四川省南充市高坪区人民法院刑 事 判 决 书（2016）川1303刑初89号公诉机关南充市高坪区人民检察院。被告人冯某甲。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年3月16日被刑事拘留，同月24日被逮捕，同年5月25日被取保候审。辩护人邓崇高，男，1952年12月10日出生于四川省南充市高坪区，身份证号码5129211952********，汉族，住南充市高坪区东观镇打铁街*号。系被告人冯某甲的表叔。被告人冯某乙。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年1月25日被刑事拘留，同年2月26日被取保候审。南充市高坪区人民检察院以南高检公诉刑诉（2016）90号起诉书指控被告人冯某甲、冯某乙犯赌博罪，于2016年6月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南充市高坪区人民检察院指派检察员袁静出庭支持公诉。被告人冯某甲以及辩护人邓崇高、被告人冯某乙均到庭参加诉讼。现已审理终结。南充市高坪区人民检察院指控：被告人冯某甲自2014年11月开始，在南充市高坪区向阳路某某小区外其所开设的干洗店内销售六合彩。经营方式为帮投注者在“威尼斯娱乐城”网站上投注六合彩，网站赔率为47倍，冯某甲给投注者的赔率为42倍。赚取其中差价。2015年11月，被告人冯某乙因网络赌博输了钱，想自己单独开设六合彩销售窝点赚钱。冯某甲知晓后便提议冯某乙入股合伙经营。两人商议后冯某乙出资5000元人民币入股，随后两人合伙经营该六合彩销售点，并约定利润平分。被告人冯某甲、冯某乙聘请殷某、胡某两人填写投注单和开奖。被告人冯某甲自2014年11月开始累计销售六合彩180余期，获利约三万余元。被告人冯某乙入股参与六合彩后，累计销售六合彩20余期，获利5000余元。公诉机关以书证、证人证言、被告人供述、辨认笔录等证据支持上述指控，据此认为被告人冯某甲、冯某乙非法销售六合彩，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人冯某甲、冯某乙案发后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。诉请依法判处。被告人冯某甲对公诉机关指控的事实和罪名不持异议，辩称其经营期间整个六合彩销售点的盈利是30000多元，扣除冯某乙非法获利5000元，他个人获利仅25000多元。其辩护人的辩护意见是：1、被告人冯某甲犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚；2、其获利的金额是25000元；3、被告人冯某甲是残疾人，离异后独自抚养未成年子女，家庭困难。综上，建议对其从轻处罚。被告人冯某乙对公诉机关指控的事实和罪名不持异议，辩称其获利5000元中包括其入股期间的工资，因其参与赌博输掉了，故没有实际分得这5000元。请求对其从轻处罚。经审理查明：从2014年11月开始，被告人冯某甲在南充市高坪区向阳路某某小区外其经营的“某某”干洗店内销售地下六合彩。经营方式为帮投注者在“威尼斯娱乐城”网站上投注六合彩，网站赔率为47倍，冯某甲给投注者的赔率为42倍，从中赚取差价。2015年11月，被告人冯某乙出资5000元人民币入股，与被告人冯某甲两人合伙经营该地下六合彩销售点，并约定利润平分。二被告人聘请殷某、胡某两人填写投注单和开奖。该六合彩销售点每期吸引10至20多人前来购买。被告人冯某甲自2014年11月开始累计销售六合彩180余期，获利约25000余元。被告人冯某乙入股参与六合彩后，累计销售六合彩20余期，获利5000余元。2016年1月21日晚，该地下六合彩销售点被查获，当场扣押赌资人民币700元以及投注单。2016年1月25日，被告人冯某乙主动到公安机关投案自首。2016年3月16日，被告人冯某甲主动到公安机关投案自首。案在审理过程中，被告人冯某甲主动退出赃款人民币15000元，被告人冯某乙主动退出赃款2500元。上述事实，合议庭组织控辩双方当庭举证、质证，公诉机关当庭出示了以下证据予以佐证：1、被告人冯某甲供述，证实从2014年11月起，他在自己经营的某某干洗店内经营六合彩，用他的账号帮投注者在“威尼斯娱乐城”网站上投注六合彩，网站赔率为47倍，他给投注者的赔率为42倍，从中赚取差价。