批准或不批准决定的因素。在符合甲方关于连锁店的区域管理政策的情况下，甲方应允许乙方变更地址。移至新地点后，合作连锁店仍应符合本合同及甲方对其面积、内外观的要求。乙方不得在核准地点从事任何本合同所涉的授权经营业务以外的活动。乙方从事授权经营业务以外的其他业务均无权使用甲方授权的商标、其他标识以及管理系统。乙方承诺在本合同期限内，非经甲方事先书面同意不得以“岳岳江湖铺子”以及本合同附件所示的品牌标识等名义，从事其他经营活动。甲方给予乙方的授权经营，并非独占授权经营。乙方无权将甲方的授权.转授权给任何第三人.否则视为违约。乙方同意若乙方未就本合同所涉连锁店实际取得相应的有效营业执照，甲方有权以此为理由拒绝向乙方发货。乙方承诺在本合同所涉连锁店所需要的所有证件(或相关监管机构所出具的合法有效的回执)齐全前，不得对该连锁店进行营业(包括试营业或正式营业等)。第二条协议期限及费用甲方服务期自2020年6月22日至2023年6月21日。乙方在合作期内无违约情况下可以申请续约。合作期满后双方另行签订合作协议。本合同项下收费由以下几类构成：1、技术培训费用，运营指导、市场推广指导等理论培训，占合同费用总额30%，2、核心资料占合同费用总额15%，3、选址评估、装修设计和日常督导服务，占合同费用总额15%，4、设备用具和相关使用指导服务，占合同费用总额的40%。以上各项费用共计59900元，乙方应当在签约当日支付完毕。第三条服务内容包括甲方在合同签订后7日内向乙方提供开店所需的核心资料，核心资料包括店铺选址、装修营建、日常运营、设备设施养护资料包及企业基本信息的告知书等。甲方在合同签订后7日内为乙方提供运营指导、市场推广、指导等理论培训，以面授形式交付，乙方可获得__个技术操作培训名额，培训可由甲方提供或交由甲方指定的具有培训资质的培训机构提供。店铺开业时，甲方派工作人员进行免费驻店开店指导，乙方应在合同签订后尽快完成初步店面选址工作，并以书面方式通知甲方，甲方在乙方店面地址及相关设计信息提交后的七日内完成店铺设计方案并交付给乙方。乙方应在收到店面装修方案后立即制定装修计划并实施装修。甲方根据乙方进度要求安排相应标识的制作。乙方店铺设立后，甲方向乙方提供督导服务。第四条设备在乙方开业前，甲方提供乙方开店所需部分设备用具（详见清单）。第五条知识产权甲方向乙方提供的培训资料、理论及技术指导等信息，均属于甲方自有知识产权。本协议有效期内及终止后，乙方或其雇员均不得以任何方式复制、改编、传播甲方拥有自主知识产权的各类信息，不得向他人传授、转让所掌握的甲方技术信息，包括但不限于甲方交付的技术资料、其他资料、甲方对乙方披露的信息，许可使用的经营资源等。“岳岳江湖铺子”以及本合同附件所示的品牌标识属于甲方的商标及商号，上述商标或商号的所有权以及由此衍生的知识产权，无论是本合同履行期间还是履行完毕，均归甲方所有。乙方应以“岳岳江湖铺子”合作连锁店(下称授权商号)为商号经营授权经营业务，且未经甲方事先书面同意，不得于本合同规定地点使用其他名称。乙方所使用的授权商号的外观及其他识别所用字样，应当事先经过甲方书面同意。乙方只能在经营合同规定的授权业务范围内使用授权经营体系标志。乙方不得以任何形式和方式扩大许可标识的使用范围。不得使用与许可标识相同或近似的名称或标识成立商号或公司(包括但不限于不得以授权商标部分或全部注册为企业名称)，且不得许可本合同之外任何第三方(包括乙方的关联方)有前述使用之行为发生。授权经营中所涉及的许可标识的所有权和知识产权归甲方所有，本合同终止/解除后，甲方有权无条件收回，且无须对乙方做出补偿。甲方未按照本协议约定向乙方提供相应服务，并导致协议目的无法实现的，乙方有权单方解除协议。第八条违约责任违反本合同5.1、5.2、5.3、5.4、5.5、5.6、5.7条属根本违约，违约方应向守约方支付伍万元违约金；违反本合同5.1、5.2、5.3、5.4、5.5、5.6、5.7条的违约行为，违约方除应向守约方支付违约金外，守约方还可根据损失情况向违约方主张损害赔偿。被告承诺另附赠部分设备及开业礼包。上述合同签订后，原告张小良向被告支付了59900元“岳岳江湖铺子”合同款，但至今未开店经营案涉店铺。2020年7月13日三五知己（北京）网络科技有限公司对外发布声明，三五知己（北京）网络科技有限公司旗下品牌“江湖铺子”产品除线上平台化销售外，无任何线下实体便利店、餐饮店，也未授权任何第三方开展招商加盟项目。2020年9月23日，原告张小良向被告提出退还加盟费，因被告不同意遂向南京市公安局江宁分局上坊派出所进行报案，公安出警调解未成。庭审中，为证明被告并不具备特许经营资质，隐瞒及未依法向原告及时披露相关信息，原告向本院提交了签约时被告提供给其的印有相声演员岳云鹏肖像的投资手册、管理手册等宣传资料。为证明自己另外产生了实际损失，原告向本院提交：1.微信聊天记录，用以证明原告已向被告选址人员支付了1000元选址费用。2.商铺租赁合同、房租支付交易明细和对应发票、店铺装修施工合同、施工款项付款收据、店铺安装玻璃的照片、玻璃费用收据及相应的银行转账明细、微信聊天记录截屏、店铺购置的冷藏冷冻柜照片及购置的收据、购置监控设备收据及支付宝账单，店铺购置货架照片及购货收据。该组证据用以证明原告因被告过错导致的损失有选址费用1000元，房租押金12971.9元，房屋租金32429.8元，房屋装修费25000元，购买玻璃费用13000元，购置冷藏冷冻柜6600元，购置货架费用3685元，购置安装监控设备3000元，合计损失97686.7元。