福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽01民终2564号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司福州中心支公司，住所地福州市晋安区连江北路566号和源居综合楼第一、二、四层。负责人：王军，总经理。委托诉讼代理人：曾雪萍，福建汇成律师事务所律师。委托诉讼代理人：强磊，福建汇成律师事务所律师。被上诉人（原审原告）卞陈斌，男，1990年1月6日出生，汉族，住福建省永泰县。委托诉讼代理人：王鹏周，福建航嘉律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄熹，福建航嘉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨永亮，男，1978年1月19日出生，汉族，驾驶员，住四川省射洪县。被上诉人（原审被告）：福建源素建材有限公司，住所地福建省闽侯县南屿镇窗厦村。法定代表人：张学霖，董事长。委托代理人：熊日华，男，公司员工。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司福州中心支公司（以下简称太平财保福州公司）因与被上诉人卞陈斌、杨永亮、福建源素建材有限公司（以下简称源素建材公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省闽侯县人民法院（2016）闽0121民初638号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。中国太平洋财产保险股份有限公司福州中心支公司上诉请求：1、请求撤销一审判决的第二、三项判决，改判上诉人在机动车商业三者险项下承担30%的赔偿责任，在该险种项下赔偿原告损失27982.48元；2、本案二审诉讼费由各被上诉人承担。事实和理由：一审判决判令上诉人在机动车商业三者险项下承担40%赔偿责任，没有任何合同和法律依据，是明显错误的。肇事车辆闽A×××××重型特殊结构货车投保的《机动车第三者责任保险条款》第十六条明确约定：保险人依照保险机动车一方在事故中所负的责任比例，承担相应的赔偿责任。若交管部门未确定具体事故责任比例，且事故当地法律没有对此作出明确规定的，则按保险合同约定的比例赔偿。其中，保险机动车一方承担次要责任的，保险人按照30%事故责任比例赔偿。闽A×××××重型特殊结构货车驾驶员杨永亮在事故中承担次要责任，这是不争的事实。根据前述保险条款，由于交警部门没有明确具体的责任比例，且福州市当地也没有对机动车间交通事故具体责任比例作出规定，故应以上述合同约定内容确定上诉人商业三者险的赔偿比例为30%。并且，按照福州市当地的司法习惯，机动车间的交通事故，次责一方的赔偿比例就是30%。基于上述意见，上诉人在商业三者险的赔偿责任为：（卞陈斌超出交强险的损失118190.57元-剩余非医保费用13151.77元-鉴定费1400元）＊责任比例30%＊超载90%=27982.47元。卞陈斌辩称，上诉人的上诉请求“改判上诉人在机动商业三者险项下承担30%的赔偿责任”缺乏事实与法律依据，依法应予以驳回。一审法院判决上诉人在商业三者险项下承担40%赔偿责任，并无不当。具体理由如下：1、《福建省实施（中华人民共和国道路交通安全法）办法》第53条第1款第2项规定：“非机动车驾驶人、行人负事故主要责任的，机动车一方承担百分之四十的赔偿责任”。此外，我国法律未对保险机动车一方承担事故次要责任的赔偿比例进行明确规定。因此，保险机动车一方承担事故次要责任可参照《福建省实施（中华人民共和国道路交通安全法）办法》第53条第1款第2项规定，由保险机动车一方承担40%的赔偿责任。因此，一审法院判决上诉人在商业三者险项下承担40%赔偿责任，并无不当。2、作为保险机动车的驾驶员原审被告杨永亮（实际侵权人）及车辆所有权人原审被告源素建材公司在法定期限内未提起上诉，说明两原审被告认可了包括保险机动车一方承担40%的赔偿比例这一判决结果。上诉人承担保险赔付责任的基础源于作为车辆所有权人的原审被告源素建材公司为本案肇事车辆闽A×××××车辆在上诉人处投保了交强险及商业险，因此，上诉人的上诉请求缺乏基础来源，依法应予以驳回。3、在同一起交通事故中受伤的另三个受害人张剑波、陈婷婷、柯燧兴交通事故责任纠纷案由一审法院均作出了判决，三份判决均判决上诉人承担40%的赔偿比例。4、上诉人在《民事上诉状》中称肇事车辆-闽A×××××车辆投保的《机动车第三者责任保险条款》中第16条约定：保险机动车一方负次要事故责任的，保险人按30%事故责任比例计算赔偿。