河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终3586号上诉人（原审被告）：闫国杰，男，生于1969年6月5日，汉族，住禹州市。委托诉讼代理人：闫玉龙，河南启法律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵利敏，女，生于1987年11月19日，汉族，住禹州市。委托诉讼代理人：刘俊杰，河南光宇律师事务所律师。原审第三人：冀和迎，男，生于1963年7月5日，汉族，住襄城县。上诉人闫国杰因与被上诉人赵利敏、第三人冀和迎债权人代位权纠纷一案，不服河南省禹州市人民法院（2020）豫1081民初3725号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人闫国杰的委托代理人闫玉龙，被上诉人赵利敏的委托代理人刘俊杰到庭参加了诉讼。原审第三人冀和迎经本院合法传唤未到庭参加诉讼，依法按缺席审理。本案现已审理终结。上诉人闫国杰上诉请求，上诉人闫国杰不服禹州市人民法院作出的（2020)豫1081民初3725号民事判决，依法上诉。该判决认定事实错误，故请求许昌市中级人民法院依法改判驳回赵利敏诉讼请求。具体事实与理由如下：一、冀和迎仅欠赵利敏13.9万元。1、冀和迎给赵利敏出具的133.9万元借条中133.9万元包含邢路路、李志伟转给冀和迎90万元、30万元的现金、赵利敏转给冀和迎13.9万元。2、邢路路、李志伟未出庭作证不能证明邢路路、李志伟转给冀和迎90万元款项所有权人是赵利敏。3、赵利敏未提供证据证明其30万元的现金来源，不能证明冀和迎欠赵利敏30万元。二、闫国杰已不欠冀和迎400万元。闫国杰在（2019)豫1081民初5081号一案中提供的银行转账凭证、收到条等充分证明闫国杰已不欠冀和迎400万元。三、冀和迎提供的证据不能证明闫国杰欠冀和迎款项。虽然冀和迎与闫国杰之间有多笔经济往来，但双方至今未进行核算，根据闫国杰提供的手续，闫国杰已不欠冀和迎款项。综上所述，冀和迎仅欠赵利敏13.9万元，闫国杰已不欠冀和迎款项，应当依法驳回赵利敏的诉讼请求。被上诉人赵利敏答辩称，1、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。2、第三人冀和迎借赵利敏1339000元，及闫国杰向冀和迎借款400万元，都有借据及回款凭证，基本事实清楚。3、冀和迎的到期债权，赵利敏提起代位权诉讼应得到支持。被上诉人（原审）赵利敏向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告履行代位清偿义务，向原告支付借款本金人民币1339000元和利息（自2017年12月29日按本金889000元月息2分计付，自2018年6月26日按本金450000元月息2分计付）；2、判令被告承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2017年11月10日、12月14日，原告赵利敏通过邢路路账户三次向第三人冀和迎转款计600000元，第三人冀和迎于2017年12月14日给原告赵利敏出具600000元借条一份。2017年12月29日，原告赵利敏两次向第三人冀和迎转款139000元，第三人冀和迎当日给原告赵利敏出具289000元借条一份，借条中写明现金150000元，转款139000元。2018年6月26日，原告赵利敏通过李志伟账户向第三人冀和迎转款计300000元，当日，第三人冀和迎给原告赵利敏出具450000元借条一份，借条中写明现金150000元，转款300000元。2019年5月1日，第三人冀和迎就双方之前的借款向原告赵利敏出具借条一份，内容为：借款人冀和迎共借赵利敏1339000.00元，壹佰叁拾叁万玖千元正，其中借款889000元正，利息2分，从2017.12.29起计算，借款450000.00元，月息2分，从2018年6.26日计算，借款人冀和迎。2014年1月21日、1月28日、1月29日，被告闫国杰给第三人冀和迎出具三张借条，借款金额为2000000元、1000000元、1000000元。共计4000000元。另查明，第三人冀和迎与被告闫国杰之间存在多笔经济往来。一审法院认为：《中华人民共和国合同法》第七十三条规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外”。本案中，1、第三人冀和迎作为原告赵利敏的债务人，不以诉讼或者仲裁的方式向被告闫国杰主张其享有的到期债权，对债权人即原告赵利敏已造成损害；况且，第三人冀和迎对被告闫国杰的债权并不是基于扶养、抚养、赡养、继承等关系产生的专属于冀和迎自身的债权。因此，原告赵利敏可以向本院请求以自己的名义代位行使债务人即第三人冀和迎对次债务人即被告闫国杰的债权。