河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）冀02民终4313号 上诉人（原审被告）：张永涛，男，1975年6月5日生，汉族，农民，现住河南省滑县。 委托代理人：曹凤鸣，河北万春律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：唐山建设集团建筑劳务有限公司，住所地：唐山市路南区国防道21号。统一社会信用代码91130207913813989. 法定代表人：马福军，该公司总经理。 委托代理人：朱佳龙，男，1988年1月15日出生，汉族，该公司员工，现住。 委托代理人：张健，河北北辰律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：唐山市丰润区益源建筑器材租赁站，住所地：唐山市丰润区丰润镇霍庄子村。 经营者：张国兆，男，1971年7月11日出生，汉族，现住唐山市丰润区。 委托代理人：纪向海，男，1969年3月7日出生，汉族，现住。 委托代理人：刘庆东，男，1974年9月10日生，汉族，现住。 上诉人张永涛、唐山建设集团建筑劳务有限公司与被上诉人唐山市丰润区益源建筑器材租赁站因租赁合同纠纷一案，不服河北省唐山市丰润区人民法院（2015）丰民初字第2453号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭开庭审理了本案。本案现已审理终结。 一审法院经审理查明：2014年10月25日，被告张永涛作为被告唐山建设劳务公司的代表与唐山建设集团有限责任公司党开航项目部签订丰润区韩城镇六村异地联建新民居E区工程（二期）保温及外装饰面工程劳务承包合同，以包工、包料（主材及辅材）、包机械设备（吊篮、搅拌机）及小型机具、工具的形式承包丰润区韩城镇六村异地联建新民居E区工程（二期）保温及外装饰面工程，被告张永涛在该合同乙方代表处签名，并加盖有被告唐山建设劳务公司合同专用章。 2014年10月22日，原告丰润益源租赁站（甲方）与被告张永涛（乙方）签订高空作业电动吊篮租赁合同，约定被告租用原告的电动吊篮160套用于唐建集团韩城项目部101、102、103、104、106、108、109、121楼外墙保温涂料工程，每台每天租金35元，拆安装费用每台500元，起租日报停日以甲方出示的起租单和报停单为准，如无法出示起租单和报停单，或只能出示一方签字的起租单或报停单，甲方按照本合同签订的日期直至设备退厂日期为准结算租费。乙方每月向甲方交纳电动吊篮的租赁费用，如不按时交纳，甲方有权停止乙方电动吊篮的使用权，直到乙方付清租赁费为止，方可使用。因乙方付款延误造成电动吊篮停用，停用期间乙方正常交纳租赁费；因乙方确实遇到困难，甲乙双方协商解决，经双方同意可以延期支付甲方的租赁费用，乙方最长期限不得晚于电动吊篮退厂日期，一次性全部付清。延迟支付租金，甲方向乙方收取每日每套电动吊篮租金20%的滞纳金和电动吊篮的租赁费用。春节冬季报停不超过90天，90天以后自动计租，其他时间连续计租无报停。 合同签订后，被告张永涛实际租赁使用原告电动吊篮125套，其中25套自2014年10月30日开始计费，75套自2014年11月3日开始计费，另25套自2014年11月10日开始计费，双方为此签订三份电动吊篮起租单，该125套吊篮于2015年6月18日由原告收回。 原告主张截止到2015年6月14日租赁费为579805元，包括2014年12月6日以前租赁费131805元和2015年3月3日至2015年6月14日租赁费448000元；被告张永涛对2014年12月6日以前租赁费131805元予以认可并提交了原告书写的2014年12月6日以前租赁费131805元的计算单为证，被告张永涛在此计算单上签名并加注属实。但被告张永涛认为71套是孙静的，54套是张国兆的，欠原告租赁费及安装费99905元，并主张租赁的125套吊篮于2014年11月30日退回52套，其余73套没有退回并于2015年9月3日就此73套吊篮中与张国兆签订31套吊篮租赁合同、与孙静签订42套吊篮租赁合同，但是没有提供退吊篮证据，亦对此73套吊篮在2014年11月30日至2015年9月3日之间吊篮租赁费用的负担无法解释。 