黑龙江省哈尔滨市平房区人民法院民 事 判 决 书（2016）黑0108民初1280号原告樊越，住哈尔滨市南岗区。委托代理人朱东伟，黑龙江鼎铎律师事务所律师。被告哈药集团三精医院投资管理有限公司，住所地哈尔滨市南岗区。法定代表人李本明，该公司总经理。委托代理人王程。被告三精女子专科医院，住所地哈尔滨市南岗区。法定代表人刘占滨，总经理。委托代理人马滨秀。委托代理人马广文。被告哈尔滨市劳动和社会保障事务所有限公司，住所地哈尔滨市南岗区。法定代表人张明孝，该公司总经理。委托代理人李力娟。原告樊越与三被告哈药集团三精医院投资管理有限公司（以下简称三精公司）、三精女子专科医院（以下简称三精医院）、哈尔滨市劳动和社会保障事务所有限公司（以下简称劳社公司）劳动争议纠纷一案，原告樊越于2016年7月25日向本院提起诉讼，本院受理后，依法刘恩君独任审理，于2016年8月18日公开开庭审理此案。原告樊越的委托代理人朱东伟，三被告三精公司的委托代理人王程、三精医院的委托代理人马滨秀和马广文、劳社公司的委托代理人李力娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告樊越诉称：樊越于2012年7月到三精医院工作，一直未签劳动合同。此后根据三精医院要求，樊越与劳社公司签订劳动合同。樊越在三精医院工作期间，三精医院长期实行6天工作制，已超出法定工作时间，并未足额支付加班费。2015年6月，三精医院宣布停业，撤销工作地点。让员工待岗，只发放待岗工资，迫使员工主动离职。樊越认为，三精医院超出法定工作时间用工，应当足额支付加班费，克扣的工资应予赔偿。樊越与三精医院建立劳动关系在先，三精医院从未与樊越解除劳动合同，反派遣行为是为规避用工责任，樊越的工作性质也不符合我国法律对于劳务派遣工作人员“三性”的认定，三精医院与樊越形成事实劳动关系，派遣行为违反法律规定。依据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条之规定，劳社公司应当对劳动者受到的损害承担连带赔偿责任。三精医院现已停业一年之久，未选址迁建，拒不清理债权债务，三精公司作为管理人，曾经劳务派遣协议的用工地方，应当承担连带赔偿责任。现诉请：1、解除原告樊越与被告三精医院的劳动关系；2、被告三精医院支付原告樊越解除劳动关系经济补偿金7864.04元；3、被告三精医院支付拖欠原告樊越自2013年11月至2015年5月工作期间加班工资10225.88元；4、被告三精医院支付原告樊越单位2015年度上半年奖金3000.00元；5、被告三精公司、劳社公司对上述赔偿承担连带责任；6、诉讼费由三被告承担。被告三精医院辩称：不认可与樊越存在劳动关系；因三精医院与樊越不存在劳动关系，所以不同意支付经济补偿金；加班工资每月在工资中已经支付了；2015年三精医院已经停业，不存在奖金问题。被告三精公司辩称：樊越与派遣公司签订劳动合同，与三精公司无关，不同意承担连带赔偿责任。被告劳社公司辩称：劳社公司与三精医院之间有劳务派遣协议，樊越是2013年3月1日与劳社公司签订劳动合同，上述诉请与劳社公司无关，不应承担连带赔偿责任。经本院审理查明：三精医院是民政局批准设立的民办非企业法人医疗机构，具备独立法人资格。樊越于2012年7月进入三精医院工作，岗位为药师，入职后未与三精医院签订书面劳动合同。樊越分别于2013年3月1日、2015年3月1日与劳社公司签订两份劳动合同，合同期限分别为2013年3月1日至2015年2月28日，2015年3月1日至2017年2月28日。樊越与劳社公司签订劳动合同期间，一直在三精医院任原职；三精医院与劳社公司签订劳务派遣协议，以劳务派遣的方式用工，每月工资由三精医院转至派遣公司账户，由派遣公司发放到樊越工资卡内。2015年6月，三精医院停业，原工作地点撤销，同时樊越离开工作岗位待岗。2015年12月起，三精医院停发工资，各项社会保险至起诉时正常缴纳。另查明，三精医院自2013年11月至2015年5月期间每周工作六天，三精医院负责考勤，由派遣公司根据考勤计算工资，每月已支付樊越部分加班费，但金额不足。樊越此期间每月应发工资数额、已经支付樊越加班费金额，当月去除国家法定休假日后的周六天数分别为：2013年11月应发工资1611.47元，已发放加班费77.00元，当月周六5天；2013年12月应发工资1614.31元，已发放加班费77.00元，当月周六4天；2014年1月应发工资1758.79元，已发放加班费77.00元，当月周六4天；2014年2月应发工资1751.80元，已发放加班费77.00元，当月周六2天；2014年3月应发工资1652.96元，已发放加班费77.00元，当月周六5天；2014年4月应发工资1629.50元，已发放加班费77.00元，当月周六3天；2014年5月应发工资1740.81元，已发放加班费77.00元，当月周六3天；2014年6月应发工资1625.39元，已发放加班费77.00元，当月周六4天；2014年7月应发工资1832.73元，已发放加班费115.00元，当月周六4天；2014年8月应发工资1872.17元，已发放加班费115.00元，当月周六5天；2014年9月应发工资2035.80元，已发放加班费115.00元，当月周六3天;2014年10月应发工资1983.04元，已发放加班费115.00元，当月周六2天；2014年11月应发工资1844.63元，已发放加班费115.00元，当月周六5天；2014年12月应发工资1841.42元，已发放加班费115.00元，当月周六4天；2015年1月应发工资2602.46元，已发放加班费123.00元，当月周六5天；2015年2月应发工资1982.93元，已发放加班费123.00元，当月周六4天；2015年3月应发工资1966.39元，已发放加班费123.00元，当月周六4天；2015年4月应发工资1978.30元，已发放加班费123.00元，当月周六4天；2015年5月应发工资1952.24元，已发放加班费123.00元，当月周六5天。