黑龙江省哈尔滨市平房区人民法院民 事 判 决 书（2016）黑0108民初1310号原告刘冰，住哈尔滨市香坊区。委托代理人朱东伟，黑龙江鼎铎律师事务所律师。被告哈药集团三精医院投资管理有限公司，住所地哈尔滨市南岗区。法定代表人李本明，该公司总经理。委托代理人王程。被告三精女子专科医院，住所地哈尔滨市南岗区。法定代表人刘占滨。主要负责人王滨福，该院院长。委托代理人马滨秀。委托代理人马广文。被告哈尔滨市劳动和社会保障事务所有限公司，住所地哈尔滨市南岗区。法定代表人张明孝，该公司总经理。委托代理人李力娟。原告刘冰与被告哈药集团三精医院投资管理有限公司（以下简称三精公司）、三精女子专科医院（以下简称三精医院）、哈尔滨市劳动和社会保障事务所有限公司（以下简称劳社公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年7月25日向受理后，依法由代理审判员蒋丹凤适用简易程序，于2016年8月18日公开开庭进行了审理。原告刘冰的委托代理人朱东伟，被告三精公司的委托代理人王程、三精医院的委托代理人马滨秀、马广文，劳社公司委托代理人李力娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘冰诉称：刘冰2013年11月到三精医院工作，长期未签订劳动合同，后根据三精医院要求，与劳社公司签订劳动合同。刘冰在三精医院长期按六天工作制工作，超出法定工作时间，三精医院未足额支付加班费。2015年6月，三精医院宣布停业，员工待岗，只发待岗工资，原工作地点撤销。三精医院超出法定工作时间，应当足额支付加班费，克扣工资应予赔偿；刘冰先与三精医院建立劳动关系且稳定，三精医院从未与刘冰解除劳动合同，反派遣行为是为规避用工责任，刘冰的工作性质也不符合对于劳务派遣工作人员性质的认定，派遣行为违反法律规定，劳社公司应对劳动者收到的损害承担连带赔偿责任；三精医院现已经停业一年之久，未选址迁建，拒不清理债权债务，三精公司作为管理人、曾经劳务派遣的用工方，应承担连带责任。故刘冰诉请：1、解除与三精医院的劳动关系；2、三精医院支付刘冰解除劳动关系经济补偿金9234.50元；3、三精医院支付拖欠刘冰参加工作以来（2013年11月至2015年5月）周六休息时间加班工资17327.84元；4、三精医院支付已经在经营成本中扣除的2015年度上半年奖金3000元；5、三精公司、劳社公司对上述赔偿承担连带责任；6、诉讼费由三精医院承担。被告三精医院辩称：不认可与刘冰存在劳动关系；因三精医院与刘冰不存在劳动关系，所以不同意支付经济补偿金；加班工资每月在工资中已经支付；2015年三精医院已经停业，不存在奖金问题。被告三精公司辩称：刘冰与劳社公司签订劳动合同，与三精公司无关，不同意承担连带赔偿责任。被告劳社公司辩称：劳社公司与三精医院之间有劳务派遣协议，刘冰是2014年5月与劳社公司签订劳动合同，上述诉请与劳社公司无关，不应承担连带赔偿责任。经本院审理查明：三精医院是民政局批准设立的民办非企业法人医疗机构，具备独立法人资格。刘冰于2013年11月进入三精医院工作，岗位为市场部客服，入职后未与三精医院签订书面劳动合同。刘冰于2014年5月与劳社公司签订劳动合同，合同期限为2014年5月1日至2016年4月30日。刘冰与劳社公司签订劳动合同期间，一直在三精医院任原职；三精医院与劳社公司签订劳务派遣协议，以劳务派遣的方式用工，每月工资由三精医院转至劳社公司账户，由劳社公司发放到刘冰工资卡内。2015年6月，三精医院停业，原工作地点撤销，同时刘冰离开工作岗位待岗；2015年12月起，三精医院停发工资，各项社会保险至庭审时正常缴纳。另查明，三精医院自2013年11月至2015年5月期间每周工作六天，三精医院负责考勤，由劳社公司根据考勤计算工资，每月已经支付了部分加班费，刘冰此期间每月应发工资数额、已经支付刘冰加班费金额，当月去除国家法定休假日后的周六天数分别为：2013年11月应发工资1160元，已发放加班费77元，当月周六5天；2013年12月应发工资1160元，已发放加班费77元，当月周六4天；2014年1月应发工资1192元，已发放加班费77元，当月周六4天；2014年2月应发工资2575元，已发放加班费77元，当月周六2天；2014年3月应发工资2650.3元，已发放加班费77元，当月周六5天；2014年4月应发工资3671.53元，已发放加班费77元，当月周六3天；2014年5月应发工资1892元，已发放加班费77元，当月周六3天；2014年6月应发工资4538.75元，已发放加班费77元，当月周六4天；2014年7月应发工资4802.6元，已发放加班费77元，当月周六4天；2014年8月应发工资2517.27元，已发放加班费77元，当月周六5天；2014年9月应发工资4965.43元，已发放加班费77元，当月周六3天；2014年10月应发工资3082.01元，已发放加班费77元，当月周六2天；2014年11月应发工资4283.28元，已发放加班费77元，当月周六5天；2014年12月应发工资4288.36元，已发放加班费77元，当月周六4天；2015年1月应发工资1977.12元，已发放加班费77元，当月周六5天；2015年2月应发工资1577元，已发放加班费77元，当月周六4天；2015年3月应发工资4390.83元，已发放加班费77元，当月周六4天；2015年4月应发工资1977.12元，已发放加班费77元，当月周六4天；2015年5月应发工资1577元，已发放加班费77元，当月周六5天。