湖北省仙桃市人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂9004民初612号原告：江峰。被告：湖北中民建筑工程有限公司，住所地潜江市园林办事处东风路134号。法定代表人：关鸿发，该公司董事长。委托代理人：贺勇，该公司员工。代理权限为一般代理。原告江峰与被告湖北中民建筑工程有限公司（以下简称中民建筑公司）委托合同纠纷一案，湖北省汉江中级人民法院于2016年1月26日作出（2016）鄂96民辖6号指定管辖决定书，指定本院管辖。本院于2016年2月22日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告江峰、被告中民建筑公司的委托代理人贺勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江峰向本院提出诉讼请求：1.要求被告支付原告法律顾问酬金2万元；2.要求被告支付原告代理费120万元。事实和理由：2012年3月7日，被告与湖北江汉律师事务所（以下简称江汉律所）签订了一份《委托代理合同》（以下简称《委托合同》），《委托合同》第三条约定：双方协商代理费采取风险代理费，即甲方按双方结算合同价款或人民法院裁判结果的20%支付乙方代理费，并明确规定甲方应在工程欠款确认（双方结算或人民法院裁判文书生效）后三日内支付乙方全部代理费；第七条：本合同生效后，甲方不得单方面解除本代理合同或者减免被告应支付���合同欠款的，甲方应按工程款的20%支付乙方代理费损失。上述《委托合同》生效后，原告进行了调查取证和诉讼前的准备工作，并于2012年9月6日代表被告与ＸＸＸ进行了结算，ＸＸＸ承认欠款400万元并自愿在二个月内偿还（提供100万元的担保）；同年12月10日，原告又代表被告与ＸＸＸ签订了一份《荆州热电厂工程结算及损失赔偿协议书》，ＸＸＸ承诺赔偿被告全部损失并提供了担保。2012年12月份，原告建议被告以建设工程施工合同纠纷起诉ＸＸＸ和中国葛洲坝集团股份有限公司、中国葛洲坝集团第五工程有限公司、冯钧、国电长源荆州热电有限公司，以追究ＸＸＸ与其他当事人串通，损害被告（委托人）利益的代理过错责任，请求法院判令代理人（ＸＸＸ）和其他当事人（中国葛洲坝集团股份有限公司、中国葛洲坝集团第五工程有限公司、冯钧、国电长源荆州热电有限公司）连带赔偿被告工程款及损失，但被告法定代表人关鸿发认为ＸＸＸ还有争取投资和作证的可能，坚决不同意起诉ＸＸＸ。后被告副经理张贤志与原告商量先不将ＸＸＸ列为被告，但在起诉书中写出“代理人”（ＸＸＸ）和第三人（中国葛洲坝集团股份有限公司、中国葛洲坝集团第五工程有限公司、冯钧、国电长源荆州热电有限公司）串通、损害被代理人利益，由代理人和第三人负连带责任”的事实和法律规定，审理过程中再将ＸＸＸ追加为第三人，以此追究ＸＸＸ与其他当事人共同损害被告利益的连带责任。2012年12月10日，原告与被告副经理张贤志及法务部主任贺勇一起向宜昌中院提交了全套诉讼材料。宜昌中院立案审查期间及之后的诉讼中，被告偷偷将诉讼代理人变更为被告副经理张贤志及法务部主任贺勇，不让原告参加诉讼和知晓诉讼情况，��时，被告还在诉讼中更换了原告的证据和起诉书，并在庭审中放弃追究ＸＸＸ和其他诉讼当事人层层转包、恶意串通损害被告利益的侵权责任，事实上解除了与原告的委托代理权。宜昌中院一审判决后，原告多次要求被告提供一审判决书和相关材料，被告一直拒绝提供，至今没有提出上诉和申诉。综上所述，原告代表被告在2012年9月6日与ＸＸＸ结算了400万元的损失后，被告理应按照《委托合同》第三条的规定，在欠款确认（双方结算）后三日内支付原告结算价款400万元的20%即80万元的代理费；同时，原告代理被告起诉后，在被告单方面解除了原告诉讼代理资格的情况下，原一审判决下判后，被告没有在法定期限内提出上诉或申诉，应视为被告放弃（免除）追究原审被告6098037元工程款的民事责任，根据《委托合同》第七条的规定，被告应当按照起诉标的支付原告���理费及损失。另外，原告担任被告法律顾问期间，被告尚欠原告2013年3月7日起至2014年3月6日期间一年的顾问酬金2万元没有支付。