广东省惠州市惠城区人民法院民 事 判 决 书(2016)粤1302民初4015号原告：ＸＸ英，女，汉族，1953年12月23日出生，住址：广东省兴宁市。委托代理人：廖道明，广东伟伦律师事务所律师。第一被告：郑永胜，男，汉族，1997年4月24日出生，住址：广东省汕头市潮南区。委托代理人：黄晓斌，广东凡恩律师事务所律师。第二被告：惠州市特速贸易有限公司，住所地：惠州市麦兴路19号悦洲广场3楼中东区305室。负责人：朱江四。委托代理人：李晓平，广东金智律师事务所律师。原告ＸＸ英诉被告郑永胜、惠州市特速贸易有限公司机动车交通事故责任纠纷一案。本院受理后，依法由代理审判员黄链生适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。当事人诉辩意见原告ＸＸ英诉称：2015年12月9日，第一被告驾驶电动轻便摩托车沿花边岭广场环岛，从麦地路往南岸路方向行驶至原天虹商场东出入口前路段时，与横过机动车道由原告驾驶的两轮自行车发生碰撞，造成原告受伤，两车损坏的交通事故。经交警部门对该事故作出《道路交通事故认定书》，认定第一被告负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。事故发生当日，原告被送往惠州中心人民医院住院治疗，诊断为：左肱骨大结节骨折、左肩关节脱位复位后、左侧胸廓软组织挫伤。原告于2015年12月14日在医院施行左肱骨大结节骨折切开复位钢板螺钉固定术。原告于2015年12月25日出院，共住院16日，医院出具治疗意见：骨折骨性愈合后手术拆除内固定物，全休三个月，住院及出院三个月内专人陪护1人，加强营养支持。原告住院期间花费医疗费25232元，出院后复查花费医疗费222.8元。事故发生后，第一被告向原告支付医疗费4500元，第二被告向原告支付医疗费3000元。另外，原告为农业家庭户口，事故发生前在城镇生活一年以上。原告于2016年4月5日委托广东铭正法医学鉴定所进行鉴定，该所于2016年4月13日作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、ＸＸ英所受伤损伤已达治疗终结时间；2、ＸＸ英所受损伤与本次交通事故有直接因果关系；3、左侧肱骨大结节骨折左肩关节脱位，经切开复位内固定，现左上肢功能部分丧失，构成X（十）级伤残；4、取出内固定的后续治疗费需10000元人民币；5、受伤后的营养期90日，护理期90日。原告委托鉴定花费鉴定费2500元。原告因此次交通事故造成的损失有：残疾赔偿金54347.22元、医疗费25454.8元、护理费10600元、住院伙食补助费1600元、营养费9000元、交通费1500元、鉴定费2500元、后续治疗费10000元、精神损害抚慰金10000元，合计125002.2元。另外，第二被告为美团外卖的配送服务公司，第一被告为第二被告的员工，交通事故发生时，正在为第二被告配送外卖。原告认为，因第一被告的过错导致发生交通事故致原告受伤，第一被告应当承担赔偿责任。因第一被告驾驶的电动摩托车未投保交强险，应首先在交强险赔偿限额内赔偿原告120000元。原告剩余的损失5002.2元，由第一被告承担80%，即4001.76元。故第一被告应赔偿原告的损失合计124001.76元，扣除第一、二被告已经支付的赔偿款7500元，第一被告还就赔偿原告损失116501.76元因第一被告为第二被告的员工，且发生交通事故时第一被告正在为第二被告配送外卖，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。”因此，第二被告应与第一被告承担连带赔偿责任。综上，特向人民法院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。1、判决第一、二被告共同赔偿原告残疾赔偿金、医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金共116501.76元；2、判决本案诉讼费由第一、二被告负担。第一被告郑永胜辩称：第一、答辩人系被答辩人二惠州特速贸易有限公司员工，事故发生时，答辩人正在履行公司职务，配送外卖期间导致他人侵权，依法应当由其公司即被答辩人二惠州特速贸易有限公司承担侵权责任。根据最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见》第58条规定：“企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任，上述人员实施与职务无关的行为致人损害的，应当由行为人承担赔偿责任。”另，根据《侵权责任法》第三十四条：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。”被答辩人一ＸＸ英已经确认答辩人系被答辩人二的员工。