山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)临民一终字第1480号上诉人（原审被告）：毛付松，男，汉族，1970年4月17日生，住费县。委托诉讼代理人：王光友,山东正之源律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：沈光辉，男，汉族，1970年10月18日生，居民，住费县新庄镇东流村599号。委托诉讼代理人：高佃良，山东钟罗律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：临沂市新岩石建材有限公司，住所地：费县新庄镇东流村599号。法定代表人：雷振东，经理。上诉人毛付松因与被上诉人沈光辉、临沂市新岩石建材有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服费县人民法院（2014）费民初字第2440号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原审法院查明，2006年2月1日，被告毛付松与被告临沂市新岩建材有限公司签订劳动合同，期限至2013年2月1日，被告临沂市新岩建材有限公司安排被告毛付松在大窑技术工种岗位，从事技术指导。2007年2月，原告沈光辉到被告临沂市新岩建材有限公司工作，在大窑从事出窑工序。2010年1月12日11时许，原告沈光辉在用地排车拉砖出窑时，不慎滑倒，被拉窑的地排车将左腿压伤至骨折。原告伤后被毛付松等人送到费县人民医院住院治疗15天，后又于2011年12月11日到费县人民医院住院5天取内固定物，共支出医疗费18546.39元，后经临沂西城法医司法鉴定所鉴定为九级伤残，误工时限为120天，并支出鉴定费800元。另查明，2010年6月，原告沈光辉到费县劳动局申请工伤认定，被告临沂市新岩建材有限公司认为与沈光辉不存在劳动关系，沈光辉不是公司雇佣，也没有为沈光辉发放工资，沈光辉是公司大窑承包人毛付松雇佣，并由其管理、发放工资。双方因确认劳动关系发生争议。2010年6月30日，费县劳动争议仲裁委员会作出裁定，查明“沈光辉在工作中受伤，临沂市临岩建材有限公司大窑由毛付松承包”，并认为“沈光辉是由承包临沂市新岩建材有限公司大窑的毛付松雇佣，且由毛付松管理、发放工资，工资为计件，并依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、劳动和社会保证部《关于确定劳动关系有关事项的通知》第二条第五项、第四条之规定，认定该案的用工主体责任应当由临沂市新岩建材有限公司承担”，据此裁定沈光辉与被告临沂市新岩建材有限公司存在劳动关系。被告临沂市新岩建材有限公司不服裁定，诉至费县人民法院，该院作出判决，亦认定沈光辉在工作中受伤，沈光辉与被告临沂市新岩建材有限公司存在劳动关系。2012年7月6日该判决生效后，原告沈光辉申请工伤认定不成，于2014年6月24日诉至原审法院。原审法院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条规定，下列事实，当事人无需举证证明：……（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；（五）已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实；但当事人由相反证据足以推翻的除外。本案中，原告沈光辉所提交的费县劳动争议仲裁委员会及费县人民法院年度裁决书均已认定，原告沈光辉在被告临沂市新岩建材有限公司出窑工作中受伤，受伤时大窑由被告毛付松承包，对该事实，被告毛付松虽提交了其与被告临沂市新岩建材有限公司签订的劳动合同和公司工资发放表，但不足以推翻其是被告临沂市新岩建材有限公司大窑承包人这一事实。《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条固定，对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，也可以申请参加诉讼，第三人因不能归责于本案的事由未参加诉讼，但由证据证明发生发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。在本案中，被告毛付松在第一次庭审时，就知道或应当知道该判决书确定的事实，但被告毛付松并没有向该院提起第三人撤销之诉，亦没有向有关部门申请再审或抗诉，因此被告毛付松作为被告临沂市新岩建材有限公司大窑承包人，与原告沈光辉系雇佣关系的事实，予以确认。原告沈光辉作为被告毛付松的雇员，在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主即被告毛付松应当承担赔偿责任；被告临沂市新岩建材有限公司作为用人单位，将大窑经营权发包给不具备用人资格的被告毛付松，对此应承担连带责任。但原告沈光辉作为成年公民，在工作中疏忽大意而滑倒致伤，负有一定过错，应当减轻被告的赔偿责任。