浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0782民初00901号原告义乌市掌中数码产品有限公司。法定代表人张建民。委托代理人锁鸿。委托代理人龚凯红。被告张龙波。被告何顺利。原告义乌市掌中数码产品有限公司为与被告张龙波、何顺利合同纠纷一案，于2016年1月11日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年7月12日公开开庭进行了审理。原告义乌市掌中数码产品有限公司的委托代理人龚凯红、锁鸿到庭参加了诉讼；被告张龙波、何顺利经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告义乌市掌中数码产品有限公司诉称，2014年12月30日原被告签订《零预存话费租机协议书》一份，担保人为第二被告。协议约定，被告参加原告推出的零预存话费租机活动，原告向被告提供苹果手机一台并随机赠送号码一个，号码为156××××2525；被告保证此号码在本协议签订之日起在网不低于24个月，每月保底消费396元；被告停机2个月仍未缴纳欠费的，原告有权将该号码作销号处理并由有权收回重新利用；被告违约或提前终止本协议，则应全额支付协议内剩余入网月的最低消费，并向原告支付违约金3600元；被告未主动承担违约责任，原告为主张权利所支出的费用由被告承担。然而，原告赠送被告的156××××2525这个号码已于2015年3月3日开始处于停机状态，被告的行为已构成违约。原告为“零预存话费租机活动”投入了巨额的人力、财力，以及不断的广告推广。由于被告的违约行为，不但给原告造成了话费、手机等直接损失，还使得原告无法取得二年合约期满后可获得的可得利益损失。为此，原告发函两被告并上门告知被告要求被告支付协议内剩余入网月的最低消费额、赔偿损失并承担责任，但被告置之不理。为此，要求判决：1、解除原被告双方于2014年12月30日签订的《零预存话费营销协议》；2、判令被告支付入网月最低消费8316元并支付违约金3600元；3、判令被告赔偿本案邮政EMS快递费20元；4、判令被告承担本案律师代理费3300元；5、判令被告承担本案诉讼费用；6、判令第二被告对上述请求承担连带赔偿责任。被告张龙波、何顺利均未作答辩。原告为证明其主张，向本院提供证据如下：一、零预存话费营销协议一份，证明原被告合同关系。二、快递面单两张以及警告函复印件一份，证明被告违约，原告通知解除合同及要求承担违约责任以及快递费的责任。三、律师费发票以及委托代理合同各一份，证明原告的诉讼成本。四、拆机证明一份，证明本案协议里绑定的电信号码的消费情况。两被告经本院传票传唤，无正当理由未到庭，放弃了其享有的质证权。本院对原告提供的证据一的真实性予以认定，其中协议右上角空白处的显著位置手写标注了“预存400,1200”的内容，原告陈述“预存400”系被告郑重当场开通使用号码预交的话费，对于标注“1200”的含义，原告称“不知道”。因该证据为原告提供，而原告对协议书上书写的“1200”无法做出合理解释，故本院作出不利于原告的解释，认定该1200元系被告为其将来履行协议可能产生的费用而预交给原告的款项。本院对原告提供的其他证据予以采信。经审理查明，原告义乌市掌中数码产品有限公司系一家主营数码产品、手机、电脑及配件批发、零售的企业。为拓展业务，原告与通信运营商签订协议，由其面向消费者推出了零预存话费提供手机的营销业务。2014年12月30日，原告与被告张龙波、何顺利签订了一份零预存话费租机协议书，主要内容为：一、原告向被告张龙波提供苹果6手机一台（串号XXXX），手机市场零售价为5988元；二、原告随机赠送被告张龙波号码一个，号码为156××××2525，被告张龙波保证此号码在本协议签订之日起在网不低于24个月，每月保底消费396元。被告张龙波停机2个月仍未缴纳欠费的，原告有权将该号码作销号处理并有权回收重新利用；三、如被告张龙波出现违约或提前终止本协议的，则应全额支付协议内剩余入网月的最低消费（如入网10个月停机的，则应补足剩余14个月）。除此之外，被告张龙波还应向原告支付违约金3600元。四、被告张龙波违约未主动承担违约责任的，原告为主张权利所支付的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、调查取证费、差旅费等）由被告张龙波承担；五、被告何顺利作为被告张龙波的担保人，对本协议的履行承担连带保证责任。协议签订后，被告张龙波为其将来履行协议可能产生的费用而向原告交纳了1200元款项，并领取了苹果手机一台及156××××2525号码一个，被告张龙波预存了话费400元。嗣后，涉案号码仅在网使用了3个月，之后被告张龙波未再按约存入话费，导致涉案号码于2015年3月3日停机，被告张龙波使用的156××××2525号码因欠费停机，2015年8月6日拆机。2015年8月24日，原告委托律师向被告邮寄债务催讨及诉讼警告的律师函一份，花去快递费20元。另查明，原告为实现本案债权支付律师代理费2500元。本院认为，原告义乌市掌中数码产品有限公司与被告张龙波、何顺利签订的零预存话费营销协议系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效。原告已按约履行合同义务，被告张龙波也应按约保证156××××2525号码在网使用24个月。但被告张龙波在交纳3个月话费后就没有再继续交纳之后的话费，导致该号码仅在网3个月即断网停机，直至拆机，应当认定为被告张龙波以自己的行为表明不履行主要义务，已构成根本违约。故原告要求解除合同，于法有据，本院予以支持。关于违约责任，协议约定如被告张龙波能出现违约或提前终止协议的，则应全额支付协议剩余入网月的最低消费并支付违约金3600元，本院认为，约定中涉及的被告张龙波违约仍需全额支付剩余入网月的最低消费亦属违约金的范畴，法律对此并无禁止，本院予以确认。被告郑重在领取手机时交纳的1200元，应在违约金中予以冲抵。本案中，被告张龙波仅交纳了3个月的话费，故原告主张被告张龙波支付剩余入网月的最低消费8316元及违约金3600元，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。被告张龙波在领取手机时交纳的1200元，应在违约金中予以冲抵。原告依约要求被告张龙波支付其为实现债权而支付的律师代理费、邮政快递费，亦符合法律规定，但上述费用应当以原告实际支出的数额为准，现原告提供的代理费发票金额为2500元，故对其超出部分的律师代理费，本院不予支持。被告何顺利系上述债务的担保人，依法承担连带清偿责任。综上，原告合理部分的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。两被告经本院公告传唤无正当理由未到庭，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告义乌市掌中数码产品有限公司与被告郑重于2014年12月30日签订的《零预存话费营销协议》。二、被告张龙波于本判决生效后十日内支付原告义乌市掌中数码产品有限公司剩余入网月最低消费及违约金共计10716元。三、被告张龙波于本判决生效后十日内支付原告义乌市掌中数码产品有限公司律师代理费2500元、邮政快递费20元，合计2520元。四、被告何顺利对上述债务承担连带清偿责任。五、驳回原告义乌市掌中数码产品有限公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费180元，由原告义乌市掌中数码产品有限公司负担50元，由被告张龙波、何顺利共同负担130元。公告费650元，由被告张龙波、何顺利共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。（在递交上诉状同时预交上诉费180元，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入户名：金华市中级人民法院诉讼费预收户；汇入账号：1969-9901-0400-0409-0000-0106-003，开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室，联系电话：8205****、8205****。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理）审 判 长  俞霞珍人民陪审员  楼忠民人民陪审员  郑欢欢二〇一六年八月十九日书 记 员  张艳琳