云南省玉龙纳西族自治县人民法院民 事 判 决 书(2016)云0721民初140号原告:玉龙县银丰小额贷款有限公司。法定代表人:杨洪彩，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨秀瑛，云南康滇律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南永保特种水泥有限责任公司金山分公司，。负责人：张木林。委托诉讼代理人：闫雷，云南刘胡乐律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南永保特种水泥有限责任公司，。法定代表人：张木林。委托诉讼代理人：金晓燕，云南刘胡乐律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南西南水泥有限公司。法定代表人：曹江林。委托诉讼代理人：宋鑫，云南刘胡乐律师事务所律师，特别授权。原告玉龙县银丰小额贷款有限公司诉被告云南永保特种水泥有限责任公司金山分公司、云南永保特种水泥有限责任公司、云南西南水泥有限公司借款合同纠纷一案，本院于2016年4月8日受理后，依法适用普通程序，于2016年6月6日在本院审判法庭公开开庭进行了审理。原告玉龙县银丰小额贷款有限公司的委托诉讼代理人杨秀瑛、被告云南永保特种水泥有限责任公司金山分公司委托诉讼代理人闫雷、被告云南永保特种水泥有限公司委托诉讼代理人张晓燕、被告云南西南水泥有限公司委托诉讼代理人宋鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。玉龙县银丰小额贷款有限公司向本院提出的诉讼请求：1.请求判令被告在十日内归还原告借款本金人民币224万元；2.判令被告在十日内向原告支付自2014年1月9日至2015年12月31日的借款利息及罚息796,032元；3.判令被告在十日内向原告给付违约金448,000元；4.判令被告继续给付自2016年1月1日起至实际还款之日止的借款利息（按合同约定的罚息利息计）；5.判令被告按合同约定承担原告为主张债权而支付律师费89,500元；7.判决被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：被告云南永保特种水泥有限责任公司金山分公司以购买原材料为由向原告申请贷款，双方分别于2012年5月30日、2012年6月26日、2012年7月9日签订了三份借款合同，原告按合同约定分三次支付贷款450万元。但还款期限届满后，被告都没有按合同履行还款义务，至2013年1月10日，尚欠原告借款本金320万元。为了便于管理经双方协商后于2013年1月10日重新签订了一份借款合同，将原来下欠原告的借款320万元作为借款金额，借款期限为3个月，月利率为9.333‰，并约定由被告支付利息，到期归还借款，但还款期限届满后，被告仍没有履行还款义务。为了支持本地企业，2013年11月，原告只好同意将这320万元处理为转贷，将被告永保水泥金山分公司所有的机械设备作贷款抵押，并于2013年11月9日双方再次签订借款合同及抵押合同，合同约定借款期限为3个月，月利率为9‰，并约定按月支付利息，到期归还借款。因还款期届满后，被告仍没有履行还款义务，该笔贷款又展期三个月，至2014年5月9日还款期限届满，被告未按合同履行还款义务。2015年10月，被告云南西南水泥有限公司针对被告云南永保特种水泥有限公司金山分公司民间借贷偿付事宜向丽江市及古城区政府作出了云南西南字（2015）24号《关于丽江永保民间借贷事宜相关处理工作报告》，在报告中做出了具体还款计划，但该公司一直没有履行。经原告多次与被告云南西南水泥有限公司交涉，才于2016年2月3日通过云南永保水泥有限公司金山分公司的帐户偿还了本金96万元，尚欠原告贷款224万元和从2014年1月9日至2015年12月31日的借款利息及罚息796,032元。但云南西南水泥有限公司明确表示不再偿还借款本息。综上，被告已经构成违约，应承担相应的违约责任，现起诉，以维护原告的合法权益。被告云南永保特种水泥有限责任公司金山分公司辩称，一是被告金山分公司是依法成立分公司，不是适格的责任承担主体。分公司不是独立的法人，没有独立财产，分公司财产由公司所有，分公司可以开展营业活动，但分公司不应承担责任；二是原告与被告金山分公司签订的借款协议无效。