贵州省贵阳市花溪区人民法院民 事 判 决 书（2016）黔0111民初2103号原告贵州四力机电设备有限责任公司（以下简称四力公司），住所地贵州省贵阳市花溪区孟关乡改毛村工程机械市场。法定代表人罗翔，职务：总经理。委托代理人张隆，男，1988年11月23日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区，系该公司员工，特别代理。委托代理人杨爱霞，女，1971年11月5日出生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区，系该公司法务部部长，特别代理。被告蒋云贵，男，1967年12月5日出生，汉族，住贵州省遵义市汇川区。被告王世彬，男，1969年1月10日出生，汉族，住贵州省遵义市汇川区。第三人贵阳银行股份有限公司南明支行（以下简称贵阳银行南明支行），住所地贵阳市中山西路68号。负责人赵红，职务：支行行长。原告四力公司与被告蒋云贵、王世彬及第三人贵阳银行南明支行追偿权纠纷一案，本院于2016年6月2日立案受理后，依法由审判员梁媛媛适用简易程序公开开庭进行了审理，原告四力公司之委托代理人张隆、杨爱霞，被告蒋云贵到庭参加了诉讼，被告王世彬，第三人贵阳银行南明支行经本院合法传唤后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告四力公司诉称：原告四力公司与被告蒋云贵于2011年4月9日签订《工程机械按揭买卖合同》、《工程机械按揭买卖合同借款补充协议》等合同，约定被告蒋云贵在原告处购买福田雷沃挖掘机FR80H机一台，设备编号FTC003RLCBY000857，设备单价41.45万元，被告应支付首付款及相关费用（GPS使用费、公证费、保险费等）共203，500元，剩余机款290，000元向第三人办理按揭贷款，蒋云贵签订合同并接收挖掘机后，成功向第三人办理了按揭贷款，但蒋云贵却未按期归还，致使原告向第三人垫付了部分贷款。现蒋云贵尚欠原告垫付款163，490.49元，按合同约定应向原告支付违约金51，095.51元（按40%收取），因王世彬系连带保证人，应当承担连带责任。原告多次向被告催收垫付款项未果，现特提起诉讼，请求判令：1.被告支付原告垫付款163，490.49元；2.被告支付原告违约金51，095.51元（按合同约定所产生的违约金127，739.55元的40%计算，从违约之日起计算至2016年4月30日止）；3.诉讼费由被告承担。被告蒋云贵辩称：我不认可逾期利息和违约金，对其他款项没有意见，但所欠的货款里应扣除我付的2.9万元的保证金。我不付款的原因是在原告处购买的油缸有问题，2013年5、6月份坏的，后来连换了三次都是有问题的，所以我才拒绝付款，不应承担违约责任，而且对方现在才来起诉我，也应承担相应责任。现在挖掘机在我手上，我担心把货款付了，对方还把机子拖走。扣了保证金我还欠13万元多，因为对方的机子出问题也给我造成了损失，货款我愿意给10万元。王世彬和我是合伙关系，涉案挖掘机是我个人买的，王世彬是担保人。被告王世彬未答辩。第三人贵阳银行南明支行未陈述。经审理查明：2011年4月9日，原告四力公司作为甲方（卖方）与乙方（买方）被告蒋云贵及被告王世彬（丙方、担保人）签订《工程机械按揭买卖合同》和《工程机械按揭买卖合同借款补充协议》（合同编号：SL0851201104090002A），合同和补充协议约定：被告蒋云贵向原告四力公司购买型号为FR80H，出厂编号为FTC003RLCBY000857的福田雷沃挖掘机一台，设备单价41.45万元。该工程机械设备首付款金额为12.45万元、代办费50，000元（GPS费3000元、银行考察费3000元、银行保管费1500元、印花税费200元、公证费500元、运输杂费33，500元，按揭期间保险费8300元），银行按揭保证金为29，000元，上述款项共计203，500元，乙方应在2011年4月9日向甲方支付首次实付款金额80，000元，首期款不足部分向甲方借款，借款金额123，500元，乙方承诺按8.54‰／月的利率计算的利息共计6856元（首付款及首期欠款本息共计210，356元）。设备余款29万元由被告蒋云贵向银行申请办理24期按揭贷款。《工程机械按揭买卖合同》第八条保证金约定“1.保证金作为乙方为本合同及乙方同贷款行所签借款合同所提供的履约担保，乙方自愿按照本合同设备总价贷款金额10%的标准在首期款里向甲方交纳银行按揭保证金：贰万玖仟元整（￥29，000.00元）；……4.若乙方违约，其应承担的违约金及因违约给甲方造成的相关损失，甲方均有权从保证金中扣付；……6.