新疆维吾尔自治区昭苏县人民法院 民 事 判 决 书 （2016）新4026民初210号 原告（反诉被告）：伊犁州广汇建筑工程有限责任公司。住所地：伊宁市斯大林街**。组织机构代码：73839XXXX。 法定代表人：张会秋，该公司董事长。 委托代理人：陈新，新疆任远律师事务所律师。 委托代理人：刘辉，该公司工作人员。 被告：昭苏县农业局。住所地。住所地：昭苏县乌孙路**构代码：72696XXXX。 法定代表人：戴建，系该局局长。 被告（反诉原告）：伊犁德胜生物科技发展有限责任公司。住所地：。住所地：昭苏县洪纳海乡五村代码：55240XXXX。 法定代表人：谌文斌，系该公司总经理。 委托代理人：郭昱，新疆天鹅律师事务所律师。 原告伊犁州广汇建筑工程有限责任公司（以下简称伊犁广汇公司）诉被告（反诉原告）伊犁德胜生物科技发展有限责任公司（以下简称伊犁德胜公司）、昭苏县农业局建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，作出（2015）昭民初字第76号民事判决，原告（反诉被告）伊犁广汇公司不服该判决,提起上诉，2015年11月30日，新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院以本案程序违法、事实不清为由发回重审。2016年3月3日，本院立案后，另行组成合议庭，于2017年4月26日、6月16日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）伊犁广汇公司的委托代理人陈新、刘辉，被告（反诉原告）伊犁德胜公司的委托代理人郭昱到庭参加诉讼，被告昭苏县农业局经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）伊犁广汇公司起诉称，2011年5月16日，原告承建伊犁德胜生物科技发展有限责任公司马铃薯储藏窖和保鲜库新建工程，根据双方合同约定，原告共计施工面积为4310平方米，总造价为3539000元，按照固定价结算，当年工程即完工并投入使用，但被告仅支付2805400元工程款，剩余工程款733600元经多次索要未果，故诉至法院，请求依法判令被告支付剩余工程款733600元，并支付自欠款之日起至实际给付之日止期间的利息损失及承担本案诉讼费用。 被告昭苏县农业局未派员出庭答辩，亦未提交书面答辩意见。 被告（反诉原告）伊犁广汇公司在庭审中答辩称，虽然该建设工程合同发包方是被告昭苏县农业局，但工程中仅有部分资金由其从江苏援疆资金中筹集，其余资金均由本公司筹措，工程在本公司场地内实施，合同实际履行人和受益人均为本公司，原告亦认可该事实，被告在工程施工中已先后向原告支付工程款2939517.04元，因工程未经过验收，根据原告完成工程的情况，已向其超额支付工程款277286.79元，故请求法院依法驳回原告的诉讼请求，同时提出反诉，要求原告退还超额支付的工程款277286.79元，并承担反诉费用。 经审理查明：1、2011年5月19日，原告伊犁广汇公司昭苏分公司与被告昭苏县农业局签订昭苏县脱毒马铃薯储藏窖、保鲜库新建工程建设合同，双方约定该工程为包工、包料、土建，工程价格实行固定价3539000元。该工程位于被告伊犁德胜公司院内，该公司系工程的实际受益人，被告伊犁德胜公司亦以发包方的身份实际参与该合同的履行，双方在合同履行中对工程部分项目进行了变更。该工程于当年年底实际投入使用。 2、在本案原审过程中，应被告伊犁德胜公司的申请，在征询原告伊犁广汇公司的意见后，本院依法委托新疆诚成工程项目管理有限公司对工程中变更部分及未完成部分进行了价值评估。经鉴定，该工程中甩项部分价值1070837.17元，增加施工部分161585.9元，未完成部分302343.64元。被告伊犁德胜公司垫付鉴定费14832元。 3、本案在审理过程中，经原告伊犁广汇公司的申请，本院依法委托新疆建力工程项目管理有限公司对原告建设工程（建设工程施工合同范围内涉及的脱毒马铃薯储藏窖及保鲜库工程，脱毒马铃薯储藏窖及保鲜库的基础超深该项目外围土方临时回填部分）进行造价鉴定。