上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0106民初9086号原告：上海天灵输配电设备有限公司，注册地上海市嘉定区。法定代表人：戚军武，该公司董事长。委托诉讼代理人：龚爱国，上海市君悦律师事务所律师。被告：中国核工业第二二建设有限公司，注册地湖北省宜昌市。法定代表人：郑晓军，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱惠亮，上海市白玉兰律师事务所律师。原告上海天灵输配电设备有限公司与被告中国核工业第二二建设有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2016年5月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人龚爱国、被告委托诉讼代理人朱惠亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海天灵输配电设备有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告货款1,473,002元(人民币，下同)；2、被告支付原告违约金(分段计算：截至2016年3月24日为863,605元；自2016年3月25日起，以1,473,002元为基数，按年利率36%的标准计算至实际清偿之日止)；3、诉讼费由被告负担。审理中，原告变更第2项诉讼请求为：被告支付原告违约金(分段计算：以1,832,112元为基数，自2013年12月1日至2014年5月1日；以2,060,352元为基数，自2014年5月2日至2015年9月30日；以1,710,352元为基数，自2015年10月1日至2015年11月1日；以1,853,002元为基数，自2015年11月2日至2016年2月4日；以1,473,002元为基数，自2016年2月5日至判决生效之日止；均按年利率36%的标准计算)。事实和理由：2013年6月25日，原、被告签订《箱式变电站采购合同》，约定被告为其承揽的淮北平山电厂三通一平项目向原告采购箱式变电站，合同金额为2,853,002元；并约定货到外观验收合格被告支付到货量价款的50%，安装通电试验合格后30天内支付到货量价款的87%，安装通电合格后使用6个月支付到货量价款的8%，质保期到后30天内支付质保金5%。合同签订后，原告按约履行了所有义务。根据被告于2013年12月11日确认的《工程款支付证书》及《工程量确认书》，截至当日被告应付合同总金额的87%，但被告仅于2013年7月1日支付20万元，于2013年10月25日支付45万元，于2015年9月30日支付35万元，于2016年2月4日支付38万元。上述付款也是在原告多次催讨并委托律师发函的情况下被告才履行了部分付款义务。另外，被告于2015年10月11日出具承诺函，承诺于2016年2月20日前履行所有付款义务，但截至目前被告仍未履行，原告为维护自身合法权益诉至本院。被告中国核工业第二二建设有限公司辩称，1、被告同意在收到原告开具的符合法律规定的足额发票后向原告支付除了质保金外的货款。2、关于质保金，被告认为双方对设备没有进行过验收，目前设备未交付给业主使用，故质保期起算时间尚未开始，不同意支付质保金。3、关于违约金，被告不同意支付，被告认为至今被告未全额支付应付款项的原因不在被告，而是因为原告没有按照合同约定向被告开具发票，被告作为央企，付款有严格的审批流程，在没有发票的情况下，被告无法付款。另外，被告应支付款项到原告的公司账户，而原告至今没有向被告提供，被告不知道原告公司账户，故无法支付剩余货款，之前应原告法定代表人要求，通过案外人个人名义向原告法定代表人支付过部分货款，但被告支付后，没有收到原告的书面确认或票，在这种情况下，被告不能再向原告法定代表人个人的账户支付货款。如果法院认为被告需要承担违约金，合同约定的违约金计算标准过高，即使原告现在调整了计算标准，仍然过高，且原告没有提供证据证明其实际损失，故要求法院调整违约金的计算标准，按照银行同期贷款利率计算。关于计算的时间起点，被告当庭才知晓原告的计算方式，被告不予认可，请求法院依法判决。