四川省茂县人民法院民 事 判 决 书(2016)川3223民初5号原告：陈刚，男，羌族，生于1962年4月17日，农民，四川省茂县人，现住四川省茂县，委托代理人：张旭，四川千喆事务所律师，特别授权。被告：王芬，女，羌族，生于1972年1月12日，居民，四川省茂县人，现住四川省茂县，委托代理人：王先平，四川善嘉律师事务所律师。被告许冬梅，女，汉族，生于1970年5月13日，四川中江县人，无业，住四川省中江县，第三人师小康，男，汉族，生于1982年6月25日，四川省人，个休，住四川省都江堰市，第三人欧阳东，男，汉族，生于原告陈刚诉被告王芬买卖合同纠纷一案，本院于2015年7月15日判决后，被告王芬不服提起上诉，阿坝州中级人民法院于2015年12月1日作出裁定，撤销本院（2015）阿茂民初字第31号判决书，发回本院重审。依据阿坝州中级人民法院裁定，原告陈刚追加了许冬梅为被告，本院于2016年1月6日受理后，依法另行组成合议庭，于2016年5月3日、8月22日公开开庭进行审理。被告王芬于2016年1月28日申请追加师小康、欧阳东为本案第三人，本院依法予以追加。被告许冬梅下落不明，本院依法进行公告。原告陈刚及委托代理人张旭、被告王芬及委托代理人王先平、第三人师小康到庭参加诉讼，被告许冬梅、第三人欧阳东经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。原告陈刚向本院提出诉讼请求：一、解除原被告所签订的《茂县E时代网吧所有权整体转让合同》；二、被告返还我支付的转让款500000.00元；三、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告王芬与许冬梅共同投资经营茂县E时代网吧，并由王芬担任负责人。该网吧系茂县网吧联盟联合经营组织的成员，并签订《茂县网吧联合经营合同》，该合同约定，茂县E时代网吧经营手续交网吧联盟保管，财产交网吧联盟评估收购，由网吧统一经营，并约定加盟网吧擅自转让加盟网吧财产和联盟股份均违约行为，加盟网吧如违约转让，由1∕2的加盟网吧同意其退出网吧联盟。被告隐瞒上述事实，于2014年7月15日，将E时代网吧整体转让给我，并签订《茂县E时代网吧所有权整体转让合同》，该合同约定，被告王芬将茂县E时代网吧占网吧联盟8.3333℅的股权转让给我，并协助我办理备案变更手续。合同签订后，我向被告王芬支付了转让费500000.00元。由于被告王芬转让网吧的行为违反了其与网吧联盟的约定，导致我无法获得该网吧在网吧联盟中的股份及无法取得网吧联盟的成员地位，也无法获得网吧联盟的支持和利益分配。依据相关政策规定，网吧的《网络文化经营许可证》无法进行变更，导致我事实上无法取得E时代网吧的合法经营权，至今未接手网吧进行经营。被告王芬辩称，2014年7月经多次友好协商，我与原告陈刚签订《茂县E时代网吧所有权整体转让合同》，合同及其附件属于双方的真实意思表示，约定了我与原告陈刚的权利及义务。合同签订后，原告陈刚支付了价款（至今尚欠100000.00元），我将网吧整体转让给原告陈刚经营。原告陈刚诉称，未接手网吧歪曲了事实,2014年7月原告陈刚从茂县网吧联盟利润中领取了相应分红，足以认定其获得了该网吧的经营权，也足以认定其获得了茂县网吧联盟的认可和地位，其以茂县网吧联盟没有认可为由主张退还价款的理由不能成立。茂县网吧联盟，不是依法登记的企业法人和组织，联盟合同中的有些条款违背我国民法规定，属于无效条款，该联盟不得限制财产所有人对自己所有的财产享有的处分权。同时原告在订立合同时就知道网吧参与网吧联盟的事实确，也得到了网吧联盟成员半数以上同意，合同签订后原告支付了大部分合同价款，也取得联盟的分红，合同已实际履行，原告取得网吧后因为市场、和个人原因没能取得利益，不是合同目的的范畴。