湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘01民终2780号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段161号新时代广场1、2、3楼。负责人程孝忠，该公司总经理。委托代理人王锦文，湖南普特律师事务所律师。被上诉人（原审原告）胡能武。委托代理人刘少成，湖南开阳律师事务所律师。被告段建宏。上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称保险公司）与被上诉人胡能武、段建宏机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院（2015）开民一初字第04467号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理，上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司与被上诉人胡能武、段建宏及其代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人保险公司上诉请求：一、请求撤销（2015）开民一初字第04467号民事判决，并依法改判或发回重审；二、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由如下：湖南鉴真司法鉴定中心司法鉴定委托程序不符合法律规定，根据《民诉法》的相关规定，当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定，当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定机构，协商不成的，由人民法院指定。胡能武虽向一审法院提供了湖南鉴真司法鉴定中心的司法鉴定意见书，但该鉴定意见并非当事人协商确定，亦非人民法院指定，委托程序不合法，不应当成为本案认定事实的依据。对于鉴定结论明显依据不足的，当事人有权申请重新鉴定，人民法院应予以准许。根据相关规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，存在鉴定结论明显依据不足的，人民法院应予以准许。对于委托程序符合法律规定的鉴定，当事人有足够理由认为鉴定结论明显依据不足的，可提出重新鉴定的申请且应当予以准许。本案的鉴定并未通过当事人协商和人民法院指定的程序。根据病历资料，胡能武由于腹部外伤导致小肠穿孔，根据相关规定的评定标准应当为九级伤残，而鉴定结论为八级伤残明显不合理。上诉人在法律规定的期限内向一审法院提起重新鉴定的申请，一审法院对该申请未置可否，且在判决书中亦未提及，因此我方认为一审法院对上诉人的这一请求并未进行实质性审查，鉴真司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书并不能作为本案的定案依据。本次事故中上诉人负主要责任，多个伤者应涉及交强险分摊，一审法院判决我公司将交强险满额赔付给一个伤者明显不妥。因此一审法院认定事实不清，导致判决错误，请求二审法院予以改判。被上诉人胡能武辩称：本案事实清楚，证据确凿，请求二审法院驳回上诉维持原判。事实与理由如下：根据相关法规，委托鉴定没有规定必须所有当事人协商确定鉴定机构。民诉法的规定是针对诉讼过程中当事人提出的鉴定，由双方当事人协商。而保险公司关于鉴定委托的上诉意见属于偷换概念。本案中鉴定机构是由交警部门委托，程序合法，且该鉴定中心具有合法鉴定资质。保险公司申请重新鉴定的理由不充分，所以一审法院没有予以准许。胡能武不仅是小肠穿孔做了粘连手术，还做了小肠切除。胡能武的受伤情况已经严重影响其肠道功能，该鉴定机构鉴定胡能武是八级伤残没有异议。关于交强险分摊问题，因为其他伤者伤情并不严重，不存在后续治疗费问题，医疗费已经由段建宏全部承担，因此不存在交强险分摊问题。被上诉人段建宏表示同意胡能武的答辩意见。胡能武向一审法院诉称，2015年5月8日16时00分，段建宏驾驶湘A×××××号小型轿车在望城区银星小区由东往西进入银杉路右转弯行驶时，恰遇胡能武新驾驶湘H×××××普通二轮摩托车搭乘案外人陈历满、胡能辉沿望城区银杉路由南向北行驶至此，发生两车相撞，造成胡能武、陈历满、胡能辉受伤，车辆受损的交通事故。望城区公安局交通警察大队出具道理交通事故认定书，认定段建宏承担此次事故主要责任，胡能武承担此次事故的次要责任，陈历满、胡能辉无责任。胡能武受伤当天即被送至中南大学湘雅三医院住院治疗13天（2015年5月8日至5月11日急诊留观4天，2015年5月11日至2015年5月20日住院9天），出院诊断：腹部外伤；小肠穿孔。