江西省赣州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）赣07刑终169号原公诉机关江西省石城县人民检察院。上诉人（原审被告人）温华伟（绰号“甲刀”），男，1988年7月27日出生于江西省石城县，汉族，初中文化，务工，户籍所在地江西省石城县。曾因吸食毒品，于2012年4月24日被石城县公安局行政拘留五日。现因本案，于2020年6月10日被抓获归案，次日被刑事拘留，同年7月15日被逮捕。现羁押于石城县看守所。原审被告人温云峰，男，1991年2月18日出生于江西省石城县，汉族，本科文化，经商，户籍所在地江西省石城县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2020年4月10日被石城县公安局取保候审，同年11月6日被石城县人民法院取保候审。原审被告人刘峰，男，1989年4月16日出生于江西省石城县，汉族，初中文化，务工，户籍所在地江西省石城县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2020年2月15日被石城县公安局取保候审，同年11月6日被石城县人民法院取保候审。江西省石城县人民法院审理江西省石城县人民检察院指控原审被告人温华伟犯容留他人吸毒罪、寻衅滋事罪，原审被告人刘峰、温云峰犯寻衅滋事罪一案，于2020年12月30日作出（2020）赣0735刑初156号刑事判决。原审被告人温华伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人温华伟，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，一、容留他人吸毒1.2018年6月份的一天晚上，被告人温华伟与陈某2、张某、黄某1、黄冠华在温华伟租住的位于赣州市章贡区的房间内，五人以烫吸的方式吸食了冰毒。2.2018年6月9日晚上，被告人温华伟与范某、徐某在温华伟租住的位于赣州市章贡区的房间内，三人以烫吸的方式吸食了冰毒。原审判决认定上述事实的证据有：归案情况说明、户籍及前科劣迹证明、微信转账交易记录、辨认笔录等书证；证人陈某2、张某、黄某1、范某、谢某、徐某、黄某2的证言；被告人温华伟的供述与辩解等。二、寻衅滋事2020年1月23日1时许，被害人陈某1与陈某3在石城县“Ｓｅｖｅｎ”酒吧门口楼梯处争吵，陈某1的女朋友邹某等人在旁劝解。被告人刘峰、温华伟从酒吧出来，刘峰见状便上前打了陈某3一个耳光，陈某1质问刘峰为何打人，后刘峰和陈某1扭打在一起。被告人温华伟欲上前参与打架，被陈某3推开，温华伟便用拳头殴打陈某3。随后被告人温云峰从酒吧出来到现场劝架，陈某3趁机离开。刘峰与陈某1被人劝开后，陈某1欲上前殴打刘峰，被刘峰绊倒在地，随后刘峰与温华伟一起对陈某1拳打脚踢。期间，温云峰用手拉拽邹某头部，并用脚踢踹陈某1、邹某。经莲乡司法鉴定中心鉴定，被害人陈某1、邹某的人体损伤程度均为轻微伤。另查明，2020年2月15日，被告人刘峰自行前往石城县琴江派出所自首，并对上述犯罪事实供认不讳。事故发生后，被告人刘峰的亲属赔偿了被害人陈某1、邹某的各项经济损失。2020年9月17日，被害人陈某1、邹某出具书面谅解书并签订和解协议，表示不再追究被告人刘峰、温云峰相关责任。2020年11月28日，被害人陈某1、邹某出具书面谅解书，表示对温华伟的行为予以谅解，并请求司法机关不要追究其刑事责任。2020年10月12日，在值班律师见证下，被告人刘峰、温云峰自愿签署了《认罪认罚具结书》。原审判决认定上述事实的证据有：归案情况说明、户籍及前科劣迹证明、协议书、谅解书、辨认笔录、认罪认罚具结书等书证；司法鉴定意见书；现场视频；证人陈某3、黄某3、赖某的证言；被害人陈某1、邹某的陈述；被告人温华伟、刘峰、温云峰的供述及辩解等。原审法院认为，被告人温华伟、刘峰、温云峰在公共场所随意殴打他人，破坏社会秩序，致二人轻微伤，情节恶劣，其行为均已触犯刑律，构成寻衅滋事罪；被告人温华伟提供场所容留多人吸食毒品，其行为已触犯刑律，构成容留他人吸毒罪。公诉机关的指控成立。