太原市小店区人民法院民事判决书（2016）晋0105民初1621号原告夏靖，男，1970年3月1日出生，汉族，无固定职业，住北京市朝阳区东三环北路甲19号SOHO嘉盛中心3603室，身份证号342623197003010319。委托代理人冀斌凯，山西佳镜律师事务所律师。委托代理人张昺琨，山西佳镜律师事务所实习律师。被告赵金兰，女，1973年3月11日出生，汉族，职业不详，住所地太原市杏花岭区北大街203号26栋3单元35号，身份证号140103197303110627。原告夏靖与被告赵金兰借款合同纠纷一案，本院于2016年4月1日立案受理，依法由审判员郭峰担任审判长，与人民陪审员刘强、那海姗组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告夏靖的委托代理人冀斌凯、张昺琨到庭参加了诉讼，被告赵金兰经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告夏靖诉称，2014年8月20日，原告与被告签订《借款协议》一份，约定被告向原告借款58358元，还款分期为12个月，每月等额本息还款，每月支付本息5446.75元。协议还约定，若被告晚于协议约定的还款日日期还款，约定按照当月应还本息的10%计算违约金，每日按当月至借款结束的应还本息的0.2%收取罚息，因被告未还款导致发生的调查法、律师费、诉讼费等为原告实现债权的合理费用由被告承担。协议签订后，原告经被告同意并授权，原告将上述借款本金在扣除被告应交纳给信和汇金信息咨询（北京）有限公司的咨询费、信和汇诚信用管理（北京）有限公司的审核费和信和惠民投资管理（北京）有限公司的服务费后的剩余款项支付给被告。但是，被告从2014年11月15日起一直未履行还款义务，经原告多次催收无果。为维护原告的合法权益，向人民法院提起诉讼，请求人民法院依法判令被告立即向原告偿还借款本金48631.67元；依法判令被告向原告逾期日期起至实际清偿之日止的利息、逾期违约金和罚息（暂从2014年11月15日起，以剩余本金48631.67元为基数，按照年利率24%计算至2016年3月15日的金额为15508.24元）；判令被告承担原告支付的律师费3715元；本案诉讼费由被告承担。被告赵金兰经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，也未在答辩期间和举证期间向本院提交答辩状和相关证据。经审理查明，2013年9月5日，被告赵金兰作为借款人（甲方）与出借人原告夏靖（乙方）在太原市小店区签订编号为0351011283的《借款协议》，约定：甲方向乙方借款，借款信息如下，借款用途为经营，借款本金58358元，月偿还数额5446.75元，借款期限12个月，还款日每月15日，还款起止日期为2014年9月15日至2015年8月15日。付款方式，经甲方同意及授权乙方将本协议借款本金数额，在扣除代替甲方应交纳给信和汇金信息咨询（北京）有限公司（以下简称“信和汇金公司”）的咨询费、信和汇诚信用管理（北京）有限公司（以下简称“信和汇诚公司”）的审核费和信和惠民投资管理（北京）有限公司（以下简称“信和惠民公司”）的服务费后的剩余款项支付到甲方专用账号中。本息偿还方式，甲方同意乙方委托合作机构每月从甲方指定账户中准确扣划相应数额。违约规定，甲方晚于本协议规定的还款日还款，应向乙方支付罚息和逾期违约金；逾期违约金为当月应还本息的10%计算，不低于100元，每月单独计算；罚息，每日按当月至借款期结束的应还本息的0.2%收取罚息，每月单独计算；若甲方偿还金额不足，偿还顺序按照先后顺序为罚息、逾期违约金、应还利息、应还本金；如甲方严重违反还款义务（逾期15天以上），乙方有权提前终止本协议，甲方须在乙方提出终止本协议要求的三日内一次性支付余下的所有本金、利息、罚息和逾期违约金。因甲方未还款而带来的调查费、律师费、诉讼费等乙方为实现债权的合理费用均由甲方承担……。甲乙双方在本协议履行过程中发生任何争议，如协商不成，则提交合同签署地人民法院进行诉讼。当天，被告在一份委托扣款授权书上签名，被告同意信和惠民公司在合同约定的期限内，委托银行或第三方支付机构从指定的账户内以约定的资费标准划付到期应付的费用。信和公司另向被告出具信访咨询费收取告知书，内容为由于信和公司对被告的家庭进行了实地考察，因此要收取200元信访咨询费，该费用从实际放款金额中一次性扣除。同日，甲方被告与乙方信和汇金公司、丙方信和汇诚公司、丁方信和惠民公司签订《信用咨询及管理服务协议》，约定：乙方为甲方提供办理借款的信息咨询，并在甲方申请借款过程中协助其办理各种手续；丙方为甲方实现成功借款出具审核意见；丁方为甲方提供出借人推荐，促成交易以及还款管理等服务；甲方经丁方推荐，与特定的出借人于2014年8月20日签署《借款协议》（借款金额为人民币58358元）；甲方应向乙方支付咨询费，向丙方支付审核费，向丁方支付服务费；甲方在获得《借款协议》约定款项的同时应向乙方支付咨询费5683.44元，向丙方支付审核费501.48元，向丁方支付服务费2173.08元，三方合计收费8358元；经甲方同意，甲方授权出借人在向甲方提供本金的当日一次性将咨询费及审核费从本金中扣除，由出借人代为支付给乙方、丙方。