福建省漳州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）闽06刑终246号原公诉机关福建省南靖县人民检察院。上诉人（原审被告人）朱俊贤，男，1980年12月16日出生于福建省南靖县，汉族，初中文化，居民，住福建省南靖县，暂住福建省南靖县。2000年7月10日因犯抢劫罪、抢夺罪被判处有期徒刑八年，并处罚金人民币7000元。2015年9月10日因吸食毒品被行政拘留五日，同月15日因本案被查获非法携带毒品被行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年9月29日被刑事拘留，同年11月4日被逮捕。现羁押于南靖县看守所。福建省南靖县人民法院审理南靖县人民检察院指控被告人朱俊贤犯贩卖毒品罪一案，于2016年5月3日作出（2016）闽0627刑初64号刑事判决。宣判后，被告人朱俊贤不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，认为本案不属于法律规定应当开庭审理的案件，决定不开庭审理，并依法讯问上诉人。现已审理终结。原判认定，2015年8月至9月间，被告人朱俊贤到“艺红”处购买甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）后，共八次贩卖4克甲基苯丙胺给吸毒人员杨某、刘某，获利人民币（币种，下同）800元。具体犯罪事实如下：（一）2015年8月份的一天，被告人朱俊贤在南靖县山城镇裕德源广场4楼楼梯口贩卖0.5克甲基苯丙胺给刘某，获利100元。（二）2015年8月份的一天，被告人朱俊贤在南靖县山城镇裕德源广场4楼楼梯口贩卖0.5克甲基苯丙胺给刘某，获利100元。（三）2015年8月下旬的一天，被告人朱俊贤在南靖县山城镇裕德源广场410室杨某租住的房间门口贩卖0.5克甲基苯丙胺给刘某，获利100元。（四）2015年9月9日，被告人朱俊贤在南靖县山城镇裕德源广场410室杨某租住的房间门口贩卖0.5克甲基苯丙胺给刘某，获利100元。（五）2015年8月27日，被告人朱俊贤在南靖县山城镇裕德源广场410室杨某租住的房间门口贩卖0.5克甲基苯丙胺给杨某，获利100元。（六）2015年8月31日，被告人朱俊贤在南靖县山城镇裕德源广场四楼楼梯口贩卖0.5克甲基苯丙胺给杨某，获利100元。（七）2015年9月4日，被告人朱俊贤在南靖县山城镇裕德源广场410室杨某租住的房间门口贩卖0.5克甲基苯丙胺给杨某，获利100元。（八）2015年9月6日，被告人朱俊贤在南靖县山城镇裕德源广场410室杨某租住的房间内贩卖了0.5克甲基苯丙胺给杨某，获利100元。另查明，2015年9月9日18时30许，杨某通过手机联系朱俊贤购买毒品。当晚，南靖县公安局禁毒大队接到群众报警后到达现场，从朱俊贤身上当场查获疑似毒品的17小包白色晶体及4粒红色颗粒，该大队民警即对朱俊贤的尿液进行现场冰毒试剂板检测，结果为阳性。次日，南靖县公安局对朱俊贤吸食毒品行为处行政拘留五日，对朱俊贤非法持有少量毒品的行为处行政拘留十五日，合并执行行政拘留二十日。同月21日，漳州市公安局物证鉴定所从上述净重7.10克的17小包白色晶体及净重0.35克的4粒红色颗粒中均检出甲基苯丙胺成分。一审期间，朱俊贤家属为朱俊贤预缴相关款项7000元并退缴违法所得800元。原判认为，被告人朱俊贤违反毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺11.45克，其行为已构成贩卖毒品罪。综合考虑朱俊贤系具有吸毒情节的贩毒人员，多次贩卖毒品，又具有犯罪前科，能如实供述自己贩卖毒品给杨某的犯罪事实以及能退缴违法所得及预缴案件相关款项。依法判决：一、被告人朱俊贤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币七千元；二、南靖县公安局扣押的7.45克甲基苯丙胺予以没收；被告人朱俊贤退缴的违法所得人民币八百元予以没收，上缴国库。上诉人朱俊贤的上诉理由：1.其身上查获的毒品都是用于自己吸食而非用于贩卖；2.其没有贩卖毒品给刘某。经审理查明，2015年8月至9月间，上诉人朱俊贤向“艺红”购买甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）后，先后八次贩卖4克甲基苯丙胺给刘某、杨某，获利800元。具体犯罪事实如下：（一）2015年8月份的一天，上诉人朱俊贤在南靖县山城镇裕德源广场4楼楼梯口贩卖0.5克甲基苯丙胺给刘某，获利100元。