河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫04民终1849号上诉人（原审被告）平顶山大智之山实业有限公司，住所地平顶山市。法定代表人陈昌良，经理。委托代理人李春雷，河南国俊律师事务所律师。被上诉人（原审原告）贾秋，男，1957年8月10日出生，汉族，住平顶山市。委托代理人高文俊，平顶山市法律服务所法律服务工作者。委托代理人赵真珍，平顶山市法律服务所法律服务工作者。上诉人平顶山大智之山实业有限公司（以下简称大智实业公司）因与被上诉人贾秋买卖合同纠纷一案，不服卫东区人民法院（2016）豫0403民初字629号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年7月1日立案后，依法组成合议庭，于2016年8月5日公开开庭进行了审理。上诉人大智实业公司的委托代理人李春雷，被上诉人贾秋的委托代理人高文俊、赵真珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大智实业公司上诉请求二审法院撤销原审判决，驳回贾秋的诉讼请求并由贾秋承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：一审法院适用法律错误。贾秋与大智实业公司签订了商铺经营权预约保留协议，大智实业公司也出具了收据，但贾秋在取得上述手续以后，没有按照约定向大智实业公司支付款项。在一审中，贾秋提供的汇款凭证与本案无关，是以POS机虚构消费方式将款项支付给了卡号为：62×××35的户主，大智实业公司并不知道收款人是谁，也未收到贾秋的汇款，双方之间的协议并未实际履行。一审法院虽然查明事实，但没有提到汇款的去向，判决适用法律错误。贾秋辩称，1.贾秋按照大智实业公司指定的账户汇款了100000元，已经按合同约定履行了支付款项的义务，一审法院对此也进行了调查。2.大智实业公司说未收到款项，是因为大智实业公司提供的不是其公司的账户，贾秋已经按照大智实业公司指定的账户进行了汇款。3.双方形成合同后，大智实业公司为贾秋提供了还款计划，且根据合同的约定，返还了第一次的本金14500元，如果大智实业公司没有收到10万元的汇款，也就不可能按照合同约定返还给贾秋本金14500元。综上，大智实业公司上诉理由不能成立，希望二审法院驳回上诉维持原判。贾秋向一审法院起诉请求：判令大智实业公司归还给贾秋预约保留费85500元及利息15000元（利息按82500元的本金按合同期约定2分从2014年12月22日至还款之日止的利息），诉讼费由大智实业公司负担。一审法院认定事实：2014年9月22日贾秋与大智实业公司签订商铺经营权预约保留协议书，约定：大智实业公司为贾秋预约保留商铺经营权，贾秋支付商铺预约保留费100000元，预约保留期3个月，大智实业公司同意贾秋自愿选择实际购买或到期要求退回保留费用及优惠返还款，每月优惠返还款为2000元。现预约保留期满，大智实业公司返还保留费17500元及支付了预约保留期内的优惠返还款。现贾秋要求大智实业公司归还预约保留费82500元及2014年12月22日至还款之日止的利息。上述事实，有贾秋提供的商铺经营权预约保留协议书、收据、还款计划书，汇款凭证、当事人的陈述及开庭笔录等证据材料在案为凭，上述证据材料已经开庭质证和审查，可以采信。一审法院认为，贾秋与大智实业公司之间签订商铺经营权预约保留协议书是双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，应为有效协议，协议签订后，贾秋按照合同的约定支付了预约保留费，合同到期后，大智实业公司返回了部分预约保留费和合同期内的优惠返还款，现贾秋要求归还预约保留费82500元和预期利息的请求，理由正当，本院予以支持。利息应当以未支付的预约保留费82500元为基数，按照中国人民银行公布的同期贷款利率自2014年12月23日起计算。贾秋要求过高的部分不予支持。大智实业公司辩称贾秋提供的商铺经营权预约保留协议书在其出具时是空白的，贾秋也没有将款项支付至大智实业公司，双方不存在真实的经济往来。因贾秋出具的商铺经营权预约保留协议书是真实的，贾秋也按照合同履行了义务，双方已经形成买卖合同关系，故大智实业公司的辩称理由不足，本院不予支持。