广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2015)南市民四终字第636号 上诉人（一审原告）：南宁伊薇尔化妆品科技有限公司，住所地：南宁市青秀区东葛路**凯丰大厦****。 法定代表人：林金山，总经理。 委托代理人：梁超，广西桂胜律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：梁旭凤，女，1985年2月7日出生，壮族，住广西上思县。 委托代理人：卢顺珠，广西桂三力律师事务所律师。 一审第三人：林金山，男，1979年11月19日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。 上诉人南宁伊薇尔化妆品科技有限公司（以下简称“伊薇尔公司”）与被上诉人梁旭凤、一审第三人林金山劳动争议纠纷一案，不服南宁市青秀区人民法院（2015）青民一初字第219号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月30日立案受理后，依法组成合议庭，并于2016月7日25日组织各方当事人到庭就本案争议事项进行了调查、辩论和调解。上诉人伊薇尔公司的委托代理人梁超，被上诉人梁旭凤的委托代理人卢顺珠到庭参加调查。本案现已审理终结。 一审法院经审理查明：伊薇尔公司于2013年12月18日依法登记成立，法定代表人系林金山，经营范围包括为：化妆品、洗涤用品、保健用品、天然生物提取及其衍生设备的技术研究等。 2014年1月至9月，梁旭凤个人账户分别收到林金珍打入金额：2908元、1000元、2139元、3269元、3852元、2363.3元、6038元、7106元、4817元、4964元。 2014年10月9日，梁旭凤向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申诉，请求裁令被申请人即伊薇尔公司：1、支付2014年1月19日至2014年9月25日未签订劳动合同二倍工资差额34503元；2、支付单方违法解除劳动关系二倍经济补偿金8384元；3、支付2014年9月1日至2014年9月25日工资3467元。2014年12月5日，该委作出南劳人仲裁字[2014]第1146号仲裁裁决书，裁决：一、自裁决生效之日起十日内，被申请人伊薇尔公司向申请人梁旭凤支付2014年1月19日至2014年9月25日未签订劳动合同二倍工资差额34503元；二、对申请人梁旭凤的其他仲裁请求，不予支持。伊薇尔公司对上述裁决不服，诉至法院，请求判令：一、伊薇尔公司无需支付梁旭凤2014年1月19日至2014年9月25日未签订劳动合同的二倍工资差额34503元；二、伊薇尔公司无需支付梁旭凤违法解除劳动关系二倍经济补偿金8384元；三、伊薇尔公司无需支付梁旭凤2014年1月19日至2014年9月25日工资3467元；四、本案诉讼费用由梁旭凤承担。梁旭凤应诉后答辩如前。 庭审中，伊薇尔公司在举证期限内申请证人田某出庭作证。证人陈述，其是伊薇尔公司的员工，负责公司平面设计工作。2014年7月底至8月初，伊薇尔公司为了方便统计管理员工，让其制作了工作牌，其中梁旭凤的工作牌属于其制作的。证人认为南宁市丽吴美容院、南宁市永盛美容院均是伊薇尔公司在南宁开的店。 一审法院认为：对仲裁裁决第二项，梁旭凤未在收到裁判文书所规定的期间内向法院起诉，对此法院予以确认：一、伊薇尔公司无需支付梁旭凤违法解除劳动关系二倍经济补偿金8384元；二、伊薇尔公司无需支付梁旭凤2014年9月1日至2014年9月25日工资3467元。关于伊薇尔公司与梁旭凤是否存在劳动关系的问题，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。伊薇尔公司是经依法登记的企业法人，梁旭凤系具备完全民事行为能力的自然人，双方符合法律、法规规定的主体资格。梁旭凤提交的工作牌上显示其是高级美容师，单位名称南宁伊薇儿化妆品科技有限公司，证人作为伊薇尔公司的员工亦证实工作牌由其设计制作，目的是方便管理员工，可知梁旭凤实际由伊薇尔公司进行管理。第三人称梁旭凤是其美容院的员工，但第三人就是伊薇尔公司的法定代表人，其与伊薇尔公司具备利害关系，且第三人未提交工资明细表、考勤管理记录等证据证明由其发放工资并对梁旭凤进行管理。因此，法院认定伊薇尔公司与梁旭凤存在事实劳动关系。伊薇尔公司作为用人单位应对梁旭凤的工作年限、工资发放的情况负有举证责任，但其未能提交证据证明，应当承担举证不能的不利后果，故法院认定伊薇尔公司与梁旭凤的劳动关系自2013年12月18日起建立，至2014年9月25日解除。 因伊薇尔公司在双方建立劳动关系后至双方解除劳动关系时都未与梁旭凤签订书面劳动合同，应向自用工之日起满一个月，即2014年1月18日至2014年9月25日向梁旭凤支付未签订劳动合同的二倍工资差额36028.3元（2139元/月÷21.75天×10天+3269元/月+3852元/月+2363.3元/月+5038元/月+7106元/月+4817元/月+4964元/月+4162元/月÷21.75天×19天）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决：一、伊薇尔公司支付梁旭凤2014年1月18日至2014年9月25日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额36028.3元；二、伊薇尔公司无需支付梁旭凤违法解除劳动关系二倍经济补偿金8384元；三、伊薇尔公司无需支付梁旭凤2014年9月1日至2014年9月25日工资3467元。