安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖01民终2054号 上诉人（原审原告）：夏本梅，女，1970年6月20日出生，汉族，住合肥市蜀山区。 委托诉讼代理人：刁东，安徽文奇律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：广州建智企业管理服务有限公司，住所地广州市经济技术开发区蓝玉三街**。 法定代表人：王绪，该公司董事总经理。 委托诉讼代理人：黄雯蔚，该公司员工。 上诉人夏本梅因与被上诉人广州建智企业管理服务有限公司劳动争议一案，不服安徽省合肥市蜀山区人民法院（2020）皖0104民初12883号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月27日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，本案现已审理终结。 夏本梅上诉请求：撤销一审判决,改判广州建智企业管理服务有限公司支付夏本梅经济补偿金17656元、未休年休假工资10958.9元,合计28614.9元。事实与理由：一、一审法院适用法律错误。一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第21条的规定作出判决系对法律的错误理解和适用。最高人民法院民一庭《关于达到或超过法定退休年龄的劳动者(含农民工)与用人单位之间劳动关系终止的确定标准问题的答复》([2015]民一他字第6号)明确了应当以劳动者是否享受养老保险待遇或者领取退休金为标准,作为劳动关系终止的依据。具体到本案,夏本梅虽然达到退休年龄但并未享受到退休待遇,因此,双方之间的劳动合同不应当终止。且劳动法尚未对劳动者的年龄作出上限规定。达龄劳动者仍可享有宪法赋予的劳动权,可以与用人单位建立合法的劳动关系。广州建智企业管理服务有限公司与夏本梅续签的劳动合同尚未到期,广州建智企业管理服务有限公司提前单方终止劳动合同的行为违反了诚实信用的原则。法律虽然没有直接规定用人单位以达到退休年龄终止劳动关系需要支付经济补偿金,但是从法律条文的理解上是可得出支付经济补偿金的合理性和正当性，且夏本梅2010年4月入职广东省友谊国际企业服务有限公司前两月的社保，公司没有缴纳，夏本梅被解除劳动合同时才发现。鉴于上述理由，广州建智企业管理服务有限公司应当支付夏本梅经济补偿金。二、一审法院对未休年休假工资的性质理解错误,应当适用特殊仲裁时效。依据国家统计局发布的《关于工资总额组成的规定》第四条规定“工资总额包括特殊情况下支付的工资”，其中第十条规定“情况下支付的工资包括根据国家法律、法规和政策规定,因病、工伤、产假、计划生育假、婚丧假、事假、探亲假、定期休假、停工学习、执行国家或社会义务等原因按计时工资标准或计时工资标准的一定比例支付的工资”。因此,未休年休假工资作为法定特殊情况下的工资类别,其性质为劳动报酬,应当适用“因拖欠劳动报酬发生争议”的仲裁特别时效。因此,广州建智企业管理服务有限公司应当支付夏本梅工作年限内的未休年休假工资。 广州建智企业管理服务有限公司辩称，一审判决合法公正，请求予以维持。夏本梅于2015年9月1日与广州建智企业管理服务有限公司建立劳动关系，任职促销员。广州建智企业管理服务有限公司于2020年6月12日向夏本梅发出《单位终止劳动合同通知书》，通知双方的劳动关系于2020年6月20日终止。广州建智企业管理服务有限公司根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条的规定终止劳动关系，夏本梅要求支付经济补偿金，缺乏事实和法律依据。根据夏本梅入职时签署的《上岗通知信》第四条休假规定的第3点“建智公司规定您当年的年休假必须在当年12月之前安排休完，不能跨年度累积休年休假(备注：如您在当年12建智月30日之前均未向建智公司申请年休假，公司则视您为自动放弃当年的年休假，将不给予您补当年的年休假及不给予您任何与之相关的补偿。)”的约定，年休假由夏本梅根据自身实际需要安排休息，且不能跨年度累积，逾期视为自动放弃。夏本梅入职时已经知悉年休假是由其本人提出申请，其工作性质是在商场销售产品，为了提高销售业绩，不申请年休假的情形非常普遍，故广州建智企业管理服务有限公司与夏本梅的此约定也是夏本梅在入职时知悉并且签名确认同意的。故夏本梅无任何依据追溯年休假工资。再者，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”，夏本梅的诉求中2010年4月1日至2019年6月11日的年休假亦超过了诉讼时效，故此时期的请求依法不应予以支持。另，广州建智企业管理服务有限公司已于2020年12月4日根据一审判决的内容向夏本梅支付未休年休假工资1623元。 