樊越于2016年1月14日向哈尔滨市平房区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，审理过程中，三精公司申请追加劳社公司为第三人参与仲裁。仲裁委员会于2016年3月18日作出《哈平劳人仲字[2016]90-2号仲裁裁决书》，裁决解除樊越与三精公司之间劳动关系、三精公司支付解除劳动合同经济补偿金、加班费，驳回樊越其他仲裁请求。三精公司不服，诉至哈尔滨市中级人民法院，申请撤销仲裁裁决。哈尔滨市中级人民法院于2016年6月27日做出《（2016）黑01民特100号民事裁定书》，以仲裁裁决适用法律错误为由，裁定撤销仲裁裁决，樊越于2016年7月25日以三精公司、三精医院、劳社公司为共同被告诉至本院。上述事实，有仲裁裁决书、劳动合同书、劳务派遣协议书、民事判决书、民事裁定书以及各方当事人的当庭陈述等证据载卷为凭，并经当庭质证和审查，足以认定。根据各方当事人的诉辩主张，针对本案争议焦点，本院认为：一、关于樊越请求解除与三精医院劳动关系的问题。1、樊越与三精医院之间存在事实劳动关系。首先，自2012年7月至本案起诉时，樊越在三精医院任药师职务，其实际工作地点为三精医院，受三精医院的劳动管理，由三精医院支付劳动报酬，且樊越提供的劳动是三精医院的业务组成部分，因三精医院系独立法人单位，故其具备法律、法规规定的用工主体资格。其次，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条规定，下列事实，当事人无需举证证明：……（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实。哈尔滨市平房区人民法院（2016）黑0108民初788号民事判决书中，已判决确认樊越与该案第三人三精医院存在事实劳动关系，三精医院参加诉讼，且未提起上诉，该判决现已发生法律效力。故三精医院称其与樊越之间不存在劳动关系的理由不能成立，三精医院与樊越之间存在事实劳动关系；2、樊越与三精医院事实劳动关系应予以解除。《中华人民共和国劳动合同法》第六十七条规定，用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。本案中，在未与樊越解除或终止劳动关系并向其支付经济补偿金的情况下，三精医院安排劳社公司与樊越签订劳务派遣劳动合同，再将其派遣回三精医院工作，工作岗位不变。三精医院的这种做法，与上述法律相冲突，是一种借用劳动派遣名义、逃避法律责任的无效劳动派遣行为。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。本案中，三精医院自2015年6月停业起，不能向劳动者提供劳动岗位，未足额支付劳动者加班工资，自2015年12月起拖欠工资至今，故对樊越请求解除与三精医院之间劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。二、关于樊越请求三精医院支付解除劳动合同经济补偿金及计算标准的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的。本案中，樊越自2012年7月起在三精医院工作，现因三精医院未足额支付劳动者加班工资并且无法向劳动者提供劳动岗位致使劳动者单方面解除劳动关系，符合上述法律规定的情形，故樊越主张经济补偿金的诉讼请求，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，劳动者于2015年6月离岗，至今未与三精医院解除劳动关系，处于待岗状态已经近一年，此一年中部分月份三精公司向劳动者发放基本工资，未发放绩效工资，后三精公司向劳动者发放最低保障工资，2015年12月至今，三精公司未向劳动者发放工资，解除劳动合同前12个月平均工资，不能正确反映劳动者的正常劳动价值，因此不应作为计算经济补偿月工资的依据，应以劳动者离岗前12个月（2014年7月至2015年6月）的应发工资平均收入作为计算经济补偿月工资依据。自樊越2012年7月入职三精医院至起诉时止，樊越工作4年，故本院支持樊越解除劳动关系经济补偿金7864.04元{1966.01元[(1832.73+1872.17+2035.80+1983.04+1844.63+1841.42+2602.46+1982.93+1966.39+1978.30+1952.24+1700.00）元÷12个月]×4个月}。