江西省鹰潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）赣06民终205号上诉人（原审被告）丽水市第二建筑工程有限公司，住所地：丽水市莲都区解放路611号，组织机构代码148860795。法定代表人蓝杨瑾娜，董事长。委托代理人应相业，浙江博翔律师事务所律师。被上诉人（原审原告）浙ＸＸ通路桥工程有限公司，住所地：浙江丽水市丽阳街81号，组织机构代码799643209。法定代表人ＸＸ，董事长。委托代理人毛华敏、邹建东，浙江万申佳律师事务所律师。原审被告江西括苍房地产开发有限公司，住所地：江西省鹰潭市月湖区岱宝山，组织机构代码787257546。法定代表人封兵林，董事长。委托代理人邓伟力，浙江博翔律师事务所律师。原审被告浙江丽水括苍房屋开发有限公司，住所地：浙江丽水市解放街611号，组织机构代码14843602X。法定代表人封兵林，董事长。原审第三人王志兵，男，1963年3月10日生，汉族，住浙江省宁波市北仑区。上诉人丽水市第二建筑工程有限公司因建设工程施工合同纠纷一案，不服江西省鹰潭市月湖区人民法院（2015）月民二初字第44号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人的委托代理人应相业、被上诉人的委托代理人毛华敏、原审第三人王志军到庭参加诉讼。原审被告江西括苍房地产开发有限公司、浙江丽水括苍房屋开发有限公司经本院合法传唤，没有正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明：被告2为鹰潭市宝山片区的开发建设单位，被告1与原告于2011年1月5日签订《基础设施工程内部承包协议书》，该协议书约定：被告1承包的鹰潭市宝山片区基础设施工程经友好协商同意由原告承包建设该项目。承包范围为鹰潭市宝山片区部分基���设施工程具体工程量详见施工图纸；工期天数及起始日均为空白；该协议书对质量、安全生产、工程结算方法、工程款支付方式等作了约定。工程款支付方式约定：本工程按月支付工程款，工程款支付至完成工程量的85%，具体工程量的审核经监理方、发包人审核后十日内付款，若发包人未按所确认的原告已完成的工程量在合同约定时间内支付工程进度额，发包人按延期支付的时间及工程款金额，按照月1.5%标准向原告方支付相应利息。工程竣工验收合格，发包人收到原告决算报告90天内，经有关部门决算后支付至工程优惠后总价款的95%，余额5%留作工程质量保修金，按规定保修期一年满一个月内结清。2011年2月14日原告与王志军签订《江西鹰潭市宝山片区基础设施工程合同段内部责任制协议》，协议约定本合同系江西鹰潭市宝山片区基础设施工程中的部分道路工程、给排水工程，对工程内容、承包方式、有关工程款项的预支等内容作了约定。原告承建的工程结束后，被告2委托丽水市中兴工程咨询有限公司就鹰潭市月湖区宝山片一期道路工程结算进行评审。2011年12月23日丽水市中兴工程咨询有限公司出具丽中基审（2011）260号《关于鹰潭市月湖区宝山片一期道路工程结算的评审报告》，确定该工程送审结算造价为7156091.00元，审定总造价为6055136.00元，核减额为1100955.00元，核减率为15.38%。被告3在评审报告中的工程概（结）处审定确认书中盖章，封兵林同时签字。原告陈述其于2013年4月23日收到工程款200万元，2014年4月23日收到工程款200万元。2012年12月3日封兵林给付王志军30万元、2013年2月6日封兵林给付王小军50万元、2013年9月10日被告1给付王小军13万元、2013年8月21日被告1给付王小军28万元，总计121万元，被告1认为这��款项也是给付原告的工程款。原告向三被告催要剩余工程款未果，遂诉至丽水市丽都区人民法院，请求判如所请。在丽都区人民法院审理期间，经被告1申请，丽都区人民法院追加第三人王志军参加诉讼。2015年8月7日丽都区人民法院决定将案件移送原审法院，原审法院于2015年11月11日受理了本案。另查明，本案相关事实发生期间，三被告的法定代表人均为封兵林。原审法院认为：本案各方当事人存在以下争执：1、丽水市中兴工程咨询有限于2011年12月23日出具的（2011）260号《关于鹰潭市月湖区宝山片一期道路工程结算的评审报告》能否作为定案的依据；2、封兵林及被告1支付给王志军、王小军的款项能否认定为支付给原告的工程款；3、原告要求三被告支付工程款的条件是否成就；4、原告要求三被告承担责任是否有事实与法律依据；5、逾期付款利息如何计算。1、虽然在工程概（结）处审定确认书中盖章的是被告3，但封兵林签字，封兵林此时为三被告法定代表人，可以认定为三被告均知晓并认可，因此丽水市中兴工程咨询有限于2011年12月23日出具的（2011）260号《关于鹰潭市月湖区宝山片一期道路工程结算的评审报告》可以作为定案的依据，因此原告与被告1签订的合同的总工程量为6055136.00元。2、原告与被告1签订的协议书中没有约定被告1可以直接给付王志军及王小军，同时封兵林与被告1给付王志军及王小军的款项，没有得到原告的认可，三被告存在与王志军及王小军有其他的业务可能，因此封兵林与被告1给付王志军及王小军的款项不能认定为被告给付原告的工程款。