2、《中华人民共和国合同法》第六十二条规定当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。本案中，原告赵利敏与第三人冀和迎、第三人冀和迎与被告闫国杰之间均未约定借款期限，应视为到期债务。3、第三人冀和迎多次向原告赵利敏出具借条，金额共计1339000元，其中300000元在借条中写明是现金支付，且第三人冀和迎在2019年5月1日出具借条时总借款金额与分次借款金额的总和相符，故应认定原告赵利敏与第三人冀和迎之间借款本金为1339000元。原告赵利敏主张的借款本金1339000元及利息，符合法律规定，本院应予支持。原告赵利敏主张的利息自2017年12月29日起以889000元为基数、自2018年6月26日起以450000元为基数按年利率24%计算至实际给付之日止。被告闫国杰应向原告赵利敏支付借款本金1339000元及利息。但是，原告赵利敏行使代位权所请求借款本金及利息之和，不超过被告闫国杰对第三人冀和迎所负借款本金4000000元。4、根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十九条“在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付”的规定，本案受理费16851元，由被告闫国杰负担，该费用从第三人冀和迎对被告闫国杰的债权中扣除。被告闫国杰直接向原告赵利敏支付借款本金1339000元及利息，并承担本案诉讼费用16851元；被告闫国杰支付上述款项后，被告闫国杰对第三人冀和迎的债务中用于支付原告赵利敏的借款本金及利息即告消灭。5、根据第三人冀和迎提供的证据，第三人冀和迎与被告闫国杰之间存在多笔经济往来，被告闫国杰在（2019）豫1081民初5081号案件的审理中称2019年1月—4月间，双方之间发生多次以车、以酒抵账的行为，但并未注明系折抵对第三人冀和迎的案涉4000000元借款，第三人冀和迎亦不认可是偿还案涉4000000元借款，该四张借条借款金额也没有变动，故不应在本案中折抵。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条、第十二条、第十三条、第十九条、第二十条的规定，判决：被告闫国杰于本判决生效之日起十日内在对第三人冀和迎的债务范围内向原告赵利敏支付借款本金1339000元、案件受理费16851元及利息总额不超过4000000元的款项（利息自2017年12月29日起以889000元为基数、自2018年6月26日起以450000元为基数按年利率24%计算至实际给付之日止）。本案受理费16851元，由被告闫国杰负担。本院二审期间，上诉人闫国杰围绕上诉请求依法提交了：证据一，借款对账依据确认书一份。证明：闫国杰与冀和迎之间所有的债权债务以银行转款记录和实物收据为准。证据二，冀和迎提供的银行流水及表格两份。证明：冀和迎提供的银行流水及表格两份。证明：冀和迎自2013年5月24日至2014年6月24日共计向闫国杰转款553.5万元；闫国杰自2013年5月24日至2014年6月24日共计向冀和迎转款60万元。证据三，银行转款凭证115份。证明：闫国杰自2014年11月6日至2020年1月24日委托刘锐兵、禹州市金利矿产品有限公司向冀和迎账户共计转款968.71万元的事实。被上诉人赵利敏针对上诉人闫国杰提供的证据，发表质证意见为：证据一，不属于新证据，上诉人与冀和迎打的有借据，应以借据为准。证据二，一审中已出示过，也不属于新证据。证据三，不属新证据，是刘锐兵与冀和迎之间的经济来往与本案无关。本院对上诉人闫国杰出示的证据，经审核后认为，上诉人闫国杰提供的证据不能证明待证目的，故本院不予采信。本院经审理查明事实与原审查明事实相一致。本院认为，本案中，根据闫国杰、第三人冀和迎提供的银行凭证，可以证明双方之间存在多笔经济往来。虽上诉人闫国杰称其已还清冀和迎涉案400万元款项，但其提供的证据不能证明其主张，亦无法推翻涉案三张借据的效力，且双方之间存在长期多笔经济往来。因本案系债权人代位权纠纷，第三人冀和迎欠被上诉人赵利敏借款1339000元及闫国杰欠冀和迎400万元借款的事实，有在卷证据为证。现第三人冀和迎怠于行使对上诉人闫国杰的到期债权，赵利敏有权以自己的名义代位行使债务人即第三人冀和迎对次债务人即上诉人闫国杰的债权。故原审判决闫国杰在不超过400万元款项的范围内向赵利敏支付借款本金1339000元及利息并无不当。综上所述，上诉人闫国杰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费16851元，由上诉人闫国杰负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  连红举二〇二一年三月一日书记员  付艳娜执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口