济南市长清区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）长商初字第1260号 原告杨兆宪，男，生于1969年1月5日，汉族，居民，住济南市长清区。 委托代理人李明星，山东灵岩律师事务所律师。 委托代理人杨成龙，男，生于1991年3月10日，汉族，居民，住济南市长清区（系原告杨兆宪之子）。 被告赵方霞，女，生于1964年7月7日，汉族，居民，住济南市长清区。 被告朱一民，男，生于1989年5月7日，汉族，居民，住址同上（系被告赵方霞之子）。 被告安淑君，女，生于1966年5月8日，汉族，居民，住济南市长清区。 被告张广海，男，生于1957年8月17日，汉族，居民，住济南市长清区。 被告赵修华，女，生于1956年12月19日，汉族，居民，住址同上（系被告张广海之妻）。 被告岳永清，男，生于1964年4月14日，汉族，居民，住济南市长清区。 被告张春香，女，生于1964年2月10日，汉族，居民，住济南市长清区。 被告张广海、赵修华、岳永清、张春香的共同委托代理人殷培刚，济南长清诚业法律服务所法律工作者。 被告高兴燕，女，生于1976年3月17日，汉族，农民，住山东省滕州市。 委托代理人殷培刚，济南长清诚业法律服务所法律工作者。 委托代理人鲍春明，山东圣祥律师事务所律师。 被告张远锋，男，汉族，生于1969年7月30日，农民，住址同上（系被告高兴燕之夫）。 委托代理人殷培刚，济南长清诚业法律服务所法律工作者。 被告孟繁刚，男，汉族，生于1964年5月19日，居民，住济南市槐荫区。 委托代理人鲍春明，山东圣祥律师事务所律师。 被告济南仙峰泰山化工设备有限公司，住所地济南经济技术开发区，组织机构代码xxxxxx。 负责人赵方霞，该公司股东。 被告济南仙峰环保设备有限公司，住所地济南市长清，组织机构代码xxxxxx。 法定代表人王庆喜，该公司董事长。 委托代理人殷培刚，济南长清诚业法律服务所法律工作者。 被告山东双隆电站设备制造有限公司，住所地商河县经济开发区，组织机构代码xxxxxx。 法定代表人孟繁刚，该公司董事长。 委托代理人鲍春明，山东圣祥律师事务所律师。 被告济南海瑞特幕墙装饰有限公司，住所地济南市天桥区，组织机构代码xxxxx。 法定代表人高兴燕，该公司董事长。 委托代理人殷培刚，济南长清诚业法律服务所法律工作者。 委托代理人鲍春明，山东圣祥律师事务所律师。 原告杨兆宪与被告赵方霞、朱一民、安淑君、张广海、赵修华、岳永清、张春香、高兴燕、张远锋、孟繁刚、济南仙峰泰山化工设备有限公司（以下简称仙峰泰山公司）、济南仙峰环保设备有限公司（以下简称仙峰环保公司）、山东双隆电站设备制造有限公司（以下简称双隆电站公司）、济南海瑞特幕墙装饰有限公司（以下简称海瑞特幕墙公司）借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，分别于2015年3月31日、2016年3月24日、2016年4月15日公开开庭进行了审理。原告杨兆宪及其委托代理人李明星、杨成龙，被告张广海、岳永清、仙峰环保公司、张远锋及被告张广海、赵修华、岳永清、张春香、张远锋、仙峰环保公司的共同委托代理人殷培刚，被告孟繁刚、双隆电站公司及其委托代理人鲍春明、被告高兴燕、海瑞特幕墙公司的共同委托代理人殷培刚、鲍春明到庭参加了诉讼，被告赵方霞、朱一民、安淑君、仙峰泰山公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。诉讼中，作为被告和济南仙峰泰山化工设备有限公司原法定代表人的朱传杰因病去世，本院依法变更该公司的另一股东赵方霞作为诉讼代表人参加诉讼。于2016年8月3日公开开庭进行了审理。原告杨兆宪的委托代理人李明星、杨成龙、被告赵方霞、仙峰泰山公司、被告张广海、仙峰环保公司、张远锋及被告张广海、赵修华、岳永清、张春香、张远锋、仙峰环保公司的共同委托代理人殷培刚，被告孟繁刚、双隆电站公司及其委托代理人鲍春明、被告高兴燕、海瑞特幕墙公司的共同委托代理人殷培刚、鲍春明到庭参加了诉讼本案被告朱一民、安淑君经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，现已审理终结。 