南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0104民初95号原告：中国农业银行股份有限公司南京新街口支行，住所地南京市中山东路8号。代表人：王进，行长。委托代理人：秦蓓蓓，江苏高的律师事务所律师。委托代理人：陆为，江苏高的律师事务所律师。被告：江苏汇中戈特尔空调有限公司，住所地南京市江宁区秣陵街道吉印大道3××8号。法定代表人：于杰。委托代理人：吴刚，江苏石城律师事务所律师。委托代理人：时菁悦，江苏石城律师事务所实习律师。被告：江苏天亿实业集团有限公司，住所地南京市鼓楼区江东北路289号1601室。法定代表人：蒋国北。委托代理人：吴刚，江苏石城律师事务所律师。委托代理人：时菁悦，江苏石城律师事务所实习律师。被告：江苏天亚投资有限公司，住所地南京市鼓楼区山西路72号五层。法定代表人：杨珺。委托代理人：吴刚，江苏石城律师事务所律师。委托代理人：时菁悦，江苏石城律师事务所实习律师。被告：江苏国力铜业有限公司，住所地南京市江宁区秣陵街道吉印大道3××8号。法定代表人：杨珺。委托代理人：吴刚，江苏石城律师事务所律师。委托代理人：时菁悦，江苏石城律师事务所实习律师。被告：蒋国北。委托代理人：吴刚，江苏石城律师事务所律师。委托代理人：时菁悦，江苏石城律师事务所实习律师。被告：封浩，女，汉族，1967年11月20日生。委托代理人：吴刚，江苏石城律师事务所律师。委托代理人：时菁悦，江苏石城律师事务所实习律师。被告：蒋亚亚，男，汉族，1984年11月14日生。委托代理人：吴刚，江苏石城律师事务所律师。委托代理人：时菁悦，江苏石城律师事务所实习律师。被告：于杰。委托代理人：吴刚，江苏石城律师事务所律师。委托代理人：时菁悦，江苏石城律师事务所实习律师。原告中国农业银行股份有限公司南京新街口支行（以下简称农行新街口支行）与被告江苏汇中戈特尔空调有限公司（以下简称汇中戈特尔公司）、江苏天亿实业集团有限公司（以下简称天亿实业公司）、江苏天亚投资有限公司（以下简称天亚投资公司）、江苏国力铜业有限公司（以下简称国力铜业公司）、蒋国北、封浩、蒋亚亚、于杰金融借款合同纠纷一案，原告农行新街口支行于2016年1月6日向本院起诉，本院于同日立案受理，依法组成合议庭适用普通程序，于2016年4月22日公开开庭进行了审理。原告农行新街口支行的委托代理人秦蓓蓓、陆为，被告汇中戈特尔公司、天亿实业公司、天亚投资公司、国力铜业公司、蒋国北、封浩、蒋亚亚、于杰的委托代理人吴刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告农行新街口支行向本院提出诉讼请求：1.被告汇中戈特尔公司偿还原告农行新街口支行借款本金43000000元及利息、罚息、复利（截至2015年12月20日，利息为195470.84元，自2015年12月21日起至实际清偿之日止，按《流动资金借款合同》的约定计算利息、罚息、复利）；2.被告汇中戈特尔公司支付农行新街口支行律师代理费1031709元；3.如被告汇中戈特尔公司不履行上述债务，原告农行新街口支行有权就被告汇中戈特尔公司用于抵押的位于南京市江宁区秣陵街道吉印大道3××8号土地及房产优先受偿；4.被告天亿实业公司、天亚投资公司、国力铜业公司、蒋国北、封浩、蒋亚亚、于杰对上述第1、2项诉讼请求承担连带清偿责任；5.被告汇中戈特尔公司、天亿实业公司、天亚投资公司、国力铜业公司、蒋国北、封浩、蒋亚亚、于杰承担本案诉讼费用。事实和理由：2014年10月21日，农行新街口支行与汇中戈特尔公司签订编号为（34583）农银高信字（2014）第005号的《最高额用信合同》，约定自2014年10月21日起至2016年10月20日止，汇中戈特尔公司可以在金额为51600000元的额度内向农行新街口支行申请办理各类用信业务。同日，农行新街口支行与蒋国北、蒋亚亚、于杰签订编号为32100520140005105号的《最高额保证合同》，约定蒋国北、蒋亚亚、于杰为农行新街口支行自2014年10月21日起至2016年10月20日止与汇中戈特尔公司办理的各类业务所形成的债权提供最高额保证担保，担保的债权最高余额为51600000元。同日，农行新街口支行还与汇中戈特尔公司签订编号为32100620140009167的《最高额抵押合同》，约定汇中戈特尔公司以其名下位于南京市江宁区秣陵街道吉印大道3××8号的土地及地上23263.22平方米房产设定抵押，为汇中戈特尔公司自2014年10月21日至2016年10月20日与农行新街口支行办理的各类业务所形成的债权提供最高额抵押担保，担保的债权最高余额为51600000元。