辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2016]辽01民终6903号上诉人（原审原告）：刘宁，男，1980年2月22日出生，汉族，住址：沈阳市皇姑区。被上诉人（原审被告）：沈阳市城市管理行政执法局于洪分局，住所地：沈阳市于洪区。法定代表人：朱宪涛，该分局局长。委托代理人：胡琳，男，1978年11月22日出生，满族，该分局工作人员，住址：沈阳市和平区。委托代理人：全婵迪，辽宁恒敬律师事务所律师。上诉人刘宁因与被上诉人沈阳市城市管理行政执法局于洪分局劳动争议纠纷一案，原审法院曾于2015年7月15日作出（2015）苏民四初字第72号民事判决，判决后，刘宁上诉至本院。2015年10月20日，本院以（2015）沈中民五终字第2013号民事裁定，将该案发回本院重审。现上诉人刘宁不服沈阳市苏家屯区人民法院[2015]苏民四初字第999号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成由审判员徐文彬担任审判长，代理审判员黄琳（主审）、代理审判员郭伟参加评议的合议庭对本案进行了公开审理。上诉人刘宁，被上诉人沈阳市城市管理行政执法局于洪分局的委托代理人全婵迪、胡琳参加了诉讼。本案现已审理终结。刘宁向原审法院起诉称：刘宁于2006年2月14日招聘到沈阳市城市管理行政执法局于洪分局从事特勤工作，月工资1,600元，2014年6月12日沈阳市城市管理行政执法局于洪分局无故解除与刘宁之间的劳动关系，刘宁认为沈阳市城市管理行政执法局于洪分局的行为违反了现行法律的相关规定，故诉至法院请求法院依法判令沈阳市城市管理行政执法局于洪分局：1、支付违法解除劳动合同赔偿金29,750元；2、支付应得加班费93,000元（其中奥运会、全运会、休息日、法定假日加班费50,000元、通勤车每天加班3小时时长为6年43,000元）；3、支付未签订无固定期限合同的双倍工资21,000元；4、支付未签订劳动合同双倍工资5,250元；诉讼费由沈阳市城市管理行政执法局于洪分局承担。沈阳市城市管理行政执法局于洪分局向原审法院辩称，根据相关规定按照区政府的统一部署和要求，我们按照政府的指示对本单位已签约的雇员进行重新签署合同，以便全面的进行内部管理，针对上述用人方式的改变以及续签的问题，我局已经在解除劳动关系时告知了刘宁，并在诉前与刘宁进行了充分的协商，协商的主要内容是关于补偿的问题，解除劳动关系或者是继续在本单位工作的问题，但刘宁执意要求赔偿该费用，导致双方协商未果，我们认为，这种客观情况的发生，并非是我局恶意与刘宁解除劳动合同所致，我局也未实际的侵害刘宁实质的利益，而且如果重新签订合同，刘宁的工资待遇等一切都不会发生改变。因此，我局认为，刘宁的诉讼主张与事实和客观情况不符合，针对刘宁的诉讼请求逐一答辩：关于加班费凡涉及平时正常加班及法定节假日等问题，我局都在各种会议上明确了，必须给加班人员调休，我局有节假日调休的文件及局机关相关的会议记录证明这一点，在本案未移送到苏家屯区法院，在于洪区法院审理期间，我局已经申请两位证人出庭作证，证明当时对于加班加点都给予了调休。关于刘宁主张要求签订无固定期限劳动合同补偿金额的问题，根据相关规定，用人单位与劳动者协商一致，可以签订固定期限的劳动合同，结合本案刘宁20**年到本单位应聘至今，每一年度都是双方协商签订的固定期限的一年合同，2012年最后一次签订的一次性两年合同。关于补偿金问题是否同意支付，代理人回去征求领导意见之后再行确定。关于刘宁主张的加班费有一年的诉讼时效，从2006年至解除劳动合同时主张的加班费已超过诉讼时效。原审法院经审理查明，刘宁于2006年2月14日至2014年6月12日在沈阳市城市管理行政执法局于洪分局工作，双方于2006年5月1日签订第一份劳动合同，合同期限为一年，自2006年5月1日起至2007年4月30日止；于2009年8月1日签订第二份劳动合同，合同期限从2009年8月1日至2010年7月31日止；于2010年8月1日签订第三份劳动合同，合同期限从2010年8月1日至2011年7月31日止；于2011年8月1日签订第四份劳动合同，合同期限从2011年8月1日至2012年7月31日止；2012年6月1日签订第五份劳动合同，合同期限从2012年6月1日至2014年5月31日止。