安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）芜中民二初字第00538号原告：芜湖扬子农村商业银行股份有限公司湾里支行，住所地安徽省芜湖市。负责人：邵兴无，该行行长。委托诉讼代理人：沈光华，芜湖扬子农村商业银行股份有限公司员工。委托诉讼代理人：黄太卫，安徽宇润律师事务所律师。被告：芜湖怡德置业有限公司，住所地安徽省芜湖经济技术开发区。法定代表人：周怡。委托诉讼代理人：陶新伯，安徽纬纶律师事务所律师。委托诉讼代理人：钱玉洁，安徽纬纶律师事务所律师。被告：芜湖星城置业有限公司，住所地安徽省芜湖市。法定代表人：徐庆胜。被告：芜湖市华业滤器有限公司，住所地安徽省芜湖市三山区。法定代表人：杨俊敏，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈德华，该公司员工。原告芜湖扬子农村商业银行股份有限公司湾里支行（以下简称扬子银行湾里支行）与被告芜湖怡德置业有限公司（以下简称怡德置业公司）、芜湖星城置业有限公司（以下简称星城置业公司）、芜湖市华业滤器有限公司（以下简称华业滤器公司）借款合同纠纷一案，本院于2014年11月20日立案后，依法适用普通程序，于2015年11月6日公开开庭进行了审理，扬子银行湾里支行的委托诉讼代理人沈光华和黄太卫，怡德置业公司的委托诉讼代理人钱玉洁，华业滤器公司的委托诉讼代理人陈德华到庭参加了诉讼，又于2016年2月4日公开开庭进行了审理，扬子银行湾里支行的委托诉讼代理人沈光华和黄太卫，怡德置业公司的委托诉讼代理人陶新伯，华业滤器公司的委托诉讼代理人陈德华到庭参加了诉讼。星城置业公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。扬子银行湾里支行向本院提出诉讼请求：1、判令怡德置业公司、星城置业公司、华业滤器公司立即连带归还扬子银行湾里支行借款本金20522738.86元及欠付利息4493455.79元，（本息合计25016194.65元，利息暂从2012年9月21日起计算至2014年11月6日，此后利息仍按双方约定利率判决给付）；2、判令怡德置业公司、星城置业公司、华业滤器公司连带归还扬子银行湾里支行实现债权费用（律师费）29.7万元整；3、扬子银行湾里支行以怡德置业公司抵押的房地产的处分价款优先受偿上述债权及实现债权的费用（律师费）；4、判令本案诉讼费用由怡德置业公司、星城置业公司、华业滤器公司承担。事实和理由：怡德置业公司为开发房地产需要，向扬子银行湾里支行申请借款，双方于2010年10月29日签订借款合同，约定怡德置业公司向扬子银行湾里支行抵押借款共3500万元，期限三年。扬子银行湾里支行分四次向怡德置业公司发放贷款，怡德置业公司应依约按期还款，如违约，应承担罚息、承担实现债权等违约责任。合同签订后，扬子银行湾里支行分别于2010年11月5日向怡德置业公司发放借款1500万元、2011年1月6日向怡德置业公司发放借款900万元、600万元、500万元，以上共计3500万元。上述借款怡德置业公司仅还款14477261.14元，现仍下欠20522738.86元本金经扬子银行湾里支行多次催要未还。借款利息付至2012年9月20日，其余利息未再支付。扬子银行湾里支行暂计算至2014年11月6日，怡德置业公司应支付利息为4493455.79元。为上述借款，扬子银行湾里支行与怡德置业公司签订了《最高额抵押合同》，约定以其所有的房产权、土地使用权为自己与扬子银行湾里支行签订的全部主合同提供最高额抵押担保，并已办理了抵押物抵押登记。星城置业公司、华业滤器公司也均与扬子银行湾里支行签订了《保证合同》，约定对怡德置业公司此项借款承担连带清偿保证责任。现怡德置业公司逾期未还借款本息，星城置业公司、华业滤器公司也未履行合同担保义务。怡德置业公司、星城置业公司、华业滤器公司行为已严重违反合同约定并造成扬子银行湾里支行重大损失。为实现上述债权，扬子银行湾里支行已委托律师代理本案诉讼。怡德置业公司辩称，1、借款、欠款情况属实，利息请法庭核定，有能力偿还时将予以归还；2、抵押合同应属无效合同，应当予以撤销，扬子银行湾里支行不享有抵押房产的优先受偿权，扬子银行湾里支行要求我方与其签订最高额抵押合同，当时我方是受到扬子银行湾里支行的胁迫，扬子银行湾里支行在得知我方与案外人达成以物抵债的协议后，威胁我方如不办理抵押手续，则向公安机关报案称我方贷款诈骗，我方迫于无奈与扬子银行湾里支行签订抵押合同，此种情况下签订的合同应属无效合同。其次，当时办理抵押登记手续的时间为2012年8月13日，而在2012年8月10日涉案的45套房产已经以物抵债给案外人丁无白，并经法院送达了执行裁定，芜湖市房管局于2012年8月10日签收，即从当日起涉案房产的所有权已经归案外人丁无白所有。