辽宁省大连市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）辽02执复52号复议申请人（申请执行人）：李文华，女，1949年6月10日出生，汉族，住辽宁省大连市金州区。复议申请人（申请执行人）：谢护，男，1949年10月7日出生，汉族，住辽宁省大连市金州区。上述申请执行人委托诉讼代理人：樊文，辽宁律昇律师事务所律师。复议申请人（被执行人）：大连金新房地产开发有限公司，住所地辽宁省大连市金州区光明街道胜利路西小区**。法定代表人：徐创，经理。委托诉讼代理人：王欣，女，职员。委托诉讼代理人：孙雪，女，职员。复议申请人李文华、谢护、大连金新房地产开发有限公司（以下简称金新公司）不服大连市金州区人民法院（2020）辽0213执异27号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。大连市金州区人民法院查明，李文华、谢护诉金新公司房屋拆迁安置补偿合同纠纷一案，该院于2015年7月2日作出（2015）金民初字第470号民事判决，判令：一、金新公司于判决生效后十日内向李文华、谢护回迁位于金州福佳××天地广场北山路街面××层位置公建房（建筑面积在80到82平方米之间）一套；二、金新公司于判决生效后十日内给付李文华、谢护搬迁补助费800元，搬迁奖励费10000元、选择商品房交房标准交房的补助费2000元，合计12800元及利息（计算方法：自2010年10月30日始至判决确定的给付之日止，按中国人民银行规定的同期同类存款利率计算）；三、金新公司于判决生效后十日内给付李文华、谢护自2010年10月30日始至回迁日止过渡期安置补助费每月800元及利息（利息按中国人民银行规定的同期同类存款利率计算）；四、金新公司于判决生效后十日内给付李文华、谢护宽带、电话迁移费880元；五、驳回李文华、谢护的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。大连市中级人民法院（2015）大民二终字第01335号民事判决对该院该判决予以维持。上述判决生效后，经申请执行人李文华、谢护申请，该院以（2015）金执字第01804号立案执行，后于2018年9月28日以（2018）辽0213执恢532号恢复执行。另查明，2016年9月26日，该院作出（2015）金执字第1804号之一执行裁定，查封被执行人所有的位于大连××新区光明街道××号××层公建房屋（建筑面积85.35平方米）（以下简称案涉房屋）一处，查封期限自2016年9月26日至2019年9月25日。2018年9月30日，该院作出（2018）0213执恢532号执行通知书，责令被执行人收到执行通知书十五日内将案涉房屋过户给异议人。就案涉房屋是否应当予以执行从而归属于异议人，被执行人曾向该院提出执行异议，该院于2018年10月14日作出（2018）辽0213执异76号执行裁定，以案涉房屋已具备专属于异议人所有的特定物质特征，即是双方约定的回迁房屋为由，驳回了被执行人的异议请求。大连市中级人民法院（2019）辽02执复25号执行裁定对该院该裁定予以维持。再查明，2019年7月17日，辽宁万融房地产土地评估咨询有限公司出具辽万融房鉴报字（2019）第074号《房地产估价报告》，确定案涉房屋在2019年6月11日价值时点的市场价值总计为人民币2905600元，单价为人民币34043元/平方米。还查明，该院于2019年11月19日作出（2018）辽0213执恢532号执行通知，责令被执行人：一、向异议人或本院支付执行款、利息、迟延履行金（具体数额详见给付列表）；二、被执行人支付第一项给付时，应当扣除实际交付房屋面积与判项房屋面积差额价款人民币114044元，（交付房屋面积85.35平方米-判项认定面积82平方米）×房屋评估单价34043元；三、申请执行费人民币23240元。大连市金州区人民法院认为，在异议人与被执行人对该院（2018）辽0213执恢532号执行通知第一项均无异议的前提下，本案争议的焦点一为被执行人是否应当在本次执行程序中对非金钱债务支付迟延履行金，即支付逾期交房的迟延履行金及双倍补偿异议人的经济损失；争议的焦点二为被执行人应当扣除的案涉房屋超面积价款金额。