昆明市呈贡区人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书(2016)云0114刑初194号公诉机关昆明市呈贡区人民检察院。附带民事诉讼原告人肖某甲，男，汉族，1997年10月2日生，云南省会泽县人。诉讼代理人陈秋羽，云南振润律师事务所律师。特别授权代理。被告人肖某某，男，汉族，1997年4月4日出生，云南省会泽县人。附带民事诉讼被告人孙某某，男，汉族，1970年12月1日生，重庆市垫江县人。诉讼代理人晏星和，云南呈星律师事务所律师，特别授权代理。昆明市呈贡区人民检察院以呈检公诉刑诉（2016）188号起诉书指控被告人肖某某犯故意伤害罪，于2016年5月10日向本院提起公诉。本院受理后，附带民事诉讼原告人肖某甲以受到经济损失为由向本院提起附带民事诉讼，本院依法适用普通程序组成合议庭，于2016年7月19日公开开庭进行了审理。昆明市呈贡区人民检察院指派代理检察员花志文、书记员孟剑文出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人肖某甲、诉讼代理人陈秋羽、被告人肖某某、附带民事诉讼被告人孙某某及其诉讼代理人晏星和到庭参加诉讼。本案现已审理终结。昆明市呈贡区人民检察院指控:2015年11月22日7时许，被告人肖某某与肖某甲等人在昆明市呈贡区花香满径小区16幢因与孙某某、孙甲、孙乙三人乘电梯先后问题发生纠纷，肖某某见肖某甲被孙甲勒住脖子后，遂捡起一根钢筋欲打孙甲，孙甲避开后肖某某手里的钢筋打在肖某甲头部致其受伤。争执过后，双方停止打斗。后肖某某将肖某甲送至医院。后孙甲报警，昆明市公安局呈贡分局对孙乙、孙甲、孙某某分别处以行政拘留十日并处罚款500元的行政处罚。经鉴定，肖某甲的伤情为重伤二级，伤残等级为八级。公诉机关认为，被告人肖某某故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以故意伤害罪追究其刑事责任。肖某某认罪态度较好。建议判处肖某某三年以上五年以下有期徒刑，据此对肖某某提起公诉，请依法判处。附带民事诉讼原告人肖某甲对公诉机关指控事实和罪名无异议，并认为附带民事诉讼被告人孙某某作为家长，没有及时制止其儿子的行为而造成本案后果，有一定过错，以此为由请求判令被告人肖某某、附带民事诉讼被告人孙某某赔偿医疗费101224.16元、误工费20500元、护理费8500元、住院伙食补助费2500元、营养费5750元、交通费1000元、鉴定费3070元、后期治疗费50000元、残疾赔偿金44736元、精神抚慰金10000元，共计247280.16元，且由肖某某承担60%，孙某某承担40%。同时认为肖某某是情急之下去帮助原告人肖某甲，主观恶性不大，请求对肖某某从轻处罚。被告人肖某某对公诉机关指控事实和罪名无异议，对附带民事诉讼无异议，但表示现在无能力赔偿。附带民事诉讼被告人孙某某辩称：原告人的伤是肖某某直接导致，孙某某不是共同致害人，且原告人存在重大过错。残疾赔偿金及精神抚慰金不属于刑事附带民事赔偿范围，营养费、误工费无证据证明，三期鉴定不应当支持，后期治疗费评估过高。孙某某的老板已支付55000元给肖某甲的老板，应当予以扣减。综上，请驳回原告人对孙某某的诉讼请求。经审理查明，公诉机关指控肖某某伤害肖某甲的事实属实。另查明，肖某甲受伤后，于2015年11月22日到中国人民解放军第五三三医院住院治疗，于同年12月16日出院，经诊断，肖某甲的损伤系创伤性重型开放性颅脑损伤、顶骨凹陷性骨折、右额顶部硬膜外血肿、创伤性脑疝形成、创伤性额叶出血性脑挫裂伤、创伤性气颅、创伤性蛛网膜下腔出血、头皮挫裂伤、头皮下血肿。肖某甲支出治疗费101224.16元。经鉴定，肖某甲伤情为重伤二级，伤残等级为八级，需后期治疗费50000元。支出上述鉴定的鉴定费2480元。上述事实，有公诉机关和附带民事诉讼原告人肖某甲出示的以下证据证明，本院予以确认。公诉机关出示了以下证据：1、受案登记表、立案决定书。证实：2015年11月22日10时20分许，孙甲到石龙湖派出所报警，民警受案登记情况，次日，昆明市公安局呈贡分局决定立案侦查。2、抓获经过。