广东省汕尾市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)粤15刑终142号原公诉机关广东省陆丰市人民检察院。上诉人（原审被告人）房武城，男，1966年10月17日出生，汉族，广东省陆丰市人，小学文化，原系惠州铁路局辅警，住陆丰市。因本案于2015年7月23日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕，现羁押于陆丰市看守所。辩护人王卫，国信信扬律师事务所律师。辩护人李衍辉，广东陆洲律师事务所律师。广东省陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人房武城犯敲诈勒索罪(未遂)一案，于2016年6月21日作出（2016）粤1581刑初136号刑事判决。宣判后，原审被告人房武城不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。原判认定，2013年上半年开始，房某1、张某夫妇在陆丰市陂洋镇古寨村外山坡被告人房武城的祖坟后面约40米处修建张某父母的坟墓。2014年清明节后，被告人房武城以张某父母的坟墓妨碍其祖坟风水为由，多次打电话联系张某、房某1，以砸掉张某父母坟墓为要挟，向张某、房某1索取人民币50万元，一直未果。2015年7月22日，公安机关在陆丰市铜锣湖农场湖尾村委会房厝村二巷7号将被告人房武城抓获归案。原判认定上述事实有物证、书证、鉴定意见、视听资料、被害人陈述、证人证言、被告人供述等证据证实。原判认为，被告人房武城以非法占有为目的，采用威胁、要挟等手段，强行索取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成敲诈勒索罪，应予惩处。鉴于被告人房武城属犯罪未遂，依法给予减轻处理。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第五十二条、第五十三条之规定，以被告人房武城犯敲诈勒索罪(未遂)，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币10000元。上诉人房武城上诉提出其从未说要挖张某父母坟墓，其向房某1、张某夫妇讨要人民币50万元，是房氏宗亲提出赔偿其迁祖坟的补偿款，其并没有敲诈勒索，原判认定其犯敲诈勒索罪事实不清，证据不足。请求二审查明事实，撤销原判，改判其无罪。其辩护人辩护提出，房武城主观上不具有非法占有为目的，且现有证据不能证明房武城对张某和房某1实施要挟或威胁的手段，因此不构成敲诈勒索罪。原审法院在认定证据时，对辩护律师提交的证据不予认定，程序不合法。请求二审查明事实，撤销原判，改判房武城无罪。经审理查明，2013年上半年开始，房某1、张某夫妇在陆丰市陂洋镇古寨村外山坡上诉人房武城的祖坟后面约40米处修建张某父母的坟墓。2014年清明节后，上诉人房武城以张某父母的坟墓妨碍其祖坟风水为由，多次打电话联系张某、房某1，以砸掉张某父母坟墓为要挟，向张某、房某1索取人民币50万元，一直未果。2015年7月22日，公安机关将上诉人房武城抓获归案。认定上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：1.《受案登记表》、《立案决定书》证实：陆丰市公安局陂洋派出所于2015年4月3日8时50分接房某1报案，称其岳父岳母的坟墓被人毁坏。接警后经查，2014年下半年的一天，房武城父子到房某1岳父岳母的坟墓前大吵大闹，以房某1岳父岳母坟墓的风水阻碍房武城的祖坟为由，扬言要挖掉两座坟墓，理由是该两座坟墓风水阻碍左前方约45米处房武城家的祖坟。此后，房武城以此为由曾多次呼叫房某1之妻张某的手机，并向其敲诈勒索钱财，若不兑现就要毁掉其父母的坟墓。房某1夫妇并没有答应房武城的条件，至2015年4月2日上午，张某去扫墓时，发现其父母的坟墓被毁坏。陆丰市公安局于2015年7月23日决定立案侦查。