（二）2015年8月份的一天，上诉人朱俊贤在南靖县山城镇裕德源广场4楼楼梯口贩卖0.5克甲基苯丙胺给刘某，获利100元。（三）2015年8月下旬的一天，上诉人朱俊贤在南靖县山城镇裕德源广场410室杨某租住的房间门口贩卖0.5克甲基苯丙胺给刘某，获利100元。（四）2015年9月9日，上诉人朱俊贤在南靖县山城镇裕德源广场410室杨某租住的房间门口贩卖0.5克甲基苯丙胺给刘某，获利100元。认定以上事实，有下列证据予以证实：1．证人刘某的证言及辨认笔录，证实2015年8月份的时候，其用手机（号码157××××0080）、微信联系朱俊贤购买甲基苯丙胺，其向朱俊贤购买过4次共计400元约2克甲基苯丙胺，其中前二次的交易地点是在南靖县山城镇裕德源广场四楼的楼梯口，每次向朱俊贤购买100元约0.5克的甲基苯丙胺；后二次的交易地点是在南靖县山城镇裕德源广场410室宿舍门口，每次向朱俊贤购买了100元约0.5克的甲基苯丙胺。其4次向朱俊贤联系购买毒品时，杨某都知道。经依法辨认，其确认贩卖毒品给其的人是朱俊贤。2．证人杨某的证言及辨认笔录，证实其看到刘某向朱俊贤购买过4次的甲基苯丙胺，证言内容与刘某证实的一致。经依法辨认，其确认贩卖毒品的人是朱俊贤。3．指认现场笔录、照片，证实2015年9月29日15时许，朱俊贤在南靖县公安局侦查人员的带领下指认其贩卖毒品甲基苯丙胺给刘某的交易地点位于南靖县裕德源广场四楼电梯口和410室门口。4．通话记录，证实朱俊贤（131××××1238）与刘某（157××××0080）之间曾于2015年八九月间进行二次通话联系。5.现场检测报告书、行政处罚决定书，证实南靖县公安局于2015年9月10日对刘某进行尿液冰毒试剂板检测，结果为阳性。刘某因吸食冰毒于同日被行政拘留十日。6.上诉人朱俊贤的供述与辩解，供认其向“艺红”购买了2000元的甲基苯丙胺。2015年8月份，刘某三次通过手机和其联系要买毒品甲基苯丙胺，之后其先后三次各贩卖了100元约0.5克的毒品甲基苯丙胺给刘某，交易地点二次是在山城镇裕德源广场4楼的楼梯口，一次在山城镇裕德源广场410室门口。2015年9月9日16时许，刘某通过微信向其购买毒品甲基苯丙胺，于是其就贩卖了100元约0.5克的毒品甲基苯丙胺给刘某，交易地点是在山城镇裕德源广场410室宿舍门口。其共贩卖4次2克甲基苯丙胺给刘某，获利400元。其都是用手机号码131××××1238与刘某的手机号码157××××0080联系的。（五）2015年8月27日，上诉人朱俊贤在南靖县山城镇裕德源广场410室杨某租住的房间门口贩卖0.5克甲基苯丙胺给杨某，获利100元。（六）2015年8月31日，上诉人朱俊贤在南靖县山城镇裕德源广场四楼楼梯口贩卖0.5克甲基苯丙胺给杨某，获利100元。（七）2015年9月4日，上诉人朱俊贤在南靖县山城镇裕德源广场410室杨某租住的房间门口贩卖0.5克甲基苯丙胺给杨某，获利100元。（八）2015年9月6日，上诉人朱俊贤在南靖县山城镇裕德源广场410室杨某租住的房间内贩卖了0.5克甲基苯丙胺给杨某，获利100元。认定上述事实，有以下证据予以证实：1．证人杨某的证言，证实其四次通过手机、微信联系朱俊贤，向朱俊贤购买2克400元的毒品甲基苯丙胺，购买毒品的经过、具体时间、地点和数量与朱俊贤所述基本一致。此外，2015年9月9日18时30分，其发信息给朱俊贤说“送东西过来，”朱俊贤回复说“恩”。但是朱俊贤还没有将毒品甲基苯丙胺送到其宿舍，其就被公安机关抓获了。2.证人刘某的证言，证实2015年8月下旬的一天，其在杨某宿舍闲坐时，杨某通过手机联系朱俊贤，之后其看到朱俊贤来到杨某宿舍门口卖了约0.5克100元毒品冰毒给杨某，其与杨某一起将这些毒品吸食了。3.指认现场笔录及照片，证实2015年9月29日15时01分至15时30分，上诉人朱俊贤指认出其贩卖毒品甲基苯丙胺给杨某、刘某的交易地点位于南靖县裕德源广场四楼电梯口和410室门口。4．提取笔录及照片，证实侦查人员在杨某苹果6S手机（号码153××××9501）上发现2015年8月27日下午6：35与号码为131××××1238的手机互发信息，其内容：杨某发：拿一百东西送过来；对方回：收到；杨某发：带包灰狼；对方回：嗯。2015年8月31日2：20发微信给贤：拿一百东西过来；2015年9月4日6：39发微信给贤：拿一百东西，然后带包灰狼；2015年9月5日下午10：22微信红包给贤说还差200元，2015年9月5日22：23贤收到微信红包100元。5.通话记录，证实手机号131××××1238（系朱俊贤手机）与手机号152××××9501（系杨某手机）曾于2015年八九月间有过通话联系。6.