浙江省温州市龙湾区人民法院刑 事 判 决 书(2016)浙0303刑初316号公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。被告人高某，职员。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年8月6日被刑事拘留，同月20日被取保候审。被告人林某，经商。曾因犯危险驾驶罪于2013年6月8日被本院判处拘役二个月。现因涉嫌犯开设赌场罪于2015年8月6日被刑事拘留，同月20日被监视居住。被告人黄某，经商。曾因吸食毒品于2009年7月23日被温州市公安局鹿城区分局行政拘留十日；因赌博于2010年11月6日被温州市公安局鹿城区分局行政拘留十日，并处罚款人民币500元。现因涉嫌犯开设赌场罪于2015年8月20日被取保候审。被告人王某，经商。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年8月21日被取保候审。被告人沈某，无业。因涉嫌开设赌场于2015年8月11日到案，次日被取保候审。温州市龙湾区人民检察院以温龙检公诉刑诉（2016）346号起诉书指控被告人高某、林某、黄某、王某、沈某犯开设赌场罪，于2016年3月7日向本院提起公诉。本院次日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派代理检察员吴为出庭支持公诉。被告人高某、林某、黄某、王某、沈某到庭参加诉讼。期间，公诉机关补充侦查一次。现已审理终结。温州市龙湾区人民检察院指控：2015年7月28日至8月5日，被告人高某、林某、黄某、王某共同组建微信群，组织多人采用向群内发放红包并抢红包的形式进行赌博，并从中抽头渔利。被告人沈某等人受雇为该微信群代发红包。期间，赌资金额累计35万余元。同年8月20日被告人黄某向公安机关主动投案。同年8月21日被告人王某向公安机关主动投案。对于以上指控事实，公诉机关提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人高某、林某、黄某、王某、沈某的行为均已构成开设赌场罪，其中黄某、王某有自首情节，沈某系从犯，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第六十七条、第二十七条之规定，予以判处。被告人高某、林某、黄某、王某、沈某对公诉机关的指控均无异议。经审理查明，2015年8月1日至8月5日，被告人高某（微信账号×××，昵称为“醉清风”）、林某（微信账号×××，昵称为“开心就好”）、黄某（微信账号×××,昵称为＠-yun）、王某（微信账号137××××0198，昵称为“啊月”）共同组建微信群，组织多人进入该群组，采用向群内发放红包并抢红包的形式进行赌博，并从中抽取头薪。其中高某负责设立赌博规则、奖池并管理群组、分发薪酬；林某、黄某、王某则负责协助管理；被告人沈某（微信账号×××，昵称为“y~幸运收售游戏币”；微信账号×××，昵称为“花花”；微信账号28×××07，昵称为“朵朵”）等人则受雇担任该微信群组红包代发工作。期间，该微信群组中的赌资金额累计达人民币35万余元；高某、林某、黄某、王某非法获利人民币18000余元；沈某非法获利人民币1500余元。2015年8月6日，被告人高某、林某被公安机关抓获归案，并现场扣押手机二部及银行卡一张；同月11日，被告人沈某被公安机关抓获归案，并现场扣押手机一部。2015年8月20日、21日，被告人黄某、王某先后向公安机关投案，均如实供述了其主要犯罪事实。另查明，案发后，被告人高某、林某、黄某、王某已将涉案违法所得人民币18000元退至本院；被告人沈某亦将其涉案违法所得人民币1500元退至本院。上述事实，有退赃凭证及公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被告人高某、林某、黄某、王某的供述及相互间的辨认笔录，均供认了2015年8月1日至8月5日，四人共同组建微信群，组织多人采用向群内发放红包并抢红包的形式进行赌博，并从中抽取头薪。期间，该微信群组中的赌资金额累计达人民币35万余元，四人共非法获利人民币18000余元及被告人沈某等人受雇为该微信群代发红包的事实，各供述间能够相互印证。2、被告人沈某的供述，供认了其受雇使用多个微信号在被告人高某、林某、黄某、王某组建的微信群中代发红包，并以代发一个红包赚取人民币2元的好处费共非法获利人民币1500余元及其将在群中抽取的头薪均转账给微信昵称为“醉清风”的群组管理人员的事实经过。3、扣押物品清单、电子证物检查工作记录等，证明公安机关对查获的涉案手机三部、银行卡一张予以扣押，并对涉案手机实施电子证物检查的情况。4、微信聊天记录截图、微信零钱明细截图、红包发放金额账单及银行卡交易明细等，证明被告人高某、沈某的微信转账记录及银行卡交易明细情况。5、本院（2013）温龙刑初字第650号刑事判决书、行政处罚决定书，分别证明被告人林某、黄某的前科、劣迹情况。6、抓获经过，证明被告人高某、林某、沈某系被动到案，被告人黄某、王某系主动到案的情况。7、常住人口信息，证明五被告人的身份情况。本院认为，被告人高某、林某、黄某、王某、沈某违反社会管理秩序，以营利为目的，利用微信平台以抢红包形式聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控的犯罪事实成立，予以支持，但指控罪名不当，予以变更。被告人高某、林某、黄某、王某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人沈某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人林某曾因犯罪被刑事处罚过，被告人黄某曾因吸食毒品、赌博被行政处罚过，但不知悔改，现又犯罪，均酌情予以从重处罚。又鉴于被告人高某、林某、沈某归案后能如实供述罪行，被告人黄某、王某案发后有自首情节，且五被告人均已将违法所得退出，可对五被告人予以不同程度的从轻处罚。据此，根据五被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人高某犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币8000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。)二、被告人林某犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币7000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。)三、被告人黄某犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币6000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。）四、被告人王某犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。）五、被告人沈某犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币3000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。）六、随案移送的作案工具手机三部及银行卡一张，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  黄晓艳人民陪审员  邵建和人民陪审员  张惠俏二〇一六年八月二十二日代书 记员  王莎妮附：本判决援引的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条【赌博罪;开设赌场罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。……第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。