贵州省贵阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）黔01刑终133号原公诉机关贵州省贵阳市云岩区人民检察院。上诉人（原审被告人）舒亮，男，1991年11月24日出生于贵州省赫章县，汉族，专科文化，无业，户籍地贵州省毕节市赫章县，现住贵州贵阳市南明区。2018年11月13日因涉嫌犯诈骗罪被贵阳市公安局云岩分局刑事拘留，同月28日被逮捕。现羁押于贵阳市云岩区看守所。贵州省贵阳市云岩区人民法院审理贵州省贵阳市云岩区人民检察院指控被告人舒亮犯盗窃罪、诈骗罪一案，于2019年12月11日作出（2020）黔0103刑初1124号刑事判决：一、被告人舒亮犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10000元，犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元，总和刑期有期徒刑十四年，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币15000元；二、涉案赃款依法继续追缴，发还被害人俱领。宣判后被告人舒亮提出上诉,贵州省贵阳市中级人民法院于2020年4月8日作出（2020）黔01刑终172号刑事裁定书，发回贵阳市云岩区人民法院重新审判。贵阳市云岩区人民法院于2020年12月25日作出（2020）黔0103刑初426号刑事判决，宣判后,原审被告人舒亮不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭,审阅案件材料，讯问被告人舒亮，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，一、2018年5月至11月期间，被告人舒亮多次以帮助被害人办理中国人寿保险分红、积分兑换现金为由，在被害人不知情的情况下使用被害人手机在中国人寿保险官方手机应用程序上贷款，将贷款所得金额使用POS机转款到本人银行卡账户中，秘密窃取被害人钱财，具体犯罪事实分述如下：1、2018年11月2日，被告人舒亮在本市云岩区省府路中国银行门口，使用上述方式盗窃被害人雷某1人民币31800元。案发后已退还雷某1人民币32313元，取得了雷某1的谅解。2、2018年11月9日，被告人舒亮在本市南明区二戈寨中国工商银行二戈寨支行门口，使用上述方式盗窃被害人刘某1人民币10700元。案发后已退还刘某1人民币10800元，取得了刘某1的谅解。3、2018年9月18日，被告人舒亮在本市云岩区百花山路103号内，使用上述方式盗窃被害人林某人民币18158元。4、2018年8月22日，被告人舒亮在本市云岩区未来方舟张开荣家中，使用上述方式，盗走被害人张开荣人民币37238元，另被告人舒亮从2018年8月22日至2018年9月16日转走张开荣银行账户资金人民币17121元，2018年9月3日至2018年9月16日，被告人舒亮向被害人张开荣银行账户转款人民币27942元，综上，被告人尚未归还张开荣资金人民币26417元。5、2018年9月28日，被告人舒亮在本市观山湖区金源国际小区向某家中，使用上述方式盗窃被害人向某人民币25033元。6、2018年7月13日至2018年9月25日期间，被告人舒亮在本市云岩区华宫巷4号附12号被害人艾某家中，使用上述方式盗窃被害人艾某人民币40200.45元。7、2018年10月31日，被告人舒亮在本市小河区山水黔城被害人王某家中，使用上述方式盗窃被害人王某人民币13000元。8、2018年8月31日，被告人舒亮在本市南明区见龙洞路118号12栋2单元附4号被害人姚某家中，使用上述方式盗窃被害姚某人民币30459.96元。9、2018年9月14日，被告人舒亮在本市南明区遵义路德克士餐厅内，使用上述方式盗窃被害人龚某人民币44859元。10、2018年10月25日，被告人舒亮在本市南明区营盘路大正雨曦城Ｋ栋1单元9楼901号被害人雷某2家中，使用上述方式盗窃被害人雷某2人民币17808.84元。11、2018年10月8日，被告人舒亮在本市云岩区后坝花坪小学被害人商某家中，使用上述方式盗窃被害人商某人民币35704.54元。12、2018年5月10日左右，被告人舒亮在本市云岩区长青路被害人游某的家中，使用上述方式盗窃被害人游某人民币31800元。二、2018年3月至11月期间，被告人舒亮多次通过虚构高收益的理财产品诱使被害人购买、虚构帮助缴纳续保费用、归还贷款，骗取被害人的钱财，具体犯罪事实分述如下：1、2018年10月中旬，被告人舒亮在本市云岩区华宫巷被害人艾某的家中，通过虚构高收益的理财产品诱使被害人购买，骗取被害人艾某人民币37600元。2、2018年10月期间，被告人舒亮在本市云岩区太平路云南米线店内，通过虚构高收益的理财产品诱使被害人购买，骗取被害人龚某人民币19000元。3、2018年10月期间，被告人舒亮在本市南明区城市方舟附近，通过虚构高收益的理财产品诱使被害人购买，骗取被害人雷某2人民币17600元。4、2018年10月期间，被告人舒亮在本市云岩区后坝花坪小学被害人商某家中，通过虚构高收益的理财产品诱使被害人购买，骗取被害人商某人民币80000元。5、2018年10月期间，被告人舒亮在本市南明区福楼旺邸9栋901号被害人刘某2家中，通过虚构高收益的理财产品诱使被害人购买，骗取被害人刘某2人民币19500元。6、2018年3月及7月期间，被告人舒亮在本市云岩区长青路民政小区被害人游某家中，虚构帮助游某缴纳续保费用的事实，将被害人游某交付的人民币12000元据为己有。7、2018年11月2日，被告人舒亮在本市云岩区瑞金南路22号，虚构帮助被害人李某还贷的事实，将被害人李某人民币12000元据为己有。案发后，被告人已退还李某人民币12300元，取得了李某的谅解。综上，被告人舒亮盗窃共12次，涉案金额共计人民币325940.79元；诈骗共计7次，涉案金额共计人民币197700元。已退还3名被害人共计人民币55413元。其余款项被被告人舒亮用于赌博及个人花销。原判认为，被告人舒亮以非法占有为目的，多次秘密窃取他人人民币共计325940.79元，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪；被告人舒亮以非法占有为目的，虚构事实，多次骗取他人人民币共计197700元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法予以惩处。被告人舒亮在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人舒亮如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚，被告人已退还部分赃款，取得部分被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十条之规定，判决如下：一、被告人舒亮犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10000元，犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元，总和刑期有期徒刑十四年，并处罚金人民币15000元，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币15000元。二、尚未追回赃款人民币469140.79元继续追缴，发还被害人俱领。宣判后，原审被告人舒亮提出上诉，上诉理由是“其不构成盗窃罪，当事人是知情的，只构成诈骗罪”。经审理查明，一审判决认定上诉人舒亮犯盗窃罪、诈骗罪的事实清楚，据以定案的证据均经一审庭审举证、质证，查证属实。本院二审期间，上诉人舒亮未向本院提出新的证据，本院对一审判决认定的事实及证据予以确认。本院认为，上诉人舒亮以非法占有为目的，多次秘密窃取他人资金共计人民币325940.79元，数额特别巨大，构成盗窃罪；以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相多次骗取他人资金共计人民币197700元，数额巨大，构成诈骗罪，依法应予惩处并数罪并罚。关于舒亮提出“其不构成盗窃罪，当事人是知情的，只构成诈骗罪”的上诉理由，经查，根据被害人陈述、上诉人舒亮在公安机关所作供述，证实舒亮系在被害人不知情的情况下，秘密窃取被害人资金，应当定性为盗窃罪，故舒亮提出的上诉理由，不能成立，本院不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉、维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张祥虎审判员  周再佳审判员  付 凤二〇二一年三月一日书记员  薛青青