黑某江省绥化市中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）黑12刑终111号原公诉机关肇东市人民检察院。上诉人（原审被告人）李某甲，公民身份号码×××。捕前住黑某江省肇东市。2014年10月20日因涉嫌职务侵占被肇东市公安局刑事拘留。同年11月24日肇东市人民检察院以涉嫌职务侵占批准逮捕。现羁押于肇东市看守所。肇东市人民法院审理肇东市人民检察院指控被告人李某甲犯职务侵占、拒不支付劳动报酬罪一案，肇东市人民法院于2015年8月10日作出（2015）肇法刑初字第125号刑事判决。判决原审被告人李某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑十年六个月。犯拒不支付劳动报酬罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五万元。宣判后，李某甲不服，提出上诉。本院受理后于2015年12月10日作出载定，撤销（2015）肇法刑初字第125号刑事判决，发回肇东市人民法院重新审判。肇东市人民法院于2016年4月27日作出（2016）黑1282刑初第71号刑事判决，宣判后，原审被告人李某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年8月4日公开开庭审理了本案，绥化市人民检察院代理检察员孙婷、吴思出庭履行职务，上诉人李某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。经原审法院审理查明:2012年9月10日，被告人李某甲与妻子王某某注册成立肇东市某某服务公司，李某甲为该公司法人代表，该公司负责肇东市工商银行等家属楼、办公楼的供暖和物业服务。2013年10月至2014年2月间，该公司收取取暖费等费用后，李某甲为归还个人债务，便利用管理收取取暖费的职务之便，将收到的人民币719997元取暖费为占已有后用于归还部分外债，因公司无资金保证继续供暖，李某甲潜逃。公安机关将李某甲上网通缉，李某甲于2014年10月15日被辽宁省瓦房店市公安局工作人员抓获。被告人李某甲2012年9月10日与妻子王某某注册成立肇东市某某服务公司，在公司经营期间，李某甲拒不支付员工倪某某、郑某、李某乙、刘某某，曹某某、孙某某，刘某某、王某、韩某某、宋某某、张某某、刘某某、陈某某、崔某某、姜某某工资共计18.42万元，上述被拖欠工资的员工到肇东市政府上访、投诉，经肇东市人力资源和社会保障局责令李某甲支付所欠工资，该局对李某甲下达责令改正书张贴在某某服务公司，李某甲仍然拒绝支付员工工资并逃匿。上述事实，有原审法院庭审举证、质证的被告人李某甲供述、陈某某、孙某某、张某某、刘某某、郭某某、杨某某、于某某、周某某、刘某某证人证言，户籍证明、供暖承包合同等证据证实。原审法院认为，李某甲利用职务上的便利，侵占本单位资金、数额较大；以逃匿等方法逃避支付劳动报酬，数额较大，经政府有关部门责令仍不支付，其行为构成职务侵占罪、拒不支付劳动报酬罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污受贿刑事案件适用法律若干问题解释》第十一条、第二百七十六条之一第一款，第六十一条、第六十七条第三款、第六十九条第一款判决：被告人李某甲犯职务侵占罪判处有期徒刑四年，犯拒不支付劳动报酬罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5万元，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金5万元。上诉人李某甲以其公司为其个人所有，其不构成职务侵占为由提出上诉。经本院审理查明，一、职务侵占罪2012年9月10日，上诉人李某甲与妻子王某某注册成立肇东市某某服务有限公司，李某甲为该公司法人代表。2013年10月30日，肇东市某某服务有限公司从肇东市兴安热力公司签订供暖承包合同，承包肇东市工行小区、实验小学、七中锅炉房、教委锅炉房、二道街网通、十七道街网通、农发行锅炉房的供暖。