黑龙江省牡丹江市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黑10民终200号上诉人（原审被告）：邓凡辉，男，1972年5月28日出生，汉族，住所地牡丹江市爱民区。被上诉人（原审原告）：于明慧，男，1963年3月25日出生，汉族，住所地牡丹江市爱民区。委托诉讼代理人：王波，黑龙江法大律师事务所律师。原审被告太平财产保险有限公司黑龙江分公司，住所地哈尔滨市南岗区。代表人：赵艳，女，该公司总经理。上诉人邓凡辉因与被上诉人于明慧机动车交通事故责任纠纷一案，不服牡丹江市爱民区人民法院(2015)爱民初字第259号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年2月23日立案后，依法组成合议庭，进行了审理，本案现已审理终结。上诉人邓凡辉上诉请求：1.原审按司法鉴定300天认定误工时间计算赔偿责任错误;2.原审法院计算护理费按每年52333元计算错误，应按2014年生活护理级别的划分标准计算护理费;3.残疾辅助器械的赔偿计算错误，应该计算4次，原审计算5次错误;4.原审判决被上诉人长期服药甲钴胺与其适应症不符，不应该保护;5.原审按2：8比例划分赔偿责任不当。上诉人上诉主张原审法院认定事实错误，适用法律不当，请求依法改判或发回重审。被上诉人于明慧答辩称：1.原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院依法维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求；2.关于误工费的赔偿，是在一审法院主持下由上诉人与被上诉人双方共同择定的鉴定机构，程序上合法，我们的鉴定方式是按照司法鉴定书的鉴定意见，误工日为伤后300日进行计算的，依据2014年黑龙江省城镇居民人均可支配收入来进行计算的，该标准符合法律规定，而且低于最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第二十条规定的标准，原审法院判定被上诉人的误工费为18582.70元并无不当；3.关于护理费的赔偿，原审法院判定被上诉人的护理费852526.28元完全符合法律规定，被上诉人该项请求是依据博爱医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见，住院期间需两人护理，在伤残保护期内，需一人大部分护理来进行计算的。我们是严格按照司法鉴定意见对护理费进行核算，分两部分计算，第一部分是住院期间需两人护理，按照2014年黑龙江省居民服务和其他服务业标准来进行计算的。第二部分是按照伤残保护期内即20年需一人按照80%，再按照2014年黑龙江省居民服务和其他服务业标准来进行计算的，完全符合人身损害赔偿司法解释第二十一条的规定。被上诉人在住院期间所发生的陪护费用远远超过此标准，被上诉人与其妻子是分居状态，还有一个未成年子女，父母都超过八十岁以上，被上诉人不得不外聘护工进行护理，因此被上诉人采用居民服务和其他服务业的标准进行计算完全符合法律规定及客观事实，原审法院判定的结果符合法律规定；4.关于辅助器械的赔偿3600元没有异议；5.关于长期服药的赔偿，原审法院判决赔偿被上诉人长期服药费39911.40元符合法律规定，被上诉服用甲钴胺是根据牡丹江市第一人民医院住院病案诊断及出院证上的医嘱，是根据其伤情需要长期服用的一种药物。我们长期用药是根据司法鉴定意见，在伤残保护期内需一般药物依赖；6.赔偿比例的划分，原审法院按照双方的责任比例，即上诉人在此次事故中负主要责任，被上诉人负次要责任，上诉人应当按照道路交通法第七十六条及黑龙江省道路交通安全条例第一百一十一条规定，上诉人应当承担百分八十的赔偿责任，原审判定符合法律规定；7.关于给付方式，被上诉人要求上诉人一次性给付。被上诉人（原审原告）于明慧向一审法院起诉请求：要求赔偿原告医疗费80782.70元、营养费9000元、住院伙食补助费795元、护理费852526.28元、康复费26833.67元、误工费18582.70元、残疾赔偿金406962元、精神抚慰金10000元、残疾辅助器具费24959.45元、被抚养人生活费59281.20元、财产损失1387元（后放弃此项诉讼请求）、长期服药费39911.40元、司法鉴定费4500元，合计1535521.40元。由被告保险公司在保险范围内赔偿原告医疗费10000元、伤残赔偿金110000元，余款1414134.40元，由被告邓凡辉按责任比例80%赔偿原告1131307.52元。并由二被告承担本案的诉讼费。一审法院认定事实，2014年9月29日16时45分，被告邓凡辉驾驶黑CA30**号民意牌小型普通客车，沿西海林街由西向东行驶至兴平路西侧路口时，与沿西海林街在机动车道内由西向东骑自行车行驶的原告于明慧相撞，造成原告受伤，两车损坏的交通事故。经交警部门认定，被告邓凡辉负此次事故的主要责任，原告负次要责任。