扬子银行湾里支行胁迫怡德置业公司办理抵押手续系无权处分，故抵押行为归于无效；3、本案中扬子银行湾里支行办理的是在建工程抵押，而当时涉案房产已经是建成可以对外出售的房屋，并不属于在建工程，故我方认为扬子银行湾里支行办理的在建工程抵押物并非涉案房产，扬子银行湾里支行要求对涉案的房产优先受偿，无理由；4、律师费过高。星城置业公司未答辩。华业滤器公司辩称，《保证合同》上我方公章系他人擅自加盖，该合同也无我公司法定代表人签名，该合同无效。即便有效，我方对物的担保以外的债权承担保证责任。扬子银行湾里支行所获抵押房产价值足以偿还贷款本息，如有不足，应由各保证人分担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：扬子银行湾里支行的证据4、两份《保证合同》（编号：扬商湾支保证字20100073号和扬商湾支保证字20100074号）复印件，可以实现证明目的，予以采纳，证据5、两份《最高额抵押合同》（编号：扬商湾支最高抵字20100035号和芜扬商湾支高抵字20120063号）、《抵押物清单》、他项权证、《芜湖市在建工程抵押权登记证明》复印件，证明双方签订抵押合同，办理抵押登记及抵押物具体情况，真实性予以确认，可以实现证明目的，予以采纳，证据6、《法律服务委托合同》、《安徽省律师服务收费标准》、发票复印件，不能证明扬子银行湾里支行实际支付代理费297000元，不予采纳；怡德置业公司的证据为本院（2012）芜中民一初字第00181号《民事调解书》、（2012）芜中执字第00189号《执行案件受理通知书》及《执行裁定书》和《送达证》、《协议书》、《执行案件结案审批表》、《芜湖市在建工程抵押权登记证明》、《芜湖市房地产登记受理单》、《授权委托书》、《在建工程抵押公告》复印件，真实性予以确认，予以采纳，可以证明怡德置业公司与案外人丁无白债权债务关系真实合法，《民事调解书》及《执行裁定书》已经生效，涉案55套房屋中45套已经在执行和解中用于抵偿案外人丁无白的债务，人民法院也出具相应的《执行裁定书》，并于2012年8月10日合法送达芜湖市房管局，不能证明扬子银行湾里支行去芜湖市经济开发区房管局办理的在建工程抵押手续及登报公告均晚于本院出具并送达的《执行裁定书》，应属无效，扬子银行湾里支行不享有对涉案55套房屋处分价款的优先受偿权；本院依职权从芜湖市不动产登记中心调取的案涉55套房产有关登记注销的相关情况的书证电脑记录，可以实现证明目的，予以采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年10月29日，扬子银行湾里支行与怡德置业公司签订一份《借款合同》（编号：扬商湾支借字20100124号），约定怡德置业公司向扬子银行湾里支行借款3500万元，借款期限自2010年10月29日至2013年10月29日，利率采用浮动利率，为合同生效时三年期基准利率上浮30%，合同期内如遇人民银行调整基准利率，扬子银行湾里支行有权相应调整本合同贷款利率，上浮幅度不变，调整后利率自人民银行调整日的次月1日起适用，逾期罚息利率按合同约定利率上浮50%，逾期后如遇人民银行调整基准利率的，扬子银行湾里支行有权相应调整罚息利率，自人民银行利率调整日起适用新的罚息利率，实际放款日和放款金额以《借款凭证》记载为准，到期日以《借款凭证》记载为准。该合同还约定，若怡德置业公司未按时足额偿还贷款本金及支付利息，应承担扬子银行湾里支行为实现债权支付的诉讼费及律师费等。此后，扬子银行湾里支行依约于2010年11月5日向怡德置业公司发放贷款1500万元，到期日为2013年10月29日；于2011年1月6日向怡德置业公司发放贷款500万元，到期日为2013年10月6日；于2011年1月6日向怡德置业公司发放贷款900万元，到期日为2013年10月6日；于2011年1月6日向怡德置业公司发放贷款600万元，到期日为2013年10月6日。怡德置业公司利息支付至2012年9月20日，其余利息再未支付，本金也仅归还14477261.14元，截止2014年11月6日，尚欠扬子银行湾里支行借款本金20522738.86元及利息4493455.79元。2010年10月29日，扬子银行湾里支行与怡德置业公司还签订一份《最高额抵押合同》（编号：扬商湾支最高抵字20100035号），约定怡德置业公司为其与扬子银行湾里支行在2010年10月29日至2013年10月29日期间签订的全部主合同向扬子银行湾里支行提供担保最高债权额为3500万元的抵押担保，担保范围包括主合同项下债权本金及利息、罚息、实现债权费用等，抵押财产为2010年11月1日经抵押登记编号芜他项（2010）第443号的怡德置业公司名下国有土地使用权。合同还约定，被担保的债权同时受其他担保合同担保的，扬子银行湾里支行有权自行决定行使权利的顺序，扬子银行湾里支行有权直接行使抵押权而无需先行向其他担保人主张权利，扬子银行湾里支行放弃在其他担保合同下的担保物权或其权利顺位或变更担保物权的，怡德置业公司仍按合同承担担保责任而不免除任何责任。