河北省张家口市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）冀07民终1215号上诉人（原审被告）：唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司，住所地河北省张家口市张宣公路**，组织机构代码：77279967-6。负责人：石志全，该公司总经理。委托代理人：刘文娟，北京大成律师事务所律师。委托代理人：春梅，北京大成律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张微，女，1983年6月12日出生，汉族，个体，住河北省张家口市桥**。委托代理人：李耀军，河北国器律师事务所律师。原审被告：唐山顺达房地产开发有限公司，，住所地河北省唐山市玉田县城内组织机构代码：10519510-7。法定代表人：孙福兴，该公司总经理。委托代理人：刘文娟，北京大成律师事务所律师。委托代理人：春梅，北京大成律师事务所律师。上诉人唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司（以下简称顺达张家口分公司）因与被上诉人张微，原审被告唐山顺达房地产开发有限公司（以下简称顺达公司）借款合同纠纷一案，不服河北省张家口经济开发区人民法院（2015）张开商初字第194号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人顺达张家口分公司、原审被告顺达公司的委托代理刘文娟、春梅，被上诉人张微的委托代理人李耀军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张微在一审中诉称，2014年4月8日，顺达张家口分公司因经营资金周转困难，其法定代表人卓盛军找到我，希望向我借款用于公司运转，后经双方协商签订了借款协议，借款人为顺达张家口分公司，出借人为张微，借款本金为100万元，利息为月息3%，借款期限为3个月，同时顺达张家口分公司承诺以其开发的盛景丽园小区9号楼6号底商作为抵押。双方均在合同中签章或按了手印，我依约支付给顺达张家口分公司现金100万元。顺达张家口分公司也同时打了收条。现该笔借款已到期，顺达张家口分公司在支付了几个月利息外，再未偿还，经多次催要无果后，现依法起诉要求顺达张家口分公司给付借款本金100万元及相应利息。本案诉讼费用及保全费用由顺达张家口分公司、顺达公司承担。庭审中，张微明确以100万元为本金，按照月息2分，从2014年7月7日计算利息至2015年10月10日，合计15个月，利息为30万元，并按照此标准计算利息至实际给付本金之日。诉讼中，张微又将利息部分诉讼请求调整为以100万元为本金，按照月利率2%标准，从2014年12月计算至2016年1月，利息共计26万元，并按照此计算标准计算利息至实际付清借款本金之日止。顺达张家口分公司及顺达公司共同辩称，借款协议非分公司授权，分公司没有收到相应款项，此行为是卓盛军个人行为。借款合同的履行存在瑕疵，张微的收据是卓盛军个人写的，不能证明借款协议生效，对于借款协议中房屋抵押的约定无效。一审法院审理查明，张微为支持其诉讼请求，提供签订时间为2014年4月8日的借款协议一份，载明“甲方：卓盛军。乙方：张微。一、双方自愿商定：甲方向乙方借款。二、双方商定：借款期限为3个月，即从2014年4月8日始至2014年7月7日止。三、该笔款项甲方以张家口市高新区纬二路张宣公路28号盛景丽园小区9号楼第6个底商面积为198.11平米的房屋所有权作为抵押；甲方确保以上的抵押物真实、有效、未出售、未抵押，否则甲方将承担所有责任并追加10万元违约金；若甲方到期未能偿还该笔借款，乙方有权处置以上抵押物。四、签订该协议后，甲方应就以上抵押物与乙方签订合法的《认购书》或《购房合同》，并出具相应的合法有效收据；以上手续全部完善后乙方应将借款打到以下指定账户。五、在办理借款手续时，甲方应向乙方出具借款借据，待借款本息归还时，乙方向甲方交回借据，抵押作废。六，未尽事宜双方友好协商解决。若出现纠纷双方协商解决或通过法律途径解决。七，本协议一式两份，甲乙双方各执一份。本协议从签字之日起生效，到所有条款履行完毕后自行废止。该份借款协议甲方处盖有顺达张家口分公司印章，甲方代表处有卓盛军签字，乙方代表处有张微签字并捺印”。张微提供收条一张，载明“今收到张微现金人民币100万元整。收款人处有卓盛军签字并捺印，落款时间为2014年4月8日”。张微提供上述证据欲证明双方存在借款关系，顺达张家口分公司收到了张微的借款。