福建省福州市鼓楼区人民法院刑 事 判 决 书（2016）闽0102刑初486号公诉机关福州市鼓楼区人民检察院。被告人谢某，男，1993年3月2日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省顺昌县。2015年11月10日因本案被刑事拘留，同年11月24日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。被告人陈某甲，男，1993年5月1日出生，汉族，中专文化，无业，住福建省顺昌县。2015年11月10日因本案被刑事拘留，同年11月24日转取保候审。2016年8月19日经本院决定被执行逮捕，现羁押于福州市第一看守所。辩护人福建宽达律师事务所律师。福州市鼓楼区人民检察院以鼓检公诉刑诉（2016）498号起诉书指控被告人谢某、陈某甲犯贩卖毒品罪，于2016年6月28日向本院提起公诉，本院就管辖问题请示福州市中级人民法院，福州市中级人民法院于2016年8月1日将本案指定本院审判。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，福州市鼓楼区人民检察院指派检察员谢婉春出庭支持公诉，被告人谢某、陈某甲及辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。福州市鼓楼区人民检察院指控，被告人谢某与被告人陈某甲商定被告人陈某甲有需要购买毒品时，被告人谢某可以提供毒品。2015年11月9日晚，林某向被告人陈某甲发出到酒吧玩并需要毒品的要求，被告人陈某甲遂联系被告人谢某，次日凌晨零时许，被告人谢某在福州市晋安区福新中路路边以人民币300元的价格将一袋重2.89克的毒品氯胺酮（俗称K粉）卖与被告人陈某甲。后被告人陈某甲在福州市晋安区酒吧门口，收取了林某的人民币900元，在欲进入酒吧交付上述重2.89克的氯胺酮时被民警当场抓获，上述毒品及毒资被缴获。当日，公安民警抓获被告人谢某，民警当场从其身上查获两袋重3.58克的氯胺酮及毒资人民币300元。对上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了相关证据。通过举证，公诉机关认为被告人谢某、陈某甲的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第六十八条之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任，被告人陈某甲具有立功表现，可以从轻或者减轻处罚，建议对被告人谢某、陈某甲均在有期徒刑六个月至一年的幅度内处刑，并处罚金，提请法院依法予以惩处。被告人谢某对公诉机关的指控供认不讳。被告人陈某甲辩称其没有贩卖毒品，林某提出需要毒品后其同意帮林某购买，毒品准备送给林某，收的900元都是包厢酒水钱和跟厢服务费，如果当晚林某消费达到1000元，其就可以从中抽成300元，将买毒品的钱赚回来。辩护人提出的辩护意见是：（一）被告人陈某甲接受以吸毒为目的的购毒者的委托，实施了居间介绍买卖毒品行为，代为购买了毒品，并未从中牟利，购毒者所支付的款项属于正常合理范围内的包厢服务费和跟厢服务费用、酒水费，被告人陈某甲应与购毒者一起属于非法持有毒品的行为，而不是贩毒，因被告人陈某甲非法持有毒品的数量仅2.89克，达不到数量较大的规定，所以被告人陈某甲的行为亦不构成非法持有毒品罪；（二）如果被告人陈某甲的行为已构成犯罪，则应综合考虑被告人陈某甲系初犯、偶犯，具有坦白、立功情节，贩毒数量较小，恳请法庭对其免于处罚或宣告缓刑。经审理查明，被告人谢某与被告人陈某甲商定被告人陈某甲有需要购买毒品时，被告人谢某可以提供毒品。2015年11月9日晚，林某向被告人陈某甲要求购买毒品，被告人陈某甲同意并让林某到福州市晋安区酒吧玩，他可以帮助林某开包厢玩毒品。后被告人陈某甲联系被告人谢某购买毒品氯胺酮（俗称K粉），次日凌晨零时许，被告人谢某在福州市晋安区福新中路路边将一袋重2.89克的毒品氯胺酮以人民币300元的价格卖与被告人陈某甲。被告人陈某甲随后在1801酒吧门口收取林某的人民币900元，在欲进入酒吧交付上述重2.89克的氯胺酮时被民警当场抓获，上述毒品及毒资被缴获。被告人陈某甲被抓获后，为配合公安机关抓获被告人谢某，再次打电话向被告人谢某购买毒品氯胺酮，被告人谢某到约定的交易地点1801酒吧附近时准备交易时，经被告人陈某甲指认，民警当场将被告人谢某抓获，并从其身上查获两袋重3.58克的氯胺酮及毒资人民币300元。上述事实有下列经庭审举证、质证的证据证实：1、被告人谢某的供述及辨认笔录证实：2015年11月9日晚21时许，被告人陈某甲打电话向其购买300元的K粉，后其到晋安区福新中路的餐厅门口与被告人陈某甲碰面，被告人陈某甲提出毒资要先欠着，其不同意，被告人陈某甲就到银行取了300元现金在福新中路路边交给其，其把一小袋K粉给了被告人陈某甲。随后其回到岳峰南路网吧上网，刚到网吧十分钟，其又接到被告人陈某甲电话要求再购买300元的K粉，其说可以，就又到紫新二巷找被告人陈某甲，刚到那里准备打电话时就被公安民警抓获，裤子口袋里的两小包K粉也被公安机关查获。K粉是其之前向“小辉”的朋友购买的，想可以贩卖K粉从中获利，买来后其就和被告人陈某甲说其有K粉，如果他需要可以向其购买。2、被告人陈某甲的供述及辨认笔录为：其在晋安区酒吧挂职外联。