鞍山市立山区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0304民初1284号原告：金先有，男，汉族，1957年8月17日，住址：辽宁省鞍山市立山区。委托代理人：刘素清，女，汉族，1958年9月19日，住址：辽宁省鞍山市立山区。（系原告妻子）委托代理人：石长业，辽宁安成律师事务所律师。被告：鞍山市肿瘤医院。住所地：鞍山市立山区莘华路**。法定代表人：张镇，系该院院长。委托代理人：姜延雷，辽宁律源通律师事务所律师。原告金先有诉被告鞍山市肿瘤医院医疗损害责任纠纷一案，本院立案后依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金先有委托代理人刘素清、石长业、被告鞍山市肿瘤医院的委托诉讼代理人姜延雷均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：1、判令被告赔偿原告各项损失1106478.536元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年4月19日，原告因为轻微间歇性头疼，自行驾车到被告处就诊，经被告门诊探查为“右颞叶占位病变”，欺诈原告住院治疗，在住院期间接受被告的“右侧蝶骨峭脑膜瘤”的手术建议。2019年5月8日，原告接受被告聘请的医生实施的“右侧蝶骨峭脑膜瘤”手术。因为被告医疗准备不足，造成手术失败，后续治疗违反规范，致使原告继发性脑积水，虽经被告长达11个多月的权利抢救和治疗后，保住了性命。造成了原告残疾，现原告处于康复阶段；由于被告及工作人员严重不负责任，违反医疗及护理常规，诊察失误，手术错误，抢救不力，未及时作出转院处理，造成原告人身损害，现原告根据《中华人民共和国民法总则》、《侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等规定，诉至人民法院，请人民法院支持原告之诉请。被告辩称：被告在对原告的医疗过程中，适用手术治疗，诊断正确、合理，原告所受损害是由其自身疾病导致，对被告承担次要责任被告无异议，但主张参与度为20%，且患者鉴定为一级伤残的原因主要是患者在我院出院后对疾病没有继续治疗导致。对于医疗费用部分中门诊费用不予认可，认可手术之后发生的费用。对于残疾赔偿金认为应按周岁整年计算。误工费要求按照居民服务行业和其他服务业标准，主张3000元/月。营养费以及护理费按照鉴定标准及法律依据当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据，本院认定如下：原告提供的护工收据两张，该收据经过勾抹且有残缺，亦无其他证据佐证，本院对该组证据不予采信；根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：金先有于2019年4月15日到鞍山市肿瘤医院就诊检查，随后在鞍山市肿瘤医院办理住院，其住院时间为2019年4月22日至2019年9月19日，2019年9月20日至2019年12月31日，2020年1月20日至2020年5月19日，共计375天。在金先有住院期间，鞍山市肿瘤医院出具的入院诊断为右颞叶占位病变，并于2019年5月8日为金先有进行手术，术中诊断为右侧蝶骨嵴脑膜瘤。后金先有于2020年6月30日至2020年7月3日在中国医科大附属第一医院鞍山医院住院3天。又于2020年7月10日至2020年7月18日，2020年12月9日至2020年12月17日在鞍山市双山医院住院共计15天。以上住院日期共计393天。经金先有申请，本院依法委托北京中衡司法鉴定所对鞍山市肿瘤医院为金先有的诊疗行为是否具有过错、鞍山市肿瘤医院对金先有的诊疗行为与金先有的损害后果之间是否存在因果关系，如有因果关系，其参与度以及金先有的伤残等级进行鉴定,该鉴定所于2021年1月7日作出鉴定意见,认定:“1、鞍山市肿瘤医院在对金先有的诊疗过程中存在过错，该过错与金先有的损害后果有因果关系，属次要原因。2、被鉴定人伤残等级属一级。”后金先有再次向我院递交申请，本院依法委托北京中衡司法鉴定所对金先有护理期、营养期、误工期、护理依赖及护理人数进行鉴定，该鉴定所于2021年2月24日作出司法鉴定意见书，意见书中载明：“依据躯体伤残者日常生活活动能力项目评定：进食、床上活动、穿衣、修饰、洗澡、床椅转移、行走、小便始末、大便始末、用厕均需他人照料，总分值0分。”鉴定意见认定结论为：“1、建议金先有误工期、护理期、营养期至伤残评定前一日。2、金先有属完全护理依赖，护理人数建议1-2人。”本院认为，患者在诊疗活动中受到损害,医疗机构及其医务人员有过错的,由医疗机构承担赔偿责任。据此,因相关鉴定意见已确定被告对原告的诊疗行为存在过错,故被告依法应承担相应的赔偿责任。本案的争议焦点即为被告在诊疗过程中的过错所对应的责任划分以及原告要求赔偿损失款额是否理由正当且符合法律规定。关于原告主张的医疗费299926.9元一节，原告向本院提供了住院治疗病案、医药费收款收据金额为299926.9元，被告对其中原告所花费的于九州医院就诊检查费825.63元以及原告手术前在其门诊处就诊的费用1115元（407元+708元）不予认可。上述费用系原告分别于2019年4月15日、4月16日在被告门诊处检查所花门诊费用以及原告于4月29日至九州医院进行检查的费用，上述费用系原告术前所产生的费用，与本案被告的过错诊疗行为不具关联性。故在扣除上述费用后，合理的医疗费数额为297986.27元，本院予以确认。关于原告主张误工费依据3000元/月标准，计算至定残前一日共计625天一节。被告对此不予认可，其辩称原告已经63岁，处于退休状态不应认定误工费损失。本院认为误工费是否计算在赔偿项目内应从受害人实际遭受的损失角度来考虑，而不能机械地以年龄界定。虽然被告超过退休年龄但并未完全丧失劳动能力，在被告处进行手术之前其实际仍在从事劳动，且其确有相应公司开具证明此事实，被告因受到损害后确实导致其收入的实际减少，故应当考虑被告的误工费用。然而，原告仅出具鞍山天拓普惠企业管理有限公司出具的工作证明，仅能证明其从事广告派单员的职务，其并未提供相应的备案劳动合同、连续6个月以上的工资银行流水等证据加以佐证其工资收入，本院无法核实该工资收入数额的准确性。