该条款属于上诉人自己制定的格式条款，系通过拟定格式条款的机会减轻自身的赔偿责任，应认定为无效条款。其次，上诉人并未就该条款对投保人原审被告源素建材公司进行说明与提示，且《机动车第三者责任保险条款》也未经源素建材公司的盖章确认。因此，该条款依法不应作为本案认定上诉人具体赔偿比例的依据。5、从法律关系上讲，原审被告福建源素建材有限公司认可了40%的赔偿比例，即若上诉人不认可40%赔偿比例，也只能依据与原审被告源素建材公司之间的保险合同关系另案向原审被告源素建材公司主张相应的合同权利。杨永亮、源素建材公司辩称，关于在机动车商业险范围内承担的责任险问题，请求法院依法酌定，根据福州市司法实践一般是按照30%承担责任。卞陈斌向一审法院起诉请求：一、被告杨永亮、源素建材公司连带赔偿原告因本案交通事故造成的各项损失的40%合计人民币67589.6元（各项损失如下：医疗费48335.07元、护理费9240元、住院伙食补助费850元、误工费21854元、交通费1000元、营养费3850元、住宿费1000元、鉴定费1400元、残疾赔偿金61444.8元、精神损害抚慰金20000元，以上合计168973.87元）；二、判令被告太平财保福州公司在机动车交通事故责任强制险、商业险限额内先行赔偿原告损失，不足部分由被告杨永亮、源素建材公司直接赔偿给原告；三、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：2014年12月14日14时35分许，原告卞陈斌驾驶安裕丰公司所有的闽A×××××学小型桥车（柯燧兴、张剑波、陈婷婷乘坐其车上）沿203省道由福州方向往永泰方向行驶，途经203省道52KM＋960m路段，越过中心单实线与对向行驶的由被告杨永亮驾驶被告源素建材公司所有的闽A×××××重型特殊结构货车（超载180.02%）发生相撞，造成原告卞陈斌及柯燧兴、张剑波、陈婷婷受伤，两车局部损坏的交通事故。闽侯县公安局交通管理大队作出《道路交通事故认定书》，认定原告卞陈斌在本事故中负主要责任，被告杨永亮在本事故中负次要责任，柯燧兴、陈婷婷、张剑波不负本事故责任。事故发生后，原告卞陈斌即被送往中国人民解放军第四七六医院住院治疗17天，于2014年12月31日出院。出院诊断原告为：1、创伤性重型颅脑损伤1）弥漫性轴索损伤2）蛛网膜下腔出血3）颅底骨折4）头皮裂伤；2、左侧耳廓挫裂伤；3、左侧周围性面瘫；4、多处软组织挫伤；5、外伤性精神障碍。出院医嘱：1、继续伤口换药及高压氧治疗，注意休息并加强营养；……3、门诊随访。原告支付医疗费48335.07元。2015年8月4日，经福建南方司法鉴定中心鉴定：原告卞陈斌损伤达十级伤残；原告卞陈斌本次损伤后，其误工期为120天、护理期为60天、营养期为60天；原告支出鉴定费1400元。经查，闽A×××××重型特殊结构货车在被告太平财保福州公司投保交强险及100万元不计免赔商业第三者责任险。一审法院认为，该交通事故责任经闽侯县公安局交通管理大队认定，原告卞陈斌在本事故中负主要责任，被告杨永亮在本事故中负次要责任，柯燧兴、陈婷婷、张剑波不负本事故责任。原、被告均无异议，予以认定。因此，该事故给原告卞陈斌造成的损失由被告杨永亮承担40%赔偿责任，原告卞陈斌自行承担60%责任。因被告杨永亮系被告源素建材公司的职工，其在执行职务行为中发生交通事故，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”的规定，被告杨永亮所承担的赔偿责任由被告源素建材公司负责赔偿。闽A×××××重型特殊结构货车在被告太平财保福州公司投保交强险及1000000元不计免赔商业第三者责任险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，本起交通事故造成原告的各项经济损失，先由承保闽A×××××重型特殊结构货车的保险公司被告太平财保福州公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由被告源素建材公司承担40%赔偿责任。对被告源素建材公司承担的40%赔偿责任先由承保商业三者险的被告太平财保福州公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由被告源素建材公司予以赔偿。本起交通事故给原告造成的各项经济损失如下：1、医疗费48335.07元，其中非医保用药为15151.77元。2、住院伙食补助费，17天×40元／天=680元。3、营养费酌定1000元。4、护理费。经鉴定，原告的护理期为60天，护理费为60天×120元／天=7200元。5、交通费酌定500元。6、误工费，经鉴定原告的误工期为120天，故误工费为54235元／年÷365天×120天=17830.7元。