上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0105民初10254号原告：上海吉强酒店管理有限公司，住所地上海市长宁区。法定代表人：王青杰，总经理。委托诉讼代理人：饶徉，上海市山峰律师事务所律师。被告：雷海燕，女，1995年9月15日出生，畲族，户籍地江西省吉安市。委托诉讼代理人：刘红，上海新沪律师事务所律师。原告上海吉强酒店管理有限公司(以下简称管理公司)与被告雷海燕劳动合同纠纷一案，本院于2016年5月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告管理公司的委托诉讼代理人饶徉，被告雷海燕及其委托诉讼代理人刘红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告管理公司向本院提出诉讼请求：1.判令管理公司无需支付雷海燕违法解除劳动合同赔偿金5,400元；2.无需支付延时加班工资12,429.30元。事实和理由：赵明旺为管理公司法定代表人朋友，原在管理公司担任经理职务，后于2015年5月离职。赵明旺未经授权无权代表公司决定雷海燕不再出勤；由于公司管理不严，其出于朋友关系擅自加盖公章代理仲裁。2015年12月16日，管理公司并未通知雷海燕无需出勤，亦未解除劳动合同，不同意支付其赔偿金。相反此后雷海燕无故不再工作，属严重违纪。雷海燕工作期间，白班就餐2次，夜班就餐1次，每次1小时，应以此计算工作时间。管理公司录用雷海燕时，已告知支付前台岗位的基本工资和岗位补贴已包括延时加班工资，不同意再行支付其延时加班工资。即便需要支付加班工资，根据相关规定，双方无约定时，加班工资计算基数按劳动者正常出勤月工资2,700元的70%确定，管理公司仅需支付雷海燕延时加班工资5,651.29元。现认可仲裁裁决的第一、第四项主文，请求法院支持管理公司的诉讼请求。被告雷海燕辩称：工作期间，做二休一，白班在岗就餐2次，每次半小时，夜班不就餐。现认可仲裁裁决的工作时间计算方式。管理公司既未告知支付的工资包括加班工资，也未足额支付延时加班工资，应予补付。另外雷海燕月工资2,700元，并无细分。平时顶班或请假扣款均以此标准不进行打折，故不同意以此数额的70%计算加班工资。赵明旺作为经理，一直管理门店。2015年12月16日，店长告知雷海燕解除劳动关系，次日赵明旺再次电话通知雷海燕不再需要上班，故管理公司已无故解除劳动合同，应支付赔偿金。现雷海燕认可仲裁裁决，请求法院驳回管理公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.管理公司提交的书面证言，因证人未出庭，身份不明，本院无法核实该证据的真实性；2.管理公司申请到庭的证人，与其存在利害关系，且缺乏其他证据印证，本院对其证明效力不予认定；3.雷海燕提交的录音光盘及文字材料，管理公司对真实性无异议，结合其他证据，本院对其证明效力予以认定。对于各方没有争议的雷海燕入职时间、担任工作、双方曾签订劳动合同内容、工作班次等事实，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年3月21日，雷海燕进入管理公司工作，担任前台服务员，月工资2,700元，另有提成。根据管理公司提供的劳动合同显示：雷海燕与上海鼎驰圆酒店有限公司曾签订劳动合同，合同约定期限自2015年3月21日至2016年3月20日，雷海燕从事前台服务员，报酬采用(底薪%2B岗位补贴%2B提成)方式支付等。雷海燕与管理公司确认因管理公司工作失误而将合同名称及用人单位书写错误，上述合同用人单位实际为管理公司。雷海燕工作期间，做二休一，即工作一个白班(工作时间为8时至20时)、一个夜班(工作时间为20时至8时)后休息。其中白班就餐2次，夜班就餐1次。双方对于就餐时间存在争议。雷海燕主张每次就餐半小时，管理公司主张每次就餐1小时。管理公司未提供关于就餐时间的书面规定。双方确认雷海燕2015年3月21日至2015年12月16日期间白班工作90天，夜班工作87天，上述日期已包括雷海燕2015年4月、5月、6月、9月、10月法定节假日加班4小时、11小时、8小时、8小时、15小时以及2015年4月3天顶班天数。根据管理公司提供的工资清单显示：2015年3月至4月，雷海燕基本工资1,800元、岗位工资900元；2015年5月至11月，雷海燕基本工资2,100元、岗位工资600元。另外管理公司支付雷海燕加班工资及顶班工资675元、270元、176元、176元、540元、77元。雷海燕表示其中包括4月3天顶班工资405元(135*3)、11月1天顶班工资135元，管理公司否认其11月存在顶班。雷海燕未提供11月存在顶班的证据。2015年12月16日，管理公司店长王某口头通知雷海燕无需再出勤提供劳动。