福建省厦门市湖里区人民法院民 事 判 决 书（2015）湖民初字第2574号原告：倪小芹，女，1980年12月13日出生，汉族，住福建省安溪县，委托诉讼代理人：林镜桂、王婉萍，北京大成（厦门）律师事务所律师。被告：厦门金瓜藤网络科技有限公司，住所地福建省厦门市湖里区。法定代表人：黄福兴。被告：深圳市宜搜科技发展有限公司，住所地广东省深圳市福田区。法定代表人：汪溪，公司总经理。委托诉讼代理人：马玲玲、石丽铭，公司员工。原告倪小芹与被告厦门金瓜藤网络科技有限公司（以下简称金瓜藤公司）、被告深圳市宜搜科技发展有限公司（以下简称宜搜公司）网络服务合同纠纷一案，本院于2015年4月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告倪小芹的委托诉讼代理人林镜桂，被告宜搜公司的委托诉讼代理人马玲玲、石丽铭到庭参加诉讼。被告金瓜藤公司经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。倪小芹向本院提出诉讼请求：1、解除倪小芹与金瓜藤公司签署的编号为2036590、2017852、2017811的《移动顶告服务购买合同》；2、金瓜藤公司、宜搜公司立即返还倪小芹18万元及赔偿自本案起诉之日起按同期银行贷款利率计算的利息损失；3、金瓜藤公司、宜搜公司承担本案所有诉讼费用。事实和理由：金瓜藤公司为宜搜公司的销售代理机构。倪小芹与金瓜藤公司于2011年11月10日签署了三份编号为2036590、2017852、2017811的《移动顶告服务购买合同》，购买关键词为“丽江”、“澳洲旅游”、“台湾酒店”，合同款分别为10万元、4万元和4万元，合计为18万元；服务期限分别为20年、10年和10年；金瓜藤公司应当为倪小芹提供与宜搜移动顶告产品相关的售后服务。合同签订后，倪小芹依约交付18万元合同款给金瓜藤公司，金瓜藤公司仅开具收据给倪小芹。但金瓜藤公司不仅一直未将用户名和密码交付给倪小芹，没有在广告中体现倪小芹的联系方式，也未提供信息发布和信息推广等相关服务。倪小芹不仅通过电话联系而且通过公证发函给金瓜藤公司，要求金瓜藤公司交付用户名和密码，但金瓜藤公司的法定代表人黄福兴不仅拒绝交付，而且其原有办公地址也已经不是金瓜藤公司的地址，更糟糕的是，金瓜藤公司的所有联系方式要么变为空号要么已经转为他人所有。倪小芹无法联系上金瓜藤公司。倪小芹认为，金瓜藤公司作为宜搜公司的销售代理机构，已经违约，倪小芹有权要求解除合同；其收取的钱款应当由金瓜藤公司、宜搜公司返还，且金瓜藤公司、宜搜公司应赔偿倪小芹自起诉之日起按银行同期贷款利率计算的利息损失。金瓜藤公司未作答辩。宜搜公司辩称，一、宜搜公司严格依照合同履约，不存在违约情形。倪小芹要求宜搜公司返还合同款及利息缺乏事实及法律依据。根据注册规范第2条的规定，宜搜公司的合同义务是在易搜网页搜索频道中根据购买的关键词进行搜索，在搜索结果页顶端显示由客户提供的图片或文字或电话号码、移动顶告广告位和宣传企业形象。宜搜公司严格依照该注册规范的规定履行了自倪小芹注册案涉关键词后随即为其提供信息发布和信息推广的服务。截至目前，合同均已实际履行四年多，现倪小芹主张解除合同并要求宜搜公司返还合同款及利息缺乏事实及法律依据，且严重不符合公平公允的市场经济规律。倪小芹起诉状中提及的用户名及密码至今未收到问题，金瓜藤公司、宜搜公司在主观上不存在不愿意提供的理由，客观上也已经成功为倪小芹建设该网站并进行持续维护，因此金瓜藤公司、宜搜公司不存在违约情形。起诉状中，倪小芹所指的用户名及密码是指倪小芹所购买的案涉关键词所对应的WAP网站的，而这服务与关键词搜索结果置顶无关，该网站也只有在拥有用户名及密码且设定好域名后才可以成功建设。从倪小芹及宜搜公司所提供的证据可见该网站已经建设完毕，意味着用户名及密码是必然存在的，按照正常的商业逻辑，金瓜藤公司、宜搜公司主观上无理由不将用户名及密码告知倪小芹，且倪小芹的用户名就是案涉关键词的汉语拼音，密码是身份证后六位，是易于用户记忆的，不存在金瓜藤公司忘记告诉用户的可能。倪小芹自签订案涉合同起至发出书面催告函之日止近三年时间里，均未向金瓜藤公司、宜搜公司提出未收到用户名及密码一事，倪小芹怠于行使合法权利寻求救济方式与正常用户逻辑不相符。因此，无法得出宜搜公司未履行向倪小芹告知用户名及密码的结论。退一步说，即便倪小芹确实未被告知用户名及密码，也应当及时联系金瓜藤公司、宜搜公司，且金瓜藤公司、宜搜公司的联系方式特别宜搜公司的电话、网站、地址都是明确写明在案涉合同中的，倪小芹也不存在不知晓宜搜公司联系方式的可能。