辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2016]辽01民终6689号上诉人（原审被告）：辽宁省外商企业服务有限公司，住所地沈阳市。法定代表人：翟平，系该公司总经理。委托代理人：张铁军，男，1977年7月13日出生，汉族，系该公司员工，住沈阳市。上诉人（原审被告）：辽宁合兴快餐有限公司，住所地沈阳市。法定代表人：关燕，该公司经理。委托代理人：杨璐，系辽宁开宇律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高喜悦，男，1982年12月15日出生，汉族，住址沈阳市。委托代理人：高忠庆，男，1951年12月5日出生，汉族，系原告伯父，住辽宁省大石桥市。委托代理人：高忠利，男，1956年8月2日出生，汉族，系原告父亲，住辽宁省大石桥市。上诉人辽宁省外商企业服务有限公司、辽宁合兴快餐有限公司因与被上诉人高喜悦劳动争议纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2016）辽0105民初190号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成由审判员金鑫担任审判长并��审，审判员贺新发、代理审判员李祥玉参加评议的合议庭审理本案，现已审理终结。辽宁省外商企业服务有限公司上诉称：一审认定本案中一次性就业补助金的计发基数为高喜悦解除劳动合同时的统筹地区平均工资的60%作为基数，该认定不准确。辽宁合兴快餐有限公司上诉称：1、一审法院程序错误，未向我公司送达开庭传票的情况下进行了缺席审理，严重损害我公司诉讼权利和合法利益；2、一审判决适用法律错误，违反法律规定；3、违反不告不理原则，判决的一次性就业补助金超出高喜悦的诉讼请求。高喜悦答辩称：原审法院依据《工伤保险条例》及相关政府文件，计算工伤职工工资基数采取就高不就低的原则，判决正确。另外增加诉讼请求1、要求按我工伤前的工资标准支付12个月一次性伤残就业补助金36000元；2、按照工伤前���资标准支付9个月一次性伤残补助金27000元；3、两个月经济补偿金6000元。高喜悦向一审法院起诉请求，请求判令被告支付一次性伤残补助金25465.48元，一次性医疗补助金42442.47元，一次性就业补助金20160元，与单位解除劳动关系应领取的经济补偿金3360元，在辽宁省人民医院住院和沈阳市工人医院住院期间伙食补助费12700元，违法扣出的两个月部分工资1280元，拖欠工资款560元，欠员工健康证报销费60元。追加一次性伤残补助金利息、一次性医疗补助金利息、一次性就业补助金利息共计1801.42元，精神损失补偿金100000元，诉讼费由被告承担。一审认定事实：2013年9月15日，原告高喜悦与被告辽宁省外商企业服务有限公司签订劳动合同，合同期限为二年。被告辽宁省外商企业服务有限公司将原告派遣至被告辽宁合兴快餐有限公司工作。2013年9月24日，高喜��骑电动车外出送餐时，为躲避车辆不慎摔伤。经沈阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，2014年7月31日，经沈阳市劳动鉴定康复管理办公室评定为九级伤残，无护理依赖。2015年4月30日，原告高喜悦以“因伤后不能适应工作，本人提出解除劳动合同”，被告辽宁省外商企业服务有限公司出具解除（终止）劳动合同证明书。另查，被告辽宁省外商企业服务有限公司委托辽宁外国机构人才服务中心为原告缴纳了工伤保险。原告在辽宁省人民医院住院37天，在沈阳市工人医院第一次住院9天，第二次住院208天。工伤保险机构核定原告一次性工伤医疗补助金数额为36142.47元，并已经拨付到被告辽宁省外商企业服务有限公司。2015年12月，原告向辽宁省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委下发不予受理通知书。原告不服，向法院提起诉讼。上述事实，有当���人陈述、不予受理通知书、劳动合同书、工伤认定书等证据附卷佐证，本院予以确认。一审法院认为：原告与被告建立劳动关系，劳动者和用人单位均应按法律的规定和劳动合同的约定履行相应的义务。关于原告主张一次性伤残补助金的问题，根据《工伤保险条例》的规定，原告被评定为九级伤残，应享受九个月的本人工资。原告高喜悦在被告处工作当月即发生工伤事故，无法按工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资确定本人工资数额，原告主张按2014年度标准计算不符合法律规定，原告工资数额低于统筹地区职工平均工资60%，应按发生工伤事故时统筹地区职工平均工资60%予以计算，数额为每月2126元。因原告工作的当月被告没有给原告缴纳工伤保险，次月补缴，且被告同意承担，故由被告辽宁省外商企业服务有限公司承担该费用。关于一次性医疗补助金的请求，因被告已经为原告投保了工伤保险，该费用在解除劳动关系后，应由工伤保险机构支付。且工伤保险机构已经将该费用拨付到被告单位，被告应予给付原告。关于一次性就业补助金的问题，原告与被告劳动合同已经解除，根据工伤保险条例的规定，原告应享受一次性就业补助金，由用人单位予以发放。