重庆市巴南区人民法院 民 事 裁 定 书 (2016)渝0113民初3907号 原告：重庆心相连物业管理有限公司，住所地重庆市沙坪坝区天马路99路，统一社会信用代码91500106736581290J。 法定代表人：欧勇，总经理。 委托诉讼代理人：蔡家良，重庆承业律师事务所律师。 被告：董华钢，男，1965年9月9日出生，汉族，住重庆市北碚区。 委托诉讼代理人：董剑嘉（被告董华钢之子），男，1994年11月26日出生，住重庆市北碚区。 原告重庆心相连物业管理有限公司（以下简称心相连公司）与被告董华钢劳动争议纠纷一案，本院于2016年3月29日受理后，依法适用简易程序，由代理审判员李杰独任审判，于2016年5月17日公开开庭进行了审理，原告心相连公司委托代理人蔡家良，被告董华钢及其委托代理人董剑嘉到庭参加诉讼。2016年6月20日，因案件事实较为复杂，不宜适用简易程序，本案转为普通程序，由审判员胡俊担任审判长，与代理审判员李杰、人民陪审员刘思碧组成合议庭共同审理，于2016年8月26日再次公开开庭进行了审理，原告心相连公司委托代理人蔡家良，被告董华钢及其委托代理人董剑嘉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告心相连公司向本院提出诉讼请求：1.原告不支付被告2014年1月至2016年1月期间的延时加班和法定节假日加班工资差额6128.66元；2.原告不支付被告失业保险待遇损失12600元。事实和理由：2012年1月5日，被告董华钢到原告处从事保安工作。2015年4月29日，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局下发沙人社发【2015】229号文件同意原告保安等职位实行以月为周期的综合计算工时制。原、被告约定，被告工资为基本工资和加班工资，基本工资为重庆市当年最低工资，加班工资计算基数为基本工资。2016年1月31日，原告公司辞退被告。此后，被告董华钢就没有在原告处工作了。2016年2月16日，被告董华钢向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称巴南仲裁委）申请仲裁原告支付被告2012年1月至2016年1月31日期间法定节假日加班工资差额2940元、2013年1月至2016年1月31日期间延时加班工资差额21925元、失业保险损失12600元。2016年3月16日，巴南仲裁委作出巴劳人仲案字【2016】第97号仲裁裁决书（以下简称97号裁决），裁决原告支付被告董华钢2014年1月至2016年1月期间的延时加班和法定节假日加班工资差额6128.66元、失业保险损失12600元。该裁决错误。2014年1月的加班工资已超过时效，且原告已向被告支付2014年2月至2016年1月期间的全部加班工资。被告到原告处上班前已是失业人员，且参加重庆市4050养老保险，被告已获取国家补助的失业保险金，不存在损失。 被告董华钢辩称，仲裁裁决正确，同意按照仲裁结果判决。2012年1月5日，被告到原告处从事保安工作。原、被告约定，被告董华钢的工资为基本工资和加班工资，基本工资为重庆市当年最低工资，加班工资计算基数为基本工资。双方劳动关系于2016年1月31日解除。被告董华钢在原告心相连公司处工作至2016年1月31日。被告上班时的工作时间为12小时/天，原告未足额支付被告加班工资，未给被告购买失业保险，造成被告失业保险待遇损失。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告2014年度至2016年度的延时加班小时分别为980小时、940小时、93.36小时。庭审中，被告主张其上班时候每天工作12小时，但并未提供证据证明，原告认可被告上班时候每天工作10小时，故本院确认被告上班时每天工作10小时。双方均认可被告存在2014年度至2016年度延时加班分别为298天、294天、26天，故本院确认2014年度被告延时加班共计980小时【298天×10小时/天-年工作小时数2000小时（年工作日250天×8小时/天）】；2015年度被告延时加班共计940小时【294天×10小时/天-年工作小时数2000小时（年工作日250天×8小时/天）】；2016年度（2016年1月1日至2016年1月31日）被告延时加班共计93.36小时【26天×10小时/天-月工作小时数166.64小时（月工作日20.83天×8小时/天）】。原、被告无争议的事实如下：2012年1月5日，被告董华钢到原告处从事保安工作。2015年4月29日，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局下发沙人社发【2015】229号文件同意原告保安等职位实行以月为周期的综合计算工时工作制。原、被告约定，被告工资为基本工资和加班工资，基本工资为重庆市当年最低工资，加班工资计算基数为基本工资。2016年1月31日，原告公司以被告上班期间赌博，严重违反公司规章制度为由辞退被告。此后，被告董华钢就没有在原告处工作了。2016年2月16日，被告董华钢向巴南仲裁委申请仲裁原告支付被告2012年1月至2016年1月31日期间法定节假日加班工资差额2940元、2013年1月至2016年1月31日期间延时加班工资差额21925元、失业保险损失12600元。2016年3月16日，巴南仲裁委作出97号裁决，裁决原告支付被告董华钢2014年1月至2016年1月期间的延时加班和法定节假日加班工资差额6128.66元、失业保险损失12600元。原告已支付被告2014年1月至2016年1月工资分别为1696元、1932元、1700元、1696元、1696元、1596元、1600元、1500元、2096元、2192元、1952元、2000元、2946元、2318元、2150元、2096元、2096元、2000元、2000元、2000元、2096元、2288元、2000元、2000元、1915元，合计49561元。2014年度至2016年度被告法定休假日加班分别为10天、11天、1天。