四川省富顺县人民法院民 事 判 决 书(2016)川0322民初828号原告（反诉被告）：四川创美建筑装饰设计工程有限公司。住所地四川省成都市青羊区。法定代表人：何爱民，总经理。委托诉讼代理人：蒲春秋，四川源正律师事务所律师。被告（反诉原告）：富顺县星际线歌城(普通合伙企业)，住所地四川省富顺县。代表人：张永利，执行事务合伙人。委托诉讼代理人：周正文，四川律师事务所律师。原告四川创美建筑装饰设计工程有限公司诉被告富顺县星际线歌城装饰装修合同纠纷、反诉原告富顺县星际线歌城诉反诉被告四川创美建筑装饰设计工程有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院分别于2016年3月22日、2016年4月22日立案后，依法适用简易程序进行审理。因双方争议较大，本院于2016年4月27日裁定由简易程序变更为普通程序，分别于2016年6月7日、2016年7月1日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人蒲春秋，被告代表人张永利及其委托诉讼代理人周正文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告支付工程款435000元；2.被告支付违约金730000元。事实和理由：2014年12月16日，原、被告双方签订装饰工程承包合同，工程总价1515000元人民币。合同签订后，原告立即着手组织施工，并按照合同约定于2015年1月21日交付工程。被告在支付工程款108万元后，余下工程款经原告多次催收，被告以各种理由拒绝支付。被告辩称：原告承建的装饰工程在完成之前，其工程负责人将工程搁置，被告不得已自己完成了余下工程，并垫付了工程款，总计支出工程款1626635元（含原告已付被告工程款128万元），已超过合同包干总额。由于原告未将工程完成交付，被告不应支付被告余下工程款，要求驳回原告诉讼请求。反诉原告向本院提出反诉请求：1.反诉被告支付后续装修工程款和购买材料费用合计327135元；2.反诉被告赔偿损失10万元；3.反诉被告赔偿迟延交付工程违约金85000元；4.反诉被告提供支付工程款1515000元的税票。事实和理由：双方于2014年12月16日签订《装饰工程承包合同》，由反诉被告承包（装修）“星际线KTV歌城”装修工程，合同约定工期60天，竣工日期为2015年1月21日。由于反诉被告的工程现场负责人夏末在工程完工前离场后失去联系，反诉原告只能自行完成未完工程，导致工程迟延17日完成，给反诉原告带来巨大经济损失和极大的负面影响。反诉被告辩称：未完工程是新增工程，不在合同约定范围。被告反诉不能成立，没有事实依据。歌城在2015年2月8日即已开业，表明工程已经交付。反诉请求没有事实和法律依据，要求法院查明事实，依法驳回被告的反诉请求。原告为支持其诉讼主张和针对反诉提出的抗辩，向本院提交了以下证据：1.当事人的基本信息，证明双方主体资格；2.《装饰工程承包合同》，证明双方的权利义务；3.付款记录，证明因被告的迟延付款行为，导致工程迟延交付，责任在被告。被告对原告证据质证称：证据1无异议；证据2、3真实性无异议，但不能证明被告违反合同约定迟延付款。被告为支持自己反诉主张和对原告本诉提出的抗辩，提供了以下证据：1.《装饰工程承包合同》及明细表，证明合同中双方的权利义务，以及装修工程的具体内容；2.装饰工程设计图纸，证明合同目的；3.现场照片，系2015年2-3月拍摄，证明装修工程未完工，不符合合同约定的事实；4.收款承诺，证明付款20万元的事实；5.夏末照片，证明夏末收款后出具收款承诺时的情况。6.违规施工处罚单，证明原告施工行为不规范被处罚，被告代缴纳罚款的事实；7.被告1000元付款账单，证明因原告拖欠工人工资，被告代付民工回家路费事实；8.各类支付凭据10组，证明原告装修工程未完工离场后，被告后续支付工程款327135元的事实。