双方于2014年10月21日签订《南京市江宁区房地产抵押合同》，并于次日办理了抵押登记手续。农行新街口支行分别于2015年10月27日、10月28日与汇中戈特尔公司签订编号为32010120150018124、32010120150018176的《流动资金借款合同》两份，约定汇中戈特尔公司为流动资金向农行新街口支行借款35000000元和8000000元，借款期限自实际放款之日至2016年8月8日，借款利率为固定利率，执行年利率5.455%，按月结息，到期还本，利随本清。2015年10月27日、2015年10月28日，农行新街口支行分别与天亿实业公司、天亚投资公司、国力铜业公司和蒋国北、封浩、蒋亚亚签订《保证合同》各一份，约定天亿实业公司、天亚投资公司、国力铜业公司、蒋国北、封浩、蒋亚亚为农行新街口支行按前述《流动资金借款合同》与汇中戈特尔公司形成的债权提供连带责任保证担保。2015年10月27日、2015年10月29日，农行新街口支行依约向汇中戈特尔公司分别发放贷款35000000元、8000000元。汇中戈特尔公司在合同履行期间未按约支付贷款利息，已构成违约，农行新街口支行有权依据《流动资金借款合同》的约定提前收回贷款。另，农行新街口支行为实现债权，聘请律师代理诉讼，因此支付律师费1031709元，该费用依照合同约定应当由汇中戈特尔公司承担。被告汇中戈特尔公司、天亿实业公司、天亚投资公司、国力铜业公司、蒋国北、封浩、蒋亚亚、于杰辩称：第一，对于原告农行新街口主张的借款事实及欠款本金没有异议，但对原告农行新街口支行主张的利息、罚息、复利的金额不予认可，罚息、复利应严格按照合同的约定的计收，目前案涉借款并未到期，复利应按借款利率计收；同时，因主债权尚未到期，故不应产生罚息，合同中并未约定可就罚息计收复利，故罚息不应计算复利；截至2015年12月20日，汇中戈特尔公司尚欠利息195470.84元，予以确认。第二，被告汇中戈特尔公司用于抵押的抵押物的担保金额为51600000元，诉讼请求中第3项的债务金额如果超过51600000元，请求法院依法判决。第三，原告农行新街口支行根据《流动资金借款合同》第5.3.3条的约定要求提前收贷，我方认为根据该条款，但农行新街口支行未履行通知汇中戈特尔公司借款合同提前到期的义务，故本案的案涉借款仍未到期；第四，被告于杰系代持股，请求驳回对被告于杰的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告农行新街口支行提交的身份资料、《最高额用信合同》、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》、《保证合同》六份、《流动资金借款合同》两份、借款凭证三份、欠息清单、《委托代理合同》、律师费发票、支付凭证等证据，被告均不持异议，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年10月21日，原告农行新街口支行（债权人）与被告汇中戈特尔公司（债务人）签订编号为（34583）农银高信字（2014）第005号的《最高额用信合同》，主要约定：自2014年10月21日起至2016年10月20日止，债务人可以在人民币不超过51600000元整的额度内向债权人申请办理各类“用信”业务，包括人民币/外币贷款、减免保证金开证、商业汇票承兑、贸易融贸等；本合同项下的各类“用信”业务，其最迟到期日均不得超过2017年10月20日。同日，原告农行新街口支行（抵押权人）与被告汇中戈特尔公司（抵押人）签订编号为32100620140009167的《最高额抵押合同》，主要约定：抵押人同意以宁江国用（2006）第13217号土地及地上23263.22平方米房产设定抵押，为抵押权人自2014年10月21日起至2016年10月20日止，与债务人办理约定的各类业务所形成的债权提供担保；担保的债权最高余额折合人民币51600000元；抵押担保的范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金，以及诉讼（仲裁费）、律师费等贷款人实现债权的一切费用；本合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，抵押权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任；抵押权人已经选择某一担保方式/担保物来实现债权的，也可同时主张通过其他担保方式/担保物来实现全部或部分债权。