贵州省绥阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2016）黔0323民初972号 原告贵州旭奔建筑劳务工程有限公司。住所地：贵州省遵义市绥阳县蒲场镇蒲场村。 法定代表人黎元伟，公司经理。 委托代理人付春燕，贵州他山律师事务所律师。 委托代理人王钦松，男，1974年5月1日出生，汉族，贵州省绥阳县，公司职员。 被告中航长城大地建工集团贵州建设工程有限公司，住所地：贵州省贵阳市南明区宝山南路199号3栋2单元2楼42号。 法定代表人王全林，公司经理。 被告肖汉元，男，汉族，1964年2月19日出生，汉族，住重庆市涪陵区。 原告贵州旭奔建筑劳务工程有限公司诉被告中航长城大地建工集团贵州建设工程有限公司、肖汉元建设工程分包合同纠纷一案，本院于2016年6月3日受理后，依法由审判员谢力适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告贵州旭奔建筑劳务工程有限公司法定代表人黎元伟，委托代理人付春燕、王钦松到庭参加了诉讼，被告中航长城大地建工集团贵州建设工程有限公司、肖汉元经本院合法传唤，无正当理由未出庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告贵州旭奔建筑劳务工程有限公司诉称,2013年11月13日，绥阳县发展和改革局下发绥发改投资【2013】98号《关于绥阳县工程项目立项的批复》，其中对二号安置点予以批复立项。2014年5月29日，绥阳县鸿泰城乡建设投资开发有限公司与中航长城大地建工集团贵州建设工程有限公司签订了《贵州省绥阳县三纵三横二、三号集中安置还房建设工程项目投资建设-移交合同书》，同日，双方还另行签订了《补充协议》。 2014年10月，我公司与二被告签订了《建筑工程劳务承包合同》，合同第五条约定：“乙方向甲方缴纳人民币150万元（大写壹佰五拾万元整）作为履约保证金，履约保证金不计息。履约保证金退还时间，框架完工返还50%，主体砖体完工返完，如因中途甲方原因造成停工，超出一个月，保证金无条件返回，如果到时候不能返还，按每月5%的资金占用费支付给乙方。如乙方两个月内不能进场，乙方有权提出退场，甲方无条件退还保证金，并按每月5%的资金占用费支付给乙方”，该合同签订后，我公司于2014年11月17日支付保证金1,200,000.00元，2014年11月25日支付保证金300,000.00元。 我公司支付保证金后，绥阳县西部新城指挥部于2014年12月23日下发了《关于二地块施工中质量安全、施工安全的紧急通知》，该工地即停工。绥阳县西部新城指挥部于2014年12月31日下发了《关于二号安置地块项目停工整改通知》。至此，该工地从此没有复工，均处于停工状态，致使我公司一直未能进场。2015年10月27日，因二被告未将项目的前期建设资金3000万元汇至绥阳县鸿泰城乡建设投资开发有限公司的账户，所以绥阳县鸿泰城乡建设投资开发有限公司主张单方解除双方于2014年5月29日签订的《贵州省绥阳县三纵三横二、三号集中安置还房建设工程项目投资建设-移交合同书》。 我公司多次要求二被告退还保证金，被告均无返还保证金能力。为此，我公司认为，双方签订的《建筑工程劳务承包合同》合法有效，根据《建筑工程劳务承包合同》第五条之约定和《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，二被告应当返还原告保证金1,500,000.00元，并承担自2015年1月24日起至付款时止每月2%的违约金，计算至2016年5月23日止共16个月的违约金为480,000.00元。故请求二被告退还保证金1,500,000.00元;二被告承担资金占用费（违约金）480,000.00元（2015年1月24日起，至2016年5月23日止共16个月，每月2%的违约金）；诉讼费由二被告负担。 被告中航长城大地建工集团贵州建设工程有限公司辩称，我公司与绥阳县鸿泰城乡建设投资开发有限公司签订的《贵州省绥阳县三纵三横二、三号集中安置还房建设工程项目投资建设-移交合同书》，是肖汉元自己联系的项目，其挂靠在我公司所签订的，肖汉元没有向我公司交来原告的保证金，肖汉元就管理费也没有向我公司缴纳，肖汉元即使收了原告的保证金，也是肖汉元的个人行为，与我公司无关。 被告肖汉元辩称,我是挂靠于中航长城大地建工集团贵州建设工程有限公司的，与原告于2014年10月16日与签订了《建筑工程劳务承包合同》，合同约定的保证金是1,500,000.00元，但原告实际交了1,247,000.00元，该保证金我没有交给中航长城大地建工集团贵州建设工程有限公司，由我退还给原告。 经审理查明：2013年11月13日，绥阳县发展和改革局下发了绥发改投资【2013】98号《关于绥阳县工程项目立项的批复》，其中对二号安置点予以批复立项。2014年5月29日，中航长城大地建工集团贵州建设工程有限公司与绥阳县鸿泰城乡建设投资开发有限公司签订了《贵州省绥阳县三纵三横二、三号集中安置还房建设工程项目投资建设-移交合同书》，同日双方并签订了补充协议，并成立了项目部。肖汉元挂靠于中航长城大地建工集团贵州建设工程有限公司，双方在绥阳项目部管理承包责任书中约定，承包方式：项目部实行独立核算，自负盈亏。中航长城大地建工集团贵州建设工程有限公司并于2014年7月26日任命肖汉元为该项目部负责人。2014年10月16日，中航长城大地建工集团贵州建设工程有限公司项目部负责人肖汉元用项目部的印章，与原告签订了《建筑工程劳务承包合同》，合同第五条约定：“乙方向甲方缴纳人民币1500000.00元（大写壹佰五拾万元整）作为履约保证金，履约保证金不计息。