综上，答辩人正在履行公司职务，配送外卖期间导致他人侵权，依法应当由其公司即被答辩人二惠州特速贸易有限公司承担侵权责任，答辩人无需承担责任。第二、根据惠州交警支队江南大队《交通事故认定书》，明确了答辩人承担此次事故的主要责任，被答辩人一ＸＸ英承担此次事故的次要责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》以及《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，答辩人驾驶电动车应承担此次事故60%的责任，被答辩一人ＸＸ英承驾驶自行车担此次事故40%的责任。故在法院判决赔偿的总金额后，赔偿金额按此次事故的主次责任分摊，被答辩人一ＸＸ英分摊40%，被答辩人二惠州特速贸易有限公司分摊60%。第三、答辩人对关于本案涉及各项费用的计算金额的意见。1、被答辩人一ＸＸ英系农村户口，无办理惠州居住证，在城镇无工作收入来源。依法应当依照农村标准理赔。2、司法鉴定报告明显依据不足，答辩人申请重新鉴定。3、护理费过高且护理期过长。护理费应当以住院期为准，由法院酌情判定。4、住院伙食补助过高，由法院酌情判定。5、营养费过高及营养期过长，由法院酌情判定。6、交通费过高，应当按实际发生费用为准。如无发票由法院酌情判定。7、后续治疗费过高且并未实际发生，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第19条第2款规定，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。后续治疗费，赔偿权利人应当待实际发生后另行起诉。8、精神损害赔偿金一万元过高，且被答辩人一ＸＸ英也有一定的过错，答辩人认为精神损害赔偿3000元最合适。具体数额由法院酌情判定。第四、鉴于本案侵权责任应当由答辩人的公司承担，答辩人已经垫付4500元，依法应当由被答辩人一ＸＸ英退回。综上所述，答辩人认为被答辩人一ＸＸ英的诉讼请求缺乏事实和法律依据，答辩人请求法院依法驳回被答辩人一ＸＸ英的诉讼请求。第二被告惠州特速贸易有限公司辩称：一、原告主张按城镇标准计算残疾赔偿金，事实不充分，不符合法律规定，不应予以支持。从原告提交的证据来看，其主张在城镇已居住满一年以上。但是其并没有向法院提交固定收入证明。根据《广东省高级人民法院、广东省公安厅关于〈道路交通安全法〉施行后处理道路交通事故案件若干问题的意见》（粵高法发[2004]34号）第27条之规定：“受害人户口在农村，但发生交通事故时已在城镇居住一年以上、且有固定收入的，在计算赔偿数额时按城镇居民的标准对待”。原告系农村户口，且在城镇没有固定收入，加之原告在发生交通事故时已有62岁，已到达法定退休年龄，且原告的诉求中也没有主张相应的误工费，由此可以推定原告在城镇并无固定收入。因此，原告主张按城镇标准计算残疾赔偿金的事实与理由不成立。原告的残疾赔偿金应当按照农村标准计算，即按2014年广东省农村居民人均纯收入12245.6元/年计算。责任，不足部分再由答辩人承担补充赔偿责任。本次交通事故的肇事车辆由第一被告所有，并由其自行管理、使用。答辩人在向第一被告分配任务时，并未强制要求其提供交通工具，其应当选择其他符合上路条件的电单车送货。其自行选择的超标电动车并不在答辩人的控制范围内，也并非受答辩人指使。第一被告既没有给涉案肇事机动车辆投保交强险，也未取得机动车驾驶证，且对本次交通事故负主要责任，存在重大过失。根据《最高人民法院关于当前形势下加强民事审判切实保障民生若干问题的通知》（法[2012]40号，2012年2月15日）第五条：“……；在未投保情形下的责任承担上，应当由机动车一方先承担交强险限额内的赔偿责任，其余部分按照侵权责任认定和划分”。另，根据《广东省高级人民法院全省民事审判工作会议纪要》（粤高法[2012]240号，2012年6月26日）第47条：“未按照国家规定投保交强险的机动车，发生交通事故造成损害，赔偿权利人请求由该机动车的投保义务人在交强险责任限额范围内先予赔偿的，应予支持。……。不足部分，按照《道路交通安全法》第七十六条和《侵权责任法》的有关规定承担赔偿责任”。具体到本案中，应当由机动车的投保义务人即第一被告在交强险限额范围内对被答辩人的损害进行赔偿，不足部分，再由答辩人承担补充赔偿责任。三、原告主张的营养费应酌定调整为50元/天；交通费并未提供相应票据，应酌定调整为500元；精神损害抚慰金过高，应酌定调整为3000元。以上答辩意见谨供合议庭参考，请在查明事实的基础上依法裁判。查明的案件事实经审理查明：2015年12月9日15时50分许，第一被告驾驶自有的无号牌电动轻便摩托车（车架：70049）沿花边岭广场环岛，从麦地路往南岸路方向行驶至天虹商场东出入口前路段时，与横过机动车道由原告驾驶的无号牌两轮自行车发生碰撞，造成原告受伤，两车损坏的交通事故。