河南省新乡市中级人民法院行 政 判 决 书（2021）豫07行终1号上诉人（原审原告）王洪亮，男，汉族，1988年11月6日出生，住河南省杞县。委托代理人郭建华、翟友斐，河南宇华大众律师事务所律师。被上诉人（原审被告）获嘉县应急管理局，住所地河南省获嘉县建设街**。法定代表人冯鹏，该局局长。出庭负责人赵红建，该局副局长。委托代理人周游，该局工作人员。委托代理人胡封斌，河南博苑律师事务所律师。上诉人王洪亮因诉被上诉人获嘉县应急管理局罚款一案，不服河南省获嘉县人民法院（2020）豫0724行初20号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。本案被诉行政行为：获嘉县应急管理局于2020年7月24日作出（获）安监罚[2020]工006号行政处罚决定书（××）。内容如下：被处罚人王洪亮作为获嘉县创新再生资源有限公司厂房建设项目承包方,未取得施工资质,违法承揽工程,作为××从事生产经营活动,未落实安全生产主体责任,未对从业人员进行安全生产教育培训，未对从业人员配备必要的劳动防护用品,未审查特种作业人员的作业资格,经常不在岗，未开展隐患排查,未及时制止从业人员违章作业,导致事故发生,造成一人死亡。对事故负有责任。……决定给予罚款贰拾萬元整的行政处罚……原审原告王洪亮的一审诉讼请求：1.依法撤销获嘉县应急管理局作出的（获）安监罚[2020]工006号行政处罚决定书（××）；2.本案诉讼费等费用由获嘉县应急管理局承担。原审查明，2019年12月9日获嘉县创新再生资源有限公司的厂长冯之军、窦建庆代表公司与王洪亮签订合同书，合同主要内容为：由王洪亮承包获嘉县创新再生资源有限公司的厂房建筑面积5600平方，承包方式：王洪亮以包工包料、包质量、包安全的方式承包本工程，造价每平方米178元，工期2019年12月12日至2020年1月20日。王洪亮负责教育施工工人严格执行操作规程、安全规程、防火防盗。发现违章作业，应予制止。负责好自己现场人员的安全与组织管理工作，施工期间乙方人员的意外人身伤害及其对第三方造成的人身伤害和财产损失由乙方自行负责。2020年1月15日，刘金兴在涉案工地施工过程中发生高处坠落事故，被送至获嘉县人民医院、新乡市371医院进行住院治疗,2020年1月30日刘金兴因治疗无效死亡。事故发生后，获嘉县应急管理局于2020年1月16日开始调查，先后询问了曹永亮、冯之军、窦建庆、王洪亮、刘保生，并于2020年4月1日立案，于2020年4月30日向王洪亮等人送达了行政处罚告知书和行政处罚听证告知书，对该案进行了听证、并进行了集体讨论，于2020年7月24日作出获安监罚（2020）2006号行政处罚决定书，认定：王洪亮作为获嘉县创新再生资源有限公司厂房建设项目的承包方，未取得施工资质，违法承揽工程，作为××从事生产经营活动，未落实安全生产主体责任，未对从业人员进行安全生产教育培训，未对从业人员配备必要的劳动防护用品，未审查特种作业人员的作业资格，经常不在岗，未开展隐患排查，未及时制止从业人员违章作业，导致事故发生，造成一人死亡。对事故负有责任。王洪亮违反了《安全生产法》第二十五条第一款、第二十七条第一款、第三十八条第一款、第四十二条的规定，依据《安全生产法》第一百零九条第一项的规定，决定给予罚款贰拾万元。王洪亮不服该处罚向原审法院提起行政诉讼，要求撤销获嘉县应急管理局作出的（获）安监罚（2020）工006号行政处罚决定书。原审法院认为，依照《中华人民共和国安全生产法》第九条规定，县级以上各级人民政府安全生产监督管理部门依照本法，对行政区域内安全生产工作实施综合监督管理。获嘉县应急管理局作为本县安全生产监督管理部门作出行政处罚，具有合法的职权来源。2019年12月9日王洪亮以××名义承包了获嘉县创新再生资源有限公司的厂房，违反了《中华人民共和国建筑法》的相关规定，王洪亮不具备承包建筑工程的资质，没有相关的专业技术人员，本身就带来了重大的事故隐患，扰乱了正常的建筑市场秩序。按照合同约定，王洪亮负责教育施工工人严格执行操作规程、安全规程，负责好自己现场人员的安全与组织管理工作。刘金兴在案涉工地施工过程中从高处坠落，经治疗无效死亡。