陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕07民终713号上诉人（原审被告）：巩义市锦泰机械制造有限公司，住所地河南省巩义市康店镇焦湾村。法定代表人李晓辉，系该公司经理。上诉人（原审被告）：李晓辉，男，生于1979年11月25日，汉族，河南省巩义市人。上诉人的共同诉讼委托代理人：张在辉，巩义市第七法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）陕西合兴硅砂有限公司。住所地陕西省城固县文川镇文东村。法定代表人：刘羽，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：张琳炜，陕西合兴硅砂有限公司职工。委托代理人：景兰江，陕西嘉盟律师事务所律师，上诉人巩义市锦泰机械制造有限公司以下简称（锦泰公司）及李晓辉因与被上诉人陕西合兴硅砂有限公司以下简称（合兴公司）因买卖合同纠纷一案，不服城固县人民法院（2015）城民初字第01621号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人的委托代理人张在辉，被上诉人的委托代理人张琳炜、景兰江均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原审法院审理查明：2015年6月16日，由被告锦泰公司法定代表人李晓辉与原告合兴公司副经理在原告所在地，代表双方公司签订了一份《加气混凝土砌砖生产线订购合同》，合同约定：原告向被告订购生产设备一套，价款260万元整；合同签订时原告付定金22万元；被告在合同签订后10日内为原告免费设计厂区平面规划图、设备基础图生产线及图纸等，在原告建厂期间由被告派技术员进行全面指导；被告在收到原告定金后60日内将生产设备制作完成并装车运送至原告所在地，设备运抵后原告支付至总价款50%（含定金22万元），由被告派员负责安装、调试、培训原告职工，安装完毕付款至总价款70%，产品验收合格付款至总价款80%，培训职工达到独立操作付款至总价款95%，其余价款在两年的质保期满后付清。原告在签订合同当日即以交付承兑汇票的方式支付定金22万元，被告给原告出具书面收款收据一份。后原告在被告所派技术工人的指导下，按被告设计的图纸于2015年11月完成了生产设备的基础修建工作，原告督促被告发货，被告要求提高首付才肯发货。为此双方发生纠纷，被告一直未给原告发货。原告于2015年12月17日向本院起诉，请求判令解除合同；由被告双倍返还定金。2015年12月22日原告向本院申请诉讼保全，本院以（2015）城民初字第01621号民事裁定书对被告锦泰公司价值44万元财产予以保全。2015年12月25日本院向被告锦泰公司送达了原告诉状副本、应诉、举证通知书、开庭传票等法律文书及民事裁定书。在进行诉讼保全时查明被告李晓辉将锦泰公司开户账号内22万元转至其个人账户，为此，原告于2016年1月4日向本院申请追加李晓辉为本案共同被告，对锦泰公司的债务承担连带清偿责任，本院予以准许。2016年1月5日向被告李晓辉邮寄送达了应诉、举证通知书等法律文书。2016年1月7日被告锦泰公司向本院提出管辖权异议申请，本院于2016年1月12日裁定驳回被告锦泰公司的管辖权异议。该裁定于2016年1月25日邮寄，2016年2月3日由被告李晓辉签收。两被告在超过上诉期限11天后，于2016年2月24日向本院邮寄了书面上诉状。上述事实认定，有原告提交的证据和原告当庭陈述，证据确实，足以认定。原审法院认为，依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。原、被告经协商一致于2015年6月16日共同签订了书面订购合同，该合同对当事人的名称、标的、数量、质量、价款、履行期限、地点、方式、违约责任及解决争议的方法均进行了书面的约定。合同第九条第2款约定“本合同经双方签字成立，甲方（原告方）支付定金生效”，原告在签订合同当日交付定金22万元，故原、被告双方签订的合同于2015年6月16日即成立并发生法律效力。