贵州省正安县人民法院 民 事 判 决 书 （2016）黔0324民初1416号 原告刘某1,男,2007年1月13日生,汉族,贵州省正安县人,住正安县。 法定代理人刘某2，系原告之父。 委托代理人邱利强，系正安县土坪镇法律服务所法律工作者。 被告冉凯，男，1992年7月28日生，土家族，初中文化，贵州省道真仡佬族苗族自治县人，住道真仡佬族苗族自治县。 被告中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司（以下简称“平安财保公司”。 住所地：遵义市汇川区乌江大夏一楼。 法定代表人张家骐，系该公司总经理。 委托代理人李雄刚，系贵州港丰律师事务所律师。 原告刘某1诉被告冉凯、中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年6月17日立案受理后，依法由审判员焦苑独任审判，适用简易程序于2016年7月4日14时在本院第一人民法庭公开开庭进行了审理。原告法定代理人刘某2、委托代理人邱利强、被告冉凯、被告中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司委托代理人李雄刚到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告诉称：2015年3月14日11时,在正安县路段石丰路口处,被告冉凯驾驶车牌为贵Ｃ×××××的小型面包车由南往北行驶时,发生将行人即原告刘某1撞到的交通事故,该事故经正安县交警大队第七中队现场认定（事故认定书第5203248201500441号）:被告冉凯负本次事故主要责任,原告无责任。事故发生后,原告在正安县人民医院住院5天,经该院医师建议,转院到重庆医科大学附属儿童医院，经重庆医科大学附属儿童医院诊断为右腓骨远端骨折,原告经手术治疗10天,术后6个月右脚先后上有石膏和支具,并在家休养.出院后曾7次到该院复查.由于原告年龄小,且骨折部位位于脚踝关节处,术后不能下地行走,经医师建议住院及在家休养期间需2人护理,因此,从2015年3月14日事故发生住院开始,到取支具共6个月的时间里均由原告父母2人一同护理,2015年9月份,原告开始回校读书,但骨折处仍然没有痊愈,因此需要一人接送和到校护理,一直到2016年4月份由原告父亲护理。2016年1月15日，经遵义司法鉴定原告为十级伤残，需护理30-90日，营养费60-90日，瘢痕后续费用3600-4600元。现请求：由被告冉凯赔偿原告医疗费、鉴定费、住院期间生活费、交通费、护理费及误工费、面部瘢痕后续治疗费、营养费、伤残赔偿金、上学接送费、交通费、鉴定生活费、住宿费共计174872.69元。由被告中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司在保险责任限额内承担连带责任。并由二被告承担本案全部诉讼费。 被告冉凯辩称：对于交通事故的发生及责任的认定无异议，但我为原告垫付医疗费27813.41元，并在原告住院治疗、检查中支付了交通费、住宿费、生活费等12000元（送原告去重庆治疗1次检查7次，每次租车1000元），鉴定费1800元，对原告的诉讼请求没有异议，因我已向被告平安财保公司投保了交强险和商业险，因此，我承担的赔偿责任应由保险公司承担，同时我垫付的费用也应由保险公司直接给付我。 被告平安财保辩称：对交通事故的发生和责任认定以事故认定书为准。交强险分则分项，不足部分由商业险承担，原告的医疗费应扣除20%的非医保用药。对原告的诉请在质证时发表意见。诉讼费用由侵权人自行承担。 为证明自己的主张，原、被告分别向本院提供了如下证据供庭审质证： 原告提供的证据有，1、交通事故认定书1份，证明此次交通事故发生的事实及责任的划分；2、正安县人民医院疾病证明书、出院记录、用药清单各1份，证明原告在正安县人民医院住院治疗的事实；3、重庆医科大学儿童附属医院住院疾病证明书、病历一套、出院证、检查报告单、用药清单各1份，证明原告在重庆医科大学附属儿童医院住院治疗的事实；4、司法鉴定书2份，证明原告伤残经鉴定为十级及所需营养天数、护理天数、后续治疗费的事实；5、鉴定费发票2张，证明鉴定费上原告垫付1000元，被告冉凯垫付800元的事实；6、贵州华城乐器有限公司证明、工资核算表各1份，证明护理费应按原告父母工资收入计算的事实；7、正安县人民医院医疗费发票3张、重庆医科大学儿童附属医院医疗费发票18张、器具费用2张，证明原告花去治疗费25240.21元、器具费2240元的事实。 