辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）辽02民终3585号上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司大连分公司，住所地大连市中山区人民路24号。负责人：杨万武，总经理。委托代理人：张晓萍，辽宁胜诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：于强。委托代理人：刘萍、曲晓楠，辽宁竞业律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴明浩。原审原告于强与原审被告吴明浩、中国平安财产保险股份有限公司大连分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，大连市金州区人民法院于2016年3月28日作出（2015）金民初字第04454号民事判决，保险公司不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年7月4日审理了本案，上诉人保险公司的委托代理人张晓萍，被上诉人于强及其委托代理人刘萍，被上诉人吴明浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告于强一审诉称：2015年8月18日9时15分许，在大连市金州区体育路65号楼前，被告吴明浩驾驶辽B××2号车辆沿香水路由北向南行驶至体育路路口左转弯进入体育路时，与原告驾驶的沿体育路由东向西行驶的辽B××9号两轮摩托车相撞，造成原告受伤。原告伤后入大连市金州区第一人民医院住院治疗。经诊断为右胫骨平台粉碎性骨折、右膝及右小腿软组织挫伤、右胫骨前和足跟部皮裂伤等。此事故经大连市公安局金州分局交通警察大队认定，被告吴明浩负事故的全部责任，原告不负事故责任。被告吴明浩驾驶的辽B××2号车辆在被告保险公司投保交强险及商业三者险，事故发生在保险期间内。现请求人民法院判令各被告赔偿原告的经济损失合计167821.10元。被告保险公司一审辩称，我公司已在交强险医疗费用项下垫付1万元。我公司不同意赔偿非医保用药。原告主张的护理费、交通费、误工费、精神损害抚慰金过高，误工费应以原告实际误工损失为准。被告吴明浩一审无答辩意见。一审法院审理查明：2015年8月18日9时15分许，被告吴明浩驾驶辽B××2号轿车沿香水路由北向南行驶至与体育路路口左转弯进入体育路时，与原告驾驶沿体育路由东向西行驶的辽B××9号两轮摩托车相撞，造成车辆损坏、原告受伤。此事故经大连市公安局金州分局交通警察大队认定，被告吴明浩负此事故的全部责任，原告不负此事故的责任。事发后，原告前往大连市金州区第一人民医院住院治疗，共实际住院31天，花住院医疗费46977.27元（被告保险公司已垫付1万元），门诊医疗费811.20元，输血费1600元。2015年9月15日，原告购买轮椅花费280元。原告于2015年12月6日维修摩托车花费860元。2016年1月14日，原告的伤情经大连博爱司法鉴定中心鉴定，意见为：1、于强构成十级伤残；2、伤后按医嘱住院治疗用药基本合理；3、伤后需有1人陪护和适当增加营养2个月左右；4、伤后休治时间至评残之日；5、后续取内固定物费用需9000元左右或以届时发生的合理医疗费用为准。另查明，辽B××2号轿车已在被告保险公司投保了交强险、商业第三者责任险，商业第三者责任险限额为30万元。一审法院认为：公民的生命权、健康权、身体权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本案中，案涉交通事故业经交警部门认定被告吴明浩负事故的全部责任，被告吴明浩应对原告的经济损失承担全部赔偿责任。鉴于被告吴明浩驾驶的肇事车辆已在被告保险公司投保了交强险及商业第三者责任险，故被告保险公司应在交强险限额内优先承担保险赔偿责任。超出部分由被告保险公司在商业第三者责任险限额内予以赔偿。关于非医保用药是否应由被告保险公司赔偿一节，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条规定：“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持。”被告保险公司未提供证明证明原告支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，现被告保险公司关于非医保用药不属理赔范围的主张于法无据，一审法院不予采纳。关于原告的合理损失一节，原告的住院伙食补助费按每天100元标准计算为3100元（31天×100元）。营养费按每天50元标准计算为3000元（60天×50元）。陪护费按每天90元标准计算为5400元（60天×1人×90元）。原告为城镇居民，其主张按照大连市2014年度城镇居民年人均可支配收入标准计算误工损失不违反法律之规定，予以支持；原告的误工时间经鉴定为149天，故原告的误工费应为1650.58元（35889元÷365天×149天）。原告的残疾赔偿金按大连市2015年度城镇居民年人均可支配收入标准予以计算71778元（35889元×20年×10%）。于鸿林（系原告之子，1998年4月23日出生）的生活费按照大连市2014年度城镇居民年人均消费性支出标准予以计算1374.10元（27482元×1年×10%÷2）。交通费根据原告及其必要的陪护人员因就医而实际发生的费用予以确定为500元。原告的伤残势必会给原告带来生活上的不便，精神上必然遭受一定的痛苦，一审法院考虑被告的赔偿能力、当地的生活水平等因素酌定精神损害抚慰金1万元。