贵州省纳雍县人民法院民 事 判 决 书(2016)黔0525民初958号原告纳雍县建设投资有限责任公司，住所地纳雍县雍熙镇（现雍熙街道办事处）沿河街财政大楼。组织机构代码66297095-4。法定代表人唐涛，该公司经理。委托代理人罗赟，该公司副经理。委托代理人刘奎，贵州雍盛律师事务所律师。被告纳雍县宏图煤矿有限责任公司，住所地纳雍县鬃岭镇老鸡场村。代表人任建立，该公司负责人。委托代理人郑强，该公司职工。被告纳雍县鬃岭镇月亮湾煤矿有限责任公司。住所地纳雍县鬃岭镇半边街村。代表人方华平，该公司负责人。委托代理人陈双全，该公司职工。被告纳雍县鸿腾煤业集团有限责任公司，住所地贵州省纳雍县鬃岭街上。统一社会信用代码915205250806643917。法定代表人翁其委，该公司总经理。委托代理人（特别授权）刘金波，湖北今天（宜昌）律师事务所律师。原告纳雍县建设投资有限责任公司（以下至判决主文前简称为“纳雍投资公司”）与被告纳雍县鬃岭镇鸿发煤矿（以下简称为“鸿发煤矿”）、纳雍县鬃岭镇吊水岩煤矿（以下简称为“吊水岩煤矿”）民间借贷纠纷一案，本院2016年5月26日受理后，在审理过程中，发现鸿发煤矿被纳雍县宏图煤矿有限责任公司（以下至判决主文前简称为“宏图公司”）整合，吊水岩煤矿被纳雍县鬃岭镇月亮湾煤矿有限责任公司（以下简称为“月亮湾公司”）整合，宏图公司、月亮湾公司又相继被纳雍县鸿腾煤业集团有限责任公司（以下至判决主文前简称为“鸿腾公司”）兼并，原告申请将被告鸿发煤矿变更为被告宏图公司、被告吊水岩煤矿变更为被告月亮湾公司，追加鸿腾公司作为被告。本院对本案依法适用简易程序分别于2016年7月21日、8月10日两次公开开庭进行了审理，原告纳雍投资公司的委托代理人罗赟、刘奎和被告月亮湾公司的委托代理人陈双全、被告鸿腾公司委托代理人刘金波到庭参加了诉讼，被告宏图公司经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2008年3月14日，被告鸿发煤矿经被告吊水岩煤矿担保向我公司申请借款200万元，用于煤炭生产经营，同日，签订借款协议，约定借款期限从2008年3月16日至2008年9月15日，借款月利率8.715‰，按月支付利息，到期还本。逾期按利息的日万分之五计收逾期利息。3月17日，我公司依照合同约定通过银行转账方式交付了借款。该借款利息结至2011年8月31日就停止偿还，后经我公司多次催收未果。因被告鸿发煤矿已被被告宏图公司整合，被告吊水岩煤矿已被被告月亮湾公司整合，宏图公司、月亮湾公司又被被告鸿腾公司兼并重组，故被告鸿发煤矿变更为被告宏图公司、被告吊水岩煤矿变更为被告月亮湾公司，追加鸿腾公司为被告。请求判决:被告鸿腾公司、宏图公司、月亮湾公司清偿所欠原告借款本金200万元及从2011年9月1日起至本金清偿完毕之日止按月利率8.715‰计算的利息、按日利率万分之五计算的逾期利息；支付律师代理费3.2万元。被告宏图公司辩称：我公司对原告主张的借款本金及利息没有异议，主债务及利息我公司承担，酌情减少罚息。律师代理费收据不是正规发票，不予认可。我公司与鸿腾公司无隶属关系。被告鸿腾公司辩称：原告没有证据证明我公司未与宏图公司合并，我公司对发生的借款事实不清楚，不应该承担责任。被告月亮湾公司辩称：保证期届满后，原告未向我公司主张过权利，原告的请求已超过诉讼时效，我公司不承担保证责任。经审理查明：2008年3月14日，原鸿发煤矿向原告纳雍投资公司申请借款200万元用于冰灾后恢复生产，经原告及鸿发煤矿、吊水岩煤矿、贵州省纳雍县煤炭集团总公司（纳雍县电煤运销有限责任公司）签订四方协议，协议约定鸿发煤矿向原告借款200万元，吊水岩煤矿承担连带保证责任，纳雍县电煤运销有限责任公司代扣鸿发煤矿电煤款作为保证金，同时约定鸿发煤矿用其采矿权作担保。借款期限从2008年3月16日至2008年9月15日，借款月利率8.715‰，按月支付利息，从借款次月每月20日为结息日，到期还本。逾期按利息的日万分之五计收逾期利息。而且还约定与本协议有关的公证费、评估费、诉讼费、律师代理费均由鸿发煤矿承担。3月17日原告向鸿发煤矿交付了借款200万元。鸿发煤矿借款后，付息至2011年8月30日，本金及2011年9月1日之后的利息、逾期利息尚未清偿。因政策性整合，2008年鸿发煤矿整合到宏图公司。2016年1月11日，原告与贵州雍盛律师事务所签订委托代理合同，委托贵州雍盛律师事务所对本案提起诉讼，约定原告按诉讼标的额的1％支付给贵州雍盛律师事务所代理费3.2元。贵州省国土资源厅黔国土资矿管函[2013]814号文件《关于纳雍县鬃岭镇月亮湾煤矿申请采矿权转让（兼并重组）的审核意见》同意纳雍县鬃岭镇宏图煤矿向纳雍县宏腾煤业有限责任公司转让采矿权，转让时采矿权名称规范为纳雍县宏腾煤业有限责任公司纳雍县鬃岭镇宏腾煤矿。