被告张永涛于合同签订后给付原告安装费37500元，2015年6月18日给付原告现金48750元。关于此48750元，原告主张从中给付张永涛欠张宝石的欠款17400元，并提供2014年11月11日周新祥与张宝石的唐山市丰润区鑫泓建筑器材租赁站电动吊篮租赁合同复印件、张永涛欠唐山市丰润区鑫泓建筑器材租赁站在韩城镇六村异地联建新民居Ｅ区工地唐山吊篮租赁费用的欠条复印件、张宝石给原告所打收取17400元收条予以证明。被告对此不予认可，认为与本案无关。 关于二被告关系问题。原告主张被告张永涛系被告唐山建设劳务公司的员工，依据是唐山建设集团有限责任公司给本院出具的协助执行异议书。关于此异议书的来源为诉讼中，本院向唐山建设集团有限责任公司下发协助执行通知书，要求该公司协助查封被告张永涛在该公司的到期债权，该公司向本院提交的协助执行异议书，在该异议书中称张永涛是唐山建设劳务公司的施工代表；二被告一致当庭陈述二被告系承揽关系，但在被告唐山建设劳务公司答辩状中表述为二被告系建设工程分包合同关系，同时二被告一致认可被告张永涛与唐山建设集团有限责任公司党开航项目部签订丰润区韩城镇六村异地联建新民居E区工程（二期）保温及外装饰面工程劳务承包合同系受被告唐山建设劳务公司的委托代表被告唐山建设劳务公司实施的，而张永涛与原告签订租赁合同被告公司没有委托。 一审法院认为，一、二被告之间的关系及还款责任承担问题。被告张永涛作为被告唐山建设劳务公司的代表与唐山建设集团有限责任公司党开航项目部签订了劳务承包合同，合同加盖了被告唐山建设劳务公司的合同专用章，并且由张永涛实际施工，应认定被告唐山建设劳务公司将施工资质及合同专用章出借给张永涛。二被告主张双方为劳务分包关系，既未提供相应证据，也不符合实际，对其主张本院不予采信。故对于所欠原告租赁费被告张永涛应承担还款责任，被告唐山建设劳务公司应承担连带责任。 二、关于原告是否违约及租赁费数额。虽然原被告签订的电动吊篮租赁合同约定租用原告160套吊篮，但是被告只使用125套，不能认定原告存在违约行为；被告张永涛主张71套是孙静的，54套是张国兆的，欠原告租赁费及安装费99905元，根据本案现有证据分析，三张电动吊篮起租单均记载唐山市丰润区益源建筑器材租赁站租给被告张永涛电动吊篮，故原告唐山市丰润区益源建筑器材租赁站有权要求被告给付本案125套电动吊篮的租赁费；被告主张欠原告租赁费及安装费99905元，虽提供原告出具的计算单加以证明，但是该计算单是租赁期间的一个阶段，结算单之后租赁行为一直在持续。被告不能提供退吊篮证据，租赁费应计算至2015年6月18日由原告收回吊篮之日，原告要求被告给付到2015年6月14日租赁费579805元，本院应予支持，但应扣除被告已经给付的租赁费。关于2015年6月18日被告给付原告的现金48750元，原告主张从中给付张永涛欠张宝石的欠款17400元，虽提供2014年11月11日周新祥与张宝石的唐山市丰润区鑫泓建筑器材租赁站电动吊篮租赁合同复印件、张永涛欠唐山市丰润区鑫泓建筑器材租赁站在韩城镇六村异地联建新民居Ｅ区工地唐山吊篮租赁费用的欠条复印件、张宝石给原告所打收取17400元收条加以证明，但是不能认定被告张永涛拖欠张宝石租赁费以及被告张永涛是否同意从中给付张宝石17400元，故此48750元应予扣除，被告实际拖欠原告租赁费数额为531055元。被告没有按照租赁合同给付租赁费，应承担违约责任，但双方约定的收取每日每套电动吊篮租金20%的滞纳金和电动吊篮的租赁费用过高，结合被告拖欠租赁费数额及拖欠时间，被告应支付违约金180000元为宜。遂判决：一、被告张永涛在本判决生效后5日内给付原告唐山市丰润区益源建筑器材租赁站租赁费531055元及违约金180000元；二、被告唐山建设集团建筑劳务有限公司与被告张永涛承担连带清偿责任；三、驳回原告唐山市丰润区益源建筑器材租赁站的其他诉讼请求。案件受理费11598元，减半收取5799元，财产保全费4540元，合计10339元，由被告张永涛负担。 