广东省中山市中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）粤20刑终260号原公诉机关广东省中山市第一市区人民检察院。上诉人（原审被告人）席碧英，女，出生于重庆市酉阳县，苗族，小学文化，务工，户籍所在地重庆市酉阳县，暂住中山市。因本案于2015年7月13日被羁押，次日被中山市公安局决定在其暂住处监视居住，同年11月6日被广东省中山市第一市区人民检察院决定在其暂住处监视居住，2016年5月10日被广东省中山市第一人民法院决定逮捕。现押于中山市看守所。广东省中山市第一人民法院审理广东省中山市第一市区人民检察院指控原审被告人席碧英犯贩卖毒品罪一案，于2016年5月23日作出（2016）粤2071刑初960号刑事判决。原审被告人席碧英不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省中山市人民检察院指派检察员葛伟、代理检察员朱小丹出庭履行职务，上诉人席碧英到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：2015年7月起，被告人席碧英在中山市东区贩卖毒品海洛因给夏某、田某甲各1次。同年7月13日，席碧英在东区白沙湾市场附近以人民币100元的价格再次贩卖毒品海洛因给田某甲。随后，公安人员在中山市港口镇芊翠花园附近抓获田某甲，当场从田某甲处缴获刚购买的1包毒品（经检验检出海洛因成分，净重0.15克），随后在东区白沙湾下街九巷22号对面出租屋抓获席碧英，并从上述出租屋缴获1包毒品（经检验检出海洛因成分，净重0.14克）及手机4部等物。归案后，席碧英如实供述上述事实。原判认定上述事实的证据有：物证，书证，证人证言，被告人供述和辩解，鉴定意见，勘验、检查、辨认笔录，视听资料等。原判据此认为，被告人席碧英无视国家法律，多次贩卖毒品海洛因，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。缴获的毒品及作案工具依法应当予以没收。席碧英归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十四条、第六十七条第三款及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人席碧英犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元；二、缴获的毒品海洛因0.29克及作案工具三星牌手机2部（号码为134××××2644、159××××5847），予以没收。上诉人席碧英上诉提出：其只向田某甲贩卖过一次毒品，并没有向夏某贩卖过毒品，在其住处缴获的毒品系其丈夫用于吸食而非用于贩卖，原判对其量刑过重，请求二审改判。广东省中山市人民检察院出庭的检察员提出：原审判决认定上诉人席碧英犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，量刑适当，建议二审法院依法驳回上诉，维持原判。经审理查明：2015年7月间，上诉人席碧英在中山市东区白沙湾向夏某贩卖毒品。同月13日，席碧英在东区白沙湾市场附近以人民币100元的价格向田某甲贩卖毒品一小包。后公安人员跟踪至中山市港口镇芊翠花园附近路段将田某甲抓获，当场从田某甲处缴获上述毒品（经检验检出海洛因成分，净重0.15克）。随后，公安人员在席碧英租住的东区白沙湾下街九巷22号对面出租屋4号房抓获席碧英，并在该出租屋内缴获毒品一小包（经检验检出海洛因成分，净重0.14克）及手机4部等物。认定上述事实的证据有：1.公安机关出具的抓获经过证实：公安人员于2015年7月13日上午11时40分许，在东区白沙湾一出租屋内抓获上诉人席碧英。2.现场方位示意图及现场照片证实：中心现场位于中山市东区白沙湾下街九巷22号对面出租屋4号房。3.公安机关出具的搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及物证照片证实：公安人员抓获上诉人席碧英后，当场从其租住的东区白沙湾下街九巷22号对面一出租屋4号房内查获塑料软吸管包装的疑似毒品一小包以及手机4台等物。4.公安机关出具的证据保全决定书、证据保全清单及物证接收证明证实：公安人员查获田某甲后，当场从其身上缴获吸管包装的疑似毒品一包。5.广东省中山市公安司法鉴定中心出具的山公（司）鉴（化）字（2015）1230、1205号理化检验报告证实：在上诉人席碧英租出的东区白沙湾下街九巷22号对面出租屋4号房内查获的疑似毒品1包净重0.14克，检出海洛因成分；在田某甲身上缴获的疑似毒品1包净重0.15克，检出海洛因成分。6.证人夏某的证言：2015年7月8日中午，我向一名摩托车司机打听到有一名中年女子在东区白沙湾附近贩卖毒品。后我去到白沙湾市场附近小巷的一间出租屋，见到那名中年女子并向她购买了100元的冰毒，该女子自称使用的电话号码为159××××5847。同月13日下午，我拨打该女子的上述电话准备再次向她购买毒品时被公安人员抓获。