河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终3504号上诉人（原审被告）:胡海增，男，1964年9月25日出生，汉族，住河南省长葛市。委托诉讼代理人：申奇，河南律苑律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：王改珍，女，1962年12月13日出生，汉族，住河南省新郑市。委托诉讼代理人：王留军、乔建军，长葛市公平法律服务所法律工作者。上诉人胡海增因与被上诉人王改珍民间借贷纠纷一案，不服河南省长葛市人民法院（2020）豫1082民初4834号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人胡海增及其委托诉讼代理人申奇，被上诉人王改珍的委托诉讼代理人王留军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡海增上诉请求：1.撤销原判，依法改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求或将本案发回重审；2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:一、一审判决程序违法。1、一审中，被上诉人提供的2018年3月7日出具的借条中的全部内容不是上诉人所书写，上诉人在庭审中也提到了，但一审法院未作处理。根据法律规定，被上诉人应就借款关系成立，并已经履行给付款项的义务承担举证责任。涉案的100000元借条系孤证，被上诉人既没有转账凭证也没有取款凭证予以佐证，且上诉人已经对借条的真实性提出质疑，该借条的证明力不足，需要被上诉人提供其他证据予以佐证。如果被上诉人不能提供其他证据予以佐证，被上诉人就应当申请鉴定。2、通过对此上诉人出具的四张借条可以看出，2018年3月7日的借条与另外三张上诉人认可的借条无论是字迹还是笔画均存在重大差别，一审法院依据该虚假借条判决上诉人承担责任，程序违法，应予纠正。二、一审法院对本案的审理存在严重瑕疵。自然人之间的借款合同是实践性合同，成立的前提是以借款人实际交付资金，借款合同才生效。被上诉人提供的2018年3月7日出具的借条既没有转账凭证也没有取款凭证，且内容不是上诉人所书写，因此该100000元的借条无效。综上所述，一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，程序违法，将本应由被上诉人举证鉴定的事项责任倒置，请求二审法院查明事实，依法支持上诉人的上诉请求。另，胡海增二审中申请对2018年3月7日借条是否是其本人笔迹进行鉴定。王改珍辩称，关于100000元的认定，上诉人没有在一审法院指定的期间内，提出鉴定申请或者书面提出鉴定申请。一审法院对该100000元的认定程序合法。请求二审法院驳回上诉，维持原判。王改珍向一审法院起诉请求：1.依法判令被告偿还原告借款本金131400元并支付利息（庭审中要求利息自起诉之日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4倍计算）；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年11月11日，被告向原告出具借条一份，该借条载明“借条今借王改珍现金贰万伍仟（25000）胡海增2017.11.11”及电话号码。2017年11月12日，被告另向原告出具借条一份，该借条载明“借条今借王改珍现金叁万元正（30000）胡海增17.11.12”。2018年3月7日，被告另向原告出具借条一份，该借条载明“借条今借王改珍现金100000元壹拾万元正利息每月2000元9月7号还清胡海增2018.3.7日”。2018年3月28日，被告另向原告出具借条一份，该借条载明“借条今借王改珍现金贰万元正（20000）18年6月28还清利息2分清过胡海增2018年3月28日”。后，被告通过微信向原告还款47100元。一审法院认为，被告分四次从原告处借款175000元，有借条四份在卷印证，予以认定。经被告出示微信还款记录，原告也认可被告通过微信还款47100元，对此予以认定。故，被告尚应偿还原告借款本金127900元。关于逾期利息，因2018年两份借条金额共计12万元约定有利息或折合利息月息2分，2017年两份借条未约定有利息，结合原告诉请，其中12万元本金的逾期利息可自起诉之日起按照原告起诉时全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率四倍计算，其中7900元本金的逾期利息可自起诉之日起按照原告起诉时全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算。被告所辩10万元借条并非其出具，但被告在该院指定期间内无正当理由不提出书面鉴定申请，又未提供相应反驳证据，被告应承担举证不能的相应后果；被告又辩已经不欠原告钱，有现金还款但没有把借条收回原告也没有出具收条，与常理不符，亦缺乏证据支持，该辩不予采信。判决：一、被告胡海增于判决生效之日起十日内偿还原告王改珍借款本金127900元并支付逾期利息（其中12万元本金的逾期利息可自2020年10月23日起按照原告起诉时全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率四倍计算至还清之日止，其中7900元本金的逾期利息可自2020年10月23日起按照原告起诉时全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算至还清之日止）；二、驳回原告王改珍的其他诉讼请求。案件受理费减半收取计1464元，由被告胡海增负担1429元，由原告王改珍负担35元。二审中，当事人均没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审一致。本院认为，根据双方诉辩意见，二审争议焦点是：1、一审法院判决上诉人胡海增向被上诉人王改珍偿还借款本金127900元及逾期利息是否有事实根据和法律依据；2、一审法院是否存在程序违法情形。根据双方提交的证据及庭审情况，本院对争议焦点综合评判如下：上诉人胡海增向被上诉人王改珍借款175000元的事实，有胡海增给王改珍出具的借条等予以证实。一审法院经审理扣除胡海增已偿还的47100元，判决胡海增向王改珍偿还借款本金127900元及逾期利息，符合法律规定。胡海增在上诉中提出2018年3月7日的100000元借条不是其出具，对此一审法院已给胡海增指定了提出鉴定申请的期间，并告知胡海增不申请鉴定应承担的法律后果，胡海增在一审法院指定的期间无正当理由未提交书面申请鉴定，故其在二审庭审中要求鉴定的请求，本院不予准许。经本院核查，一审法院不存在程序违法的情形。综上所述，胡海增的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2928元，由上诉人胡海增负担。本判决为终审判决。审判长 李 杰审判员 朱雅乐审判员 张 靖二〇二一年三月十日书记员 侯伟丽执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口