其中：8.1富顺县东方广告经营部收据（2015年3月20日）、结算表各1张，证明支付24800元；8.2开创灯饰购货单（2015年2月13日）、收条各1张，证明支付30440元；8.3富顺县东湖镇恒生电脑服务部收款收据（2015年2月1日）1张，证明支付4400元；8.4窗帘收据（2015年2月4日）1张，证明支付3800元；8.5富顺县好日子装饰有限公司收据（2015年2月7日）1张，证明支付20800元；8.6富顺县传美广告有限责任公司收款收据（2016年1月21日）、广告牌制作明细表各1张，证明支付16848元；8.7大安区新远不锈钢制品经营部（2015年3月7日）协议1份，证明支付9000元；8.8收条（2015年3月16日）1张，证明支付河沙款3600元；8.9四川瑞裕家具有限公司收据（2015年2月5日）、付款明细各1张，证明支付12万元；8.10富顺县富世镇华兴装饰经营部收据（2015年5月5日、2015年6月20日）2张、装修明细表1张，证明支付93447元。9.未完工程项目清单，证明现在还存在未完工程；10.开业照片，证明开业时间迟延17天。同时，被告申请证人出庭作证，证明后续装修及购买材料的事实。1.证人林某作证称：“我是富顺县富世镇华兴装饰经营部职员。2015年春节后（当时歌城没有开业），我单位为星际线歌城做“清补”和后续装修（砌砖等），做了一个月，结算工程款有9万多”；同时，对被告出示的证据当庭进行辨认，并承认8.10组证据客观真实，为自己单位出具。2.证人张某1作证称：“我是传美广告有限责任公司的。2016年春节前后，为星际线歌城做过灯箱（当时歌城在试营业期间），灯箱大小记不清楚了，金额是一万六千多”；在对被告证据8.6辨认后说“是我们的收据”3.证人彭某作证称：“我是富顺县好日子装饰有限公司负责人。2015年1月卖了2万多马赛克材料给星际线歌城，来买的人像外地人，姓夏，电话是183***9011”；对被告将其证据5中的相片向其出示后称“时间久了，不能确定是否是他（指夏末），但我手机上存有他的电话，所以知道他姓夏。马赛克提供了一二十天后（夏的）电话就打不通，春节前后就找不到人了。但歌城还是认这个事（承认付款）”；对被告证据8.5辨认后承认属实。4.证人王某作证称：“我是富顺县东方广告经营部经营者。2015年3月期间，为星际线歌城做了店招灯箱、房间门牌等，价格24800元”。并对被告证据8.1辨认后承认真实。5.证人张某2作证称：“我是富顺县东湖镇恒生电脑服务部个体户经营者。2015年底春节前，卖给歌城22个灯控管，合计4400元。”对被告证据8.3辨认后承认属实。此外，根据本院的举证要求，被告在第二次开庭补充提供了以下证据：室内装饰施工图设计文件，证明原告未按图纸进行装饰装修；银行汇兑明细查询记录，证明被告通过银行汇兑支付原告108万元、支付沙发款12万元的事实；照片6张，证明被告客厅、休息室、办公室沙发与包间沙发的不同；定/购货单、货运单、送货单、收据，证明被告已另行支付客厅、休息室、办公室沙发款，没有包含在12万元沙发款内；照片20张，证明包间沙发20张，系原告合同义务；受理报警登记表，证明2015年春节前后，原告项目负责人失联的事实；富顺县信访局签到表（2015年2月15日），证明因原告项目负责人的失联，民工上访的事实。原告对被告证据质证称：证据1无异议；证据2不能证明未完工程和工程质量问题；证据3不能证明施工不合格；证据4、5不能证明夏末收到20万元；证据6不能证明装修不合格；证据7真实性无法考证，费用不应由原告承担；证据8.1是广告制作费，发生在开业一个多月后，费用不应由原告承担；证据8.2材料费发生在开业后25天，是否属于合同内原告义务，是否是被告擅自额外增加无法证明，应由被告自己承担；证据8.3、4、5、6、7与证据8.2质证意见一致；8.7外墙不锈钢属于合同外；8.8不能证明被告垫付；8.9不在合同内；8.10时间不明确，维修未通知原告，明细是否属于合同项目不明确；证据9与被告答辩和反诉相互矛盾，工程没有完成凭什么营业，也没有向原告提出主张和通知；证据10无异议。原告对被告方五位证人的证言发表质证意见称：五位证人是个体工商户，从形式上不具备证人身份，其中三人是公司负责人或员工，但未出示身份证明；证据是在2015年2月8日开业后形成的，没有证据证明属于双方合同约定范围；证人证明的营业后所产生的费用，不能由原告承担；证人王某陈述门牌是掉了后再重新做，说明原告做了门牌，但门牌为什么掉无从考证。以上证人证言均不能达到被告的证明目的。原告对被告补充证据质证称：证据1无异议；证据2被告实际付款为1079000元，且包括夏末收到的20万元；证据3与本案无关联；证据4不属于合同约定款项，没有证明力；证据5不能证明谁出钱购买，不能证明被告证明目的；证据6、7与本案无关。