浙江省义乌市人民法院刑 事 判 决 书（2016）浙0782刑初00871号公诉机关义乌市人民检察院。被告人朱龙平，于浙江省义乌市，农民。因为赌博提供条件于2005年3月4日被义乌市公安局行政拘留一日；又因为赌博提供条件于2005年9月1日被义乌市公安局行政罚款人民币二千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年9月26日被义乌市公安局刑事拘留，同年10月17日被变更强制措施为取保候审。辩护人吴承善，浙江金甲律师事务所律师。被告人朱建生，于浙江省义乌市，居民。因为赌博提供条件于2005年9月12日被义乌市公安局行政罚款人民币三千元；又因为赌博提供条件于2005年9月22日被义乌市公安局行政拘留一日并处行政罚款人民币三千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年10月12日被义乌市公安局刑事拘留，同年10月23日被变更强制措施为取保候审。辩护人雷建军，浙江红太阳（杭州）律师事务所律师。义乌市人民检察院以义检刑诉[2016]885号起诉书指控被告人朱龙平、朱建生犯开设赌场罪，于2016年4月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。义乌市人民检察院指派检察员喻铃瑛出庭支持公诉，被告人朱龙平及辩护人吴承善、被告人朱建生及辩护人雷建军到庭参加诉讼。现已审理终结。义乌市人民检察院指控，2015年6月份以来，被告人朱建生伙同被告人朱龙平以非法获利为目的在XX市XX街道XXXC1-XXX号地下室开设的XX电玩城内设置赌博机供他人赌博，并雇佣练某、黄某及张某（均另案处理）看店。经查，张某负责管理的八台“扑克机”和一台“老虎机”，在此期间非法获利人民币1万余元；练某及黄某负责管理的2台捕鱼机，在此期间非法获利人民币10万余元。2015年9月25日，违法行为人李某、徐某、陈某甲、赵某、孙某、吴某、王某（均已行政处罚）在XX电玩城内以捕鱼机的方式赌博时，被义乌市公安局工作人员查获，当天查扣赌资人民币9420元。指控认为，被告人朱龙平、朱建生的行为均已构成开设赌场罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定予以惩处。被告人朱龙平提出捕鱼机获利只有三万多，对起诉书指控的其他事实及罪名无异议。辩护人吴承善提出捕鱼机的非法所得应为四万元左右，对起诉书指控的其他事实及罪名无异议，被告人朱龙平系从犯、有立功表现，请求对其从轻处罚并适用缓刑。被告人朱建生提出从捕鱼机中获利三万八千元左右，对起诉书指控的其他事实及罪名无异议。辩护人雷建军提出公诉机关指控的犯罪事实不清，证据不足，被告人朱建生的行为不构成开设赌场罪。经审理查明：2015年6月份以来，被告人朱建生伙同被告人朱龙平以非法获利为目的，在XX市XX街道XXXC1-XXX号地下室开设的XX电玩城内设置赌博机供他人赌博，并雇佣练某、黄某及张某（均另案处理）看店。在此期间，张某负责管理的八台富华牌扑克机（斗地主机）和一台富华牌老虎机非法获利共计人民币1万余元，练某及黄某负责管理的2台捕鱼机非法获利人民币10万余元。2015年9月25日，违法行为人李某、徐某、陈某甲、赵某、孙某、吴某、王某（均已行政处罚）在XX电玩城内以捕鱼机的方式赌博时，被义乌市公安局工作人员查获，查扣赌资人民币2700元（已追缴）。经鉴定，9台富华牌电子游戏机均具有赌博功能。现有被告人朱龙平、朱建生各退出的违法所得人民币5万元、捕鱼机2台、富华牌老虎机1台、富华牌斗地主机8台、账本2本、以及现场查扣的人民币6720元由义乌市公安局扣押在案。被告人朱龙平归案后写明信片给其妻子朱某，要其劝说被告人朱建生投案。