安徽省天长市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1181民初2788号 原告：潘少臣，男，1965年8月2日出生，汉族，小学文化，个体工商户，住安徽省天长市。 委托诉讼代理人：徐承林，安徽天道律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘祖贵，安徽天道律师事务所律师。 被告：天长市人民医院，住所地安徽省天长市建设东路**，统一社会信用代码1234118148612247XL。 法定代表人：王浩，该院院长。 委托诉讼代理人：王学翥，安徽诚天律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王文敏，安徽诚天律师事务所实习律师。 原告潘少臣与被告天长市人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，依法适用简易程序，两次公开开庭进行了审理。两次开庭审理原告潘少臣及其委托诉讼代理人徐承林、被告天长市人民医院的委托诉讼代理人王学翥均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告潘少臣向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等各项损失共计286638.55元；2、由被告承担本案诉讼费、鉴定费。事实与理由：2016年12月30日，原告因身体不适到被告处就诊，经被告初步诊断为右膝腘窝小囊肿，2017年1月1日原告到被告处住院手术治疗，入院诊断右膝腘窝小囊肿，次日，被告对原告进行手术切除，原告出院时存在右足背内侧皮肤麻木等症状。2017年7月20日，原告因右足背伸不能及麻木没有好转，为此前往上海市静安区中心医院住院治疗，经诊断为右侧腓总神经损伤等，经治疗未愈。2017年8月28日，原告因病情加重前往复旦大学附属华山医院住院治疗，经华山医院确诊为右腘窝处腓总神经断裂，右侧腓总神经麻痹。后原告于2018年3月26日再次前往华山医院住院治疗，并对原告进行神经移植修复术、神经瘤切除手术治疗，经治疗仅局部病情稳定，医嘱需要后续药物治疗和康复锻炼。由于被告不当手术造成原告右腘窝处腓总神经断裂，右侧腓总神经麻痹，为此，原告于2019年10月24日申请医学鉴定，经滁州市医学会鉴定本起医疗事故为三级丁等医疗事故（换算原告的伤残等级为九级），且被告负本起医疗事故的完全责任，但至今被告未对原告造成的各项损失予以赔偿，现依法具状诉至法院，恳请依法支持原告诉讼请求。 被告天长市人民医院辩称，本案原告所受医疗损害的事实已经过鉴定机构进行确认，原告受伤的伤残等级为十级，原告受损害赔偿的各项费用，被告将依据本案的有效鉴定意见和原告提交的证据逐项审核给予确认。 潘少臣向本院提供了以下证据： 证据一、原告潘少臣身份证复印件1份，证明原告的诉讼主体资格适格。 证据二、天长市人民医院出院记录1份，证明原告因右腘窝小囊肿到被告处住院手术治疗8天的事实。 证据三、滁州市医学会医疗事故技术鉴定书1份，证明本案医疗事故等级为三级丁等，并且被告负完全责任。以及证实原告的伤残等级为九级的事实。 证据四、静安区中心医院、复旦大学附属华山医院出院小结3份，证明1、因被告的不当医疗行为造成原告右侧腓总神经损伤的事实；2、原告在外地医疗住院治疗共计16天的事实；3、原告出院后需要进行电刺激仪治疗等后续医疗的事实。 证据五、医疗费票据24份、医疗费报销单1份,证明原告治疗病情共计支付医疗费15087.8元的事实。 证据六、针炙和电刺激理疗费发票2份，证明原告后续康复理疗支付3960元的事实。 证据七、交通费和住宿费票据47份，证明原告为医疗伤情况多次前往上海、扬州、南京支付的交通费和住宿费的事实（现有票据共计6804元）。 证据八、鉴定费发票2份，证明原告为确定事故责任支付医疗事故鉴定费1500元，以及原告为确定三期损失支付鉴定费1300元的事实。共计支付鉴定费2800元。 证据九、安徽公正司法鉴定所鉴定意见书1份，证明原告伤情经鉴定，误工期、护理期、营养期分别为365天、150天、60天的事实。 证据十、营业执照1份，证明原告系从事居民服务的个体工商户，即证实原告的误工费标准应当按照安徽省居民服务业平均工资标准进行计算（49472元/年）。 证据十一、被扶养人身份证和证明各1份，证明原告尚有母亲需要扶养的事实，以及有扶养义务的人数等事实。 天长市人民医院的质证意见： 对证据一、二、四真实性没有异议。 对证据三真实性认可，但是已经为新的鉴定意见所替代。 对证据五医疗费无异议。 