广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 行 政 判 决 书 （2016）桂0103行初8号 原告谭金玲，女，1987年1月4日出生，壮族，住广西来宾市兴宾区。 委托代理人谢金灼，广西安信律师事务所律师。 被告南宁市兴宁区工商行政管理和质量技术监督局，住所地：南宁市南梧路296号。 负责人刘伦日，该局局长。 委托代理人秦汝平，该局法规与行政执法监察股股长。 第三人南宁市厚佳建材有限公司，住所地：南宁市朝阳路38号新朝阳广场11层B1115号房。 法定代表人谭金玲。 原告谭金玲不服被告南宁市兴宁区工商行政管理和质量技术监督局（以下简称兴宁区工商局）作出的工商行政登记一案，于2016年1月14日向本院提起行政诉讼。本院于2016年2月29日立案后，于2016年3月3日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2016年6月16日公开开庭审理了本案。原告谭金玲及其委托代理人谢金灼，被告兴宁区工商局的负责人刘伦日及委托代理人秦汝平到庭参加诉讼。第三人南宁市厚佳建材有限公司（以下简称厚佳公司）经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告谭金玲诉称，其于2011年8月初不小心弄丢了身份证，为防止发生不测事件，其及时到公安机关报案，并于同年8月9日申领了临时身份证，不久后又办理好新身份证。2015年12月下旬，原告去办理领取低保时被拒，并被告知其已经开有公司，不符合申领条件。原告查阅第三人厚佳公司的注册登记材料得知，违法人员用原告的旧身份证于2014年3月12日注册登记了厚佳公司，列其为公司法定代表人，蓝海为公司股东（发起人）。该公司注册登记材料里的所有签名均不是原告所为，完全是办理人员违法代签。原告认为，厚佳公司在工商注册时，办理人员采取欺骗的方法恶意把原告列为该公司的法定代表人，这是违法、无效的。公司在工商注册时，都需要法人到场签字确认，在确定公司股份及股东时，也需要法人到场签字确认，在授权委托代办时也需要确认委托双方的身份情况。而被告没有认真审核，只进行书面审查即批准，是错误的。被告的过错导致原告权益受损，为此，请求法院判决撤销原南宁市兴宁区工商行政管理局2014年4月10日核准登记原告为厚佳公司法定代表人的行政行为，本案诉讼费用由被告承担。 原告谭金玲向本院提供了以下证据：1、谭金玲的居民身份证，证明原告的身份情况；2、谭金玲的临时居民身份证，证明原告2011年8月9日申办临时身份证；3、《居民身份证申领登记表》，证明原告身份证丢失后补办；4、电脑咨询单，证明厚佳公司的工商登记情况；5、《公司登记（备案）申请书》，证明厚佳公司登记申请情况；6、厚佳公司任职证明，证明原告担任厚佳公司监事信息及签名情况；7、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》，证明受委托人情况及申请人签字情况；8、谭金玲的旧居民身份证，证明原告的旧身份证及签名情况；9、《法定代表人信息》，证明法定代表人信息及签名情况；10、厚佳公司首次股东会决议，证明该公司首次股东会决议及股东签名情况；11、桂公明司鉴文字[2016]第134号《广西公明司法鉴定中心笔迹鉴定意见书》，证明《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》内申请人签字或盖章栏“谭金玲”签名不是原告本人所签。 被告兴宁区工商局辩称，根据《南宁市兴宁区人民政府办公室关于印发南宁市兴宁区工商行政管理和质量技术监督局主要职责、内设机构和人员编制规定的通知》（南兴府办[2015]43号）规定，原南宁市兴宁区工商行政管理局于2015年10月27日更名为南宁市兴宁区工商行政管理和质量技术监督局，管理辖区内注册资金为500万元以下企业的登记注册。一、厚佳公司设立及法人代表变更登记基本情况。2014年3月11日，蓝海（男，汉族，公民身份号码）、谭金玲的委托代理人向被告申请设立厚佳公司，并提交了设立登记所需材料。被告根据《工商总局关于印发和的通知》（工商企字[2014]29号）的规定收取了相关材料，经依法审查，认为股东蓝海、谭金玲提交的设立申请材料齐全，符合法定形式，于2014年3月12日依法作出准予工商设立登记的行政许可。2014年4月8日，厚佳公司向被告提出申请，要求将法定代表人由蓝海变更为谭金玲，并提交了变更登记所需材料。经依法审查，被告认为厚佳公司提交的变更登记材料齐全，符合法定形式，于2014年4月10日依法作出准予工商变更登记的行政许可。