广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤19民终第2707号上诉人（原审原告）：汪建斌，男，汉族，1971年1月10日出生，住湖北省麻城市。委托代理人：邓波，广东南天星律师事务所律师。委托代理人：邓浪，广东南天星律师事务所辅助人员。上诉人（原审被告）：东莞市新红阳家具有限公司。住所地：广东省东莞市厚街镇赤岭村大围工业区。法定代表人：朱玉阳，系该公司总经理。委托代理人：衡森飚，广东真利律师事务所律师。委托代理人：邝凤玲，广东真利律师事务所实习律师。上诉人汪建斌与上诉人东莞市新红阳家具有限公司（以下简称新红阳公司）劳动合同纠纷一案，双方均不服广东省东莞市第二人民法院（2015）东二法厚民一初字第1412号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审判决如下：一、确认汪建斌与新红阳公司的劳动关系已解除；二、限新红阳公司于判决发生法律效力之日起三日内支付汪建斌带薪年休假工资1320.96元人民币；三、驳回汪建斌的其他诉讼请求；四、驳回新红阳公司的其他诉讼请求。本案受理费10元，因汪建斌申请免交并得到批准，故本案收取受理费5元，由新红阳公司负担。一审宣判后，汪建斌、新红阳公司均不服原审判决，向本院提起上诉。汪建斌上诉请求：1.判决新红阳公司支付汪建斌被迫解除劳动关系经济补偿金30000元；2.判决新红阳公司支付汪建斌2015年6月和7月及8月1日至3日工资8100元；3.判决新红阳公司支付汪建斌最近两年应休未休年假工资5000元；4.判决新红阳公司支付汪建斌最近两年加班费35000元。事实和理由：根据汪建斌与新红阳公司在劳动合同约定，应当由汪建斌在7月25日至30日发放汪建斌6月份的工资，一审法院认为新红阳公司于8月4日才发放汪建斌6月份的工资是由于汪建斌没签工资单确认工资数额而无法发放并无依据。因为汪建斌没有接到新红阳公司的任何关于签收工资单和核对工资单的通知，所以不存在汪建斌拒绝签收。且新红阳公司于8月4日才支付6月工资，比合同约定发放工资时间晚了5天，证明了新红阳公司拖欠工资的事实。此外，一审法院认定双方解除劳动关系的时间错误，汪建斌在一审时提交了8月3日邮寄给新红阳公司的被迫解除劳动关系通知书和8月4日邮寄的送达回执，而回执上面清楚注明新红阳公司拒收。新红阳公司虽拒收，但邮寄物品名称栏有标明邮件为被迫解除劳动关系通知书，且邮局的邮单具有客观真实性，足以认定并被迫解除劳动关系通知书送达的事实。且汪建斌在2015年8月4日以后没有继续上班也是以实际行动表明劳动关系解除的事实，因此一审认定劳动关系解除时间有误。同时，一审法院认定新红阳公司为汪建斌缴纳社保的时间错误。新红阳公司于2015年9月份（劳动关系解除后）才开始为汪建斌缴纳社保费用。根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，用人单位拖欠工资，劳动者可解除劳动关系并要求单位支付经济补偿金。综上，请求贵院维护汪建斌的合法权益。新红阳公司上诉请求：1.请求撤销原审判决，依法改判，驳回汪建斌的诉讼请求；2.本案的诉讼费由汪建斌承担。事实和理由：一、对于带薪年休假问题，原审判决事实认定有误，程序不合法。不管是仲裁还是一审阶段，新红阳公司均有提交《考勤与休假管理制度》作为带薪年休假规定的证据。且该证据中有关于“公司集中在春节假期统筹安排职工年休假”的规定。因此，2014、2015年的放假通知中，依照《考勤与休假管理制度》对年休假作出安排。2014年、2015年新红阳公司统筹安排的假期已经包含了年休假，且年休假工资已经包含在已发放的工资当中。综上，关于2014、2015年的带薪休假工资的裁决、判决不成立。此外，关于带薪年休假存在仲裁、诉讼时效的问题，汪建斌对带薪年休假问题的请求部分已逾时效。二、对于劳动关系解除时间的问题，原审判决事实认定错误。原审法院认定汪建斌于2015年8月21日与新红阳公司解除劳动关系。但事实上，新红阳公司依旧足额支付汪建斌9、10月工资，且直至仲裁开庭之日，新红阳公司仍为其提供伙食、住宿。期间，汪建斌依旧在新红阳公司打卡上班，但拒绝参加生产工作，打完卡便擅自离开，不服从新红阳公司工作管理安排。新红阳公司不存在迫使汪建斌解除劳动合同的情形，亦未曾向包括汪建斌在内的34人提出解除劳动合同。相反，包括汪建斌在内的34人虽在上下班时间打卡，但并无参与实际工作，甚至在非工作时间自行打卡，伪造加班记录，一审所交证据可以印证。