贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）黔05民终1329号上诉人（原审原告）谭才明，男，1974年6月18日出生，汉族，住四川省广安市广安区。委托代理人（特别授权）蒋友波，四川活福律师事务所律师。被上诉人（原审被告）葛财明，男，1989年8月15日出生，汉族，住贵州省毕节市。被上诉人（原审被告）毕节市七星关区公安局。住所地：贵州省毕节市七星关区开行路。法定代表人何万学，该局局长。委托代理人何松，该局干警。被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司。负责人龙洋，系该公司经理。委托代理人（特别授权）朱雪红，贵州本芳律师事务所律师。委托代理人（特别授权）韩贤跃，贵州本芳律师事务所律师。上诉人谭才明因与被上诉人葛财明、毕节市七星关区公安局（以下简称：七星关区公安局）、中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司（以下简称：人保七星关支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2015）黔七民初字第1804号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审原告谭才明诉称：被告葛财明工作于贵州省毕节市大方县交警大队，2014年12月12日，被告葛财明在履行职务过程中，驾驶贵F9115警号车（车辆所有权属于七星关区公安局）撞伤原告。原告受伤后，被送往贵州省毕节市中医院治疗，原告支付医疗费467.00元、住院伙食补助费1860.00元、交通费2000.00元、复印费20.00元。因原、被告无法达成协商一致，诉至法院，请求判决：1、三被告赔偿原告住院伙食补助费、交通费、复印费、医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、被扶养人生活费、护理费、营养费、残疾器具辅助费、误工费、鉴定费、评估费共计150000.00元；2、诉讼费、鉴定费、评估费由被告承担。原审被告葛财明答辩称：我是毕节市七星关区公安局的协警，现在毕节市七星关区公安局交警大队三中队工作。交通事故是在我工作后返回单位时发生，是在履行职务时发生；对此次交通事故的发生和责任划分均无异议；原告受伤后，我支付原告医疗费2750.00元，生活费3400.00元，总共垫付6150.00元。肇事车辆贵F9115警号车在被告人保七星关支公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称：交强险）和商业第三者责任保险（以下简称：第三责任险）200000.00元。原审被告七星关区公安局答辩称：肇事车辆贵F9115警号车是原毕节市公安局现毕节市七星关区公安局所有车辆，毕节市七星关区公安局变更名称后还没有去变更车辆单位登记名称；被告葛财明是我们七星关区公安局的协警，在发生交通事故时被告葛财明是在履行职务行为。肇事车在被告人保七星关支公司投保了交强险和第三责任险200000.00元。原审被告人保七星关支公司答辩称：贵F9115警号车在我公司投保了交强险122000.00元，其中医疗费10000.00、死亡伤残赔偿金110000.00元、财产损失2000.00元，第三者责任保险200000.00元，发生交通事故时处于保险期内，投保人为毕节市公安局七星关分局交通警察大队；本案中贵F9115警号车负主责，因此我公司医疗费只在10000.00元保险限额内承担，超出部分按照责任比例承担；事故发生后，我公司为原告垫付医疗费共计39605.98元，应在原告获得款中予以扣除；鉴定费不属于保险赔偿项目，应由侵权人承担；根据合同的约定及事故发生后我公司垫付了原告医疗费用，对产生本案诉讼我公司不具有过错，故不承担诉讼费；对原告的各项诉讼请求，待举证、质证时再发表意见。原审经审理查明：2014年12月12日16时许，被告葛财明驾驶贵F9115警号车沿广成线由贵州省毕节市普宜镇往四川公省泸州市方向行驶，行至广成线1569加300米处时，碰撞原告谭才明，造成原告谭才明受伤的交通事故。原告受伤后，被送往毕节市中医院住院治疗62天，被告葛财明垫付原告医疗费2423.40元，被告人保七星关支公司垫付原告医疗费39605.98元，原告自行支付复查费117.00元，原告住院期间被告葛财明支付其生活费3400.00元，原告因此次交通事故产生交通费854.00元，住宿费414.00元，邮寄费22元，病历复印费20元；经大方县公安局交通警察大队作出黔公交认字第【2014】第DF00001号《道路交通事故认定书》，认定原告谭才明承担此次事故的次要责任，被告葛财明承担此次事故的主要责任。诉讼中，原告申请伤残等级、后续治疗费鉴定，经贵州警官职业学院司法鉴定中心作出贵警院司鉴中心【2015】法临鉴字第1225号《司法鉴定意见》，鉴定为：（一）伤残等级，被鉴定人谭才明因交通事故致左胫骨平台骨折，经手术治疗后留左下肢活动功能部分受限，根据中华人共和国国家标准《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18677-2002）第4.10.10.i条之规定，该损伤构成十级伤残；（二）后期医疗费用，参照《贵州省医疗服务价格（试行）》有关规定，被鉴定人谭才明左胫骨平台内固定取出术所需手术费用及后期复查X线片所需的医疗费用为7720.00元至9900.00元之间。