辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终3403号上诉人（原审原告）：宝钢工程技术集团有限公司，住所地宝山区铁力路**。法定代表人：王建跃，系该公司董事长。委托诉讼代理人：王晓宁，系上海中筑律师事务所律师。委托诉讼代理人：贾琪，系上海中筑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳市辽中区文化旅游体育事业发展中心，住所，住所地沈阳市辽中区政府路**div>法定代表人：郑雪梅，系中心主任。委托诉讼代理人：王新兴，系辽宁英伟律师事务所律师。委托诉讼代理人：马吉生，系辽中区城乡建设事务服务中心工作人员。上诉人宝钢工程技术集团有限公司(以下简称宝钢公司)因与被上诉人沈阳市辽中区文化旅游体育事业发展中心（以下发展中心）建设工程施工合同纠纷一案，不服沈阳市辽中区人民法院（2020）辽0115民初597号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，依法审理了本案。本案现已审理终结。宝钢公司的上诉请求：撤销原审判决，依法改判。事实和理由：一审法院认为我方主张两笔款项的违约金没有依据，但是我方是依据双方签订的总承包合同专用条款中的第12.2条关于付款延误的违约责任，被上诉人应当赔偿违约金。关于1057563.35元的违约金本来应该从2016年8月开始支付，但我方为了计算方便，将其与另一笔款项违约金起算时间共同确定为2017年5月1日。发展中心辩称，同意一审判决。宝钢公司向一审法院的诉讼请求为：1、要求被告给付工程款1057563.35元的违约金（被告于2020年1月15日给付原告工程款1057563.35元，此时整个工程款已全部结算完毕，但被告仍属于违约，原告主张该部分的违约金，自2017年5月1日起按照中国人民银行同期贷款基准利率的150%标准支付迟延付款违约金至2020年1月15日）；2、要求被告给付资金占用费为2809819.89元（合同中约定有资金占用费，此笔是2015年4月30日至2017年4月30日的数额）；3、资金占用费2809819.89元的违约金（该资金占用费被告已逾期给付，原告主张支付违约金，自2017年5月1日期按照中国人民银行同期贷款基准利率的150%标准支付迟延付款违约金至款项付清之日止）；4、要求被告承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2012年8月28日原告与原体育学校签订《辽中县全民健身中心及体育场工程总承包合同》，工程地点：沈阳市辽中区乌伯牛九年一贯制学校西侧；工程承包范围：工程水文地质勘察、设计、采购、基础及主体建安工程、内外装饰装修、专业工程就附属配套工程等红线范围内的所有施工内容；合同EPC总承包总价暂定为1.5321亿元，为可调价格，项目合同总价包括项目工程设计费、勘察费、招标代理费、建设工程材料设备采购费、工程施工费、总承包管理费以及资金占用费等。合同第12条约定，合同价款的支付为在项目竣工验收合格之日后3年内，每年度以4：3:3比例向原告支付工程款，第一期为竣工验收合格后30天内支付合同暂定总价的40%；第二期为竣工验收合格满一年后的30天内，支付合同总价的30%（未结算完成，支付暂定总价的30%）；第三期为竣工验收合格满两年后的30天内，支付结算总价扣除第一期、第二期付款后的全部尾款。竣工验收备案时间为2014年7月31日，2015年6月9日诉争工程的决算审核金额为145337581.10元（包含资金占用费9582109.69元，是截止到2015年4月30日），被告在2020年1月15日将剩余的工程价款1057563.35元全部给付原告，此日诉争工程的工程价款及资金占用费（资金占用费是截止至2015年4月30日的）已全部结清；沈阳中元会计师事务所有限责任公司在2017年5月3日作出的沈中元专审字（2017）第105号审计报告是对辽中区全民健身中心及体育工程2015年4月30日至2017年4月30日期间应付资金占用情况的进行审计，期间的资金占用费用审计为2809819.89元，是原体育学校申请的。