文书内容江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏08民终281号上诉人（原审原告）：王虎，男，汉族，1986年5月23日出生，住淮安市清江浦区。委托诉讼代理人：张士银，淮安市淮安区宋集法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：清河区筑巢商行，住所地清江浦区水渡口大道红星美凯龙一楼。经营者：庄磊，男，汉族，1979年2月12日出生，住淮安市清江浦区。委托诉讼代理人：孙任公，上海申浩律师事务所律师。上诉人王虎因与上诉人清河区筑巢商行劳动争议纠纷一案，不服淮安市清江浦区人民法院（2020）苏0812民初8377号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年1月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。王虎上诉请求：撤销淮安市清江浦区人民法院（2020）苏0812民初8377号民事判决第二项，改判支持上诉人要求清河区筑巢商行支付未签订书面劳动合同双倍工资差额55000元的主张。事实与理由：根据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条第一款：劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。清河区筑巢商行一审中提交的《员工档案表》登记的是王虎的基本信息，《安装用工协议》仅约定了王虎的劳动义务，未约定其劳动权利，更没有包含劳动合同的基本条款。缺乏劳动合同必备条款的《安装用工协议》不能等同于劳动合同，且协议中约定的相关内容也不符合《中华人民共和国劳动合同法》第十七条关于劳动合同条款的强制性规定。故，王虎因与清河区筑巢商行之间应视为未签订书面劳动合同，清河区筑巢商行应依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定支付王虎未签订书面劳动合同双倍工资差55000元。清河区筑巢商行辩称：1、从字面上理解用工就是劳动，协议就是合同，用工协议就是换了一种说法的劳动合同，且其中用工单位和劳动者指向明确，能够确定具体的责任人，属于劳动合同已经成立；2、劳动合同第八十二条适用的对象是未签订劳动合同，而根据王虎的上诉状来看，即使劳动合同因欠缺法定必备条款，而认定为无效，也不能认定双方未签订劳动合同；3、必备条款并不是效力性强制性规定，根据劳动合同法第八十一条规定，用人单位提供的劳动合同文本未载明劳动合同必备条款，由劳动行政部门责令改正。综上，《安装用工协议》缺少必要条款，是不完备的劳动合同，但已经具备的条款是成立且生效的，合同中未对薪酬数额作出具体约定，可以由双方协商补充，也可以要求劳动行政部门责令改正，而王虎在职期间已经按月领取工资4000-5000元的事实已经对未约定事项默视认可，起到了补充合同效力的作用，故王虎的上诉不应当得到支持，请求依法驳回。清河区筑巢商行上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回王虎一审全部诉请；2、王虎承担本案诉讼费用。事实与理由：王虎系在工作中严重不负责任，造成损失后自动离职并向我方发送书面的离职申请且没有提前一个月通知，并不是用人单位要求劳动者解除合同，故用人单位不应当支付经济补偿金。王虎辩称，公司的上诉理由不成立，王虎没有自动离职，而是清河区筑巢商行的法定代表人电话与王虎联系后，要主动辞退王虎，请求二审法院驳回清河区筑巢商行的上诉请求。王虎向一审法院起诉请求：1、判决被告向原告支付经济补偿金10000元；2、判决被告向原告支付未签订劳动合同的二倍工资差额55000元。一审认定法院事实：2018年9月14日，原告与被告签订淮安筑巢家居连锁安装工种用工协议，同年9月26日，原告进入被告单位从事安装工种工作，每月工资5000元通过转账支付。原告在被告处工作至2020年8月31日。该案经过劳动人事争议仲裁前置程序。一审法院认为，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，被告在原告入职前就已经与原告签订书面的劳动合同，对原告要求被告支付二倍工资差额55000元，无事实及法律依据，依法不予支持。非劳动者原因导致劳动关系解除或终止的，用人单位应该支付劳动者经济补偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，被告主张原告自动离职，但并未举证证明，应向原告支付经济补偿金，结合原告在被告处的工作年限、工资数额及诉请计算方法，原告主张经济补偿金10000元，符合法律规定，依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、被告清河区筑巢商行于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告王虎经济补偿金10000元。二、驳回原告王虎其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元（减半收取），予以免收。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人王虎为证明其主张提交2020年8月31日其与清河区筑巢商行经营者庄磊的通话录音一份，证明是庄磊主动要求与上诉人王虎解除劳动合同的事实。清河区筑巢商行质证称：对通话录音的真实性没有异议，但是我方认为是属于正常的工作沟通，录音中可以明确两个基本事实：1、王虎承认是床垫报废的责任人，并且床垫本身不能勒，王虎为自己的便利报废了床垫，与我方提供的证据相互印证；2、王虎的工资构成是底薪加提成，底薪是3500元，而提成大约是1500元，只要经营状况好，用人单位都是足额发放，这也就是王虎自称的5000元固定工资。上诉人清河区筑巢商行为证明其主张提交下列证据：1、情况说明一份，其中有王虎在职期间故意损坏的床垫照片，该客户向公司的订货单，以及向客户退款1816元的转账记录，证明由于王虎的工作失误，人为造成床垫报废，被客户投诉退货，直接经济损失为1816元，订单总金额为69730元，也未能继续履行；2、微信聊天记录一份，王虎在工作群里承认其毁坏床垫，但非故意；3、转账记录一份，证明向王虎的工资转账，王虎的工资是4000-5000元不等，根据公司的情况和经营情况，有一定幅度的变化。这也是为什么在用工协议中未能明确具体数额的原因。王虎逐月领取数额不等的工资应视为对劳动合同的补充和认可。王虎质证称：1、对情况说明的证据三性有异议，与本案没有关联性；2、对微信聊天记录的证据三性有异议；3、对转账记录没有异议，该份证据也证明了王虎的工资在5000元左右。经审理查明，原审认定事实无误，本院予以确认。关于王虎的上诉请求，本院认为，清河区筑巢商行无需向王虎支付二倍工资差额55000元，理由如下：本案中《淮安筑巢家居连锁安装工种用工协议》规定了试用期、工作内容、工作期限以及双方的权利义务，虽然其欠缺《中华人民共和国劳动合同法》第十七条第一款规定的劳动合同的部分必备条款，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十一条规定，用人单位提供的劳动合同文本未载明本法规定的劳动合同必备条款或者用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。该条款中已对用人单位欠缺劳动合同必备条款应承担的法律责任予以规定，且从该条款中并不能得出缺少必备条款应视为未签订合同的含义，故王虎关于欠缺劳动合同必备条款的劳动合同视为没有签订劳动合同的主张没有法律依据，本院不予支持。关于清河区筑巢商行的上诉请求，本院认为清河区筑巢商行应当向王虎支付经济补偿金，理由如下：清河区筑巢商行声称是王虎向其发送书面离职申请主动离职，但其未能提交王虎的书面离职申请。根据王虎在二审中提交的与清河区筑巢商行经营者庄磊的通话录音的内容，可以认定是清河区筑巢商行辞退王虎，在非劳动者原因导致劳动关系解除或终止的情形，用人单位应该支付劳动者经济补偿金。综上所述，王虎、清河区筑巢商行的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。王虎上诉案件受理费10元，由王虎负担；清河区筑巢商行上诉案件受理费10元，由清河区筑巢商行负担。本判决为终审判决。审判长  孙晓明审判员  丁 然审判员  孙 洁二〇二一年三月十七日法官助理骆康璐书记员徐丹