成都高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2016)川0191民初3631号原告：张永红，男，汉族，1975年12月3日出生，住四川省遂宁市安居区常理乡棕树坪村9社**号。委托代理人：张知学，男，汉族，1969年12月3日出生，住四川省遂宁市安居区常理镇棕树坪村9社**号。系原告的长兄，特别授权代理人。被告：四川省天宇盛劳务集团有限公司，住所地：成都高新区天益街38号。法定代表人：黄有志，该公司总经理。委托代理人：姜克强，四川师维律师事务所律师。特别授权代理人。原告张永红与被告四川省天宇盛劳务集团有限公司劳动争议一案，本院于2016年3月10日立案受理后，依法适用简易程序，由本院代理审判员徐佳独任审判，并于2016年5月18日、2016年6月13日、2016年7月27日、2016年8月2日公开开庭进行了审理。原告张永红及其委托代理人张知学、被告四川省天宇盛劳务集团有限公司的委托代理人姜克强到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张永红诉称，2014年5月22日3时许，在泸州压裂现场施工中，张永红不慎滑倒受伤，经泸州医学院附属中医院诊断为：左三踝粉碎性骨折，经过42天住院手术后，2014年7月10日社保局认定为工伤，2015年1月19日成都市劳动鉴定中心鉴定为：伤残捌级，2015年5月10日张永红工伤复发，经成都市医保局同意在泸州医学院附属中医院做第二次手术（取钢板内固定术）住院32天，于2015年6月16日出院后，曾多次门诊复查，康复、长期理疗、到现在伤情比较稳定。2015年5月12日张永红到天宇盛公司找领导，请求用人单位垫支第二次手术需要的费用，赵经理答复全部由我自己垫支，单位与我签订了延期协议。张永红属于农民工，家庭经济十分困难，便在亲戚处借钱垫支了二万余元，在2015年8月和9月，张永红曾4次打电话给单位的黄凤琴，请求单位发工资（张永红从2015年5月住院起单位就没有主管发工资了）。单位没理我，甚至连我垫支的费用也不管，于是张永红只好申请劳动仲裁，2016年2月19日收到仲裁裁决书，张永红不服仲裁裁决，为维护原告张永红的合法权益，故原告张永红起诉至法院，请求法院判决：一、被告四川省天宇盛劳务集团有限公司补足原告张永红第一次停工留薪期少领的工资福利，金额22944.48元；二、被告四川省天宇盛劳务集团有限公司支付原告张永红住院期间的护理费，金额5540元；三、被告四川省天宇盛劳务集团有限公司支付原告张永红出院后康复期间的门诊复查费、医药费、车费3880.28元；四、被告四川省天宇盛劳务集团有限公司支付原告张永红停工留薪期生活不能自理的护理费7500元；五、被告四川省天宇盛劳务集团有限公司支付原告张永红垫支的第二次手术（取钢板2015年5月）的住院医药费15282.80元；六、被告四川省天宇盛劳务集团有限公司支付原告张永红两次住院期间的生活补助费1168元；七、被告四川省天宇盛劳务集团有限公司支付原告张永红的工资37277.24元和给原告张永红缴社保到2016年1月止；八、被告四川省天宇盛劳务集团有限公司支付原告张永红解除合同的经济补偿金9000元；九、被告四川省天宇盛劳务集团有限公司补足原告张永红少领一次性伤残补助的金的损失金额30097.21元;十、被告四川省天宇盛劳务集团有限公司支付原告张永红一次性就业补助金，预计2015年的标准为4800元/月18个月=86400元。被告四川省天宇盛劳务集团有限公司答辩称，一、针对原告要求一次性补足第一次停薪期间少领的工资福利，被告是按照双方劳动合同的约定足额支付了原告2014年6月至2015年1月停工留薪期间的工资共计24970元，如果原告认为被告没有足额支付工资，其计算方法是错误的，因为根据《工伤保险条例》第33条第1规定，在停工留薪期间原工资福利待遇不变，此原工资福利待遇意思是指受伤前一个月的工资福利待遇，并非是指受伤前12月的平均工资，根据原告的工资构成情况，包括基本工资、补助、月度奖、通讯费、加班费及交通费等，根据《劳动法实施条例》及相关规定，计算月工资是不包括加班费，原告受伤前一个月的加班费为413.79元，扣除次加班后的当月工资为4815元，按照原告的计算方法，被告应付工资差额为48158-24970=13550元；二、