安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)皖01民终2702号上诉人（原审被告）：北京领宇商贸有限公司，住所地北京市密云县西大桥路67号，统一社会信用代码91110228089684954J法定代表人：张秀峰，总经理。委托代理人：崔玲，女，该公司招商总监。被上诉人（原审原告）：北京市惠佳信建筑装饰工程有限公司安徽分公司，住所地安徽省合肥市蜀山区天鹅湖万达广场1幢1308室，统一社会信用代码91340100554580430X(1-1)。负责人:汪长舟，总经理。委托代理人：汪涛，男，该公司员工。委托代理人：陈妤，女，该公司员工。上诉人北京领宇商贸有限公司（以下简称领宇公司）因与被上诉人北京市惠佳信建筑装饰工程有限公司安徽分公司（以下简称惠佳信安徽分公司）装饰装修合同纠纷一案，不服安徽省合肥市蜀山区人民法院(2015)蜀民一初字第02715号民事判决,向本院提起上诉。本院于2016年5月27日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。领宇公司上诉请求：撤销原审判决，改判领宇公司不再支付剩余工程款53597.05元，并不承担案件受理费2000元、鉴定费5000元。事实和理由：一、原审法院对于合同的签订和履行时间未能清晰判断，对领宇公司支付相关款项时间出现错误判断。装修合同的签订时间为2015年4月29日，合同中明确开工时间为4月30日，但惠佳信安徽分公司进场时间为5月5日，存在违约。合同竣工时间为5月，却被惠佳信安徽分公司改为6月，属于单方更改合同。二、在合同履行过程中，惠佳信安徽分公司未按照进度表进行施工并在施工范围、时间、付款时间方面存在欺骗行为。原审判决确定合同总造价为148400元，在合同签订合同总款时为139843.68元，对此领宇公司不清楚计算方式。三、原审判决确认领宇公司经法院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，领宇公司收到法院开庭告知书时离开庭时间只有两天，无法到达。原审法院对于领宇公司无法到庭参加诉讼有一定的责任。惠佳信安徽分公司答辩称：原审判决正确，请求二审法院予以维持。惠佳信安徽分公司一审诉讼请求：一、领宇公司偿还所欠惠佳信安徽分公司装修费66800元及利息暂定1000元（息随本清，利息按同期银行利率计算）；二、领宇公司支付惠佳信安徽分公司29680元违约金。原审法院认定事实：2015年4月29日，发包方（甲方）领宇公司与承包方（乙方）惠佳信安徽分公司签订《施工工程合同》一份，其中约定：工程名称香港MOUSSE品牌包店；承包范围按设计图装修；承包方式全包（因价格与报价不符时，甲方有权选择自行购买）；工程期限2015年4月30日开工，2015年6月竣工（按双方约定质量验收标准验收合格的日期）；开工前，甲方向乙方提供所装饰房屋的原始平面图，委托乙方据此设计施工图纸和做法说明，并经双方确认；甲方指派胡伟良为甲方驻工地代表，负责合同履行。对工程质量、进度进行监督检查，办理验收、变更、登记手续和其他事宜；乙方指派胡涛为乙方驻工地代表，负责合同履行；本工程以施工图纸、作法说明、设计变更和《建筑装饰工程施工及验收规范》(jgj--91）、《建筑安装工程质量检验评定统一标准》（gbj300--88）等国家制订的施工及验收规范为质量评定验收标准。本工程质量应达到国家质量评定合格标准。甲乙双方应及时办理隐蔽工程和中间工程的检查和验收手续。工程竣工后，乙方应通知甲方验收；本合同工程造价148400元，合同价款采取固定价格（因施工实际情况发生变化与报价不符的以实际发生为准），甲方在签定合同两天内付履约金1万元、进场装修后10个工作日付施工款7.5万元，工程结束10（改为5）个工作日内付油工进场施工款5万元，店铺运营一个月付质保金1.3万元。甲方未能按约付款，乙方有权选择停工；合同在履行过程中，甲、乙双方中任何一方无正当理由单方面要求解除合同，须按合同应付款的20%赔付对方合同解除违约金；本合同一式三份，甲方两份，乙方一份。合同签订前，领宇公司于2015年4月28日向惠佳信安徽分公司付款10000元。2015年5月18日，领宇公司向惠佳信安徽分公司付款50000元。2013年5月23日，惠佳信安徽分公司油工进场。当日,领宇公司向惠佳信安徽分公司提出展柜的背柜形态没有按照施工图做。领宇公司在惠佳信安徽分公司向其催付工程款的情况下，于2015年5月27日向惠佳信安徽分公司付款25000元，惠佳信安徽分公司认为领宇公司未能按约向其支付第三笔工程款并停工。2015年5月28日，领宇公司回复惠佳信安徽分公司短信：“就按您说的我们这边做多少东西算多少”。