2014年6月，沈阳市城市管理行政执法局于洪分局根据政府的统一安排，对合同制人员的用工形式予以调整，采用新的用工主体签订劳动合同，刘宁要求对以前用工过程中应享受的各项待遇予以清算补偿后再另行签订合同时双方发生争议。刘宁于2014年8月到沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，于洪区劳动人事争议仲裁委员会以刘宁的仲裁请求不属于受案范围为由不予受理，故刘宁诉至原审法院，请求沈阳市城市管理行政执法局于洪分局赔偿违法解除劳动合同赔偿金29,750元，赔偿未签订无固定期限合同的双倍工资21,000元，赔偿未签订劳动合同双倍工资5,250元，支付加班费93,000元。另查明，2008年沈阳市最低工资标准为每月700元，刘宁于2014年离开沈阳市城市管理行政执法局于洪分局前工资为1,600元。刘宁在沈阳市城市管理行政执法局于洪分局工作期间，因沈阳市城市管理行政执法局于洪分局单位工作性质的特殊性需要不定期的利用晚间部分时间及休息日加班工作。在刘宁等工作人员加班前，沈阳市城市管理行政执法局于洪分局多次做出文件、通知，加班后可利用第二日或其它时间调休。原审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护，《劳动合同法》2008年1月1日开始施行，该法实施后用人单位应严格依法签订劳动合同。2007年4月30日沈阳市城市管理行政执法局于洪分局、刘宁签订的劳动合同期满后，刘宁仍在沈阳市城市管理行政执法局于洪分局工作，非因刘宁原因，沈阳市城市管理行政执法局于洪分局超过一个月不满一年未与劳动者续订书面劳动合同的，应向劳动者每月支付二倍工资。2008年沈阳市最低工资标准为每月700元，故沈阳市城市管理行政执法局于洪分局应向刘宁支付的二倍工资为7,700元，现因刘宁诉讼请求为5,250元，故判令沈阳市城市管理行政执法局于洪分局向刘宁支付二倍工资为5,250元。对沈阳市城市管理行政执法局于洪分局辩解其与刘宁从2007年5月1日至2009年7月31日已签订书面劳动合同，该院认为沈阳市城市管理行政执法局于洪分局未在规定的时间内提供证据加之刘宁对此予以否认，故对沈阳市城市管理行政执法局于洪分局的该项辩解该院不予采纳。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合的应视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，但双方在满一年第二日又重新签订了2年期限的固定合同，应视为双方对用工期限的重新确认，因此双方不应视为存在无固定期限劳动合同。在2014年5月31日劳动合同终止后，双方就继续签订劳动合同未能达成一致意见时，刘宁离开沈阳市城市管理行政执法局于洪分局不属于沈阳市城市管理行政执法局于洪分局单方解除劳动合同的情形，沈阳市城市管理行政执法局于洪分局不需支付赔偿金，但应向刘宁支付经济补偿，经济补偿金因刘宁工作已满8年零5个月，故应支付刘宁经济补偿为13,600元。刘宁要求给付奥运会、全运会、休息日、法定假日加班费50,000元的请求，虽然刘宁在工作期间因工作性质的要求偶尔在晚间部分时间及休息日部分时间加班工作，但根据沈阳市城市管理行政执法局于洪分局提供的大量文件及刘宁在一起工作过的同事的证人证言可以认定，单位已要求并同意加班的工作人员可以利用第二日或其他时间休息，未侵害劳动者的合法权益，因此刘宁的此项请求该院不予支持。对刘宁要求给付通勤车加班费43,000元的请求，因刘宁驾驶的是通勤车，根据其岗位的特殊性和工作的性质决定了其不可能实行与其它工作岗位相同的作息制度，刘宁的工作又属于长期处于等待状态且等待期间可休息并可以自由活动，将在岗时间完全认定为工作时间明显不合理，故对刘宁的该项请求，该院不予支持。