浙江省舟山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）浙09刑终116号原公诉机关舟山市定海区人民检察院。上诉人（原审被告人）张琪，于浙江省舟山市，农民。曾因犯盗窃罪于2000年8月、2001年12月、2004年11月分别被判处有期徒刑一年二个月、二年六个月、四年；又因抢夺于2008年4月被劳动教养一年六个月，因犯非法侵入住宅罪于2010年11月被判处有期徒刑八个月；再因犯盗窃罪于2012年11月、2013年7月、2014年9月分别被判处有期徒刑六个月、八个月、七个月，2015年1月4日刑满释放。现因本案于2016年1月8日被刑事拘留，同年2月4日被逮捕。现羁押于舟山市定海区看守所。上诉人（原审被告人）蒋力，于浙江省舟山市，农民。曾因犯抢劫罪于2003年5月被判处有期徒刑三年，再因犯盗窃罪于2014年9月被判处拘役六个月，2014年12月4日刑满释放。现因本案于2015年1月21日被决定刑事拘留，2016年1月6日被抓获并执行刑事拘留，同年2月4日被逮捕。现羁押于舟山市定海区看守所。原审被告人柯某，于浙江省舟山市，个体户。现因本案于2016年1月12日被取保候审。现在暂住地。舟山市定海区人民法院审理舟山市定海区人民检察院指控原审被告人张琪犯盗窃罪，蒋力犯盗窃罪、非法侵入住宅罪，柯某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2016年7月19日作出（2016）浙0902刑初154号刑事判决。原审被告人张琪、蒋力不服，提出上诉。本院于2016年8月5日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，一、盗窃事实。2015年4月至2016年1月4日期间，被告人张琪、蒋力采用爬窗、翻墙等手段，在舟山市定海区油车跟路29号、东河中路122号、舟山市新城勾山街87号等地单独或共同实施盗窃，其中张琪参与盗窃13起，窃得财物共计价值123285元，蒋力参与盗窃4起，窃得财物共计价值54207元。二、掩饰、隐瞒犯罪所得事实。2015年4月至2016年1月期间，被告人柯某在明知系张琪、蒋力单独或共同盗窃所得香烟的情况下，仍在其经营的定海区环城西路111-4号阿辉烟酒店内7次收购上述香烟，共计价值74469元。案发后，公安机关从柯某处扣押部分香烟及退赃款40000元，其中软壳中华香烟6条已发还鲍某；软壳中华香烟14条已发还傅某乙；硬壳中华香烟9条、软壳中华香烟5条已发还夏某。一审审理期间，柯某退出剩余赃物折价款20621.6元。三、非法侵入住宅事实。2014年12月25日下午，被告人蒋力和林某、傅某甲（均已判决）在定海区吉祥宾馆209房间内遇民警检查，三人因吸食过毒品，为不被查获遂爬窗至定海区昌国路115号201室孙某住处阳台。为逃避检查，蒋力令傅某甲踢开阳台门，蒋力、林某、傅某甲进入室内躲藏5分钟后逃离。据此，一审法院判决如下：一、被告人张琪犯盗窃罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币八千元；二、被告人蒋力犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四千元，犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币四千元；三、被告人柯某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币二万元；四、扣押在舟山市公安局定海区分局的被告人柯某退赃款人民币四万元及扣押在法院的被告人柯某退赃款人民币二万零六百二十一元六角，发还各被害人；责令被告人张琪继续退赔尚未退出的赃款及赃物折价款，发还各被害人。张琪上诉称，一审认定定海区东河中路122号盗窃数额有误，应为24600元，而非27300元，其未参与勾山街87号盗窃，请求二审查清事实后依法改判。蒋力上诉称，一审认定其参与东河中路122号的盗窃、并认定盗窃数额为27300元无事实依据，定海区油车跟路29号的盗窃数额应为3000元，而非5000元，应认定其为从犯，认罪态度好，请求二审查清事实后依法改判。经审理查明，原判认定被告人张琪盗窃事实，蒋力盗窃及非法侵入住宅事实，柯某掩饰、隐瞒犯罪所得事实，有被害人李某、宋某、姜某、庄某、刘某、唐某、邵某、谢某、鲍某、俞某、余某、傅某乙、夏某的陈述，证人林某、傅某甲、潘某、孙某证言，辨认笔录、现场勘验检查笔录、搜查笔录、扣押决定书、扣押、发还清单、现场照片、调取证据清单、接受证据材料清单、烟草专卖零售许可证、银行账户明细单、手机通话记录详单、不予受理通知书、浙江省行政事业单位（社会团体）资金往来结算票据、情况说明、卷烟所有权证明、住宿登记表、现场检测报告书、手印鉴定书、刑事判决书、出所登记表、行政处罚决定书、户籍证明、抓获经过、三被告人的供述与辩解等证据予以证实，足以认定。本案事实清楚，证据确实、充分。关于上诉理由，经查，1、被害人俞某陈述、烟草公司、侦查机关出具的情况说明等证明从柯某处起获的香烟编码为331101106543的软壳中华香烟29条与俞某被盗香烟编码一致，蒋力供述其与张琪共同参与了新城勾山街69号附近的盗窃，并共同销赃，赃款张琪通过银行转账给他。柯某亦供述该次其向张琪、蒋力收赃价值16907元的软壳中华香烟。蒋力、柯某与张琪并无矛盾，蒋力与张琪关系甚好，且对张琪该次盗窃的供述并不有利于二人，并有手机通话记录详单、银行账户明细单、扣押清单、辨认笔录相印证，足以证实张琪共同参与该次盗窃。张琪上诉称未在舟山市新城勾山街87号俞某住处实施盗窃的理由不能成立。2、被害人谢某陈述其位于定海区东河中路122号卧室失窃约50条软壳中华、利群、和天下、冬虫夏草等2万余元香烟。张琪供述该次盗窃销赃所得30000元，柯某供述该次收购赃物价值为27300元，现一审法院综合审查上述证据后认定该次盗窃数额为27300元，已是有利于被告人的认定，张琪、蒋力对此提出的上诉理由不能成立。张琪供述蒋力参与了东河中路122号的盗窃，柯某供述张琪、蒋力共同参与销赃，上述证据足以认定蒋力共同盗窃事实，蒋力提出的未参与此次盗窃的辩解不能成立。3、张琪第一次供述从定海油车跟路盗窃销赃所得7000元，与被害人邵某陈述失窃23条硬壳、软壳中华等香烟约7400元相印证，现一审根据柯某的收赃价认定该次盗窃数额为5000元，已是有利于被告人的认定，蒋力对此提出的上诉理由不能成立。4、蒋力与张琪在共同盗窃中分工合作，积极主动，并非只起次要或辅助作用，不能认定为从犯。综上，张琪、蒋力的上诉理由均不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人（原审被告人）张琪单独或伙同上诉人（原审被告人）蒋力共同多次入户窃取他人财物，盗窃数额巨大或有其他严重情节，二人行为均已构成盗窃罪，部分属共同犯罪。蒋力伙同他人非法侵入他人住宅，其行为又构成非法侵入住宅罪，应数罪并罚。原审被告人柯某明知是犯罪所得而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。张琪在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。柯某到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。蒋力曾因犯罪受过刑事处罚，应酌情从重处罚。张琪、蒋力的上诉理由不能成立，不予采纳。原判定罪和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百四十五条第一款、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  贝红雁审 判 员  王奇红代理审判员  宋寅亮二〇一六年八月二十五日代书 记员  陈 昶