江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏08民终593号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司淮安市中心支公司，住所地淮安市健康东路**创业大厦。负责人：张晓红，该支公司总经理。委托诉讼代理人：段文洁，女，该支公司员工。被上诉人（原审原告）：张云翔，男，1951年10月1日出生，汉族，住淮安市清江浦区。委托诉讼代理人：潘京良，淮安市清江浦区胜达法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：张欧，淮安市清江浦区胜达法律服务所法律工作者。原审被告：朱伯兵，男，1977年2月2日出生，汉族，住淮安市清江浦区。原审被告：江苏省农垦运输有限公司淮安客运分公司，，住所地淮安市柯山花园商业****负责人：不详。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司淮安市中心支公司(以下除判决主文外简称保险公司)因与被上诉人张云翔、原审被告朱伯兵、被告江苏省农垦运输有限公司淮安客运分公司(以下简称农垦客运分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，不服淮安市清江浦区人民法院（2020）苏0812民初8489号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月27日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人不承担精神抚慰金，并由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：1.淮安市第一人民医院司法鉴定所出具的鉴定意见认定被上诉人张云翔构成十级伤残不能成立。理由如下，被上诉人张云翔后期复查CT片显示颧弓骨折位置良好并未出现畸形或错位愈合情形，所以不存在影响活动度的基础。鉴定意见称影响冠突只是猜测并无证据证明。2.被上诉人的2020年1月15日出院记录明确记载其张口度及张口型正常，双侧颞下颌关节活动度正常，故对被上诉人张云翔的伤残等级鉴定不予认可。因被上诉人不构成十级伤残，故上诉人不应赔偿精神抚慰金。张云翔辩称，一审中鉴定人员已到庭对专业知识以及鉴定结论进行了释明，鉴定意见正确，请求二审驳回上诉，维持原判。张云翔向一审法院起诉请求：判决朱伯兵、农垦客运分公司、保险公司赔偿其各项损失88513.61元，并承担诉讼费。一审法院认定事实:2018年11月3日17时44分，朱伯兵驾驶车牌号为苏Ｈ×××**的小型轿车，沿淮海西路由西向东行驶清河路交叉路口右转弯时，与沿淮海西路由西向东直行的张云翔骑自行车发生碰撞，致张云翔受伤、车辆损坏的道路交通事故，淮安市公安局交通警察支队一大队于2018年11月5日出具简易程序道路交通事故认定书，认定该事故朱伯兵负全部责任。苏Ｈ×××**小型轿车在保险公司投保了交强险和商业三者险150万元，并投保了不计免赔特约险，本起交通事故发生在保险期限内。张云翔受伤后被送往淮安市第二人民医院住院治疗。张云翔提供住院病案两组、用药清单两份、欠费单一份、发票1张，证明其两次住院18天，第一次住院医疗费12214.83元,该费用系朱伯兵垫付，第二次住院产生的费用3614.49元，该费用系欠费。2020年9月1日，淮安市第一人民医院司法鉴定所接受一审法院委托出具了司法鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人张云翔交通事故致右侧颧弓骨折、右侧上颌骨多发骨折(右侧上颌窦外侧壁、前壁)，遗留张口I度受限，上述损伤构成十级伤残。2.被鉴定人张云翔误工期限120日，护理期限30日，营养期限60日，护理人数1人。该所出具的鉴定检查费票据金额共计为2678.09元。该鉴定意见经一审庭审质证，保险公司不予认可。2020年12月11日，淮安市第一人民医院司法鉴定所司法鉴定人徐某、潘某到庭接受双方当事人质询，经质询可证实该鉴定报告的鉴定程序合法，保险公司全程派员参与陪同鉴定，对于保险公司认为张云翔没有轻度张口受限或者达到I度受限的主张，鉴定人员解释：张云翔面颅骨右侧上颌骨、上颌窦前壁外侧壁以及眼眶下壁、颧弓多发骨折。损伤诊断无问题，多发骨折与本次事故相关亦无疑问，当时院方建议手术治疗，伤者可能拒绝进行了保守治疗，多发的面部骨折临床上常规会手术干预，保守治疗较少。鉴定时距离外伤已经过去二十多月，伤情在临床上处于相对稳定状态。鉴定时复查了面颅的三维，通过复查发现张云翔多发骨折的位置基本已经长好，骨折线基本已经消失，因此伤情趋于稳定状态，符合评价的标准。