云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）云25刑终187号原公诉机关云南省蒙自市人民检察院。上诉人（原审被告人）杨波，女，1983年12月23日生，云南省蒙自市人，汉族，小学文化，农民，住蒙自市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年11月6日被刑事拘留，2015年12月10日被逮捕。现押于云南省红河州看守所。辩护人秦权、章泽文，云南盟志律师事务所律师。原审被告人冯海金，男，1984年11月5日生，云南省屏边县人，汉族，小学文化，农民，住蒙自市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年11月6日被刑事拘留，2015年12月10日被逮捕。现押于云南省蒙自市看守所。云南省蒙自市人民法院审理蒙自市人民检察院指控被告人冯海金、杨波犯贩卖毒品罪一案，于2016年5月25日作出（2016）云2503刑初69号刑事判决书。宣判后，原审被告人冯海金服判，但原审被告人杨波不服提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷审理，并依法讯问了对原审被告人冯海金及上诉人杨波,认为本案事实清楚,证据充分,决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定,2015年5月至10月期间，被告人冯海金、杨波从他人手中购买毒品小麻后又以每颗25元至30元不等的价格进行贩卖获取非法利益，在蒙自市城区多次贩卖小麻给吸毒人员李某某、张某某、顾某某、田某某。2015年11月5日23时30分许，蒙自市公安局民警在被告人冯海金、杨波共同居住的蒙自市某租房内抓获二被告人，并当场从卧室梳妆台抽屉内查获用管装着的毒品可疑物小麻一条共16颗，同时在房间阳台窗户外的防盗笼上查获用管装着毒品可疑物小麻五条共100颗及用蓝色袋子装着的毒品可疑物小麻两包。经称量，被查获的毒品可疑物共计净重48克。经红河州公安司法鉴定中心鉴定，查获的毒品可疑物中检出毒品甲基苯丙胺成分。原审法院根据上述事实和查证的证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：（1）被告人冯海金犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币20000元。（2）被告人杨波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币20000元。（3）涉案毒品甲基苯丙胺48克、作案工具手机二部，依法予以没收；毒资人民币4500元，依法予以没收，上缴国库。宣判后,上诉人（原审被告人）杨波上诉认为，原判认定事实不清，证据不足，定性错误，她是从犯，对其量刑畸重，请予从轻判处。辩护人秦权、章泽文辩护认为，上诉人杨波不应承当48克毒品的刑事责任，本案存在特勤介入，上诉人自愿认罪，有坦白情节，请从轻判处。经审理查明：2015年5月至10月期间，上诉人（原审被告人）杨波与原审被告人冯海金以每颗25元至30元不等的价格多次贩卖甲基苯丙胺给吸毒人员李某某、张某某、顾某某、田某某等人吸食。同年11月5日23时30分许，蒙自市公安局民警查办吸毒人员时,在原审被告人冯海金与上诉人杨波共同居住的蒙自市某租房内，当场从卧室梳妆台抽屉内查获管装的毒品可疑物一条共16颗，从房间阳台窗户外的防盗笼上查获管装毒品可疑物五条共100颗及用蓝色袋子装着的毒品可疑物两包,并将原审被告人冯海金与上诉人杨波抓获归案。经称量和检验，被查获的毒品可疑物净重48克,含有甲基苯丙胺成分。本案在二审期间,上诉人(原审被告人)杨波亲属自愿代缴罚金人民币5000元。上述事实，有下列证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实2015年11月5日23时许蒙自市公安局东城派出所民警根据线索在蒙自市安宁街18号3楼出租房查获了冯海金、杨波，并当场从卧室梳妆台抽屉内查获用管装毒品可疑物一条，共16颗，同时在租房的阳台窗户外防盗笼上查获用管装着的毒品可疑物五条，共100颗及用蓝色袋子装着的毒品可疑物两包,二被告人被抓获归案,同日蒙自市公安局决定立案侦查。2、提取笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实蒙自市公安局东城派出所民警于2015年11月6日0时35分在蒙自市安宁街18号一出租房3楼出租房查获了冯海金、杨波，并当场从两人租住的房间卧室梳妆台抽屉内查获用管装着的毒品可疑物一条，共16颗，同时在房间阳台窗户外的防盗笼上查获用管装着的毒品可疑物五条，共100颗、蓝色袋子装着的毒品可疑物两包，现金人民币4500元、白色VIVO手机和蓝色手机各一部。公安机关依法扣押了上述物品。3、现场检测报告，证实经现场对冯海金、杨波尿液取样检验，经检验，其结果均呈阳性，系吸毒人员。4、称量笔录、取样照片、毒品检验鉴定意见，证实公安机关对被查获的毒品可疑物当着二被告人的面进行称量，经称量该毒品可疑物净重为48克，并对其取样检验。经检验鉴定，被查获的毒品可疑物中检出毒品甲基苯丙胺成分。5、证人李某甲的证言，证实他于2015年9月28日将自己位于蒙自市安宁街18号3楼的房子租给冯海金，与冯海金同住的还有一个女人。