江苏省苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0509民初4292号原告陈留其。委托代理人廖振权，江苏剑桥人律师事务所律师。被告吕志荣。被告吴江市北方机械施工有限公司，住所地苏州市吴江区松陵镇吴模村7组。法定代表人吕志荣，总经理。被告南通市通州百盛市政工程有限公司，住所地南通市通州区金沙镇交通路35号。法定代表人张美英，总经理。委托代理人张家楠，江苏金平川律师事务所律师。委托代理人刘春建，江苏金平川律师事务所律师。原告陈留其与被告吕志荣、吴江市北方机械施工有限公司（下称北方公司）、南通市通州百盛市政工程有限公司（下称百盛公司）民间借贷纠纷一案，本院于2016年3月30日立案受理，依法由审判员姚民、人民陪审员仓公鼎、沈舜心组成合议庭适用普通程序于2016年8月8日公开开庭进行了审理。原告陈留其的委托代理人廖振权、被告百盛公司的委托代理人张家楠、刘春建到庭参加诉讼，被告吕志荣、北方公司经本院公告送达起诉状副本、应诉通知书、开庭传票等，公告期限届满后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈留其诉称：被告吕志荣向原告借款1000万元，并由被告北方公司及南通市通州百盛市政工程有限公司吴江分公司（下称百盛公司吴江分公司）提供连带责任保证。原告履行出借义务后，被告吕志荣未按约偿还借款本息，保证人也未履行保证责任。2014年6月4日，原告与被告吕志荣、北方公司及百盛公司吴江分公司等签订一份《还款协议书》，确认被告吕志荣结欠借款本金800万元及相应利息，并承诺于2014年11月15日前全部还清，被告北方公司及百盛公司吴江分公司对上述债务承担连带保证责任。嗣后，被告吕志荣仅于2014年9月25日支付了158万元。经查，百盛公司吴江分公司系被告百盛公司依法设立的分公司，且已于2014年10月13日注销，故该分公司所应承担的责任应由被告百盛公司承担。现要求判令：1、被告吕志荣归还借款720.52万元（被告吕志荣于2014年9月25日所付158万元，扣除2014年6月4日之前结欠的利息185528.77元及2014年6月4日至2014年9月25日期间的利息599671.23元，剩余794800元作为归还借款本金在结欠的800万元中予以扣除），并支付利息（以本金720.52万元自2014年9月26日起至生效判决确定的给付之日止按年利率24%计算）；2、被告吕志荣赔偿律师费损失7万元；3、被告北方公司、百盛公司对被告吕志荣履行上述还款义务承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由被告方承担。庭审后，原告表示放弃上述第1项关于2014年6月4日之前结欠的185528.77元利息的诉讼请求。被告吕志荣未作答辩。被告北方公司未作答辩。被告百盛公司辩称：1、被告吕志荣系百盛公司吴江分公司负责人，被告百盛公司未授权百盛公司吴江分公司为他人提供担保，对被告吕志荣以百盛公司吴江分公司名义对外为其个人债务提供担保也不知情，因此，百盛公司吴江分公司的担保行为无效。2、对于被告吕志荣在《借款合同》、《还款协议书》保证人栏中加盖百盛公司吴江分公司印章的行为，原告负有审查义务，原告明知百盛公司吴江分公司系被告百盛公司的分支机构，在没有法人书面授权的情况下，仍接受其担保，显然存在过错。尤其是为被告吕志荣的个人债务提供担保，原告更应严格审查是否经过法人书面授权、是否符合公司章程规定等，但原告为达自身目的一直未与被告百盛公司进行核实，可见，原告主观恶意明显，具有重大过错。因此，原告应自行承担因担保无效而造成的损失。3、根据原告所述，被告吕志荣在借款发生后已偿还了部分款项，对于所还款项性质及金额，原告应提供相应证据以确认是否超过年利率24%，从而确定被告吕志荣结欠的主债务金额。4、本案与吴江区人民法院审理的三个案件如出一辙，均是被告吕志荣故意躲避拒不出庭，存在与债权人恶意串通，企图通过虚构事实侵吞被告百盛公司资产，从而损害被告百盛公司利益的情形，被告吕志荣的行为已涉嫌刑事犯罪，应移送公安机关立案侦查。经审理查明：2011年9月16日，陈留其与吕志荣、北方公司、百盛公司吴江分公司等签订一份《借款合同》，主要约定吕志荣向陈留其借款1000万元，借期自2011年9月16日起至2012年6月15日止，年利率为24%；借款人逾期还款的，除利息照付外，还应按约定利率的30%计算违约金；本合同项下借款的保证方式为连带责任保证，保证担保的范围为本合同项下借款本金、利息、违约金、损害赔偿金以及律师费等债权人实现债权的一切费用，保证人担保责任至借款人全部清偿借款本息后终止；因借款人、担保人违约致使债权人采取诉讼方式实现债权的，借款人、担保人应当承担债权人为此支付的律师费、差旅费及其他实现债权的一切费用。合同落款处，债权人栏中有陈留其签名，借款人栏中有吕志荣签名，保证人栏中加盖有北方公司、百盛公司吴江分公司公章。同日，陈留其将1000万元转入吕志荣在上述《借款合同》中所指定的银行账户。嗣后，吕志荣仅归还了部分借款本息。2014年6月4日，吕志荣就剩余借款本息向陈留其出具一份《还款协议书》，确认截止本协议书签订之日，吕志荣尚欠陈留其借款本金800万元及相应利息，并承诺于2014年11月15日前支付800万元及相应利息，保证人就原《借款合同》及本协议书下的全部义务承担连带清偿责任，保证期间至本协议书所涉借款本金及利息全部清偿完毕之日止。协议落款处，吕志荣作为债务人在上面签名，保证人栏中加盖有北方公司、百盛公司吴江分公司公章。