顺达公司及顺达张家口分公司则对上述证据均不予认可，并认为该笔借款与顺达张家口分公司无关，顺达张家口分公司并未收到相关款项。诉讼中，卓盛军向法院陈述“张微我不认识，也没有见过面，好像是通过吴琦办理的，确实借过100万元，但是通过吴琦将借款本金及利息都还清了。但是吴琦没有将借条给我，借条上写成张微，是吴琦帮张微办的，这笔款是通过转账从吴琦个人账号打给我的，不是现金。利息约定好像是3分、3.5分。对于张微所述给的100万元现金不认可，吴琦通过银行转账转给我100万元，但是我已经将借款通过吴琦还清了。如果有房屋买卖合同也是抵押，没有房屋买卖关系。这笔借款也用到顺达张家口分公司的建设项目中了”。诉讼中，顺达张家口分公司提供银行转账凭证25张，欲证明卓盛军通过吴琦向本案张微及另案马果嵘、张宇合计还款373.3万元，该25张转账凭证载明的收款人有吴琦、于明洋、房德领、岳敏，其中有一笔显示2013年3月5日卓盛军向张微转款37500元。张微对此不予认可，并陈述“我借给卓盛军100万元，从借款之日起一直到2014年9月30日前按约定利息按时转款到我的建设银行卡，从2014年10月1日起只支付了部分利息，2014年12月份转了1.2万元利息，从2015年1月起就从来没有支付过任何利息，本金也从来没给过。对于顺达张家口分公司提供的还款明细，我不认可，卓盛军打给吴琦的款项我不清楚，与我没有关系，我只认可打给我银行卡上的金额”，“不认可卓盛军所述内容，卓盛军只通过吴琦将我借给他的钱应给的部分利息转到我的卡上，从没归还过本金，也没有归还借条一说，我们是在售楼处当面签的借款协议”。对于顺达张家口分公司提供的上述卓盛军的转款凭证，吴琦陈述“有很多人都是通过我将钱借给卓盛军的，然后有些还款是还到我的名下，我再将款项还给别人，对于顺达张家口分公司提供的卓盛军的还款明细，金额较小的是还的利息，2013年11月27日转款102万元中的2万元可能是还的其他人的利息，100万元还的其他人的本金，不是还张微的借款，2014年1月4日转款85万元、2014年1月20日转款513000元，2014年8月27日转款30万元都是类似情况，有部分是还的其他人的借款利息，有部分是还的其他人的借款本金，但是都没有还张微的借款。卓盛军通过我还过张微的利息大概有一年半，截止2014年9月份之前的利息都已经结清，本金未还，从2014年10月份开始只还了部分利息，2014年12月起就没有还过任何利息”。对于卓盛军的上述陈述内容，吴琦陈述“不认可卓盛军所述的内容，卓盛军认识张微，确实给了100万元现金，卓盛军所述已经将张微借款本息还清了，我也不认可，借条还在张微手上”。一审法院另查明，2005年4月18日，唐山顺达房地产开发有限公司股东会会议决议设立唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司。2005年4月20日，唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司成立，经营范围为房地产开发。2011年12月27日，顺达张家口分公司负责人由石志全变更为卓盛军，后又于2015年4月20日由卓盛军变更为石志全。在卓盛军作为负责人期间，对外发生大量借贷关系。一审法院认为，张微起诉要求顺达张家口分公司、顺达公司偿还借款本金100万元及相应利息，并提供了借款协议、收条等证据，顺达公司及顺达张家口分公司对上述证据均不认可，并辩称该笔借款与顺达公司及顺达张家口分公司无关，根据张微提供的上述证据载明的内容及卓盛军的陈述内容、吴琦的陈述内容，可以证实卓盛军在担任顺达张家口分公司负责人期间以顺达张家口分公司名义向张微借款100万元，并与张微签订借款协议，出具收条，因该借款协议甲方处（借款人）盖有顺达张家口分公司印章，约定担保条款中亦载明用其开发的盛景丽园小区房屋作为抵押，且借款协议及收条收款人处均有时任顺达张家口分公司负责人签字，上述情形使张微有理由相信该笔借款为顺达张家口分公司所借，故顺达张家口分公司应对该笔借款的清偿承担给付义务，因时任顺达张家口分公司负责人卓盛军认可收到该笔100万元，且张微亦持有借款协议及收条原件，虽然卓盛军陈述已将该笔借款通过吴琦还清张微，但张微不予认可，案外人吴琦亦未确认，顺达张家口分公司亦未能提供充分有效证据证明已偿还张微该笔借款本金，故对张微要求顺达张家口分公司偿还借款本金100万元的诉讼请求，予以支持。