新疆维吾尔自治区石河子市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）兵9001民初7517号 原告（反诉被告）：新疆西部聚兴新材料科技有限公司，住所地新疆伊犁州奎屯市喀什东路**。 法定代表人：陆萍，该公司董事长。 委托诉讼代理人：熊万军，女，1969年11月23日出生，系新疆西部聚兴新材料科技有限公司办公室主任。 被告（反诉原告）：新疆西部合盛硅业有限公司，，住所地新疆石河子开发区北四东路** 法定代表人：罗立国，该公司董事长。 委托诉讼代理人：翟淑婉，女，1990年3月30日出生，系新疆西部合盛硅业有限公司法务部职员。 委托诉讼代理人：王东盛，新疆循序律师事务所律师。 原告（反诉被告）新疆西部聚兴新材料科技有限公司（以下简称聚兴公司）与被告（反诉原告）新疆西部合盛硅业有限公司（以下简称合盛硅业公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年7月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。第一次开庭过程中合盛硅业公司提出反诉,诉请解除双方2018年5月10日签订的《吨袋采购合同书》，判令聚兴公司赔偿因产品质量给原告造成的各项损失288248元，为查明案件事实，本院依法将反诉和本诉合并审理。聚兴公司的委托诉讼代理人熊万军，合盛硅业公司的委托诉讼代理人翟淑婉、王东盛到庭参加诉讼。双方申请庭外和解逾期无果。本案申请延长审限，现已审理终结。 聚兴公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付货款1441129元；2.判令被告赔偿原告的损失2537000元；3、判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：原、被告双方于2018年5月10日签订吨袋采购合同书，依据合同约定，原告依照被告指示，多次给被告供货，被告分期付款，至今欠货款1441129元，被告未书面通知原告解除合同，指示原告依据被告的指示标准生产成品集装袋30000条，印刷有被告唛头的半成品29000条，损失共计2537000元，经原告多次催要，被告至今拒不付款。依据以上事实，为维护原告合法权益，请求法院依法裁判。 合盛硅业公司辩称，原、被告间签订采购合同书，性质应为承揽合同，而不是买卖合同。依据双方签订合同内容，涉案吨袋是原告按照约定规格型号标准及国家标准来制作并供给被告，而不是单独购买原告的制成品；原告供应吨袋存在质量问题，2019年5月17日发生了导致案外人受伤的损害事故，同时履行合同未履行附带合格证义务，原告无权主张合同价款；根据双方合同约定，本案结算及借款条件都未成就，原告主张所谓给付货款1441129元没有事实及法律依据；由于原告的违约行为，因产品质量问题造成案外第三人受伤事故，被告向第三人支付医药费赔偿，被告提出反诉，请求解除双方合同书；原告诉状中诉称被告至今尚欠货款，没有事实根据，原告诉称按照被告指示生产没有事实依据，原告存在违约行为在先，且给被告造成经济损失，请求驳回原告的各项诉请。 合盛硅业公司向本院提起反诉请求：1.请求判令解除双方2018年5月10日签订的《吨袋采购合同书》；2.判令聚兴公司赔偿合盛硅业公司各项损失288248元；3.判令聚兴公司承担反诉诉讼费用。事实与理由：双方于2018年5月10日签订《吨袋采购合同书》，约定反诉被告聚兴公司按照约定为合盛硅业公司生产、供应吨袋，并约定了单价，交货时间、交货方式等。因聚兴公司供应的吨袋存在质量问题，于2019年5月17日造成第三人受伤的事故，经中国包装科研测试中心检测，聚兴公司生产、供应的吨袋不符合约定的技术指标，合盛硅业公司认为，聚兴公司的违约行为造成人身伤害事故，给合盛硅业公司造成了经济损失，依法提起反诉，请求解除双方间签订的《吨袋采购合同书》，赔偿损失，维护合盛硅业公司的合法权益。 聚兴公司针对反诉辩称，聚兴公司不同意解除合同，合盛硅业公司的反诉请求主张与聚兴公司无关，不能作为反诉请求，合盛硅业公司的反诉不能与本案合并审理。请求驳回合盛硅业公司的反诉请求。 