已行小肠穿孔修补及小肠切除、肠吻合、肠粘连松解术。出院医嘱：注意休息，加强营养；出院后建议转当地医院进一步治疗；出院后10天左右视伤口情况予以拆线；不适随诊等。××医院住院治疗22天（2015年5月20日-2015年6月11日）出院诊断：切口感染；肠粘连；小肠穿孔修补后；腹部外伤。出院医嘱：注意休息，避免劳累，加强营养；不适随诊等。又在新化县荣华卫生院住院治疗2天（2015年7月12日-2015年7月13日）出院诊断：××。出院医嘱：不适随诊。××医院住院治疗4天（2015.7.13-2015.7.17），出院诊断：粘连性肠梗阻；小肠穿孔修补术后。出院医嘱：注意休息，加强营养；不适随诊。××医院住院治疗4天（2015年7月18日-2015年22日）出院诊断：粘连性肠梗阻；小肠穿孔修补术后。出院医嘱：注意休息，加强营养；不适随诊等。在新化县荣华县卫生院第二次住院治疗4天（2015年8月1日-2015年8月4日）出院诊断：粘连性肠梗阻。出院医嘱：全休2月；不适随诊。胡能武伤情稳定后，湖南省鉴真司法鉴定中心于2015年9月2日对胡能武的伤残作出司法鉴定意见书，认定被鉴定人胡能武因交通事故致腹部损伤构成八级伤残，误工期为120日，护理期60日，后续治疗费建议按实际发生计算。段建宏所驾湘A×××××号机动车在保险公司购买交强险和商业险，根据相关法律规定，保险公司应在交强险与商业险范围内直接向胡能武方承担赔偿责任。为维护自身的合法权益，故诉至法院，请求判令：一、段建宏赔偿胡能武因交通事故造成的损失275765.72元（医药费6385.91元、营养费15000元、后续治疗费按实际情况发生为准、住院伙食补助费4900元、护理费9000元、误工费36000元、交通费5000元、伤残赔偿金159420元、被扶养人生活费54601.25元、精神损害抚慰金20000元、伤残鉴定费1900元、财产损失2000元）；二、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在交强险与商业险范围内承担赔偿责任；三、本案诉讼费用由中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司和段建宏共同承担。一审法院查明：2015年5月8日16时00分，段建宏驾驶湘A×××××号小型轿车在望城区银星小区由东往西行驶进入银杉路右转弯，胡能武驾驶湘H×××××普通二轮摩托车搭乘案外人陈历满、胡能辉沿望城区银杉路由南往北行驶。因双方驾车均未注意交通安全，致使两车在上述路段相撞，造成胡能武、陈历满、胡能辉受伤，两车受损的交通事故。望城区公安局交通警察大队出具望公交认字（2015）第090274号道路交通事故认定书（简易程序），认定胡能武对此次事故负次要责任，段建宏对此次事故负主要责任，案外人陈历满、胡能辉无责任。胡能武受伤后即被送往中南大学湘雅医院进行治疗，门诊花费16673.11元，住院花费31092.17元，胡能武在湘雅三医院共计住院13天（含急诊留观4天），于2015年5月20日出院。后胡能武转院至××医院住院治疗22天，于2015年6月11日出院，花费医药费4612.74元。2015年7月13日至2015年7月17日、2015年7月18日至2015年7月22日，胡能武在××医院住院治疗8天，花费医药费3528.55元。2015年7月12日至2015年7月13日、2015年8月1日至2015年8于4日，胡能武在新化县荣华卫生院住院治疗6天，花费医药费2505.56元。另胡能武于2015年5月20日、2015年6月5日、2015年7月20日在中南大学湘雅医院门诊治疗，花费91.1元。胡能武于2015年7月18日在××医院门诊治疗，花费260.7元。胡能武共计住院治疗49天，花费医药费58763.93元（16673.11元+31092.17元+4612.74元+3528.55元+2505.56元+91.1元+260.7元），其中段建宏垫付52378.02元（16673.11元+31092.17元+4612.74元），胡能武自付6385.91元（3528.55元+2505.56元+91.1元+260.7元）。2015年9月2日，湖南省鉴真司法鉴定中心出具湘鉴司法鉴定中心（2015）法临鉴字第349号法医临床鉴定意见书，认定胡能武因交通事故致腹部损伤构成八级伤残，误工期为120日，护理期为60日，后续治疗费建议按实际发生计算。鉴定费用为1900元。段建宏与保险公司约定非医保用药核减15%。