山东省淄博市中级人民法院民 事 判 决 书(（2016)）鲁03民终1913号上诉人（原审原告）：陈来吉，无业。被上诉人（原审被告）：山东创大钢丝制品有限公司。住所地：山东省淄博市淄川区罗村镇洪五西首。法定代表人：张行森，总经理。委托代理人：王继华，山东子诚律师事务所律师。上诉人陈来吉因与被上诉人山东创大钢丝制品有限公司劳动合同纠纷一案，不服山东省淄博市淄川区人民法院（2015）川民初第3344号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人陈来吉，被上诉人山东创大钢丝制品有限公司的委托代理人王继华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。陈来吉上诉请求：一、一审庭审中不做笔录或笔录遗漏重要事实，不履行对法律条文的释明义务，程序违法。二、一审判决认定被上诉人提供的工资表、考勤表系用人单位工资部门根据车间上报的考勤记录重新整理的档案资料，工资表与上诉人工资折记载的数额基本一致与事实不符。被上诉人整理后的考勤表不排除被伪造篡改的可能，不能保证真实性，被上诉人的工资表中可比对的70个月中32个月与工资折记载的数额不一致。上诉人提供的考勤记录和工资表虽然是复印件，却是原件原貌的客观反映，原件已在车间公示栏公示，经全体职工认可，该证据记录了全体职工工作日加班、休息日加班、法定节假日加班的实际情况，能够作为有效证据使用。被上诉人未能提供原始的考勤表、工资表等证据，应承担不利的法律后果。三、上诉人因被上诉人未及时足额支付加班工资、带薪年休假工资不再继续工作，按照劳动合同法的规定，用人单位应当支付经济补偿金，并支付赔偿金。四、一审判决认定被上诉人收取上诉人1511.61元用于弥补被上诉人为上诉人垫付的当月社会保险费没有事实依据。上诉人调取的地税局报税明细可以看出，该月的社会保险费398.79元已从被上诉人2015年3月26日至4月11日的工资1969.00元中代扣，剩余部分为当月的应得工资，该工资未发放不存在弥补、垫付的事实。被上诉人应返还上诉人398.79元。请求二审法院撤销原审判决第一项、第四项，改判被上诉人支付上诉人休息日加班工资127331.00元、工作日加班工资51726.00元、法定节假日加班工资21694.00元，支付上诉人解除劳动合同经济补偿金45296.50元，返还上诉人押金1511.61元。山东创大钢丝制品有限公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求无事实及法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。陈来吉向一审法院起诉请求：请求山东创大钢丝制品有限公司支付解除劳动合同经济补偿金45296.50元，工作日加班工资51726.00元、休息日加班工资127331.00元、法定节假日加班工资21694.00元，带薪年休假工资26515.63元，2015年3月26日至2015年4月11日工资1570.00元，返还2015年5月28日收取的押金1511.61元，补交2007年3月至2007年12月的各项社会保险费。一审法院认定事实：陈来吉于2007年3月到山东创大钢丝制品有限公司工作，2008年1月双方签订书面劳动合同。2015年4月12日至2015年5月28日，陈来吉未再提供劳动。2015年5月28日，山东创大钢丝制品有限公司和陈来吉解除劳动合同关系，山东创大钢丝制品有限公司于该日向陈来吉送达解除劳动合同证明书一份，陈来吉于当日收到。一审法院认为，本案争议的焦点是：一、陈来吉是否存在加班事实及加班费如何计算；二、未休带薪年休假工资如何计算；三、陈来吉是否存在严重违纪的情况，是否应当支付经济补偿金。关于陈来吉是否存在加班事实及加班费如何计算问题。陈来吉主张加班，提供了录像资料、证人陈某证言、出勤记录表五页、工作记录一页、2008年至2015年双休日加班、节假日具体加班天数提交计算明细一份、从地税局调取的扣税明细三页等证据。山东创大钢丝制品有限公司对录像资料本身的真实性无异议，但对延时加班和加班天数有异议，提供2008年至2015年的出勤记录、工资表和车间主任宋某的证言，证实具体的加班天数。陈来吉对此提出异议，认为工资表和实际工资不一致，并提供病历和诊断证明证实考勤表有误。一审法院认为，陈来吉提供的考勤记录和工作记录系复印件，不予采信。