宁夏回族自治区中卫市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）宁05刑终54号原公诉机关宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民检察院。上诉人（原审被告人）吴某，男，1990年2月19日出生于宁夏中卫市，汉族，初中文化，无业，住宁夏回族自治区中卫市沙坡头区。2015年12月18日因涉嫌犯寻衅滋事罪被中卫市公安局沙坡头区分局刑事拘留，2016年1月21日经中卫市沙坡头区人民检察院批准，次日被中卫市公安局沙坡头区分局执行逮捕。现羁押于中卫市看守所。辩护人尹国强，宁夏君元律师事务所律师。原审被告人殷某某，男，1992年8月14日出生于宁夏中卫市，汉族，初中文化，无业，住宁夏回族自治区中卫市沙坡头区。2016年1月27日因涉嫌犯寻衅滋事罪被中卫市公安局沙坡头区分局刑事拘留，同年3月1日经中卫市沙坡头区人民检察院批准，次日被中卫市公安局沙坡头区分局执行逮捕。现羁押于中卫市看守所。原审被告人何某某，男，1990年6月18日出生于宁夏中卫市，汉族，初中文化，无业，住中卫市沙坡头区。2015年11月1日因涉嫌犯寻���滋事罪被中卫市公安局沙坡头区分局刑事拘留，同年12月7日被取保候审。2016年3月22日由中卫市沙坡头区人民检察院取保候审。2016年6月21日中卫市沙坡头区人民法院决定取保候审。宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院审理中卫市沙坡头区人民检察院指控原审被告人殷某某、吴某、何某某犯寻衅滋事罪一案，于2016年7月4日作出(2016)宁0502刑初196号刑事判决。原审宣判后，被告人吴某不服，向本院提出上诉。本院于2016年7月19日受理后，依法组成合议庭，于2016年8月22日公开开庭进行了审理，宁夏回族自治区中卫市人民检察院指派代理检察员刘青出庭履行检察职务，上诉人吴某及其辩护人尹国强、原审被告人殷某某、何某某到庭参加诉讼。现已审理终结。原审查明：2015年10月31日22时许，被告人吴某、殷某��、何某某在中卫市雍楼步行街“1+1”娱乐会所内因琐事与被害人王某刚、路某某、万某、王某军发生争执并互相厮打。后被告人吴某、殷某某到该会所门口李某某的出租车上拿了一把砍刀和一根钢管，继续与王某刚等人相互厮打。在厮打过程中，王某刚等人将吴某、殷某某手中的砍刀和钢管抢过来，王某刚等人遂对吴某、殷某某进行殴打，造成双方人员均受伤。经鉴定：路某某所受外伤客观存在，系外力作用形成，致左尺骨远端骨折、左侧第八肋骨骨折、左前臂皮肤裂伤和左下肢皮肤挫伤，其左尺骨远端骨折损伤程度为轻伤二级范围；王某刚所受外伤客观存在，系外力作用形成，致体表浅层瘢痕形成和双侧鼻骨骨折，其双侧鼻骨骨折损伤程度为轻伤二级范围。2015年11月1日，被告人何某某向中卫市公安局��坡头区分局投案自首；2015年12月18日，被告人吴某在其亲属规劝下主动向银川铁路公安处红寺堡车站派出所投案自首。本案附带民事部分，路某某、王某刚表示不提起附带民事诉讼。上述事实，被告人殷某某、吴某、何某某在开庭审理过程中亦无异议，并有常住人口详细信息、受案登记表、案件来源、归案说明，中卫市公安局物证鉴定所（卫）公（物证）鉴（伤）字[2015]222号、[2016]057号法医学人体损伤程度鉴定书，监控录像，证人王某军、万某的辨认笔录，被告人吴某、殷某某、何某某的辨认笔录，证人王某、杨某、李某某、王某军、万某的证言，被害人路某某、王某刚的陈述，被告人吴某、殷某某、何某某的供述等证据证实，足以认定。原判认为，被告人吴某、殷某某���何某某持械随意殴打他人，致两人轻伤二级，情节恶劣，其行为均已触犯刑律，构成寻衅滋事罪。公诉机关指控被告人吴某、殷某某、何某某犯寻衅滋事罪的犯罪事实和罪名成立。本案系共同犯罪。被告人吴某、何某某犯罪以后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以从轻处罚；被告人殷某某归案后能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。辩护人提出被告人吴某有自首情节、认罪态度较好，可以从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳；提出被害人路某某、王某刚一方存在明显过错的辩护意见。