安徽省临泉县人民法院刑 事 判 决 书(2016)皖1221刑初192号公诉机关临泉县人民检察院。被告人张文玉，乳名文文，男，汉族，1988年4月3日出生于安徽省临泉县，高中文化，经商，住临泉县。因涉嫌犯抢劫罪，于2011年10月28日到临泉县公安局投案，当日被临泉县公安局刑事拘留，当日被监视居住；2012年4月20日被临泉县人民检察院以涉嫌抢劫罪、寻衅滋事罪批准逮捕，2015年10月14日被杭州市公安局富阳区分局城西派出所抓获，同年10月23日由临泉县公安局执行逮捕。现羁押于临泉县看守所。辩护人骆东升，安徽文瑞律师事务所律师。临泉县人民检察院以临检公诉刑诉［2016］205号起诉书指控被告人张文玉犯抢劫罪、寻衅滋事罪，于2016年4月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临泉县人民检察院指派代理检察员许某、马某1出庭支持公诉，被告人张文玉及其辩护人骆东升到庭参加诉讼。期间，临泉县人民检察院申请延期审理一次。现已审理终结。临泉县人民检察院指控：一、抢劫罪：2009年4月9日7时许，因被告人张文玉的朋友马某3被杨某强奸，张文玉、朱某（另案处理）等人到临泉县城关镇金弘宾馆三楼8328房间找到杨某、吕某，并在该房间内对杨、吕二人进行殴打，期间，朱某用刀将吕某头部砍伤，后张文玉、朱某等人将吕某、杨某带至临泉县城关镇圣洁宾馆。在圣洁宾馆过道内张文玉、朱某等人继续对吕某实施殴打，并让吕某将随身携带的银行卡、手机及230元现金留下，后让吕某离开。吕某离开后，张文玉从吕某手机内发现吕银行卡密码。张文玉随后伙同朱某将吕某银行卡内的33000元取走。二、寻衅滋事罪：2011年3月10日21时许，被告人张文玉与李某1、刘某、李某2（已判）四人酒后到新天地迪厅玩，因跳舞与他人发生争执，被人劝止后离开迪厅。张文玉感觉吃亏，提出找人殴打迪厅保安进行报复，张文玉、李某1、刘某、李某2分别打电话纠集人员到金涛宾馆聚集。张文玉打电话纠集吴某（已判）等二十余人在新天地迪厅附近聚集，张文玉教唆上述人员持砍刀等凶器冲进新天地迪厅，殴打保安，砸毁迪厅内设物品，后逃离现场。经临泉县价格认证中心评估，迪厅内设施损失价值17220元。为支持上述指控，公诉机关提交书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录、视听资料等证据，据此认为，被告人张文玉以暴力方法抢劫他人财物，随意殴打他人，情节恶劣，任意损毁他人财物，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百九十三条第一款第（一）、（三）项、第二十五条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以抢劫罪、寻衅滋事罪追究其刑事责任。被告人张文玉犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定应当数罪并罚。被告人张文玉对起诉书指控的事实没有异议，仅对抢劫罪的罪名提出异议，辩称其无抢劫的故意。辩护人同意被告人意见，认为公诉机关指控被告人张文玉抢劫罪定性错误，张文玉主观上无抢劫的故意，殴打目的是为帮朋友出气，让被害人拿出财物是逞强耍威、强拿硬要，应定性为寻衅滋事罪，因此对张文玉不应数罪并罚；张文玉2011年主动投案，如实供述抢劫事实，有自首情节，退还部分赃款，且张文玉在该起行为中起到辅助作用，系从犯，应从轻处罚；建议以寻衅滋事罪对张文玉判处有期徒刑一年六个月，并适用缓刑。