贵州省遵义市播州区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）黔0321民初3967号 原告：蔡小红，女，1967年12月15日出生，汉族，贵州省遵义县人，住贵州省遵义县，现住遵义县。 委托诉讼代理人：胡玉涛。代理权限为一般代理。 被告：贵州建工集团第六建筑工程有限责任公司。住所地：贵州省贵阳市南明区庙冲路35号。统一社会信用代码：9152000021442516XJ。 法定代表人：禹荣安，公司董事长。 委托诉讼代理人：唐亮，公司员工。代理权限为特别授权。 原告蔡小红与被告贵州建工集团第六建筑工程有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年8月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蔡小红及其委托诉讼代理人胡玉涛、被告贵州建工集团第六建筑工程有限责任公司委托诉讼代理人唐亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告蔡小红向本院提出诉讼请求：1、撤销原告与被告于2015年10月14日签订的《工伤赔偿协议》；2、判令被告赔偿原告因人身损害造成的各种损失89100元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年10月8日，被告承包遵义县棚户区改造工程项目，原告在工地上务工受伤。原告在遵义县人民医院检查治疗几天后，2015年10月11日，被告的工作人员耿忠祥欺骗原告出院到三合镇私人骨科医院治疗。10月14日，原告伤情还非常严重，被告乘人之危和欺骗原告签订了《工伤赔偿协议》，仅赔偿原告8200元。原告经遵义医学院附院司法鉴定中心鉴定为十级伤残，损失达9万元，该协议显失公平，应当撤销。原告系农民工，此事故给原告造成了非常大的伤害和损失，被告支付了部分医疗费、营养费、护理费后拒绝赔偿。原告多次找被告解决，被告置之不理，遵义县仲裁院无法仲裁，特向人民法院提起诉讼。 被告贵州建工集团第六建筑工程有限责任公司辩称，1、原告在工地上受伤的事实，我公司与原告已经达成了协议，我公司支付了原告赔偿费用8200元，协议约定原告不再找我公司赔偿。2、原告主张的损失没有法律依据，我公司对原告的伤残等级不认可。要求法院驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。被告贵州建工集团第六建筑工程有限责任公司承包遵义县棚户区改造工程项目，并成立了项目部。2015年10月8日，原告蔡小红经人介绍到该项目工地上务工搅沙和抱砖，蔡小红在抱砖行走过程中摔倒受伤，于2015年10月8日到遵义县人民医院住院治疗4天，伤情经诊断为：1、右桡骨远端粉碎性骨折，2、右尺骨茎突骨折。治疗经过：入院后予以闭合性手法复位石膏外固定术，术后予以消肿、活血、调节骨代谢告示治疗。医疗费为2604.38元。遵义县人民医院建议原告行骨折切开复位内固定术。2016年10月11日，被告方用工人员耿忠祥将原告蔡小红送往三合镇私人医院进行保守治疗。2015年10月14日，贵州建工集团第六建筑工程有限责任公司遵义县棚户区改造工程项目部（甲方）与蔡小红（乙方）签订《工伤赔偿协议》，内容为：“2015年10月8日，蔡小红在遵义县棚户区改造工程8＃楼上班时间，在工地上走路不小心摔倒，项目部立即将乙方送到医院治疗，经医院检查鉴定为右手手腕微型错位骨折，经过甲、乙双方共同协商达成一致意见，决定对乙方受伤所产生的医药费及护理费用和后期医疗费用及护理费用等全部费用作一次性了结，共计8200元，乙方不得再找甲方任何麻烦，否则一切后果自负。此协议一式两份，甲乙双方各执一份，双方签字生效”。协议签订后，原告收到被告支付的8200元赔偿款（含被告前期垫付的医疗费）。原告的被扶养人有母亲陈恩维（1947年10月13日出生），陈恩维有三个子女。 当事人双方对以下事实有争议：2016年1月20日，原告蔡小红经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定，2015年10月8日所受损伤致右桡骨远端粉碎性骨折、右尺骨茎突骨折遗留右上肢活动障碍评定为十级伤残。2016年6月20日，原告蔡小红经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定，误工期评定为90-120日，护理期评定为30-60日，营养期评定为60-90日。原告支付两次鉴定费共1200元。庭审中，原被告均认可原告蔡小红的误工费按130元/天计算。被告对原告蔡小红的伤残等级鉴定和三期鉴定均持异议，向本院申请重新鉴定。理由如下：一、该鉴定申请是由原告进行委托，鉴定材料是伤者在医院治疗时的病历材料，整个鉴定过程只有原告一方参与，且鉴定机构只根据原告方提供的材料进行鉴定并作出鉴定结论，而不是根据原告经治疗完结恢复后的情况进行鉴定并作出鉴定结论。违反了《人身伤残等级鉴定标准》总则第1.5条的规定，鉴定结论的准确性、真实性、公开性都得不到保证。2、到起诉之日止，原告经治疗恢复后行动毫无障碍，日常活动能力毫无受限，未影响其日常生活及劳动能力。另外，当事人双方对《工伤赔偿协议》的合法性有争议。 