次日，安徽省合肥市中安公证处依惠佳信安徽分公司申请对停工的涉案工程施工现状进行了公证（证据保全）。领宇公司对涉案工程，另行施工。诉讼中，依据惠佳信安徽分公司的申请，原审法院指定安徽安瑞工程咨询有限责任公司对涉案工程已完工工程量造价进行鉴定。对此，该鉴定机构于2016年1月22日做出鉴定报告，其结论为已完工工程量价款为138597.05元。为此，惠佳信安徽分公司预交鉴定费5000元。原审法院认为：《施工工程合同》约定“本合同一式三份，甲方两份，乙方一份。”领宇公司未能举证证明其所持有的《施工工程合同》与惠佳信安徽分公司举证的《施工工程合同》内容不符，故对其抗辩“合同中第三次给付款项是竣工款，惠佳信安徽分公司改成了工程结束5个工作日付款”的主张，不予以采信。因查明的《施工工程合同》内容，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应合法有效，双方当事人应本着诚实信用的原则按照合同的约定全面履行各自的义务。双方对于合同履行所产生的纠纷在协商中，领宇公司回复惠佳信安徽分公司短信：“就按您说的我们这边做多少东西算多少”，之后惠佳信安徽分公司对停工的涉案工程施工现状进行了公证（证据保全），领宇公司另行施工，由此不能认定领宇公司的行为已经构成根本违约，故对惠佳信安徽分公司所主张的违约金不予以支持。涉案工程已完工工程量价款经鉴定为138597.05元，应予以采信。领宇公司已向惠佳信安徽分公司累计付款85000元，对于余款53597.05元，领宇公司应向惠佳信安徽分公司给付，并承担自惠佳信安徽分公司主张权利之日起逾期给付的相应利息。对于惠佳信安徽分公司主张超过该数额的部分，不予以支持。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、北京领宇商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向北京市惠佳信建筑装饰工程有限公司安徽分公司支付工程款53597.05元；二、北京领宇商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向北京市惠佳信建筑装饰工程有限公司安徽分公司支付自2015年6月8日至工程款53597.05元付清之日止以中国人民银行发布的同期同类贷款利率的标准计算的利息；三、驳回北京市惠佳信建筑装饰工程有限公司安徽分公司的其他诉讼请求。本案一审案件受理费2237元，保全费1020元，合计3257元，由北京市惠佳信建筑装饰工程有限公司安徽分公司承担1257元，北京领宇商贸有限公司承担2000元；鉴定费5000元，由北京领宇商贸有限公司承担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对于原审查明的事实，本院依法予以确认。本院认为：根据双方合同约定，领宇公司作为合同方自身持有案涉《施工工程合同》文本，其上诉称惠佳信安徽分公司单方修改合同中关于支付方式及竣工时间内容，应提供其自身持有的合同予以证明，但本案审理期间，领宇公司未能提供其持有的合同据以证实惠佳信安徽分公司存在单方修改合同行为，故原审法院采信惠佳信安徽分公司提供的案涉合同认定本案相关事实并无不当，领宇公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于案涉工程价款问题。因当事人双方在合同履行过程中因付款及施工内容发生争议，在惠佳信安徽分公司停工后领宇公司将案涉工程另行组织施工，惠佳信安徽分公司要求领宇公司支付已完工程价款符合法律规定。基于双方对于惠佳信安徽分公司已完工程价款未达成结算意见，原审法院根据惠佳信安徽分公司的申请对于已完工程造价进行了司法鉴定，并根据该鉴定意见书确定案涉工程价款为138597.05元，领宇公司关于原审法院确定工程造价的认定缺乏依据的理由不能成立，本院不予支持。关于原审法院审理程序问题，经审查，领宇公司于2016年2月26日即签收了2016年3月8日庭审的开庭传票及出庭通知书，其上诉关于庭审前两日才收到开庭通知而无法到庭的主张，与事实不符，本院不予采纳。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2237元，由上诉人北京领宇商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  沈 静审 判 员  王 莉代理审判员  董江宁二〇一六年八月十八日书 记 员  罗 晶附本案相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。