听说冯某乙想搞六合彩，他就喊冯某乙和他一起搞，2015年11月冯某乙就拿了5000元入股，他和冯某乙共同经营，赚的钱平分。并聘请殷某、胡某写单子和开奖。六合彩是每周二四六开奖，他从2014年11月开始到2016年1月21日被查获，他一共卖了180期左右，共计9万至10万的样子，他从中获利大概有3万多元，冯某乙获利5000元被冯某乙拿去买了六合彩了。每期都有十多二十个人来买。他们是用干洗店的洗衣单填写投注单，洗衣单的名字叫“优莱雅洗衣单”，红色那联是底单，黑色联是客人持有的兑奖联。被查封的红色底单就是六合彩投注单的底单。2、被告人冯某乙的供述，证实他经常在冯某甲开的六合彩销售点买六合彩。2015年11月份，因他耍网络赌博输了钱，就给冯某甲说他自己想搞一个六合彩，冯某甲邀他合伙，他就拿了5000元入股，并说好赚的钱平分。2015年他聘请胡某在六合彩销售点写单子。由冯某甲在网上向上家支付投注额，他不具体负责。他从开始到被查获共计销售金额是30000多元，他一分钱都没有分到。冯某甲是一个残疾人，六合彩销售点是在冯某甲开的干洗店内。3、证人殷某的证言，证实2015年11月，“四哥”喊他卖地下六合彩，每个月可以挣到3000元多元的工资。他同意后就被“四哥”带到高坪区向阳街某某小区门口的干洗店里填写销售六合彩的单子，后又来一个叫胡某的和他一起填写单子，直到2016年1月21日晚上被查获。每天来购买六合彩的人把下注的钱先给他们，他们就填写下注单，开奖后凭单子兑奖，他们现场兑奖后，“四哥”和冯哥把剩下的钱全部拿走，“四哥”他们根据当天的钱给他和胡某发工资。六合彩销售点是“四哥”和冯哥一起开的。他上班后估计开了30期的样子，每期销售3000、4000元，累计在8万多、9万元左右。“四哥”和冯哥从他们手上拿走了2、3万元。他们用优莱雅洗衣单填写的投注单，一张红色，一张黑色。通过统计投注单上的金额，共计是77146元。4、证人胡某的证言，证实2015年12月份，通过冯某乙介绍，她到高坪区某某小区外面的干洗店内冯某乙和“四哥”经营的六合彩销售点帮忙卖六合彩，主要是在干洗店内写单子和收钱，她忙不过来就是“鸿哥”帮到一起填单子，“鸿哥”在她手机上下载了一个开奖软件，到了开奖时间她就用手机开奖，由“鸿哥”兑奖给钱。她们用优莱雅洗衣单填写的投注单，单子一式二联，客人一联黑色，他们自己留一联红色留底。通过统计投注单上的金额，共计是77146元。因为每天是鸿哥把钱收走了，她不清楚盈利多少。她在六合彩销售点大概领取了1000多元的工资。每期买六合彩的人数不定，有时候10多个人，有时候20多个人。5、证人张某某的证言，证实她从2015年12月份开始在高坪区向阳街某某门口的干洗店内买地下六合彩，输了1000多元。6、证人庞某某的证言，证实一年多以前，她就知道某某门口的干洗店内在卖地下六合彩，两个多月前她才开始去买，一个女的填写单子，一个男的兑奖，干洗店是冯某甲的。她大概花了5、600元购买六合彩。7、证人任某某的证言，证实她从2015年12月份开始在高坪区向阳街某某门口的干洗店内买地下六合彩。2016年1月21日，她与滕某某一起去买六合彩，一个女的填写单子，她们刚买完，警察就来了。8、证人白某某的证言，证实2016年1月21日晚上，他在某某小区出门的一个门面内买六合彩时被挡获。当晚来买六合彩的大约有近二十人。9、证人彭某某的证言，证实他从2015年6月份开始在高坪区向阳街某某门口“四狗”的干洗店内买地下六合彩，开始是“四狗”在开单收钱，后头是一个女的在开单收钱，一个男的兑奖。“四狗”是一个残疾人，有一只手没有了。2016年1月21日晚上，他与买了六合彩的大约十几个在等开奖时被抓获。10、证人滕某某的证言，证实她在高坪区向阳街一个干洗店内买地下六合彩有两个月了，六合彩是香港的，每周二四六晚上9点半开奖，买10元特马就赔420元。她总共买了300多元的六合彩。11、证人李某某的证言，证实她在某某买了五六次六合彩，花了3、400元，特马5元赔105元，包牛买20元就中210元。12、证人胡某某的证言，证实她在某某小区门口买了二三次地下六合彩，2016年1月21日晚上，她准备买时警察就来了。13、证人冯某丙的证言，证实他听说干洗店内在卖地下六合彩，赔率是42倍。2016年1月21日晚上，他刚开始买六合彩就被查获。