以上事实，有当事人的陈述和户口证明、遵义县人民医院住院病历和诊断证明书、医疗费票据、遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心法医鉴定书和鉴定费票据、《工伤赔偿协议》在卷佐证。 本院认为，一、对于原告提供的在遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定的十级伤残和三期鉴定意见是否认定为本案定案依据。被告对原告提供的两份鉴定意见均有异议，并申请重新鉴定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条“审判人员对鉴定人出具的鉴定书，应当审查是否具有下列内容：（一）委托人姓名或者名称、委托鉴定的内容；（二）委托鉴定的材料；（三）鉴定的依据及使用的科学技术手段；（四）对鉴定过程的说明；（五）明确的鉴定结论；（六）对鉴定人鉴定资格的说明；（七）鉴定人员及鉴定机构签名盖章”规定，经本院审查，遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心的鉴定书具备上述要件，被告贵州建工集团第六建筑工程有限责任公司未提供足以反驳的证据推翻该鉴定意见，不符合申请重新鉴定的情形，故本院不予准许重新鉴定，对原告在遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定的十级伤残和三期鉴定鉴定意见认定为本案定案依据。二、对于原告2015年10月8日务工受伤的损失认定。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”和第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”规定，本院对原告蔡小红的损失依法认定为：1、医疗费2604.38元，根据原告在遵义县人民医院的医疗费票据予以认定。原告在三合镇私人医院治疗的费用未提供证据证明，本院不予认定。2、误工费13650元（130元×105天），按照双方认可的误工费标准和鉴定误工期的中间值计算。3、护理费4218.2元（34214元÷365天×45天），参照居民服务业年平均工资34214元计算鉴定护理期的中间值。4、住院生活补助费200元（50元×4天）。5、营养费2250元（30元×75天）。6、交通费酌情认定800元。7、鉴定费1200元。8、残疾赔偿金49159.28元（24579.64×20年×10%）。另外，根据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》（法发〔2010〕23号）第四条规定：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被扶养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”，本案原告的被扶养人有其母亲陈恩维，被扶养人生活费为6765.68元（16914.2元/年×10%×12年÷3）。因此，本案的残疾赔偿金数额为55924.96元。9、精神抚慰金本院酌情认定4000元。以上认定损失共计84847.54元。三、对于2015年10月14日被告的项目部与蔡小红签订《工伤赔偿协议》是否应当撤销。根据《中华人民共和国合同法》第五十四条“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销”规定，原被告双方在签订协议时，原告尚在治疗当中，急需用钱缴纳医疗费，且对其伤情恢复情况不可预知，协议约定“对乙方受伤所产生的医药费及护理费用和后期医疗费用及护理费用等全部费用作一次性了结，共计8200元，乙方不得再找甲方任何麻烦，否则一切后果自负”显然不是原告的真实意思，根据原告治疗后鉴定的情况，其造成的实际损失与被告赔偿的数额相差太大，足以证明该协议显失公平，故原告请求撤销该协议的理由成立，本院予以支持。被告应依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”规定对原告的损失承担相应责任。原告在务工过程中未尽到谨慎注意义务导致摔倒受伤，具有一定过错，应自行承担5%的责任。因此，被告应赔偿原告损失为80605.16元（84847.54元×95%），扣除被告已付原告的8200元，原告还应得赔偿款72405.16元。 综上所述，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《中华人民共和国合同法》第五十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条规定，判决如下： 一、由被告贵州建工集团第六建筑工程有限责任公司在判决生效后十日内赔偿原告蔡小红损失72405.16元。 二、驳回原告蔡小红的其余诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取345元，由被告贵州建工集团第六建筑工程有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。 审判员 唐 敏 二〇一六年八月三十日 书记员 杨志彬