苏州市虎丘区人民法院民 事 判 决 书(2015)虎商初字第01238号原告：中国工商银行股份有限公司苏州高新技术产业开发区支行，住所地苏州新区狮山路51号。负责人：龚倩，该行行长。委托诉讼代理人：尹继忠，江苏政纬律师事务所律师。委托诉讼代理人：吉鹏程，江苏政纬律师事务所律师。被告：苏州发源地科技发展有限公司，住所地苏州高新区科憬路118号。法定代表人：陈少玲，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄艳苓，江苏易天律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖娅娟，江苏易天律师事务所律师。被告：名郡东方置业有限公司，住所地连云港市连云港开发区高新区振华路（孵化器大楼）。法定代表人：杨友芳，该公司总经理。原告中国工商银行股份有限公司苏州高新技术产业开发区支行（以下简称工行新区支行）与被告苏州发源地科技发展有限公司（以下简称发源地公司）、名郡东方置业有限公司（以下简称名郡东方公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2015年10月12日立案后，依法适用普通程序。在诉讼中，被告发源地公司提出管辖权异议，本院经审查后于2016年3月3日裁定驳回其对管辖权提出的异议。后被告发源地公司不服该裁定，提出上诉。苏州市中级人民院经审查后于2016年4月7日裁定驳回上诉，维持原裁定。本院于2016年8月11日公开开庭审理了本案。原告工行新区支行的委托诉讼代理人吉鹏程，被告发源地公司的委托诉讼代理人黄艳苓到庭参加诉讼。被告名郡东方公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告工行新区支行向本院提出诉讼请求：1、被告发源地公司偿还借款本金5000000元及暂计利息、逾期罚息、复利74953.94元（利息、逾期罚息、复利暂计至2015年6月8日，具体利息、逾期罚息、复利按照合同约定计算至实际清偿日止，当期借款利率为6%，逾期罚息年利率：9%）；2、被告发源地公司承担原告为实现债权支付的律师费111724元；3、原告就上述债权对被告发源地公司所抵押的坐落于苏州市高新区科憬路118号房屋及土地依法折价或拍卖、变卖并对所得款项享有优先受偿权；4、原告就上述债权对被告发源地公司所抵押的设备依法折价或拍卖、变卖并对所得款项享有优先受偿权；5、原告就上述债权对被告名郡东方公司所抵押的坐落于连云港开发区某某路北的土地[土地证编号：连国用（2011）第0008XX号]依法折价或拍卖、变卖并对所得款项享有优先受偿权；6、各被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2014年8月14日，原告和被告发源地公司签订了《流动资金借款合同》[编号：2014年（新区）字0542号]，约定被告发源地公司向原告借款5000000元用于支付货款等，借款期限为九个月，自实际提款日起算，实际提款日以借据为准，贷款利率为6%。合同还约定，贷款逾期的罚息利率为贷款利率上浮50%即9%。另，合同约定的担保方式为抵押担保。该《流动资金借款合同》相对应的《最高额抵押合同》[编号：2014年新区（抵）0216号]由原告与被告发源地公司在2015年1月27日签订，抵押物为被告发源地公司所有的坐落于苏州市高新区科憬路118号房屋及土地（他项权证：苏房他证新区字第001187**号、苏新他项（2015）第12001XX号），最高余额为30700000元，担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等），但实现抵押权的费用首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在最高余额内。该《流动资金借款合同》相对应的《最高额抵押合同》[编号：2014年新区（抵）字0172号]由原告与被告名郡东方公司在2014年6月26日签订，抵押物为被告名郡东方公司名下位于连云港某某路北的土地（他项权证：连他项（2014）第XP0003XX号，土地证编号：连国用（2011）第0008XX号），担保自2014年6月26日至2016年6月25日发生的主债权，最高余额为74000000元，担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等），但实现抵押权的费用首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在最高余额内。该《流动资金借款合同》相对应的《最高额抵押合同》[编号：2013年新区（抵）字0233号]由原告与被告发源地公司在2013年7月1日签订，抵押物为被告发源地公司所有的龙门铣床等28套设备（详见抵押物概况），担保自2013年7月1日至2015年6月30日发生的主债权，最高余额为41930000元，担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等），但实现抵押权的费用首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在最高余额内。2014年8月18日，原告按约将5000000元打入了被告发源地公司指定的账户，借款到期日为2015年5月18日。截至2015年6月7日，被告发源地公司尚欠借款本金5000000元及暂计至2015年6月7日的利息、逾期罚息、复利74953.94元。此外，被告名郡东方公司于2015年7月21日由“连云港凯捷利房地产有限公司”更名为“名郡东方置业有限公司”。为维护自身合法权益，故原告诉至法院。被告发源地公司辩称，第一，原告对复利的请求缺乏相关法律依据，且合同中已经约定对逾期未还的本金计算罚息，再计收复利系双重处罚，不符合公平、补偿的基本法律原则。原告提供的借款合同属于格式条款，关于复利的约定属于加重被告责任的条款，原告并未在签订合同时向被告说明，应为无效条款。即使条款有效，根据对合同条文的理解也只能对贷款期内应付未付利息计收复利，对贷款期限届满后未归还的本金计算罚息，而对利息不再计收复利。