陕西省华阴市人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0582民初604号原告华阴市华山现代房地产开发有限公司,住所地华阴市长城路金御城销售中心。法定代表人赵健，执行董事。委托代理人张鑫，华阴市华山现代房地产开发有限公司副总经理，住所地华阴市长城路金御城销售中心，特别授权。委托代理人郭水利，华岳律师事务所律师，一般代理。被告合肥市居宜源新型材料科技有限公司,原住所地安徽省合肥市包河区望江路曙宏新村8幢205室，现住址不明。法定代表人王胜勇，经理。原告华阴市华山现代房地产开发有限公司诉被告合肥市居宜源新型材料科技有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告华阴市华山现代房地产开发有限公司委托代理人张鑫、郭水利到庭参加诉讼，被告合肥市居宜源新型材料科技有限公司经公告传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告华阴市华山现代房地产开发有限公司诉称，2015年9月23日原被告经协商一致签订承包合同，被告指派其华北办事处总经理刘强全权负责订立合同及施工结算事宜。在履行合同期间，因被告没有按合同约定为原告2#楼商铺外墙使用新板材，旧板材不能达到工程质量验收合格标准，双方签订了补充协议，协议约定了2015年11月27日全部竣工及违约责任，被告至今未将本工程完成，按照工期约定被告每逾期一天支付原告违约金3000元，并承担原告自行修复的费用。为避免给原告造成更大的经济损失，2016年3月20日原告给被告通过特快专递和手机彩信发出《告知函》，被告刘强来电说解决问题，至今未到。被告履行合同违约，通知后又不采取补救措施，严重影响了原告工程项目进展和商品房销售，给原告造成了很大损失。要求解除原告与被告订立的承包合同及补充协议，要求被告承担违约责任支付修复费用59500元及违约金60000元。被告合肥市居宜源新型材料科技有限公司在法定期限内未予答辩。原告华阴市华山现代房地产开发有限公司提交了以下证：1、营业执照、结构代码证等，证明原告主体资格。2、被告合肥市居宜源新型材料科技有限公司给刘强出具的授权书及收款委托书，证明被告合肥市居宜源新型材料科技有限公司委托华北办事处总经理刘强负责本案所涉工程事宜。3、原被告2015年9月23日签订的《外墙保温真石漆一体专业承包合同》，证明双方约定金御城2#沿街工程总面积约700平方米，单价210元/平方米，于2015年10月16日进场施工，2015年11月10日竣工。4、2015年11月17日补充协议，证明案件事实如下：由于被告合肥市居宜源新型材料科技有限公司在施工中使用一体板旧板材，颜色不能达到原告华阴市华山现代房地产开发有限公司要求，双方协商后约定合同价款单价执行原合同不变；被告合肥市居宜源新型材料科技有限公司保证于2015年11月27日将金御城2#沿街一体板工程全部完成并达到工程质量验收标准，每拖延一天，愿接受3000元罚款，同意从工程款中扣除；原告华阴市华山现代房地产开发有限公司在补充协议后次日拨付20000元，被告合肥市居宜源新型材料科技有限公司在收到此工程款后两日内，如仍未进行真石漆喷漆施工或喷出的真石漆效果达不到要求，原告华阴市华山现代房地产开发有限公司可自行安排人员进行施工，所产生的费用，从应付工程款扣除。5、金御城2#楼商铺外墙一体板拨款明细及付款转账凭证，证明原告华阴市华山现代房地产开发有限公司从2015年10月16日至2015年12月1日按照合同及补充协议约定给付工程款总计77000元（包括代付材料款），其中2015年11月19日按照补充协议付款20000元；2015年11月25日代付钢架龙骨款7000元，12月1日付款10000元。6、原告华阴市华山现代房地产开发有限公司于2016年3月20日给被告合肥市居宜源新型材料科技有限公司及工程负责人刘强邮寄的《告知函》，证明要求解除合同及索赔的案件事实。7、原告华阴市华山现代房地产开发有限公司于2016年3月26日和崔殿吉签订的金御城2#楼商铺《外墙保温装饰一体板返修合同》及收款收据，证明在被告合肥市居宜源新型材料科技有限公司不履行补充协议及告知函内容后，原告华阴市华山现代房地产开发有限公司将质量返修发包崔殿吉，现已完工，产生费用为59500元。被告合肥市居宜源新型材料科技有限公司在法定期限内未提交证据。本院对证据的认定意见为：原告华阴市华山现代房地产开发有限公司所举证1、2合法有效，可以证明原告主体及被告授权的案件事实；证据3、4原合同及补充协议，均有双方工程负责人签字并盖有原、被告公司印章，无违反法律之处，故应认定合法有效；证据5付款清单并附有转账凭证等，其真实性应予确认；证据6可以证明原告要求解除合同及索赔的案件事实；证据7可以证明在被告合肥市居宜源新型材料科技有限公司不履行补充协议及告知函内容后，原告华阴市华山现代房地产开发有限公司将质量返修工程发包给崔殿吉，产生费用为59500元的案件事实。