安徽省黄山市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖10民终317号上诉人（原审原告）：黄山候鸟旅游发展股份有限公司，住所地安徽省黄山市屯溪区新园东路35号黄山世贸绿洲CF1幢A601号。法定代表人：马健，该公司总经理。委托代理人：储贵生，安徽道同律师事务所律师。委托代理人：吴群群，安徽道同律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：温州红狼房产营销有限公司，住所地浙江省温州市鹿城区洪殿新村19幢108室-1。法定代表人：刘永丽，系该公司董事长。委托代理人：胡坤，安徽良信律师事务所律师。上诉人黄山候鸟旅游发展股份有限公司（以下简称候鸟公司）因与被上诉人温州红狼房产营销有限公司（以下简称红狼公司）确认解除合同效力纠纷一案，不服安徽省黄山市黄山区人民法院于2016年4月20日作出的（2016）皖1003民初14号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年6月8日公开开庭审理了本案。上诉人候鸟公司的委托代理人储贵生、吴群群，被上诉人红狼公司的委托代理人胡坤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审审理查明：2010年1月15日，红狼公司与黄山旅游发展股份有限公司签订《酒店租赁合同书》承租了黄山云谷山庄酒店及酒店内部现有的设备设施。2014年9月21日，红狼公司与候鸟公司签订《云谷山庄合作租赁协议书》将其承租的黄山云谷山庄酒店转租给候鸟公司。2014年9月21日，红狼公司出具“情况说明”书面指示候鸟公司将云谷山庄的租金履约保证金付至刘永（勇）辉账户。候鸟公司收到红狼公司指定付款账户后，2014年9月24日，将100万元履约保证金付至刘永（勇）辉个人账户。红狼公司未向候鸟公司出具收到100万元履约保证金的收款收据。2014年10月9日，红狼公司与候鸟公司办理了黄山云谷山庄酒店的交接手续。2015年1月9日，红狼公司向候鸟公司发出解除合同的通知，候鸟公司2015年1月26日提出异议并诉讼至人民法院，2015年7月21日人民法院生效判决确认候鸟公司与红狼公司继续履行《云谷山庄合作租赁协议书》。红狼公司于2015年10月26日再次向候鸟公司发出合同解除通知的函载明：根据《云谷山庄合作租赁协议书》第3.3条、9.4条约定，候鸟公司应在协议书签订后7日内向红狼公司支付第一年度租金，超过六个月仍未支付租金，红狼公司有权解除合同。协议签订后，红狼公司依约将“云谷山庄”酒店及相关设备移交给了候鸟公司，但候鸟公司却违反协议约定，迟迟不向红狼公司履行第一年度租金的支付义务，迟延期间已长达一年之久，严重损害了红狼公司的利益，致使红狼公司协议的根本目的无法实现，还面临被业主方解除合同的风险，故发出通知解除双方签订的《云谷山庄合作租赁协议书》，不再继续履行。原审另查明：候鸟公司与红狼公司签订的《云谷山庄合作租赁协议书》第三条第三款租金支付约定：乙方（候鸟公司）应于每年12月15日前支付下一年度租金，甲方（红狼公司）在收到租金7天内提供乙方可入成本发票，第一年度租金合同签订后7天内支付；第九条第四款约定：乙方（候鸟公司）不能按时向甲方（红狼公司）支付租金，按每日万分之五支付违约金，超过六个月仍未支付租金的，甲方有权终止合同；第十三条第七款约定：本协议所有款项汇入甲方（红狼公司）指定账户。候鸟公司一直未向红狼公司支付租金，亦未向刘永（勇）辉个人账户汇付红狼公司应收取的租金。候鸟公司于2016年1月21日诉至原审法院，要求判令：一、确认红狼公司的《合同解除通知函》不发生解除合同的效力；二、诉讼费用由红狼公司承担。原审法院认为：对确认是否解除合同，应本着公平与实现合同目的的原则，只有当一方出现重大违约、根本违约或违反合同条件时，对方能解除合同。候鸟公司与红狼公司2014年9月21日签订的《云谷山庄合作租赁协议书》系双方当事人真实意思表示，合同内容也没有违反法律强制性规定，应属合法有效的合同，双方均应当按照合同的约定履行自己的义务。协议书签订后，候鸟公司一直未支付租金，其怠于履行合同主要义务，行为已构成根本性违约；同时协议书约定了超过六个月仍没有支付租金的，有权解除合同，红狼公司2015年10月26日向候鸟公司发生解除合同通知时，候鸟公司实际已超过六个月没有支付租金，故红狼公司依此合同约定解除合同的行为符合事实和合同约定，于法有据，予以支持。鉴于候鸟公司一直未支付租金的行为以及黄山旅游发展股份有限公司已收回云谷山庄的承租经营权并已承租给第三人的事实，因此，已无法达到合同最终实现的目的，上述《云谷山庄合作租赁协议书》已无法继续履行，故对于候鸟公司要求该协议书继续履行的诉请，不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第二款、第九十四条、第九十六条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决：驳回黄山候鸟旅游发展股份有限公司的诉讼请求。