内蒙古自治区牙克石市人民法院民 事 判 决 书（2016）内0782民初1142号原告中航黎明锦化机石化装备（呼伦贝尔）有限公司，住所地内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区。法定代表人姚文丰，总经理。委托代理人李雷明，辽宁兴连律师事务所律师。被告呼伦贝尔北方药业有限公司，所地住内蒙古自治区呼伦贝尔市牙克石市。委托代理人李海鸥，呼伦贝尔北方药业有限公司员工。原告中航黎明锦化机石化装备（呼伦贝尔）有限公司与被告呼伦贝尔北方药业有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2016年5月24日立案受理。依法由审判员邢利军适用简易程序于2016年7月13日、2016年8月16日公开开庭进行了审理。原告中航黎明锦化机石化装备（呼伦贝尔）有限公司的委托代理人李雷明，被告呼伦贝尔北方药业有限公司的委托代理人李海鸥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中航黎明锦化机石化装备（呼伦贝尔）有限公司诉称，2013年3月6日，原告与被告签订《设备改造合同》，合同价款40万元。2014年3月18日，双方签订《设备改造合同补充协议》，补充协议价款为3.6万元。同年3月18日，被告向原告支付8万元的预付款。2014年4月17日，原告按照被告要求完成了设备改造，经双方验收合格。原告多次催要，被告至今拒不支付剩余价款35.6万元，遂成本诉。原告提出诉讼请求：1、请求法院判令被告给付未支付的设备改造款356000元；2、判令被告按银行同期贷款利率和最高院对逾期付款数额按照同期贷款利率上浮30%至50%的司法解释给付违约金.被告呼伦贝尔北方药业有限公司庭审辩称，原被告于2014年3月6日签订的设备改造合同，2014年3月18日签订的设备改造合同补充协议，原告在设备改造过程中，没有严格按照合同约定的要求进行改造，以至于改造的设备达不到合同约定的质量标准，不能满足被告的正常生产需要，给被告造成了严重的损失。而后经过原告再次维修改造，仍然达不到设备正常使用，在合同履行过程中，原告已经违约。合同中并没有约定由被告承担违约责任，因此被告不应该承担违约金，反而原告已经有违约的行为，在此应该承担合同中约定的违约责任。经审理查明，原告中航黎明锦化机石化装备（呼伦贝尔）有限公司于2013年3月6日与被告签订《设备改造合同》，合同价款40万元。2014年3月18日，原告、被告双方签订《设备改造合同补充协议》，补充协议价款为3.6万元。同年3月18日，被告向原告支付8万元的预付款。2014年4月17日，原告按照被告要求完成了设备改造，经双方验收合格。原告多次催要，被告至今拒不支付剩余价款，遂成本诉。原告中航黎明锦化机石化装备（呼伦贝尔）有限公司提交证据如下：1、设备改造合同及补充协议、银行的汇款单、增值税专用发票，证明原被告签订合同的总价款是43.6万元，被告已经支付了8万元，剩余35.6万元没有支付。被告无异议，本院对此证据予以采信。2、设备改造竣工验收单及改造材料统计表，证明所有的设备经过被告验收完毕，已经投入正常使用。验收是被告组织验收，改造设备的验收单原件由被告持有，原告方持有复印件。2014年4月17日被告负责验收的陈志方、丁德兴、刘娇、程志亮以及段伟在验收单上签字，真实反映了当时的验收情况。根据民事诉讼法规定，一方当事人持有的证据拒不向法庭提供的，应当承担对其不利的后果。被告质证意见为设备改造竣工验收单是复印件；没有被告公司的公章；改造的是两台设备（母液分水罐）。改造材料统计表是复印件，没有加盖公司的印章；材料统计表不能说明设备的验收情况。本院认为，结合原告第3份证据，能够相互印证，证实设备改造竣工验收单在被告处留存，本院对此证据予以采信。3、录音光盘一张附电话录音内容文字版一份，证明所有的验收单都在被告北方药业公司留存，原告主张交付所有设备时已经验收合格，对此应当由被告北方药业公司将所有的验收单向法院提供。《根据人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定，有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。此份证据也间接的证明了原告向被告交付的设备没有质量问题。被告质证意见为对录音光盘的真实性无异议，不需要播放原始介质上的录音。但是录音的来源必须合法，必须明确时间、地点，人物以及与本案有关联性的内容，在电话中没有体现，没有明确有几张验收单，没有否认设备不存在质量问题，因此这份电话录音不合理合法，不予认可。经当庭核对此录音光盘的原始介质（原告方副总周伟光）手机上录音，通话主体是原告中航公司的周伟光和被告负责工程设备采购验收的工程部部长刘德芝的通话录音，受通话号码1313470****，通话时间为2016年7月13日15时41分15秒开始，通话约1分30秒；第二段通话是2016年7月13日18时55分49秒开始,通话约1分40秒。