贵州省遵义市红花岗区人民法院 民 事 判 决 书 (2016)黔0302民初167号、634号 原告（并案被告）王廷彬，男，1991年9月9日出生，汉族，遵义县人，住贵州省遵义县。 委托代理人熊良书，贵州十朋律师事务所律师。 委托代理人皮尚权，贵州十朋律师事务所律师。 被告（并案原告）贵州黔瑞科技发展有限公司。住所地贵阳市南明区沙冲北路145号加州阳光新城3号1单元1层1号。 法定代表人陈暖弟。 委托代理人胡良刚，贵州子尹律师事务所律师。 委托代理人孙赞翔，贵州子尹律师事务所律师。 原告王廷彬与被告贵州黔瑞科技发展有限公司（以下简称黔瑞公司）劳动争议纠纷一案及并案原告贵州黔瑞科技发展有限公司与并案被告王廷彬劳动争议纠纷一案，本院受理立案后，依法适用简易程序将两案并案公开开庭进行了审理。原告王廷彬的委托代理人熊良书、被告黔瑞公司委托代理人胡良刚、孙赞翔到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告（并案被告）诉称，2012年6月19日原告王延彬在被告黔瑞公司承包位于遵义市的遵义东方小商品有限公司电梯安装工程工地做工过程中被方钢砸伤。原告于当天被送往遵义市第一人民医院救治，2012年6月20日转入西南医院治疗至2013年9月19日。原告之伤经诊断为：腰4椎体爆裂骨折并脱位；截瘫；胸背部、腰部皮肤软组织挫伤。因双方对是否存在劳动关系产生分歧，原告申请仲裁，遵义市红花岗区劳动人事争议仲裁委员会作出遵红区劳人仲字（2013）107号裁决书，确认原告与被告的劳动关系。被告不服提起诉讼，经遵义市红花岗区人民法院作出（2013）红民一初字第1537号民事判决书，确认了双方的劳动关系。被告后上诉，二审维持了一审判决；原告申请工伤认定，2014年7月25日遵义市人力资源和社会保障局作出遵市人社工认字【2014】1000136《认定工伤决定书》，确认原告所受之伤为工伤，被告不服申请行政复议，维持了遵市人社工认字【2014】1000136《认定工伤决定书》。被告提起行政诉讼，经遵义市红花岗区人民法院作出（2015）红行初字第17号行政判决书，驳回了被告的诉讼请求；原告申请伤残等级、安装辅助器具、护理依赖鉴定，2015年9月10日遵义市劳动能力鉴定委员会作出NO：20152244号《遵义市劳动能力鉴定书》确认原告之伤为三级伤残、生活部分不能自理，同意安装辅助器具。对于工伤待遇原告与被告协商，被告置之不理，原告于2015年10月申请仲裁，2015年11月23日遵义市红花岗区劳动人事争议仲裁委员会作出遵红区劳人仲字（2015）145号《裁决书》，该裁决书对原告依法应享有的相关赔偿项目未予支持。故诉至法院，一、依法裁决由被告支付原告因工受伤的医疗费、后续治疗费、护理住院期间的生活费、停工留薪工资、一次性伤残补助金、残疾用具费、后续护理费、鉴定费、交通费等各项待遇共计1551551.60元。由被告承担本案诉讼费用。 被告（并案原告）辩称，本案已经仲裁前置程序，但裁决书认定事实不清，缺乏事实和法律依据。原告与被告之间不存在用工关系，对于工伤的事，在申请再审。原告与被告之间诉讼的目标和方向有差异，原告想通过解除劳动关系，获得一次性的赔偿，对于原告的伤残三级，我们认为是在法律规定内进行赔偿，目前原告计算的损失和标准，有异议，原告在诉讼中，除了其提出的一次性伤残补助金、一次性工伤补助金外，对于其余的费用，待实际发生后再支付，如果要计算，应按照社平工资来计算，对于鉴定标准，如果要选择一次性给付，在协商后按标准来处理，请求法院驳回原告不合法的诉讼请求，针对我们提出的诉讼，诉请：一、原告无须支付被告医疗费、住宿费等相关费用384829.70元。二、原告无须按月支付被告从2015年12月起的伤残津贴3214.60元。三、原告无须按月支付被告从2015年12月的护理费1205.48元。由被告承担本案诉讼费用。 经审理查明，2012年6月19日原告王延彬在被告黔瑞公司承包位于遵义市的遵义东方小商品有限公司电梯安装工程工地做工过程中被方钢砸伤。原告于当天被送往遵义市第一人民医院救治，后转入西南医院治疗共计住院91天。住院期间原告共支付医疗费2868元，原告之伤经诊断为：腰4椎体爆裂骨折并脱位；截瘫；胸背部、腰部皮肤软组织挫伤。 2013年7月30日，原告向遵义市红花岗区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认其与被告的劳动关系成立。遵义市红花岗区劳动人事争议仲裁委员会作出遵红区劳人仲字（2013）107号裁决书，确认原告与被告的劳动关系。