对第一个争议焦点，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零七条规定“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行非金钱给付义务的，无论是否已给申请执行人造成损失，都应当支付迟延履行金。已经造成损失的，双倍补偿申请执行人已经受到的损失；没有造成损失的，迟延履行金可以由人民法院根据具体案件情况决定。”根据上述法律及司法解释可知，被执行人未按期履行生效法律文书确定的非金钱给付义务，应当支付迟延履行金，但如何支付，即根据是否造成损失，分别规定了两种计算标准。本案中，异议人主张因被执行人逾期交付案涉房屋给其造成损失，该院认为异议人主张的损失是存在的，故迟延履行金可适用双倍补偿的裁判原则，但由于异议人未能提供其具体损失的相关证据材料，为慎重确定迟延履行金的数额，并保证各方当事人的救济途径，该院认为不宜通过执行程序直接予以认定，可待损失确定或补强证据后另行提起诉讼解决。对第二个争议焦点，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十四条“出卖人交付使用的房屋套内建筑面积或者建筑面积与商品房买卖合同约定面积不符，合同有约定的，按照约定处理；合同没有约定或者约定不明确的，按照以下原则处理：……（二）面积误差比绝对值超出3％，买受人请求解除合同、返还已付购房款及利息的，应予支持。买受人同意继续履行合同，房屋实际面积大于合同约定面积的，面积误差比在3％以内（含3％）部分的房价款由买受人按照约定的价格补足，面积误差比超出3％部分的房价款由出卖人承担，所有权归买受人；房屋实际面积小于合同约定面积的，面积误差比在3％以内（含3％）部分的房价款及利息由出卖人返还买受人，面积误差比超过3％部分的房价款由出卖人双倍返还买受人。”上述司法解释规定了交付房屋时实际交付面积与约定交付面积存在差值时的处理方法。本案中，生效法律文书已经明确了面积为85.35平方米的案涉房屋应作为交付的标的物，且明确应按80-82平方米的面积交付，约定的房屋面积与案涉房屋面积误差比绝对值已超出3％，异议人主张在面积误差比3％以内补足，即向被执行人支付人民币83745元（实际由被执行人从应付的执行款中扣除）有相应的事实依据与法律依据，该院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条之规定，裁定如下：一、变更本院（2018）辽0213执恢532号执行通知中第二项“被执行人支付第一项给付时，应当扣除实际交付房屋面积与判项房屋面积差额价款人民币114044元，（交付房屋面积85.35平方米-判项认定面积82平方米）×房屋评估单价34043元”为“被执行人支付第一项给付时，应当扣除实际交付房屋面积与判项房屋面积差额价款人民币83745元（82平方米×3％×34043元/平方米）”；二、驳回异议人李文华、谢护的其他异议请求。李文华、谢护向本院申请复议称，1、请求撤销(2020)辽0213执异27号执行裁定书第二项，裁定被执行人应按照其迟延交付房屋期间给申请执行人造成损失的二倍向申请执行人支付迟延履行金。2、裁定被执行人负责将案涉房屋产权过户登记到申请执行人名下，并承担相应的费用。事实与理由：“迟延履行金”和“双倍补偿损失”应当在执行程序中直接确定，无须另案提起诉讼处理。只要确定了逾期交付房屋期间的损失数额即可依法处理，而损失数额执行法院可依法委托评估机构对该房屋在逾期交付期间可取得的租金进行评估即可确定。本案执行过程中已向大连金普新区不动产登记中心下发了协助执行通知书，要求办理案涉房屋的过户登记手续。但是不动产登记中心认为，有效的法律文书规定的回迁安置房屋面积最大为82平方米，而现执行法院的协助执行通知书中要求办理85.35平方米房屋的过户登记无有效的法律文书，故至今不予办理房屋产权过户登记。另外，根据申请执行人与被执行人签署的《备忘录》，其中约定办理产权的费用由被执行人承担，故法院应当以裁定的形式确认办理房屋产权产生的税费由被执行人承担。金新公司向本院申请复议称，请求撤销(2020)辽0213执异27号执行裁定书，并发回重新审查或依法确认：（2018）辽0213执恢532号执行通知已计算迟延履行金，不应重复计算；被执行人不应按上述裁定认定83745元承担超面积投资款，而应按双方约定的182130．25元计算。事实及理由：《执行通知书》第一项已经明确了迟延履行金，申请执行人不应重复主张。