2.《抓获经过》证实：陆丰市公安局陂洋派出所民警于2015年7月22日19时许，在陆丰市铜锣湖农场湖尾村委会房厝村二巷7号上诉人房武城家中，将房武城抓获归案。3.《勘验笔录》、现场平面图及现场照片证实：位于陆丰市陂洋镇古寨村外谢某3荔枝园中张某父母坟墓与上诉人房武城的祖坟相距43米及三座坟墓的现场状况。广东省公安司法鉴定中心粤公(司)鉴(声)字［2015］10004号《声纹鉴定书》证实:经鉴定，房某1提供的通话录音样本“现在给族长们研究，也不是吵架的话，就是说这件事，阿永金也有叫派出所和西岭那些人和我谈”、“你如果没有与我讲清楚，我二儿子讲一定要砸掉你的坟，你家的坟墓这样骑龙斩穴，竟敢这样”、“要赔钱怎么个赔钱法，我现在讲给你听，若无讲好一定要砸掉你那个坟”、“是，绑架和勒索，就是这样讲的意思”(方言发音)等男性语音与样本中房武城的语音是同一个人的语音。广东省公安司法鉴定中心粤公(司)鉴(声)字［2016］01003号《声纹鉴定书》证实:经鉴定，房某1提供的通话录音样本“我丈母娘的风水怎么讲，要她赔钱吗？”、“当时来做时，你没来阻，现在已做落去”、“你讲一千几百万，一个风水要赔一千几百万”、“若无赔钱你，要挖掉是吗？”(方言发音)等男性语音与样本中房某1的语音是同一个人的语音。6.《提取笔录》、《接受证据清单》、光碟1张及《房某1与房武城的通话内容》证实:陆丰市公安局陂洋派出所于2015年7月2日9时至10时30分，将房某1于2015年6月13日提交的光碟（通话录音）1张进行播放，将双方对话的内容以文字记录的方式打印在5页A4纸上。主要内容为：房武城打电话称张某父母的坟墓对其老祖坟骑龙斩穴，要求张某一方赔偿其50万元，否则一定要砸掉张某父母的坟墓。7.《山地转让书》证实:陆丰市陂洋镇古寨村居民谢某3于2012年5月11日，自愿将其位于陆丰市陂洋镇古寨村石掘一块山地约一亩左右及若干农作物转让给揭阳市惠来县葵潭镇长春乡张某作重修老祖坟使用。8.被害人张某的陈述：2013年农历8月份，我与丈夫房某1在陂洋镇古寨村外谢某3的荔枝园重修扩建我父母的坟墓。历时几个月，在重修坟墓时没有人到场进行阻止。2015年4月2日我去扫墓时，发现我父母的坟墓被人毁坏了，坟墓被毁坏时，没有人在场。我知道是被铜锣湖农场房厝村房武城父子毁坏的。因在此半年间，房武城经常打电话给我，说他有一座坟墓在我父母亲坟墓前下方约45米处，后来，房武城说我父母的坟墓风水影响到其老祖坟的风水，向我敲诈勒索财物。我开头说我是个妇女，这事做不了主，要找我丈夫才行。房武城先后约有十几次打给我，每次的通话内容都是要我赔偿5万元，否则要挖掉我父母的坟墓，我都没有答应他。最后一次(2014年下半年的一天)打给我竟然要50万元，恰好当时我丈夫房某1在家中，我就把手机递给他听，并将通话的内容录了音。2014年下半年的一天，房武城父子到我父母坟前惹事，称要挖掉我父母亲的坟墓，当时碰巧古寨村的谢某3在干农活，过来问房武城，听到房武城说要砸掉坟墓，后来，谢某3打电话告诉了我。我父母的坟墓与房氏老祖相隔有45米左右，不会影响房武城老祖坟的风水。我父母亲的坟墓所在的园地是陂洋镇古寨村民谢某3转让给我的，有转让合约。9.被害人房某1的陈述：我岳父岳母的坟墓于2013年农历七月重新修造完毕位于古寨村外的荔枝园中，用地是古寨村民谢某3转让给我的，并且有签订契约，在重修坟墓时没有人到场进行阻止。2015年4月2日上午11时许，我老婆张某去扫墓时，发现我岳父、岳母的坟墓墓碑、台阶、柱子等均被人毁坏，毁坏的程度相当严重，损失价值约10万元，当时毁坏时是否有人在场我不知道。我知道是铜锣湖农场村民房武城父子毁坏的，因为2014年下半年的一天，房武城父子到我岳父母坟前吵闹，当时碰巧谢某3在干农活，谢某3问后，听说房武城父子说要砸掉坟墓，谢某3就打电话给我老婆告诉情况。房武城于2014年6月至年底曾多次打我老婆张某的手机并向其敲诈钱财。房武城打手机给我妻子，说他有一坟墓在我岳父、岳母坟墓的下方约45米处，他曾经给我妻子通过电话称要赔偿2至3万元，否则要将我岳父、岳母的坟墓挖掉，我才知道此情况。