广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤06民终4350、4358号上诉人（原审被告）佛山市南海康景装饰材料厂，住所地广东省佛山市南海区。法定代表人刘家君，该厂厂长。委托代理人邹雪峰，广东科德（佛山）律师事务所律师。委托代理人张冬梅，女，汉族，1987年11月9日出生，住广东省佛山市禅城区江湾二路**号，系广东科德（佛山）律师事务所律师助理。被上诉人（原审原告）罗天朝，男，汉族，住广东省怀集县。委托代理人黄浩东，广东中天鼎盛律师事务所律师。上诉人佛山市南海康景装饰材料厂（以下简称康景材料厂）因与被上诉人罗天朝劳动争议纠纷两案，康景材料厂不服广东省佛山市南海区人民法院（2016）粤0605民初字第1203、1767号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了两案，现已审理终结。原审法院经审理，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第四十九条、第五十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，两案判决：“一、确认原告罗天朝在被告佛山市南海康景装饰材料厂的工作期限从2012年4月起至2015年9月26日；二、被告佛山市南海康景装饰材料厂应于本判决发生法律效力之日起十日内支付解除劳动关系经济补偿金13721.58元予原告罗天朝。三、被告佛山市南海康景装饰材料厂应于本判决发生法律效力之日起十日内支付停工留薪期工资差额640.90元、一次性伤残补助金27443.15元、一次性工伤医疗补助金3920.45元、一次性伤残就业补助金15681.80元予原告罗天朝，双方终结工伤保险关系。四、被告佛山市南海康景装饰材料厂应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2014年6月至2014年10月的高温津贴750元予原告罗天朝。五、被告佛山市南海康景装饰材料厂应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2014年、2015年带薪年休假工资440元予原告罗天朝。六、被告佛山市南海康景装饰材料厂应于本判决发生法律效力之日起十日内支付住院伙食费补助费560元予原告罗天朝。七、被告佛山市南海康景装饰材料厂应于本判决发生法律效力之日起十日内支付劳动能力鉴定费87元予原告罗天朝。八、驳回原告罗天朝在（2016）粤0605民初1203号案中的其他诉讼请求。九、驳回被告佛山市南海康景装饰材料厂在（2016）粤0605民初1767号案中的其他诉讼请求。（2016）粤0605民初1203号案适用简易程序结案，案件受理费减半收取5元，由被告佛山市南海康景装饰材料厂承担，并应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳。（2016）粤0605民初1767号案适用简易程序结案，案件受理费减半收取5元（被告已预交），由被告承担。”上诉人康景材料厂不服原审判决，向本院提起上诉，其上诉的主要内容：一审判决认定事实及计算有如下错误：1.一审法院认定罗天朝受伤前的平均工资为3920.45元是错误的，罗天朝受伤前12个月，准确的平均工资应为3148元；2.—审法院认定罗天朝工作年限为2012年4月至2015年9月26日是错误的，应为2014年3月3日至2015年5月2日，事实上罗天朝受伤后就自动离职；3.罗天朝主张2014年带薪年休假工资，已过1年诉讼时效，不应得到支持；4.住院伙食补助费应当按照35元一天计算；5.高温补贴费用缺乏事实依据。为此，特上诉请求：1.撤销（2016）粤0605民初第1203、1767号民事判决并依法改判或发回重审。2.本案上诉费由罗天朝承担。针对上诉人康景材料厂的上诉，被上诉人罗天朝答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，康景材料厂的上诉缺乏事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据材料。经审查，本院对原审判决查明的事实予以确认。本院认为：两案属于劳动争议纠纷。二审期间双方的争议焦点为：一是罗天朝受伤前月平均工资问题；二是罗天朝在康景材料厂的工作年限；三是康景材料厂应向罗天朝支付工伤保险待遇的数额；四是康景材料厂是否应向罗天朝支付解除劳动关系经济补偿金；五是康景材料厂是否应向罗天朝支付带薪年假工资；六是康景材料厂是否应向罗天朝支付高温补贴；七是康景材料厂应向罗天朝支付住院伙食补助费的数额。一、关于罗天朝受伤前的月平均工资问题。康景材料厂上诉认为罗天朝受伤前平均工资为3148元。经查，罗天朝2014年3月-2015年1月、2015年3月-6月每月的工资分别为3640元、3640元、3315元、4060元、3920元、3780元、3780元、3630元、5650元、1820元、3360元、4350元、3600元、3600元，2015年1月（上班13天）、2月春节放假，故1月、2月的工作天数均不足21.75天，故该两个月工资不应计入罗天朝的月平均工资内。故原审判决依据罗天朝2014年3月-12月、2015年3月-4月每月的工资平均计算受伤前的月平均工资为3920.45元［（3640元＋3640元＋3315元＋4060元＋3920元＋3780元＋3780元＋3630元＋5650元＋3360元＋4350元）÷11个月］正确，本院予以确认。康景材料厂的该项上诉主张缺乏依据，本院不予采纳。