7、残疾赔偿金。原告户籍地为城镇，其伤残程度为十级伤残，残疾赔偿金为30722.4元／年×20年×10%=61444.8元。8、精神损害抚慰金，原告卞陈斌伤残程度为十级伤残，其精神抚慰金为5000元。9、鉴定费1400元，有票据为证。以上各项损失合计143390.57元。因本案有张剑波、柯燧兴、陈婷婷及本案原告卞陈斌四人受伤，根据其各自的伤情，认定被告太平财保福州公司在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿原告2000元（含非医保用药2000元），交强险伤残赔偿限额项下赔偿原告23200元。原告损失中在交强险伤残赔偿限额项下赔偿项目有：交通费500元、护理费7200元、误工费17830.7元、残疾赔偿金61444.8元、精神损害抚慰金5000元，合计91975.5元。被告太平财保福州公司应赔偿原告交强险医疗费用赔偿限额、伤残赔偿限额为2000元＋23200元=25200元。不足部分143390.57元-25200元=118190.57元，由被告源素建材公司承担40%赔偿责任即应赔偿118190.57元×40%=47276.2元。对被告源素建材公司承担的47276.2元，扣除非医保用药、鉴定费【（15151.77元-2000元＋1400元）×40%】=5820.7元外为41455.5元，因闽A×××××重型特殊结构货车超载180.02%，故由承保商业三者险的被告太平财保福州公司赔偿90%即赔偿41455.5元×90%=37310元。原告损失中不属于商业三者险保险条款规定赔偿范围的非医保用药、鉴定费5820.7元及超载免赔10%部分41455.5元×10%=4145.5元，合计9966.2元由被告源素建材公司赔偿。因原告诉请金额为67589.6元，扣除保险公司赔偿外未赔付金额为5079.6元（67589.6元-25200元-37310元），该金额低于被告源素建材公司本应赔偿的金额9966.2元，故被告源素建材公司实际应向原告赔偿5079.6元。判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司福州中心支公司应在机动车交强险责任限额范围内赔偿原告卞陈斌损失人民币25200元，该款在本判决生效之日起十日内付清。二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司福州中心支公司应在机动车商业三者险范围内赔偿原告卞陈斌损失人民币37310元，该款在本判决生效之日起十日内付清。三、被告福建源素建材有限公司应在本判决生效之日起十日内赔偿原告卞陈斌损失人民币5079.6元。本案受理费1490元，因以简易程序结案，依法减半收取，实收745元，由被告福建源素建材有限公司负担。二审中，当事人没有提交新的证据。根据本案现有证据，本院对原判认定的事实予以确认。本院认为，被上诉人卞陈斌在本事故中负主要责任，被上诉人杨永亮在本事故中负次要责任，该事故给卞陈斌造成的损失由杨永亮承担40%赔偿责任，卞陈斌自行承担60%责任。因杨永亮系被上诉人源素建材公司的职工，其在执行职务行为中发生交通事故，杨永亮所承担的赔偿责任由源素建材公司负责赔偿。源素建材公司为其所有的闽A×××××重型特殊结构货车在上诉人太平财保福州公司投保交强险及1000000万元不计免赔商业第三者责任险，本起交通事故造成卞陈斌的各项经济损失，先由承保的上诉人太平财保福州公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由源素建材公司承担40%赔偿责任。对源素建材公司承担的40%赔偿责任先由上诉人予以赔偿，仍有不足的，由源素建材公司予以赔偿。一审酌定上诉人在机动车商业三者险范围内对卞陈斌的损失承担40%的赔偿责任并无不当，本院予以维持。上诉人主张应严格按照保险条款的约定承担30%以下的责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，中国太平洋财产保险股份有限公司福州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币733元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司福州中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  俞贤忠代理审判员  刘茂元代理审判员  纪得军二〇一六年八月十日书 记 员  林歆滢附注：本裁判文书适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。