2013年10月至2014年2月肇东市某某服务有限公事库存现金2568004元，总支出1848007元，余额719997万元。余额部分由肇东市居民程某某收取取暖后留下锅炉维修费用12万元。返还肇东市居民刘某某购煤灰款5万元，偿还肇东市居民于某某电费借款8万元、姚某某工人工资借款2万元、李某甲购煤款3万元、杨某某电费、购煤款10万元、交纳锅炉检验费1万元、贾某某购煤款2万元，周某某水暖件款6万元。张某某在收取的取暖费中留下借款0.5万元。剩余224997元被上诉人李某甲用于偿还个人债务或花费。2014年10月15日，上诉人李某甲于辽宁省瓦房店市被抓获。上述事实，有原审法院庭审质证、认证的下列证据予以证实:1、肇东市公安局出具的受案登记表、立案决定书、破案经过、在逃人员信息登记撤销表、抓捕经过证实：本案立案、破案等相关情况。2、证人孙某某证言证实，其是某某有限公司会计。2013年公司共收取暖费253.6926万元，支出163.7289万元，剩余71.9997万元在李某甲处。3、证人刘某某证言证实：其是某某有限公司保管员。公司购煤、付款都由李某甲负责。4、证人郭某某证言证实：李某甲于2012年2月时以平安物业名义在其处购买65万元煤，2013年12月还其5万元。5、证人程某某证言证实：我负责维修李某甲某某的5个锅炉房，费用是12万元，在2013至2014年取暖期，经李某甲同意，我在收取暖费期间把12万元留下，然后票据交给李某甲。6、证人刘某某证言证实：2012年我在李某甲的某某交10万元购买炉灰，当年我拉了3万元的炉灰。2013年11月李某甲退回给我5万元。7、证人于某某证言证实：2012年李某甲向我借款8万元说是为物业公司交电费，还钱时是我来上他公司财务去取的。8、证人付某某证言证实：2013年，李某甲成立某某后，没有还过其煤款。9、证人姚某某证言证实：2013年4月15日，李某甲以给工人开工资的名义向我借款6万元，借款一个半月后还款2万。10、证人李某甲证言证实：2013年年末，李某甲让我给他赊了3万元煤款，2014年春，我爱人用李某甲公司的现金支票支出9万多元，我爱人留下3万。11、证人杨某某证言证实：2012年末到2013年4月，李洪以交电费、买煤等理由，向我借款29万元，到2013年10月分二次还款10万元。12、证人倪某某证言证实：2013年12月3日日，李某甲给我1万元让我去交锅炉检验费，我将这1万元交给锅炉检验所，检验所也出具了发票。13、证人贾某某证言证实：2013年4月，李某甲从我这拉了5万元煤，6月，从我这借了5万元现金，之后李某甲还款2万元。14、证人张某某证言证实：2011年，李某甲向我借款0.5万元，2014年，我在收取暖费时把李某甲借我的0.5万元留下。15、证人杨某某证实：李某甲未向我单位交过1万元环保排污费。16、证人李某乙证言证实：2013年春天，李某甲向我借款2万元，没说具体干什么，一个月后将2万元偿还.17、证人周某某证言证实：2011年到2013年，李某甲欠我水暖件款8.4万元，从2013年11月到2014年2月李某甲分三次偿还6万元。18、证人王某某证言证实：2013年5月和6月，李某甲二次向我借款6万元，同年12月偿还2万元。19、税务登记证、企业法人营业执照证实：某某有限公司法定代表人为李某甲、股东为李某甲、王某某。20、存款明细账、司法会计鉴定书鉴定意见，2013年10月至2014年2月肇东市某某服务有限公事库存现金256.8004万元，总支出184.8007万元，余额71.9997万元。21、供暖合同证实，肇东市某某服务有限公司从肇东市兴安热力公司签订供暖承包合同，承包肇东市工行小区、实验小学、七中锅炉房、教委锅炉房、二道街网通、十七道街网通、农发行锅炉房的供暖。22、李某甲供述，我和我爱人于2012年9月注册成立了某某服务有限公司。2013年10月与肇东市新安热力公司签订了包烧肇东市实验小学、七中、农发行、网通公避开、工商银行五个锅炉房包烧面积10万平方米。应该收取暖费310万元左右，实际收200万多点。其中买煤花了100万元，给工人开支花了20万。