……以及乙方发生其他违反合同约定情形的则甲方有权扣收全额保证金并不予退还”；第十一条第二款违约责任约定：“如果因乙方（即被告蒋云贵）未按借款合同的要求按时足额归还贷款，导致由甲方（即原告）或福田雷沃重工代乙方向贷款行垫付该到期贷款的，乙方应在垫付之日即将该款项全额支付给甲方，否则，除承担该还款责任外，还应承担按垫付金额8.54‰／月逾期付款利息及每日0.5‰的违约金，直至乙方付清全部款项之日止”；第十三条担保条款约定：“丙方作为乙方的担保方，自愿为乙方在履行本合同及与贷款行签订的借款合同的还款过程中所产生的全部债务承担无限连带保证责任，保证范围包括但不限于设备款、按揭贷款、违约金、收回车辆的费用、运费、以及甲方或福田雷沃重工的回购损失和为实现债权而支付的诉讼费用、律师费、差旅费用等，自甲方向乙方或丙方全部收回以上金额、款项、费用之日止”。《工程机械按揭买卖合同借款补充协议》第三条违约责任约定“如乙方未能按本协议约定将上述借款及利息按时足额支付给甲方，乙方除仍应偿还上述款项外，还应承担8.54‰／月逾期付款利息及每日0.5‰的违约金，直至乙方付清全部款项之日止”。被告王世彬（担保人）自愿为乙方在《工程机械按揭买卖合同借款补充协议》中所负担的全部债务与违约责任承担无限连带保证责任。上述合同和补充协议中三方还对其他的合同权利义务进行了约定。被告蒋云贵当日亦向原告四力公司出具承诺书，载明“如本人未能按与贷款银行签订的《借款合同》的要求按时足额支付贷款，导致由甲方（即原告）或者福田雷沃重工代为垫付到期银行贷款或者回购本工程机械设备的，本人同意贵司或福田雷沃享有对本工程机械设备的处置权，甲方为实现此债权产生的诉讼费、保全费、执行费、律师费、差旅费、邮寄费、评估费、保管费等等相关费用均由本人承担…”。被告王世彬于当日向原告四力公司出具《连带责任担保函》，承诺为乙方未按时足额归还银行按揭贷款，甲方为乙方垫付银行按揭款、逾期利息、滞纳金和所欠甲方款项、费用提供无限连带保证责任，担保方式为无限连带担保责任，担保范围：贵司为实现债权所产生的诉讼费、保全费、执行费、律师费、差旅费、邮寄费、拖车费、评估费、保管费等实际产生的相关费用，担保期限：自贵公司向乙方或丙方全部收回以上金额、款项、费用之日止。原告四力公司于当日将合同项下的挖掘机交付给被告蒋云贵。2011年4月9日，被告蒋云贵向贵阳银行龙井支行（该行于2015年8月22日与原南明支行、甲秀支行合并为贵阳银行南明支行）申请按揭贷款，被告蒋云贵用其购买的上述机械设备作为借款抵押，并于2011年6月1日办理了抵押登记。审理中，原告与被告蒋云贵表示，被告蒋云贵向第三人还贷均是通过将款项付到原告的账户上，再由原告支付第三人。上列合同签订后，原告自行从被告蒋云贵在2011年4月9日至2012年2月16日期间向其付款中扣出了首期款80，000元及首期借款本息130，356元以及首期借款所产生的逾期利息768.95元和违约金1350.62元（逾期利息和违约金为2119.57元），共计212，475.57元（含按揭保证金29，000元），首期款已全部付清。贵阳银行龙井支行自2011年8月4日至2013年6月26日期间就被告蒋云贵所借贷款本息从原告在该行开立的保证金账户中扣划了20期按揭款及罚息共计319，609.49元，被告蒋云贵向贵阳银行龙井支行所贷款项本息已于2013年6月26日全部清偿完毕，被告蒋云贵在2012年2月16日、5月7日、6月1日、7月29日、9月5日、10月31日、11月21日和2013年3月14日、4月28日、5月11日及2014年1月21日、5月26日分别向原告偿还了原告代为垫付的银行贷款本息1500元、20，000元、13，000元、10，000元、15，000元、12，000元、12，000元、20，000元、10，000元、12，000元、9999元、10，000元，2014年1月24日因油缸问题原告将被告蒋云贵支付的油缸款10，620元抵扣为货款，以上共计156，119元，原告据此计算截止2016年4月30日其代为垫付银行贷款本息产生的违约金为127，739.55元。原告经多次向被告催收未果，遂提起诉讼，诉请如前。另查，审理中，被告蒋云贵表示设备原配的油缸于2013年6月左右（三包期已满）坏了，向原告购买了一根后没多久又坏了，又向原告购买了第二根还是没多久又坏了，又向原告换了一根还是又坏了，第四次是自行在外购买的。原告表示油缸频繁出问题属实，已将被告蒋云贵支付的两根油缸款抵付货款。上述事实，有当事人陈述及业经庭审质证的企业法人营业执照、组织机构代码证及法定代表人身份证明、《工程机械按揭买卖合同》、《工程机械按揭买卖合同借款补充协议》、工程机械设备交接验收单、承诺书、产品合格证、提前使用工程机械设备承诺函、连带责任担保函、抵（质）押登记证、委托书、对账表、被告身份证复印件等证据在卷佐证。本院认为，依法成立的合同对当事人具有约束力，当事人应当依照合同约定履行合同义务，不履行或者不完全履行合同应承担违约责任。