新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院民 事 判 决 书(2015)米东民三初字第268号原告（反诉被告）：杨某某，男，汉族，1986年11月8日出生，无固定职业，住乌鲁木齐市米东区。委托代理人：王开贵，新疆赛天律师事务所律师。被告(反诉原告)：姜某某，男，汉族，1977年1月3日出生，乌鲁木齐市米东区古牧地镇下大草滩村村民，住该村大草滩巷11号。原告杨某某与被告姜某某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年11月20日受理后，依法组成合议庭，于2016年6月12日公开开庭进行了审理。原告杨某某的委托代理人王开贵、被告姜某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2014年9月2日，原、被告签订了一份工程施工合同，合同约定被告将其办公楼及厂房大包给原告施工，单价每平方米565元。施工范围包括土建、水、电、暖工程，付款方式为按进度支付。合同签订后原告进场施工，到11月17日大雪工程停工时第二栋厂房1194.6平方米已完工，第一栋厂房已砌墙3米，2015年4月1日开始原告继续施工，至同年6月中旬工程结束。工程面积一共2032平方米。期间被告未按约定支付工程款，被告至今共支付21万元工程款，剩余938080元被告至今不付，现诉至法院，要求被告支付工程款938080元，支付误工费6万元。庭审中原告以被告又支付工程款25万元为由，减少诉讼请求，要求被告赔偿损失688080元，支付误工费6万元，合计748080元。被告辩称并反诉称：原告施工工程未完工，不应付清工程款。我已经支付了全部人工工资。原告不能出示合同原件证实我们之间没有合同关系。原告建造的房屋质量不合格。原告施工至今已经3年了仍没有交工。合同约定的办公楼也没有建造。原告没有妥善进行管理，造成我的房屋地基下沉。因原告未按工期完工，应赔偿我违约金和损失，我还给原告垫付沙石料款、砖款及运费，原告应予以退还，现提出反诉，请求判令反诉被告给付到期未完工违约金172000元；判令反诉被告给付未合格工程修复款13万元；判令被告给付甲方厂房两年期租金30万元；合计602000元；本案反诉诉讼费由反诉被告承担。反诉被告辩称：反诉原告的反诉请求不成立。工程延期是因反诉原告不按期给我按时付款，才造成今天的局面。按约定开工付工资5万元，年底付清工人工资，12月底前反诉原告仅支付了21万元，其中还有一辆车顶了10万元，那时候工程已经到60%，反诉原告违约造成延期交工，故我不应支付违约金。反诉原告要求的修复费不成立，工程施工过程中反诉原告都是跟着看的，施工过程中反诉原告没有提出质量问题，现在我要钱了才提出来质量不合格。反诉原告主张的租金与本案无关。综上，请求驳回反诉请求。经审理查明：2014年9月2日，原告作为甲方，被告作为乙方，签订了工程施工合同，合同约定：工程名称为厂房。工程地点位于下大草滩村，工程内容为厂房砖混结构彩钢顶，工程承包方式为乙方包工包料，甲方增加及变更除外。合同工期为甲方提供三通一平，等材料及施工人员进场后，3个月内完成，合同造价为厂房每平方米565元，最终按实际建筑面积结算。付款方式为工程开工后按照实际工作量付工人生活费5万元，工人年底结束后付清工人工资，剩余工程款等工程全部交工后按实际建筑面积结算剩余工程款，经甲方认可后一年内付清所有工程款，如未付清工程款，按1分利息付给乙方每月利息。工程竣工验收约定为工程竣工后，由乙方提前三天通知，甲方组织有关人员在5日内共同验收，如逾期没有组织验收，视为工程合同合格。违约责任的约定为：甲方没有按照合同条款没有付给乙方工程款时，乙方有权停工，工期顺延，甲方承担误工费。乙方如不能按时交工，每延期交工一天，向甲方支付5%的违约金，（天气自然条件除外）。双方在合同上签字。原告遂开始施工，在施工期间被告于2014年9月17日向原告支付工程款1万元、于2014年10月9日支付5千元工程款，2014年10月25日付工程款11000元，2014年11月4日付现金2万元、付工程款18000元，于2014年11月12日付工程款12000元，于2014年12月1日支付现金15000元，于2014年12月4日付工程款1万元，于2015年5月18日付工程款1万元，于2015年8月13日付工程款10万元，于2015年11月30日付工人工资15万元，于2015年12月1日付工人工资5万元，于2015年12月11日付工人工资5万元，合计461000元，以上款项原告均向被告出具了收条。