另查，肇事车辆湘A×××××号小型轿车在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和保险金额为500000的第三者责任保险（购买不计免赔），该车交通事故发生在保险公司保险期限内。胡能武母亲张云香生于1957年3月18日，无劳动能力也无生活来源，育有三个子女，分别为胡能武、胡能文、胡能云，均已成年。胡能武儿子胡志升生于2009年6月14日，胡能武女儿胡巧生于2011年3月20日。胡能武自2014年4月30日起至2015年4月29日租住在长沙市望城区月亮岛桑梓社区金峰园小区。胡能武提供重庆海博建设有限公司龙湖湘风原著项目部出具的证明及该公司注册信息，拟证实胡能武工作及工资情况。胡能武另提供胡能文出具的护理证明及其身份证明，拟证明胡能武住院期间及出院后一直是由胡能文进行护理。一审法院认为：一、赔偿责任的承担。望城区公安局交通警察大队出具的道理交通事故认定书程序合法、内容真实、责任划分明确，可以作为认定段建宏负事故主要责任，胡能武负事故次要责任的依据。一审法院认定段建宏承担70%的责任，胡能武承担30%的责任。现肇事车辆在保险公司处投保了交强险和商业险，故保险公司在保险范围内承担赔付责任。二、关于胡能武的各项损失，一审法院经审核确定如下：1、医疗费58763.93元，其中段建宏垫付52378.02元（16673.11元+31092.17元+4612.74元），胡能武未在诉求中对该费用进行主张，胡能武自付6385.91元（3528.55元+2505.56元+91.1元+260.7元）。该费用有病历及医药费票据为证，一审法院予以认可。2、住院伙食补助费2940元。胡能武诉请4900元，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”。胡能武住院49天，住院伙食补助费为60元×49天＝2940元，对胡能武超过部分的诉求，一审法院不予支持。3、后续治疗费，胡能武在实际产生后续治疗费后，另行主张权利。4、营养费3000元。胡能武诉请15000元，根据胡能武住院及伤残情况，一审法院酌情认定为3000元，对胡能武超过部分的诉求，一审法院不予支持。5、交通费2000元。胡能武诉请5000元，根据胡能武住院的天数，一审法院酌情认定为2000元，对胡能武超过部分的诉求，一审法院不予支持。6、护理费6661元。胡能武诉请护理费9000元，胡能武提交的胡能文出具的护理证明，因胡能文系胡能武亲属，不能有效证明系其对胡能武进行的护理费用。一审法院参照2015年城镇非私营单位从业人员中居民服务业的收入标准，并结合鉴定意见中的护理期为60天对护理费进行计算，为40520元÷365天×60天＝6661元，对胡能武超过部分的诉求，一审法院不予支持。7、残疾赔偿金159420元。胡能武诉求为159420元，胡能武提供的长沙市望城区月亮岛街道桑梓社区居民委员会及新化县荣华乡乐团村民委员会出具的证明，客观真实，一审法院予以认可。故一审法院按照受诉法院所在地城镇居民年均可支配收入计算，2015年湖南省城镇居民年均可支配收入为26570元。一审法院结合胡能武的八级伤残和年龄进行计算，为26570元×20年×30%＝159420元，对胡能武的该项诉讼请求，一审法院予以支持。8、精神损害抚慰金15000元。胡能武诉求为20000，根据胡能武的伤残程度，一审法院酌情认定为15000元，对胡能武超过部分的诉求，一审法院不予支持。9、被扶养人生活费53247元。胡能武诉求为54601.25元，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均消费性支出标准计算，被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁。被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”胡能武母亲系农业家庭户口，故胡能武母亲的被扶养人生活费为9025元×20年×30%÷3=18050元，胡能武儿子的被扶养人生活费为9025元×（18-6）×30%÷2=16245元，胡能武女儿的被扶养人生活费为9025元×（18-4）×30%÷2=18952元，以上共计53247元，对胡能武超过部分的诉求，一审法院不予支持。10、误工费10836元。胡能武诉请36000元，胡能武向一审法院提交重庆海博建设有限公司龙湖湘风原著项目部出具的证明，拟证实胡能武自2014年5月20日至2014年11月30日在该项目部上班，月工资9000元，但未提供银行流水或工资发放凭据，故一审法院参照2015年城镇私营单位建筑业的收入标准进行计算，结合司法鉴定意见书中胡能武误工时间为120天进行计算为：32961元÷365天×120天＝10836元，对胡能武超过部分的诉求，一审法院不予支持。