金华市婺城区人民法院刑 事 判 决 书〔2015〕金婺刑初字第1236号公诉机关金华市婺城区人民检察院。被告人陈某甲，于浙江省金华市，曾任金华市婺城区乾西乡湖头村后角自然村中队长。因本案于2015年2月26日被金华市公安局婺城分局刑事拘留，同年3月9日被依法逮捕。现羁押于金华市看守所。辩护人黄志强，浙江恒美律师事务所律师。金华市婺城区人民检察院以婺检公诉刑诉〔2015〕1211号起诉书指控被告人陈某甲犯挪用资金罪、非法占用农用地罪，于2015年10月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。金华市婺城区人民检察院指派检察员王悦出庭支持公诉。被告人陈某甲及其辩护人黄志强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金华市婺城区人民检察院指控，2012年5月12日，陈某甲以支付24幢屋基砂石款及工人工资的名义，未经后角自然村班子成员集体讨论，从时任后角自然村出纳汪某处支取了30万元，第2天出借给村民范某。同年9月20日，陈某甲归还给村集体30万元，范某于借期到后归还给陈某甲本金加利息共计33.6万元。2010年11月开始，杭长高铁线路经过金华市婺城区乾西乡湖头村，部分拆迁安置房屋选址在湖头村后角自然村西北、二环西路以东占地约35亩的地块。该地块原属后角自然村第3、4、5生产队集体所有。由于部分被征地村民不同意征用该地块，负责该地块征用工作的陈某甲为完成土地征用工作，于2011年7月左右开始，组织、协调相关生产队人员，未经批准擅自在安置地块北侧非法占用土地给村民建房，并组织人员在该地块上建造了24幢屋基。经鉴定，被非法占用地块属基本农田，占用地块面积5402平方米（合计8.103亩），原有耕地种植条件已重度（严重）损毁。公诉机关认为，被告人陈某甲的行为已构成挪用资金罪、非法占用农用地罪，应数罪并罚。针对上述指控，公诉机关提供了相关证据予以证实，提请法院依法判处。被告人陈某甲辩解称，其支取的30万元是其在建造村上24幢屋基时垫付进去的钱，村上应该还给其；建造24幢屋基是集体决策，其只是组织、协调，且其没有毁坏土地的故意。辩护人黄志强辩护提出：一、陈某甲不构成非法占用农用地罪。理由：1、占用土地建造24幢屋基的决议，由村集体开会后共同做出。2、实际占用行为，由村集体实施。3、24幢屋基分配给村民，没有1幢属于陈某甲占用。陈某甲在24幢屋基的占用中，履行的纯粹是职务行为。二、陈某甲不构成挪用资金罪。理由：1、村集体决议建屋基后至2012年5月12日，村集体没有资金交给陈某甲。而此时24幢屋基的开支已有30余万，由陈某甲为村集体垫资。2012年5月12日，陈某甲从村集体领回30万元的垫资款，出借给他人，是陈某甲处置个人财产的行为。2、2012年9月20日，陈某甲交给村集体20万元，是陈某甲再一次为村集体垫资，不是陈某甲归还村集体资金。3、陈某甲的资金来源于银行贷款以及自有资金。4、2012年12月19日，村集体支付给陈某甲20万元。2013年8月24日，24幢地基结算完毕，村集体再一次支付给陈某甲254840元。5、陈某甲的领款手续符合村里的财务制度。自然村的村集体领付款只需2名以上村小队长签字，自然村负责人签字，手续即算完备。6、“预支”不代表挪用集体资金。为了解决资金困难，先领回部分垫资款，等结算完成后，多退少补，也称为“预支”。由于本身村集体负有归还资金的义务，故陈某甲领回资金，即可作为自有资金自由支配。综上，请法庭依法判决陈某甲无罪。经审理查明：一、非法占用农用地的事实2011年-2014年，被告人陈某甲任金华市婺城区乾西乡湖头村后角自然村中队长、负责人。2010年11月开始，杭长高铁线路经过金华市婺城区乾西乡湖头村，需要拆迁路经的房屋，拆迁安置房屋选址在湖头村后角自然村西北、二环西路以东占地约35亩的地块。该地块土地原先属于湖头村后角自然村第3、4、5这3个生产队集体所有。由于部分被征地村民不同意征用该地块，负责该地块征用工作且时任后角自然村中队长的陈某甲为完成土地征用工作，在未经相关部门审批的情况下，在生产队间进行协调，决定在安置地块北侧的基本农田上建造24幢屋基，再按照一定比例分配屋基给村民。2011年7月份左右，陈某甲承包了24幢屋基的填基工程，后又联系施工人员前来建造24幢房屋的地基工程。经金华市国土资源局鉴定，被非法占用建造24幢屋基的地块属于基本农田，占用地块面积5402平方米（合计8.103亩），原有耕地种植条件已重度（严重）损毁。二、挪用资金的事实2011年-2014年，被告人陈某甲任金华市婺城区乾西乡湖头村后角自然村中队长、负责人。