针对原告主张的原告住院期间的护理费为5540元，被告同意按每天80元支付护理费，天数为49天，共计3920元，此外25天的护理费，被告已进行了处理；三、针对原告要求被告支付出院后康复期间的门诊费、医疗费、车费等3880.28元，如果原告有证据证明涉及工伤康复的费用，根据《社会保险法》的有关规定，也应当由工伤保险基金支付，不应由被告承担；四、针对原告要求被告支付停工留薪期间的生活不能自理的护理费7500元，根据《工伤保险条例》第33条规定，特别强调只有生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，用人单位才承担该护理费，本案中，原告已伤愈出院，并非生活不能自理，所以被告单位不应支付该护理费；五、针对原告要求被告支付原告垫付的做第二次手术（取钢板2015年5月）的住院医药费15282.80元，我方认为根据《工伤保险条例》和《社会保险法》的规定，工伤保险基金已经报销了第二次手术（取钢板2015年5月）的住院医药费8392.30元，超出部分应不予支持；六、针对原告要求被告转付原告两次住院期间的生活补助费1168元，该项费用已通过工伤保险基金报销了，该笔费用在我方账户上同意支付给原告；七、针对原告要求被告支付原告的工资37277.24元和给原告缴社保，到2016年1月止的诉求，根据原被告签订的《劳动合同》和《关于劳动合同延期的协议》的约定，我方认为双方应当在2015年6月16号终止劳动关系，即便《关于劳动合同延期的协议》对终止劳动关系的时间约定有歧义，但原告在2015年9月向成都市劳动争议仲裁委员会申请仲裁时，要求我方支付不续签劳动合同的补偿金7500元，应视为双方最迟在仲裁时已终止了劳动关系，根据双方签订的《劳动合同》的工资标准，我方单位最多应支付其4个月的工资，共计12000元，关于缴纳社保不是本案的处理范围；八、关于经济补偿金，请求法院按法律规定处理；九、关于伤残补助金，工伤保险基金已足额报销并已支付给原告，我方单位是按照规定参保的，请求依法驳回该请求；十、关于就业补助金，请求法院依法判决支付原告77521.5元。经审理查明，2013年5月14日，被告四川省天宇盛劳务集团有限公司与原告张永红签订了期限从2013年5月13日到2015年5月12日的《劳动合同》，该合同约定原告张永红工作岗位为混砂工，基本工资为3000元/月。被告四川省天宇盛劳务集团有限公司为原告张永红缴纳了入职后至2015年9月的社会保险，2015年10月起停止缴纳。2014年5月22日，原告张永红在工作时受伤，当日被送往泸州医学院附属中医医院入院治疗，2014年7月3日出院，住院42天。该次入院治疗费用由被告四川省天宇盛劳务集团有限公司支付。2014年7月10日，成都市人力资源和社会保障局出具了《成都市人力资源和社会保障局认定工伤决定书》，认定张永红2014年5月22日所受伤害认定为工伤。2015年1月19日，成都市劳动能力鉴定中心作出了《成都市劳动能力鉴定(确认)结论书》，原告张永红伤情为左三踝骨折内固定术后，左踝关节功能中度障碍，原告张永红伤情综合评定为伤残捌级。2015年5月11日，原告张永红再次因工伤伤情后续治疗进入成都军区八一骨科医院入院，2015年5月15日出院。2015年5月16日转入泸州医学院附属中医医院继续治疗，于2015年6月16日出院，住院32天，原告张永红支付了入院治疗费用15282.8元。出院医嘱院外休息2个月。2015年5月12日，被告四川省天宇盛劳务集团有限公司与原告张永红签订了《关于劳动合同延期的协议》，约定因原告张永红处于工伤医疗期间，原、被告于2013年5月14日签订的期限从2013年5月13日到2015年5月12日的《劳动合同》延期至原告张永红工伤事宜办理完毕为止。2016年1月13日，原告张永红向被告四川省天宇盛劳务集团有限公司发出了《解除劳动合同，终止工伤保险关系告知书》，告知双方劳动关系于2016年1月10日解除。