11、财产损失。因胡能武未相关财产损失的证据予以证实，一审法院不予支持。12、鉴定费1900元。胡能武鉴定费为1900元，有鉴定费发票予以证实，一审法院予以认可。综上所述，胡能武的损失共计313767.93元，其中第1、2、3、4项共计64703.93元，保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内承担10000元，剩余的损失中医保外用药为7314元[（58763.93-10000）×15%]由段建宏承担；第5、6、7、8、9、10、11项，共计247164元，由保险公司在交强险伤残费用赔偿限额内承担110000元；第12项鉴定费1900元，由段建宏承担。保险公司应在商业三者险范围内赔付胡能武各项赔偿款129187元[（313767.93元-120000元－7314元-1900元）×70%]。因段建宏现已支付胡能武52378.02元，其垫付的费用已超过其承担本案责任的数额，其超额垫付43164.02元（52378.02元－7314元-1900元），应在保险公司理赔时扣除。故保险公司还需支付胡能武206022.98元（110000元+10000元+129187元-43164.02元）。关于段建宏超额垫付的费用43164.02元，段建宏另行向保险公司主张权利。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在本判决生效之日起3日内赔偿胡能武各项损失共计206022.98元；二、驳回胡能武的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1679元，由段建宏承担。在二审诉讼过程中，上诉人保险公司依法提交如下证据：保险公司调查胡能辉的治疗费为3897.3元，陈历满4794.6元，拟证明除了本次事故除了胡能武受伤之外，还有胡能辉及陈历满受伤,在交强险责任限额内应当按比例预留。被上诉人胡能武质证称：对证据的三性均有异议，这是估损金额，实际上陈历满使用费用1207.6元，胡能辉526.6元。而且该费用已经由段建宏自行承担，且本案中不涉及陈历满及胡能辉的利益，保险公司不能在交强险责任限额内按比例予以抵扣。被上诉人段建宏质证称：陈历满及胡能辉的医药费是我垫付的，我去保险公司保的时候，保险公司跟我说去医院打个清单然后报销。本院对保险公司提交的新证据认证如下：对该证据的真实性、合法性予以认可，但是该证据因为是保险公司估损的费用，并不是实际产生，故本院对该份证据不予采信。本院二审审理查明，被上诉人段建宏自认其已自愿支付陈历满及胡能辉在本次交通事故中产生的全部医药费。本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”，本案中，被上诉人胡能武提交了湖南省鉴真司法鉴定中心出具湘鉴司法鉴定中心（2015）法临鉴字第349号法医临床鉴定意见书，认定胡能武因交通事故致腹部损伤构成八级伤残，误工期为120日，护理期为60日，后续治疗费建议按实际发生计算，鉴定费用为1900元。该鉴定机构及鉴定人员具有合法资质，该鉴定意见的鉴定材料、程序、方法、结果均合法，且该份司法鉴定意见在一审庭审中经过了双方当事人的质证，保险公司对该鉴定意见不予认可，但未能提交相应的证据佐证，故一审法院对保险公司要求重新鉴定的请求不予支持并无不当，本院予以维持。上诉人保险公司称，胡能武由于腹部外伤导致小肠穿孔，根据相关规定的评定标准应当为九级伤残，但根据病历资料及相关证据，胡能武不仅施行了小肠穿孔修补术，同时施行了小肠切除、肠吻合、肠粘连松懈术，符合《道路交通事故受伤人员伤残评定GB18667-2002》第4.8.6a条之规定，胡能武腹部损失构成八级伤残，故对于保险公司要求依法予以改判的上诉请求，本院依法不予支持；被上诉人段建宏自认其已自愿支付陈历满及胡能辉在本次交通事故中产生的全部医药费，系当事人对自身权利的合法处分，本院予以确认。故对上诉人要求在交强险中预留份额的上诉请求，本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司的上诉请求均不能成立，据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1679元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  张文欢代理审判员  常晓华代理审判员  戴 睿二〇一六年八月二十六日书 记 员  张弘治附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。