广东省汕尾市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）粤15刑终130号原公诉机关广东省陆丰市人民检察院。上诉人（原审被告人）刘建湘，男，1982年10月28日出生于湖南省武冈市，汉族，高中文化，职业：打工，户籍地址：湖南省武冈市，暂住广东省惠东县。2014年11月因犯非法持有枪支罪被广东省惠东县人民法院判处拘役5个月。因本案于2016年1月16日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月2日被逮捕。现羁押于陆丰市看守所。辩护人李俊伟，广东洋洲律师事务所律师。原审被告人周伟芳，男，1976年8月20日出生于广东省惠东县，汉族，小学文化，职业：打工，户籍地址：广东省惠东县。因本案于2016年1月16日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月2日被逮捕。现羁押于陆丰市看守所。陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人刘建湘、周伟芳犯非法买卖枪支罪一案，于2016年6月3日作出（2016）粤1581刑初168号刑事判决。宣判后，原审被告人刘建湘不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原审认定，2016年1月12日、15日，被告人周伟芳2次将2支仿“六四”式手枪及子弹卖给被告人刘建湘。同月16日凌晨0时30分许，被告人刘建湘、周伟芳等人被公安民警抓获，现场缴获仿“六四”式手枪2支及子弹4发。经检验，缴获的该2支仿“六四”式手枪是自制仿“六四”式手枪，均具备枪支性能。原审认定上述事实的证据有：立案决定书、受案登记表、现场勘验笔录、抓获经过、证人证言、鉴定意见、同案人及被告人的供述等。原审据此认为，被告人刘建湘、周伟芳违反国家对枪支的管理规定，擅自进行买卖枪支，其行为均已构成非法买卖枪支罪，应予惩处。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，判决：1、被告人刘建湘犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑四年六个月；2、被告人周伟芳犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑四年。上诉人刘建湘上诉提出其是帮助蔡某联系周伟芳购买枪支，并无从中获利，在本案中属于从犯，一审判决量刑过重，请求依法予以改判。其辩护人提出：1.上诉人作为居间联系人在非法买卖枪支的过程中实施了帮助行为，属于从犯，原审将其列为主犯地位看待认定错误；2.上诉人归案后认罪态度好，依法可以酌情予以从轻处罚。经审理查明：2016年1月12日、15日，原审被告人周伟芳2次将2支仿“六四”式手枪及子弹卖给上诉人刘建湘。同月16日凌晨0时30分许，陆丰市公安民警在陆丰市甲西镇天湖村蔡某住处抓获上诉人刘建湘、周伟芳等人，现场缴获仿“六四”式手枪2支及子弹4发。经广东省汕尾市公安司法鉴定中心痕迹检验，缴获的该2支仿“六四”式手枪均以火药为动力，可发射制式“六四”式手枪弹，是自制仿“六四”式手枪，均具备枪支性能。认定上述事实的证据有：（一）书证、物证1、陆丰市公安局甲西派出所出具的陆公甲西受案字【2016】016号受案登记表、陆丰市公安局出具的陆公立字【2016】095号立案决定书证实：陆丰市公安局决定对蔡某等人非法买卖枪支弹药案立案侦查。2、陆丰市公安局甲西派出所出具的抓获经过证实：2016年1月16日凌晨0时30分，陆丰市公安局甲西派出所民警在陆丰市甲西镇天湖村蔡某住处抓获上诉人刘建湘、原审被告人周伟芳。3、陆丰市公安局甲西派出所出具的现场检测报告书证实：上诉人刘建湘、原审被告人周伟芳的尿液检测样本经现场甲基安非他明试剂检测，结果呈阳性。4、陆丰市公安局出具的陆公（甲西）毒瘾认字【2016】第007号、008号吸毒成瘾严重认定书证实：该局甲西派出所认定上诉人刘建湘、原审被告人周伟芳吸毒成瘾严重。5、广东省惠东县人民法院出具的（2014）惠东法刑一初字第479号刑事判决书证实：上诉人刘建湘因犯非法持有枪支罪于2014年11月17日被该县人民法院判处拘役五个月。