原告济南杨兆宪诉称，2015年7月10日，被告因经营困难，向原告借款718.5万元。原、被告签订借款合同一份，并由被告向原告出具借条一份。合同签订后原告依约向被告指定账户汇入现金718.5万元。后被告未能按照约定的期限和数额偿还借款。经原告催要未果。为此，诉至法院，要求被告偿还原告借款718.5万元及违约金150万元；并由被告承担诉讼费及其他费用。 被告赵方霞辩称，借款合同中的手印和签字都不是本人所签。 被告朱一民未到庭应诉亦未向本院提供书面答辩。 被告安淑君未到庭应诉亦未向本院提供书面答辩。 被告张广海辩称，一、借款合同及借条真实性没有异议，但原告提供的2014年11月19日、2014年11月29日、2015年1月23日的借款合同与本案诉求没有关联性。2015年1月23日的合同借款人为张广海、赵修华，与2015年7月10日的债务人并非同一主体。二、被告向原告借款不实。原告仅依据2015年7月14日银行转账600万及7月15日银行转账18.5万元主张债权，原告将上述资金转入被告账户后，当日被告又将该笔款项回转至原告账户，实际原、被告并未实际履行借款合同。三、借条不发生法律效力。朱传杰在2015年4月1日签订的《借款合同》第二条约定：结款方式为现金或转账，甲方收到借款后向乙方出具借条，并按手印或加盖（单位公章或财务章）。而在当日亦出具了借条，即表明在7月10日当日，原告负有交付718.5万元的约定义务，否则借条是不成立的。原告杨兆宪在2015年7月10日转入朱传杰指定账户的借款仅为零元，故借条不产生法律效力。四、银行转账明细仅有被告仙峰泰山公司印章，未加盖银行印章。且原告持有被告仙峰泰山公司公章，故银行转账凭证系原告单方行为，故原告向被告放款不能成立。五、原告既要求利息损失又要求违约金，不符合法律规定。综上，请求驳回原告的所有诉讼请求。 被告赵修华辩称，一、被告张广海为仙峰泰山公司经营事宜以个人名义对外负债，属于其职务行为，并未将从原告处的借款用于夫妻共同生活，属个人债务，故不应承担还款责任。二、其他答辩意见同被告张广海。 被告岳永清辩称，答辩意见同被告张广海。 被告张春香辩称，答辩意见同被告张广海、赵修华。 被告高兴燕辩称，2014年11月19日、11月29日三笔借款没有答辩人，借款合同主体与本案不一致。其他答辩意见同被告张广海。 被告张远锋辩称，答辩意见同被告张广海、赵修华、高兴燕。 被告孟繁刚辩称，一、对2015年7月10日的借款合同、借条的真实性没有异议。借款补充协议没有答辩人的签字，不予认可。二、其他借款合同与答辩人无关，与本案借款没有关联性。三、原告与朱传杰有很多债务往来，银行流水表明朱传杰有700万元的款项已偿还原告。四、其他答辩意见同被告张广海。 被告仙峰泰山公司辩称，对原法定代表人朱传杰所办理的一切事宜都不清楚。 被告仙峰环保公司辩称，借款合同及借条中加盖仙峰环保公司的印章系被告朱传杰的单方行为，没有召开股东会及董事会，对外所实施的借款行为缺乏必要程序，对外借款行为无效。2015年6月24日仙峰环保公司召开股东会决议，签订股权转让协议，朱传杰丧失法人资格，其以公司名义借款行为违反公司法的相关规定。 被告双隆电站公司辩称，答辩意见同被告孟繁刚。 被告海瑞特幕墙公司辩称，答辩意见同被告张广海、高兴燕。 经审理本院认定，2014年11月19日原告（乙方）与以朱传杰（已死亡，下同）、赵方霞（甲方）为借款人、以刘金宣、张广海、朱一民、岳永清、仙峰泰山公司、仙峰环保公司为担保人签订了合同编号为014-11-19的借款合同一份。由甲方向乙方借款人民币总计：贰佰伍拾万元整。（￥250万元整）。借款期限为自2014年11月19日至2015年2月17日，共计3个月。同日，原告（乙方）还与以朱传杰、赵方霞（甲方）为借款人、以张广海、朱一民、岳永清、仙峰泰山公司为担保人签订了合同编号为014-11-19的借款合同一份。由甲方向乙方借款人民币总计：贰佰伍拾万元整。（￥250万元整）。借款期限为自2014年11月19日至2015年5月17日，共计6个月。