山东省桓台县人民法院 民 事 判 决 书 （2015）桓商初字第725号 原告：山东鑫泽装饰工程有限公司。住所地：桓台县唐山镇政府驻地。组织机构代码：74656278-X。 法定代表人：许恒富，董事长。 委托诉讼代理人：孙永，男，1976年8月28日出生，汉族，桓台县人，现住桓台县。 委托诉讼代理人：李阳，男，1991年12月3日出生，汉族，现住桓台县。 被告：窦乃军，男，1965年4月23日出生，汉族，桓台县人，现住桓台县。 委托诉讼代理人：张军德，男，1962年7月8日出生，桓台县人，现住桓台县。 原告山东鑫泽装饰工程有限公司（以下简称山东鑫泽公司）诉被告窦乃军合同纠纷一案，本院于2015年6月9日立案受理。依法由审判员田召朋适用简易程序公开开庭进行了审理。后因案情复杂，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山东鑫泽公司的委托诉讼代理人孙永、李阳，被告窦乃军及其委托诉讼代理人张军德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告山东鑫泽公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告赔偿给原告造成的损失1000000元；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：自2010年至2013年，被告与原告陆续签订经营承包合同多份。约定由被告对所承接工程实行独立经营、自负盈亏。期间，被告陆续施工了多项装饰装修工程。经过原告根据双方签订的经营承包合同和相关规章制度组织相关人员进行了共同审计，被告经营期间共造成亏损6242001.88元，给原告造成巨大的经济损失。现我公司就其中的1000000元损失向被告主张，对于其他损失保留诉权。 被告窦乃军辩称：被告窦乃军是原告处的职工，工作期间担任原告处项目经理。劳动合同为无固定期限合同，工作内容系根据听从原告的分配、指挥，劳动报酬系根据原告的规定从原告处领取工资和奖金。被告窦乃军对外签订的合同及从事的一切行为均系以原告的名义进行的职务行为。所有的业务款项均全部打入原告财务，被告未收取钱款。原告与被告签订的经营承包合同及管理目标责任书，是原告强迫签订，原告解释为是双方劳动合同的补充方式，是原告的管理措施和方法。因此，原、被告之间系管理与被管理的关系，不属于民法调整的平等主体之间的财产关系。综上，请求依法驳回原告诉求。 本院经审理认定如下事实：被告窦乃军系原告处劳动合同制员工，自2012年4月1日起，双方劳动合同期限为无固定期限合同。2014年9月29日，双方解除劳动合同。 2010年2月28日，原、被告双方签订经营承包合同一份。合同约定：发包方（甲方）为山东鑫泽公司，承包方（乙方）为窦乃军。1、经营承包方式：乙方为甲方的下属经营单位，实行独立经营，经济核算，并承担债权、债务和民事清偿责任，经营自负盈亏，上交甲方利润后的盈亏，按本合同约定与乙方核对账务，并结清乙方承担的盈亏。工程名称为淄博鸿嘉星城酒店工程，上交比例为18%；诸城市国税局工程，上交比例为20%。乙方的一切成本和费用支出均自行承担。若甲方对乙方进行经营成果考核时出现经营亏损，乙方承包人必须补充甲方其亏损额减去已交保证金的数额资金，其亏损及各项债务由乙方承包人清偿和承担。乙方承包人经甲方考核本年度经营不亏损，批准可连续承包时，乙方承包人往年所交保证金可延作本合同的保证金，并可逐年延续。乙方承包人因经营亏损被甲方免职时，其所交保证金可抵承担的亏损额处罚，仍不足部分由承包人另行缴纳，否则，甲方可运用司法程序清缴。2、双方的责任。甲方的责任为：为乙方施工工程及承接工程和签订工程合同等提供相应资质手续或盖章。按甲方制度规定和本合同约定责任对乙方实施管理，对乙方资金的收入和应用实施管理，由乙方提供资金应用计划，经甲方审批后进行资金的发放应用等。乙方的责任为：执行本合同约定以外的公司各项管理制度和规定，接受甲方的管理和各项检查考核，负责施工人员的组织聘用，负责乙方范围内的各项成本核算核对，服从甲方财务的各项管理规定，一切款项必须存入甲方账号的银行等。3、承包人报酬及职工分配。乙方除承包人外，其他管理人员和职工的报酬自行确定计酬办法予以考核实施。乙方的工资薪酬计取办法：乙方的日常工资按100元每天计酬；在完成本人岗位责任的前提下乙方的工资薪酬按上交利润额计取提成。4、违约责任。经甲方审计考核发生年度经营亏损，以及承包人犯有较大违纪问题，甲方有权撤销乙方承包人相应职务和承包人资格，并由乙方承包人承担相应责任和经济赔偿，按亏损或损失总金额的70%赔偿。应由乙方及承包人承担的经济责任，因司法程序被迫由甲方支付时，甲方有权对乙方及承包人行使追偿权。 2010年6月20日，原、被告双方签订协议书一份，内容为：为完善和规范经营承包责任制，提高经济效益，促进公司的快速发展，依法签订本协议。工程名称为：桓台金沙滩休闲中心。承包内容为：洗浴中心内装、KTV内装、外装、消防工程等。开工日期为2010年6月，竣工日期为2010年11月。协议还对窦乃军上交山东鑫泽公司利润比例作出了明确约定。