对于原告主张的财产损失一节，其提供维修费发票与事故认定书中载明的车辆损失的事实能够相互印证，故一审法院对原告主张的财产损失860元予以支持。综上，原告合理的经济损失有：医疗费49388.47元、住院伙食补助费3100元、营养费3000元、后续治疗费9000元、护理费5400元、误工费14650.58元、残疾赔偿金73152.10元（含被扶养人生活费）、交通费500元、精神损害抚慰金1万元、辅助器具费280元、维修费860元，合计人民币169331.15元。被告保险公司在交强险医疗费用限额内赔偿1万元（已支付），在交强险死亡伤残限额内（护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、辅助器具费）赔偿103982.68元，在交强险财产损失限额内赔偿860元，合计114842.68元。超出部分54488.47元，由被告保险公司在商业第三者责任险限额内予以赔偿。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司大连分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告于强人民币104842.68元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司大连分公司于本判决生效之日起十日内在机动车商业第三者责任险限额内赔偿原告于强人民币54488.47元；三、驳回原告于强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1810元、鉴定费3800元，合计5610元（原告已预交），由被告吴明浩负担。保险公司上诉的理由及请求是：一审法院认定的误工费损失数额错误。事故发生后，被上诉人在大连开发区工作至2015年11月1日，对于其在此期间（即2015年8月18日至2015年11月11日）的误工损失应按其实际损失计算，但被上诉人一审期间未提供其在此期间存在误工损失的相应证据，对此一审法院认定事实错误，应将超出部分费用7472.8元扣除。一审法院适用法律错误，进而导致对上诉人应承担的医疗费数额认定错误，非医保范围用药14849元依法不应由上诉人承担，一审认定的保险法司法解释所针对的是人身险部分有关法律适用，并不适用于本案的财产险。综上，一、请求撤销一审判决第一项，改判为“上诉人在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿被上诉人于强97369.9元”；二、请求撤销一审判决第二项，改判为“上诉人在机动车商业第三者责任险限额内赔偿被上诉人于强39639.47元”。于强二审答辩认为：请求法院依法维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。关于误工费问题，被上诉人从事故发生之后，一直处于无业状态，故一审法院按照关于误工费损失的计算符合法律规定，请求二审法院予以确认；关于非医保用药损失，一审法院引用最高人民法院关于适用保险法司法解释三的规定判决保险公司承担上述损失符合法律规定。综上，一审法院认定事实清楚适用法律准确，请求依法维持原判。吴明浩二审答辩认为：不发表意见。本院经审理查明：一审判决查明事实属实。本院补充查明：机动车辆保险条款第十七条规定：保险事故发生后，保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的规定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案的争议焦点在于误工损失和非医保用药。对于误工损失，上诉人没有提供证据证明其主张的期间（即2015年8月18日至2015年11月11日）被上诉人于强没有误工损失，应承担举证不能的不利后果，一审法院依据司法鉴定确认的误工期间确认误工损失符合法律规定，本院予以维持，对上诉人的该项上诉主张，本院不予支持。对于非医保用药，根据机动车辆保险条款第十七条的规定，超出国家基本医疗保险标准的医疗费用应予以扣除，对上诉人提出超出部分14849元医疗费予以扣除的上诉主张，本院予以支持，一审法院对此认定错误，本院予以纠正。综上，保险公司在商业三者险限额内赔偿的数额为39639.47元，非医保用药14849元应由被上诉人吴明浩承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持大连市金州区人民法院（2015）金民初字第04454号民事判决第一项；二、撤销大连市金州区人民法院（2015）金民初字第04454号民事判决第二、三项；三、上诉人中国平安财产保险股份有限公司大连分公司于本判决生效之日起十日内在机动车商业第三者责任险限额内赔偿被上诉人于强39639.47元；四、被上诉人吴明浩于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人于强14849元；五、驳回被上诉人于强其他诉讼请求；六、驳回上诉人中国平安财产保险股份有限公司大连分公司其他的上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费1810元、鉴定费3800元（被上诉人于强预交），由被上诉人吴明浩负担；二审案件受理费358元（上诉人中国平安财产保险股份有限公司大连分公司预交），由上诉人中国平安财产保险股份有限公司大连分公司负担171元，被上诉人吴明浩负担187元。本判决为终审判决。审 判 长  杨学超审 判 员  金 艳代理审判员  司玉峰二〇一六年八月十一日书 记 员  邵 将