山东省青岛市市北区人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0203民初5455号原告：山东四方君和管理顾问有限公司，住所地青岛市市北区敦化路138号2106室。法定代表人：吕芹秀，经理。委托代理人：曹超超，男，住青岛市市北区。被告：刘毅超，男。委托代理人：杨智，山东舜天（青岛）律师事务所律师。原告山东四方君和管理顾问有限公司诉被告刘毅超劳动争议一案，本院受理后，由审判员顾晶京独任审判，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人曹超超与被告的委托代理人杨智到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，被告于2015年9月2日入职并签订劳动合同，之前被告为案外第三人工作，由案外第三人发放劳动报酬并受案外第三人的管理。根据《劳动合同法》第七条的规定，用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系，原、被告的劳动关系确认不符合《关于确认劳动关系有关事项的通知》之规定。为此，为维护原告的合法权益，特起诉至法院，请求依法判令：1、确认2015年4月22日至2015年9月1日期间原告与被告不存在劳动关系；2、原告不向被告支付2015年10月1日至2015年10月16日期间的工资1350元；3、原告不向被告支付2015年5月22日至2015年9月1日期间的未签书面劳动合同二倍工资7225.66元；4、原告不向被告支付解除劳动合同经济补偿金2179.75元；5、本案诉讼费由被告承担。被告辩称，请求依法驳回原告的诉讼请求，诉讼费由原告承担。经审理查明，1、2015年刘毅超以山东四方君和管理顾问有限公司为被申请人向青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：“1、确认申请人与被申请人2015年4月7日至2015年10月16日期间双方存在劳动关系；2、被申请人支付申请人2015年4月7日至2015年10月16日休息日加班费5134元；3、被申请人支付申请人2015年4月7日至2015年9月23日期间未签书面劳动合同二倍工资差额9700元；4、被申请人支付申请人2015年10月1日至2015年10月16日的未结清工资1350元；5、被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金2700元。青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会对申请人的申诉请求进行了审理后，作出北劳人仲案字（2015）第964号裁决书。该裁决书查明：“申请人与被申请人签订有期限自2015年9月2日至2016年9月1日的劳动合同。申请人于2015年10月16日离职。关于入职时间和月工资。申请人主张其入职时间为2015年4月7日。被申请人对此不予认可，主张申请人的入职时间为2015年9月2日。申请人为证明其入职时间和工资发放情况，提交了工商银行卡交易明细打印件和借记卡账户历史明细清单打印件，该两份证据显示，2015年5月至10月期间对方为“6222081615001404814”的账号分别向申请人转账1600元、2379元、2227元、2613元、2610元，申请人主张这是被申请人向其发放的2015年4月、5月、6月、8月、9月的工资；2015年10月1日至16日的工资1350元被申请人尚未支付；2015年7月份工资1500元被申请人通过微信转账发放，对此申请人提交了微信转账截屏照片予以证明。被申请人对工商银行卡交易明细打印件和借记卡账户历史明细清单打印件的真实性没有异议，但称无法体现是由被申请人为申请人转账，王娇娇给申请人发放工资属于其个人行为，被申请人处的三名股东在山东有多个投资公司，申请人应证明是哪个企业给申请人发放的工资；对微信转账截屏照片的真实性和证明事项均不予认可。被申请人为证明申请人的入职时间提交了青岛市就业登记花名册三份，称2015年9月1日前被申请人处没有申请人这名职工。申请人对该证据的真实性予以认可，但称该就业登记是被申请人后期才办理的。被申请人主张其处员工工资通过现金形式发放，申请人在职期间从未领取过工资，并提交了2015年9月、10月工资表予以证明，称被申请人于2015年9月2日开业，员工从9月2日开始计算工资。申请人对该证据的真实性不予认可，称未加盖被申请人处公章，系后期补做的。关于劳动合同签订时间。被申请人主张为2015年9月2日。申请人对此不予认可，主张是2015年9月17日签订的，并提交了微信资料截屏照片和王烨与王娇娇的微信聊天记录照片。被申请人对该证据的真实性和证明事项均不予认可，称与本案无关。关于加班费。申请人主张其存在休息日加班的情况，并提交了公司员工考勤表和考勤记录表打印件予以证明。被申请人对该两份证据的真实性有异议，称该证据中没有申请人处的公章和负责人签字，属于申请人单方制作。关于离职原因。申请人主张其因被申请人未为申请人缴纳社会保险提出离职。被申请人则主张系因申请人旷工被申请人与申请人解除劳动合同。另查明，被申请人于2015年4月22日注册成立，股东为王娇娇、张国玉、邵丽美”。