合同签订后，2014年11月20日，原告杨兆宪向仙峰泰山公司中国工商银行账户16×××35分三次转账总计250万元、向张广海中国农业银行银行账户62×××15转账100万元。 2014年11月29日，原告（乙方）与以岳永清、张春香（甲方）为借款人、以张广海、朱传杰、仙峰泰山公司、仙峰环保公司为担保人签订了合同编号为014-11-19的借款合同一份。甲方向乙方借款人民币总计：壹佰万元整。（￥100万元整）。借款期限为自2014年11月29日至2015年12月18日，共计20天。借款人岳永清同意将借款转入朱传杰账户。当日，原告杨兆宪向朱传杰中国农业银行账户62×××69转账100万元。 2015年1月23日，原告（乙方）与以张广海、赵修华（甲方）为借款人、以朱传杰、朱一民、安淑君、岳永清、仙峰泰山公司、仙峰环保公司为担保人签订了合同编号为015-1-23的借款合同一份。由甲方向乙方借款人民币总计：贰佰万元整。（￥200万元整）。借款期限为自2015年1月23日至2015年7月22日，共计6个月，当日，原告杨兆宪向张广海中国农业银行账户62×××15分两次转账共计200万元。上述借款共实际发生650万元。 借款到期后，因各借款人、担保人未能偿还上述欠款及相应利息。原告（乙方）于2015年7月10日与作为借款人（甲方）的朱传杰、被告孟繁刚、安淑君、朱一民、张广海、高兴燕、张远锋、岳永清，作为担保单位的被告双隆电站公司、仙峰泰山公司、仙峰环保公司、海瑞特幕墙公司签订了合同编号为015-07-10的借款合同一份，对上述借款本金及利息进行确认。合同约定甲乙双方经过平等自愿协商，为解决甲方资金困难，甲乙双方就以下借款事宜达成一致意见并签订此合同。1、甲方向乙方借款人民币总计：柒佰壹拾捌万伍仟元整。（￥718.5万元整）。借款期限自2015年7月10日至2015年11月19日，共计5个月，借款到期一次性还清本金。（中途如乙方使用此款，甲方必须在七日内归还乙方）2、出借方式为现金或转账，甲方收到借款后向乙方出具借条，并按手印或加盖（单 位公章或财务章）。3、甲方应按照本协议约定时间还清借款。如有逾期，每逾期一天按照借款总额的3%支付延迟履行违约金。4、担保人担保方式：连带责任保证。担保期限为两年，自本借款协议约定的还款期限届满之日起计算。担保的范围为借款本金、利息、违约金以及乙方实现债权的费用包括但不限于诉讼费、保全费、公证费、送达费、公告费、交通费、律师费等。该合同同时约定了其他条款。朱传杰、被告孟繁刚、安淑君、朱一民、张广海、高兴燕、张远锋、岳永清在借款人处签字、摁手印，被告仙峰泰山公司、仙峰环保公司、海瑞特幕墙公司在担保单位处加盖单位公章，被告双隆电站公司在担保单位处加盖单位公章、财务章。同日，朱传杰与上述十一被告共同向原告出具借条一份，载明：因资金短缺，今借到杨兆宪现金大写：柒佰壹拾捌万伍仟元整、￥718.5万元整。转账方式：转账至朱传杰中国农业银行账户。到期不能按时还款，每天按借款总额的3%缴纳违约金，直到借款全部还清为止。备注：此借条为合同编号015-07-10的一部分，同具有法律效力。朱传杰、被告孟繁刚、安淑君、朱一民、张广海、高兴燕、张远锋、岳永清在借条上签字、摁手印。被告仙峰泰山公司、仙峰环保公司在担保单位处加盖单位公章，被告双隆电站公司、海瑞特幕墙公司在担保单位处加盖单位公章、财务章。 同日，原告同朱传杰、被告张广海签订借款补充协议一份，载明：就借款合同编号015-07-10号借款（014-11-19号、014-11-29号、015-1-23号、015-03-20号、015-04-01号，以上合同抵押物与担保条款依然有效），按借款合同015-07-10号合同说明：甲方每月30日前按合同约定还款。每拖一周，按借款总额5%支付利息，每拖两周，按借款总额6%支付利息，并按借款合同约定每日按照借款总额的3%支付延迟履行违约金。朱传杰、被告张广海在协议上签字、摁手印。 2015年7月14日，原告杨兆宪向朱传杰中国银行账户转账100万元，同日，朱传杰将上述款项转入案外人宋宝健中国银行62×××79账户，当日，宋宝健将上述款项转入原告杨兆宪中国农业银行62×××75账户。