对原告提供的上列证据，被告冉凯质证无异议，被告平安财保的质证意见是：对证据1、2无异议，对证据3有异议，因为正安县人民医院就可以治疗、所产生的医疗费、交通费是原告自行扩大的损失，不予认可，对病历无异议，但医嘱上没说出院后还需护理，只要求复查一次，证据4无异议，但给我方7天时间考虑是否申请重新鉴定；对后续治疗费认为取中间值4100元；护理期限取中间值75天，营养期取中间值为45天，对证据5无异议，认为应由侵权人承担；对证据6有异议，认为不符合证据要件，没有具体经办人签名，工资应提供银行流水单或领款单，而不是证明，如果是公司员工，应有保险依据，工资表只是白条，没有盖章依据。对证据7无异议，但应扣除20%的非医保用药；器具费用中的收据不能作赔偿依据，不应由我方赔偿。 被告冉凯提供的证据有：1、保险单2份，证明已向被告平安财保公司投保交强险和商业险的事实；2、驾驶证、行车证复印件各1份，证明合法驾驶的事实；3、《汽车租赁合同》7份，证明被告7次租赁汽车送原告去重庆治疗检查，每次花去租赁费1000元的事实。 对被告冉凯提供的上列证据，原告的质证无异议，被告平安财保公司的质证意见是：对保险单、行驶证、驾驶证无异议，对《汽车租赁合同》的真实性有异议，认为应有租赁费票据，交通费应由原告与被告冉凯自行承担。 被告平安财保公司提供的证据有，《机动车交通事故责任强制保险条款》、《机动车辆保险条款（2009）版》各1份，证明交强险保险条款第七条、第八条、商业三者险条款第十七条规定要扣除20%的非医保用药的法律依据。 对被告平安财保公司提供的条文依据，原告及被告冉凯质证意见是：对证据无异议，但认为不能对抗原告利益。 对原告提供的交通事故认定书、正安县人民医院的疾病证明书、用药清单、出院记录、重庆医科大学附属儿童医院疾病证明书、出院记录、用药清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、医疗费发票、器具费收据发票，因符合证据的客观性、关联性，来源合法，本院予以采信，对提供的华城公司出具的工资证明及工资表，因与本案的争执焦点无关，本院不予采信，对被告冉凯提供的保险单、行车证、驾驶证，因与本案的客观事实相符合，本院予以采信、对提供的汽车租赁合同，因无相关证据佐证，缺乏证据的真实性，本院不予采信。对被告财保公司提供的二份条款，虽非属证据范畴，因原告及被告冉凯无异议，本院予以采信。 通过以上证据采信，结合庭审中当事人的陈述，本院依法确认如下法律事实： 2015年3月14日11时，被告冉凯驾驶车牌号贵Ｃ×××××号小型客车，沿道真往正安方向行驶至正安县时，因未减速行驶，导致发生将行人即原告刘某1撞到，致刘某1右腓骨远端骨折的交通事故，经交警部门认定，被告冉凯负本次事故主要责任,原告无责任。事故发生后,原告在正安县人民医院住院5天,转往重庆医科大学附属儿童医院住院手术治疗10天。期间，冉凯垫付医疗费25240.21元、器具费2240元，并另行负责了原告治疗、检查7次往返的交通接送和给原告1000元生活费。2016年2月14日，原告所受之伤经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定为伤残十级，护理30天-90天、营养60-90日、瘢痕后续治疗费用3600-4600元。产生的鉴定费1800元，原告自行支付1000元，被告冉凯垫付800元。因赔偿事宜双方协商未果，原告诉至本院，请求被告冉凯赔偿原告各项损失共计169087.41元。庭审中变更为147392.48元，由平安财保公司在保险责任限额内承担连带赔偿责任。 另查明，涉案车辆已于2015年1月12日向被告下属机构中国平安财产保险股份有限公司遵义道真营销服务部投保交强险和商业三者险，保险期间为2015年1月13日起至2016年1月12日止。 同时查明：2015年贵州省城镇居民人均可支配收入22548.21元/年、居民服务和其他服务业28437元.年/人、农林牧渔业职工平均工资33590元.年/人。 本院认为：公民的生命健康权受法律保护。本案中，被告冉凯违反道路交通安全法第四十七条第一款的规定，导致发生将行人即原告撞伤的交通事故，故交警部门认定冉凯负事故全部责任，原告无责任并无不当。对照《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”、第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”的规定，故原告请求由被告冉凯承担人身损害侵权赔偿责任的诉讼主张，因符合法律规定，本院予以支持。 对原告的各项损失，考虑到原告系儿童、未成年人，本院依法确认如下：医疗费25240.21元、器具费2240元、残疾赔偿金45096.42元（22548.21元×20年×0.1）、护理费7011.86元[（28437元÷365天）×90天]、住院伙食补助费1200元（80元×15天）、营养费2700元（30元×90天）、瘢痕后续治疗费4600元、交通费酌定3220元[2人×2次×5元＋100元×2人×14次（重庆）＋2人×2次×100元（遵义）]、鉴定费1800元，以上九项共计93108.49元，原告请求超出部分本院不予支持。 