6、证人李某某的证言及辨认笔录和照片，证实她是吸毒人员，2015年5月她与杨波联系后购得50颗小麻。2015年10月她从戒毒所出来后又跟杨波联系购得50颗小麻，该毒品是杨波男朋友冯海金送来的，她给冯海金1250元。后来她又跟杨波联系购买小麻，都是冯海金送来的。经证人李思思对各组照片的混同辨认，确认编号为第8号、第5号照片上的人就是卖毒品给她的人，即冯海金、杨波。7、证人张某某的证言及辨认笔录和照片，证实她向杨波购买过三次小麻，以每颗小麻25元价格购买。最后一次购买是2015年9月底10月初的时候，她打电话与杨波联系后，在蒙自联大路与北大街交叉路口处，她以250元价格向杨波购买了10颗小麻。经证人张桂红对各组照片的混同辨认，确认编号为第8号、第3号照片上的人就是卖毒品给她的人，即杨波、冯海金。8、证人顾某某的证言及辨认笔录和照片，证实他多次向冯海金购买毒品，最后一次是在2015年国庆节前的一天下午，他与冯海金联系购买小麻，后在其租房内以200元价格购买7颗小麻。经证人顾俊兴对各组照片的混同辨认，确认编号为第3号照片上的人就是卖毒品给他的人，即冯海金。9、证人田某某的证言及辨认笔录和照片，证实冯海金与杨波是男女朋友关系，她们租房在蒙自市安宁街。她多次向杨波和冯海金购买小麻，向杨波购买次数比较多，每次均以25元一颗的价格购买。经证人田帮丽对各组照片的混同辨认，确认编号为第8号、第5号照片上的人就是卖毒品给她的人，即冯海金、杨波。10、原审被告人冯海金的供述，证实他是毒品吸食者，他和杨波是男女朋友关系，他们在蒙自市某租房中居住。他与杨波一起贩卖毒品，毒品是杨波以20元的价格购买来的。一般以25元一颗的价格贩卖，如果对方要得少就以30元一颗的价格贩卖。购买毒品的人都是打杨波的电话，他去送毒品，慢慢的杨波觉得麻烦就把她的电话呼叫转移到他的手机上让他接电话，跟他们购买毒品有十多人。2015年11月6日凌晨公安机关从两人租住的房间里梳妆台的抽屉内查着一条小麻，在阳台的窗户外面查获一部分，总的有500多颗小麻，藏在租房阳台上的毒品是杨波叫他藏匿的。11、上诉人杨波的供述，证实她和冯海金系男女朋友关系，俩人在蒙自市安宁街18号三楼租房中居住。2015年11月5日零时许，她们在房间内被警察抓获，并从房间内查获了2袋小麻和一些散装的小麻，大概有400多颗。之前俩人所购买的小麻一部分是自己吸食，一部分是卖给吸小麻的人。她们一起贩卖小麻，每颗小麻卖25元至30元不等价格贩卖。12、云南省罚没收入专用收据，证实上诉人杨波亲属杨某某代为交纳罚金人民币5000元。13、云南省屏边县、蒙自市公安局出据的户口证明，证实冯海金、杨波犯罪时系成年人。上述证据，经原审法院当庭举证、质证，其中,有证人李某某、张某某、顾某某、田某某等人的证言及辨认笔录和照片，充分证明上诉人杨波及原审被告人冯海金多次贩卖毒品的事实，但原公诉机关未能指控上诉人杨波及原审被告人冯海金多次贩卖毒品的数量，对此本院不加评判。其他证据来源合法，内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人杨波、原审被告人冯海金无视国法，贩卖毒品甲基苯丙胺48克，其行为已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，上诉人杨波与原审被告人冯海金相互配合，作用相当，故无主、从之分。上诉人杨波关于她是从犯，原判认定事实不清，证据不足，定性错误，其量刑畸重的上诉理由与本院所查明的事实不符，本院不予采纳。辩护人秦权、章泽文关于上诉人杨波不应承当48克毒品的刑事责任，本案存在特勤介入的辩护意见无事实和法律依据，本院不予采纳；关于上诉人杨波自愿认罪等情节的辩护意见与本院查明的事实相符，本院予以采纳。公安机关依法扣押的现金人民币4500元及二部手机系毒资和作案工具，依法予以没收。上诉人杨波及原审被告人冯海金多次贩卖毒品的事实客观存在，故原判认定事实清楚，审判程序合法，定罪准确，适用法律正确,量刑适当。但鉴于在二审期间，上诉人杨波认罪态度较好，应其要求，其家属主动代为交纳部份罚金人民币5000元，具有一定悔罪表现，可在原判基础进一步从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：一、维持(2016)云2503刑初69号判决的第(一)项、第三项。即：1、被告人冯海金犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币20000元。2、涉案毒品甲基苯丙胺48克、作案工具手机二部，依法予以没收、毒资人民币4500元，依法予以没收，上缴国库。二、撤销(2016)云2503刑初69号判决的第（二）项。即：被告人杨波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币20000元。三、上诉人（原审被告人）杨波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币20000元（已缴纳5000元尚欠罚金15000元，限判决生效之次日缴纳）。刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月6日起至2028年11月5日止。本判决为终审判决。审判长 邓 杰审判员 房希军审判员 谢云生二〇一六年八月十一日书记员 肖 羽