江苏省灌云县人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0723民初3947号原告：刘波，居民，住江苏省连云港市徐圩新区。被告：陈勇，居民，住连云港市。被告：滨海县水利建设钻井工程公司，住所地，江苏省滨海县。法定代表人：辛海洋，该公司经理。委托代理人：邱亚佰，该公司员工。委托代理人：尚颖成，江苏海悦律师事务所律师。本院于2016年8月4日立案受理了原告刘波与被告陈勇、滨海县水利建设钻井工程公司（以下简称滨海水建公司）建设工程施工合同纠纷一案，依法由审判员黄正华适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘波、被告陈勇、被告滨海水建公司的法定代表人辛海洋、委托代理人邱亚佰、尚颖成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘波要求被告方给付挖掘机使用费人民币168000元。原告刘波主张的事实和理由：因土地复垦，被告陈勇以被告滨海水建公司名义，承揽灌云县圩丰镇太丰村土方回填工程后，被告陈勇雇佣原告挖掘机进行施工。施工完毕后，经结算，扣除被告陈勇已付工程款，被告陈勇余欠原告工程款人民币168000元。被告陈勇辩称：2011年12月，我按照合同约定安排原告的一台挖掘机进场准备施工，后因拆迁等原因，工程未能如期施工。后因需要，我安排被告的挖掘机断断续续来施工现场，直至2012年12月，工程正常施工建设，因我工程需要，原告三台挖掘机进场施工，至2013年5、6月份施工完成。扣减我已付工程款，余欠原告工程款人民币168000元。对此，我于2016年6月6日向原告出具工程款结算证明。因发包方没有将应付我的工程款向我支付，现在我无力向原告支付该款。被告滨海水建公司辩称：该标段的实际施工人为被告陈勇和案外人靳军洪，我公司安排曹恒春负责该标段工程的施工建设，我方对该标段所涉人员的工资已经付清。被告陈勇在工程完工近四年后，个人向原告出具结算证明，所欠原告的挖掘机租金与我公司无关，此款应由被告陈勇向原告支付。经审理查明，被告陈勇均不具备施工资质，因灌云县圩丰镇太丰村土地复垦，被告陈勇以被告滨海水建公司名义承揽该工程，并雇佣原告刘波挖掘机进行施工。被告陈勇在施工过程中，因整平土地需要，雇佣原告三台挖掘机为其进行施工，双方约定，雇佣原告的挖掘机按每小时100元计算报酬，挖掘机工作所需柴油由被告陈勇提供，挖掘机的驾驶员工资由原告负担。2013年5、6月份，该涉案土地复垦工程完工。扣减被告陈勇已付原告费用，被告陈勇余欠原告报酬人民币168000元。对此，被告陈勇于2016年6月6日向原告出具工程款结算证明，内容为：今欠刘波灌云县圩丰镇太丰村土地整治项目回填工程挖掘机租赁壹拾陆万捌仟元正（￥168000.00）。上述事实，有原、被告陈述及原告刘波举证的工程款结算证明等证据证实，本院予以确认。被告滨海水建公司称，涉案工程的实际施工人为被告陈勇与案外人靳军洪。对此，被告滨海水建公司举证往来账明细，但该证据不足以证明靳军洪为涉案工程的实际施工人，且被告陈勇否认，被告陈勇并举证本院（2016）苏0723民初2538号民事判决书予以抗辩，对被告滨海水建公司该主张，本院不予采纳。被告滨海水建公司辩称，在涉案工程施工过程中，被告滨海水建公司成立连云港办事处，并安排曹恒春进行监督管理，被告陈勇出具给原告工程款结算证明中载明的欠款，不属涉案工程款，是被告陈勇承揽其他工程所欠挖掘机使用费。对此，被告滨海水建公司未举出证据证实，且原告与被告陈勇一致否认，本院不予认定。本院认为，被告陈勇不具备施工资质，被告陈勇以被告滨海水建公司名义承揽该工程，是工程的实际施工人。被告陈勇雇佣原告挖掘机进行施工，应当向原告支付租用挖掘机的费用。现原告要求被告陈勇支付余欠挖掘机费用人民币168000元，本院依法予以支持。被告陈勇借用被告滨海水建公司的施工资质承揽工程，被告滨海水建公司对被告陈勇所欠原告刘波的工程款应承担连带清偿责任。因原告与被告陈勇虽然约定以挖掘机使用时间计算报酬，但双方之间不单纯是财产租赁关系，该报酬中还含有挖掘机操作人员的费用，具有劳务分包性质，只是该劳务分包是以挖掘机工作时间计算报酬的，故对被告滨海水建公司提出原告与被告陈勇之间属于租赁关系，被告滨海水建公司对被告陈勇所欠原告款项不应承担责任的抗辩，本院不予采纳。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下：被告陈勇于本判决生效后十日内，向原告刘波给付人民币168000元，被告滨海县水利建设钻井工程公司对被告陈勇该义务承担连带责任。如果被告陈勇、被告滨海县水利建设钻井工程公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1830元（已减半收取），由被告陈勇负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，按不服本判决部分的上诉请求数额向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费3660元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：农业银行苍梧支行，帐号：44×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审判员  黄正华二〇一六年八月三十一日书记员  汪金玉附、灌云县人民法院涉案标的款帐户户名：灌云县人民法院帐号：53×××77开户行：中国银行灌云支行营业部法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条【归责原则】公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。（二）、《中华人民共和国合同法》第五十二条【合同无效的法定情形】有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条【合同无效或被撤销的法律后果】合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。（三）《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，认定无效：（1）承包人未取得建筑施工企业资格或者超越资质等级的（1）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的（1）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持第十七条当事人对欠付工程款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应该依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程范围内对实际施工人承担责任。（四）《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。