广西壮族自治区崇左市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂14民终70号 上诉人（一审原告）龙州县疾病预防控制中心，住所地广西壮族自治区龙州县龙州镇仁义街80号。 法定代表人方克勇，该中心主任。 委托代理人苏尚遥，广西帮达律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）马如贵，男，1963年12月8日出生，壮族，居民，住所地广西壮族自治区龙州县。 委托代理人农志华，龙州县法律服务所法律工作者。 上诉人龙州县疾病预防控制中心（以下简称龙州疾控中心）因劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区龙州县人民法院（2015）龙民初字第889号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月1日受理后，依法组成由审判员梁丹杰担任审判长、代理审判员陆有帅、韦剑参加的合议庭,于2016年4月26日公开开庭审理了本案。书记员隆丽明担任记录。上诉人龙州疾控中心的委托代理人苏尚遥，被上诉人马如贵的委托代理人农志华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人龙州疾控中心上诉请求：撤销一审判决，改判龙州疾控中心无需向马如贵支付加班费。事实和理由：1、一审判决认定马如贵提供的《出勤登记表》合法有效，并据此认定在此期间马如贵存在加班的事实错误。《出勤登记表》是马如贵自行书写，没有龙州疾控中心分管领导的签字确认，也未加盖单位印章。因此，《出勤登记表》在形式上不具有合法性，不能作为认定案件事实的依据。2、一审法院依据龙州疾控中心提交的《龙州县CDC会议记录》，推定马如贵存在加班的事实错误。该会议记录中明确记载：“白班与夜班轮换制，中午12点下班后可回家用餐1小时，下午5:30或6:00下班后可回家用餐1小时。”可见龙州疾控中心对门卫的排班是两班制，没有安排三班制，没有安排马如贵上大夜班，而且每天上班时间只有7个小时。门卫值班室只是作为方便值夜班人员下班后休息，马如贵也承认上小夜班之后可以在值班室睡觉。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条的规定，马如贵应就其加班事实承担举证责任，而不应由一审法院来推定马如贵存在加班的事实。3、龙州疾控中心提交的《龙州县CDC会议记录》中还明确记载“特殊情况，门卫之间可以轮换”。专职门卫梁公亮也表态“同时协助其他两位门卫做好保安工作”。可见，龙州疾控中心实行三门卫轮换制度，并没有安排马如贵加班。综上，请求二审法院支持龙州疾控中心的上诉请求。 被上诉人马如贵辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院维持一审判决，驳回上诉。 龙州疾控中心向一审法院起诉请求：1、确认龙州疾控中心与马如贵之间不存在劳动关系；2、龙州疾控中心不需支付马如贵加班费；3、龙州疾控中心不承担为马如贵缴纳社会养老保险费的义务。马如贵的社会养老保险费的缴纳问题应通过行政手段解决，人民法院不宜受理，应裁定驳回马如贵起诉。 一审法院认定事实：2012年6月，龙州疾控中心与马如贵达成口头用工协议，由马如贵担任门卫兼顾电工工作，月工资1200元，马如贵与该单位的另一名门卫负责该单位大门处的保安工作，实行白班与夜班轮换制，每天中餐、晚餐可回家用餐各1小时。2015年6月1日龙州疾控中心与马如贵签订保安服务协议书。2015年6月28日，马如贵不再到龙州疾控中心单位上班。2015年7月，马如贵以龙州疾控中心不支付其加班费、未为其缴纳社会养老保险费为由，向龙州县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称龙州劳动争议仲裁委）提起仲裁申请。2015年9月25日，龙州劳动争议仲裁委作出裁决：1、确认龙州疾控中心与马如贵自2012年6月1日至2015年5月30日存在事实劳动关系；2、龙州疾控中心支付马如贵加班费17799元；3、龙州疾控中心为马如贵向社会保险经办机构缴纳自2012年6月1日至2015年5月30日单位应缴部分的养老保险金。另查明，2014年8月1日至2015年5月30日，马如贵与另一名门卫每人分别值班一天，共同负责龙州疾控中心单位大门处门卫工作，每天中午和晚上可回家用餐各1小时，法定节假日照常上班。 一审法院认为，本案争议焦点为：一、龙州疾控中心与马如贵是否存在劳动关系；二、龙州疾控中心是否应付马如贵加班费；三、龙州疾控中心是否应为马如贵马如贵缴纳社会养老保险。 一、关于龙州疾控中心与马如贵是否存在劳动关系的问题。劳动关系是基于用人单位与劳动者之间管理和被管理的人身隶属关系，劳动者以用人单位的名义工作、获得劳动报酬。本案中，马如贵遵照龙州疾控中心制定的门卫岗位规章制度履行职务，受龙州疾控中心的管理，从事龙州疾控中心安排的有报酬的劳动，符合《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二项规定的劳动关系的特征，应确认为存在劳动关系。马如贵主张其从2012年6月1日起到龙州疾控中心工作，但对该主张未提供证据证明。根据龙州疾控中心提供的龙州县CDC会议记录，一审法院确认马如贵到龙州疾控中心单位工作的时间为2012年6月8日。龙州疾控中心为稳定内部秩序，聘请马如贵为门卫，并规定马如贵工作职责包括治安、保卫、防火、防盗、来客登记、信件收发等。良好的治安环境是龙州疾控中心单位日常工作正常运行的重要保障，现龙州疾控中心以马如贵提供的劳动不是龙州疾控中心单位业务组成部分为由，主张龙州疾控中心与马如贵的关系是劳务关系的意见，一审法院不予采纳。二、关于龙州疾控中心是否应付马如贵加班费的问题。龙州疾控中心大门处由马如贵与另一名门卫共两人轮班，分白班和夜班，要求24小时都有人值班，双方对此没有异议。