本案当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院认定如下：1、原告提供双方2018年5月10日签订《吨袋采购合同书》，用以证实双方存在买卖合同关系，合同约定书面通知卖方合同终止，而且备货5000条，被告没有及时书面通知，原告生产备货，证实原告存在损失。被告质证，对于真实性没有异议，但对于原告证明目的不予认可。本院对于双方2018年5月10日签订的合同真实性予以确认。2、原告提供2018年12月31日被告聘请会计师事务所发送企业询证函，用以证实截止2018年12月31日尚欠货款2349030元，提供2019年送货明细，29张发货票和送货单，银行汇票等，所有数据核算，共计货款数额减去已付货款数额5806368元，截止诉讼尚欠货款1441129元。被告质证，对于2019年后已付货款数额5806368元无异议，对于原告所提供的询证函有异议，认为不是原件，需与天健会计师事务所核实，对于原告计算方法不认可，认为按照合同约定，需要批次生产，需要双方财务对账后才能确定数额。本院对该组证据结合其他证据综合认定。3、原告提供拍摄照片打印件12张，用以证实原告已生产印有被告唛头的包装袋59000条。被告质证，对该组照片不予认可，认为原告称该组照片是2019年9月拍摄，显示包装袋是堆放的，其一，双方合同约定次月用量25号之前通知原告，其二，2019年5月17日，发生因原告包装袋质量问题伤人事故，原告也明知，不可能再通知原告大量生产。本院对该组证据结合其他证据综合认定。4、原告提供2019年8月30日向被告出具催告函，用以证实2019年6月3日原告还在向被告供货。被告质证，对于收到原告当日催告函事实认可，对于原告证明目的不认可，认为催告函内容表述接收原告2019年4月1日之前所供货物。本院对于该证据结合其他证据综合认定。5、原告2018年10月24日及2019年10月23日质检报告两份，用以证实双方合作期间所生产产品经检验质量合格。被告质证，对于原告所提供NO：JD19041501号检验报告三性均不予认可，认为该检验报告对于使用单位为西部钻探井下作业公司，系给其他公司所生产集装袋检验报告，与被告无关，与本案无关，对于编号NO：JD18101903号检验报告认为需要和公司核实予以确认。本院对编号尾数为1501号检验报告与本案无关联性，不予采信，对于尾号为1903号检验报告三性予以确认。 合盛硅业公司依据其反诉向本院提供以下证据：1、合盛公司提供双方2018年5月10日双方签订《吨袋采购合同书》，用以证明合同条款第8条、第9条约定原告生产产品符合国家标准和质保范围，合同备注约定，合盛硅业书面通知原告合同解除时间，赋予了被告任意解除合同的权利，合盛硅业行使的是单方解除权。原告质证，对于合同约定条款予以认可，但对于合盛硅业证明目的不认可，认为原告未违约，合盛硅业应继续履行合同。2、合盛公司提供编号为NO：TJA20191107-0025G检验报告，用以证实抽检的原告的八个样袋中，其中有6项指标不合格。聚兴公司质证，对该检验报告真实性质疑，系合盛硅业公司单方所做检测，聚兴公司也未收到过该检测报告。本院对该证据结合其他证据综合认定。3、合盛公司提供2019年9月26日，山东东岳公司给合盛公司出具公函，用以证实因聚兴公司产品质量问题造成人员受伤事故，合盛公司已垫付赔偿款13万元，聚兴公司质证，认为山东东岳公司出具的公函与聚兴公司无关联。本院对于该证据结合其他证据综合认定。4、合盛公司提供山东东岳公司发来现场照片、书面说明，用以证实因产品质量问题造成合盛公司损失。聚兴公司质证，认为现场照片系后期合成，对三性均不认可。本院对该组证据结合其他证据综合认定。5、合盛公司提供2019年5月19日聚兴公司发给自己的生产车间和代加工的厂商的函件，函件内容明确说明聚兴公司给合盛公司加工的吨袋造成第三人受伤事故，要求对已生产的成品拆包逐条检查。用以证实造成人员受伤的吨袋是聚兴公司生产的。聚兴公司质证，认为该组证据是复印件，对于三性均不认可。认为双方长期合作，对于合盛公司反馈的情况进行自检，并不能说明生产的成品有质量问题。6、聚兴公司提交鄯善法院作出生效判决，用以证实合盛公司自己也生产吨袋，该检验报告编号NO：TJA20191107-0025号检验报告注明，生产单位名称：西部合盛硅业有限公司，认为合盛公司自己也生产包装吨袋。合盛公司质证，认为该份检验报告是复印件，真实性无法确认。