山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁16民终1126号上诉人（原审被告）:卢振友。委托诉讼代理人：焦爱忠，山东畅达律师事务所律师。被上诉人:张洪翠。被上诉人:卢海庭。以上两被上诉人的委托诉讼代理人：王保强，山东王保强律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:郝爱刚。委托诉讼代理人：郝高中。上诉人卢振友因与被上诉人张洪翠、卢海庭、郝爱刚提供劳务者受害责任纠纷一案，不服博兴县人民法院（2014）博民初字第962号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月27日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人卢振友的委托诉讼代理人焦爱忠，被上诉人卢海庭及被上诉人张洪翠、卢海庭的委托诉讼代理人王宝强，被上诉人郝爱刚及其委托诉讼代理人郝高中到庭参加诉讼。本案现已审理终结。卢振友上诉请求：请求依法撤销博兴县人民法院（2014）博民初字第962号民事判决，改判驳回被上诉人对卢振友的诉讼请求，一、二审诉讼费用全部由被上诉人负担。事实和理由：一审法院认定事实错误、适用法律错误。被上诉人张洪翠、卢海庭的亲属卢文敬是在完成雇佣活动后因交通事故受伤，其受伤与雇佣活动没有因果关系，上诉人卢振友对被上诉人张洪翠、卢海庭的亲属卢文敬不应承担赔偿责任。一审法院认定被上诉人张洪翠、卢海庭的亲属卢文敬在为上诉人卢振友提供劳务过程中受伤，自相矛盾，认定错误。被上诉人张洪翠、卢海庭的亲属卢文敬受伤时所乘坐车辆由被上诉人郝爱刚驾驶，认定被上诉人郝爱刚系上诉人卢振友雇佣更是错误的。被上诉人郝爱刚以自有车辆完成博兴至青岛的往返接送，与上诉人卢振友不属于雇佣关系，应为事实上的承揽关系。张洪翠、卢海庭辩称，上诉人卢振友以每人每天260元的报酬雇佣卢文敬等人去青岛市黄岛区完成散落原油的清理工作。上诉人卢振友以每天700元的价格带车雇佣被上诉人郝爱刚驾驶车辆自博兴将卢文敬等人送至黄岛区，干完工作后再从黄岛区将卢文敬等人送回博兴。从卢文敬等人登上郝爱刚驾驶的车辆至回到博兴走下车辆，卢文敬等人的雇佣活动才真正结束。因此，上诉人卢振友应当对卢文敬所受的损害承担赔偿责任。上诉人卢振友称没有与卢文敬约定为其提供往返车辆，显然与事实不符。上诉人卢振友带车雇佣被上诉人郝爱刚参与雇佣活动的整个过程，是以上诉人卢振友每天支付700元为代价的。如果上诉人卢振友不提供车辆，佣金的支付也不会是每人每天260元。上诉人卢振友在承担赔偿责任之后也有其他司法救济渠道，作为雇主在赔偿了雇工的损失之后，有权向侵权方追偿。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律准确。请驳回上诉人卢振友的上诉请求。郝爱刚辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判，驳回上诉人卢振友的上诉请求。卢文敬向一审法院起诉请求：请求判令卢振友、郝爱刚赔偿各项损失200000元，后变更诉讼请求为739724.10元。诉讼费用由卢振友、郝爱刚承担。一审法院认定事实，2013年4月6日，卢振友雇佣卢文敬等人去青岛清理原油，双方约定日工资为260元，2013年4月7日，工作完成后，卢文敬、卢振友等人乘坐郝爱刚驾驶的车辆回家途中发生交通事故，造成卢文敬颈脊髓损伤、C4棘突及左侧附件骨折、左颈腓骨开放性骨折、头面部皮肤裂伤。卢文敬受伤后在潍坊市第二人民医院住院治疗2天共花费医疗费8839.76元，2013年4月9日，卢文敬转院至中国人民解放军第八十九医院进行治疗，住院19天共花费医疗费85060.03元。2014年1月7日，卢文敬因出现脊椎外伤（后遗症）、尿潴留症状，在博兴县中医医院进行康复治疗14天，共花费医疗费12323.13元，经博兴县新型农村合作医疗报销8094.32元。经博兴县人民法院委托山东鲁中司法鉴定所对卢文敬伤情出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、卢文敬伤后遗留四肢瘫构成道路交通事故一级伤残；2、卢文敬住院期间二人护理，出院后一人终生护理；3、卢文敬后续医疗费需20000元。卢文敬受伤住院后，卢振友为卢文敬垫付医疗费46500元。卢文敬受伤时所乘坐车辆由郝爱刚驾驶，郝爱刚系卢振友雇佣，负责运送卢振友所雇用人员自山东省博兴县至山东省青岛市往返一次，双方约定，卢振友给予郝爱刚运输费700元。2013年4月7日，卢文敬等人在青岛市完成工作后，乘坐郝爱刚驾驶的鲁M×××××号车辆回家途中，在青银高速（济青段）济南方向127KM+300M处与前方货车发生追尾，造成卢文敬及郝爱刚受伤，因前方货车逃逸，致使道路交通事故形成的原因无法查清。一审法院认为，卢文敬作为提供劳务的一方，完成卢振友指定的工作后，在乘坐卢振友提供的交通工具回家途中发生事故受伤，应认定系在卢文敬提供劳务过程中受伤。卢振友作为接受劳务的一方，在劳务关系中承担着对劳务活动进行组织、指挥、监督和风险防控的义务，在涉案劳务作业中，卢振友未对卢文敬提供足够的安全保障措施，未能为卢文敬提供安全的交通方式，致使卢文敬遭受交通事故受伤，故对卢文敬因此造成的损失，卢振友应承担赔偿责任。卢文敬在提供劳务过程中因交通事故遭受损害，产生了因雇佣关系而导致的赔偿责任和因交通事故导致的侵权责任的竞合，卢文敬可选择以提供劳务关系或侵权为由向相应的责任人主张权利，而不能同时选择两种法律关系请求赔偿。