一审法院认为:2012年8月28日原告与原体育学校签订《辽中县全民健身中心及体育场工程总承包合同》是双方真实意思表示，竣工验收备案时间为2014年7月31日，2015年6月9日诉争工程的决算审核金额为145337581.10元（包含资金占用费9582109.69元，是截止到2015年4月30日），被告在2020年1月15日将剩余的工程价款1057563.35元给付原告，此日诉争工程的工程价款及资金占用费（资金占用费是截止至2015年4月30日的）已全部结清；原体育学校在2017年5月3日申请对2015年4月30日至2017年4月30日的资金占用费进行审计为2809819.89元，因资金占用费是总承包合同中双方约定的事项，是双方合意行为，且原体育学校在2017年5月3日申请沈阳中元会计师事务所有限责任公司进行审计，并作出的沈中元专审字（2017）第105号审计报告是对辽中区全民健身中心及体育工程2015年4月30日至2017年4月30日期间应付资金占用情况的进行审计，期间的资金占用费用审计为2809819.89元，且结算单有原告、原体育学校及辽中县政府投资重大项目建设管理办公室的公章，被告在庭审对此2015年4月30日至2017年4月30日的资金占用费2809819.89元的证据的真实性没有异议，该证据材料的加盖的原体校的盖章没有异议，此数额的费用没有进行支付，对原告要求给付此段资金占用费的诉请本院予以支持；关于原告主张的工程款1057563.35元的违约金及资金占用费2809819.89元的逾期给付的违约金一节，因2015年6月9日对诉争工程的决算审核金额为145337581.10元中包含2015年4月30日之前的资金占用费及对后期的2015年4月30日至2017年4月30日期间资金占用费也进行了审计，但原告要求的给付两项违约金诉请的证据不足，本院不予支持。一审判决：一、被告沈阳市辽中区文化旅游体育事业发展中心于判决生效后五日内给付原告宝钢工程技术集团有限公司资金占用费2809819.89元；二、驳回原告其他请求及被告其他辩称。如被告不按规定履行上述款项之义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定执行。案件受理费26506元，已减半收取，由被告承担15400元，并随上款一并给付原告，由原告自行承担11106元。二审中，双方均未提供新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实基本一致。本院认为，关于上诉人主张的两笔占用费的违约金问题，按照双方签订的合同专用条款第12.2款约定，发包人不能在约定支付期限内完全支付工程款或者资金占用费的，超过支付期限180天的，承包人有权按照中国人民银行同期贷款利率150%收取延误费用，即逾期付款违约金，按照合同12.1条约定，发包方最后一期付款应当在竣工两年后30天内支付，本案工程竣工时间是2014年7月31日，所以最后付款截至时间应当为2017年1月底，但1057563.35元付款时间是2020年1月15日，2809819.89元至今未付，均超过了合同约定的最后支付期限之后的180天，现上诉人主张两笔迟延付款均从2017年5月1日主张支付违约金，1057563.35元欠款违约金完全合理，2809819.89元是针对2017年4月30日之前的资金占用费用，上诉人主张从2017年5月1日开始计算违约金，也较为合理，应当予以支持。其中1057563.35元应当截至2020年1月14日，2809819.89元欠款违约金应当从2017年5月1日至付清之日止。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持沈阳市辽中区人民法院（2020）辽0115民初597号民事判决第一项。二、撤销沈阳市辽中区人民法院（2020）辽0115民初597号民事判决第二项。三、沈阳市辽中区文化旅游体育事业发展中心于判决生效后十日内给付宝钢工程技术集团有限公司以资金占用费2809819.89元为基数的违约金（自2017年5月1日起计算至实际给付完毕之日止，其中2017年5月1日至2019年8月19日期间的违约金按中国人民银行同期贷款利率标准150%计算；2019年8月20日起至实际给付之日期间的违约金按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率150%计算)四、沈阳市辽中区文化旅游体育事业发展中心于判决生效后十日内给付宝钢工程技术集团有限公司以欠付款1057563.35元为基数的违约金（自2017年5月1日起计算至实际给付完毕之日止，其中2017年5月1日至2019年8月19日期间的违约金按中国人民银行同期贷款利率标准150%计算；2019年8月20日起至实际给付之日期间的违约金按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率150%计算)五、驳回各方当事人其他诉讼请求。一审案件受理费26506元，应减半收取13253元，由沈阳市辽中区文化旅游体育事业发展中心负担；二审案件受理费12712元，由沈阳市辽中区文化旅游体育事业发展中心负担。本判决为终审判决。审判长 相 蒙审判员 王惠丽审判员 曹 杰二〇二一年三月三日法官助理徐瑶书记员张紫涵本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。