安徽省宿州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖13民终1200号上诉人（原审原告）：周兴梅。委托诉讼代理人：毛曼，江苏恒邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：孟猛，江苏恒邦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘俊民。被上诉人（原审被告）：陈征。上诉人周兴梅因与被上诉人刘俊民、陈征提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省萧县人民法院于2016年3月18日作出的（2016）皖1322民初157号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年5月31日受理后，依法组成由审判员魏鸿超担任审判长，与审判员许劲松、代理审判员郜周伟组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，因本案当事人没有提出新的事实、证据及理由，采取不开庭方式审理了本案。现已审理终结。周兴梅上诉请求：1、撤销原判，依法改判；2、刘俊民、陈征负担本案一二审诉讼费用。事实和理由：1、一审认定周兴梅系农村户口与事实不符。一审中，周兴梅提供了户口簿证明周兴梅系农转非的非农业户口，但一审开庭后未作调查核实即于当日作出判决错误。2、刘俊民与陈征是建设工程施工合同关系，而非一审认定的承揽合同关系。本案中，陈征所建房屋系三层半住宅、附属设施多、规模比较大、投资较多，根据相关规定，必须由取得相应资格证书的单位进行设计、施工，刘俊民不具有资质，陈征应承担违法发包的责任。3、周兴梅摔伤是因为刘俊民拆除支撑的管架且未尽告知义务造成，属于一般过失，不应减轻刘俊民的赔偿责任，且陈征作为房主亦应承担一定的赔偿责任。4、对于有牵连关系的诉可以在查清事实的前提下用同一份判决处理，也可分别作出判决处理。本案中，刘俊民自认拖欠周兴梅工资600元，一审不予处理错误。5、一审判决认定误工期违背了误工期可以计算至定残日的规定，也忽视了周兴梅多处伤残的客观事实，属于适用法律错误，且鉴定意见确定的误工期、护理期、营养期适当。6、在刘俊民与陈征之间建设工程施工合同关系明确的情况下，适用承揽合同关系的有关法律规定，免除陈征的责任错误。7、一审未对周兴梅的户口簿核实、当庭作出判决却于20天送达裁判文书，程序违法。刘俊民答辩称：刘俊民每天召开安全会，但周兴梅不服从工作安排，擅自换岗，应承担主要责任。周兴梅居住在农村，什么时间办理的农转非户口不清楚，但一审按照农村居民赔偿标准计算相关损失数额正确。误工时间太长，误工期、营养期应按照有关规定确定。陈征答辩称：农村建房没有考虑什么建筑资质的问题，房屋建设是交给刘俊民完成的。根据本案当事人的上述诉答辩意见，本院归纳本案的争议焦点是：1、一审按照农村居民赔偿标准认定周兴梅的相关损失费用是否正确；2、陈征应否承担本案的连带赔偿责任；3、一审裁量周兴梅承担自身损失的责任比例是否允当；4、一审认定周兴梅误工期、护理期、营养期是否正确；5、一审对周兴梅诉讼请求的工资未予处理是否正确；6、一审判决的程序是否存在不当之处。周兴梅向一审法院诉讼请求：判决刘俊民、陈征连带赔偿医疗费、误工费等各项损失共计140780.80元。一审法院认定事实：刘俊民承揽陈征的房屋建筑工程，周兴梅系刘俊民的雇员。2015年6月23日，周兴梅在为陈征建造住房时，从所建房屋的东南角去捡砖头时，不慎坠落。周兴梅于事发当天被送往徐州矿务集团总医院住院治疗。经诊断事故造成周兴梅骨盆骨折、左髋臼骨折等多处伤害。经治疗后，周兴梅于2015年7月21日出院。期间，刘俊民为周兴梅垫付包含救护车费在内的费用共计35450元。2015年12月2日，周兴梅的伤情经安徽为民司法鉴定所鉴定为：左髋臼损伤、骨盆损伤分别构成十级伤残，后续治疗费“应不低于10000元（壹万元）”，误工期180日、护理期90日、营养期90日。周兴梅提起诉讼，请求判决刘俊民、陈征连带赔偿各项损失共计140780.80元。周兴梅系农业户口，住院28天，医疗费36805.80元、误工费11175元（74.50元／天×150天）、护理费7308元（104.40元／天×70天）、营养费2100元（30元／天×70天）、伙食补助费840元（30元／天×28天）、交通费酌定280元、残疾赔偿金23806.20元（10821元／年×20年×11%）、精神抚慰金5000元、鉴定费2400元、救护车费300元、后续治疗费10000元，共计100015元。一审法院认为：周兴梅受刘俊民指派，以自身技能为刘俊民提供劳务，并由刘俊民支付报酬，周兴梅与刘俊民之间系雇佣法律关系。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任。