济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）历城民初字第3444号 原告王某某，男，生于1964年7月13日，汉族，农民，住济南市历城区。 委托代理人孙珍珍、刘畅（均系特别授权代理），均系山东省农民工维权工作站工作人员。 被告刘某甲，男，生于1961年8月2日，汉族，农民，住济南市历城区。 委托代理人田庆勇（系刘某甲女婿，特别授权代理），男，生于1991年10月15日，汉族，山东临沂天元集团建设有限公司技术员，住济南市历城区。 被告刘某乙，男，生于1970年8月5日，汉族，农民，住济南市历城区。 委托代理人孟卫东（特别授权代理），济南历城忠军法律服务所工作人员。 原告王某某与被告刘某甲、刘某乙提供劳务者受害纠纷一案，本院于2015年10月20日立案受理。2016年4月6日，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王某某及其委托代理人孙珍珍、刘畅，被告刘某甲及委托代理人田庆勇，被告刘某乙及委托代理人孟卫东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：原告自2015年2月开始跟随被告刘某甲为刘某乙家翻建房屋。2015年6月2日干活时摔伤。原告受伤后，被送往济南市历城区人民医院治疗，经诊断为跟骨骨折。原告与被告多次协商未果，特诉至贵院，1、依法判令二被告赔偿原告住院伙食补助费450元、误工费11417.1元、护理费9440元、后续治疗费6000元、残疾赔偿金23764元、鉴定费3400元、交通费600元、精神损害抚慰金5000元，以上各项共计60071.1元。2、依法判令本案的诉讼费由二被告承担。 被告刘某甲辩称：认为原告提到的事实与理由与现实不符，原告提交的证明说的是刘某乙家的工程由我承包承建与事实不符，我只是作为普通工作干活，我与原告一样都是普通工作，我们是同村一块干活的，不存在雇佣的关系，干活时摔伤没有展现时间、动机与地点。 被告刘某乙辩称：我与原告没有法律上的关系，不承担赔偿责任。 经审理本院认定：被告刘某乙在本村翻建房屋，找到有建筑施工经验的刘某甲，让其帮忙组织人员施工，口头约定大工多少钱，小工多少钱，工程已完工，前期预支了1万元，最终结算工程款44000元，2015年6月2日上午九点左右，原告在建房过程中从高处摔下，后将原告送往历城区人民医院住院治疗，诊断为：跟骨骨折，至2015年6月16日原告出院，共住院14天，医疗费已由被告刘某乙垫付。2016年1月7日，济南市中医医院司法鉴定中心接受我院的委托出具鉴定意见书，鉴定意见为：王某某评定为十级伤残；伤后误工时间210天，护理期限90天，住院期间2人护理，出院后1人护理；后续治疗费6000元人民币。 上述事实，由原告提交的刘某乙出具的证明一份、医疗费单据、鉴定报告及原被告庭审陈述予以证实，足以认定。 本院认为，本案的焦点关于被告刘某甲、刘某乙谁是原告王某某的雇主？原告在从事雇佣活动中受伤谁应当承担赔偿责任？ 原告认为被告刘某乙将翻盖房屋的工程包给不具备承建资质的自然人刘某甲，应当对原告的损失承担连带赔偿责任。被告刘某甲认为其是受被告刘某乙委托找人建房，只是起中间介绍作用，其与被告刘某乙结算，被告刘某甲付款后其负责代发劳务费，从中并不获利，故被告刘某乙是雇主；被告刘某乙认为其将建房事宜承包给被告刘某甲，故被告刘某甲是雇主。为此被告刘某甲提交证人乔德欣、刘洪柱、祝秀山等工人的证明，称被告刘某甲和被告刘某乙没有任何承包关系。男小工每天100元，现场由被告刘某甲安排干活，没有防护措施，被告刘某甲称房主给钱后再发。王某某称经过被告刘某甲介绍给被告刘某乙建房，每天90元，由被告刘某甲安排干活；被告刘某甲还提交了其所记录的劳务费的明细。 本院认为，从事雇佣活动是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇佣关系存在与否，是雇主责任的基础。雇佣法律关系，是指雇员利用雇主提供的条件，在雇主的指示、监督下，以自身技能为雇主提供劳务，并由雇主提供报酬的法律关系。判断是否存在雇佣关系不能只从签订雇佣合同的形式要件上判断，主要应从实质要件上来考察。