根据以上证据的认证及庭审情况，查明案件事实如下，2015年9月23日原被告经协商一致签订《外墙保温真石漆一体专业承包合同》，双方约定金御城2#沿街工程总面积约700平方米，单价210元/平方米，于2015年10月16日进场施工，2015年11月10日竣工；被告指派其华北办事处总经理刘强全权负责订立合同及施工结算事宜。原被告双方于2015年11月17日签订了补充协议，协议约定了由于被告合肥市居宜源新型材料科技有限公司在施工中使用一体板旧板材，颜色不能达到原告华阴市华山现代房地产开发有限公司要求，双方协商后约定合同价款单价执行原合同不变；被告合肥市居宜源新型材料科技有限公司保证于2015年11月27日将金御城2#沿街一体板工程全部完成并达到工程质量验收标准，每拖延一天，愿接受3000元罚款，同意从工程款中扣除；原告华阴市华山现代房地产开发有限公司在补充协议后次日拨付20000元，被告合肥市居宜源新型材料科技有限公司在收到此工程款后两日内，如仍未进行真石漆喷漆施工或喷出的真石漆效果达不到要求，原告华阴市华山现代房地产开发有限公司可自行安排人员进行施工，所产生的费用，从应付工程款扣除。原告华阴市华山现代房地产开发有限公司于2015年11月19日按照补充协议付款20000元，但被告合肥市居宜源新型材料科技有限公司未能履行补充协议；为促使其履行补充协议，2015年11月25日原告华阴市华山现代房地产开发有限公司代付钢架龙骨款7000元，12月1日再付款10000元，而被告合肥市居宜源新型材料科技有限公司仍拒不履行；至此，共计付款包括代付材料款77000元，原被告双方未就已完成工程量及工程款进行结算。原告华阴市华山现代房地产开发有限公司于2016年3月20日给被告合肥市居宜源新型材料科技有限公司及工程负责人刘强采用邮寄或手机彩信发出《告知函》，要求解除合同及赔偿，被告合肥市居宜源新型材料科技有限公司未作出书面回应。原告华阴市华山现代房地产开发有限公司遂于2016年3月26日和崔殿吉签订的金御城2#楼商铺《外墙保温装饰一体板返修合同》，在被告合肥市居宜源新型材料科技有限公司不履行补充协议及告知函内容后，原告华阴市华山现代房地产开发有限公司将质量返修工程发包崔殿吉，于2016年4月1日开始施工，5月1日竣工完工并验收，产生质量返修费用为59500元。本院认为，原被告于2015年9月23日签订的《外墙保温真石漆一体专业承包合同》及于2015年11月17日签订的补充协议均有双方工程负责人签字及盖有公司印章，确系双方真实意思表示，无违反法律之处，应认定合法有效；但由于被告合肥市居宜源新型材料科技有限公司拒不履行质量返修补充协议，在要求解除合同及赔偿后仍不履行，在此情况下原告华阴市华山现代房地产开发有限公司将质量返修工程发包第三方，符合双方约定及法律规定，原被告双方履行原合同及补充协议已经没有实际意义，故对原告华阴市华山现代房地产开发有限公司要求解除原合同及补充协议的诉讼请求应予支持；被告合肥市居宜源新型材料科技有限公司应赔偿原告华阴市华山现代房地产开发有限公司委托第三方进行质量返修的费用59500元，并应承担从2015年11月27日（约定竣工日期）至2016年5月1日（第三方质量返修竣工日期）期间的违约金（共计156天），双方当事人在补充协议中日罚款3000元的约定应认定为违约金，据此违约金数额应为46800元。对于原告要求60000元违约金的主张，因缺乏依据不予支持。鉴于在本案工程中，原被告对完成工程量及工程款未进行结算，被告合肥市居宜源新型材料科技有限公司又未能应诉和举证，故对原合同及补充协议解除后工程量的结算和工程款的给付情况，被告合肥市居宜源新型材料科技有限公司应另案处理。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条第一款第（三）项、第一百一十一条、第一百一十三条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、解除华阴市华山现代房地产开发有限公司和合肥市居宜源新型材料科技有限公司于2015年9月23日签订的《外墙保温真石漆一体专业承包合同》及于2015年11月17日签订的补充协议；二、合肥市居宜源新型材料科技有限公司应赔偿华阴市华山现代房地产开发有限公司工程质量返修费用59500元；三、合肥市居宜源新型材料科技有限公司应付华阴市华山现代房地产开发有限公司工程延期违约金46800元。以上给付内容应于本判决生效之日起30日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。受理案件费1300元，由被告合肥市居宜源新型材料科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于渭南市中级人民法院。审 判 长  王 坤人民陪审员  刘枫林人民陪审员  杨丘菱二〇一六年八月十日书 记 员  赵晓蓓