2017年2月13日，该公司出具最终价格意见书，涉案工程总造价2975617.83元。本院依法向本案当事人送达鉴定意见书，原告伊犁广汇公司垫付鉴定费45000元。 4、截止目前，被告伊犁德胜公司已支付原告2839517.04元、原告自认领取2805400元。 以上事实，有《建设工程施工合同》、鉴定意见书、收据、当事人在庭审中的自认为凭，足以证实。 本院认为，原告伊犁广汇公司与被告昭苏县农业局作为独立的民事主体，就昭苏县脱毒马铃薯储藏窖、保鲜库新建工程所签订的建设工程合同是双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方就应当按照合同约定享受权利，履行义务。被告伊犁德胜公司作为该建设工程的实际受益人，又以合同一方当事人的身份履行合同，亦得到原告伊犁广汇公司接受和认可，应视为该公司为合同一方当事人，受合同约束。虽然该建设工程未经竣工验收，但已实际投入使用，故应按照已完工工程进行结算。该合同在履行中，双方协商一致对部分建设项目增加和减少，故合同的结算应在双方约定工程价格的基础上进行增减，按照原告实际完成工程计算价格。本案的争议焦点是：一、鉴定意见书应如何采纳；二、工程款应如何计算。对于第一个争议焦点，被告伊犁德胜公司申请鉴定的《司法鉴定书》，本院审查认为，被告伊犁德胜公司将不属于原告建设的工程作为申请鉴定的项目，该项目与原告建设施工无关，且鉴定项目不完整、全面，该鉴定依据明显不足，故对该鉴定意见，本院不予采纳。对于本案原告申请鉴定的意见书，鉴定机构具有相应资质，并派员实地勘查、测量，鉴定人员亦与本案无利害关系，程序合法，鉴定结论客观、真实，故对该鉴定意见本院应予采纳。对于第二个争议焦点，原告认可被告支付的工程款为2839517.04元，但认为其中的2805400元用于支付该项工程，对其余工程款34117.04元（2839517.04-2805400）不予认可，但未向本院提供证据证实该项主张，故本院确认被告伊犁德胜公司已支付原告涉案的工程款合计为人民币2839517.04元。对于原告利息的诉讼请求，被告伊犁德胜公司认可原告建设工程于2011年底投入使用，依照法律规定，应当从2012年1月1日起计算利息。被告伊犁德胜公司请求退还超付工程款诉讼请求，缺乏事实依据，本院不予支持。因被告伊犁德胜公司已超额支付。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、第二百六十九条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第（三）项、第十七条、第十八条第一款第（一）项、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款、第二款、第二十七条第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）伊犁德胜生物科技发展有限责任公司、昭苏县农业局于本判决生效后十五日内支付原告（反诉被告）伊犁州广汇建筑工程有限责任公司工程款共计人民币136100.79元（2975617.83-2839517.04）元及利息（利率按照银行同期贷款利率计算，从2012年1月1日起至付清为止）； 二、驳回原告（反诉被告）伊犁州广汇建筑工程有限责任公司的其他诉讼请求； 三、驳回被告（反诉原告）伊犁德胜生物科技发展有限责任公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11136元，反诉费7339元，鉴定费用59832元，合计78297元，由原告（反诉被告）伊犁州广汇建筑工程有限责任公司负担58062元；由被告（反诉原告）伊犁德胜生物科技发展有限责任公司、昭苏县农业局负担20235元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向本院预交上诉费。逾期则视为放弃上诉权。 审 判 员 杨 晓 强 审 判 员 何 朝 华 人民陪审员 明德巴依尔 二〇一七年八月十八日 书 记 员 刘   芸