广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）粤01刑终1415号原公诉机关广州市天河区人民检察院。上诉人(原审被告人)张业思，出生地广西壮族自治区灵山县，住广西壮族自治区灵山县（以上身份情况均系自报）。2003年6月17日因犯盗窃罪被广州市天河区人民法院判处有期徒刑一年，2003年11月4日刑满释放。2014年6月13日因犯盗窃罪被广州市天河区人民法院判处有期徒刑十一个月，2015年1月23日刑满释放。因本案于2015年8月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现被羁押于广州市天河区看守所。广州市天河区人民法院审理广州市天河区人民检察院指控原审被告人张业思犯贩卖毒品罪一案，于2016年6月15日作出（2016）粤0106刑初12号刑事判决。原审被告人张业思不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷和讯问上诉人，依法决定不开庭审理本案。现已审理终结。原判查明：2015年8月24日23时许，被告人张业思到广州市天河区岑村行运休闲沐足门口，以人民币500元的价格将10小包净重0.67克的毒品海洛因贩卖给李某时被民警当场人赃并获，民警还从张业思处缴获白色包装的净重0.04克的海洛因1包、白色包装的净重0.07克的甲基苯丙胺（冰毒）1包及作案工具白色手机1部。原判认定上述事实的证据有：1.证人李某的证言及辨认笔录，证实：2015年8月24日22时许，我通过自己的电话137××××7185打通了贩卖毒品的男子188××××1000的号码。我说要10个50元的海洛因，该男子让我在岑某行云街行运沐足对出路边等，并问了我的衣着特征，我说我穿褐色上衣，黄色短裤。等到大概23时许，我接到了该男子的电话称已经过来了并与他接上头，于是我们就在行运沐足对出路边面谈了一下。我向该男子要500元海洛因，并拿出钱某在手里，该男子就拿出一个铁盒子出来，正准备将里面的10包海洛因拿出和我交易时就被埋伏的民警抓获了。民警当场从铁盒里面搜出11小包海洛因（其中10包红色塑料袋包装、1包透明塑料袋包装）及1包冰毒（透明塑料袋包装）。经辨认照片，证人李某辨认出被告人张业思就是2015年8月24日23时许在岑某行云街沐足对出马路贩卖毒品的男子。2.证人罗某的证言及辨认笔录，证实：2015年8月24日22时许，派出所民警安排我在天河区岑村路行云街行运沐足对出路边对一名涉嫌贩卖毒品的人进行伏击。23时许，我见到一名穿蓝色短袖T恤的男子与举报人接触，马上跟上去，看见举报人拿出人民币500元放在手里，而该男子拿出一个铁烟盒打开给举报人进行交易。这时附近伏击的民警立即表明身份上前将该男子抓获，并当场从该男子手上的铁烟盒里搜出12包疑似毒品和一部手机。经辨认照片，证人罗某辨认出被告人张业思就是2015年8月24日23时在天河区岑村路行云街行运沐足对出路边贩卖毒品的男子。3.抓获经过，证实：2015年8月24日23时许，长兴派出所民警根据群众举报在天河区岑村路行云街行运沐足对出路边抓获贩卖毒品的嫌疑人张业思，当场缴获疑似毒品12小包、毒资500元、手机1台。4、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、接受证据清单、发还清单，证实：公安机关依法从被告人张业思处扣押作案工具白色移动电话1台（SIM卡号188××××1000），黄鹤楼香烟铁盒1个，红色胶袋包装的白色粉末10包，白色胶袋包装的白色粉末2包；用于交易的毒资人民币500元，现已发还证人李某。5.手机通话记录，证实：2015年8月24日20时33分至22时51分，张业思的手机号码188××××1000与证人李某的手机号码137××××7185之间有多次通话记录。6.广东省广州市公安司法鉴定中心出具的穗公（司）鉴（化验）字〔2015〕3464号化验检验报告，证实：送检的白色粉末10包，净重0.67克，白色块状物1包，净重0.04克，均检出海洛因成分；送检白色晶体1包，净重0.07克，检出甲基苯丙胺成分。7.被告人张业思在侦查阶段前期供述称：2015年8月24日22时许，我一个人来到广州市天河区岑村路行云街行运沐足对出的路边摊档看衣服，之后就走到路边，这时有便衣警察过来将我和对面的一名男子抓获。我没有和该男子说过话，不清楚为何该男子和我一起被抓。我以前在棠下打牌的时候见过该男子，但不知道该男子的名字，也没有该男子的联系方式。之后警察在我身上缴获了一台手机，手机号码是188××××1000，我不清楚手机最近一个来电号码137××××7185是谁的。