二、被告依法审核厚佳公司注册登记及变更登记，适用法律准确，程序合法，不存在过错。在国务院依法全面推进商事登记改革的背景下，根据国务院2014年2月7日印发的《注册资本登记制度改革方案》部署，作为企业登记注册主管部门，被告秉持便捷、高效的原则对辖下公司、企业法人依法进行登记注册管理。首先，对于原告提出在办理登记时需要法定代表人到场签字确认的诉讼理由，被告认为于法无据。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》（以下简称《公司登记管理条例》）第二十条、第二十七条规定，为方便公司登记，我国法律并未要求公司法定代表人到场签字，只需代表或代理人代为提交法定代表人签署的相关书式材料。厚佳公司提供的材料齐全，符合法定形式，被告依法审核符合法律程序。其次，对于原告提出被告在审核注册登记和变更登记时未认真审核，只是进行书面审核，存在过错的诉讼理由，被告认为对厚佳公司的注册登记与变更登记审核已尽到法定职责。根据《中华人民共和国行政许可法》第三十一条规定，作为公司的设立登记和变更登记申请人应对申请材料实质内容的真实性负责。《企业登记程序规定》第三条规定，企业登记机关依法对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。国务院《注册资本登记制度改革方案》第三点第（三）项提到“尊重市场主体民事权利，工商行政管理机关对工商登记环节中的申请材料实行形式审查。”在公安部门与工商部门未实现居民身份证相关数据共享及未见原告丢失身份证登报声明的情况下，被告依法依规对厚佳公司的设立登记与变更登记申请材料进行审核，已尽到合理的审慎义务，充分履行了法定职责。至于原告认为厚佳公司冒用其身份证进行设立登记和变更登记，系属民事纠纷或刑事案件，应通过民事诉讼或刑事途径解决。三、无明确证据证明厚佳公司在注册登记和变更登记时提供虚假材料，被告无权要求其进行变更登记。对于原告要求撤销其为厚佳公司法定代表人的请求，被告认为，根据《公司登记管理条例》第三十条规定：“公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。”第六十五条规定：“提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，处以5万元以上50万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。”公司法定代表人的变更需由公司申请，工商部门并无主动变更公司法定代表人的权力。此外，在无明确证据证明厚佳公司在设立登记与变更登记时提供虚假材料的情况下，被告无权责令该公司变更法定代表人。因此，被告无法撤销原告为厚佳公司法定代表人的登记。综上所述，被告作出的具体行政行为适用法律、法规正确，程序合法，原告起诉理由及诉求于法无据，请求法院依法驳回原告之诉讼请求。 被告兴宁区工商局向本院提供了以下证据、依据： 依据有：1、《中华人民共和国行政许可法》；2、《公司登记管理条例》。 证据有：1、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》；2、《法定代表人信息》及《董事、监事、经理信息》；3、《公司登记（备案）申请书》及《公司登记（变更）申请书》；4、厚佳公司首次股东会决议；证据1-4证明被告作出本案行政行为符合法律、法规的规定。 第三人厚佳公司未向本院提交书面陈述意见及证据。 经庭审质证，被告对原告提供的证据1-11无异议；原告对被告提供的证据1-4的真实性、合法性有异议，认为委托书上的签名不是原告所签。 本院对上述证据认证如下：一、原告提供的证据1-3真实合法，能够证明原告因居民身份证丢失而申请补领的情况，本院依法予以确认；二、原告提供的证据4真实合法，能够证明第三人的工商登记情况，本院依法予以确认；三、原告提供的证据5-10及被告提供的证据1-4来源合法，且与本案具有关联性，能够证明厚佳公司设立登记及法定代表人变更登记的情况，本院依法予以确认；四、原告提供的证据11，系鉴定机构对2014年3月11日《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》内申请人签字或盖章栏“谭金玲”签名与样本内同名签名是否为同一人所写的鉴定意见，因该授权委托书系办理厚佳公司设立登记时提交给登记机关的，与本案审理的厚佳公司法定代表人变更登记行为不具有关联性，本院不予采纳。 经审理查明，2011年8月9日，原告谭金玲因居民身份证丢失，遂向来宾市公安局兴宾分局申请补领，并办理了一张临时居民身份证。