（一）被告金山分公司不是法人，与原告签订的借款协议的行为已经超过公司给予分公司的授权，故借款协议无效。（二）原告的行为存在重大过错，其贷款超出其资本净额的5%且原告属于跨地区经营。（三）原告未尽审慎审查义务，应当承担由此产生的后果及法律责任；三是原告对本金的计算错误,2013年1月10日-2014年1月14日被告金山公司共计还款1,021,868.8元，月利率为千分之九，根据合同约定产生利息为353,280元，多偿还674,589元，多归还部分应该列入对本金的偿还。2016年2月3日归还了96万元本金，现在还剩本金1,565,411元未还，原告本金计算错误，本金产生的利息计算也应该是错误的，多归还部分应该纳入本金范围。四是原告在签订《借款协议》时存在过错，其主张的高额利息没有任何事实依据和法律依据。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还，故不应该要求被告承担利息；五是本案涉嫌刑事犯罪，在对被告审计的过程中发现有非法集资的行为，建议将本案移送经侦部门，鉴于本案涉案金额巨大，请求法院依法移送相关部门。被告云南永保特种水泥有限责任公司辩称，一是原告与金山公司签订的借款合同无效，原告无权要求支付利息。（一）金山分公司超出范围贷款，没经过总公司同意和追认。（二）原告未尽到审查义务，具有明显的恶意及过错，应当为其行为承担相应的责任。（三）原告存在严重的违法违规经营行为。其跨地区经营和向金山分公司贷款超出公司净资本净额6400万元的5%，存在违规发放贷款的行为；二是西南公司不是本案的适格被告，不应当为本案的借款承担任何责任。首先，本案属于合同纠纷，根据合同相对原则，西南公司不是签订合同的主体。其次《云南西南水泥有限公司关于丽江永保民间借贷事宜相关处理的报告》系请示性文件，该报告未得到相关政府部门的回应，西南公司作为股东，要求其承担责任，没有事实及法律依据；三是本案涉案金额和人数已经构成犯罪，违法违规行为所产生的后果不应该得到法律的支持。另外，原告的具体诉讼请求的构成应该有个详细的列表，利息多余的部分应该充抵本金。被告云南西南水泥有限公司辩称，一是云南西南水泥不是本案的适格被告。首先，金山公司的债务根据公司法及合同相对性原则，应该由永保公司承担。其次西南公司和永保公司审记报告可以看出两家是相互独立的主体。另外，西南公司从未与原告签订过任何借款协议；二是西南公司不应对本案的债务承担任何还款义务。《云南西南水泥有限公司关于丽江永保民间借贷事宜相关处理的报告》系请示性文件，该报告未得到相关政府部门的回应，并无最终认可和确认承担本案纠纷责任的意思表示，西南公司承担金山公司债务于情于法旨无依据。另外，西南公司未实际收到和使用过诉争的任何借款。故请求法庭依法驳回原告对西南公司的全部诉讼请求。综合双方诉辩主张，本案的争议焦点为：一、原告与被告云南永保特种水泥有限责任公司金山分公司签订的借款协议效力问题；二、借款本金及利息的确认问题；三、还款主体的问题。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织了当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的证据一至证据五中《借款合同》《抵押合同》等与借款相关的证据，被告认为无效，对此，本院认为，原告与被告云南永保特种水泥有限公司金山分公司签订的上述合同，是双方真实意思表示，并不存在《中华人民共和国合同法》第五十二条合同无效的情形，对其证明力，本院予以确认；证据六原告利息及罚息的情况说明，系原告单方面制作，不符合证据的形式要件，对其证明力，本院不予确认；证据七协议书所确定的律师费，有协议书，且有案件代理费增值税发票，对其证明力，本院予以确认；证据八中被告云南西南水泥有限公司《关于丽江永保民间借贷事宜相关处理工作的报告》系其单方作出的报告，并未得到债权人进一步确认。另外，转帐凭证中付款人系被告云南永保特种水泥有限公司金山分公司，并非云南西南水泥有限公司，故对原告提交的证据八所要证明的内容，本院不予采信。