另查明，贵F9115警号车原所有人系贵州省毕节市公安局交通警察大队，现所有人为七星关区公安局。被告葛财明系被告七星关区公安局协警，发生交通事故时其系履行职务行为；该车在被告人保七星关支公司投保交强险122000.00元、商业三者责任险200000.00元，未购买不计免赔险。交通事故发生时该车处于保险期限内。原审认为：被告葛财明未谨慎驾驶车辆导致原告谭才明受伤，应承担赔偿责任；被告谭才明系被告七星关区公安局协警，其驾驶的贵F9115警号车系被告七星关区公安局所有，交通事故发生时其系履行职务行为，应由被告七星关区公安局承担赔偿责任；被告七星关区公安局所有的贵F9115警号车在被告人保七星关支公司投保交强险及商业三者险，故应由被告人保七星关支公司在贵F9115警号车投保保险限额内先行对原告进行赔偿，不足部分再由被告七星关区公安局对原告进行赔偿。原告赔偿金额计算如下：1、住院伙食补助费，原告实际住院62天，参照原告居住地四川省当地国家机关一般工作人员出差伙食补助费标准50元∕天计算，50元/天×62天=3100.00元；2、交通费，酌情支持854.00元；3、复印费，根据原告提供复印费票据据实计算20.00元；4、医疗费，根据原告提供医疗费票据据实计算117.00元；5、残疾赔偿金，原告居住在四川省广安市前锋区，残疾赔偿金应按城镇居民标准进行计算,参照司法鉴定意见，原告所受伤为十级伤残，参照原告住所地四川省上一年度城镇居民人均可支配收入24381.00元/年计算，其残疾赔偿金24381.00元/年×20年×10%=48762.00元；6、精神损害抚慰金，此次交通事故造成原告十级伤残，给其精神上带来一定痛苦，酌情支持3000.00元；7、后续治疗费，参照司法鉴定意见，原告所需后续治疗费在7720.00元至9900.00元之间，酌情支持8500.00元；8、护理费，原告实际住院62天，原告未提交护理人员收入证明，参照四川省居民服务、修理和其他服务业31642.00/年÷365天×62天=5374.80元；9、误工费，原告实际住院62天，其从事运输行业，参照四川省交通运输、仓储和邮政业55458.00元/年÷365天×62天=9420.26元；10、鉴定费1300.00元，根据原告提供鉴定费票据据实据算；原告主张的被扶养人生活费、残疾器辅助费、评估费因其未提交证据材料予以证明，不予支持。以上金额共计80448.06元，应由被告人保七星关支公司在贵F9115警号车交强险限额内赔偿原告，因被告葛财明在原告住院期间支付原告现金3400.00元，垫付医疗费2423.40元，被告人保七星关支公司垫付原告医疗费39605.98元，以上三笔费用应从原告应得赔偿款中予以扣除，被告葛财明支付原告现金3400.00元，由被告人保七星关支公司在贵F9115警号车交强险限额内支付被告葛财明，被告葛财明垫付的医疗费2423.40元，因原告未主张该笔费用，故由被告葛财明与被告人保毕节支公司自行结算。被告人保七星关支公司应在贵F9115警号车交强险限额内赔偿原告35018.68元(80448.06元-3400.00元-2423.40元-39605.98元)。据此，依照中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，原审判决：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司在判决生效之日起五日内在贵F9115警号车交强险限额内赔付原告护理费、营养费、误工费等共计35018.68元；二、限被告中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司在判决生效之日起五日内在贵F9115警号车交强险限额内支付被告葛财明已垫付原告谭才明现金3400.00元；三、驳回原告谭才明的其他诉讼请求。案件受理费减半收取1650.00元，由原告谭才明承担568.96元，被告葛财明承担1081.04元。宣判后，谭才明不服，向本院提起上诉称：原审遗漏上诉人主张赔偿营养费的诉讼请求，程序违法；原审未支持上诉人主张的被扶养人生活费系适用法律错误；误工费计算时间应计算至定残前一日，原审误工期计算错误。故原审存在遗漏当事人诉讼请求，应依法支持上诉人诉讼请求，由被上诉人人保七星关支公司先在交强险责任限额内进行赔偿，超过部分按事故责任比例承担。综上，请求撤销原判，依法改判。二审案件受理费由被上诉人承担。被上诉人葛财明、七星关区公安局、人保七星关支公司答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。二审中，上诉人谭才明提交证据：上诉人谭才明的户口簿，四川省广安市前锋区桂兴镇旭丰村村民委员会《证明》，谭才菊、谭鹏的《户籍证明》，以证明王成玉及谭鹏系上诉人谭才明的被扶养人，被扶养人生活费应予支持，且王成玉由上诉人谭才明一人抚养，应按一人抚养计算。