水电费大约花了20万元，交税金6万。我个人费用修车、加油花了几万。还郭某某欠买煤款5万元，还我姐夫杨某某原来借款10万元，还贾某某欠款3万元，还于某某欠款8万元，还李某乙欠款2万元。还姚某某欠款3万元，还倪某某欠款2万元，给陈某某开工资款2万元，还某尔水暖店材料款6万元，还林某某抬款立息4.8万元，还蔡某某借款3.4万元，还王某某欠款1.7万元，还王某某欠款2万元。退回刘某某5万元买煤灰款。还欠王某某和李某甲煤款3万元。交给技术监督局锅炉检验费1万元，交给环保局环保费1万元，交物业管理局1万元。我烧到2014年2月末，没钱买煤了我把物业扔下跑了。二、拒不支付劳动报酬罪2012年9月10日，上诉人李某甲与妻子王某某注册成立肇东市某某服务有限公司，李某甲为该公司法人代表。2014年2月，上诉人李某甲将所承包供暖小区弃管并潜逃。同年3月，肇东市某某服务有限公司员工倪某某、郑某、李某乙、刘某某，曹某某、孙某某，刘某某、王某、韩某某、宋某某、张某某、刘某某、陈某某、崔东来、姜某某工资共计18.42万元，上述被拖欠工资的员工到肇东市政府上访、投诉，经肇东市人力资源和社会保障局责令李某甲支付所欠工资，该局对李某甲下达责令改正书张贴在某某服务公司后，李某甲仍然未支付员工工资18.42万元。上述事实，有原审法院庭审质证、认证的下列证据予以证实:1、李某甲供述，2014年2月，由于我欠外面的煤款和陈欠200多万，逼我还钱的人很多，我实在没有办法出走了，当时没有考虑工人工资的事，而且当时也没钱。2、被害人孙某某、陈某某、李某乙、刘某某、郑某、张某某、宋某某、刘某某、王某、倪某某、曹某某、韩某某询问笔录证实，李某甲欠其工资的具体情况。3、肇东市人力资源与社会保障局出具的关于涉嫌拒不支付劳动报酬犯罪案件的调查报告、案件移送书、肇东市劳动保障监察局关于对肇东市某某下达责令改正决定书的情况说明、劳动保障监察投诉书、拖欠工资名单证实，某某有限公司职工投诉拖欠工资及相关部门处置情况。本院认为，上诉人李某甲利用职务上的便利，侵占本单位资金用于偿还个人债务或个人消费、数额较大，其行为构成职务侵占罪。上诉人李某甲以逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬，数额较大，经政府有关部门责令支付仍不支付，其行为已构成拒不支付劳动报酬罪。上诉人李某甲犯数罪，应数罪并罚。上诉人李某甲能够如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。对于上诉人李某甲以其公司为其个人所有，其不构成职务侵占的上诉理由，经查，虽李某甲与其妻子共同成立了某某有限公司，但依据相关法律规定公司的资产处置等事项须经法定程序，李某甲利用担任法定代表人之机，将公司收取的资金用于偿还个人债务或消费。其行为侵犯了公司的财产所有权，故其上诉理由，本院不予支持。原审法院对上诉人李某甲职务侵占罪认定犯罪数额有误，应予纠正。依据上诉人李某甲的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十六条之一第一款，第六十一条、第六十七条第三款、第六十九条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污受贿刑事案件适用法律若干问题解释》第十一条之规定，判决如下：一、撤销肇东市人民法院（2016）黑1282第71号刑事判决；二、上诉人李某甲犯职务侵占罪判处有期徒刑一年三个月，犯拒不支付劳动报酬罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5万元，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金5万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年10月15日起至2017年1月14日止。罚金于本判决生效后十日内交纳。）本判决为终审判决。审 判 长  王伟刚审 判 员  许 雷代理审判员  慕安萍二〇一六年八月八日书 记 员  董慧莹