审理中，陈留其自认于2014年9月25日收到吕志荣158万元。现陈留其以吕志荣尚欠借款本金720.52元及相应利息为由诉至本院，并委托江苏剑桥人律师事务所廖振权律师代理诉讼，约定律师代理费为7万元，该费用陈留其至今尚未支付。另查明：百盛公司吴江分公司系百盛公司依法设立的分公司，负责人为吕志荣，该分公司已于2014年10月13日注销。以上事实，有原、被告的陈述、原告提供的《借款合同》、银行进账单、《还款协议书》、《委托代理合同》及本案庭审笔录予以证实。本院认为：民间借贷关系成立并生效的法律构成要件，一是双方存在借贷合意，二是款项实际交付。原告与被告吕志荣签订《借款合同》后，将1000万元转入被告吕志荣银行账户，应认定原告与被告吕志荣之间的民间借贷关系成立且生效。被告吕志荣向原告借款后，应按约履行还本付息义务,逾期还款的,应支付逾期利息并承担违约责任。对于《还款协议书》签订前被告吕志荣所付款项性质，被告百盛公司虽提出异议，并认为原告应举证证明被告吕志荣所付利息加违约金并没有超出法定限额，但根据法律规定，对于付款事实，由负有付款义务的当事人承担举证责任，被告百盛公司如认为被告吕志荣所付利息加违约金超出法定限额的，应提供证据加以证明，被告百盛公司未能证明的，由此造成的不利后果应由被告百盛公司承担，因此，本院对被告吕志荣截止2014年6月4日结欠原告借款800万元予以确认。对于原告自认于2014年9月25日收到的158万元，因原、被告均无证据证明该款项性质，故应按先付息（以年利率24%为限）后还本原则处理。据此，经计算，截止2014年9月25日，被告吕志荣尚欠借款本金7019671.23元。现原告要求被告吕志荣返还借款7019671.23元，并支付逾期利息（以本金7019671.23元自2014年9月26日起至生效判决确定的给付之日止按年利率24%计算）的请求，于法有据，本院予以支持。原告要求赔偿律师费损失的主张，因其承认律师费尚未支付，故本院不予支持。被告北方公司以保证人身份在《借款合同》、《还款协议书》上盖章，应认定原告与被告北方公司之间的保证合同成立且生效。被告北方公司作为连带责任保证的保证人应在保证期间和保证担保的范围内承担保证责任。现原告要求被告北方公司对被告吕志荣履行上述还款义务承担连带清偿责任的请求，于法有据，本院予以支持。根据法律规定，企业法人的分支机构未经法人书面授权提供担保的，保证合同无效；又据法律规定，主合同有效而保证合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。本案中，原告并无证据证实百盛公司吴江分公司为被告吕志荣提供担保得到了被告百盛公司的书面授权，因此，原告与百盛公司吴江分公司之间的保证合同无效；而原告与百盛公司吴江分公司应当知道百盛公司吴江分公司在没有得到被告百盛公司书面授权的情况下无权订立保证合同，可见，导致保证合同无效，原告与百盛公司吴江分公司均有过错；由于原告与被告吕志荣之间的主合同即《借款合同》有效，故百盛公司吴江分公司应承担的民事赔偿责任以不超过被告吕志荣不能清偿部分的二分之一为限；又由于百盛公司吴江分公司不具有法人资格且已注销，故其民事责任依法应由被告百盛公司承担。被告吕志荣、北方公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，自行承担不利后果。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第十条、第十八条、第二十一条第一款，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条、第十七条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告吕志荣于本判决生效之日起10日内返还原告陈留其借款7019671.23元，并支付逾期利息（以本金7019671.23元自2014年9月26日起至生效判决确定的给付之日止按年利率24%计算）。（上述款项如采用转账方式支付，请汇入原告陈留其指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：吴江农村商业银行营业部，账号：0706678011120100001793）二、被告吴江市北方机械施工有限公司对被告吕志荣履行上述还款义务承担连带清偿责任。三、被告南通市通州百盛市政工程有限公司对被告吕志荣不能清偿上述借款、逾期利息部分的二分之一范围内承担赔偿责任。四、驳回原告陈留其的其他诉讼请求。如果被告吕志荣、吴江市北方机械施工有限公司、南通市通州百盛市政工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费63426元，公告费560元，合计63986元，由原告陈留其负担1806元，由被告吕志荣、吴江市北方机械施工有限公司、南通市通州百盛市政工程有限公司共同负担62180元。被告吕志荣、吴江市北方机械施工有限公司、南通市通州百盛市政工程有限公司共同负担之数于本判决生效之日起10日内直接给付原告陈留其，原告陈留其已预交的诉讼费用本院不再退回。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本五份，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账户：苏州市中级人民法院；账号：10×××76），并将已交上诉费的凭证提交我院。审 判 长  姚 民人民陪审员  仓公鼎人民陪审员  沈舜心二〇一六年八月十日书 记 员  蔡 洁