海南省第一中级人民法院民 事 裁 定 书(2016)琼96民终1195号上诉人（原审原告）：张杏花。委托诉讼代理人：麦益良。被上��人（原审被告）：万宁华达建筑材料有限公司。法定代表人：潘海冲。委托诉讼代理人：杨海禹。上诉人张杏花因与被上诉人万宁华达建筑材料有限公司(以下简称华达公司)生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服海南省万宁市人民法院（2016）琼9006民初436号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2016年7月22日受理后，依法组成合议庭审理了本案。一审法院审理查明，原告张杏花等人在2016年1月12日晚上9时许到万宁市万城镇万州大道巴洛克娱乐会所二楼买彩喝茶，海南省公安厅以该场所涉赌而包围该场所抓赌，原告为逃离该场所从二楼跳下造成损伤而住院治疗，共花费医疗等费用157395.96元。原告诉请法院判令被告华达公司赔偿并承担本案诉讼费用。另查明被告华达公司在万宁市万城镇万州大道巴洛克娱乐会所前一楼经营海南省发行的体育彩票，且持有营业许可证。一审法院审理认为，原告张杏花的身体权受到侵害应由侵权人承担侵权责任。本��中，原告张杏花身体权受到侵害，原告没有按照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定提供被告华达公司经营场所、经营性质、经营范围，被告华达公司在公安机关抓赌时是否被抓罚款、是否确定其私设赌场，原告称被告在一楼经营体育彩票，二楼也一样经营，但没有提供证据证明。被告对原告的诉求所提供的证据也不予质证，为此，原告张杏花对被告华达公司的诉求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、六十五条、第一百五十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，裁定如下：驳回原告张杏花的起诉。本案案件受理费1725元，由原告张杏花负担。上诉人张杏花不服一审判决，提起上诉称：一、本案被上诉人开设赌场，被省公安机关抓捕，事实清楚。1.被上诉人打着出卖体彩的外衣在他自己的经营场所即巴洛克娱乐会所，开设一种叫飞鱼游戏机进行赌博，自开业以来一直到2016年1月12日晚，时间长达几个月。2.被上诉人开设的赌场被捣毁后，一直被公安机关责令关闭至今，连正常的体彩出售活动都不得在涉赌场所进行。3.上诉人本身就是被上诉人开设的赌场的受害者,由于被上诉人打着省体彩中心的执照,蒙蔽了很多群众,一开始都以为是在合法的环境中买彩,上诉人就是在被上诉人开设的二楼玩飞鱼游戏机中输掉了将近3万元。二、依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。本案中，被上���人在公安机关抓赌时是否被抓罚款，是否确定其私设赌场，这些证据都是上诉人及委托代理人在客观上不能收集的证据，应当由一审法院调查取证。三、被上诉人在案件发生，自知难逃违法责任，第一次也就是上诉人被公安机关执勤人员送往万宁人民医院救治时，第二天给上诉人送2000元。综上所述，上诉人认为原审裁定认为上诉人的身体权受到侵害应由侵权人承担侵权责任，这是正确的。原审裁定认为上诉人没有提供证据，证明被上诉人在本案中应负法律责任及经济责任，这是错误的，二审法院应予以改判。依据相关法律规定，裁定书只适用于解决程序问题，涉及实体争议及诉讼费的分担，应以判决书的形式，分清是非，本案裁定驳回上诉人的起诉，又让上诉人承担全部的诉讼费用是违法的。综上，特此提出上诉，请求：一、撤销原审判决；二、由二审法院审理本案，以维护上诉人在一审诉求的合法权益；三、本案诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人华达公司答辩称：一审法院裁定认定事实清楚，适用法律准确且程序合法。上诉人一审诉称，2016年1月12日晚9时许，上诉人到被上诉人所开的会所二楼买彩票喝茶时，被海南省公安厅以涉赌包围了整个会所抓赌，上诉人为了尽快逃离现场，从楼上跳下，导致脚跟骨折，并被送医院治疗。并要求被上诉人赔偿，这是没有事实和法律依据的。其一，被上诉人在万宁大道巴洛克娱乐会所经注册批准经营海南省发行的体育彩票，这是事实。但经营场地仅限于该会所的一楼。其二，上诉人称2016年1月12日晚，会所被省公安厅包围，其从二楼跳下摔伤，��送医院住院治疗。和被上诉人无关。二、依据我国民事诉讼法、关于民事诉讼证据的若干规定等法律法规规定的精神，即谁主张谁举证的原则。上诉人负有举证主张其在被上诉人经营的楼彩票厅玩彩票，因被上诉人的过错行为导致上诉人的伤害，并造成经济损失。可是上诉人并没有任何相关证据能证明自己当晚在被上诉人经营彩票场所买彩票，并由于被上诉人的过错造成了其伤害。然而，上诉人连一点最基本的证据都没有，应承担举证不能的法律后果。综上，上诉人的各项请求没有法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。本院经审查认为：上诉人张杏花以自己在2016年1月12日晚上9时许到万宁市万城镇万州大道巴洛克娱乐��所二楼买彩喝茶，海南省公安厅以该场所涉赌而包围该场所抓赌，自己为逃离该场所从二楼跳下造成损伤而住院治疗，共花费医疗等费用157395.96元等为由，诉讼请求法院判令华达公司赔偿医疗费141946.96元、误工与伙食费6540元、护理费用9000元等，并提供了相关证明材料，其诉讼请求符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条所规定的起诉条件，原审法院应继续进行审理并作出实体判决，而不是作出裁定驳回起诉，审判程序不当。综上所述，原审裁定认定事实基本清楚，但适用法律错误，审判程序不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条的规定，裁定如下：一、撤销海南省万宁市人民法院（2016）琼9006民初字436号民事裁定；二、指令本案由万宁市人民法院审理。二审案件受理费3450元免收，由本院退还给上诉人张杏花。审判长  陈文和审判员  林 彬审判员  蓝海燕二〇一六年八月十九日                                                                       法官助理何书丰                                                                          书记员陈伟附:本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条第二审人民法院查明第一审人民法院作出的不予受理裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院立案受理；查明第一审人民法院作出的驳回起诉裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院审理。审核：陈文和撰稿：陈文和校对：陈伟印刷：李慧玲海南省第一中级人民法院2016年8月20日印制（共印15份）