新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）新01民终2555号上诉人（原审原告）：朱某强，男，1989年出生，汉族，安徽省临泉县小朱庄村民，住该村。委托代理人：潘某，乌鲁木齐市米东区某某法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：新疆某某钢结构有限公司，住所地乌鲁木齐市经济开发区。法定代表人：尹某某，该公司总经理。委托代理人：于某某，新疆宋楠律师事务所律师。上诉人朱某强、上诉人新疆某某钢结构有限公司（以下简称某某钢构公司）因劳动争议纠纷一案，不服乌鲁木齐市米东区人民法院(2016)新0109民初959号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年6月3日受理后依法组成合议庭，于2016年7月4日公开开庭进行了审理。上诉人朱某强的委托代理人潘某、上诉人某某钢构公司的委托代理人于某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定，2015年6月24日，原告朱某强到被告某某钢构公司从事电焊工工作。双方未签订劳动合同，被告未缴纳原告工作期间社会保险费。原告2015年6月共计工作天数为7.5天，7月份因被告停产检修机器未向被告提供劳动。2015年8月18日，被告作出《处罚通告》：因朱某美（原告朱某强父亲）醉酒后上岗，不听车间主任劝阻回宿舍休息，借酒耍疯，谩骂工友，并伙同原告朱某强殴打车间主任，严重违反了公司制定的《员工工作规章制度》第4条、第14条规定，对朱某美醉酒上岗罚款100元，打架罚款2,000元；朱某强打架罚款2,000元，并由二人承担伤者医疗费和物质损失。经公司管理人员会议决定，对朱某美、朱某强即日起停工开除。该处罚通告原告未签字。2015年9月中旬，朱某美、赵某、原告朱某强找到被告公司汪某某，要求领取8月份工资，汪某某告知罚款一事，原告因不同意扣除罚款未领取8月份工资。2015年9月18日，原告办理了物品归还，并由车间主任淡某某签字，但未办理其他交接手续。2015年10月22日，朱某强申请劳动仲裁，乌鲁木齐市米东区劳动人事争议仲裁委员会作出米劳人仲字(2016)09号仲裁裁决：一、双方当事人于2015年8月18日解除劳动关系，并共同办理《解除劳动关系证明书》；二、由双方当事人按照社会保险经办机构核定的标准共同补缴申请人（本案原告）2015年8月的养老、失业保险费，产生的利息由被申请人承担；三、由被申请人支付申请人解除劳动关系的经济补偿金2,917.5元；四、由被申请人支付申请人工资2,520元；五、由被申请人支付申请人邮寄送达费60元；六、驳回申请人的其他仲裁申请。原告朱某强不服，遂提起本案诉讼。原判认为，1、关于双方劳动关系解除时间问题。被告抗辩原告在2015年8月18日与其父亲朱某美殴打车间主任，严重违反公司管理制度被开除，双方劳动关系解除时间为2015年8月18日。但从原告提交的、拍摄自被告处的2015年8月工资表看，该工资表中除本次诉讼涉及的原告的出勤天数、应扣款与被告提供的工资表中不一致外，其他员工（除王路外）的出勤天数、应扣款、领取工资数额均一致，而原告此份工资表中显示原告的出勤天数为22天，扣除休息天数，原告工作至8月底；被告证人亦陈述该公司的考勤表有两份，其中一份是车间员工签字确认后交给车间主任进行汇总，但原告并未出示由员工签字的考勤表。被告的《员工工作规章制度》系其公司外聘总经理与车间主任制定的，被告亦未提供证据证实其已就该规章制度进行了公示及向原告告知，被告依据此《员工工作规章制度》作出的处罚通告不具备合法性。原告提交的《员工离职申请表》中，原告已经办理了工具交接手续，原告亦我未提交证据证实其2015年9月继续在被告处工作，综上，应确认双方劳动关系解除时间为2015年8月31日。2、关于拖欠工资问题。《劳动法》第五十条规定：工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。被告证人汪某某当庭认可原告等三人于2015年9月15日左右前往被告处索要过8月份工资，因不同意罚款数额未领取工资，故被告并不存在故意拖欠原告工资情形。原告所主张的2015年8月工资，从其提交的拍摄自被告处的工资表看，2015年8月，原告的应发工资为3,420元，伙食费、劳保鞋系所有员工均做扣除的项目，且属原告自行承担项目，而被告依据《员工工作规章制度》对原告醉酒打架罚款2,200元不符合法律规定。故被告应支付原告2015年8月工资3,235元（3,420元-185元）。3、关于缴纳社会保险费问题。《劳动法》第七十二条规定：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。因此，为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的法定强制性义务，应按月缴纳。原告2015年6月24日入职，7月份未提供劳动，故双方当事人应当按照社会保险经办机构核定的标准共同补缴原告2015年8月的养老、失业保险费，产生的利息由被告承担。