被告人刘峰主动投案，归案后如实供述犯罪事实，是自首，可以从轻处罚；被告人刘峰的亲属代为赔偿了被害人的经济损失，被害人出具书面谅解书，表示对三被告人的行为予以谅解，依法可对三被告人从轻处罚；被告人刘峰、温云峰自愿签署认罪认罚具结书，依法可对刘峰、温云峰从宽处理。被告人温华伟的辩护人提出，温华伟寻衅滋事犯罪具有坦白情节，并取得被害人的书面谅解，且被害人存有过错，依法可对其从轻处罚；被告人刘峰的辩护人提出，刘峰具有自首情节，取得了被害人的谅解，建议法庭对其宣告缓刑；被告人温云峰的辩护人提出，温云峰具有坦白情节，已取得被害人的书面谅解，系初犯、偶犯，自愿签署《认罪认罚具结书》，被害人对整个案件的发生具有一定的过错，故建议法庭对其从轻处罚。上述三辩护人的辩护意见具有事实和法律根据，予以采纳。石城县司法局调查评估后，建议对被告人刘峰、温云峰适用社区矫正，该评估意见具有事实根据，符合法律规定，予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第三百五十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，作出如下判决：一、被告人温华伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币3000元。二、被告人刘峰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年十一个月。三、被告人温云峰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年。上诉人温华伟上诉提出，其没有容留陈某2、张某、黄某1、黄冠华、范某、徐某吸毒，赣州市章贡区的房间不是其租住房，其不构成容留他人吸毒罪；原审判决对其犯寻衅滋事罪的量刑过重，请二审法院对其从轻处罚。二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原审判决认定的证据经原审庭审质证，具有合法性、客观性、关联性，本院予以确认。关于上诉人温华伟提出，其没有容留陈某2、张某、黄某1、黄冠华、范某、徐某吸毒，赣州市章贡区的房间不是其租住房，其不构成容留他人吸毒罪的问题。经查，1、证人陈某2、张某、范某、徐某、谢某的证言均证实，赣州市章贡区的房间是温华伟的租住房，其中证人陈某2、范某、谢某的证言可以相互印证，证实该房间是温华伟向谢某租的；证人张某、谢某对于该租住房内相关摆设的证言能够相互印证。2、证人陈某2、张某、黄某1的证言可以相互印证，证实温华伟容留了陈某2、张某、黄某1、黄冠华在其位于赣州市章贡区的租住房内吸食毒品。3、证人范某、徐某、黄某2的证言及微信转账交易记录共同证实，范某、徐某通过微信转账150元向黄某2购买冰毒后，与温华伟在其位于赣州市章贡区的租住房内吸食毒品的事实。综上，上述证据可以认定上诉人温华伟在其位于赣州市章贡区的租住房内容留陈某2、张某、黄某1、黄冠华、范某、徐某吸食毒品的犯罪事实。上诉人温华伟提供场所容留多人吸食毒品，其行为符合容留他人吸毒罪的构成要件。上诉人温华伟的上述意见与查明的事实、证据及法律规定不符，不能成立。本院认为，上诉人温华伟提供场所容留多人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪；上诉人温华伟、原审被告人温云峰、刘峰在公共场所随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，依法均应予惩处。上诉人温华伟犯二罪，依法应数罪并罚。上诉人温华伟对其寻衅滋事犯罪行为能够如实供述，具有坦白情节，并取得被害人的谅解，可以从轻处罚。原审法院对原审被告人温云峰、刘峰的法定、酌定量刑情节认定正确，本院予以确认。关于上诉人温华伟上诉提出，原审判决对其犯寻衅滋事罪的量刑过重的问题。经查，原审法院根据上诉人温华伟的犯罪事实、性质、情节、后果等依法作出判决，罚当其罪。原审判决认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人温华伟的上诉理由没有事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  肖昌明审 判 员  刘廷轩审 判 员  徐 操二〇二一年三月四日代理书记员  禄旭阳