云南省易门县人民法院 民 事 判 决 书 (2016)云0425民初224号 原告：孙加林，男，1964年10月15日生，汉族，农民，住易门县。 委托诉讼代理人：郑海波，云南震序律师事务所律师。代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：关丽梅，云南震序律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被告：赵娇，女，1972年7月11日生，汉族，居民，住易门县。 被告：陈贵先，男，1972年7月11日生，汉族，居民，住易门县。 以上二被告的委托诉讼代理人：谢实龙，云南滇玉律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被告：易门贵隆房地产开发有限公司，住所地：易门县六街街道办事处振兴街**。 法定代表人：赵娇，任公司经理。 原告孙加林与被告赵娇、陈贵先、易门贵隆房地产开发有限公司（下称“贵隆房地产公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2016年3月22日立案后，依法适用普通程序，于2016年5月13日在本院第二审判庭公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人郑海波、关丽梅，被告赵娇、陈贵先的委托诉讼代理人谢实龙到庭参加了诉讼，被告贵隆房地产公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。 原告孙加林向本院提出诉讼请求：1、判令被告赵娇、陈贵先、贵隆房地产公司共同归还原告借款本金100万元；2、判令被告赵娇、陈贵先、贵隆房地产公司支付原告自2015年5月14日起至还清借款本息之日止按月利率3%计算的利息、复利；3、判令被告赵娇、陈贵先、贵隆房地产公司支付原告为实现债权而支出的律师代理费3万元；4、若被告赵娇、陈贵先、贵隆房地产公司不能履行上述还款义务，原告对被告贵隆房地产公司通过《商品房购销合同》和《房地产交易合同》所设定担保的8套房屋依法拍卖所得的价款优先受偿；5、三被告共同承担本案诉讼费、保全费、公告费以及其他实现债权的费用。诉讼过程中，原告放弃主张复利，并明确第5项诉讼请求只要求三被告承担诉讼费。 事实和理由：被告赵娇、陈贵先系夫妻关系，于2010年共同投资设立被告贵隆房地产公司。2013年11月13日，被告赵娇、陈贵先向原告借款100万元用于被告贵隆房地产公司的房地产项目开发，利率为月利率3%。借款初期，被告均能够按时支付利息，为此，双方之间的借款凭证曾发生多次收回并销毁及重新出具的情形。2015年5月13日，原告与被告赵娇再次签订《借款合同》，借款金额仍为100万元，利率仍为月利率3%，借款期限为2015年5月13日至2015年6月13日，用途仍为房地产开发，结息方式为按季结息，自借款当日付第一季度的利息，满三个月后付第二个季度的利息，以此类推。合同还约定，借款方自愿用贵隆房地产公司的5套住房和3间商铺作为抵押。按照该约定，2015年8月5日和2015年8月24日，原告与被告贵隆房地产公司分别签订了五份《商品房购销合同》和三份《房地产交易合同》，以买卖合同的形式为上述借款提供担保，同时办理了上述8套房屋的备案登记手续，双方之间形成让与担保。借款期限届满后，经原告催讨，被告至今未归还借款。诉讼过程中，原告陈述2013年11月13日被告赵娇、陈贵先向原告借款100万元，利息按季度预付，第一季度约定的利率是月息2.5分，当天原告通过银行转账92.5万元到被告陈贵先的账户上，预先扣除第一季度的利息7.5万元，从第二季度开始利息按照月息3分支付，被告陈贵先于2014年2月12日转账给原告的1.5万元及2014年2月14日转账给原告的7.5万元，是支付第二季度的利息，之后每个季度是按照9万元来支付利息，最后一次被告陈贵先支付利息是2015年5月12日转账给原告9万元。 被告赵娇、陈贵先的委托诉讼代理人谢实龙庭审中辩称，一、被告认可2013年11月13日向原告借款100万元，实际只交付92.5万元，没有约定利息，也没有约定借款期限，且已还款54万元，但该笔借款与本案诉争的100万借款不是同一笔，两个借款关系是独立的，并不存在借条多次销毁并重新出具的情形；二、2015年5月份，原告要求被告清偿2013年11月13日的借款，被告资金周转困难，没有能力清偿，但正在办理银行贷款，故被告请求原告再出借100万元协助办理贷款事宜，并于2015年5月13日与原告签订了《借款合同》，同时出具了《借条》给原告，但原告并没有履行款项交付义务；三、被告赵娇、陈贵先与原告从来没有为本案诉争的借款和2013年11月13日的借款签订过抵押协议或者担保协议。 被告贵隆房地产公司未提交书面答辩。