山东创大钢丝制品有限公司提供的考勤表记载的出勤天数与工资表一致，且工资表与陈来吉工资存折上记载的数额基本一致，该考勤表系用人单位工资部门根据车间上报的考勤记录重新整理的档案资料，车间主任宋某予以认可。陈来吉提供的证据不足以否定山东创大钢丝制品有限公司提供的考勤表、工资表的真实性，对公司提供的工资表、考勤表予以采纳，并以此计算具体的加班天数。陈来吉提供的录像资料和证人陈某的证言并未充分证实延时加班的事实，对此不予采纳。根据山东创大钢丝制品有限公司提供的考勤表和工资表，认定陈来吉休息日加班费为4589.64元、法定节假日加班费为2730.33元。二、关于带薪年休假工资问题。双方当事人对陈来吉在2008年至2010年期间，每年应休10天年假、2011年至2014年期间每年应休15天年假、2015年应休4天年假均无异议，对2008年至2015年陈来吉的月平均工资亦无异议，具体是：2008年1074.61元、2009年1572.6元、2010年1767元、2011年2018.17元、2012年2527.08元、2013年4584.3元、2014年5100.83元、2015年5691.5元。上述期间陈来吉未休带薪年休假的工资已发放一倍，剩余两倍为25780.54元。三、关于劳动关系解除问题。陈来吉认为山东创大钢丝制品有限公司违法解除劳动合同，山东创大钢丝制品有限公司则辩称因陈来吉严重违纪而解除劳动合同，并提交了解除、终止劳动合同证明书一份、宋某证言、请示报告、工会决议和纪要、管理制度和职代会决议。据此能够确定陈来吉自2015年4月12日起旷工，山东创大钢丝制品有限公司于2015年5月23日作出单方解除劳动合同的决定；解除、终止劳动合同证明书载明陈来吉严重违纪，陈来吉在该证明书上签字，故山东创大钢丝制品有限公司单方解除与陈来吉的劳动合同，有事实和法律依据。陈来吉认为系被迫在解除、终止劳动合同证明书上签字，证据不足，不予认定。陈来吉主张违法解除的经济补偿，没有法律依据，不予支持。四、关于拖欠工资和收取“抵押金”问题。经查，2015年3月26日至2015年4月11日期间陈来吉正常提供劳动，应得工资为1570.00元，该工资未予发放。2015年5月28日，山东创大钢丝制品有限公司收取陈来吉15**.61元用于弥补垫付的当月社会保险。该1511.61元中，个人负担的是398.79元，剩余1112.82元为用人单位应当负担的部分。陈来吉认为该五月份社会保险中个人应当负担的部分398.79元已由自己缴纳，提供了工资申报明细。山东创大钢丝制品有限公司认为，该5月份申报的工资实为4月份工资，因为陈来吉在5月份并未提供劳动，未缴纳个人应当负担的社会保险。因陈来吉提供的证据不能证明其主张，不予采纳，上述工资及单位不应收取的款项应当支付给陈来吉。综上，陈来吉的诉讼请求中有事实和法律依据的部分为休息日加班费4589.64元、法定节假日加班费2730.33元、未休年休假工资25780.54元、拖欠工资1570.00元、押金1112.82元，共计35783.33元。其余诉讼请求无事实和法律依据，不予支持。陈来吉要求山东创大钢丝制品有限公司补缴社会保险的诉讼请求依法不属于人民法院主管范围，不予审理。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条之规定，判决为：一、山东创大钢丝制品有限公司支付陈来吉休息日加班费4589.64元、法定节假日加班费2730.33元，共计7319.97元；二、山东创大钢丝制品有限公司支付陈来吉未休年休假工资25780.54元；三、山东创大钢丝制品有限公司支付陈来吉拖欠工资1570.00元；四、山东创大钢丝制品有限公司返还陈来吉押金1112.82元；以上四项共计35783.33元，山东创大钢丝制品有限公司于本判决生效之日起十日内付清；五、驳回陈来吉要求山东创大钢丝制品有限公司支付解除劳动合同经济补偿金45296.50元的诉讼请求；六、驳回陈来吉要求山东创大钢丝制品有限公司补缴社会保险费用的起诉。案件受理费10.00元，由山东创大钢丝制品有限公司负担。本院二审期间，上诉人陈来吉提交了以下证据：证据一、2016年6月、7月的出勤记录影印件二份，2016年6月工作记录影印件一份，该出勤记录表、工作记录与原审中上诉人提交的出勤记录表、工作记录形式完全一致，记载的部分职工相同，记录人的笔迹也一致；证据二光盘一张，光盘的内容为被上诉人镀铜车间，车间会议室公示栏内张贴了车间职工的原始工资表。