辽宁省丹东市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）辽06民终17号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司丹东中心支公司，住所地辽宁省丹东市元宝区滨江中路********。 负责人：佟军，该支公司总经理。 委托诉讼代理人：王鑫平，辽宁中天律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈香，女，1963年11月16日出生，汉族，丹东灿哥羊汤服务人员，住辽宁省灯塔市。 委托诉讼代理人：李晓宁，丹东市元宝区宏辉法律服务所法律工作者。 原审被告：徐海燕，女，1978年6月22日出生，汉族，无职业，住辽宁省丹东市振兴区。 原审被告：王前程，男，1969年4月14日出生，汉族，丹东海恩景区开发有限公司职员，住辽宁省丹东市振兴区。 两名原审被告共同委托诉讼代理人：任忠杰，辽宁乾朗律师事务所律师。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司丹东中心支公司（以下简称平安财险丹东支公司）因与被上诉人陈香及原审被告徐海燕、王前程机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省丹东市振兴区人民法院（2019）辽0603民初1275号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安财险丹东支公司的委托诉讼代理人王鑫平、被上诉人陈香的委托诉讼代理人李晓宁、原审被告徐海燕、王前程的委托诉讼代理人任忠杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平安财险丹东支公司上诉请求：撤销振兴区人民法院（2019）辽0603民初1275号民事判决中的伤残赔偿金74684元、精神损害抚慰金11202.6元，合计85886.6元。请求人民法院依法改判，并判令被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：一审法院认定被上诉人陈香构成十级伤残，依据不足。丹东市中心医院法医司法鉴定所依据《人体损伤程度致残分级》5.10.6.12，认定被上诉人陈香右踝关节功能丧失50%以上，构成十级伤残。然而，陈香提供的病志中仅记载其右胫腓骨骨折，并未记载因其右胫腓骨骨折导致其右踝关节功能丧失的情况及程度。因此，陈香的实际伤情与鉴定书中记载的伤情不符。庭审中，上诉人已提出对被上诉人陈香的伤情进行重新鉴定，但是一审法院未予采纳，仍依据该鉴定书认定被上诉人陈香构成十级伤残，依据不足，请求二审法院依法改判。 陈香辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉人的上诉请求，维持原判。被上诉人病志中记载的右胫腓骨骨折靠近踝关节部分，是踝关节的重要组成部分，以此来确定踝关节功能丧失来评残是有法律依据的。上诉人一方应当提供充足的证据证实被上诉人的鉴定存在瑕疵，故原审鉴定程序合法应当得到二审法院的支持。 徐海燕、王前程述称，对上诉人的上诉请求我方没有意见。 陈香向一审法院起诉请求：请求人民法院依法判令被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失合计181577.02元。 一审法院认定事实：2017年9月13日16时10分，被告徐海燕驾驶车牌号为辽Ｆ×××××的小型客车，沿振兴区十经街由东向西行驶至振兴区十经街小影院门前路口左转弯时，将行人原告陈香刮倒，致原告受伤的交通事故。原告因此受伤在丹东市中医院住院104天（2017年9月13日至2017年12月26日），均为二级护理。丹东市公安交通警察支队新区大队于2018年9月28日对该起交通事故作出第210601420170004098号道路交通事故认定书，认定被告徐海燕负全部责任，原告无责任。经原告申请，一审法院委托丹东市中心医院法医司法鉴定所对原告进行伤残等级评定。2019年8月5日，该法医司法鉴定所对原告的伤情作出鉴定意见书，鉴定意见为，被鉴定人陈香右胫腓骨骨折致右踝关节功能丧失，构成拾级伤残。 另查明，辽Ｆ×××××号肇事车辆的所有人为被告王前程，其就该车辆在被告平安财险丹东支公司投保了交强险和商业三者险，其中商业险的责任限额为100万元。原、被告均同意按照误工150天，每天100元的标准确定原告的误工费损失。 