河南省信阳市平桥区人民法院民 事 判 决 书（2015）平民初字第03701号原告谭宏军，男，汉族，1969年11月17日生。委托代理人王红军，信阳市平桥区明港镇法律服务所法律工作者。被告郑明贵，男，成人。被告郑勇，男，成人。系被告郑明贵长子。被告郑强，男，汉族，1988年3月10日生。系被告郑明贵次子。原告谭宏军诉被告郑明贵、郑勇、郑强建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告谭宏军及其委托代理人王红军、被告郑明贵、被告郑强到庭参加了诉讼，被告郑勇经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2011年5月3日，原告与被告郑明贵签订两份建房协议，由原告承建被告郑勇和郑强在李庄村民组的两套房屋，协议约定，工程款由村民组组长李光彦代收、代付。工程开工基础完成付叁万元；一层楼板上完付叁万元；二层楼板上完付贰万元；三层结顶付贰万元；粉刷结束后付贰万肆仟元。如甲方未能及时付给乙方工程款，甲方则按月息2%付给乙方。质量保证金每户贰仟元，工程竣工后一年内全部付清。协议签订后，原告如约履行了全部合同义务，并于2012年3月份竣工，2012年10月份把钥匙交给了被告，被告至今已入住近三年，截止现在被告共拖欠原告7.2万元工程款，经原告多次催要无果。为维护原告的合法权益不受侵害，根据《中华人民共和国合同法》相关规定，向平桥区人民法院起诉，请求依法判决：1、三被告立即支付建房工程款72000元（柒万贰仟元整）及至一审判决生效之日的逾期利息；2、本案诉讼费用由被告承担。被告郑明贵、郑强辩称：一、原告与我签订的《李庄村民组新村建房协议书》形式合法内容真实有效。协议书内容：双方已清楚约定并载明了承包方式、施工要求、工程质量、工程款支付、施工安全等内容。而原告在2012年的施工中，未按被告提供给原告的前进新农村住宅楼施工图设计方案进行施工，故将底层平面宽度7100公分，缩水刭7000公分，致使每户面积缩水致159.71平方米（图见施工图设计方案）。二、原告新村建房具有严重的工程质量问题，一是原告在整个施工中，未按（协议书）第三条款遵照执行，与甲方派出的监理串通一气，致使房屋交付使用，也未见到监理出示楼层工程进度质量报告书及房屋竣工的质检报告。二是房屋存在严重的质量问题，房屋地基基梁内填土漏空，此现象极为严重，易造成房屋数年后，因地基不实而塌方。三是房屋的钢筋混凝土浇注主梁和地面有严重的钢筋裸露现象，此现象不止一处，严重的四处，轻微的多处。四是卫生间与厨房间的防水处理未做好，且有偷工减料之嫌，设计卫生间防水层做30公分，但被告未做到30公分，只有20度公分。这样的防水层怎样保证不渗水呢？大量水滴漏出，使房屋现有不同程度的损失。五是《协议书》第一条款，包工包料中的底层房门及塑料窗按国标，而原告未按国标标准进行安装。反而倒之，造成了开启与关闭房门极为不便。综上，我与原告签订的《协议书》形式合法，内容真实有效，明确约定了买卖标的性质属工程质量达标，而原告向我交付的房屋质量问题诸多。原告的行为属于重大违法行为，事实清楚，证据确凿。根据《合同法》第107条的规定，当事人一方履行合同义务不符合约定，应承担继续履行，采取补救措施或赔偿损失等违约责任。原告的违约行为给我造成了巨大损失，现在我居住着提心吊胆，担心哪一天因地基不实、地面混凝土钢筋裸露而造成房屋的坍塌。还有房屋漏水环境造成心理不愉、压抑，和面积缩水。原告的违约行为给我造成了精神上和物质上的损失已超过了20万元，我根据协议所欠原告工程款，远不够弥补原告违约给我造成的精神和经济损失。根据《合同法》第66条的规定，一方在对方履行合同不符合约定时，有权拒绝相应的履约要求。完全是因为原告为我房屋施工质量未达到工程质量而出现问题的合同约定，原告的行为给我造成了巨大的经济损失。且工程质量损失远远超过我尚欠原告的工程款余款。因此，我请求贵院依法判决驳回原告的诉讼请求，并判令原告按《协议书》约定为我房屋进行整修，以达到工程质量验收标准，并向我赔偿相应的经济损失。