2015年10月12日，被告人朱建生在朱某的陪同下到义乌市公安局江东派出所投案。2016年1月12日，被告人朱建生协助公安机关抓获涉嫌犯介绍卖淫罪的犯罪嫌疑人陈X军。2016年4月18日，被告人朱龙平规劝涉嫌犯开设赌场罪的犯罪嫌疑人陈某乙向公安机关投案。上述事实有如下证据证实：1、证人练某2015年10月9日在义乌市公安局江东派出所的证言，证明2015年2月份其到XX电玩城帮朱建生看店，平时朱建生不来店里，其负责收钱，后黄某和其一起负责捕鱼机，记账由黄某负责，张某负责扑克机，从2月份起店基本每天都开，每天盈利大概二三千元，一共大概20万元左右，老板应该是朱建生的事实；于2015年10月27日在义乌市公安局江东派出所的证言，证明2015年2月份，其接受朱建生的雇佣到XX电玩城上班，其和黄某负责捕鱼机，到9月份，捕鱼机的盈利应该有10万元左右的事实；2、证人黄某于2015年9月26日、2015年10月17日在义乌市公安局江东派出所的证言，证明2015年6月20日左右其应聘到游艺城做营业员，其和练某给捕鱼机上分，张某管理扑克机，收来的钱放在店里抽屉里等朱建生收走，从上班到被抓之日，店基本每天都开，一天盈利二三千元有的，一共大概12万元左右，店里老板应该是朱建生的事实；3、证人张某2015年9月25日、2015年9月26日、9月27日在义乌市公安局江东派出所的证言，证明2015年6月，练某叫其去XX电玩城上班，其负责8台斗地主的机器和1台老虎机，其负责的机器每天盈利1000多元的事实；4、证人李某、徐某、陈某甲、赵某、孙某、吴某、王某的证言及行政处罚决定书，证明2015年9月24日至25日，李某、徐某、陈某甲、赵某、孙某、吴某、王某在XX市XXX地下室的电玩城因玩赌博机被义乌市公安局查获并予以行政处罚的事实；5、证人朱某的证言，证明其和被告人朱龙平是夫妻关系，被告人朱龙平写明信片出来让其叫被告人朱建生自首，2015年10月12日其陪同被告人朱建生到派出所投案的事实；6、证人陈某乙的证言，证明2016年4月28日，其在被告人朱龙平的劝说下并由被告人朱龙平陪同到义乌市公安局稠城派出所投案的事实；7、被告人朱龙平于2015年9月26日在义乌市公安局江东派出所、2015年10月10日在义乌市看守所的供述，证明其和朱建生合开电玩城，2015年5月份左右两人买了两台捕鱼机、扑克机供他人赌博并从中赚钱，黄某和练某负责捕鱼机，张某负责扑克机，平时是朱建生去店里收钱，其不太去的，营业员会把一天收入记在本子上，张某那边没什么收入也就没有记账，扑克机平均一天盈利200、300元，捕鱼机一天盈利1000多，总共赚了10万元左右的事实；于2015年10月17日、2015年10月27日在义乌市公安局江东派出所的供述，证明两台捕鱼机利润10万元，扑克机利润1万元，一共11万元的事实；8、被告人朱建生于2015年10月20日在义乌市看守所、2015年10月27日在义乌市公安局江东派出所的供述，证明2015年6月份，其和被告人朱龙平买了两台捕鱼机和扑克机放在电玩城，黄某和练某负责捕鱼机，张某负责扑克机，所有机器就赌博赢的钱加起来11万左右，捕鱼机10万左右，其他赌博机1万多的事实；9、被告人朱建生提供的租房协议及明信片一份，证明租房协议中被告人朱建生以人民币32万元租用XX市XX北路XXX商厦X区的店面（租期为2014年9月1日至2015年8月30日），被告人朱龙平写给妻子朱某的明信片中叫朱某找被告人朱建生并劝其投案的事实；10、立功表现认定意见书，证明被告人朱龙平、朱建生协助公安机关抓获犯罪嫌疑人陈X军、陈某乙，公安机关建议认定有立功表现的事实；11、行政处罚决定书，证明被告人朱龙平、朱建生被义乌市公安局行政处罚的情况；12、抓赌