对证据六针炙和电刺激理疗费发票，冶山税务分局开的3960元，针炙和电刺激理疗费总共2张，其中2020年6月10日是3300元代开企业名称是刘庆芝，2020年6月10日电刺激660元代开企业名称是崇殿华，这2张票据与本案没有关联性。如果是原告就诊发生的费用，应当出具原告就诊医院相应的医疗费发票。 对证据七交通、住宿费票据部分真实性认可，其中有一张发票是2020年6月10日是冶山税务分局开的3300元，对应的科目是运费，代开企业名称是潘永春，所以该张票据不能认定为交通、住宿费用。 对证据八、九鉴定费发票和鉴定意见书没有异议。 对证据十、营业执照为复印件，应当提供原件，原告起诉的时候误工费是按照餐饮业来主张的，也没有提供相应的证据。误工费的依据不足。营业执照也是2016年的，也不能反映其受伤时仍然在经营。 对证据十一、被扶养人生活费这个科目已经不能在人身损害赔偿项目单列，人身损害赔偿司法解释修改后，被扶养人损失已经纳入残疾赔偿金，不能另行主张，所以不应当单列。 天长市人民医院向本院提供了以下证据： 证据一、金陵司法鉴定所鉴定意见书1份，证明原告因医疗事故损害，所受的伤残等级为十级。 证据二、鉴定费发票2份，证明鉴定费是11500元和3000元，这部分费用请求法庭在原、被告之间进行分担。 潘少臣的质证意见： 对证据一真实性无异议，但对鉴定的伤残为十级有异议，为此原告根据民事诉讼证据规则第三十七条的规定向法庭提交了书面异议，认为原告的伤残等级至少为九级。 对证据二鉴定费票据1张11500元，另1张3000元是收据，包含在发票之内，而且该部分的费用应当由侵权人承担，同时鉴定被告是否存在医疗过错及因果关系大小、以及伤残均与原医疗事故鉴定一致。 本院经审理认定事实如下：2017年1月1日原告潘少臣因发现右小腿包块3个月，伴疼痛麻木感1周到被告天长市人民医院入院治疗，次日，被告对原告进行右腘窝囊肿、右小腿包块切除手术，住院治疗8天。原告出院时存在右足背内侧皮肤麻木感，右踇趾背伸活动受限症状。2017年7月18日，原告因右腘窝肿块切除术后右足背伸不能及足背感觉麻木，前往上海市静安区中心医院住院治疗，经诊断为右侧腓总神经损伤，经治疗3天未愈。2017年8月28日，原告前往复旦大学附属华山医院住院治疗，经华山医院确诊为右侧腓总神经麻痹，2017年9月1日出院。原告因活动仍感受限于2018年3月26日再次前往华山医院住院治疗，后华山医院对原告进行了右侧腓总神经移植修复、神经瘤切除手术治疗，经治疗仅局部病情稳定，于4月2日出院，出院医嘱需要后续药物治疗、电刺激仪治疗和功能锻炼。2019年10月24日，天长市卫建委委托滁州市医学会就被告天长市人民医院对原告潘少臣的医疗行为是否属于医疗事故进行技术鉴定，经滁州市医学会鉴定本起医疗事故为三级丁等医疗事故，被告负完全责任。2020年5月21日，安徽公正司法鉴定所评定原告误工期365日、护理期150日、营养期60日。因被告未对原告造成的各项损失予以赔偿，原告于2020年7月2日诉至法院，请求判决被告赔偿原告因医疗损害造成的各项损失，本院审理中，被告天长市人民医院向本院申请司法鉴定，2021年1月18日，南京金陵司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）天长市人民医院对患者潘少臣的诊疗行为存在过错，其过错与患者的损害后果之间存在直接因果关系，原因力为完全原因。（二）潘少臣右侧腓总神经损伤，遗留右足趾背伸肌力4级以下构成十级伤残。 另查明，原告主张的各项具体损失为：医疗费15087.8元+3960元（理疗费）=19047.8元；住院伙食补助费24天×50元/天=1200元；营养费60天×50元/天=3000元；护理费150天×135.5元/天（居民服务业）=20325元；误工费1年×49472元/年（居民服务业）=49472元；残疾赔偿金39442元/年×20年×20%=157768元；精神损害抚慰金16000元；被扶养人生活费28103元×5年×20%÷4=7025.75元；交通、住宿费10000元（有票金额6804元）；三期鉴定费1300元；医疗事故鉴定费1500元。合计：286638.55元。 再查明，被告天长市人民医院向本院申请司法鉴定，花去鉴定费用14500元。 本院认为：一、患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。鉴于医疗技术的复杂性、医疗活动的专业性等特性，医疗纠纷中医疗单位有无过错需借助专业、权威的机构进行鉴定。本案由滁州市医学会根据《医疗事故处理条例》的规定进行了鉴定，结论为本起医疗事故为三级丁等医疗事故，被告负完全责任。安徽公正司法鉴定所评定原告误工期365日、护理期150日、营养期60日。