广西壮族自治区桂林市七星区人民法院民 事 判 决 书（2016）桂0305民初555号原告桂林昆仑能源有限公司。住所地：桂林市七星区骖鸾路湘商大厦*楼。组织机构代码：09511046-3。法定代表人林平，该公司董事长。委托代理人田祖明，湖南湘楚律师事务所律师。被告桂林富城置业投资有限公司。住所地：桂林市叠彩区九华路*号*栋。法定代表人周新春，该公司董事长。委托代理人周江风，广西东方意远律师事务所律师。委托代理人韦永生，广西东方意远律师事务所律师。原告桂林昆仑能源有限公司（以下简称昆仑公司）诉被告桂林富城置业投资有限公司（以下简称富城公司）股东资格确认纠纷一案，本院于2016年3月22日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告昆仑公司的委托代理人田祖明、被告富城公司的委托代理人周江风、韦永生到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告昆仑公司由昆仑能源（湖南）投资有限公司、吉林朋信工程建设有限公司及被告富城公司设立。《桂林昆仑能源有限公司公司章程》规定：公司注册资本为10000万元，昆仑能源（湖南）投资有限公司认缴7000万元，持有公司70%的股权，吉林朋信工程建设有限公司认缴1000万元，持有公司10%的股权，被告认缴2000万元，持有公司20%的股权。公司设立后，昆仑能源（湖南）投资有限公司与吉林朋信工程建设有限公司分别实缴注册资金3500万元、500万元。《桂林昆仑能源有限公司公司章程》第十八条规定：“股东不按期足额缴纳出资的，视为自愿放弃股东身份，。”被告违反公司章程的规定，至今未履行出资义务，依法不具有股东资格，应按实缴注册资金确认公司的股权比例。被告直接参与公司的经验管理被告直接参与公司的经营管理，公司从设立起至2015年12月31日止亏损3864073元，被告应承担20%的亏损。为此，原告诉至法院，请求法院判令：1、确认被告不具有原告公司的股东资格，按实缴注册资金确认原告股权比例；2、被告按20%的比例承担原告亏损772815元（暂计至2015年12月31日）；3、本案诉讼费由被告承担。原告对其主张在举证期限内提供的证据有：1、原告营业执照、组织机构代码证、工商登记信息，证明原告诉讼主体资格，被告系原告公司的股东。2、被告工商登记信息，证明被告诉讼主体资格。3、原告公司章程，证明确认被告以货币方式出资，认缴人民币2000万元，占注册资本的20%，注册资本的缴付日期为2014年10月1日前，章程确认“股东不按期足额缴纳出资的，视为自愿放弃股东身份”。4、原告另外两位股东缴纳出资的银行汇款凭证，证明原告的另外两位股东昆仑能源（湖南）投资有限公司、吉林朋信工程建设有限公司按章程规定分别缴纳出资3500万元、500万元，履行了出资义务，但被告至今却没有履行出资义务。5、原告公司的资产负债表，证明截止2015年12月31日，原告累计亏损为3864073元。6、桂林昆仑能源有限公司第一届董事会第一次会议决议，证明原告公司召开董事会会议，一致同意选举被告法定代表人周新春先生为原告公司的副董事长。7、2015年9月29日桂林昆仑能源有限公司2015年临时股东会议决议，证明由于原告公司各股东之间的矛盾导致公司经营陷入僵局，2015年9月29日召开临时股东会议，审议通过了减少原告公司注册资本的议案，但被告作为公司股东不同意在该决议上加盖公章，仅由其法定代表人签字，导致工商行政管理部门对该临时股东会决议的效力不予认可，减资程序无法进行，原告公司进一步陷入僵局和困境。8、2015年10月20日桂林昆仑能源有限公司2015年临时股东会议决议，证明由于被告未能在2015年9月29日的临时股东会决议上加盖公章，导致减资程序无法进行，导致原告公司及其他股东陷入两难的困境，只有寻求法律的帮助，才能解开公司面临的僵局。9、桂林昆仑能源有限公司第一届董事会第四次会议决议，证明原告公司于2015年11月30日召开董事会，审议公司内部管理和发展事宜，被告不仅不愿意履行其股东职责，其法定代表人周新春担任公司董事、副董事长的职务，也没有列席董事会并行使管理职权，证明公司无论是在股东还是董事层面，所面临的僵局是客观存在的。被告辩称，1、2014年10月1日之后，被告已经自动放弃了股东身份，2014年10月1日之前，三个股东都没有交纳第二笔出资。2、按照公司法司法解释，原告对被告交纳出资要进行催缴，然后要召开股东大会解除被告股东资格，而不应当直接向法院起诉。3、原告具有独立的资产，股东不应以自己的财产来弥补原告的损失，而且本案是确认股东身份之诉，原告提出要求赔偿损失，是两个诉讼事由，应当予以驳回。被告对其主张在举证期限内提供的证据有：工商登记材料及工商变更登记材料，证明原告另外两个股东没有履行第二期出资义务，所以被告不用承担违约金。经过开庭质证，被告对原告提供的证据1真实性无异议，但是在这个登记信息里面已经注明了被告是原告的股东之一。对证据2真实性和证明内容无异议。对证据3真实性无异议，证明内容有异议。根据章程第17条和第18条，原告现在是没有股东的。对证据4真实性无异议，这个是另外两个股东第一期缴纳的资金，第二期三个股东都没有缴纳资金。对证据5真实性无法确认，因为是原告自己制作的，证明内容有异议，因为另外两个股东都没有缴纳第二期出资。对证据6-9被告没有收到证据副本，对证据的真实性无法确定，无法质证。法院没有通知被告有新证据，直到现在都没有向被告交付副本。原告对被告提供的证据真实性无异议，关联性以及证明内容有异议。1、被告方没有否认没有出资的事实；2、原告方并没有说被告不是股东；3、被告没有履行出资义务，应当承担的责任在公司章程中第18条有约定，相关责任的承担不能因为被告的辩解而否定，这组证据反而证明了原告的主张有事实和法律依据。