浙江省杭州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)浙01刑终657号原公诉机关浙江省临安市人民检察院。上诉人（原审被告人）王金海。因本案于2015年8月20日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。原审被告人赵国华。因本案于2015年8月19日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。原审被告人何建德。因本案于2015年8月19日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。原审被告人周某1。因本案于2015年9月10日被刑事拘留，同年9月24日被取保候审，2016年5月20日被逮捕。原审被告人周某2。因本案于2015年9月10日被刑事拘留，同年9月24日被取保候审，2016年5月20日被逮捕。原审被告人章某。因犯非法拘禁罪于1998年11月2日被判处有期徒刑六个月。因本案于2015年8月21日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕，2016年5月20日被取保候审。浙江省临安市人民法院审理临安市人民检察院指控原审被告人王金海、赵国华、何建德、周某1、周某2犯受贿罪、原审被告人章某犯行贿罪一案，于2016年5月20日作出（2015）杭临刑初字第955号刑事判决。原审被告人王金海不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，浙江省临安经济开发区管理委员会系临安市人民政府设立的直属事业单位，负责对开发区实施统一领导、统一规划、统一管理。浙江省临安经济开发区投资建设有限公司系负责开发区开发、经营，土地整理、开发，基础设施投资，国有资产投资经营管理的国有公司。2012年10月至2014年8月，被告人王金海受浙江省临安经济开发区投资建设有限公司聘用巡查征用的土地，该公司通过临安市城市管理行政执法局青山中队为王金海发放工资、缴纳保险，青山中队负责对被告人王金海进行日常管理，查处其巡查到的倾倒渣土等违法行为。2013年下半年至2014年上半年，被告人王金海利用职务便利，伙同被告人赵国华、何建德，联系、引导、庇护被告人章某、徐某等人在其负责巡查的土地上倾倒建筑渣土，按照倾倒量共收取被告人章某人民币44万余元，收取徐某人民币5万余元。期间，被告人周某2（被告人王金海前妻、与被告人王金海同住）帮助记账、收取、分配部分赃款，被告人周某1（被告人周某2外甥）帮助管理倾倒现场、计收车数凭证。本案审理期间，被告人章某检举揭发他人重大犯罪行为，经查证属实。原审法院认为，被告人王金海、赵国华、何建德、周某1、周某2的行为均已构成受贿罪，且系共同犯罪；被告人章某的行为已构成行贿罪。被告人王金海、赵国华、何建德系主犯，被告人周某1、周某2系从犯，均予以减轻处罚。被告人赵国华、何建德、周某1、周某2、章某归案后如实供述主要犯罪事实，庭审中有认罪表现，予以从轻处罚。被告人章某有重大立功表现，予以减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条、第三百八十九条、第三百九十条、第五十二条、第五十三条、第九十三条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第七条、第十八条、第十九条之规定，以受贿罪，分别判处被告人王金海有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币25万元，判处被告人赵国华有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币20万元，判处被告人何建德有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币20万元，判处被告人周某1有期徒刑二年，并处罚金人民币12万元，判处被告人周某2有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10万元，以行贿罪，判处被告人章某有期徒刑九个月，并处罚金人民币20万元；并责令被告人王金海、赵国华、何建德、周某1、周某2退出违法所得人民币49万元，予以没收，上缴国库。上诉人王金海上诉称，1、其不构成犯罪，即使构成犯罪，因其并非国家工作人员，不应构成受贿罪，而应构成非国家工作人员受贿罪；2、其在共同犯罪过程中中途退出，故从章小军处只取得30万元而非原判认定的44万元；3、原判量刑过重。请求予以改判。经审理查明，原判认定上诉人王金海、原审被告人赵国华、何建德、周某1、周某2受贿、原审被告人章某行贿的事实，有证人徐某、章某1、陈某1、谭某、陈某2、侯某、黄某1、周某3、黄某2、张某、章某2、俞某、陈某3的证言，账目记录，银行卡明细对账单、交易凭证证明，开支明细、领付款凭证、车数明细，扣押、发还财物清单及电子数据检验报告、数据光盘，提取笔录及笔记本1本（透明外壳），搜查证、搜查笔录、扣押财物清单及对讲机2部、笔记本2本（蓝色封面“银行存款日记账”字样1本、棕色封面“XT”字样1本），银行账户信息、明细、凭证，中共临安市委办公室临委办发[2013]12号文件、中共临安市委临委[2015]14号文件、组织机构代码证，临安市人民政府办公室临政办[2013]26号文件、组织机构代码证，营业执照、组织机构代码证、浙江杭州青山湖科技城管理委员会文件，征收土地托管协议，劳务派遣协议、发票，记账凭证、报销单、工资发放单、资金往来结算票据、人身险保险费收款凭证，临安市城市管理局青山中队说明，归案经过、情况说明，前科材料，立功材料，户籍证明，上诉人王金海、原审被告人赵国华、何建德、周某1、周某2、章某的供述等证据予以证实。上述证据均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。原判认定的事实清楚，证据确实、充分。关于上诉人王金海提出其在共同犯罪过程中中途退出、从章小军处只取得30万元款项的上诉理由，经查，原审被告人何建德、赵国华、章某的供述、证人章某1、陈某2的证言、明某、领款凭证证明、账目记录、账本等在案证据相互印证，足以证实上诉人王金海、原审被告人何建德、赵国华等因非法倾倒渣土共收受原审被告人章小军款项44万元的事实，上诉人王金海关于提前退出的辩解亦与原审被告人赵国华、何建德、章某的供述等在案证据相矛盾，故对其只收受章小军30万元款项的上诉理由，本院不予采信。本院认为，上诉人王金海身为国家工作人员，伙同原审被告人赵国华、何建德、周某1、周某2，利用上诉人王金海的职务便利，收受他人财物，为他人谋取利益，其行为均已构成受贿罪，且系共同犯罪。原审被告人章某为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，其行为已构成行贿罪。上诉人王金海、原审被告人赵国华、何建德系主犯，原审被告人周某1、周某2在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法予以减轻处罚。原审被告人赵国华、何建德、周某1、周某2、章某归案后如实供述主要犯罪事实，依法予以从轻处罚。原审被告人章某有重大立功表现，依法予以从轻处罚。关于上诉人王金海提出不构成犯罪、即使构成犯罪也应构成非国家工作人员受贿罪的上诉理由，经查，上诉人王金海受浙江省临安经济开发区投资建设有限公司聘用，该公司通过临安市城市管理行政执法局青山中队为王金海发放工资、缴纳保险，青山中队负责对上诉人王金海进行日常管理、考核，上诉人王金海负责巡查被征用土地上倾倒建筑渣土、泥浆等违法行为，并向浙江省临安经济开发区投资建设有限公司或临安市城市管理行政执法局青山中队报告，属执行公务的国家工作人员；上诉人王金海利用其职务便利，收受他人财物，为他人谋取利益，其行为符合受贿罪的构成要件，上诉人王金海提出不构成犯罪、即使构成犯罪也应构成非国家工作人员受贿罪的上诉理由，依据不足，本院不予采信。原判根据上诉人王金海的犯罪事实及认罪、悔罪态度，对其所处刑罚适当，对其量刑过重的上诉理由，本院亦不予采信。对其改判请求，本院不予支持。原判定罪及适用法律正确，量刑适当。原审审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：一、驳回上诉人王金海之上诉；二、维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  钱安定审 判 员  胡 荣代理审判员  张茂鑫二〇一六年八月二十六日书 记 员  沈钟杭