本院经审理认定事实如下：根据原、被告双方无异议的《箱式变电站采购合同》、合同附件图纸和技术协议等证据及笔录中当事人的陈述，本院确认以下事实：2013年6月25日，原告作为乙方与被告淮北平山电厂工程项目经理部作为甲方签订《箱式变电站采购合同》，约定：项目名称为淮北平山三通一平项目，货物名为箱式变电站，各型号数量共计9套，合同总金额2,853,002元，报价为含税价，如甲方不需发票则乙方报价平均下浮5%，合同为单价结算方式。双方协商按如下方式支付货款：合同签订后甲方支付乙方预付款20万元，依据甲方发货指令，货到外观验收后合格甲方支付至到货量价款的50%货款，安装通电试验合格后30天内支付至到货量价款的87%(同时扣回预付款)，安装通电试验合格后使用后六个月内支付至到货量价款的8%货款，质保期到后30天内支付质保金5%(质保期为安装通电试验合格后二年)。预付款到之日起合同生效，甲方应按合同条款及时付款，否则甲方应当向乙方支付违约金，违约金按逾期未付款额的日千分之五计算，并自本合同的应付款日期期限之第二日起算至实际付款之日止。在交货地点现场验收，交货时甲方应立即对产品的数量及包装进行外观验收，查验后出具验收证明，若超过上述日期7天甲方未出具现场验收证明，也未向保险公司或乙方通知损缺情况，则视为甲方不提出任何异议，已经验收合格，若甲方非产品的最终用户，则甲方同意并认可其指定最终用户的验收结果。乙方应保证所提供的产品是全新的、未经使用的产品，符合合同供货设备清单规定的设备规格、型号，同时符合国家有关部门的技术标准及规范。合同设备的质量保证期为甲方投入使用后二年。同时，图纸和技术协议作为合同附件，已经原告和被告淮北平山电厂工程项目经理部盖章确认。审理中，原、被告一致确认本案货款应以含税价结算。对原、被告有争议的证据及事实，本院认定如下：(一)对原告提供的2013年12月11日工程款支付证书和工程量确认书，被告认为没有被告公司的盖章，故对真实性无法确认，对杨景程系涉案项目的经理及其签字的真实性均认可，但认为即便有杨景程的签字，也不能代表被告公司的意见，且未写明款项何时支付；即便有工程支付凭证，原告也应提供发票后被告才能付款，另外工程量确认书上载明的设备被告均已收到，但具体收货日期无法确认。对此，本院认定，2013年12月11日工程款支付证书和工程量确认书上均有杨景程的签字，杨景程作为涉案项目的经理其签字确认的材料应对被告发生效力。2013年12月11日工程款支付证书载明：供应商上海天灵，本次结算合计价款2,681,821元，根据合同约定按87%计算，项目部暂留保留金348,636元，已付款项共计650,000元，本次结算应支付1,683,185元，被告项目经理杨景程在该证书上签字。2013年12月11日工程量确认书载明：供应商上海天灵，截止2013年12月11日箱变供应数量共计9套，被告项目经理杨景程在该确认书上签字。(二)对原告提供的2015年12月11日被告发给原告的函，被告认为没有被告的盖章，故对真实性无法确认，对项目经理部章的真实性认可，但该章不能代表被告公司的意见，5%质保金仍应按照约定支付，被告没有承诺2016年2月20日前支付保证金。对此，本院认定，2015年12月11日被告发给原告的函上有淮北平山电厂工程项目经理部的盖章，被告确认该印章的真实性，且原、被告双方认可的《箱式变电站采购合同》上亦是该项目经理部盖章，故2015年12月11日被告发给原告的函应属有效。2015年10月11日，被告淮北平山电厂工程项目经理部向原告发函称：2015年10月8日收悉律师函，要求对货款支付出具计划，因工程变更验收等原因造成我项目部工程结算之后，合同金额为2,853,002元，不含税2,681,821元,现已支付1,000,000元,依据合同应付至总货款的95%,我方承诺于2016年2月20日前支付给贵司,质保金5%依据合同约定支付。(三)对被告提供的其与业主方的工程联系单，原告认为系被告与业主之间的联系文件，与本案无关；对业主方发给被告的技术要求和图纸真实性，原告认为无法确认，系其他方提供；对于工程费用签证单，原告认为系施工方同业主变更工程量，此变更并未违反法律规定，且签证单包含的货品与本案所涉货品不一致，与本案无实际关联性。对此，本院认定，被告与业主方之间的工程联系单、技术要求、图纸以及工程费用签证单，系被告与业主方之间的往来材料，与本案无直接关联性。(四)对被告提供的4张付款凭证，原告对真实性无异议，认可款项已收到，但认为付款及收款都是可以委托的，不认可被告的证明目的即原告不能提供发票及原告公司账号，所以被告只能通过个人付款。