山西省朔州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)晋06民终656号上诉人（原审被告）中意达建设有限公司。住所地：河南省郑州市高新区樱花街*号。法定代表人宋保军，总经理。委托代理人张一栋，山西辞林律师事务所律师。被上诉人（原审原告）周鹏宇，男，1984年10月20日出生，汉族，山西省X市X县人，工人，住X县X镇X街。委托代理人于贵生，山西天发律师事务所律师。原审被告毕利昌，男，1978年7月8日出生，满族，辽宁省北镇市人，工人，住辽宁省X镇X村。原审被告毕某，男，2001年4月14日出生，满族，辽宁省北镇市人，学生，住辽宁省X镇X村。原审被告山西京玉发电有限责任公司。住所地：右玉县白头里乡业家村东。法定代表人郭明星，董事长。原审被告天津蓝巢电力检修有限公司。住所地：天津市河东区七纬路*号。法定代表人周竹军，总经理。委托代理人魏涛，天津华盛理律师事务所律师。委托代理人李涛，该公司职工。上诉人中意达建设有限公司因侵权责任纠纷一案，不服右玉县人民法院（2015）右民初字第360号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中意达建设有限公司之委托代理人张一栋，被上诉人周鹏宇及其委托代理人于贵生，原审被告天津蓝巢电力检修有限公司之委托代理人魏涛、李涛到庭参加了诉讼。原审被告毕利昌、毕某、山西京玉发电有限责任公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明，原告周鹏宇系山东潍坊市诚德人力资源开发有限公司职工，二0一三年六月十二日被劳务派遣到被告天津蓝巢电力检修有限公司，从事检修运行维护、后勤服务等工作，后原告周鹏宇被派到被告下设的山西京玉发电有限责任公司维护项目部工作。被告山西京玉发电有限责任公司与被告天津蓝巢电力检修有限公司签订了主机设备检修维护合同，合同约定，被告天津蓝巢电力检修有限公司从二0一四年一月一日至二0一四年十二月二十一日为山西京玉发电有限责任公司从事输煤、除灰等系统电气、热控专业设备检修维护，由于被告天津蓝巢电力检修有限公司的责任出现人身伤亡事故，造成的损失由其自行负担。同时，被告山西京玉发电有限责任公司又与被告中意达建设有限公司签订了换热站建筑工程施工合同，合同约定，从二〇一四年三月十五日至二0一四年九月三十日由被告中意达建设有限公司承建山西京玉发电有限责任公司换热站建筑工程，发生人员伤亡由其所属单位负责。两被告分别在山西京玉发电有限责任公司下设了项目部。二0一四年十二月九日下午三时左右，原告周鹏宇受其单位委派与同事李晓伟去换热站验收灯具时，与被告中意达建设有限公司职工刘某、毕利昌发生纠纷，刘某先动手打了周鹏宇一耳光，后双方在互殴过程中，毕利昌也上去帮忙撕扯，周鹏宇见形势不利准备跑时，将准备过来拉他的毕利昌嘴角打伤。在周鹏宇下楼后，被毕利昌的儿子毕某（二00一年四月十四日出生，未满十四周岁）追上来用铝合金方管将头部打伤，后原告周鹏宇被天津蓝巢电力检修有限公司员工送往医院边救治，边报警。案发后，原告周鹏宇被鉴定为重伤二级，刘某、毕利昌分别被行政拘留十日，并处罚款500元。原告受伤后，先被送往右玉县人民医院治疗，后因伤势严重，同日转入中国人民解放军三二二医院住院治疗113天，共支出医疗费120369.36元。二○一五年七月六日，原告的伤情经朔州市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心鉴定为九级伤残，并确定后续治疗费约需20000元，原告为此支出鉴定费2200元。另查明，原告周鹏宇系城镇户口，一直在左云县云兴镇云新北大街居住。妻子张某系城镇户口，双方生育一女周某，现年四周岁。原告受伤后，一直由其母亲和妻子陪护。另二0一四年度，山西省城镇居民人均可支配收入为24069元，城镇居民人均消费性支出为14637元，居民服务业工资为30467元。再查明，原告周鹏宇受伤后，被告天津蓝巢电力检修有限公司为原告垫付医疗费等133984元，原告与被告天津蓝巢电力有限公司就工伤事宜已申请劳动仲裁，右玉县劳动人事争议仲裁委员会已经受理。对原告周鹏宇因受伤所涉及的赔偿项目及数额确认为：1、医疗费为120369.36元。其中右玉县人民医院医疗费单据9支，费用为2605.33元，中国人民解放军三二二医院医疗费单据5支，费用为117507.03元，北京协和医院医疗费单据1支，费用为7元，大同现代脑科医院医疗费单据1支，费用为250元，合计为120369.36元。