福建省福州市仓山区人民法院民 事 判 决 书（2015）仓民初字第4944号原告陈惠玲，男，1991年11月11日出生，汉族，住福建省罗源县。委托诉讼代理人马铁明、黄鼎溦，福建融成律师事务所律师。被告张鸿，男，1980年9月19日出生，汉族，住福州市鼓楼区。被告郑宗良，男，1951年6月3日出生，汉族，住福州市鼓楼区。被告中银保险有限公司福建分公司，住所地福州市鼓楼区工业路470号冠达大楼一、四、五、六层。负责人陈久平，总经理。委托诉讼代理人吴肇彦、刘志强，福建远东大成律师事务所律师。原告陈惠玲与被告张鸿、郑宗良、中银保险有限公司福建分公司（以下简称中银保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年11月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈惠玲及其委托诉讼代理人马铁明、被告张鸿、郑宗良、被告中银保险公司委托诉讼代理人刘志强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈惠玲向本院提出诉讼请求：1.中银保险公司在承保的交强险及商业险责任限额内赔偿陈惠玲损失196036.09元（其中精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付），责任限额之外的部分由张鸿、郑宗良承担赔偿责任；2.案件受理费由张鸿、郑宗良、中银保险公司负担。庭审中，陈惠玲变更196036.09元诉讼请求为：200528.66元。事实和理由：2015年6月12日0时3分，被告张鸿驾驶闽AT05**号小型轿车沿首山路东侧机动车道由南往北行驶至85度C蛋糕店路段掉头时车头左侧与沿首山路东侧机动车道由南往北行驶至该路段的原告陈惠玲所驾驶的无牌两轮电动车车头相刮碰，造成原告陈惠玲受伤，双方车辆受损的交通事故。2015年6月16日，福州市公安局交通警察支队仓山大队作出了交通事故认定书，认定被告张鸿负事故主要责任，原告陈惠玲负事故次要责任。2015年9月17日，福建鼎力司法鉴定中心针对原告陈惠玲的伤残程度、误工期、护理期、营养期以及后续治疗费作出鉴定，被鉴定人陈惠玲伤残程度为两处十级伤残，后续取内固定物的费用约为10000元，误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。原告因事故造成如下损失：1.医疗费74495.83元；2.护理费13320元（护理期90天，按单位从业人员平均工资148元／天计算）；3.误工期25600元（误工天数计算至定残前一日为96日，按事故发生前原告在福建福团网络科技有限公司上班的月平均工资8000元计算）；4.交通费2000元；5.住院伙食补助费840元（住院28天，按30元／天计算）；6.营养费9000元（营养期90日，按100元／天计算）；7.残疾赔偿金73205元（原告两项十级伤残，24周岁，城镇户口，按33275元／年×20×11%计算）；8.鉴定费2200元；9.精神损害抚慰金10000元；10.后续治疗费10000元，总计220660.83元。中银保险公司作为肇事轿车的保险公司，应在其承保的交强险责任限额内赔偿原告120000元（精神损害抚慰金在交强险内优先赔付），在商业险责任限额内赔偿原告（220660.83-120000）×80%=80528.66元，责任限额之外的部分由张鸿、郑宗良承担赔偿责任。张鸿辩称，1.原告主张的赔偿金额过高；2.所有赔偿应当由保险公司承担；3.关于非医保部分，若保险公司不赔偿，应当由原告自行承担。郑宗良辩称，1.因肇事车辆闽AT05**由中银保险公司承保了交强险和商业险。商业险第三者保险额为500000元，并且保了不计免赔，故事故赔偿费应由中银保险公司支付；2.郑宗良与张鸿是租赁关系。郑宗良是将肇事车辆出租给张鸿，每班次张鸿向郑宗良交车租，故郑宗良不承担本案赔偿责任；3.原告主张赔偿金额太高，不符合我国民事侵权损害赔偿的法律法规和司法解释的相关规定。中银保险公司辩称，一、本案应首先确定原告在本次事故中财产损失的金额。1.医疗费74495.83元，不准确。经福建晟蓝司法鉴定所鉴定，其中有15045.92元为非医保用药费用，不在保险赔偿范围，不应由保险公司承担。