第二，被告不应承担原告诉请的律师费，律师费并非实现债权的必要费用且金额过高，原告也并未提供律师费发票及付款凭证，无法证明该费用已经实际发生。另外，该案尚在一审阶段，原告追偿本案债务行为尚未终结，赔偿律师代理费的主张应在原告实现债权后根据追偿债务发生的具体损失另行起诉。第三，即便法院支持了原告关于律师费的请求，但根据抵押合同的约定，实现抵押权的费用不包括在最高余额内，因此实现抵押权的费用应是未就抵押物进行抵押登记的一般债权，不能在抵押登记的范围内优先受偿。被告名郡东方公司未作答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告发源地公司对原告提供的《流动资金借款合同》、借款借据、《最高额抵押合同》（2份）、他项权证的真实性、合法性、关联性无异议，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据，本院认定如下：1、贷款及利息处理台帐1份，证明被告发源地公司的违约及欠款情况。被告发源地公司对该证据的真实性不予认可，系原告的单方材料，利息的构成应当由原告按照合同约定或者法律规定进行计算。本院认为，原告作为金融机构，其贷款的本金利息计算均由电脑系统自行计算，故对该证据的真实性予以确认，但具体的利息、罚息、复利金额需根据合同约定及法律规定综合认定，本院将在下文中予以说明。2、《最高额抵押合同》复印件1份、动产抵押登记书及设备清单（工商局查询件）1份，证明被告发源地公司以名下设备为上述贷款提供抵押担保。被告发源地公司对《最高额抵押合同》的真实性不予认可，对动产抵押登记书的真实性予以认可，关联性不予认可。本院认为，原告虽未能提供《最高额抵押合同》的原件，但复印件的条款内容与动产抵押登记书能够相互印证，且被告也未能说明动产抵押所针对的借款合同是哪一份，故本院对该组证据的真实性、关联性予以确认。3、《委托代理协议》1份，证明原告为实现债权委托律师代理诉讼发生的费用。被告对《委托代理协议》真实性无法确认，对证明对象不予认可，认为未提供支付凭证及发票。本院认为，原告确已委托了律师出庭参与诉讼，对该份证据的真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年7月1日，原告（甲方、抵押权人）与被告发源地公司（乙方、抵押人）签订了《最高额抵押合同》一份，合同约定：乙方所担保的主债权为自2013年7月1日至2015年6月31日期间，在41930000元的最高余额内，甲方依据与被告发源地公司（债务人）签订的本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议等而享有的对债务人的债权；乙方最高额抵押担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在最高余额内；抵押物为被告发源地公司所有的一批设备，评估价值为4193.51万元，所在地昆明。同日，原告与被告发源地公司就龙门铣床等28台（套）设备办理了动产抵押登记手续，并在附页中列明了抵押物概况。2014年6月26日，原告（甲方、抵押权人）与连云港凯捷利房地产有限公司（乙方、抵押人）签订了编号为2014年新区（抵）字0172号的《最高额抵押合同》一份，合同约定：乙方所担保的主债权为自2014年6月26日至2016年6月25日期间，在74000000元的最高余额内，甲方依据与被告发源地公司（债务人）签订的本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议等而享有的对债务人的债权；乙方最高额抵押担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在最高余额内；抵押物为连云港开发区某某路北国有土地使用权。2014年7月1日，原告与连云港凯捷利房地产有限公司就连云港开发区某某路北国有土地使用权办理了抵押登记手续，抵押金额为74000000元。2015年7月21日，连云港凯捷利房地产有限公司变更企业名称为名郡东方置业有限公司，即被告名郡东方公司。2014年8月14日，原告（贷款人）与被告发源地公司（借款人）签订《流动资金借款合同》一份[合同编号：2014年（新区）字0542号]，合同约定：借款金额为人民币5000000元，借款用途为付货款，借款期限为9个月，自实际提款日起算，实际提款日以借据为准；借款利率以提款日相对应档次的中国人民银行基准贷款利率上浮0%确定；借款人提款后，借款利率以12个月为一期，一期一调整，分段计息；借款自实际提款日起按日计息，按月结息，借款到期，利随本清；逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定；合同担保方式为抵押，对应的最高额抵押合同为2014年新区（抵）字0172号，担保人为连云港凯捷利房地产有限公司；借款人承诺承担贷款人为实现本合同项下债权而产生的费用，包括但不限于律师费、评估费、拍卖费等；借款人未按照约定偿还本合同项下借款本息及其他应付款项，即构成借款人违约，借款人有权宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项；借款到期借款人未按约偿还的，贷款人有权自逾期之日按本合同约定的逾期罚息利率计收罚息，对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利。2015年1月27日，原告（甲方、抵押权人）与被告发源地公司（乙方、抵押人）另签订了编号为2014年新区（抵）字0216号的《最高额抵押合同》一份，合同约定：乙方所担保的主债权为自2015年1月27日至2018年1月26日期间，在30700000元的最高余额内，甲方依据与被告发源地公司（债务人）签订的本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议等而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期，也不论该债权是否在最高额抵押权设立前已经产生；乙方最高额抵押担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在最高余额内；抵押物为被告发源地公司所有坐落于苏州市高新区科憬路118号的房产及国有土地使用权；该最高额抵押合同担保范围包括2014年（新区）字0542号、2014年（新区）字0606号、2014年（新区）字0695号、2014年（新区）字0854号合同项下贷款。