2、住院伙食补助费为5650元。参照国家工作人员出差补助标准，按实际住院天数113天计算，应为50元/天113天=5650元。3、营养费为5650元。按实际住院天数113天计算，应为50元/天113天=5650元。4、护理费为9379元。按实际住院天数113天计算，参照居民服务业工资标准，因医疗机构未出具需要两人护理的明确意见，本院确定护理人员为一人，应为30467元÷365天113天=9379元。5、残疾赔偿金为96276元。依受诉法院所在地人身损害赔偿标准，按照原告的伤残等级，2014年度城镇居民人均可支配收入为24069元，应为24069元20年20%=96276元。6、被抚养人生活费为20491.8元。原告的婚生女周某现年4周岁，还需抚养14年，按上一年度城镇居民人均消费性支出14637元计算，根据原告的伤残等级和抚养人数，应为14637元14年20%÷2人=20491.8元。7、交通费为4800元。根据原告就医的时间与地点，鉴定，结合案件的实际情况，本院酌定为4800元。8、住宿费为3000元。根据原告就医的时间与地点，结合案件的实际情况，本院酌定为3000元。9、精神损害抚慰金为10000元。根据最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释，结合山西省的实际和原告的伤残等级，酌定为10000元。10、后续治疗费为20000元。根据朔州市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心鉴定意见，酌定为20000元。以上十项共计款为295616.16元。原审认为，公民的身体健康权受法律保护，公民身体受到侵害的，有权获得赔偿。原告周鹏宇受被告天津蓝巢电力检修有限公司指派，在履行职务过程中与被告中意达建设有限公司员工刘某、毕利昌因灯具问题发生争执引发打架，后又被被告毕利昌的儿子毕某打成重伤，应该获得赔偿，故对其请求赔偿各项损失的合理部分，本院予以支持。被告中意达建设有限公司在承包山西京玉发电有限责任公司换热站建筑工程项目工作过程中，因其工作人员毕利昌及刘某在生产经营活动中履行职务处理不当，与原告周鹏宇发生争执又互殴，期间被告毕某将原告头部打成重伤，被告毕某系直接侵权人，其不是被告公司的员工，又系未成年人，其对原告实施伤害给原告造成了经济损失，所负的民事责任由其父亲法定代理人即被告毕利昌承担，并且毕利昌也参与实施了侵权行为，属于共同侵权。二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。被告毕利昌系执行工作任务造成他人损害的，故作为用人单位的被告中意达建设有限公司应当承担侵权责任，并且对共同侵权造成原告周鹏宇的损害应当承担连带责任。被告天津蓝巢电力检修有限公司与原告周鹏宇是基于劳务派遣形成的劳务关系，属劳动合同法律关系，与原告周鹏宇不存在雇佣法律关系，原告的损害是在工作中因第三人侵权所致，应由第三人承担民事赔偿责任，属侵权赔偿的民事法律关系，原告将侵权人及其单位同时起诉，两种法律关系竞合，显属不当，应予驳回。原告已申请劳动仲裁，故被告天津蓝巢电力检修有限公司在本案中不承担侵权责任。被告山西京玉发电有限责任公司是基于与其他两被告公司各自签订的合同而独立存在的合同关系，与原告不存在帮工与被帮工的民事法律关系。其他两被告公司在山西京玉发电有限责任公司都设有项目部，两被告公司应各自对其工作人员承担管理职责，被告山西京玉发电有限责任公司对其他两被告的工作人员没有管理的职责和义务，原告受伤是因其他两被告工作人员在履行职务过程中所致，且京玉电厂提供的生产经营场所无缺陷，现有证据无法证明被告未尽到安全保障义务，故被告山西京玉发电有限责任公司在本案中也不应承担侵权责任。对原告诉称的原告与被告天津蓝巢电力检修有限公司存在雇佣关系，与被告山西京玉发电有限责任公司存在帮工和被帮工关系，因无事实和法律依据，本院不予采纳。对被告毕利昌及毕某提出原告存在过错的辩称，因原告拆灯具是在查看灯具存在何种问题，以便进行检修，是在执行工作任务，不存在过错，故不予采信。对原告要求按护理人员两人赔偿护理费之诉求，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定：“护理人员原则上为一人，但医疗机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”，因本案未有医疗机构明确意见，本院确定护理人员为一人，故对原告此项诉求，本院不予支持。