广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书(2015)穗云法民三初字第43号原告:力度国际集团（香港）有限公司，住所地香港九龙旺角道**凯途发展大厦****。现任董事：邓晓峰。委托代理人：香逊荣，广东京兆律师事务所律师。委托代理人：黄加成，广东宝慧律师事务所律师。被告：华夏协同（北京）国际医学研究院，，住所地北京市丰台区东铁匠营顺一条********房间法定代表人：钟晓斌。第三人：广东本草药业集团有限公司，住所，住所地广东省广州市白云区三元里大道**自编**楼**div>法定代表人：吴楚升。原告力度国际集团（香港）有限公司（以下简称力度公司）诉被告华夏协同（北京）国际医学研究院（以下简称华夏协同研究院），第三人广东本草药业集团有限公司（以下简称本草药业公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告力度公司的委托代理人黄加成到庭参加了诉讼，第三人本草药业公司，被告华夏协同研究院经本院依法送达期满未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告力度公司诉称：2010年5月15日，华夏协同研究院与力度公司在广州市白云区签订了《合作协议》，该协议约定双方共同合作经营新加坡虎豹医药保健有限公司的虎标、虎标均隆系列产品。在合作协议履行期间，华夏协同研究院存在严重违约行为。按照该《合作协议》第4条约定“甲方（华夏协同）负责提供所需的虎标、虎标均隆些列产品的订货周转资金，提供的最大资金量不得小于1200万元人民币。根据相关中国总代理合同在提供产品的订货周转资金时，甲方根据本草药业公司提供的新加坡虎豹医药保健有限公司相关虎标、虎标均隆系列产品的中国总经销商授权书开具相应的银行信证，甲方提供的银行信证期为45天，所有订货资金的接受单位为：本草药业公司”，但是，华夏协同研究院没有按照双方协议要求的资金量提供订货周转资金，也一直没有开具相应的银行信证。同时，华夏协同研究院也没有按照协议约定向本草药业公司足额支付订货资金。按照协议约定“相关涉及本草药业公司的虎标、虎标均隆系列产品公关费用人民币127.6万元，甲方首付50%，即63.8万元。余下50%甲方在10个月内付清”；华夏协同研究院只是支付了该款的首付50%，余款63.8万元一直都没有支付。而且从2011年6月起，华夏协同研究院就完全停止了支付合作经营项目的费用，在此期间力度公司代为垫付了合作项目部的员工工资及运营开支费用。华夏协同研究院的行为已经严重违约，并于2012年2月华夏协同研究院在未与力度公司进行任何协商的情况下擅自单方面终止合作协议。为此，原告委托律师多次签发《律师函》，华夏协同研究院一直置之不理。故诉至法院，请求判令：1、被告向原告赔偿损失人民币888776.67元；2、被告承担本院全部诉讼费用。被告华夏协同研究院未答辩，举证期限内亦未提交任何证据材料。第三人本草药业公司未到庭陈述，举证期限内亦未提交任何证据材料。经审理查明：2010年5月15日，甲方华夏协同研究院与乙方力度公司签订《合作协议》，约定：“本协议有效期3年，2010年5月18日-2013年5月18日止；1、甲乙双方共同合作经营世界著名品牌：新加坡虎豹医药保健有限公司由本草药业公司中国总经销的虎标、虎标均隆系列产品；甲乙双方确定乙方和本草药业公司签订本草药业公司的内部承包挂靠协议；……4、甲方负责提供所需的虎标、虎标均隆系列产品的订货周转资金，提供的最大资金量不得小于1200万元人民币。根据相关中国总代理合同在提供产品的订货周转资金时，甲方根据本草药业公司提供的新加坡虎豹医药保健有限公司相关虎标、虎标均隆系列产品的中国总经销商授权书开具相应的银行信证，甲方提供的银行信证期为45天，所有订货资金的接受单位为：本草药业公司；……9、甲乙双方的内部结算：每个月的15号结算上个月的账务，甲方提供订货周转资金，在用代理销售保证金没有完全冲抵完的情况下，上月回收的产品成本款全部退回甲方，销售利润除费用留存的部分外，其余的甲乙双方按照所有纯利润各占50%的分配原则一次性分配。