2014年，被告董华钢2014年、2015年、2016年的基本工资为1250元/月、1250元/月、1500元/月。原告未为被告参加失业保险。被告为城镇户口。 本院认为，原、被告的争议焦点有二：1.原告是否还需支付被告2014年度至2016年度延时加班和法定节假日加班工资差额；2.被告是否应支付原告失业保险待遇损失。针对第一焦点：被告2014年度至2016年度的延时加班小时分别为980小时、940小时、93.36小时。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款和第三款“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬”，参照劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条“按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为：日工资：月工资收入÷月计薪天数，小时工资：月工资收入÷（月计薪天数×8小时），月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天”，本院确认2014年度和2015年度，被告的日工资为57.47元（1250元/月÷21.75天/月），小时工资为7.18元[1250元/月÷（21.75天/月×8小时/天）]；2016年度，被告的日工资为68.97元（1500元/月÷21.75天/月），小时工资为8.62元[1500元/月÷（21.75天/月×8小时/天）]。故，原告应支付被告2014年度延时加班工资差额10554.60元【980小时×150%×7.18元/小时】；2015年度延时加班工资差额10123.80元【940小时×150%×7.18元/小时】；2016年度延时加班工资差额1207.14元【93.36小时×150%×8.62元/小时】，共计应支付延时加班工资差额21885.54元。原告应支付被告2014年度法定节假日加班工资差额1149.4元【57.47元/天×2×10天】；2015年度法定节假日加班工资差额1264.34元【57.47元/天×2×11天】；2016年度法定节假日加班工资差额137.94元【68.97元/天×2×1天】，共计应支付被告法定节假日加班工资差额2551.68元。被告2014年1月1日至2016年1月31日期间的基本工资为31500元【2014年度15000元（1250元/月×12月）+2015年度15000元（1250元/月×12月）+2016年1月1日至2016年1月31日1500元（1500元/月×1月）】。如前所述，2014年1月1日至2016年1月31日前，原告还应支付被告延时加班和法定节假日加班工资差额6376.22元【延时加班工资差额21885.54元+法定节假日加班工资差额251.68元+基本工资31500元-已支付工资49561元】。被告申请原告支付2012年1月至2013年12月31日期间法定节假日加班工资差额和2013年1月至2013年12月31日期间的延时加班工程差额，经仲裁委裁决驳回，双方均无异议，本院予以确认，即确认原告不支付被告2012年1月至2013年12月31日期间法定节假日加班工资差额和2013年1月至2013年12月31日期间的延时加班工资差额。原告主张2014年1月的加班工资已超过时效，由于双方劳动关系解除时间为2016年1月31日，故本院对该主张不予支持。鉴于被告同意按照仲裁结果判决，故本院确认原告应支付被告2014年1月至2016年1月期间的延时加班和法定节假日加班工资差额6128.66元。 针对第二焦点：庭审中双方都认可原告将被告辞退，由于原告未为被告参加失业保险，根据《重庆市失业保险条例》第三十一条“单位未按规定办理单位和职工失业保险登记、申报缴纳失业保险费基数的……造成失业人员失业保险待遇损失的，由单位负责赔偿。”、第二十四条第一款第四项“失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定。具体划分为：（四）累计缴费时间满四年不足五年的为十二个月”，参照《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条“单位未按规定参加失业保险，或者单位因欠缴失业保险费在限期一年内仍未缴清欠费，造成失业人员不能享受失业保险待遇，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120%予以赔偿。”结合被告入职时间2012年1月5日，解除劳动关系时间为2016年1月31日，原告应支付被告失业保险待遇损失为12600元（875元/月×12月×120%）。 综上所述，原告应支付被告2014年1月至2016年1月期间的延时加班和法定节假日加班工资差额6128.66元、失业保险损失12600元。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款、第三款，《重庆市失业保险条例》第二十四条第一款第四项、第三十一条，参照劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条，《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条之规定，判决如下： 一、原告重庆心相连物业管理有限公司在本判决生效之日起10日内支付被告董华钢2014年1月至2016年1月期间的延时加班和法定节假日加班工资差额6128.66元； 二、原告重庆心相连物业管理有限公司在本判决生效之日起10日内支付被告董华钢失业保险待遇损失12600元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，本院决定免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。 审 判 长 胡 俊 代理审判员 李 杰 人民陪审员 刘思碧 二〇一六年八月二十九日 书 记 员 陈红宇