湖南省邵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘05民终1010号上诉人（原审原告）蒋涛。委托代理人蒋剑锋，系蒋涛之子。上诉人（原审被告）周孝银。上诉人（原审被告）王伯华。上诉人（原审被告）王茂荣。上诉人（原审被告）吕畅。上述四上诉人的共同委托代理人肖志明，邵阳县蔡桥法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）邵阳县长阳铺镇大鸿旺煤矿。事务执行人周孝银。上诉人蒋涛、周孝银、王伯华、王茂荣、吕畅因与被上诉人邵阳县长阳铺镇大鸿旺煤矿劳动争议纠纷一案，不服湖南省邵阳县人民法院于二○一六年五月二十六日作出（2015）阳民初字第458号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人蒋涛及其委托代理人蒋剑锋、上诉人王伯华及其与周孝银、王茂荣、吕畅的共同委托代理人肖志明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蒋涛上诉请求：撤销湖南省邵阳县人民法院（2015）阳民初字第458号民事判决，改判由邵阳县长阳铺镇大鸿旺煤矿、周孝银、王伯华、王茂荣、吕畅连带向蒋涛支付经济补偿金43200元、赔偿基本养老等社会保险损失100000元、支付拖欠工资1890元。周孝银、王伯华、王茂荣、吕畅上诉请求：撤销湖南省邵阳县人民法院（2015）阳民初字第458号民事判决，改判由邵阳县长阳铺镇大鸿旺煤矿支付蒋涛经济补偿金11880元、支付社会保险补偿金1890元，共计13770元，驳回蒋涛要求周孝银、王伯华、王茂荣、吕畅承担责任的诉讼请求。邵阳县长阳铺镇大鸿旺煤矿未予答辩。蒋涛向一审法院起诉请求：蒋涛于1997年8月至2013年12月间，在周孝银、王伯华、王茂荣、吕畅合伙开办的邵阳县长阳铺镇大鸿旺煤矿从事井下作业患职业病构成7级伤残，现因该煤矿已被政府关闭，请求判决邵阳县长阳铺镇大鸿旺煤矿、周孝银、王伯华、王茂荣、吕畅连带向蒋涛支付一次性伤残补助金46800元、一次性工伤医疗补助金54000元、一次性伤残就业补助金54000元、经济补偿43200元、治病期间工资43200元、未缴纳社会保险导致的损失100000元、拖欠的工资1890元及鉴定费1620元。一审法院认定事实：1997年，胡某某注册开办了大鸿旺煤矿，蒋涛在大鸿旺煤矿务工，1999年至2002年，该煤矿因经营方面的原因停工，2002年后，胡某某将该矿承包给他人经营，蒋涛又进入该矿务工，2008年，该煤矿业主胡某某将煤矿发包给周孝银等人，周孝银等四人承包后，于2008年5月租赁大埠头村胡家组山林开挖新井，同年8月，蒋涛进入周孝银等四人承包的煤矿从事安全员工作，当时未对蒋涛进行体检，亦未与其签订劳动合同，仅约定每天120元工资，另每天10元作为养老保险金支付给蒋涛。2011年6月29日，周孝银等四人对大鸿旺煤矿变更了工商注册登记，企业名称为邵阳县长阳铺镇大鸿旺煤矿，企业性质为普通合伙，事务执行人为周孝银，2014年元月，邵阳县人民政府下文决定关闭大鸿旺煤矿，2014年2月27日，蒋涛在邵阳市疾控中心诊断为煤工尘肺壹期，2014年10月8日，邵阳市人力资源和社会保障局以认定工伤决定书认定为工伤。2015年1月13日，邵阳市劳动能力鉴定委员会评定蒋涛为柒级伤残，蒋涛为此用去鉴定费用622元。双方因赔偿问题未能达成协议，蒋涛于2015年4月9日提起本案诉讼，在诉讼过程中，因本案涉工伤保险赔偿，蒋涛提起行政诉讼，本案中止审理。2015年12月7日，蒋涛与邵阳县工伤保险站达成和解协议后撤回行政诉讼。一审法院认为：本案系劳动争议纠纷，蒋涛自1997年起在胡某某开办的大鸿旺煤矿务工，2002年至2007年，在第三人承包的大鸿旺煤矿务工，与大鸿旺煤矿业主胡某某及承包人形成劳动关系，其后周孝银等人于2008年承包大鸿旺煤矿，在2008年8月开掘新井时聘用蒋涛作为安全员，属新的劳动合同关系，虽未签订劳动合同，但劳动合同事实存在，周孝银等人在聘用蒋涛从事煤矿安全员工作时，未对蒋涛进行体检，存在过错，蒋涛在2014年经诊断为煤工尘肺壹期，矿方应承担赔偿责任；蒋涛在该煤矿务工期间，矿方为其缴纳了工伤保险，蒋涛与工伤保险站对工伤保险理赔已达成和解协议并已履行完毕，所以蒋涛要求矿方赔偿一