新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院   民 事 判 决 书   （2021）新2901民初615号   原告：阿克苏市电器开关厂，住所地新疆维吾尔自治区阿克苏市南工业园区商丘路。   法定代表人：钱立英，该公司经理。   委托诉讼代理人：张祖国，新疆天山律师事务所律师。   被告：田锡苓，女，1971年5月16日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。   委托诉讼代理人：张丽，新疆民祥律师事务所律师。   原告阿克苏市电器开关厂与被告田锡苓劳动争议一案，本院于2021年1月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告阿克苏市电器开关厂的委托诉讼代理人张祖国、被告田锡苓及委托诉讼代理人张丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   阿克苏市电器开关厂向本院提出诉讼请求：1．请求判令不解除原、被告之间的劳动合同；2．请求判令原告不向被告支付一次性伤残就业补助金38,969元、一次性工伤医疗补助金83,505元、一次性伤残补助金36,009元、停工留薪期工资12,003元、护理费5,567元。合计：176,053元；3．案件受理费由被告承担。事实和理由：2018年12月28日上午10：40左右被告在工作操作机器时，因操作失误，致被告左手指损伤，被告受伤后，原告及时将被告送至医院治疗并支付医疗费，被告治疗终结后。2019年5月8日阿克苏地区人力资源和社会保障局认定被告为工伤；2020年5月8日阿克苏地区劳动能力鉴定委员会鉴定被告伤残等级为十级；2020年6月11日新疆维吾尔自治区劳动能力鉴定委员会再次鉴定被告伤残等级为九级；被告于2020年6月28日向阿克苏市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，2020年11月16日阿克苏市劳动人事争议仲裁委员会作出的阿市劳人仲字（2020）第76号仲裁裁决书。原告认为：原告根据被告的伤情（即劳动能力和伤残鉴定）结果，结合被告自身的条件能调整适合被告的工作岗位，且被告的伤情程度，并未到达完全丧失劳动能力的程度，双方均具备继续履行劳动合同的条件。其次，被告2018年的平均月工资为3,334元，而原仲裁裁决书却按被告每月4,001元工资计算被告的停工留薪期工资及一次性伤残补助金，导致停工留薪期工资及一次性伤残补助金计算结果的错误；再次，被告并没有向仲裁委员会提供实际支付护理费的证据。故被告为阿克苏市劳动人事争议仲裁委员会作出的阿市劳人仲字（2020）第76号仲裁裁决书认定的事实不清，适用法律错误，依法提起诉讼。   田锡苓辩称，劳动仲裁委认定的事实清楚，适用法律正确；原、被告之间的劳动合同关系已经终止，合同期已满，且被告在原告处上班期间，原告未为被告交纳社会保险，被告有权解除劳动合同关系；根据相关法律规定，仲裁委计算各项损失是正确的，请求驳回原告的诉讼请求。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：   1．原告提交田锡苓2018年职工工资表，用以证明田锡苓2018年平均工资为3,334元的事实；被告田锡苓对该证据的真实性认可，对证明观点不认可，认为2018年工作10个月，应按照10个月计算平均工资；本院对该证据的真实性予以确认，本院经核算田锡苓2018年度平均工资为4,001元，故对田锡苓2018年度平均工资为4,001元的事实予以确认。   2．原告提交劳动合同书，用以证明原、被告之间续签劳动合同，第三次应视为无固定期限劳动合同，因此双方之间劳动合同关系未到期的事实；被告田锡苓对该证据的真实性认可，对证明观点不认可；本院对该证据的真实性予以确认。   3．原告提交阿克苏市劳动人事争议仲裁委员会阿市劳人仲字（2020）第76号仲裁裁决书及送达回证，用以证明原告起诉程序合法的事实；被告田锡苓对该证据的真实性认可；本院对该证据的真实性予以确认。   4．被告提交认定工伤决定书、工伤劳动能力初次鉴定结论书、新疆维吾尔自治区工伤职工劳动能力鉴定结论书，用以证明被告在原告处工作期间受伤认定为工伤玖级的事实；原告对该组证据认可；本院对该组证据的真实性及对本案的证明效力予以确认。   5．被告提交出院证三份，用以证明被告受伤后住院治疗共计32天的事实；原告对该证据认可；本院对该组证据的真实性及对本案的证明效力予以确认。   