江苏省沭阳县人民法院民 事 判 决 书（2016）苏1322民初9659号原告：沭阳县中小企业信用担保有限责任公司，住所地江苏省沭阳县苏州西路207号（姑苏花苑1号楼）。法定代表人：殷正光，该公司董事长。委托诉讼代理人：马玉超，该公司员工。被告：沭阳县井利木制品厂，住所地江苏省沭阳县桑墟镇北大兴村*组。负责人：汤井利，该厂投资人。被告：沭阳县奥奇木业制品厂，住所地江苏省沭阳县桑墟镇大河西村开发区。负责人：袁华，该厂投资人。被告：沭阳县金帅木业制品厂，住所地江苏省沭阳县万匹乡汤圩村*组。负责人：张金斗，该厂投资人。被告：汤井利，居民。被告：周明荣，居民。原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司（以下简称中小企业公司）诉被告沭阳县井利木制品厂（以下简称井利制品厂）、沭阳县奥奇木业制品厂（以下简称奥奇制品厂）、沭阳县金帅木业制品厂（以下简称金帅制品厂）、汤井利、周明荣追偿权纠纷一案，本院于2016年7月1日立案受理后，依法由审判员岳阳适用简易程序，于2016年8月3日公开开庭进行了审理。原告委托代理人马玉超到庭参加诉讼，被告井利制品厂、奥奇制品厂、金帅制品厂、汤井利、周明荣经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告井利制品厂给付原告代偿款1079292.20元及违约金（以1000000元为基数从2015年7月15日起按年利率24%计算至款还清之日止）；2、原告有权就登记号为沭阳县房乡、镇他字第2666号《乡、镇企业厂房抵押登记证明》、苏N4－0－2013－0450号《动产抵押登记书》项下抵押财产拍卖、变卖所得款项在范围内享有优先受偿权；3、被告奥奇制品厂、金帅制品厂、周明荣对被告井利制品厂的上述债务承担连带责任；被告汤井利对被告井利制品厂不能偿还部分的债务承担清偿责任；4、本案的诉讼费由五被告承担。事实与理由：2013年7月10日，被告井利制品厂为在银行借款，与原告签订合同，约定由原告为井利制品厂向银行借款1000000元提供担保，井利制品厂向原告提供抵押反担保。并约定不能按担保合同约定期限还款，按逾期贷款万分之8.3/日收取违约金。被告井利制品厂以其动产、不动产设定抵押，为借款提供反担保。被告奥奇制品厂、金帅制品厂、周明荣自愿作为反担保保证人为被告井利制品厂的还款承担连带保证责任。2014年7月17日，××向井利制品厂发放贷款1000000元，贷款期间及到期后，被告井利制品厂未按约还款。原告于2014年12月29日、2015年7月14日分别为××代偿28925.69元、1050366.51元，共计1079292.20元。而五被告至今未向原告清偿。五被告未作答辩。本院经审理认定事实如下：被告井利制品厂系被告汤井利投资设立的个人独资企业。2013年7月10日，原告与被告井利制品厂签订《最高额贷款担保合同》，约定原告为被告井利制品厂自2013年7月10日至2015年7月9日止，在债权人处办理约定的贷款业务所实际形成的主债务最高余额提供最高额连带保证责任担保，主债务的最高余额限定为1000000元；被告井利制品厂如不能按期偿还贷款，原告代为偿还后，有权向其追偿，并要求反担保保证人承担连带责任，有权处置抵押物后，优先受偿；被告井利制品厂不能按约定期限归还贷款，应按逾期贷款万分之8.3/日支付违约金，违约金计算到还清代偿款之日止，同时，应偿还原告代偿款，并承担赔偿金、律师费、诉讼费、保全费、公告费、评估费、拍卖费等为实现债权的一切费用。2013年7月10日，原告与被告奥奇制品厂、金帅制品厂、周明荣签订《最高额反担保合同》各一份，约定被告奥奇制品厂、金帅制品厂、周明荣同意对自2013年7月10日起至2015年7月9日止，在最高余额人民币1000000元以内原告为××井利制品厂借款提供的最高额保证提供最高额反担保；被告奥奇制品厂、金帅制品厂、周明荣自愿提供的最高额反担保的最高余额为1200000元；反担保的保证范围为原告履行保证义务代××偿还的全部款项，包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等，最高额贷款担保合同中约定的××应向原告支付的担保手续费、违约金及其他费用和损失，原告为实现债权所发生的费用，包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用；担保方式为连带责任保证，反担保保证期间为本合同生效之日起至原告履行担保义务即代偿之日后两年为止；如主合同项下除本保证外又有物的担保的，被告奥奇制品厂、金帅制品厂、周明荣自愿就所担保的全部债务先于或同时于物的担保履行连带保证责任。