判后，张永涛、唐山建设集团建筑劳务有限公司均不服上述判决，向本院提起上诉，其中张永涛主要上诉理由为：一、一审法院认定唐山建设集团建筑劳务有限公司将施工资质及合同专用章出借给上诉人，属认定事实错误，没有证据支持。二、上诉人应承担的租金数额，已与被上诉人书面确认，根据合同约定，拆除吊篮的义务在于被上诉人，自出具计算单后被上诉人就应全部拆除，目的就是双方确认租赁使用期间及租费。三、被上诉人出租给上诉人125套吊篮中，71套是孙静的，54套是被上诉人的，且在结算单中也对双方的租费予以明确，被上诉人无权行驶孙静的权利。四、一审法院认定应支付180000元违约金没有说明计算依据，且双方合同中也没有违约金的约定，滞纳金与违约金不是同一概念，故一审法院支持被上诉人违约金没有法律依据。综上，上诉人认为，一审判决显失公平，请求二审法院查明事实，依法改判。 唐山建设集团建筑劳务有限公司主要上诉理由为：一、上诉人具有相应的劳务施工资质，合法的分包了唐山建设集团有限责任公司的涉案工程的劳务分包工作。张永涛从上诉人处承揽了部分外墙粉刷等工作符合法律的规定。上诉人与张永涛之间为承揽合同关系，而非一审法院认定的借用资质关系。二、虽然张永涛作为上诉人的代表在上诉人与唐山建设集团有限责任公司党开航项目部签订的《建设工程施工劳务分包合同》上签字，但张永涛仅对签订该合同具有上诉人相应的授权。而张永涛与被上诉人之间签订的《高空作业电动吊篮租赁合同》，张永涛未得到上诉人的任何授权，其是以个人名义与被上诉人签订的租赁合同，被上诉人与张永涛之间存在租赁合同关系，二上诉人在一审庭审中均陈述，双方之间为承揽合同关系，而非劳动合同关系。故被上诉人与上诉人之间不存在任何关系，上诉人不应与张永涛承担连带责任。三、张国兆向张永涛提供54套吊篮，而孙静向张永涛提供71套吊篮。被上诉人在庭审中也认可这一事实。故被上诉人只能就该54套吊篮产生的租赁费向张永涛主张。对于孙静提供的71套吊篮，产生的租赁费属于孙静个人，被上诉人无权主张。四、一审庭审中，张永涛和被上诉人均提交了2014年12月2日《益源吊篮租赁费计算单》，张永涛使用被上诉人吊篮的截止日期为2014年12月2日，至此双方已完成了最终结算，双方的租赁合同也已履行完毕。根据张永涛与被上诉人签订的合同第三条：“乙方向甲方租用高空作业电动吊篮，甲方负责进场费用及出厂费用”，被上诉人应于2014年12月2日自行拆除涉案的全部吊篮。五、一审法院判决张永涛向被上诉人支付违约金180000元，明显属于认定事实错误。张永涛与被上诉人签订的合同中并没有约定违约金，而滞纳金是由国家法律、法规明文规定的，而被上诉人与张永涛之间为平等主体间的合同关系，故双方约定滞纳金，违反了相关法律、法规，应为无效的条款。假使滞纳金条款有效，一审判决违约金180000元明显过高。综上所述，一审判决认定事实错误、适用法律错误，应当依法改判上诉人不承担任何责任。 被上诉人唐山市丰润区益源建筑器材租赁站针对上诉人张永涛、唐山建设集团建筑劳务有限公司的上诉答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 二审审理中，被上诉人唐山市丰润区益源建筑器材租赁站提交2015年6月12日单位员工孙静与上诉人唐山市建设集团党开航项目部经理的谈话录音一份，证明1、工地转交给下家时对吊篮的租赁截止时间，2、证明吊篮是我方租赁给党开航项目部的。上诉人张永涛针对被上诉人提交的证据的质证意见是：该证据不属于新证据，从书面整理记录内容来说，其无法确认相关人员真实身份，我方认为该录音属于非法录音，且录音对象也不是建设集团的法人，该证据不能作为新证据使用。上诉人唐山建设集团建筑劳务有限公司针对被上诉人提交的证据的质证意见是：同意张永涛代理人的质证意见，另外，该证据不能证明被上诉人是与我方签订的合同，但是证明了合同相对方是张永涛，张永涛不是我方的工作人员，从录音中可以看出，我方只是在协调后期吊篮的使用。 本院二审查明：上诉人唐山建设集团建筑劳务有限公司于2015年6月14日撤场，被上诉人于撤场当日进场拆除吊蓝，于2015年6月18日吊蓝全部拆完并拉回。