陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕01民终5654号上诉人（原审被告）西安灿阳实业集团有限公司法定代表人郁浩，该公司总经理。委托代理人李娜，陕西汉廷律师事务所律师。委托代理人杨肖肖，陕西汉廷律师事务所律师。被上诉人（原审原告）刘某某。委托代理人房大伟，陕西尚文律师事务所律师。上诉人西安灿阳实业集团有限公司（以下简称灿阳公司）因与被上诉人刘某某劳务合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2015）雁民初字第02229号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人灿阳公司之委托代理人杨肖肖及被上诉人刘某某之委托代理人房大伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，灿阳公司系案外人百花村城中村建设发展有限公司的销售代理公司，刘某某于2013年12月20日及2013年12月7日促成其客户购买了上述案外人开发的商铺两套，两套商铺的回款共计1786574元，灿阳公司销售总监“田某”在《业绩证明》上签字确认。该证明同时载明“刘某某的业绩提成依据西安灿阳置业有限公司的规定，应按照百分之四计算佣金，共计回款1786574元、提成金额71462.96元。提成应于2014年1月20日发放，由于公司资金问题，现延至3月31日结算全部提成，刘某某以上业绩提成至今未发放，特此证明”。该证明没有灿阳公司盖章，但该公司销售总监“田某”签字说明“佣金核算以财务核算为准，以上佣金核算为错误核算”。庭审中，法院要求灿阳公司销售总监“田某”到庭说明情况。田某对《业绩证明》中两套商铺系刘某某的业绩表示认可，并就该证明中其注明的“错误核算”问题，向本庭陈述刘某某的提成财务已经核算，且已实际支付，但由于刘某某非灿阳公司在职员工，故提成已直接支付给销售经理即案外人严某某。“田某”提供了案外人严某某的工资表，称工资表中的核算及提成标准很明确。同时提供了严某某为销售经理的销售小组2013年12月代理费结算表，及灿阳公司各销售职位的佣金计算方式，并向法庭说明销售经理的业绩提成为置业顾问提成与销售经理提成总和。灿阳公司代理人对销售总监“田某”的上述陈述表示认可。以上事实，有《业绩证明》、证人证言、当事人陈述等证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定案件事实的依据。刘某某于2015年2月26日起诉至一审法院称，其系灿阳公司的外围业务员，其于2014年12月7日与2014年12月20日，促成了灿阳公司与客户签订两份《房屋买卖合同》。按照约定，灿阳公司应当支付其提成71462.96元。上述金额经灿阳公司销售总监、财务部工作人员及经理签字确认。该笔款项经其多次催要无果，故现诉至法院，请求：1、判令灿阳公司支付其劳务费71462.96元；2、本案的诉讼费由灿阳公司承担。灿阳公司辩称，其公司为房地产开发及代理销售公司，销售人员很多，但刘某某并非其公司业务员，与灿阳公司没有任何劳动合同关系。故灿阳公司亦不存在向刘某某支付提成费的义务。请求驳回刘某某诉讼请求。一审法院经审理认为，刘某某虽不是灿阳公司的在职员工，但灿阳公司对刘某某的业绩表示认可，且刘某某的业绩被计入灿阳公司的销售额，灿阳公司亦认可需要支付刘某某佣金这一事实，因此可以认定刘某某与灿阳公司双方之间实际上形成一种松散式的劳务关系。刘某某就其手中所掌握的购房意向客户促成交易完成，灿阳公司按照一定比例支付刘某某佣金。故本案争议的焦点即刘某某的业绩提成是否已经支付，按照什么标准支付。刘某某与灿阳公司双方系一种松散式管理的劳务提供模式，按照一般的交易习惯，业绩提成应当直接支付本人，也就是说灿阳公司在确认了刘某某的业绩后应当直接向刘某某支付提成。灿阳公司作为房地产销售代理企业，对于一般的交易习惯是明知的，而其辩称已将刘某某的提成支付案外人明显不符合一般交易习惯。同时结合其《业绩证明》载明未发放业绩提成的原因系公司资金问题，延至3月31日结算，而案外人严某某12月份的工资实际交易日是2014年1月24日，与《业绩证明》的说明相矛盾，故对灿阳公司辩称不予采信，认定刘某某的业绩提成实际并未发放。关于按照什么标准支付，灿阳公司称刘某某业绩核算标准体现在案外人严某某工资表中的佣金点位。公司员工个人工资表仅是对个人工资、奖金、扣税等情况的反应，而灿阳公司作为正规的房地产销售代理企业，其对非公司员工的业绩核算应当比公司员工业绩核算更为严格，而其称将刘某某的业绩提成按照案外人严某某业绩标准核算明显不符合常理。同时，灿阳公司销售经理“田某”对《业绩证明》中业绩提成按照回款的4%标准核算认定为错误核算，应以财务核算为准，但灿阳公司并未提供相应的证据证明正确的财务核算。故刘某某现主张其业绩提成以实际交易额的4%计算，共71462.96元，予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民法通则》第八十四条之规定，判决如下：被告西安灿阳实业集团有限公司于本判决生效之日起支付原告刘某某71462.96元。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1587元，由被告西安灿阳实业集团有限公司承担。因原告已全部预交，被告应将该款连同上述款项一并给付原告。宣判后，灿阳公司不服，向本院提起上诉称，一审判决将“业绩提成应当直接支付给刘某某”认定为一般的交易习惯，无任何事实及法律依据；其公司已将刘某某的业绩提成支付给了销售经理严某某，刘某某应直接向严某某主张。一审判决其公司按照4%的标准支持刘某某的佣金请求，与事实不符，刘某某系灿阳公司外围业务员，应以4‰计算佣金。故，上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回刘某某的诉讼请求。2、本案诉讼费用由刘某某承担。刘某某答辩称，1、灿阳公司的上诉理由无事实依据，灿阳公司称已将刘某某的业绩提成发放给了严某某的上诉理由与事实不符。对此，严某某也不予认可。2、对于灿阳公司主张对刘某某的提成应以4‰的标准计算，灿阳公司没有提交过相关证据予以证明。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，二审法院应驳回灿阳公司的上诉请求。本院经审理查明，一审判决查明事实属实，双方当事人当庭表示对此无异议。二审诉讼中，双方当事人均未提供新的证据。本院经审理认为，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，灿阳公司上诉称其公司已将刘某某的业绩提成支付给了严某某，刘某某应直接向严某某主张。为此，灿阳公司提交了严某某12月份的工资表。但该工资表实际交易日为2014年1月24日，显然与刘某某提交的由灿阳公司销售总监田某、销售经理严某某签字的《业绩证明》载明的“提成应于2014年1月20日发放，由于西安灿阳置业有限公司资金问题，现延至3月31日结算全部提成”的时间相互矛盾。另，灿阳公司上诉称刘某某应以4‰的标准计算业绩提成的上诉理由，与《业绩证明》中载明“刘某某的业绩提成依据西安灿阳置业有限公司的规定，应按照百分之四计算佣金。”的事实不符。且灿阳公司对其上诉理由也未提交充分的证据予以证明。故，对灿阳公司上诉请求撤销一审判决，改判驳回刘某某的诉讼请求本院不予支持。综上，原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1587元，由西安灿阳实业集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王吉利审 判 员  季立耘代理审判员  姬 钊二〇一六年八月二十三日书 记 员  周媛媛