被告云南永保特种水泥有限公司、云南永保特种水泥有限公司金山分公司提交的证据，证据来源合法、内容客观真实、且与本案具有关联性，对其证明力，本院依法予以确认；被告云南西南水泥有限公司提交的证据一、二证据来源合法、内容客观真实、且与本案具有关联性，对其证明力，本院依法予以确认；证据三云南省丽江市古城区人民法院民事裁定书的真实性、合法性、本院予以确认，但无公安机关立案方面相关证据，故对被告要证明的内容，本院不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：云南永保特种水泥有限责任公司成立于1999年10月11日，其分公司云南永保特种水泥有限责任公司金山分公司成立于2004年9月2日，云南西南水泥有限公司是云南永保特种水泥有限责任公司的股东。原告与被告云南永保特种水泥有限责任公司金山分公司于2012年5月至2012年7月三次签订借款合同，由原告借给被告云南永保特种水泥有限责任公司金山分公司金额分别为200万元、100万元、150万元合计450元的借款。在此期间，被告云南永保特种水泥有限责任公司金山分公司偿还了首笔贷款中130万元和部分本金和利息，但未能足额还款。2013年11月9日，双方再次签订《借款合同》、《抵押合同》，《借款合同》约定借款金额为320万元，借款期限为三个月（自2013年11月9日至2014年2月9日），月利率9‰,年利率＝月利率×12，日利率＝年利率/360。双方还对权利、义务、违约责任等方面作出了约定。《抵押合同》约定用云南永保特种水泥有限责任公司金山分公司所有机械设备作为抵押。2014年2月7日，双方签订了《借款展期协议》，约定借款展期后到期日为2014年5月9日，执行年利率为10.8%至借款到期日。2013年11月22日，被告云南永保特种水泥有限责任公司金山分公司归还了19.2万元，2013年11月25日，归还11.52万元，2014年11月25日归还11.52万元，合计为42.24万元。2016年2月3日归还本金96万元。2016年4月8日，原告起诉至本院，要求支持其各项诉讼请求。本院认为，对于（一）原告与被告云南永保特种水泥有限责任公司金山分公司签订的借款协议效力问题。分公司未经总公司授权对外签订的合同不属于《中华人民共和国合同法》第五十二条规定合同无效的情形。另外，原告跨地区经营业务及贷款数额超出其资本净额的5%，属于违反了行政管理规定，但行政责任并不影响借款合同的效力，故被告提出的异议本院不予采纳。原告玉龙县银丰小额贷款有限公司与被告云南永保特种水泥有限责任公司金山分公司签订的《借款合同》，主体适格，内容合法，双方意思表示真实，是有效合同，应受法律保护，本案原告按约履行了发放借款义务，其要求偿还借款本金及利息的诉讼请求，本院依法予以支持。（二）借款本金及利息的确认问题。首先，原告与被告云南永保特种水泥有限公司金山分公司经多次借款、展期，被告云南永保特种水泥有限公司金山分公司虽在此期间归还了部分款项，但双方最后于2013年11月9日再次签订的借款合同，合同确定本金为320万元，对借款期限及利率也作了约定，故不管被告云南永保特种水泥有限公司金山分公司此前归还多少本金及利息，应该以2013年11月9日签订的借款合同为准来确定本金及利率，所以借款本金应为320万元。同时根据双方的约定，2013年11月9日到2014年2月9日的月利率为9‰，此期间的利息为3,200,000×9‰×3=86,400元。根据双方借款展期协议，2014年2月9日至2014年5月9日，期间的年利率为10.8%,此期间的利息为（3,200,000×10.8%÷12）×3=86,400元，即从2013年11月9日至2014年5月9日双方借款期限和展期后的利息共为172,800元。被告金山分公司在上述期限内归还了422,400元，超出利息249,600元（422,400元-172,800元），此款应计入本金，所以从2014年5月9日起，本金应为3,200,000元-249,600元＝2,950,400元。2016年2月3日，被告云南永保特种水泥有限公司金山分公司偿还了本金960,000元，故从2016年2月4日起，贷款本金应为2,950,400元-960,000元＝1,990,400元。故对原告的第一项诉讼要求归还本金2,240,000元的诉讼请求，本院据此予以支持1,990,400元；在利息的计算上，2014年5月9日前所产生的利息，被告云南永保特种水泥有限公司金山分公司已超额偿还。