由此原告诉请的74495.83元医疗费在扣除非医保用药费用后应是59449.91元。中银保险公司已垫付10000元医疗费；2.护理费13320元（148元／天×90天），原告未提交证据。即便原告住院28天期间需要护理，本案证据《病人费用清单》表明被告住院期间接受Ⅰ级护理2天、Ⅱ级护理26天，相关费用也已结算。此外，福建鼎力司法鉴定中心没有护理期限的鉴定资质，鉴定结论不应被采纳。同时原告提交的《出院记录》中出院医嘱也仅是建议避免不当受力、禁止负重而已，并要求继续右下肢功能锻炼，康复治疗。基于此，中银保险公司认为应按照原告住院天数28天计算护理费；3.误工费25600元（8000元／月×96天），没有依据。原告虽有提交《劳动合同》、《营业执照》及《误工收入情况证明》等材料，但未提交相应的社保、医保缴费记录以及个人税费征缴记录用以证明其确有8000元／月的工资收入，同时原告主张的每月以现金方式领取工资，明显不符合常理。建议法院按照福州市最低工资标准（1350元／月）酌定误工费；4.交通费2000元，过高。原告未提供有效票据，考虑到原告因事故确需就医，而就医点与原告住所地都为福州市区，因此，请法院酌定该笔费用为300元；5.住院伙食补助费840元，请法院酌定；6.营养费9000元（100元／天×90天），明显过高。原告住院期间可以按30元／天的标准计算，结合出院后营养费用，合计不超过1000元为宜；7.残疾赔偿金67589.28元，存有异议。因原告的《出院记录》写明：“踝关节背伸25°，跖屈40°”，而在《鉴定意见书》第三点第二项中写的却是：“背屈0°～5°，跖屈0°～5°”，两者数据相差较大，如果按出院情况，则原告右踝关节将不构成十级伤残，因此本案中原告右踝关节是否构成十级伤残，真实性存疑；8.鉴定费2200元，不应由保险公司承担。根据《机动车第三者责任保险条款》第9条第6项规定，未经保险人书面同意的鉴定费保险人不负责赔偿；9.精神损害抚慰金10000元，明显过高，应定5500元较为适宜；10.后续治疗费10000元，未产生，原告诉请无依据。二、本案由商业三者险赔付部分并非单纯的扣减120000元交强险后的余额，而应是按项分别扣减后不足的部分。三、由于在本次事故中原告承担次要责任，因此在交强险赔付不足部分，原告应承担事故损失额的30%责任，而非20%。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.营业执照、劳动合同书、误工及收入情况证明。对于营业执照，虽系复印件，但因加盖福建福团网络科技有限公司公章，真实性可以认定，该证据证明福建福团网络科技有限公司真实存在，冯辉系公司法定代表人。对于劳动合同书，系原件，本院予以采纳，该证据可证明原告在交通事故发生前就职于福建福团网络科技有限公司。对于误工及收入情况证明，因加盖福建福团网络科技有限公司公章并有公司法定代表人冯辉的签名，真实性可以认定，该证据可证明原告因交通事故被单位扣发工资，但因原告未提交相应的社保、医保缴费记录以及个人税费征缴记录等证据佐证其月收入为8000元，故本院对该证据记载的原告月收入8000元不予认定；2.《司法鉴定意见书》。其真实性，因各被告均无异议，本院予以认定。对于各被告提出原告右踝的伤情在出院时与鉴定时差距较大，对原告右踝关节是否构成十级伤残，不能确定。对此，本院认为因原告的伤残鉴定是在出院2个月后进行的，故其右踝伤情应以鉴定时检查的数据为准，现各被告未能举证证明鉴定时检查的数据有误，故本院对鉴定机构据此得出原告右踝损伤的伤残程度为十级予以采纳；3.2015年6月11日租车交接车日记。对其真实性，因当事人张鸿无异议，且该证据记载有车号、接车时间、交车时间、公里数、租金，并有司机签名，故可以认定。鉴于该证据记载的内容与张鸿及郑宗良在庭审中的陈述相吻合，因此可以证明郑宗良与张鸿之间是车辆租赁关系；4.《机动车辆保险投保理赔提示书》。对其真实性，因有投保人郑宗良的签名，且郑宗良无异议，故本院予以认定。该证据可证明中银保险公司已就非医保用药、免赔条款等条款向投保人郑宗良进行了特别说明。