在事故发生时，周兴梅作为一个完全民事行为能力人，应能在工作中尽到安全注意义务，对自己受到的损害应承担30%责任为宜。刘俊民未尽到安全防范义务，对周兴梅的损害应承担主要责任，即70%的责任。陈征将其房屋建筑工程交给刘俊民承揽，对本事故的发生不存在过错，不应承担赔偿责任。刘俊民的各项损失，安徽为民司法鉴定所鉴定的误工期、护理期、营养期偏高，根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定标准》公安部GA／T1193-2014.9.5.2款之规定，周兴梅的误工期为150日、护理期70日、营养期70日为宜。周兴梅因事故造成各项损失为100015元，刘俊民应承担70010.50元，扣除已经给付的35450元，还应承担34560.50元。周兴梅诉求刘俊民返还拖欠工资，因与本案不属于同一法律关系，可另行起诉。一审依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决：一、刘俊民于判决生效后十日内赔偿周兴梅后续医疗费等各项经济损失34560.50元；二、驳回周兴梅对陈征的诉讼请求。本案案件受理费3037元，减半收取1520元，由周兴梅承担456元，刘俊民承担1064元。二审中，当事人没有提交新的证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：（一）关于一审按照农村居民赔偿标准认定周兴梅的相关损失费用是否正确的问题周兴梅虽居住在农村，但周兴梅一审提供的户口簿上加盖有“淮北市城镇非农业户口”长方形印章，属城镇非农业户口，一审按农村居民赔偿标准认定周兴梅的相关损失费用属认定事实及适用法律错误。周兴梅上诉提出应按城镇居民赔偿标准认定周兴梅相关损失具有事实及法律依据，能够成立。（二）关于陈征应否承担本案的连带赔偿责任的问题发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。村镇内较大的公共建筑、生产建筑和其它多层建筑，应由持有相应资质证书的设计单位、建筑企业进行设计和施工。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额。本案中，对造成周兴梅的人身损害，刘俊民因不具有建筑资质、安全生产条件，应承担相应的过错责任；陈征因将所建二层以上的房屋工程交由不具有相应资质的刘俊民个人施工过程中造成周兴梅人身损害，陈征应与刘俊民承担连带赔偿责任，并应根据陈征责任大小确定其应承担的赔偿责任范围。周兴梅上诉提出陈征应承担连带责任的意见，具有事实及法律依据，能够成立，但对于陈征承担赔偿责任的范围，本院根据陈征的责任大小予以确定。（三）关于一审裁量周兴梅承担自身损失的责任比例是否允当的问题周兴梅作为一个完全民事行为能力人，对于工作环境是否存在安全隐患，应当具有预见、判断能力，但周兴梅在提供劳务中，应尽安全注意义务，而疏于观察，冒然踩踏已被抽掉支架的支板，造成周兴梅坠落摔伤，周兴梅对自身损害的造成过错较为明显，一审裁量周兴梅承担自身损害的30%的责任允当。周兴梅上诉提出一审裁量不公的理由不能成立。（四）关于一审认定周兴梅误工期、护理期、营养期是否正确的问题根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款、第二十一条第三款、第二十四条规定，误工时间、护理期限及营养费的确定，由人民法院根据或者参照受害人接受治疗的医疗机构出具的证明、受害人恢复生活自理能力的时间、医疗机构的意见确定，并非人民法院需要根据鉴定才能确定的专门性问题。一审法院根据周兴梅的伤情及病历材料，确定周兴梅的误工时间、护理期限及营养费具有事实及法律依据。周兴梅主张应按鉴定意见确定误工时间、护理期限及营养期限，不能提供证据证明在评残前因伤残持续误工，缺乏事实及法律依据，不能成立。（五）关于一审对周兴梅诉讼请求的工资未予处理是否正确的问题周兴梅请求支付工资为劳务报酬纠纷，与本案为提供劳务者受害责任纠纷并非同一法律关系。一审法院对周兴梅请求支付工资未予并案审理，并告知周兴梅可以另行起诉并无不当。二审中，针对周兴梅请求支付工资，周兴梅与刘俊民不能调解达成一致意见，且刘俊民不同意本院一并审理判决，本院二审仍不作处理。（六）关于一审判决的程序是否存在不当之处的问题户口本原件是公安机关颁发的登记公民身份自然情况的证件，一审法院在庭审中组织质证后将原件退回给周兴梅并无不当。一审法院虽未对一审判决书公开宣告，且采取邮寄送达的方式向周兴梅送达一审判决书，但一审法院采取简易程序对本案进行审理判决，在保障当事人陈述意见权利的情况下，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十九条的规定，可以用简便方式传唤当事人和证人、送达诉讼文书、审理案件。周兴梅上诉提出一审法院对判决的宣告、送达存在程序不当的意见，不能成立。