2014年8月21日，原告通过银行转账向被告支付借款49800元。2014年8月20日，信和汇金公司、信和汇诚公司、信和惠民公司分别向夏靖出具收据，记载收到原告代被告交纳的咨询费5683.44元、审核费501.48元、服务费2173.08元。庭审中，原告自认被告在收到借款后，按时向原告偿还前2期的借款本息共计（5446.75元／月×2个月）=10893.5元，剩余借款本息至今未付。另查明，2015年11月3日，原告作为甲方与山西佳镜律师事务所为乙方签订《委托代理协议》，约定：甲方委托乙方的律师担任甲方与赵金兰民间借贷纠纷案件第一审、第二审的代理人，授权乙方代理甲方参加与委托事务相关的法律事务。签协议后，原告支付律师费3715元，山西佳镜律师事务所向原告开具了相应的发票。本院确认以上事实的证据有，原告提供的《借款协议》、《信用咨询及管理服务协议》、还款管理服务说明书、委托扣款授权书、信访咨询费收取告知书、银行转账汇款业务回单以及庭审笔录等在案为凭，可以采信。本院认为，原告提供的《借款协议》和银行转账汇款业务回单可以充分证实其与被告赵金兰之间存在合法有效的借款合同关系，本院予以确认。被告借款后没有按约定偿还借款，已经构成违约，应当承担违约责任，继续履行还款义务，且依照合同约定，原告有权要求解除《借款合同》。本案的争议焦点是：原告出借给被告的借款数额应当如何认定。《中华人民共和国合同法》第二百条规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”按照该法律规定的精神，出借人在出借款项时不得利用优势地位预先扣除利息，虽然出借人扣除利息时经过了借款人的同意，但该意思表示很可能是借款人为了能得到贷款而不得不同意的非真实意思表示，为维护公平、规范民间借贷秩序，禁止出借人预先扣除利息牟取不当利益。本案中，中介机构信和公司收取被告的咨询费、审核费及服务费等无可厚非，但应当由被告直接支付给中介机构，原告不得利用出借款人的优势地位协助中介机构预先扣除相关费用，原告扣除相关费用（无论是利息或其他名义的费用）的行为也同样属于《中华人民共和国合同法》第二百条法律规定精神禁止的范围，因此原告预先扣除的相关费用不能计入本金之内，原告出借款项的数额应当以实际出借给被告的到账金额认定，即原告向被告实际出借款项49800元。原、被告在协议中约定的还款本息金额为5446.75元／月×12个月=65361元，其中本金为49800元，利息共计15561元，年利率为31%（15561元÷49800元÷12个月×12个月），故原告实际收取的利息超出法律规定的最高年利率24%，本院对超出部分不予保护，应当以年利率24%计算利息。被告已偿还本金为5446.75元／月×2个月-（49800元×月息2%×2个月）=8901.5元，尚欠本金49800元-8901.5元=40898.5元。由于原告出借款项后，被告仅支付2期本息，被告的行为已经构成违约，其应当承担违约责任。原告要求被告按照年利率24%的标准支付利息、违约金、罚息，符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条关于出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计不得超过年利率24%的规定，故本院予以支持。原告主张剩余未还本金从逾期之日2014年11月15日起至2016年3月15日止（16个月）按照年利率24%计算的利息、违约金、罚息，本院予以照准，即40898.5元×24%÷12×16=13087.52元。另仍需支付原告上述本金40898.5元自2016年3月16日起至本判决生效之日止按照24%年利率计算的利息。原告与被告签订的借款协议中有“因甲方未还款而带来的调查费、律师费、诉讼费等乙方为实现债权的合理费用均由甲方承担”的约定，故原告主张被告承担律师费3715元的诉讼请求，理由和证据充分，本院予以支持。被告赵金兰本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃权利，应当缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告夏靖与被告赵金兰签订的《借款协议》。二、被告赵金兰于本判决生效后十日内偿还原告夏靖借款本金40898.5元，并支付利息、违约金、罚息13087.52元，另仍需支付原告上述借款本金40898.5元自2016年3月16日起至本判决生效之日止按照24%年利率计算的利息。三、被告赵金兰于本判决生效后十日内偿还原告夏靖律师代理费3715元。四、驳回原告夏靖的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1496元（原告已预交），由被告赵金兰负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审 判 长 郭 峰人民陪审员 刘 强人民陪审员 那海珊二〇一六年八月二十二日书 记 员 张 玮