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年6月11日16时43分，张鸿从郑宗良处领取并使用郑宗良所有的闽AT05**号小型轿车，于次日6时43分返还给郑宗良。除了付给郑宗良120元租金外，张鸿使用该车产生的收益或亏损归张鸿所有或承担。2015年6月12日0时3分，张鸿驾驶上述小型轿车沿首山路东侧机动车道由南往北行驶至85度C蛋糕店路段掉头时车头左侧与沿首山路东侧机动车道由南往北行驶至该路段的陈惠玲所驾驶的无牌两轮电动车车头相刮碰，造成陈惠玲受伤，双方车辆受损的交通事故。2015年6月16日，福州市公安局交通警察支队仓山大队作出《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定：张鸿负事故主要责任，陈惠玲负事故次要责任。事发当日，陈惠玲被送往福州市第二医院住院治疗28天，于2015年7月10日出院，产生医疗费74495.83元（中银保险公司垫付10000元）；出院诊断：右踝关节骨折、右足第2、3、4跖骨基底部骨折等；出院医嘱：右下肢暂禁止下地负重受力3月，建议休息三个月，加强营养等。2015年9月17日，经福建鼎力司法鉴定中心鉴定，原告右踝损伤、右足弓损伤的伤残程度均为十级伤残，后续治疗费约10000元，误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。2016年6月28日，经福建晟蓝司法鉴定所鉴定，陈惠玲医疗费中非医保费用为15045.92元。肇事闽AT05**号小型轿车交强险及商业三者险（保额500000元，并投保不计免赔特约险）由被告中银保险公司承保，本案事故发生在保险期间内。原告系城镇户口，事故发生前就职于福建福团网络科技有限公司。本院认为，张鸿驾驶的轿车与陈惠玲驾驶的电动车相刮碰，造成陈惠玲受伤，双方车辆受损的交通事故。经交警部门认定，张鸿负事故主要责任，陈惠玲负事故次要责任，原、被告不持异议，本院予以确认。因张鸿在事故发生前后14小时（2015年6月11日16时43分至次日6时43分）内使用郑宗良所有的肇事车，除了付给郑宗良120元租金外，该车产生的收益或亏损归张鸿所有或承担，故郑宗良与张鸿之间形成租赁关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定，作为机动车使用人的张鸿应对陈惠玲的损失承担相应的赔偿责任，郑宗良不承担赔偿责任。陈惠玲的损失为：1.医疗费，原告主张74495.83元，有入院记录、出院记录、收费票据、费用清单等予以证实，本院予以支持；2.护理费，原告主张13320元（护理期90天，按单位从业人员平均工资148元／天计算），符合法律规定，本院予以支持；3.误工费，原告主张25600元（自事故发生时至定残前一日共96天，按事故发生前原告在福建福团网络科技有限公司上班的月平均工资8000元计算）。原告主张的误工天数96天，符合法律规定，本院予以认定。原告提供的营业执照、劳动合同书、误工及收入情况证明，只能证明原告在事故发生前就职于福建福团网络科技有限公司，因事故被单位扣发工资。因原告未提供相应的社保、医保缴费记录以及个人税费征缴记录等证据佐证其主张的月收入8000元，故本院对原告主张月收入8000元不予支持。原告就职的单位性质为网络科技有限公司，其误工标准可参照福建省相近行业上一年度职工的平均工资75204元／年（即206元／天）计算，则误工费为19776元（206元／天×96天）；4.交通费，原告主张2000元，因未提供相关证据证明，本院不予采纳。但考虑到原告在就医过程中确实产生了交通费，结合原告就诊情况，本院酌定交通费500元；5.住院伙食补助费，原告主张840元（按住院28天，30元／天计算），被告不持异议，本院予以支持；6.营养费，原告主张9000元（按鉴定的营养期90天，100元／天计算）。原告主张每天按100元计算过高，住院28天期间可比照其主张的住院伙食补助费标准30元／天计算，计840元。经鉴定，原告的营养期为90天，扣除住院28天后剩余的62天，系已出院，该期间营养费可按20元／天计算，计1240元。上述合计2080元；7.残疾赔偿金，原告主张73205元（原告两项十级伤残，24周岁，城镇户口，按33275元／年×20年×11%计算），符合法律规定，本院予以支持；8.