事故发生后，获嘉县应急管理局进行询问调查，并对王洪亮进行了听证告知、组织听证，经过获嘉县应急管理局单位负责人会议集体讨论，根据事故发生情况、责任，认定王洪亮未取得施工资质，违法承揽工程，在施工过程中，王洪亮未落实安全生产主体责任，未对从业人员进行安全生产教育培训，未对从业人员配备必要的劳动防护用品，未审查特种作业人员的作业资格，经常不在岗，未开展隐患排查，未及时制止从业人员违章作业，导致事故发生，造成一人死亡。对事故负有责任。对王洪亮作出的行政处罚决定书认定事实清楚，证据确凿。关于本案行政处罚决定书适用法律的问题，《中华人民共和国安全生产法》第二条规定，在中华人民共和国领域内从事生产经营活动的单位的安全生产，适用本法。《安全生产违法行为行政处罚办法》第二条规定，县级以上人民政府安全生产监督管理部门对生产经营单位及其有关人员在生产经营活动中违反有关安全生产的法律、行政法规、部门规章、国家标准、行业标准和规程的违法行为实施行政处罚，适用本办法。第六十八条规定“本办法所称的生产经营单位，是指合法和非法从事生产或者经营活动的基本单元，包括企业法人、不具备企业法人资格的合伙组织、个体工商户和自然人等生产经营主体”。因此依据上述规定，获嘉县应急管理局适用《中华人民共和国安全生产法》的相关规定，对王洪亮作出处罚决定书，适用法律正确。综上，获嘉县应急管理局对王洪亮作出（获）安监罚（2020）工006号行政处罚决定书，认定事实清楚，证据确凿，程序合法，适用法律正确，依法应予以维持。王洪亮认为被诉处罚决定书违法，事实不清，行政处罚决定书适用法律错误，违反法定程序，行政处罚明显不当的主张不能成立，其请求原审法院不予支持。原审依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回王洪亮的诉讼请求。案件受理费50元，由王洪亮负担。上诉人王洪亮不服原审判决，向本院提起上诉称，一、原审判决认定基本事实不清、证据不足。(一)原审判决认定:“冯之军、窦建庆代表获嘉县创新再生资源有限公司与王洪亮签订合同书,王洪亮负责施工期间的全部安全责任”的基本事实不清，证据不足。首先,行政处罚卷宗中没有能够证明冯之军、窦建庆是厂长的直接证据（如劳动合同、社保证明、任职证明等),被上诉人对二人的询问笔录不能证明其身份和职务,合同书上没有公司盖章,很有可能二人也是转包人。其次，王洪亮承包涉案钢结构工程后，将施工劳务全部分包给了刘金兴,刘金兴负责发放工人工资，指挥和管理施工操作，同理施工安全也随着劳务分包转移给了刘金兴负责。最后，实际施工人是刘金兴是固有事实，施工安全责任也应由刘金兴负责，不能因为王洪亮违法分包而加重其依法应承担的义务。故原审判决认定王洪亮负责施工期间的全部安全责任的证据不足。(二)原审判决认定:“刘金兴死亡是在施工过程中发生高处坠落事故造成的”基本事实不清,证据不足。首先,行政处罚卷宗中缺少刘金兴死亡证明、死因鉴定法律文书，不能证明刘金兴是从高处坠落而直接导致死亡。其次,对刘金兴从高处坠落真实原因却没有查清,檩条断裂的原因,如果属于质量问题,需要有质量检测或鉴定;如果是操作不当,需要有操作不当的证据。原审开庭时被上诉人明确表示,刘金兴悬挂安全带的檩条是可以悬挂安全带的,证明刘金兴没有操作不当,没有违章作业，其发生高处坠落依法就不属于安全事故。被上诉人没有直接证据证明刘金兴死亡系安全责任事故造成的，原审判决认定刘金兴从高处坠落属于安全责任事故,证据不足。二、原审判决认定事实错误。原审判决遗漏了被上诉人已经查明并认定王洪亮将劳务分包给刘金兴的事实。上诉人在一审开庭时明确提出行政处罚没有连带责任的法律条文，原审判决书没有评判，属于遗漏认定案件事实。三、被上诉人行政处罚决定书适用法律错误。上诉人王洪亮在承包钢结构工程中的违法行为是违法分包施工劳务,刘金兴从高处坠落,既不是王洪亮违法分包所致，也不是王洪亮不签订安全协议所致。被上诉人在事故调查报告中认定王洪亮是间接原因与在集体讨论中认定王洪亮承担事故主要责任自相矛盾。行政处罚决定书适用《安全生产法》第一百零九条第一项属于适用法律错误，依法应适用《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第十八条,以及《建设工程质量管理条例》第六十二条的规定，对王洪亮违法分包的行为进行处罚。