证实：2015年11月23日11时许，民警至533医院门诊四楼，找到肖某某，口头通知其到派出所接受调查。3、行政处罚决定书三份。证实：呈贡分局以孙乙、孙甲、孙某某与肖某甲、肖某某等打架为由，对孙乙、孙甲、孙某某分别处于行政拘留十日并处罚款500元的行政处罚。4、辨认笔录及照片。证实：孙甲辨认后指出肖某某就是用钢筋打孙甲背部的男子。5、现场辨认笔录及照片。证实：肖某某辨认出位于昆明市呈贡区花香满俊小区16幢单元门口处系其误伤肖某甲的地点。6、提取笔录及照片。证实：2015年11月22日18时02分许，肖某某带领民警指认现场时从现场找到了打架时使用的工具（长146厘米、直径2厘米的钢筋，钢筋顶端焊接着一块梯形钢板），民警将该工具进行了提取。7、鉴定意见、鉴定意见通知书。证实：经鉴定，肖某甲创伤性重型开放性颅脑损伤、顶骨凹陷性骨折、右额顶部硬膜外血肿、创伤性脑疝形成、创伤性额叶出血性脑挫裂伤、创伤性气颅、创伤性蛛网膜下腔出血、头皮挫裂伤、头皮下血肿。伤情损伤程度评定为重伤二级。肖某甲伤残等级为八级伤残。肖某某伤情为轻微伤。上述鉴定意见已告知被告人及被害人。8、情况说明两份。证实：肖某甲在五三三医院入院中，所写自己姓名肖某甲与肖林苍系一人。另经侦查机关查实，案发后肖某某未向被害人支付过任何赔偿款。9、视听资料及制作说明。证实：侦查机关在对肖某甲、肖某某询问及讯问过程中的同步录音录像资料。10、证人证言。(1)孙甲证实：当时对方在拉灰，他们四人进了电梯，被打伤的那个人把电梯门关上，他们准备去27楼，坐到三楼，对方将电闸关了，电梯停在三楼，对方还一直在骂，他们没有理。听了一分钟左右，另外一个人又把电开了，他母亲去开电梯，电梯才往上走了一米左右又被关了，这个时候电梯停在三楼与四楼之间，他和孙乙就强制把电梯门打开，并往楼下跑，跑到一楼电梯门口看见对方有两个人抱着他兄弟，有一个人拿工地上约一米五、上面焊着一块铁的钢筋准备打他兄弟，他去帮孙乙，用手把抱他兄弟的两人推开，推开以后他就抱着被打伤的这个人，推到电梯门的时候，那人就蹬了一下电梯门，两人又往电梯门的相反方向运动，这时拿钢筋的那个人过来推了他和被打伤这人一下，他和被打伤的人就摔倒在地上，拿钢筋的人想去帮另外那个人，他怕打到其父亲，就抓着对方的钢筋不放，那人拿脚踩他的手，他放开后，那人拿钢筋打他的头，但是他戴安全帽，钢筋滑下来伤到他肩胛骨附近皮肤，他当时倒在地上时还抱着对方一个人，他在下面，抱着的那个人头靠在他胸前，并被钢筋上焊着的一块铁打到头，那人的头就出血了，后来被边上的工友拉开，双方就没有再打了。(2)孙某某证实：他手里拿了一根钢管下去时，他的两个儿子和对方四个人扭打在一起，他上去帮忙打对方，对方过来三个年纪大的人把他拉开。在打的时候他看见其小儿子手里拿着一根钢管，大儿子手里没有拿工具。对方和他儿子扭打的四个人手里都拿着工具，一个穿白衣服的男子手里拿着一个钢板和钢筋焊额铲子模样的东西，另外三个人手里都拎着钢管或者钢筋。在打的过程中他大儿子和对方穿黄衣服的男子抱在一起摔到地上，接着他见那个男子头上流血，双方就散开了。(3)孙乙证实：电梯停后他们从三楼走到一楼，到一楼时他准备去开电梯闸，其中有两个人抱着他不准去拉闸。穿白衣服和黄色衣服的男子开始要打他，他哥就从前面抱着穿黄色衣服的男子，想把黄衣服男子拉开，这时穿白色衣服的男子推了黄衣服的男子，想把黄衣服男子拉开，然后打他哥。推了以后他哥和黄衣服的男子摔倒在地上，黄色衣服的男子倒在他哥怀里。摔倒后，穿白色衣服的男子拿钢筋打他哥，刚好打到他哥戴的安全帽上，这时他听到父亲大喊痛，他就去看。后他哥和黄色衣服的男子站起来，他哥衣服上全是血，黄色衣服的男子头部也在流血。双方就没有再继续打架了。(4)陈某某证实：发生争吵后孙乙下楼去把电打开，他们在电梯里听见她大儿子说她小儿子和对方打起来了，她老公和她大儿子就下去，她从电梯里出来下去时看到她老公在地上蹲着，小儿子在旁边站着，大儿子也在地上蹲着，对方穿黄色衣服的男子头上在流血，被穿白衣服的男子扶着。(5)肖某丙证实：他听见骂声过去看，看到肖某甲、肖某某二人在骂人，他就说不要骂了。接着看到对方父子三人从楼道里出来，父亲和小儿子手里拿着钢管。他就劝不要打，对方父亲说不行，就是要打。