沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0103民初5772号原告：王碧。委托代理人：刘新,辽宁欣合律师事务所律师。委托代理人：刘艳敏，辽宁腾坤律师事务所律师。被告：沈阳科痘商贸有限公司,住所地沈阳市沈河区西顺城街37号甲4。法定代表人：李振威，该公司总经理。委托代理人:韩冰,辽宁卓跞律师事务所律师。原告王碧与被告沈阳科痘商贸有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法适用普通程序，由审判员石瑷丹担任审判长，与代理审判员王颖（主审）、人民陪审员张玉华组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王碧及委托代理人刘新、刘艳敏，被告沈阳科痘商贸有限公司委托代理人韩冰，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王碧诉称，原告于2014年11月19日入职到被告沈阳科痘商贸有限公司上班，工资由基本工资3,000元加上绩效工资组成，月均工资为6,000元。上班时间为早8时30分到晚19时30分，入职后被告一直未与原告签订书面劳动合同，也未缴纳社会保险，每月休息4天，法定节假日不休息，被告从未支付过加班费、法定节假日工资和带薪年休假工资。2016年4月1日，被告在没有任何理由的情况下开除了原告。原告认为，被告以上行为均违反了劳动合同法，严重侵害了原告的利益。原告于2016年5月3日向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求，仲裁委于2016年5月12日作出不予受理的决定，原告不服沈河区仲裁委的裁决，故诉至法院。诉讼请求：1、请求判决被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资66,000元（6,000元/月×11个月）；2、请求判决被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金18,000元（6,000元/月×1.5个月×2倍）；3、请求判决被告支付原告2014年11月19日至2016年4月1日的加班费81,463元；4、请求判决被告支付原告未休年假工资3,348元；5、请求判决被告支付原告代通知金6,000元；6、请求判决被告支付原告失业金损失4,284元。被告沈阳科痘商贸有限公司辩称，对于第一项诉讼请求，我公司承认与原告存在劳动关系，且双方未签订劳动合同。被告在原告就职期间多次找到原告就双方签订劳动合同事宜进行沟通，原告本人多次阐明不愿意签订劳动合同，并称其自行缴纳社保。我公司认为是由于原告不配合办理社保手续，所以导致我单位无法为其办理失业手续，因此失业金损失我公司不同意承担。原告的工资数额并不是每月6,000元，其每月的基本工资是1,800元。对于第二项违法解除劳动合同赔偿金，被告从未违法与原告解除劳动关系，是原告因自身原因擅自离岗，其行为严重违反了被告单位的规章制度，原告无权获得赔偿金。对于第三项诉讼请求原告在被告处工作期间，被告依据劳动合同法相关规定安排原告进行工作，根据原告的出勤记录显示，原告并未加班，且按照大大高于法律规定的年假标准进行了休息，根据司法解释三第9条，原告应当对加班事实的存在承担举证责任。因此被告请求法院依法查明事实驳回原告的此项诉讼请求。关于失业损失，由于原告自身原因无法办理失业保险，该损失被告不同意承担，且原告计算的失业损失数额有误，按照沈阳市最低工资标准1,530元的70%计算，根据相关法律规定，3个月应是3,213元。与原告要求的数额不符，被告愿意承担未签订劳动合同的双倍工资，但标准应为1,800每月，其他的诉讼请求被告不同意支付。经审理查明，2014年11月19日，原告王碧入职被告沈阳科痘商贸有限公司任理疗师职务。工资以现金形式发放，包含基本工资人民币1,800元/月及提成。原、被告双方未签订书面劳动合同，未缴纳社会保险。原告表明其2015年、2016年每年应享受带薪年休假3天，但未休假。2016年4月1日，原、被告双方解除劳动关系。2016年5月3日，原告向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2016年5月12日作出沈河劳人仲不字（2016）215号不予受理通知书。原告不服该仲裁结果，起诉到法院。另查明，原告庭审中撤回第5项诉讼请求“5、请求判决被告支付原告代通知金6,000元”。上述事实，有双方当事人陈述、不予受理通知书、录音、录像、照片、考勤记录、工资记录等证据，经庭审质证认证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。关于未签订劳动合同二倍工资问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位未与劳动者订立书面劳动合同，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告2014年11月19日入职，原、被告双方未签订书面劳动合同。被告沈阳科痘商贸有限公司应当向原告王碧支付2014年12月19日至2015年11月18日期间未签订劳动合同二倍工资差额人民币19,800元（1,800元×11个月）。关于原告主张其每月平均工资应为人民币6,000元问题，原告应当提供证据加以证明，现原告的工资的发放形式为现金，工资的构成包含基本工资及提成工资，而原、被告双方对工资的具体数额无法达成一致意见，参照沈阳市最低工资标准，及原、被告双方的陈述，宜认定原告王碧的月基本工资为人民币1,800元。因此，对于原告的该项主张，本院不予采纳。关于违法解除劳动合同赔偿金问题，原告表明是被告将其开除，被告表明为原告因家里原因要备孕主动申请离职，原告应当提供证据证明被告违法将其开除。根据原、被告双方的陈述及原告提供的录音证据，可以认定原、被告双方就解除劳动合同一事已协商一致，因此，原告不符合支付违法解除劳动合同赔偿金的条件，但可以领取解除劳动合同经济补偿金。被告应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条规定，向原告王碧支付解除劳动合同经济补偿金人民币2,700元（1,800元×1.5个月）。关于支付加班费问题，因原告并未提供证据证明其存在加班事实或被告拖欠其加班费未予支付，因此，对于原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于未休年休假工资问题，根据《职工带薪年休假条例》第二条、第五条之规定，职工连续工作一年以上享受带薪年休假，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。被告表明原告已按照高于法律规定标准休息，但未提供证据加以证明，因此，应当向原告支付未休年休假工资报酬。原告王碧2015年度自2015年11月19日起享受带薪年休假，应享受天数为不足1整天。原告王碧2016年应享受带薪年休假1天（92天÷365天×5天）。因此，被告沈阳科痘商贸有限公司应当向原告王碧支付2016年带薪年休假工资人民币165.5元（1,800元÷21.75×200%）。关于失业保险金问题，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第四十七条，《辽宁省失业保险条例》相关规定，被告未给原告缴纳社会保险，造成原告离职后无法领取失业金，被告应当赔偿原告的失业金损失。原告王碧累计工作满1年，不满2年，应享受3个月的失业保险金。因此，被告沈阳科痘商贸有限公司应当向原告王碧支付失业金赔偿人民币3,213元（1,530元×70%×3个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第八十二条，《职工带薪年休假条例》第二条、第五条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、被告沈阳科痘商贸有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告王碧未签订劳动合同二倍工资差额人民币19,800元；二、被告沈阳科痘商贸有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告王碧解除劳动合同经济补偿金人民币2,700元；三、被告沈阳科痘商贸有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告王碧2016年带薪年休假工资人民币165.5元；四、被告沈阳科痘商贸有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告王碧失业金赔偿人民币3,213元；五、驳回原告王碧其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由被告沈阳科痘商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  石瑷丹代理审判员  王 颖人民陪审员  张玉华二〇一六年八月十六日书 记 员  佟丹阳本判决所依照的法律规定《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。第四十七条失业保险金的标准，由省、自治区、直辖市人民政府确定，不得低于城市居民最低生活保障标准。第四十七条失业保险金的标准，由省、自治区、直辖市人民政府确定，不得低于城市居民最低生活保障标准。《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。