河南省郑州市中原区人民法院行 政 判 决 书（2016）豫0102行初194号原告赵正军，男，汉族，1973年9月13日出生，住河南省巩义市。被告郑州市工商行政管理局，住所地郑州市二七区大学北路16号。法定代表人吴凤军，职务局长。委托代理人李朋飞，河南豫龙律师事务所律师。委托代理人仝风雷，郑州市工商行政管理局工作人员。原告赵正军不服被告郑州市工商行政管理局行政驳回决定，向本院提起行政诉讼，本院于2016年4月15日受理后，于2016年4月20日依法向被告郑州市工商行政管理局送达起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2016年6月13日公开开庭审理了本案。原告赵正军，被告郑州市工商行政管理局的委托代理人李朋飞、仝风雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵正军诉称，原告因向被告郑州市工商行政管理局举报好想你枣业股份有限公司违法事项，该局拒不处理。经复议、诉讼后，该被告答复称违法轻微不予处罚。原告认为，1、被告认定违法轻微及时纠正未造成危害后果没有事实根据，适用法律错误。被告类似情形已被法院判决多次败诉，仍屡教不改，实属袒护，失职渎职；2、原告举报好想你枣业股份有限公司宣称的违法事项如抗癌、保肝护肝、抗衰老等，属于明显的故意欺骗的严重情形；3、好想你枣业股份有限公司多次违法，依法应当从重处罚。请求：1、撤销被告郑州市工商行政管理局对好想你枣业股份有限公司作出的不予处罚决定；2、责令被告重新作出处理。原告赵正军向本院提供以下证据：2016年1月12日好想你公司网站照片打印件（6页）；证明原告举报的内容好想你公司未删除。被告辩称，一、郑州市工商行政管理局做出的“郑工商经检（2016）10号不予行政处罚决定”所依据的事实清楚、证据确凿。2015年1月19日，原告向答辩人邮寄了举报书，举报好想你枣业股份有限公司（下称好想你公司）网站上介绍称：1、新郑灰枣中的蛋白质、水溶性膳食纤维、维生素C明显优于其他品类。2、新郑灰枣中的矿物质元素（镁、磷、铁、锌、硒等）含量远远高于其他品类。3、每100g新郑灰枣中维生素A的含量为2.46mg，含量的和田骏枣的2倍。4、每100g新郑灰枣中钙的含量为98.37mg，是苹果的25倍、桃的16倍。5、好想你红枣是儿童、女性、老年人补充钙质的佳品。6、好想你红枣有调节细胞生长与抗衰老的作用。7、××，还有助于治疗缺铁性贫血。8、好想你红枣能保持皮肤、骨骼、牙齿、毛发健ＸＸ长，促进视力和生殖机能良好地发展，还具有一定抗癌功能。9、新郑灰枣中含有较高的活性多糖成分。10、红枣多糖具有明显抗补体活性，可调节血脂，保肝护肝。百年灰枣树种成就好想你红枣，好想你选用灰枣作原料，灰枣原产于中国红枣之乡——新郑。灰枣的生命力非常顽强，新郑当地百年以上古枣树比比皆是，仅好想你古枣园、好想你生态园、好想你厂区300年以上的古枣树就达700多颗。新郑灰枣皮薄、肉厚、核小、果肉乳白色或乳黄色，肉质细腻，富有弹性，细细咀嚼有淡淡的奶香味，手握摇晃有响声。灰枣因其营养丰富而著称，美国赛托检测中心对灰枣的研究更加证实：灰枣乃“枣中贵族”，是最好的红枣品种。活性多糖：新郑灰枣中含有较高的活性多糖成分，主要包括酸性多糖、中性多糖、阿拉伯聚糖、D-果糖等。这些多糖是重要的生物活性物质，能控制细胞的分裂和分化，调节细胞的生长与衰老。红枣多糖具有明显抗补体活性，可调节血脂，保肝护肝。此外，红枣多糖还可以促进雌激素的分泌，有抗氧化、抗衰老之效。称以上内容虚假、没有科学依据，系《反不正当竞争法》等违法所指，要求对好想你公司依法进行处罚，并给予举报人奖励，书面告知结果。答辩人接到原告的举报后，当日进行了立案，答辩人通过对原告举报事项进行调查、询问、取证等，认为案情复杂，需要延长调查期限，于是依法申请了延期调查等。原告认为答辩人上述行为系行政不作为，遂向郑州市中级人民法院提起诉讼，请求法院责令答辩人对原告的举报事项作出处理决定。郑州市中级人民法院针对上述事项于2015年12月3日做出（2015）中行初字第265号行政判决：撤销郑州市人民政府2015年7月27日作出的“郑政（行政驳决）（2015）40号驳回行政复议申请决定书；责令郑州市工商行政管理局自本判决生效之日起三十日内对赵正军的举报作出具体行政行为。