该合同第三条第3款、第4款约定：“乙方（被告方）在收到甲方定金后的60天之内向甲方提供年产12-15万立方加气混凝土砌块生产设备一套…；上述生产线在本合同签订后60天必须制作完成，负责装车并运送至甲方指定场地，装车费由乙方负责，运费及卸货费由甲方承担”，据此被告应该按合同约定的时间、地点将设备交付给原告。原告按被告设计的图纸建成厂区基础设施后督促被告交货，被告提出要增加付款比例，迟迟不予交货，被告明显违约，因此原告请求解除合同符合法律规定，本院应予准许。原、被告合同中约定定金22万元，是为了保证合同的履行，符合法律规定，原告按被告设计图纸进行了基础建设，已产生了一定的损失，故原告请求由被告双倍返还定金本院予以支持。被告李晓辉作为锦泰公司的法定代表人，滥用法人权利将公司账户中资金转至自己名下，故原告请求由被告李晓辉连带承担锦泰公司债务符合法律规定，本院应予支持。被告锦泰公司及被告李晓辉未进行答辩及举证，是对自己权利的放弃；两被告在答辩期限内书面提出了管辖权异议，本院于2016年1月12日以（2015）城民初字第01621号民事裁定书驳回被告的管辖权异议，该裁定书于2016年2月3日由被告李晓辉签收，2016年2月24日两被告才向本院邮寄出上诉状，已经超过法定上诉期限11日，应视为两被告自动放弃上诉的权利。原审判决，一、依法解除原告陕西合兴硅砂有限公司与被告巩义市锦泰机械制造有限公司签订的《加气混凝土砌砖生产线订购合同》；由被告巩义市锦泰机械制造有限公司在本判决生效后十日内双倍返还原告的定金人民币44万元整。二、由被告李晓辉对被告巩义市锦泰机械制造有限公司的上述债务承担连带清偿责任。上诉人锦泰公司及李晓辉的上诉请求及理由，请求，1、撤销原判，发回重审，继续进入上诉人的管辖上诉程序。2、被上诉人承担一、二审诉讼费。理由是，一、原审判决程序违法。原审认定，2016年2月3日签收了该裁定，但上诉人未收到，而是于2016年2月16日才签字收到了原审寄发的裁定书，按照签字日期次日起计算上诉期，由于2016年2月26日期满，上诉人于2016年2月24日寄出上诉状，但原审却计算超期11天上诉，是违背事实的。原审法院应按上诉人最后签字的次日起开始计算上诉期。二、原审实体判决错误。原审剥夺了上诉人的管辖上诉权利后，急于庭审没有管辖权的案件，显然是一种严重的地方保护主义表现。被上诉人隐瞒案件事实真相不提供合同双方的来往信函、邮件，是导致原审实体判决错误的重要原因。上诉人的现有证据表明，被上诉人在履行合同中严重违约，应向上诉人承担违约责任，支付违约金和-赔偿损失。上诉人在二审开庭时提交以下证据：第一组，1、管辖异议书，2、被上诉人追加被告申请书，3、上诉人李晓辉2016年提出管辖异议书，4、原审法院裁定驳回二被告管辖异议裁定书。证明目的，李晓辉被追加被告后，还没有提出管辖异议前，原审在1月12日就驳回了其管辖异议。李晓辉提出管辖异议后，原审法院未作出法律上的任何反应，说明管辖异议申请仍然有效。第二组，5、原审法院邮寄的裁定书详情单。6、巩义市康店邮政支局2016年4月20日证明。7、裁定书邮件途中周转查询单。证明目的是二上诉人收到裁定邮件的时间是2016年2月16日，原审认定的时间和上诉人实际收到时间不符，原审程序违法。第三组，2015年双方签订的合同，设备清单附表。证明，1、是被告为原告加工制作的设备，本案应为加工合同纠纷性质。2、生产线图纸设计是按照原告面积确定的。3、锅炉、蒸压釜为原告委托被告代购的性质。4、原告的土建工程应该在60日内结束。第四组，共三份，2015年6月19日被告同锅炉厂签订的买卖合同。价款12万元。2015年6月20锅炉厂家要求支付199000元违约金工作函。2015年11月8日起重机厂要求支付违约金24000元的信函。该证据证明，被告在加工合同签订后，受原告之托签订代购合同但原告先退货，给被告造成违约金223000元的损失。第五组，被告2015年7月2日、7月22日两次到原告联系发货票据，观看场地，原告没任何动作。2015年10月23日，合同补充说明。证明原告首先撕毁合同，取消6T锅炉代购。第六组，2015年11月5日，被告再次到原告处，土建工程仍然没有结束，2015年11月补充协议一份。