被告在第一次庭审中不认可滁州市医学会的鉴定结论，向本院申请进行司法鉴定，后经南京金陵司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）天长市人民医院对患者潘少臣的诊疗行为存在过错，其过错与患者的损害后果之间存在直接因果关系，原因力为完全原因。（二）潘少臣右侧腓总神经损伤，遗留右足趾背伸肌力4级以下构成十级伤残。原告虽然对南京金陵司法鉴定所作出的司法鉴定意见中原告的伤残等级为十级书面提出异议，认为原告的伤残等级按照滁州市医学会的鉴定结论应当为九级，但原告未提交充分依据,证明该司法鉴定意见存在违反法律规定或鉴定错误。因南京金陵司法鉴定所的鉴定系双方共同选定,况且，《医疗事故处理条例》与《侵权责任法》不同，前者是行政法规，后者是民事法律。二者有冲突的，应当适用“上位法优于下位法”的冲突规则解决，本案当然适用《侵权责任法》的规定。故对原告认为其伤残等级为九级的主张依法不予采纳。二、本案各项损失。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，依据安徽省统计局公布的上一年度相关统计数据，结合其住院治疗时间、鉴定机构出具的鉴定结论进行确定，具体为：（1）医疗费原告主张19047.8元，被告认可有医疗费票据的15087.80元，对其中针炙费用3300元和电刺激仪660元两张发票合计3960元不认可，因原告提供的针炙费用3300元不是医院出具的医疗费票据，电刺激仪660元的票据也不是原始购物发票，而是税务机关根据原告口述代开的增值税发票，且原告未能提供其他证据加以证明，故两张合计3960元的增值税发票，依法不应认定为系原告为康复治疗而花去的费用，本院认定原告的治疗费用为15087.80元；（2）住院伙食补助费，原告前后住院治疗24天，其中在本地医院治疗8天，省外医院治疗16天，故住院伙食补助费为8天×30元/天+16天×50元/天=1040元；（3）营养费为60天×30元/天=1800元；（4）护理费150天×135.5元/天（居民服务业）=20325元；（5）误工费，原告主张按照居民服务、修理和其他服务业49472元/年计算，被告认为过高，不认可，从原告提供的其经营的天长市冶山镇永春小吃部营业执照可以看出，原告小吃部的经营范围热食类食品销售，其食品经营许可证注明小吃部的主体业态系餐饮服务经营者，有效期2016年5月5日至2021年5月4日。故其误工费按照住宿和餐饮业45613元/年计算；（6）残疾赔偿金，南京金陵司法鉴定所作出的司法鉴定意见中原告的伤残等级为十级，故残疾赔偿金为39442元/年×20年×10%=78884元；（7）精神损害抚慰金本院酌定为8000元；（8）被扶养人生活费，应该按照上一年度城镇居民家庭人均消费支出计算，应为23782元×5年×10%÷4=2973元；（9）交通、住宿费，原告主张10000元，但实际提供的交通费票据为6804元，被告对其中的一张由税务机关代开的3300元运费不认可，考虑到原告行走不便为治疗损伤多次前往上海诊断治疗，确需包车的事实，对于由税务机关代开的3300元运费可以认定，故本院酌定支持原告交通、住宿费6804元；（10）三期鉴定费1300元；医疗事故鉴定费1500元，计2800元，系原告为维护自己的合法权益实际花去的费用，应该为合理支出费用，依法予以认定。关于被告在庭审中提出的南京金陵司法鉴定所进行司法鉴定花去鉴定费用14500元，要求与原告合理负担的主张，因缺乏法律依据，依法不予采纳。综上，本院认为由被告承担原告的各项合理损失为：医疗费15087.80元、住院伙食补助费1040元、营养费1800元、护理费20325元、误工费45613元、残疾赔偿金78884元、精神损害抚慰金8000元、被扶养人生活费2973元、交通、住宿费6804元、鉴定费用2800元，合计183326.80元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十八条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》第一条之规定，判决如下： 一、被告天长市人民医院于本判决生效之日起十日内赔付原告潘少臣因医疗损害造成的各项损失183326.80元。 二、驳回原告潘少臣的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5600元，减半收取2800元，由原告潘少臣负担1009元，被告天长市人民医院负担1791元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审判员  李锦章 二〇二一年三月二日 书记员  钱凯林 附：相关法条： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。