被告认可与原告提交的文字版内容一致，受通话号码是刘德芝的。本院对此证据予以采信。被告呼伦贝尔北方药业有限公司提交证据如下。1、11张设备的照片，证明改造后的设备质量不合格。设备管理人员陈志方、刘德芝等都向原告提出设备有质量问题，设备需要进一步维修。验收单应该是被告给原告出具，验收单不在被告处。总共13台设备，原告仅仅提供了2台设备验收单。原告质证意见为此证据无法证明照片中的设备是原告改造的设备，照片没有形成时间，也无法证明是在质保期内发生轻微的泄露。此证据与本案没有关联性，也无法证明其真实性。本院认为，因被告认可改造的设备均在运行使用中，照片没有具体的拍摄时间，虽然被告主张漏点很多但没有提交证据证明其主张成立，对此证据的证明目的本院不予认可。2、2015年11月16日原告提出的设备修复方案，如果设备不存在质量问题，导致需要另外修复，原告会在修复方案中提及修复费用，原告在修复方案中没有提及修复费用，修复的内容应该属于正常的质量问题，证明设备有质量问题，需要进行修复。原告质证意见为此份证据不能证明原告改造的设备有质量问题。2014年4月17日双方完成了设备改造竣工验收，质保期为1年，质保期至2015年4月17日，被告提交的原告提供的修复方案形成于2015年11月16日，已经在质保期之外，并且需要被告支付相应修复费。经当庭核实，2015年11月6日设备修复施工方案并没有实际履行，且该方案形成时间在质保期届满之后，不能证实在质保期内发生质量问题，本院对被告的证明目的不予采信。本院认为，原告为被告进行设备改造，并于2014年4月17日完成了设备改造，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”的规定，被告应按合同约定在2014年4月17日给付剩余的设备改造款35.6万元-质保金43.6万元×5%=33.42万元，被告虽主张设备改造存在质量问题，但未能提交证据予以证明是原告开始就没有改造好或者在质保期内出现质量问题；原告有和被告负责设备采购、验收人员的通话录音证明验收单都在被告北方药业公司留存，被告拒不提供，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。”的规定，推定原告设备改造已经在2014年4月17日验收合格、不存在质量问题；被告主张设备改造存在质量问题，应由被告承担举证义务，经当庭释明应由被告申请质量鉴定，被告当庭表示不予申请设备改造的质量鉴定，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，因被告举证的照片不能证明其主张，被告也没有提交其他证据证明其主张，对被告提出的设备改造存在质量的主张，本院不予支持。原告主张被告给付逾期付款违约金，符合《最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》的规定，本院予以支持。按设备改造款43.6万元的5%计算质保金2.18万元应在质保期届满之日2015年4月17日给付，被告应对剩余设备改造款33.42万元（35.6万元减去质保金2.18万元）从2014年4月17日起，承担逾期付款违约责任；被告应在质保期届满之日2015年4月17日返还原告质保金2.18万元，答逾期未付，应承担逾期付款违约责任。原告主张按照最高院司法解释对逾期付款数额按照同期贷款利率上浮30%至50%给付违约金，本院认为以上浮40%给付违约金为宜。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条、《最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》的规定，判决如下：一、被告呼伦贝尔北方药业有限公司于本判决生效后十日内给付原告中航黎明锦化机石化装备（呼伦贝尔）有限公司设备改造款35.6万元；二、被告呼伦贝尔北方药业有限公司于本判决生效后十日内给付原告中航黎明锦化机石化装备（呼伦贝尔）有限公司自2014年4月17日至2015年4月17日的逾期付款利息23394元（本金33.42万元，利率6%，上浮40%）；三、被告呼伦贝尔北方药业有限公司给付原告中航黎明锦化机石化装备（呼伦贝尔）有限公司自2015年4月18日起至全部本金35.6万元给付完毕之日止的逾期付款利息（按照中国人民银行同期同类贷款利率上浮40%计算）。案件受理费6640元减半收取3320元（原告已预交），由被告呼伦贝尔北方药业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。审判员  邢利军二〇一六年八月十六日书记员  吴姗姗附本案判决所依据的相关法律：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。《最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》对于合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金。