广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0103民初2270号 原告：周广斌，男，1967年3月18日出生，汉族，住南宁市江南区。 委托诉讼代理人：蒙连图，广西创想律师事务所兼职律师。 被告：谭鉴文，男，1970年6月20日出生，汉族，身份证住址广西玉林市玉州区，现住南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：陈军，广西广为律师事务所律师。 原告周广斌与被告谭鉴文借款合同纠纷一案，本院于2016年3月7日立案受理后，依法适用普通程序于2016年7月29日公开开庭进行审理。原告周广斌的委托诉讼代理人蒙连图、被告谭鉴文的的委托诉讼代理人陈军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。谭鉴文于2016年6月14日签收起诉状、证据、应诉通知书等诉讼材料，后于2016年7月1日向本院提出管辖权异议申请，本院通过电话告知谭鉴文其超过答辩期限提交管辖权异议申请，本院依法不予审查。 周广斌向本院提出诉讼请求：1、被告向原告返还5000000元;2、被告向原告支付利息1800000元（以500万元为基数，从2014年9月4日到2016年3月3日止，按月利率2%计算，2016年3月4日至判决生效实施完成之日止产生的利息另计）；3、被告向原告支付违约金2700000元（以500万元为基数，从2014年9月4日到2016年3月3日止，按月利率3%计算，2016年3月4日至判决生效实施完成之日止产生的利息另计）；4、被告承担本案全部诉讼费用等相关费用。事实和理由：2014年6月4日，被告谭鉴文用其名下的物业资产作为资金安全担保从原告处收到500万元，并当场向原告写下收条一份。双方约定，被告在收到投资款90天内向原告退还500万元（不计利息），如90天内未能如期归还，属被告违约，被告需向原告支付借款利息（按所付款500万元的2%/月计）和违约金（按所付款500万元的3%/月计），直到付清为止。后还款日期届至，被告未予偿还，其行为严重损害了原告的合法权益，故原告提出诉请如前。 谭鉴文辩称，1、原被告在协议书中第五条明确规定本案由南宁市仲裁委员会进行仲裁，被告也提出了管辖权异议，在法院尚未对被告提出管辖权异议作出成立与否的问题，被告认为本案不应进入实体审理；2、本案为联营投资合同纠纷，原被告之间没有进行结算，原告的诉权尚未形成；即使原告有诉权，也应当追加张洪铭为本案第三人或被告，本案被告也是受害者，被告在与原告签订协议书之前并未认识原告，被告通过吕文介绍撮合下才形成了被告与张洪铭的协议，因此，被告与原告的协议，被告收到原告投资款后，已经把投资款全部汇给张洪铭，原告明知与被告的投资是投向张洪铭的，原告应当向张洪铭追偿，应该将张洪铭列为被告；3、张洪铭涉嫌合同诈骗，在2015年3月13日于北海市公安局于（2015）00374字号立案决定书，决定对张洪铭涉嫌合同诈骗进行立案侦查，应该按涉及到刑事审理，待北海市公安局侦查终结后再处理民事纠纷；4、原告与被告没有对投资款进行结算，盈亏尚不清楚，原告主张返还投资款500万元以及要求支付利息及违约金没有事实及法律依据，不应得到法院的支持。综上所述，请求法院驳回原告诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。被告提交的证据与本案无关，不予作为本案的定案依据使用。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年6月4日，周广斌（甲方）与谭鉴文（乙方）签订了《协议书》，约定：甲方向乙方投资用于广西中北商贸有限公司购买位于防城港中级人民法院对面的305.72亩国有土地使用权……一、投资金额：甲方向乙方投资人民币伍佰万元正（￥5000000元）。二、投资回报：甲方向乙方投资伍佰万元正（￥5000000元）后，甲方占乙方股份的百分之拾（10%），在上述土地办理好国有土地使用权证转到中北公司名下并对外转让后，乙方所得的净利润【净利润等于位于防城港中级人民法院对面的305.72亩国有土地出让所得款减去成本包干价。成本包干价：伍拾万元/亩（￥500000元/亩），成本包干价包含土地成本、税金、其他不可预见的费用等】，甲方获得乙方净利润的百分之拾（10%）。三、甲方的权利义务：1、甲方在2014年6月5日前将上述投资款伍佰万元转到乙方指定账户……2、甲方同意上述国有土地使用权转到中北公司名下由乙方操作……四、乙方的权利义务：乙方保证在甲方汇款伍佰万元人民币给乙方后90天内，乙方全部退回伍佰万元人民币（不计利息）给甲方，投资款的退回并不影响甲方按本协议第二条享有的投资回报。