夏本梅向一审法院提出诉讼请求：1.判决广州建智企业管理服务有限公司支付夏本梅经济补偿金17656元(1765.6元／月×10个月)；2.判决广州建智企业管理服务有限公司支付夏本梅未休年休假工资10958.9元（1765.6元／月÷21.75天×5天×300%×9年）；3.本案诉讼费用由广州建智企业管理服务有限公司承担。 一审法院认定事实：2015年9月1日，甲方广州建智企业管理服务有限公司、乙方广东省友谊国际企业服务有限公司、丙方夏本梅签订一份《协商解除和转移劳动关系合同》，约定：于2015年8月31日解除丙方与乙方的劳动关系和劳动合同；自2015年9月1日起丙方与甲方建立劳动关系；甲方承认丙方在乙方的服务年限，丙方在甲方的服务期限视为自2010年4月1日起算；乙方在解除时不需向丙方支付经济补偿和未休年休假补偿。同日，广州建智企业管理服务有限公司与夏本梅签订一份书面劳动合同，约定合同期限为2015年9月1日起至2017年8月31日，夏本梅的工作岗位为促销员，工作地点为合肥。2017年11月1日双方续签一份劳动合同，合同期限2017年11月1日起至2020年10月31日止。2020年6月12日，广州建智企业管理服务有限公司书面通知夏本梅，因夏本梅达到法定退休年龄，于2020年6月20日终止与夏本梅的劳动关系。夏本梅2019年6月28日至2020年5月29日间平均工资为1765.6元。后夏本梅以广州建智企业管理服务有限公司为被申请人申请劳动仲裁，合肥市蜀山区劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月26日就夏本梅的仲裁申请做出不予受理决定。夏本梅不服该决定，在法定期限内诉至一审法院。 一审法院认为，夏本梅于2020年6月20日达到法定退休年龄，广州建智企业管理服务有限公司通知夏本梅双方于当日终止劳动关系，符合法律规定，夏本梅主张经济补偿，没有法律依据，该院不予支持。未休年休假工资属于福利待遇，适用一年仲裁时效，但年休假依法律规定可以跨一个年度安排，故用人单位应当对两年内安排劳动者休年休假或未安排休年休假但已发放年休假工资承担举证责任，现广州建智企业管理服务有限公司未提供该证据，应当按照规定支付未休年休假工资，夏本梅主张其年休假为5天每年，系其对自身权利的处分，广州建智企业管理服务有限公司应给付未休年休假工资1623元（1765.6元/21.75天×10天×200%）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款、第五条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百五十三条之规定，判决：一、广州建智企业管理服务有限公司于判决生效之日起十日内支付夏本梅未休年休假工资1623元；二、驳回夏本梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由广州建智企业管理服务有限公司负担。 本院二审期间,双方当事人均未向本院提交新的证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，根据劳动法的相关规定，劳动者达到法定退休年龄前与用人单位建立劳动关系，超过法定退休年龄后未享受职工基本养老保险待遇，仍继续为该用人单位提供劳动的，应当认定双方劳动关系延续，但用人单位与劳动者均有单方终止劳动关系的权利。本案中，夏本梅于2020年6月20日年满50周岁，广州建智企业管理服务有限公司向夏本梅发送《单位终止劳动合同通知书》，通知于2020年6月20日终止其与夏本梅之间的劳动合同并不违反法律规定。夏本梅主张广州建智企业管理服务有限公司支付经济补偿金于法无据，本院不予支持。关于夏本梅主张入职时公司漏缴两个月的社保问题，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，用人单位向劳动者支付经济补偿金需符合法律的规定，漏缴社保，不是未足额缴纳社保，更不等同于未缴社保，故夏本梅以广州建智企业管理服务有限公司漏缴社保为由要求支付解除劳动合同经济补偿金依据不足，本院亦不予支持。 关于未休年休假工资问题。支付未休年休假工资系因用人单位未安排年休假而应当履行的法定补偿义务，不属于法定的劳动报酬范围，故应当适用一年的仲裁时效规定。夏本梅的上诉理由不成立，本院不予认可。一审法院关于未休年休假工资的认定及判决事实清楚，适用法律正确，本院予以认同。 综上，夏本梅的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，免于收取。 本判决为终审判决。 审判员  王二辉 二〇二一年三月二日 法官助理王瑾 书记员姚静 附相关的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。