辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终4539号上诉人（原审原告）：赵建国，男，1980年10月14日出生，汉族，住沈阳市和平区。被上诉人（原审被告）：东北制药集团沈阳第一制药有限公司，住所地沈阳经济技术开发区昆明湖街**。法定代表人：周凯，该公司总经理。委托诉讼代理人：王小芳，女，该公司员工。上诉人赵建国因与被上诉人东北制药集团沈阳第一制药有限公司劳动争议一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院（2019）辽0191民初3210号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月4日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。赵建国上诉请求：1、请求上级法院撤销（2019）辽0191民初3210民事判决书的判决事项；2、请求上级法院恢复我无故被一审法院撤销的诉讼请求；请求判决被告给原告补订书面无固定期限劳动合同、恢复工作；三，请求法院判令被上诉人承担全部诉讼费用。事实及理由，上诉人2009年6月5日至2018年8月31日始终在被上诉人处工作。上诉人企业、部门、岗位没有变。2009年7月1日，在被上诉人处签订书面劳动合同一份，期限为2009年7月1日起至2010年6月30日止，公司名称为辽宁天缘人力资源服务有限公司，劳动合同期满后，上诉人再没有与任何企业、公司及个人签订书面劳动合同。2010年7月1日至2012年8月31日，上诉人仍在被上诉人公司工作。上诉人与被上诉人已经存在事实劳动关系，但被上诉人未与上诉人订立劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系应当订立书面劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日，满一年的前一日应当依照劳动合同法第82条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。一审法院严重违反法定程序。上诉人在一审诉讼书中的起诉请求明确写明第一项诉讼请求，判决被告给原告补订书面无固定期限劳动合同、恢复工作。在一审法院作出的判决中，原告第一项诉讼请求中恢复工作被删除，原告向一审提出恢复原告工作的诉讼请求，一审法院没有审理也没有作出判决，违法剥夺上诉人的诉讼权利。依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法的解释》第325条第四款规定，认定事实与适用法律错误。一审法院明知上诉人与被上诉人已经存在事实劳动关系受到法律保护，一审法院先用沈阳市沈河区人民法院（2019）0103民初7556号民事判决来错误地认定上诉人的事实劳动关系，使上诉人受到法律保护的事实劳动关系变成无法律依据的事实劳动关系。之后，一审法院利用《劳动合同法》第14条3款，认定被上诉人与上诉人无固定期限劳动合同的关系，而不是正确依照《劳动合同法实施条例》第七条，最后成功运用自己的经验，巧妙地用了上诉人的诉讼请求，最终达到免除被上诉人应负的法律责任，排除上诉人应有的权利。2009年6月至2012年8月没有任何企业、公司及个人为上诉人缴纳失业保险。被上诉人发给上诉人的工作证，在一审交给经济技术开发区人民法院。东北制药集团沈阳第一制药有限公司辩称，对一审判决结果没有异议。赵建国向一审法院起诉请求：1.请求判决被告给原告补订书面无固定期限劳动合同；2.请求判决被告给原告补发2018年9月至今工资。一审法院认定事实：2009年7月1日，原告赵建国与辽宁天缘人力资源服务有限公司签订《劳动合同书》一份，约定劳动合同期限自2009年7月1日起至2010年6月30日止，辽宁天缘人力资源服务有限公司根据工作岗位的实际需要，安排赵建国从事的工作，工作地点为沈阳市，双方可以签订岗位协议书，约定岗位具体职责和要求。原告赵建国被辽宁天缘人力资源服务有限公司派遣至被告公司工作。劳动合同到期后，原告赵建国与辽宁天缘人力资源服务有限公司未再订立劳动合同，赵建国继续从事原工作，辽宁天缘人力资源服务有限公司继续为赵建国缴纳社会保险等费用。2012年9月1日，赵建国与辽宁人才派遣有限公司签订劳务派遣合同，被派遣至被告公司工作。2018年8月31日，赵建国与辽宁人才派遣有限公司的劳动合同到期，不再续签，双方解除劳动关系。