从2014年5月9日起，按双方约定的逾期利率为原月利率9‰上浮20%为10.8‰。所以从2014年5月9日至2015年12月31日共计591天中，本金为2,950,400元，利息为（2,950,400元×10.8‰÷30）×591＝627,727元。故原告的第二项诉讼请求利息及罚息，本院据此调整为627,727元；其次，由于合同的约定，如果被告云南永保特种水泥有限公司金山分公司违约，原告可有权按贷款本金的20%收取违约金。原告在2014年5月9日后逾期未能还款，此时贷款本金为2,950,400元，原告的第三项诉讼请求中的违约金448,000元，并未超出此时贷款本金的20%，且违约金与利息总计并未超出年利率的24%，本院对原告的第三项诉讼请求依法予以支持。另外，原告的第四项诉讼请求，请求继续给付自2016年1月1日起至实际还款之日止的借款利息（按合同约定的罚息利率计），符合双方的约定，应予支持，但之前被告云南永保特种水泥有限责任公司金山分公司偿还了本金960,000元，本金应作相应的调整。对于原告的第五项诉讼请求按合同约给付律师费89,500元，因借款合同约定应该由借款人支付，原告提供了代理协议书一份和案件代理费增值费发票，证实此费用已实际产生，故本院依法予以支持。（三）对于还款主体的问题。根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，被告云南永保特种水泥有限公司金山分公司是被告云南永保特种水泥有限责任公司的分公司，其民事责任应由云南永保特种水泥有限责任公司承担。另外，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任，故作为云南永保特种水泥有限责任公司股东的云南西南水泥有限公司，不应对云南永保特种水泥有限责任公司承担责任。云南西南水泥有限公司作出《关于丽江永保民间借贷事宜相关处理工作报告》只是其作为股东，为解决云南永保特种水泥有限责任公司请示性文件，未得到批复，也未得到债权人的确认。上述报告最后还写明“若债权诉求人对上述偿付条件及偿付方式有异议，可向企业所在地人民法院起诉”。本案中，原告的诉讼请求与上述报告偿付条件和方式也不一样。故原告具此要求被告云南西南水泥有限公司承担责任的诉讼请求，本院依法不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第三条、第十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决如下：一、被告云南永保特种水泥有限责任公司于本判决生效之日起十日内偿还原告玉龙县银丰小额贷款有限公司借款本金1,990,400元(壹佰玖拾玖万零肆佰圆);二、被告云南永保特种水泥有限责任公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告玉龙县银丰小额贷款有限公司违约金448,000元(肆拾肆万捌仟圆)；三、被告云南永保特种水泥有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告玉龙县银丰小额贷款有限公司律师费89，500元（捌万玖仟伍佰圆）；四、被告云南永保特种水泥有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告玉龙县银丰小额贷款有限公司2014年5月9日至2015年12月31日的利息627,727元（陆拾贰万柒仟柒佰贰拾柒圆）和2016年1月1日至2016年2月3日相应的利息（本金按2,950,400元计算）和2016年2月4日至本判决确定给付之日止相应的利息（本金按1,990,400元计算），利率按双方约定的日利率（10.8‰÷30）计。五、驳回原告玉龙县银丰小额贷款有限公司的其他诉讼请求。案件受理费31,804元，由原告玉龙县银丰小额贷款有限公司负担3,816元，被告云南永保特种水泥有限责任公司负担27,988元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省丽江市中级人民法院。本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判长  赵开相审判员  夏朝军审判员  王学海二〇一六年八月二十三日书记员  张 琴