被告中民建筑公司辩称，不存在由被告支付法律顾问酬金及代理费，请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告江峰提交的证据二、三、五、六、七，符合证据的“客观性、真实性、关联性”，依法予以采信，对原告江峰提交的证据二、三、五、六、七的证明内容不予采纳；对原告江峰提交的证据四、八，证人ＸＸＸ未出庭作证，且ＸＸＸ不属于《委托代理合同》中约定的结算方和被告，本院依法不予采信。根据当事人陈述和经审��确认的证据，本院认定事实如下：2011年3月7日，中民建筑公司（合同中简称甲方）与江汉律所（合同中简称乙方）签订《常年法律顾问聘请合同》，其中约定：一、乙方接受甲方聘请，指派江峰律师为甲方常年法律顾问。二、根据我国有关法律规定，法律顾问的责任是：为甲方就业务上的法律问题提供法律服务，草拟、审查法律事务文书，参与谈判，代理诉讼、参加调解或者仲裁活动，维护甲方合法权益。四、经双方协商，甲方向乙方缴纳酬金每年贰万元，并在签章后五日内交付。七、此合同有效期限，自2011年3月7日起至2014年3月6日止。2011年11月26日和2013年1月18日，湖北江汉律师事务所先后二次向中民建筑公司开具发票，项目为其他服务业-律师费，金额各为2万元，合计4万元。2012年2月15日，中民建筑公司与江汉律所签订《委托代理合同》，《委托代理合同》载明��“甲方（委托人）：中民建筑公司，乙方（受委托人）江汉律所，代理律师江峰。甲方所属的宜昌分公司与中国葛洲坝集团第五工程有限公司（合同中简称被告）建筑工程合同纠纷一案，甲方特委托乙方代理结算和诉讼，第一条甲方委托乙方的代理权限为：代为调查取证、工程结算，代为答辩、出庭应诉、庭外和解，代为提出、变更、放弃、承认诉讼请求和调解、和解，提起上诉等特别授权。第二条乙方接受甲方的委托，指派江峰律师为甲方代理人。第三条双方协商代理费采取风险收费，即甲方按被告剩余工程欠款的20%支付乙方代理费，剩余工程欠款以双方结算或人民法院生效文书所确认的数额为准（剩余工程欠款=总工程款-被告前期账面已付有效工程款），总工程款包含但不限于合同价款，损失赔偿和违约金等全部价款，被告前期账面已付有效工程款是指被��账面已经支付的合理的工程款项和费用。甲方应在工程欠款确认（双方结算或人民法院裁判文书生效）后三日内支付乙方全部代理费。第四条本案涉及的诉讼费、鉴定费及办案律师的交通、食宿等实际开支及费用由甲方另行承担。第五条乙方须依法维护甲方合法权益，遵守律师职业道德，对其执行代理事务中所知悉的甲方的商业秘密以及个人隐私应当保密。第六条甲方须真实地向乙方叙述案情、提供有关案件的证据和其他材料。第七条本合同生效后，甲方不得单方面解除本代理合同或者免除或减少被告应支付的合同价款、损失赔偿和违约金。如甲方未经乙方同意单方面解除本代理合同或者免除、减少被告应赔付的工程欠款的，甲方应按减免工程款的20%支付乙方代理费损失。第八条乙方是代理宜昌分公司诉讼不影响本合同效力，由甲方支付乙方代理费用。另外本���同不影响双方其他合同的效力。第九条本合同有效期自签订之日起至有全部代理费用结算完毕时止，江峰律师个人可直接结算领取本合同规定的代理费用。2015年4月29日，江汉律所将《常年法律顾问聘请合同》、《委托代理合同》的债权转让给江峰，同年4月30日，江汉律所通过中通快递向中民建筑公司邮寄《债权转让通知书》，该邮件于2015年5月1日签收。原告起诉，要求被告支付原告法律顾问酬金2万元；要求被告支付原告代理费120万元。另查明：原告中民建筑公司、中民建筑公司宜昌分公司与被告中国葛洲坝集团股份有限公司、葛洲坝集团第五工程有限公司、冯钧、ＸＸＸ、国电长源荆州热电有限公司建设工程施工合同纠纷一案，湖北省宜昌市中级人民法院于2012年12月10日受理，2012年12月，中民建筑公司解除对江峰的委托代理，案件审理中，原告中民建��公司、中民建筑公司宜昌分公司变更被告为被告中国葛洲坝集团股份有限公司、葛洲坝集团第五工程有限公司、国电长源荆州热电有限公司、第三人ＸＸＸ，2013年4月28日，湖北省宜昌市中级人民法院作出（2013）鄂宜昌中民二初字第00004号民事判决书，判决驳回湖北中民建筑工程有限公司及湖北中民建筑工程有限公司宜昌分公司的诉讼请求。