湖南省汨罗市人民法院刑 事 判 决 书(2016)湘0681刑初171号公诉机关汨罗市人民检察院。被告人刘某某，绰号“细立哥”，男，1975年11月24日出生于湖南省岳阳县。2015年8月4日，因犯开设赌场罪被岳阳县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。2016年6月12日，又因涉嫌犯开设赌场罪被汨罗市公安局刑事拘留，同年6月22日，经汨罗市人民检察院批准逮捕，同日由汨罗市公安局被执行。现羁押于汨罗市看守所。汨罗市人民检察院以汨检公诉刑诉（2016）171号起诉书指控被告人刘某某犯开设赌场罪，于2016年7月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2016年8月9日公开开庭进行了审理。汨罗市人民检察院指派检察员郭璇出庭支持公诉，被告人刘某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。汨罗市人民检察院指控，2015年年初的一天，被告人刘某某和蒋某某（在逃）商量，由蒋某某在汨罗市大荆镇这边邀集人，刘某某和蒋某某在岳阳县那边邀集人，两边人凑到一起开设赌场，从中抽取“水钱”，除去开支后，两人平分。由被告人刘某某准备赌博工具以及香烟、槟榔等，蒋某某联系“点师傅”到赌场中提供高利贷。2015年3月26日下午，李某某（已判刑）、蒋某某等人商量以“开船”的方式到大荆镇开设赌场，从中抽取“水钱”，并约定所抽取的“水钱”由蒋某某为首的岳阳县一方与李某某为首的大荆一方两方平分。在商量开设赌场的过程中，刘某某提出他家偏僻适合开设赌场，蒋某某、李某某、刘某某遂约定到刘某某家开设赌场并支付场地费。蒋某某随即打电话告诉被告人刘某某，并邀集罗某某到赌场里放典收取高额的利息，保持赌场资金运转。被告人刘某某接到电话后，邀集邓某某等人参与赌博。3月26日晚上，被告人刘某某等人赶到汨罗市大荆镇刘某某家与蒋某某、李某某等人汇合。岳阳县这边由被告人刘某某与徐某某、梁某某、邓某某、吴某某、韩某某等人参与赌博，大荆那边由李某某、刘某某、潘某某波等人参与赌博，由蒋某某负责抽取“水钱”。当晚共计抽取“水钱”82000元，除去2000元的场地费开支外，剩余的80000元被蒋某某岳阳县一方和李某某大荆一方平分，其中被告人刘某某分得“水钱”8000元，蒋某某分得“水钱”13000元、李某某分得“水钱”19000元，剩余的钱分给了其他参赌人员。本案在审理过程中，被告人刘某某主动向本院退缴违法所得8000元。上述事实，被告人刘某某在审理过程中均没有异议，且有被告人刘某某的户籍证明材料、到案经过；刑事判决书等相关书证；现场勘验检查工作记录及照片；辨认笔录；证人刘某某、阮自成、徐某某、潘某某波等人的证言；同案犯蒋某某、李某某的供述和辩解；被告人刘某某的供述与辩解等证据证明。本院予以确认。本院认为，被告人刘某某以营利为目的，伙同他人提供赌博的场所及用具，供他人进行赌博，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人刘某某犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，适用法律准确，本院予以支持。被告人刘某某与蒋某某等人系共同犯罪，在共同犯罪过程中起积极主要作用，应认定为主犯。按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人刘某某到案后，能如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。被告人刘某某主动退缴违法所得，酌情从轻处罚。被告人刘某某在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，依法撤销缓刑，数罪并罚。根据被告人刘某某的犯罪情节，悔罪表现，经司法调查评估没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第三款，第六十九条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款，第七十七条第一款之规定，判决如下：一、撤销湖南省岳阳县人民法院（2015）岳刑初字第125号刑事判决对被告人刘某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元中的缓刑部分；二、被告人刘某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元（已缴纳），与前犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二万元并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币四万元；三、被告人刘某某主动退缴的违法所得人民币八千元，予以没收，上缴国库。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到本判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判员  吴志勇二〇一六年八月十九日书记员  何自强附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。