2015年11月9日晚，林某在微信聊天中向其提出要买毒品，其让林某到酒吧玩就帮她购买。后其联系了被告人谢某，让被告人谢某送300元的K粉到酒吧。当晚20时许，被告人谢某到酒吧门口将一小包K粉给其，其到酒吧附近的银行ATM机上取了300元现金给被告人谢某，被告人谢某就离开了。其回到酒吧时在门口看到林某，林某问其毒品是否已经拿到，其说拿到了，林某就拿了500元给其问钱够不够，其说要算酒水钱不够，还要300元的跟厢小费，林某就又拿了400元给其，其说毒品等下到包厢再给她，他们准备到包厢去时被警察抓获。其帮林某购买K粉是为了让林某在酒吧订包厢消费，其可以从中抽成，只要林某消费到1000元，其就可以抽成300元，这样不仅买K粉的钱可以赚回来，另外还能赚钱。其向被告人谢某买K粉是因为被告人谢某知道其经常在酒吧活动，酒吧挺多人玩毒品，所以被告人谢某告诉其如果酒吧有人需要毒品可以找他买。3、证人林某的证言及辨认笔录证实：其通过微信认识了被告人陈某甲，发现被告人陈某甲有贩卖毒品。为配合公安机关抓获贩毒分子，2015年11月9日晚20时许，其通过微信问被告人陈某甲有没有K粉卖，被告人陈某甲说有并让其去酒吧玩，他可以给其开个包厢玩K粉。其到1801酒吧后等了十几分钟，被告人陈某甲也到了酒吧门口，其问被告人陈某甲K粉在哪，被告人陈某甲说在身上，其问要多少钱，被告人陈某甲说要500元，其就拿了500元给他，被告人陈某甲数了一下钱放入裤子口袋，又说这些钱只够买毒品，他还开了包厢，包厢费还要300多元，其就将身上剩下的400元都给了他，被告人陈某甲数了一下将钱收到口袋，其让被告人陈某甲把毒品交给其，被告人陈某甲说到包厢再给，其就示意警察把被告人陈某甲抓获。4、证人陈某乙的证言证实：其系酒吧经理，被告人陈某甲是酒吧常客，偶尔会带一些客人到酒吧玩，从其处按客人酒水消费的25-30%领取抽成。酒吧不允许外联事先代收客人费用，跟厢小费也必须由客人买单时直接结算给酒吧。5、福建警察学院司法鉴定中心《司法鉴定检验报告书》证实：本案所查获的疑似毒品粉末中均检出氯胺酮成分。6、《福建省毒品实物缴交收据》及《检验报告》证实：被告人陈某甲贩卖给林某的氯胺酮数量为2.89克，抓获被告人谢某时从其身上查获的氯胺酮数量为3.58克。7、福建正中司法鉴定所出具的《司法鉴定检验报告书》证实：被告人谢某、陈某甲的尿液经冰毒、海洛因、K粉检测试剂板检验呈阴性。8、公安机关出具的提取笔录证实：抓获被告人陈某甲、谢某时从他们身上查获到毒品及毒资的情况。9、被告人谢某对毒品交易地点、所查获的毒品、毒资的辨认照片；被告人陈某甲对毒品交易地点、所查获的毒品、毒资、微信聊天记录的辨认照片；证人林某对毒资及微信聊天记录的辨认照片。10、公安机关出具的抓获经过、情况说明证实：2015年11月10日凌晨，被告人陈某甲被民警抓获后，配合公安机关抓获被告人谢某的经过。上述证据本院予以确认。本院认为，被告人谢某、陈某甲明知是毒品氯胺酮而分别予以贩卖6.47克、2.89克，其行为均已构成贩卖毒品罪。福州市鼓楼区人民检察院指控被告人的罪名成立。被告人陈某甲及辩护人关于被告人陈某甲收取的900元系包厢酒水及服务费的辩解及辩护意见，经查，林某当晚系向被告人陈某甲提出购买毒品，见面后支付款项时也明确指向毒品，被告人陈某甲未曾表示要将毒品赠予林某，在酒吧消费尚未开始的情况下，被告人陈某甲认为所收钱款与毒品无关，系预收包厢酒水费及服务费的辩解没有证据予以证实，故该辩解与辩护意见不予采纳。被告人谢某如实供述自己的罪行，可依法予以从轻处罚。被告人陈某甲协助公安机关抓获其他犯罪分子，具有立功表现，可依法予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第六十七条第三款，第六十八条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人谢某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月10日起至2016年10月9日止。罚金应于判决生效次日起三个月内缴纳。）二、被告人陈某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月19日起至2017年2月3日止。罚金应于判决生效次日起三个月内缴纳。）三、被告人谢某扣押在案的赃款人民币三百元予以没收，上缴国库，由扣押单位负责执行。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省福州市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  程 羽人民陪审员  胡梅贞人民陪审员  马海彬二〇一六年八月十九日书 记 员  胡晓强附本案判决依据的主要法律条文：1、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。2、《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。3、《中华人民共和国刑法》第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。4、《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。