贵州省煤矿企业兼并重组工作领导小组办公室、贵州省能源局联合颁发的黔煤兼并重组办[2014]113号文件《关于对纳雍县鸿腾煤业投资有限责任公司煤矿企业兼并重组实施方案的批复》中明确纳雍县鸿腾煤业投资有限责任公司若在2015年对纳雍县鸿腾煤业投资有限责任公司纳雍县鬃岭镇宏图煤矿无处置意见，则由纳雍县鸿腾煤业投资有限责任公司负责关闭。宏图煤矿现未关闭，仍为实体企业。被告月亮湾公司提出担保诉讼时效抗辩，原告放弃对其诉讼请求。本院认定的上述事实有原告的陈述及原告提供的书证《借款申请》、《借款协议》、《借条》、支付凭证、催告还款通知、贵州省国土资源厅、贵州省煤矿企业兼并重组工作领导小组办公室、贵州省能源局批复文件、《委托代理合同》、收费收据在卷为凭，这些证据已经过庭审质证和本院审查，可以采信，作为本案定案依据。本院认为，本案的争议焦点是：鸿腾公司是否承担宏图公司所负原告债务。原告纳雍投资公司系非金融机构，其向鸿发煤矿发放借款，是基于鸿发煤矿遭受冰灾之后，为恢复生产，由鸿发煤矿提出申请，原告专门针对煤矿企业给予的借款，具有短时间性、应急性、特定性、扶持性，不违反法律、行政法规的强制性规定，原告与鸿发煤矿签订的借款协议有效。被告宏图公司整合鸿发煤矿后，承继了鸿发煤矿所负原告的债务，且宏图公司对该债务不持异议，应清偿该债务本金200万元及2011年8月31日之后的利息、逾期利息。借款月利率与逾期利率之和[8.715‰+8.715‰X15‰(日利率万分之五折算月利率)=8.846‰]不超过民间借款年利率上限24％，本院予以支持。关于律师代理费应属于原告追偿债务产生的损失，合同虽有约定，但未约定具体金额，属于约定不明，不得因有该约定而随意加重债务人的负担。代理合同约定按诉讼标的额的1％支付3.2万元，被告提出收据不是正规发票，不予认可。鉴于本案案情简单、事实清楚、债权债务关系明确，结合律师代理案件可收取一定的代理费，酌情支持2000元。贵州省煤矿企业兼并重组工作领导小组办公室、贵州省能源局联合颁发的黔煤兼并重组办[2014]113号文件《关于对纳雍县鸿腾煤业投资有限责任公司煤矿企业兼并重组实施方案的批复》中明确纳雍县鸿腾煤业投资有限责任公司若在2015年对纳雍县鸿腾煤业投资有限责任公司纳雍县鬃岭镇宏图煤矿无处置意见，则由纳雍县鸿腾煤业投资有限责任公司负责关闭，说明宏图公司已通过政策性规定兼并重组到鸿腾公司。依照《中华人民共和国公司法》第一百七十四条“公司合并时，合并各方的债权债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继”及《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第三十一条“企业吸收合并后，被兼并企业的债务应当由兼并方承担”、第三十四条“企业吸收合并或新设合并后，被兼并企业应当办理而未办理工商注销登记，债权人起诉被兼并企业的，人民法院应当根据企业兼并后的具体情况，告知债权人追加责任主体，并判令责任主体承担民事责任”之规定，被告宏图公司欠原告借款由被告鸿腾公司承担清偿，具有事实依据及法律依据。被告宏图公司尚属于实体企业，为保证原告的债权得以顺利实现，其与鸿腾公司一并承担所负原告债务并无不当。被告月亮湾公司提出保证期间超过诉讼时效的抗辩主张，原告放弃对被告月亮湾公司的诉讼请求，是其对自己的民事权益所作的处分，本院予以准许。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条之规定，判决如下：一、被告纳雍县鸿腾煤业集团有限责任公司、纳雍县鬃岭镇宏图煤矿有限责任公司在本判决生效后30日内清偿原告纳雍县建设投资有限责任公司借款本金人民币200万元及利息和逾期利息，利息以本金人民币200万元为基数，按月利率8.715‰从2011年9月1日起计算至本金清偿完毕之日止，逾期利息以利息金额为基数按日利率万分之五从2011年9月1日起计算至利息支付之日；二、被告纳雍县鸿腾煤业集团有限责任公司、纳雍县鬃岭镇宏图煤矿有限责任公司支付原告纳雍县建设投资有限责任公司支出的律师代理费人民币2000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33898元，适用简易程序审理减半收取16949元，由被告纳雍县鸿腾煤业集团有限责任公司、纳雍县鬃岭镇宏图煤矿有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。本判决发生法律效力后，如义务人不自动履行义务，权利人可在判决书确定的履行义务期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。审判员 张 弦二〇一六年八月十九日书记员 丁智超书记员 田 鹏