4、关于解除劳动关系经济补偿金问题。《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬或者未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告2015年6月24日入职，8月31日解除劳动关系，故被告应支付原告0.5个月经济补偿金。2015年6月原告签字领取的7.5天工资为2,685元，日平均工资为358元，以此作为其计算经济补偿金的标准，故被告应支付原告解除劳动关系经济补偿金为3,893.25元（358元/天×21.75天×0.5天）。5、关于未签订劳动合同二倍工资问题。《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告自2015年6月24日入职，7月份未提供劳动，8月份工作至8月31日，双方未签订书面劳动合同，故被告应支付原告8天未签订劳动合同二倍工资2,864元（358元/天×8天）。故判决：一、原告朱某强与被告新疆某某钢结构有限公司于2015年8月31日解除劳动关系，并共同办理《解除劳动关系证明书》；二、被告新疆某某钢结构有限公司于判决生效后十日内按照社会保险经办机构核定的标准与原告朱某强共同补缴原告朱某强2015年8月的养老、失业保险费（原告朱某强个人承担部分由其自行缴纳，产生的利息由被告承担）；三、被告新疆某某钢结构有限公司支付原告朱某强2015年8月工资3,235元（3,420元-185元），于判决生效后十日内付清；四、被告新疆某某钢结构有限公司支付原告朱某强解除劳动关系经济补偿金3,893.25元（358元/天×21.75天×0.5天），于判决生效后十日内付清；五、被告新疆某某钢结构有限公司支付原告朱某强未签订劳动合同二倍工资2,864元（358元/天×8天），于判决生效后十日内付清；六、驳回原告朱某强的其他诉讼请求。宣判后，上诉人朱某强不服原审判决上诉称，原审判决认定我与某某钢构公司解除劳动关系的时间错误。我自2015年6月到公司工作，公司拖欠我工作期间的工资，2015年9月、10月我仍居住在公司职工宿舍，且公司也未给我出具解除劳动关系证明书。因此，2015年10月22日我申请仲裁之日应为我们双方劳动关系解除时间。公司应为我补缴劳动关系存续期间的养老、失业保险费。原审判决按照我2015年8月实发工资额，扣除伙食费等计算拖欠工资错误。我2015年7月提供了劳动，并领取工资8,995元，公司未提供2015年7月其公司停产的证据，原审判决即认定公司2015年7月停产，我未提供劳动亦属错误。请求撤销原审判决第一、二、三、五、六项，依法改判。上诉人某某钢构公司针对上诉人朱某强的上诉请求答辩称，2015年7月我公司停产，朱某强2015年8月工资因我公司扣款而未领取，我们双方解除劳动关系的时间为2015年8月18日，同意补缴朱某强2015年8月的养老、失业保险费，朱某强的上诉请求应予驳回。上诉人某某钢构公司不服原审判决上诉称，朱某强2015年6月24日至同年6月30日在我公司工作7.5天，2015年7月朱某强未在我公司工作，其2015年8月1日在我公司工作至同年8月18日，因殴打车间主任，我公司按照规定于当日将朱某强开除，依法不应支付其经济补偿金。朱某强在我公司实际工作时间不超过1个月，我公司不应支付其未签订劳动合同二倍工资。我公司提交了2015年8月工资表，能够证实朱某强该月工资为3,150元，而非月工资3,420元。请求撤销原审判决第一、三、四、五项，依法改判。上诉人朱某强针对上诉人某某钢构公司的上诉请求答辩称，某某钢构公司应当支付我经济补偿金、未签订劳动合同二倍工资，其上诉请求应予驳回。经本院审理查明，除7月份因某某钢构公司停产检修机器，朱某强未向某某钢构公司提供劳动的事实外，确认原审认定的其它事实。以上事实有仲裁裁决书、员工离职申请表、工资表照片、处罚通告、工资表、当事人的陈述及一、二审庭审笔录等证据予以证实。本院认为，本案争议之一：某某钢构公司与朱某强解除劳动关系的时间及解除情形。《中华人民共和国劳动合同法》第四条第四款规定：“用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。”朱某强庭审中称不认可某某钢构公司作出的《处罚通告》，而某某钢构公司提交的证据亦不足以证实2015年8月18日其公司作出开除朱某强的决定，即《处罚通告》已公示或告知朱某强，即不能以此认定某某钢构公司因朱某强打架斗殴，而于2015年8月18日解除与朱某强之间的劳动关系。某某钢构公司的证人淡某某在原审庭审中称，2015年其任车间主任，负责车间班组考勤，每个月考勤天数由其汇总后要求员工签字，员工签字的考勤表在某某钢构公司，与某某钢构公司提交的一致。对此，本院认为，某某钢构公司保管有其员工签字的考勤表，而向原审法院提交没有员工签字的考勤表，未尽应尽的举证责任，应承担不利后果，故原审判决按照朱某强提交的其拍摄的8月份工资表中载明出勤22天，认定某某钢构公司与朱某强于2015年8月31日解除劳动关系并无不当。