湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘12民终876号上诉人(原审被告)：肖和池,男,1968年5月23日出生，汉族，住湖南省溆浦县。委托诉讼代理人：张利军，湖南五溪律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：肖国军，男，1963年4月4日出生，汉族，住湖南省溆浦县。委托诉讼代理人：林勇，湖南晟和律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：肖和本,男,1965年5月28日出生，汉族，住湖南省溆浦县。被上诉人（原审被告）：张晓,男,1988年9月17日出生,汉族,住湖南省溆浦县。委托诉讼代理人：杨开军，溆浦县江口法律服务所法律工作者。上诉人肖和池因与被上诉人肖国军、肖和本、张晓提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省溆浦县人民法院（2015）溆民一初字第1030号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人肖和池及其委托诉讼代理人张利军到庭，被上诉人肖国军及其委托诉讼代理人林勇到庭，被上诉人张晓的委托诉讼代理人杨开军到庭，被上诉人肖和本经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。肖和池上诉请求：1、撤销一审判决，并依法改判上诉人不承担责任；2、一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实与理由：一审法院认为：“上诉人（一审被告）在整个工程的施工过程中作为发包方没有采取相应的安全防范措施，也未提供安全生产条件，对原告肖国军的损伤有过错”不符合法理及相关法律的规定。一审法院对本案各当事人之间的法律关系没有充分阐明，裁判文书说理不足。一审法院就被上诉人（一审原告）肖国军所受的损伤在本案各当事人所应承担过错程度比例划分显示公平，缺乏法理及法律规定的支持。一审法院在确定被上诉人（一审原告）肖国军的经济损失数额上也有失偏颇，应当重新计算。肖国军辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确依法应当予以维持。合伙人的责任划分是在合伙的范围内进行分摊，对于上诉人的责任不具有影响。一审判决对上诉人的责任划分是客观公正的。肖和本经本院合法传唤未到庭，亦未提交书面答辩意见。张晓辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。肖国军向一审法院起诉请求：判决肖和池赔偿肖国军医疗费131351元，残疾赔偿金199356元，误工费19596元，残疾器具费2230元，住院伙食补助费10800元，住院护理费10768元，营养费12000元，后继治疗费9000元，护理费648320元，鉴定费2500元，交通费1800元，扣除肖和池已支付的25000元，共计1022721元，并由肖和池承担本案的诉讼费用。一审法院认定的事实：肖和池在溆浦县江口镇张家冲高速公路出口处修建五层楼住房，肖国军、肖和本以每平方米115元的价格承包该房屋泥工工程，雇请肖国兴、张晓等人施工。2015年1月24日上午，肖国军、肖和本及张晓、肖国兴等人在肖和池的房屋工地施工，肖和本在做养护洒水工作，肖国军在四楼清理垃圾，安排张晓到五楼开提升机。肖国军在四楼将装有垃圾的斗车挂好后，张晓在五楼听到肖国军在喊“开可、开可”，便开启提升机，在提升机上升过程中，肖国军被斗车车把碰着后从四楼摔在一楼。肖和池将肖国军送到江口中心医院救治后马上转入怀化市第一人民医院住院治疗，2015年3月3日出院，出院诊断为1、胸椎骨折并截瘫；2、颈椎骨折；3、多发性肋骨骨折；4、肺挫伤并胸腔积液；5、左锁骨骨折；6、蛛网膜下腔出血。2015年3月3日，肖国军进入怀化市第一人民医院康复科治疗，2015年3月21日出院，出院诊断为1、胸椎骨折术后截瘫；2、颈椎附件骨折；3、多发性肋骨骨折；4、左锁骨骨折；5、肺挫伤并胸腔积液；6、蛛网膜下腔出血恢复期；7、神经源性膀胱；8、神经源性大肠；9、泌尿系感染。2015年3月21日，肖国军转入溆浦县人民医院康复科治疗，2015年5月1日出院，出院诊断为1、胸椎骨折术后并截瘫；脊椎不完全损伤；ＡＬＤ大部分依赖；2、肺挫伤并胸腔积液；3、蛛网膜下腔出血恢复期；4、泌尿系感染。2015年7月24日，肖国军委托怀化市天铎司法鉴定所对其伤残程度、误工、护理、营养时限、后期医疗费用、医疗护理依赖进行司法鉴定，怀化市天铎司法鉴定所于2015年7月30日作出天铎司法鉴定所（2015）临鉴字第18号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人肖国军损伤已构成二级伤残；2、其误工160天，营养期120天，护理期97天；3、损伤后续治疗费约人民币9000元左右；4、护理依赖评定为大部分依赖。