对方父亲挣脱他后父子三人和肖某甲、肖某某扭打起来。看到对方父亲和大儿子跟肖某甲扭打在一起，肖某甲被压在下面，他赶紧过去准备把他们拉开，刚到面前就被对方大儿子推开并摔倒在地上，他爬起来后退到一边。此时对方小儿子和肖某某也扭打在一起，没有使用工具。后来他去找他媳妇没找到，再次返回时，看见肖某某扶着肖某甲出来，之后送肖某甲去医院了，他也没看见肖某甲和肖某某是怎么伤的。(6)张某某证实了打架的参与人员及过程，且称受伤的这个工友和对方哥哥抱着在地上打，手里也没有拿什么东西，其他三个人站着互相用钢管打，那两人在地上抱着打了一会就自己起来了，起来后他看到受伤这个工友头上一直在流血，双方看有人受伤了就停手了。(7)马某某证实：当天早上7点过，他和“临沧”、“干飞”、艳龙四人在拉沙灰上楼，来了粉墙的一家四口人也要坐吊篮上去，他们叫对方等一下，等他们将沙灰装进去再坐，对方没有等，坐着吊篮上去了，吊篮到2楼和3楼之间时，“临沧”和“干飞”就和对方吵了起来，随后“临沧”把吊篮的电闸拉了，吊篮就停着，吊篮上的一家四口从吊篮下来，有三人就打“临沧”、“干飞”，他和艳龙去拉架，当时“临沧”和没有拿着钢管的男子在地上抱着打，岁数小的那个提着钢管冲过去，他就抱着对方，随后看见岁数大的男子提着钢管过来，他害怕就跑开了。打完架后看见“临沧”头上流着血，但是没有看见被谁打着。11、被害人肖某甲的陈述。证实：当天对方上到三楼时，被他关了电，之后对方三人从楼梯走下来，对方小儿子手里拿着钢管走在最前面要打他们，他避让开后，对方的大儿子用手勒着他的脖子，这时他堂哥肖某某用一根长约1米的钢筋（一端有一块梯形的铁块）朝他们这边打来，结果肖某某的钢筋打在了他的头部，他的头就流血了。12、被告人肖某某的供述与辩解。证实：2015年11月22日早上7点左右，他和肖某甲、海龙、蒋付在云大医院小区16栋一层等吊篮，准备上沙灰到18层，这时负责粉墙的一家四口（有媳妇、老倌、两个儿子）也要上吊篮去27层粉墙，他跟对方说等他们一下，等把沙灰推上吊篮后大家一起上去。粉墙的一家四口不听，对方上了吊篮，把铁门关上准备上去，吊篮到2楼的时候，被他兄弟肖某甲把吊篮的电关了，吊篮就停在2楼。对方家的老倌就用脏话骂他们，他们也在下面对骂。骂了几句，他跟肖某甲说让对方先走算了。但是对方一家人没有走，直接把吊篮门在2楼打开，从2楼楼梯走了下来，最先走下来的是小儿子，接着是大儿子，然后是那个老倌。对方三个人手里面都拿着钢管，每根长约1米左右，直径5公分左右。他看见也跑去捡了一根1.5米左右的钢筋，一头有一个梯形的铁块。他捡到钢筋回过头来，看见堂弟肖某甲正在被对方的大儿子用右手勒着脖子趴在地上，他们两人手里都没有工具。蒋付正在抱着小儿子劝架，小儿子手里拿着钢管。海龙也在拉着那个老倌在劝架，他就冲到肖某甲和大儿子面前用拿着的钢筋有梯形那一头打了一下对方大儿子的身上一下，但是对方大儿子没有放开肖某甲，他接着用钢筋梯形那边打对方大儿子。对方大儿子避开了，他手里的钢筋就打在肖某甲的头上。对方大儿子和肖某甲继续站着扭打着，对方二儿子挣脱蒋付的劝架，其手里的钢管被抢了，对方二儿子过来抱着他抢他手里的钢筋，他反过来勒着对方二儿子的脖子，这时对方的父亲冲过来用钢管打他，他手挡了一下，钢管打在他左手上，这时他手里的钢筋被对方小儿子抢走了，他就追着对方父亲准备打，这时他大爹肖某丙抢了对方父亲手里的钢管，并用钢管打了对方父亲背部一下，他看身后堆放着钢筋，就捡了一根再次打对方的父亲，肖某丙在旁边让他不要再打，他就把手里的钢筋丢了，过去吊篮旁边看肖某甲，当时肖某甲的头在流血，后联系蔡老板叫车把肖某甲送去医院治疗。附带民事诉讼原告人肖某甲向本院提交了以下证据：住院病案首页、急诊病历、入院记录、出院记录、出院证、诊断证明书、检验报告、医疗费发票1张、鉴定费发票2张，相关交通、餐饮发票。证明：肖某甲的损伤系创伤性重型开放性颅脑损伤、顶骨凹陷性骨折、右额顶部硬膜外血肿、创伤性脑疝形成、创伤性额叶出血性脑挫裂伤、创伤性气颅、创伤性蛛网膜下腔出血、头皮挫裂伤、头皮下血肿。肖某甲支出治疗费101224.16元；肖某甲需后期治疗费50000元。支出鉴定费3270元(包含三期鉴定费790元)。