诉讼中，经本院向贵隆房地产公司的法定代表人赵娇进行询问，其陈述与代理人谢实龙的陈述一致，补充说明2013年11月13日的借款是用于被告贵隆房地产公司的房地产项目开发，但借款人是被告赵娇、陈贵先，与被告贵隆房地产公司没有关系，贵隆房地产公司不应该承担责任。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对原告提交的如下证据：原告身份证复印件一份、贵隆房地产公司登记卡片复印件一份、借条原件一份、借款合同原件一份，被告无异议，本院予以确认并在卷佐证。 对原告提交的如下证据：网上银行交易详情单复印件一份、商品房购销合同原件五份、房地产交易合同原件三份、商品房买卖合同登记备案表原件五份、证明原件一份，被告陈贵先、赵娇质证后对三性不予认可，认为网上银行交易详情单收款人的信息不明确，不能证明收款人就是被告，原告并没有要求用贵隆房地产公司的房屋作抵押，被告也没有签订过这些合同。同时，本院调取了原告的账户交易明细，原告质证后没有意见，被告赵娇、陈贵先质证后对真实性、合法性没有意见，但对关联性不予认可，认为交易明细上被告陈贵先转给原告的54万元是归还2013年11月13日的借款，与本案诉争的借款没有关系。对于双方争议的证据，本院认为，对原告提交的商品房购销合同、房地产交易合同、商品房买卖合同登记备案表、证明及本院调取的证据，证据的来源、形式合法，与本案有关联性，予以采信。原告提交的网上银行交易详情单，形式不符合法律规定，内容不明确，不予采信。三被告未向本院提交证据。 根据采信的证据和原、被告的陈述，认定本案事实为：2013年11月13日，被告赵娇、陈贵先向原告借款100万元，同日，原告通过其银行账户向被告陈贵先转款92.5万元。 借款后，2014年2月12日至2015年5月12日，被告陈贵先通过其银行账户向原告转款54万元（即2014年2月12日转款7.5万元、2014年2月14日转款1.5万元、2014年5月13日转款9万元、2014年8月13日转款9万元、2014年11月13日转款9万元、2015年2月13日转款9万元、2015年5月12日转款9万元）。 2015年5月13日，作为甲方（贷款人）的原告与作为乙方（借款人）的被告赵娇签订《借款合同》，合同约定：被告赵娇、陈贵先因从事房地产开发向原告借款100万元，借款期限自2015年5月13日起至2015年6月13日止；自支用借款之日起，按实际支用天数计算利息，并计算复利，在合同规定的借款期限内月利率为3%，自借款当日付第一季度的利息，满三个月后付第二个季度的利息，以此类推；借款方自愿用被告贵隆房地产公司的五套住房和三间商铺作为抵押，到期不能归还借款，贷款方有权处理抵押物。《借款合同》还对其他内容进行了约定。同日，被告赵娇、陈贵先出具《借条》一份给原告收执，内容为：“今借到孙加林人民币现金￥：100万元正（人民币大写￥：壹佰万元正）（2015.5.13至2015.6.13）本人申明，如到期还不出借款，愿意用同等价值的家产偿还。此据借款人身份证号：赵娇XXXXXXXXXXXXXXXXXXX陈贵先XXXXXXXXXXXXX。” 为担保债权的实现，2015年8月5日，被告贵隆房地产公司作为甲方（商品房出卖人）与作为乙方（商品房买受人）的原告孙加林和何琼仙分别签订五份《商品房购销合同》，合同编号分别为：2013003-2014131、2013003-2014132、2013003-2014133、2013003-2014134、2013003-2014135，合同约定甲方将位于易门县六街云庵路与滨河路交叉口南侧的易门贵隆建材市场建设项目的商品房第X幢第X单元第XX层XXXXX号房、第X幢第X单元第X层XXX号房、第X幢第XX单元第XX层X号房、第X幢第X单元第X层X号房、第X幢第X单元第X层X号房出售给乙方。2015年8月24日，被告贵隆房地产公司作为甲方（卖方）与作为乙方（买方）的原告孙加林和何琼仙分别签订三份《易门县房地产交易合同》，准予登记号分别为：YFH第X号、YFH第X号、YFH第X号，合同约定甲方将易门贵隆建材市场建设项目第X幢第X层第X号、第XX号、第X号商铺出售给乙方。2015年8月24日，易门县房管所对上述五套住房和三套商铺予以登记备案至原告孙加林名下。五套住房的合同登记号分别为：DC201500406、DC201500407、DC201500408、DC201500409、DC201500410。 2016年3月22日，原告诉至本院，要求判如所请。 本院认为，依法订立并已生效的民间借贷合同受法律保护。本案中，原告提交的证据能证明原告于2013年11月13日出借给被告赵娇、陈贵先的款项与原告和被告赵娇签订《借款合同》所涉的借款是同一笔，原告与被告赵娇、陈贵先之间的借贷合同成立并生效，被告的辩解意见未提交证据证明，不予支持。 