一次性伤残就业补助金的计发基数可按工伤职工受伤前12全月的月平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月的月平均工资相比较，采取就高不就低的愿则计算工伤职工月平均工资，原告解除劳动合同前与工伤受伤前的工资均低于统筹地区平均工资的60%，故应按解除时的统筹地区平均工资的60%作为基数，给予九级伤残标准12个月。关于经济补偿金的请求，原告解除劳动合同系本人提出，解除劳动合同的原因为伤后不能适应工作，根据《劳动合同法》的规定，原告的请求不符合法律规定，本院不予支持。关于住院伙食补助费的问题，原告三次住院共计254天，其中208天被告无异议，并提出曾给付原告3500元伙食补助费，原告否认收到该费用，且提出并不是住院伙食补助费，而是给护理人员的费用，另九天住院有住院病例记载，被告虽提出没有经过相应的审批，但不影响原告取得住院伙食补助费，故本院对原告住院时间予以确认。关于伙食补助费的标准，根据规定，伙食补助费的标准为统筹地区月最低工资标准的70%除以30天，即每天为30.33元。关于原告主张违法扣除2015年3、4月工资的请求。原告2014年7月31日被评定伤残，停工留薪期满，后原告住院进行工伤康复治疗，根据《辽宁省工伤康复管理办法》的规定，工伤职工在工伤康复期间���在停工留薪期内，享受停工留薪期待遇。停工留薪期满的，继续享受工伤康复医疗待遇。原告在此期间应为病假，被告按病假工资发放符合法律规定，故对原告的该请求不予支持。关于原告主张拖欠2015年4月20-30日工资的问题，被告提供了证据，2015年4月工资已经发放，故不存在拖欠的问题。原告的请求本院不予支持。原告主张报销健康证的请求，健康证系职工就业前需提供的身体健康证明，且原告该费用的支出系在入职被告单位前，原告提出被告单位领导同意报销并没有提供相应的证据，故对该请求不予支持。关于支付一次性伤残补助金利息、一次性医疗补助金利息、一次性就业补助金利息共计1801.42元和精神损失补偿金100000元的请求，原告的请求不符合法律规定，本院不予支持。被告辽宁合兴快餐有限公司经本院合法传��，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。一审法院判决：一、被告辽宁省外商企业服务有限公司给付原告高喜悦一次性伤残补助金19134元；二、被告辽宁省外商企业服务有限公司给付原告高喜悦一次性就业补助金27786元；三、被告辽宁省外商企业服务有限公司给付原告高喜悦一次性医疗补助金36142.47元；四、被告辽宁省外商企业服务有限公司给付原告高喜悦住院伙食补助费7703.82元；如果未按判决指定的期间履行给付上述金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告辽宁省外商企业服务有限公司承担。本院二审期间，被上诉人高喜悦提交大石桥市望来文具商行出具的证明欲证明高喜悦于2012年6月至2013年7月的工资标准��3000元，二上诉人提出该证明没有相应的缴费记录予以佐证，认为与本案没有关联性。因二上诉人对该证据真实性并无异议，本院对该证据予以采信。本院经审理，对原审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，关于上诉人辽宁省外商企业服务有限公司、辽宁合兴快餐有限公司主张本案中一次性就业补助金的计发基数为高喜悦解除劳动合同时的统筹地区平均工资的60%作为基数错误的问题。原审因高喜悦在辽宁省外商企业服务有限公司处工作当月即发生工伤事故，无法按工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资确定本人工资数额，按发生工伤事故时统筹地区职工平均工资60%予以计算，数额为每月2126元并不违反法律规定，结合因二审期间高喜悦提交的证据可以认定2012年6月至2013年7月的工资标准为3000元，原审认定的12个月平均工资并未高���高喜悦的实际月平均工资，故本院对该项上诉请求不予支持。关于上诉人辽宁合兴快餐有限公司主张一审法院程序错误，未向其送达开庭传票的情况下进行了缺席审理程序违法的问题。一审卷宗国内挂号信收据可以证明上诉人辽宁合兴快餐有限公司已经收到法院传票，一审程序并未违法。关于上诉人辽宁合兴快餐有限公司主张一审判决一次性就业补助金超出高喜悦的诉讼请求的问题。因本案一审并未判决辽宁合兴快餐有限公司承担责任，而承担责任的辽宁省外商企业服务有限公司对该问题并未提出上诉视为对改判项的认可，故本院对一次性就业补助金的金额不予调整。综上所述，辽宁省外商企业服务有限公司和辽宁合兴快餐有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人��共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人辽宁省外商企业服务有限公司、辽宁合兴快餐有限公司各承担10元。本判决为终审判决。审 判 长  金 鑫审 判 员  贺新发代理审判员  李祥玉二〇一六年八月十八日书 记 员  石 双