成都市锦江区人民法院民 事 判 决 书(2015)锦江民初字第7219号原告:成都恒创厨房设备有限公司,住所地：成都市。法定代表人:杨昌祥，该公司总经理。委托诉讼代理人:田才先，四川嘉冠律师事务所律师。被告:成都南商投资有限责任公司,住所地:成都市。法定代表人:罗佳才。被告:罗斌，男，1961年9月10日出生，汉族，住四川省。被告:罗佳才，男，1964年1月25日出生，汉族，住四川省。委托诉讼代理人:胥文，四川泰宇律师事务所律师。被告:四川青发投资有限责任公司,住所地：顺庆区。法定代表人:官新川。被告:成都万搏金属材料有限公司,住所地：成都市。法定代表人:施秀琼，该公司总经理。委托诉讼代理人:漆敏，四川蜀西律师事务所律师。原告成都恒创厨房设备有限公司（以下简称恒创厨房设备公司）与被告成都南商投资有限责任公司（以下简称南商投资公司）买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，恒创厨房设备公司认为罗斌、罗佳才、四川青发投资有限责任公司与成都万搏金属材料有限公司（以下简称万搏金属材料公司）系南商投资公司的股东，且南商投资公司注册登记至今，各股东未履行或未全面履行出资义务，根据公司法的相关规定，各股东应对南商投资公司的债务在出资差额范围内承担连带补充赔偿责任，故向本院申请追加罗斌、罗佳才、四川青发投资有限责任公司和万搏金属材料公司为本案被告，本院依法审查后予以追加。由于被告南商投资公司、罗斌、四川青发投资有限责任公司、万搏金属材料公司下落不明，本案依法裁定转为普通程序并组成合议庭，于2016年7月4日公开开庭进行了审理，原告恒创厨房设备公司的委托诉讼代理人田才先、被告罗佳才的委托诉讼代理人胥文、被告万搏金属材料公司的委托诉讼代理人漆敏到庭参加诉讼。被告南商投资公司、罗斌、四川青发投资有限责任公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以缺席判决”之规定，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告恒创厨房设备公司向本院提出诉讼请求：1.南商投资公司立即支付下欠恒创厨房设备公司厨房设备款150000元，并按同期银行同期贷款利息双倍支付违约金23400元（截止2015年10月26日），合计173400元；2.罗斌、罗佳才、四川青发投资有限责任公司与万搏金属材料公司在出资差额内对南商投资公司的上述债务承担连带补充赔偿责任；3.本案诉讼费用由南商投资公司、罗斌、罗佳才、四川青发投资有限责任公司与万搏金属材料公司承担。事实与理由：2014年9月29日，恒创厨房设备公司与南商投资公司签订厨房设备合同。合同第一条概况中约定：名称：厨房设备合同。服务范围：厨房设备的制作、安装、调试等全部内容。第二条约定：购销方式，包工包料：在服务范围内实行固定单价计算；固定单价包括但不限于人工、材料、机械、所有材料的措施费、安全/文明施工、利润、管理费用、风险费和其他相关费用等全部内容。第三条约定：合同价、合同设备要求和支付方式：合同价和合同设备要求均见附件，合同总价款为300000元。本合同价不含税金。支付方式：签订合同当日南商投资公司向恒创厨房设备公司支付预付款150000元，厨房设备进场，需方点收安装完毕验收后当日内南商投资公司向恒创厨房设备公司支付进度款60000元。厨房设备安装调试完毕两个月内，南商投资公司向恒创厨房设备公司支付全部尾款90000元。同时，该合同在第十二条均约定，南商投资公司无故未按时支付进度款，则按应付而未付款项的同期银行活期贷款利息的双倍支付给恒创厨房设备公司违约金。前述合同签订后，恒创厨房设备公司依照合同约定全面实际履行了义务，但南商投资公司并未按合同约定向恒创厨房设备公司付款。鉴于此，恒创厨房设备公司同南商投资公司代表人罗斌签订《厨房设备货款支付补充协议》。该补充协议已确认南商投资公司未按前述合同履行的实施，明确了未付货款金额以及支付下欠货款的办法。但南商投资公司依然未按补充协议履行，从而又一次违约。南商投资公司上列违约行为，已招致恒创厨房设备公司巨额损失。经查阅南商投资公司工商资料发现，南商投资公司注册登记时为零资本注册，其股东罗斌、罗佳才、四川青发投资有限责任公司与万搏金属材料公司至今未按其实收资本到位承诺书实际出资，根据公司法解释三的相关规定，公司债权人可请求未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。被告南商投资公司、罗斌、四川青发投资有限责任公司未到庭亦未作答辩。