刘冰已领取2014年度奖金6000元。刘冰于2016年1月14日向哈尔滨市平房区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，审理过程中，三精公司申请追加劳社公司为第三人参与仲裁。仲裁委员会于2016年3月18日作出《哈平劳人仲字[2016]89-1号仲裁裁决书》，裁决解除刘冰与三精公司之间劳动关系、三精公司支付解除劳动合同经济补偿金、加班费，驳回刘冰其他仲裁请求。三精公司不服，诉至哈尔滨市中级人民法院，申请撤销仲裁裁决。哈尔滨市中级人民法院于2016年6月27日做出《（2016）黑01民特115号民事裁定书》，以仲裁裁决适用法律错误为由，裁定撤销仲裁裁决，刘冰于2016年7月25日以三精公司、三精医院、劳社公司为共同被告诉至本院。上述事实，有工资表、医护人员值班表、（2016）黑0108民初784号民事判决书、（2016）黑01民特115号民事裁定书、劳务派遣协议、劳动合同及各方当事人的陈述等证据载卷为证，并经当庭质证和审查，足以认定。本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点为：一、刘冰请求解除其与三精医院劳动关系是否应予支持的问题。（一）刘冰与三精医院之间存在事实劳动关系。自2013年11月至本案起诉时，刘冰在三精医院任市场部客服，其实际工作地点为三精医院，受三精医院的劳动管理，由三精医院支付劳动报酬，且刘冰提供的劳动是三精医院的业务组成部分，三精医院系独立法人单位，具备法律、法规规定的用工主体资格，故三精医院与刘冰之间存在事实劳动关系。（二）刘冰与三精医院事实劳动关系应予以解除。《中华人民共和国劳动合同法》第六十七条规定，用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。本案中，在未与刘冰解除或终止劳动关系并向其支付经济补偿金的情况下，三精医院安排劳社公司与刘冰签订劳务派遣劳动合同，再将其派遣回三精医院工作，工作岗位不变，此种做法，与上述法律相冲突，是一种借用劳动派遣名义、逃避法律责任的无效劳动派遣行为。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。本案中，三精医院自2015年6月停业起，不能向劳动者提供劳动岗位，未足额支付劳动者加班工资，自2015年12月起拖欠工资至今，故对刘冰请求解除与三精医院之间劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。二、刘冰请求三精医院支付解除劳动合同经济补偿金是否应予支持及计算标准的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的。本案中，刘冰自2013年11月起在三精医院工作，现因三精医院未足额支付劳动者加班工资并且无法提供向劳动者提供劳动岗位致使劳动者单方面解除劳动关系，故刘冰主张经济补偿金的诉讼请求，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，劳动者于2015年6月离岗，至今未与三精医院解除劳动关系，处于待工状态已经近一年，此一年中部分月份三精公司向劳动者发放基本工资，未发放绩效工资，后三精公司向劳动者发放最低保障工资，2015年12月至今，三精公司未向劳动者发放工资，解除劳动合同前12个月平均工资，不能正确反映劳动者的正常劳动价值，因此不应作为计算经济补偿月工资的依据，应以劳动者离岗前12个月（2014年7月至2015年6月）的应发工资收入作为计算经济补偿月工资依据。自刘冰2013年11月入职三精医院至起诉时止，刘冰工作近3年，故本院支持刘冰解除劳动关系经济补偿金为9234.50元（3078.17元×3个月）。三、三精医院是否应支付加班费的问题。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬……”本案中，自2013年11月至2015年5月，刘冰在三精医院每周均工作六天，周六加班，故三精医院应支付刘冰不低于工资的200%的工资报酬。