四、原审判决适用法律错误。综上,请求：1.依法撤销一审判决书，改判撤销被上诉人作出的（获）安监罚（2020）工006号行政处罚决定书（××）或者将本案发回重审;2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。被上诉人获嘉县应急管理局辩称，一、原审判决认定事实清楚，证据确凿充分,适用法律正确，程序合法，依法应予维持。1.王洪亮作为项目承包方，未取得施工资质，违法承揽工程,作为××从事生产经营活动，未落实安全生产主体责任，导致事故发生，造成一人死亡，对事故负有责任。以上事实有询问笔录、《钢构安装工程合同》、事故调查报告、获嘉县人民政府关于事故调查报告批复等证据可以证实。被诉行政处罚决定书事实清楚、证据确凿充分。2.被上诉人经调查取证，在作出行政处罚决定前，向王洪亮送达了行政处罚告知书和行政处罚听证告知书，根据王洪亮的听证申请组织了听证，并根据听证会报告对案件进行了集体讨论,然后作出被诉行政处罚决定书。另外,被上诉人对获嘉县创新再生资源有限公司等相关责任人作出的行政处罚决定书,与对王洪亮作出的行政处罚决定书不是同一当事人,不是依据同一个违法行为和理由作出的两次行政处罚。被诉行政处罚决定书程序合法。3.依据《安全生产违法行为行政处罚办法》第六十八条，王洪亮属于《中华人民共和国安全生产法》第二条规定的从事生产经营活动的单位,依据该法第一百零九条第一项之规定，并鉴于王洪亮在事故赔偿中较为积极主动,在事故调查期间积极配合,无逃逸等行为，且生活困难，对王洪亮从轻处罚符合法律规定。二、上诉人的上诉请求不能成立，依法应予驳回。1.冯之军、窦建庆担任公司厂长与王洪亮签订合同是职务行为，该事实有董事长曹永亮、厂长冯之军、厂长窦建庆及王洪亮的询问笔录等证据证实。2.王洪亮作为厂房建设项目承包方，未取得施工资质,违法承揽工程,没有相关的专业技术人员,本身就带来了重大事故隐患,扰乱了正常建筑市场秩序。依据《建设工程安全生产管理条例》第二十四条之规定，总承包单位和分包单位对分包工程的安全生产承担连带责任,王洪亮仍要承担安全生产连带责任。3.依据《中华人民共和国安全生产法》第二条、《安全生产违法行为行政处罚办法》第二条、第六十八条的规定,被上诉人对王洪亮作出处罚决定书,适用法律正确。综上，请求驳回上诉，维持原判。本院经审理查明的事实与一审一致。本院认为，《生产安全事故报告和调查处理条例》第二条规定,生产经营活动中发生的造成人身伤亡或者直接经济损失的生产安全事故的报告和调查处理,适用本条例。本案中，刘金兴在涉案工地进行施工作业系其工作内容，属于生产经营活动。在该施工作业中发生的造成人身伤亡的事故，应认定为生产安全事故。上诉人王洪亮主张涉案事故不属于安全生产事故的理由，缺乏事实根据和法律依据,本院不予支持。被上诉人认定上诉人王洪亮未取得施工资质违法承揽工程，未落实安全生产主体责任，未审查特种作业人员的作业资格等违法事实，导致事故发生,造成一人死亡，对事故负有责任。有询问笔录、《钢构安装工程合同》、事故调查报告等证据予以证实，被上诉人据此作出案涉行政处罚决定符合相关法律规定。《建设工程安全生产管理条例》第二十四条规定，建设工程实行施工总承包的，由总承包单位对施工现场的安全生产负总责。总承包单位依法将建设工程分包给其他单位的，分包合同中应当明确各自的安全生产方面的权利、义务。总承包单位和分包单位对分包工程的安全生产承担连带责任。根据上述规定，即使存在总承包单位依法将建筑工程分包给其他单位的情形，总承包单位亦对施工现场的安全生产负总责，并依法承担建设工程安全生产责任。故上诉人主张施工安全已随劳务分包转移给刘金兴的上诉理由不能成立，本院不予采纳。至于上诉人主张冯之军、窦建庆可能也是转包人的理由，因缺乏证据支持，本院不予采纳。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人王洪亮承担。本判决为终审判决。审判长  夏智勇审判员  张彩霞审判员  谢田霞二〇二一年三月十六日法官助理仝晖书记员宋怡恬