同日，原告农行新街口支行还与被告汇中戈特尔公司另行签订了《南京市江宁区房地产抵押合同》一份，并于2014年10月22日就上述抵押物办理了抵押登记手续，原告农行新街口支行取得房屋他项权证，登记债权数额为51600000元。2014年10月21日，原告农行新街口支行（债权人）与被告蒋国北、蒋亚亚、于杰（保证人）签订编号为32100520140005105的《最高额保证合同》，主要约定：保证人自愿为债权人自2014年10月21日起至2016年10月20日止，与债务人汇中戈特尔公司办理约定的各类业务所形成的债权提供担保，担保的债权最高余额折合人民币51600000元；保证担保的范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金，以及诉讼（仲裁费）、律师费等贷款人实现债权的一切费用；保证方式为连带责任保证，本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任；保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年；本合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，抵押权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任；债务人提供了物的担保的，债权人放弃该担保物权、担保物权顺位或者变更担保物权的，保证人同意继续按本合同约定为主合同项下债权提供连带责任保证。2015年10月27日、28日，农行新街口支行与汇中戈特尔公司分别签订编号为32010120150018124、32010120150018176的《流动资金借款合同》，主要约定：汇中戈特尔公司向农行新街口支行分别借款35000000元、8000000元用于支付货款，总借款期限为10个月，到期日为2016年8月8日；借款利率为固定利率，按照合同签订日前一工作日的1年期LPR加110.5bp（1bp＝0.01%）确定，执行年利率5.455%，直到借款到期日；按月结息，结息日为每月末月的20日；实行固定利率的借款，按约定的利率计算利息；借款人未按合同约定的期限归还借款本金的，贷款人对逾期的借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率的基础上上浮50%计收罚息；采用固定利率计息的人民币贷款，如果逾期之日前一工作日的1年期LPR高于本协议约定的LPR，罚息利率按逾期之日前一工作日的1年期LPR相应调整；借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起按季计收复利，借款到期之日前未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利，借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利；借款凭证为本合同的组成部分，本合同未记载，或者记载的借款金额、提款金额、还款金额、借款发放日期与到期日期、借款期限、借款利率、借款用途与借款凭证记载不一致时，以借款凭证的记载为准；借款人未按合同约定偿还借款，构成违约，贷款人有权调减、撤销借款人借款额度，停止发放借款，提前收回已发放借款，宣布借款人与贷款人签订的其他借款合同项下借款到期；因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的一切费用由借款人承担。2015年10月27日，原告农行新街口支行与被告天亿实业公司签订编号为32100120150137904的保证合同；2015年10月28日，原告农行新街口支行和蒋国北、蒋亚亚、封浩签订编号为32100120150137906的《保证合同》；原告农行新街口支行与被告天亿实业公司签订编号为32100120150138493的《保证合同》；原告农行新街口支行与蒋国北、蒋亚亚、封浩签订编号为32100120150138482的《保证合同》；原告农行新街口支行还与天亿实业公司、天亚投资公司、国力铜业公司签订《保证合同》两份。