2011年10月8日，原告领取了新的居民身份证，有效期限为2011年8月10日至2021年8月10日。2014年3月12日，原南宁市兴宁区工商行政管理局核准厚佳公司设立登记，公司股东为蓝海、谭金玲，法定代表人为蓝海。2014年4月8日，厚佳公司申请将法定代表人由蓝海变更登记为谭金玲，并提交了《公司登记（变更）申请书》、《法定代表人信息》、厚佳公司任职证明、谭金玲的居民身份证等材料，但其提供的谭金玲居民身份证并非原告补领的居民身份证。原南宁市兴宁区工商行政管理局经审核，于2014年4月10日准予厚佳公司将法定代表人变更登记为谭金玲。原告因认为原南宁市兴宁区工商行政管理局未认真审核导致将其登记为厚佳公司法定代表人是错误的，遂向本院提起行政诉讼，并提出前述的诉讼请求，被告则答辩如前。在案件审理过程中，原告自行委托广西公明司法鉴定中心对2014年3月11日《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》内申请人签字或盖章栏“谭金玲”签名与样本内同名签名是否为同一人所写进行鉴定，鉴定意见为不是同一人所写。在庭审中，原告申请增加一项诉讼请求，即请求判令被告承担本案鉴定费1000元。 另查明，根据2015年10月27日《南宁市兴宁区人民政府办公室关于印发南宁市兴宁区工商行政管理和质量技术监督局主要职责、内设机构和人员编制规定的通知》（南兴府办[2015]43号），组建南宁市兴宁区工商行政管理和质量技术监督局，将城区工商行政管理职责划入该局。 本院认为：根据《公司登记管理条例》第四条、第八条、第二十六条第一款的规定，原南宁市兴宁区工商行政管理局作为公司登记机关，具有对其辖区范围内的公司变更登记申请进行审核并决定是否准予登记的法定职权。《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第六款规定：“行政机关被撤销或者职权变更的，继续行使其职权的行政机关是被告。”南宁市兴宁区工商行政管理和质量技术监督局于2015年10月组建成立并继续行使城区工商行政管理职责，故该局系本案的适格被告。 《公司登记管理条例》第二十七条第一款规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。”第三十条规定：“公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。”而工商总局2014年2月17日印发的《内资企业登记提交材料规范》中关于“变更登记提交材料规范”要求公司变更登记提交的材料包括：“1、《公司登记（备案）申请书》。2、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》及指定代表或委托代理人的身份证件复印件。……6、变更事项相关证明文件。……变更法定代表人的，根据公司章程的规定提交原任法定代表人的免职证明和新任法定代表人的任职证明及身份证件复印件；……7、公司营业执照副本。”据此，公司申请办理法定代表人变更登记，必须提交符合上述规定的申请材料并按规定的时间申请办理。《中华人民共和国公司法》第十三条规定：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”《企业法人法定代表人登记管理规定》第五条规定：“企业法定代表人的产生、免职程序，应当符合法律、行政法规和企业法人组织章程的规定。”第七条规定：“有限责任公司或者股份有限公司更换法定代表人需要由股东会、股东大会或者董事会召开会议作出决议，……”因此，公司法定代表人的产生、任免，应当符合上述规定。但综合本案证据来看，第三人厚佳公司在申请将公司法定代表人由蓝海变更登记为谭金玲时，仅提供了《公司登记（变更）申请书》、《法定代表人信息》、厚佳公司任职证明、谭金玲的居民身份证，而未提供《公司登记管理条例》规定的“依照《公司法》作出的变更登记决议或者决定”，亦未提供工商总局《内资企业登记提交材料规范》要求的“《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》及指定代表或委托代理人的身份证件复印件”、“原任法定代表人的免职证明及身份证件复印件”、“公司营业执照副本”，故厚佳公司申请法定代表人变更登记提交的材料，不符合《公司登记管理条例》及工商总局《内资企业登记提交材料规范》规定的形式要件。且本案中无任何证据证明厚佳公司更换法定代表人依法作出过变更决议或决定，亦不符合《中华人民共和国公司法》及《企业法人法定代表人登记管理规定》关于法定代表人产生、任免的规定。