6、武冈市公安局湾头桥派出所出具的户籍证明、证明证实：上诉人刘建湘的出生日期为1982年10月28日等基本情况。经查，上诉人刘建湘曾在2014年8月27日因吸食毒品被广东省惠州市公安局惠城区分局抓获。7、惠东县公安局大岭派出所出具的户籍证明、证明证实：原审被告人周伟芳的出生日期为1976年8月20日等基本情况。经查，原审被告人周伟芳于2013年11月11日因吸食毒品被该县公安局行政拘留十日；于2013年12月5日因吸食毒品被行政拘留十五日并强制隔离戒毒两年。（二）证人证言证人蔡某证言证实：一个星期前，“木船”因与他人有债务纠纷，被林庆专（东海镇人）绑走并被殴打，我与“木船”是朋友，我就出面从林庆专那将“木船”担保出来，并承诺两三天后让那个“木船”将钱还给他们，但“木船”出来后一直找不到人，林庆专就要找我麻烦。我一直不敢回家。直到昨天下午4时30分许，我朋友温世伟说林庆专在他碣石家里，让我过去与林庆专将事情说清楚，我就跟他说好。挂了电话我就打电话给刘建湘，将事情告诉他，问他有没有空回来帮忙一下，他说好，我就自己先开车去碣石温世伟家，但温世伟没在家，我打电话给他，他也没接，过了一会他发信息过来说林庆专已经走了，让我先回家。我就开车到南塘准备吃饭，我打电话给刘建湘问他要到没，用不用等他吃饭。他说没那么快，让我先吃，并约好在南塘金源餐厅附近见面。到了昨晚8时许，刘建湘就打电话给我说，看到我的车了，我就出去找刘建湘，出去时我看到我的车旁边停有两辆白色汽车，前面一辆是刘建湘的白色丰田威驰汽车，后面一辆我没留意看什么汽车，我走过去跟刘建湘说林庆专那边暂时没什么事了，刘建湘说那先找个地方喝茶聊聊，我就跟他说去我天湖村的老家坐，让他跟我开，我坐上我自己的汽车时，刘兴明从刘建湘汽车下来坐到我车上，我就开车在前面，他们两辆车就跟在后面来到我天湖村的家中，来到天湖村我看到他们一共来了六个人，我就带他们六个人到家里右手边我的卧室坐，进到卧室我将我身上的手枪拿出来擦了一下，然后放在床上，刘建湘拿另一把手枪在把玩，把玩的过程中有二颗子弹掉地上，他把子弹捡起来后放在书桌上，把枪放在床上。我就在卧室吸了几口冰毒，后来另一辆白色车的司机也过来吸了几口。9时许，我姐蔡美秀来到我家看我父母，看到我跟我朋友在家坐，她就问我用不用喝水，我跟她说我们在谈点事，让她先走，她走到家门口时，她说外面怎么有那么多警车。他们六个人就跑出去，我慢慢走出来，看到客厅有警察，我就被控制，过了一会他们六个人在客厅左手边的房间被警察押出来，后来警察在客厅左手边的房间窗外及窗台处查获两把枪及房间里查获有冰毒和冰毒水，我们七个人就被带来公安机关。我身上携带的枪是约三天前的晚上我叫刘建湘拿到东海镇来借我的，同时弹匣里面有四颗子弹。该枪支我没有使用过。六个人中我只认识刘建湘和刘兴明。我向刘建湘借了枪后在家放了两天，昨天因要去与林庆专见面我带在身上。（三）上诉人、同案人供述1、上诉人刘建湘供述：2016年1月10日，具体时间我记不清楚了，朋友“辉哥”打电话联系我说，他跟人打架了，得罪了黑社会，要我给他买把枪。之后我就联系了朋友周伟芳，1月12日下午，我到惠东大岭的一个出租房向周伟芳拿了一把仿六四手枪，价格是八千元。之后我就打电话给“辉哥”，他说叫我拿到东海镇给他，我就打了一部的士车直接到了陆丰市东海镇的一个偏僻的出租房里，把枪拿给“辉哥”，“辉哥”看了枪后说很好，还要几把，我说没那么多，我就把枪留给他，也没有收他的钱。1月15日下午，“辉哥”又打电话给我，称他东海的“老尾”找他麻烦，要我带几个人过来帮忙，并带多一把枪给他。我接到电话后，我就联系了朋友杨淼森、刘兴明、马丁和我一起来到陆丰市。同时联系周伟芳，叫他把枪带到陆丰服务区。1月15日下午约6时许，我和周伟芳在陆丰服务区见面，我上了周伟芳的车，周伟芳在副驾驶位置上把枪拿到坐在后排座给我。然后我和周伟芳打电话给“辉哥”问他到哪里找他。他说他在南塘，叫我到南塘找他。然后我和周伟芳就分别开一部车来到了南塘，找到了“辉哥”。我跟“辉哥”说枪拿来了，然后他就拿了八千元给我，剩下的八千元到他家拿。这样我们就跟着他的车来到了“辉哥”家里，我把另外一支枪拿给他，“辉哥”看了枪后，说成色和之前的枪不一样，我就在旁边看，和他对比一下之前的枪。