证明由于原告土建工程未完工达不到接受设备条件，同时证明此时原告仍然在索要增加设备，其增加的6万元未向被告承诺支付时间。第七组，2015年12月1日原告律师的来函，被告12月7日的回函。2015年12月10日，原告律师再次函及被告，被告12月17日回函。证明原告先函中所称均不属实，是原告先违约的。以上七组证据，经被上诉人质证，对一、三、四、五、六、七组证据的真实性没有异议，对证明目的均有异议，对第二组的真实性和证明目的均有异议。认为该份证明上没有加盖邮政支局的公章此证明不能作为证据使用。本院对第二组证据不予以确认，对其余证据的真实性予以确认，但对证明目的不予确认。被上诉人答辩称，1、本案管辖一旦因一个事由确定下以后，其他当事人再提管辖权异议没有审查必要性。本案原审法院驳回了巩义市锦泰机械制造有限公司的管辖权异议，其在法定期限内提起上诉，从而确定了本案的管辖法院。李晓辉再次提出管辖权异议时，人民法院不应当审查，不应当再作出一次管辖权异议的裁定。2、上诉人所举证据不能证明迟延投递的事实。上诉人拿出一份所谓康店邮局的证明，证明邮政公司对于异议裁定送达还延，网上显示时间与真实投递时间不一致，但该证明没有制作人的签名，也没有加盖单位印章，不符合法律的规定。法院不应该采信。3、即使可能存在投递迟延，也是上诉人的原因造成。因为上诉人的工商登记地址为巩义市康店镇焦湾村（上诉人曾于2016年8月1日变更了经营范围，但至今未变更登记地址）。原审法院在当面送达出庭通知时，上诉人并未重新确认新的送达地址，其后果应当由上诉人承担。4、上诉人无论找什么借口，都无法推翻其违约造成双倍返还定金的事实。请求二审法院驳回上诉维持原判。被上诉人二审开庭时提交了两份证据，1、调取上诉人的工商注册信息。证明上诉人的住所地一直没有变化，而不是证明上所写的地址。2、邮件跟踪查询单。证明人民法院是在2016年1月30日邮寄出去的，2月3日由李晓辉签收。被上诉人提交的两份证据，经上诉人质证，对其真实性没有异议，对证明目的有异议。本院对其真实性予以确认。本院经审理查明，原审程序合法，判决认定事实清楚。另查明，2016年1月7日原审被告锦泰公司向原审本院提出管辖权异议申请，原审法院于2016年1月12日裁定驳回锦泰公司的管辖权异议。该裁定于2016年1月25日邮寄，2016年2月3日由李晓辉签收。本院认为，依法成立的合同，受法律保护。当事人应当按照约定履行自己的义务，被上诉人在签订合同当日给上诉人交付定金22万元，按照合同约定，上诉人锦泰公司在收到定金后的60天之内向被上诉人提供年产12-15万立方加气混凝土砌块生产设备一套…；后因上诉人锦泰公司提出要增加付款比例，迟迟不予交货。因上诉人锦泰公司违约致使合同无法履行，被上诉人因此请求解除合同符合法律规定。本案上诉人锦泰公司提出管辖权异议被人民法院驳回，李晓辉作为被追加的被告在没有新事实新理由的情况下继续提出管辖权异议，是滥用诉讼权利的行为。管辖权以当事人向人民法院起诉被受理时的情况为准，其后、当事人申请追加被告均不影响有管辖权人民法院的管辖，本案被追加之被告李晓辉在本案被受理之时不具有当事人资格，故其被追加为被告时不具有提出管辖权异议的权利。故原审法院就其管辖权异议申请不予理睬程序合法。从现有证据显示，原审人民法院按照上诉人锦泰公司登记注册地址采用邮寄送达将驳回管辖权异议裁定于2016年1月25日邮寄给锦泰公司，2016年2月3日由锦泰公司法定代表人李晓辉签收，且取得了查询回执结果，而锦泰公司于2016年2月24日向原审法院邮寄对管辖权异议裁定的上诉状，故其对管辖权异议裁定提出上诉时已超过了上诉期限。二审中上诉人虽提交了其住所地邮局证明，但该证明上没有加盖该邮政支局的公章，且其证明内容与原审法院交寄邮局回执查询单上时间矛盾，送达时间应以原审法院交寄邮局的回执查询单上所载时间为准。综上所述。上诉人的上诉请求因缺乏证据加以佐证，无事实和法律依据，其上诉理由不能成立，本院对其上诉请求依法不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7900元，由上诉人巩义市锦泰机械制造有限公司承担。本判决为终审判决审 判 长  秦保新代理审判员  高 峰代理审判员  王莎莎二〇一六年八月二十六日书 记 员  李 洋