原告张永红向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求：1、被申请人（即本案被告四川省天宇盛劳务集团有限公司）按申请人（即本案张永红）受伤前12月平均工资向申请人补足工资少领部分22475元；2、被申请人向申请人支付旧伤复发（二次手术）垫支医药费、住院费等共计15282.80元；3、被申请人向申请人支付住院期间护理费共计5540元（第一次手术住院期间护理费1700元，第二次手术住院期间护理费3840元）；4、被申请人向申请人支付第一次出院后停工留薪期护理费4500元；5、被申请人向申请人支付两次住院期间伙食费2450元；6、被申请人向申请人支付2015年5月至2015年9月工资25905元及五险一金；7、被申请人向申请人支付手术后康复费用（如用药、照片、医外就医交通、食宿费用）3303元；8、被申请人向申请人支付申请人第二次手术产生的交通费用577.28元；9、被申请人向申请人支付因被申请人未足额参保，导致申请人一次性伤残补助待遇损失的差额部分21241元；10、被申请人承担申请人离岗前身体健康检查费用；11、被申请人向申请人支付不续签劳动合同的经济补偿金7500元；12、被申请人向申请人支付一次性就业补助金77521.50元；13、被申请人向申请人退还住院生活补助672元。成都市劳动人事争议仲裁委员会于2016年1月18日作出《仲裁裁决书》，裁决如下：1、被申请人在仲裁裁决书生效后5日内，一次性向申请人支付第一次停工留薪期差额工资16477.4元；2、被申请人在仲裁裁决书生效后5日内，一次性向申请人支付2015年5月16日至2015年8月15日期间的停工留薪期工资15543元；3、被申请人在仲裁裁决书生效后5日内，一次性向申请人支付垫付医疗费8392.30元；4、被申请人在仲裁裁决书生效后5日内，一次性向申请人支付护理费3920元；5、驳回申请人的其他仲裁请求。另查明，1、原告张永红发生工伤前12个月（2013年6月至2014年5月）扣除加班费后的平均实得工资为4323.04元，离职前十二个月（2015年1月至2015年12月）平均工资为3121.31元，每月缴纳社保个人部分的数额为628.34元。2、工伤保险基金拨付了原告张永红一次性伤残补助金35749.20元，向被告四川省天宇盛劳务集团有限公司拨付2014年入院治疗产生的工伤住院医疗费29583.27元和工伤住院伙食补贴费672.00元（该款被告尚未支付给原告），2015年入院治疗的工伤住院医疗费8392.30元（该款被告尚未支付给原告）和工伤住院伙食补贴费496.00元（该款被告尚未支付给原告）。3、原告张永红住院期间，被告四川省天宇盛劳务集团有限公司派人护理的天数为25天。4、原告张永红在工伤停工留薪期后未回工作岗位工作。以上事实有原、被告当庭陈述，原告提交的《劳动合同》、《成都市人力资源和社会保障局认定工伤决定书》、《成都市劳动能力鉴定(确认)结论书》、《关于劳动合同延期的协议》、《解除劳动合同，终止工伤保险关系告知书》、《出院证明书》、《出院证》、《四川省医疗卫生单位住院费用结算票》、《成都市工伤保险待遇拨付确认单（个人）》、工资条、《仲裁裁决书》，被告提交的《员工劳务费发放表》、《社保缴费信息》等证据在案佐证。本院认为，原、被告依法建立劳动关系，在职期间被告四川省天宇盛劳务集团有限公司为原告张永红购买了社会保险，原告诉讼请求系涉及工伤待遇和劳动报酬等法律关系，故将立案案由劳动合同纠纷变更为劳动争议。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。”以上项目产生的费用应当由工伤保险基金支付。现根据上述基本事实，就原告的各项诉请评判如下：一、原告要求被告补足第一次停工留薪期少领的工资福利22944.48元的诉讼请求根据《工伤保险条例》第三十三条第一、二款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”对于原告张永红受伤前十二个月的平均工资标准的认定，被告在第一次停工留薪期间仍为原告缴纳社保，应按照实得工资计算，且原告在停工留薪期内不存在加班的情形，故工资待遇应为正常工作时间的福利待遇，应当将前十二个月工资中的加班费予以扣除，故扣除加班费后的受伤前十二个月平均实得工资为4323.04元，应以此标准计算停工留薪期工资。原告张永红伤情为左三踝骨折内固定术后，左踝关节功能中度障碍，按照《成都市工伤职工停工留薪期分类目录》，原告张永红工伤后的停工留薪期确定为6个月，即2014年6月至2014年11月。故被告应当支付原告停工留薪期工资34584.32元。