期间有一次，房武城打手机给我老婆时，刚好我接听，房武城却向我敲诈50万元，否则就要将我岳父、岳母的坟墓砸掉，因我没有答应他的条件，所以房武城就将我岳父、岳母的坟墓砸坏，我现在还有我与房武城的通话记录，通话内容以录音为主，证据已提交给派出所。我认识房武城，之前没有与他发生过矛盾。10.证人谢某1的证言：我村村民谢某3在我村外有一片荔枝园，2013年期间，我有听说谢某3将荔枝园其中的一块地转让给他人造坟墓，但转让给谁我不知道。在修造坟墓的过程中时间多长以及是否有发生纠纷我不知道。11.证人陈某的证言：我与房武城是老同学及朋友关系，与房某1的亲戚谢某2是好朋友。房武城与房某1因坟墓的事发生纠纷，我有从中为双方进行协调，但协调未成功。2014年中秋节后，谢某2打电话给我说，房武城与其亲戚房某1因坟墓影响风水的事发生矛盾，委托我从中进行协调，我说要先去看现场再说。约3天后，谢某2叫我约房武城一起去看现场，当天下午，我与房武城父子及谢某2共四人到陂洋镇古寨村的房武城老祖坟看现场。经我查看，房武城老祖坟后面修造了两穴新坟墓，与老祖坟同造在一座山丘山，坟墓与老祖坟之间前后相隔40多米。约十多分钟后，有一名老人手中持着一根砍柴刀走过来，对我们说：“山是我的，我要卖给谁做就给谁做”。房武城的儿子听后就有点不满，便回答说，这个是我的老祖坟，已修造很久了，而后面的两座坟墓却“骑龙”，使我老祖坟废了。那老人说，那是你们的事，因语气不和，房武城的儿子与那老人吵了起来，吵后就各自散开了。我并没有听见房武城儿子扬言要挖掉两座新坟。看完现场后连续两三天，房武城及谢某2都有打电话给我，房武城对我说，现在只有两种选择，一是重修老祖坟，二是将老祖坟迁走，并叫我问对方愿意出多少钱。我将情况转达给谢某2，谢某2说假如将老祖重修，房某1一分不赔，如果将老祖迁走的话可以谈。谢某2还叫我问房武城，如果迁老坟的话需赔多少钱。最后，房武城也不开价，谢某2也无还价，就这样对峙着。接着，我问房武城说如果迁老祖的话，究竟要对方赔多少钱，最后房武城开价50万元。我将情况转达谢某2，谢某2说50万元对方承担不了，5万元就差不多。最终，因数额悬殊过大而无法协调，我就向双方辞掉了，以后我就不知道情况了。房武城是等到两座坟墓修造好了以后才知道的。12.证人邱某的证言：2015年5月左右，我应房武城儿子的聘请到陂洋镇古寨村外房武城的老祖坟看风水是否会被后面的坟墓风水阻碍。房武城老祖坟的碑文是打印“乾隆”期间的。房武城老祖坟后面修造了两座新坟墓，与房武城老祖坟相距约40米左右，房武城老祖坟的风水属乾山巽，但后面两座坟墓的风水我不清楚。经我查看，房武城老祖坟的后龙身受铲，其龙气受到损失，但面前却无影响，属称“龙身受损”，所以，我认为两座新坟的风水会阻碍到房武城老祖坟的风水，但我没有提出建议。后来的事情我就不知道了。13.证人谢某2的证言：2014年清明节后，房武城与房某1因坟墓的事发生纠纷，我知道此事，还从中进行了协调。因我也有一小块荔枝园地(即与谢某3的荔枝园地相连)卖给普宁市大坪镇的房某1，供其修造其岳父岳母的坟墓。2014年12月期间，房武城打电话问我说：“我家老祖坟的后面是谁修造了两座坟墓？”我说是普宁市大坪镇房某1的。房武城说：“你们够恶的，这样的坟墓也敢做。”还说：“后面的两座坟墓骑龙斩穴到我家的老祖坟。”我听其口气似在吓唬我，就说你要怎样就怎样。房武城说，如果对方不将坟墓迁移走，我就把两座坟墓砸掉。我说你不要那么大声，此事还是从中协调解决的好，因我知道房武城与陈某关系比较好，我就打电话找陈某，叫他向房武城说一下，不要那么冲动，以免发生更大的矛盾，看能不能协调解决。三天后，陈某就与我、房武城父子四人一齐到现场看一下，到现场后，房武城的儿子在发脾气，跳着说不用看了，催着叫我们离开现场，我与陈某就对房武城的儿子说，年轻人不要那么冲动，看能不能从中解决。随后，我们就离开了现场。当晚，我就打电话给陈某叫他问房武城的意思是要多少钱，陈某回答说，房武城要50万元，我回答说，叫他去抢。