辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终790号上诉人（原审原告）：李全超，男，1972年12月25日出生，汉族，住沈阳市于洪区。委托诉讼代理人：罗明，辽宁群诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳佰成兆业建筑工程有限公司，住所地辽宁省沈阳市法库县经济开发区**（20）。法定代表人：黄斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：张静，辽宁宸瀚律师事务所律师。上诉人李全超因与被上诉人沈阳佰成兆业建筑工程有限公司劳动争议纠纷一案，不服辽宁省法库县人民法院(2020)辽0124民初2249号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。李全超上诉请求：依法撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：我与沈阳佰成兆业建筑工程有限公司存在劳动关系，沈阳佰成兆业建筑工程有限公司应该支付我未签劳动合同二倍工资，休息日、节假日的加班费，经济补偿金。沈阳佰成兆业建筑工程有限公司辩称，同意一审法院对未签劳动合同二倍工资，休息日、节假日的加班费，经济补偿金的判项。李全超向一审法院起诉请求:1.要求沈阳佰成兆业建筑工程有限公司支付无故拖欠的工资4,285元（2019年2月1日至3月5日期间）；2.由于沈阳佰成兆业建筑工程有限公司未与李全超签订劳动合同，要求沈阳佰成兆业建筑工程有限公司按月支付二倍的工资(2018年9月1日至2019年3月5日），待支付款约62,000元。3.要求沈阳佰成兆业建筑工程有限公司支付2018年9月10日至2019年3月5日期间休息日、节假日的加班费用：节假日5×2×424=4,240元，休息日46×424=20,909元。4.要求沈阳佰成兆业建筑工程有限公司支付一个月的经济补偿10,000元。5.由沈阳佰成兆业建筑工程有限公司承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实:对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对于有争议的事实本院作如下分析认定：一、2018年7月23日，李全超与案外人广州奥数实验设备有限公司签订《建造师协议书》一份，协议主要内容：“甲方：广州奥数实验设备有限公司，乙方：李全超；甲方聘请乙方作为技术顾问，聘用为期1年；履约期内甲方一年给予乙方岗位津贴15,000元；履约期内，在未得到乙方书面认可下，甲方不得将乙方的建造师资格证书注册到其他的企业；乙方责任和义务中乙方需具备国家人事部认可的一级建造师资格，履约期内乙方不强制甲方为其购社保，但保证甲方能随时在甲方当地购入社保(若甲方自身需要)；乙方必须将建造师注册证书原件交由甲方保管，资格证书原件由乙方自己保管；履约期内未经甲方同意，不得转注册”。通过全国建筑市场监管公共服务平台查询：李全超的一级注册建造师注册单位为广州奥数实验设备有限公司；注册专业：建筑工程；证书编号：00490774；执业印章号：粤151151623846；有效期至2019年7月26日。二、2019年7月29日，广州市番禺区社会保险基金管理办公室为法库县劳动人事争议仲裁委员会出具关于《协助调查取证函》的复函及李全超《缴费历史明细表》，复函中写明：“经核查，李全超(身份证号码：6123261972********)曾在广州市参保”。缴费历史明细表显示：广州奥数实验设备有限公司为李全超缴纳了2018年8月及2019年6月的养老、失业、工伤、生育保险。三、2019年8月5日，法库县劳动人事争议仲裁委员会作出沈法劳人仲裁字(2019)第97号仲裁裁决书。申请人李全超请求事项：1.请求仲裁沈阳佰成兆业建筑工程有限公司支付无故拖欠工资4,285元；2.请求裁决沈阳佰成兆业建筑工程有限公司按月支付二倍的工资62,000元;3.请求仲裁沈阳佰成兆业建筑工程有限公司支付2018年9月10日至2019年3月5日期间休息日、节假日的加班费用25,149元；4.请求裁决沈阳佰成兆业建筑工程有限公司支付一个月的经济补偿金10,000元;5.请求裁决补缴本人2018年9月至2019年3月5日期间的社保费用。仲裁委认为：申请人李全超与被申请人沈阳佰成兆业建筑工程有限公司符合法律、法规规定的主体资格。经本委调查，广州奥数实验设备有限公司为申请人缴纳了养老保险，且申请人的建筑师资格证挂靠在广州奥数实验设备有限公司。本委认为申请人与被申请人的劳动关系不成立，对于申请人的仲裁请求全部驳回。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条，裁决驳回申请人的全部仲裁请求。四、根据双方陈述，该院认定李全超在佰成建筑公司的工作期间为2018年8月30日-2019年3月5日，月固定工资10,000元，佰成建筑公司应给付李全超工资为60,000元+10,000/30日*5日=61,667元。