福建省龙岩市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽08民终815号上诉人（原审原告）：罗养金，女，汉族，住上杭县。委托诉讼代理人：葛凯，福建岩风律师事务所律师。委托诉讼代理人：邱方昭，福建岩风律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：龙岩市上杭县。法定代表人戴伟斌，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张著学，福建龙航律师事务所律师。上诉人罗养金因与被上诉人龙岩市上杭县金福鑫劳务有限公司（以下简称金福鑫公司）劳动争议一案，不服福建省上杭县人民法院（2016）闽0823民初973号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年6月13日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人罗养金及其委托诉讼代理人葛凯、邱方昭，被上诉人金福鑫公司的委托诉讼代理人张著学到庭参加诉讼。本案现已审理终结。罗养金上诉请求：请求撤销一审判决，改判金福鑫公司向罗养金支付违法解除劳动合同赔偿金10350元、双倍工资差额25300元、补发2013年6月至2015年10月的节假日、双休日加班工资及月奖金合计67329元。事实和理由：原审认定事实不清、证据不足，导致适用法律错误，进而作出错误的判决。1.金福鑫公司多次组织加班，且拒绝支付工资，劳动强度巨大，存在违法用工行为。罗养金虽在辞职原因中载明“个人无法适应劳动强度”，但并没有排除金福鑫公司未为罗养金缴纳社会保险的事实。因此，罗养金要求金福鑫公司支付解除劳动合同经济补偿金的请求，是有事实和法律依据的；2.金福鑫公司从未提供另一份劳动合同给罗养金，也没有证据证明这一事实。签订合同时，金福鑫公司只要求罗养金签名，其余内容空白。金福鑫公司提供的劳动合同书，除了罗养金的签名外，均是金福鑫公司工作人员事后补签。该合同没有约定工资、工作地点、工作时间等必备要素，欠缺书面劳动合同的必备条款，是不完备的书面劳动合同。因此，罗养金要求金福鑫公司支付双倍工资的请求是有事实和法律依据的；3.不管从员工考核方案来看，还是从证人证言来看，足以证明金福鑫公司需向罗养金支付奖金的事实。此时，应由金福鑫公司举证证明其已向罗养金足额支付了月奖金。金福鑫公司辩称，1.罗养金提出的上诉请求和依据的事实不能成立，在一审中充分查明解除劳动合同是根据罗养金的请求才解除劳动合同，不存在违法解除劳动合同的问题，不用赔偿解除劳动合同的补偿金。2、罗养金与金福鑫公司之间是有签订书面的劳动合同，罗养金要求支付没有签订劳动合同的赔偿金没有事实依据。3、一审提供的工资表体现了加班工资和福利。请求驳回上诉，维持原判。罗养金向一审法院起诉请求：1.金福鑫公司向罗养金支付违法解除劳动合同赔偿金10350元；2.金福鑫公司支付自用工之日满一个月的次月至满一年的前一日的双倍工资差额25300元；3.金福鑫公司向罗养金补发2013年6月至2015年10月的节假日、双休日加班工资、月奖金合计67329元。一审法院认定事实：金福鑫公司系从事劳务服务经营的企业，于2013年3月1日与紫金铜业有限公司订立《劳务外包合同》，承包该公司生产车间劳务。2013年6月7日罗养金与金福鑫公司签订《劳动合同书》，约定劳动合同期限自2013年6月7日至2014年6月7日止，罗养金同意在金福鑫公司安排的工作地点从事质检岗位工作、实行综合计算工时制度、试用期工资1000元、试用期满后的工资按金福鑫公司的工资制度发放工资。罗养金在签订劳动合同后，根据金福鑫公司的安排，到紫金铜业有限公司质检部上班，上班一段时间后，罗养金停工一段时间未继续上班。后2013年10月24日双方当事人重新签订《劳动合同书》，约定：劳动合同期限自2013年10月24日至2014年10月23日止，罗养金同意在金福鑫公司安排的工作地点从事质检岗位工作、试用期基本工资1050元、试用期满后的工资按金福鑫公司的工资制度发放计时工资，月基本工资1050元。