被告不服提起诉讼，经遵义市红花岗区人民法院于同年9月26日作出（2013）红民一初字第1537号民事判决书，确认了双方的劳动关系。被告后上诉，二审维持了一审判决； 2014年6月4日，原告向遵义市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于同年7月25日作出遵市人社工认字【2014】1000136《认定工伤决定书》，认定原告所受之伤为工伤，被告不服申请行政复议，维持了遵市人社工认字【2014】1000136《认定工伤决定书》。被告提起行政诉讼，经遵义市红花岗区人民法院作出（2015）红行初字第17号行政判决书，驳回了被告的诉讼请求； 原告申请伤残等级、安装辅助器具、护理依赖鉴定，遵义市劳动能力鉴定委员会于2015年9月10日作出NO：20152244号《遵义市劳动能力鉴定书》，确认原告之伤为三级伤残、生活部分不能自理，同意安装辅助器具。原告为此支付鉴定费520元； 2013年4月19日原告申请对后续医疗费进行评估，经贵阳医学院法医鉴定中心鉴定后续医疗费为8500元，2015年12月10日原告申请对截瘫矫形器进行司法鉴定，贵州省肢体康复中心假肢矫形器司法鉴定所出具的贵肢康假矫司鉴所（2015）矫鉴字第015号《矫形器鉴定意见》。2015年5月30日至2016年6月4日，原告到重庆市诊疗支付住宿费1200元； 原告于2015年10月申请仲裁，要求被告向其支付工伤医疗费等共计1292416元，2015年11月23日遵义市红花岗区劳动人事争议仲裁委员会作出遵红区劳人仲字（2015）145号《裁决书》，裁决：一、贵州黔瑞科技发展有限公司应支付王廷彬：医疗费2686.60元；住院期间伙食补助费910.00元；创伤治疗期间护理费10920.00元，康复期护理费86400.00元；劳动能力鉴定费520.00元；住宿费720元；一次性伤残补助金92419.75元；停工留薪期间工资48219.00元；安装辅助器具费46400.00元；2013年6月19日至2015年9月10日期间工资864794.20元；2015年10月、11月期间申请人生活部门不能自理护理费2410.95元；2015年10月、11月期间伤残津贴6429.20元。以上被告共计支付原告384829.70元。二、王廷彬与贵州黔瑞科技发展有限公司保留劳动关系，退出劳动岗位。1、2015年12月起被告按月支付申请人伤残津贴3214.60元；（今后以每年社平工资月工资标准的80%调整计算伤残津贴）。2、2015年12月起被告按月支付原告生活部分不能自理护理费1205.48元（今后一每年社平工资月工资标准的30%标准调整计算护理费）。三、驳回原告其他请求。原告、被告对该裁决不服，诉至本院。 诉讼中，被告申请对原告所需截瘫矫形器进行司法鉴定，经本院委托，2016年5月24日，重庆市渝康假肢康复辅助具司法鉴定所作出的《关于王廷彬假肢安装鉴定意见书》，鉴定意见为：王廷彬需要配置髋膝踝足截瘫矫形器37800元（使用期限为4年），每年维修保养费约为现行价格的8%；轮椅4680元（使用期限为2年），每年维修保养费约为现行价格的10%；拐杖360元（使用期限为1年）、防褥疮座垫420元（使用期限为1年）。 在庭审中，原告对其与被告之间存在劳动关系的事实未再提出异议及对被告构成工伤和伤残三级也未再提出异议。原告放弃后续医疗费8500元的诉讼请求。 另查，遵义市2014年度从业人员平均工资为48219元(在岗49388元)，遵义市2015年度从业人员平均工资为55051元，(在岗56645元)。 本院认为，根据遵红劳人仲字[2013]107号《仲裁裁决书》、（2013）红民一初字第1537号《民事判决书》、（2014）遵市法民终字第288号《民事判决书》、[2014]遵市人社工认字[2014]1000136号《认定工伤决定书》、遵府行复[2014]359号《行政复议决定书》、（2015）红行初字第17号《行政判决书》和NO:20152244号《遵义市劳动能力鉴定书》足以证明原告王廷彬2012年6月19日在遵义东方小商品有限公司受到伤害属于工伤、为三级伤残、属于部分依赖护理，本院予以确认。 根据《工伤保险条例》第三十五条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费”的规定，原告并未要求被告赔偿一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，对仲裁裁决中裁决原告与被告保留劳动关系，退出工作岗位的请求原、被告均未提出异议，被告也未就仲裁裁决提起诉讼，故本院依法支持原告与被告保留劳动关系，退出工作岗位。 