判决：一、被告平顶山大智之山实业有限公司于本判决生效后十日内返还给原告贾秋预约保留费82500元及利息（以本金82500元为基数，按照中国人民银行公布的同期贷款利率自2014年12月23日起计算至本金偿还完毕之日止）。二、驳回原告贾秋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费2310元减半收取1155元，由被告平顶山大智之山实业有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提供新证据。大智实业公司陈述称，没有收到贾秋的任何款项，不应当成为本案的被告。贾秋称将款项汇入了大智实业公司指定的账户，但大智实业公司的工作人员、法人及公司账号等均没有收到此款，更没有指定第三人代收款项。贾秋提供的10万元凭证是POS机的消费单，而不是汇款单，不能作为付款手续，且该凭证上面显示汇入的账户是河南鼎旗房地产经纪有限公司，与大智实业公司无关。由于大智实业公司并未收到贾秋的款项，不存在还本付息的情况。双方签订的商铺经营权的保留协议，必须以贾秋支付预留保证金为前提，虽然双方签订了协议书，出具了收据，制定了还款计划，但由于大智实业公司未收到贾秋的款项，故合同未实际履行。贾秋对上述意见不认可，辩称：在大智实业公司出具收据时，其公司财务人员要求贾秋先汇款，收据也是在贾秋汇款到账后才给出具的。合同成立后，大智实业公司前期已经按照收到的款项的百分比进行了返还。也就是说贾秋不管是向大智实业公司支付了款项，还是向案外人支付了款项，都是按大智实业公司意志进行的汇款，否则，大智实业公司也不会出具收款的收据，也不会按合同约定返还款项。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：1、一审中贾秋提交的收据、商铺经营权预约保留协议书、优惠款返还计划书、平顶山银行的POS机交易凭条、贾秋的身份证及银行卡复印件、平顶山银行的客户回单及交易对账单均已在一审当庭质证。2、大智实业公司认可贾秋提交的收据、商铺经营权预约保留协议书、优惠款返还计划书上加盖的财务专用章是其公司的财务章。对商铺经营权预约保留协议书上陈昌良的签字、优惠款返还计划书上张素丽的签字有异议但未提出相反证据，故本院对大智实业公司的意见不予采纳。3、平顶山银行的POS机交易凭条显示交易金额是100000元，存根栏显示存入账户是河南鼎旗房地产经纪有限公司，交易时间是2014年9月22日15点43分。大智实业公司称收款人与其公司无关，未收到贾秋的任何款项。贾秋陈述称是在签完协议书、返还计划书及收据后按大智实业公司相关人员指示将100000元打入此账户。综合前述证据，该交易凭条上显示的日期与收据、商铺经营权预约保留协议书、优惠款返还计划书上的日期一致，都是2014年9月22日，本院对贾秋的陈述予以采纳。二审查明的其他事实与原审查明的事实相一致。本院认为，贾秋与大智实业公司签订的商铺经营权预约保留协议书上有贾秋的签字，大智实业公司法定代表人陈昌良的印章及签字并加盖有大智实业公司的财务专用章，可以认定是双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，应为有效协议。大智实业公司上诉称没有收到贾秋的款项，100000元的POS机交易凭条显示存入账户是河南鼎旗房地产经纪有限公司，与大智实业公司无关。因收据上有大智实业公司法定代表人陈昌良的印章并加盖了大智实业公司的财务专用章，且该100000元的POS机交易凭条显示的交易日期与收据、商铺经营权预约保留协议书、优惠款返还计划书一致，可以认定该100000元是贾秋签订协议后，按照大智实业公司相关人员的要求打款。既然贾秋按照合同约定支付了预约保留费，合同到期后，也收到了部分预约保留费和合同期内的优惠返还款，现贾秋要求归还预约保留费82500元和预期利息的请求，理由正当，本院予以支持。大智实业公司如认为是他人收到款项，可以另行起诉。综上所述，大智实业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1863元，由平顶山大智之山实业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈亚超审判员  尚少辉审判员  高媛媛二〇一六年八月二十六日书记员  张占雷附：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。