雷海燕提供2015年12月17日录音显示：雷(雷海燕)：经理怎么啦？赵(赵明旺)：什么事啊昨晚上？雷：昨天她(店长)就是发个信息叫我不要做了啊。……雷：她说要开除我啊，我问她为什么，她又说不出来。赵：你不要上班了，从今天开始……。管理公司认可录音真实性，但认为雷海燕应向法定代表人询问相关解除事实；因赵明旺已离职，现无法核实当日通话内容，且其无权作出解除行为。此后，雷海燕不再至管理公司工作，管理公司未对其进行管理，亦未支付雷海燕2015年12月工资。2016年1月27日，雷海燕向上海市长宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决管理公司：1、支付2015年12月1日至2015年12月17日工资1,710元；2、支付违法解除劳动合同赔偿金5,400元；3、支付2015年3月21日至2015年12月17日延时加班工资16,575.36元；4、支付2015年3月21日至2015年12月17日夜班津贴382.80元。2016年3月23日，该委裁决：一、被申请人(管理公司)应自本裁决生效之日起七日内支付申请人(雷海燕)2015年12月1日至2015年12月17日工资1,710元；二、被申请人应自本裁决生效之日起七日内支付申请人违法解除劳动合同赔偿金5,400元；三、被申请人应自本裁决生效之日起七日内支付申请人2015年3月21日至2015年12月17日延时加班工资12,429.30元；四、被申请人应自本裁决生效之日起七日内支付申请人2015年3月21日至2015年12月17日夜班津贴295.80元；五、对申请人本案其他请求不予支持。管理公司不服裁决，于法定期限内起诉法院。另查明：仲裁审理中，赵明旺持有加盖管理公司公章的委托书进行代理，在委托书中登记其为管理公司经理。赵明旺陈述“我司未与申解除劳动关系，现劳动关系双方仍旧存续。因申带有情绪工作，我司是服务性行业，故我暂时安排申停止工作”。诉讼中，管理公司证人王某陈述其作为店长于2015年底短信要求雷海燕工作至何时，但并未直接告知解除；系由公司经理赵明旺电话辞退雷海燕，现赵明旺仍在管理公司其他门店工作。证人陈某陈述其作为会计听说店长王某想辞退雷海燕，后赵姓的经理辞退雷海燕。管理公司对于赔偿金数额为5,400元并无异议，但认为无须承担支付义务。本院认为，双方对于管理公司是否通知解除劳动关系存在争议。根据管理公司申请到庭的证人以及仲裁时代理人赵明旺的自认，结合雷海燕提供的录音材料以及管理公司未对于雷海燕不再出勤的行为进行管理等相关事实，可以确认2015年12月16日雷海燕所属店长已经口头通知其无需再出勤，次日经理赵明旺再次电话告知其解除劳动关系。管理公司主张赵明旺于2015年5月离职后未经授权无权决定雷海燕不再出勤；由于公司管理不严，其出于朋友关系擅自加盖公章代理仲裁。管理公司的主张既与其证人证言不符，又违背生活常识，本院对此不予采信。管理公司未对其解除行为提供相应的事实依据，雷海燕主张管理公司违法解除劳动合同，并无不当，本院予以支持。管理公司应当支付违法解除劳动合同的赔偿金5,400元。双方对于就餐时间存在争议。管理公司主张每次就餐1小时，雷海燕予以否认。管理公司作为用人单位未能制定书面的规章规范员工的出勤、就餐等作息时间，对其主张仅提供了证人证言，未提供其他证据予以印证，本院对其该项主张不予采信。仲裁酌情认定每餐时间半小时，并无不妥，本院确认雷海燕白班工作11小时，夜班工作11.5小时。2015年3月21日至2015年12月16日期间雷海燕白班工作90天、夜班工作87天，其中法定节假日加班46小时，经计算雷海燕延时加班455.5小时。管理公司主张以雷海燕月工资2,700的70%确定加班工资计算基数，雷海燕予以否认。因双方对于计算加班工资并无约定，且根据工资清单显示雷海燕月工资仅包括基本工资和岗位工资，并无其他补贴，故管理公司要求以月工资的70%确定加班工资基数的主张，缺乏事实根据，与相关规定不符，本院不予采纳。管理公司应当以月工资2,700元作为加班工资计算基数，支付雷海燕2015年3月21日至2015年12月16日期间各类加班工资合计12,743元。扣除已付加班工资(不包括3天顶班工资)，尚应支付加班工资差额11，234元。管理公司另主张前台岗位的工资已包括延时加班工资，雷海燕予以否认。管理公司对此除其自述外未向本院提供其他确凿证据予以佐证，本院对此不予采信。综上所述，管理公司违法解除劳动合同，应当支付赔偿金5,400元。雷海燕工作期间存在加班，管理公司未足额支付加班工资，应支付加班工资差额11,234元。