新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院民 事 判 决 书(2016)新2301民初3571号原告：昌吉市振运商贸运输有限公司。住所地：昌吉市三工路。法定代表人：邱新文，该公司总经理。委托代理人：赵新祥，该公司安全员。委托代理人：马德清，新疆同创律师事务所律师。被告：鲍学忠，男，汉族，1968年12月31日出生，现住乌鲁木齐市。委托代理人：张明，新疆方天律师事务所律师。委托代理人：刘玲，女，汉族，1971年8月6日出生，现住乌鲁木齐市。第三人：王伟，男，汉族，1974年3月6日出生，现住阜康市。原告昌吉市振运商贸运输有限公司与被告鲍学忠工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年6月28日受理后，依法由代理审判员徐新军适用简易程序，���2016年7月21日公开开庭进行了审理。原告昌吉市振运商贸运输有限公司的委托代理人赵新祥、马德清，被告鲍学忠的委托代理人张明、刘玲，第三人王伟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：被告鲍学忠系第三人王伟雇佣的驾驶员及押运员。2013年1月18日，被告驾驶车辆在江苏张家港市卸货时发生爆燃事故，被告在事故中受伤。第三人为被告筹集费用进行治疗，发生事故的单位也对被告予以全额赔偿。2016年，被告经工伤认定申请，被认定为工伤。后被告申请劳动仲裁，仲裁裁决原告承担被告各项费用共计318242.27元。由于原告与被告不存在劳动用工关系，被告的损失已由第三人及事故单位给予赔偿，被告申请工伤赔偿属重复主张，原告应承担一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。原告不服仲裁裁决，现诉至法院，请求依法判令：1、不予支付被告一次性伤残补助金68850元；2、不向被告支付停工留薪期工资4323元；3、不支付被告护理费4749.9元；4、不支付被告住院伙食补助费2076元；5、不支付被告交通费500元；6、不支付被告伤残鉴定费、人体伤残测定费370元；7、不支付被告医疗费用92023.37元；8、本案的诉讼费由被告承担。被告辩称：劳动部门认定工伤保险的责任承担者是原告。原告要求第三人王伟承担责任是不合适的。原告认为重复主张工伤保险赔偿无法律依据。因仲裁裁决遗漏被告申请仲裁的申请事项，被告也不服仲裁裁决，并提起诉讼，请求依法判令：1、解除原告与被告之间的劳动关系；2、被告支付原告定期补偿金546000元；3、被告支付原告一次性伤残补助金117000元；4、被告支付原告一次性医疗补助金60500元；5、被告支付原告一次就业补助金148500元；6、被告支付原告停工留薪期工资156000元；7、被告支付原告护理费45264元；8、住院伙食补助费26850元；9、交通费5000元；10、鉴定费300元；11、医疗费120000元。原告为证实其诉讼主张成立，向本院提交以下证据加以证实：证据１、昌市劳人仲字[2016]91号仲裁裁决书、送达证明书一份，证明原告的起诉经过了劳动仲裁前置程序，原告在法定期限内提起了诉讼，起诉程序合法。经质证，被告对该证据无异议。本院予以认定。证据二，（2014）张乐民初字第0249号民事判决书、（2015）苏中民终字第00211号民事判决书各一份，证明被告的损失经上述侵权案件已得到赔偿，第三人也给被告支付部分费用。被告的仲裁申请与其在侵权案件得到赔偿部分是重复的。劳动部门认定原告没有给被告参加工伤保险，导致被告发生事故后，无法享受一次性伤残就业补助金和工伤医疗补助金。本案中��告同意支付仲裁裁决的一次性伤残就业补助金和工伤医疗补助金。经质证，被告认为原告应该承担工伤责任，对证据真实性认可，关联性不认可。第三人以不了解事情经过，不发表质证意见。上述证据来源合法、内容真实，本院予以认定。被告为证实其反驳意见及主张成立，向本院提交如下证据予以证实：证据1、昌市人社工伤认（2015）76号认定工伤决定书、鉴定结论书各一份，证明被告受到的事故伤害被认定为工伤，经劳动能力鉴定被评定为伤残五级的事实。经质证，原告质证意见为：被告系第三人雇员，与原告不存在任何关系，工伤认定决定书适用法律和认定事实有错误，对工伤认定决定书的真实性不认可，对伤残等级不认可。第三人质证意见与原告一致。上述证据来源合法、内容真实，本院予以认定。证据2、询问王伟笔录一份���证明鲍学忠的月工资为6500元。经质证，原告质证意见为：对证据真实性认可，对笔录的内容不认可。第三人对证据无异议。上述证据来源合法、内容真实，本院予以认定。