本院结合双方举证和质证，认证如下：对双方确认的证据予以采信。对双方提出异议的证据，因与双方诉辩事由有一定的关联性，故本院亦作为定案的参考依据。经审理查明，2013年9月，昆仑能源（湖南）投资有限公司、富城公司和吉林朋信工程建设有限公司制定了《桂林昆仑能源有限公司章程》。该章程第一条规定：依据《中华人民共和国公司法》及有关法律、法规的规定，由昆仑能源（湖南）投资有限公司、桂林富城置业投资有限公司和吉林朋信工程建设有限公司三方共同出资，设立有限责任公司，特制定本章程。章程第八条规定：公司名称：桂林昆仑能源有限公司。章程第十七条规定：股东的出资额、出资方式、出资比例和出资时间：股东一：昆仑能源（湖南）投资有限公司以货币资金出资，认缴出资额为人民币7000万元，占注册资本的70%。分两次缴付认缴公司注册资本。首次出资额为3500万元（公司设立时）。二次出资额为3500万元，缴付日期为2014年10月1日之前。股东二：桂林富城置业投资有限公司以货币资金出资，认缴出资额为人民币2000万元，占注册资本的20%。分两次缴付认缴公司注册资本。首次出资额为0万元（公司设立时）。二次出资额为2000万元，缴付日期为2014年10月1日之前。股东三：吉林朋信工程建设有限公司以货币资金出资，认缴出资额为人民币1000万元，占注册资本的10%。分两次缴付认缴公司注册资本。首次出资额为500万元（公司设立时）。二次出资额为500万元，缴付日期为2014年10月1日之前。章程第十八条规定：股东出资缴付的货币资金，应足额存入公司在银行开设的指定账户；股东不按期足额缴纳出资的，视为自愿放弃股东身份，除不再享有股东权利外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任并支付违约金，违约金为：按照已按期足额缴纳出资的股东本期足额缴纳出资的千分之一。章程第二十六条规定：股东会会议对所议事项作出决议。除对以下情形所做的决议属于股东会会议特别决议外，其他决议均为股东会会议普通决议。（一）公司增加或减少注册资本。（三）修改公司章程。（四）财务预算方案、决算方案。股东会会议特别决议由全体股东表决通过。2013年12月30日，吉林朋信工程建设有限公司向原告公司缴付出资500万元。2014年3月14日，昆仑能源（湖南）投资有限公司向原告公司缴付出资3500万元。2014年3月14日，桂林昆仑能源有限公司在桂林市工商行政管理局登记成立。该公司登记的股东为：桂林富城置业投资有限公司、昆仑能源（湖南）投资有限公司、吉林朋信工程建设有限公司。另查明，2014年10月1日至今，桂林富城置业投资有限公司、昆仑能源（湖南）投资有限公司、吉林朋信工程建设有限公司均未缴纳二次出资。桂林昆仑能源有限公司实际收到资本为4000万元。在开庭过程中，被告称其在2014年10月1日前没有缴纳其认缴的出资，已经自动放弃了股东身份。本院认为，《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款规定：股东应当按期足额缴纳公司章程规定的各自所认缴的出资额。《桂林昆仑能源有限公司章程》第十七条规定被告富城公司认缴出资额为人民币2000万元，占注册资本的20%。分两次缴付认缴公司注册资本。首次出资额为0万元（公司设立时）。二次出资额为2000万元，缴付日期为2014年10月1日之前。《桂林昆仑能源有限公司章程》第十八条规定股东不按期足额缴纳出资的，视为自愿放弃股东身份。被告富城公司至今未缴纳公司章程规定的认缴的出资额，根据章程第十八条的规定，应视为其放弃在原告昆仑公司的股东身份，被告公司也认可其已于2014年10月1日之后自动放弃了原告公司的股东身份，故原告要求确认被告不具有原告公司股东资格的诉讼请求，本院予以支持。因桂林富城置业投资有限公司、昆仑能源（湖南）投资有限公司、吉林朋信工程建设有限公司均未缴纳二次出资，桂林昆仑能源有限公司至今的实收资本为4000万元，现本院依法向原告释明：桂林昆仑能源有限公司应当及时办理法定减资程序或者由其他股东或者第三人缴纳相应的出资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告提供的2014年、2015年的资产负债表并没有经过公司股东会会议通过，不符合公司章程第二十六条第一款第（四）项的规定，本院对原告提供的2014年、2015年的资产负债表不予采信，原告没有提供相应的证据证明公司亏损的事实，应承担举证不能的责任，故对原告要求被告承担原告公司亏损的该项诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十七条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告桂林富城置业投资有限公司不具有原告桂林昆仑能源有限公司的股东资格。二、驳回原告桂林昆仑能源有限公司的其他诉讼请求。本案收取案件受理费11528元（原告已预付本院），由被告桂林富城置业投资有限公司负担100元，由原告桂林昆仑能源有限公司负担11428元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费11528元［收款单位：应解汇款及临时存款（桂林市中级人民法院），帐号：30×××16，开户行：农行桂林高新支行］，上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。审 判 长  朱 捷代理审判员  蒋西凤人民陪审员  谭继元二〇一六年八月十八日书 记 员  胡文杰