2010年11月4日，星城置业公司、华业滤器公司分别与扬子银行湾里支行签订了《保证合同》（编号：扬商湾支保证字20100073号和扬商湾支保证字20100074号），均约定两公司对上述借款向扬子银行湾里支行提供连带责任保证，保证范围包括但不限于本金及利息、罚息、实现债权费用等，保证期间为债务履行期限届满之日起2年。合同还约定，主合同同时受债务人或第三方提供的抵押或质押担保的，债权人有权自行决定行使权利的顺序，债权人有权要求保证人立即支付债务人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权，债权人放弃担保物权或其权利顺位或变更担保物权的，保证人仍按合同承担保证责任而不免除任何责任。2012年8月10日，芜湖扬子农村商业银行股份有限公司（以下简称扬子银行）与怡德置业公司签订《最高额抵押合同》（编号：芜扬商湾支高抵字20120063号），约定怡德置业公司为其与扬子银行在2010年10月29日至2013年10月29日期间签订的全部主合同向扬子银行提供担保最高额为2475万元的抵押担保，担保范围包括主合同项下债权本金及利息、罚息、实现债权费用等，抵押财产为2012年8月13日经抵押登记编号芜房预字第2012083906号的怡德置业公司名下紫金观邸在建工程，共计55套房产，分别为1#楼1-201、1-406、1-206、1-101、1-606、1-106、1-1006、1-306、1-901、1-701、1-801、1-906、1-1501、1-1506、1-1406、1-1401、1-104、1-203、1-204、1-304、1-103，共计21套；2#楼1-1401、1-1106、1-1501、1-1406、1-101、1-201、1-703、1-304、1-204、1-104、1-103、1-203，共计12套；3#楼1-106、1-1501、1-201、1-1401、1-1101、1-1606、1-1601、1-1106、1-1406、1-204、1-203、1-103、1-404、1-104，共计14套；4#楼1-206、1-104、1-1401、1-1201、1-304、1-103、1-1606、1-1601，共计8套。该55套房产在芜湖经济技术开发区房地产管理处办理抵押登记，登记时间为2012年8月13日。合同还约定，被担保的债权同时受其他担保合同担保的，扬子银行有权自行决定行使权利的顺序，扬子银行有权直接行使抵押权而无需先行向其他担保人主张权利，扬子银行放弃在其他担保合同下的担保物权或其权利顺位或变更担保物权的，怡德置业公司仍按合同承担担保责任而不免除任何责任。2012年8月15日怡德置业公司在《芜湖日报》公告载明，其已将案涉55套在建工程房屋在扬子银行湾里支行办理在建工程抵押，抵押金额为2475万元，公告落款日期为2012年8月10日。案外人王道文及其妻子原系上述55套房产的预告登记权利人。2012年8月10日下午2时许，王道文到本市不动产登记中心为怡德置业公司将上述55套房产抵押给扬子银行湾里支行一事，向该中心申请将该预告登记权利注销，下午18时许，该中心完成全部注销手续。案外人丁无白作为申请执行人与被执行人怡德置业公司就本院已生效的（2012）芜中民一初字第00181号《民事调解书》在本院（2012）芜中执字第00189号执行案件的执行过程中于2012年8月10日达成和解协议，签订《协议书》一份，协议核心内容为怡德置业公司以其开发建设的芜湖经济技术开发区紫金观邸1#楼1-201、1-406、1-206、1-101、1-606、1-106、1-1006、1-306、1-901、1-701、1-801、1-906、1-1501、1-1506、1-1406、1-1401、1-104、1-203、1-204、1-304、1-103，共计21套，2#楼1-1401、1-1106、1-1501、1-1406、1-101、1-201、1-703、1-304、1-204、1-104、1-103、1-203，共计12套，3#楼1-1501、1-1401、1-1101、1-1606、1-1601、1-1106、1-1406，共计7套，4#楼1-1401、1-1201、1-304、1-1606、1-1601，共计5套，以上全部共计45套房产，抵偿债务。本院遂于2012年8月10日作出（2012）芜中执字第00189号《执行裁定书》，确认上述和解协议合法，并裁定将上述45套房屋作价19469000元抵偿给丁无白，丁无白可持该裁定书到有关机构办理相关产权过户登记手续。该裁定书于2012年8月10日送达给该执行案件当事人及芜湖市房地产登记管理处。本院对此执行案件予以结案。本院认为，案涉借款、保证、抵押合同合法有效，受法律保护，当事人应依约履行。