警察还在我手上拿着的环保袋里缴获了一个黄鹤楼香烟的铁盒，铁盒里面有十袋红色胶袋包装的白色粉末，是海洛因，俗称“白粉”，还有两袋白色透明胶袋包装的白色粉末，一包是海洛因，一包是冰毒。我身上的毒品都是我自己拿来吸食用的，我是跟一名叫“湖南”的男子在龙洞车站购买的，但我没有这名男子的联系方式。被告人张业思在侦查阶段后期及原审庭审供述称：2015年8月24日20时许，我骑着摩托车去到天河区岑村行云街路边一商店买鞋子和裤子，在买衣服的时候，我老乡李某用137××××1785的号码打电话给我，说把车还给我，我说先去买衣服，等有时间再回电话给李某。当我准备离开时，摩托车一时启动不了，我就推车去维修，并打电话叫李某过来帮忙推。当李某来到我等候的地方时，我突然就被几个便衣警察抓了。被抓之前我一直都没有看到李某，被抓之后才看到的。李某知道我吸毒，我怀疑李某以帮忙修车的名义带公安机关将我抓获。原判采用的证据还有：公安机关出具的受案登记表、立案决定书、破案报告、毒品交接清单、吸毒成瘾严重认定书、现场检测报告书、现场照片、毒品照片、毒资照片、作案工具照片、审讯录像光盘、现场勘验检查工作记录，被告人张业思的前科材料等综合证据证实。原判认为，被告人张业思违反毒品管制法规，贩卖毒品海洛因0.71克、甲基苯丙胺0.07克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应当对其适用“三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”的量刑幅度予以处罚。被告人张业思曾某故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后在五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，应当从重处罚。缴获的毒品及作案工具依法予以没收。根据前述法定刑幅度及法定情节，并综合考虑被告人作案的具体事实、认罪态度等因素，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：（一）、被告人张业思犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元；（二）、缴获的毒品海洛因0.71克、甲基苯丙胺0.07克及作案工具手机1部予以没收。宣判后，原审被告人张业思不服该判决，提出上诉称：原判所依据的证人李某的证言与其他证据矛盾，其和证人李某的通话并未提及买卖毒品。公安机关缴获的手机不是其的，还有一包白色袋装的海洛因也不是其的。其没有签认过相应的毒品照片。本院二审经审理查明的事实与原判认定的事实相同。上诉人张业思贩卖毒品给他人的事实，有抓获经过、扣押清单、手机通话记录、鉴定意见、现场检测报告书、现场勘查笔录、证人李某、罗某的证言和辨认笔录、上诉人供述、前科材料等证据予以证实，上述证据经过原审庭审质证，确实充分，本院予以确认。关于上诉人张业思所提上诉意见，经查：1.证人李某向公安机关举报上诉人张业思贩卖毒品，并电话联系上诉人购买毒品，后公安机关在交易现场伏击，抓获上诉人张业思，并缴获相应的毒品和毒资。对此证人李某的证言与证人罗某的证言、抓获经过、手机通话清单、扣押清单、鉴定意见等证据一致，且相互印证，符合客观事实，足以证实上诉人张业思贩卖毒品给李某的事实。上诉人张业思否认贩卖毒品给李某，但其在公安机关的供述对于是否认识证人李某及其手机号码等基本细节均前后矛盾，无法自圆其说，亦明显不合常理。2.公安机关在抓获上诉人张业思时当场查获红色胶袋包装的海洛因10包、白色胶袋包装的海洛因和甲基苯丙胺各1包，以及白色手机1台（卡号：188××××1000），对此上诉人张业思不仅予以签认，而且在讯问中多次稳定供认，并辩称上述毒品都是其用来自己吸食的，确认其手机号码是188××××1000，其上述供述与尿检结果、扣押清单、毒品和手机照片等客观证据吻合。现上诉人张业思对部分毒品和手机予以否认，所提异议缺乏依据，不能成立。本院认为，上诉人张业思贩卖毒品给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。上诉人张业思是累犯，依法应当从重处罚。上诉人张业思所提上诉意见经查均据理不足，本院均不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下:驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  但振亚审 判 员  亢爱清代理审判员  彭卫东二〇一六年八月九日书 记 员  郑秋如