对原告要求赔偿精神损害抚慰金89824元之诉求，因没有充分的法律依据，又不符合山西省的实际和原告伤残等级的实际情形，本院对此酌定10000元，对过高部分本院不予支持。对原告要求赔偿误工费之诉求，因原告没有提供在其受伤治疗期间单位扣发工资的证明，其提供的请假审批单无领导审批意见，不能证明其治疗期间的误工损失，对此诉求，本院不予支持。对原告请求赔偿二0一五年十一月及二0一六年一月发生的医疗费用，因不在住院治疗期间，本院亦不予认定。对原告要求被告山西京玉发电有限责任公司承担赔偿补充责任200000元之诉求，因无事实和法律依据，本院亦不予支持。对原告诉求的赔偿项目及数额不合理部分，因无充分的法律依据，本院不予支持。对被告中意达建设有限公司提出的其不承担赔偿责任之辩解理由，因与庭审查明的事实不符，也无充分的事实和法律依据，本院不予采纳。对被告天津蓝巢电力检修有限公司、山西京玉发电有限责任公司提出的其不承担侵权赔偿责任的辩解理由，因有充分的事实和法律依据，本院予以采纳。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第三十二条第一款、第三十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条、第十七条第一、二款、第十八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告毕某、毕利昌于本判决生效后十日内一次性赔偿原告周鹏宇因伤造成的各项损失共计295616.16元，被告中意达建设有限公司承担连带赔偿责任；二、被告山西京玉发电有限责任公司不承担赔偿责任；三、被告天津蓝巢电力检修有限公司不承担赔偿责任；四、驳回原告周鹏宇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9800元（缓交），保全费3520元，鉴定费2200元，共计15520元，由被告毕某、毕利昌负担8417.9元，由原告周鹏宇自行负担7102.1元。判后，中意达建设有限公司不服，向本院提起上诉称，1、周鹏宇所受伤害系案外人毕某个人行为所致，与上诉人无任何关系；2、原审法院将法律上没有任何联系的前后两件事混在一起，造成认定事实错误；3、上诉人无论从承接工程项目，还是管理职责均与毕某打伤周鹏宇不存在法律上的因果关系。故请求二审查明事实，依法改判。二审查明事实与一审一致。上述事实，除双方当事人当庭陈述外，有周鹏宇提供的身份证、常住人口登记卡、户籍证明、居住证明、诊断证明书、转院证、医疗费单据、住院病历及费用清单、交通住宿费单据、劳动合同书、劳务派遣协议书、社会保险缴费单、王振国的证明材料，山西京玉发电有限责任公司提供的设备检修维护合同、换热站建筑工程施工合同，天津蓝巢电力检修有限公司提供的受案登记表、调查报告、行政处罚决定书、收条、劳动人事争议仲裁申请书、应诉案件通知书以及原审法院调取的右玉县公安局关于周鹏宇受伤的案卷材料等证据予以证实。本院认为，本案争议焦点为上诉人中意达建设有限公司对周鹏宇受伤造成的损失是否承担连带赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定：“用人单位的工作人员因执行工作职务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”用人单位是基于劳动或人事关系的存在对其工作人员的行为承担责任。本案中毕利昌作为用人单位中意达建设有限公司职工在履行职务过程中与被上诉人周鹏宇因灯具问题发生争执引发打斗，后周鹏宇被毕利昌未成年儿子毕某打成重伤。上诉人中意达建设有限公司对毕某在工作时间进入工作区域实施的侵权行为未尽到安全教育和管理职责。且打斗又系毕某父亲毕利昌在履行工作任务中引发，故对毕利昌、毕某二人共同侵权致周鹏宇造成伤害，上诉人中意达建设有限公司理应承担连带赔偿责任。原审对此处理并无不当，本院予以确认。上诉人之上诉理由不能成立，本院不予考虑。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5734元，由上诉人中意达建设有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李向阳审判员  郭洪福审判员  李中祥二〇一六年八月十五日书记员  杨 敏