云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2016）云28民终434号上诉人（原审第三人）唐某某，女，汉族。委托代理人何曼，女，彝族。系上诉人唐某某之女。特别授权代理。被上诉人（原审原告）马某某，男，哈尼族。被上诉人（原审被告）李某某，男，彝族。上诉人唐某某因与被上诉人马某某、李某某提供劳务者受害责任纠纷一案，不服景洪市人民法院（2016）云2801民初653号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年6月21日立案后，依法组成合议，因当事人没有提出新的事实、证据、理由不开庭进行了审理。本案现已审理终结。唐某某上诉请求：1、撤销景洪市人民法院（2016）云2801民初653号民事判决第二项，改判被上诉人马某某和被上诉人李某某承担各项损失51000元，上诉人人道补偿马某某545.31元。2、被上诉人李某某向上诉人支付误工费1000元。3、李涛向上诉人支付精神损失费5000元。4、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、上诉人不承担赔偿责任。被上诉人马某某在原审起诉中没有指定上诉人为被告，没有向上诉人索赔。而一审法院判决上诉人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第13条规定：“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利”。“不告不理”原则是民事诉讼的一个重要原则，是尊重当事人的自主处分行为的重要表现，法院只能依照当事人提出的案件事实、理由和诉讼请求进行审理和判决。二、上诉人与李某某是承揽关系，不是承包关系。一审法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭人身损害，发包人，分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定认定上诉人为“发包人”是错误的，本案中金额1000元的活不属于建设工程，属于承揽关系，应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的,定作人不承担赔偿责任，但定作人对定做,指示,或者选任有过失的,应当承担相应的赔偿责任”的规定判决。上诉人对选任没有过失，上诉人在承揽业务给被上诉人李某某前,曾委托其大女儿询问过李某某的能力资质，李某某做过很多电路改造维修，能力不错价格也合理，上诉人有理由相信李某某有相关能力资质。三、被上诉人马某某不承担赔偿责任是错误的。根据法律规定，受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。马某某没有相关特种行业资质，还蓄意隐瞒实情，无证违规操作，冒雨户外操作电路，高空作业不带安全帽不系安全带，马某某应对事故负重大责任。被上诉人马某某辩称，一、一审适用法律得当，认定事实清楚，对责任人的责任分配是合理的。二、上诉人唐某某应对马某某的各项损失承担连带赔偿责任。首先，被上诉人李某某向上诉人唐某某承揽电线改造安装工作后，被上诉人李某某邀请马某某及李涛将该工作交由其进行，在改造安装过程中，被上诉人李某某始终对马某某进行了控制、指挥和监督，马某某与被上诉人李某某存在雇佣法律关系。其次，上诉人唐某某在将该电线改造安装工作发包给被上诉人李某某时，未认真审查被上诉人李某某电工资质和生产安全条件，上诉人唐某某存在选任过失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人生损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包人或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，上诉人唐某某应对马某某的各项损失承担连带赔偿责任。被上诉人李某某辩称，事故原因是唐某某没有结清尾款，唐某某应该承担主要责任，马某某也应当承担一部分责任，李某某叫马某某来做工，李某某也应该承担一部分责任。马某某向一审法院起诉请求：1、判令李某某赔偿马某某各项损失69951.83元；2、案件受理费由李某某负担。庭审过程中，马某某增加、变更诉讼请求:1、判令李某某赔偿马某某各项损失181911.33元；2、案件受理费由李某某负担。一审法院认定事实：2014年4月30日，马某某在景洪市曼弄枫国际家居商城对面曼延客栈进行电线安装工作，至下午17时马某某在下梯子时连人带梯从高处坠落，马某某被送往西双版纳州医院就诊。入院初步诊断为：1、创伤性脑出血；2、右侧颞部混合型血肿、量约8mL；3、蛛网膜下腔出血；4、双侧颞骨骨折；5、颅内少量积气；6、右手中指挫裂伤并第2关节脱位。在西双版纳州医院住院22天后于2014年5月22日出院，产生医疗费32501.32元（该医疗费由李某某垫付，其中马某某持该医疗费单据向墨江县通关镇新型农村合作医疗站报销医疗费26978元）。