云南省禄丰县人民法院民 事 判 决 书（2016）云2331民初1319号原告：李金平，男，1972年3月26日生，汉族，云南省禄丰县人，大专文化，住禄丰县。委托诉讼代理人：秦如凯，系云南滇楚律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：一平浪煤矿统一社会信用代码：9153233121764179XB法定代表人：周开荣，系该煤矿矿长。住所地：禄丰县一平浪镇干海资。委托诉讼代理人：张自华，系该煤矿法律顾问，代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：李七院，系曲靖市富源东源金发煤业有限公司人力资源部部长，代理权限：一般代理。原告李金平与被告一平浪煤矿劳动争议纠纷一案，本院于2016年7月18日立案受理后，依法适用普通程序，于2016年8月25日公开开庭进行审理，原告李金平及其诉讼代理人秦如凯、被告一平浪煤矿的诉讼代理人张自华、李七院均到庭参加诉讼。现本案已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、由被告支付少发的停工留薪期工资96122元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告系被告的职工。2014年10月5日因发生煤矿安全生产事故至高位截肢，经云南省劳动能力鉴定委员会鉴定，2015年10月16日作出伤残5级的鉴定结论。2015年11月9日原告收到被告送达的《因工伤残鉴定结论通知书》。从2014年11月起至2016年2月共计15个月，被告发给原告停工留薪工资38263.1元和护理费19165.8元。从2016年3月起，依照法律的规定，被告每月发给原告伤残津贴6673.29元。另原告工伤前一年的月平均工资在扣除五险一金后为8959元。依照《工伤保险条例》第33条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”的规定，被告自2014年11月（因2014年10月所发的工资是2014年9月的工资）起至2016年2月共计停工留薪医疗期为15个月，被告每月应发给原告的工资为8959元，15个月被告应支付原告停工留薪工资134385元。现被告共计只支付了原告停工留薪期工资38263元，平均每月只支付2551元。共计少发给原告停工医疗工资96122元（应支付134385元-已支付工资38263元=96122元）。原告于2016年5月6日向禄丰县劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，该仲裁委员会经过开庭审理后，于2016年6月2日作出禄劳人仲案（2016）69号《仲裁裁决》，裁决由被告一次性支付原告停工留薪期工资差额36310元。原告认为，禄丰县劳动人事争议仲裁委员会所作出的裁决是错误的，被告应支付原告的停工留薪期的工资差额是96122元，不是36310元，为了维护原告的合法权益，现特向法院起诉，请求人民法院依法审理并判决。被告一平浪煤矿辩称，其一，原告所诉请的停工留薪期15个月无法律依据、无劳动部门的相关认定，也无医疗部门的医嘱予以证实，应当不予支持。其二，自2014年10月5日原告遭受事故伤害后，答辩人安排三名职工到医院对原告进行24小时护理，原告出院后回家休养期间，答辩人又安排原告的侄子李鸿继续护理原告至2016年2月。在此期间，医院的护理费及护理人员的工资均由答辩人承担。依据云南省劳动能力委员会作出的鉴定结论，原告伤残达伍级，但护理依赖程度不达级别；答辩人在解决原告住院期间护理、伙食问题后，结合原告伤情、家庭实际，以“停工留薪期工伤补助”的名义对其工伤期间的工资进行一定的补充发放，该笔资金在答辩人受伤职工中仅原告享有，其他受伤职工并未享受，可见该笔资金是“工资”而不是“福利”。因此，仲裁委员会作出的对答辩人所支付原告的护理费、工伤补助应计入工资的裁决是正确的，也是合法合理的。综上所述，请求人民法院依法予以驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告所提交的证明材料1，系相关医疗机构出具，能够反映原告的伤情，本院予以采信。对证明材料4，系相关职能部门出具，能够反映原告的身份情况，本院予以采信。对证明材料5、6，系从相关金融机构查询所得，对其真实性，本院予以采信；对其证明力，该两份银行卡交易对账单中所载明的金额，仅能证明被告向原告实发的工资及相关奖金等金额，不能证实该金额系停工留薪期间的工资，本院不予采信。对证明材料8，系原告依据被告实发原告的工资及奖金等所作统计，由原告单方出具，被告不予认可，本院不予采信。对被告提交的证明材料1，系相关职能部门出具，对其真实性，本院予以采信。对证明材料2、4、5，经核对与原告所提交的证明材料7一致，对所载被告支付原告的工资及奖金金额，本院予以采信。对证明材料3，因证人未予出庭作证，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告李金平于1991年9月到被告一平浪煤矿从事井下工作。2012年6月调至被告下属的曲靖市富源东源金发煤业有限公司担任机运队队长职务。2014年10月5日，因井下发生安全生产事故，致使原告右小腿上段高位截肢。经鉴定，云南省劳动能力鉴定委员会于2015年10月16日作出云劳鉴[2015]714号工伤职工劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为原告李金平伤残达伍级，生活自理障碍程度为：未达到生活自理障碍等级。原告受伤住院及出院在家休息期间，被告安排人员对原告进行护理。自2014年10月至2015年9月，被告向原告发放工资43230.8元、各种奖金8508.34元、护理费13276元、工伤补助金10200元，合计75215.14元。另查明，原告自2013年10月至2014年9月受伤前12个月的工资总额为101001.95元，平均每月8416.83元。现原、被告因停工留薪期的工资支付事宜发生争议，原告遂诉至本院。本院认为，本案原、被告双方的争议焦点在于：1、原告停工留薪期限应以几个月计算；2、原告受伤后，被告所支付的护理费、伤残补助金是否应当计入工资；3、原告受伤前12个月的工资金额及受伤后被告已支付原告的工资金额。根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，原告李金平在井下安全生产事故中受伤，故被告应当依照原告工伤前12个月应发工资的月平均工资（含基本工资、奖金、津补贴及加班工资）按月支付原告停工留薪期的工资。对原告要求按15个月计算停工留薪期，本院认为，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月，原告未经劳动鉴定委员会确认延长，故对停工留薪期期限，本院以12个月计算予以支持。庭审中，原告主张被告所发放的护理费、工伤补助不应计入工资，本院认为，工伤职工在住院治疗及停工留薪期内需要护理的，由所在单位负责。在原告住院及出院在家休息期间，被告均安排相关人员对原告进行护理，故被告已按法律规定履行其义务，对被告发放原告的护理费13276元及工伤补助金10200元，应当计入工资。结合本案原、被告提交的证明材料，根据职工工资表、2013年度个人工资薪金收入统计台账等计算，2013年10月至2014年9月，原告的工资总额为101001.95元；2014年10月至2015年9月，被告已支付原告的工资金额为75215.14元。故对停工留薪期内被告未按原工资待遇支付的差额25786.81元（101001.95元-75215.14元=25786.81元）部分，应当由被告支付原告。综上所述，对原告要求被告支付少发的停工留薪期工资96122元的诉讼请求，本院予以支持25786.81元。依照《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条之规定，判决如下：由被告一平浪煤矿于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告停工留薪期工资差额25786.81元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（已交），由被告一平浪煤矿承担。因原告已预交，现由被告在履行上述款项时一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省楚雄彝族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  李玲红审 判 员  张晓波人民陪审员  游天华二〇一六年八月三十日书 记 员  侯绍玉