答辩人在收到该判决书后的三十日内在已查清事实和已掌握证据的基础上作出了对好想你公司不予处罚的具体行政行为。即“郑工商经检（2016）10号不予行政处罚决定书”是对已查清事实和已查证证据在法律上的合法反映。二、郑州市工商行政管理局做出的“郑工商经检（2016）10号不予行政处罚决定”的行政行为适用法律、法规正确，符合法定程序。1、根据《行政处罚法》第三十条“公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，依法应当给予行政处罚的，行政机关必须查明事实；违法事实不清的，不得给予行政处罚。”原告举报称好想你公司网站发布的内容缺乏科学依据，违反《反不正当竞争法》的规定。答辩人针对原告举报的内容进行调查查明，好想你公司发布的内容依据的是“美国CYTOMOLCORP．（美国托赛检测中心）”出具的报告《红枣营养成分和功能成分及作用机理研究报告》，该研究报告是“美国CYTOMOLCORP．（美国托赛检测中心）”按照美国食品标准进行分析得出的基本数据及结论。答辩人在未查清美国CYTOMOLCORP．（美国托赛检测中心）”是否是合法的检测机构、是否具有出具红枣营养成分和功能成分及机理研究报告的资格的情况下，需在特定期限前作出具体行政行为。因此，答辩人在无法取得相关域外证据及未能查清好想你公司违法事实的情况下，依据《行政处罚法》第三十条的规定作出具体行政行为，适用法律正确，符合法定程序。2、根据《行政处罚法》第二十七条第二款：“违法行为轻微并能够及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。”答辩人经调查查明，好想你公司曾在2014年8月25日至2015年1月22日在互联网www.haoxiangni.cn.域名下发布了新郑灰枣的营养成分和功能成分及机理作用的内容，但好想你公司已于2015年1月22日将上述内容自行删除，且我局调查的证据显示，上述发布内容的浏览点击量为745。答辩人认为，在上述发布内容用语是否违反《反不正当竞争法》或《广告法》存在很大争议的情况下，结合整个案件情况，好想你公司的上述行为即使被认定为违法，也属于违法行为轻微，且好想你公司并能及时删除违法广告宣传内容、及时纠正，没有造成危害后果。故依据《行政处罚法》地二十七条第二款的规定作出不予处罚的决定是依法定程序适用法律规定的结果。三、原告赵正军的其他诉讼请求没有任何法律依据，依法应当被驳回。四、原告赵正军的行为属于违法滥诉、无理缠诉行为，严重扰乱了诉讼秩序，应依法追究其责任。提起诉讼是法律赋予公民的权利，但行使权利应当按照法律规定的方式和程序进行，接受法律及其内在价值的合理规制。公权力应当为全体纳税人服务，这是很显然的道理。但现在的结果却是公权力事实上在为少数职业打假人服务，而且不是在维护他们的正当权利，而是沦为其牟利的工具。职业打假人无休止地运用行政、司法手段追逐利益，严重挤占了本就捉襟见肘的行政资源。恳请法院要严格制裁虚假诉讼、恶意诉讼、无理缠诉等滥用诉权行为。综上，答辩人作出具体行政行为证据确凿，适用法律法规正确，程序合法；赵正军起诉理由缺乏依据，依法不能成立。根据《行政诉讼法》的相关规定，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告郑州市工商局向本院提供了以下证据、依据：1、应诉通知书；2、行政诉状、法院判决书；3、驳回行政复议申请决定书；4、案件来源处理笺；5、举报书；6、案件来源登记表；7、立案审批表；8、案件有关事项审批表；9、延长调查期限集体讨论决定；10、询问笔录、当事人情况说明；11、证据复制单（当事人提供案件相关证据）；12、函、邮件详情单、回复举报人告知书；13、询问通知书、执法检查告知书、现场检查笔录、送达回证、限期提供证据通知书；14、调查终结报告、不予行政处罚告知书；15、证据复制（提取）单、证明、网页打印件、询问笔录；16、有关事项审批表、行政处罚决定审批表、告知书、送达回证；17、给举报人的告知书、挂号信函收据；18、适用法律文件；原告对被告市工商局出示的证据及依据发表质证意见如下：对证据1-10真实性无异议；在证据10询问笔录中，好想你公司2015年