在本次交通事故中，因涉案的贵Ｃ×××××号小型客车已向被告平安财保公司已投保交强险、商业三者险，对照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；……”、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款“被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”、《最高人民法院道路关于审理道路交通事故损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称”交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿……”、《中华人民共和国保险法》第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”的规定，故原告所造成的各项损失93108.49元，应由被告平安财保公司在交强险责任限额内予以赔偿。减除被告冉凯垫付的医疗费25240.21元、器具费2240元、生活费1000元、鉴定费800元及实际花去的交通费3220元，共计32500.21元，由被告中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司赔偿原告刘某160608.28元，支付被告冉凯32500.21元。 本案中，原告所受伤情，虽正安县人民医院可就地治疗，但其作为儿童，出于健康成长考虑，转院到医疗条件和医疗水平更高的重庆医科大学附属儿童医院手术治疗，其心可谅，所产生医疗费、检查费，特别是出院后复查，虽缺乏相应病历，但有提供的正式医疗费票据和出院后七次去复查所附的门诊费、检查费票据佐证，事实充分，所产生的费用合情合理，不属于法律范畴内的擅自扩大损失，故被告平安财保公司提出的原告到重庆医科大学附属儿童医院住院治疗产生的医疗费和必然产生的交通费，属自行扩大的损失费用，也未提供相应病历不应支持的抗辩理由，因事实及理由不充分，于法无据，本院不予采纳。 对医药费是否扣除非医保用药问题，因涉案商业三者险合同，带有商业性质，不同于国家基本医疗保险的标准理赔，同时《机动车交通事故责任强制保险条款》第七条、第八条、《机动车辆保险条款（2009）版》第十七条所指的是其他规定，与扣除非医保用药无相关联，平安保险公司也未举证证明非医保用药的范围和标准，故平安财保公司以该二份依据认为应扣除非医保药的抗辩主张，同样因事实及理由不充分，本院不予采纳。 综上所述，为保护妇女、儿童的合法权益，最大限度救济受害人的合理诉求，维护社会和谐稳定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第（二）项、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、《最高人民法院道路关于审理道路交通事故损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条、二十五条、第二十六条之规定，判决如下： 一、由被告中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告刘某1残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、营养费、瘢痕后续治疗费、交通费、鉴定费共计60608.28元，支付被告冉凯垫付的医疗费、、器具费、生活费、交通费32500.21元。限于本判决生效后十五日内履行。 二、驳回原告刘某1的其他诉讼请求； 案件受理费1140元，减半收取570元，由原告刘某1承担314元，由被告冉凯承担256元。因原告刘某1已预交，由被告冉凯将应承担的金额迳付原告刘某1，本院不作清退。 如果未按本指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院提交上诉状，并按对方人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。 双方当事人在法定上诉期满内均未提出上诉或仅有一方上诉又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行。本案申请强制执行的期限为二年，自本判决确定的履行期间的最后一日起计算。 审判员  焦苑 二〇一六年八月一日 书记员  陈浩