安徽省池州市贵池区人民法院民 事 判 决 书(2016)皖1702民初3987号原告：池州市江南商品混凝土有限公司，住所地安徽省江南产业集中区。法定代表人：王立兴，该公司董事长。委托代理人：方辉、吴楷，安徽安贵律师事务所律师。被告：铜陵建鑫建筑安装工程有限责任公司，住所地安徽省铜陵县。法定代表人：黄玉华，该公司总经理。委托代理人：黄世涛，该公司员工，男，1979年出生，汉族，住安徽省铜陵县。被告：安徽金源流体控制技术有限公司，住所地安徽省铜陵县。法定代表人：胡生智，该公司董事长。委托代理人：史万全，安徽智全律师事务所律师。原告池州市江南商品混凝土有限公司（以下简称江南公司）与被告铜陵建鑫建筑安装工程有限责任公司（以下简称建鑫公司）、安徽金源流体控制技术有限公司（以下简称金源公司）关于买卖合同纠纷一案，本院于2016年3月28日立案受理，依法组成合议庭适用普通程序于2016年6月1日公开开庭进行了审理。原告委托代理人吴楷、被告建鑫公司委托代理人黄世涛、被告金源公司委托代理人史万全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江南公司诉称：2013年3月5日，被告建鑫公司因建设池州市江南集中区江南污水处理厂项目需要，向原告购买商品混凝土，双方签订了商品混凝土购销合同，合同签订后，原告根据合同的约定向被告建鑫公司提供商品砼，2014年6月5日，因被告建鑫公司迟延付款，同时为推动上述建设项目，原告与被告建鑫公司签订补充协议，补充协议对被告货款的支付、违约金的承担作了重新约定，被告金源公司在补充协议中作为共同还款人同意对被告一的债务承担共同还款责任，但根据补充协议关于被告付款的约定，被告再次违约。同时，合同约定因被告违约，原告起诉至人民法院，由此产生的律师费、鉴定费、保全费及公证费等有关费用均由被告承担。原告为维护合法权益具状至法院，请求判令：1、被告建鑫公司立即支付原告货款人民币1559660.5元及违约损失（自2016年2月3日起按中国人民银行同期贷款利率四倍标准支付至被告债务履行完毕之日止）；2、赔偿原告为实现债权支付的律师代理费8万元；3、被告金源公司对被告建鑫公司的上述义务承担共同清偿责任；4、由二被告承担本案诉讼费。原告为证明其主张，向本院提供如下证据：证据1、池州市建设工程商品混凝土买卖合同、补充协议、池州市商品混凝土货款确认单，证明被告为建设池州市江南集中区江南污水处理厂项目需要，向原告购买商品砼，并于2013年3月5日双方签订商品砼买卖合同，合同约定了双方的权利义务，货款结算及支付方式，就违约责任根据合同约定按同期银行贷款利率四倍标准向原告支付违约金，诉讼费及律师费由违约方承担，2014年6月5日，原告与二被告签订补充协议，就被告货款支付、违约责任承担作补充协议，同时，经双方货款对账，货款发生共计8079660.5元，扣除已付货款652万元，尚欠1559660.5元。证据2、情况说明，证明由安徽江南水务公司出具，已向被告支付了江南污水处理厂项目回购款，依照合同约定，被告应当同时支付原告货款，但被告违约未支付原告货款。证据3、委托代理合同、律师费票据，证明原告为实现债权支付律师代理费8万元，该费用由被告承担。被告建鑫公司辩称：1、建鑫公司从未和原告签订过商品混凝土买卖合同，也没有支付过任何款项，没有任何买卖关系；2、根据补充协议，本案的货款应由被告金源公司支付，与建鑫公司无关，更无需支付违约金；3、即使建鑫公司所欠货款是事实，但根据补充协议，支付货款的义务已全部转移给被告金源公司，与建鑫公司无关，且被告已根据协议支付了部分货款。请求驳回原告诉讼请求。被告金源公司辩称：同意被告建鑫公司答辩意见，对于原告诉请货款，金源公司愿意积极处理，但目前原告的诉请均不能成立。1、关于货款金额1529158.5元，按照补充协议的约定，付款条件尚未成就；2、原告主张的违约损失没有依据，按照补充协议第三条约定，如被告建鑫公司未能按本协议履行付款义务，则承担违约金，而该协议已经免除了被告建鑫公司的付款责任，因此该违约金的前提不成立，对金源公司不产生法律效力，且根据合同法解释二第二十九条规定，该违约金明显过高；3、原告诉请的律师代理费，按照补充协议第四条约定，已经不属于被告承担范围。请求驳回原告诉讼请求。被告建鑫公司、金源公司均未向本院提供书面证据。原告提供的证据，被告金源公司质证意见为：对证据1真实性没有异议，但不认可欠款1559660.5元，原告主张包含3万余元是贴息，确认单时间是2014年4月5日，补充协议时间是2014年6月5日，该补充协议已经明确了543093元，该三万元不能再次计算。