广西壮族自治区高级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2016）桂刑终265号 原公诉机关广西壮族自治区柳州市人民检察院。 上诉人（原审被告人）曾祥忠，男，1978年12月12日出生于广西壮族自治区柳州市，汉族，初中文化，无职业，住柳州市柳南区。曾因犯贩卖毒品罪，于2008年7月15日被柳州市柳南区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元，2009年1月19日刑满释放；又因犯贩卖毒品罪，于2011年3月25日被柳州市柳南区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元，同年6月23日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年3月14日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。 指定辩护人邓宝华，广西广来律师事务所律师。 广西壮族自治区柳州市中级人民法院审理广西壮族自治区柳州市人民检察院指控原审被告人曾祥忠犯贩卖毒品罪一案，于2016年5月3日作出（2016）桂02刑初19号刑事判决。原审被告人曾祥忠不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人曾祥忠，审阅指定辩护人提交的辩护词，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，进行了书面审理。现已审理终结。 原判认定： 1.2015年3月7日晚，被告人曾祥忠与邹某(另案处理)经电话商量后，在柳州市柳北区跃进路昊坤大酒店8813号房间，由曾祥忠分别以1750元和1500元的价格将50克毒品甲基苯丙胺(“冰毒”)和50颗毒品甲基苯丙胺片剂（“麻古”）卖给邹某。 2.2015年3月12日晚，被告人曾祥忠与李某(另案处理)经电话商量后，共同出资18000元在柳州市柳南区浙广大酒店向他人购得一大袋毒品甲基苯丙胺。曾祥忠将一部分甲基苯丙胺分给李某后，将剩余的一大袋甲基苯丙胺藏于其驾驶的桂Ｂ×××××丰田花冠小汽车副驾驶座位底部。次日上午，邹某电话联系后，在柳州市柳北区昊坤大酒店16l3号房内，曾祥忠将50颗甲基苯丙胺片剂卖给邹某。随后二人被公安人员抓获，公安人员当场从邹某身上查获毒品甲基苯丙胺片剂共计净重5.2克；从曾祥忠驾驶的车内查获甲基苯丙胺一袋，净重451.7克。经鉴定，从曾祥忠驾驶的小汽车内查获的毒品甲基苯丙胺含量为78.9%。 认定上述事实的证据如下： 1.受案登记表、立案决定书、到案经过证实，2015年3月初，公安机关经侦查获取线索得知曾祥忠有贩卖毒品嫌疑，且其经常在柳州市柳北区昊坤大酒店出现。2015年3月13日11时许，公安人员在昊坤大酒店1613号房抓获曾祥忠、李某、邹某、韦某、谈某等人，当场从邹某、韦某、谈某身上查获毒品甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂、氯胺酮（俗称“K粉”），并根据曾祥忠的供述在其车内查获甲基苯丙胺。 2.搜查、检查笔录及扣押清单证实，公安人员从曾祥忠驾驶的桂Ｂ×××××号丰田花冠小汽车上查获疑似毒品甲基苯丙胺一袋；从邹某身上查获疑似毒品甲基苯丙胺片剂三袋、疑似毒品氯胺酮二袋，查获物品均依法扣押。 3.称重笔录及照片证实，公安民警分别当着曾祥忠、邹某的面，对从曾祥忠驾驶的小汽车内查获的一袋毒品进行称重，净重451.7克；对从邹某身上查获的毒品甲基苯丙胺片剂三袋进行称重，共计净重5.2克。 4.毒品鉴定书、收缴毒品证明书证实，从曾祥忠驾驶的小汽车内查获的一袋疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分，含量为78.9%；从邹某身上查获的三袋疑似毒品甲基苯丙胺片剂中检出甲基苯丙胺成分。查获的毒品均已上缴柳州市公安局禁毒支队。 5.通话清单，证实2015年3月7日至13日被告人曾祥忠与邹某的电话联系情况，及同年3月12日至13日曾祥忠与李某的电话联系情况。 6.证人邹某的证言及辨认笔录、照片证实，2015年3月7日，其在柳州市柳北区昊坤宾馆8813房间里打牌赌钱时，接到一位外号叫“老卷”的朋友叫其帮买50克毒品甲基苯丙胺的电话，后其电话联系朋友曾祥忠，商定向曾祥忠购买50克甲基苯丙胺和50颗甲基苯丙胺片剂，甲基苯丙胺价钱总共是1750元，甲基苯丙胺片剂是1500元。之后曾祥忠将50克甲基苯丙胺和50颗甲基苯丙胺片剂带到昊坤宾馆8813房间交给其，其告诉曾祥忠，打完牌再把钱给曾祥忠，曾祥忠说有事，就离开了。后曾祥忠又回来跟其一起打牌，打完牌其就把钱给曾祥忠了。2015年3月13日，“老卷”又叫其帮买甲基苯丙胺，其就电话联系曾祥忠，但当时是李某接的电话。知道曾祥忠在昊坤宾馆后，其就到昊坤宾馆1613房找曾祥忠。到宾馆后，“老卷”打电话说不要甲基苯丙胺了，其没有向曾祥忠买甲基苯丙胺，但想到之前买的甲基苯丙胺片剂快吸食完了，其就向曾祥忠买了50颗甲基苯丙胺片剂，商定价钱还是1500元。当时其没有把钱给曾祥忠，而是跟曾祥忠一起打牌。打牌的时候就被公安抓了。