江苏省如皋市人民法院民 事 判 决 书(2015)皋开民初字第1588号原告：王廷于（反诉被告），男，1981年9月26日生，汉族，重庆市彭水县人，住重庆市彭水县。委托诉讼代理人：祁春华，如皋市皋南法律服务所法律工作者。被告：朱崇云（反诉原告），男，1964年6月25日生，汉族，如皋市人，住如皋市。委托诉讼代理人：顾维华，如皋市城北街道法律服务所法律工作者。原告王廷于（反诉被告）与被告朱崇云（反诉原告）买卖合同纠纷一案，先适用简易程序，后转为适用普通程序组成合议庭公开开庭进行了审理。原告王廷于（反诉被告）的委托诉讼代理人祁春华、被告朱崇云（反诉原告）的委托诉讼代理人顾维华均到庭参加第一、二次庭审，被告朱崇云（反诉原告）的委托诉讼代理人顾维华到庭参加第三次庭审，原告王廷于（反诉被告）未到庭参加第三次庭审，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告王廷于向本院提出诉讼请求，被告立即给付原告损失10万元；诉讼费用由被告负担。事实和理由：原、被告于2015年8月20日签订了苗木购销合同，约定王廷于向朱崇云供应二个规格的绿化苗木油松，价格分别为550每株、450元每株，数量预计为50万株，供货时间为2015年9月1日至11月20日，具体供货时间听被告通知，货款在指定地点验收合格后支付，合同签订后原告分别去东北组织货源，2015年9月5日，原告接到被告的供货通知，并在沈阳立即挖起300多株油松，只等被告通知送货地点，9月9日原告找到被告要求发货以免苗木损失，被告保证于9月20日前接受苗木，否则赔偿原告损失10万元，后原告迟迟等不到被告的发货信息，10月6日，原告找到被告，并通过邮寄方式发出通知，至今仍然不见动静，给原告造成了损失。被告朱崇云辩称，原、被告于2015年8月20日签订苗木购销合同是事实，合同签订后被告按合同约定给付原告定金2万元，但原告一直未能按照合同约定向被告供应苗木，故应当驳回原告的诉讼请求并要求原告按照合同约定返还双倍的定金并赔偿损失。反诉原告朱崇云向本院提出诉讼请求，1.要求被反诉人返还反诉人双倍定金4万元及相应的损失4万元合计8万元；2.反诉费用由被反诉人承担。事实和理由：2015年8月20日，反诉原告与反诉被告签订了苗木购销合同，由反诉被告向反诉原告供应10厘米和8厘米的油松，合同签订后，反诉原告支付了2万元定金。9月5日，反诉原告就通知反诉被告送货，但反诉被告一直未能有合格的货送到北京市通州区，导致反诉原告给付的3万元保证金因违约而未能退还。10月15日，反诉被告曾向反诉原告出具承诺书一份，承诺于10月20日前给反诉人一个送树的答复，后双方一直通过微信和信息联系，反诉被告一直告知其在挖树、装树，但一直未有树送至北京，给反诉原告造成了损失，该损失应由反诉被告承担。原告（反诉被告）王廷于围绕诉讼请求及反诉所辩内容依法提交了以下证据：1.2015年8月20日原被告签订的苗木购销合同，证明原、被告之间存在买卖合同关系，合同中约定了苗木的规格、数量、价格，同时约定如被告拒收苗木，造成的损失由被告承担；2.2015年9月9日，被告朱崇云出具的违约条，证明如被告在2015年9月20日前拒收苗木需赔偿原告10万元；3.照片2份，证明原告已按约定挖好树苗；4.录音一份，证明原告将树挖好后找被告要求收购，被告表示要找他人，自己很无奈；5.2015年10月6日，原告向被告发出的通知书一份，证明原告书面通知要求被告收购已经挖好的苗木。被告朱崇云（反诉原告）质证认为，1.对苗木购销合同真实性没有异议，但本案中原告没有将货送达合同约定地点；2.对《违约条》的真实性没有异议，但系被告喝酒喝多了的情况下签字的，且表达了我方想要收树的意思；3、照片确实是发了，但没有在约定的时间内发送；4、对录音的真实性不予认可，也不能证明原告所要证明的目的；5、通知书虽然被告已经收到，但是原告至今没有能将油松送到合同约定的地点。被告朱崇云（反诉原告）围绕反诉的诉讼请求及本诉所辨内容依法提交了以下证据，1.苗木购销合同,证明双方约定了送货地点是北京市通州区，合同签订后其预付了定金，因反诉被告货源组织不力，故应退回定金。2.反诉原告通过案外人葛仁山的账户向反诉被告汇入2万元定金。3.反诉被告于2015年10月15日出具的承诺书，证明反诉被告至2015年10月15日前均未能送树给反诉原告。4.2015年10月15日以后反诉原告与反诉被告之间的微信记录，证明反诉被告一直未能将树运送至北京。原告（反诉被告）王廷于质证认为，苗木购销合同真实性无异议，但因反诉原告未能提供准确的送货地址而违约，故不应返还定金；反诉原告支付2万元定金是事实；承诺书是事实，但系新的合同且是附条件的，因条件未成就，故该承诺书已经终止；微信记录的真实性予以认可，但不能证明反诉原告的证明目的。本院对原告（反诉被告）王廷于提供的证据认证为，对双方签订的苗木购销合同的三性均予以确认。照片的真实性予以认可，但不能证明原告已经按照双方的约定履行了合同。录音的真实性无法确认，本院不予认可。对被告朱崇云（反诉原告）提供的证据认证为，苗木购销合同、汇款单、承诺书及微信记录的三性均予以认可。