福建省长汀县人民法院刑 事 判 决 书（2016）闽0821刑初94号公诉机关长汀县人民检察院。被告人谢某某，男，1965年8月25日出生于福建省长汀县，汉族，户籍所在地和住址为长汀县。因涉嫌销售假药于2015年7月21日由长汀县公安局决定并执行取保候审，同年10月8日由长汀县人民检察院决定并由长汀县公安局执行取保候审。被告人谢某某被控销售假药一案，长汀县人民检察院于2016年3月24日以汀检公刑诉（2016）66号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，于同年6月30日、8月26日二次公开开庭审理了本案。长汀县人民检察院指派代理检察员傅增明出庭支持公诉，被告人谢某某到庭参加了诉讼。期间，本院于2016年6月2日根据公诉机关的建议，决定对本案延期审理；同年6月17日，根据公诉机关的建议恢复审理。现已审理终结。长汀县人民检察院指控，2014年1月至2015年7月20日，被告人谢某某在长汀县汀州镇汀江巷50号无证经营“成人性保健用品店”。截止2015年7月20日，被告人谢某某在明知为假药的情况下，在该保健品店共销售中华伟哥7盒、银玛卡7盒、极品5X生精片6盒、御金丹8盒、可立勃生精片6盒、美国伟哥8盒、男人肾黄金7盒、精品肾宝8盒、金伟哥VGA8盒、绿色伟哥8盒、极品三鞭寳6盒，上述假药销售金额为人民币638元（含未销售假药人民币154元），被告人谢某某共非法获利人民币484.5元。经龙岩市食品药品监督管理局鉴定：上述11种产品均为非药品冒充药品，按假药论处。2015年7月20日晚上，长汀县食品药品监督管理局工作人员和长汀县公安局濯田派出所民警在汀州镇汀江巷50号“成人性保健用品店”当场抓获正在销售“中华伟哥”、“银玛卡”等假药的被告人谢某某。到案后，被告人谢某某如实供述了自己的罪行。公诉机关提供的证据如下：1、长汀县公安局出具的受案登记表、立案决定书、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及现场照片、人员基本信息、抓获、破案经过和违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表等书证；2、被告人谢某某的供述和辩解；3、龙岩市食品药品监督管理局出具的《关于“可立勃”等产品认定的函》等证据。公诉机关认为，被告人谢某某为牟取非法利益，明知是假药仍进行销售，应当以销售假药罪追究其刑事责任。被告人谢某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，表示自愿认罪，请求从轻处罚。经审理查明，2014年1月至2015年7月20日间，被告人谢某某为牟取非法利益，在其个人开办的“成人保健品店”（位于长汀县汀江巷50号无字号，未经工商登记，无字号），在未取得药品经营许可证的情况下从非正规渠道购得未取得国内生产药品的批准文号或进口药品注册证书的“中华伟哥”等产品进行销售，销售得款300元。2015年7月20日20时许，长汀县公安局联合长汀县食品药品监督管理局对该店进行检查时，当场抓获被告人谢某某，并查获“绿色伟哥”6粒、“美国伟哥”1盒、“极品肾宝”1盒、“中华伟哥”2盒、“金伟哥”1盒、“极品三鞭宝”3盒、“银玛卡”2盒、“极品5X生精片”3盒、“男人肾黄金”2盒、“可立勃生精片”3盒、“御金丹”14粒等11种产品以及“万艾可”1盒和“中医世家”1瓶、“全鹿丸”1盒、“999神油”1盒、“逍遥男士湿巾”44片、“V8”11盒、“伟哥帕汀”1盒、“CHIP-CHIP”1盒等8种产品。经龙岩市食品药品监督管理局认定：“可立勃生精片”、“极品5X生精片”、“金伟哥”、“御金丹”、“极品三鞭宝”、“美国伟哥”、“绿色伟哥”、“中华伟哥”、“男人肾黄金”、“银玛卡”、“极品肾宝”11种产品，均属非药品冒充药品，系假药。到案后，被告人谢某某如实供述了自己的罪行。认定上述事实有如下的证据：1、长汀县公安局出具的《受案登记表》、《立案决定书》、《抓获经过》、《破案经过》，证明本案的来源、侦破过程和被告人谢某某系被抓获归案的事实。2、长汀县食品药品监督管理局制作的《现场检查笔录》、《扣押决定书》、《扣押物品清单》、《涉嫌犯罪案件移送书》，长汀县公安局制作的《扣押清单》、《扣押决定书》及现场照片，证明：2015年7月20日20时许，长汀县公安局联合长汀县食品药品监督管理局对长汀县汀州镇汀江巷50号“成人保健品”店进行检查，查获“中医世家”等十九种产品，并依法予以扣押的过程。3、长汀县市场监督管理局出具的《证明》，证明：被告人谢某某所开办的“成人保健品店”未经工商登记注册。4、涉案产品的外包装、说明书，证明：涉案产品在外包装或以说明书（使用说明书）等方式，标示有适宜人群、功能主治或适应症。5、龙岩市食品药品监督管理局出具的《关于“可立勃”等产品认定的函》，证明：该局认定涉案“极品5X生精片”、“可立勃生精片”、“绿色伟哥”、“美国伟哥”、“金伟哥”、“御金丹”、“极品三鞭宝”、“中华伟哥”、“男人肾黄金”、“银玛卡”、“极品肾宝”等11种产品属非药品冒充药品，系假药。6、被告人谢某某的供述和辩解，供认其于2014年1月至2015年7月在长汀县汀江巷50号经营的“成人保健品店”内销售先后从二名中年男子购得的对方上门推销“可立勃生精片”等11种假药以及避孕套、充气娃娃等，假药销售得款300余元。7、长汀县公安局出具的《违法犯罪嫌疑人前科证明表》，证明：被告人谢某某案发前无违法犯罪经历的事实。公诉机关还提供了被告人的户籍证明、取保候审决定书，以证明被告人的刑事责任年龄及被采取强制措施的情况。上述证据，经庭审质证，被告人亦无异议。本院认为，公诉机关提供的上述证据，取证程序合法、内容客观真实，证据间能相互印证，与本案事实存在关联性，应当作为认定本案事实的依据采信。本院认为，被告人谢某某违反国家药品管理法规，销售冒充药品的非药品，其行为已构成销售假药罪。公诉机关的指控成立，应予支持。被告人谢某某犯销售假药罪，依法应处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。被告人谢某某到案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚；被告人谢某某系初犯，且当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。综上，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十一条、第六十七条第三款、第四十二条、第四十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条、第十四条之规定，判决如下：一、被告人谢某某犯销售假药罪，判处拘役四个月；并处罚金人民币八千元，限于判决生效后三十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。）二、扣押在案的假药，予以没收（判决生效后，由暂扣机关长汀县公安局依法处理）。三、继续追缴被告人谢某某赃款人民币三百元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接在判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈靖芬审 判 员  曾昭辉人民陪审员  傅 燊二〇一六年八月二十六日代书 记员  李丽红附注：本案所引用的主要法律条文《中华人民共和国刑法》第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条犯生产、销售假药罪的，一般应当依法判处生产、销售金额二倍以上的罚金。共同犯罪的，对各共同犯罪人合计判处的罚金应当在生产、销售金额的二倍以上。第十四条是否属于第、第规定的“假药”“劣药”难以确定的，司法机关可以根据地市级以上药品监督管理部门出具的认定意见等相关材料进行认定。必要时，可以委托省级以上药品监督管理部门设置或者确定的药品检验机构进行检验。