二、倪小芹请求解除案涉合同的诉讼请求无法定情形，缺乏事实及法律依据。案涉合同合法有效，对双方均有法律约束力，根据合同法第8、94条的规定可知，倪小芹诉请解除案涉合同并未前述法律规定的法定情形出现，同时基于双方不能协商一致解除合同，因此倪小芹要求解除合同缺乏事实及法律依据。三、金瓜藤公司、宜搜公司之间并无直接的法律关系，宜搜公司不应当对金瓜藤的违约行为承担责任。2011年1月1日至2011年12月31日期间，宜搜公司将厦门地区的代理权限授权给案外人深圳市移动赢科信息技术有限公司，宜搜公司为倪小芹的关键词提供技术服务是深圳市移动赢科信息技术有限公司所下订单，并非金瓜藤公司，因此宜搜公司为倪小芹提供的是技术服务，而金瓜藤公司与宜搜公司之间并无直接的法律关系。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。金瓜藤公司未到庭，均未发表质证意见。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.倪小芹提交的《移动顶告服务购买合同》（三份）。因庭审中宜搜公司对金瓜藤公司作为销售代理机构与倪小芹签订的三份《移动顶告服务购买合同》予以追认，故对上述三份合同本院予以采信。2.倪小芹提交的《收据》。因两张《收据》上均盖有金瓜藤公司财务专用章，金瓜藤公司未对《收据》真实性提出抗辩，宜搜公司也确认收到代理商转交的部分款项，故对该证据本院予以采信。3.倪小芹提交的厦门市湖里区公证处（2014）厦湖证内字第1121号《公证书》和（2015）厦湖证内字第2094号《公证书》。宜搜公司未向公证机关提出异议，也未提供足以推翻公证证明的相反证据，因此本院对上述两份《公证书》的内容予以采信。4．倪小芹提交的三份《宜搜移动顶告关键词注册证书》，该证据与原件核对无异，原件上加盖了宜搜公司公章，宜搜公司对该证据真实性不确认但未提交反证，因此对该证据真实性本院予以确认。5.宜搜公司提交“移动顶告注册规范”，因该证据系宜搜公司自行打印，未提交相应原件予以核对，因此本院不予采信。6.宜搜公司提交三个关键词开通的搜索结果置顶页面截图和三个关键词所对应的WAP网站页面截图。本院认为，根据在庭审中双方当事人对宜搜公司提供的上述网页页面截图和倪小芹提交的（2015）厦湖证内资第2094号《公证书》比对，主要有三处不同：一是三个关键词的相应图片均有在搜索结果页面置顶，但是倪小芹公证时置顶部分图片旁没有倪小芹的手机号码；二是搜索页面与公证时的页面不一致，主要是“台湾酒店、澳洲旅游”图片所配的介绍语言在公证时显示为两行，而宜搜公司的证据中为一行；三是点击关键词图标均能进入相应的网页链接，但是链接页面落款部分，在公证时是固定电话333×××9、331×××8，而宜搜公司提交的证据中落款电话为倪小芹的手机号码。其余部分页面是一致的。因《公证书》制作于2015年3月，宜搜公司提交的网页截图制作于公证后，形成时间不同，且两份证据除上述主要三项不同外其余相同，故对该两份证据真实性本院予以采信。7.宜搜公司提交《宜搜双方协议书》及代理商管理系统。因上述两份证据系宜搜公司与深圳市移动赢科信息技术有限公司之间的协议及系统内容，亦未提交相应原件，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年11月10日，倪小芹（甲方）与金瓜藤公司（乙方）签订三份《移动顶告服务购买合同》，分别向金瓜藤公司购买关键词为“丽江”、“澳洲旅游”、“台湾酒店”的移动顶告服务，购买期限分别为20年、10年、10年，购买金额分别为10万元、4万元、4万元，赠送20800的手机网站。合同还约定：乙方是宜搜公司许可享有销售宜搜移动顶告产品的销售代理机构，乙方保证在签署本合同时具备代理资格……。乙方应于收到甲方支付的款项后三个工作日内协助甲方向宜搜厂商提交注册信息，如果注册信息未通过宜搜厂商的审批，甲方应当根据乙方的要求变更移动顶告关键词，并重新提交注册直至注册通过审批；注册申请通过宜搜厂商的审批后，乙方应当为甲方提供与宜搜移动顶告产品相关的售后服务；乙方负责通知宜搜厂商为甲方在宜搜手机搜索的网页搜索平台上与移动顶告相关的信息发布和信息推广等相关服务。……甲方可通过宜搜客户自助系统（××/price）查询所购买的移动顶告产品的相关信息……；甲方凭用户名和密码进行移动顶告产品的管理，甲方应当妥善保管用户名和密码，所有凭用户名和密码进行的操作均视为甲方的行为。本合同期限内，甲方无正当理由不得提前终止协议，提前终止协议的，乙方已经收取的购买金额不予退还，未支付的购买金额乙方有权追索，除此之外，甲方还应当承担本合同总金额20%的违约金。