2013年7月16日，江苏沭阳农村商业银行股份有限公司桑墟支行（××）与被告井利制品厂（××）签订《流动资金循环借款合同》，约定本合同项下借款额度为1200000元；借款利率以借款凭证记载的利率执行，若××到期不偿还本合同项下借款本金及利息的，就逾期部分，从逾期之日起按逾期贷款罚息利率计收利息，直至清偿本息为止，逾期贷款罚息利率按本合同约定的的贷款利率加收50%。2013年7月，原告（保证人）与江苏沭阳农村商业银行股份有限公司桑墟支行（债权人）、被告井利制品厂（债务人）签订《最高额保证担保合同》。约定为了确保债务人与债权人签订的《流动资金循环借款合同》（以下简称主合同）的切实履行，保证人愿意为债务人依主合同与债权人所形成的债务提供最高额保证担保；保证人自愿为主合同债务人自2013年7月起至2015年7月9日止，在债权人处办理约定的各类业务所实际形成的主债务最高余额提供最高额连带保证责任担保，主债务的最高余额限定为1000000元，该余额仅指债务本金的最高余额；保证担保范围包括债务人依据主合同与债权人发生的主合同项下的全部债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、鉴定费、律师代理费、差旅费等）和实现债权的其他一切费用。2014年7月17日，××向井利制品厂发放借款1000000元，约定借款年利率8.4%，结息方式为每月21日结息，到期日期为2015年7月9日。被告井利制品厂未按约定还款，原告于2014年12月29日、2015年7月14日分别为××代偿28925.69元、1050366.51元，共计1079292.20元。原告索款未果，因而成讼。被告井利制品厂、金帅制品厂、汤井利、周明荣向原告确认了其送达地址，并约定人民法院按照确认地址寄送有关通知、法律文件的，视为已送达。本院按被告井利制品厂、金帅制品厂、汤井利、周明荣确认的送达地址邮寄传票等诉讼材料。另查明：2013年7月10日，原告与被告井利制品厂签订二份《最高额抵押反担保合同》，约定井利制品厂以位于桑墟镇的资产为原告为其借款提供的最高额保证提供最高额抵押反担保；抵押反担保保证范围为原告履行保证义务代××偿还的全部款项，包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等，贷款担保合同中约定的××应向原告支付的担保手续费、违约金及其他费用和损失，原告为实现债权所发生的费用，包括但不限于律师费、差旅费、公证费等一切费用。2013年7月11日，被告井利制品厂以动产设定抵押，并办理了抵押物登记，登记书为苏N4-0-2013-0450号《动产抵押登记书》，载明：抵押权人为中小企业公司，被担保债权数额为1500000元，担保范围为贷款本金、利息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、处置费等）；抵押物：热压机11压10、4*8型1台、热压机13压12、4*8型1台、冷压机1台、热压机13压12、3*6型2台、砂光机BSG1300型1台、叉车3T型1台、地磅30T型1台、直边锯2台、涂胶拌胶机四辊型3台、模板排板生产线30米型1条、变压器80KVA型1台、制胶机40T型1套、有机热载体炉120万大卡型1台、压力储存器5T型2台、价值1000000元的原材料及成品。本案在审理过程中，原告提供登记书为沭阳县房乡、镇他字第2666号《乡、镇企业厂房抵押登记证明》，载明：房屋他项权人为中小企业公司，房屋所有权人为井利制品厂，房屋所有权证号见沭阳县桑墟镇政府证明，房屋坐落于沭阳县××镇××组，权利种类为抵押，权利价值为1500000元，权利范围为建筑面积3586.76平方米的1-8幢房屋。本院认为：原告与被告井利制品厂签订的《最高额抵押反担保合同》、《最高额贷款担保合同》及与被告奥奇制品厂、金帅制品厂、周明荣签订的《最高额反担保合同》，均系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，均合法有效，对合同双方具有约束力。合同当事人应按合同约定全面履行各自义务。