河北省平山县人民法院民 事 判 决 书(2016)冀0131民初1724号原告马崔平，男，1969年10月25日生，汉族，现住灵寿县。委托代理人张冬雪，男，1956年12月2日生，汉族，住石家庄市长安区。委托代理人王智红，女，1970年5月6日生，汉族，保定市容城县人，现住河北省平山县。被告河北和谐内燃机配件制造有限公司法定代表人薛爱学，董事长。住所地：平山县城被告河北森雅建筑工程有限公司法定代表人王双彦，经理。住所地：元氏县蟠龙路赵同道口被告李占勇，男，1965年5月8日生，汉族，河北省定州市叮咛店镇东车寄村***号，现住平山县。委托代理人张军芳，河北英汇律师事务所律师。原告马崔平与被告河北森雅建筑工程有限公司、河北和谐内燃机配件制造有限公司及李占勇建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年6月25日作出（2014）平民二初字第205号民事判决书，判后原告马崔平不服上诉，石家庄市中级人民法院于2016年5月6日作出（2015）石民六终字第01383号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人王智红、张冬雪、被告河北和谐内燃机配件制造有限公司法定代表人薛爱学、被告李占勇的委托代理人张军芳到庭参加诉讼。被告河北森雅建筑工程有限公司经传票传唤未到庭，本案现已缺席审理终结。原告马崔平诉称，2013年8月20日原告与第三被告李占勇订立了《建筑工程承包合同》，合同内容约定第三被告将承包到第一被告（发包方），第二被告（中标方）平山和谐家园小区1#、3#楼建筑工程中主体和抹灰工程以清包工的形式，由原告出人工劳务和机械设备，完成主体施工和抹灰（原材料由第三被告提供）。合同主要内容为：施工每平方米300元劳务费，合同面积以图纸为准11598.46平方米，计款为3479538元，已付2319373元，尚欠工程劳务费1160165元。依据合同的约定，原告已履行完合同的施工内容，并多次口头打电话，发函要求第三被告、第二被告、第一被告共同验收。三被告至今未验收。第三被告未依合同约定的付款时间支付劳务费，已给原告造成巨大经济损失。为此，原告请求一、依法判令三被告承担连带责任，原告支付劳务费（人员工资）1160165元；二、支付未付款的违约金69609元；三、支付误工费（人工）355400元；四、支付机械租赁费192196元；五、支付贷款利息161000元；六、要求被告河北和谐内燃机配件制造有限公司返还扣押的建筑设备；七、诉讼费用及其他费用由被告承担。被告河北森雅建筑工程有限公司未到庭，未答辩。被告河北和谐内燃机配件有限公司辩称，原告没有完成工程，我们没有扣押原告的物品，是清理场地的时候，将原告的建筑设备挪了地方了，现在我们厂区南边一个空旷的场地上放着。被告李占勇辩称，一、2013年5月份，原告与被告协商一致，由原告承建“和谐家园”小区1#、3#楼工程（清包工），双方于2013年5月20日签订《建筑工程分包合同》。合同约定：工期7个月，2013年5月1日始至2013年11月31日止，工程价款每平米300元，主体工程完工后付60%工程款。原告在施工过程中由于雇佣人员少，无法满足工地工程需要，工程进度极为缓慢。按合同约定的计划进度应在2013年6月7日完工，但是原告实际完成工程时间是2013年11月4日，延误工期87天。之后，原告与其合伙人发生纠纷引起斗殴，所雇佣工人离开工地。原告组织不起工人，终止了合同履行离开施工工地。被告被迫无奈只好另找建筑队施工，从而给被告造成极大经济损失。二、原告支取的工程费已经超出其完成的工程量。原告只干了主体工程和两个地下室和一层的抹灰工程，根据合同约定原告完成的主体工程占总工程量60%，价款为：300元×11327平米×60%=2038800元；两个地下室及一层抹灰墙工程价款为;12元×2410.19元=28922.28元，合计2067722.2元。原告已支取2619382元；在施工过程中由于原告不按规定施工建设单位对其罚款25500元。原告已经超支工程款551659.8元。综上，被告不但不欠原告工程款，而且原告还超支了工程款。原告未完成工程撤离工地，其违约行为给答辩人造成极大经济损失，请求法院驳回原告诉求。经审理查明，2013年4月9日，被告河北和谐内燃机配件制造有限公司（甲方）与被告河北森雅建筑工程有限公司（乙方）签订《建设工程总承包合同》，约定：甲方将平山县东回舍村东平山县和谐家园小区1#、3#、地下1层、地上6层砖混结构工程总承包给乙方承建，承包方式：工程施工总承包（包工包料），承包范围：施工图纸及附件规定范围内的全部工程。合同工期：2013年4月5日（以开工期为准），竣工日期：2013年11月20日，总工期229天。合同价款：按实际建筑面积，每平方米838元。工程进度款支付方式：（1）地上三层主体封顶，甲方5日内支付乙方工程总价款30%；（2）主体完工后，甲方在15日内支付到乙方工程总价款的60%；（3）工程竣工验收合格后三日内支付到乙方工程总价款的90%，一个月内经双方结算审计确认后，付至结算总价款的97%，余款3%为质保金。另外，合同还约定了甲、乙双方责任，违约责任及竣工验收等条款。同时双方又签订了建设工程施工总承包合同附件，被告李占勇作为乙方河北森雅建筑工程有限公司委托人签字。2013年5月20日，李占勇（甲方）与马崔平（乙方）签订了《建筑工程分包合同》。约定：一、甲方承包了平山县和谐家园小区（工程），根据工程进度需要现将该工程的图纸内所有工程全部分包给乙方。