之后他又拿了八千元给我，我总共收到了16000元后把钱拿到我车上，就回到了“辉哥”家里，吸食了几口冰毒后，我们就被警察控制了。因为周伟芳在“辉哥”家里，我不方便把钱交给他，因为不想让“辉哥”知道枪的老板是周伟芳，周伟芳也不希望“辉哥”知道他是枪的老板。我车上其他的钱是我打游戏赌博赢的钱，是我昨天从银行取出来的，我准备寄回老家过年的。我们被抓的时候，现场的子弹是“辉哥”的，他曾经和我说过他家有几颗子弹。2、原审被告人周伟芳供述：2016年1月16日凌晨派出所民警在现场查获的两支手枪都是我通过刘建湘卖给蔡老板的。在20天前（具体那天我记不清），刘建湘打电话给我，说他老板被人欺负，想要买一把手枪防身，问我有没有办法搞得到，我当时确实没有这方面的信息，就答应帮他问问看，当天我问惠东县蕉田镇的朋友李建伟，他说他能弄到手枪，2016年1月12日18时左右，李建伟带着手枪从蕉田镇来到大岭镇找我，说枪到了，我就打电话给刘建湘叫他来惠东县大岭镇拿。2016年1月14日，刘建湘又打电话给我，说还要买两支手枪他老板急用，我就再找李建伟，但李建伟那里只有一支，我打电话叫刘建湘来拿，刘建湘说要给我送过来，顺便把上次没给的钱都结了，我就以800元雇请徐防华的车到陆丰来，到刘建湘说的蔡老板家，我把枪交给了刘建湘，但刘建湘还没有把钱给我就被民警抓了。我卖给蔡老板的两支枪中每支带二发子弹，公安机关现场在查获11发子弹，其余的子弹我不知道哪里来的。我和刘建湘先谈好每把枪八千元共一万六千元，都没有拿到钱。我的仿“六四”式手枪每把配了两发子弹。两把枪都是从惠东县蕉田镇的李建伟那里每把六千元（未付款）的价格购买。准备一共赚四千元，但钱没有拿到就被抓获了。我不认识蔡某（即蔡老板），刘建湘没有跟李建伟见面，应该不认识。李建伟是我的朋友，只有我认识。原审被告人周伟芳经对公安机关编排的12张不同男性照片进行辨认，指认该照片组中的11号（蔡某）就是天湖村中搜出毒品和手枪的屋主，也就是刘建湘口中所称呼的“老板”；另一组12张不同男性照片的9号就是李建伟，就是他把两把手仿六四式手枪卖给周伟芳的。（四）鉴定意见广东省汕尾市公安司法鉴定中心出具的（汕）公（司）鉴（痕）字【2016】10号痕迹检验报告证实：送检的两支枪形物品形似“六四”式手枪，具备枪管、击针、扳机等枪支机件；该两支枪形物品全长12.7cm，枪管长7cm，口径0.77cm；经实验，该两支枪形物品均以火药为动力，可发射制式“六四”式手枪弹。送检的两支枪形物品均是自制仿“六四”式手枪，均具备枪支性能。（五）现场勘验、检查笔录陆丰市公安局甲西派出所出具的现场勘验笔录、现场图2份、现场照片8张、扣押清单三份证实：现场位于陆丰市甲西镇天湖村蔡某住处，在该房子的左上围墙上杂草处查获一支仿“六四”式手枪及四发子弹，现场正大门的左上边一间房间里的右边查获一桶疑似液体（用蓝色塑料桶盛装，毛重35.3斤）及疑似毒品一袋（白色晶体，毛重15.5斤）和疑似毒品（白色晶体，毛重3.4斤），房门的左边窗户沿边上查获一支仿“六四”式手枪及子弹五发，右边房间一书桌上查获二发子弹，左下边接正大门处一间房间内查获一个过滤瓶（用纸皮箱包装）。侦查人员同时制作了现场示意图及现场平面图并对现场进行了拍照取证，依法扣押刘建湘的银色诺基亚手机一部、SIM卡一张（号码：136××××3919）及人民币三万元；依法扣押周伟芳黑色诺基亚手机一部、青色外壳三星手机一部及SIM卡两张（号码：138××××9251；1576660993）；依法扣押蔡某枪状物一把及子弹四发。以上证据均经一审庭审质证、认证，事实清楚，证据充分，足资认定。本院认为，上诉人刘建湘、原审被告人周伟芳无视国家法律，违反国家对枪支的严格管理规定，非法买卖枪支，其行为均已构成非法买卖枪支罪，依法应予惩处。关于上诉理由，经查：上诉人非法买卖枪支的犯罪事实，有上诉人及同案人供述、证人证言证实，缴获的枪支及鉴定意见等证据在案佐证，事实清楚，证据充分；原审鉴于上诉人刘建湘系有前科涉枪犯罪分子，依法酌情从重处罚并无不当；因此，上诉人及辩护人所提上诉理由依据不足。不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陈世礼审判员  骆金声审判员  李 平二〇一六年八月十五日书记员  郭晓珊