现场记录及扣押决定书及清单、预交款票据、账本复印件，证明从XX电玩城现场暂扣赌资2700元，张某处查扣820元、富华牌老虎机1台、富华牌斗地主机8台，黄某处查扣5900元、捕鱼机2台、账本2本，被告人朱龙平、朱建生各退出人民币5万元已扣押在案的事实；13、证据保全决定书及清单、收缴物品清单，证明义乌市公安局对李某、徐某、孙某、王某所持有的现金（共计2700元）进行收缴的事实；14、电子游戏设施设备认定意见书，证明经鉴定9台富华牌电子游戏机具有赌博功能的事实；15、检查笔录及照片，证明公安工作人员于2015年9月25日对XX市XX街道XXXC1-XXX号地下室XX电玩城的现场检查情况的事实；16、辨认笔录及照片，证明张某、黄某、被告人朱龙平辨认出朱建生、练某，赵某辨认出黄某、孙某，孙某辨认出张某的事实；17、到案经过、自首表现认定意见书，证明2015年9月25日公安机关在XX市XX街道XXXC1-XXX号地下室XX电玩城将被告人朱龙平抓获；2015年10月12日，被告人朱建生在朱某的陪同下到义乌市公安局江东派出所投案的事实；18、被告人朱龙平、朱建生的户籍证明，证明被告人朱龙平、朱建生的身份情况的事实。上述证据均经当庭质证，各证据能相互印证，确实充分，本院予以确认。被告人朱龙平、朱建生关于2台捕鱼机的获利情况前后有不一致的供述，在刑事拘留期间，均供述2台捕鱼机获利在人民币10万元左右，变更为取保候审之后，均称捕鱼机获利仅为3万多元；同样，证人练某及黄某的证言也在相应的两个阶段就捕鱼机获利情况先后做了十多万元和三四万元不同的证言。本院认为，在被刑事拘留期间，被告人朱龙平、朱建生两人的供述基本一致，更符合客观真实，且与证人黄某、练某同时期作出的证言能够相互印证，应予确认。取保候审后两被告人改变供述，证人黄某、练某也以认为盈利情况不重要而未如实陈述为由改变证言的理由不能成立。故两被告人及辩护人提出的相关辩护意见，本院均不予采信。本院认为，被告人朱龙平、朱建生以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控成立，应予支持。被告人朱龙平、朱建生归案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，属立功，依法均可以从轻处罚。被告人朱龙平通过家属劝说同案犯投案，依法尚不构成立功，但可对其酌情从轻处罚。被告人朱建生犯罪以后自动投案，但未如实供述自己的罪行，依法不构成自首。辩护人吴承善提出被告人朱龙平有立功表现，请求对其从轻处罚的辩护意见有理，予以采纳；在共同犯罪中，两被告人系分工不同，不宜区分主从犯，故提出被告人朱龙平系从犯的辩护意见，不予采纳。辩护人雷建军提出本案犯罪事实不清，证据不足，被告人朱建生的行为不构成开设赌场罪的辩护意见，与查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人朱龙平犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。二、被告人朱建生犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。三、扣押在案的被告人朱龙平、朱建生的违法所得人民币106720元予以没收，由扣押单位义乌市公安局上缴国库；继续追缴被告人朱龙平、朱建生的违法所得3280元，追缴不足的，予以退赔；扣押在案的捕鱼机2台、富华牌老虎机1台、富华牌斗地主机8台、账本2本予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈珊珊人民陪审员  金程程人民陪审员  王建年二〇一六年八月三十一日代书 记员  吴 菁