被告在为原告工作期间受伤后，其所受之伤被认定为工伤及被评定为工伤伤残三级，且在庭审中，原告未提供证据证明其为被告缴纳了工伤保险费用，根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第(三)项“劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（三）因工伤残或者患职业病”、《中华人民共和国社会保险法》第四十一条“职工所在用人单位未缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”的规定，原告有因工伤按不解除劳动关系的情形享有工伤保险待遇的权利，并应由被告承担原告的工伤保险待遇，故对被告要求判决其不应向原告承担支付相应工伤赔偿费用的诉讼请求，本院不予支持。原告放弃后续医疗费8500元的诉讼请求系自行处分其民事权利，原告可待实际产生该笔费用后再行主张。 对于原告应向被告支付的工伤保险待遇项目的金额，计算如下： 1、医疗费2868.00元，根据《工伤保险条例》第三十条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”的规定，原告提供医疗发票，故本院予以支持； 2、伙食补助费：根据《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”的规定，参照《贵州省关于贯彻落实实施新修订有关问题的意见》黔人社厅发【2011】27号四：“从2011年1月1日起，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费标准及交通、食宿标准按以下规定执行：（一）伙食补助费标准按照每人每天10元”之规定，结合原告在西南医院住院记录91天，被告应支付原告住院期间伙食补助费910元（91天×10元=910元）。 3、护理费：根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，参照遵安监发【2011】199号《关于煤矿和费煤矿山企业及其从业人员执行新修订的工伤保险条例有关问题的通知》第六条“经办部门根据（黔人社厅发【2010】68号对应的期限……标准为：一至四级创伤治疗期每天120元、康复期每天80元……”之规定，原告住院治疗91天，被告应支付原告创伤治疗期治疗期间护理费10920元（120元／天×91天）、2012年9月20日原告从西南医院出院至2015年9月康复期间护理费86400元（80.00元×30天×36个月），共计97320元。 4、交通费用：根据《工伤保险条例》第三十条第四款规定“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”的规定，原告虽未提供票据，但确系必须产生费用，结合原告住院天数，本院酌情支持2000元。 5、鉴定费：劳动能力鉴定费为原告确定工伤等级发生的合理费用，原告提供发票为520元，本院予以支持。                                           6、住宿费：根据《工伤保险条例》第三十条第四款规定“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”的规定，原告提供相应发票，被告应支付原告2015年5月30日至6月4日重庆诊疗住宿费1200元。                            ??                            7、一次性伤残补助金：根据《工伤保险条例》第三十五条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费”的规定，被告应按2015年贵州省社平工资应支付原告一次性伤残补助金105514.57元（55051元÷12×23=105514.57元）。 8、停工留薪期间工资：根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期间被原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期间一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”之规定，被告应支付原告停工留薪期间工资55051元（55051元÷12×12=55051元）。                                           