事故发生后，肖和池为肖国军共支付医疗费25100元。2015年1月31日，肖和池与肖国军的儿子肖利、女儿肖瑶签订了协议书，肖国军不知情，也未在此协议书上签名。协议签订后，双方均未履行该协议，经多次调解未果，肖国军遂诉至本院。另查明，肖国军的母亲夏付英于1930年9月30日出生，肖国军再婚后尚有一女赵艳君需抚养，于1999年8月9日出生。休庭后，肖国军与肖和本于2015年2月26日自愿达成和解协议，肖和本自愿一次性给付肖国军各项经济损失40000元，肖国军自愿放弃对肖和本的诉讼请求。一审法院认为：肖国军与肖和本明知自己无施工资质仍合伙承包工程，在从事合伙事务中受伤遭受损失，肖国军因合伙事务受伤所造成的经济损失，属于合伙人的债务，肖和本作为合伙人，对肖国军的损失应按比例承担责任。在合伙内部责任分摊上，肖国军因在施工过程中未尽安全注意义务，对自身的损伤有过错，应多承担部分责任。张晓系肖国军与肖和本雇请的雇员，受肖国军的安排和指挥开启提升机，导致肖国军受伤事故中并无故意或重大过失，不承担责任。肖和池把建造五层楼房的泥工工程发包给没有相应建筑资质的肖国军及肖和本，存在选任过失，且在整个工程的施工过程中作为发包方没有采取相应的安全防范措施，也未提供安全生产条件，对肖国军的损伤有过错，应承担50%赔偿责任。综合案情，肖和本对肖国军的损伤承担20%赔偿责任，肖国军自身损失承担30%责任。在审理过程中，肖国军与肖和本自愿达成和解协议，肖国军自愿放弃对肖和本的诉讼请求，系肖国军对自身民事权利的自由处分，该院应予准许。关于肖国军遭受的经济损失，该院认定如下：1、医疗费（含鉴定费、后续治疗费、残疾器具费），根据发票及鉴定意见，上述费用共计为137826.26元；2、误工费，根据鉴定意见，肖国军务工期限为160天，原告肖国军未提供其收入证明，按照湖南省2014-2015年度农业人口平均收入确定为10276元（23441元÷365天×160天）；3、住院期间护理费，根据鉴定意见，肖国军护理期限为97天，按照湖南省2014-2015年度农业人口平均收入确定为6230元（23441元÷365天×97天×1人）；4、交通费，根据肖国军提供的票据，交通费为1800元；5、住院伙食补助费，按公务人员出差30元/天的标准确定为3240元（30元/天×108天）；6、营养费，根据鉴定意见，肖国军营养期限为120天，按30元/天的标准确定为3600元；7、残疾赔偿金，（1）残疾赔偿金，肖国军系农村户口，经鉴定其构成二级伤残，其残疾赔偿金为181080元（10060元/年×20年×90%）；（2）被扶养人生活费，小孩抚养费为8123元（9025×2×90%÷2），老人赡养费为10153元（9025÷4×5×90%）。共计199356元；8、后续护理费，根据鉴定意见，护理依赖评定为大部分护理依赖，酌情定为15年，为486240元（40520×80%×15）；上述经济损失共计848568.26元，根据责任承担比例，肖和池应承担424284.13元，扣除肖和池已垫付的25100元，肖和池还应向原告赔偿399184.13元，肖国军与肖和本已达成和解协议，其余经济损失由肖国军自行承担。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律的若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：肖和池赔偿肖国军经济损失399184.13元，限本判决生效后十日内付清；二驳回肖国军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12286元，肖国军承担6143元，肖和池承担6143元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为：上诉人肖和池自建五层楼住房，不属于农民自建低层住宅，被上诉人肖国军、肖和本承建该工程受《中华人民共和国建筑法》调整，应具备建筑施工企业资质及相应等级资格。肖和池把建造五层楼房的泥工工程以单包的形式发包给肖国军、肖和本时，没有认真审查肖国军、肖和本是否具有相应建筑资质，存在选任过失。在工程的施工过程中肖和池作为发包方既未提供基本的安全防护器材，采取基本的安全防范措施，也未提供基本的安全生产条件，对肖国军的损伤存有过错。一审法院根据肖和池的过错程度，确定肖和池对肖国军的损伤承担50％的赔偿责任，并无不当。上诉人肖和池主张一审法院对肖国军的经济损失数额计算有失偏颇并要求重新计算，但未提供经济损失计算错误的依据及计算清单，故本院不予支持。综上，肖和池的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7288元，由上诉人肖和池负担。本判决为终审判决。审 判 长  张义泰代理审判员  张 朗代理审判员  刘礼川二〇一六年八月二十九日代理书记员  杨雪琼附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。