江苏省南通市崇川区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0602民初3181号原告：南京银行股份有限公司南通分行，住所地南通市崇川区工农路33号。负责人：王慧力，行长。委托诉讼代理人：徐海兵，江苏高仁律师事务所律师。委托诉讼代理人：张明华，江苏高仁律师事务所实习律师。被告：南通馨尔雅纺织品有限公司，住所地南通市通州区开发区界北村二十一组。法定代表人：何忠平，总经理。被告：江苏凯发国际贸易有限公司，住所地南通市通州区姜灶镇志浩工业园区A区A幢。法定代表人：何忠平，总经理。被告：何忠平。被告:丁德霞。原告南京银行股份有限公司南通分行（以下简称南京银行南通分行）与被告南通馨尔雅纺织品有限公司（以下简称馨尔雅公司）、江苏凯发国际贸易有限公司（以下简称凯发公司）、何忠平、丁德霞金融借款合同纠纷一案，本院于2016年6月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告南京银行南通分行的委托诉讼代理人徐海兵到庭参加诉讼，被告馨尔雅公司、凯发公司、何忠平、丁德霞经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告南京银行南通分行向本院提出诉讼请求：1.判令被告馨尔雅公司立即向原告偿还借款1000万元、支付利息、复利及罚息415899.44元（截止2016年6月8日）、支付自2016年6月9日起以年利率11.27625%至实际清偿之日止的逾期罚息及复利、赔偿律师费160000元及诉讼费；2.判令被告凯发公司、何忠平、丁德霞对被告馨尔雅公司的上述清偿责任承担连带责任；3.确认原告有权以凯发公司抵押给原告的位于南通市通州区川姜镇志浩工业园区x幢、x幢、x幢、x区x幢、x区x幢、x区x幢房屋（通州房权证川姜字第××、14××2B、14××3B、14××4B、14××5B、14××6B号）及相应的土地使用权（面积3481.28平方米，土地使用权证号通州国用（2014）第012022号）折价或以拍卖、变卖该抵押物的价款优先受偿；4、诉讼费用由四被告承担。事实和理由：2015年2月4日，原告南京银行南通分行与馨尔雅公司签订《最高债权额合同》一份，约定在2015年1月28日至2016年1月26日期间，馨尔雅公司得以办理贷款、承兑等业务的方式向原告借款，借款金额不超过最高额度1000万元。2015年2月4日，凯发公司与原告签订《最高额抵押合同》一份，约定由凯发公司为馨尔雅公司的全部债务，向原告以其自有房屋和土地使用权提供抵押担保。2015年2月6日，房屋所有权及土地使用权抵押登记手续办妥。2015年2月4日，凯发公司与何忠平、丁德霞还分别与原告签订《最高额保证合同》各一份，约定由凯发公司与何忠平、丁德霞为馨尔雅公司的全部债务，向原告承担连带保证责任。2015年8月10日，馨尔雅公司与原告签订上述最高债权额合同项下流动资金借款合同一份，约定原告向馨尔雅公司出借500万元。合同约定的借款期间至2016年2月10日止。合同约定的利率为年利率7.5175%。同日，原告向馨尔雅公司交付了全部借款本金500万元。2015年8月11日，馨尔雅公司与原告又签订上述最高债权额合同项下流动资金借款合同一份，约定原告向馨尔雅公司出借500万元。合同约定的借款期间至2016年2月11日止。合同约定的利率为年利率7.5175%。同日，原告向馨尔雅公司交付了全部借款本金500万元。馨尔雅公司在上述借款到期后未能按期还本付息，各担保人也未按约承担担保责任。《最高债权额合同》等合同均约定，如发生争议则由原告住所地人民法院管辖。被告馨尔雅公司、凯发公司、何忠平、丁德霞未应诉答辩。因被告馨尔雅公司、凯发公司、何忠平、丁德霞未应诉答辩，亦未提供反驳证据，故本院根据原告南京银行南通分行提供的最高债权额合同、最高额抵押合同、抵押财产清单、房屋权属证书、房屋他项权证、土地使用证及宗地图、土地他项权利证明书、最高额保证合同、流动资金借款合同、提款申请书及借款借据、欠款清单、委托代理合同、增值税发票、付款和收款凭证等证据，对本案的事实确认如下：2015年2月4日，甲方南京银行南通分行与乙方馨尔雅公司签订了一份编号为A04004041502030009的《最高债权额合同》。载明，本合同所称“最高债权额”是指一定期间内(即债权确定期间)将要连续发生的债权(包括但不限于因办理贷款、贷款承诺、承兑、贴现、商业承兑汇票保贴、证券回购、贸易融资、保理、信用证、保函、透支、拆借、担保等表内外业务而形成的债权)的最高额度，该额度是在一定期间内甲方对乙方的债权本金余额之和，包括未到期本金余额和已到期未清偿本金余额两部分。本合同所称“债权确定期间”即债权发生期间，该期间届满，最高额担保的债权确定。本合同项下最高债权额为1000万元。债权确定期间为2015年1月28日至2016年1月26日。