四川省乐山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）川11刑终131号原公诉机关井研县人民检察院。上诉人（原审被告人）祝建华，男，1975年12月27日生于四川省井研县，汉族，初中文化，农民。2005年12月21日因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年六个月，2009年10月23日因犯诈骗罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪被判处有期徒刑二年，2011年2月8日刑满释放。2015年11月17日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年12月22日被逮捕。现羁押于井研县看守所。井研县人民法院审理井研县人民检察院指控原审被告人祝建华犯盗窃罪一案，于2016年8月4日作出(2016)川刑1124刑初48号刑事判决。原审被告人祝建华不服，提出上诉。本院于2016年8月15日受理，并依法组成合议庭，于2016年8月23日公开开庭审理了本案。四川省乐山市人民检察院指派检察员章丽梅出庭履行职务，原审被告人祝建华到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：2015年6月—11月，被告人祝建华流窜至井研县高滩乡、仁寿县彰家镇、犍为县敖家镇等地，趁无人之机，采取撬门、撬锁等方式进入杨某某等被害人家中，窃取杨某某等人现金1200元及农业银行、邮政储蓄银行银行卡若干，并利用所盗银行卡在ATM上取款47100元，盗窃金额共计48300元。其中：1.2015年11月15日上午，被告人祝建华窜至井研县高滩乡利群村4组7号被害人杨某某家，入户盗窃盗窃杨现金300元及银行卡。当日，祝建华在门坎乡信用社ATM机用银行卡取款500元；2.2015年11月16日，被告人祝建华窜至井研县宝五乡三溪村6组37号被害人程某甲家，入户盗窃盗窃程现金300元及银行卡。当日，祝建华在来凤分社ATM机用盗得的银行卡取款1600元；3.2015年11月16日，被告人祝建华窜至井研县宝五乡三溪村6组40号被害人向某某家，入户盗窃盗窃其茅台酒等物品；4.2015年7月初的一天，被告人祝建华窜至犍为县敖家镇龙凤村6组被害人敖某某家，入户盗窃盗窃敖现金600元及银行卡，后祝用盗得的银行卡在王村信用社ATM机取款4600元；5.2015年7月5日，被告人祝建华窜至井研县高滩乡利群村12组14号被害人胡某某家，入户盗窃盗窃胡的银行卡两张并于当日在农行和平街分理处ATM机上用银行卡取款500元；6.2015年7月21日，被告人祝建华窜至井研县研城镇高坡村5组9号被害人张某某家，入户盗窃盗窃银行卡两张，次日，祝在来凤分社ATM机上用银行卡取款700元；7.2015年7月25日，被告人祝建华窜至井研县胜泉乡竹林村22组1号被害人覃某某家，入户盗窃覃的银行卡并于当日在胜泉分社ATM机上用银行卡取款100元；8.2015年8月2日，被告人祝建华窜至井研县东林镇先锋村1组被害人陈某某家，入户盗窃陈银行卡一张并于当日在东林分社ATM机上用银行卡取款500元；9.2015年9月6日，被告人祝建华窜至井研县千佛镇新群村21组被害人漆某某家，入户盗窃漆的银行卡并于当日在来凤分社ATM机用银行卡取款13000元；10.2015年9月18日，被告人祝建华窜至井研县千佛镇共裕村5组40号被害人方某某家，入户盗窃方的银行卡两张并于当日在农行和平街分理处ATM机用银行卡取款3800元；11.2015年6月9日，被告人祝建华窜至井研县磨池镇龙池村17组被害人古某甲家，入户盗窃古的银行卡并于当日在金山分社ATM机用银行卡取款14900元；12.2015年10月4日，被告人祝建华窜至井研县周坡镇大河村7组56号被害人冯某某家，入户盗窃冯的银行卡并于当日在城北分理处ATM机用银行卡取款700元；13.2015年10月13日，被告人祝建华窜至井研县门坎乡白合村6组9号被害人程某乙家，入户盗窃程的银行卡。2015年11月13日，祝建华在农行和平街分理处ATM机用盗得的银行卡取款900元;14.2015年11月3日，被告人祝建华窜至仁寿县彰家镇被害人钟某某家，入户盗窃钟的银行卡两张并于当日在仁寿县慈航邮政银行ATM机用银行卡取款1000元；15.2015年11月15日，被告人祝建华窜至井研县高滩乡高石村3组3号被害人张某某家，入户盗窃张的银行卡并于当日在门坎分社ATM机用银行卡取款4300元。2015年11月16日，公安民警在井研县马踏镇将被告人祝建华抓获并从其身上查获含本案盗窃的银行卡19张。上述事实，有经庭审举证、质证的井研县公安局受案登记表、立案决定书，情况说明，搜查笔录，扣押物品、文件清单，调取证据通知书，银行卡交易明细表，ATM机上取款监控视频资料，井研县人民法院（2003）井研刑初字第5号、（2009）井研刑初字第50号刑事判决书，四川省嘉州监狱（2011）五狱字第68号释放证明书，被害人杨某某残疾证；井研县公安局现场勘验笔录，现场图及照片；证人许某某、向某某、袁某某、范某某、廖某某、古某乙、祝某某的证言；被害人杨某某、程某甲、向某某、敖某某、胡某某、张某甲、覃某某、陈某某、漆某某、方某某、古某甲、冯某某、程某乙、钟某某、张某乙的陈述；被告人祝建华常住人口登记表及供述、指认笔录、辨认笔录等证据证实，足以认定。原判认为：被告人祝建华以非法占有为目的，多次入户盗窃他人财物48300元，其行为已构成盗窃罪，且属有其他严重情节。被告人祝建华前罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人祝建华能当庭认罪，能积极赔偿被害人经济损失，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第六条之规定，判决：一、被告人祝建华犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元；二、对被告人祝建华非法所得48300元予以追缴并返还各被害人。上诉人祝建华上诉提出：1.一审判决认定的第五起至第十五起犯罪事实不清，上诉人从未到过案发现场；2.上诉人盗窃金额为较大，应当在三年以下量刑；2.归案后主动要求退还全部赃款，并指认现场，得到被害人谅解，一审判决量刑过重。检察人员认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。二审经审理查明的事实及适用证据与原审一致。本院认为，上诉人（原审被告人）祝建华以非法占有为目的，多次入户盗窃他人财物48300元，其行为构成盗窃罪，且属有“其他严重情节”。祝建华前罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯，应当从重处罚。祝建华提出一审判决认定的第五起至第十五起犯罪事实不清，其从未到过案发现场，经查，被害人陈述、银行取款视频资料、祝建华身上搜出的银行卡、银行卡取款记录能够相互印证，形成证据锁链，证实一审判决认定的第五起至第十五起犯罪事实，且祝建华在侦查阶段供述卡是其捡的，后又辩称卡是其他人给的，一审庭审过程中又承认自己到过案发现场，只偷了卡没有偷现金，其供述一直反复，不具有客观真实性，其辩解理由无证据证实，该辩解意见不成立。祝建华提出其盗窃金额为较大，应当在三年以下量刑，经查，根据《最高人民法院、最高人民检察院》第六条之规定，入户盗窃，数额达到“数额巨大”标准百分之五十的，可以认定为“其他严重情节”，应当在三年以上量刑，该辩解意见不成立。祝建华提出归案后主动要求退还全部赃款，并指认现场，得到被害人谅解的辩解意见，一审判决已经充分考虑。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，祝建华提出的上诉意见不予采纳，检察人员建议驳回上诉、维持原判的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李韵梅审判员  龙旭宏审判员  李 霞二〇一六年八月二十五日书记员  李 丹附：本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。