另，张微主张以100万元为本金，按照月利率2%标准，要求顺达张家口分公司从2014年12月至实际付清借款本金之日止的利息损失，虽然张微认可卓盛军曾向其支付过部分利息，并陈述“从2015年1月起就从来没有支付过任何利息”，但张微提供的其与顺达张家口分公司签订的借款协议中未载明关于借期利息及逾期利率的相关约定，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第一款“借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持”、第二十九条第二款第（一）项“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”之规定，故应确定顺达张家口分公司以100万元为本金，按照年利率6%标准，承担从2015年1月1日起至实际付清借款本金之日止的逾期利息损失。顺达公司作为顺达张家口分公司的总公司，对于上述借款本金及利息的清偿，亦应承担连带责任。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第八十七条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条、第二十五条、第二十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决：一、唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司于本判决生效之日起十日内偿还原告张微借款本金100万元，并以100万元为本金，按照年利率6%标准，承担从2015年1月1日起至实际付清借款本金之日止的逾期利息损失；二、唐山顺达房地产开发有限公司对上述借款本金及利息的清偿承担连带责任；三、驳回张微的其他诉讼请求。本案案件受理费16140元，减半收取8070元，由唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司及唐山顺达房地产开发有限公司共同承担6808元，张微承担1262元；保全费5000元，由唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司及唐山顺达房地产开发有限公司共同承担4218元，张微承担782元。顺达张家口分公司的主要上诉理由是，一、借款协议只是借贷合意的证明，不能独立证明双方借贷事实的发生，实际是否有真实的债权债务法律关系应该以实际履行了出借义务为准。张微仅有《借款协议》、及卓盛军个人签署的《收条》，且只有口头陈述100万元现金交付的事实，未能提供其他款项实际交付的相关证据，不能证明实际履行了出借义务的情况下，一审法院认定双方借款关系成立，判令顺达张家口分公司承担还款义务，属于事实认定有误，法律适用错误。二、假定本案中借贷关系成立，顺达张家口分公司并非此笔借款的债务人，张微实际履行的是与卓盛军之间的个人借款，顺达张家口分公司亦非此笔借款的担保人，无效的抵押条款也不能认定为顺达张家口分公司对借款的认可，卓盛军的个人借款并非职务行为且涉嫌刑事犯罪，张微的错误认知及利害关系人卓盛军的陈述不能作为判定此笔借款是公司债务的依据，故顺达张家口分公司对此款项无偿还义务。综上请求1、依法撖销(2015)张开商初字第194号民事判决书，并判决驳回被上诉人（原审原告）的全部诉讼请求；2、判令张微承担一审、二审全部诉讼费用及全部保全费。张微针对顺达张家口分公司的上诉答辩称，双方有明确的借款协议。协议履行中顺达张家口分公司给张微打了现金收取的借款凭证，有收据。一审对卓盛军也询问过，他也承认收到过这笔100万元。顺达张家口分公司陈述的因为时间太长记不清楚了，应以实际收据为准。本案是口头约定利息，也实际履行了利息。尊重一审法院判决的利息计算方法，二审应予以维持。顺达公司答辩称，与顺达张家口分公司意见一致。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，张微在一审中提交的借款协议中甲方（借款方）处盖有顺达张家口分公司的印章，并有时任顺达张家口分公司负责人卓盛军签字、捺印，收条中亦有卓盛军签字捺印。一审法院依据上述证据及卓盛军、案外人吴琦在询问笔录中的陈述判令顺达张家口分公司承担该100万元借款本息的偿还责任，顺达公司承担连带责任并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，顺达张家口分公司的上诉理由不成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费16140元，由上诉人唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  王 悦代理审判员  姜建龙代理审判员  牛 洁二〇一六年八月二日书 记 员  梁秀峰