事故发生后原告被送往牡丹江市第一人民医院进行救治，被诊断为：胸椎骨折、脊髓损伤、胸腔积液、截瘫、肋骨骨折、血胸、肺挫伤，支付医疗费80782.70元，其中被告邓凡辉支付8000元。审理中，按照原告于明慧的申请，本院委托牡丹江博爱医院司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，结论为：原告于明慧伤残等级为二级；误工损失日为伤后300日；住院期间需二人护理，在伤残保护期内需一人大部分护理；需营养180日；在伤残保护期内，需一般药物依赖；长期卧床需防褥疮垫，每个900元，使用年限5年；后期医疗费9000元（含二次手术误工30日；1人护理两周）或以实际支付为准。支付鉴定费4500元。原告于明慧系城镇居民，无固定职业，其儿子于滨瑞于2006年3月17日出生，现年满10周岁。原告于明慧在牡丹汇市第一人民医院住院期间由护理人员李淑江、刘玉梅护理，二人无固定职业。另查，黑CA30**号民意牌小型普通客车车辆所有人为被告邓凡辉，其于2014年9月12日为该车辆在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险，责任限额：伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元，合计为122000元，保险期间自2014年9月13日零时起至2015年9月12日二十四时止。一审法院认为：公民的生命权利受法律保护。被告邓凡辉驾驶车辆违反《道路交通安全法》的有关规定，造成原告于明慧受伤的交通事故。根据交警部门的认定，被告邓凡辉负此次交通事故的主要责任，故邓凡辉对于明慧的损害后果应负相应的赔偿责任。因被告邓凡辉为该车辆在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险，该车辆在保险期间内发生事故，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，首先应由保险公司在机动车交通事故强制保险责任限额范围内承担赔偿责任，不足的部分，由被告邓凡辉按照责任比例承担。《黑龙江省道路交通安全条例》第一百一十一条规定：对不足的部分，机动车与非机动车、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车所有人或者管理人承担赔偿责任，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，机动车所有人或者管理人按照下列方式承担赔偿责任：机动车负事故主要责任的，由机动车所有人或者管理人承担百分之八十的赔偿责任。故被告邓凡辉应承担80%的赔偿责任，于明慧承担20%的赔偿责任。关于原告于明慧诉请的各项赔偿费用：一、医疗费80782.70元。该费用是本次交通事故发生后治疗原告伤情而支出的必要费用，本院予以保护；二、营养费9000元。根据鉴定结论，原告伤后需营养180天，本院根据原告伤情酌情保护每日20元为3600元，超出部分本院不予支持；三、住院伙食补助费795元，原告于明慧受伤后在牡丹江市第一人民医院住院治疗53天，原告要求每日按15元，主张795元符合法律规定，本院予以保护；四、护理费852526.28元。根据鉴定结论，原告住院期间需两人护理，在伤残保护期内需一人大部分护理。原告受伤后在牡丹江市第一人民医院住院53天，按照2014年度黑龙江省居民服务和其他服务业标准52333元计算2人（143.38×53天×2人）为15198.28元。伤残保护期内大部分护理依赖为837328元（52333元×20年×80%），两项合计852526.28元，本院予以保护；五、康复费26833.67元。根据鉴定结论，原告伤残等级已评定为二级伤残，无需康复治疗，故对此项请求本院不予支持；六、误工费18582.70元。根据鉴定结论，原告误工损失日为伤后300日。原告要求按照2014年度黑龙江省城镇居民人均可支配收入22609元计算300日（22609元÷365天×300天）为18582.70元符合法律规定，本院予以保护；七、残疾赔偿金406962元。根据鉴定结论，原告于明慧伤残达二级，按照2014年度黑龙江省城镇居民人均可支配收入22609元计算20年（22609元×20年×90%）为406962元，本院予以保护；八、精神抚慰金10000元。因本次事故造成原告于明慧二级伤残的后果，给原告本人及家人带来了巨大的精神损害，原告主张10000元符合法律规定，本院予以保护；九、残疾辅助器具费24959.45元。根据鉴定结论，原告长期卧床需防褥疮垫，每个900元，使用年限5年。伤残保护期内应更换五次为4500元，超出部分于法无据，本院不予支持；十、被抚养人生活费59281.20元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。被抚养人于滨瑞十周岁，根据2014年度黑龙江省城镇居民人均消费性支出16467元计算8年（16467元×8年×90%÷2人）为59281.20元，本院予以保护；十一、长期服药费39911.40元。