安徽省宣城市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)皖18刑终108号原公诉机关安徽省宁国市人民检察院。上诉人（原审被告人）胡从辉，男，1964年7月28日出生于安徽省宁国市，汉族，无业，租住安徽省宁国市，户籍地安徽省宁国市。曾因犯诈骗罪于1994年8月14日被宁国市人民法院判处有期徒刑三年，1997年8月14日被释放；曾因犯招摇撞骗罪于1998年8月16日被宁国市人民法院判处有期徒刑三年六个月，2001年12月7日释放；曾因招摇撞骗于2002年8月2日被宣城市劳动教养管理委员会决定劳动教养二年；曾因诈骗于2004年7月15日被宣城市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年；曾因犯招摇撞骗罪于2007年4月3日被宁国市人民法院判处有期徒刑二年，2009年2月15日释放；曾因犯诈骗罪2011年4月19日被宁国市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币8000元，2014年7月13日被释放。因涉嫌犯招摇撞骗罪，于2015年8月23日被宁国市公安局刑事拘留，同年9月19日被宁国市公安局监视居住。2016年4月19日，经宁国市人民法院决定被监视居住。2016年4月19日，经宁国市人民法院决定被监视居住。安徽省宁国市人民法院审理安徽省宁国市人民检察院指控原审被告人胡从辉犯诈骗罪一案，于2016年5月31日作出（2016）皖1881刑初113号刑事判决。宣判后，原审被告人胡从辉不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。一审法院审理查明：2015年5月至8月期间，被告人胡从辉冒充宁国市发改委工作人员，以谎称能帮被害人租到或买到廉租房的方式先后诈骗作案7起，涉案数额共计人民币115795元。具体事实如下：1、2015年5月初，被告人胡从辉冒充宁国市发改委工作人员向被害人陈某甲谎称能帮其租到并买到廉租房，骗取了被害人陈某甲的信任。后被告人胡从辉伪造了“宁国市保障性住房分配通知函”让陈某甲签字，分两次从陈某甲处骗得购房款共计43000元人民币，所得赃款被其挥霍。同年8月中旬，被害人陈某甲在得知自己被骗后要求被告人胡从辉归还购房款，后被告人胡从辉归还被害人陈某甲40000元人民币。2、2015年5月中旬，被告人胡从辉冒充宁国市发改委工作人员向被害人潘某甲谎称能帮其买到廉租房，骗取了被害人潘某甲的信任。后被告人胡从辉伪造了“宁国市保障性住房分配通知函”让潘某甲签字，分三次从潘某甲处骗得购房款共计59000元人民币，所得赃款被其挥霍。3、2015年8月左右，被告人胡从辉冒充宁国市发改委工作人员向被害人范某谎称能帮其租到廉租房，骗取了被害人范某的信任。后被告人胡从辉伪造了“宁国市保障性住房分配通知函”让范某签字，从范某处骗得租房款2700元人民币，所得赃款被其挥霍。4、2015年8月，被告人胡从辉冒充宁国市发改委工作人员向被害人尚某谎称能帮其租到及买到廉租房，骗取了被害人尚某的信任。后被告人胡从辉伪造“宁国市保障性住房分配通知函”让尚某签字，分两次从尚某处骗得购房款共计42995元人民币。被告人胡从辉将其中35000元归还给了被害人陈某甲，剩余赃款被其挥霍。5、2015年8月，被告人胡从辉冒充宁国市发改委工作人员谎称能帮被害人潘某乙租到廉租房，骗取了被害人潘某乙的信任。后被告人胡从辉伪造“宁国市保障性住房分配通知函”让潘某乙签字，从潘某乙处骗得租房款2700元人民币，所得赃款被其挥霍。6、2015年8月，被告人胡从辉冒充宁国市发改委工作人员采取上述同样手段，从被害人陈某乙处骗得租房款2700元人民币，所得赃款被其挥霍。7、2015年8月，被告人胡从辉冒充宁国市发改委工作人员采取上述同样手段，从被害人彭某处骗得租房款2700元人民币，所得赃款被其挥霍。另查明：案发后，被告人胡从辉退还被害人潘某甲1100元人民币；公安机关追回赃款28000元人民币，其中发还被害人陈某甲725元人民币，发还被害人潘某甲14266元人民币，发还被害人范某653元人民币，发还尚某10397元人民币，发还潘某乙653元人民币，发还陈某乙653元人民币，发还彭某653元人民币。