1月23日还认为不存在虚假宣传并无不当；对证据11中合作合同、服务器托管合同是经过篡改的，也没有原件可以核对，真实性不予认可；对证据12，真实性无异议，证明技术合作合同至今没有取得域外大使馆的认证，好想你公司也没有在被告限定的时间内提供广告内容真实的证据，依法属于虚假宣传；13质证意见同证据12；13质证意见同证据12；对证据14，真实性无异议，被告认定事实不清，使用法律错误；对证据15是被告事后编造的证据，落款时间为2015年1月23日，在诉被告不作为案件中被告并没有提供本组证据；好想你公司2015年1月的证明与被告2015年1月23日的询问的证据有冲突，表现在：在询问前好想你公司并不知晓哪些广告内容属虚假，只有在问了以后才知道，在23号询问中还认为并无不当，在22号就删除了，与常理不合；且该案的被调查人叫吕文，他在1月23号的询问中自称是好想你员工，但是他的身份是律师，所以好想你公司用一个虚假身份的委托人提供的虚假材料必然是虚假的；根据被告的网页查证好想你公司网站至少2010年已经开通，其提供的景安公司的合同以及2013年开通网站的说明均系虚假；其他证据无异议。经审理查明，被告于2016年3月17日向被举报人好想你枣业股份有限公司作出郑工商处经检（2016）10号不予行政处罚决定书，内容如下：当事人：好想你枣业股份有限公司注册号：410184100001492类型：股份有限公司（上市）住所：新郑市薛店镇法定代表人：石聚彬注册资本：壹亿肆仟柒佰陆拾万圆整成立日期：1997年09月24日营业期限：2006年06月08日至2016年06月07日经营范围：农作物种植及销售：干鲜果品储存、加工及购销：农副土特产品加工、储存及购销（粮食收购除外）：饮料（果汁及蔬菜汁类）生产及销售（有效期至2014年12月15日）（限分支机构经营）：蜂蜜及其制品生产及销售（限分支机构经营）：糖酒进出口业务；批发兼零售：预包装食品（有效期至2015年11月19日）（限分支机构经营）：农林新技术研究、技术推广及技术咨询服务；红枣加工技术研究、技术转让及技术咨询服务；特色旅游景区管理。（以上范围法律、法规规定应经审批方可经营的项目除外）（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。经查，2013年8月21日，当事人与郑州市景安计算机网络技术有限公司签订了“服务器托管合同”，由当事人提供服务器利用该公司的网络环境为用户提供信息服务，开通日期2013年8月26日至2014年8月25日，“服务器托管合同”一年一签，费用共计18200元（见33082547号发票），一年一付，2015年的“服务器托管合同”还未签，但服务器一直延续使用。2014年8月25日至2015年1月22日当事人在互联网www.haoxiangni.cn.域名下发布由自己制作、发布有下列内容的信息：1.新郑灰枣中的蛋白质、水溶性膳食纤维、维生素C明显优于其他品类。2.新郑灰枣的矿物质元素（镁、磷、铁、锌、硒等）含量远远高于其他品类。3.每100g新郑灰枣中维生素A的含量为2.46mg，含量是和田骏枣的2倍。4.每100g新郑灰枣中钙的含量高达98.37mg，是苹果的25倍、桃的16倍。5.好想你红枣是儿童、女性、老年人补充钙质的佳品。节细胞生长与抗衰老的作用。7.××，还有助于治疗缺铁性贫血。8.好想你红枣8.好想你红枣能保持皮肤、骨骼、牙齿、毛发健ＸＸ长促进视力和生殖机能良好地发展，还具有一定抗癌功能。9.新郑灰枣中含有较高的活性多糖成分。10.红枣多糖具有明显抗补体活性，可调节血脂，保肝护肝。百年灰枣树种成就好想你红枣好想你选用灰枣作原料，灰枣原产于中国红枣之乡——新郑。灰枣的生命力非常顽强，新郑当地百年以上古枣树比比皆是，仅好想你古枣园、好想你生态园、好想你厂区300年以上的古枣树就达700多棵。新郑灰枣皮薄、肉厚、核小、果肉乳白色或乳黄色，肉质细腻，富有弹性，细细咀嚼有淡淡的奶香味，手握摇晃有响声。灰枣因其营养丰富而著称，美国赛托检测中心对灰枣的研究更加证实：灰枣乃“枣中贵族”，是最好的红枣品种。活性多糖：新郑灰枣中含有较高的活性多糖成分，主要包括酸性多糖、中性多糖、阿拉伯聚糖、D-果糖等。这些多糖是重要的生物活性物质，能控制细胞的分裂和分化，调节细胞的生长与衰老。