被告井利制品厂未按约定还款构成违约，原告为该笔贷款提供连带责任保证，承担保证责任后有权向××追偿。原告与被告井利制品厂约定未按期还款的违约金过高，原告自愿要求被告井利制品厂按年利率24%计算违约金不违背有关法律规定。原告要求被告井利制品厂给付其代偿款1079292.20元及以1000000元为基数从2015年7月15日起计算违约金的诉讼请求成立，本院予以支持。被告奥奇制品厂、金帅制品厂、周明荣向为被告井利制品厂提供最高额保证的原告提供最高额反担保，保证方式为连带责任保证，双方合同约定主合同项下除保证外又有物的担保的，保证人自愿就所担保的全部债务先于或同时于物的担保履行连带责任保证，现原告要求被告奥奇制品厂、金帅制品厂、周明荣对代偿款、违约金承担连带责任有事实和法律依据，本院依法予以支持。被告井利制品厂系被告汤井利投资设立的个人独资企业。根据《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条规定：个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。原告有权要求被告汤井利对被告井利制品厂不能清偿部分的债务承担清偿责任。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条规定之精神，债务人或第三人有权处分的财产可以抵押。“有权处分”的前提是财产必须合法且可自由流通。本案中，被告井利制品厂以动产设定抵押，并在相关部门办理了抵押物登记，原告在登记权利价值范围内对被告井利制品厂提供抵押的动产享有优先受偿权。但涉案不动产即厂房未取得合法的建设审批手续，不具备可转让性，该厂房不能进入流通领域，抵押权自始不能实现，本院认为涉案厂房的抵押权并未设立。故本院对原告要求对涉案抵押厂房享有优先受偿权的诉讼请求不予支持。被告井利制品厂、金帅制品厂、汤井利、周明荣向原告确认送达地址，约定人民法院按此地址邮寄法律文件视为送达，本院按该地址邮寄传票等诉讼文书，视为已送达。被告井利制品厂、奥奇制品厂、金帅制品厂、汤井利、周明荣经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本案的审理。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条、第四条、第十八条、第二十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告沭阳县井利木制品厂应于本判决发生法律效力之日起三日内给付原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司代偿款1079292.20元及违约金（以1000000元为基数，自2015年7月15日起至实际给付之日止，按年利率24%计算）；二、被告沭阳县奥奇木业制品厂、沭阳县金帅木业制品厂、周明荣对上述判决主文第一项所确定的被告沭阳县井利木制品厂所负债务承担连带清偿责任；三、被告汤井利对被告沭阳县井利木制品厂不能偿还本判决第一项部分的债务承担清偿责任；四、原告就上述债权对被告沭阳县井利木制品厂提供抵押的财产以苏N4-0-2013-0450号《动产抵押登记书》登记财产为限拍卖、变卖所得款项在1500000元限额内享有优先受偿权；五、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16314元，减半收取8157元，保全费5000元，合计13157元，由被告沭阳县井利木制品厂、沭阳县奥奇木业制品厂、沭阳县金帅木业制品厂、汤井利、周明荣负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院（开户行：中国农业银行宿城支行，账号：46×××80）预交上诉案件受理费16314元。审 判 员  岳 阳二〇一六年八月十八日法官助理  宋 芹书 记 员  沙 莎书 记 员  章静怡附录法律条文《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证人担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。第一百七十六条被担保的债权既有物权的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。