分包范围：大清包代所有机器设备及铁丝、米丝、钉。二、分包期限：7个月。即自2013年5月1日起至2013年11月31日止。三、分包工程及支付方式：（1）分包工程款：每平米300元；（2）分包工程款的支付：每栋每二层付一次工程款。主体完工后付造价的60%，装修分二次，竣工验收后一个月内双方结算后留1.5%的维修金，余款付给乙方。但无质量问题一年返清。此外，合同还约定了质量标准、违约责任等条款。合同签订后原告便组织人员并带机器、设备进场施工，在2013年11月份主体工程即将完工时，因原告和内部合伙人发生纠纷，并且发生了斗殴事件，后原告离开了施工现场，原告离开施工现场时完成了主体工程及两个地下室和第一层的抹墙工程，之后原告未再进行施工，后剩余工程（水、电、暖、防水工程、楼梯、门窗安装、外墙粉刷）均由被告李占勇另找施工队完成。原告离开现场时，自带的机器设备施工工具遗留在施工现场，后来被告河北和谐内燃机配件制造有限公司清理现场时将原告的机器设备施工工具另找地方存放，但双方对机器设备施工工具数量没有清点。另查明，原、被告施工图纸中标注的面积为11326.9㎡，实际施工面积为11598.46平方米，被告李占勇直接支付原告马崔平的工程款为2319382元（包括彭某从被告李占勇处领取的抹灰款254550元）。上述事实有原、被告各方的庭审陈述，原告提交的建设工程施工总承包合同，和谐家园1#、3#施工说明、和谐家园1#、3#楼建筑面积说明、租赁合同、询问笔录、付款明细、抹灰施工、竣工照片、停工欠款明细、招标条件，被告李占勇提交的分包合同。水、电、暖、抹灰、防水工程、焊接楼梯、门窗安装、外墙粉刷等合同、罚款单、工程进度表及证人杜某、左某、彭某、刘某、王某出庭证言等在卷佐证。本院认为，被告河北和谐内燃机配件制造有限公司与被告河北森雅建筑工程有限公司建设工程施工总承包合同，系双方自愿行为，且不违背法律、行政法规的强制性规定，属有效合同。合同签订后，被告李占勇代表森雅公司将该工程的劳务分包给原告，本案争议的焦点是原告分包的工程是否包括水、电、暖、防水、门窗等装修工程。关于原告所称的实际建筑面积为11598.46㎡，并提供了建设工程造价员张龙龙的《和谐家园1#、3#建筑面积工程量计算说明》，被告李占勇虽然对此提出异议，但在原告申请进行工程鉴定后又不同意鉴定，故对原告的主张予以支持。根据双方签订的分包工程合同第一条约定，甲方（李占勇）承包了平山县和谐家园工程，根据工程建设需要，现将该工程的图纸内所有的工程全部分包给乙方（马崔平）。第三条约定工程款及支付方式（2）主体完工付造价的60%，装修分二次，竣工验收后一个月内双方结算后留1.5%的维修金，余款付给乙方，但无质量问题一年返清。被告李占勇庭审中提交的马崔平签字的和谐家园1#、3#进度报表，表明（2013年）7月6日主体完工后为装修、门窗、安装、水、电、暖调试、油漆粉刷至该工程验收。以上证据能够相互印证，证明原告马崔平分包的是图纸内的全部工程，包括水、电、暖、防水、门窗、油漆等装修工程，非原告所称的是主体和内墙抹灰工程。据此，根据双方合同约定的付款方式，主体完工付造价的60%。该工程实际施工面积为11598.46㎡，造价为（11598.46㎡×300元）=3479538元，主体完工后应付原告工程款为3479538元×60%=2087722.8元。两个地下室及一层抹灰墙工程款为（12元×2410.19）28922.28元。另彭某支取抹灰款254550元，以上三项共计2371195.1元，现原告认可已实际收到工程款2319373元，尚欠51822.1元。原告离开施工现场后，双方并未作结算，故可依双方合同约定向原告支付工程款。至于被告李占勇辩称的罚款25500元、马崔平借支被告河北和谐内燃机配件制造有限公司30万元，庭审中，双方均不认可，属单方证据，本院不予采信。关于原告所诉的违约金（即利息），应以实际欠付工程款数额自2013年11月4日起计付。关于原告所诉的误工费、机械租赁费损失，原告虽提交了自己所做的各项损失的计算方法，被告均提出异议，且原告没有相关证据证实延误工程至设备闲置系被告违约所致，故本院不予支持。关于原告所诉的贷款利息损失，首先被告对原告民间借贷的真实性提出异议，其次从原、被告双方合同约定的权利义务，关于原告所雇佣工人的工资，在被告付款之前应由原告承担，其资金来源与被告没有关系，故原告该项主张，本院亦不予支持。关于原告所诉的返还建筑设备，原告没有提交证据证明原告的建筑设备被被告河北和谐内燃机配件制造有限公司扣押，被告河北和谐内燃机配件制造有限公司称并未扣押原告设备，只在清理场地时因联系不到原告，另找地方存放。庭审中，被告河北和谐内燃机配件制造有限公司表示，原告可以随时取走其建筑设备。故原告可自行取走其遗留在工地的建筑设备。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，被告李占勇支付原告马崔平工程款劳务费51822.1元及利息（利息自2013年11月4日起按中国人民银行同期贷款利率计付至实际给付之日止）；被告河北森雅建筑工程有限公司对上述欠款承担连带赔偿责任。二、驳回原告马崔平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费23803元，原告负担20000元，被告李占勇负担3803元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。审判长 刘 洁审判员 封文保陪审员 武彦群二〇一六年八月十八日书记员 李 兴