湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0111民初752号原告：邹玉梅。委托诉讼代理人：敖忠，湖南弘一律师事务所律师。委托诉讼代理人：李璐，湖南弘一律师事务所律师。被告：肖聪。被告：湖南原地农产品营销有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区劳动西路528号现代华都家园综合楼2917号。法定代表人：邓小毛。委托诉讼代理人：漆文兰，该公司员工。被告：中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段161号新时代广场1、2、3楼。负责人：程孝忠，总经理。委托诉讼代理人：邓春歌，湖南天地人律师事务所律师。原告邹玉梅（以下简称原告）与被告肖聪、湖南原地农产品营销有限公司（以下简称原地农产品公司）、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称平安财保湖南分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年2月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告邹玉梅的委托诉讼代理人敖忠，被告肖聪，被告原地农产品公司的委托诉讼代理人漆文兰，被告平安财保湖南分公司的委托诉讼代理人邓春歌到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、由被告肖聪、原地农产品公司赔偿原告各项损失共计161541.28元；2、被告平安财保湖南分公司在保险责任范围内对上述赔偿金额承担赔偿责任；3、由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2015年9月13日6时50分许，被告肖聪驾驶湘A×××××号小车沿长沙市雨花区香樟路韶山路口东300米由东向西行驶，原告当时是在人行横道线过马路的行人。因被告肖聪驾驶车辆经人行横道未减速让行，致使在上述地点发生了小车与原告相撞，造成原告受伤的交通事故。交警队认定被告肖聪承担事故全部责任。本次事故给原告造成了重大损失。被告肖聪辩称，1、我是被告原地农产品公司雇佣的员工；2、其他意见与被告平安财保湖南分公司的答辩意见一致。被告原地农产品公司辩称，1、被告肖聪是我司员工；2、其他意见与被告平安财保湖南分公司的答辩意见一致。被告平安财保湖南分公司辩称，1、对原告伤残鉴定有异议，我司申请重新鉴定；2、我司不承担诉讼费和鉴定费；3、原告主张的诉求无充分的事实依据及法律依据，请求法院依法核减；4、应当扣除20%的非医保用药。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对于原告提交的原、被告的身份信息、组织机构代码证、行驶证、驾驶证、保险单、《道路交通事故认定书》等证据，被告肖聪、原地农产品公司、平安财保湖南分公司不持异议，本院予以确认并在卷佐证。原告提交的病历资料、医药费发票本院予以采信。原告提交的《司法鉴定意见书》，被告平安财保湖南分公司提出异议并申请重新鉴定。本院经审查认为，该鉴定结论由有资质的鉴定机构作出，被告平安财保湖南分公司有异议但没有提供足以反驳的证据，故本院对该鉴定结论予以采信。对被告肖聪提交的护理费收据，本院不予采信。原告提交的工作证明，原告在本案事发时已年满60周岁，且原告未能提供银行流水等证实其存在误工损失，该份证据本院不予采信。对原告提供的旗袍票据不予采信。对原告提供的张绍奇、刘群英的身份信息本院予以确认。根据经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年9月13日6时50分许，被告肖聪驾驶湘A×××××号小车沿长沙市雨花区香樟路韶山路口东300米由东向西行驶，原告当时是在人行横道线过马路的行人。因被告肖聪驾驶车辆经人行横道未减速让行，致使在上述地点发生了小车与原告相撞，造成原告受伤的交通事故。长沙市公安局交通警察支队雨花交通警察大队作出《道路交通事故认定书》（简易程序），认定被告肖聪承担此次事故的全部责任，原告不承担事故责任。原告受伤后在长沙市年轮骨科医院住院治疗88天，住院医药费由被告肖聪、原地农产品公司垫付，原告自行支付医药费1050元。湖南省文成司法鉴定中心于2016年1月12日出具《司法鉴定意见书》，评定原告构成两处十级伤残；伤后误工休息210日（含二期手术时间）；住院期间予以一人护理，出院后护理60日（含二期手术时间）；伤后营养150日；建议后续治疗费15000元左右。湘A×××××号小车系被告原地农产品公司所有，被告肖聪系被告原地农产品公司员工，事发时系职务行为。该车在被告平安财保湖南分公司投保了机动车交强险及理赔限额20万元的商业第三者责任险，商业三责险投保了不计免赔，事故发生在保险期内。在本院主持下，原、被告协商同意非医保用药的核减比例为20%。被告肖聪、原地农产品公司、被告平安财保湖南分公司协商同意就被告肖聪、原地农产品公司为原告垫付的医药费直接向被告平安财保湖南分公司理赔。本案经本院主持调解，双方当事人未能达成协议。以上事实，有《道路交通事故认定书》、病历资料、医药费发票、保险单、机动车行驶证、驾驶证及当事人陈述等在卷佐证，足以认定。