其他条款同已签订的经营承包合同。 2011年、2012年、2013年，原、被告双方分别签订经营承包合同及项目部经理经营目标责任书，其约定内容条款同上述合同书内容。 上述合同签订后，被告窦乃军分别施工了鸿嘉星城酒店工程、诸城市国税局综合办公楼工程、诸城电力调试大厦工程、桓台金沙滩洗浴中心工程、东营伟浩御景广场办公楼工程及零星工程。 被告窦乃军对上述经营承包合同及项目经理经营目标责任书真实性无异议，认可其参与施工了上述工程。但辩称：1、上述证据系原告单方起草的格式合同，所有在原告处任命的项目经理都必须签订上述合同。原告称系公司的管理措施。2、上述经营承包合同的内容严重违背法律的强制性规定，应为无效合同。3、原、被告之间系管理与被管理的关系，并非平等主体，不应属于法院受案范围。4、被告在所施工的工程中所作行为均系履行职务行为。关于工程的收入全部打入原告的账户，工程施工过程中的材料的提报、材料款的支付、工人工资的发放均系原告法人签字后支出，该工程的财务收入和支出账目也均在原告公司财务部门。 2016年6月16日，山东启新有限责任会计师事务所出具对上述工程的审计报告，载明：1、鸿嘉星城酒店工程利润为-626013.29元；2、诸城市国税局综合办公楼工程利润为-526266.47元；3、诸城电力调试大厦工程利润为71324.90元；4、桓台金沙滩洗浴中心工程利润为-1541710.39元；5、东营伟浩御景广场办公楼工程利润为-2686154.22元；6、零星工程利润为-18142.21元。上述累计亏损额为5326961.67元。另外，在本次鉴定中，根据原告提供的现有资料，无法确定鑫泽装饰公司窦乃军项目部账面记载的成本1130427.90元是否与窦乃军承接工程的经营情况有关。 被告窦乃军对上述审计报告的质证意见为：该报告所使用的检材都是原告财务人员向审计人员提供的，我方并不知检材的真实性，我方认为其中的很多记账凭证都是虚假的。但被告窦乃军并未提交相应证据加以证明。 上述事实，有借条、银行转账明细及到庭当事人的庭审陈述在卷为证。 本院认为：本案争议的焦点在于涉案经营承包合同性质及效力的认定。 根据原、被告之间签订的涉案经营承包合同书的内容，原告山东鑫泽公司系以自己的名义对外承接工程后，以内部承包的方式交由被告窦乃军负责组织具体施工，其中也明确约定了被告窦乃军自负盈亏，并承担涉案工程的债权债务和民事清偿责任，该经营承包合同权利义务关系约定明确且权利义务相对等，系双方当事人的真实意思表示，合法有效，对双方当事人均具有约束力。 被告窦乃军辩称上述经营承包合同书的签订，仅仅是原告处的管理措施，被告窦乃军签字系服从原告管理的需要，但上述合同书及协议书签订后，被告窦乃军也实际施工了上述工程，涉案合同书及协议书也已实际履行。被告窦乃军辩称涉案经营承包合同书及协议书内容违反法律强制性规定，但涉案工程的承接主体均为原告山东鑫泽公司，原告作为具备相应施工资质的单位仍然是涉案工程对外承担责任的主体。原、被告之间签订经营承包合同书，属于原告承接工程后内部组织施工的经营方式，而并非对工程再次分包或转包，故涉案合同书及协议书的内容约定并未违反法律、行政法规的强制性规定。被告窦乃军辩称其为原告处的劳动合同制职工，接受原告公司的工作安排及管理原、被告之间系管理与被管理的不平等关系，不属于民法调整的平等主体之间的财产关系范畴。对此，本院认为，原、被告之间虽存在劳动关系，但是在涉案经营承包合同范围内，原、被告对于被告所施工的工程实行承包经营，风险和利益由承包人即被告窦乃军来承担。原告依据该承包经营合同，有权对财务、材料、人工及工程质量进行监督管理，被告有权依据合同提高施工效益，在交付管理费用后，享有工程的盈利，同时承担工程的亏损。故，原、被告之间的权利义务相对等，该承包经营合同是平等主体之间的合同关系。综上，被告窦乃军的上述辩称意见，本院不予支持。 庭审中，被告窦乃军辩称对涉案审计报告有异议，称该报告所使用的检材都是原告财务人员向审计人员提供的，其并不知检材的真实性，并认为其中的很多记账凭证都是虚假的，但被告窦乃军未能提交有效反驳依据。且该审计报告中，对于与窦乃军施工工程无关的材料，该审计报告已经做出筛选并未予以认定。故，对该审计报告，本院予以采信。在涉案审计报告中，明确载明有窦乃军施工工程亏损额为5326961.67元，被告窦乃军应当按照经营承包合同书的约定，对该损失额承担责任。原告山东鑫泽公司在此范围内诉求被告窦乃军赔偿损失1000000元，未超出合同约定的范围，本院予以支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第一百零七条之规定，判决如下： 被告窦乃军赔偿原告山东鑫泽装饰工程有限公司损失1000000元，于本判决生效后十日内付清。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13800元，诉讼保全费1023元，由被告窦乃军负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。 审 判 长  田召朋 人民陪审员  石 芸 人民陪审员  王 聪 二〇一六年八月二十六日 书 记 员  刘 梅