河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2016）豫0105民初14345号原告（反诉被告）上海宣旌餐饮管理有限公司。法定代表人汪国权。委托代理人马博文、王亚君（实习），河南欣成律师事务所律师。被告（反诉原告）河南省和谐招标代理有限公司。法定代表人王敏。委托代理人杨帅，河南言理律师事务所律师。原告（反诉被告）上海宣旌餐饮管理有限公司（以下简称原告）诉被告（反诉原告）河南省和谐招标代理有限公司（以下简称被告）合同纠纷一案，本院于2016年5月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人马博文及被告委托代理人杨帅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2016年3月，原告与被告签订《餐厅承包经营合同》，合同约定承包期限为2016年3月15日—2017年3月14日。合同履行期间，因就餐人数较少、食材上涨等因素，导致原告经营期间亏损，因此原告根据合同约定提前一个月向被告提出解除合同，并于2016年5月6日与被告解除承包合同，后原告与被告另寻的承包人签署完交接清单后撤出了经营场所。合同解除至今，原告多次要求被告退还签订合同时向被告缴纳的保证金五万元（50000元），但被告均不予理会并拒绝退还该5万元。为维护原告的合法权益，请求法院判令：一、被告返还原告合同押金5万元及合同解除至今利息暂定2000元；二、诉讼费用由被告承担。原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：证据一、承包经营合同一份、餐厅整改通知一份；证据二、收据一份；证据三、申请书一份；证据四、餐厅结算证明一份、银行转账明细两份；证据五、厨房设备盘点清单。证据六、录音证据两份。被告辩称，原、被告签订《餐厅承包经营合同》，合同一直正常履行，2016年5月初，因原告资金困难，需要资金购买食材，根据合同约定，在没有提取承包经营费的前提下，与原告对前期经营期间的营业额进行结算，被告的目的是帮助原告解决暂时的资金困难问题。原告根本没有提前一个月向被告提出解除合同，被告也从未同意，至于原告所说的食材上涨在其承包的一个多月里也是没有依据的。原告与谁签定的交接清单，被告完全不知情，交接清单上的签字人，被告根本不认识。原告在收到被告的营业额资金后，不再按照合同约定履行相应的义务，给被告造成了巨大的损失，为防止损失继续扩大，被告要求原告在赔偿损失的同时，继续按照合同约定履行相应的义务。被告反诉称，2016年3月，原、被告签订《餐厅承包经营合同》，合同约定承包期限为2016年3月15日—2017年3月14日。合同履行过程中，原告于2016年5月6日不再按照合同约定履行相应的义务，由于原告单方面违约，被告的餐厅无法正常经营，造成被告的房租损失和装修、饭店设备折旧损失。根据合同约定，违约方应当赔偿另一方的全部损失。请求法院判决：一、原告继续履行餐厅承包经营合同，二、原告自2016年3月15日起按照日1000元（每平方米日2元，共500平方米）赔偿被告租金损失，暂计算至2016年6月14日，共计6万元，以后继续计算；三、原告自2016年3月15日起按照日1111元赔偿被告装修、饭店设备折旧损失，暂计算至2016年6月14日，共计6.666万元，以后继续计算。被告为支持其反诉请求，向本院提供如下证据：证据一、被告与东盟置业签订的房屋租赁合同、东盟置业出具的收取租金的收据两张；证据二、餐厅装修及厨房设备等照片14张；证据三、沙春生出具的餐厅经营计划、餐厅承包经营合同。原告辩称，一、原、被告之间的《餐厅承包经营合同》已经解除，因为物价高、餐厅就餐人数少、持续亏损，原告因而于2016年4月23日向被告提交了合同解除申请书一份，且原告已经就餐厅的营业额进行了总的结算，由此可知，被告已经同意原告与其解除合同。二、原告已经与本案中被告寻找的下家贾智勇（现餐厅的负责人）签订的厨房设备盘点清单也能证明原被告之间合同的解除，原告按照被告的规定交接完相关厨房设备后离场。三、由于原告作为餐厅的承包方，原告不可能不经被告同意其是不可能擅自从餐厅中撤离，且餐厅的实际经营从未中断，由此也能看出原被告事前是沟通好的，交接是很平稳，原告是在被告另寻的承包方进场后撤离的。四、被告主张与原告之间的合同并未解除，但在原告撤离并结算完相关帐目后，也并没有采取相关手段向原告告知其要求继续经营，反倒是在原告向其起诉追讨合同押金时才向原告主张要求合同没有接触要求其继续履行合同，显然违背常理，其目的仅仅是拒绝归还原告所交的合同押金。五、被告主张的违约金过高，不符合实际情况。首先原告并没有违约，提前已经向原告说明了希望合同解除的意思，也在等被告另行寻找的下家后才撤走的，并没有给被告造成损失。其次其主张的违约金明显极高，其实际并没有如此之损失。六、本案原被告之间的合同早已解除且原告已经回到了上海老家，合同已经不具有继续履行的基础和可能。七、关于装修费等其他费用，原告并没有对其造成相关损失，因此主张由原告承担没有依据。