二、关于罗天朝在康景材料厂的工作年限问题。康景材料厂上诉认为罗天朝在康景材料厂工作年限为2014年3月3日至2015年5月2日。经查，康景材料厂至今未能提供入职登记表等证据证明罗天朝的入职时间，一审诉讼过程中也没有对佛南劳人仲案字（2015）4234号仲裁裁决书裁决的第五项“确认申请人在被申请人的工作期限从2012年4月起至2015年9月26日”提起诉讼，视为接受该项裁决，故原审判决确认罗天朝的工作期限从2012年4月起至2015年9月26日正确，本院予以维持。三、关于康景材料厂应向罗天朝支付工伤保险待遇的数额的问题。关于停工留薪期工资。经查，罗天朝受工伤，经鉴定停工留薪期为2个月，受伤前的月平均工资为3920.45元，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，康景材料厂应支付罗天朝停工留薪期工资7840.90元（3920.45元／月×2个月）。一审诉讼期间，双方均确认康景材料厂支付了罗天朝2015年5月、6月的停工留薪期工资共7200元，故康景材料厂还应支付罗天朝停工留薪期工资差额640.90元（7840.90元-7200元）。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。本案中，罗天朝受工伤，经鉴定为十级伤残，康景材料厂没有为罗天朝参加社会工伤保险，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条、第五十七条第一款的规定，康景材料厂应支付罗天朝一次性伤残补助金27443.15元（3920.45元×7个月）、一次性工伤医疗补助金3920.45元（3920.45元×1个月）、一次性伤残就业补助金15681.80元（3920.45元×4个月），双方终结工伤保险关系。原审判决计算罗天朝的停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金正确，本院予以维持。四、关于康景材料厂是否应向罗天朝支付解除劳动关系经济补偿金问题。经查，罗天朝2015年9月26日已向康景材料厂邮寄解除劳动关系告知函，解除理由是康景材料厂没有为罗天朝参加社会保险。后罗天朝提起劳动仲裁申请时亦明确以此为由提出解除劳动关系。本案中，康景材料厂未为罗天朝参加社会保险，且没有证据证明未购买社会保险的责任在于罗天朝，故依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项和第四十六条规定的情形，康景材料厂应向罗天朝支付解除劳动关系的经济补偿金。原审判决依据罗天朝的工作年限和受伤前十二个月的平均工资计算，认定康景材料厂应向罗天朝支付解除劳动关系的经济补偿金为13721.58元（3920.45元／月×3.5个月），处理正确，本院予以维持。五、关于康景材料厂是否应向罗天朝支付高温补贴的问题。康景材料厂上诉认为向罗天朝支付高温津贴缺乏理据。《广东省关于高温津贴发放的管理办法》第三条规定“劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下（不含33℃）的（以下统称高温作业），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴，并在工资清单中列明具体项目及数额。”康景材料厂未能提交证据证明罗天朝的工作环境、温度以及降温措施已达到相关要求，亦未能证明其已向罗天朝支付了高温津贴，故康景材料厂应向罗天朝支付2014年6月至2014年10月的高温津贴750（150元／月×5个月）。康景材料厂这一上诉请求缺乏事实和法律的依据，本院不予支持。六、关于康景材料厂是否应向罗天朝支付带薪年假工资的问题。康景材料厂上诉认为罗天朝主张的2014年的带薪年休假工资已超过一年的诉讼时效。根据《职工带薪年休假条例》第五条的规定2014年度的带薪年休假工资应在2015年才统计并向劳动者支付的，因此，罗天朝在本案中主张2014年的带薪年假工资，并未超过诉讼时效。本案中，罗天朝于2012年4月入职康景材料厂，自2013年4月起有权享受带薪年休假，故罗天朝2014年的年休假为5天。罗天朝于2015年5月2日因工受伤，受伤后一直未回康景材料厂上班，故罗天朝2015年享受带薪年休假的时间段为2015年1月1日至5月2日，经折算2015年的年休假为2天。康景材料厂、罗天朝在一审庭审中均确认2014、2015年春节期间放假两个月，故上述假期已包含罗天朝应休的年休假，但康景材料厂没有提供证据证明已向罗天朝支付了已休年休假的工资，故康景材料厂仍应向罗天朝支付带薪年休假工资440元（1310元÷21.75天×5天＋1510元÷21.75天×2天）。七、关于康景材料厂应向罗天朝支付住院伙食补助费的数额问题。罗天朝受伤后住院治疗，住院期间从2015年5月2日至同年5月9日，共8天。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第五十七条第一款的规定，康景材料厂应支付罗天朝住院期间伙食补助费560元（100元／天×70%×8天）。康景材料厂上诉请求按照35元／天向罗天朝支付住院伙食补助费，该请求缺乏法律依据，本院不予支持。综上，上诉人康景材料厂上诉请求缺乏理据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。两案二审案件受理费合计20元，由上诉人佛山南海康景装饰材料厂负担。本判决为终审判决。审判长  吴行政审判员  黄雪鹄审判员  黄健晖二〇一六年八月九日书记员  林敏莉