鉴定费，原告主张2200元，有票据佐证，且系实际支出，本院予以支持；9.精神损害抚慰金，原告主张10000元。原告因事故致右踝关节骨折、右足第2、3、4跖骨基底部骨折等损伤，伤情构成两项十级伤残，事故对原告精神造成一定伤害，其诉请精神损害抚慰金10000元偏高，本院酌定为8800元；10.后续治疗费，原告主张按鉴定的10000元计算。因该费用尚未产生，原告可待实际发生后另行主张。本案中医疗费用赔偿限额项下费用共计77415.83元（包括医疗费74495.83元、住院伙食补助费840元、营养费2080元），死亡伤残赔偿限额项下费用共计115601元（包括误工费19776元、护理费13320元、残疾赔偿金73205元、精神损害抚慰金8800元、交通费500元）。肇事轿车交强险由被告中银保险公司承保，被告中银保险公司应依据交强险保险合同约定分别在医疗费用赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元范围内承担赔偿责任，共计赔偿原告120000元。交通事故受害人由于伤情的复杂性和医疗行为的应急性，医疗机构在诊治过程中无法做到严格肯定医保与非医保的用药范围，交强险医疗费用赔偿限额10000元应优先用于赔偿原告的非医保用药损失，超出医疗费用、死亡伤残赔偿限额部分分别为67415.83元、5601元，共计73016.83元，被告张鸿作为负事故主要责任的侵权人，根据《福建省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第五十二条第四项规定，应承担73016.83元80%计58413.46元的赔偿责任，但肇事轿车向被告中银保险公司投保商业三者险及不计免赔特约险，应由中银保险公司依据商业三者险合同约定予以赔付。依据商业三者险保险条款约定，被告中银保险公司按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，故扣除张鸿应承担的剩余非医保费用5045.92元80%计4036.74元，被告中银保险公司应在商业三者险责任限额内赔偿原告54376.72元（58413.46元-4036.74元）。鉴定费不属于保险赔偿范围，张鸿应承担鉴定费2200元80%的赔偿责任计1760元。综上，张鸿共计赔偿原告5796.74元（4036.74元＋1760元），被告中银保险公司共计赔偿原告174376.72元（120000元＋54376.72元），扣除已垫付的医疗费10000元，尚应支付原告164376.72元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下：一、被告中银保险有限公司福建分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈惠玲164376.72元；二、被告张鸿于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈惠玲5796.74元；三、驳回原告陈惠玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费4308元，由原告陈惠玲负担646元，被告张鸿负担3662元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。审 判 长  刘文玲人民陪审员  潘珠英人民陪审员  王传城二〇一六年八月二十五日书 记 员  高仁玉附一：本案适用的法律条文1、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。2、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。4、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。5、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。附二：执行申请提示发生法律效力的民事判决、裁定、调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”