一审法院认定上述事实的证据有：被告人胡从辉的供述，被害人陈某甲、潘某甲、范某、尚某、潘某乙、陈某乙、彭某的陈述，证人杜某等人的证言，搜查笔录、搜查照片，视听资料，书证收案登记表、归案说明、扣押清单、“宁国市保障性住房分配通知函”、申请、身份证、保单、银行卡明细单、证明、宁国市2015年度住房保障工作实施方案、扣押清单、发还清单、情况说明、刑事判决书、户籍证明等。一审法院认为：被告人胡从辉以非法占有为目的，采取虚构事实的手段骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控罪名成立。被告人胡从辉在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；其多次诈骗，曾因诈骗、招摇撞骗被刑事处罚，酌情从重处罚。被告人胡从辉归案后如实供述其所犯罪行，依法可从轻处罚；另其当庭自愿认罪，配合公安机关追回部分赃款，可酌情对其予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第六十五条的规定，判决：一、被告人胡从辉犯诈骗罪，判处有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币30000元。二、责令被告人胡从辉继续退赔被害人损失，其中退赔被害人陈某甲损失2275元人民币，退赔被害人潘某甲损失43634元人民币，退赔被害人范某损失2047元人民币，退赔被害人尚某损失32598元人民币，退赔被害人潘某乙损失2047元人民币，退赔被害人陈某乙损失2047元人民币，退赔被害人彭某损失2047元人民币。胡从辉上诉称：1、其积极退赔被害人损失，主动将保险费28000元上交公安机关，退赔了陈某甲40000元，并取得被害人谅解；2、其因病情严重，无法找到工作，为了生存才走上违法犯罪道路的；3、其触犯的罪名应该是招摇撞骗罪，不是诈骗罪。请求二审法院从轻处罚。经审理查明：上诉人胡从辉诈骗的犯罪事实，有经一审庭审举证、质证、查证属实的相关证据证实。二审审理期间，上诉人胡从辉未提出影响案件事实的新的证据，故对原判认定的事实和证据，本院予以确认。本院认为：上诉人胡从辉以非法占有为目的，采取虚构事实的手段骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。关于胡从辉上诉称其触犯的罪名应该是招摇撞骗罪，不是诈骗罪的问题。审理认为，胡从辉冒充国家工作人员骗取被害人财物，既侵犯了被害人的财产权利，又损害了国家机关的威信和正常活动，属于诈骗罪和招摇撞骗罪的牵连犯，应择一重罪处罚。一审法院依处罚较重的诈骗罪对胡从辉定罪并无不当。关于胡从辉上诉称其积极退赔被害人损失，主动将保险费28000元上交公安机关，退赔了陈某甲40000元，并取得被害人谅解的问题。经查，胡从辉案发前退还陈某甲赃款40000元，配合公安机关追回赃款28000元的事实已由一审法院认定，并在量刑时予以考虑，其再以同样的理由要求从轻处罚，于法无据；胡从辉称其取得被害人的谅解，但未提供任何证据证明，本院不予采纳。关于胡从辉上诉称其因病情严重，无法找到工作，为了生存才走上违法犯罪道路的问题。审理认为，生病或生活困难，可依法通过正当途径解决，不能成为实施犯罪的借口，胡从辉以该理由要求从轻处罚，本院不予支持。胡从辉在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；其多次诈骗，曾因诈骗、招摇撞骗被刑事处罚，酌情从重处罚。胡从辉归案后如实供述其所犯罪行，依法可从轻处罚；另其当庭自愿认罪，配合公安机关追回部分赃款，可酌情对其予以从轻处罚。一审法院根据胡从辉的犯罪事实、情节、社会危害性等因素，对其量刑并无不当。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  谢 振审 判 员  刘 燕代理审判员  潘成鹏二〇一六年八月五日书 记 员  郑梦婕附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。……