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及诊断、鉴定费用的诉讼请求，不予支持；大鸿旺煤矿在蒋涛诊断患有煤工尘肺前已被邵阳县人民政府予以关闭，故蒋涛要求支付职业病停工留薪期工资的诉讼请求，亦不予支持；蒋涛与周孝银等人合伙开办的大鸿旺煤矿形成劳动关系的期限应计算为5年（2008年-2013年），蒋涛劳动务工期间每月系间断性务工，不能全面反映蒋涛工资收入情况，且平均工资金额低于职工月平均工资的60%，但双方对务工期间的工资120元/天没有异议，故蒋涛上年度的平均工资应为2640元（22天×120元），虽该煤矿系政策性关闭，但依照《中华人民共和国劳动合同法》有关规定，矿方应当支付蒋涛经济补偿11880元（2640元×4.5年），蒋涛要求赔偿未为其交纳社会保险损失100000元，因矿方提交了每天支付给了蒋涛10元的社会保险费的证据，蒋涛亦认可2008年至2012年每工作一天补助10元，仅2013年工作189天，尚欠其补助工资1890元的事实，且蒋涛未提交任何证据证明其因此造成的损失，故对蒋涛要求赔偿其损失100000元的诉讼请求不予支持，但对其要求支付补助工资1890元予以支持；大鸿旺煤矿虽未注销工商登记，但该企业已实际关闭，为保障劳动者合法权益的实现，参照《中华人民共和国合伙企业法》的相关规定，由该企业合伙人承担连带责任为宜，综上，大鸿旺煤矿应补偿蒋涛13770元（11880元+1890元），依据《中华人民共和国劳动法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、《中华人民共和国合伙企业法》第五十三条、第九十二条、《湖南省高级法院关于人民法院审理劳动争议案件的指导意见》第二十三条之规定，判决：（一）邵阳县长阳铺镇大鸿旺煤矿支付蒋涛经济补偿款11880元，支付社会保险补偿金1890元，共计13770元，限判决生效后十日内付清。周孝银、王伯华、王茂荣、吕畅对上述金额承担连带责任。（二）驳回蒋涛的其他诉讼请求。本案受理费10元，由邵阳县大鸿旺煤矿、周孝银、王伯华、王茂荣、吕畅承担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审判决认定的事实予以确认。本案双方当事人二审争议的焦点是：一审判决对蒋涛的经济补偿金计算是否正确，蒋涛要求赔偿因未缴纳基本养老等社会保险所造成的损失100000元的主张是否应予支持；周孝银、王伯华、王茂荣、吕畅在本案中是否应当承担连带责任。对此本院评判如下：蒋涛虽然于1997年起到胡某某开办的大鸿旺煤矿务工，但此后因煤矿经营不善停产和转包他人等因素，蒋涛与煤矿之间并没有形成连续不断的劳动关系，2008年8月，周孝银等人接收大鸿旺煤矿，并开掘新井后重新聘用蒋涛作为井下安全员，其工作年限应当以此时开始进行计算，蒋涛提出其工作年限应从1997年起计算的主张，没有法律依据。蒋涛的工作状况系间断性务工，其工资报酬为工作日120元/天，双方无异议，而蒋涛又未能提交证据证明其工作期间的月工资收入情况，原判据此认定蒋涛上年度的平均工资为2640元（22天×120元）并无不当，故蒋涛的经济补偿金应为11880元（2640元×4.5年）。蒋涛提出要求赔偿未为其缴纳社会保险所造成的经济损失100000元的主张，因未提交任何证据予以证明，原判根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四的规定，对其该项诉讼请求不予支持亦是正确的。大鸿旺煤矿的工商登记虽未注销，但已实际停产关闭，根据相关法律规定，该企业的相关权利义务应当由其开办人承担。本院认为，本案双方当事人的上诉主张均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审诉讼费20元，由蒋涛负担10元，周孝银、王伯华、王茂荣、吕畅负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  罗 松审 判 员  李 鹏代理审判员  李梅芳二〇一六年八月二十六日代理书记员  徐志平附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决或裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……