现卢文敬以提供劳务受害为由主张郝爱刚赔偿损失，而郝爱刚与卢文敬之间不存在雇佣与被雇佣的关系，故郝爱刚在本案中不应承担赔偿责任。对卢文敬主张的损失，确认如下：1、医疗费98128.60元(8839.76+85060.03+12323.13-8094.32)；2、伤残赔偿金201994元（11882元/年×17年）；3、护理费，卢文敬主张护理费按护理人员卢文敬之子卢海庭在山东嘉岳钢板有限公司2012年11月-2013年1月的平均工资3500元计算，因护理人员卢海庭、张迎霞（卢海庭之妻）均系农村居民，且卢文敬未能提供护理人员与其所在工作单位签订经劳动部门认可的劳动合同并缴纳社会养老保险等证据，故卢文敬主张护理费标准按3500元/月计算的证据不足，依法不予支持，卢文敬的护理费计算标准应参照2014年度山东省农村居民人均纯收入与生活性消费支出总和除以365天计算，为54.37元/天[（11882+7962）÷365］，院内护理费为3697.16元（54.37元/天×34天×2人）；因卢文敬出院后需一人终生护理，护理费计算为：168674元[（11882+7962）×17年×50%]；4、住院伙食补助费1020元（30元/天×34天）；5、病例复印费20元；6、鉴定费3000元；7、后续治疗费20000元；8、交通费酌情支持500元；9、精神损害赔偿金10000元；以上损失共计507033.76元，因卢振友已为卢文敬垫付医疗费46500元，卢振友尚应赔偿卢文敬各项损失共计460533.76元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十一条、第二十五条之规定，判决如下：一、卢振友于本判决生效之日起三十日内赔偿卢文敬各项损失共计460533.76元；二、驳回卢文敬对郝爱刚的诉讼请求；三、驳回卢文敬其他的诉讼请求。如果未在本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，由卢文敬负担1616元，卢振友负担2684元。本院二审期间，上诉人卢振友、被上诉人郝爱刚没有提交新证据。张洪翠、卢海庭提交博兴县湖滨镇寨卢村村民委员会证明一份、居民死亡医学证明书一份、博兴县殡仪馆火化证明一份、博兴县公安局湖滨派出所户口注销证明一份等证据，用以证明卢文敬于2016年7月29日死亡。并书面申请作为卢文敬的第一顺序继承人要求参加诉讼。上诉人卢振友、被上诉人郝爱刚对张洪翠、卢海庭提交的四份证据证明卢文敬的家庭关系及卢文敬在诉讼期间死亡的证据真实性无异议。依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，张洪翠、卢海庭作为本案二审被上诉人参加诉讼。本院二审查明的事实与一审认定事实基本一致。本院认为，综合诉辩各方的主张，本案争议的焦点问题是被上诉人张洪翠、卢海庭的亲属卢文敬，乘坐被上诉人郝爱刚驾驶的车辆发生事故是否仍是在为上诉人卢振友提供劳务过程中受伤，上诉人卢振友对被上诉人张洪翠、卢海庭的亲属卢文敬因此造成的各项经济损失应否承担赔偿责任。上诉人卢振友主张与被上诉人张洪翠、卢海庭的亲属卢文敬提供劳务活动已结束，在返回途中卢文敬因乘坐被上诉人郝爱刚驾驶的车辆发生交通事故，对其经济损失不应承担赔偿责任。根据一审诉讼中诉讼各方所提供的证据及陈述，原审法院认定被上诉人张洪翠、卢海庭的亲属卢文敬作为提供劳务的一方，在完成上诉人卢振友指定的工作后，乘坐上诉人卢振友安排提供的交通工具从青岛回博兴途中发生事故受伤，仍系在卢文敬提供劳务过程中受伤，符合法律规定。上诉人卢振友作为接受劳务的一方，在劳务关系中承担着对劳务活动进行组织、指挥、监督和风险防控的义务。被上诉人张洪翠、卢海庭的亲属卢文敬在乘坐车辆过程中没有过错，上诉人卢振友主张根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，各自承担相应责任理由不足。上诉人卢振友主张与被上诉人郝爱刚系承揽关系、运输合同关系，因与本案提供劳务者受害责任纠纷非同一法律关系，本案二审不予审查。因卢文敬在本案二审诉讼期间死亡，张洪翠、卢海庭作为他的第一顺序继承人申请参加诉讼，符合法律规定，但是由于卢文敬死亡引起相关赔偿项目发生变化，本院依照法律规定予以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）、（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持博兴县人民法院（2014）博民初字第962号民事判决第二、三项及案件受理费的负担部分；二、变更博兴县人民法院（2014）博民初字第962号民事判决第一项为：上诉人卢振友于收到本判决之日起十五日内赔偿被上诉人张洪翠、卢海庭因其亲属卢文敬受伤、死亡造成的各项经济损失：住院医疗费98128.60元、院内护理费3697.16元、住院伙食补助费1020元、院外护理费64102.23元、病历复印费20元、鉴定费3000元、交通费500元、精神损害赔偿金10000元、死亡赔偿金201994元、丧葬费25119元，共计407580.99元，扣除上诉人卢振友已支付的医疗费46500元，实际上诉人卢振友再支付361080.99元；如果上诉人卢振友未在本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费8208元，由上诉人卢振友负担6566.40元，由被上诉人张洪翠、卢海庭负担1641.60元。本判决为终审判决。审判长  李添珍审判员  孙兴春审判员  王 琳二〇一六年八月二十九日书记员  纪菲菲