云南省宜良县人民法院民 事 判 决 书(2016)云0125民初204号原告：昆明市永坚商品混凝土有限公司，住所地：昆明市宜良县匡远镇黑羊村。法定代表人：田奎，该公司总经理。委托代理人：蒙焕楠，女，彝族，1985年6月9日出生，住贵州省独山县，该公司工作人员，特别授权代理。委托代理人：张小虎，云南睿信律师事务所律师。特别授权代理。被告：昆明市宜良进霆房地产有限公司，住所地：昆明市宜良县匡远镇玉桥**起春路**。法定代表人：张学清，该公司执行董事。委托代理人：谭海锐，云南格元律师事务所律师。特别授权代理。原告昆明市永坚商品混凝土有限公司（以下简称永坚公司）诉被告昆明市宜良进霆房地产有限公司（以下简称进霆公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年1月13日受理后，依法组成合议庭，于2016年6月14日公开开庭进行了审理。原告的法定代表人田奎及委托代理人张小虎、蒙焕楠，被告的法定代表人张学清及委托代理人谭海锐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告永坚公司诉称：原、被告双方于2013年1月26日签订了混凝土买卖合同，由原告向被告承建的锦泰华庭商住小区建设项目供应混凝土。合同约定原告向被告供应C10、C15、C20、C25、C30、C35、C40、C45、C50九种不同型号的混凝土，该九种型号的混凝土价格分别为240元/立方米、250元/立方米、260元/立方米、270元/立方米、280元/立方米、300元/立方米、320元/立方米、340元/立方米、360元/立方米，其中C40以上的混凝土每立方在现有基础上加30元/立方米（含C40），混凝土按原告发货单的实际方量计算；被告平均垫资八层的总方量后，付砼款70%，以后每月结账付70%（含以上的30%）参加付款，待工程结束后（封顶）两个月内付清所有砼款，被告方必须按时付款，否则，原告方有权对逾期付款部分按每日1%计收违约金并有权停止供货。合同签订后，原告依据合同约定和被告需要积极履行合同义务，被告承建的锦泰华庭商住小区建设项目2014年1月28日已经封顶，但是被告却未支付原告全部货款，经多次催要未果。根据《中华人民共和国合同法》之规定，被告已经构成违约，应当在向原告支付剩余货款的同时支付违约金（违约金按拖欠货款的30%计算）。为维护原告的合法权益，特诉至法院，恳请支持原告的诉讼请求。诉讼请求：1、判令被告向原告支付货款4981725.56元；2、判令被告向原告支付违约金1494517.66元；3、一切本案诉讼费由被告承担。被告进霆公司辩称：我方没有违约，根据合同的约定，工程结束后两个月内付清所有款项，我方总共已经支付了1000多万，达到了70%，剩余的30%应当是在工程结束后付清，而原告没有举证我们的工程完工，即使存在违约，违约金的计算过高，请法庭进行调整。没有付清货款是事实，但我们是开发公司，施工由蓬莱建筑公司负责，采取包工、包料的方式，所以实际上购买混凝土的是蓬莱建筑公司和经手人程明，我们是代他们与原告签订合同、向原告支付货款，我们只是为他们提供担保，只承担连带责任。原告昆明市永坚商品混凝土有限公司为证实其主张，向本院提交以下证据：一、原告营业执照复印件一份、法定代表人身份证明书一份、法定代表人身份证复印件一份，欲证实原告有诉讼主体资格；二、《昆明市永坚商品混凝土有限公司销售合同》原件一份，欲证实原告与被告签订合同的事实；三、宜良锦泰华庭商住小区砼总量对账单原件四份，欲证实原告供给被告混凝土总价款是15089275元，被告方支付了10107549.44元，剩余货款为4981725.56元。被告进霆公司对原告提交证据的质证意见：对证据一没有意见；对证据二中有涂改的部分不予认可，其余部分的真实性予以认可，“现场负责人雷德全”不是被告公司员工，实际是蓬莱建筑公司员工，虽然是我方签订的合同，但是我们是进行担保；对证据三的真实性、合法性、关联性不予认可，该组证据无法明确诉争标的，单子上有部分是重复的，数量不同，后两份是侯中文签的字，时间上有冲突、矛盾。