张云翔是上颌骨多发骨折，右侧颧弓粉碎性骨折，粉碎性骨折靠近下颌骨喙突，会阻碍喙突的运动，故张云翔具有日后张口受限的损伤基础。根据检验规范，对于张口如何检测是有要求的，张口正常是上下切牙4.5厘米左右，按照伤残I度受限，是嘴巴张大上下切牙之间距离仅仅可以垂直置入食指中指之间的距离，正常情况下是三指可以塞进去的，I度张口受限符合条件是放不了三指只能放两指，手指的要求是需要伤者自己的手指置入，而不是检查人员的手指，并且并列垂直置入口腔，是两切牙之间的距离。鉴定时发现被鉴定人的手指偏粗，保险公司提供的图片所反映的缝隙是口角的缝隙，且是从旁边拍摄的，鉴定时需要看上下切牙之间是否有空隙。通过鉴定人员的合理解释，一审法院认为鉴定报告客观公正，理应得到采信。一审庭审中，张云翔认可朱伯兵给付过医疗费12214.83元，并同意从赔偿款中扣除，直接支付给朱伯兵。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害国家、集体财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。淮安市公安局交通警察支队一大队出具的道路交通事故认定朱伯兵负全部责任的结论，一审法院予以确认。朱伯兵系车辆的使用人，其给他人造成的财产、人身等损失应当由保险公司承担赔偿责任，不足的部分朱伯兵自愿承担民事赔偿责任。关于张云翔主张的各项损失，一审法院认定如下：1.张云翔主张医疗费15829.32元。根据张云翔提供的住院病案材料、费用清单、住院发票、欠费单一审法院予以确认，朱伯兵垫付的12214.83元医疗费从张云翔赔偿款中扣除给付朱伯兵。2.张云翔主张住院伙食补助费18天*50元/天=900元，根据张云翔住院天数及当地消费行情，一审法院予以确认。3.张云翔主张营养费60天*40元/天=2400元，根据当地消费行情、标准及鉴定意见，一审法院予以确认。4.张云翔主张护理费30天*100元/天=3000元。根据当地护理行情、标准及鉴定意见，一审法院予以确认。5.张云翔主张交通费500元，根据张云翔住院天数、就医地点、次数、到鉴定机构处理鉴定事宜等，一审法院酌情认可200元。6.张云翔主张鉴定费2678.09元。根据鉴定机构出具的票据，一审法院予以确认。7.张云翔主张精神抚慰金5000元，根据伤残等级及事故责任，一审法院予以确认。8.张云翔主张伤残赔偿金（23836+5636）*1.78*11年*10%=57706.2元，张云翔定残日为2020年9月1日，结合张云翔年龄且根据《江苏省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施方案》，一审法院予以确认。9.张云翔主张车辆损失500元。因张云翔无法提供维修票据、维修清单，一审法院酌情认可100元。以上赔偿金额共计87813.61元，由保险公司在交强险保险限额内及商业三者险限额内全额赔偿给张云翔。张云翔应给付朱伯兵垫付的12214.83元医疗费从上述赔偿款中予以支付。一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，作出一审判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司淮安市中心支公司于判决生效后十日内赔偿张云翔各项损失合计75598.78元；二、中国人寿财产保险股份有限公司淮安市中心支公司于判决生效后十日内给付朱伯兵垫付款12214.83元；三、驳回张云翔其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1707元，减半收取853.5元，由朱伯兵负担847元，张云翔负担6.5元。本案二审期间双方当事人均未提供新证据。本院经审理确认一审查明的事实。本院认为，关于鉴定意见认定张云翔构成十级伤残是否成立问题。一审中，鉴定人员已出庭对保险公司提出的异议进行了释明，即张口正常是上下切牙4.5厘米左右，按照伤残I度受限，是指嘴巴张大上下切牙之间距离仅仅可以垂直放入食指中指之间的距离，正常情况下可以塞进去三指。I度张口受限符合条件是不能并列垂直放入伤者自己的三指只能放两指。上诉人并未举证证明张云翔的上下切牙之间可以并列垂直放入张云翔自己的三指，鉴定意见认定张云翔符合1度受限条件，构成十级伤残，符合鉴定规范，该鉴定意见可以作为定案依据，本院予以采信。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1995元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司淮安市中心支公司负担（已付）。本判决为终审判决。审判长  朱月娥审判员  王 健审判员  邹艳萍二〇二一年三月二十二日书记员  葛凤凤