经审查，公诉机关出示的证据证明双方当事人均有过错，故对该辩护意见不予采纳。被告人吴某及其辩护人提出对被告人吴某判处一年以下有期徒刑，并适用缓刑；被告人殷某某、何某某提出对其分别适用缓刑的量刑意见。经审查，本案系被告人吴某和王某刚在��迪时发生矛盾引起的，被告人殷某某是主动参与到打架中的，且被告人吴某、殷某某分别持砍刀、钢管对王某刚一方进行殴打，并致使王某刚和路某某二人轻伤二级，二人的行为不仅对他人的人身造成了损害，还严重破坏了社会公共秩序，故对被告人吴某、殷某某不宜适用缓刑；被告人何某某在“1+1”娱乐会所内和被告人吴某、殷某某共同殴打王某刚一方，但其并未追至“1+1”娱乐会所门外、亦未持械对王某刚一方继续进行殴打，根据被告人何某某的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，对被告人何某某可以适用缓刑，依法实行社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条（一）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十三条第一款之规定，判决：一、被告人殷某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月；二、被告人吴某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月；三、被告人何某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年六个月。上诉人吴某提出上诉请求：1.原判认定受害人存在过错，但未作为对上诉人从轻处罚的情节予以考虑；2.原判未考虑上诉人吴某实际承担了民事赔偿责任的酌情从轻处罚情节；3.原判量刑时未充分考虑上诉人吴某的特殊家庭情况。综上，原判对上诉人量刑过重，请求二审撤销原判，判处上诉人一年以下有期徒刑并适用缓刑。原审被告人殷某某、何某某对原判认定的事实，定罪和量刑均不表异议。中卫市人民检察院出庭检察意见：原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。建议本院驳回上诉，维持原判。经二审审理查明的事实与一审相同。原判认定吴某、殷某某、何某某犯寻衅滋事罪的事实清楚，据以认定该事实的证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，且能相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人吴某、原审被告人殷某某、何某某持械随意殴打他人，致两人轻伤二级，情节恶劣，其行为均已触犯刑律，构成寻衅滋事罪。关于上诉人吴某提出受害人存在过错一审没有对上诉人从轻处罚的上诉理由，经核，案发当日，上诉人吴某一方与被害人王��刚一方在“1+1”娱乐会所内因琐事发生争执进而互相厮打，后上诉人吴某等人又拿来砍刀、钢管与被害人王某刚一方厮打，致使事态进一步恶化，双方对此应各自承担相应的责任，不因双方均有过错而减轻对双方的处罚，该上诉理由不能成立，不予支持；关于上诉人提出其实际承担了民事赔偿责任可酌情从轻处罚的上诉理由，经核，本案双方均有不同程度受伤，互为被告人和被害人，均未提起附带民事诉讼，不能视为上诉人实际承担了赔偿责任，且对被害人进行赔偿是对上诉人酌情从轻处罚的情节，上诉人一方和被害人一方均不提起附带民事诉讼，该情节不能作为对双方从轻处罚的情节予以考虑，上诉人的该上诉理由不能成立，不予支持；关于上诉人提出其家庭情况特殊的上诉理由与本案无关联性，不予支持;关于上诉人吴某提出对其��用缓刑的上诉请求，经核，上诉人吴某等人因琐事与他人发生纠纷后，在公共场所持砍刀、钢管等器械殴打他人，严重破坏了社会公共秩序，情节恶劣，不符合适用缓刑的条件，故其上诉理由不能成立，不予支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  吕国福审判员  张 瑜审判员  张瑞花二〇一六年八月二十三日书记员  李爱娟本案相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。