对附带民事部分，本院评判如下：根据本案证据，肖某甲与他人在扭打过程中，肖某某为了帮助肖某甲欲打击他人，却实际打击了肖某甲并致肖某甲受伤，因此，肖某甲受伤与肖某某的行为有直接因果关系，肖某某理应对其行为后果承担侵权赔偿责任。因参与打斗的均是成年人，附带民事被告人孙某某是与原告人肖某甲、肖某某处于对抗的一方，对肖某某实施打击行为方面并不存在共同的意思联络，也没有帮助肖某某伤害的故意或者过失心态，因此，对于肖某甲受伤，孙某某并无过错，肖某甲以孙某某系家长未制止打斗行为而请求孙某某赔偿的诉讼请求于法无据，本院不予支持。关于肖某甲主张的各项费用，医疗费101224.16元、住院伙食补助费2500元、后期治疗费50000元证据充分，本院予以确认；根据出院记录，肖某甲出院后半年内需进行二期手术，结合其伤情，误工费可计算至定残前一天，即114天，根据《2016年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》的相关规定，以每天94元，共确认误工费10716元；护理费按住院期间计算，确认3150元；营养费确认1250元；三期评定与医院相关证明矛盾，本院不予采信，故鉴定费确认2480元。结合其伤情及治疗情况，原告人主张交通费1000元符合客观事实，本院予以确认。残疾赔偿金及精神抚慰金不属于刑事附带民事诉讼范围，本院不予支持。综上，对原告人主张的各项费用，共确认172320.16元。经本院释明后，原告人仍然坚持只要求被告人肖某某承担60%的赔偿责任，按确认的金额，60%即103392元，对此主张本院予以支持。本院认为，被告人肖某某故意非法损害他人身体健康,致一人重伤，伤残等级为八级，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪，应负刑事责任。公诉机关指控罪名成立。根据本案查明的事实，肖某某实施了打击行为，但其行为出现误差以致实际侵害的对象与预想侵害的对象不一致，但这种不一致并未超出故意伤害的犯罪构成，即肖某某有伤害他人的故意，且实施了具体的伤害行为，客观上造成他人受重伤的后果，因此，肖某某构成故意伤害罪。肖某某当庭自愿认罪，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。肖某某虽未赔偿被害人损失，但被害人请求对肖某某从轻处罚的意见本院予以注意，并酌情判处。综上，公诉意见与量刑建议有事实和法律依据，本院予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三十六条之规定，由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失，另外，附带民事诉讼原告人肖某甲请求被告人肖某某承担60%的赔偿责任在法律规定范围，且属于原告人诉权的自由处分，因此，根据对上述附带民事的评判，本院共确认原告人肖某甲受到的经济损失为172320.16元，原告人主张由肖某某承担60%的赔偿责任，合人民币103392元，本院予以支持。据此，为保护公民的人身权利不受非法侵犯，惩罚故意伤害犯罪，根据被告人肖某某犯罪的事实、性质、情节、悔罪表现以及对社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条之规定，判决如下：一、被告人肖某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判处执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，已折抵先行羁押的15日，即从2016年6月27起至2019年6月11日止。）二、由被告人肖某某于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人肖某甲各项经济损失人民币172320.16元的60%，合计人民币103392元。三、附带民事诉讼原告人肖某甲的其他诉讼请求不予支持。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长 李 昌代理审判员 祁 昂人民陪审员 汤增宝二〇一六年八月八日书 记 员 祝俊丽