案件受理费80元，减半收取40元，由黄山候鸟旅游发展股份有限公司负担。原审宣判后，候鸟公司不服上述判决，向本院上诉称：一、候鸟公司实际已超过六个月仍没有支付租金的事实认定错误。其一，候鸟公司与红狼公司于2014年9月20日签订《云谷山庄合作租赁协议书》，红狼公司于2015年1月9日第一次发出解除合同通知，期间不超过六个月。其二，2015年7月21日前即二审法院做出生效判决前，合同义务处于待定状态。2015年7月21日，候鸟公司支付租金义务重新起算。从2015年7月21日二审法院做出生效判决之日起算至红狼公司再次发出解除合同通知的2015年10月26日，期间不超过六个月。其三，原审法院认定候鸟公司超过六个月未支付租金，包括了原案审理期间，即自2015年1月12日至同年7月21日。二、候鸟公司一直未支付租金，怠于履行合同主要义务，构成根本性违约的事实认定错误。2014年9月24日，候鸟公司将100万元履约保证金打到红狼公司指定的账户。但红狼公司没有向候鸟公司出具收款收据，构成违约。2015年8月28日，候鸟公司在黄山市恒平公证处的见证下再次函告要求红狼公司提供公司账户，以便候鸟公司及时履行支付租金的义务，红狼公司未做出任何回应。其后，候鸟公司曾到黄山市恒平公证处要求请求租金提存，时值黄山市恒平公证处的管理及工作人员处于变动之中，暂停办理提存业务，导致候鸟公司未能办理租金提存。三、根据合同相对性原理，黄山旅游发展股份有限公司与红狼公司之间的合同目的无法实现，不能推断出候鸟公司与红狼公司之间的合同目的无法实现，更不能因为黄山旅游发展股份有限公司解除合同就当然解除候鸟公司与红狼公司之间的合同，且由红狼公司承担合同解除的责任。原审法院剥夺候鸟公司的抗辩权，程序违法。综上，候鸟公司未支付租金从未超过六个月，候鸟公司未怠于履行合同义务，红狼公司拒不履行提供其公司账号的义务，候鸟公司享有抗辩权，故请求判令：一、依法撤销（2016）皖1003民初14号民事判决，改判红狼公司的《合同解除通知函》不发生解除合同的效力；二、诉讼费用全部由红狼公司承担。红狼公司答辩称：一、原审法院认定候鸟公司拖欠应付租金已逾期6个月，红狼公司有权依据双方约定解除租赁协议；二、候鸟公司以红狼公司未提供公司账号作为其不支付租金的理由不能成立；三、候鸟公司以该案曾在诉讼过程中作为其拒付租金的理由也显然不能成立；四、原审认定云谷山庄的承租权业已被黄山旅游发展股份有限公司收回，且该山庄也已被第三人承租，候鸟公司要求确认解除行为的效力无任何实际意义。综上，请求：驳回上诉，维持原判。本院审理中，双方当事人均未提交新的证据，所举证据同于原审，相对方对对方证据的质证意见也同于原审，本院认证意见同于原审。二审查明事实与原审一致，本院予以确认。本院认为：根据双方当事人的诉辩意见，本案争议焦点为：一、候鸟公司是否存在逾期未支付租金的行为构成根本性违约，《合同解除通知函》是否发生解除合同的效力；二、原审是否存在程序违法。关于争议焦点一，虽然安徽省黄山市黄山区人民法院（2015）黄民二初字第00031号民事判决和安徽省黄山市中级人民法院（2015）黄中法民二终字第00025号民事判决认定红狼公司于2015年1月9日向候鸟公司发出的解除合同通知书不发生解除效力，但根据双方签订的《云谷山庄合作租赁协议书》，候鸟公司应于2014年12月15日前支付下一年的租金，故候鸟公司未履行支付租金义务的时间应从2014年12月15日计算，而并非按照候鸟公司所认为的自安徽省黄山市中级人民法院（2015）黄中法民二终字第00025号民事判决生效之日起计算。2014年9月21日红狼公司向候鸟公司出具《情况说明》一份，明确说明“云谷山庄的租金及履约保证金支付至刘永（勇）辉账号，候鸟公司应按时按约将租金打入该账号。候鸟公司认为红狼公司未向其出具100万元履约保证金的收据，但该理由不足以成为候鸟公司对其未支付租金的理由和抗辩。因候鸟公司未按照协议书履行其支付租金的义务，红狼公司于2015年10月26日向候鸟公司发出《合同解除通知函》，解除双方签订的《云谷山庄合作租赁协议书》，候鸟公司实际已超过六个月未支付租金，原审认为红狼公司解除合同的行为符合事实和合同约定，并无不当。关于争议焦点二，原审程序并无违反法律，候鸟公司认为原审剥夺了其抗辩权，于法无据。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费80元，由上诉人黄山候鸟旅游发展股份有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  狄志国审 判 员  黄 征代理审判员  陈 虹二〇一六年八月三日书 记 员  汪 希附：相关法律规定《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。