红枣多糖具有明显抗补体活性，可调节血脂，保肝护肝。此外，红枣多糖还可以促进雌激素的分泌，有抗氧化、抗衰老之效。当事人发布上述内容的广告信息，是依据《红枣营养成分和功能成分及作用机理研究报告》上的来的，该报告是当事人与“美国CYTOMOLCORP.（美国赛托检测中心）”2012年12月31日签订了“技术合作合同”，由当事人提供包括若羌的灰枣、新郑的灰枣、和田的骏枣三个样品，由美国CYTOMOLCORP.（美国赛托检测中心）按照美国食品标准进行分析并得出基本数据及结论，技术合作费总额2900000元。该报告是2014年6月12日完成的。上述该广告信息已于2015年1月22日由当事人自行删除，经我局取得的证据上显示，上述广告信息的浏览点击量为745。案件调查期间由于涉及域外证据等复杂情况，该案经过中原区人民法院、郑州市中级人民法院两级法院的诉讼审理，最终由郑州市中级人民法院判决于判决生效之日起30日内我局作出行政行为。证据有：书证、当事人陈述。当事人制作、发布的上述信息涉嫌违反《广告法》第四条：“广告不得含有虚假的内容，不得欺骗和误导消费者。”、第十九条：“食品、酒类、化妆品广告的内容必须符合卫生许可的事项，并不得使用医疗用语或者易与药品混淆的用语。”，及《食品广告发布暂行规定》第七条“食品广告不得出现与药品相混淆的用语，不得直接或者间接地宣传治疗作用，也不得借助宣传某些成份的作用明示或者暗示该食品的治疗作用。”规定，我局认为，虽然当事人提供的《红枣营养成分和功能成分及作用机理研究报告》不符合行政诉讼证据要求，但作出行政处罚确要依《行政处罚法》第三十条“公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，依法应当给予行政处罚的，行政机关必须查明事实；违法事实不清的，不得给予行政处罚。”，我局在至今无法取得相关域外证据，且上述用语是否违反《反不正当竞争法》或《广告法》存在很大争议的情况下，综合整个案件情况，我局认为当事人违法行为轻微并能及时删除违法广告宣传内容、及时纠正，没有造成危害后果。依据《行政处罚法》第二十七条第二款：“违法行为轻微并能及时纠正，没有造成危害后果。”规定，决定：不予行政处罚。2016年3月18日，被告向原告出具郑工商经检举告字（2016）1-006号告知书，内容是“您举报的好想你枣业股份有限公司涉嫌在互联网上发布虚假宣传一案，我局已调查完毕，我局认为当事人违法行为轻微并能及时删除违法宣传内容、及时纠正，没有造成危害后果。依据《行政处罚法》第二十七条第二款：“违法行为轻微并能及时纠正，没有造成危害后果。”规定，决定：不予行政处罚。关于你要求给予奖励的请求，经查于法无据。”。原告赵正军不服，提起诉讼。本院认为，《中华人民共和国广告法》第九条第三项规定“不得有使用国家级、最高级、最佳等用语”，第十三条规定“广告不得贬低其他生产经营者的商品或者服务”。本案中好想你枣业股份有限公司宣传页显示灰枣乃“枣中贵族”，是最好的红枣品种，虽然使用了“最好”的字样，但只是作为枣类知识的普及宣传，并非特指该公司的产品，同时，众所周知，红枣作为一种营养食品，富含维生素C及含多种微量元素，有一定的保健作用，用于煮粥、泡茶、泡水、中药配伍、加工后作为便携小食品等均有强身健体、补气养血、延缓衰老、提高免疫力的功效。市场上枣类品牌、种类、产地众多，消费者可以根据自己的生活习惯、爱好、口味等需求进行比较选择。好想你枣业股份有限公司的某些宣传并不足以导致误解、误购的情形，原告的认知有悖于常理，况且网页的点击量很小并及时删除，并没有故意虚构、歪曲事实的情况，所以被告调查后以行为轻微，没有造成严重后果为由作出不予处罚的决定程序合法，处理结果并无不当，故原告的请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告赵正军的诉讼请求。案件受理费50元，由原告赵正军负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状八份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审 判 长  刘 珂人民陪审员  马志帅人民陪审员  于艳丽二○二○一六年八月十七日书 记 员  杨 旭