2014年6月至11月期间，被告实际支付原告工资15199.96元，故被告应当补发第一次停工留薪期工资19384.36元。二、被告四川省天宇盛劳务集团有限公司支付原告张永红住院期间的护理费，金额5540元；根据《工伤保险条例》第三十三条第三款：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”原告张永红两次住院共计78天，其中25天被告四川省天宇盛劳务集团有限公司认可派人员进行护理，故应当支付原告张永红住院期间未派人护理期间的护理费用4240元（计算方式：53天80元/天）。原告主张按照进行护理的亲友的月工资标准计算护理费，计算标准明显过高，本院不予认可。三、被告四川省天宇盛劳务集团有限公司支付原告张永红出院后康复期间的门诊复查费、医药费、车费3880.28元；根据《社会保险法》第三十八条规定，治疗工伤的康复费用及到统筹地区以外就医的交通食宿费属于工伤保险基金支付的范围，原告主张被告支付于法无据，本院不予支持。四、被告四川省天宇盛劳务集团有限公司支付原告张永红停工留薪期生活不能自理的护理费7500元；原告主张停工留薪期生活不能自理，但并未进行护理依赖程度鉴定，其证据不足以证明原告出院后仍需要人员护理；且根据《工伤保险条例》第三十四条规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。”原告主张被告支付停工留薪期的护理费用于法无据，故本院对该项诉讼请求不予支持。五、被告四川省天宇盛劳务集团有限公司支付原告张永红垫支的第二次手术（取钢板2015年5月）的住院医药费15282.80元；被告四川省天宇盛劳务集团有限公司对第二次住院期间原告张永红垫付医疗费用的事实予以认可，根据《成都市工伤保险医疗费用拨付确认单》显示，工伤保险基金拨付了第二次住院费用8392.30元，该笔费用被告认可尚未支付给原告，故被告四川省天宇盛劳务集团有限公司应当支付第二次手术住院治疗费8392.30元。六、被告四川省天宇盛劳务集团有限公司支付原告张永红两次住院期间的生活补助费1168元；根据《社会保险法》第三十八条，住院伙食补助费应当由工伤保险基金支付。根据《成都市工伤保险医疗费用拨付确认单》显示，工伤保险基金拨付了1168元，原告在仲裁阶段认可伙食补助费被告已经支付，故对原告该项诉讼请求本院不予支持。七、被告四川省天宇盛劳务集团有限公司支付原告张永红的工资37277.24元和给原告张永红缴社保到2016年1月止；经原告明确，该诉讼请求的工资期间是2015年5月份至2016年1月10日期间。期间包括了第二次住院的停工留薪期。第二次住院治疗根据医嘱确定停工留薪期3个月，即2015年5月至7月。如前所述，按照扣除加班费后的受伤前十二个月平均实得工资4323.04元计算停工留薪期工资，故被告应当支付原告第二次停工留薪期工资12969.12元。被告未支付原告2015年5月份至7月份工资，故被告应当补发第二次停工留薪期工资12969.12元。仲裁裁决被告支付15543元，被告并未就仲裁裁决结果起诉，视为其认可仲裁裁决结果，故被告应当支付原告第二次停工留薪期工资15543元。被告主张劳动关系已于2015年9月解除，根据本案证据，原、被告劳动合同期限届满前，双方约定合同期限顺延至工伤事宜处理完毕后，被告并未举证证明2015年9月工伤事宜处理完毕，故本院对被告的主张不予认可。原告张永红于2016年1月向被告四川省天宇盛劳务集团有限公司发函告知工伤事宜处理完毕、劳动合同解除，原告明确发出劳动合同终止的意思表示，原、被告劳动合同于2016年1月10日因期限届满终止。2015年8月至2016年1月10日期间，原告未到岗上班，被告应当按照基本工资补发工资15827.59元（计算方式：30005+3000÷21.756），2014年8月、9月被告依法为原告缴纳了社保，将社保个人部分予以扣除1256.68元（计算方式：628.342）后，应予补发2015年8月至2016年1月工资14570.91元。综上，被告应支付原告2015年5月至2016年1月10日工资30113.91元。根据《社会保险法》第五十八条规定：“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。”