本案中，原告四力公司与被告蒋云贵、王世彬签订的《工程机械按揭买卖合同》、《工程机械按揭买卖合同借款补充协议》均系当事人真实意思表示，无违反法律法规强制性规定之情形，该系列合同合法有效，被告理应严格遵守，但其未依照上述合同切实履行偿还银行按揭贷款义务，原告四力公司代为偿还了按揭贷款本息，依照合同约定应当向原告承担偿还垫付款的民事责任，关于应当偿还的具体金额，根据《工程机械按揭买卖合同借款补充协议》约定，被告蒋云贵应当支付首付款及首期借款本息共计210，356元，原告提交的首期借款对账明细显示原告共从被告蒋云贵支付至该公司的款项中扣出了首付款及首期借款本息、逾期利息和违约金共计212，475.57元（其中逾期利息和违约金为2119.57元），对于借款所产生的逾期利息和违约金问题，因为原告已从被告蒋云贵支付的款项中全部扣出收取了首付款和首付借款本息，债权已经全部实现，视为原告认可被告的违约行为，故不能从被告支付的款项中扣出2119.57元逾期利息和违约金，因此原告收取的2119.57元应当抵作被告蒋云贵偿还原告代为垫付的贷款本息。而原告所收取的首付款中含保证金29，000元，根据双方签订的《工程机械按揭买卖合同》第八条，同时约定了被告违约产生的违约金可以从保证金中扣付的情形和被告违反合同约定不予退还保证金的情形，该情形视为约定不明，结合原告已诉请被告蒋云贵支付违约金，对于被告的违约行为已经主张损失赔偿，因此对于该笔保证金应当予以冲抵。综上，根据原告四力公司出具的代为垫款的对账单、第三人贵阳银行南明支行出具的证明，被告应当偿还原告代为垫付的贷款本息132，370.92元（319，609.49元-156，119元-2119.57元-29，000元），原告诉请超出部分本院不予支持。关于原告主张的违约金，原告四力公司主张从违约之日起计算至2016年4月30日止，按合同约定产生违约金127，739.55元的40%计算为51，095.82元，根据原告提交的对账单，原告自行从被告蒋云贵支付的款项中分配分期欠款及垫付款，加大了被告蒋云贵的违约责任，而且原告对于被告蒋云贵违约后偿还垫付款的行为予以接受，一直未向被告通过诉讼主张权利，视为认可了被告蒋云贵的违约行为，且原告四力公司于2013年6月已履行了垫付义务，但直至2016年6月2日才向本院提起诉讼，原告四力公司自行扩大的损失应自行承担，故根据公平原则，本院酌情支持违约金为尚欠的垫付款金额的10%即13，237.09元（132，370.92元×10%），原告诉请超出部分不予支持。关于被告蒋云贵抗辩油缸频繁坏掉应减免部分自己应付货款，但油缸出现问题时已过三包期，原告已主动将被告蒋云贵支付的两笔油缸款抵付货款，且本院在计算违约金时已酌情进行了考虑，故对被告蒋云贵的该抗辩意见不予采纳。关于被告王世彬是否应承担连带保证责任，各方约定被告王世彬的保证期间为自原告向被告全部收回设备款、按揭贷款、违约金等费用之日止，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第三十二条“保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年”、《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款：“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”之规定，本案中原告四力公司于2013年6月26日代被告蒋云贵向第三人贵阳银行南明支行履行完毕，故被告王世彬的保证期间应从2013年6月26日起两年即至2015年6月25日止，原告四力公司未提交证据证明在此期间向被告王世彬主张过相关权利，故被告王世彬的保证责任已免除。另，被告王世彬、第三人贵阳银行南明支行未到庭参加诉讼，视为其放弃相关诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第六十条、第一百一十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告蒋云贵于本判决生效之日起十日内偿还原告贵州四力机电设备有限责任公司代其垫付的银行贷款本息人民币132，370.92元；二、被告蒋云贵于本判决生效之日起十日内支付原告贵州四力机电设备有限责任公司违约金人民币13，237.09元；三、驳回原告贵州四力机电设备有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币2259元（已减半收取），原告贵州四力机电设备有限责任公司负担人民币726元，被告蒋云贵负担人民币1533元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不上诉，则本判决发生法律效力。权利人可在二年内申请强制执行。审判员  梁媛媛二〇一六年八月三十一日书记员  王 丽