上述行为是包括汪建斌在内的34人是以实际行动表示要与公司解除劳动关系的体现，且并没有提前30天书面通知解除劳动关系，新红阳公司并无与其解除劳动关系的意向。此外由汪建斌提供的《东莞新红阳家具有限公司通告》可知，工资结算至2015年10月23日，并已发放，因此在2015年10月23日双方才解除劳动关系。退一步而言，若双方劳动关系如原审认定在2015年8月已解除，则理应将新红阳公司自2015年8月至10月发放的工资从判决中予以抵扣。综上，请求支持新红阳公司的上诉请求。新红阳公司、汪建斌均未在法定期限内向本院提交书面答辩意见。经二审审理，对于原审判决查明的事实，本院予以确认。二审期间，汪建斌提交了邮寄被迫解除劳动合同通知书的邮件全程跟踪查询结果。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审法院应对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案二审的争议焦点是：一、新红阳公司应否向汪建斌支付2014年、2015年带薪年休假工资；二、新红阳公司是否拖欠汪建斌2015年6月、7月、8月工资；三、新红阳公司是否拖欠汪建斌最近两年的加班费；四、新红阳公司应否向汪建斌支付解除劳动关系的经济补偿；对于焦点一，新红阳公司未举证证明其已将客厅家具事业部职工考勤与休假管理制度向汪建斌进行公示，且汪建斌对此也不予确认。新红阳公司提交的客厅家具事业部职工考勤与休假管理制度、关于2014年春节放假的通知、关于2015年春节放假的通知不能证明其已安排新红阳公司的年休假，应当向汪建斌支付2014年、2015年未休年休假工资。2014年、2015年的年休假工资并未超过一年的仲裁时效。原审判决对未休年休假工资的处理正确，本院予以维持。对于焦点二，新红阳公司存在停工待料的情形，其向汪建斌发放的2015年6月、7月、8月工资符合法律规定。原审判决对此处理正确，本院予以维持。对于焦点三，新红阳公司向汪建斌支付的工资不低于东莞市同期最低工资标准，原审判决驳回汪建斌关于近两年加班费的请求，并无不当，本院予以维持。对于焦点四，汪建斌提交的快递单及邮件全程跟踪查询结果显示，其于2015年8月3日向新红阳公司邮寄了被迫解除劳动关系通知书，其主张于2015年8月3日离职，新红阳公司也主张劳动者只打卡不上班，本院据此认定双方劳动关系实际上于2015年8月3日已经解除。原审判决对双方劳动关系解除的时间认定有误，本院予以纠正。双方约定每月25日-30日发放上月工资，新红阳公司均按照约定的时间支付2015年6月以前的工资。在新红阳公司出现停工待料的情况后，其并未在约定的时间支付2015年6月工资，而是在汪建斌提出解除劳动合同后才支付工资。新红阳公司主张由于劳动者拒绝在工资单中签名，导致未能如期发放工资，但其并未提交证据予以证明，本院不予采信。因此，汪建斌据此提出解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项的规定，新红阳公司应当支付解除劳动关系的经济补偿。汪建斌于2009年11月25日入职，2015年8月3日离职，新红阳公司应当支付解除劳动关系的经济补偿为3347元/月×6个月=20082元。对于汪建斌超过该诉请的主张，本院不予支持。至于新红阳公司主张汪建斌返还2015年8月至10月工资的问题，因该诉请没有经过仲裁程序，新红阳公司在一审中也未提出，故原审法院未对此进行处理，并无不当。综上所述，新红阳公司的上诉理据不足，本院予以驳回。汪建斌的上诉理由部分成立，本院对其成立部分予以支持。原审判决对双方劳动关系解除的时间认定有误，本院予以纠正。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：一、维持广东省东莞市第二人民法院（2015）东二法厚民一初字第1412号民事判决第一项、第二项、第四项及有关诉讼费处理的决定；二、撤销广东省东莞市第二人民法院（2015）东二法厚民一初字第1412号民事判决第三项；三、限东莞市新红阳家具有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内支付汪建斌解除劳动关系的经济补偿20082元；四、驳回汪建斌的其他诉讼请求。如果未按照本判决制定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案二审案件受理费20元，由东莞市新红阳家具有限公司、汪建斌各负担10元（已预交）。本判决为终审判决。审 判 长  赵五宝审 判 员  朱海晖代理审判员  雷德强二〇一六年八月十二日书 记 员  卢嘉律施淑女