江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏06民终1434号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司，住所地江苏省南通市崇川区五一路399号。负责人：马勇，该支公司总经理。委托诉讼代理人：宋一鸣，江苏海萌律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张慎林。委托诉讼代理人：张建平，江苏联佑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：曹庆辉。被上诉人（原审被告）：海门泰森禽业发展有限公司，住所地江苏省海门市东灶港镇西首。法定代表人：WilliamDownsMayer，该公司董事长。委托诉讼代理人：李世峰，该公司员工。上诉人中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张慎林、曹庆辉、海门泰森禽业发展有限公司（以下简称泰森公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服海门市人民法院（2016）苏0684民初7号判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：张慎林的医疗费用未扣除非医保部分金额，明显不当。案涉残疾赔偿金应当按照农村标准计算。张慎林辩称，保险公司要求扣除非医保用药无事实与法律依据。随着户籍制度改革的实施，江苏省已取消农业户口、城镇户口等性质，且张慎林为失地农民，原审按城镇标准计算残疾赔偿金，并无不当。请求二审法院驳回上诉，维持原判。曹庆辉辩称，医院根据患者的实际需要用药，不存在故意乱用药的情况，故保险公司要求扣除非医保用药的观点不成立。残疾赔偿金同意原审的观点。泰森公司辩称，商业保险合同中关于保险公司承担基本医疗保险范围内用药的条款，属于格式条款，明显不公平，应为无效，故保险公司关于扣除非医保用药的上诉请求不应支持。残疾赔偿金标准同意原审的判决。张慎林向一审法院起诉请求：要求曹庆辉等赔偿其各项损失合计63323.81元。一审法院认定事实：2015年9月22日6时30分许，曹庆辉驾驶苏F×××××号小型普通客车沿海门市包临公路由北向南行驶至包场镇长桥村地段时，与沿乡村道路由东向西张慎林驾驶的海门××××号电动自行车发生交通事故，造成张慎林受伤、两车受损。2015年9月24日，经海门市公安局交通巡逻警察大队（以下简称交警大队）事故认定，曹庆辉承担事故的全部责任，张慎林不承担事故责任。事故发生后，张慎林先后被送至南通瑞慈医院、海门市第三人民医院就诊。经治疗，于同年10月12日出院。南通三院司法鉴定所受江苏联佑律师事务所的委托，于2015年12月7日对张慎林的伤情作出司法鉴定：张慎林因右侧多发性肋骨骨折构成十级伤残,护理期限为60日，其中2人护理20日，1人护理40日;营养期限为60日。另查明，曹庆辉驾驶的苏F×××××号小型普通客车在保险公司投有交强险和商业三者险（保险限额100万元）,事故发生在保险期间。曹庆辉系泰森公司员工，事故发生在其履行职务期间。事故发生后，曹庆辉为张慎林垫付医疗费2000元；保险公司为张慎林垫付医疗费10000元.就张慎林因案涉事故所致的损失，原审认定如下：1、医疗费19635.81元。2、营养费600元（10元/天×60天）。3、住院伙食补助费360元（18元/天×20天）。4、护理费6400元[80元/天×（20天×2人+40天）]。5、残疾赔偿金27476.8元（34346元/年×0.1×8年）。6、精神损害抚慰金5000元。7、交通费500元（含救护车费40元）。8、鉴定费1600元。9、物损800元。综上，张慎林因案涉事故所致的各项损失合计62372.61元。一审认为，公民的人身权利、财产权利受法律保护，公民的身体、健康、财产遭受侵害的，依法有权获得赔偿。投保交强险的机动车发生交通事故致人损害的，应由保险公司在交强险责任限额内赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因曹庆辉驾驶的苏F×××××号小型普通客车在保险公司投有交强险，事故发生在保险期间。保险公司应在交强险赔偿责任限额内赔偿张慎林医疗费10000元、护理费6400元、残疾赔偿金27476.8元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、鉴定费1600元、物损800元，合计51776.8元。本起事故发生于机动车与非机动车之间，适用优者危险负担原则。本起事故系曹庆辉在其履行职务行为期间发生，应由其工作单位泰森公司承担民事赔偿责任。根据事故责任，泰森公司应对张慎林超出交强险责任限额外的损失承担全部赔偿责任，即应赔偿张慎林各项损失10595.81元（62372.61元-51776.8元）。因曹庆辉驾驶的苏F×××××号小型普通客车在保险公司投有商业三者险，该保险合同系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、法规的禁止性规定，故合法有效，依法应予保护。保险公司应当根据保险合同在商业三者险限额（100万元）内直接赔偿张慎林超出交强险责任限额应由泰森公司承担的损失。因曹庆辉驾驶的车辆投有不计免赔附加险，根据事故责任及保险条款，保险公司应当在商业三者险限额内赔偿张慎林各项损失10595.81元。曹庆辉垫付的医疗费2000元，张慎林应予返还。为减少当事人诉累，可在本案中一并处理，由保险公司在向张慎林支付的赔偿款中扣除后直接返还给曹庆辉。保险公司垫付的医疗费10000元，应当在保险公司向张慎林支付的赔偿款中予以扣除。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条、第十九条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决：一、保险公司在交强险以及商业三者险限额内赔偿张慎林62372.61元，扣除垫付的10000元，尚需支付52372.61元。二、张慎林返还曹庆辉2000元。综合上述一、二项，保险公司支付给张慎林50372.61元，钱款汇入张慎林的银行账户（开户行：中国农业银行海门支行；账号：62×××66；账户名：张慎林）；支付给曹庆辉2000元，钱款汇入曹庆辉的银行账户（开户行：中国银行海门市包场支行；账号：62×××26；账户名：曹庆辉）。上述钱款于判决生效之日起十日内履行完毕。三、驳回张慎林的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费267元（已减半收取，张慎林预交），由保险公司承担，钱款一并汇入张慎林上述银行账户。二审中，双方当事人未提交新的证据。原审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为：关于案涉医疗费中应否扣除非医保用药的问题，案涉商业险合同中关于保险公司不予赔偿非医保用药的条款系免责条款，保险公司未能提供证据证明已尽到提示和明确说明义务，故该免责条款对投保人不发生法律效力，况且，确定非医保用药及可替代药品的举证责任在于保险公司，保险公司虽要求扣除非医保用药，但未能提供有效证据证明非医保用药和可替代药品的具体名称和金额，应当承担举证不能的后果，原审因此认定张慎林主张的合理的医疗费，并无不当。关于残疾赔偿金的问题，随着城乡经济发展、城镇化的推进、户籍制度改革的实施，受害人张慎林系户籍登记在南通市行政管辖区域内的居民，残疾赔偿金可以按城镇居民标准计算。原审因此按城镇居民标准计算残疾赔偿金，并无不当。综上所述，保险公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费534元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  顾晓威审 判 员  王建勋代理审判员  李少飞二〇一六年八月二十六日书 记 员  李 彤