经审理查明，2013年3月，原、被告签订《餐厅承包经营合同》一份，原告承包经营被告餐厅，被告提供厨房、餐厅及其设备，被告在签订合同之后第一个月不收10%的营业额费用，原告承包被告餐厅后，自主经营、自负盈亏。承包经营的模式为，被告将餐厅内设施设备经清点后交原告保管使用，原告向被告缴纳保证金人民币5万元，合同签订当日缴纳。被告负责提供“一卡通”智能管理系统设备用于餐厅消费服务，并有维护系统的义务，被告负责餐卡的收现充值，客户实行刷卡消费，原告不得收取现金。承包经营费按月营业额的10%提取，即承包经营费=（月营业额-被告招待费-被告职工餐费）＊10%。被告在第二个月月底向原告返还第一月经营期间扣除承包经营费后的营业额，以后以此类推。承包期限为，2016年3月15日—2017年3月14日。合同期满，同等条件下，原告享有优先续约权。合同期满，合同自然终止。合同终止7个工作日内被告退还原告保证金。如原告要求续约，同等条件下被告则优先选择原告。协议期间，因市场食材，人工价格的上涨造成原告无法经营，征得被告同意可以终止合同。除上述情况外，在合同期内，原被告双方如有一方需要提前解除合同，应提前一个月以书面形式通知对方，在征得对方同意的情况下解除合同。否则，应承担违约责任，赔偿对方的经济损失，但不可抗力因素造成的除外。2016年3月6日，被告向原告出具5万元的《收据》一份。2016年5月7日，原告向被告出具《餐厅结算证明》一份，载明：餐厅营业额（20163.21-5.6）共计31324.8元，扣除内部消费369元，计30955.8元。水费977.5元，电费1400.4元，燃气费1936.8元，计4315元。垃圾费（20163.21-5.6）计200元。共计结算金额为26441元，转入对方账号中国工商银行：6212261702021601752汪国权。同日，被告法定代表人王敏向原告法定代表人汪国权转账26441元。现原告已撤出该餐厅的经营。庭审中，关于2016年5月7日的《餐厅结算证明》，被告称因当时原告资金困难，需要购买食材，原被告在没有提取承包经营费用的情况下，对原告前期营业额进行结算，被告的目的是帮助原告解决暂时的资金困难，而非解除合同的结算。原告亦认可双方未对承包经营费用进行结算。本院认为，原、被告双方签订的《餐厅承包经营合同》系双方当事人的真实意思表示，并未违反法律法规的强制性规定，合法有效。原告提供的《餐厅结算证明》等证据不足以证明双方已就协议解除合同达成一致，在合同未到履行期限的情况下，原告撤离餐厅，其以自己的行为表明不再履行合同义务，原告单方解除合同，构成违约。合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。根据《餐厅承包经营合同》的约定，合同终止7个工作日内被告退还原告保证金，故原告主张被告返还押金5万元的诉讼请求，本院予以支持。原告主张被告支付利息2000元，证据不足，本院不予支持。原告已经撤离餐厅且明确表示不再履行合同，该合同已经不具有继续履行的基础和可能，故被告无法再主张原告继续履行承包经营合同。原告的违约行为给被告造成了一定的损失，应相应的违约责任，因原、被告在合同中并未约定违约金的计算方式，本院认为衡量违约金的重要标准是违约造成的实际损失，因被告更了解违约造成损失的事实和相关证据，故应将证明违约损失的举证责任分配给被告。被告提交的房屋租赁合同、餐厅装修及厨房设备照片等证据，以证明其损失巨大，但上述证据无法证明该损失与原告存在关联性且是因原告违约直接造成的，故被告主张原告赔偿违约损失12.666万元，证据不足，本院考虑原被告的合同履行情况、当事人的过错程度及预期利益等综合因素，依据公平原则和诚实信用原则，将违约金酌定为6000元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条并参照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）河南省和谐招标代理有限公司于本判决生效后十日内返还原告（反诉被告）上海宣旌餐饮管理有限公司押金5万元；二、原告（反诉被告）上海宣旌餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内支付被告（反诉原告）河南省和谐招标代理有限公司违约金6000元；三、驳回原告（反诉被告）上海宣旌餐饮管理有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）河南省和谐招标代理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1100元，由原告负担42元，由被告负担1058元；反诉费1417元，由原告负担67元，由被告负担1350元。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状一式十份，上诉于郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  雷海娜人民陪审员  周月玲人民陪审员  李秀琴二〇一六年八月三日书 记 员  候 琴