后因治疗需要马某某于2014年12月23日再次入住西双版纳州医院，行颅骨缺损修补术等治疗，住院12天后于2015年1月4日出院，产生医疗费19854.51元（其中马某某持该医疗费单据向墨江县通关镇新型农村合作医疗站报销医疗费13478元）。马某某先后在西双版纳州医院住院治疗34天，共用去医疗费52355.83元。2015年12月9日到普洱市人民医院住院，该院诊断：1、继发性癫痫；2、右侧额叶软化灶；3、前列腺结石。在普洱市人民医院住院16天后于2015年12月25日出院，产生医疗费6519.5元，其中新农合统筹3545.7元，自行负担2973.8元。经马某某自行委托，西双版纳州人民医院司法鉴定中心出具[2015]临鉴字第40号、50号《伤情鉴定意见书》，鉴定意见为为八级伤残、休息期为180天、营养期为60天、护理期为90天。产生鉴定费用1900元。另查明，2014年4月泼水节前，唐某某将其景洪市曼弄枫国际家居商城对面曼延客栈的电线安装工作交由李某某安装，约定报酬3000元，李某某完成该工作并由唐某某支付报酬后，2014年4月泼水节后唐某某又将其景洪市曼弄枫国际家居商城对面曼延客栈的电线改造安装工作交由李某某，约定报酬1000元。唐某某将其景洪市曼弄枫国际家居商城对面曼延客栈的二次电线安装工作交由李某某安装时，均未对李某某电工资质及安全生产条件进行审查（李某某无电工资质）。2014年4月30日李某某请既是亲戚又是师徒关系的马某某和证人李涛一同对唐某某的景洪市曼弄枫国际家居商城对面曼延客栈的电线改造安装工作进行改造安装，当天下午，李某某要求马某某及证人李涛进行电线安装并嘱咐要当心，当马某某及证人李涛进行电线安装时，因天下着雨，李某某要求马某某及证人李涛停止电线安装，并要求马某某从梯子上下来，当马某某在无人固定梯了的情况下从梯子下来时，梯子滑下导致马某某跌落致伤。原审法院认为，雇佣法律关系是指雇员利用雇主提供的条件，在雇主的指示、监督，利用雇主提供的条件，以自身的技能为雇主提供劳务，并由雇主提供报酬的法律关系。本案中，李某某向唐某某承揽电线改造安装工作后，李某某邀请马某某及李涛并将该工作交由其进行，在改造安装过程中，李某某始终对马某某进行了控制、指挥和监督，马某某、李某某存在雇佣法律关系。唐某某在将该电线改造安装工作发包给李某某时，未认真审查被告李某某电工资质和生产安全条件，唐某某存在选任过失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……。”，该解释第二款的规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”。因此，李某某及唐某某对马某某的各项损失承担连带赔偿责任。关于马某某诉请赔偿的各项费用是否合理合法的问题。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定以及云南省高级人民法院和云南省公安厅《关于印发2015年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》的文件精神，结合马某某的诉讼请求，确定其产生的损失如下：1、医疗费。马某某诉请赔偿的医疗费58875.33元，符合法律规定，且各方当事人均无异议，予以确认。2、残疾赔偿金。马某某诉请赔偿的残疾赔偿金7456元/年×20年×30%=44736元，符合法律规定,予以确认。3、住院伙食补助费。马某某诉请赔偿的住院伙食补助费50天×100元/天=5000元，符合云南省一般公务员出差伙食补助标准100元/天，予以确认。4、误工费。马某某诉请赔偿的误工费（180天鉴定休息期+50天住院）×100元/天=23000元，存在计算标准不符合规定及重复计算休息期天数的问题和未提供收入状况证明，应根据云南省高级人民法院和云南省公安厅《关于印发2015年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》的文件精神，参照云南省上一年度农村居民人均纯收入计算，即7456元÷365天×180天=3677元。5、护理费。马某某诉请赔偿的护理费（90天鉴定护理期+50天住院）×100元/天=14000元，存在计算标准不符合规定和重复计算护理天数的问题，根据2015年度云南省居民服务、修理、和其他服务业在岗职工平均工资40802元/年计算，结合鉴定机构出具的护理期90天的鉴定意见，确认护理费40802元/年÷365天/年×90天×1人=10061元。6、营养费。马某某诉请赔偿的营养费（60天鉴定营养期+50天住院）×40元/天=4400元，存在计算标准过高和重复计算营养期天数的问题，根据审判实践，结合营养期60天的鉴定意见和马某某的伤残程度酌情支持营养费（30元/天×60天）=1800元。7、司法鉴定费。马某某诉请赔偿的司法鉴定费1900元，符合法律规定,予以确认。8、精神损害抚慰金。马某某诉请赔偿的精神损害抚慰金30000元,可根据马某某的伤残程度及本案性质，酌情确认精神损害抚慰金5000元。以上各项损失共计131049.33元，另李某某垫付的医疗费元32501.32元，马某某分三次报销医疗费26978元、13478元、3545.7元，共计44001.7元。