上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0114民初7141号原告：赵霞。被告：上海多鲜乐食品工业有限公司。法定代表人：魏汤平，该公司总经理。委托诉讼代理人：王蓓，上海市海华永泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐晨阳，上海市海华永泰律师事务所实习律师。原告赵霞诉被告上海多鲜乐食品工业有限公司(下称多鲜乐公司)劳动合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，由审判员陈曰良独任审判，公开开庭进行了审理。原告赵霞、被告多鲜乐公司之委托代理人王蓓、徐晨阳等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵霞的诉讼请求是：1、要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金40000元；2、要求被告支付2015年7月14日至同年12月14日间工资40000元。被告公司于2015年11月对原告调岗，但未提出正当理由，岗位安排极不合理，亦未事先与原告协商，在原告明确表示不同意调岗的情况下，被告单方面解除劳动关系，应支付原告赔偿金。同时，被告未支付原告诉讼期间工资，应予支付。原告为支持其请求，提供如下证据，被告发表了相应质证意见。1、裁决书(4283号)，旨在证明本案经过仲裁前置程序。被告对该证据的真实性无异议。2、民事判决书，旨在证明上海市第二中级人民法院作出终审判决，被告应恢复与原告的劳动关系，但被告没有履行，应支付相应期间的工资。被告对该证据的真实性无异议。3、裁决书(566号)，旨在证明被告没有按期履行恢复劳动关系，仲裁裁决被告应向原告支付2013年10月19日至2014年3月5日、2014年10月6日至2015年7月13日间工资。被告对该证据的真实性无异议，并认为与本案诉请无关联性。4、解除劳动关系通知书，旨在证明被告于2015年12月11日发出解除与原告的劳动关系，原告于12月14日才收到通知，属于违法解除劳动关系。被告对该证据的真实性无异议，并认为由于原告在发出限期返岗通知书后一直没有上班，属于旷工，被告于12月11日解除劳动关系，不应支付之后的工资。5、限期返岗通知书，旨在证明被告单方面调整原告工作岗位，原告对调岗有异议申请仲裁，但被告直接发出解除劳动关系通知。被告对该证据的真实性无异议，并认为因原告一直没有来上班，无法联系原告，所以寄出返岗通知书。6、聘用合同书，旨在证明原告无法返回被告单方面调整的岗位工作。被告对该证据的真实性无异议，并认为原告连续旷工三日以上予以解除劳动合同。7、快递单，旨在证明被告于2015年11月25日、12月11日分别将限期返岗通知书、解除劳动合同通知书邮寄给原告户籍地址，未写明原告电话号码。被告对该证据的真实性无异议，并认为被告送达通知书没有问题。多鲜乐公司辩称，原告无正当理由未到岗。考虑到当时解除劳动合同时原告与同事存在矛盾，原告有过盗窃犯罪记录，安排管理岗位不合适，所以决定安排行政保洁岗位，不应支付赔偿金。要求驳回原告的诉讼请求。经本院组织质证，结合当事人陈述，被告对原告提供的证据1-7的真实性均无异议，本院予以认定。经审理查明，原告系本市外来从业人员。2013年3月19日，原告进被告公司担任对外行政管理中心经理。2013年4月1日，双方签订期限自2013年4月1日至2016年3月31日的聘用合同书。双方约定原告月工资8000元。2013年8月4日，被告公司向原告发出劳动关系解除通知，以原告严重违反公司的规章制度为由，决定于2013年8月1日解除与原告的劳动关系。2013年8月14日，原告向上海市劳动人事争议仲裁委员会(下称上海仲裁委)申请仲裁，要求被告恢复劳动关系等。2013年10月18日，该会沪劳人仲(2013)办字第667号裁决书作出裁决，被告与原告自2013年8月5日起恢复劳动关系，被告应支付原告2013年8月14日至同年10月18日仲裁期间工资17195元、2013年8月1日至5日工资828元，不支持原告其他的仲裁请求。被告不服仲裁裁决，诉至本院。本院(2014)嘉民四(民)初字第79号民事判决书作出判决，被告应与原告自2013年8月5日起恢复劳动关系，被告应支付原告2013年8月14日至同年10月18日间工资17195元、2013年8月1日至5日工资828元。被告不服判决，上诉至上海市第二中级人民法院。2014年7月28日。该院(2014)沪二中民三(民)终字第554号民事判决书作出判决，驳回上诉，维持原判。2015年11月25日，被告向原告邮寄《限期返岗通知书》，内容为“赵霞同志：经公司研究决定，现通知你于2015年11月27日前返回公司报到，从事行政保洁岗位工作，逾期不报到者，作自动放弃处理。请将本通知回执以传真方式或挂号信形式寄回公司。……联系电话：XXXXXXXXXXX，地址：上海市浦东新区碧波路XXX号科苑大楼14楼”。2015年12月1日，原告收到《限期返岗通知书》。2015年12月3日，原告向上海市嘉定区劳动人事争议仲裁委员会(下称嘉定仲裁委)申请仲裁，要求被告自仲裁裁决之日起恢复原岗位工作，按8000元/月工资标准支付原告2015年7月13日至仲裁裁决之日工资。2015年12月11日，被告收到嘉定仲裁委寄送的应诉通知书、仲裁申请书等文书。2015年12月14日，原告收到被告于2015年12月11日作出的《解除劳动关系通知书》，内容为“赵霞：公司于2015年11月25日向你通过邮政快递发出书面通知，恢复与你的劳动关系，并要求你三天内到公司报到，返岗工作。11月27日你签收该通知后，至今你既不与公司联系，也迟迟不到公司报到上岗，连续旷工九个工作日，严重违反公司劳动纪律和规章制度。对此，为严肃劳动纪律，公司现正式通知你，解除与你的劳动关系。”