现场检测报告书，证实南靖县公安局于2015年9月10日0时8分对杨玉莹进行尿液冰毒试剂板检测，结果为阳性；2015年9月10日0时5分对朱俊贤进行尿液冰毒试剂板检测，结果为阳性。7.行政处罚决定书，证实因吸食毒品冰毒杨某、刘某于2015年9月10日被行政拘留十日，因吸食毒品冰毒朱俊贤于2015年9月10日被行政拘留五日，因非法携带小包疑是毒品朱俊贤于2015年9月15日处以行政拘留十五日，与上一次的处罚决定合并执行二十日。8.上诉人朱俊贤的供述，供认贩卖毒品给杨某的犯罪事实，具体贩卖数量、次数、过程与起诉书指控的一致。另查明，2015年9月9日18时30分左右，杨某通过手机向朱俊贤联系购买毒品。当晚，南靖县公安局禁毒大队接到群众报警后到达现场，从朱俊贤身上当场查获疑似毒品的17小包白色晶体及4粒红色颗粒。同月21日，经漳州市公安局物证鉴定所鉴定，上述17小包白色晶体净重7.10克，4粒红色颗粒净重0.35克，从白色晶体和红色颗粒中均检出甲基苯丙胺成分。一审期间，朱俊贤家属为朱俊贤预缴相关款项7000元，并退缴违法所得800元。认定上述事实，有以下证据予以证实：1．证人杨某的证言，证实2015年9月9日18时30分，其发信息给朱俊贤说“送东西过来，”朱俊贤回复说“恩”。但是朱俊贤还没有将毒品甲基苯丙胺送到其宿舍，其就被公安机关抓获了。2.提取笔录及照片，证实南靖县公安局民警于2015年9月10日8时11分，从朱俊贤的长裤左侧口袋内当场查获疑似毒品的17小包白色晶体及4粒红色颗粒，当场予以扣押。另杨某手机截屏记录证实，2015年9月6日下午12：41发微信给贤：我想吸毒；2015年9月9日下午6：30发微信给贤：送东西过来。3.福建省毒品实物缴交收据，证实南靖县公安局将查获的毒品实物全部上缴。4.漳州市公安局物证鉴定所漳公鉴（2015）1020号检验报告，证实经鉴定，上述17小包白色晶体净重7.1克，4粒红色颗粒净重0.35克，从白色晶体和红色颗粒中均检出甲基苯丙胺。5.上诉人朱俊贤的供述，供认2015年9月9日晚，其在南靖县山城镇裕德源广场闲逛，被南靖县公安局民警当场从其身上查获疑似毒品的7.10克冰毒和0.35克麻古，其携带这些毒品是用来吸食和贩卖给他人。6.户籍证明，证实朱俊贤的基本身份情况。7.南靖县公安局出具的抓获经过，证实2015年9月9日晚，南靖县公安局禁毒大队接到群众报警后到达现场，从朱俊贤身上当场查获疑似毒品的17小包白色晶体及4粒红色颗粒，后将朱俊贤传唤至公安机关。南靖县公安局当日进行立案侦查并对朱俊贤进行刑事拘留。8.刑事判决书，证实上诉人朱俊贤于2000年7月10日因犯抢劫罪、抢夺罪被判处有期徒刑八年，并处罚金人民币7000元。上述证据，均经一审庭审举证、质证，来源合法，内容客观真实，并能相互印证，可以作为定案依据，本院予以确认。关于上诉人朱俊贤提出从其身上查获的毒品都是用于自己吸食而非用于贩卖的上诉理由。经查，现有证据证实朱俊贤曾多次贩卖毒品给他人，且其被抓获前与吸毒人员杨某联系贩卖毒品，朱俊贤作为贩毒人员，从其身上被查获的毒品数量依法应认定为贩卖毒品的数量。朱俊贤的此节上诉理由与查明的事实不符，不予采纳。关于上诉人朱俊贤提出其没有贩卖毒品给刘某的上诉理由。经查，朱俊贤先后四次贩卖毒品甲基苯丙胺给刘某，有证人刘某、杨某的证言和通话记录等证据证实，朱俊贤在侦查阶段亦对上述犯罪事实供认不讳，以上证据能够相互印证，足以认定。该上诉理由与查明的事实不符，不予采纳。本院认为，上诉人朱俊贤违反毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺11.10克、甲基苯丙胺片剂0.35克，其行为已构成贩卖毒品罪。朱俊贤多次贩卖毒品，又具有犯罪前科，可酌情从重处罚；朱俊贤能如实供述贩卖毒品给杨某的犯罪事实，对该部分的罪行依法可以从轻处罚；朱俊贤系有吸毒情节的贩毒人员，对现场查获的7.45克甲基苯丙胺（含甲基苯丙胺片剂0.35克）可酌情从轻处罚；能退缴违法所得及预缴案件相关款项，可以酌情从轻处罚。根据本案的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十七条、第六十七条第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  郭 钰代理审判员  郑荣聪代理审判员  陈生平二〇一六年八月三日书 记 员  吴伟艺附本案适用的相关法律条文：中华人民共和国刑法第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。中华人民共和国刑事诉讼法第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。