陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2016）陕01民终6212号上诉人（原审被告）西安连奇物流配送有限公司，住所地西安市经开区草滩生态产业园学院西路东侧。法定代表人范鹏程，该公司董事长。委托代理人肖元康，该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）申永谋。委托代理人赵兵，陕西律师农民工维权工作总站律师。上诉人西安连奇物流配送有限公司因与被上诉人申永谋劳动争议纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院（2016）陕0111民初457号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。原审经审理查明，申永谋2005年5月入职西安连奇物流配送有限公司，在西安连奇物流配送有限公司长安区工作站任纯净水配送员，2009年12月从西安连奇物流配送有限公司离职。2010年3月1日申永谋再次入职西安连奇物流配送有限公司，在西安连奇物流配送有限公司纺织城水站从事纯净水配送员的工作，西安连奇物流配送有限公司与申永谋签订了一份无固定期限劳动合同，约定申永谋实行不定时工时制，西安连奇物流配送有限公司保证申永谋每周至少休息一天。在申永谋工作期间，西安连奇物流配送有限公司一直未给申永谋缴纳各项社会保险费。从2010年4月起，西安连奇物流配送有限公司每月12日、25日左右分两次将申永谋上月的工资打入其银行卡。申永谋离职前12个月的月平均工资为3377.48元。2010年3月申永谋第二次入职西安连奇物流配送有限公司后，一直未享受职工年休假，西安连奇物流配送有限公司未支付申永谋带薪年休假工资。经西安市人力资源和社会保障局批准，从2013年7月1日起西安连奇物流配送有限公司纯净水配送员实行综合计算工时工作制，月工作时间为166.64小时。申永谋上班期间工作时间为8:00-21:00，在水站接到西安连奇物流配送有限公司派工单后即向客户送水，每月休息4天。2015年9月，西安连奇物流配送有限公司将纺织城工作站承包给私人，并告知申永谋与承包水站的私人签订劳动合同，但未对申永谋在西安连奇物流配送有限公司的工作进行补偿和安置。申永谋2015年9月15日离开西安连奇物流配送有限公司，2015年11月6日申永谋申请仲裁，要求西安连奇物流配送有限公司支付解除劳动合同的经济补偿金、未休年休假工资、休息日加班工资、延时加班工资并补缴上班期间的社会保险费。2016年1月12日西安市灞桥区劳动人事争议仲裁委员会作出灞劳人仲案字【2015】350号裁决书，裁决西安连奇物流配送有限公司支付申永谋带薪年休假工资3075.98元、西安连奇物流配送有限公司为申永谋缴纳2010年3月至2015年9月期间的社会保险费，并驳回申永谋的其余申请。申永谋不服，向原审法院提起诉讼，遂形成本诉之争。上述事实，有西安市灞桥区劳动人事争议仲裁委员会灞劳人仲案字【2015】350号裁决书、申永谋招商银行历史交易明细清单、劳动合同书、西安涟漪集团公司员工考勤制度、庭审笔录等证据在卷佐证。原审法院认为，在申永谋、西安连奇物流配送有限公司之间存在无固定期限劳动合同的情况下，西安连奇物流配送有限公司将申永谋工作的水站承包给私人，并通知申永谋与承包水站的私人签订劳动合同，西安连奇物流配送有限公司的做法属于单方以实际行动提出与申永谋解除劳动合同的情况，申永谋要求西安连奇物流配送有限公司支付解除劳动合同的经济补偿金，应视为申永谋同意西安连奇物流配送有限公司解除劳动合同的意见，故西安连奇物流配送有限公司应依法向劳动者支付解除劳动合同的经济补偿金。因申永谋系2010年3月1日再次入职西安连奇物流配送有限公司，至2015年9月15日离职，申永谋在西安连奇物流配送有限公司连续工作五年半多，西安连奇物流配送有限公司应按照申永谋离职前12个月的月平均工资的6倍支付申永谋经济补偿金20264.88元（3377.48×6）。人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假，用人单位未安排职工休年休假的，应按照日工资的3倍支付未休年休假工资报酬（该报酬包含用人单位已支付职工正常工作期间的工资收入）。计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。申永谋自2010年3月1日到重新入职西安连奇物流配送有限公司处工作，自2011年3月1日起应当享受职工带薪年休假，至2015年9月15日解除劳动合同，申永谋应享受带薪年休假22天，西安连奇物流配送有限公司应支付申永谋未休年假的工资报酬6832.6元（3377.48÷21.75×22×2）。申永谋要求西安连奇物流配送有限公司支付休息日加班工资和延时加班工资，原审法院认为，申永谋在西安连奇物流配送有限公司实行不定时工时制，每周休息一天，在工作时间段内申永谋接到派工单即外出向客户送水，申永谋的工作性质不适用8小时工作制，申永谋认为自己每日延时和休息日加班，并要求西安连奇物流配送有限公司支付休息日加班及延时加班的加班工资，对申永谋此项请求不予支持。申永谋要求西安连奇物流配送有限公司为其补缴上班期间的社会保险费的请求，因不属于人民法院受理民事案件的受案范围，对该项请求原审法院不予处理。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条的规定，判决：一、被告西安连奇物流配送有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内支付原告申永谋解除劳动合同的经济补偿金20264.88元；二、被告西安连奇物流配送有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内支付原告申永谋未休带薪年休假工资报酬6832.6元；三、驳回原告申永谋要求被告西安连奇物流配送有限公司向其支付休息日加班工资和延时加班工资的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，原告已预交，由被告负担，被告应将负担之诉讼费连同上述款项一并支付原告。宣判后，上诉人西安连奇物流配送有限公司不服，向本院提起上诉称，首先，上诉人对外发包业务是发包人经营权利的正常行使，被上诉人工作的水站依然属于上诉人旗下，上诉人有权管理，因此不能以此认定上诉人单方解除劳动关系。其次，在被上诉人违反公司规章制度后，上诉人按照公司规章制度规定，正常行使了解除劳动合同权利，上诉人不需要向被上诉人支付经济补偿金。再次，原审法院判决上诉人支付被上诉人年休假工资，属于查明事实不清。综上所述请求：1.依法撤销（2016）陕0111民初字457号民事判决书第一项，第二项，改判驳回被上诉人全部诉讼请求；2.本案诉讼费由被上诉人承担。被上诉人申永谋辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审查明事实属实，本院予以确认。本院认为，西安连奇物流配送有限公司主张申永谋已经享受过带薪年休假，但其对该主张未提交充分证据，应认定申永谋第二次入职后一直未享受带薪年休假，原审法院判令西安连奇物流配送有限公司支付申永谋未休带薪年休假工资符合法律规定。西安连奇物流配送有限公司主张不应支付解除劳动合同的经济补偿金，因西安连奇物流配送有限公司将纺织城工作站承包给私人，并告知申永谋与承包水站的私人签订劳动合同，但未对申永谋支付经济补偿金，西安连奇物流配送有限公司的上述做法，是要求变更用人单位，属于单方以实际行动提出与申永谋解除劳动合同，现在申永谋要求西安连奇物流配送有限公司支付经济补偿金，应视为其同意与西安连奇物流配送有限公司解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项规定应支付经济补偿金的情形，原审法院判令西安连奇物流配送有限公司支付经济补偿金符合法律规定，应予维持。双方当事人对原审判决其他项未提出异议，本院予以维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由西安连奇物流配送有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 王 峰审判员 张 静审判员 赵 兆二〇一六年八月三十一日书记员 黄艳玉