本院认为，一、关于责任主体和赔偿责任承担。机动车发生交通事故造成公民身体损害的，应当依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿赔偿。长沙市公安局交通警察支队雨花区交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》，内容真实，程序合法，本院予以采信。根据交通事故认定，被告肖聪承担事故全部责任，原告不承担事故责任。被告肖聪系被告原地农产品公司员工，系职务行为，被告肖聪应承担的责任由被告原地农产品公司承担。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照各自过错的比例分担责任。本案中，原告因此次交通事故造成的损失，首先由被告平安财保湖南分公司在交强险赔偿限额范围内赔偿，不足的部分，结合交通事故责任划分和当事人的过错程度，本院认定被告原地农产品公司承担全部赔偿责任。交强险赔偿限额之外应由被告原地农产品公司承担的损失，根据《机动车第三者责任保险条款》由被告平安财保湖南分公司按照条款约定进行理赔。二、关于原告可获赔偿的范围及数额。（一）医疗费用项目。1、医药费。原告主张1050元，提供了医药费发票，本院予以确认。2、住院伙食补助费。参照受诉法院地一般工作人员的出差伙食费标准计算，本院酌定原告的住院伙食补助费为5280元（60元/天×88天）；3、营养费。综合本案案情及原告治疗的实际情况，本院酌定600元；4、后续治疗费。参照鉴定意见，本院酌定15000元；以上1-4项共计21930元。（二）伤残赔偿费用项目。5、交通费。考虑到原告的住院时间和实际需要，本院酌情定800元；6、住宿费。原告未能提供住宿费的相关票据，本院不予支持；7、护理费。原告住院88天，参照鉴定意见，本院酌定护理费为14800元[100元/天×（88+60）天]，护理费由被告原地农产品公司垫付8800元（100元/天×88天）；8、误工费。原告在本案事发时已年满60周岁，且未能提供银行流水等证实其存在误工损失，原告主张误工费没有法律依据，本院不予支持。9、残疾赔偿金。至定残之日，原告已年满64周岁，原告因本次事故构成两处十级伤残。综上，本院确定原告的残疾赔偿金59983.04元（28838元/年×16年×13%），符合法律规定，本院予以确认；10、被抚养人生活费。张绍奇、刘群英系原告公、婆，原告主张被扶养人生活费没有法律依据，本院不予支持。11、精神损害抚慰金。根据原告的伤残程度给其遭受的精神损害，本院酌情支持6500元；以上5-11项，合计82083.04元。（三）鉴定费用。原告主张鉴定费1800元，提供了相关票据，本院予以支持。（四）财产损失原告主张财产损失1300元，未能提供相关证据证实，本院不予支持。上述（一）至（四）项，认定原告的总损失为99813.04元。三、关于赔偿数额的具体计算。本案一并审理交强险和商业三者险，先由交强险保险公司在责任限额范围内予以赔偿，再确定被告的赔偿责任，然后根据商业三者险保险合同约定由保险公司予以赔偿，最后，依照侵权责任法的相关规定由被告分担剩余的赔偿责任。具体计算步骤如下：1、原告的总损失105813.04元；2、交强险赔偿责任。被告平安财保湖南分公司在交强险范围内应承担92083.04元（医疗费用项目10000元+伤残赔偿项目82083.04元）；3、交强险赔偿不足部分的赔偿责任。交强险外原告的损失为13730元（105813.04元-92083.04元），其中鉴定费1800元，由被告原地农产品公司承担；4、商业第三者责任保险的赔偿责任。被告平安财保湖南分公司在商业险范围内的赔偿责任为11930元（13730元-鉴定费1800元）；5、被告平安财保湖南分公司的最终赔偿责任。被告平安财保湖南分公司最终的赔偿责任为104013.04元（交强险92083.04元+商业三责险11930元）；6、被告原地农产品公司的最终赔偿责任。被告原地农产品公司最终应赔偿原告1800元（交强险外原告的损失13730元-商业三责险理赔11930元）。综上计算，被告原地农产品公司应赔偿1800元给原告，已垫付8800元，超出7000元（8800元-1800元），由被告平安财保湖南分公司在支付给原告的保险金中将该部分款项直接支付给被告原地农产品公司。因此，被告平安财保湖南分公司最终应支付保险金104013.04元，其中给原告97013.04元，给被告原地农产品公司7000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效后十日内支付原告邹玉梅保险金97013.04元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效后十日内支付被告湖南原地农产品营销有限公司保险金7000元；三、驳回原告邹玉梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1108元，由被告湖南原地农产品营销有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  孙平远人民陪审员  邓正军人民陪审员  彭爱莲二〇一六年八月十六日书 记 员  王立欣附：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。