被告质证后意见：1.向原告提供相声演员岳云鹏肖像的投资手册、管理手册等宣传资料属实。2.原告诉称的实际损失系原告与案外人所形成，与被告毫无关联。另查明：1.“岳岳江湖铺子”（文字）注册商标权利人为程萍，“江湖铺子”（文字）注册商标权利人为三五知己（北京）网络科技有限公司。2.被告在庭审中未提供案涉“岳岳江湖铺子”（文字）注册商标权利人的授权使用文件。3.对案涉项目被告方不符合《商业特许经营管理条例》第七条第二款规定的“特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年”的规定。上述事实，有单店合作服务协议书、（收款）收据、（岳岳江湖铺子）品牌宣传画册及管理手册、（岳岳江湖铺子）便利店宣传照片、三五知己北京网络科技有限公司关于江湖铺子恶意使用问题的相关声明打印件、接处警记录、国家知识产权局注册商标公示材料、当事人陈述等证据证实，本院予以确认。本院认为：特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案原告张小良与被告南京正天企业管理有限公司签订的《单店合作服务协议书》具有特许经营合同的性质，本案属于特许经营合同纠纷。我国《商业特许经营管理条例》第七条第二款规定，特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。《商业特许经营管理条例》第二十二条、二十三条明确规定，特许人应当向被特许人提供真实、准确、完整的相关信息，包括特许人的注册商标、企业标志、专利、专有技术和经营模式的基本情况，在中国境内现有的被特许人的数量、分布地域以及经营状况评估，最近2年的经会计师事务所审计的财务会计报告摘要和审计报告摘要，最近5年内与特许经营相关的诉讼和仲裁情况等信息。否则，被特许人可以解除特许经营合同。《商业特许经营信息披露管理办法》进一步规定，特许人应当以书面形式披露信息，被特许人应当就所获得的信息内容向特许人出具回执说明。本案被告并未提供证据证明其已具备从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过一年的法定条件；也未提供证据证明其获得了涉案商标的使用证明，更未履行《商业特许经营管理条例》所规定的信息披露义务，反而在签约过程中向原告提供印有相声演员岳云鹏肖像的投资手册、管理手册等宣传资料进行宣传，这足以影响到原告的经营决策和合同目的的实现。案涉《单店合作服务协议书》违约责任条款约定,违反该合同关于知识产权规定的属根本违约，违约方应向守约方支付50000元违约金，被告却在合同中作出“岳岳江湖铺子以及本合同附件所示的品牌标识属于甲方的商标及商号，上述商标或商号的所有权以及由此衍生的知识产权，无论是本合同履行期间还是履行完毕，均归甲方所有”的虚假声明。故被告已对原告构成违约。原告在2020年9月23日即向被告提出解除合同退还加盟费的要求，并因被告不同意而向南京市公安局江宁分局上坊派出所进行报案，原告的解除合同通知行为符合《中华人民共和国民法典》第五百六十三条第一款第四项、第五百六十五条，及《商业特许经营管理条例》第二十三条规定，原告有权要求解除《单店合作服务协议书》。《中华人民共和国民法典》第五百六十六条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状、采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失。合同因违约解除的，解除权人可以请求违约方承担违约责任……”。原告主张解除合同，由被告返还加盟费59900元，并支付违约金50000元，具有事实和法律依据，本院予以支持。本案中，原告作为具备完全民事行为能力的自然人，应对商业经营行为有明显的认知，在进行民商事活动中应具有正常的审慎注意义务。原告在未做好经营准备和了解审核特许人相关经营状况的情况下贸然签约，盲目加盟，存在一定过错，且原告提供的证据尚不足以证明其产生了实际损失97686.7元，对原告主张的该部分损失的诉请，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法典》第五百六十三条第一款第四项、第五百六十五条，第五百六十六条，《商业特许经营管理条例》第七条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认原告张小良与被告南京正天企业管理有限公司2020年6月22日签订的《单店合作服务协议书》于2020年9月23日已解除；二、被告南京正天企业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告张小良加盟合同款59900元；三、被告南京正天企业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告张小良违约金50000元；四、驳回原告张小良的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4494元，由原告张小良负担1916元，由被告南京正天企业管理有限公司负担2578元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时应向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费。审判员  张勇二〇二一年三月十日书记员  金蕾