经审理查明：一、抢劫罪：2009年4月9日7时许，因被告人张文玉的朋友马某3被杨某（已判）强奸，张文玉、朱某（另案处理）等人到临泉县城关镇金弘宾馆三楼8328房间找到杨某、吕某（已判），并对二人实施殴打，后张文玉、朱某等人将吕某、杨某带至临泉县城关镇圣洁宾馆过道内，继续对吕某实施殴打，让吕某将随身携带的农业银行卡、手机及230元现金交出后才让其离开。后张文玉从吕某手机内发现吕某银行卡密码，遂伙同朱某将吕某银行卡内的33000元分两次取走平分。经临泉县公安局刑事科学技术鉴定，吕某的伤情为轻微伤。2011年10月28日，张文玉退还赃款人民币16500元。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认。（一）书证1、临泉县公安局接受刑事案件登记表、立案决定书载明，本案系吕某于2009年4月9日报案至临泉县公安局，临泉县公安局2009年4月14日对吕某被抢劫案立案侦查。2、收条载明，2011年10月28日张文玉退还抢劫赃款人民币16500元。3、临泉县公安局刑侦大队情况说明及本院（2012）临刑初字第00120号刑事裁定书载明，2012年3月29日被告人朱某抢劫一案中止审理。4、本院（2009）临刑初字第253号刑事附带民事判决书载明，杨某犯强奸罪被判处有期徒刑六年，吕某犯强奸罪被判处有期徒刑一年六个月。5、中国农业银行取款记录明细单载明，案发当天吕某银行卡取款共计33000元的事实。（二）证人证言1、李某3证言，2009年4月9日早上，我女朋友马某3打电话讲她被人强奸，我们让她带我们找欺负她的人。不是刘某就是朱某打电话找有七八个人，我们在金鸿宾馆三楼房间将两个男青年打一顿，后将两人带到圣洁宾馆过道处，吕某头部被我们砍伤，马某3讲不是吕某干的，但昨夜的人有吕某，我们又把吕某打一顿，朱某让他走时把身上的东西掏出，我见有手机、身份证、钱和银行卡。李某3从银行监控录像中辨认出朱某和被告人张文玉。2、刘某证言，2009年4月8日夜，李某3的女朋友马某3给我打电话讲李某3被人打后拉走，我和朱某一块找马某3没找到，李某3过来后我们一起去找马某3也没找到。第二天天亮，马某3打电话讲昨夜有人欺侮她，我们提出去找欺侮她的人，朱某打电话找到张文玉、王翔龙、张鑫，还有张文玉带的四个人，张文玉带的人拿有砍刀。我们到大转盘南边金鸿宾馆三楼房间内把那两个男的打一顿，朱某用刀往吕某头上拍了几下，吕某的头流血了。后来我们把这两个人带到圣洁宾馆过道里，吕某讲不是他干的，马某3讲昨天有这人，我们就上前打，后朱某用脚踢吕某叫他走，走前朱某让吕某把口袋里的东西掏出来，朱某也上前摸，把吕某的手机、钱、银行卡掏出，当时张文玉、张鑫在场。当天上午朱某和张文玉一起走的，他们说要去躲几天，后来我们跟朱某通电话时听到张文玉的声音，朱某安排我不要说钱的事，银行卡也被他弄丢了。张鑫见朱某的女朋友有一部手机，朱某女朋友说是张文玉送给他的，我怀疑是他们抢那个高个半橛的手机。从银行监控中辨认出朱某和张文玉。3、张某证言，2009年4月9日早上，李某3女朋友马某3被人强奸了，我男朋友刘某、朱某、李某3等人把强奸马某3的人拉到圣洁宾馆过道打。我小弟张鑫见朱某的女朋友婷婷有一款大的男式手机，婷婷讲是张文玉给他的。辨认出银行监控中的人是朱某和张文玉。4、马某3证言，马某3辨认出朱某。5、杨某证言，主要证实自己强奸马某3及被一群人殴打后送交公安机关的过程。6、谢某证言，2009年4月9日早上7点多，八九个男青年架着一个男青年在圣洁宾馆过道打，被打的男青年头部流血。我见他们还在打那个男青年，我就不让他们住我家宾馆。后来情况我不知道。7、朱某证言，2009年4月份的一天晚上21时许，刘某打电话讲李某3挨打让我去帮忙，李某3讲他女朋友被人开车带走，我们到处找没找到。