本院二审另查明：一审法院于2016年1月6日对周兴梅的起诉予以立案受理，2016年3月18日组织法庭辩论终结。周兴梅起诉时按照安徽省2014年度国民经济和社会发展统计公报公布的相关数据计算相关损失数额，一审开庭时对误工费、护理费的计算标准作出变更，对伤残赔偿金的计算标准未予变更。安徽省2014年度全年城镇居民人均可支配收入为24839元，周兴梅构成两处十级伤残，残疾赔偿金为54645.80元（24839元／年×20年×（10%＋1%）］。周兴梅起诉请求残疾赔偿金59613.60元缺乏依据，本院对超出54645.80元的部分不予认定。周兴梅起诉请求赔偿后续治疗费10000元，因后续治疗费未实际发生，且周兴梅的伤情已经评残，再者，安徽为民司法鉴定所对后续治疗费的鉴定意见未说明周兴梅经后续治疗后对伤残后果是否具有影响，且给出“骨盆内固定取出应不低于10000元”的评定意见亦不明确、具体，故一审判决据此认定周兴梅后续治疗费的数额属认定事实错误，本院不予确认。对一审判决认定周兴梅的医疗费36805.80元、误工费11175元、护理费7308元、营养费2100元、伙食补助费840元、交通费280元、精神抚慰金5000元、鉴定费2400元、救护车费300元，本院予以确认。综上，周兴梅的损失合计120854.60元。本院认为：周兴梅在提供劳务过程中造成人身损害的损失合计120854.60元，根据刘俊民与周兴梅各自过错的程度，本院裁量刘俊民作为接受劳务者应承担该损失70%的赔偿责任，即84598.22元（120854.60元×70%）。陈征因疏于对刘俊民建筑资质的审查，对造成周兴梅的人身损害具有一定的过错，对刘俊民应赔偿周兴梅损失的范围承担与陈征过错相适应的连带责任，本院裁量由陈征对刘俊民应赔偿周兴梅损失的20%部分承担连带责任，即16919.64元（84598.22元×20%）。刘俊民实际应赔偿周兴梅的损失，扣减陈征承担连带责任及刘俊民已支付35450元的部分，为32228.58元（84598.22元-16919.64元-35450元）。周兴梅上诉提出的意见及理由，具有事实及法律依据的部分，本院予以采纳；缺乏事实及法律依据的部分，本院予以驳回。一审判决认定本案事实、适用法律及所作判决均存有错误，本院查明事实后，依法予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十四条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国建筑法》第二十二条，《安徽省村镇规划建设管理条例》第二十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销安徽省萧县人民法院（2016）皖1322民初157号民事判决；二、被上诉人刘俊民于本判决生效后十日内一次性赔偿上诉人周兴梅医疗费36805.80元、误工费11175元、护理费7308元、残疾赔偿金54645.80元、营养费2100元、伙食补助费840元、交通费280元、精神抚慰金5000元、鉴定费2400元、救护车费300元，合计120854.60元中的84598.22元；被上诉人陈征对被上诉人刘俊民应赔偿上诉人周兴梅84598.22元中的20%即16919.64元承担连带责任；扣减被上诉人陈征承担连带责任的16919.64元、被上诉人刘俊民已支付的35450元，被上诉人刘俊民实际仍应赔偿上诉人周兴梅32228.58元；三、驳回被上诉人周兴梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3040元，减半收取1520元，由上诉人周兴梅负担530元，被上诉人刘俊民负担808元，被上诉人陈征负担182元。二审案件受理费3040元，由上诉人周兴梅负担1060元，被上诉人刘俊民负担1616元，被上诉人陈征负担364元。本判决为终审判决。审 判 长  魏鸿超审 判 员  许劲松代理审判员  郜周伟二〇一六年八月二十六日书 记 员  赵如如附本案适用的法律条文：一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十四条连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任。二、《中华人民共和国建筑法》第二十二条建筑工程实行招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位。建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。三、《安徽省村镇规划建设管理条例》第二十条村镇内较大的公共建筑、生产建筑和其它多层建筑，应由持有相应资质证书的设计单位、建筑企业进行设计和施工。四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。