如果甲方提供订货周转资金，在用代理销售保证金完全冲抵完的情况下，所有的回收的产品成本款必须全部留存，以作为订货周转资金使用；……15、甲乙双方合作项目涉及的人员全部纳入到本草药业公司的人事管理，包括出勤、请假等；……18、乙方的相关费用根据确实需要实报实销，在每月给甲方的报表中列清原因。相关乙方的实际会发生的费用情况，甲乙双方可另行沟通确定一个原则；……20、所有营运涉及的税票均由本草药业公司开具；……24、相关涉及本草药业公司的虎标、虎标均隆系列产品公关费用人民币127.6万元，甲方首付50%，即63.8万元。余下50%甲方在10个月内付清。这批费用的前期50%在正式营运后同样从产品销售利润中扣除给甲方，余下的50%可以在正式营运后同样从产品销售利润中支付给本草药业公司；25、相关涉及的本草药业公司已缴纳给新加坡虎豹医药保健有限公司的虎标、虎标均隆系列产品代理保证金800万元人民币，由乙方负责协助本草药业公司处理，甲方不负责处理；……27、本协议或者总经销协议解除，所有新加坡虎豹医药保健有限公司虎标、虎标均隆系列产品存货，均由乙方负责和本草药业公司按照产品成本价格回收处理！甲方不负责任！”本草药业公司于2011年3月14日出具发票，记载：“购货单位：本草药业公司，货物：复方薄荷樟脑油（均隆驱风油），价税合计：707141.76元，销货单位：广东省医药进出口公司。”本草药业公司于2011年3月14日出具发票，记载：“购货单位：本草药业公司，货物：复方薄荷樟脑油（均隆驱风油），价税合计：1130784.96元，销货单位：广东省医药进出口公司。”华夏协同研究院于2012年2月15日向力度公司发出《确认书》，内容为：“我医学院决定退出和你公司于2010年5月15日签订的《合作协议》，新加坡虎标均隆产品全部按照进货成本价交本草药业公司处理，本草药业公司前期支付50%，余款50%在三个月内支付！特此通知！”2013年1月11日、4月15日、6月8日，力度公司委托广东宝慧律师事务所黄加成律师向华夏协同研究院发出《律师函》，内容为：“在双方《合作协议》约定有效期内的2011年6月贵司在未告知力度公司的情况下擅自单方面停止了该合作经营项目一切费用的支出，并于2012年2月贵司在未与力度公司进行协商的情况下擅自单方面终止合作协议给力度公司造成了巨大经济损失，按照法律规定应承担相应的违约责任，自收到本律师函之日起五个工作日内予以回复，主动协商处理如何继续履行合作协议、赔偿损失之具体事项。”力度公司另提交华夏协同研究院广州分院2011年11月至2012年12月的工资结算表及证人证言，拟证实其在华夏协同研究院单方退出合作后，代华夏研究院支付员工工资202560元。其中证人梁某到庭陈述其在华夏协同研究院广州分院工作期间，其2011年11月至2012年12月的工资由力度公司支付。工资结算表记载11年11月份至12年2月份工资共为57160元。另提交购物发票、加油发票、车票拟证实华夏协同研究院单方退出合同后，其因维持营运等产生费用共48216.67元。经核对，其中购物发票共13170.4元（其中2012年2月15日之前的共12561.62元，2012年2月15日之后的共608.78元，）餐饮费发票共4422.5元，加油发票、过路费、车船税等共计26806.65元，车票共15897.2元。该项目由于没有后续资金投入，故没有实际经营。力度公司称运营费用原是由其先垫付然后给华夏协同研究院进行报销。后来华夏协同研究院一直有拖欠。在收到华夏协同研究院项目停止运营确认书后其有消减人员，只是维持日常开支。以上内容，有《合作协议》、发票、《确认书》《律师函》、工资结算表、证人证言、发票及当事人陈述等证据证实。本院认为：关于本案管辖权及法律适用问题，《中华人民共和国民事诉讼法》第四条规定：“凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼，必须遵守本法”，本案属于在我国领域内进行的民事诉讼，本院具有涉外商事案件管辖权，且起诉标的额在本院受案标的额范围内，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖”之规定，本案应由本院管辖。