辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽02民终1475号上诉人（原审被告）：张云，男，1990年3月2日生，汉族，住大连市甘井子区。委托诉讼代理人：刘升，辽宁双德律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：汤桂荣，男，1963年7月23日生，汉族，住江苏省苏州市金阊区。委托诉讼代理人：田雄英，辽宁贤齐律师事务所律师。委托诉讼代理人：白璐，辽宁贤齐律师事务所实习律师。上诉人张云因与被上诉人汤桂荣机动车交通事故责任纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（2020）辽0211民初10298号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月20日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。张云上诉请求：1、撤销原审判决；2、依法改判上诉人承担17796.91元赔偿责任；3、判令被上诉人承担上诉费。事实与理由：一审依据司法鉴定意见书、误工证明和完税证明，判决上诉人承担143171.25元误工费缺少事实依据。汤桂荣提供的完税证明显示在其受伤后，其所在单位一直全额发放工资，并不存在误工损失。汤桂荣辩称：不同意上诉人上诉请求。被上诉人所受伤害是工伤，根据工伤条例，单位不能停发基本工资，因此2019年4月至8月单位累计发放基本工资合计74739.33元，被上诉人已经提交了2018年4月至2019年3月的工资证明和完税凭证，被上诉人4月到8月应得的工资是一审判决的金额143171元，减去单位已发工资74739.33元，仍然应当赔偿68432元。二审中，被上诉人将误工费数额变更为28071.9元。汤桂荣向一审法院起诉请求：判决被告赔偿原告门诊医疗费2322.32元、护理费150元/天×60天=9000元、住院伙食补助费100元/天×7天=700元、营养费100元/天×60天=6000元、误工费343611元/年÷12月×5月=143171.25元、交通费5000元、鉴定费1720元，合计167013.59元。一审法院认定事实：2019年4月3日18时00分，被告张云（男，29岁）驾驶车牌号为辽Ｂ×××**的小型客车，行驶至西北路亿丰汽车城市场内时未注意观察，与行人原告汤桂荣（男，56岁）挂撞，致原告汤桂荣受伤的交通事故。原告受伤后到大连市第三人民医院住院治疗，住院7天后于2019年4月10日出院。此事故大连市公安局交通警察支队甘井子队于2019年4月8日以第210211420190002090号做出道路交通事故认定书（简易程序）认定：当事人张云负全部责任，当事人汤桂荣无责任。受大连市公安局交通警察支队甘井子大队委托，大连医科大学附属第一医院法医司法鉴定所于2020年5月8日以大医司鉴【2020】第141号对原告伤情做出司法鉴定：1、被鉴定人汤桂荣因车祸外伤致腰1椎体压缩性骨折、椎体压缩高度小于1/3、呈非粉碎性骨折，骶3、4椎骨骨折，按照《人体损伤致残程度分级》，不构成伤残及等级；2、外伤后总误工时间建议为150日；外伤后建议壹人护理共计为60日；外伤后建议总计60日加强营养治疗。被告张云已经垫付原告住院医疗费3000元，实际花费2574.59元。经查，辽Ｂ×××**号机动车所有权人系张云，该车无保险。一审法院认为，机动车交通事故是指以动力装置驱动或者牵引，上道路行驶的供人员乘用或者用于运送物品以及进行工程专项作业的轮式车辆，在公路、城市道路和虽在单位管辖范围但允许社会机动车通行的地方，因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件。由机动车交通事故引发的民事赔偿责任就是机动车交通事故责任。公民享有生命健康权。公民、法人由于过错侵害国家的、集体财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。本案中公安行政机关已经做出道路交通事故认定：当事人张云负全部责任，当事人汤桂荣无责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。机动车交通事故责任强制保险（简称交强险），是指由保险公司对被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人的人身伤亡、财产损失，在责任限额内予以赔偿的强制性责任保险。不足部分，本案情形应按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项承担赔偿责任。