陕西省铜川市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕02民终214号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司宜君支公司，住所地宜君县宜阳南街。负责人:杨虎文，系该公司经理。委托诉讼代理人：胡立群，女，1969年5月23日出生，汉族，住陕西省铜川市；代理权限：特别授权，代为承认、放弃、变更诉讼请求、进行和解、提起上诉。被上诉人（原审原告）：杨志华，男，1948年10月3日出生，汉族，住陕西省铜川市。委托诉讼代理人：王耀华，陕西宜阳律师事务所律师。代理权限：一般代理。原审被告：郝纪海，男，1967年10月23日出生，汉族，住陕西省铜川市。原审被告：宜君县惠辰客运有限责任公司，住所地宜君县宜阳南街13号海天大酒店三层。法定代表人：王振东，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：李杰，男，1978年10月12日出生，汉族，陕西省延安市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司宜君支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人杨志华及原审被告郝纪海、原审被告宜君县惠辰客运有限责任公司（以下简称惠辰公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省宜君县人民法院（2016）陕0222民初30号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人胡立群，被上诉人杨志华及其委托诉讼代理人王耀华，原审被告郝纪海，原审被告惠辰公司的委托诉讼代理人李杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人保险公司上诉请求，撤销原判决误工天数42天的认定及误工费14371元的赔偿。二审诉讼费由被上诉人承担。上诉理由：被上诉人从事的工作，工资与考勤不挂钩，伤者住院不影响其工资收入，工资没有减少，一审认定的工资减少的标准，不符合法律规定。法院判决按42天赔付不当。原审判决证据不足，适用法律不当，判决结果不公。请二审查明证据，公正判决，维护上诉人的合法权益。被上诉人杨志华辩称，对一审判决没有异议，应予维持。原审被告郝纪海、惠辰公司均同意一审判决。杨志华向一审法院起诉称，2015年8月12日9时许，第一被告驾驶陕B132**长安牌客车，在宜君县宜阳南街电信局门前倒车时，将站立在门口的原告撞倒、致伤。原告当即被送往宜君县人民医院住院治疗，诊断为：多处软组织损伤、胸部及右肋区损伤，住院7天。2015年10月10日，宜君县交警大队第61022200S201508015号事故认定书认定，郝纪海应负事故的全部责任，杨志华无责任。请求：被告赔偿原告1、护理费560元；2、住院伙食补助费210元；3、误工费14371元；4、财产损失衣物500元，眼镜500元。一审法院认定事实，2015年8月12日9时45分，被告郝纪海驾驶被告惠辰公司所有的长安牌大型客车，在宜君县宜阳南街电信局门前倒车调头时，将站立在此的行人原告杨志华撞倒致其受伤，发生交通事故。原告杨志华当即被送往宜君县人民医院住院治疗，诊断为多处软组织损伤，高血压病2级并于2015年8月19日出院，住院7天。被告郝纪海垫付了原告杨志华住院期间的医疗费2273.80元。2015年8月19日宜君县人民医院诊断证明载明：休息三周，避免剧烈活动，门诊药物治疗，随诊。2015年9月10日宜君县人民医院诊断证明建议：门诊药物治疗，休息二周，避免剧烈活动，门诊药物治疗，随诊。2015年10月10日，宜君县交警大队道路交通事故认定书第61022200s20150815号认定“当事人郝纪海的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十条之规定造成交通事故，应负事故的全部责任。当事人杨志华无责任”。被告郝纪海驾驶的长安牌大型客车系被告惠辰公司所有的营运公交车。被告郝纪海系被告惠辰公司雇佣的驾驶员。被告惠辰公司所有的陕长安牌公交车在被告保险公司投保交强险和商业险，保险期间自2015年6月14日0时起至2016年6月13日24时止。另查明，原告杨志华系中国太平洋人寿保险股份有限公司铜川中心支公司宜君营销部业务经理，属外勤工作人员。在其住院治疗和休养期间，工作单位不承担其工资。原告杨志华2015年1月至2015年7月的工资总和为71857.7元，日工资为342.17元。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。