湖南省常宁市人民法院民 事 判 决 书(2016)湘0482民初407号原告杨*，男。委托代理人周**，湖南明正律师事务所律师。（特别授权）委托代理人陈**，湖南功崇律师事务所律师。（一般授权）被告衡阳市**装饰工程有限责任公司。（缺席）被告衡阳市**装饰工程有限责任公司常宁分公司。（缺席）原告杨*为与被告衡阳市**装饰工程有限责任公司、衡阳市**装饰工程有限责任公司常宁分公司建设工程施工合同纠纷一案，于2016年3月20日向本院提起诉讼。本案受理后，依法组成合议庭，于2015年5月18日公开开庭审理了本案。原告杨*及委托代理人周**、陈**到庭参加了诉讼，被告衡阳市**装饰工程有限责任公司、衡阳市**装饰工程有限责任公司常宁分公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2013年10月6日，原告为装修位于常宁市庙前镇枫树井村五组的房屋，与被告衡阳市**装饰工程有限责任公司常宁分公司签订了《装饰工程合同》，按照《合同》约定，**分公司以包工包料方式承包原告房屋的装饰工程，施工日期为2013年10月6日起至2014年7月1日止，承包费共计281800元。在合同履行期间，原告与**分公司对部分施工项目进行了变更，在承包费总额内核减了20215元工程款。合同签订后，**分公司在2014年1月份才开始进场施工，到2014年10月，由于**分公司挪用了原告的工程款，无钱为原告的装饰工程购买材料和支付工人工资，致使该工程被迫停工。2014年12月29日，被告衡阳市**装饰工程有限责任公司常宁分公司向原告承诺将工程在2014年农历十二月初五前完工，否则按5000元/天赔偿原告，但此后**分公司并没有履行合同。为此原告只好自行垫付材料及人工费将大部分装饰工程完成。被告**常宁分公司以行为明确表示不再履行双方签订的《装饰工程合同》，原告有权解除与**分公司的合同关系。经原告核算，**分公司所履行的拉毛、木工、铺地板、水电安装等施工任务应得的工程款为135823元，但在合同履行期间，**分公司已从原告处支领承包款208000元，超额领取工程款75177元。被告**分公司系衡阳**公司合法设立的分公司。**分公司不具有法人资格，按照《中华人民共和国公司法》第14条之规定，被告衡阳市**装饰工程有限责任公司常宁分公司的民事责任应由衡阳**公司承担。按照合同第九条约定，被告衡阳市**装饰工程有限责任公司应按合同总价款的10%支付原告违约金26158元。原告为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：证据一、两被告的工商登记资料。以证实二被告属依法登记的民事主体，其中被告**分公司系衡阳市**公司依法设立的不具有法人资格的分公司；证据二、装饰工程合同书。乙方承包范围、主材配置表、家居装饰精算表及增减项目表。以证明原告同**分公司于2013年以包工包料的方式承包原告的房屋装饰工程，工程竣工时间为2014年7月1日，承包价格为261585元。证据三、价格鉴定结论书。以证明**分公司没有全部完成合同约定的施工任务，其实际履行的装修工程经价格鉴定费用为135823元。证据四、**分公司及谢光辉的收条。以证明原告在合同履行过程中共计向**分公司支付装修工程款208000元。证据五、补充协议。以证明被告没有如期按约履行合同义务，另被告承诺2014年12月5日之后延期履行合同，原告的损失按5000元每日计算。证据六、原告及原告父亲杨国兴的付款凭证以及证人李辉、何祖雄、彭运存的证言。以证明被告没有按约履行合同义务。被告终止履行合同义务后，原告自行承担了后续的施工及支付工程款的义务。被告衡阳市**装饰工程有限责任公司、衡阳市**装饰工程有限责任公司常宁分公司均未到庭答辩。经审理查明：2013年10月6日，原告为装修位于常宁市庙前镇枫树井村五组的房屋，与被告衡阳市**装饰工程有限责任公司常宁分公司签订了《装饰工程合同》。承包方式为包工包料，承包费用为281800元，约定的合同施工日期为2013年10月6日起至2014年7月1日止。合同第九条约定，若有违约，应当按照合同总价款的10%支付违约金。合同履行期间，原告与**分公司变更了部分施工项目，承包费总额内核减了20215元工程款，即工程总价款为261585元，被告衡阳市**装饰工程有限责任公司常宁分公司于2014年1月份正式施工，当年10月份，因资金周转不到位，停止施工，经原告再三催促，2014年12月29日，被告衡阳市**装饰工程有限责任公司常宁分公司向原告承诺2014年农历十二月初五前完成所有工程项目，否则按5000元/天赔偿原告，此后**分公司并未履行合同。为此，原告为完成工程自行垫付**分公司未支付的材料及人工费。衡阳市**装饰工程有限责任公司常宁分公司没有全部完成合同约定的施工任务，经常宁市价格认证中心鉴定**分公司所履行的拉毛、木工、铺地板、水电安装等实际施工工程的费用为135823元。在合同履行期间，**分公司已从原告处支领承包款208000元，被告衡阳市**装饰工程有限责任公司常宁分公司超额领取工程款75177元。另查明：被告衡阳市**装饰工程有限责任公司常宁分公司系衡阳**公司合法设立的分公司。衡阳市**装饰工程有限责任公司常宁分公司不具有法人资格。上述事实，有原告杨*提交的两被告的工商登记资料、装饰工程合同书，乙方承包范围、主材配置表，家居装饰精算表及增减项目表、价格鉴定结论书、**分公司及谢光辉的收条、补充协议、原告及原告父亲杨国兴的付款凭证予以证实。并经庭审审查，本院予以确认。本院认为，原告与被告衡阳市**装饰工程有限责任公司常宁分公司签订的《装饰工程合同》合法有效，履行合同过程中，被告无故停止施工行为，以行为明确表示拒绝履行合同主要义务，原告有权解除合同。但被告已完成的部分工程，原告应予结算。同时被告衡阳市**装饰工程有限责任公司常宁分公司无故不继续履行合同义务，系违约行为，应当按照《装饰工程合同》第九条的约定承担合同总价款的10%的违约金。据此，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、九十七条、九十八条、一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告与被告衡阳市**装饰工程有限责任公司常宁分公司2013年10月6日签订了《装饰工程合同》。二、被告衡阳市**装饰工程有限责任公司自收到本判决书十日内返还原告杨*工程款75177元，并按合同约定支付原告违约金26158元。未按本判决确定的期限履行义务的，还应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2500元，由被告衡阳市**装饰工程有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 长  徐 珀代理审判员  颜秋红人民陪审员  张志春二〇一六年八月二十三日书 记 员  吕诗春相关法律条文《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。