根据鉴定结论，原告于明慧在伤残保护期内，需一般药物依赖。按照医院的医嘱原告的伤情需长期服用甲钴胺，每盒价格为38.90元，服用一个月需175.05元计算20年（175.05元×12个月×19年）为39911.40元，本院予以保护；十二、鉴定费4500元。该项支出是原告受伤后为明确其伤情而支付的必要费用，本院予以保护。以上款项合计为1481441.28元，首先应当由被告保险公司在机动车交通事故强制保险限额范围内赔偿医疗费10000元、伤残赔偿金110000元，合计为120000元。超出强制保险限额部分损失1361441.28元，应当由被告邓凡辉按照责任比例承担80%即1089153.02元，扣除被告邓凡辉已支付的医药费8000元，余款1081153.02元由被告邓凡辉承担。综上事实和理由，一审法院判决：1.被告太平财产保险有限公司黑龙江分公司于本判决生效后十日内在黑CA30**号民意牌中型普通客车机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告于明慧医疗费10000元、伤残赔偿金110000元，合计120000元；2.被告邓凡辉于本判决生效后十日内赔偿原告于明慧各项损失1081153.02元；3.驳回原告于明慧的其他诉讼请求。案件受理费16062元，由原告于明慧自行负担452元，被告邓凡辉负担15610元。宣判后，邓凡辉不服，向本院提出上诉。本院二审期间，围绕争议的焦点问题：1.原审对误工费、护理费、残疾辅助器械、长期服药的赔偿是否符合法律规定；2.原审对双方责任的划分比例是否合法。当事人没有提供新证据，根据双方当事人的陈述，并结合一审质证双方当事人的证据，本院二审认定的事实与一审认定的事实相符。本院认为，对于上诉人提出的责任划分问题。上诉人驾驶黑CA30**号民意牌小型普通客车沿牡丹江市爱民区西海林街由西向东行驶至兴平路西侧路口时与沿西海林街在机动车道内同方向骑自行车行驶的被上诉人相撞，造成被上诉人受伤，经诊断为：胸椎骨折、脊髓损伤、胸腔积液、截瘫、肋骨骨折、血胸、肺挫伤，住院治疗53天，花医疗费80782.70元，住院期间上诉人支付8000元费用。经牡丹江市公安局交通警察支队道路交通事故第01430325号认定书认定，上诉人负此次事故的主要责任，被上诉人负次要责任。原审法院依据交通事故认定书认定，上诉人应承担此次事故的80%民事责任,被上诉人承担20%民事责任并无不当，并依据此规定进行判决是正确的，但原审法院对误工费按牡丹江博爱医院司法鉴定所司法鉴定意见书鉴定意见300天计算不符合最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定即误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。故计算被上诉人误工时间应为274天，其误工费用应为22609÷365×274为16972元，原审法院按鉴定意见书300天计算误工费不符合法律规定，本院予以纠正。关于上诉人提出残疾辅助器械的赔偿计算错误，应该计算4次，原审计算5次错误的问题。被上诉人在本院调查时已认可原审多计算一次，辅助器械防褥疮垫使用寿命为5年，伤残保护被上诉人为20年，应该更换4次，原审计算5次不当，本院应予纠正，即900×4次为3600元，原审计算4500元不当，本院予以纠正。对于上诉人提出的护理费的问题，鉴定意见书明确说明被上诉人住院治疗期间需二人护理，出院后应由一个护理，住院期间的护理人员为李淑江和刘玉梅，其二人没有工作，原审法院按该标准计算护理费是适当的，对其出院后的护理费的问题，原审也按此标准计算护理费也是正确的;对于上诉人提出长期服药的问题，因鉴定意见书明确说明在伤残保护期内，需一般药物依赖，医嘱说明被上诉人应服用甲钴胺，上诉人在原审时已提出质疑，但没有在规定的时间内提出质证意见，视其认可被上诉人服用该种药物，原审法院依法判决是正确的。综上，一审法院多计算误工费为1610元，多计算残疾辅助器械费用为900元，合计为2510元，上诉人应给付被上诉人各种费用为1358931.28元×80%为1087145.02元，扣除上诉人已支付的8000元，余额为1079145.02元。上诉人的上诉误工费及残疾辅助器械多计算一次费用的请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款之规定，判决如下：一、维持牡丹江市爱民区人民法院第一项、第三项判决;二、变更牡丹江市爱民区人民法院判决主文第二项为被告邓凡辉于本判决生效后十日内赔偿原告于明慧各项损失1079145.02元。一审案件受理费16062元，原告于明慧负担741元，被告邓凡辉负担15321元；二审案件受理费14530元，上诉人邓凡辉负担13860元，被上诉人负担670元。本判决为终审判决。审 判 长  周晓光代理审判员  李冬梅代理审判员  李慧宇二〇一六年八月十八日书 记 员  赵 萱