《中华人民共和国合同法》第二百条规定，“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”；《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定，“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”故本院以原告实际转款给被告陈贵先的92.5万元认定为本案的借款数额。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”。第二十九条第二款规定，“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：……（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”本案中，双方约定的利率高于年利率24%，同时，根据查明的案件事实，借款之后被告陈贵先共支付了6个季度的利息。故本院从2015年5月14日起至实际还款之日止，以本金92.5万元为基数、按年利率24%计算利息。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款规定，“企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持”。本案中，被告赵娇作为被告贵隆房地产公司的法定代表人，其与原告签订的《个人借款合同》上明确约定借款用途为房地产开发周转，且被告赵娇也认可向原告所借款项是用于被告贵隆房地产公司的房地产项目开发，故原告要求被告贵隆房地产公司承担共同还款责任的诉请，本院予以支持。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条规定，“当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理，并向当事人释明变更诉讼请求。当事人拒绝变更的，人民法院裁定驳回起诉。按照民间借贷法律关系审理作出的判决生效后，借款人不履行生效判决确定的金钱债务，出借人可以申请拍卖买卖合同标的物，以偿还债务。就拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额，借款人或者出借人有权主张返还或补偿”。本案中，为担保债权的实现，原告与被告贵隆房地产公司签订了五份《商品房购销合同》和三份《房地产交易合同》，符合上述规定，因此，若被告不能履行生效判决确定的金钱债务，原告有权申请拍卖上述合同的标的物，以偿还债务。 对于原告主张的律师代理费3万元，未提供证据予以证实，本院不予支持。 被告贵隆房地产公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉，视为其放弃相应的诉讼权利，因此产生的法律后果由其自行承担。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款、第二十三条第二款、第二十四条、第二十六条、第二十七条、第二十九条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告赵娇、陈贵先、易门贵隆房地产开发有限公司于判决生效之日起十五日内归还原告孙加林借款本金92.5万元，并支付自2015年5月14日起至款项付清之日止以本金92.5万元为基数、按年利率24%计算的利息。 二、如被告赵娇、陈贵先、易门贵隆房地产开发有限公司届期不能履行第一判项确定的债务，原告孙加林可以申请拍卖位于易门县六街云庵路与滨河路交叉口南侧的易门贵隆建材市场建设项目的商品房第X幢第X单元第X层X号房（合同编号：2013003-2014131，合同登记号：DC201500406）、第XX幢第X单元第X层X号房（合同编号：2013003-2014132，合同登记号：DC201500407）、第XX幢第X单元第XX层XX号房（合同编号：2013003-2014133，合同登记号：DC201500408）、第X幢第XX单元第X层XX号房（合同编号：2013003-2014134，合同登记号：DC201500409）、第X幢第X单元第X层XX号房（合同编号：2013003-2014135，合同登记号：DC201500410）、第X幢第X层第X号商铺（准予登记号：YFH第X号）、第X幢第X层第XX号商铺（准予登记号：YFH第X号）、第X幢第X层第XX号商铺（准予登记号：YFH第X号），以偿还债务。 三、驳回原告孙加林的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14070元，由原告孙加林负担1434元，由被告赵娇、陈贵先、易门贵隆房地产开发有限公司负担12636元。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。 审 判 长  溥金芝 审 判 员  康国辉 人民陪审员  李加坤 二〇一六年八月二十六日 书 记 员  杨玉莹