第二天早上7点，李某3女朋友讲她被人强奸，李某3说要去找强奸的人，我打电话给张文玉、张军等人，让他们带人去大转盘南边金鸿宾馆，我们总共八九个人。我们冲进金鸿宾馆三楼房间将房间的两个人打了一顿，我拿刀对吕某头部砍一刀，他头部流血了。我们带着这两个男青年到圣洁宾馆，老板看到吕某头部流血不给我们开房间，我们就在圣洁宾馆过道里等着，我和张文玉、刘某看着吕某，张文玉先上前踢吕某的脸部几脚，我就让吕某把身上的东西都掏出，吕某掏出的有一张农业银行卡、手机、200多元现金，手机被张文玉拿走，钱和银行卡被我拿走，我们就让吕某走了。后我们将杨某带到久洁宾馆，没多久我和张文玉离开，离开后张文玉告诉我手机存的有个号码可能是银行卡密码，我们就到凯越大酒店西边的农业银行自动取款机试了一下，发现银行卡里有33000元，我在自动取款机上取20000元，每人分10000元钱。自动取款机上取不出来后，我们又到人民西路农业银行柜台取出剩下的13000元，取款人签名是张文玉签的，他签的谁的名字我不清楚，我们又将钱平分后就各自离开。（三）被害人吕某陈述，证实自己与杨某等人殴打李某3并带走威胁强奸马某3的过程。第二天早上8点多，这个女孩带十来个男子拿砍刀到金鸿宾馆房间把我和杨某打了一顿，我头部流血了。后来他们把我和杨某拉到圣洁宾馆，在宾馆一楼楼梯旁一房间内，有六个半橛打我，搜我身的是留平头和二个留爆炸头的半橛，他们把我身上现金230元、手机、农业银行卡、身份证拿走才让我走。我农业银行卡上有33000元，银行卡密码在我手机通讯录里存着。上午十点多钟，我到银行挂失时发现钱没了。（四）被告人张文玉供述，我来投案，这16500元现金是2009年4月份我因抢劫的非法所得。2009年4月份一天早上7时许，朱某打电话说李某3女朋友被人强奸，让我去找他，我和两个同学到大转盘南边金鸿宾馆，朱某他们约十个人在宾馆门口，其中我认识刘某、张军、李某3，朱某拿一把砍刀。李某3女朋友带我们到三楼指认房间，朱某他们冲进房间，我没和他们一同进房间，后来我进屋看见两个陌生男青年，朱某拿刀将吕某头砍伤。我们把他俩带到圣洁宾馆，宾馆老板不给我们开房间，我们在宾馆过道站着，朱某让吕某将身上东西都掏出，我看到吕某掏出的有200多元现金、一部手机、一张农业银行卡，朱某到吕某旁边用手摸了他的兜后让他走了。当时吕某一直在过道里不走，我就上前踢他面部几脚，然后他就跑掉了，我把他的手机拿着，钱和银行卡被朱某拿走。我们把杨某带到久洁宾馆，我玩吕某手机时发现手机联系人有个叫卡号的号码，就想到吕某掏出过一张农业银行卡，我想这个号码可能就是那张农业银行卡的密码，我就把这事给朱某说了，朱某听后就带我离开。我们在凯越王朝大酒店西边自动取款机试了一下，发现银行卡上有33000余元，朱某在自动取款机上取20000元，每人分10000元钱。我们又到人民西路农业银行柜台取出剩下的13000元，取款人签名是我签的，我忘了签的什么了，我们又将钱平分后各自离开。当时我的头发比较短，朱某的发型是卷发，像爆炸头一样。（五）鉴定意见，临泉县公安局刑事科学技术鉴定书：法医学人体损伤程度鉴定书，吕某身体损伤程度评定为轻微伤。（六）辨认笔录，李某3、刘某、张某辨认出张文玉。（七）视听资料，被告人张文玉、朱某取款时的监控录像光碟一张。二、寻衅滋事罪：2011年3月10日21时许，被告人张文玉与李某1、刘某、李某2（均已判）酒后到临泉县城关镇新天地迪厅玩，因跳舞与他人发生争执，被人劝止后离开。张文玉感觉吃亏，遂提出找人殴打迪厅保安进行报复，张文玉、李某1、刘某、李某2分别打电话纠集人员到金涛宾馆聚集。张文玉打电话纠集吴某（已判）、魏王涛并告知其在迪厅挨打一事，张文玉、刘某、李某1共纠集二十余人在新天地迪厅附近聚集，张文玉等人叫喊“进去弄”，上述人员持砍刀等凶器冲进新天地迪厅，殴打保安、砸毁迪厅内设物品，后逃离现场。