14、证人滕某甲的证言，证实他在上班时听工友说某某门口洗衣店在卖地下六合彩，买中了就赔42倍。他去买了二次，一个女的开单收钱，中奖是通过一个网站进去，干洗店老板帮到买并兑奖，赔率比网站低些，老板吃点差价。15、辨认笔录，证实证人殷某辨认出冯某甲就是地下六合彩的经营者“四哥”，辨认出被告人冯某乙就是地下六合彩的经营者。证人胡某辨认出冯某甲就是地下六合彩的经营者“四哥”。证人张某某、任某某、白某某、李某某、冯某丙、滕某某辨认出胡某就是填写六合彩单子的女子。证人胡某某、庞某某、彭某某、滕某某辨认出殷某就是销售六合彩的男子；胡某就是销售六合彩的女子。16、扣押笔录、搜查笔录、扣押决定书，证实从销售地下六合彩的干洗店内搜查出优莱雅红色洗衣单678张、黑色洗衣单69张、现金人民币700元予以扣押。17、查获现场照片及查获单据照片，证实查获的情况。18、物证查获的优莱雅洗衣单（红色）、中奖号码记录本，证实其销售地下六合彩的情况。19、到案情况说明，证实被告人冯某甲、冯某乙具有自首情节。20、户籍信息，证实二被告人的个人基本情况。上述证据经质证，合议庭评议认为，上述证据取证程序合法，内容客观真实，相互印证了公诉机关指控的事实，予以确认。被告人冯某甲的辩护人出示了下列证据：1、残疾证、低保证，证实被告人冯某甲系残疾人，是低保对象的事实。2、居民委员会证明、户籍信息、离婚证，证实被告人冯某甲离异后独自抚养未成年人子女，并赡养母亲，家庭困难。上述证据经质证，合议庭评议认为，上述证据与本案不具有关联性，不予确认。本院认为，被告人冯某甲、冯某乙以营利为目的，利用“六合彩”的开奖结果和赔率，每期组织、吸引十至二十人左右的参赌人员进行现金投注，六合彩赔率为47倍，其给参赌人员的赔率为42倍，从中赚取差价牟利，其行为构成赌博罪，应依法惩处。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。二被告人退出的赃款予以追缴。被告人冯某甲、冯某乙犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。二被告人主动退出了部分赃款，可以酌情从轻处罚。二被告人有悔罪表现，犯罪情节较轻，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住的社区无重大不良影响，本院决定对其宣告缓刑。被告人冯某甲及其辩护人均辩称地下六合彩销售点共获利30000多元，扣除冯某乙的非法获利5000元，其个人从中获利25000元。本院综合全案的证据，按照有利于被告人的原则，认定被告人冯某甲非法获利25000元。故被告人冯某甲及其辩护人的该辩护意见，本院予以采纳。被告人冯某乙辩称其利润中有一部分是其工资，同时因其买六合彩输了，将利润扣除，故没有实际取得非法利润5000元。被告人冯某乙对非法获取利润的使用不影响对其非法获利事实的认定，其辩解与查证的事实不符，本院不予采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（三）项之规定，判决如下：一、被告人冯某甲犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币5000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）；二、被告人冯某乙犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限自本判决生效后十日内缴纳，上缴国库）；三、扣押在案的赌资人民币700元予以追缴，由扣押机关上缴国库；被告人冯某甲退出的赃款15000元、冯某乙退出的赃款2500元均予以追缴，上缴国库；继续追缴被告人冯某甲非法所得人民币10000元；继续追缴被告人冯某乙非法所得人民币2500元如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  顾永燕人民陪审员  明月淋人民陪审员  李 虎二〇一六年八月二十六日书 记 员  吴冬梅附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑。（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达20人以上的。