马某某住院期间，李某某称给予马某某生活费6000元，但未提供相应证据证明，马某某自认住院期间，李某某给予马某某生活费3000元，应予以确认。以上垫付的及报销的医疗费和生活费应予以扣减，即各项损失131049.33元-垫付的医疗费元32501.32元-报销的医疗费44001.7元-生活费3000元=51546.31元。综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款，第十七条第一款、第二款，第十八条第一款之规定，判决：一、自本判决发生法律效力之日起十日内，李某某及唐某某连带赔偿马某某各项损失51545.31元。二、驳回马某某的其他诉讼请求。案件受理费3699元，减半收取1850元，由李某某、唐某某负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院认定如下：双方当事人对一审认定的事实无异议，对一审认定的事实本院予以确认。归纳双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点：1、关于上诉人唐某某是否应承担连带赔偿责任？2、被上诉人马某某是否应承担责任？本院认为，关于上诉人唐某某是否应承担连带赔偿责任的问题。马某某向一审法院起诉请求和庭审过程中增加、变更诉讼请求未要求唐某某承担赔偿责任，一审判决唐某某承担连带赔偿责任。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第三百二十八条：“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。”的规定，二审诉讼中向马某某进行了释明，马某某明确表示要唐某某承担赔偿责任，对马某某增加唐某某承担赔偿责任的诉讼请求唐某某、马某某、李某某均同意由二审法院一并审理。唐某某将其景洪市曼弄枫国际家居商城对面曼延客栈的电线安装工作交由李某某安装，作业时不受唐某某的支配和管理，故唐某某与李某某之间是承揽关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”的规定，唐某某明知承揽人没有从业资格而选任，对选任有过失，应当承担相应的赔偿责任。一审判决唐某某承担连带赔偿责任不当，本院予以纠正。关于被上诉人马某某是否应承担责任的问题。本院认为，马某某作为完全民事行为能力的成年人，应按照生活常识，加强自己的注意义务，马某某在无人固定梯子的情况下从梯子上下来时，梯子滑倒导致马某某跌落致伤,应当对此产生的后果承担相应的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条:“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，因马某某对损害的发生也有过错，可减轻本案责任人的责任。综上，马某某的各项损失共计87048元（131049.33元-报销的医疗费44001.7元）。一审对本次损害划分责任比例不当，本院予以纠正，并根据各方责任人的过错责任和原因大小，确定马某某承担15%的责任，李某某承担70%的赔偿责任即25433元（87048元×70%-垫付的医疗费元32501.32元-生活费3000元），唐某某承担15%的赔偿责任即13057元（87048元×15%）。另外唐某某上诉要求被上诉人李某某支付误工费1000元及李涛支付精神损失费5000元的请求没有法律依据，本院不予支持。综上所述，唐某某的上诉请求部分成立，予以支持。一审判决认定事实清楚，适用法律部分有误，应予纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条第一款、第二款，第十八条第一款、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第三百二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持景洪市人民法院（2016）云2801民初653号民事判决第二项，即：驳回马某某的其他诉讼请求；二、撤销景洪市人民法院（2016）云2801民初653号民事判决第一项，即：自本判决发生法律效力之日起十日内，李某某及唐某某连带赔偿马某某各项损失51545.31元；三、李某某于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿马某某各项损失25433元；四、唐某某于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿马某某各项损失13057元。一审案件受理费1850元，由马某某负担278元，李某某负担1294元，唐某某负担278元。二审案件受理费3700元，由马某某负担555元，由李某某负担2590元，由唐某某负担555元。上诉人唐某某预交的案件受理费本院不另清退，被上诉人马某某、李某某应将其负担的案件受理费迳付上诉人唐某某。本判决为终审判决。审判长  刘树华审判员  陈 芳审判员  玉 儿二〇一六年八月十九日书记员  王新超