9、后续护理费：根据《工伤保险条例》第三十四：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%”、《贵州省工伤保险条例》第二十条第一款“工伤职工的伤残津贴、生活护理费自劳动能力鉴定结论作出的次月起享受，供养亲属抚恤金自职工死亡时的次月起享受”的规定，结合遵义市劳动能力鉴定委员会于2015年9月10日作出20152244号《遵义市劳动能力鉴定书》，确认原告之伤为三级伤残、生活部分不能自理，被告应支付2015年10月至2016年6月期间原告生活部分不能自理护理费10849.28元（48219÷12×0.3×9个月）；2016年7月、8月起被告按月支付原告生活部份不能自理护理费2752.56（55051元÷12×0.3×2个月），共计13601.84元；9月起被告按月支付原告生活部份不能自理护理费1376.28元（今后以每年社平工资标准调整计算）。                            ??                            10、残疾用具费：根据《工伤保险条例》第三十二条“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付”之规定，原告之伤为遵义市劳动能力鉴定结论书鉴定同意安装辅助器具及重庆市渝康假肢康复辅助具司法鉴定所鉴定意见证明原告需要安装髋膝踝足截瘫矫形器37800元（使用期限为4年）、轮椅4680元（使用期限为2年），拐杖360元（使用期限为1年）、防褥疮座垫420元（使用期限为1年），合计43260元，被告应支付原告残疾用具费43260元，残疾用具的维修及更换待实际发生后由原告另行主张。 11、伤残津贴：根据《工伤保险条例》第三十五条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费”、《贵州省工伤保险条例》第二十条“工伤职工的伤残津贴、生活护理费自劳动能力鉴定结论作出的次月起享受，供养亲属抚恤金自职工死亡时的次月起享受”之规定，原告之伤为2015年9月10日遵义市劳动能力鉴定结论书鉴定为伤残三级及生活部份不能自理、原告工资按上年度社平均工资计算，被告应支付原告2015年10月至2016年6月期间伤残津贴28931.40元（48219÷12×0.8×9）；2016年7月、8月被告按月支付原告伤残津贴7340.15元（55051元÷12×0.8×2个月），共计36271.55元；9月起被告按月支付原告伤残津贴3670.08元（今后以每年社平工资标准调整计算）。 12、按照《工伤保险条例》第三十五条之规定，原告停工留薪期间于2013年6月19日届满后，原告应当继续保留与被告劳动关系，退出工作岗位至2015年9月10日伤残鉴定作出止，原告与被告保留劳动关系期间，被告应依法参照伤残津贴标准支付原告工资86794.20元（48219÷12×0.8×27）。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第(三)项、《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条之规定，判决如下： 一、由被告贵州黔瑞科技发展有限公司于本判决生效之日起五日内向原告王廷彬支付工伤三级的各项赔偿费用共计445311.16元； 二、原告王廷彬与被告贵州黔瑞科技发展有限公司保留劳动关系，退出工作岗位； 三、2016年9月起被告贵州黔瑞科技发展有限公司按月支付原告王廷彬伤残津贴3670.08元（今后以每年社平工资标准调整计算）；2016年9月起被告贵州黔瑞科技发展有限公司按月支付原告王廷彬生活部份不能自理护理费1376.28（今后以每年社平工资标准调整计算）； 四、驳回原告王廷彬与被告贵州黔瑞科技发展有限公司的其他诉讼请求； 五、驳回被告贵州黔瑞科技发展有限公司的其他诉讼请求。                                           案件受理费10元，由被告贵州黔瑞科技发展有限公司承担。 如未在指定期限内履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期满后的七日通过本院或直接向贵州省遵义市中级人民法院预交案件上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。 本判决发生法律效力后，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起两年内向本院申请执行。 审判员  夏冰 二〇一六年八月三日 书记员  陈璐