依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及参照辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据，结合原告的诉讼请求，确定原告的损失情况如下： 1、医疗费：31826.34元（根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证明确定）； 2、住院伙食补助费：104天×50元/天=5200元； 3、护理费：144.4元/天×104天=15017.6元（护理费根据原告住院天数、休治时间、护理级别等情况，参照上一年度辽宁省居民服务和其他服务业在岗职工平均工资52707元/年确定）； 4、误工费：100元/天×150天=15000元； 5、交通费：104天×4元=416元； 6、残疾赔偿金：37342元/年×20年×10%=74684元（残疾赔偿金根据原告伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇常住居民可支配收入37342元/年确定）； 7、精神损害抚慰金：37342元/年×3年×10%=11202.6元（精神抚慰金根据原告的伤情，侵权人的过错程度等因素，结合本案实际确定）； 8、辅助器具费：1424元； 9、鉴定费1273.32元。 同时扣除被告平安财险丹东支公司已经垫付的10000元医疗费，以上损失合计为146043.86元。 一审法院认为，本案涉及下列法律关系：一是徐海燕与原告所形成的侵权法律关系；二是被告王前程与被告平安财险丹东支公司间的保险合同关系。涉案交通事故已经丹东市公安交通警察支队新区大队认定，被告徐海燕负全部责任，原告无责任。该事故认定合法有效，一审法院予以采信。一审法院确认被告徐海燕承担100%的事故责任。被告平安财险丹东支公司应当依据相关法律、法规和保险合同的约定，在保险额度内赔偿原告的合理损失。对于被告平安财险丹东支公司提出原告用药不合理的意见，因其未提供任何证据证明，一审法院不予采纳。 本案对原告所作的伤残等级鉴定，由一审法院依法委托丹东市中心医院法医司法鉴定所具体实施，该鉴定机构及鉴定人员均具备相应司法鉴定资质，其鉴定结论应予以采信。现被告平安财险丹东支公司对原告的伤残等级鉴定结论提出异议，并申请重新鉴定，但未能提供任何证据予以佐证，故被告平安财险丹东支公司对司法鉴定结论提出的异议不能成立，对其请求重新鉴定的申请不予准许。 原告请求的赔偿数据，依一审法院合法确定的数额为准，超出部分一审法院不予支持。 一审法院判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司丹东中心支公司于本判决生效后10日内在交强险范围内赔偿原告陈香损失合计110000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司丹东中心支公司于本判决生效后10日内在商业险范围内赔偿原告陈香医疗费、住院伙食补助费27026.34元、残疾赔偿金7744.2元；三、被告徐海燕于本判决生效后10日内赔偿原告陈香鉴定费1273.32元。四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3423元，由原告负担223元，由被告徐海燕负担3200元。 二审中，当事人未提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，上诉人平安财险丹东支公司虽然提出被上诉人陈香提供的病志中仅记载其右胫腓骨骨折，并未记载因其右胫腓骨骨折导致其右踝关节功能丧失的情况及程度。被上诉人陈香的实际伤情与鉴定书中记载的伤情不符，被上诉人陈香构成十级伤残，依据不足。但案涉鉴定意见系经鉴定人员查体，右踝关节运动范围与对侧比较：背屈：左20°右10°；跖屈：左45°右20°；外翻：左20°右10°；内翻：左30°右10°，经计算右踝关节功能丧失>50%，鉴定为，被鉴定人陈香：右胫腓骨骨折致右踝关节功能丧失，构成拾级伤残。而上诉人平安财险丹东支公司并未提交证明被上诉人陈香构成十级伤残依据不足的证据。故一审法院未支持上诉人平安财险丹东支公司重新鉴定申请，依据鉴定意见认定伤残赔偿金、精神损害抚慰金并无不当。上诉人平安财险丹东支公司的上述主张，本院不予支持。 综上所述，平安财险丹东支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3423元，由中国平安财产保险股份有限公司丹东中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  沈维刚 审判员  曹立新 审判员  姜艳艳 二〇二一年三月十二日 法官助理王蕾 书记员王阳