辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终1108号上诉人（原审被告）：新洲康之源(北京)商贸有限公司，住所地北京市朝阳区光华路**院**楼**(17)2006。法定代表人：郭宝战。委托诉讼代理人：刘嘉，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：王婷婷，女，1991年4月29日出生，满族，住辽宁省宽甸满族自治县。上诉人新洲康之源(北京)商贸有限公司与被上诉人王婷婷劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2019）辽0102民初11271号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。新洲康之源(北京)商贸有限公司上诉请求：请求撤销原判第一项。事实与理由：公司与王婷婷对劳动报酬、工资的发放变更为按销售业绩发放报酬，且变更后已履行超过一个月，总经理通过会议的方式进行了明确告知，王婷婷2019年1月以后的工资都是按此方式发放，王婷婷自身原因导致未办理失业登记手续，故公司不应支付失业金损失。王婷婷辩称：同意一审法院判决。王婷婷向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判令：支付拖欠的2019年4月1日至2019年6月30日期间工资15000元。2.支付解除劳动合同经济补偿金20000元[5000×(N+1),N=3年，工资5000]。3.迫使本人失业支付失业救济金：1050×交保险的月份÷3，交保险月份=27个月（每3个月计算1个月的失业金，超过24个月，按24个月计算）。小计1050×9=9450元。4.支付由7月1日起至案情结束，处理案情期间工资，预期6个月30000元。故申请经济补偿金共计74450元。5.诉讼费由公司承担。诉讼过程中，王婷婷放弃第四项诉讼请求，事实和理由：本人于2017年2月13日与公司签订劳动合同。曾担任该公司销售助理一职。工资5000(底薪3000,绩效2000)元+五险一金待遇。补助600元。共计5600元。每月10日发放上月工资并由盛京银行汇款。该公司于2019年5月开始无故停止发放工资，使本人失去生活保障，曾受巨大的精神和生活压力，以至于没钱交房租马上要被房东赶走居无定所。公司己经连续3个月没有正常发放工资。故本人提起诉讼，请求法院给予公平，公正的裁决。一审法院查明，2017年2月13日，王婷婷与新洲康之源(北京)商贸有限公司签订劳动合同，约定期限2017年2月13日至2020年2月13日，月工资3000元。王婷婷工作岗位销售助理。2019年7月23日，公司向王婷婷出具终止劳动合同通知，内容为2019年7月26日与您终止劳动合同，请在2019年7月26日前按照公司的规定办理离职手续。2019年7月1日，王婷婷以新洲康之源(北京)商贸有限公司、新洲康之源（北京）商贸有限公司沈阳分公司、泉水叮咚（北京）饮品有限公司为被申请人以本案诉求向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委于次日作出不予受理通知书。王婷婷不服，起诉来院。另查明，王婷婷主张最后工作至2019年7月23日。公司主张王婷婷最后工作时间为2019年3月末。公司向王婷婷支付部分工资如下：2018年1月10日工资2296.75元、2018年2月7日工资2296.75元、2018年3月9日工资2296.75元、2018年8月10日工资2262.63元、2018年9月10日工资2262.63元、2018年10月11日工资2262.63元、2018年11月9日工资2262.63元、2018年12月10日工资2262.63元、2019年1月10日工资2228.12元、2019年1月28日工资3068.12元、2019年3月8日工资2748.12元、2019年4月10日工资2668.12元、2019年7月18日工资918.75元（5月工资）。公司未足额支付王婷婷2019年4月至6月工资。公司为王婷婷缴纳了社会保险及住房公积金，其中2018年社会保险个人承担部分金额为343.25元/月；2019年1月，王婷婷社会保险个人承担部分金额为477.88元,2月至6月，王婷婷社会保险个人承担部分金额为411.88元/月；2018年1月至2019年6月住房公积金个人承担部分金额为360元/月。一审法院认为，关于王婷婷主张的2019年4月1日-2019年6月30日期间工资。公司抗辩根据考勤打卡确认王婷婷最后工作时间为2019年3月末，并提供考勤表予以证明，但王婷婷对考勤表不予认可，且公司自认向王婷婷支付了5月工资，双方劳动合同于2019年7月26日终止，因此，对公司抗辩的最后工作时间为2019年3月末，不予采信。