安徽省桐城市人民法院刑 事 判 决 书（2016）皖0881刑初85号公诉机关安徽省桐城市人民检察院。被告人高某，无业。2015年8月27日因犯开设赌场罪被桐城市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年1月1日被桐城市公安局取保候审。2016年5月25日本院决定逮捕被告人高某，次日由桐城市公安局执行逮捕。现羁押于桐城市看守所。辩护人孙江涛，安徽文都律师事务所律师。辩护人高赣，个体户。安徽省桐城市人民检察院以桐检公诉刑诉（2016）92号起诉书指控被告人高某犯开设赌场罪一案，于2016年5月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年6月8日公开开庭审理了本案。桐城市人民检察院指派代理检察员姚珊出庭支持公诉，被告人高某及其辩护人孙江涛、辩护人高赣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。桐城市人民检察院指控：自2015年12月起，被告人高某租住本市文昌办事处昌平路公路局宿舍，提供扑克牌，多次组织潘某、李某乙等十余人进行“炸金花”赌博。自2015年12月28日至2015年12月31日被告人高某共组织了6场“诈金花”赌博，每场3小时，每小时至少20局，被告人高某每局抽头40元。截止2015年12月31日该赌场被公安机关查获，被告人高某累计非法获利约14000余元。公诉机关就其指控的事实，列举了被告人的供述与辩解，证人证言、书证、现场检查笔录、视听资料等证据证实。公诉机关认为，被告人高某以营利为目的，开设赌场，其行为构成了开设赌场罪。被告人高某在缓刑考验期内再犯新罪，具有《中华人民共和国刑法》第七十七条的规定的量刑情节，应当撤销缓刑。提请依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，依法判决。被告人高某对公诉机关指控的罪名不持异议，表示自愿认罪。辩解自己在赌场上抽取的钱有一部分用于参赌人员的吃饭和开支，非法所得只有12000元。开设赌场的原因是自己曾经患有××毒型肝炎，身体状况不好，家庭经济困难，现在家庭债务有100余万元，请求人民法院考虑其自身状况和家庭实际情况，对其监外执行。被告人高某的辩护人高赣辩护认为：我儿子高某是我这个老弱病残特殊家庭的顶梁柱，为了家庭生计才搞了一个棋牌室。桐城市公安局检查现场时桌面上的钱不能全部作为高某的赌资，打牌的人基本上都是熟悉的人，不是高某招揽的。请求法庭对被告人高某从宽处罚。提交了有本市××镇××居民委员会及本市××镇人民政府盖章的申请报告予以佐证。辩护人孙江涛辩护意见是：一、公诉机关指控被告人高某开设赌场的罪名成立；二、被告人高某的犯罪情节一般，被告人高某开设赌场仅维持了四天六场，被告人高某从赌场上抽钱并不是平均的抽取，所得的数额时高时低，获利在12000元。这样的一种开设赌场的行为应认定为情节较轻微；三、考虑到被告人高某的身体及家庭情况，请求人民法院本着刑罚教育为主、惩罚为辅的原则，在对被告人高某量刑时予以从轻处罚；四、在对被告人高某所犯新罪量刑之前，人民法院依法撤销被告人高某的缓刑，但法律并没有禁止在数罪并罚时可以再次适用缓刑，根据本案的事实，辩护人建议仍然对被告人高某适用缓刑。审理查明：自2015年12月开始，被告人高某租住桐城市文昌街道办事处昌平路桐城市公路局宿舍开设赌场，其提供扑克牌，邀约潘某、刘某等10余人参与赌博。底子100元，闷牌下注20元，开牌下注50元，高某每把“抽水”40元，每天下午或者晚上组织人员参与赌博。自2015年12月28日至12月31日共计组织六场“炸金花”赌博，非法获利12000元。2015年12月31日下午2时许，桐城市公安局接到群众举报后，立即组织人员现场抓捕，在被告人高某租住的房屋内，现场抓获参赌人员10人，扣押了刘某、韩某、李某甲、倪某、肖某、潘某、李某丙、李某乙、张某等人的赌资和高某的非法所得合计83470元。2016年1月1日被告人高某向桐城市公安局退出开设赌场的非法所得12000元。案在审理期间，被告人高某的辩护人高赣书面申请对被告人高某是否患有严重疾病进行鉴定，要求对其保外就医。针对被告人高某的身体健康状况，本院于2016年6月3日依法委托了安徽省安庆市立医院对其是否患有严重疾病进行了医学鉴定，鉴定意见是：被告人高某患有慢性乙型肝炎稳定期。2016年8月16日经安徽省安庆市中级人民法院审核认为，被告人高某患有的疾病不属于保外就医严重疾病范围，不予暂予监外执行。另查：本院于2015年8月27日作出（2015）桐刑初字第00200号刑事判决：被告人高某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。其缓刑考验期限自2015年9月9日至2016年9月8日。上述事实，被告人高某在开庭审理过程中无异议，且有证人肖某、李某甲、倪某、刘某、李某乙、张某、李某丙、潘某、韩某、汤某、胡某的证言，书证被告人高某的户籍信息、桐城市公安局收缴物品清单，桐城市公安局行政处罚决定书、行政处罚告知书，扣押物品清单，现场执法视频资料，安徽省桐城市人民法院（2015）桐刑初字第00200号刑事判决书、执行通知书等证据证实，并经庭审质证，足以认定。本院认为：被告人高某以营利为目的，开设赌场，其行为扰乱了社会公共秩序，公诉机关对其指控罪名成立。被告人高某在缓刑考验期限内再犯新罪，依照《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款的规定，依法应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照数罪并罚的规定，决定执行的刑罚。被告人高某在归案后如实供述犯罪事实，可以认定为坦白，依法可以从轻处罚。辩护人孙江涛辩护被告人高某开设赌场非法获利12000元的意见，经查：被告人高某从赌场上抽头随意性较大，其抽头的数额并未有相关的书证等证据佐证，公诉机关指控被告人高某非法获利14000元，证据不足，从有利于被告人高某的角度，可以认定被告人高某非法获利12000元。辩护人孙江涛辩护被告人高某新犯的罪，其情节轻微，可以再次对其适用缓刑的意见不符合法律的规定，本院不予采纳。辩护人高赣辩护被告人高某身体患有严重疾病且家庭经济困难的辩护理由，与本案的事实无关联性，不符合法律规定的从轻处罚情节，其辩护意见本院不予采纳。被告人高某非法所得12000元，依法由桐城市公安局予以没收。结合本案的实际情况，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第四十五条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条第一、二款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人高某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币六千元；撤销本院（2015）桐刑初字第00200号刑事判决，被告人高某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元的缓刑部分；决定执行有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二万六千元（已缴纳二万元）。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月26日起至2017年6月25日止。罚金限于本判决生效后五日内缴纳。）二、被告人高某非法所得一万元二千元，依法由桐城市公安局没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  程巧梅审 判 员  赵文生人民陪审员  孙俊忠二〇一六年八月十八日书 记 员  谢 莎附相关法条：《中华人民共和国刑法》第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。