原告沈光辉系农村户口，并不居住在城镇，其主张残疾赔偿金按城镇标准计算，不予采纳；但原告于事故前三年一直在被告临沂市新岩建材有限公司工作，有固定手速，按农村标准计算明显偏低，故按二者的平均值计算赔偿受更为适宜。原告主张的交通费，没有向该院提交证据证实，其残疾赔偿金已包含精神抚慰性质，故对原告该二项请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：被告毛付松于判决生效后五日内赔偿原告沈光辉因工受伤造成的经济损失72983元（其中医疗费18546.39元、误工费6000元、护理费49.35X20=987元、鉴定费800元、残疾赔偿金（565280+212400）/2X20%=77768元、住院伙食补助费160元，共计104261.39元）。被告临沂市新岩建材有限公司负连带赔偿责任。其余损失由原告自负。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3130元，由毛付松负担。宣判后，毛付松不服，向本院提出上诉，请求依法改判。其理由是：原判决认定事实错误，请二审法院查明事实，依法改判。被上诉人沈光辉与被上诉人临沂市新岩建材有限公司之间存在劳动关系业已经费县劳动争议仲裁委员会以费劳民初字促定字[2010]第012号确定。费县人民法院后又以（2010）费民初字第2503号判决书确定。既然沈已经与被上诉人临沂市新岩建材有限公司形成劳动关系，就不可能再与上诉人形成雇佣关系。两种关系只能取其一，不可能同时存在两种关系。上述仲裁书和判决书中并没有裁决或判决被上诉人沈光辉与上诉人存在雇佣关系，只是在仲裁书中和判决书中提到大窑由上诉人承包。但这一句话，没有任何证据支持；两被上诉人在确定劳动关系时，上诉人并不在场，无法对这句话进行质证和答辩，故法院以此为证据，显然是不合适的。相反，上诉人有足够有证据可以证明与被上诉人临沂市新岩建材有限公司存在劳动关系。上诉人提交的劳动合同和工资表，足以推翻费劳仲定字[2010]第012号和费县人民法院[2010]费民初字第2503号判决书中关于大窖由上诉人承包的说法。另外，因上诉人在知道或应当知道其民事权利受害之日起六个月内第三人没有撤销之诉或再审之诉，一审法院根据民事诉讼法中第五十六条规定，认定“大窑是毛付松承包的”，并由此推定上诉人与被上诉人存在雇佣关系是非常错误的，民诉法第五十六条最后一句“人民法院经审理诉讼请求成立的应当改变或撤销原审判决或裁定”，从本句话中可能看出第三人提起撤销之诉，或者再审之诉，法院判决的结果是改变或撤销原判决的第几项内容或全部内容，与此相对应，第三人的诉讼请求也只能限于请求撤销原判决的第几项或全部内容，第三人无法对一审判决书的事实查明的一句话提起撤销之诉，即无法对“大窑是由毛付松承包”这句话提起诉讼。因此一审法院根据该项推定上诉人与被上诉人沈光辉之间存在雇佣关系是错误的。被上诉人沈光辉答辩称：一审认定事实清楚，适用法律基本正确，审判程序合法，鉴于被上诉人没有提起上诉，被上诉人的合法权益可能通过其他途径维护，对于本案请求驳回上诉，维持原判。在司法实践中，劳动关系和雇佣关系，针对本案是工伤和提供劳务伤，是可以选择的，根据中院印发的相关材料，本案一审按照人身伤害来认定，是完全正确的，原审判决认定大窑是上诉人承包，是完全正确的，仲裁庭在审时有充足的证据予以证实。请求依法驳回上诉，维持原判。被上诉人临沂市新岩建材有限公司未答辩。经审理查明，上诉人二审中提供临沂市新岩石建材有限公司工资发放表欲证实其与沈光辉系工友，主张其并而非该公司的承包人，并非沈光辉的雇主，不应承担赔偿责任。被上诉人沈光辉质证认为，该证据不能证明被上诉人的主张，该证据却能证明上诉人是承包人，上诉人对承包的事项，包括工资发放均有控制的权利。本院查明事实与一审查明事实一致。本院认为，本案争议的焦点是：上诉人毛付松是否应对被上诉人沈光辉的损失承担赔偿责任。对于上诉人与被上诉人沈光辉存在雇佣关系的事实，由费县劳动争议仲裁委员会费劳定字[2010]第012号裁定书以及费县人民法院（2010）费民初字第2503号民事判决书予以认定，且该裁定书和民事判决书已经生效。上诉人并未对生效的裁决认定事实予以撤销。虽然上诉人提供了工资表欲证实其亦系被上诉人临沂市新岩建材有限公司职工，但其一审时提供的2010年的工资表无职工签名，二审中提供的工资表支款人为其本人。综合被上诉人沈光辉陈述工作由上诉人安排，工资由上诉人直接发放的情况，原审法院认定上诉人与被上诉人沈光辉形成雇佣关系，并无不当。被上诉人沈光辉在从事雇佣活动中受伤，上诉人作为雇主应承担赔偿责任。原审法院根据被上诉人沈光辉的具体工作及受伤情况，确定赔偿主体和赔偿比例适当。上诉人的上诉理由不成立，其上诉主张，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3130元，由上诉人毛付松负担。本判决为终审判决。审判长  邹海波审判员  杨奉昌审判员  常 江二〇一六年八月二十二日书记员  彭善浩