3、原告与被告1签订的协议书中约定，工程竣工验收合格，被告1收到决算报告90天内，经有关部门决算后支付至工程优惠后总价��的95%。作为工程的开发建设方已委托评审，可以认定该工程通过验收，因此原告要求给付工程款的条件成就。4、被告2为建设单位，原告并没有证据证明被告2未将该工程的款项给付被告1，因此原告要求被告2承担本案责任没有事实与法律依据。被告3虽在评审报告中盖章，其实际与本案无关，原告要求被告3承担责任同样没有事实与法律依据。被告1直接与原告签订合同，该合同产生的义务应当由被告1承担。5、逾期付款利息的计算。原告称于2013年4月23日收到工程款200万元，2014年4月23日收到工程款200万元，被告1仍欠原告工程款2055136元。原告没有提交凭证证明其具体收到款项的时间，应当认定上述款项为合同约定期限内收到的款项。评审报告时间为2011年12月23日出具，被告1应当于此90日内（2012年3月23日前）支付工程款6055136.00的95%（5752379.20元），于2012年12月23日��支付剩余5%工程款，即302756.8元。被告1对逾期未给付部分应当按照协议书中约定的月息1.5%支付利息，2012年3月24日至2012年12月23日逾期工程款数为1752379.2元，2012年12月24日起逾期工程款为2055136元。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百一十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告丽水市第二建筑工程有限公司欠原告浙ＸＸ通路桥工程有限公司工程款2055136元应当于本判决生效后十日内付清；二、被告丽水市第二建筑工程有限公司应当于本判决生效后十日内给付原告浙ＸＸ通路桥工程有限公司工程款利息（从2012年3月24日至2012年12月23日，以1752379.2元为基数，2012年12月24日起以2055136元，按月息1.5%计算）；三、驳回���告浙ＸＸ通路桥工程有限公司的其他诉讼请求；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费27240元，由被告丽水市第二建筑工程有限公司负担。上诉人上诉称：一、一审法院以丽水市中兴工程咨询有限公司出具的《关于鹰潭市月湖区宝山片一期道路工程结算的评审报告》作为定案依据，系认定事实不清，证据不足。二、一审法院认定封兵林与上诉人给王志军及王小军的款项不能认定为上诉人给付被上诉人的工程款，系认定事实不清，证据不足。三、一审法院认定涉案工程已经竣工验收合格，并经决算，被上诉人方要求给付工程款的条件成就，系认定事实错误。四、一审法院对于逾期付款方式的利息计算错误，请求二审法院撤销原判，改判驳回被上诉人的诉讼请求。一、二审诉讼费用由被上诉人负担。原审第三人王志军书面答辩称：2011年2月14日，答辩人与浙ＸＸ通路桥工程有限公司签订了《江西鹰潭市宝山片区基础设施工程内部责任制协议》，并履行了合同义务，但浙ＸＸ通路桥工程有限公司一直未按合同约定支付我们农民工工资，2012年春节前，华通路桥公司、丽水括苍房产公司封兵林与我碰过面，华通公司叫我自己想办法向括苍房产公司讨要欠款，公司没钱付。被上诉人浙ＸＸ通路桥工程有限公司没有提出书面答辩意见。原审被告江西括苍房地产开发有限公司、浙江丽水括苍房屋开发有限公司没有提出书面陈述意见。经审理，本��所查明的事实与原审法院所查明的事实相同。本院认为：在本案纠纷中，关于上诉人与封兵林支付给王小军和原审第三人王志军共计款项121万元是否能够认定为是上诉人支付的本案工程款，因本案工程的实际施工人是原审第三人王志军，被上诉人浙ＸＸ通路桥工程有限公司在二审庭审中也认可这一事实，原审第三人王志军在二审庭审中明确表示上诉人与封兵林支付给自己和王小军的上述121万元是自己所做的本案工程的工程款，原审判决认为该款不能认定为本案的工程款欠妥，依法应当予以纠正，上诉人所支付的工程款应当为5210000元，欠款的数额应当为845136元。上诉人上诉称，丽水市中兴工程咨询有限公司出具的《关于鹰潭市月湖区宝山片一期道路工程结算的评审报告》不能作为定案依据，本案工程未经竣工验收合格和决算以及��审判决对逾期付款的利息计算错误，上诉人的这一上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决对上诉人已付工程款数额的认定错误，依法应当予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持江西省鹰潭市月湖区人民法院（2015）月民二初字第44号民事判决第三项；二、撤销江西省鹰潭市月湖区人民法院（2015）月民二初字第44号民事判决第一、二项；三、上诉人丽水市第二建筑工程有限公司在本判决生效之日起十日内一次性支付给被上诉人浙ＸＸ通路桥工程有限公司工程款计人民币845136元及其利息（利息自2012年3月24日起按月利率1.5%计算至本金偿还完毕时止）。一审案件受理费27240元，二审案件受理费27240元，合计人民币54480元，由上诉人丽水市第二建筑工程有限公司负担11200元，由被上诉人浙ＸＸ通路桥工程有限公司负担43280元。本判决为终审判决。审判长  陈华秀审判员  陈信仕审判员  徐遇金二〇一六年八月二十八日书记员  罗玉萍