五、违约责任：乙方同意用东葛路121金景酒店物业作为甲方资金安全担保。由于乙方不能履行协议规定的义务或者违反协议造成损失，破事协议无法有序正常进行，视作违约方单方面终止该协议，甲方有权提出终止合同，由过失乙方承担利息和违约金，延用该资金所产生的利息是总金额月息的2%，加上总金额每月3%违约金；直至付清为止……双方分别在合同落款处签字并捺印。谭鉴文于当日向周广斌出具了《收条》，载明：今收到周广斌（身份证号码：）投资款人民币伍佰万元，此收条在把伍佰万元人民币汇到谭鉴文建行账号：43×××88时生效。谭鉴文在收款人处签字捺印。同日，案外人谭华菁向谭鉴文账号为43×××88的账户转入500万元。 2016年2月23日，案外人谭华菁出具了《证明》：本人谭华菁（身份证号：）受周广斌（身份证号：）委托，于2014年6月4日将人民币伍佰万元（￥5000000.00）整，从中国银行（折号：611950556925）转入谭鉴文（身份证号：）的中国建设银行卡（卡号：43×××88）上，此笔款项属于周广斌借谭华菁的借款。经本院询问，案外人谭华菁确认其受周广斌委托向500万元转至谭鉴文账户，其本人不就该笔款项向谭鉴文主张权益。 另查明，南宁仲裁委员会于2016年3月1日向周广斌出具了编号为（2016）第012号《不予受理通知书》：你方于2016年3月1日提交的与谭鉴文存在合同纠纷的仲裁申请……本会决定不予受理。 本院认为，周广斌与谭鉴文签订的《协议书》是双方的真实意思表示，内容未悖法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方均有约束力。 关于合同性质的问题。周广斌主张其与谭鉴文构成借款合同关系，谭鉴文抗辩称双方系联营投资合同纠纷。结合《协议书》约定的90日内退还本金500万元、逾期退还则支付利息和违约金等内容可以确定周广斌不需承担风险，且双方均认可周广斌并未获得相应的股权，谭鉴文亦未能证明周广斌参与涉案项目的实际经营。综上，双方签订的《协议书》与联营合同需共同经营、共担风险的构成要件不相符合，而是体现出了借贷合同的特征，故本院认为双方签订的《协议书》实为借款合同。 关于退还本金500万元及支付利息、违约金的问题。合同签订后，周广斌委托案外人谭华菁向谭鉴文支付了500万元，谭鉴文对此事实无异议。谭鉴文收到上述款项后理应按约还本付息。现借款期限届满，周广斌要求谭鉴文返还借款本金500万元，合法有据，本院予以支持。关于利息的问题。周广斌主张谭鉴文自2014年9月4日起按月利率2%支付利息，该利息主张符合双方合同约定，且未超过法律规定的限额，本院予以支持。利息的具体计算方法为：以500万元为基数，自2014年9月4日起至本案生效判决确定的履行期限最后一日止，按月利率2%计算。关于违约金的问题。周广斌主张谭鉴文自2014年9月4日起按月利率3%支付违约金。双方虽约定逾期退还本金需支付违约金，但该违约金的实质仍为利息，双方的该项与已超过最高利率限额，本院不予支持。 综上所述，本案当事人对未归还500万元及支付相应利息的事实无争议，原告的部分诉讼请求符合法律规定，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款之规定，判决如下： 一、被告谭鉴文应于本案判决生效之日起十日内向原告周广斌偿还借款本金5000000元； 二、被告谭鉴文应于本案判决生效之日起十日内向原告周广斌支付利息（计算方法：以借款本金5000000元为基数，自2014年9月4日起至本案生效判决确定的履行期限最后一日止，按月利率2%计算）； 三、驳回原告周广斌的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 本案受理费78300元，保全费5000元，以上两项合计83300元，由被告谭鉴文负担61046元，由原告周广斌负担22254元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人或代表人的人数提交副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费，逾期未预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  胡艳杰 人民陪审员  肖海亮 人民陪审员  姜彩霞 二〇一六年八月十五日 书 记 员  危杨洋 附相关法律条文： 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。 自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条第一款借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。