双方均认可仲裁裁决的第一、四项，且不违反法律规定，本院予以支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：一、驳回原告上海吉强酒店管理有限公司的诉讼请求；二、原告上海吉强酒店管理有限公司应于本判决生效之日起七日内支付被告雷海燕2015年12月1日至2015年12月17日工资1,710元；三、原告上海吉强酒店管理有限公司应于本判决生效之日起七日内支付被告雷海燕2015年3月21日至2015年12月17日夜班津贴295.80元；四、原告上海吉强酒店管理有限公司应于本判决生效之日起七日内支付被告雷海燕违法解除劳动合同赔偿金5,400元；五、原告上海吉强酒店管理有限公司应于本判决生效之日起七日内支付被告雷海燕2015年3月21日至2015年12月17日加班工资差额11,234元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计人民币5元，由原告上海吉强酒店管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  顾正恺二〇一六年八月二十三日书记员  陆 萍附：相关法律条文附1：本案证据目录一．原告上海吉强酒店管理有限公司提交证据和证明目的如下：1.裁决书，证明管理公司起诉前已经过仲裁前置程序；2.劳动合同。证明双方未约定支付加班工资计算基数；3.排班表、工资表。证明雷海燕的值班及薪资情况；4.加班工资计算表。证明雷海燕主张的加班时间和加班工资计算标准；5.书面证人证言。证明雷海燕白班就餐2次，夜班就餐1次，每次1小时；6.证人王燕、陈梅到庭作证。证明根据公司惯例，雷海燕白班就餐2次，夜班就餐1次，每次就餐1小时。二．被告雷海燕提交证据和证明目的如下：1.工资单。证明管理公司支付工资情况；2.录音光盘及文字材料。证明管理公司违法解除劳动关系；3.排班表。证明雷海燕出勤情况。附2:本案适用的法律条文一．《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。计算清单双方确认原告工作期间白班90次，夜班87次根据管理公司提供的排班表（同时根据确认的次数，对7月出勤进行调整）以白班工作11小时，夜班工作11.5小时计算3月：白班7、夜班7，工作时间为：7*11%2B7*11.5=157.5小时扣除正常工作14天应该工作的14*8=112延时加班：157.5-112=45.5小时4月：白班10、夜班10，工作时间为：10*11%2B10*11.5=225小时扣除管理公司确认正常工作167小时再扣除法定节假日工作4小时延时加班：225-167-4=54小时法定节假日加班：4小时5月：白班11、夜班10，工作时间为：11*11%2B10*11.5=236小时扣除管理公司确认正常工作167小时再扣除法定节假日工作11小时延时加班：236-167-11=58小时法定节假日加班：11小时6月：白班10、夜班10，工作时间为：10*11%2B10*11.5=225小时扣除管理公司确认正常工作167小时再扣除法定节假日工作8小时延时加班：225-167-8=50小时法定节假日加班：8小时7月：白班8、夜班7，工作时间为：8*11%2B7*11.5=168.5小时扣除正常工作15天工作时间15*8=120小时延时加班：168.5-120=48.5小时8月：白班10、夜班10，工作时间为：10*11%2B10*11.5=225小时扣除管理公司确认正常工作167小时延时加班：225-167=58小时9月：白班10、夜班10，工作时间为：10*11%2B10*11.5=225小时扣除管理公司确认正常工作167小时再扣除法定节假日工作8小时延时加班：225-167-8=50小时法定节假日加班：8小时10月：白班8、夜班10，工作时间为：8*11%2B10*11.5=203小时扣除管理公司确认正常工作167小时再扣除法定节假日工作15小时延时加班：203-167-15=21小时法定节假日加班：15小时11月：白班10、夜班8，工作时间为：10*11%2B8*11.5=202小时扣除管理公司确认正常工作167小时延时加班：202-167=35小时12月：白班6、夜班5，工作时间为：6*11%2B5*11.5=123.5小时扣除正常工作11天工作时间11*8=88小时延时加班：123.5-88=35.5小时合计法定节假日加班4%2B11%2B8%2B8%2B15=46小时合计延时加班45.5%2B54%2B58%2B50%2B48.5%2B58%2B50%2B21%2B35%2B35.5=455.5小时应付加班工资为：1、法定为2700/21.75/8*46*300%=2141元2、延时为2700/21.75/8*455.5*150%=10602元合计应付2141元%2B10602元=12743元已付加班工资为：675元%2B270元%2B176元%2B176元%2B540元%2B77元-405元（正常3天顶班工资）=1509元尚应支付12743-1509=11234元