首先，要看双方的权利义务是否是一方提供劳务，另一方支付报酬。其次，要看雇员是否受雇主控制、指挥、监督，即是否存在隶属关系。雇员受雇主控制、指挥、监督是雇佣关系的基础。第三，雇员应为雇主所选任。本案原告王某某提供劳务，被告刘某甲支付报酬；原告王某某在提供劳务过程中受被告刘某甲指挥、监督；原告王某某是被告刘某甲选任。综上，原告王某某与被告刘某甲之间符合雇佣关系的法律特征，形成雇主关系，原告王某某是雇员，被告刘某甲是雇主。被告刘某甲在建房过程中没有采取安全保护措施，无证据证明原告在从事劳务过程中有故意或重大过失，故被告刘某甲应当赔偿原告的全部损失。被告刘某乙翻建二层房屋属于农民自建房屋不受建筑法的调整，故原告主张被告刘某乙作为发包方知道接受发包业务的雇主没有相应资质，应当与雇主承担连带清偿责任，该主张于法无据，本院不予支持。 行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。关于赔偿范围和标准，本院认定如下： 1、住院伙食补助费。 原告王某某主张住院伙食补助费为450元，依据济南市历城区人民医院住院病历，原告是2015年6月2日至6月16日住院治疗，共计15天，根据最高院人身损害赔偿解释第二十三条规定按国家工作人员出差补助标准30元/天计算。二被告均无异议。本院确认原告的住院伙食补助费为450元。 2、误工费。 原告主张的误工费11417.1元，原告误工时间为210天，根据2014年（农民人均纯收入11882元＋人均消费性支出7962元）÷365天×210天。 被告刘某甲认为对鉴定报告无异议，但是认为误工时间不好确定。被告刘某乙无异议。 本院认为，关于原告的误工时间，原告误工日期210天，有鉴定报告为证。本院确认原告的误工费为11417.1元（农民人均纯收入11882元＋人均消费性支出7962元）÷365天×210天。 3、护理费。 原告主张护理费9440元，根据司法鉴定意见书原告的伤后护理期限为90日，住院期间二人护理，出院后一人护理，根据济南市护工80元/天的标准计算90日，住院期间15天二人护理，出院后75天一人护理。二被告均无异议。本院确认原告的护理费为8400元。 4、后续治疗费。 原告主张的后续治疗费6000元。二被告均无异议。本院确认原告后续治疗费6000元。 5、残疾赔偿金。 原告主张残疾赔偿金23764元，根据鉴定意见书，原告左足损伤评为十级伤残，根据2014年度山东省农村人均纯收入11882元计算20年，乘以10%的系数。二被告均无异议。本院确认原告的残疾赔偿金为23764元。 6、交通费。 原告主张交通费600元，加油费发票五张，证实产生交通费600元。二被告均无异议。本院确认原告的交通费为600元。 7、精神损害抚慰金。 原告主张精神损害抚慰金5000元，因原告受伤导致十级伤残，本人及家属遭受极大的精神伤害。被告刘某甲无异议，被告刘某乙认为请法院酌定。本院认为，原告构成十级伤残，必定遭受精神上的损害，本院酌定原告精神损害抚慰金2000元。 8、鉴定费。 原告主张鉴定费3400元，有发票为证，本院确认原告鉴定费3400元。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，判决如下： 一、被告刘某甲赔偿原告王某某住院伙食补助费450元。 二、被告刘某甲赔偿原告王某某误工费11417.1元。 三、被告刘某甲赔偿原告王某某护理费8400元。 四、被告刘某甲赔偿原告王某某残疾赔偿金23764元。 五、被告刘某甲赔偿原告王某某交通费600元。 六、被告刘某甲赔偿原告王某某鉴定费3400元。 七、被告刘某甲赔偿原告王某某精神损害抚慰金2000元。 八、驳回原告王某某的其它诉讼请求。 上述一至七条判决给付，限被告刘某甲于本判决生效之日起十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1302元，由被告刘某甲负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判长 仪挺审判员傅光胜代理审判员李玲 二〇一六年八月十二日 书记员 申      秋      君