以上《保证合同》主要约定：为了确保债权人与债务人汇中戈特尔公司签订的编号为32010120150018124、32010120150018176的《流动资金借款合同》的履行，保证人愿为债权人按主合同与债务人形成的债权提供保证担保；保证担保的范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金，以及诉讼（仲裁费）、律师费等贷款人实现债权的一切费用；保证方式为连带责任保证，本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任；保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年；本合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，抵押权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任；债务人提供了物的担保的，债权人放弃该担保物权、担保物权顺位或者变更担保物权的，保证人同意继续按本合同约定为主合同项下债权提供连带责任保证。上述合同签订后，农行新街口支行分别于2015年10月27日、10月28日向汇中戈特尔公司发放贷款15000000元和20000000元、8000000元。汇中戈特尔公司在三张借款凭证上均签章确认。三张借款凭证均载明执行利率为5.455%，到期日为2016年8月8日。被告汇中戈特尔公司在合同履行期间未按约按时足额支付贷款利息。2015年12月24日，原告农行新街口支行向被告汇中戈特尔公司发出《债务逾期催收通知书》，主要内容为：截至2015年12月21日，被告汇中戈特尔公司尚欠原告农行新街口支行债务本金4300万元及利息195470.84元，因被告汇中戈特尔公司未付利息，且已有多家金融机构对被告汇中戈特尔公司的资产进行保全，原告农行新街口支行根据合同约定向被告汇中戈特尔公司告知合同项下借款到期，请立即履行还款义务。被告汇中戈特尔公司在《债务逾期催收通知书》盖章，声明已收到原告农行新街口支行于2015年12月24日签发的《债务逾期催收通知书》。庭审中，原告农行新街口支行与被告汇中戈特尔公司确认：至2015年12月20日，被告汇中戈特尔公司尚欠原告农行新街口支行利息195470.84元。原告农行新街口支行为实现债权委托江苏高的律师事务所律师代理本案诉讼、执行事宜，因此支付律师代理费1031709元。本院认为，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。农行新街口支行与汇中戈特尔公司签订的《最高额用信合同》、《最高额抵押合同》、《流动资金借款合同》，与蒋国北、蒋亚亚、于杰签订的《最高额保证合同》，与汇中戈特尔公司、天亚投资公司、国力铜业公司和蒋国北、蒋亚亚、封浩签订的《保证合同》均系当事人真实意思表示，且不违反国家法律、行政法规的禁止性规定，应认定为合法有效，各方当事人均应按约定全面履行各自的义务。农行新街口支行已按约定向汇中戈特尔公司发放了贷款，汇中戈特尔公司亦应按约履行还款义务。借款期限内，汇中戈特尔公司未能按约足额偿还借款本息，其行为已构成违约，农行新街口支行宣布提前收回贷款的条件已成就。关于被告汇中戈特尔公司、天亿实业公司、天亚投资公司、国力铜业公司、蒋国北、封浩、蒋亚亚、于杰提出农行新街口支行未履行通知汇中戈特尔公司合同提前到期的义务，案涉借款仍未到期的抗辩意见，对此，农行新街口支行于2015年12月24日向汇中戈特尔公司发出《债务逾期催收通知书》，被告汇中戈特尔公司在该《债务逾期催收通知书》盖章签收，故原告农行新街口支行已尽到通知义务，故农行新街口支行要求汇中戈特尔公司偿还借款本金及利息、罚息、复利的诉讼请求，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。截至2015年12月20日，汇中戈特尔公司尚欠农行新街口支行借款本金43000000元、利息195470.84元，原、被告对此均无异议，本院予以确认。关于被告汇中戈特尔公司、天亿实业公司、天亚投资公司、国力铜业公司、蒋国北、封浩、蒋亚亚、于杰提出的原告农行新街口支行主张只能于借款期限届满后计收罚息以及对罚息不得计收复利的抗辩意见，本院认为，根据《流动资金借款合同》的约定，借款人违反合同约定的义务，贷款人可以对借款人未按约定使用、归还或未按约定支付应付利息的，按合同约定计收罚息和复利，直至本息清偿为止；调减、撤销借款人借款额度，停止发放借款，提前收回已发放借款，宣布借款人与贷款人签订的其他借款合同项下借款到期。根据上述约定，原告农行新街口支行有权提前收回已发放的贷款，并对逾期利息按借款利率计收复利，在约定的借款期限届满后对逾期本金按罚息利率计收罚息，同时对逾期利息按罚息利率计收复利。对上述抗辩意见，本院予以支持。