因此在原告无法证明其有固定的收入情况下，应当依照上一年度即2020年度辽宁交通事故损害赔偿标准中居民服务业和其他服务业的有关数据确定其年收入为46970元。原告主张依照每月3000元标准计算误工费标准系其对自身权利的处分，本院予以确认。因司法鉴定意见中明确载明原告本次伤后误工期至伤残评定前一日，即2021年1月6日，共计为625日（含住院），故原告的误工损失应为61643.8元（3000元*12个月/365日*625日）为宜。关于原告主张定残前护理费用57617.44元一节，住院期间的医疗护理应为原告日常的生活护理，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地从事同级别护理的劳动报酬标准计算。原、被告双方对定残前护理期限393天予以认可，关于护理费计算标准，原告虽然提供护工于艳、于春英的收条，但收条存在瑕疵，亦无其他支付证明等证据加以佐证，本院无法核实护理人员的真实收入情况，故应按2020年度居民服务业和其他服务业标准46970元／年计算，即每日按产生护理费128.7元。原告所提供的住院病历中记载的护理等级为二级护理，即护理人数应为1人，故原告的护理费应计算50579.1元（即128.7元*393日），对原告过高的请求不予支持。关于原告主张定残后护理费1409046元一节，鉴定意见书载明护理依赖属完全护理依赖，护理依赖系数为100%，结合鉴定意见中原告日常生活能力项目评定为0分，本院认为护理人数应为2人为宜。本案原告年龄在75周岁以下，护理年限暂按5年计算。按照2020年度居民服务业和其他服务业标准46970元／年计算。原告的护理费应计算469700元（46970元／年*5年*100%*2人），对原告过高的请求不予支持。关于原告主张的交通费5000元一节，本院考虑本诉原告出入院多次，护理人员护理亦确需发生交通费用，交通费酌情予以支持2000元为宜。关于原告主张住院伙食补助费住院伙食费39300元一节，住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。《辽宁省省直机关和事业单位差旅费管理办法》第十三条确定，我省出差人员的伙食补助费按出差自然（日历）天数实行定额包干，每人每天100元。原告实际住院393天，住院伙食补助费应为39300元，故对本诉原告的此项主张予以支持。关于原告主张营养费39300元一节，是否给付营养费应根据受害人伤害情况、年龄状况并参照医嘱意见、鉴定意见予以确定。本案中原告伤情被评定为一级伤残，确需加强营养，本院支持原告营养费15000元（15000元*100%=15000元）。关于原告主张的709498元的残疾赔偿金一节，经鉴定，原告因伤致残一级。残疾赔偿金应按照受诉法院所在地政府统计部门公布的上一年度“全体居民人均可支配收入”收入标准计算，辽宁省2020年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据中载，全体居民人均可支配收入为31820元／年，原告1957年出生，定残时63周岁，残疾赔偿金应计算为540940元（31820元／年×100%×17年），故对原告诉求被告支付残疾赔偿金540940元予以确认，对超过部分不予支持。关于原告主张残疾辅助费共计1550元一节，本院认为该笔费用确实已经发生，原告亦提供相应收据予以证明，被告对此不持异议，故本院对原告主张残疾辅助费1550元予以支持。关于原告主张鉴定费、打印费等费用总计32558元一节，本院认为该笔费用系原告主张权利所产生的合理费用，且被告对该笔费用予以认可，故本院对原告所主张的鉴定费用32558元予以支持。关于原告主张的精神损失费50000元一节，原告虽因被告医疗行为导致其受伤，但其自身疾病的性质是其损害后果的主要原因，故本院对原告主张精神损害抚慰金50000元的诉讼请求不予支持。关于赔偿责任的大小,医疗纠纷案件一般都是混合过错的情形,即患者本身带有一定风险的原属疾病,加上医疗机构的医疗过错,最终造成损害结果。据此，应考虑到医疗过错的参与度问题，本院根据北京中衡司法鉴定所的鉴定意见确认医疗过错参与度为次要原因,综合考虑双方各种因素,最终确定由被告承担40%的责任。故上述鞍山市肿瘤医院应当赔偿金先有的合理损失共计1511257.17元。被告对该损失应当承担40%即1511257.17元*40%=604502.9元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”、第十七条第二款“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”、第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定”、第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”、第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”、第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”、第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款：“上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”、之规定，判决如下：被告鞍山市肿瘤医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告金先有各项损失总计604502.9元；如被告鞍山市肿瘤医院未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14700元（原告已预缴），由被告鞍山市肿瘤医院承担10345元，由原告金先有承担4355元。如不服本判决，可在判决书送达之日期15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院，同时预交上诉案件受理费。若在上诉期满后七日内未交纳案件受理费，按未提出上诉处理。审 判 长  李盈洁人民陪审员  孟 英人民陪审员  赵秀凤二〇二一年三月五日代理书记员  吴欣如