新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2016)新28民终1097号上诉人(原审被告)潘越香，女，汉族，1971年9月4日生。委托代理人王峰，新疆梨城律师事务所律师。被上诉人（原审原告）丁丽，女，汉族，1972年12月30日生。委托代理人杜峰，男，汉族，1968年8月28日生。原审被告潘悦荣，女，汉族，1966年5月15日生。上诉人潘越香因与被上诉人丁丽、原审被告潘悦荣民间借贷纠纷一案，不服库尔勒市人民法院（2015）库民初4570号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，上诉人潘越香及其委托代理人王峰、被上诉人丁丽及其委托代理人杜峰到庭参加诉讼，原审被告潘悦荣经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原审查明，自2014年4月29日起至起诉之日止，原告共给被告潘越香借款1090000元，其中归还了860000元，尚欠原告230000元至今未归还。原告给被告潘越香借款及被告潘越香给原告还款情况如下：2014年4月29日,原告通过其尾号为9852的中国银行卡给被告潘越香转款30万，同日，原告又通过其尾号为8144的中国银行卡给被告潘越香转款20万；2014年5月15日，被告潘越香通过其尾号为1883的中国银行卡给原告尾号为9852的中国银行卡还款30万元；2014年6月10日,被告潘越香通过其尾号为1883的中国银行卡给原告尾号为9852的中国银行卡还款5万元，2014年7月2日，被告潘越香通过其尾号为1883的中国银行卡给原告丈夫杜峰银行卡还款5万元。2014年9月16日，原告通过其尾号为8144的中国银行卡给被告潘越香尾号为1883的中国银行卡转账100000元。2015年1月23日，原告通过其尾号为8144的中国银行卡给被告潘越香尾号为1883的中国银行卡转账5000元。2015年1月25日，原告通过其尾号为8144的中国银行卡给被告潘越香尾号为1883的中国银行卡转账75000元。2015年3月8日，原告通过其尾号为8144的中国银行卡给被告潘越香尾号为1883的中国银行卡转账100000元。2015年3月12日，原告通过其尾号为8144的中国银行卡给被告潘越香尾号为1883的中国银行卡转账10000元。2015年3月15日，原告与被告潘越香将2014年9月16日原告给被告潘越香转账100000元中的60000元，与截止2015年3月12日期间原告给被告转款金额相加后得知，原告共给被告潘越香转款250000元，同时被告潘越香提出，再从原告处借款280000元。原告同意后，原告与被告潘越香共同签订借款530000元的《借款合同》一份。《借款合同》约定，被告潘越香借款期限为2015年3月15日至2015年4月15日，同时约定违约责任：如被告潘越香不能按约定期限还款，每逾期一日，按借款总额的2‰支付违约金。……。落款处，被告潘悦荣作为保证人签名捺印。2015年3月16日，原告将530000万中的280000通过其尾号为8144的中国银行卡转至被告潘越香尾号为1883的中国银行卡内。2015年4月13日，被告潘越香通过库尔勒万业服饰城的账户给原告转款200000元。2015年4月15日，被告潘越香通过库尔勒万业服饰城的账户又给原告转款200000元。2015年9月16日，被告潘越香将2015年3月15日《借款合同》中530000元之外的欠款另外给原告出具还款协议一份，内容为：“今欠丁丽160000元，陆万元于2015年9月17日交清，余款十万元（100000）元于2015年10月31日还清，否则，每月按壹万元交付违约金”。2015年9月18日，被告潘越香通过库尔勒万业服饰城的账户给原告转账60000元。认定以上事实的证据有：银行明细七份、借款合同一份、还款协议一份及当事人的陈述。原审认为，被告潘越香从原告处借款属实，有原告给被告潘越香的转账凭证、原告与被告潘越香签订的《借款合同》及被告潘越香给原告出具的《还款协议》予以证实。虽然原告与被告潘越香签订的《借款合同》中的“借款用途”为“支付万业服饰城承包费”，但被告潘越香无证据证实该笔借款实际用于万业服饰城，而且，被告潘越香也无证据证实其借款行为与万业服饰城的经营活动有关，故虽然被告潘越香系万业服饰城的法定代表人，但无法认定其借款行为系职务行为，故本院认定被告潘越香从原告处借款行为系个人行为，原告起诉被告潘越香主体适格。被告潘越香称2015年9月18日，被告潘越香通过库尔勒万业服饰城的账户给原告转账60000元系原告盗用其密码后私自转账，但无证据证实，故对被告潘越香以上辩解意见本院不予采信。结合原告给被告潘越香转款及被告潘越香给原告还款情况可知，被告潘越香尚欠原告230000借款未清偿，故被告潘越香应继续予以清偿。因被告潘越香无证据证实其还款归还的是530000元中的款项还是160000元中的款项，故本院以原告认可的还款情况为准。综上，本院认定被告潘越香230000元未还款金额中，有130000元系《借款合同》中530000元的未清偿金额，有100000元系《还款协议》中160000元的未清偿金额。被告潘越香未按借条约定期限还款，应向原告支付逾期利息,同时，原告与被告潘越香还约定了违约金，但逾期利息和违约金合计不得超过年利率的24%。因被告潘悦荣对被告潘越香借原告530000元进行了连带担保，故被告潘悦荣应对530000元中未清偿的130000元及130000元产生的逾期利息和违约金承担连带清偿责任。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，遂判决：一、被告潘越香于判决生效之日起三日内向原告丁丽支付借款130000元。二、被告潘越香于判决生效之日起三日内向原告丁丽支付逾期利息和违约金合计31200元【130000元×年利率24%×1年（从2015年4月15日-2016年4月15日止）】。三、被告潘悦荣对以上款项承担连带保证清偿责任。四、被告潘越香于判决生效之日起三日内向原告丁丽支付借款100000元。五、被告潘越香于判决生效之日起三日内向原告丁丽支付逾期利息和违约金合计12000元【100000元×年利率24%÷12个月×6个月（从2015年11月-2016年4月止）】。六、驳回原告其他诉讼请求。宣判后，上诉人潘越香不服上述判决，向本院提起上诉称，原审认定事实不清，适用法律错误，请求依法撤销原审判决，改判认定上诉人不拖欠被上诉人任何款项并没有义务支付逾期利息和违约金。被上诉人丁丽辩称，原审查明事实清楚，适用法律正确，恳请驳回上诉人的上诉请求。二审查明的事实与原审相同。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。上诉人潘越香应当按照其与被上诉人丁丽签订的《借款合同》及《还款协议》约定严格履行合同义务，上诉人就《借款合同》中的借款用途提出异议，应当承担举证责任，本案中上诉人潘越香仍然无法证实，该债务与自己行为无关，因此上诉人潘越香理应承担还款责任。上诉人潘越香未按约定期限还款，理应按照双方当事人的约定承担利息及违约金，总计不得超过年利率24%，原审法院裁判并无不当。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。原审被告潘悦荣对上诉人潘越香的530000元借款进行了连带担保，故原审被告潘悦荣应对530000元中未清偿的130000元借款及其逾期利息和违约金承担连带清偿责任。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费5398元，由上诉人潘越香负担。本判决为终审判决。审判长 李  凯审判员 敖登高娃审判员 杨 奇 志二〇一六年八月十五日书记员 谯 舜 玲