被告郑勇未到庭参加诉讼，亦未提供书面答辩意见。经审理查明，信阳市平桥区明港镇前进行李庄村民组进行新农村建设，由原告谭宏军为其实施房屋工程建设，共建设25套住房，由住户直接与谭宏军签订协议。被告郑明贵为其两个儿子建房两套，2011年5月3日，以郑明贵为甲方，以谭宏军为乙方签订了建房协议，甲方将信阳市平桥区明港镇前进村李庄村民组新村建房交给乙方城建。协议约定：一、承包方式：包工包料。甲方以每户壹拾贰万陆仟元承包给乙方，设计图纸以内的隐蔽工程及室内水电、内粉、外瓷砖、红机砖、水泥、钢筋、琉璃瓦、底层防盗门及塑钢窗按国标。二、施工要求：乙方必须严格按甲方提供图纸进行施工。三、工程质量：乙方必须严格遵守建筑操作规程，接受甲方的监理。如发生不合格的事件，乙方必须无偿返工，直到达到合格。四、工程款支付：工程款由村民组长李光彦代收、代付。工程开工后基础完成付叁万元；一层楼板上完付叁万元；二层楼板上完付贰万元；三层结顶付贰万元；粉刷结束后付贰万贰仟元。如甲方未能及时付给乙方工程款，甲方则按月息2%付给乙方。质量保证金每户贰仟元，工程竣工壹年后全部付清。五、其它：施工有效工期为八个月。如因工程款不到位影响工期，甲方自付，乙方概不负责。六、施工安全：工程施工中如发生安全事故由乙方负责，甲方概不负责。七、本合同一式叁份，甲方、乙方、村委各执壹份。未尽事宜另作解决。协议签订后，原告谭宏军组织人员对李庄新村的房屋进行施工，房屋建好后，原告于2012年10月份将房屋交付给被告，被告已搬入居住至今。郑明贵、郑勇、郑强共支付谭宏军房款180000元，下余房款72000元。上述事实有当事人陈述、协议书、调查笔录、照片、图纸等证据在卷佐证。本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同，被告郑明贵将房屋建设工程发包给无建筑资质的原告谭宏军承建，原、被告双方签订了建房协议，双方对协议內容都不持异议，原告谭宏军对房屋进行了施工建设，双方合同中所涉及的工程已完工，且被告方已搬入居住和使用，做为乙方的谭宏军已履行了自已的义务。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，建设工程施工合同应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。做为甲方的郑明贵在接受房屋后应按合同的约定给付工程款，因此，原告谭宏军要求被告支付工程款的诉讼请求，本院予以支持。工程的造价在没有其它约定变更的情况下应按合同约定的价格计算，为毎户126000元。协议约定甲方未能及时付款，甲方按月息2%付给乙方，利息计算标准按照约定。因双方对利息计算的起止约定不明，故应从其起诉之日起第五日计算利息，即从2015年11月17日起计算。被告郑勇、郑强作为家庭成员和房屋的使用人，应对工程款的支付义务承担连带责任。被告辩称工程存在质量等问题，被告虽提供了部分照片，但没有相关部门的建筑工程质量鉴定报告，且没有提起反诉，对工程质量问题被告可另行主张权利。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条第（五）、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十三条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决如下：被告郑明贵、郑勇、郑强于本判决生效后十日内偿还原告谭宏军工程款72000元及其利息（利息利率按月息2%计算，从本案立案后第五日2015年11月17日起至付清之日止）。本案受理费1600元，由被告郑明贵负担。如未按本判决指定的履行期间履行金钱给付义务，《根据中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审判长  梅发友审判员  王春勇审判员  刘 严二〇一六年八月十六日书记员  蒋玉珊