被告郝纪海驾驶车辆在事故中致原告杨志华受伤，被告郝纪海的行为构成侵权。宜君县交警大队根据此次事故的实际情况及相关法律、法规作出的道路交通事故认定书，原、被告均表示认可，本院予以采纳。原告杨志华住院期间的医疗费2273.80元，被告郝纪海已垫付的事实，原、被告均无异议，本院予以认定。原告请求被告赔偿其护理费560元，住院伙食费210元，三被告均无异议表示认可，本院予以确认。受害人男性年满60岁、女性年满55岁，视为丧失劳动能力，受害人主张误工费的，一般不予支持，但确有证据证明受害人从事相对固定的工作，有相对固定收入的除外。本案原告杨志华提供的证据能够证明其事故发生前，一直在中国太平洋人寿保险股份有限公司铜川中心支公司宜君销售部工作，其因交通事故受伤而不能正常工作收入减少，并提供有七份“工资条”证明原告杨志华的收入情况，应认定日工资为342.17元。原告杨志华提供2015年8月19日、2015年9月10日宜君县人民医院诊断证明，能够证明原告杨志华出院后需要休息3周和2周及住院7天，应认定误工天数为42天。原告主张误工费14371元的请求，本院应予支持。对三被告均主张原告已68岁，视为丧失劳动能力，不同意赔偿误工费、原告出院后休息时间过长的抗辩理由，无证据证明和法律依据，本院不予支持。原告杨志华请求其财产损失：衣物500元、眼镜500元，三被告均有异议，原告又未提交相关证据，应承担举证不能的法律后果，故不予支持。被告郝纪海驾驶的车辆系被告惠辰公司所有的营运公交车，被告郝纪海系被告惠辰公司的工作人员，涉案交通事故发生在被告惠辰公司指派郝纪海驾驶公交车营运线路的区域中。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。……”。被告惠辰公司应承担侵权责任。因被告郝纪海在事故中属职务行为，不承担赔偿责任，故驳回原告杨志华对被告郝纪海的诉讼请求。肇事车辆在被告保险公司已投保交强险和商业险，且在有效期限内，依照保险合同，被告保险公司在交强险限额内赔偿原告杨志华15141元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司宜君支公司在交强险限额内赔偿杨志华护理费、住院伙食补助费、误工费共计15141元，于本判决生效后30日内给付。二、驳回杨志华请求赔偿财产损失衣物500元、眼镜500元的诉讼请求。三、驳回杨志华对郝纪海的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费200元，减半收取100元，由宜君县惠辰客运有限责任公司承担。本院二审中，上诉人提交了被上诉人在太平洋保险公司工作的工资表两张，证明被上诉人的工资情况及在误工期间的工资计算情况。被上诉人质证认为，自己的工资是变动的，用1-7月的工资平均数计算是客观的。8-9月份因伤没有上全班，以此计算不合理，与本案无关。被上诉人提交了两张照片，证明自己的伤情情况，并以人民法院报刊载的案例为自己的主张佐证。庭审中，上诉人同意误工天数按42天计算，但只同意补偿5693元。调解未果。本院认为，本案争议的焦点是误工天数和误工费用的计算问题。经过庭审，上诉人保险公司同意误工天数按42天计算，即被上诉人住院7天，宜君县人民医院2015年8月19日诊断医瞩休息三周。2015年9月10日医瞩休息二周，计42天。对此，本院予以认定。对于误工费用标准，上诉人认为，被上诉人2015年的工资平均是七千多元，减去8、9月已发的，同意给予补偿，金额为5693元。对此一项，本院认为，被上诉人系中国太平洋人寿保险股份有限公司铜川中心支公司宜君营销部业务经理，属外勤工作人员，其工资收入情况，该公司出具有工资单及说明。被上诉人受伤后，不能正常工作，影响其正常的业务量是显而易见的。一审法院以其当年前七个月的收入平均工资计算误工损失，合理有据，并无不当。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人保险公司替代原审被告惠辰公司，对被上诉人杨志华进行了赔偿，原审判决却对被上诉人起诉惠辰公司的请求，未作处理，虽然并不影响案件处理结果，但仍属于判决主文漏项，本院予以纠正。综上，上诉人的上诉理由不能成立。一审判决认定事实清楚，判处适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：一、驳回上诉，维持原判。二、被告宜君县惠辰客运有限责任公司不再承担赔偿责任。二审案件受理费159元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司宜君支公司负担。本判决为终审判决本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判长  任平印审判员  刘坤琪审判员  董 敏二〇一六年八月十九日书记员  陈蕊妮