另查明，2019年，原告以被告及辽宁人才派遣有限公司为被申请人，向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：办理劳动合同期满终止劳动合同手续及经济补偿金。该委于2019年8月28日作出沈和劳人仲字﹝2019﹞281号仲裁裁决书，裁决：“第一被申请人辽宁人才派遣有限公司自本裁决生效之日起十日内一次性向申请人赵建国支付解除劳动合同经济补偿金19,426.40元”，2019年9月25日，该委又作出沈和劳人仲字﹝2019﹞281-1号仲裁决定书，将上述裁决书中裁决结果部分“第一被申请人辽宁人才派遣有限公司自本裁决生效之日起十日内一次性向申请人赵建国支付解除劳动合同经济补偿金19,426.40元”补正为“第一被申请人辽宁人才派遣有限公司自本裁决生效之日起十日内一次性向申请人赵建国支付解除劳动合同经济补偿金16,651.20元”，上述裁决及决定已生效。原告又以被告及辽宁天缘人力资源服务有限公司为被申请人，向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求办理2009年6月5日至2010年7月1日劳动合同手续及经济补偿金4098.10元，该委下发不予受理通知书，原告在法定期限内向沈阳市沈河区人民法院提起诉讼，沈阳市沈河区人民法院于2020年3月30日作出（2019）辽0103民初7556号民事判决书，判决：“被告辽宁天缘人力资源服务有限公司于本判决生效后十日内，给付原告赵建国解除劳动合同经济补偿金1044元。”该判决已经生效。2019年5月20日，原、被告因裁决被申请人给申请人补订书面无固定期限劳动合同、裁决被申请人给申请人补发2018年9月至今工资等事宜发生争议，原告向沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委以被申请人（申请人）主体不适格，于2019年5月27日作出沈开劳人仲不字﹝2019﹞226号不予受理通知书，原告对该不予受理通知不服，故诉至一审法院。一审法院认为，关于原告要求被告补订书面无固定期限劳动合同的问题，原告主张因2010年7月1日至2012年8月31日期间，被告未与原告订立书面劳动合同超过一年，应当与原告签订无固定期限劳动合同。根据沈阳市沈河区人民法院（2019）辽0103民初7556号民事判决书，原告与辽宁天缘人力资源服务有限公司于2010年6月30日已经终止劳动合同。原告自2010年7月1日起至2012年8月31日止为被告公司提供有偿服务，接受被告公司管理，从事被告公司安排的工作，故原告自2010年7月1日起至2012年8月31日止与被告存在事实劳动关系，被告未与原告订立书面劳动合同超过一年，视为被告与原告已订立无固定期限劳动合同。故原告要求被告补订书面无固定期限劳动合同，无事实及法律依据，一审法院不予支持。关于原告要求被告补发2018年9月至今工资的问题，2018年8月31日，赵建国与辽宁人才派遣有限公司的劳动合同到期后，赵建国未与被告公司建立劳动关系，未到被告公司上班，未为被告公司从事有报酬的工作，故原告要求被告给原告补发2018年9月至今工资，一审法院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、《工资支付暂行规定》第三条的规定，判决：驳回原告赵建国的诉讼请求。案件受理费10元，由原告赵建国负担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人主张的被上诉人与其补订书面无固定期限劳动合同问题。上诉人与辽宁天缘人力资源服务有限公司签订的劳动合同于2010年6月30日期满终止后，双方未再续签劳动合同，但上诉人仍在被上诉人处接受其管理，从事原岗位工作，直至2012年9月1日上诉人另与辽宁人才派遣有限公司签订劳动合同。故应认定2010年7月1日起至2012年8月31日期间上诉人与被上诉人存在事实劳动关系。因被上诉人未与上诉人订立书面劳动合同超过一年，视为双方已订立无固定期限劳动合同，故上诉人该项主张，于法无据，本院不予支持。关于上诉人主张的恢复工作问题。上诉人于一审庭审过程中明确放弃主张，记载于一审庭审笔录第4页。因一审法院对该项主张未予审理，本院依法亦不予审理。综上所述，赵建国的上诉请求无事实及法律依据，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人赵建国负担。本判决为终审判决。审判长  赵明静审判员  石瑷丹审判员  秦 斌二〇二一年三月十七日法官助理李元旬书记员佟雪峰本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。