本院对原告提交的证据审查后认为：鉴于被告对原告提交的证据一及证据二的真实性没有意见，对以上两份证据本院予以采信，对于证据二中涂改的部分，将在说理部分进行说明；证据三中的两份宜良锦泰华庭商住小区供砼总量表（分别为2012年8月至12月、2013年1月至9月）上有“现场负责人雷德全”的签字确认，与证据二能相互印证，本院予以采信，而另外两份砼对账单（分别为2013年12月21日至12月31日、2014年1月1日至1月22日）仅有原告方的盖章及“侯中文”的签字，虽然在该组证据中的宜良锦泰华庭商住小区供砼总量表上亦有“侯中文”的签字，但不能据此就认定“侯中文”有权代表被告方与原告方进行结算，且在庭审中被告方并不认可“侯中文”为被告公司工作人员，故该两份对账单不能证实与本案具有关联性，本院不予采信。被告昆明市宜良进霆房地产有限公司为证实其主张，向本院提交以下证据：一、云南省高级人民法院（2014）云高民一初字第2号民事调解书复印件一份、起诉状复印件一份、工程进度申报复印件一份、工程量签证一览表复印件一份、建设工程施工合同复印件一份、工程款支付报告复印件一份，欲证实锦泰华庭项目建设总包方为程明，原告主张的混凝土款已包含在总包工程款内；二、付款单据原件33份（原件已退还），欲证实被告已向原告支付了大量混凝土款共支付10207549.44元，其中有10万元原告加漏了，被告方已经安装合同约定承担付款义务，没有违约，不应当支付后续款项。原告永坚公司对被告提交证据的质证意见：证据一没有关联性，不予认可；证据二中2013年10月17日的10万元已经扣除了，而被告提交的列表中没有2013年5月9日的单据。本院对被告提交的证据审查后认为：被告提交的第一组证据与本案不具有关联性，且原告方不予认可，本院不予采信；证据二上均有原告公司财务专用章盖章确认，本院予以采信。根据庭审及采信的证据，本院确认本案的法律事实如下：2012年11月15日，原告昆明市永坚商品混凝土有限公司与被告昆明市宜良进霆房地产有限公司签订了《昆明市永坚商品混凝土销售合同》，合同约定原告向被告开发的宜良锦泰华庭商住小区供应型号为C10、C15、C20等不同标号的混凝土，并明确约定了各种标号混凝土的单价，同时C40以上（含C40）的混凝土在约定的基础上每立方米加收30元。合同还约定了一些特殊混凝土单价的计算方法及泵送单价。混凝土按供方发货单的实际方量结算，发货单必须由双方验收签字认可。被告按照平均垫资八层的总方量后，付砼款的70%，以后每月结账付70%（含以上的30%）参加付款，待工程结束后（封顶）两个月内付清所有砼款。被告必须按时付款，否则，原告有权对逾期付款部分按每日1%计收违约金。另外，合同还约定了订货方式、混凝土的质量标准、双方应当承担的责任等内容。合同中还载明被告的现场负责人为“雷德权”。从2012年8月起，原告按照被告的需要向被告供应了各种标号的混凝土。2013年10月30日，被告的现场负责人“雷德权”对原告供应的混凝土量进行结算，其中，2012年8月至12月供应混凝土共20711立方米，并泵送4023立方米，2013年1月至9月供应混凝土共25640立方米。另查明，从2013年2月6日起，被告方先后33次向原告支付了部分混凝土款共计10107549.44元。本院认为：买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，原告永坚公司与被告进霆公司签订的《昆明市永坚商品混凝土销售合同》系双方的真实意思表示，该合同依法成立并生效。合同中，原告为出卖人（供方），被告为买受人（需方），原告向被告供应了货物，被告直接向原告支付了大部分价款，原、被告之间形成了买卖合同关系，法律关系明确。对于被告方在庭审中要求追加宜良县蓬莱建筑公司及程明为本案被告的请求没有事实和法律依据，且原告方不同意追加，故本院不予追加。在合同中明确载明被告方的现场负责人为“雷德权”，其有权代表被告方对原告供应的混凝土量进行结算。