证据三、（2014）张乐民初字第0249号民事判决书、（2015）苏中民终字第00211号民事判决书各一份，证明上述判决判令被告自行承担了40%的误工费、医疗费、护理费，仲裁裁决由原告承担被告自行承担部分是正确的。经质证，原告对证据真实性无异议，但认为被告在该案中存在过错，其应自行承担损失的40%。第三人质证意见为：被告住院期间，第三人支付了不少于5万元的医疗费，原告损失有谁承担，由法院裁定。上述证据来源合法、内容真实，本院予以认定。证据4、鉴定费票据一份，证明被告进行劳动能力鉴定时支出鉴定费300元。经质证，原告及第三人对证据真实性无���议。因原告及第三人对证据真实性无异议，本院对证据真实性予以认定。证据5、新疆医科大学第一附属医院出具停工留薪期备案表一份，证明被告受伤后，在2013年7月至2015年9月延续治疗，时间为24个月，被告主张停工留薪期限为24个月。经质证，原告对证据真实性无异议，但认为该证明应是劳动部门出具，不应是医疗机构出具。第三人质证意见与原告质证意见一致。因本案系工伤保险待遇纠纷，该证据非劳动部门出具，故本院对该证据不予认定。根据原、被告双方提交的书面证据及当庭陈述，本院确认如下事实：2013年1月18日，被告驾驶登记在原告名下的新B551**的危化品槽罐车在江苏苏化集团张家港有限公司（以下简称苏化集团）准备卸货时发生事故，被告在事故中受伤。事发后，被告在张家港市第一人民医院住院治疗58天，于2013年3月17日出院。后被告于2013年3月20日在新疆医科大学住院治疗14天，2013年6月20日被告再次在该院住院治疗8天。被告住院期间支出医疗费216267.42元。2014年4月10日，被告将苏化集团诉至张家港市人民法院，该院作出（2014）张乐民初字第0249号民事判决书，判令苏化集团按60%的责任比例赔偿本案被告火烧事故造成的损失312179.68元。苏化集团不服判决，提起上诉，二审法院维持原判决。2013年5月16日，被告向昌吉市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，2015年6月10日，该局做出昌市人社工伤认[2015]76号认定工伤决定书，认定被告受到的事故伤害属于工伤认定的范围。2015年8月31日，被告的伤情被昌吉州劳动能力鉴定委员会评定为五级伤残。原告不服鉴定结论，申请复核鉴定，新疆维吾尔自治区劳动能力鉴定委员会于2016年1月23日作出自治区（再）劳鉴2015年16006号（补正）工伤职工鉴定结论书（补正），伤残级别为伍级，护理依赖程度无。被告因鉴定支出鉴定费300元。2016年4月7日，被告申请劳动仲裁，受理被告仲裁申请的仲裁机构于2016年6月8日作出昌市劳人仲字[2016]第10号仲裁裁决，本案原、被告均不服仲裁裁决，并诉至本院。另查明1、被告驾驶的新B551**车实际车主为本案第三人，原告就新B551**车与被告签订挂靠合同，该车登记在原告名下；2、2012年10月，第三人雇佣被告驾驶新B551**车。本院认为，《工伤保险条列》第三十四条规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为16个月的本人工资，六级伤残为14个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70％，六级伤残为本人工资的60％，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。根据上述法律规定，原告应向被告支付一次性伤残补助金，因结算该项待遇的工资标准为本人工资，由于原告未给被告参加社会保险，被告本人工资无确定依据，本院按被告发生事故上一年统筹地区职工月平均工资3825元计算一次性伤残补助金，金额为61200元。原告以被告已通过相关民事案件获得赔偿为由，不予支付被告一次性伤残补助金的主张，因无法律依据，本院不予支持。《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十八条规定：“五级、六级伤残职工本人自愿提出与用人单位解除、终止劳动关系的，以解除、终止劳动关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。五级伤残职工一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，分别按27个月和11个月计发，六级伤残职工分别按24个月和10个月计发。患职业病的，一次性工伤医疗补助金在此标准基础上增发30%”。原告同意按仲裁裁决的数额支付被告支付一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，但被告对上述两项待遇的裁决有异议，要求按月工资6500元提出主张。