综上，原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十三条二款、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条、第六十四条、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条之规定，判决:“一、被告沈阳市城市管理行政执法局于洪分局于本判决发生法律效力后7日内给付原告刘宁未签订劳动合同工资人民币5,250元；二、被告沈阳市城市管理行政执法局于洪分局于本判决书发生法律效力后7日内给付原告刘宁终止劳动合同的经济补偿金人民币13,600元。三、驳回原告刘宁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳市城市管理行政执法局于洪分局承担。”宣判后，上诉人刘宁不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：1、沈阳市城市管理行政执法局于洪分局违法解除劳动合同，且上诉人的工资为1,750元，单位应支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金29,750元。2、上诉人每月工资是1,750元，沈阳市城市管理行政执法局于洪分局应支付上诉人未签劳动合同双倍工资21,000元。3、沈阳市城市管理行政执法局于洪分局应支付上诉人加班费包括通勤车加班费93,000元。沈阳市城市管理行政执法局于洪分局答辩称：服从原审法院判决。本院经审理查明：关于刘宁工资基数问题。刘宁主张解除劳动合同前一年工资为1,750元，沈阳市城市管理行政执法局于洪分局认为1,600元为工资，150元为补助，故刘宁的工资基数应已1,750元计算。其他事实与原审查明的事实一致。本院认为，关于经济赔偿金的问题。因被上诉人是按照政府的统一要求对本单位已签约的雇员进行重新签署合同，在2014年5月31日劳动合同终止后，双方就继续签订劳动合同未能达成一致意见时，上诉人离开被上诉人单位不属于单位单方解除劳动合同的情形，被上诉人不需支付经济赔偿金，但应向刘宁支付经济补偿金，原审法院对此认定并无不当。但刘宁工资基数应按1,750元计算，原审法院计算数额错误，本院予以纠正。关于未签劳动合同双倍工资问题。刘宁主张沈阳市城市管理行政执法局于洪分局应支付其未签劳动合同双倍工资21,000元，但其仲裁时主张金额为5,250元，故原审法院判决沈阳市城市管理行政执法局于洪分局支付刘宁未签劳动合同双倍工资5,250元并无不当。关于加班费的问题。刘宁要求给付奥运会、全运会、休息日、法定假日加班费93,000元的请求，虽然刘宁在工作期间因工作性质的要求偶尔存在加班情况，但根据沈阳市城市管理行政执法局于洪分局提供的大量文件及刘宁在一起工作过的同事的证人证言可以认定，单位已要求并同意加班的工作人员可以利用第二日或其他时间休息，未侵害劳动者的合法权益，因此刘宁的此项请求该院不予支持。对刘宁要求给付通勤车加班费43,000元的请求，刘宁并未提供充分有效的证据证明其开通勤车六年，且根据通勤车岗位性质，等待期间可以休息，故原审法院驳回刘宁该项诉请并无不当。综上，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项的规定，判决如下：一、维持沈阳市苏家屯区人民法院[2015]苏民四初字第999号民事判决主文第一项。二、撤销沈阳市苏家屯区人民法院[2015]苏民四初字第999号民事判决主文第三项。三、变更沈阳市苏家屯区人民法院[2015]苏民四初字第999号民事判决主文第二项为：沈阳市城市管理行政执法局于洪分局于本判决书发生法律效力后7日内给付刘宁终止劳动合同的经济补偿金人民币14,875元。四、驳回双方其他诉讼请求。如果沈阳市城市管理行政执法局于洪分局未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费20元，由沈阳市城市管理行政执法局于洪分局负担15元，刘宁负担5元。本判决为终审判决。审 判 长  徐文彬代理审判员  郭 伟代理审判员  黄 琳二〇一六年八月二日书 记 员  佟雪峰