根据上述查明事实，青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会裁决：“一、确认申请人刘毅超与被申请人山东四方君和管理顾问有限公司于2015年4月22日至2015年10月16日期间存在劳动关系；二、被申请人山东四方君和管理顾问有限公司于本裁决生效之日起十日内支付申请人刘毅超2015年10月1日至2015年10月16日工资1350元；三、被申请人山东四方君和管理顾问有限公司于本裁决生效之日起十日内支付申请人刘毅超2015年5月22日至2015年9月1日期间未签订劳动合同的二倍工资7225.66元；四、被申请人山东四方君和管理顾问有限公司于本裁决生效之日起十日内支付申请人刘毅超解除劳动合同经济补偿金2179.75元；五、驳回申请人刘毅超的其他仲裁请求”。该裁决书下发后，被申请人不服该裁决，起诉至本院，即为本案；申请人未起诉。2、本案庭审中，原、被告双方除在劳动仲裁过程中提交的证据以外，均未向法庭提交其他新证据。原、被告双方对劳动仲裁卷宗中的庭审笔录及证据均无异议，亦没有补充。3、本案庭审中，本院询问原告：“你方在诉状中称被告为案外第三人工作，由案外第三人发放劳动报酬，该案外第三人指的是谁？有无证据提交？”原告回答：“不清楚案外第三人是谁，也没有证据提交”。上述事实，有原告、被告陈述，庭审笔录以及劳动仲裁卷宗和裁决书在案为凭，经庭审质证，可以认定。本院认为，1、关于劳动关系问题。根据法律规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（1）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（2）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”“出入证”等能够证明身份的证件；（3）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（4）考勤记录；（5）其他劳动者的证言等。本案中，原、被告对双方劳动关系的终止时间没有异议，均认可为2015年10月16日。对劳动合同的起始时间有异议。对此，根据被告陈述及原告股东王娇娇为被告发放工资的银行转账凭证，可以证明被告早在原告认可的2015年9月2日之前就已经在原告处工作了，故本院对原告的主张不予采信。再结合原告公司的成立时间，确认被告自2015年4月22日起与原告建立劳动关系。2、关于2015年10月的工资问题。原告认可被告2015年10月1日至2015年10月16日期间的工资未发放，故应向被告补发。具体的补发数额，因原告未提交被告认可的考勤记录及工资发放记录，故本院采信被告的主张，认定该期间被告的工资为1350元。3、关于双倍工资问题。《劳动合同法》规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同；用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，原告与被告建立劳动关系后，原告未能在一个月内与被告签订书面劳动合同，故自2015年5月22日至2015年9月1日期间原告应当向被告支付二倍工资，扣除已经支付的一倍外，原告还应向被告补发相当于一倍工资的差额，共计7225.66元（2379元/月÷21.75天×7天+2227元+1500元+2613元+2610元÷21.75天×1天=7225.66元）4、关于解除劳动合同经济补偿金。《劳动合同法》规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者要求解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付解除劳动合同的经济补偿金。本案中，原告未提交证据证明其按时、足额为被告交纳了社会保险费，故被告有权向原告要求解除劳动合同。解除劳动合同后，被告还应向原告支付相应的解除劳动合同经济补偿金。其标准为按照劳动者在用人单位工作的年限，每满一年支付一个月的工资，不满六个月的，支付半个月工资的经济补偿；该月工资是指劳动者在劳动合同解除前十二个月的平均工资。其具体数额为1132.90元[（2379元+2227元+1500元+2613元+2610元）÷5×0.5=1132.90元]。5、劳动仲裁裁决第五项对被告刘毅超的其他仲裁请求未予支持，被告亦未就此向法院起诉，视为对劳动仲裁该项裁决的认可，本院对此不持异议。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、确认原告山东四方君和管理顾问有限公司与被告刘毅超自2015年4月22日至2015年10月16日期间存在劳动关系；二、原告山东四方君和管理顾问有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告刘毅超2015年10月1日至2015年10月16日期间的工资1350元；三、原告山东四方君和管理顾问有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告刘毅超2015年5月22日至2015年9月1日期间未签订劳动合同的二倍工资差额7225.66元；四、原告山东四方君和管理顾问有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告刘毅超解除劳动合同经济补偿金1132.90元；五、驳回被告刘毅超的其他仲裁请求。如果原告未按本判决指定的期间履行给付被告上述金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内通过本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，缴纳上诉费，上诉于青岛市中级人民法院。审判员  顾晶京二〇一六年八月三日书记员  于丽君