本院根据原、被告在审理中提供的证据及相关举证、质证意见，进行综合审查，作如下认定：原告证据1、2被告无异议，本院予以确认；原告证据3是被告付款记录，原告认为按双方关于原告约定进场当日被告付30.3万元的约定，原告是按期开工，被告属于迟延付款。但原告没有提供其进场开工的相关证据，仅以被告付款时间来推算，无法确认是被告迟延付款，还是原告迟延开工。因此，该证据对被告迟延付款不具有证明力。被告证据1、2是合同和施工图纸，虽能证明双方合同目的，但不能证明原告未完工的事实；证据3为被告拍摄的装修现场照片，照片没有日期显示，不能确定拍照时间，也无法证明系被告在原告停工时拍摄，其证明力不予确认；证据4、5为原告施工负责人夏末出具20万元收款承诺和即时拍摄的照片，原告虽对真实性予以否认，但未提供相应证据予以推翻，故本院确认其真实性及证明效力；证据6是填空制式《施工现场违规处罚单》3份，盖有自贡品诚物业管理有限公司印章，能够证明因原告装修工程行为被告被罚款的事实；证据7被告付款1000元账单，记载了收到该款项的五位民工姓名及身份证号码信息，但不足以证明原告是否雇请了上列民工、是否拖欠其工资等行为导致，其证明力不予确认；证据8.1是广告制作结算，按双方合同约定，装修并未包含广告制作，不能证明该费用应由原告承担；证据8.2为填空式供货单（上盖有三雄极光照明专用章）及安装费收条，反映被告因装修KTV支付了该笔款项。原告虽质疑其真实性，但无相应证据否认，故本院确认其真实性及证明效力；证据8.3、4、5、6收款收据，上有收款单位印章，记载了被告支付材料款的具体金额。原告虽对真实性、关联性否认，但无相关证据予以推翻，故本院确认该部分证据真实性及证明力；证据8.7、8分别为被告支付外墙玻璃安装费用和采购河沙费用，有收款单位及收款人的印章和签名，能够证明支付事实，但该款项是否属于原告合同义务，无相关证据证明，其证明力不予确认；证据8.9为收据（盖有收款单位印章）和银行付款记录，能够证明被告因采购沙发支付费用的事实；证据8.10装修维修款收据2张、明细表2页，盖有收款单位印章，记载了被告因装修、维修支付款项的事实，其证明力予以确认；证据9未完工清单，系被告单方形成，未经原告方确认，其真实性、证明力不予确认；证据10被告KTV开业照片，原告无异议，其证明力予以确认。被告补充证据1.《室内装饰施工图设计文件》（2014年12月5日编制），原告无异议，但不能单独证明原告未完工事实；证据2.系个人活期明细查询，其中1079000元为支付被告工程款，另12万元付款记录与被告支付沙发款收据，能够证明被告支付沙发款的事实；证据3、4、5被告购买KTV客厅沙发的凭据、被告客厅与包间照片，反映被告采购客厅沙发与包间沙发各自独立和明显区分的事实。原告未提供相关证据证明其异议主张，故本院确认该部分证据的证明力效力；证据6、7为被告报警求助和信访签到表，反映了原告工程负责人夏末失联，以及本县辖区政府部门处理民工信访的事实。对原告申请出庭的证人证言，原告认为五位证人从形式上不具有证人身份资格，未出示单位证明，且其中部分证言虚假。本院审查认为：五位证人的身份，均为被告KTV装饰装修工程提供材料、安装、维修服务的商户或单位经办人员。根据法律规定，凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证，本案上列出庭证人经本院核对，均为完全民事行为能力人，其证言真实可信，能够证明被告支付前述款项的事实。其中，证人彭某还能证明原告项目负责人夏末失联后，被告承担其采购材料货款的事实。原告质疑证人身份，未举示证人不具备证人资格的相关禁止性文件；其质疑证言真实，也未提供推翻证言真实性的证据，其抗辩理由过于主观，本院不予采信；故对五位证人证言的真实性、证明效力均予以确认。根据上述认证意见，结合双方当事人陈述，查明本案事实如下：2014年12月5日，原告编制的《室内装饰施工图设计文件》封面显示，施工图项目名称为:富顺县星际线KTV室内装饰工程，施工单位为:四川创美建筑装饰工程有限公司”。同月16日，原告作为承包方与作为发包方的被告签订《装饰工程承包合同》约定：就被告的“星际线主题KTV装饰装修工程”达成协议，工程采取承包人包工包料方式，工程期限60天，开工日期2014年11月25日，竣工日期2015年1月21日，工程造价1515000元，工程设计人夏末，工程现场负责人夏末，电话,183***9011；发包人未按期支付工程款，合同工期相应顺延，因承包人责任不能按期开工或无故中途停工而影响工期的，工期不顺延；乙方材料、人员进场当日，支付20%，为30.3万元；双方验收合格，支付工程结算总额减除已付款和质保金外余额；工程验收合格后，保修期为自双方签字之日起12个月，工程质保到期，支付5万元质保金；发包人未按期支付工程款，每延误一天向对方支付违约金2万元，因承包人原因致使工期延误，每延误一天向对方支付违约金2万元等内容。