根据补充协议第三条、第四条约定，可以支持金源公司主张；对证据2不予认可，形式上不符合民诉法规定，该证明应由法定代表人签字说明，内容上也不符合客观事实，该3900余万元是江南水务公司支付给铜陵华元公司的资金，该款确实是金源公司所欠，江南公司作为反担保人，为了解除担保责任而进行的代偿行为；对证据3真实性没有异议，但该费用是否实际发生、按照何种标准不清楚，同时依据补充协议，律师代理费不再由被告承担。原告提供的证据，被告建鑫公司质证意见为：对证据1真实性没有异议，但对关联性有异议，与建鑫公司无关；对证据2、3同金源公司质证意见。对原告提供的证据，本院认证如下：被告建鑫公司、金源公司对证据1、3真实性没有异议，故本院对证据1、3真实性予以认定；被告建鑫公司、金源公司对证据2不予认可，但该证据由案外人安徽江南水务公司出具并加盖公章，且系原件，具备证据应当具有的形式要件，故本院对该证据真实性予以认定。根据当事人的陈述、举证、质证及本院的认证情况，可以确认本案如下事实：2013年3月5日，江南公司与铜陵市建兴成工程安装有限责任公司签订《池州市建设工程商品混凝土买卖合同》，合同就产品名称、品种、规格、数量、单价、交货运输方式、货款结算、双方权力义务等进行了约定，合同尾页落款处由江南公司与“铜陵建鑫建筑安装工程有限责任公司江南污水处理厂（一期）项目部”盖章予以确认。合同签订后，江南公司依约供应开始供应商品砼，由被告建鑫公司江南污水处理厂（一期）项目部委托代理人汪习恩在十四份《池州市江南商品混凝土货款确认单》上签字确认，其中，2014年4月5日的确认单为30502元，并注明“壹佰壹拾万承兑汇票购置水泥贴息款”，并非实际供货。2015年6月15日，江南公司与建鑫公司、金源公司三方签订补充协议，协议明确“1、江南污水处理厂项目系金源公司承接的BT项目，业主单位系江南集中区管委会，建鑫公司系该项目施工单位；2、江南公司与建鑫公司于2013年3月56日签订的商品混凝土买卖合同，经双方结算，截止2014年5月28日，江南公司为建鑫公司提供商品砼的总货款为7063093元，乙方已支付2520000元，尚欠江南公司货款4543093元”，并且三方达成如下一致意见“一、金源公司同意在2014年6月5日前先行支付甲方货款400万元整（具体时间以金源公司委托贷款的放款时间为准）；二、江南公司同意在上述400万元货款落实到位后，继续为江南污水处理厂项目供应所需商品砼（具体数量以双方实际核对的对账单为准），商品砼单价按原合同执行。如江南公司没有按建鑫公司要求供货，江南公司自愿承担赔偿金60万元给建鑫公司（从所供应的商品砼货款中扣除）；三、对建鑫公司尚欠部分的货款543093元以及江南公司后续供应商品砼发生的货款，在江南集中区水务公司支付该污水处理厂第一批回购款时，建鑫公司、金源公司双方均同意由江南集中区水务公司将上述所欠全部货款直接支付给江南公司，并出具相关委托函。若江南集中区水务公司未能行使代扣行为，金源公司必须在江南集中区水务公司支付该污水处理厂第一批回购款后两个工作日内支付完江南公司全部货款（建鑫公司在两个工作日内配合支持金源公司办理相关还款手续）。因建鑫公司未能按本协议履行付款义务，每逾期一天，按银行同期贷款利率的四倍标准支付逾期付款违约金；四、本协议与江南公司、建鑫公司签订的商品混凝土买卖合同不一致的，以本协议为准……”该补充协议由江南公司、金源公司盖章和被告建鑫公司江南污水处理厂（一期）项目部委托代理人汪习恩签字予以确认。2016年3月7日，安徽江南水务有限公司出具情况说明“我司于2016年2月2日向铜陵华元融资租赁有限公司支付工程款共计3980万元整。此笔款项为铜陵建鑫建筑安装工程有限责任公司承建的江南产业集中区污水处理厂项目第一笔回购款”，并盖章予以确认。截至江南公司起诉之日，江南公司共计供货8079660.5元，扣除已支付货款6520000元，尚欠1559660.5元（含30502元贴息款），江南公司多次催讨未果，故起诉至法院。本院认为：本案焦点有三：焦点一，被告建鑫公司是否需要承担付款义务。首先，2013年3月5日签订的《池州市建设工程商品混凝土买卖合同》有“铜陵建鑫建筑安装工程有限责任公司江南污水处理厂（一期）项目部”盖章予以确认，且被告建鑫公司承认由其承建江南污水处理厂（一期）项目，故原告有理由相信签订《池州市建设工程商品混凝土买卖合同》系被告建鑫公司真实意思表示。被告建鑫公司虽提出该项目部公章系假章，但未提供证据证明，故本院对该主张不予采信。江南污水处理厂（一期）项目部系被告建鑫公司的内设机构，其产生的法律后果应由被告建鑫公司承担，故原告与被告建鑫公司系《池州市建设工程商品混凝土买卖合同》的权利义务主体，双方应当按照合同的约定全面履行自己的义务。原告依约供货后，被告建鑫公司应当履行付款义务。其次，被告建鑫公司主张根据三方签订的补充协议，被告建鑫公司的支付义务已全部转移给被告金源公司，应由被告金源公司履行付款义务。