劳动合同期限到期后，罗养金、金福鑫公司约定劳动合同条款不变，续签一年，期限从2014年10月24日至2015年10月24日。在上述劳动合同期限内，罗养金根据金福鑫公司的安排均在紫金铜业质检部上班，从事取样、制样和质检工作。在2013年度及2014年度，金福鑫公司按基本工资1050元，2015年度按基本工资1300元及其他奖励工资、加班工资计算，按月发放了罗养金工资。2015年10月6日，罗养金以个人无法适应劳动强度为由向金福鑫公司申请辞职，金福鑫公司于同日同意罗养金辞职，罗养金继续上班至2015年10月19日后离开金福鑫公司。罗养金在职期间，金福鑫公司为罗养金投保缴纳职工基本养老、失业、工伤、生育险，未投保缴纳职工基本医疗保险。2015年10月，因解除劳动合同后的补偿及奖金发放事宜，罗养金、金福鑫公司发生争议。罗养金向上杭县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，罗养金以金福鑫公司未及时足额发放加班工资为由要求解除劳动合同，请求裁决金福鑫公司：1、支付经济补偿金5750元；2、按劳动合同工资2300元标准支付“五险一金”差额9466.2元；3、支付2014年4月至2015年10月的月考核奖7600元；4、支付体检费及体检产生的车费合计100元。2015年12月18日上杭县劳动争议仲裁委员会裁决：金福鑫公司依法为罗养金办理补办补缴2013年10月至2015年10月的医疗保险，金福鑫公司承担用人单位补缴部分，罗养金承担劳动者补缴部分，补办补缴具体事项由经办机构核实处理；罗养金其他仲裁请求不予支持。罗养金不服该仲裁裁决，诉至法院。一审法院认为，本案主要争议问题：1、罗养金自愿以个人无法适应劳动强度为由申请辞职，解除劳动合同后，罗养金又以金福鑫公司未为罗养金依法投保缴纳职工医疗保险，属违法用工为由，要求金福鑫公司支付解除劳动合同补偿金及未依法支付补偿的赔偿金是否具有法律依据。对此问题，根据《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同，（一）…；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。上述法律已明确规定用人单位存在上述情形时，可以解除劳动合同，由用人单位支付解除劳动合同经济补偿金。这是法律赋予劳动者的民事权利，对权利的放弃，根据相关法律规定，不损害社会、个人及他人利益的，依法予以准许。罗养金在申请辞职，要求解除劳动合同时应视为明知该法律规定的民事权利，罗养金选择以个人无法适应劳动强度为由辞职，不违法法律规定及损害害社会、个人及他人利益，罗养金作出该行为后，已经发生法律效力。罗养金辞职，解除劳动合同之后，在劳动仲裁时又以金福鑫公司未及时足额发放加班工资为由要求解除劳动合同，上杭县劳动争议仲裁委员会未予以认定支持。罗养金提起诉讼时又以金福鑫公司未为罗养金依法投保缴纳职工医疗保险，属违法用工为由，解除劳动合同，要求金福鑫公司支付解除劳动合同经济补偿金及赔偿金。上述解除劳动合同的理由均不符合罗养金2015年10月辞职时的真实意思表示，故罗养金在本案中要求金福鑫公司支付解除劳动合同经济补偿金及赔偿金的请求，无事实依据，不予支持。2、罗养金在诉讼中较劳动争议仲裁时增加的诉讼请求，即未签劳动合同双倍工资差额及金福鑫公司向罗养金补发2013年6月至2015年10月的节假日、双休日加班工资，是否在本案诉讼中一并审理问题。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”。对罗养金在诉讼时增加的未签劳动合同双倍工资请求，该请求与本案解除劳动合同争议具有不可分性，应当合并审理。根据本案原、金福鑫公司分别于2013年6月7日、2013年10月24日、2014年10月24日分别签订书面劳动合同书的事实，对罗养金的该项请求，无事实依据，不予支持。对罗养金诉讼中增加的要求金福鑫公司支付加班工资的请求，因该请求与本案解除劳动合同争议属不同的劳动争议，且加班工资依法应由罗养金举证。