被上诉人山东创大钢丝制品有限公司对上述证据的真实性及来源均有异议，出勤记录表、工作记录上没有相关人员签字，且与一审中证人宋某陈述不符；光盘显示的地点不是被上诉人镀铜车间。经被上诉人代理人庭后核实，上诉人提交的出勤记录表、工作记录上记载的职工确系其公司职工，但影印件的内容非公司工作人员书写。上诉人提交的出勤记录表、工作记录影印件系其在车间会议室拍摄取得，该记录表记载的员工均系被上诉人处职工，该证据应是被上诉人镀铜车间原审的考勤记录，对于该证据的真实性本院予以确认。上诉人提交的光盘记载了被上诉人镀铜车间的情况，车间的公示栏张贴了考勤表、工资表，对于该事实本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点是上诉人陈来吉主张的加班工资、解除劳动合同经济补偿金、返还押金有无事实及法律依据。关于加班工资问题。关于上诉人陈来吉主张的工作日加班工资51726.00，仲裁时并未提出该项仲裁请求，其诉讼中主张违反法定程序，本院不予处理。关于上诉人主张的休息日加班工资127331.00元，上诉人一审中提交的2014年7月出勤记录表、2014年7月工作记录、2015年1月工作记录、2015年3月工作记录与其二审中提交的证据形式一致，均系原始的考勤记录和工作记录，本院对其真实性予以确认。上述证据中2014年7月的考勤表、2015年1月的工作记录、2015年3月的工作记录记载较为清楚，其他拍摄内容模糊不清，无法辨认。通过上述可以辨认的内容能够确定，上诉人2014年7月休息日加班3天，2015年1月合计33.5个班，2015年3月合计30个班，2015年1月、3月休息日加班天数共计16天，扣除原审判决支持的2015年1月休息日加班2天，上述休息日加班工资应为3098.02元（5100.83÷29×3＋5691.50÷31×14），上诉人休息日加班工资共计7687.66元。上诉人主张的其他月份的休息日加班工资无证据证实，本院不予支持。上诉人原审中提交的出勤记录未能体现法定节假日加班的情形，其主张的法定节假日工资证据不足，本院不予支持。关于解除劳动合同经济补偿金问题。一审中，被上诉人山东创大钢丝制品有限公司提交的解除、终止劳动合同证明书记载上诉人陈来吉严重违纪，上诉人签字确认，双方据此解除劳动合同，根据劳动合同法的规定，被上诉人不应支付上诉人解除劳动合同经济补偿金。上诉人虽然主张系在被胁迫的情况下在解除、终止劳动合同证明书上签字，但未提交证据证明，本院不予采信。关于返还押金问题。上诉人陈来吉自2015年4月12日未再到上诉人山东创大钢丝制品有限公司工作，其2015年5月份无工资发放，上诉人无法从其工资中代扣代缴社会保险费，上诉人向被上诉人收取的押金用于缴纳社会保险费，其中应当由单位负担的部分1112.82元应予返还，上诉人个人负担的部分398.79元，被上诉人不应返还。上诉人提交的个人所得税申报表记载的2015年5月工资及扣费实际为2015年3月26日至2015年4月11日的部分，上诉人主张其2015年社会保险费个人负担部分已从上述工资中扣除与事实不符，本院不予采信。综上所述，陈来吉的上诉请求部分成立。本院依照《工资支付暂行规定》第十三条第一款第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持淄博市淄川区人民法院（2015）川民初字第3344号民事判决第二项、第三项、第四项、第五项、第六项，即：（二）山东创大钢丝制品有限公司支付陈来吉未休年休假工资25780.54元；（三）山东创大钢丝制品有限公司支付陈来吉拖欠工资1570.00元；（四）山东创大钢丝制品有限公司返还陈来吉押金1112.82元；（五）驳回陈来吉要求山东创大钢丝制品有限公司支付解除劳动合同经济补偿金45296.50元的诉讼请求；（六）驳回陈来吉要求山东创大钢丝制品有限公司补缴社会保险费用的起诉。二、变更淄博市淄川区人民法院（2015）川民初字第3344号民事判决第一项为：山东创大钢丝制品有限公司支付陈来吉休息日加班工资7687.66元、法定节假日加班工资2730.33元。上述各项共计38881.35元，山东创大钢丝制品有限公司于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10.00元，由山东创大钢丝制品有限公司负担；二审案件受理费10.00元，由陈来吉负担。本判决为终审判决。审 判 长  郭东辉审 判 员  郭 鹏代理审判员  冯慧芳二〇一六年八月十八日书 记 员  赵 佳