6．被告提交交通费票据，用以证明被告受伤后鉴定时产生的交通费用498.5元的事实；原告对该证据认可，认为与本案无关；本院对该组证据的真实性及对本案的证明效力予以确认。   7．被告提交鉴定费票据，用以证明被告受伤后工伤鉴定支付鉴定费947元的事实；原告对该证据认可，认为与本案无关；本院对该组证据的真实性及对本案的证明效力予以确认。   8．原、被告当事人当庭陈述。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   被告田锡苓自2015年2月在原告阿克苏市电器开关厂钣金车间工作，实行计件工资制，并于2015年2月11日与原告签订为期两年的劳动合同书，经连续三次续订，劳动合同期限续延至2020年2月13日，工作期间原告未为被告田锡苓缴纳社会保险，2018年被告田锡苓月平均工资为4,001元。被告田锡苓于2018年12月28日在工作时受伤，受伤后先后在阿克苏地区第二人民医院、新疆生产建设兵团第一师医院住院治疗，共住院三次合计32天（第一次住院治疗期间为2018年12月28日至2019年1月12日计15天；第二次住院期间为2019年2月15日至2月27日计12天；第三次住院期间为2020年3月10日至3月15日计5天），住院医疗费用已由原告支付，被告田锡苓在住院期间原告未派人护理。被告田锡苓出院后停工留薪期满至今再未回原告处上班。2019年5月8日阿克苏地区人力资源和社会保障局作出（阿地）人社工伤认【2019】166号认定工伤决定书，认定被告田锡苓于2018年12月28日受到的伤害为工伤。2020年5月18日阿克苏地区劳动能力鉴定委员会作出阿地劳（初）鉴2020年49号鉴定结论书，鉴定被告田锡苓伤残等级为十级，无生活自理障碍。被告田锡苓不服该鉴定结论，申请再次鉴定。2020年6月11日，新疆维吾尔自治区劳动能力鉴定委员会作出自治区（再）劳鉴2020年第5-36号鉴定结论书，鉴定被告田锡苓伤残情况为1、左手食指、中指近节指骨骨折；左手食指、中指皮肤挫伤。伤残级别为玖级，无生活自理障碍。被告田锡苓支付鉴定费用947元、交通费498.5元。后被告田锡苓向阿克苏市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年11月16日该委作出阿市劳人仲字（2020）第76号仲裁裁决书，裁决：“一、申请人与被申请人解除劳动关系。二、被申请人阿克苏市电器开关厂支付申请人田锡苓以下工伤待遇：1．支付申请人田锡苓停工留薪期工资：4,001元×3=12,003元；2．支付申请人田锡苓一次性伤残补助金4,001元×9=36,009元；一次性伤残就业补助金5,567元×7=38,969元；一次性工伤医疗补助金5,567元×15个月=83,505元。3．支付申请人田锡苓住院期间伙食补助费32天×20元=640元。4．支付申请人田锡苓在本地区以外就医的交通、住宿费用498.5元。5．支付申请人田锡苓劳动能力鉴定费947元；6．支付申请人田锡苓护理费5,567元；以上共计178,138.5元，由被申请人阿克苏市电器开关厂支付申请人田锡苓”。原告阿克苏市电器开关厂对该裁决不服，遂诉至本院。   本院认为：本案的争议焦点，一、被告是否可以解除与原告的劳动关系，原告是否应向被告支付各项工伤待遇；二、原告向被告支付各项工伤待遇的数额。   针对争议焦点一，依据《工伤保险条例》第三十六条“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金”的规定，被告田锡苓出院到停工留薪期满后至今再没有回原告处上班，且当庭表示已经解除与原告的劳动关系，本院认为双方劳动关系自被告田锡苓停工留薪期满后解除，被告田锡苓应当享受一次性工伤待遇的事实。被告田锡苓在原告处因工作受伤，（阿地）人社工伤认【2019】166号认定工伤决定书、阿地劳（初）鉴2020年049号工伤职工劳动能力鉴定结论书、自治区（再）劳鉴2020年第5-36号工伤职工劳动能力鉴定结论书均已送达生效。依据《工伤保险条例》第六十二条：“．．．依照本条例应当参加而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用．．．”的规定，原告未给被告田锡苓缴纳工伤保险，应当由原告向被告田锡苓支付各项工伤待遇。对原告提出不解除与被告之间劳动关系的诉讼请求，本院不予支持。   针对争议焦点二，1．关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。