案件受理费10元，由伊薇尔公司负担。 上诉人伊薇尔公司上诉称：一、一审法院认定事实错误。被上诉人没有在上诉人处工作和领取工资，故一审判决认定被上诉人与上诉人存在劳动关系及劳动关系的存续时间是错误的。二、一审判决违反法定程序。上诉人提供证据证实上诉人与被上诉人不存在劳动关系，但一审法院没有关于上诉人出示证据证明所主张的法律事实内容。三、一审判决适用法律错误。一审法院引用了《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》，工作牌不属于规章制度，被上诉人不属于上诉人的公司管理，美容工作不属于上诉人公司的经营范畴，美容院的劳动报酬不属于上诉人公司发放。综上，请求二审法院判令：一、撤销一审判决；二、依法改判驳回被上诉人的仲裁请求；三、一、二审案件受理费由被上诉人承担。 上诉人伊薇尔公司除依据在一审法院已提交的证据陈述其诉辩主张外，二审期间向本院提交证据：证据1、合伙协议书，证明林金山与林金珍是合伙关系；证据2、被上诉人梁旭凤在永盛美容院考勤记录，证明其一直在五象店上班，没有在上诉人这边上过班，不是其员工；证据3、永盛美容院出具的工资表，证实永盛美容院发放工资的发放表，发放的工资是另外一个合伙人林金山给被上诉人发放的工资；证据4、银行流水账（没有原件），证明被上诉人的工资都是林金珍代发放的；证据5、伊薇尔公司的考勤表，证明这段时间没有被上诉人的考勤。 被上诉人梁旭凤答辩称，认可一审法院判决，请求法院驳回上诉人的诉请，维持原判。 被上诉人梁旭凤二审期间未提交证据。 被上诉人对上诉人提交的证据质证认为，以上证据不属于新证据，已经超出举证期限。对证据1林金山与林金珍内部合伙的问题，证据是个人伪造的，一审的时候上诉人没有提交的，并且与本案没有任何关系；对证据2考勤表真实性认可，证明被上诉人是在美容院这边上班是认可的；对证据3工资表是永盛美容院自己定制的没有经过被上诉人的同时，属于他们自己制作的表格，被上诉人的工资数额也不对；对证据4认可其的真实性，上诉人林金珍发放给被上诉人的工资；对证据5考勤表，与本案没有关系，在永盛美容院上班，但在伊薇尔公司是没有考勤的，考勤和工资发放是林金珍发放的，林金珍也是上诉人的员工。对于上述证据，本院认为，对于双方当事人无异议的证据，本院予以确认。对双方当事人有异议的证据，本院结合各方在诉讼中的起诉和答辩意见和其他证据，综合考虑后予以采用。 一审法院查明的事实属实，本院二审予以确认。庭审过程中，上诉人当庭将其上诉请求变更为：一、撤销一审判决第一项，依法改判上诉人无需向被上诉人支付2014年1月18日至2014年9月25日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额36028.3元；二、维持一审判决的第二、三项。被上诉人对此没有异议。 本案的争议焦点为：一、上诉人与被上诉人之间是否存在劳动关系？二、上诉人是否应当向被上诉人支付2014年1月18日至2014年9月25日期间未签订书面劳动合同的2倍工资差额36028.3元？ 本院认为：关于伊薇尔公司与梁旭凤是否存在劳动关系的问题，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。伊薇尔公司是经依法登记的企业法人，梁旭凤系具备完全民事行为能力的自然人，双方符合法律、法规规定的主体资格。梁旭凤提交的工作牌上显示其是高级美容师，单位名称南宁伊薇儿化妆品科技有限公司，证人作为伊薇尔公司的员工亦证实工作牌由其设计制作，目的是方便管理员工，可知梁旭凤实际由伊薇尔公司进行管理。上诉人称梁旭凤是林金山开设的美容院的员工，但林金山就是伊薇尔公司的法定代表人，其与伊薇尔公司具备利害关系，且林金山也未提交工资明细表、考勤管理记录等证据证明由其发放工资并对梁旭凤进行管理。因此，本院认定伊薇尔公司与梁旭凤存在事实劳动关系。 关于上诉人是否应当向被上诉人支付2014年1月18日至2014年9月25日期间未签订书面劳动合同的2倍工资差额36028.3元的问题。伊薇尔公司作为用人单位应对梁旭凤的工作年限、工资发放的情况负有举证责任，但其未能提交证据证明，应当承担举证不能的不利后果，故本院认定伊薇尔公司与梁旭凤的劳动关系自2013年12月18日起建立，至2014年9月25日解除。因伊薇尔公司在双方建立劳动关系后至双方解除劳动关系时都未与梁旭凤签订书面劳动合同，应向自用工之日起满一个月，即2014年1月18日至2014年9月25日向梁旭凤支付未签订劳动合同的二倍工资差额36028.3元。 综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人南宁伊薇尔化妆品科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  魏 超 代理审判员  沈刚德 代理审判员  覃 斯 二〇一六年七月二十八日 书 记 员  吴 湘 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终身的判决、裁定。