2015年1月29日，原告与被告发源地公司就苏州市高新区科憬路118号国有土地使用权办理了抵押登记手续，抵押金额为4700000元。2015年2月3日，原告与被告发源地公司就房产办理了抵押登记手续，登记债权数额为26000000元。2014年8月18日，原告向被告发源地公司发放贷款5000000元。借款借据载明：基准利率6%，浮动值50%，借款执行年利率6%；借款到期日为2015年5月18日。被告发源地公司未能按约支付2015年3月21日之后的利息，也未在借款到期后偿还贷款本息。庭审中，原告明确截至2015年6月7日，被告发源地公司结欠原告借款本金5000000元，利息48333.33元、罚息26250元、复利370.61元，合计5074953.94元。其中复利部分包含了罚息3750元的复利及复利135.63元的复利。2015年9月24日，原告与江苏政纬律师事务所律师签订委托代理协议一份，委托该所律师代理原告向本院提起诉讼，并约定支付律师费111724元。本院认为，原告与被告发源地公司签订的《流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》，原告与被告名郡东方公司签订的《最高额抵押合同》均系各方当事人的真实意思表示，且不违反国家法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效，各方均应按合同履行。原告按约发放贷款后，被告发源地公司未按期归还贷款本息，系属违约，应承担相应的违约责任，原告要求被告归还借款本金并支付利息、罚息的诉讼请求，本院予以支持。关于复利，原告确认除对贷款期内未按时支付的利息计收复利，另对罚息及部分复利计收了复利，本院认为，罚息系对被告逾期还款的惩罚，在罚息基础上再行计收复利，属于双重惩罚，有违公平，本院不予支持。根据合同约定，复利计收的对象应为未按时支付的利息，对复利计收复利有违合同约定，本院也不予支持。经核对，截至2015年6月7日，被告发源地公司结欠原告的复利应为353.13元。关于律师费，《流动资金借款合同》明确约定原告为实现合同项下债权而产生的律师费用由借款人承担，本案中原告与律师事务所签订了委托代理协议约定了律师费的收取，且律师作为原告代理人参与了本案诉讼，虽然原告未能提供证据证明该律师费已实际支付，但系原告预期必将发生的损失，应由被告发源地公司承担。被告发源地公司、名郡公司分别以其名下所有的房产、国有土地使用权对上述借款提供最高额抵押担保，并依法办理了抵押登记手续，故该抵押权依法设立，原告对抵押房产、土地使用权在登记债权范围内具有优先受偿权。被告发源地公司以其生产设备对上述借款提供最高额抵押担保，抵押权自合同生效时设立，原告有权就抵押设备优先受偿。同时实现债权的费用（包括律师费）均在三份《最高额抵押合同》约定的担保范围之内，属于享有优先受偿权的债权范围，被告辩称律师费对抵押物不享有优先受偿权并无依据，本院不予采纳。另，被告名郡东方公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃相应的抗辩权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条、第二百零三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告苏州发源地科技发展有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告中国工商银行股份有限公司苏州高新技术产业开发区支行贷款本金5000000元及利息48333.33元、罚息26250元、复利353.13元[暂计至2015年6月7日，此后的利息、罚息、复利按照编号为2014年（新区）字0542号的《流动资金借款合同》的约定继续计算至实际清偿之日止]。二、被告苏州发源地科技发展有限公司应于本判决生效之日起十日内偿付原告中国工商银行股份有限公司苏州高新技术产业开发区支行律师费损失111724元。三、原告中国工商银行股份有限公司苏州高新技术产业开发区支行有权就被告苏州发源地科技发展有限公司所有的位于苏州市高新区科憬路118号房产及国有土地使用权折价或者以拍卖、变卖所得价款分别在登记的债权数额26000000元、4700000元的范围内优先受偿。四、原告中国工商银行股份有限公司苏州高新技术产业开发区支行有权就被告名郡东方置业有限公司所有的位于连云港开发区某某路北的国有土地使用权折价或者以拍卖、变卖所得价款在抵押金额74000000元的范围内优先受偿。五、原告中国工商银行股份有限公司苏州高新技术产业开发区支行有权就被告苏州发源地科技发展有限公司所有的龙门铣床等28台（套）设备（详见抵押物概况）折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费48347元，财产保全费5000元，公告费600元，合计53947元，由二被告负担。（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市虎丘区人民法院案件标的款专户，开户银行：苏州新区农行商业街支行，账号：548401040002924）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10555301040017676。审 判 长  刘晓夏代理审判员  刘志华人民陪审员  陆素珍二〇一六年八月二十四日书 记 员  朱 凤附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。