三、关于三精医院是否应支付加班费的问题。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬……”本案中，自2013年11月至2015年5月，樊越在三精医院每周均工作六天，周六加班，故三精医院应支付樊越不低于工资的200%的工资报酬。扣除三精医院已支付樊越的加班费，三精医院还应支付樊越加班费的数额为：2013年11月（1611.47元应发工资-已发放的加班费77.00元）÷21.75×200%×5天-77.00元已发放的加班费+2013年12月（1614.31元-已发放的加班费÷21.75×200%×4天-77.00元）+2014年1月（1758.79元-已发放的加班费÷21.75×200%×4天-77.00元）+2014年2月（1751.80元-已发放的加班费÷21.75×200%×2天-77.00元）+2014年3月（1652.96元-已发放的加班费÷21.75×200%×5天-77.00元）+2014年4月（1629.50元-已发放的加班费÷21.75×200%×3天-77.00元）+2014年5月（1740.81元-已发放的加班费÷21.75×200%×3天-77.00元）+2014年6月（1625.39元-已发放的加班费÷21.75×200%×4天-77.00元）+2014年7月（1832.73元-已发放的加班费÷21.75×200%×4天-115.00元）+2014年8月（1872.17元-已发放的加班费÷21.75×200%×5天-115.00元）+2014年9月（2035.80元-已发放的加班费÷21.75×200%×3天-115.00元）+2014年10月（1983.04元-已发放的加班费÷21.75×200%×2天-115.00元）+2014年11月（1844.63元-已发放的加班费÷21.75×200%×5天-115.00元）+2014年12月（1841.42元-已发放的加班费÷21.75×200%×4天-115.00元）+2015年1月（2602.46元-已发放的加班费÷21.75×200%×5天-123.00元）+2015年2月（1982.93元-已发放的加班费÷21.75×200%×4天-123.00元）+2015年3月（1966.39元-已发放的加班费÷21.75×200%×4天-123.00元）+2015年4月（1978.30元-已发放的加班费÷21.75×200%×4天-123.00元）+2015年5月（1952.24元-已发放的加班费÷21.75×200%×5天-123.00元）=10225.88元。故本院支持樊越主张的三精医院支付自2013年11月至2015年5月的加班费共计10225.88元。四、关于三精医院是否应当支付2015年度上半年奖金的问题。本院认为，樊越与三精医院未就发放奖金作出约定，且三精医院自2015年6月起停业，大部分员工均处于待岗状态，并未从事生产经营活动，用人单位根据自身的经营情况决定不发放2015年度奖金不违反法律规定，故对于樊越此项诉讼请求，本院不予支持。五、关于劳社公司、三精公司是否应与三精医院承担连带责任问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条之规定，“用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”因三精医院未及时足额支付樊越周六加班工资、经济补偿金，给樊越造成了损害，劳社公司作为劳务派遣单位应与三精医院承担连带赔偿责任。樊越于2012年7月入职三精医院，于2013年3月与派遣公司签订劳动合同，劳社公司承担连带责任的范围应限于樊越与派遣公司签订劳动合同的期间，故劳社公司对三精医院给付樊越经济补偿金的连带责任应为6881.03元（1966.01元×3.5个月）；劳社公司对三精医院给付樊越加班工资的连带责任应为10225.88元。三精公司虽为三精医院的管理单位，但三精医院系独立法人，有自主用工资格，能够独立承担责任。樊越主张三精公司与三精医院承担连带责任，无法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第六十七条、第九十二条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条之规定，判决如下：一、解除原告樊越与被告三精女子专科医院的劳动合同关系；二、被告三精女子专科医院支付原告樊越解除劳动关系经济补偿金7864.04元，此款与本判决生效之日起十日内给付；三、被告三精女子专科医院支付原告樊越加班工资10225.88元，此款与本判决生效之日起十日内给付；四、被告哈尔滨市劳动和社会保障事务所有限公司对原告樊越的经济补偿金6881.03元、加班工资10225.88元元，与被告三精女子专科医院承担连带赔偿责任；五、驳回原告樊越的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告樊越预交，由被告三精女子专科医院负担，并与判决主文一并执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。审判员  刘恩君二〇一六年八月二十九日书记员  李 丹