可见，厚佳公司申请将法定代表人变更登记为谭金玲，提交的申请材料不全且不符合法定代表人变更的规定，原南宁市兴宁区工商行政管理局未作认真审核，其作出的核准厚佳公司法定代表人变更登记行为，事实不清，证据不足，依法应予撤销。 综上所述，原告诉请撤销原南宁市兴宁区工商行政管理局核准变更登记其为厚佳公司法定代表人的行政行为，合法有据，本院予以支持。原告提交的桂公明司鉴文字[2016]第134号《广西公明司法鉴定中心笔迹鉴定意见书》与本案无关，且其未能提供此次鉴定费用为1000元的证据，故其诉请被告承担鉴定费1000元，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。为此，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项之规定，判决如下： 一、撤销原南宁市兴宁区工商行政管理局2014年4月10日核准变更登记原告谭金玲为第三人南宁市厚佳建材有限公司法定代表人的行政行为； 二、驳回原告谭金玲的其他诉讼请求。 案件受理费50元（原告谭金玲已预缴），由被告南宁市兴宁区工商行政管理和质量技术监督局负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时在上诉期限届满之日起七日内到南宁市中级人民法院预交上诉案件受理费50元，逾期不交又不提出缓交、减交或免交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  滕 莹 人民陪审员  康海桥 人民陪审员  陈凤兰 二〇一六年八月十九日 书 记 员  梁婷婷 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国公司登记管理条例》 第四条工商行政管理机关是公司登记机关。下级公司登记机关在上级公司登记机关的领导下开展公司登记工作。公司登记机关依法履行职责，不受非法干预。 第八条设区的市（地区）工商行政管理局、县工商行政管理局，以及直辖市的工商行政管理分局、设区的市工商行政管理局的区分局，负责本辖区内下列公司的登记：（一）本条例第六条和第七条所列公司以外的其他公司；（二）国家工商行政管理总局和省、自治区、直辖市工商行政管理局授权登记的公司。前款规定的具体登记管辖由省、自治区、直辖市工商行政管理局规定。但是，其中的股份有限公司由设区的市（地区）工商行政管理局负责登记。 第二十六条第一款公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记。 第二十七条第一款公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。 第三十条公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。 《中华人民共和国行政诉讼法》 第二十六条第六款行政机关被撤销或者职权变更的，继续行使其职权的行政机关是被告。 第七十条第（一）项行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的； 《工商总局关于印发和的通知》（工商企字[2014]29号） 内资企业登记提交材料规范 （二）变更登记提交材料规范 【6】公司变更登记提交材料规范 1、《公司登记（备案）申请书》。 2、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》及指定代表或委托代理人的身份证件复印件。 …… 6、变更事项相关证明文件。 …… ◆变更法定代表人的，根据公司章程的规定提交原任法定代表人的免职证明和新任法定代表人的任职证明及身份证件复印件；公司的法定代表人更改姓名的，只需提交公安部门出具的证明。 …… 7、公司营业执照副本。 《中华人民共和国公司法》 第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。 《企业法人法定代表人登记管理规定》 第五条企业法定代表人的产生、免职程序，应当符合法律、行政法规和企业法人组织章程的规定。 第七条有限责任公司或者股份有限公司更换法定代表人需要由股东会、股东大会或者董事会召开会议作出决议，而原法定代表人不能或者不履行职责，致使股东会、股东大会或者董事会不能依照法定程序召开的，可以由半数以上的董事推选一名董事或者由出资最多或者持有最大股份表决权的股东或其委派的代表召集和主持会议，依法作出决议。