履约保证金退还时间，框架完工返还50%，主体砖体完工返完，如因中途甲方原因造成停工，超出一个月，保证金无条件返回，如果到时候不能返还，按每月5%的资金占用费支付给乙方。如乙方两个月内不能进场，乙方有权提出退场，甲方无条件退还保证金，并按每月5%的资金占用费支付给乙方”，该合同签订后，原告于2014年11月17日向项目部支付保证金120万元，收款人为肖汉元。 绥阳县西部新城指挥部于2014年12月23日下发了《关于二地块施工中质量安全、施工安全的紧急通知》，该工地即停工。绥阳县西部新城指挥部又于2014年12月31日下发了《关于二号安置地块项目停工整改通知》，至此，该工地从此没有复工，均处于停工状态，致使原告一直未能进场。2015年11月10日，以中航长城大地建工集团贵州建设工程有限公司未将项目的前期建设资金3000万元汇至绥阳县鸿泰城乡建设投资开发有限公司的账户为由，向其送达了解除合同通知书，解除了双方于2014年5月29日签订的《贵州省绥阳县三纵三横二、三号集中安置还房建设工程项目投资建设-移交合同书》，贵州省绥阳县公证处于2015年11月16日对该送达行为证据保全进行了公证。 上述事实，有原告的陈述，原告提供的2013年11月13日，绥阳县发展和改革局下发绥发改投资【2013】98号，2014年5月29日，中航长城大地建工集团贵州建设工程有限公司与绥阳县鸿泰城乡建设投资开发有限公司签订了《贵州省绥阳县三纵三横二、三号集中安置还房建设工程项目投资建设-移交合同书》和补充协议，中航长城大地建工集团贵州建设工程有限公司并于2014年7月26日任命肖汉元为该项目部负责人的任命书，绥阳项目部管理承包责任书，2014年10月16日，中航长城大地建工集团贵州建设工程有限公司项目部负责人肖汉元用项目部的印章与原告签订了《建筑工程劳务承包合同》，原告于2014年11月17日向项目部支付保证金120万元的收据，绥阳县西部新城指挥部于2014年12月23日下发的《关于二地块施工中质量安全、施工安全的紧急通知》和2014年12月31日下发的《关于二号安置地块项目停工整改通知》，贵州省绥阳县公证处于2015年11月16日解除2014年5月29日签订的《贵州省绥阳县三纵三横二、三号集中安置还房建设工程项目投资建设-移交合同书》的公证书及本院询问中航长城大地建工集团贵州建设工程有限公司法定代表人王全林的笔录、询问肖汉元的笔录在卷佐证，经庭审质证，足以认定，本院予以确认。 原告提供的2014年11月25日项目部负责人肖汉元出具给原告的收条一张，用以证明补交了保证金300,000.00元的事实，但原告陈述该300,000.00元未实际交付，故对其补交300,000.00元保证金的事实，本院不予确认。 本院认为，2014年5月29日，中航长城大地建工集团贵州建设工程有限公司与绥阳县鸿泰城乡建设投资开发有限公司签订的《贵州省绥阳县三纵三横二、三号集中安置还房建设工程项目投资建设-移交合同书》及2014年10月16日，中航长城大地建工集团贵州建设工程有限公司项目部负责人肖汉元用项目部的印章，与原告签订的《建筑工程劳务承包合同》，均系合同双方当事人的真实意思表示，2014年10月16日双方签订的《建筑工程劳务承包合同》系建设工程分包合同。因被告工地长期处于停工状态，致使原告一直未能进场，同时，《贵州省绥阳县三纵三横二、三号集中安置还房建设工程项目投资建设-移交合同书》，因中航长城大地建工集团贵州建设工程有限公司违约已被解除。因被告肖汉元收取原告保证金1,200,000.00元后，被告工地长期处于停工状态，致使原告一直未能进场，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”的规定，被告肖汉元应当按照合同的约定退还原告缴纳的保证金，并支付资金占用费。因原告实际缴纳的保证金为1,200,000.00元，故对原告要求退还保证金1,500,000.00元的诉讼请求，本院予以部分支持，即1,200,000.00元。原告主张的资金占用费计算期间（2015年1月24日至2016年5月23日）和按每月2%比例计算，符合双方的约定范围和法律的规定，据此，被告肖汉元应承担的资金占用为1,200,000.00元×16个月×2%=384,000.00元，故对原告请求的资金占用费480,000.00元，本院予以部分支持，即384,000.00元。因被告肖汉元挂靠于被告中航长城大地建工集团贵州建设工程有限公司从事建筑活动，被告中航长城大地建工集团贵州建设工程有限公司作为被挂靠人，应对挂靠人肖汉全的民事责任承担连带责任。为此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、由被告肖汉元退还原告贵州旭奔建筑劳务工程有限公司保证金1,200,000.00元,并支付原告贵州旭奔建筑劳务工程有限公司资金占用费384,000.00元，本判决生效后一个月内付清。 二、被告中航长城大地建工集团贵州建设工程有限公司对上述款项承担连带责任。 三、驳回原告贵州旭奔建筑劳务工程有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费18,300.00元，已减半收取9,150.00元，由被告肖汉元负担7,320.00元，原告贵州旭奔建筑劳务工程有限公司负担1,830.00元 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。 本判决发生效力后，权利人可在判决确定的履行期届满之日起二年内向第一审人民法院或者第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 审判员  谢力 二〇一六年八月十五日 书记员  郭丞