该组证据是复印件，无法与原件核对，本院不予认定。 聚兴公司庭后向本院补强提交调取鄯善县法院案卷中相关材料，用以证实合盛公司有自己的关联企业，也在生产包装吨袋，无直接证据证实聚兴公司包装袋有质量问题。因疫情原因，本院组织合盛公司对该组证据书面质证，合盛公司提交书面质证意见，认为该组证据与本案不具备关联性。 本院经审理认定事实如下：原、被告双方长期合作关系。2018年5月10日，双方签订《吨袋采购合同书》，约定产品名称1为吨袋，规格型号：83×83×110（四吊耳），数量为每月1日至31日到货量，单价48元，金额当月到货和开发票数量为准。备注：每条单袋净重达3公斤／条，正负0.10公斤为合格品，规格尺寸正负2厘米为合格品，根据市场原材料价格浮动相应协商调整，书面通知卖方为合同终止日期，卖方月备货量不小于5000条保证及时送货。产品名称2为吨袋，规格型号：83×83×110（印刷及不印刷）90×90×138，数量为每月1日至31日到货量，单价43元，金额当月到货和开发票数量为准。备注：每条单袋净重达2.5公斤／条，正负0.10公斤为合格品，规格尺寸正负2厘米为合格品，根据市场原材料价格浮动相应协商调整，书面通知卖方为合同终止日期，卖方月备货量不小于20000条保证及时送货。合同交货时间约定，经买卖双方签字盖章合同生效后，次月用量于当月25日前通知便于卖方备料加工生产，卖方承诺于我公司通知送货后3天内将我公司通知规格数量吨袋送达买方仓库（如有特殊情况不能按照通知送货至少提前20天书面通知我公司及时备货）。合同第六条发货须知：随货必须附带含单价、数量的发货单（该发货单上必须注明买方的采购合同号），如货到无此发货清单，买方可以拒绝验收。合同第八条，验收标准：产品的验收标准均应符合中华人民共和国的最新标准，执行标准：GB／T10454-2000。卖方承担吨袋制作、运输。合同第九条质量保证及赔偿：卖方所供吨袋产品自供货之日起，在正确的保管使用条件下质保三个月，质保范围，正确地挂吊、装卸、运输、堆垛过程中，不断带不破裂，禁止在阳光暴晒下堆垛、储藏。禁止装、运、储、垛过程中强拉碰挂蹭。合同第十一条货款支付约定：供货方每批次按采购量货物送达，16%增值税专用发票送达后，采购方需在5-7个工作日内结清本批次货物的全款。卖方须保证其发票和业务真实合规；若因发票问题造成买方损失，由卖方负责承担。买方损失包括但不限于税务部门要求退回的进项折扣，要求补缴税款，滞纳金及其他形式的处罚。合同第十二条约定最终付款：只有在买方验收了货物，解决了订单的违约、索赔或反扣费用事宜后，除去已付款项的最终款项才能支付。买方以自己的判断，可将所有应付给卖方的款项作为抵消和支付卖方对此或其他订单、合同或协议未尽义务的款项。合同第十三条争议的解决约定：本合同未尽事宜，买卖双方协商解决。协商不成，提交买方所在地人民法院诉讼解决。在诉讼期间，除正在进行诉讼的部分外，本合同其他部分应继续执行。双方签订该合同后，依据合同各自履行。2018年12月，合盛公司聘请的天健会计师事务所，向聚兴公司发出企业询证函，询证函载明，截止2018年12月31日，合盛公司欠付货款2349030元，未开票货物集装袋46117条。2019年5月17日，合盛公司发往山东东岳公司的货物在装卸过程中，发生包装袋破损至第三人受伤事故，双方通过函件、电话沟通协调无果，2019年7月8日，合盛公司向聚兴公司发出退货通知。双方间就未结算货款沟通协商无果，2019年9月9日，原告具状起诉来院。 本院认为，本案本诉的争议焦点为：1、本案案由应如何确定，是买卖合同还是加工承揽合同；2、原告聚兴公司主张被告合盛公司给付货款1441129元有无事实及法律依据；3、原告聚兴公司主张被告合盛公司赔偿2537000元有无事实及法律依据。本案反诉的争议焦点为反诉原告合盛公司的各项反诉请求有无事实及法律依据。 第一个争议焦点，原、被告双方2018年5月10日签订《吨袋采购合同书》。双方对于该合同真实性均无异议，从该合同主要条款约定内容及合同全文所表述意思来看，合同中约定数量为每月1日至31日到货量为准，且合同中明确备注：次月用量于当月25日前通知便于卖方备料加工生产。根据市场原材料价格浮动相应协商调整，书面通知卖方为合同终止期，卖方月备货量不小于5000条（或20000条）保证及时送货。