第六十三条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”因此，是否足额缴纳社会保险费发生的争议是社会保险征缴部门与缴费义务主体之间的行政关系问题，不属于人民法院受案范围，本院对原告要求补缴社保的诉讼请求不予处理。八、被告四川省天宇盛劳务集团有限公司支付原告张永红解除合同的经济补偿金9000元；根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；”原、被告劳动合同于2016年1月10日因期限届满终止，被告四川省天宇盛劳务集团有限公司应当支付原告张永红经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，原告张永红离职前十二个月平均工资为3121.31元（2015年1月-4月2371.66元/月，2015年5月-7月4323.04元，2015年8月-12月3000元/月），在职期间2年7个月（2013年5月13日至2016年1月10日），被告应当支付原告经济补偿金7803.28元（计算方法：3121.312.5）。九、被告四川省天宇盛劳务集团有限公司补足原告张永红少领一次性伤残补助金的损失金额30097.21元;根据《社会保险法》第五十八条规定：“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。”第六十三条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”因此，是否足额缴纳社会保险费发生的争议是社会保险征缴部门与缴费义务主体之间的行政关系问题，原告主张由被告赔偿，于法无据，本院不予支持。十、被告四川省天宇盛劳务集团有限公司支付原告张永红一次性就业补助金，预计2015年的标准为4800元/月18个月=86400元。原、被告的劳动关系自2016年1月10日终止，《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》规定：“（三）职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，10级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月，10级伤残6个月”,被告四川省天宇盛劳务集团有限公司应支付原告张永红一次性伤残就业补助金75699元（计算方式：50466÷1218）。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告四川省天宇盛劳务集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张永红补发第一次停工留薪期工资差额19384.36元；二、被告四川省天宇盛劳务集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张永红支付护理费用4240元；三、被告四川省天宇盛劳务集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张永红支付第二次手术住院治疗费8392.30元；四、被告四川省天宇盛劳务集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张永红支付2015年5月至2016年1月10日工资30113.91元；五、被告四川省天宇盛劳务集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张永红支付经济补偿金7803.28元；六、被告四川省天宇盛劳务集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张永红支付一次性伤残就业补助金75699元；七、驳回原告张永红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由被告四川省天宇盛劳务集团有限公司负担（此款原告张永红已预交5元，被告四川省天宇盛劳务集团有限公司在履行上述给付义务时一并支付给原告张永红）。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。代理审判员 徐 佳二〇一六年八月二日书 记 员 陈玫岚速录书记员邱小燕