2012年5月份，金华市婺城区乾西乡湖头村村民范某因资金周转需要向被告人陈某甲借款人民币30万元，并与陈某甲约定借期1年，年利息1分。2012年5月12日，陈某甲以支付村上建造的24幢屋基砂石款及工人工资等名义，在未经后角自然村班子成员集体讨论的情况下，擅自让时任后角自然村出纳的汪某从村集体资金中支取了30万元，并于5月13日将该30万元转账给范某。2012年9月20日，陈某甲将上述30万元归还给村集体，范某在借款到期后归还给陈某甲本金加利息共计33.6万元。2015年2月26日上午，被告人陈某甲被民警传唤归案。上述事实，有经过法庭质证、认证的下列证据予以证实：被告人陈某甲的供述与辩解，证人汪某、储某、陈某乙、范某、陈某丙、陈某丁、陈某戊、陈某己、沈某、陈某乙、周某、胡某、陈某庚的证言，土地违法案件调查报告，证明，会议记录，涉嫌犯罪案件移送书，耕地毁坏鉴定结论书，专家组鉴定意见书，鉴定意见通知书，协助查询财产通知书，银行对账单，关于银行账目相关资金的说明，举报材料，财务审计报告及附件，归案经过，人口信息等。上述证据符合证据的客观性、关联性、合法性要件，且证据之间能够相互印证，本院依法予以确认。针对被告人及辩护人对本案事实提出的辩解和辩护意见。经查，证人汪某、范某、陈某丙的证言、银行对账单等证据证实陈某甲在2012年以预付工程款或者预支材料款的名义从村集体资金中支取了100万元：第1笔是在2012年1月5日让汪某转给陈某丁50万元；第2笔是在2012年2月29日让汪某把村集体账户里的40万元从乾西支行提现后存入成泰银行乾西支行，在2012年5月12日又让汪某将40万元中的30万元转账到陈某甲成泰银行账户，第2天，陈某甲将该笔款项以月息1分出借给范某并转入范某成泰银行账户，借期到后，范某支付陈某甲本息33.6万元。2012年9月底，陈某甲归还村集体30万元；第3笔是在2012年12月19日让汪某取现20万元存入陈某甲金华银行账户。2013年8月份，村上要支付95万余元工程款给建造24幢屋基的施工方，但陈某甲说其中70万元由他支付，作为抵扣之前的借款。证人陈某戊、陈某己、陈某乙等人的证言证实2014年初，陈某甲让陈某乙等人在3张领款凭证上补签字，并告知陈某乙等人领款凭证上2012年的这3笔钱用于村上24幢屋基的建造，实际用到哪里不知道，村上也没有开会讨论过。上述证据能够与被告人陈某甲在侦查、审查起诉阶段的供述相印证，证实被告人陈某甲利用后角自然村负责人的职务便利，在未经村集体讨论决定的情况下，以预支材料款等名义，擅自从村集体资金中支取30万元，实际用于出借给范某赚取利息的事实。故不采纳被告人及辩护人对本案事实提出的辩解和辩护意见。本院认为，被告人陈某甲违反土地管理法规，非法占用基本农田，数量较大，造成基本农田大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪；被告人陈某甲作为金华市婺城区乾西乡湖头村后角自然村中队长、负责人，利用职务上的便利，挪用本单位资金用于营利活动，数额较大，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关指控的事实清楚，罪名成立，适用法律正确，本院予以支持。陈某甲作为后角自然村负责人，明知占用地块系基本农田，为平息后角村部分村民在杭长线征地过程中阻工等情况，在未经审批的情况下，擅自占用后角自然村的基本农田，为对征地工作存在较大意见的村民建造24幢屋基，同时其负责了前期填基和建屋基的工程，后经国土部门认定，被占用的基本农田面积为8.103亩，耕作条件已严重损坏，陈某甲的行为符合非法占用农地罪的构成要件。被告人陈某甲利用后角自然村负责人的职务便利，在未经村集体讨论决定的情况下，擅自将村集体资金用于个人营利活动，其行为符合挪用资金罪的构成要件。故不采纳被告人及辩护人对本案事实及定性提出的辩解和辩护意见。被告人陈某甲在判决宣告前一人犯数罪，应实行数罪并罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第三百四十二条、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：被告人陈某甲犯挪用资金罪，判处有期徒刑十个月；犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万元。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月26日起至2016年9月25日止）。如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王 娜人民陪审员  陈丽雅人民陪审员  沈小如二〇一六年八月十九日代书 记员  戴梦恬