上诉人张永涛于2015年6月18日给付被上诉人唐山市丰润区益源建筑器材租赁站租金48750元，尚欠531055元租金未给付。本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实相一致。 本院认为，上诉人张永涛代表上诉人唐山建设集团建筑劳务有限公司于2014年10月25日与案外人唐山建设集团有限责任公司党开航项目部签订了《建设工程施工劳务分包合同》，上诉人向法院提交的协助执行异议书认可张永涛是唐山建设劳务公司的施工代表，故其主张与张永涛是承揽关系，张永涛承揽了部分外墙粉刷等工作，其不应与张永涛承担连带责任的理据不足，本院不予支持。上诉人张永涛与唐山建设集团建筑劳务有限公司均主张涉案租赁费应以上诉人张永涛一审提交的2014年12月2日吊篮租费计算单来确定涉案租赁费，该吊篮租费计算单只是租赁期间的一个阶段，租赁行为在之后仍继续进行，且上诉人也不能提供要求被上诉人拆除其承租吊篮的证据予以证明租赁费的截止日期，再根据被上诉人从上诉人唐山建设集团建筑劳务有限公司2015年6月14日撤场当日即进场对其所出租的吊篮进行拆卸的事实，一审法院综合被上诉人唐山市丰润区益源建筑器材租赁站提交的2014年10月22日与张永涛签订的《高空作业电动吊蓝租赁合同》、《使用高空作业电动吊蓝安全协议》、《高空作业吊蓝安全操作规程》和2014年10月30日、11月3日、11月10日的《电动吊蓝起租单》对涉案租赁费所做认定并无不当。因张国兆与孙静是以唐山市丰润区益源建筑器材租赁站名义与张永涛签订《高空作业电动吊蓝租赁合同》，本案也是唐山市丰润区益源建筑器材租赁站主张合同权利，故二上诉人主张张国兆不能代孙静主张权利，应追加孙静为当事人的上诉理由理据不足，本院不予支持。因上诉人未按时给付租赁费构成违约，应承担相应的违约责任，尽管双方合同中约定为收取每日每套电动吊篮租金20%的滞纳金，但根据实际情况，上诉人应向被上诉人支付违约金。上诉人张永涛于2015年6月18日给付被上诉人租费48750元，被上诉人进场拆除吊篮的时间是2015年6月14日，其涉案租金也是计算至该时间，故一审法院将违约金酌定为180000元不妥，本院予以纠正。违约金的给付应以531055元租赁费数额为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率的4倍计算，时间自2015年6月15日起至实际给付之日止。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合合同约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、第一百七十条第一款第（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下： 一、维持河北省唐山市丰润区人民法院民事判决书（2015）丰民初字第2453号民事判决第二、三项； 二、变更河北省唐山市丰润区人民法院民事判决书（2015）丰民初字第2453号民事判决第一项为：上诉人张永涛在本判决生效后5日内给付被上诉人唐山市丰润区益源建筑器材租赁站租赁费531055元及违约金（该违约金的给付应以531055元为基数，自2015年6月15日起至给付之日止按中国人民银行同期同类贷款利率的4倍计算，不能超过180000元）。 如未按本判决规定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费11598元，减半收取5799元，财产保全费4540元，合计10339元，由上诉人张永涛负担9000元，由被上诉人唐山市丰润区益源建筑器材租赁站负担1339元；二审案件受理费23196元，由上诉人张永涛负担10500元，由上诉人唐山建设集团建筑劳务有限公司负担10500元，由被上诉人唐山市丰润区益源建筑器材租赁站负担2196元。 本判决为终审判决。 审 判 长  张景常 审 判 员  张秀娟 代理审判员  李建波 二〇一六年八月十六日 书 记 员  房善忠