发生事故后，第一被告驾驶车辆逃逸，在逃逸过程中被原告家属截停追回。惠州市公安局交警支队江南大队经现场勘查和调查取证证实：第一被告未依法取得机动车驾驶证驾驶机动车在道路通行，没有在最右侧车道行驶，对事故的发生存在过错，且事故发生后，驾驶逃逸。2016年1月5日，惠州市公安局交通警察支队江南大队对上述交通事故作出441302[2015]第D03343号道路交通事故认定书，认定第一被告负事故主要责任，原告负事故次要责任。事故发生后，原告被送往惠州中心人民医院住院治疗，入院时间2015年12月9日，出院时间2015年12月25日，共住院16天，花费医疗费25454.8元。惠州中心人民医院出院医嘱：患肢避免完全负重三个月；骨折骨性愈合后手术拆除内固定物；全休三个月，住院及出院三个月内专人陪护一人，加强营养支持；不适随诊等。事故发生后，第一被告垫付医疗费4500元，第二被告垫付医疗费3000元。经原告自行申请，广东铭正法医临床司法鉴定所于2016年4月13日作出粤铭正司鉴（2016）临鉴字第087号《司法鉴定意见书》，鉴定：原告所受损伤已达治疗终结时间；原告所受损伤与本次交通事故有直接因果关系；构成十级伤残；原告后续治疗为10000元；原告受伤后的营养期90日，护理期90日。原告支付鉴定费2500元。原告系农业家庭户口，自2003年以来，一直跟随其儿子谢勇东居住在河南岸金岸花苑D栋A梯508房至今。第一被告驾驶无号牌电动轻便摩托车（车架：70049）未投保交强险及商业三者险。第一被告系第二被告的员工，事故发生时，在为第二被告配送外卖。裁决理由和结果本院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷，各当事人应按照事故责任大小和法律规定承担相应的民事责任。惠州市公安局交通警察支队江南大队作出的《道路交通事故认定书》，认为第一被告未依法取得机动车驾驶证驾驶机动车在道路通行，没有在最右侧车道行驶，对事故的发生存在过错，且事故发生后，驾驶逃逸；故认定第一被告负事故主要责任，原告负事故次要责任。该责任认定并未违反法律规定，本院予以采信。第一被告所驾驶的机动车未依法购买交强险，但仍应在交强险责任限额内予以赔付原告的损失。第一被告本次事故中负有明显过错，且事故发生后驾车逃逸，漠视他人生命，没有积极对伤者采取抢救措施，其行为严重违反有关法律规定，应对其造成的损害结果承担相应的赔偿责任。第一被告在提交的答辩状中称申请重新鉴定，但未说明重新鉴定的法定事由，也未在法庭限定的期限递交重新鉴定申请书。而广东铭正法医临床司法鉴定所系经批准的具有司法鉴定资质的专业机构，其作出的粤铭正司鉴（2016）临鉴字第087号《司法鉴定意见书》，鉴定结论合理，本院予以采信。依据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有关规定，参照《广东省2015年度道路交通事故人身损害赔偿有关项目计算标准》计算，本次交通事故造成原告的损失有：1、医疗费25454.8元；2、后续治疗费10000元；3、住院伙食补助费1600元（100元/天×住院16天）；4、营养费800元（酌情）；5、护理费9000元［100元/天×护理期90天］；6、交通费300元；7、残疾赔偿金54347.22元（30192.9元/年×18年×10%）；8、鉴定费2500元；9、精神损害抚慰金8000元。以上九项合计112002.02元。根据机动车交通事故责任强制保险分项限额赔偿的含义，原告可在交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额10000元获得赔付10000元；在伤残赔偿限额110000元内获得赔付74147.22元。超出交通事故强制责任保险的赔偿款为27854.80元（112002.02元-10000元-74147.22元），因第一被告负事故主要责任，原告负事故次要责任，故原告可获得的赔偿为22283.84元（27854.80元×80%），扣第一被告垫付的4500元，第二被告垫付的3000元，原告尚可获得赔偿为14783.84元。上述赔偿款合计98931.06元，上述赔偿款由第二被告承担赔偿责任，第一被告负连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、第二被告惠州市特速贸易有限公司应在本判决生效之日起七日内赔付原告ＸＸ英各项损失合计98931.06元，第一被告郑永胜负连带清偿责任。二、驳回原告ＸＸ英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1315元（原告已预交），由原告ＸＸ英承担215元，第一被告郑永胜承担1100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。代理审判员  黄链生二〇一六年八月九日书 记 员  李慧慧