原告农行新街口支行主张自2015年12月21日起按罚息利率计收罚息、复利，无事实和法律依据，本院不予支持。《流动资金借款合同》明确约定农行新街口支行为实现债权而产生的律师费由汇中戈特尔公司承担，农行新街口支行主张律师费1031709元符合合同约定及法律规定，且未超出江苏省律师服务收费标准的规定，本院予以支持。汇中戈特尔公司将位于南京市江宁区秣陵街道吉印大道3××8号的房产抵押给农行新街口支行作为汇中戈特尔公司履行前述《最高额用信合同》项下债务的担保，且已办理抵押登记手续，故农行新街口支行对该抵押房产享有抵押权。在汇中戈特尔公司不按约定履行债务的情况下，农行新街口支行有权就上述抵押物在抵押担保范围内优先受偿，但应以登记债权数额51600000元为限。本案中，天亿实业公司、天亚投资公司、国力铜业公司、蒋国北、封浩、蒋亚亚、于杰自愿为汇中戈特尔公司在《流动资金借款合同》项下债务承担连带保证责任，并明确表示放弃要求债权人先履行债务人提供的物的担保的抗辩，故农行新街口支行主张天亿实业公司、天亚投资公司、国力铜业公司、蒋国北、封浩、蒋亚亚、于杰对汇中戈特尔公司的上述债务承担连带保证责任的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。被告于杰提出的于杰系代持股，不应承担连带保证责任的抗辩意见，无事实和法律依据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十三条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告江苏汇中戈特尔空调有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告中国农业银行股份有限公司南京新街口支行借款本金43000000元及利息、罚息、复利（截至2015年12月20日，利息为195470.84元，自2015年12月21日起至2016年8月8日止，以实际欠款本金为基数，按年利率5.455%计收利息，以逾期利息为基数，按年利率5.455%计收复利；自2016年8月9日起至实际清偿之日止，以实际欠款本金为基数，按年利率8.1825%计付罚息；以拖欠利息为基数，按年利率8.1825%计付复利）。二、被告江苏汇中戈特尔空调有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告南京中国农业银行股份有限公司南京新街口支行律师费1031709元。三、如被告江苏汇中戈特尔空调有限公司未履行上述第一、二项判决主文所确定的债务，原告中国农业银行股份有限公司南京新街口支行有权依法处置被告江苏汇中戈特尔空调有限公司抵押的位于南京市江宁区秣陵街道吉印大道3××8号的房产（所有权证号：JN00080474、）JN00080473、JN00080472，土地权证号：宁江国用（2006）第13217号），并以折价或拍卖、变卖该抵押物所得价款在登记债权数额51600000元范围内优先受偿。四、被告江苏天亿实业集团有限公司、江苏天亚投资有限公司、江苏国力铜业有限公司、蒋国北、封浩、蒋亚亚、于杰对被告江苏汇中戈特尔空调有限公司的上述第一、二项债务承担连带保证责任。五、驳回原告中国农业银行股份有限公司南京新街口支行的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费262936元，财产保全费5000元，合计267936元，由被告江苏汇中戈特尔空调有限公司、江苏天亿实业集团有限公司、江苏天亚投资有限公司、江苏国力铜业有限公司、蒋国北、封浩、蒋亚亚、于杰负担（被告江苏汇中戈特尔空调有限公司、江苏天亿实业集团有限公司、江苏天亚投资有限公司、江苏国力铜业有限公司、蒋国北、封浩、蒋亚亚、于杰应负担的诉讼费用已由原告中国农业银行股份有限公司南京新街口支行预交，被告江苏汇中戈特尔空调有限公司、江苏天亿实业集团有限公司、江苏天亚投资有限公司、江苏国力铜业有限公司、蒋国北、封浩、蒋亚亚、于杰应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告中国农业银行股份有限公司南京新街口支行支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（江苏省南京市中级人民法院开户行：中国工商银行南京汉口路支行，账号：43×××18）。审 判 长  陈学明人民陪审员  周玉珠人民陪审员  郑瑞先二〇一六年八月十六日见习书记员  孔凡燕