随后我就打电话给房某1说：“可以赔20万元至25万元这个数目赔给房武城吗？叫他将老祖坟迁走。”我说先开价20万元，如果房武城不答应就25万元，但房某1说暂时不能和他说钱的事(意思说一分钱也不赔)。所以，我无法协调此事，后来就辞掉了。2015年清明节前二天，房某1的妻子张某打电话给我说：“我父母的坟墓被人毁坏了。”并叫我过去看一下，我接电话后便立即赶到现场查看，果然张某父母的两座坟墓的石碑、石柱等多处均被击毁，张某就问我说要不要报警，我说报不报警是你的事，张某就叫我打电话给村的支部书记能不能解决，我当场就打电话给村的支部书记，将情况介绍给他听，并问他是否能解决，书记称此事解决不了，我说我也解决不了，随后我就离开现场。房某1岳父岳母的坟墓与房武城老祖坟石碑与石碑的距离相隔40米左右，房某1去修造其岳父岳母的坟墓时没有人进行阻碍。14.证人谢某3的证言：我有将我位于陆丰市陂洋镇古寨村外的荔枝园转让给惠来县葵潭镇的房某1的妻子张某的父母重修坟墓，该坟墓于2013年农历四月开工，下半年完工，造墓期间没有他人来阻止。2014年下半年的一天，铜锣湖农场房厝村村民房武城父子来到房某1的岳父岳母的坟墓前，当时，碰巧我在干农活，看到有几个人在大吵大闹，我就上前去看情况，交谈后才知道是房武城父子要砸掉坟墓。我就对他们说，坟墓是别人的，你怎么可以毁掉它，后来他们就离开现场。之后，我就打手机给张某并将情况告知她。2015年4月2日上午，我与房某1妻子张某一齐去扫墓时，发现张某父母坟墓的两块墓碑和石柱等被毁坏，但是谁毁坏我不知道，我怀疑是房武城父子，因为他们曾经扬言要砸掉坟墓。15.证人刘某的证言：我是房武城的姐夫，房武城老祖与房某1岳父岳母的坟墓风水争执一事，详细情况我不清楚，但有一次是2014清明节前的一天(具体时间记不起)，房武城说对方(房某1)有回来，其要到普宁市大坪镇商量解决风水的事，并要我做个伴一同前往。我和房武城、房某2到大坪镇后，事主(房某1)没有到场，但有委托房厝的“老大”(宗亲)到场进行商讨，那些“老大”对我们说，都是房厝同姓人，不要将事态扩大，要不这样，赔些钱给你，你们是不是将房厝老祖迁移，但没有作出明确的方案，也没有说赔多少钱，房武城这方也没有答复，事情就这样，并没有拿出最终的解决方案。房武城跟房某1打电话，并向房某1索赔50万元一事没有与我商量过，我并不清楚。16.证人房某2的证言：我听房武城说，2014年清明节前的某一天，有一名普宁大坪镇的房厝“老大”(即宗亲长辈)打电话给房武城，说房某1有回来，要他到大坪镇商量解决处理风水的问题。随后，房武城对我说，你对大坪比较熟悉，明天与我一齐前往大坪镇解决风水的问题。最后，我就与房武城及其姐夫刘某一齐前往大坪镇。我们到大坪镇后，与大坪镇几个房厝“老大”见面，当时房某1无到场，但有委托其他房厝的人来协商，房武城就将现场拍照的风水照片拿给那些“老大”看，说房某1的坟墓“骑龙”到房厝的老祖。“老大”看后说，我们现场并无去看，是否会“骑龙”不清楚，这事怕是难以解决。房武城就说，我要求叫房某1将其坟墓移走，那些“老大”并不敢开口叫我们双方任何一方的坟墓移走，但只向房武城提议说若房武城能将其房厝老祖移走，就叫房某1赔出三五万元给房武城，若房某1不赔，他们房厝“老大”愿自己出。房武城说我块地都不止三五万元，故并没有答应。最后事情得不到解决而不了了之。我当时有要求“老大”评一下理。房武城与房某1之妻张某通电话及开价50万元的事均没有与我商量过，我也没有参与房武城和房某1联系或协商解决风水的问题，因那老祖我是没份的，全是房武城一手在与房某1联系。17.上诉人房武城的供述：2014年清明节，我到陂洋古寨村的“石窟”老祖扫墓时，发现祖坟后面修建二座坟墓骑着老祖的龙，经了解是张华（即张某）父母的坟墓，之后打听张华的手机号码后就打其手机，要她叫修坟的先生来理论，张华说先生不敢来，我要张华报先生的电话号码，她不答应，事情暂时搁下。