在上述期间内，甲方对乙方的债权本金余额之和不超过最高债权额，乙方清偿已发生的债务后，对已经清偿的部分，乙方可以再次申请使用。在债权确定期间和最高债权额内，乙方根据资金缺口逐笔提出办理具体业务的申请，经甲方审核审批同意后方可使用，具体业务发生的起始日期需在债权确定期间之内，终止日期是否在该期间内以具体业务合同、协议或业务申请书为准。上述具体业务合同、协议、业务申请书等均为本合同有效组成部分。该合同的“最高额担保”部分载明，为确保乙方在债权确定期间内连续发生的债务的清偿，由凯发公司、何忠平、丁德霞提供最高额保证担保，并与甲方签订相应最高额保证合同。由凯发公司提供最高额抵押担保，并与甲方签订相应最高额抵押合同。在发生乙方违反本合同约定的义务等违约事件时，甲方有权要求乙方承担违约责任，并赔偿甲方因此而遭受的任何损失和产生的任何费用和开支(包括但不限于律师费、诉讼费、仲裁费、鉴定费、财产保全费、执行费、公证费、评估费、拍卖费等)。该合同的“法律适用及争议处理”部分载明，本合同在履行过程中发生争议，可以通过协商解决；协商不成，向甲方住所地人民法院起诉。该合同约定的其他事项中载明了乙方的送达地址，并载明该通讯及联系地址系银行和法院送达任何书面通知或各类法律文件的指定地址。2015年2月4日，抵押权人(甲方)南京银行南通分行与抵押人(乙方)凯发公司签订了一份编号为Ec2004041502030006的《最高额抵押合同》，载明，为确保甲方与馨尔雅公司(简称债务人)签订的《最高债权额合同》(合同编号为A04004042502030009)及上述合同项下具体业务合同、协议及申请书(简称主合同)的履行，乙方愿意为债务人提供最高额抵押担保。本合同项下被担保的主债权为自2015年1月28日起至2016年1月26日止(下称债权确定期间)在1000万元的最高债权本金余额内，甲方依据主合同为债务人办理具体授信业务(包括但不限于贷款、贷款承诺、承兑、贴现、商业承兑汇票保贴、证券回购、贸易融资、保理、信用证、保函、透支、拆借、担保等表内外业务)所形成的债权。在前述最高债权本金余额内，甲方依据主合同为债务人办理授信业务所形成的债权本金及利息(包括复利和罚息)、违约金、损害赔偿金以及甲方为实现债权而发生的有关费用(包括但不限于律师费、诉讼费、仲裁费、鉴定费、财产保全费、执行费、公证费、评估费、拍卖费等)。有关主债权的具体金额、期限、利率、用途等事项，由甲方与债务人在主合同中约定。乙方确认，除增加额度和延长期间外，甲方与债务人签订主合同、协议变更主合同、均视为已征得乙方事先同意，无须通知乙方，乙方担保责任不因此而减免。抵押存续期间依主合同约定变更利率的，亦视为已征得乙方事先同意，甲方无须通知乙方，乙方仍应承担担保责任。该合同的“法律适用及争议处理”部分载明，本合同在履行过程中发生争议，可以通过协商解决；协商不成，向甲方住所地人民法院起诉。该合同约定的其他事项中载明了乙方的送达地址，并载明该通讯及联系地址系银行和法院送达任何书面通知或各类法律文件的指定地址。合同所附凯发公司房地产抵押清单中载明的抵押物分别为坐落南通市通州区川姜镇志浩工业园区x幢、x幢、x幢、x区x幢、x区x幢、x区x幢，房产权证号分别为通州房权证川姜字第××、14××2B、14××3B、14××4B、14××5B、14××6B号的房屋，及坐落南通市通州区川姜镇志浩工业园区，地号为01-012-（100）-019，土地使用权证号为通州国用（2014）第012022号的土地使用权。2015年2月6日，上述房屋及土地使用权办理了抵押登记，其中登记的房屋他项权利人为南京银行南通分行，他项权利种类为最高额抵押权，债权数额为950万元；登记的土地他项权利人为南京银行南通分行，抵押贷款金额为50万元。2015年2月4日，债权人（甲方）南京银行南通分行与保证人（乙方）凯发公司签订了一份编号为Ec1004041502030023的《最高额保证合同》，载明，为确保甲方与馨尔雅公司（以下简称债务人）签订的《最高债权额合同》（合同编号为A0400404041502030009）及上述合同项下具体业务合同、协议及申请书（以下简称主合同）的履行，乙方愿意为债务人提供最高额连带责任保证担保。本合同项下被担保的主债权为自2015年1月28日起至2016年1月26日止（下称债权确定期间）在1000万元的最高债权本金余额内，甲方依据主合同为债务人办理具体授信业务（包括但不限于贷款、贷款承诺、承兑、贴现、商业承兑汇票保贴、证券回购、贸易融资、保理、信用证、保函、透支、拆借、担保等表内外业务）所形成的债权。在前述最高债权本金余额内，甲方依据主合同为债务人办理授信业务所形成的债权本金及利息（包括复利和罚息）、违约金、损害赔偿金以及甲方为实现债权而发生的有关费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、公证费、执行费、律师代理费、评估费、拍卖费）均由乙方提供最高额担保。