被告罗佳才辩称，罗佳才是在收到本案起诉状副本后才知道其是南商投资公司的股东和法定代表人，罗佳才已经于2016年6月28日向成都市锦江区市场监督和质量管理局递交申请，要求撤销其作为南商投资公司的股东和法定代表人的身份，成都市锦江区市场监督和质量管理局已经于2016年6月29日对该申请予以签收；同时，罗佳才已经于2016年7月4日向成都市锦江区人民法院提起行政诉讼并已立案，罗佳才在事实与法律上与本案没有法律关系；罗佳才已经在提交答辩状期间申请中止本案审理。另，经本案庭审查明南商投资公司的各股东已经实际出资到位，各股东均不是本案的适格被告，如果恒创厨房设备公司不撤回对各股东的起诉，罗佳才认为本案应中止审理。被告万搏金属材料公司辩称，南商投资公司的各股东不是本案的适格被告，各股东均已实际出资到位；各股东均没见过案涉合同，对案涉合同不知情，故不认可案涉合同的真实性；根据恒创厨房设备公司提交的补充协议和承诺书，罗斌已经承诺案涉合同债务由罗斌承担，故本案债务应由罗斌承担；由于恒创厨房设备公司没有提交相应的授权证明，故罗斌不能代表南商投资公司向恒创厨房设备公司作出任何承诺，罗斌的行为不是职务行为。综上，请求驳回恒创厨房设备公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2014年9月29日，南商投资公司（需方）与恒创厨房设备公司（供方）签订《厨房设备合同》，约定恒创厨房设备公司向南商投资公司提供厨房设备的制作、安装、调试等，南商投资公司支付合同价款300000元，在签订合同当日支付预付款150000元，厨房设备进场，南商投资公司点收安装完毕验收后当日内向恒创厨房设备公司支付进度款60000元，厨房设备安装调试完毕两个月内分两次付清尾款90000元，每个月月底付款45000元，如总货款有增减，尾款支付以实际为准。南商投资公司无故未按时支付进度款，则按应付而未付款项的同期银行活期贷款利息的双倍支付违约金。该《厨房设备合同》经南商投资公司与恒创厨房设备公司的代表人签字并经两公司盖章确认。2014年10月8日，恒创厨房设备公司按照《厨房设备合同》约定向南商投资公司提供了中西餐厨房排烟系统整改和补充设备以及中、西餐厨房外购设备。2015年8月12日，罗斌与恒创厨房设备公司签订《厨房设备货款支付补充协议》，约定：四川省中环融生商务服务有限公司（需方）和恒创厨房设备公司（供方）签订的厨房设备合同金额98380元，已支付预付款10000元，合同签订日期2014年8月29日；南商投资公司（需方）和恒创厨房设备公司（供方）签订的厨房设备合同金额300000元，已支付预付款150000元，合同签订日期2014年9月29日。两份合同总额398380元，余款238380元。现南商投资公司和四川掌媒实业有限公司在原经营场所合作成立新的机构合作经营；根据原合同四川省中环融生商务服务有限公司和南商投资公司所欠供方的余款统一由南商投资公司支付，四川掌媒实业有限公司监督南商投资公司按时支付，如南商投资公司不按时支付，供方有权向监督方提出申请，由监督方代为收取并立即支付给供方；以上需方所欠余款由罗斌全权负责支付给供方，如需方无偿还能力或者倒闭由此所欠下的余款由罗斌个人承担。签订本协议10日内支付部分余款20000元，从次月起每月的20日前支付部分余款30000元，每月按时支付后剩下的余款一次性支付，支付余款8380元。该补充协议上有罗斌的签字捺印和恒创厨房设备公司的代表人杨春华的签字及恒创厨房设备公司的盖章确认，没有南商投资公司和四川掌媒实业有限公司的盖章。2015年6月5日，罗斌（承诺人）向杨春华(债权人)出具《承诺》，主要内容为：原南商投资公司、四川省中环融生商务服务有限公司与恒创厨房设备公司签订的厨房设备合同，至今所欠的货款约贰拾肆万元（以本公司财会对账为准），从今年七月份起每月支付贰万元正（每月二十日支付）。另查明，2013年10月25日，罗斌、罗佳才、四川青发投资有限责任公司与万搏金属材料公司向成都市锦江工商行政管理局出具南商投资公司《实收资本到位承诺书》，主要内容为南商投资公司注册资本2000000元，由股东罗斌、罗佳才、四川青发投资有限责任公司与万搏金属材料公司投资设立。其中罗斌认缴600000元，出资方式为货币，认缴期限为2014年1月24日之前；罗佳才认缴200000元，出资方式为货币，认缴期限为2014年1月24日之前；万搏金属材料公司认缴700000元，出资方式为货币，认缴期限为2014年1月24日之前；四川青发投资有限责任公司认缴500000元，出资方式为货币，认缴期限为2014年1月24日之前，因公司发展需要，申请零首付。全体股东以其认缴的出资额为限对公司债务承担责任，自公司成立之日起，三个月内到位100%的实收资本（即2000000元），实收资本到位100%之后五个工作日内持《验资报告》申请变更登记。