后来，我有打电话要求张华解决风水的事，张华说她是妇道人家说话不算数，要我找她丈夫房某1谈，但房某1也没有到场与我见面。后来我又到大坪找房厝的族长解决此事，房姓的族长说房某1是房厝的正族长，但他一直没有和我见面解决风水的事。我的老祖是清朝乾隆年代立的，房某1岳父、岳母的坟墓与房厝老祖相隔约25米，房某1岳父、岳母的坟墓应影响到我房厝老祖，既然房某1要骑龙砍穴，硬将其岳父母的坟墓修在我先祖的后背上，若我搬迁先祖，需要叫地理先生找地方、买地皮，造坟墓要人民币50万元，所以我就要向其索赔。我前前后后总共拨打张华的电话近20次，拨打的具体时间已经忘了，我有二次谈及钱财的事，第一次说要将老祖卖给房某1一个亿几千万元，第二次要房某1赔偿我人民币50万元，但房某1没有答应，称三五万元就好说。房厝老祖只有我一个人有份，向房某1索要50万元是我个人的意思。我和儿子房玉河没有毁坏房某1岳父岳母的坟墓。18.陆丰市公安局《户籍证明》，证实上诉人房武城的出生时间、户籍地等基本身份情况。对于上诉人房武城提出的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见，经查，上诉人房武城归案后一直供认其多次打电话给张某，并向房某1索要50万元以搬迁老祖坟；被害人房某1、张某的陈述证实房武城多次打电话称张某父母坟墓风水影响其老祖坟的风水，向张某夫妇敲诈勒索人民币50万元，否则要将张某父母坟墓挖掉；证人谢某2证实房武城在得知其家老祖坟后面是房某1修建的两座坟墓后，便称如果对方不将坟墓迁移走，他就把两座坟墓砸掉；证人谢某3证实房武城父子扬言要将张某父母的坟墓砸掉；证人陈某、谢某2均证实房武城向房某1开价50万元将祖坟迁走，但房某1不接受；公安机关依法将张某手机内房某1与房武城通话录音制作成书面的《房某1与房武城通话内容》笔录，该笔录经上诉人房武城及被害人房某1确认并在笔录上签名，通话内容证实房武城要求张某一方赔偿其人民币50万元，否则一定要砸掉张某父母的坟墓；声纹鉴定证实，通话录音中对话的双方为上诉人房武城和被害人房某1。综上，被害人房某1、张某关于上诉人房武城向其索要人民币50万元，否则要挖掉张某父母坟墓的陈述能够得到通话录音、声纹鉴定、证人谢某2及谢某3的证言等证据佐证，上诉人房武城对其向房某1索要人民币50万元的事实亦不持异议，各证据之间相互印证，互为补充，形成完备的证明体系，足以认定上诉人房武城具有非法强索他人财物的目的，实施了敲诈勒索他人数额特别巨大财物的行为，其犯敲诈勒索罪的构成要件已具备。上诉人房武城辩称50万元是房氏宗亲提出赔偿其迁祖坟的赔偿款，只有其一人供述，且与现有证据相悖，不足采信。故上诉人房武城及其辩护人提出无罪的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。其辩护人在原审所提供的证据与上诉人房武城向房某1、张某敲诈勒索50万元的事实无关联性，原判不作为定案依据符合法律规定，其辩护人提出原审程序不合法的辩护意见不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人房武城以非法占有为目的，采用威胁、要挟等手段，强行索取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成敲诈勒索罪，因被害人并未交出财物，其行为属于敲诈勒索罪的未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。原审法院根据上诉人房武城的犯罪事实、情节以及对社会的危害程度，已在法定刑幅度内依法对其减轻判处，量刑并无不当，上诉人房武城及其辩护人提出无罪的上诉理由及辩护意见经查不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  吴海银审判员  余国清审判员  许淑芬二〇一六年八月十五日书记员  曾曼荻附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。