关于本案的法律适用问题，因当事人对处理合同争议所适用的法律未作选择，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，应适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律，本案纠纷与我国有最密切联系，故本案的处理适用中华人民共和国内地法律。华夏协同研究院与力度公司的《合作协议》有双方签字盖章，是当事人的真实意思表示，对双方具有法律约束力。合作协议第24条规定，相关涉及本草药业公司的虎标、虎标均隆系列产品公关费用人民币127.6万元，甲方首付50%，即63.8万元。余下50%甲方在10个月内付清。2012年2月15日华夏研究院发出《确认书》，要求退出合作。2013年1月11日，2013年4月15日，2013年6月8日，力度公司向华夏协同研究院发出律师函要求华夏协同研究院承担单方终止合作协议给其造成的经济损失。庭审中，力度公司主张其损失包括合作协议中约定的华夏协同研究院应支付的另一半公关费用63.8万元、工人工资202560元和因项目相关产生的费用48216.67元。《中华人民共和国合同法》第一百一十一条规定，在当事人一方不履行非金钱义务或者履行非金钱义务不符合约定时，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：法律上或事实上不能履行；债务的标的不适于强制履行或履行费用过高；债权人在合理期限内未要求履行。本院认为，《合作协议》并没有对合同解除的条件作出明确的约定，在双方合作期间，华夏协同研究院已发函要求退出合作，虽然力度公司并未同意解除合同，但华夏协同研究院已实际行动明确表示其不再履行合同义务。华夏协同研究院能否继续支付费用无法确定，合同已无法继续履行，且标的不适于强制履行，故力度公司要求其支付另一半的公关费缺乏依据，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十九条第一款规定，当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。本案中华夏协同研究院无故退出合作，应当承担相应的违约责任，但力度公司在对方已明确表示不履行合同义务时，应采取适当措施防止损失的扩大，但力度公司仍有继续支付工人工资并运营。故2012年2月15之前因合作项目所产生的费用，依据合同约定应由华夏研究院承担，2012年2月15日之后，因力度公司继续经营所产生的损失则由力度公司自行承担。力度公司所主张的费用中，购物费用中2012年2月15日之前所产生的12561.62元，有相关票据证实，本院予以支持。工人工资部分，有证人证言予以证实，力度公司在2012年2月之前垫付的57160元，本院予以支持。其他餐饮费、加油费、车票等并没有证据证实其是针对本案中的《合作协议》约定的项目产生的，对此本院不予支持。故，华夏协同研究院应支付力度公司共69721.62元。华夏协同研究院、本草药业公司经本院依法传唤未到庭应诉，视为其对己方抗辩权利的放弃，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，第一百零七条、第一百一十条、第一百第十三条、第一百一十九条第一款，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第四条、第二十三条、第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告华夏协同（北京）国际医学研究院在本判决生效之日起三日内向原告力度国际集团（香港）有限公司支付人民币69721.62元；二、驳回原告力度国际集团（香港）有限公司的其他诉讼请求。本案诉讼费12688元，由原告力度国际集团（香港）有限公司负担11693元，被告华夏协同（北京）国际医学研究院负担995元。上述费用原告已预交，其中被告负担部分由被告在履行判决时直接向原告给付。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，原告力度国际集团（香港）有限公司可在判决书送达之日起三十日内，被告华夏协同（北京）国际医学研究院可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  曹 玲人民陪审员  梁继红人民陪审员  梁敏慈二〇一六年八月一日书 记 员  黄锦雄