被上诉人人保七星关支公司质证意见：户口簿证实王成玉、谭鹏属于农村户籍，对四川省广安市前锋区桂兴镇旭丰村村民委员会《证明》的证据三性均持异议，《证明》中明确写到王成玉还有一女谭才菊，不能证明王成玉只有谭才明一个抚养义务人，对《户籍证明》的真实性无异议，但达不到上诉人的证明目的。被上诉人葛财明的质证意见与被上诉人人保七星关支公司一致。被上诉人七星关区公安局质证意见：上诉人要求支持被扶养人生活费，但王成玉的扶养义务人应是两人，其余意见与保险公司一致。本院认为，该组证据符合证据真实性、合法性、关联性，本院予以采信，能够证明上诉人谭才明的被扶养人为其母王成玉、其子谭鹏，但不能证明王成玉的扶养义务人只为上诉人谭才明一人。经审理查明：上诉人谭才明的母亲王成玉，生于1946年9月15日，王成玉有两个子女谭才明、谭才菊。上诉人谭才明有一子谭鹏，生于1999年6月6日。其余认定的事实及证据与原审认定无异。本院认为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定“营养费应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”，上诉人谭才明的疾病证明及出院记录并无需要加强营养的医嘱，也无对营养期的鉴定评估，故原审驳回其该项诉讼请求并无不当，上诉人谭才明称原审未予支持其营养费属遗漏诉讼请求的上诉理由不能成立；上诉人谭才明不能举证证明其持续误工，原审按其住院天数计算误工费并无不当，其称误工费计算时间应计算至定残前一日的上诉理由不能成立，本院予以驳回；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”之规定，上诉人谭才明主张应支持其被扶养人生活费的上诉请求成立，本院予以支持。上诉人谭才明需扶养的人包括其母王成玉、其子谭鹏。事故发生时王成玉68岁，需扶养12年，其有两个扶养义务人即谭才明、谭才菊，谭才明应承担二分之一的扶养义务。事故发生时谭鹏15岁，需扶养3年，谭才明及其妻子各应承担二分之一的扶养义务。依照2015年四川省城镇居民人均消费性支出19277元/年标准计算被扶养人生活费为14457.75元【19277元/年×10%×(12+3)年÷2】。据此，上诉人谭才明因涉案交通事故造成的损失为136935.19元（14457.75元+80448.06元+2423.4元+39605.98元），由被上诉人人保七星关支公司在交强险责任限额内赔偿122000元，因被上诉人葛财明在此次事故中承担主要责任，不足部分酌定由葛财明承担70%的责任，故被上诉人人保七星关支公司在商业三者险内应承担10454.63元【（136935.19元-122000元）×70%】，扣除被上诉人葛财明垫付的现金3400元、医疗费2423.4元及被上诉人人保七星关支公司垫付的医疗费39605.98元，被上诉人人保七星关支公司实际应赔偿上诉人谭才明87025.25元（122000元+10454.63元-3400元-2423.4元-39605.98元），被上诉人人保七星关支公司应直接支付被上诉人葛财明垫付的金额为5823.4元，但因被上诉人葛财明未对此提起上诉，二审对被上诉人人保七星关支公司直接支付被上诉人葛财明垫付的金额不作变更。综上，上诉人谭才明的上诉理由部分成立，对其相应的上诉请求予以支持。原审认定事实不清，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、维持贵州省毕节市七星关区人民法院（2015）黔七民初字第1804号民事判决第二项、第三项，即：限被告中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司在判决生效之日起五日内在贵F9115警号车交强险限额内支付被告葛财明已垫付原告谭才明现金3400.00元；驳回原告谭才明的其他诉讼请求。二、撤销贵州省毕节市七星关区人民法院（2015）黔七民初字第1804号民事判决第一项，即：限被告中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司在判决生效之日起五日内在贵F9115警号车交强险限额内赔付原告护理费、营养费、误工费等共计35018.68元；三、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司于本判决生效后十日内赔偿上诉人谭才明医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费等各项损失共计87025.25元；四、驳回上诉人谭才明的其他上诉请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取1650.00元，由上诉人谭才明承担568.96元，被上诉人葛财明承担1081.04元；二审案件受理费3300元，由上诉人谭才明承担1330元，由中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司承担1970元。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付义务，权利人可在本判决发生法律效力之日起二年内向原审法院或被执行人财产所在地法院申请强制执行。本判决为终审判决。审判长  杨孝春审判员  罗 珣审判员  喻 智二〇一六年八月三日书记员  任云娇