所以认为原被告双方所签订的转让合同合法有效，并已实际履行，不存在合同法第九十四条规定的可解除情形，请求依法驳回原告的诉讼请求。被告许冬梅、第三人师小康、欧阳东未递交答辩意见。庭审中原、被告及第三人提交并经质证无异议的证据有：原被告身份证复印件各一份、《茂县E时代网吧整体经营权转让合同》及《茂县E时代网吧所有权整体转让（附合同）》各一份、2014年7月22日被告王芬出具的收条一张、茂县E时代网吧合伙经营合同、承诺书、转账交易记录、股权确认书双方当事人无异议，本院依法予以确认，作为本案证据予以使用。双方有争议的证据如下：一、《茂县网吧联合经营合同》一份（复印件），原告拟证实网吧联盟的成员网吧不得私自变卖、抵押联营网吧财产，因被告王芬没有取得网吧联盟的同意而转让，使得自己无法获得茂县E时代网吧在茂县网吧联盟中股权的事实。被告王芬认为该证据与本案诉争的事实无关联。根据《茂县E时代网吧整体经营权转让合同》及《茂县E时代网吧所有权整体转让（附合同）》，双方转让合同的目的是茂县E时代网吧在茂县网吧联盟8.333%的股权的转让，原告陈刚能否取得网吧联盟的认可，从而分得网吧联盟的分红，这份合同至关重要，故对该证据本院依法予以确认；二、原告陈刚与“杨三”、“刘老幺”、“王芬”的通话录音及录音记录三份，原告拟证实王芬在转让网吧股份时未通知其他联营人，导致股份未转让给原告陈刚，原告陈刚未能分红。经质证，被告王芬对该组证据的三性不认可。对于该通话录音其无法核实“杨三”、“刘老幺”真实身份，故对该证据本院依法不予以确认；三、吴裴久证言及其身份证（复印件）各一份，原告拟证实被告王芬无权转让E时代网吧的权利，无法为原告陈刚转让股份的事实。经质证，被告王芬认为，证人必须出庭接受质证，证人未到庭，对该证言不发表意见。《民事诉讼》规定证人有义务出庭作证，但没明确必须，该证人不到庭不影响查清本案事实，结合全案其他证据综合分析，本院依法对该证据予以确认；四、茂县文化体育广播影视新闻出版局关于本案的回复（复印件），原告拟证实网吧不能转让。经质证，被告王芬认为该回复内容与本案无关。综合全案证据及本案诉争焦点分析，对该组证据的真实性予以确认，其关联性不予以确认；五、网络文化经营许可证（复印件加盖有茂县工商质量技术和食品药品监督管理局档案查询章）、茂县众利房地产开发有限公司通知复印件各一份，经质证，被告王芬认为与本案无关联性。综合全案分析，这两份证据的真实性予以确认，其关联性不予确认；六、情况说明一份，被告王芬拟证实不再承担E时代网吧的经营风险和法律责任；2014年7月份陈刚已领取分红签字表一份，被告拟证实网吧转让是经过网吧联盟一半以上人数同意。经质证，经质证，原告陈刚认为，对于声明、及分红表上的签名是自己签的，但不能证明文体局对网吧转让认可及陈刚在网吧联盟中的分红成立。声明中明确说明是把茂县E时代网吧在茂县网吧联盟中的股份的转让，但没有茂县文体广新局征对该声明的回复，其只能证明原被告之间存在茂县E时代网吧在茂县网吧联盟的股权转让的事实；2014年7月份陈刚领取一次分红，其证明陈刚确实领取了7月份的分红，但仅凭在一次分红表中的签名不能证实被告王芬所要证实的网吧转让已经由网吧联盟半数以上人员同意的事实。被告许冬梅、第三人师小康、欧阳东没有向法庭提交证据。根据上述证据及当事人的陈述认定的事实是，2009年10月被告王芬、许冬梅，第三人师小康、欧阳东合伙成立茂县E时代网吧，并于2010年7月办理以投资人为王芬的个人独资企业营业执照，2013年1月加入茂县网吧联盟，和茂县其他12家网吧联合经营，每月按份分得利润。2014年7月15日以甲方为王芬、乙方为陈刚签订茂县E时代网吧所有权整体转让合同，但其实为茂县E时代网吧在茂县网吧联盟中的全部股权的整体转让。转让合同签订后，原告陈刚支付部分转让款，在被告王芬的协助下领取了当月的利润分红，原告陈刚未能领取7月份以后的利润分红。