公安人员从其身上查获了三袋甲基苯丙胺片剂，共计净重5.2克；两袋氯胺酮，共计净重14.7克。甲基苯丙胺片剂是其向曾祥忠购买的；氯胺酮是其在娱乐场所玩耍时向一男子购买的。经照片混杂辨认，其辨认出了曾祥忠。 7.证人李某的证言及辨认笔录、照片证实，2015年3月12日下午，其想买100克甲基苯丙胺，就电话联系曾祥忠，曾祥忠说还差点钱就够买一公斤甲基苯丙胺了，后其打车到浙广酒店把6000元钱交给曾祥忠去买甲基苯丙胺。次日凌晨，曾祥忠买到甲基苯丙胺后，将一小袋分给其后就离开了。后其到昊坤酒店打牌，曾祥忠也在。在打牌的时候，邹某打电话给曾祥忠说想买30克甲基苯丙胺。当时曾祥忠在睡觉，是其帮接的电话，其叫邹某自己到昊坤酒店来。邹某到后，跟曾祥忠一起走出房间，约十分钟后二人返回房间一起打牌，过不久就被公安抓了。经照片混杂辨认，其辨认出了邹某和曾祥忠。 8.证人韦某的证言及辨认笔录、照片证实，2015年3月12日晚，其到柳州市柳北区昊坤宾馆开了间房休息。其用微信与李某聊天时，得知李某在昊坤宾馆1613号房打牌，于是其就去找李某。进房间后，其看到李某、“漂哥”等人在打牌，还看到茶几上放有甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂。因为没有人理会，其就从茶几上拿了一些毒品返回自己房间吸食。经照片混杂辨认，其辨认出了李某。 9．证人谈某的证言及辨认笔录、照片证实，2015年3月13日中午，其在昊坤大酒店1613号房间休息时被公安人员抓获，当时曾祥忠、李某、邹某在该房间内打牌、吸毒，几人也被抓了。其还证实，2015年3月11日晚，其在昊坤大酒店从曾祥忠处购买了毒品冰毒，并于当晚转卖给了李某。经照片混杂辨认，其辨认出了李某和曾祥忠。 10.被告人曾祥忠的供述及辨认笔录、照片证实，2015年3月7日晚，邹某电话联系其，说想要50克甲基苯丙胺和50颗甲基苯丙胺片剂。其同意后，开车到昊坤大酒店，在一房间内把毒品交给了邹某。因为邹某曾帮其还过赌债，所以这次的毒品其没有收钱。2015年3月12日晚，李某对其说想买6000元的甲基苯丙胺，其就电话联系“梁老”，欲以18000元的价格购买600至700克冰毒，由李某出6000元，其出12000元。后其开车和李某一起到浙广大酒店，拿到甲基苯丙胺后，在车上其分了100多克给李某。次日凌晨，其到昊坤大酒店1613号房还钱给牌友“老鬼”，之后就在该房间内睡觉了。7时许，其睡醒后就和房内的人打牌赌钱。8时许，邹某也来到房间打牌，并问其要甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，其拿了50颗甲基苯丙胺片剂给邹某。因为50颗麻古的价钱不高，邹某又帮其还了很多赌债，所以其还是没有收钱。之后，几人继续打牌时就被公安抓了。经照片混杂辨认，其辨认出李某和邹某。 11.其他证据 （1）刑事判决书、释放证明等前科材料证实被告人曾祥忠的前科情况。 （2）户籍证明证实被告人曾祥忠已达完全刑事责任年龄。 原判认为，被告人曾祥忠贩卖毒品甲基苯丙胺506.9克，其行为构成贩卖毒品罪。曾祥忠曾因贩卖毒品被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；另外，曾祥忠因贩卖毒品被判过刑，现又犯本罪，是毒品再犯，亦应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十七条第一款、第五十九条的规定，作出判决：被告人曾祥忠犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产人民币十万元。 上诉人曾祥忠辩称，其对公安机关查获的毒品无异议，但其没有贩卖的行为，其行为应构成非法持有毒品罪。其指定辩护人提出，曾祥忠的行为构成非法持有毒品罪，且本案不排除特情引诱，无现场指认及当场对涉案物称重，请二审法院撤销原判，发回重审或依法改判。 经审理查明的事实、证据与一审相同。原判认定的证据已经一审庭审举证、质证，查明来源合法，客观、真实，与本案有关联，本院予以确认。 本院认为，上诉人曾祥忠违反国家对毒品的管制规定，非法贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪。且贩卖毒品数量大，应依法惩处。曾祥忠曾因贩卖毒品被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；曾祥忠因贩卖毒品被判过刑，现又犯本罪，是毒品再犯，依法亦应当从重处罚。对于曾祥忠上诉辩解及指定辩护人辩护认为其触犯的罪名应该是非法持有毒品罪，而不是贩卖毒品罪的意见。经查，对查获的涉案毒品，有搜查笔录、人身检查笔录、提取笔录、扣押清单、称重笔录、鉴定结论及照片证实，曾祥忠亦签名并供认，事实清楚，证据确实、充分。对曾祥忠贩卖毒品的故意，有向其购买毒品的李某、邹某等人的证言证实，贩卖的具体情节与证言相互印证，因此辩称构成非法持有毒品罪的意见不能成立，本院不予采纳。经查证，本案不存在特情引诱。综上，相关辩解及辩护意见均不能成立。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  张柚生 代理审判员  施日润 代理审判员  盘桂华 二〇一六年八月十日 书 记 员  罗 阳