用人单位与劳动者因用工而建立并存续劳动关系，朱某强2015年9月、10月是否居住在某某钢构公司职工宿舍，与双方之间劳动关系是否存续无关联，朱某强上诉称双方劳动关系于2015年10月22日解除的理由不能成立，本院不予采信。某某钢构公司上诉称双方劳动关系于2015年8月18日因ＸＸ打架斗殴而解除的理由，本院亦不予采信。朱某强自2015年9月起再未向某某钢构公司提供劳动而致双方劳动关系解除，属劳动者解除劳动关系情形，因某某钢构公司未依法为朱某强缴纳社会保险费，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项的规定，应当支付朱某强解除劳动关系经济补偿金。某某钢构公司关于不支付朱某强经济补偿金的上诉理由，本院不予采信。本案争议之二：朱某强2015年8月工资标准。原审判决以朱某强提交的其拍摄的工资表认定朱某强2015年8月工资额，并不予扣除某某钢构公司所称罚款正确，该工资表载明朱某强2015年8月应发工资为5,705元，而非应发工资3,420元，扣除伙食、劳保鞋后，某某钢构公司应支付朱某强当月工资5,520元。原审判决认定朱某强应发工资3420元，以致计算错误。朱某强该项上诉理由应予采信，针对该项的上诉请求，本院予以支持。某某钢构公司关于朱某强2015年8月工资为3150元的上诉理由，本院不予采信。本案争议之三：某某钢构公司是否支付朱某强未签订劳动合同二倍工资，以及某某钢构公司应补缴朱某强养老、失业保险费的期间。某某钢构公司称该公司2015年7月停产，朱某强未提供劳动。朱某强对此不予认可，称其当月提供劳动，领取工资（现金）8,995元。本院认为，某某钢构公司称其公司2015年7月停产，应由某某钢构公司提交由其掌握管理的相关证据予以证实，某某钢构公司仅提供证人证言，不足以认定尽到了应尽的举证责任，故对某某钢构公司的上述陈述意见，本院不予采信。原审判决认定某某钢构公司2015年7月停产，朱某强未提供劳动不当。朱某强与某某钢构公司自2015年6月24日建立劳动关系，至同年8月31日解除劳动关系，双方劳动关系存续期间某某钢构公司未与朱某强签订劳动合同，应当支付朱某强未签订劳动合同二倍工资，因未签订劳动合同二倍工资应是正常工作时间提供劳动所得报酬的另一倍，故某某钢构公司支付朱某强未签订劳动合同二倍工资9,935元（358元/天×27.75个工作日）。某某钢构公司还应当为朱某强补缴2015年7月、8月养老、失业保险费。原审判决对此处理不当。朱某强上诉称补缴养老、失业保险费至2015年10月，对此本院不予采信。朱某强对未签订劳动合同二倍工资所提上诉请求，本院予以支持。某某钢构公司关于不支付朱某强未签订劳动合同二倍工资的理由，本院不予采信。综上，原审判决认定事实清楚，但处理不当，应予纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持乌鲁木齐市米东区人民法院（2016）新0109民初959号民事判决主文第一、四、六项即：朱某强与新疆某某钢结构有限公司于2015年8月31日解除劳动关系，并共同办理《解除劳动关系证明书》；新疆某某钢结构有限公司支付朱某强解除劳动关系经济补偿金3,893.25元（358元/天×21.75天×0.5天），于判决生效后十日内付清；六、驳回原告朱某强的其他诉讼请求。二、变更乌鲁木齐市米东区人民法院（2016）新0109民初959号民事判决主文第二项即：新疆某某钢结构有限公司于判决生效后十日内按照社会保险经办机构核定的标准与朱某强共同补缴朱某强2015年8月的养老、失业保险费（原告朱某强个人承担部分由其自行缴纳，产生的利息由被告承担）为：新疆某某钢结构有限公司于判决生效后十日内按照社会保险经办机构核定的标准与朱某强共同补缴朱某强2015年7月、8月的养老、失业保险费（朱某强个人承担部分由其自行缴纳，产生的利息由被告承担）；三、变更乌鲁木齐市米东区人民法院（2016）新0109民初959号民事判决主文第三项即：新疆某某钢结构有限公司支付朱某强2015年8月工资3,235元（3,420元-185元），于判决生效后十日内付清为：新疆某某钢结构有限公司支付朱某强2015年8月工资5,520元，于判决生效后十日内付清；四、变更乌鲁木齐市米东区人民法院（2016）新0109民初959号民事判决主文第五项即：新疆某某钢结构有限公司支付朱某强未签订劳动合同二倍工资2,864元（358元/天×8天），于判决生效后十日内付清为：新疆某某钢结构有限公司支付朱某强未签订劳动合同二倍工资9,935元，于判决生效后十日内付清;本案一审案件受理费5元（朱某强预交10元），由新疆某某钢结构有限公司负担，朱某强预交的另一半案件受理费5元，由原审法院予以退还；二审案件受理费10元（朱某强、新疆某某钢结构有限公司各预交10元），由新疆某某钢结构有限公司负担，朱某强预交的二审案件受理费10元，由本院予以退还。以上给付义务，新疆某某钢结构有限公司应按期付清，逾期则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审 判 长  马 骏审 判 员  张 诚代理审判员  李海涛二〇一六年八月一日书 记 员  董 颖