按照承揽合同的定义，承揽人按照定做人的要求完成并交付一定成果，双方间合同约定符合承揽加工合同的构成要件，故本案案由应确定为加工承揽合同纠纷。 第二个争议焦点，双方合同实际履行过程中，被告合盛公司聘请的会计师事务所向原告发出企业询证函，对于双方间2018年度欠付货款数额予以确认。庭审过程中，本院责成双方财务人员对于双方间账目进行核对，被告合盛公司迨于履行对账职责。故对于原告主张2018年度未付货款数额，结合2019年度合同履行部分发生总数额，减去双方间均认可已付货款数额，本院确认未付款数额为1441129元，被告合盛公司辩称依据合同约定付款条件未成就理由，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第四十五条，当事人为自己利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就。故对于原告主张被告给付货款1441129元主张予以支持。 第三个争议焦点，原告主张被告赔偿损失2537000元，双方所签订《吨袋采购合同书》备注条款中约定备货数量，结合上述争议焦点的评析，双方间成立加工承揽合同关系。双方间合同条款约定次月用量于当月25日前通知便于卖方备料加工生产。依据《中华人民共和国合同法》第二百六十八条之规定，定做人享有合同解除权，可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。本案中，交付货物是印刷合盛公司唛头的包装袋，属于特殊种类物，故对于双方合同约定的备货数量实际损失应由被告合盛公司承担。双方作为市场经济的交易双方，均应诚信、审慎的履行合同义务。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十九条之规定：“当事人一方违约后，对方应采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿”。本案中，聚兴公司未提交相关证据证实现所有库存包装袋均系合盛公司书面指令生产，结合本案合同实际履行情况、当事人的过错程度、逾期利益等综合因素，根据公平原则和诚信原则进行考量，本院酌定按照双方合同约定备货数量计算，被告合盛公司赔偿实际损失为1100000元（48元×5000条＋43元×20000条）。 反诉审理中，反诉原告合盛公司主张解除双方间书面合同，依据双方合同第十三条约定：在诉讼期间，除正在进行诉讼的部分外，本合同其他部分应继续执行。该合同条款的特别约定，结合本案诉争起因，双方间因产品质量造成第三人受伤，致使合同无法继续履行。关于反诉原告主张赔偿损失，基于第三人人身损失赔偿纠纷，与本案不是同一法律关系，且合盛公司自述，与第三人受伤赔偿诉讼尚未完结。反诉原告可通过另案诉讼予以解决。故对于本案中，双方关于诉讼条款的特别约定，反诉原告主张解除双方间合同的诉请予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第四十五条、第一百一十九条、第二百六十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除原、被告于2018年5月10日签订《吨袋采购合同书》； 二、被告新疆西部合盛硅业有限公司于本判决生效后十日内给付原告新疆西部聚兴新材料科技有限公司货款1441129元； 三、被告新疆西部合盛硅业有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告新疆西部聚兴新材料科技有限公司损失1100000元。 四、驳回被告（反诉原告）新疆西部合盛硅业有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件本诉部分受理费38626元（原告已预交），由原告自行负担13953元，被告新疆西部合盛硅业有限公司负担24673元，与前款同期给付原告新疆西部聚兴新材料科技有限公司。反诉部分案件受理费2812元由新疆西部合盛硅业有限公司自行负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。 审 判 长  冀鹏超 人民陪审员  宋 华 人民陪审员  周 洁 二〇二一年三月五日 书 记 员  晁惠敏 1