被告张云应当承担原告的全部民事赔偿责任。误工费应予照准。护理费每天按120元给付。交通费应酌定为2000元为宜。被告张云已经垫付的住院医疗费3000元，实际花费2574.59元，超出部分425.41元，原告应退回。一审法院认定合理的赔偿项目及数额为：医疗费2322.32元、护理费7200元（根据鉴定意见120元／天×60天×1人）、住院伙食补助费700元（100元／天×住院7天）、营养费6000元（根据鉴定意见100元／天×60天）、误工费143171.25元（根据鉴定意见343611元/年÷12月×5月）、交通费2000元。故对原告诉请合理部分，一审法院予以支持。综上，一审法院依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百一十九条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、自本判决发生法律效力后10日内，被告张云赔偿原告汤桂荣医疗费、误工费等损失人民币160968.16元（含医疗费2322.32元、护理费7200元、住院伙食补助费700元、营养费6000元、误工费143171.25元及交通费2000元，合计人民币161393.57元扣除被告张云垫付的超出部分425.41元，实际赔偿160968.16元）。二、驳回原告汤桂荣其他诉请。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1651元（减半收取），鉴定费1720元，合计人民币3371元（原告已预交）。原告担负1000元（不构成伤残鉴定费1000元），被告张云担负2371元（1651元+720元）。本院对一审查明的其他事实予以确认。二审中，被上诉人提交了如下证据：证据一，工伤认定书，证明本次交通事故被上诉人构成工伤。证据二，被上诉人单位出具的收入证明、中国银行、招商银行交易明细，证明2019年4月至8月期间单位实际支付工资74739.33元，因受伤年终奖金减少28071.9元。上诉人质证意见：证据一，真实性不予认可，认定工伤决定书是复印件。证据二，对收入证明的真实性有异议，因为最高院规定此类收入证明除有单位的签章以外，还应有法定代表人签字。对年终奖金减少数额的真实性、合法性无异议，但现有证据不能证明该减少额是由于缺勤引起，也有可能系被上诉人岗位变更、企业效益变化等原因导致。本院经审核认定，因证据一与本案不存在关联性，本院不予采信。证据二，虽然上诉人对该证据的关联性提出异议，但未提供相应证据予以佐证，本院对该证据予以采信。本院对一审查明其他其他事实予以确认。本院认为，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案被上诉人具有固定收入，二审中，被上诉人将误工费数额变更为28071.9元，并提供了2018年、2019年的年终奖金银行流水为证，经查，被上诉人在本次受伤后一年内的日常工资均正常发放，但年终奖金确与前一年度相差28071.9元（2018年58071.9元、2019年30000元），被上诉人主张系伤后缺勤5个月导致年终奖金的减少。本院认为，年终奖金系工资的一部分，被上诉人关于年终奖金的减少系因本次事故缺勤而导致的主张具有相应的事实依据，上诉人虽提出了异议，但没有相应的证据予以佐证，故本院对被上诉人在二审中变更的28071.9元误工费予以支持。一审关于误工费的认定不当，本院予以纠正。据此，本院认定被上诉人合理的赔偿项目及数额为：医疗费2322.32元、护理费7200元、住院伙食补助费700元、营养费6000元、误工费28071.9元、交通费2000元，合计46294.22元，扣除上诉人垫付的超出部分425.41元，上诉人仍应赔偿45868.81元（46294.22元-425.41元）。综上所述，上诉人张云的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销大连市甘井子区人民法院（2020）辽0211民初10298号民事判决第二项；二、变更大连市甘井子区人民法院（2020）辽0211民初10298号民事判决第一项为，自本判决发生法律效力后10日内，上诉人张云赔偿被上诉人汤桂荣医疗费、误工费等损失合计45868.81元；三、驳回上诉人张云其他上诉请求及被上诉人汤桂荣其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1651元，鉴定费1720元，合计3371元，由上诉人张云担负1200元，被上诉人汤桂荣负担2171元；二审案件受理费3302元，由上诉人张云负担950元，被上诉人汤桂荣负担2352元。本判决为终审判决。审判长  于长江审判员  刘丽媛审判员  张 颖二〇二一年三月十日书记员  陈彩虹