江苏省南京市江宁区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0115民初10344号原告：南京广积通贸易有限责任公司，统一社会信用代码91320115558882882E，住所地在南京市江宁区江宁街道庙庄村。法定代表人：顾素梅。委托诉讼代理人：刘道权，江苏玖润律师事务所律师。被告：曹玉仁，男，1964年12月26日生，汉族。委托诉讼代理人：潘剑，江苏欣达律师事务所律师。委托诉讼代理人：柳春，南京市江宁区江宁法律服务所法律工作者。原告南京广积通贸易有限责任公司（以下简称广积通公司）诉被告曹玉仁公司证照返还纠纷一案，本院于2020年9月14日立案后，依法由审判员朱贺适用普通程序独任审理。原告广积通公司委托诉讼代理人刘道权，被告曹玉仁委托诉讼代理人潘剑、柳春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广积通公司向本院提出诉讼请求：1、被告十日内向原告南京广积通贸易有限责任公司返还原告的公章、合同专用章、财务专用章、法定代表人印章、营业执照正副本、银行U盾、公安机关核发的申请刻制印章登记卡、商事主体年报网上填报所用企业电子密钥、财务会计报告、会计账簿及业务合同，交至原告法定代表人顾素梅处；2、判决本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告是原告南京广积通贸易有限责任公司的前任执行董事及法定代表人，2020年7月29日，南京中院作出（2020）苏01民终5610号民事裁定，认定原告公司股东于2019年8月4日已就公司原法定代表人、执行董事曹玉仁的变更形成了决议并获通过。原告代表十分之一以上表决权股东顾素梅、徐素琴于2020年8月8日、8月12日向公司监事范成法提请召集临时股东会会议，但公司监事不予配合。2020年8月16日，出于无奈，公司股东顾素梅、徐素琴依据《公司章程》第12条之规定自行召集临时股东大会，并向公司全体股东发出关于召开临时股东大会的通知，2020年9月1日上午10点，原告股东在公司会议室召开了临时股东会，占公司有表决权总数的58.14%，其他股东经通知未出席，上述出席股东经表决一致同意“1、选举顾素梅为公司执行董事、法定代表人；2、免去范成法公司监事一职，选举徐素琴为公司监事”，并形成临时股东大会书面有效决议，将该书面决议当天发至公司全体股东。此后原告新任执行董事及法定代表人顾素梅多次通知被告，要求其返还公司公章、财务章等公司所有证照并配合办理法定代表人、执行董事变更登记，但被告置之不理拒绝返还证照及配合办理变更登记，导致原告公司无法正常经营，且使公司面临极大的潜在风险。综上，原告诉至法院，请求依法判决。被告曹玉仁辩称：1、对于广积通公司作为原告的主体资格有异议，本案起诉状副本并未加盖广积通公司公章，且工商登记显示广积通公司的法定代表人是曹玉仁，顾素梅无权代表广积通公司提起诉讼；2、公司相应的公章、法定代表人印章公章，合同专用章等证照，并不在曹玉仁的保管下。2018年公司股东共同确定由股东季正艮负责公司的日常经营管理，相应的证照在季正艮处保管，公司有关财务资料也分别由股东季长波、季正艮、徐定保保管。曹玉仁也曾要求3人将相应的财务资料交于公司，因此，原告向被告主张要求返还相应的证照，于法无据。请求法院依法驳回原告诉请。本院经审理查明：广积通公司成立于2010年8月30日，目前公司工商登记信息显示法定代表人为曹玉仁、监事为范成法，公司股东为徐素琴（持股比例16.7874%）、孙珂（持股比例13.8733%）、曹玉仁（持股比例10.9599%）、顾素梅（持股比例10.2393%）、季正艮（持股比例9.3829%）、徐定保（持股比例8.2280%）、谷美进（持股比例6.2704%）、项军（持股比例2.7427%）等13人。该公司章程载明：股东会会议由执行董事召集，执行董事主持。执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持；公司设执行董事，由股东会选举产生，任期三年，任期届满，可连选连任；执行董事为公司的法定代表人，并依法登记。法定代表人除行使本章程规定的职权以外，还应当行使以下职权：（一）保管公司的营业执照，保管和使用公司的公章；（二）代表公司签署有关法律文件。2020年7月29日，南京市中级人民法院作出（2020）苏01民终5610号民事裁定书，认定如下事实：“2019年8月4日，广积通公司召开的临时股东会就顾素梅等5名股东提出的变更法定代表人及执行董事事项进行审议，全体股东进行表决，其中55.4%表决权股东表示同意，44.6%表决权表示反对，因广积通公司章程除规定第十三条规定事项必须经代表三分之二以上表决权的股东通过外，对于法定代表人、执行董事的变更或选取并无特别的规定，故广积通公司的股东会已就变更法定代表人、执行董事事项形成决议。”2020年8月8日，股东顾素梅、徐素琴向时任公司监事范成法邮寄提请召开临时股东会的申请书，该邮寄于2020年8月8日显示：已签收，本人签收：范成法。同日及8月12日，股东徐素琴、顾素梅分别向范成法发送微信：“关于再次提请召开临时股东会会议的申请。