湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘03民终557号上诉人（原审被告）张良。委托代理人饶汝啸，湖南湘剑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）张铁强。委托代理人宋升良，湘潭市九华法律服务所法律工作者。上诉人张良因与被上诉人张铁强健康权纠纷一案，不服湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2015）雨法响民初字第582号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张良的委托代理人饶汝啸，被上诉人张铁强及其委托代理人宋升良均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张良上诉请求：1、请求撤销（2015）雨法响民初字第582号民事判决书，并依法改判；2、请求判令被上诉人承担本案一审、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审法院没有认定上诉人属于正当防卫的事实错误，上诉人不应当承担责任，即使承担责任，也因防卫过当而承担次要责任。事情的起因是上诉人与被上诉人就修渠补偿问题在施工前一天晚上已达成口头协议，但施工当天，被上诉人妻子突然出来阻工，上诉人欲将其妻子拉开，被上诉人误以为上诉人打了其妻子，使拿着长棒子对着上诉人打，上诉人为防止被上诉人行凶，紧急情况下进行了防卫。因双方站在山坡上，被上诉人没有站稳摔了一跤，面部朝地面，砸伤了自己的眉骨。上诉人没有殴打被上诉人的妻子，被上诉人眉骨骨折并非上诉人直接打伤，被上诉人也无证据证明眉骨骨折是上诉人打伤；二、一审法院判令按照城镇居民人均可支配收入水平计算被上诉人的伤残赔偿金错误，被上诉人属于农业家庭户口，其户籍性质属于农村，按照法律规定应当按照农村居民人均收入计算伤残赔偿金；被上诉人的行政区划虽然已经划为湘潭市雨湖区，但被上诉人所在乡镇、村上的土地、房产并没有被国家征收，住房属于宅基地建房，土地性质仍然属于农村集体土地，应按农村居民人均收入计算伤残赔偿金，被上诉人未提供任何证据证明其在城镇有相对固定的工作和收入，并已连续居住、生活满一年，不满足按照城镇居民的标准计算伤残赔偿金；三、一审开庭过程中，被上诉人提供的出院医嘱并没有加强营养的注意事项，一审法院判令上诉人赔偿被上诉人营养费1000元错误。被上诉人张铁强辩称，一、上诉人所称正当防卫是错误的，一审法院已查明上诉人用手将被上诉人的眉骨击打至骨折，被上诉人受伤后，在湘潭市中心医院住院抢救治疗23天，经司法鉴定构成十级伤残，上诉人纠集社会上的人员对被上诉人毒打，应当依法承担全部的民事赔偿责任；二、一审法院按照城镇居民人均可支配收入水平计算被上诉人的伤残赔偿金是合法的，判令上诉人赔偿1000元营养费是正确的。被上诉人被打得头破血流，昏倒在地，全身多处损伤，左眼眶内侧壁骨折、胸部外伤、双肺挫伤并炎症、胸腔积液、脑震荡等，现在还天天头痛，眼睛昏花，做不得重体力劳动，至今没有恢复，1000元营养费永远弥补不了被上诉人的伤残和健康。张铁强向一审法院起诉，请求判令：1、被告因侵害原告生命健康权，赔偿原告因此造成的经济损失93698.44元；2、被告承担本案诉讼费用。一审法院认定：原告与被告系堂兄弟，均系湘潭市雨湖区响水乡郑家村村民，被告承包了团结支渠的修建，2015年4月26日下午，因修建团结支渠征用原告家承包的土地补偿款未到位，原告之妻周凤英对施工工地进行阻工，双方发生纠纷，被告张良随即将周凤英拉开，原告见状，拿着一根木棒子击打被告，双方发生肢体冲突，被告用手将原告的眉骨击打至骨折，随后双方被工地施工的工人强行拉开。原告当日即被送往湘潭市中心医院住院治疗23天，共花费医疗费19695.9元。经湘潭市惠景司法鉴定所鉴定，原告张铁强所受损伤构成拾级伤残。2015年6月8日，经湘潭市公安局九华分局响水派出所主持调解，原、被告签订了《赔偿协议书》，原告同意被告一次性赔偿各项损失42000元，被告保证在2015年7月8日前付清，逾期未付，被告自愿承担一切后果责任。后因双方反悔均不认可赔偿协议确定的内容，原告故诉至法院。对原告张铁强受伤导致的各项损失，法院认定如下：1．伤残赔偿金53140元。根据司法鉴定意见，原告张铁强构成拾级伤残，按照2014年度城镇居民人均可支配收入26570元/年计算（26570元/年×20年×0.1）；2．误工费1477元。原告不能举证证明其从事的行业，按照2014年度农业行业的年平均收入23441元计算（23441元/年÷365天×23天）；3．护理费1674.17元。因原告只主张1674.17元，该主张不违反法律规定，法院支持1674.17元；4．伙食补助费460元。原告主张按20元/天计算（20元/天×23天），该主张不违反法律规定，法院支持460元；5．交通费92元。因原告未提供交通费有效发票，法院按4元/天计算（4元/天×23天）；6．精神抚慰金5000元。鉴于司法鉴定认定原告伤情构成拾级伤残，法院依法认定5000元；7．营养费1000元。