本院认为，本案争议焦点为被告是否应支付原告法律顾问酬金2万元；被告是否应支付原告代理费120万元。关于被告是否应支付原告法律顾问酬金2万元的问题。中民建筑公司与江汉律所签订《常年法律顾问聘请合同》，合法有效，中民建筑公司未支付2013年1月19日至2014年3月6日期间的法律顾问律师费2万元，中民建筑公司未提交江汉律所未履行法律顾问义务和给付该律师费2万元的证据，中民建筑公司应承担继续履行的违约责任。江汉律所将该2万元债权转让给江峰，并书面通知中民建筑公司，债权转让通知已经送达给中民建筑公司，中民建筑公司应向江峰支付律师费2万元。关于被告是否应支付原告代理费120万元的问题。中民建筑公司与江汉律所签订《委托代理合同》，江汉律所将该《委托代理合同》的全部债权转让给江峰，并书面通知中民建筑公司，债权转让通知已经送达给中民建筑公司，但该《委托代理合同》对债权未明确约定，且债权转让中亦未确定债权数额，应视为债权转让未经通知，故该转让对债务人不发生效力。江汉律所对《委托代理合同》的全部债权的转让《委托代理合同》约定“甲方所属的宜昌分公司与中国葛洲坝集团第五工程有限公司（合同中简称被告）建筑工程合同纠纷一案，甲方特委托乙方代理结算和诉讼”，《委托���理合同》约定“甲方应在工程欠款确认（双方结算或人民法院裁判文书生效）后三日内支付乙方全部代理费。”即江汉律所为受委托人，指派江峰代理结算和诉讼，结算的相对方应为中国葛洲坝集团第五工程有限公司（合同中简称被告），《委托代理合同》对债权数额未予以明确，且工程欠款确认的一种方式为双方结算方式，原告未提交中国葛洲坝集团第五工程有限公司结算的证据，工程欠款确认的另一种方式为人民法院裁判文书生效，江峰代理（2013）鄂宜昌中民二初字第00004号案，（2013）鄂宜昌中民二初字第00004号案判决驳回湖北中民建筑工程有限公司及湖北中民建筑工程有限公司宜昌分公司的诉讼请求。江峰要求按照宜昌中院的起诉标的6098037×20%代理费120万元的诉讼请求，《委托代理合同》约定“如甲方未经乙方同意单方面解除本代理合同或者免除、减少被告应赔付的工程欠款的，甲方应按减免工程款的20%支付乙方代理损失。”江峰提交的证据不能证明中民建筑公司免除、减少被告应赔付的工程欠款，中民建筑公司解除本代理合同，对减免工程款的数额，江峰提交的证据不能证明为宜昌中院的起诉标的6098037元，所以江峰据此要求中民建筑公司负担风险代理费依据不足。综上所述，对原告要求被告支付原告法律顾问酬金2万元的诉讼请求，依法予以支持；对原告要求被告支付原告代理费120万元的诉讼请求，依法不予支持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第八十条，第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、被告湖北中民建筑工程有限公司于本判决生效之日起十��内支付原告江峰委托代理费20000元。二、驳回原告江峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15780元，由原告江峰负担15480元，由被告湖北中民建筑工程有限公司负担300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省汉江中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至湖北省汉江中级人民法院；开户银行：农行仙桃市支行复州分理处；户名：湖北省汉江中级人民法院；账号：17-313501040000019。当事人签��本判决书时，即视为已收到法院缴纳上诉案件诉讼费用通知书。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  刘 国审 判 员  张 华人民陪审员  余泽阳二〇一六年八月十五日书 记 员  陈 丹