关于公司抗辩自2019年1月起按销售业绩发放劳动报酬。王婷婷对此不予认可，公司亦未能就此提供有效证据加以证明，故应承担举证不能的法律后果，一审法院对公司该抗辩，不予采信。2019年4月1日-2019年6月30日期间，王婷婷向公司提供劳动，公司应向王婷婷支付工资。王婷婷主张月工资为底薪3000元及绩效2000元。但对4月至6月期间绩效，未提供有效证据予以证明，应承担举证不能的法律责任。且双方劳动合同约定工资为3000元，因此，王婷婷工资应以月3000元计算为宜。扣除已支付的5月工资918.75元及4月、5月、6月社会保险、住房公积金个人承担部分2315.64元（411.88元×3个月+360元×3个月），公司还应向王婷婷支付工资5765.61元（3000元×3个月-918.75元-1325.64元-360元×3个月）。关于王婷婷主张的解除劳动合同经济补偿。公司未及时足额支付工资，王婷婷以申请劳动仲裁形式与公司解除劳动合同，公司应向王婷婷支付解除劳动关系经济补偿。关于王婷婷月工资数额。应为离职前12个月平均应发工资，故应将王婷婷社会保险、住房公积金个人承担部分计算在内。经计算，王婷婷解除劳动关系经济补偿为7838.91元[（2262.63元+2262.63元+2262.63元+2262.63元+2262.63元+2228.12元+3068.12元+2748.12元+2668.12元+360元×9个月+411.88元×2个月+477.88元+343.25元×6个月+3000元×3个月÷12个月）×2.5个月]。关于王婷婷主张的代通知金。王婷婷的情形不符合支付代通知金的法定情形，故对该主张，一审法院不予支持。关于王婷婷主张的失业金损失。《中华人民共和国社会保险法》第五十条一款规定，用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。本案中，因公司原因导致王婷婷无法领取失业金，因此造成的损失应由公司承担赔偿责任，故对王婷婷主张的失业保险金损失，一审法院予以支持。关于失业保险金损失的数额。《中华人民共和国社会保险法》第四十六条规定，失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。据此，公司应赔偿王婷婷失业保险金损失8166元（1183元×3个月+1539元×3个月）。一审法院判决：一、新洲康之源（北京）商贸有限公司于本判决生效后十日内一次性支付王婷婷2019年4月1日-2019年6月30日期间工资5765.61元；二、新洲康之源(北京)商贸有限公司于本判决生效后十日内一次性支付王婷婷解除劳动关系经济补偿7838.91元；三、新洲康之源（北京）商贸有限公司于本判决生效后十日内一次性支付王婷婷失业保险金损失8166元；四、驳回王婷婷其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由新洲康之源（北京）商贸有限公司负担。二审中，当事人未向本院提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人新洲康之源(北京)商贸有限公司提出的2019年1月以后王婷婷工资构成发生了变更的主张。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”新洲康之源(北京)商贸有限公司作为用人单位应当就公司变更劳动合同中工资构成的内容、王婷婷同意或明知合同内容变更以及2019年1月以后王婷婷各月工资明细等事实提供充分证据予以证实，但均未提供，应承担举证不能的责任。故对新洲康之源(北京)商贸有限公司该项上诉主张，本院不予支持。关于上诉人新洲康之源(北京)商贸有限公司提出的不应支付失业金损失的主张。根据劳动法律规定，用人单位应当在解除或终止劳动合同关系时及时向劳动者出具解除或终止劳动合同关系证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。新洲康之源(北京)商贸有限公司未能提出其已完成法律规定的义务，亦无证据证明因王婷婷存在过错造成无法领取失业金，故新洲康之源(北京)商贸有限公司应承担支付失业金损失的责任。对上诉人新洲康之源(北京)商贸有限公司该项上诉主张，本院不予支持。综上所述，上诉人新洲康之源(北京)商贸有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以确认。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由新洲康之源(北京)商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 董 菁审判员 刘风霞审判员 郝梦思二〇二一年三月四日法官助理白晓辉书记员席红跃