五、佰成建筑公司已给付李全超工资明细：2019年2月2日佰成建筑公司向李全超转账20,820元(附言:11-1月份工资)；2019年2月2日佰成建筑公司向李全超妻子马巍转账9,000元(附言:11-1月份工资);2019年2月3日佰成建筑公司会计彭潇祎向李全超转账18,387元(附言:9-1月份工资)；2019年4月16日佰成建筑公司向李全超转账1,613元(附言:工资)；2019年4月17日佰成建筑公司向李全超转账2,714元(附言：工资)。2019年4月17日佰成建筑公司向李全超妻子马巍转账3000元(附言:工资)；佰成建筑公司已给付李全超工资合计55,534元，尚欠61,667元-55,534元=6,133元。一审法院认为，本案争议焦点为李全超与佰成建筑公司之间劳动关系是否成立。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据本院查明的事实，李全超与广州奥数实验设备有限公司签订的《建造师协议书》，履约期间为2018年7月23日至2019年7月26日止，广州奥数实验设备有限公司在履约期内向李全超支付了岗位津贴并为其缴纳了社会保险。李全超称于2018年8月与广州奥数实验设备有限公司解除了建造师协议，但李全超没有相关证据予以证明，且广州市番禺区社会保险基金管理办公室出具的李全超社保《缴费历史明细表》中显示：广州奥数实验设备有限公司分别于2018年8月及2019年6月为李全超缴纳了相关社会保险，因此李全超的主张证据不足，该院不予认定。据此，李全超与广州奥数实验设备有限公司签订的建造师协议，履约期内并未解除，劳动关系仍然存在。综上所述，李全超与佰成建筑公司之间劳动关系不成立,双方之间系劳务合同关系。因此李全超要求佰成建筑公司按月支付二倍工资62,000元，支付加班费用(节假日4,240元和休息日20,909元)，支付一个月的经济补偿10,000元的诉讼请求，没有事实及法律依据，不予支持。但李全超要求佰成建筑公司支付拖欠的工资请求，符合法律规定，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下:一、沈阳佰成兆业建筑工程有限公司给付李全超拖欠的报酬6,133元；二、驳回李全超要求沈阳佰成兆业建筑工程有限公司按月支付二倍的工资(2018年9月1日至2019年3月5日)，待支付款约62,000元请求；三、驳回李全超要求沈阳佰成兆业建筑工程有限公司支付2018年9月10日至2019年3月5日期间休息日、节假日的加班费用：节假日5×2×424=4,240元，休息日46×424=20,909元请求；四、驳回李全超要求沈阳佰成兆业建筑工程有限公司支付一个月的经济补偿10,000元请求;五、驳回李全超其它诉讼请求。案件受理费10元，由沈阳佰成兆业建筑工程有限公司负担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为,本案争议焦点为李全超与沈阳佰成兆业建筑工程有限公司是否存在劳动关系。沈阳佰成兆业建筑工程有限公司主张李全超将注册建造师放在广州奥数实验设备有限公司处，故李全超与广州奥数实验设备有限公司存在劳动关系。但李全超与沈阳佰成兆业建筑工程有限公司只签订过一份建造师协议，将建造师证件挂靠在广州奥数实验设备有限公司处，没有向广州奥数实验设备有限公司提供过劳动，反而向沈阳佰成兆业建筑工程有限公司提供劳动，沈阳佰成兆业建筑工程有限公司向其发放工资，故李全超与沈阳佰成兆业建筑工程有限公司形成劳动关系。关于李全超主张的未签订劳动合同二倍工资的问题。沈阳佰成兆业建筑工程有限公司未与李全超签订劳动合同，故应支付李全超未签订劳动合同二倍工资52,298元[10,000元*5+10,000元/21.75*5天](2018年10月1日至2019年3月5日）。关于李全超主张的加班费的问题。李全超没有提供充分有效的证据证明其存在加班，故其主张的加班费，本院不予支持。关于李全超主张的经济补偿金的问题。沈阳佰成兆业建筑工程有限公司提出解除劳动关系，且沈阳佰成兆业建筑工程有限公司存在未足额支付工资的情况，故沈阳佰成兆业建筑工程有限公司应支付李全超解除劳动合同经济补偿金。李全超在佰成建筑公司的工作期间为2018年8月30日-2019年3月5日，月固定工资10,000元，故根据法律规定，沈阳佰成兆业建筑工程有限公司应支付李全超经济补偿金10,000元。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：一、维持辽宁省法库县人民法院(2020)辽0124民初2249号民事判决第一项；二、撤销辽宁省法库县人民法院(2020)辽0124民初2249号民事判决第二项、第三项、第四项、第五项；三、沈阳佰成兆业建筑工程有限公司于本判决发生法律效力后10日内支付李全超未签劳动合同双倍工资52,298元；四、沈阳佰成兆业建筑工程有限公司于本判决发生法律效力后10日内支付李全超经济补偿金10,000元；五、驳回各方当事人其他诉讼请求。上述给付义务应于本判决生效之日起十日内履行。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计15元，由沈阳佰成兆业建筑工程有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 孙 卓审判员 李 娜审判员 孙晓芳二〇二一年三月三日法官助理黄琳书记员刘伟娜