且安置补偿费一直支付至交房之日止，故申请执行人也不存在损失。超面积投资款应为182130．25元。[等于(交付公建面积85.35平方米-判决认定面积80平方米)×房屋评估单价34043元]。双方约定甲方同意乙方回迁时将协议中的回迁面积(147㎡)置换为80-82㎡的公建，少于80㎡的部分甲方按公建销售价返现，超出80㎡的部分乙方按公建销售价投资。“关于回迁房屋的面积，少于或超出的部分可按双方签订的备忘录第一条予以执行。”可知，双方已就超面积部分作了明确约定，亦为经法院查明和认定的事实。故关于超面积部分已有生效判决作的明确意见，应按照判决执行，即超出80㎡部分申请执行人应按公建已评估价格投资。本院对大连市金州区人民法院查明的上述事实予以认可。本院另查明，（2018）辽0213执恢532号执行通知中后附的“给付列表”中包括金新公司应当支付的本金、安置费、诉讼费、利息、迟延履行期间的债务利息的计算方式及数额。本院认为，本案争议的焦点问题为两个：一是金新公司是否应向李文华、谢护支付迟延履行金以及迟延履行金的具体数额问题，应否在执行实施部门未作出具体执行行为时直接经执行异议审查阶段径行确认；二是对于超出执行依据确定的公建房（建筑面积在80到82平方米之间）面积部分的溢价应否在本案执行过程中直接进行抵销扣除。关于第一个焦点问题，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定：“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。”即执行行为异议是针对执行行为的合法性进行的审查。根据（2018）辽0213执恢532号执行通知书第一项后附的“给付列表”可知，第一项中所列金额并不包括李文华、谢护所主张的逾期交付房屋的迟延履行金。现李文华、谢护要求金新公司支付该迟延履行金并计算了具体的迟延履行金数额，那么就应先由执行实施部门对上述问题进行书面确认。若双方当事人对于执行实施部门作出的是否支付迟延履行金及数额的判定存在争议，可另行提出执行行为异议。李文华、谢护关于要求在执行异议审查阶段对上述问题直接进行确认的主张，不属于执行异议程序审查范围，应驳回李文华、谢护的该项异议申请。原审对于李文华、谢护的该项申请未予审查的结论正确，但理由不当，本院予以纠正。关于第二个焦点问题，依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十九条之规定：“当事人互负到期债务，被执行人请求抵销，请求抵销的债务符合下列情形的，除依照法律规定或者按照债务性质不得抵销的以外，人民法院应予支持：（一）已经生效法律文书确定或者经申请执行人认可；（二）与被执行人所负债务的标的物种类、品质相同。”生效法律文书是人民法院依法强制执行的依据。本案的执行依据确认的回迁公建房面积为“80到82平方米之间”，现对于超出执行依据确认房屋面积的这部分溢价应按何种标准计算，涉及另一实体法律关系的判定，非执行异议程序审查范围，原审对此予以确认不当，本院予以撤销。若金新公司请求将该部分溢价在本案执行过程中进行抵销，应依据上述法律规定的要件提出申请，再由执行法院的执行实施部门在符合“已经生效法律文书确定或者经申请执行人认可”的情形下，予以抵销扣除，故（2018）辽0213执恢532号执行通知中的第二项内容系在未对上述问题予以确认的情形下径行对该部分溢价予以抵销扣除，显系不当，应予撤销。同理，李文华、谢护、金新公司关于该部分溢价应如何计算的复议请求，本院亦不予支持。另，李文华、谢护关于要求金新公司将案涉房屋产权过户登记至其名下，并承担相应费用的主张，因其未在执行异议审查阶段主张，故本案执行复议阶段不予审查。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（二）项之规定，裁定如下：一、撤销大连市金州区人民法院（2020）辽0213执异27号执行裁定；二、撤销大连市金州区人民法院（2018）辽0213执恢532号执行通知中第二项“被执行人支付第一项给付时，应当扣除实际交付房屋面积与判项房屋面积差额价款人民币114044元，（交付房屋面积85.35平方米-判项认定面积82平方米）×房屋评估单价34043元”；三、驳回李文华、谢护主张逾期交付房屋迟延履行金的异议申请。本裁定为终审裁定。审判长 吕 颖审判员 卢宏翔审判员 金秀丽二〇二一年三月二日书记员 杨 宁