致南京广积通贸易有限责任公司监事……请公司监事收到本申请之日起3日内（含休息日及法定节假日）召集并发出会议通知，如逾期或股东会会议召开时间迟于提议时间，视为监事不履行召集临时股东会会议义务。提请人：顾素梅、徐素琴。”范成法微信回复：“公司决议并没有通过变更法定代表人事宜，公司工商登记法定代表人仍然为曹玉仁，要求选举顾素梅为公司法定代表人没有事实和法律依据。”同年8月16日，股东顾素梅、徐素琴在南京广积通股东微信群（15人）中发出关于召开2020年临时股东大会的通知，通知内容包括会议时间、地点、议题、召开方式等。同日，股东顾素梅、徐素琴向广积通公司其他11名股东就上述内容发送手机短信。2020年9月1日，广积通公司于公司会议室召开临时股东大会，会议出席股东为：顾素梅、徐素琴、孙珂、徐定保、谷美进、项军。该次临时股东大会决议显示：会议召集及出席：2020年8月16日代表十分之一以上表决权的股东徐素琴、顾素梅向全体股东发出关于召开2020年临时股东大会的通知，召集人已提前十五天将本次股东会议的时间及议事内容通知送达全体股东。出席本次会议的股东共6人，占公司有表决权总数的58.14%，符合《中华人民共和国公司法》、《公司章程》以及有关法律、法规的规定。表决结果如下：1、审议通过“选举顾素梅为公司执行董事、法定代表人”事项；同意股东：顾素梅、徐素琴、孙珂、徐定保、谷美进、项军，占公司全部表决权58.14%；2、审议通过“免去范成法公司监事一职，选举徐素琴为公司监事”事项，同意股东：顾素梅、徐素琴、孙珂、徐定保、谷美进、项军，占公司全部表决权58.14%。股东顾素梅、徐素琴、孙珂、徐定保、谷美进、项军在本次股东大会决议上签字确认。2020年9月1日，江苏省南京市紫金公证处就该次股东大会出具（2020）苏宁紫金证字第2543号公证书，证明该次临时股东大会决议会议过程真实。上述事实，有广积通公司工商登记资料、章程、邮政物流查询记录、微信及短信截图、会议记录、股东大会决议、(2020)苏宁紫金证字第2543号公证书、当事人陈述等证据证实，本院予以确认。本院认为：一、关于原告是否具有诉讼主体资格。《公司法》第三十九条规定：“……代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。”第四十条规定：“有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；……董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。根据广积通公司章程规定：“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。”顾素梅、徐素琴作为公司代表十分之一以上表决权的股东，在监事不予召集的情况下，有权自行召集和主持股东会。原告就该次股东会已提前十五日通知了全体股东，而公司章程并未就法定代表人以及执行董事、监事的选任、罢免作出特殊约定，故在占公司全部表决权58.14%股东通过该股东会决议的情况下，应认定该决议有效。故原告已通过该次股东会决议成为广积通公司法定代表人及执行董事，案涉公司工商登记信息虽尚未变更，但并非原告过错所致。根据公司章程，法定代表人除行使本章程规定的职权以外，还应当保管公司的营业执照，保管和使用公司的公章。故原告作为公司法定代表人，有权代表公司起诉返还营业执照及公章。二、关于公司公章、合同专用章、财务专用章、法定代表人印章、营业执照正副本、银行U盾、公安机关核发的申请刻制印章登记卡、商事主体年报网上填报所用企业电子密钥、财务会计报告、会计账簿及业务合同是否应由被告曹玉仁进行返还。根据公司章程，法定代表人除行使本章程规定的职权以外，还应当保管公司的营业执照，保管和使用公司的公章。故曹玉仁作为广积通公司原法定代表人，在应当保管公司的营业执照及公章。其抗辩公司的营业执照及公章均不在其保管之下，未提供充分证据予以证明，本院依法不予采信。2020苏01民终5610号民事判决书已认可了2019年8月4日广积通公司股东会决议的有效性，被告曹玉仁不再担任公司法定代表人，故其对于公司营业执照及公章属于无权占有，公司有权要求返还。关于原告诉请返还的其余物品，不属于公司章程规定的应由法定代表人保管和使用的物品，故其要求股东曹玉仁返还不具有相应的法律依据，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法典》第二百三十五条，《中华人民共和国公司法》第三条、第三十九条、第四十条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告曹玉仁于本判决发生法律效力之日起十日内向原告南京广积通贸易有限责任公司返还公司公章、营业执照正副本；二、驳回原告南京广积通贸易有限责任公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费80元，由被告曹玉仁负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 员  朱 贺二〇二一年三月十日法官助理  骆 菁书 记 员  潘诗婷