第六十四条规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本案中，被告田锡苓2018年度月平均工资为4,001元，故一次性伤残补助金为36,009元（9个月×4,001元）；2．关于一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。关于根据《新疆维吾尔自治区实施＜工伤保险条例＞办法》第二十九条规定，七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。九级伤残职工分别按15个月和7个月计发，本案中，被告停工留薪期满后（2019年）与原告解除劳动关系，原告应以阿克苏地区2018年度在职职工月平均工资为标准向被告支付，故本院按照阿克苏地区2018年度在职职工月平均工资5,567元为标准计算7个月的一次性工伤医疗补助金和15月的一次性伤残就业补助金。即一次性伤残就业补助金83,505元（15个月×5,567元）、一次性工伤医疗补助金38,969元（7个月×5,567元）；3．关于停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条，《新疆维吾尔自治区工伤职工停工留薪期管理试行办法》第三条的规定，申请人左手食指、中指近节指骨骨折；左手食指、中指皮肤挫伤，对应《停工留薪期限目录》腕和手水平的骨折中S62.6伤害部位，被告田锡苓应享受停工留薪期3个月，停工留薪期工资为12,003元（4,001元/月×3个月）；4．关于护理费。根据《新疆维吾尔自治区实施＜工伤保险条例＞办法》第二十二条，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发护理费，被告田锡苓三次住院共计32天，在住院期间原告未安排人员进行护理，故原告应向被告田锡苓支付1个月的住院期间护理费，原告未提供本单位上年度在岗职工月平均工资证明，本院认定支付标准为2018年度统筹地区职工月平均工资，故护理费为5,567元；5．关于鉴定费及交通费。根据《新疆维吾尔自治区实施＜工伤保险条例＞办法》第九条“工伤保险基金用于下列项目支出：（三）在本州、市（地）以外就医的交通、食宿费用；”，第十八条规定，劳动能力鉴定的费用，参加工伤保险的，由工伤保险基金支付；未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险的，由用人单位支付。原告未依法为被告缴纳工伤保险费，故交通费用498.5元及劳动能力鉴定所产生的947元的费用应由原告承担。6．关于住院伙食补助费。根据阿克苏地区行政公署办公室发（关于贯彻落实新疆维吾尔自治区实施《工伤保险条例》办法的通知）第一条，职工住院治疗工伤的伙食补助费，统筹地区以内：20元/天/人，被告共计住院32天，原告未支付伙食补助费，故原告应向被告支付伙食补助费32天×20元=640元。   综上所述，《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条规定新疆维吾尔自治区工伤职工停工留薪期管理试行办法（新劳社字200590号）的规定，《新疆维吾尔自治区实施＜工伤保险条例＞办法》第十八条、第二十二条、第二十九条规定，《自治区停工留薪期分类目录》中的规定（试行），阿克苏地区行政公署办公室发（关于贯彻落实新疆维吾尔自治区实施《工伤保险条例》办法的通知）第一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：   一、解除原告阿克苏市电器开关厂与被告田锡苓之间的劳动关系；   二、原告阿克苏市电器开关厂于本判决生效后五日内向被告田锡苓支付九级工伤待遇178,138.5元（包含：一次性伤残补助金36,009元、一次性工伤医疗补助金38,969元、一次性伤残就业补助金83,505元、停工留薪期工资12,003元、护理费5,567元、住院期间伙食补助640元、鉴定费947元、交通费498.5元）。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10.00元，减半收取5元，由原告阿克苏市电器开关厂负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院。   审  判  员   步 锰   二 〇 二 一 年 三 月 四 日   书  记  员   匡婧菲