证人夏某辨认出上诉人席碧英就是向其贩卖毒品的中年女子。7.证人田某甲的证言：2015年7月12日我从朋友处得知一名叫“姐”的女人贩卖毒品，联系电话134××××2644。次日上午10时许，我拨打上述电话与“姐”约定在东区白沙湾市场附近向她购买100元毒品。随后我搭乘田某乙驾驶的摩托车去到白沙湾市场附近和她交易，她给我一小包白色毒品。后我和田某乙在港口镇水禾园附近路段被公安人员查获，我购买的毒品也被公安人员缴获。证人田某甲辨认出上诉人席碧英就是向其贩卖毒品的“姐”。8.证人田某乙的证言：2015年7月13日上午11时许，我驾驶摩托车搭载田某甲去到东区白沙湾市场附近，田某甲下车与一名女子说话，随后就坐我的摩托车离开。当我们去到港口镇水禾园附近路段时被公安人员查获，公安人员当场在田某甲身上缴获一小粒海洛因。9.现场检测报告书证实：田某甲的尿液检测样本经现场检测，结果呈甲基安非他明、吗啡均为阳性，氯胺酮呈阴性；夏某的尿液检测样本经现场检测，结果呈甲基安非他明阳性，吗啡、氯胺酮均呈阴性。10.手机通话清单证实：上诉人席碧英使用的134××××2644号码于2015年6月17日至7月14日期间分别与田某甲使用的188××××2353号码、夏某使用的152××××8706号码之间有多次通话记录。11.上诉人席碧英在公安机关的供述：我丈夫文ＸＸ因贩毒被抓获后，留下4包他平时吸食的毒品在出租屋。2015年7月左右的一天，一名男子到我租住的白沙湾下街九巷22号对面出租屋4号房找我老公买毒品，我就将我老公留下的毒品以100元的价格卖给他一包，并留了电话号码给他（不记得是134××××2644还是159××××5847）。7月13日上午，该名男子通过电话联系，在白沙湾市场附近再次向我购买了一包100元的毒品。同年7月间，一名男子到我住处找我老公买毒品，我就以100元的价格卖给他一包毒品，该男子在我手机通讯录内记录为“春下，152××××8706”。我不清楚所贩卖的三包毒品是否都是海洛因。上诉人席碧英在一审庭审期间也供认自己向两名男子贩卖三次毒品。但在二审期间否认上述供述，提出只向田某甲贩卖一次毒品。上诉人席碧英辨认出田某甲就是向其购买两次毒品的男子，指认了公安人员在其住处缴获的毒品及手机，并对其手机内存储的“春下152××××8706”、“赵波姐夫188××××2353”通讯录信息进行了指认。上述证据均经庭审质证，本院予以确认。对于上诉人席碧英所提上诉意见，经查，1.证人夏某指证其曾向上诉人席碧英购买毒品，7月13日因准备向席碧英购买毒品而被公安人员查获，席碧英亦指认其手机内存有夏某的联系电话，且通话清单显示席碧英与夏某之间有通话记录，上述证据与席碧英以往供认曾向手机号码为152××××8706的“春下”贩卖一次毒品的供述能相互吻合，据此，现有证据可以认定席碧英向夏某贩卖毒品的事实，对席碧英否认向夏某贩卖毒品的上诉意见不予采纳。2.上诉人席碧英稳定供认其所贩卖的毒品就是其丈夫留在家中的毒品，且公安人员在其住处缴获的毒品的包装与其贩卖给田某甲的毒品的包装一致，足以印证席碧英的供述，故在其住处缴获的毒品亦应认定为其贩卖的数量。3.虽然席碧英在公安机关及一审庭审期间稳定供认自己向田某甲贩卖两次毒品，但证人田某甲指证仅向席碧英购买毒品海洛因一次，尽管通话清单反映田某甲与席碧英在案发前有多次通话记录，但该证据并不足以确定二人多次交易毒品的犯罪事实，鉴于本案现无充分证据足以印证席碧英所作的向田某甲贩卖两次毒品的供述，认定该事实的证据存疑，故对席碧英上诉所提仅向田某甲贩卖毒品一次的意见可予采纳，鉴于其贩卖毒品犯罪尚未达到“情节严重”的情形，依法应判处三年以下有期徒刑。本院认为，上诉人席碧英无视国家法律，贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。缴获的毒品及作案工具依法应当予以没收。原审判决定罪准确，审判程序合法，但认定上诉人席碧英多次贩卖毒品及犯罪情节严重不当，应予纠正。鉴于席碧英系在其住处执行监视居住，并非指定的居所，依照法律规定，其监视居住的期间依法不应予以折抵刑期，原判对其监视居住期间折抵刑期不当，亦应予纠正。上诉人席碧英所提上诉意见经上述分析，有理部分可予采纳，其余不予采纳。对广东省中山市人民检察院建议维持原判的意见不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、维持广东省中山市第一人民法院（2016）粤2071刑初960号刑事判决第一项中对原审被告人席碧英的定罪部分以及第二项对涉案物品的处理；二、撤销广东省中山市第一人民法院（2016）粤2071刑初960号刑事判决第一项中对原审被告人席碧英的量刑部分；三、上诉人（原审被告人）席碧英犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月10日起至2018年5月8日止）。本判决为终审判决。审 判 长  徐昶洁审 判 员  裴 涛代理审判员  吴楚凡二〇一六年八月十五日书 记 员  苏嘉敏廖玉新第8页共8页