经临泉县价格认证中心评估，迪厅内设施损失价值17220元。该起事实，被告人张文玉在开庭审理过程中亦无异议，且有经当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实的临泉县公安局受案登记表、接受刑事案件登记表、立案决定书、临泉县人民法院（2011）临刑初字第00429-1号刑事判决书、临泉县公安局刑侦大队情况说明、抓获经过、户籍证明、前科证明，证人马某4、陈某、齐某、亓某、吴某、刘某、李某1、李某2证言，被害人马某2陈述，临泉县价格认证中心鉴定意见书、现场平面示意图及现场照片、辨认笔录等证据，该案事实清楚、证据确实、充分，足以认定。关于被告人及其辩护人提出第一起行为不构成抢劫罪的辩解和辩护意见，经查，被告人张文玉等人因朋友被强奸一事对吕某等人实施殴打后，让吕某将身上的财物掏出后才放其离开，其主观已具有非法占有为的目的，其行为构成抢劫罪，该辩解与辩护意见本院不予采纳。关于辩护人提出张文玉在第一起事实中系从犯的辩护意见，经查，被告人张文玉在本案中的行为积极，作用不可替代，故该辩护意见本院不予采纳。关于辩护人提出被告人张文玉行为构成自首的辩护意见，经查，被告人张文玉2009年4月9日实施抢劫行为，2011年3月10日又纠集他人实施寻衅滋事行为，后于2011年10月28日到临泉县公安局投案，交代了抢劫的事实，并于当日被监视居住，监视居住期间被临泉县人民检察院以抢劫罪、寻衅滋事罪批准逮捕，直至2015年10月24日在杭州一网吧被抓获，时间长达三、四年，妨碍了司法机关对其犯罪行为追究刑事责任，到案缺乏主动性，其行为不构成自首，故该辩护意见本院不予采纳。辩护人提出被告人张文玉到案后如实供述，庭审自愿认罪，退还部分赃款，具有悔罪表现，予以从轻处罚的辩护意见，与本院查明的事实相符，本院予以采纳。本院认为：被告人张文玉以暴力方法抢劫他人财物，其行为已构成抢劫罪；随意殴打他人，情节恶劣，任意损毁他人财物，情节严重，其行为构成寻衅滋事罪，应当数罪并罚。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百九十三条第一款第（一）、（三）项、第二十五条第一款、第六十九条、第六十七条第三款的规定，判决如下：被告人张文玉犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金一万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年五个月；决定执行有期徒刑七年，并处罚金一万元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人张文玉的刑期自2015年10月14日至2022年10月12日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李 丽代理审判员  赵俊芳人民陪审员  魏 玮二〇一六年八月十一日书 记 员  张 锐附本案相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：（一）入户抢劫的；（二）在公共交通工具上抢劫的；（三）抢劫银行或者其他金融机构的；（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；（五）抢劫致人重伤、死亡的；（六）冒充军警人员抢劫的；（七）持枪抢劫的；（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。