2014年12月21日，被告第一次通过转账支付原告工程款30.3万元起，至2015年2月5日止，共转账支付被告1079000元。另外，原告负责人夏末还于2015年2月5日，向被告出具“收款承诺”载明：“今收到星际线KTV装修工程进度款贰拾万元整（200000.00），承诺KTV一切人工、材料款项均与星际线KTV无关，所有结算与创美装饰及夏末直接处理。承诺人夏末；183***9011；5109***225X；2015.2.5”。2015年1月16日至22日期间，自贡品诚物业管理有限公司出具《施工现场违规处罚单》3份，分别因“装修施工方装修操作过程中撞坏电梯光膜”“施工过程中违规操作，导致过路行人受伤”“装修施工方运输过程中压坏...化粪池”，对星际线KTV装修违规行为共处罚款18500元。2015年2月至6月和2016年1月，被告因支付材料款、安装、装修、维修事项、制作广告牌等共支出款项327135元。另查明，原告项目负责人夏末，在2015年春节前失联。本院认为，原、被告双方自愿签订的《装饰工程承包合同》未违反法律规定，符合装饰装修合同法律关系特征，对双方具有约束力。双方应按合同全面履行义务，自装修工程开工至竣工，均应建立完整详实的施工档案，做到有证可查、有据可依。但在合同的实际履行中，由于原告未对承包工程进行严格管理，也未建立相关施工档案，在工程开工、工程质量监督、材料采购、工程竣工等诸多方面发生争议时，缺乏完备的资料作为依据，导致对合同违约行为无法确定，责任无法进行划分；在工程项目负责人失联后，也未及时与被告方取得联系，共同清理遗留问题，并做出合理安排，致使被告装修工程纠纷的产生，原告对此负有过错。被告是以KTV业务为主业的普通合伙企业。作为休闲文化娱乐行业的“KTV”，具有非常典型的假日型特征，经营旺季一般集中在传统的节假日期间，这一经营规律已被公众普遍认知。本案装修工程竣工日期明确在春节前夕，无不包含了被告对经营利益的考量，本案装修工程能否按时竣工，对被告而言尤其重要。原告工程负责人失联后，原告未及时派员接管工程和确认工程进度，更未清理和承担工程材料欠款，被告在此情形下，为防止损失扩大，将工程遗留问题放在后期进行处理，先期予以开业具有充分的理由和合理性。原告未在自己工程负责人失联后接管工程，也未提供基本的证明工程完工的材料，明显缺乏履行合同义务完毕的事实依据，且被告掌握了大量的垫付工程材料款、进行工程维修等事项的证据，在此情形下，原告向被告主张工程尾款的理由不充分，也不符双方约定；被告虽然垫付了部分工程材料款，并对装修工程进行了维修，但仍无法据此确定其支付的所有款项均为原告的合同义务，且其垫付的材料、维修等款项，也应包含在自己应承担的工程款范围内，现被告向原告主张全额支付的证据不足，也不符合同约定；在违约责任方面，由于双方不能证明对方在工程开工、迟延付款、迟延竣工等方面存在违约行为，对双方主张的违约金请求均不予以支持；被告要求原告赔偿损失，但未提供相应证据证实损失的存在，其主张无事实依据，不予支持；被告要求原告提供工程款税票的请求，不符合同约定，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：驳回原告四川创美建筑装饰设计工程有限公司要求被告富顺县星际线歌城支付工程款435000元、违约金730000元的诉讼请求；驳回反诉原告富顺县星际线歌城要求反诉被告四川创美建筑装饰设计工程有限公司支付后续装修工程款和购买材料费用327135元、赔偿损失10万元、赔偿迟延交付工程违约金85000元、提供支付工程款1515000元的税票的诉讼请求。本案本诉案件受理费15285元，由原告四川创美建筑装饰设计工程有限公司负担；本案反诉案件受理费4510元，由反诉原告富顺县星际线歌城负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省自贡市中级人民法院。审判长  张代贵审判员  刘 畅审判员  管英仲二〇一六年八月三十一日书记员  高志文