根据补充协议内容，被告金源公司虽然同意履行支付货款义务，但被告金源公司仅是买卖合同的履行主体，并非取代被告建鑫公司成为买卖合同新的当事人，被告建鑫公司仍是《池州市建设工程商品混凝土买卖合同》的当事人，原买卖合同关系未消灭，亦未产生新的买卖合同关系，故被告金源公司同意支付货款应当视为其同意作为第三人代为履行付款义务，而不能认定为被告建鑫公司将债务全部转移给被告金源公司。被告金源公司作为第三人履行债务不符合约定的，原告有权要求债务人被告建鑫公司继续履行合同义务。故对于原告要求被告建鑫公司、金源公司承担付款义务的主张，本院予以支持。焦点二，付款条件是否成就。补充协议第三条约定“对建鑫公司尚欠部分的货款543093元以及江南公司后续供应商品砼发生的货款，在江南集中区水务公司支付该污水处理厂第一批回购款时，建鑫公司、金源公司双方均同意由江南集中区水务公司将上述所欠全部货款直接支付给江南公司，并出具相关委托函。若江南集中区水务公司未能行使代扣行为，金源公司必须在江南集中区水务公司支付该污水处理厂第一批回购款后两个工作日内支付完江南公司全部货款（建鑫公司在两个工作日内配合支持金源公司办理相关还款手续）”，根据该约定，被告支付剩余货款的前提是江南集中区水务公司即安徽江南水务有限公司支付污水处理厂第一批回购款后，且没有履行代扣行为。根据安徽江南水务有限公司出具的情况说明，可以证实安徽江南水务有限公司已支付污水处理厂第一批回购款，同时并未履行代扣行为。据此，被告支付货款的条件已成就，被告建鑫公司、金源公司应当履行支付货款义务。焦点三，贴息款是否由被告承担。原告主张的欠款1559660.5中含有30502元贴息款，原告以货款确认单的形式提交给被告建鑫公司予以确认，应当视为原告要求被告建鑫公司承担该部分贴息款，而被告建鑫公司江南污水处理厂（一期）项目部委托代理人汪习恩在该确认单上签字予以确认，应当视为其对原告要求被告建鑫公司承担贴息款的认可。汪习恩作为被告建鑫公司江南污水处理厂（一期）项目部委托代理人，其在确认单上的签字行为系代表被告建鑫公司的职务行为，所产生的法律后果应由被告建鑫公司承担。故被告主张30502元贴息款不应由被告承担，本院不予支持。另，根据《池州市建设工程商品混凝土买卖合同》第八条第四项约定“因甲方（建鑫公司）违反本合同约定，乙方（江南公司）起诉至人民法院的，由此产生的律师费、鉴定费、保全费以及公正费等相关费用均由甲方（建鑫公司）承担”，以及补充协议第三条约定“……因乙方（建鑫公司）未能按本协议履行付款义务，每逾期一天，按银行同期贷款利率的四倍标准支付逾期付款违约金”，原告主张的逾期付款违约金、律师费均有事实和法律依据，本院予以支持。逾期付款违约金的起算时间应从安徽江南水务有限公司支付污水处理厂第一批回购款的次日开始计算即2016年2月3日。同时，《池州市建设工程商品混凝土买卖合同》及补充协议并未约定由被告金源公司承担逾期付款违约金、律师费，故原告仅能向被告建鑫公司主张上述费用。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十五条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：被告铜陵建鑫建筑安装工程有限责任公司、安徽金源流体控制技术有限公司于本判决生效之日起十日内向原告池州市江南商品混凝土有限公司支付货款1559660.5元；被告铜陵建鑫建筑安装工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告池州市江南商品混凝土有限公司支付律师代理费8万元及逾期付款违约金（自2016年2月3日起按中国人民银行同期同类贷款利率四倍标准支付至货款实际付清之日止）；驳回原告池州市江南商品混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19557元，由被告铜陵建鑫建筑安装工程有限责任公司、安徽金源流体控制技术有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省池州市中级人民法院。审 判 长  余莉玲人民陪审员  赵先贺人民陪审员  孙彦成二〇一六年八月十日书 记 员  褚维俊附本案适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第六十五条当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。《中华人民共和国民法通则》第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。