2015年7月14日、7月15日，原告杨兆宪向朱传杰中国农业银行账户62×××69分六次转账总计518.5万元，同日朱传杰又将上述518.5万元转入原告杨兆宪中国农业银行62×××75账户。 借款到期后，因被告未能偿还原告欠款。原告诉至本院，要求判令被告偿还借款718.5万元及利息和违约金150万元；并承担诉讼费等费用，双方形成诉讼。 另，在诉讼期间，朱传杰于2016年5月29日因病死亡。2016年6月29日，本院通知被告赵方霞作为被告仙峰泰山公司的法定代表人参加诉讼， 本院所确认的上述事实，有原告提供的借款合同、借条、借款补充协议、短信记录、电话录音、银行转账明细；法院调取银行账户流水；及原、被告双方当事人的陈述在案为凭，经开庭质证和本院审查，可以采信。 本院认为，原告分别于2014年11月19日、2014年11月29日、2015年1月23日与各借款人、担保人签订的014-11-19（二份）、014-11-29、015-1-23借款合同及借条，并向被告发放借款共计650万元，上述借款到期后，因借款人及担保人未能还款，后原告以朱传杰、被告孟繁刚、安淑君、朱一民、张广海、高兴燕、张远锋、岳永清为借款人，以仙峰泰山公司、仙峰环保公司、双隆电站公司、海瑞特幕墙公司为担保人于2015年7月10日签订编号为015-07-10的借款合同及借条，对上述四份借款合同尚欠借款本金及利息共计718.5万元进行确认的事实清楚，证据充分，本院予以认定。被告以银行流水证实，2015年7月10日，双方签订借款合同后，朱传杰于2015年7月14日、7月15日将原告借于朱传杰的借款已通过朱传杰及案外人宋宝健的帐户回转至原告的银行账户，该借款并未实际发生为由，主张该借款合同并未实际发生，不同意承担还款责任，对此本院认为，原告与朱传杰及上述十一被告于2015年7月10日签订的借款合同系对014-11-19（二份）、014-11-29、015-1-23借款合同借款本金及利息的归总确认，故原告与朱传杰及案外人资金周转的行为并不影响原、被告于2015年7月10日签订的编号为015-07-10的借款合同的效力。现原告要求被告孟繁刚、安淑君、朱一民、张广海、高兴燕、张远锋、岳永清承担还款责任，被告仙峰泰山公司、仙峰环保公司、双隆电站公司、海瑞特幕墙公司承担担保责任的主张，本院予以支持。 被告张广海、赵修华、岳永清、张春香、高兴燕、张远锋、孟繁刚、仙峰环保公司、双隆电站公司、海瑞特幕墙公司以《借款合同》第二条约定：结款方式为现金或转账，甲方收到借款后向乙方出具借条，并按手印或加盖（单位公章或财务章）。而在当日亦出具了借条，即表明在7月10日当日，原告负有交付718.5万元的约定义务，因原告杨兆宪在2015年7月10日未能发放贷款为由，主张借条不产生法律效力以及以原告与朱传杰之间的借款没有实际发生为由，主张银行流水和014-11-19（二份）、014-11-29、015-1-23四份借款合同与2015年7月10日的015-01-10的借款合同不是同一主体，没有关联性。对此本院认为，因有证据证实原告依据原四份借款合同向朱传杰等发放了借款共计650万元，根据最高人民法院关于《审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第一款“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。”的规定，因原、被告双方与2015年7月10日签订新的借款合同系对前述四份合同借款本息的汇总确认，现十被告未能提供有效证据证实前期的650万元借款本金及利息已偿还。故对上述十被告的该主张，本院不予支持。 被告张广海、赵修华、岳永清、张春香、高兴燕、张远锋、孟繁刚、仙峰环保公司、双隆电站公司、海瑞特幕墙公司以原告提供的银行转账明细仅有被告仙峰泰山公司印章，未加盖银行印章，且原告持有被告仙峰泰山公司公章，故银行转账凭证系原告单方行为为由，主张原告向被告放款不成立。对此本院认为，因被告仙峰泰山公司已在转账明细上加盖单位公章确认，且转账明细与法院调取的银行账目流水相一致，故对上述十被告的该主张，本院不予支持。 