扬子银行湾里支行已按约定发放了3500万元贷款，而怡德置业公司未能按约定还本付息，构成违约，应当归还尚欠的借款本金20522738.86元，并支付截至到2014年11月6日拖欠的利息4493455.79元及至实际付清之日止的罚息。罚息的计算基数根据已查明事实，为20522738.86元。罚息年利率根据约定，应为2014年11月6日后中国人民银行三年期基准利率上浮30%再上浮50%，逾期期间如遇该基准利率调整，则罚息年利率自调整日起为相应每次调整后中国人民银行三年期基准利率上浮30%再上浮50%，基准利率为贷款基准利率。扬子银行湾里支行诉请实现债权费用即律师代理费29.7万元证据不足，不予支持。关于保证担保，星城置业公司、华业滤器公司应当依约就上述债务向扬子银行湾里支行承担连带保证责任。关于《最高额抵押合同》（编号：芜扬商湾支高抵字20120063号），虽抵押权人为扬子银行，但扬子银行湾里支行系扬子银行的分支机构，且由已查明事实可确认该合同所担保债权的债权人系扬子银行湾里支行，故扬子银行湾里支行现主张行使抵押权并无不可。关于抵押担保，虽本院作出（2012）芜中执字第00189号《执行裁定书》，且已生效，但根据已查明事实，该裁定书作出且生效时，所涉45套房产有预告登记权利人且预告登记权利人并未同意丁无白与怡德置业公司就所涉45套房产以物抵债，因此，虽然裁定书已生效，但并不导致物权变动。扬子银行的抵押权合法设立有效，扬子银行湾里支行行使抵押权并无法律障碍。怡德置业公司应当依法依约承担抵押担保责任。综上所述，扬子银行湾里支行诉讼请求中的合理合法部分，予以支持。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零四条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第二十条、第一百七十条、第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国物权法﹥若干问题的解释（一）》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告芜湖怡德置业有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告芜湖扬子农村商业银行股份有限公司湾里支行归还借款本金20522738.86元，并支付截至2014年11月6日的利息4493455.79元及此后罚息（以20522738.86元为基数，自2014年11月6日起计算至20522738.86元实际付清之日止，罚息年利率为2014年11月6日后中国人民银行三年期贷款基准利率上浮30%再上浮50%，逾期期间如遇该基准利率调整，则罚息年利率自调整日起为相应每次调整后中国人民银行三年期贷款基准利率上浮30%再上浮50%）；二、若被告芜湖怡德置业有限公司不能履行本判决第一项中的给付义务，则原告芜湖扬子农村商业银行股份有限公司湾里支行有权依法对被告芜湖怡德置业有限公司抵押的芜他项（2010）第443号国有土地使用权及芜房预字第2012083906号房产行使抵押权，并就拍卖、变卖所得价款分别在最高额3500万元和2475万元内优先受偿；三、被告芜湖星城置业有限公司、芜湖市华业滤器有限公司对本判决第一项中的给付义务承担连带清偿责任；承担责任后，有权向被告芜湖怡德置业有限公司追偿；四、驳回原告芜湖扬子农村商业银行股份有限公司湾里支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费168366元，由被告芜湖怡德置业有限公司、芜湖星城置业有限公司、芜湖市华业滤器有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。审 判 长  杨 洋审 判 员  徐胡龙人民陪审员  高邦国二〇一六年八月二十六日书 记 员  丁梦宁附：本案适用法律及司法解释条款《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零四条办理贷款业务的金融机构贷款的利率，应当按照中国人民银行规定的贷款利率的上下限确定。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第二十条当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国物权法﹥若干问题的解释（一）》第四条未经预告登记的权利人同意，转移不动产所有权，或者设定建设用地使用权、地役权、抵押权等其他物权的，应当依照物权法第二十条第一款的规定，认定其不发生物权效力。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。