（《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果）。故对罗养金加班工资的请求，本院在本案中不予并案审理。罗养金可另行向劳动争议仲裁委员会先行仲裁。3、罗养金仲裁请求按劳动合同工资2300元标准支付“五险一金”差额9466.2元。该仲裁请求，仲裁机构认为，因罗养金、金福鑫公司，双方建立了劳动关系，仲裁裁决金福鑫公司依法为罗养金办理补办补缴2013年10月至2015年10月的医疗保险，金福鑫公司承担用人单位补缴部分，罗养金承担劳动者补缴部分，补办补缴具体事项由经办机构核实处理。对该项裁决，罗养金、金福鑫公司均未提起诉讼，且该社会保险费的缴纳争议系征收与缴纳之间的纠纷，应由相关机构处理，不属于人民法院受理案件范围，本院不予审理，罗养金、金福鑫公司应依法向相关机构申请处理。4、对罗养金要求金福鑫公司支付月奖金9000元，罗养金未提供证据证明金福鑫公司扣发月奖金的事实，罗养金该请求无事实依据，不予支持。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，第四十六条，第八十二条，第八十五条，八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条，第九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回罗养金的诉讼请求。本案受理费10元，由罗养金负担。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明，双方当事人对一审判决查明的事实均无异议，本院予以确认。本院认为，本案双方当事人争议的焦点为：1.金福鑫公司是否应当支付罗养金违法解除劳动合同的赔偿金；2.金福鑫公司是否应当支付罗养金未订立书面劳动合同的双倍工资差额；3.金福鑫公司是否应当补发罗养金2013年6月至2015年10月的节假日、双休日加班工资、月奖金合计67329元。一、罗养金在与金福鑫公司劳动关系存续期间以个人无法适应劳动强度为由向金福鑫公司申请辞职，金福鑫公司亦同意罗养金辞职。因此，罗养金不是以金福鑫公司存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的用人单位违法用工的情形为由向金福鑫公司提出解除劳动合同，而以个人无法适应劳动强度为由要求解除劳动合同，罗养金的行为系对自身权利的处份，未违反法律规定，该行为合法有效。金福鑫公司亦不存在违法解除劳动合同的情形。在双方解除劳动关系后，罗养金又以金福鑫公司未为其缴纳职工医疗保险为由要求金福鑫公司支付违法解除劳动合同的赔偿金，无事实和法律依据，不予支持。二、金福鑫公司自用工之日一个月内即与罗养金签订了书面劳动合同，故其无须支付罗养金未订立劳动合同的双倍工资差额。罗养金主张其仅在劳动合同书上签名，合同上的其余内容都是金福鑫公司的工作人员所填的，合同内容不完备，没有生效。但是罗养金未提供证据予以证明，且即使罗养金主张的事实成立，在劳动合同签订后，双方均按合同约定的工资待遇、工作岗位等内容履行了各自的权利义务，罗养金从未对合同内容提出过异议，故罗养金主张劳动合同书未生效的上诉理由不能成立，不予支持。三、罗养金要求金福鑫公司补发2013年6月至2015年10月的节假日、双休日加班工资、月奖金合计67329元。罗养金未提供充份证据证明其有在法定节假日、双休日从事金福鑫公司安排的加班，金福鑫公司未支付加班费。罗养金的工资表体现金福鑫公司发放给罗养金的工资中包含了节假日加班工资和平常加班工资，故对罗养金要求金福鑫公司支付加班工资的主张，不予支持。对于罗养金主张的月奖金，劳动合同书中对此并无约定，罗养金亦未举证证明双方有口头约定月奖金及金福鑫公司克扣其月奖金，故对其要求金福鑫公司补发其月资金的诉讼请求，不予支持。综上所述，罗养金的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由罗养金负担。本判决为终审判决。审 判 长 许  培  清审 判 员 陈  小  曼代理审判员 陈  聪  聪二〇一六年八月三十日书 记 员 陈其溢（代）第页第页