后南商投资公司向工商行政管理机构递交了公司设立登记申请书、股东会决议、公司章程等公司设立登记的申请材料，2013年10月28日，经成都市锦江工商行政管理局审核，准予南商投资公司设立登记。2014年1月3日，四川必达会计师事务所有限公司对南商投资公司出具《验资报告》，主要内容为南商投资公司各股东认缴出资已全部到位。其后，南商投资公司持该《验资报告》进行了实收资本变更登记、修正公司章程等相关事项。2016年6月28日，罗佳才向成都市锦江区市场监督和质量管理局递交了《关于撤销违法登记罗佳才为成都南商投资管理有限公司法定代表人、股东、执行董事的申请》，成都市锦江区市场监督和质量管理局于2016年6月29日对该申请予以签收。2016年7月4日，本院立案受理罗佳才诉成都市锦江区市场监督和质量管理局工商行政管理局（工商）行政登记一案。庭审中，恒创厨房设备公司确认在本案中仅基于罗斌的出资不实追究其作为南商投资公司的股东责任，即要求罗斌在出资差额内对南商投资公司的债务承担连带补充赔偿责任。以上事实，有以下证据及当事人的陈述在案为证：有恒创厨房设备公司提交的《厨房设备合同》、《厨房设备货款支付补充协议》、送货清单、《实收资本到位承诺书》，罗佳才提交的《关于撤销违法登记罗佳才为成都南商投资管理有限公司法定代表人、股东、执行董事的申请》、本院（2016）川0104行初67号案件受理通知书，万搏金属材料公司提交的《验资报告》、章程修正案。关于恒创厨房设备公司提交的本院（2015）锦江民初字第7220号民事裁定书，因与本案无关联性，本院不予作为本案证据使用。本院认为，南商投资公司作为需方与恒创厨房设备公司作为供方签订的《厨房设备合同》，是双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，其合法有效，双方应全面履行合同约定的义务。合同签订后，恒创厨房设备公司按照合同约定履行了供方义务，根据合同约定，南商投资公司还应支付厨房设备款150000元，南商投资公司以拒不到庭参加诉讼的方式放弃对恒创厨房设备公司主张的事项进行抗辩，且亦未提交证据证明其已支付剩余的厨房设备款，故恒创厨房设备公司诉请南商投资公司支付尚欠的厨房设备款150000元，合法有据，本院予以支持。至于万搏金属材料公司辩称恒创厨房设备公司提交的补充协议和承诺可证明，本案合同所涉的债务全部由罗斌承担。本院认为，补充协议系罗斌与恒创厨房设备公司所签，没有南商投资公司盖章确认，在该协议中罗斌同意由其全权负责厨房设备余款支付给供方，如需方无偿还能力或倒闭由此所欠下的余款由罗斌承担，但罗斌签署的补充协议和其出具的承诺并不能免除南商投资公司的偿债责任。关于恒创厨房设备公司主张的违约金问题，因双方合同约定，南商投资公司无故未按时支付进度款，则按应付而未付款项的同期银行活期贷款利息的双倍支付违约金。根据合同约定的进度款付款时间，恒创厨房设备公司主张违约金23400元，符合合同约定，本院予以支持。关于南商投资公司的各股东的责任认定问题，本院认为，虽恒创厨房设备公司提交了《实收资本到位承诺书》，但万搏金属材料公司提交的《验资报告》及公司章程修正案，已经足以证明南商投资公司的各股东已按照承诺书的承诺实际认缴出资，并经工商行政管理部门确认，故本院对恒创厨房设备公司要求罗斌、罗佳才、四川青发投资有限责任公司与万搏金属材料公司在出资差额内对南商投资公司的上述债务承担连带补充赔偿责任诉请不予支持。基于此，罗佳才要求本案中止审理的理由不成立。庭审中，恒创厨房设备公司确认在本案中仅基于罗斌的出资不实追究其作为南商投资公司的股东责任，系恒创厨房设备公司对自身诉讼权利的自由处分，本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条（法律条文全文附后）之规定，判决如下：一、被告成都南商投资有限责任公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告成都恒创厨房设备有限公司支付厨房设备余款150000元并支付违约金23400元；二、驳回原告成都恒创厨房设备有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3768元，公告费300元和后续因送达本裁判文书发生的公告费用均由被告成都南商投资有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审 判 长  王 艳人民陪审员  谢成英人民陪审员  胡士戎二〇一六年八月五日书 记 员  郑云飞附：本判决所适用法律条文全文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。