签订上述合同后，倪小芹取得三份加盖宜搜公司公章的《宜搜移动顶告关键词注册证书》，显示注册时间为2011年11月10日，注册中心为金瓜藤公司。2014年7月25日，倪小芹向金瓜藤公司发出《催告函》，要求金瓜藤公司交付用户名和密码，否则将解除三份合同并追究违约责任。2015年3月20日，倪小芹对登陆“宜搜搜索”页面，分别搜索“丽江”、“澳洲旅游”、“台湾酒店”出现搜索结果页面和电机三个页面顶部后出现相关网页页面的过程进行证据保全。庭审中，倪小芹、宜搜公司均确认倪小芹购买的顶告服务内容是将“丽江”、“澳洲旅游”、“台湾酒店”三个关键词相应的广告在宜搜搜索界面中置顶，通过点击该置顶广告能够进入相应的WAP网页链接。倪小芹通过金瓜藤公司提供的用户名和密码对于WAP网页自行管理网站。倪小芹仅提供三个关键词的文字内容，广告设计、图片等不是倪小芹提供。此外，宜搜公司陈述对倪小芹与金瓜藤公司签订的三份《移动顶告服务购买合同》予以追认，并确认收到移动赢科公司交付的2万元、3万元、4万元共计9万元的款项，称有可能是移动赢科公司将代理权转给了金瓜藤公司，金瓜藤公司收款后通过赢科公司向宜搜公司付款。移动顶告产品置顶内容是代理商提供给宜搜公司的，包括广告图片、推广标题、电话号码等，推广内容没有固定形式，客户无法直接操作，具体上传只能由代理商进行操作，但是客户要求不满意可以向宜搜公司提出意见。用户名、密码一般是口头告知用户，因WAP网站是赠送的，很多客户是不要的。本院认为，金瓜藤公司未到庭参加诉讼，也未答辩和提交证据，应视为自愿放弃抗辩权利。本案系网络服务合同纠纷，金瓜藤公司以自己名义与倪小芹签订三份《移动顶告服务购买合同》，并在合同中写明金瓜藤公司是宜搜公司的销售代理机构，系双方真实意思表示，内容不违反法律行政法规强制性规定，应认定合法有效。宜搜公司在庭审中明确表示对该三份合同予以追认，因此该三份合同直接约束倪小芹和宜搜公司，双方均应依约履行合同内容。本案争议焦点在于，倪小芹是否有权解除案涉三份合同。第一，根据双方庭审中的陈述，宜搜公司应当提供的顶告服务具体内容为将“丽江”、“澳洲旅游”、“台湾酒店”三个关键词相应的广告在宜搜搜索界面中置顶，通过点击该置顶广告能够进入相应的WAP网页链接。从倪小芹提供的（2015）厦湖证内字第2094号公证书内光盘内容可以看出，在2015年3月20日倪小芹证据保全时“丽江”、“澳洲旅游”、“台湾酒店”三个关键词均有在宜搜相应搜索结果页面置顶，点击三个关键词均能进入相应的网页链接，可以认为宜搜公司已经完成了主合同义务。第二，倪小芹主张金瓜藤公司、宜搜公司未交付网站用户名和密码，未履行合同义务。根据案涉《移动顶告服务购买合同》约定，手机WAP网站系合同赠送的服务，并非主合同义务，倪小芹要求交付的用户名和密码仅用于网站的管理维护，不影响关键词置顶服务，因此，即便金瓜藤公司、宜搜公司未交付用户名和密码，也不能因此认为金瓜藤公司、宜搜公司根本违约。第三，倪小芹主张未在置顶广告中体现其电话号码，首先，关于置顶广告的内容、形式双方并未在合同中明确约定；其次，倪小芹提交的《公证书》与宜搜公司在本案审理过程中提交的搜索界面截屏的主要区别仅在于前者在广告图片和网页链接中体现的电话号码为两个固定电话，而后者在广告图片和网页链接中体现的电话号码为倪小芹的手机号，现有证据并不能证明通过两个固定电话无法联系上倪小芹；再次，从2011年双方签订合同至2014年倪小芹对邮寄《催告函》进行公证的近三年的时间里，倪小芹未提交证据证明其对合同履行提出过异议。由此可见，宜搜公司仅是履行合同义务存在瑕疵，且已在本案审理过程中予以纠正。综上所述，本案不存在金瓜藤公司、宜搜公司不履行合同主要义务的法定情形，倪小芹没有合同单方解除权，因此倪小芹以金瓜藤公司、宜搜公司未履行合同义务为由要求解除案涉三份《移动顶告服务购买合同》并要求返还18万元，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。被告金瓜藤公司经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告倪小芹的诉讼请求。案件受理费3900元，由倪小芹负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 长  邱 烨人民陪审员  杨红霞人民陪审员  林振焕二〇一六年八月二十二日书 记 员  陈盛鑫附页：本案适用的法律条文：《中华人民共和国民法通则》第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。