扣除三精医院已支付刘冰的加班费，三精医院还应支付刘冰加班费的数额为：2013年11月456元[（1160元-77元）÷21.75天×200%×5天-77元]，2013年12月350元[（1160元-77元）÷21.75天×200%×4天-77元]，2014年1月333元[（1192元-77元）÷21.75天×200%×4天-77元]，2014年2月382.51元[（2575元-77元）÷21.75天×200%×2天-77元]，2014年3月1106.13元[（2650.3元-77元）÷21.75天×200%×5天-77元]，2014年4月914.59元[（3671.53元-77元）÷21.75天×200%×3天-77元]，2014年5月423.69元[（1892元-77元）÷21.75天×200%×3天-77元]，2014年6月1564.10元[（4538.75元-77元）÷21.75天×200%×4天-77元]，2014年7月1661.15元[（4802.60元-77元）÷21.75天×200%×4天-77元]，2014年8月1044.96元[2517.27元-77元）÷21.75天×200%×5天-77元]，2014年9月1271.53元[（4965.43元-77元）÷21.75天×200%×3天-77元]；2014年10月475.65元[（3082.01元-77元）÷21.75天×200%×2天-77元]，2014年11月1856.92元[（4283.28元-77元）÷21.75天×200%×5天-77元]，2014年12月1472元[（4288.36元-77元）÷21.75天×200%×4天-77元]，2015年1月796.62元[（1977.12元-77元）÷21.75天×200%×5天-77元]；2015年2月474.72元[（1577元-77元）÷21.75天×200%×4天-77元]，2015年3月1509.70元[（4390.83元-77元）÷21.75天×200%×4天-77元]，2015年4月621.89元[（1977.12元-77元）÷21.75天×200%×4天-77元]，2015年5月612.66元[（1577元-77元）÷21.75天×200%×5天-77元]，以上合计17327.84元。四、三精医院是否应当支付2015年度上半年奖金的问题。本院认为，刘冰与三精医院未就发放奖金作出约定，且三精女子专科医院自2015年6月起停业，大部分员工均处于待岗状态，并未从事生产经营活动，用人单位根据自身的经营情况决定不发放2015年度奖金不违反法律规定，故对于韩帆此项诉讼请求，本院不予支持。五、三精公司、劳社公司是否应与三精医院承担连带责任问题。《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条之规定，“用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”因三精医院未及时足额支付刘冰周六加班工资，给刘冰造成了损害，劳社公司作为劳务派遣单位应与三精医院承担连带赔偿责任。同时，刘冰与劳社公司签订劳动合同期间，一直在三精医院任原职，故刘冰主张劳社公司与三精医院对其经济补偿金承担连带给付责任的诉讼请求，本院予以支持。刘冰于2013年11月入职三精医院，于2014年5月与劳社公司签订劳动合同，劳社公司承担连带责任的范围应限于刘冰与派遣公司签订劳动合同的期间，故劳社公司对三精医院给付刘冰经济补偿金的连带责任应为7695.43元（3078.17×2.5个月）；劳社公司对三精医院给付全英月加班工资的连带责任应为13785.61元。三精公司虽为三精医院的管理单位，但三精医院系独立法人，有自主用工资格，能够独立承担责任。刘冰主张三精公司与三精医院承担连带责任，无法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第六十七条、第九十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条、第九条之规定，判决如下：一、解除原告刘冰与被告三精女子专科医院的劳动合同；二、被告三精女子专科医院支付原告刘冰解除劳动关系经济补偿金9234.50元，此款于本判决生效之日起十日内给付；三、被告三精女子专科医院支付原告刘冰加班工资17327.84元，此款于本判决生效之日起十日内给付；四、被告哈尔滨市劳动和社会保障事务所有限公司对原告刘冰的经济补偿金7695.43元、加班工资13785.61元与被告三精女子专科医院承担连带赔偿责任；五、驳回原告刘冰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告三精女子专科医院负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。代理审判员  蒋丹凤二〇一六年八月二十九日书 记 员  李 丹