根据“雷德权”2013年10月30日进行的结算，2012年8月至12月供应多种不同标号的混凝土共20711立方米，并泵送4023立方米，2013年1月至9月供应多种不同标号的混凝土共25640立方米。原、被告双方签订的合同对各种不同标号的混凝土及特殊混凝土的单价进行了约定，其中约定微膨胀剂砼另加20元/立方米，该单价经涂改为40元/立方米，对此被告方提出异议。本院认为，原、被告签订的《昆明市永坚商品混凝土销售合同》为原告方提供的格式合同，该合同中的大部分条款都是原告方事先已经拟定好的，只有少部分条款是原、被告双方在签订合同时用笔书写添加的，整个合同仅有一处涂改痕迹，而在涂改处无双方的签字确认，被告方对改动后的单价又不予认可，综上，应当认定为“微膨胀剂砼另加20元/立方米”。据此，根据原告的供货量及合同约定的单价，原告从2012年8月至12月向被告供应的混凝土价款为C15：183250元、C15细石：79560元、C20:13000元、C25:42660元、C30:1161160元、C35：520050元、C45:2528210元、C35P6:527450元、C25早强：69160元、C35早强：17670元、C35P6微膨胀1417944元、C45P6：73332元、C45P6微膨胀86366元；另外，泵送费96669元（4203立方米×23元/立方米），拉水运费500元；以上共计6816981元。2013年1月至9月供应的混凝土价款为C15：51750元、C15细石：13000元、C20细石:2025元、C30:2418360元、C35：1950900元、C35P6:486024元、C40：2016700元、C45：1071335元；拉水运费1000元；以上共计8011094元。货款总计14828075元，扣除被告已经支付的10107549.44元，被告还应向原告支付4720525.56元，对该应付款项，本院予以确认。对于本案双方争议的被告的行为是否构成违约？根据本院认定的事实，原告向被告方供应混凝土的时间截止至2013年9月，2013年10月30日经被告现场负责人“雷德权”对供货量签字确认。《销售合同》约定，在工程结束后两个月内付清所有砼款，原告诉称工程于2014年1月28日封顶（完工），被告辩称该工程尚未完工，但双方都未能提交证据予以证实。当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。本院认为，原告已于2013年9月履行完其向被告的供货义务，被告应当在合理期限内向原告支付相应货款，而被告至今在较长的时间内仍未完全履行其供货义务，且被告也未能提交证据证实工程尚未完工（封顶），被告的行为构成违约。原告主张违约金按拖欠货款的30%计算，要求支付1494517.66元，被告认为违约金过高，要求进行调整。《合同法解释（二）》第二十九条第一款规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以平衡，作出裁决。”而本案中，原、被告双方均未提交证据证实因被告的违约行为给原告造成的实际损失为多少。本院结合合同的履行情况、被告的过错程度、原告的预期利益、合同目的等综合因素，再参照中国人民银行同期贷款利率，根据公平原则和诚实信用原则，将违约金调整为30万元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条第二款之规定，判决如下：一、由被告昆明市宜良进霆房地产有限公司于本判决书发生法律效力之日起十日内向原告昆明市永坚商品混凝土有限公司支付货款4720525.56元，并支付违约金30万元；二、驳回原告昆明市永坚商品混凝土有限公司的其他诉讼请求。本诉案件受理费57245元，由被告昆明市宜良进霆房地产有限公司负担44376元，由原告昆明市永坚商品混凝土有限公司负担12869元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  陈思文人民陪审员  李兴权代理审判员  刘元庆二〇一六年八月十五日书 记 员  杜俊妮