乙方为上述主债权提供最高额保证担保，而不论次数和每次的金额，亦不论债务人单笔债务的履行期限届满日是否超过上述期间。乙方提供连带责任保证。如主合同项下单笔债务履行期限届满，债务人没有履行或没有全部履行其债务，甲方均有权直接要求乙方履行保证责任。乙方提供最高额保证担保的范围为主债权及利息（包括复利和罚息），违约金、损害赔偿金以及甲方为实现债权而发生的有关费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、公证费、执行费、律师代理费、评估费、拍卖费等）。乙方确认并自愿接受，当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论甲方对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于物权担保），甲方均有权直接要求乙方在其保证担保范围内承担保证责任。保证期间为主合同项下债务人每次使用授信额度而发生的债务履行期限届满之日起两年。若甲方与债务人就主合同项下各笔债务履行期限达成展期协议的，保证期间为展期协议重新约定的该笔债务履行期限届满之日起两年；若甲方根据法律、法规、规章等规定及主合同之约定提前实现债权或解除主合同的，则保证期间为主债务提前到期或主合同解除之日起两年。有关主债权的具体金额、期限利率、用途等事项，由甲方与债务人在主合同中约定。乙方确认，除增加授信额度和延长期间外，甲方与债务人签订主合同、协议变更主合同，均视为已征得乙方事先同意，无须通知乙方，乙方保证责任不因此而减免。甲方与债务人依主合同约定变更利率的，亦视为已征得乙方事先同意，甲方无须通知乙方，乙方仍应承担保证责任。该合同约定的其他事项中载明乙方已充分认识到利率风险，如主合同采用浮动利率，乙方自愿承担因利率浮动而增加的担保责任。此外还载明了乙方的送达地址，并载明该通讯及联系地址系银行和法院送达任何书面通知或各类法律文件的指定地址。2015年2月4日，债权人（甲方）南京银行南通分行与保证人（乙方）何忠平、丁德霞签订了一份编号为Ec1004041502030022的《最高额保证合同》，合同条款的内容与上述《最高额保证合同》类似。2015年8月10日，贷款人（甲方）南京银行南通分行与借款人（乙方）馨尔雅公司签订了一份编号为Ba1004041508100069的《流动资金借款合同》，载明该合同为编号A04004041502030009的《最高债权额合同》项下具体业务合同，是上述《最高额债权额合同》的有效组成部分。载明的借款金额为500万元，用途为流动资金借款。借款期间自2015年8月10日起至2016年2月10日止。本合同项下的借款期间起始日期与借款借据不一致时，以第一次放款时的借款借据所载实际放款日期为准，约定的借款到期日作相应调整；分次放款的，借款期间起始日以每次放款时借款借据所载实际放款日期为准，到期日不晚于第一次放款时确定的到期日并以借款借据记载为准。借款借据为本合同的有效组成部分，与本合同具有同等法律效力。本合同项下的借款利率为年利率，利率为固定利率，即利率为7.51750%，在借款期间内，该利率保持不变。借款分次发放的，每次发放借款的利率均执行该利率。合同中的“罚息利率”部分载明，乙方未按本合同约定用途使用借款的，罚息利率为在本合同约定的借款利率水平上加收100%。本合同项下借款逾期的罚息利率为在本合同约定的借款利率水平上加收50%。对逾期或未按本合同约定用途使用的借款，从逾期或未按本合同约定用途使用借款之日起，按罚息利率计收利息，直至清偿本息为止。对罚息及不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利。合同中有关“计息”、“结息”部分载明，借款利息自借款发放之日起计算，本合同项下的借款按日计息，日利率=月利率/30，如乙方不能按期付息，则自次日起计收复利。实行固定利率的借款，结息时，按约定的利率计算利息。本合同项下的借款结息日固定为每月的第20日。合同中有关“借款担保”部分载明，本合同项下的借款本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、损害赔偿金和甲方实现债权的有关费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、公证费、律师代理费、评估费、拍卖费等），由以下担保人向甲方提供以下一种或几种方式的担保：（一）由凯发公司、何忠平、丁德霞作为保证人，提供连带责任保证担保，并与甲方签订相应保证合同。（二）由凯发公司作为抵押人，以其所有或依法有权处分的财产提供抵押担保，并与甲方签订相应抵押合同。合同中“借款归还”部分载明，除经甲方书面同意，本合同项下乙方的任何还款，均按先还息后还本的原则偿还。乙方应在结息日向甲方支付到期利息。首次付息日为借款发放后的第一个结息日。最后一次还款时，利随本清。乙方应按到期一次还本的方式偿还借款本金。