被告孟繁刚、双隆电站公司认为，之前四份合同与其无关，2015年7月10日借款合同又未实际履行，主张其不应承担还款责任及担保责任的。对此本院认为，虽被告孟繁刚、双隆电站公司未在014-11-19（二份）、014-11-29、015-1-23四份借款合同中签字、盖章，但两被告对于2015年7月10日借款合同约定的数额予以签字、摁手印、盖章确认，系两被告自愿对债务的加入，且系其真实意思表示，故对上述两被告该主张，本院不予支持。 原告要求被告赵方霞、赵修华、张春香、张远锋承担还款责任的主张，因借款发生于朱传杰与赵方霞、被告张广海与赵修华、被告岳永清与张春香、被告高兴燕与张远锋婚姻关系存续期间，属夫妻共同债务，故对原告的上述主张，本院予以支持。被告赵修华、张春香、张远锋以被告张广海、岳永清、高兴燕为仙峰泰山公司经营事宜以个人名义对外负债，属于其职务行为，并未将从原告处的借款用于夫妻共同生活，属个人债务为由，其不应承担还款责任的主张。本院认为，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外”的规定，且被告无法证明原告与被告张广海、岳永清、高兴燕约定本案债务为上述被告个人债务，故对上述三被告的该主张，本院不予支持。 原告要求被告仙峰泰山公司、仙峰环保公司、双隆电站公司、海瑞特幕墙公司承担担保责任的主张，因上述被告在借款合同及借条上担保单位处加盖单位公章，故对原告的该主张，本院予以支持。被告仙峰环保公司、双隆电站公司、海瑞特幕墙公司以2015年6月24日仙峰环保公司召开股东会，变更了企业法人营业登记，朱传杰丧失法人资格为由，主张其对外负担债务的行为无效。对此，本院认为，因仙峰环保公司股东会决议系公司内部行为，其对外提供担保的行为系外部行为，公司股东会决议对外无约束力。被告仙峰环保公司无法举证债权人杨兆宪在签订借款合同时已明知朱传杰不具备法人资格，且仙峰环保公司在借款合同担保人处加盖公章，故对上述三被告的该主张，本院不予支持。 原告要求被告支付利息及违约金的主张，虽借款合同、借条、借款补充协议均有约定，但原告主张数额过高，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”、第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”的规定，本院按年利率24%予以支持。 因被告朱一民、安淑君经本院合法传唤未到庭参加诉讼，故无法进行法庭调解，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第八十七条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百九十六条、第二百一十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条及相关法律法规之规定，判决如下： 一、由被告赵方霞、朱一民、安淑君、张广海、赵修华、岳永清、张春香、高兴燕、张远锋、孟繁刚于本判决生效之日起十日内偿还原告杨兆宪借款本金718.5万元； 二、由被告赵方霞、朱一民、安淑君、张广海、赵修华、岳永清、张春香、高兴燕、张远锋、孟繁刚于本判决生效之日起十日内向原告杨兆宪支付利息损失（自2015年11月10日起，以本金718.5万元为基数，至本判决确定的履行期限届满之日止，按年利率24%计算）； 三、由被告济南仙峰泰山化工设备有限公司、济南仙峰环保设备有限公司、山东双隆电站设备制造有限公司、济南海瑞特幕墙装饰有限公司对上述一、二款项承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费72595元，保全费5000元，共计77595元，由十四被告共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 员  严子真 人民陪审员  房泽杰 人民陪审员  郭 丽 二〇一六年八月五日 书 记 员  房 健