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月20日，朱崇云与王廷于签订苗木购销合同一份，主要内容为：“甲方（需方）：朱崇云乙方（供方）：王廷于乙方向甲方供应苗木，经甲乙双方协商达成如下协议：……价格：运到北京通州区合格苗木550元/株（大写：每株伍佰伍拾元，含办证费用、运输费用等）……二、1、供苗时间、地点：乙方于2015年9月1日开始供苗（具体时间由甲方安排，提前两天通知乙方），2015年11月20日前供苗结束。2、苗木交货地点和方式：乙方负责将苗木集中运送到北京通州区，提交运输证明和检疫证明给甲方指定接苗人验收合格交付后支付合格苗木总价款（手机银行转账）……五、责任1、若甲乙双方在签署合同后，甲方应在乙方采挖前三天至五天通知乙方……3、乙方未能按甲方要求的时间内及时供货的，造成的人工，机械等其他损失均由乙方承担……5、如乙方组织苗木规格和数量达到甲方规定要求，甲方拒收苗木，造成苗木经济损失全部由甲方承担。6、甲方向乙方预付定金贰万元整，乙方在合同签订后一周内如未组织货源装车，乙方应视作货源组织不力，应无条件退回甲方定金，如果正常供货，甲方将在最后一车苗木总价款中予以扣除。2015年9月9日，朱崇云向王廷于出具违约条一份，载明：王廷于与朱崇云的苗木协议，如果朱崇云在9月20日之前未收王廷于的所挖的树苗，朱崇云赔偿王廷于所用费100000元大写壹拾万元正注此条在正常运转自动失效朱崇云签字生效朱崇云20**.9.9。2015年9月9日，朱崇云通过葛仁山账户向王廷于支付定金2万元。2015年10月6日，王廷于向朱崇云发出通知书一份，载明：朱崇云，根据你9月5日的电话通知要求，我已于9月8日前准备了300多棵油松苗，目前苗木出土已近一个月，你还未告诉送货地址，这样无限期的拖延将会造成很大的经济损失，今特来函，望你接通知后速度告知苗木送货地点，否则一切经济损失由你承担。2015年10月15日，王廷于向朱崇云出具承诺书一份，载明：“王廷于承诺给朱崇云的油松收购10公分胸径的油松，土球净宽度85公分，原59公分每棵价格630元，分枝1.3米以下，12公分分枝1.8米以下，土丘净110公分，厚60公分，14公分以上的土球净120公分，厚60公分，12公分每棵850元，14公分每棵1200元，王廷于承诺按朱崇云要求做，如果达不到朱崇云的要求，后果由王廷于负责。从2015年10月20日之前给朱崇云一个送树答复。如果在20日没有答复承诺书终止，以手机信息为准。承诺人：王廷于2015年10月15日。同日，朱崇云向王廷于出具了承诺书一份，载明：“本人朱崇云承诺王廷于收购10公分油松胸径的土球净宽85公分，厚59公分，每棵价600元分枝1.3米以下12公分的分枝1.8米以下土球净110公分厚60公分14公分以上土球净120公分厚60公分分枝1.8米以下12公分价格810元每棵14公分的价格1150元在此期间王廷于挖多少朱崇云就收多少棵大致时间12月20日如天气下大雨就终止本人承诺如违反本承诺书自愿赔偿王廷于叁拾万元承诺人朱崇云20**年10月15日”。2015年10月17日至11月21日，原、被告双方一直通过微信进行沟通，王廷于至2015年11月20日前未能将合同中约定的苗木送至北京市通州区。2016年5月26日，原告王廷于以该案风险较大，诉讼成本高，为降低诉讼风险为由向本院撤回起诉，本院已另行裁定予以准许。2016年5月26日，反诉原告将诉讼请求变更为要求反诉被告返还双倍定金4万元，放弃了要求反诉被告赔偿损失4万元的诉讼请求。本院认为，依法成立的合同，受法律保护，当事人应当按照约定全面地履行自己的义务。反诉原告朱崇云与反诉被告王廷于之间的买卖合同关系成立。本案中，双方签订的苗木购销合同中约定的合同履行时间为2015年9月1日开始供苗，2015年11月20日前供苗结束。双方在合同中约定的送货地点为北京市通州区，在合同约定的履行期限已经届满，现王廷于未能证明其已将合同中约定的货物送至北京市通州区，朱崇云也未能提供证据证明其向王廷于提供了明确的供货地址。因双方均未能履行合同义务，且履行期已届满，故双方签订的苗木购销合同已终止，考虑到反诉原、被告双方对合同的未能履行均存在一定过错，且过错相当，本院根据本案的实际情况酌情判令由王廷于返还朱崇云支付的定金2万元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第九十一条、第九十二条、九十四条、第九十七条、第一百一十五条、第二百一十二条、第二百二十六条、第二百三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、反诉被告王廷于于本判决发生法律效力后十日内返还反诉原告朱崇云支付的定金2万元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回反诉原告朱崇云的其他诉讼请求。案件受理费800元，由反诉原告朱崇云负担400元，由反诉被告王廷于负担400元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费800元（该院开户行：中国银行南通市西被闸支行，户名：南通市财政局，账号：47×××82）。审 判 长  孙俊驹人民陪审员  周远来人民陪审员  曹梅芳二○二○一六年八月九日见习书记员  许笔砚