安徽省淮南市大通区人民法院刑 事 判 决 书（2016）皖0402刑初75号公诉机关淮南市大通区人民检察院。被告单位淮南市睿诚电子有限公司，住所地本市田家庵区。诉讼代表人高某某，淮南市睿诚电子有限公司法定代表人。被告人徐克刚，男，1973年6月8日出生，汉族，高中文化，系上海铁路局合肥机务段工人及淮南市睿诚电子有限公司实际负责人。因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪于2015年10月27日被淮南市公安局田家庵分局刑事拘留，同年11月3日被该局取保候审，因涉嫌犯信用卡诈骗罪于同月25日被淮南市公安局大通分局刑事拘留，经淮南市大通区人民检察院批准，同年12月7日被淮南市公安局大通分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。辩护人刘修德，安徽景涛律师事务所律师。淮南市大通区人民检察院以大检刑诉[2016]56号起诉书指控被告单位淮南市睿诚电子有限公司犯虚开增值税专用发票罪，被告人徐克刚犯信用卡诈骗罪、虚开增值税专用发票罪向本院提起公诉。本院遵照淮南市中级人民法院指定管辖决定审查受理后，依法组成合议庭，于2016年6月24日、7月26日公开开庭审理了本案。淮南市大通区人民检察院指派检察员张丽娜出庭支持公诉，被告单位淮南市睿诚电子有限公司的诉讼代表人高某某、被告人徐克刚及其辩护人刘修德到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：一、信用卡诈骗事实2011年3月31日及2012年6月25日，被告人徐克刚在中国工商银行淮南分行各申办牡丹信用卡一张，自2014年8月开始使用两卡透支。经该行多次催收，被告人徐克刚一直未归还透支款。截止2015年9月15日，被告人徐克刚用两张信用卡分别透支本金272410.97元及45338.14元。2015年11月17日，被告人徐克刚还款5千元。另查明：2015年11月25日，被告人徐克刚经办案民警电话通知到案。二、虚开增值税专用发票事实2014年12月25日，被告单位淮南市睿诚电子有限公司的实际负责人被告人徐克刚从淮南万鑫标准件门市店谭某某处（另案处理）购买了一张增值税专用发票，税额10833.51元，价税合计74560元，并按照票面金额的8%向谭某某支付了5964元的开票费。2015年4月，淮南市睿诚电子有限公司将该份发票到税务部门认证并抵扣税款。2015年11月2日，淮南市公安局田家庵分局扣押淮南市睿诚电子有限公司10833.51元并上交淮南市财政局。另查明：2015年10月27日，被告人徐克刚经办案民警电话通知到案。上述事实，被告单位淮南市睿诚电子有限公司的诉讼代表人高某某及被告人徐克刚在开庭审理过程中亦无异议，并有户籍证明、企业法人营业执照、组织机构代码证、报案材料、办理信用卡申请表、交易明细、催缴记录、虚开的增值税专用发票、认证结果通知书、扣押决定书、中国工商银行现金存款凭证、归案经过、同案人谭某某的供述等证据证实，足以认定。本院认为:被告单位淮南市睿诚电子有限公司虚开增值税专用发票，其行为已构成虚开增值税专用发票罪，被告人徐克刚作为直接负责的主管人员及直接责任人员，其行为亦构成虚开增值税专用发票罪；被告人徐克刚以非法占有为目的，超过规定期限透支信用卡，数额巨大，经发卡银行两次催收后超过3个月仍不归还，其行为又构成信用卡诈骗罪。被告人徐克刚犯两罪，应予以并罚。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。被告单位淮南市睿诚电子有限公司能退出所抵扣税款，可酌情从轻处罚；被告人徐克刚能归还部分透支款，可酌情从轻处罚。对辩护人提出被告人徐克刚具有自首情节的辩护意见，经查，被告人徐克刚接办案民警电话通知后主动到案，并能如实供述罪行，可认定为自首，并依法对其从轻处罚，对该辩护意见予以采纳。根据被告单位淮南市睿诚电子有限公司及被告人徐克刚犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度等情况，对被告单位淮南市睿诚电子有限公司，依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一、二款之规定，对被告人徐克刚，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（四）项、第二款、第二百零五条第一、二款、第六十七条第一款、第六十四条、第六十九条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：一、被告单位淮南市睿诚电子有限公司犯虚开增值税专用发票罪，判处罚金人民币二万元（限判决发生法律效力之日起十日内一次性缴纳）。二、被告人徐克刚犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币十万元；犯虚开增值税专用发票罪，判处拘役三个月，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币十万元（限判决发生法律效力之日起十日内一次性缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月25日起至2021年5月16日止。）三、透支款予以追缴，发还中国工商银行淮南分行。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  段俊峰审 判 员  王 浩人民陪审员  周善勤二〇一六年八月二日书 记 员  胡静明附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第一百九十六条第一款有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：(四)恶意透支的。第二款前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。第二百零五条第一款虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。第二款单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役;虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑;虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。《最高人民法院最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行两次催收后超过3个月仍不归还的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“恶意透支”。有以下情形之一的，应当认定为刑法第一百九十六条第二款规定的“以非法占有为目的”：(一)明知没有还款能力而大量透支，无法归还的；(二)肆意挥霍透支的资金，无法归还的；(三)透支后逃匿、改变联系方式，逃避银行催收的；(四)抽逃、转移资金，隐匿财产，逃避还款的；(五)使用透支的资金进行违法犯罪活动的；(六)其他非法占有资金，拒不归还的行为。恶意透支，数额在1万元以上不满10万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”；数额在10万元以上不满100万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”；数额在100万元以上的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。恶意透支的数额，是指在第一款规定的条件下持卡人拒不归还的数额或者尚未归还的数额。不包括复利、滞纳金、手续费等发卡银行收取的费用。恶意透支应当追究刑事责任，但在公安机关立案后人民法院判决宣告前已偿还全部透支款息的，可以从轻处罚，情节轻微的，可以免除处罚。恶意透支数额较大，在公安机关立案前已偿还全部透支款息，情节显著轻微的，可以依法不追究刑事责任。