原告在2014年当年因大雪停工，于2015年4月继续施工，施工至2015年6月中旬因被告未付款停工，原告遂带领工人到政府部门进行上访，在政府部门召集双方调解过程中被告陆续支付了部分款项。现原告建造的厂房一间厂房为1196.4平方米、另一间厂房为835平方米，本院询问原、被告是否需要对工程量进行评估，原告申请评估后，因被告认可厂房完成工程量为总工程量的90%、面积为2032平方米，同意按565元/平方米计算工程量，原告遂撤回对工程量进行评估的申请。被告对原告施工工程质量提出鉴定，本院委托后，被告因未按时交纳鉴定费用，未能鉴定。另查明：原告作为个人无有效的建设资质。被告建设的厂房没有工程施工许可，也无建设审批手续。认定以上事实有原告出示的工程施工合同复印件，被告出示的照片、砂石票和收据、证明、收条、借条复印件，证人马青龙、令守军、李飞龙的证言，本院鉴定委托书、委托鉴定结案审批表，以及本案的庭审笔录在卷为证。本院认为，原告无施工资质承揽建设工程，被告改变土地用途在集体土地上修建厂房，均属违法，双方签订合同属无效合同。现工程未竣工，也未经过竣工验收，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条第一款规定：建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；（二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。第二款规定：因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。因原告施工工程未能竣工，属于经竣工验收不合格的，原告要求被告按照工程量赔偿损失，本院予以支持。因双方对原告工程量计算方式均表示认可，本院以此确定被告应向原告补偿的工程款为1148080元（2032平方米×565元/平方米×90%），扣除被告已付款项461000元，被告应向原告继续支付687080元。对于原告要求被告承担误工费用的诉讼请求，因原告不能举证因合同造成工人误工及原告已垫付工人工资等证据，对其主张本院不予支持。对于被告抗辩垫付原告的材料款，因被告出示的证明属证人证言，原告未申请证人出庭，对其真实性本院不能认定，所附的部分收据只有被告本人签名，按交易惯例，收据应由收款人保留，并有收款人签名，故被告出示的收据不能证实其付款和购买了建筑材料，故本院对被告要求扣除此部分材料款的抗辩意见不予采纳。对于反诉原告要求反诉被告按照合同约定支付违约金的反诉请求，因本院认定合同无效，其违约条款当然无效，反诉原告以无效合同要求反诉被告承担违约责任，本院不予支持。对于反诉原告要求反诉被告支付工程修复款，因双方均认可已完成工程量为约定工程量的90%，且同意按约定价款计算工程量，剩余工程合同无效，不应继续履行，且反诉原告自述该工程已被行政执法机构进行处罚，反诉原告要求对违法建筑进行修复的请求违反法律规定，故对反诉原告此项诉讼请求不予支持。对于反诉原告要求反诉被告赔偿因赔偿租金损失的诉讼请求，因反诉原告建筑属违法建筑，且在宅基地上建造厂房，违反法律强制性规定，该厂房不能用于出租，且反诉原告也不能举证租金损失的依据，故对反诉原告的此项诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》一百四十二条之规定，判决如下：一、被告姜某某补偿原告杨某某工程款687080元；二、驳回原告杨某某要求被告姜某某承担误工费6万元的诉讼请求；三、驳回反诉原告姜某某要求反诉被告杨某某给付到期未完工违约金172000元的诉讼请求；四、驳回反诉原告姜某某要求反诉被告杨某某给付未合格工程修复款13万元的诉讼请求；五、驳回反诉原告姜某某要求反诉被告杨某某给付甲方厂房两年期租金30万元的诉讼请求；以上，被告姜某某应支付原告杨某某款项合计687080元，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉部分诉讼金额998080元（原告经批准缓交至宣判前），案件受理费13780.80元，原告减少诉讼请求后的诉讼金额为748080元，相应案件受理费为11280.80元（原告已实际预交），核定给付金额687080元，占起诉标的的91.85%，由原告负担8.15%，即919.86元，由被告负担91.85%，即10360.94元。反诉部分的案件受理费（反诉原告已预交）4910元，由反诉原告负担。邮寄送达费60元（原告已预交），由被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  纪洪刚人民陪审员  罗瑞萍人民陪审员  刘喜照二〇一六年八月十三日书 记 员  明 晰