对此，本院认定，对4张付款凭证的真实性及原告收款的事实，双方均无异议，本院予以确认，2013年6月28日、2013年10月25日、2015年9月30日、2016年2月3日，被告分别通过任远志的银行账户转入原告法定代表人戚军武银行账户20万元、45万元、35万元、38万元，原、被告均确认上述款项共计138万元系针对本案系争合同项下被告向原告支付的款项；但仅以该付款凭证无法证明系因原告不能提供发票和公司账号，被告只能通过个人付款。本院认为,原、被告之间签订的《箱式变电站采购合同》系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方均应予以恪守。审理中，双方一致认为本案货款应以含税价2,853,002元为最终结算价，并无不当，本院予以确认。同时，被告认可已收到系争货物，同意在收到原告开具符合法律规定的足额发票后向原告支付除了质保金外的货款；原告则表示在收到货款后会开具全额发票；对此本院认为，系争《箱式变电站采购合同》对何时开具发票并未明确约定，且开具发票系从合同义务，被告不能以未开具发票来对抗主要的付款义务，故对被告关于先开具发票再付款的抗辩意见，本院不予采信。对于质保金，按照合同中关于“付款方式”的约定应于质保期满后30天内支付，质保期为安装通电试验合格后二年，但在“质量保证和保证期”部分，合同又约定质量保证期为投入使用后二年，对此本院认为，根据2013年12月11日工程款支付证书，被告确认当次结算价款应根据合同约定按87%结算，依合同约定，87%货款应于安装通电试验合格后30天内支付，据此可确认截止2013年11月11日系争箱式变电站已经安装通电试验合格，具备了投入使用的条件，之后是否实际投入使用系被告自主决定，与原告无关，若以是否投入使用来确认质保金的支付与否，于原告而言有失公平，且合同在“付款方式”中已明确约定质保金应于安装通电试验合格二年到期后30天内支付，故被告最晚应于2015年12月11日支付质保金，可见被告关于不予支付质保金的抗辩意见亦无法成立。综上，系争合同剩余款项1,473,002元(合同总金额2,853,002元-被告已付款1,380,000元)付款期限均已届满，现因被告逾期付款已构成违约，原告要求被告支付剩余款项并偿付违约金，于法有据，本院予以支持。但关于违约金的计算方式，结合合同约定、双方的履约情况以及法律规定，本院依法调整为分别以1,832,111.74元为基数，自2013年12月12日至2014年5月11日；以2,060,351.90元为基数，自2014年5月12日至2015年9月30日；以1,710,351.90元为基数，自2015年10月1日至2015年12月11日；以1,853,002元为基数，自2015年12月12日至2016年2月3日；以1,473,002元为基数，自2016年2月4日至判决生效之日止；以上均按照中国人民银行同期同档贷款利率四倍的标准计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下：一、被告中国核工业第二二建设有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海天灵输配电设备有限公司货款1,473,002元；二、被告中国核工业第二二建设有限公司应于本判决生效之日起十日内偿付原告上海天灵输配电设备有限公司违约金(分别以1,832,111.74元为基数，自2013年12月12日至2014年5月11日；以2,060,351.90元为基数，自2014年5月12日至2015年9月30日；以1,710,351.90元为基数，自2015年10月1日至2015年12月11日；以1,853,002元为基数，自2015年12月12日至2016年2月3日；以1,473,002元为基数，自2016年2月4日至判决生效之日止；以上均按照中国人民银行同期同档贷款利率四倍的标准计算)。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取为9,028.51元(原告上海天灵输配电设备有限公司已预缴)，由被告中国核工业第二二建设有限公司承担，并于本判决生效之日起十日内履行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  钱佳妹二〇一六年八月二十一日书记员  季玲玲附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。