2015年12月18日，原告变更上述仲裁请求，要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金40000元、2015年7月14日至2015年12月14日间工资40000元。2016年2月16日，该会嘉劳人仲(2015)办字第4283号裁决书作出裁决，被告应支付原告2015年7月14日至同年12月1日间工资37217.39元，不支持原告其它的仲裁请求。原告不服仲裁裁决，诉至本院。另查，2014年3月6日，原告因涉嫌盗窃罪被刑事拘留，同年5月23日，原告因盗窃罪被判处有期徒刑。同年10月5日，原告刑满释放。2015年5月6日，原告向上海仲裁委申请仲裁，要求被告支付2013年10月19日至2014年7月28日诉讼期间工资74666.67元、2014年7月29日至仲裁裁决之日工资。2015年7月13日，该会沪劳人仲(2015)办字第566号裁决书作出裁决，被告应支付原告2013年10月19日至2014年3月5日间工资36414元、2014年10月6日至仲裁裁决之日工资74299元。本院认为，根据劳动合同法规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。用人单位违法解除劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求恢复劳动关系的，用人单位应支付劳动者经济补偿标准二倍的赔偿金。是否违纪应当以劳动者本人有义务遵循的劳动纪律及用人单位规章制度为准，违纪是否严重，一般应当以劳动法律、法规所规定的限度和用人单位内部规章制度关于严重违纪行为的具体规定作为衡量标准。另据劳动合同法规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资。不满六个月的，支付半个月工资。再据民事诉讼证据规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出解除劳动合同等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。被告于2015年12月11日以原告自2015年11月27日签收返岗通知起无故不来公司报到上岗，已连续旷工9天，严重违反公司劳动纪律和规章制度为由，解除与原告的劳动合同，是否合法有效？首先，变更工作岗位应与劳动者协商一致。被告发给原告的返岗通知中没有提供可协商的工作岗位。原告于2015年12月1日收到返岗通知后，即于12月3日申请仲裁，要求被告恢复原岗位工作。被告于12月11日收到原告的仲裁申请书及应诉通知书后，没有与原告协商变更工作岗位，而直接以原告旷工为由，作出解除劳动合同的处理。由此表明，被告在恢复与原告的劳动关系时，未与原告协商单方面变更原告的工作岗位。原告通过仲裁要求与被告协商确定工作岗位，被告仍然拒绝与原告协商变更岗位，被告没有履行与原告协商变更工作岗位的义务；其次，生效法律文书判决被告应恢复与原告的劳动关系，即原、被告应继续按双方所签劳动合同约定的内容履行劳动权利义务。劳动合同约定原告担任对外行政管理中心经理，被告未举证证明该岗位已撤销或由他人任职，因而无法恢复原告原岗位的工作。即便无法恢复原岗位工作，被告亦应安排原告原岗位相近的管理岗位恢复与原告的劳动关系。被告通知原告从事行政保洁岗位工作，与原告原岗位差别较大。被告认为原告原岗位已取消，原告与公司员工存在矛盾，还有盗窃犯罪前科，故安排其保洁岗位工作。对此，被告既未举证证明无法安排原告适当的工作岗位，又未在返岗通知中对岗位变更作出说明。由此表明，被告对原告的岗位安排，是对劳动合同内容的重大变更，而且岗位安排缺乏合理性；再次，被告在返岗通知中没有向原告明确变更岗位后的工资等待遇，表明被告没有向原告明确按劳动合同约定的内容履行劳动权利义务。综上，被告未与原告协商一致，且在原告通过申请仲裁要求协商工作岗位的情况下，仍然单方面变更原告的工作岗位。且被告变更原告岗位不具有合理性，因而原告不属于无故不报到上岗的情形，因此，被告认定原告旷工，构成严重违纪，缺乏充分、有效的事实及规章制度依据，故原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，本院予以支持。具体数额根据原告在被告公司工作年限(原告工作年限不满6个月，按半个月工资的二倍计算赔偿金)及工资标准计算确定。关于原告主张2015年7月14日至同年12月10日工资一节，第一，被告未及时通知原告恢复劳动关系，原告无法与被告恢复劳动关系。第二，被告变更经营地址未及时告知原告，致使原告无法至被告公司报到上班。第三，仲裁裁决被告应付原告该期间工资，被告未提起诉讼，视为接受仲裁裁决。故原告要求被告支付该期间工资的请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十九条第(二)项、第四十七条第一款、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条之规定，判决如下：一、被告上海多鲜乐食品工业有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告赵霞违法解除劳动合同赔偿金人民币8000元；二、被告上海多鲜乐食品工业有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告赵霞2015年7月14日至同年12月10日间工资人民币39652.18元。负有金钱给付义务的当事人，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由被告上海多鲜乐食品工业有限公司负担。被告负担之款应于本判决生效后七日内交付本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  陈曰良二〇一六年八月十二日书记员  姚 怡附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。