合同中“法律适用及争议处理”部分载明，本合同在履行过程中发生争议，可以通过协商解决；协商不成，向甲方住所地人民法院起诉。该合同约定的其他事项中载明了乙方的送达地址，并载明该通讯及联系地址系银行和法院送达任何书面通知或各类法律文件的指定地址。2015年8月10日，贷款人（甲方）南京银行南通分行与借款人（乙方）馨尔雅公司签订了一份编号为Ba1004041508100070的《流动资金借款合同》，载明的借款金额为500万元，借款期间为2015年8月11日起至2016年2月11日止。其余条款内容与上述合同一致。上述合同签订后，被告馨尔雅公司分别于2015年8月10日、8月11日向原告南京银行南通分行出具《提款申请书》，申请提款各500万元。2015年8月10日及8月11日原告南京银行南通分行分别向被告馨尔雅公司各发放贷款500万元，借款借据中载明的利率（月息）均为6.2646‰，载明的还款日期分别为2016年2月10日、2月11日。上述借款到期后被告未能还款，至2016年6月8日，尚欠借款本金1000万元，利息、复利、罚息415899.44元未能支付。另查明，原告南京银行南通分行为本案诉讼，委托江苏高仁律师事务所指派律师参加诉讼，并支付了律师代理费16万元。本院认为，原、被告之间签订的最高债权额合同、最高额抵押合同、最高额保证合同、流动资金借款合同系双方当事人的真实意思表示，双方之间形成借款及抵押、保证合同关系，未违反我国法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。合同签订后，双方办理了房屋及土地使用权的抵押登记，原告南京银行南通分行依约向被告馨尔雅公司发放了贷款，被告馨尔雅公司在贷款到期后未能偿还全部贷款本息，其余担保人亦未能还款，是引起本案纠纷的原因，应由其承担相应的民事法律责任。原告南京银行南通分行的诉讼请求于法有据，本院依法应予支持，唯其主张的就抵押物优先受偿的数额应以抵押登记的债权数额为限。被告馨尔雅公司、凯发公司、何忠平、丁德霞经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，亦未应诉答辩，视为对其抗辩权利的放弃，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第四十五条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第四十六条、第五十三条、第五十七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十五条、第二百零三条、第二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告南通馨尔雅纺织品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，一次性返还原告南京银行股份有限公司南通分行借款本金1000万元。二、被告南通馨尔雅纺织品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，一次性支付原告南京银行股份有限公司南通分行上述借款本金至2016年6月8日止利息、复利、罚息415899.44元，自2016年6月9日起至被告实际偿还之日止的利息、复利、罚息按照双方签订合同的约定计算。三、被告南通馨尔雅纺织品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，一次性支付原告南京银行股份有限公司南通分行律师代理费16万元。四、被告江苏凯发国际贸易有限公司、何忠平、丁德霞对于上述第一、二、三项判决义务的履行承担连带责任。五、对于上述一、二、三项被告南通馨尔雅纺织品有限公司应履行的判决义务原告南京银行股份有限公司南通分行有权以被告江苏凯发国际贸易有限公司提供的抵押物(坐落南通市通州区川姜镇志浩工业园区x幢、x幢、x幢、x区x幢、x区x幢、x区x幢的房屋及相应的土地使用权)拍卖、变卖所得价款在抵押登记的债权数额及顺位范围内优先受偿。六、被告江苏凯发国际贸易有限公司、何忠平、丁德霞承担担保责任后，有权依本判决在其承担担保责任的范围内向被告南通馨尔雅纺织品有限公司追偿。如被告未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费42628元（已减半）、保全费5000元，合计47628元，由被告南通馨尔雅纺织品有限公司、江苏凯发国际贸易有限公司、何忠平、丁德霞共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。同时应向江苏省南通市中级人民法院预交上诉案件受理费85265元（开户行：中国银行南通市西被闸支行，户名：南通市财政局，账号：47×××82）。审判员  吴陈根二〇一六年八月十九日书记员  周 超