鉴于原告构成拾级伤残和住院治疗的事实，且医嘱需要加强营养，法院酌情认定1000元；8．医疗费19695.9元。以原告提供的医院正式有效发票为准；9．鉴定费1500元。以鉴定机构出具的正式有效发票为准。以上各项损失共计84039.07元。一审法院认为：一、公民享有生命健康权，侵害他人人身权利的，应当承担相应民事责任。本案中，被告将原告伤害至构成伤残的事实清楚，原、被告在公安机关的笔录对事发过程均予以承认，对原告所受损伤的等级，经被告向法院申请重新鉴定，鉴定结论是原告构成拾级伤残，法院依法予以认定。原、被告本是堂兄弟关系，因为施工过程中征收款问题发生纠纷，原告持木棒击打被告，对其被被告致伤，起到了矛盾激化作用，对其自身受伤存在过错，对其损失，应承担30%的民事责任，自行负担损失25211.7元（84039.07元×30%）。被告在并未受到严重危害自身安危的情况下，将原告致伤至构成拾级伤残，应承担相应的民事责任，因原告自身存在过错，可以减轻被告的侵权责任，法院认定被告承担70%的民事赔偿责任，赔偿原告所受的损失58827.35元（84039.07元×70%）；二、因响水乡已经区划调整至雨湖区，属于湘潭市城区，对原告因人身伤害所致拾级伤残，应当参照城镇居民人均可支配收入水平计算伤残赔偿金。对被告辩称应按农村居民收入水平计算伤残赔偿金，理由不能成立，法院不予采纳；三、原、被告本系堂兄弟关系，因施工过程中征收款未发放问题，引发纠纷，被告将原告伤害至伤残，构成侵权。原告持木棒对被告进行击打，从现有证据显示，原告虽然存在过错，但原告的击打行为对被告不构成严重的致伤危害，被告应当承担致使原告受伤的主要侵权责任。对被告辩称是正当防卫，没有法律和事实依据，法院不予采纳。综上，原告张铁强所受损伤，被告张良负有致伤的主要侵权责任，原告自身存在过错，可以减轻被告的侵权责任。被告张良应赔偿原告张铁强因人身损害所受损失58827.35元。对原告主张的其他损失，因没有法律和事实依据，法院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十八条、十九条、二十条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条、二十五条之规定，判决如下：被告张良在本判决生效之日十日内赔偿原告张铁强因人身损害所受损失58827.35元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2142元，减半收取1071元，财产保全费1020元，共计2091元，由被告张良负担。本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了证据一份，湘潭市雨湖区响水乡郑家村民委员会出具的证明一份，证明被上诉人不应当按照城镇居民收入标准计算伤残赔偿金。被上诉人对证据不予认可，真实性、合法性有异议，户籍性质的确定不是由村委会确定的，证明内容与事实不符。本院经审查认为，上诉人提交的证据不能达到其证明目的，本院不予采信。被上诉人二审期间未提交新证据。二审经审理查明，一审判决认定的事实基本清楚，证据确凿、充分，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点是：一、被上诉人受伤是否系上诉人所致，一审法院责任划分是否合理；二、残疾赔偿金计算及营养费计算是否合理。关于焦点一，2015年4月26日，湘潭市公安局九华分局治安大队民警向上诉人作询问笔录时，上诉人陈述：“张铁强拿着一根大概2米长的杉树棒子向工地方向跑过来，二话没说对着我身上打了一棍，被我用手臂挡住，我一手抓住张铁强手中的杉树棒子，并用拳头对着张铁强用拳头打了七八下……”及“我用拳头打了张铁强头部、腹部，张铁强打了我手臂部位，用脚踢了我腿部……”从上述陈述可以确定，上诉人对被上诉人有伤害行为，上诉人称没有打伤被上诉人，被上诉人眉骨骨折是自己摔伤的上诉理由，本院不予采信。本案中，被上诉人存在一定过错，但被上诉人受伤致残的主要过错责任在于上诉人，一审法院酌情认定上诉人承担70%的民事赔偿责任无明显不当，上诉人要求承担次要责任的上诉理由，本院不予支持。关于焦点二，上诉人认为应按农村居民人均收入标准计算残疾赔偿金，但根据被上诉人一审提交的证据，原湘潭县响水乡已调整行政区划为湘潭市雨湖区，被上诉人户籍所在地派出所也出具证明说明响水乡居民的身份证、户口簿在逐步换发之中，被上诉人要求按农村居民人均收入标准计算残疾赔偿金的上诉理由无法律依据，本院不予支持。另因被上诉人因伤住院23天，伤情经鉴定已构成十级伤残，一审法院参照被上诉人伤残情况酌情认定1000元营养费无明显不当，对于上诉人的上诉理由，本院均不予支持。综上所述，上诉人张良的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费2142元，由上诉人张良负担。本判决为终审判决。审 判 长  韩小平审 判 员  张防修审 判 员  向兴礼二〇一六年八月二十六日代理书记员  严冰彬附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定……”