另查明，被告王芬与陈刚签订《茂县E时代网吧整体经营权转让合同》系代表许冬梅、师小康、欧阳东及自己四人。茂县E时代网吧系四人共同出资，登记在王芬名下，其四人在茂县E时代网吧的份额及分取的转让费分另为：王芬16%，分得转让费80000.00元；许冬梅34%，分得转让费170000.00元；师小康30%，分得转让费150000.00元；欧阳东20%，分得转让费100000.00元。本院认为：庭审查明的事实及经庭审举证质证的证据分析，原、被告所签订的《茂县E时代网吧所有权整体转让合同》系双方当事人的真实意思表示，合法有效。该合同虽名为“茂县E时代网吧所有权整体转让”，但实为对茂县E时代网吧在茂县网吧联盟8.3333%股权的转让，《茂县网吧联合经营合同》中第七条约定“…私自变卖、抵押、联营网吧财产（包括实体财产、证照、股份等），先由该过失业主双倍赔偿联营业主经济损失后，再由业主大会1/2以上投票表决，强行让其退出联营…”其实为网吧联盟中的成员要转让网吧或在网吧联盟中的股权必须经其他联盟成员的同意。本案中被告王芬转让茂县E时代网吧在网吧联盟中股权是否取得其他联盟成员的同意成为本案的焦点。茂县E时代网吧加入茂县网吧联盟后，茂县E时代网吧将收入作为利润与《茂县网吧联合经营合同》中的相对人进行统一分配，履行了《茂县网吧联合经营合同》约定的义务，也享有了权利，《茂县网吧联合经营合同》中的约定没有违反法律强制性规定的内容，所以应对《茂县网吧联合经营合同》予以确认。茂县E时代网吧作为个独资企业与其它企业签订的合同对被告王芬具有拘束力，其应当依照《茂县网吧联合经营合同》约定履行自己的义务。原、被告所签订的《茂县E时代网吧所有权整体转让合同》违反了《茂县网吧联合经营合同》不得私自转让股权的约定，至原告陈刚不能取得茂县E时代网吧在茂县网吧联盟中的成员地位，导致《茂县E时代网吧所有权整体转让合同》中转让的8.3333%的股权不能实现，其要求解除该合同的诉请符合《中华人民共和国合同法》第九十四条“一方的违约行为致使不能实现合同目的的当人事可以解除合同”的规定，对原告陈刚的诉请本院予以支持。合同解除后，被告王芬应当返还因该合同取得的转让款500000.00元，因陈刚分得利润5000.00元，该款应当予以扣除。茂县E时代网吧虽然工商登记为个人独资企业，王芬作为该个人独资企业的投资人，但其实际是被告王芬、许冬梅，第三人师小康、欧阳东共同出资组建，只是在工商登记时登记为王芬名下，转让款也按份转到各自指定的账户和指定的人，同时几个共有人也共同承诺按份承担责任，所以四共有人应对返还原告陈刚的495000.00元按份承担偿还责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》六十条、第九十四条第四款、第九十七条、《中中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十四条之规定判决如下：一、解除《茂县E时代网吧所有权整体转让合同》；二、被告王芬返还原告陈刚转让款79200.00元；被告许冬梅返还原告陈刚转让款168300.00元；第三人师小康返还原告陈刚转让款148500.00元；第三人欧阳东返还原告陈刚转让款99000.00元。上述款项于本判决生效后十日内一次性付清。被告如不按本判决指定的期间履行上述款项的给付，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费4400.00元，由被告王芬承担708.00元、被告许冬梅承担1496.00元、第三人师小康承担1320.00元、第三人欧阳东承担880.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阿坝藏族羌族自治州中级人民法院。审 判 长  聂远辉审 判 员  付艳芳人民陪审员  王如兴二〇一六年八月二十二日书 记 员  胡应芳