据此，虽然马如贵没有向龙州疾控中心提交过加班申请单，但根据龙州疾控中心对门卫工作的时间要求以及龙州疾控中心单位大门处仅有两名门卫轮班的事实，马如贵确实存在加班的事实。根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条即“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度”、第四十四条第一款即“安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬”、第三款即“法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”之规定，依据马如贵提供的自2014年8月1日至2015年5月30日（共303天）出勤登记表，龙州劳动争议仲裁委确认马如贵在该时间段在岗158天（包括法定节假日4天），延时及休息日加班共计1656.57小时，裁决龙州疾控中心支付马如贵自2014年8月1日至2015年5月30日的延长工作时间加班工资17136.9元，并无不当。马如贵法定节假日值班4天共加班56小时，龙州疾控中心应支付马如贵法定节假日加班费1158.57元，龙州劳动争议仲裁委裁决龙州疾控中心支付马如贵法定节假日加班费662.1元，马如贵未提出异议，一审法院予以确认。三、关于龙州疾控中心是否应为马如贵缴纳社会养老保险费的问题。社会保险费征缴属于劳动和社会保障部门行政管理的职能范畴,由此引发的争议应由劳动行政部门处理，对于马如贵请求龙州疾控中心为其补缴社会养老金保险费，不予审理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条第一款第一项、第三款，《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一项、第二项之规定，判决：一、确认龙州疾控中心与马如贵自2012年6月8日至2015年5月30日止存在劳动关系；二、龙州疾控中心自本判决生效之日起15日内支付马如贵加班费17799元；三、驳回龙州疾控中心其他诉讼请求。案件受理费10元，由龙州疾控中心负担。 二审诉讼中，双方当事人没有提交新证据。 对当事人二审争议的事实，本院认定如下：龙州疾控中心主张没有安排门卫晚上24时至第二天早上8时值班。但根据双方当事人提供的《出勤登记表》、《龙州县CDC会议记录》可以证实，龙州疾控中心大门由马如贵与另外一位门卫负责轮流值班，并实行24小时值班制度，因中午和晚上值班人员可回家用餐一个小时，两位门卫每天实际值班为22个小时。一审法院查明事实属实，本院予以确认。 本院认为，根据国务院《关于职工工作时间的规定》第五条即“因工作性质或者生产特点的限制，不能实行每日工作８小时、每周工作４０小时标准工时制度的，按照国家有关规定，可以实行其他工作和休息办法”，劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第四条第（三）项即“其他因生产特点、工作特殊需要或职责范围的关系，适合实行不定时工作制的职工，可以实行不定时工作制”的规定，门卫、宿舍看护员、保安、收发人员、清洁工等特殊岗位人员实行不定时工作制。马如贵从事的是门卫工作，因工作性质和特殊需要的限制，其实行的是不定时工作制。马如贵虽然每天工作11个小时，但不能视为延长了工作时间，故其主张按照标准工作时间计算延时工作时间工资的，本院不予支持。龙州疾控中心在大门值班室提供了门卫住宿和休息的设施，故应扣除马如贵可以睡眠休息的时间。如确因工作需要和单位要求，不能睡眠休息的，可以认定为延时工作时间，但马如贵应当提供证据予以证明。因马如贵未能提供证据予以证明存在加班的事实和延时工作时间的多少，本院对其主张加班费的要求，不予支持。 根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三款即“法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”的规定，虽然马如贵从事的是不定时工作制，但其仍享有法定节假日休息的权利，其主张法定节假日加班费的请求应予以支持。根据国务院《全国年节及纪念日放假办法》第二条即“全体公民放假的节日：（一）新年，放假1天（1月1日）；（二）春节，放假3天（农历正月初一、初二、初三）；（三）清明节，放假1天（农历清明当日）；（四）劳动节，放假1天（5月1日）；（五）端午节，放假1天（农历端午当日）；（六）中秋节，放假1天（农历中秋当日）；（七）国庆节，放假3天（10月1日、2日、3日）”的规定，马如贵于2014年8月1日至2015年5月30日在龙州疾控中心工作期间，法定节假日有10天（2014年6月2日及2015年6月30为端午节，不在马如贵工作期间）。因此，马如贵的法定节假日加班工资为：1200元/月÷30天×10天×300%=1200元。 综上所述，上诉人龙州疾控中心的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区龙州县人民法院（2015）龙民初字第889号民事判决的第一项即“原告龙州疾控中心与被告马如贵自2012年6月8日至2015年5月30日止存在劳动关系；第三项即“驳回龙州疾控中心其他诉讼请求”； 二、撤销广西壮族自治区龙州县人民法院（2015）龙民初字第889号民事判决即“原告龙州疾控中心自本判决生效之日起15日内支付被告马如贵加班费17799元”； 三、上诉人龙州县疾病预防控制中心支付被上诉人马如贵法定节假日加班工资1200元。 一审案件受理费10元，由上诉人龙州县疾病预防控制中心负担；二审案件受理费10元，由被上诉人马如贵负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  梁丹杰 代理审判员  陆有帅 代理审判员  韦 剑 二〇一六年八月二十二日 书 记 员  隆丽明