根据规定，上述两项待遇的计算是以���动者提出解除劳动关系上年度职工月平均工资为基数。因本案原、被告之间不存在工资支付关系的事实，本院按被告发生事故上一年统筹地区职工月平均工资计算，2014年昌吉州职工月平均工资为4977元，据此原告应支付被告一次性伤残就业补助金134379元、一次性工伤医疗补助金54747元，被告计算上述两项待遇依据的工资基数不符合规定，对其相应主张，本院部分支持。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。本案中原告主张不予支付被告停工留薪期工资4323元，被告主张原告支付停工留薪期工资156000元，根据庭审查明被告工伤伤情的事实，依据《工伤保险条列》及《新疆维吾尔自治区工伤职工停工留薪期试行办法》的规定，���告停工留薪期认定为12个月。鉴于本案原被告之间不存在工资支付关系的事实，本院按被告发生事故上一年统筹地区职工月平均工资3825元计算停工留薪期工资，金额为45900元。原告不予支付被告停工留薪期工资的主张，因无法律依据，本院不予支持。根据《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十二条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发护理费”。根据上述规定，本案中原告主张不予支付被告护理费4749.90元的主张，不符合法律规定，本院不予支持。被告要求原告支付护理费45264元，因本案原告未提供证据证实被告工伤住院治疗期间其派员护理被告，也未提供单位上年度在岗职工月平均工资标准，本院按被告发生工伤事故时所在统筹地区（昌吉回族自治州）上年度（2012年度）职工月平均工资3825元的标准计算护理费，护理期限按3个月计（三次住院共80天），护理费为11475元。故被告要求原告支付护理费45264元的主张，本院予以部分支持。因住院伙食补助费、医疗费、鉴定费系工伤职工依法享有的待遇，原告不予支付的主张，无法律依据，本院不予支持。本院以30元每天的标准计算住院伙食补助费，结合被告住院时间，确定住院伙食补助费金额为2400元。对被告要求原告支付住院伙食补助费26850元，本院部分予以支持。被告因事故住院治疗支出医疗费216267.42元，其自行承担40%计86506.97元，被告自行承担的部分，应由原告负担。被告要求原告支付医疗费120000元的主张，因无充分证据证实，本院部分予以支持。被告支出的劳动能力���定费300元由原告承担。因被告未提交支出交通费的证据，鉴于其因治疗转院的实际情况，本院酌定交通费为500元。被告要求原告支付定期补偿金546000元的主张，因无法律依据，本院不予支持。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第二款、第三十四条，第六十二条、《新疆维吾尔自治区实施办法》第十八条、第二十二条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告昌吉市振运商贸运输有限公司与被告鲍学忠劳动关系于2016年4月7日予以解除；二、原告昌吉市振运商贸运输有限公司于本判决生效之日起十五日内支付被告鲍学忠一次性伤残补助金61200元（16个月×3825元／月）、一次性伤残就业补助金134379元（27个月×4977元／月）、一次性工伤医疗补助金54747元（11个月×4977元／月）、停工留薪期工资45900元（12个月×3825元／月）、护理费为11475元（3个月×3825元／月）、住院伙食补助费2400元（80天×30元／天）、医疗费86506.97元、交通费500元、鉴定费300元，以上合计397407.97元；三、驳回原告昌吉市振运商贸运输有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告鲍学忠的其他诉讼请求。案件受理费10元（原告已缴纳），由原告昌吉市振运商贸运输有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事讼诉法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决生效后，当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可向本院申请强制执行，申请执行的期限为两年，如果超过法定期限提出执行申请的，本院则依法不予受理。代理审判员  徐新军二〇一六年八月十九日书 记 员  高 瑞