南充市顺庆区人民法院民 事 判 决 书(2016)川1302民初682号原告：邓棋文，女，1981年11月9日出生，汉族，住四川省南充市顺庆区。委托诉讼代理人：欧阳超，男，1972年10月20日出生，汉族，住址同上。被告：南充市坤隆房地产开发有限公司，住所地四川省南充市嘉陵区。法定代表人李荣全，总经理。被告：南充瀚远置业有限公司，住所地四川省南充市嘉陵区。法定代表人胡晓，总经理。原告邓棋文诉被告南充市坤隆房地产开发有限公司（简称坤隆房产公司）、南充瀚远置业有限公司（简称瀚远置业公司）民间借贷纠纷一案，本院于2016年1月20日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行审理。原告邓棋文的委托诉讼代理人欧阳超出庭参加了诉讼，被告坤隆房产公司、瀚远置业有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本院依法进行缺席审理，现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告坤隆房产公司归还借款300万元及约定的收益300万元共计600万元整，并按约定支付逾期利息和违约金；2、判令被告瀚远置业公司以网签的资产承担担保责任，保障原告合法权益；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年4月17日，邓棋文与坤隆房产公司签订《借款协议书》，原告出借给被告坤隆房产公司人民币300万元。因被告坤隆房产公司到期未履行，经再次协商签订《借款转为股份协议书》，约定该借款转为被告坤隆房产公司开发的“南充市嘉陵区综合农贸市场”项目的股份，收益为300万元，收益和本金共计600万元，并约定在2014年10月16日前给付。如未给付，可以用“南充市嘉陵区综合农贸市场”项目的商铺对该款项进行折抵。完成方式以在房管局网签备案为准。2014年11月10日，邓棋文与坤隆房产公司又签订《备忘录》，约定折抵商铺的具体办法。2015年5月17日，被告坤隆房产公司委托销售公司被告瀚远置业公司出具《承诺函》，载明以网签至该公司的摊位和商铺为此款和收益提供保证担保。时至今日，原告未履行还款和折抵商铺的义务，为维护原告的合法权益，特向人民法院起诉。被告坤隆房产公司及瀚远置业公司未予答辩，也未提交证据。原告围绕诉请提交了原、被告的身份及单位信息、《借款协议书》、《承诺函》、备忘录等证据。经审理查明，2013年4月17日，原告邓棋文（甲方）与被告坤隆房产公司（乙方）及案外人李荣全（丁方）、胡晓、欧阳超（丙方）签订《借款协议书》，约定由甲方出借300万元给乙方，借款期限为自2013年4月17日起至2013年5月16日止。双方还约定，该款乙方委托转入李荣全个人帐户。如乙方未按期还款，应按未还款金额的30%给付违约金，并按南充市商业银行最高贷款利率的4倍计息。丙方和丁方为乙方履行本协议向甲方提供连带责任担保，丙方为第一顺序担保人，丁方为第二顺序担保人（其中胡晓承担40%的责任，欧阳超承担60%的责任）。随后，原告于2013年4月18向李荣全个人帐户存入300万元。2013年5月18日，上述四方又再次签订《借款转为股份协议书》，上载明主要内容为：因原《借款协议书》所载明的借款乙方到期未履行还款义务，四方协商甲方所借的款项转为乙方所开发的“南充市嘉陵区综合农贸市场”项目的股份，股份收益为固定回报300万元，收益和还款时间确定在2014年10月16日前；乙方以“南充市嘉陵区综合农贸市场”项目的商铺对该款项600万元进行冲抵，冲抵价格为该项目对外的实际销售价格下浮3%（另享受正常的优惠政策）。如实际冲抵金额与该款项有差额，由双方以现金找补。甲方可自选铺，并指定他人作为产权人，完成时间为2014年10月16日前，完成方式以在房管局网签备案为准；如乙方未在2014年10月16日前完成商铺冲抵，则应按600万元的30%支付违约金，并自逾期之日起按未付金额的月息2.5%计息至付清为止，丙方和丁方继续为该款提供担保，担保金额为600万元，方式与顺序与原借款协议相同。2014年9月11日，李荣全向农贸市场销售部出具便函，其主要内容为要求销售部对原告所选商铺按总价600万元进行销售并按邓棋文指定产权人进行网签。2014年11月10日，原告邓棋文（甲方）与被告坤隆房产公司（乙方）就《借款转为股份协议书》的未尽事宜补充签订《备忘录》，其主要内容为：坤隆房产公司同意将股份收益及本金计600万元整抵为“南充市嘉陵区综合农贸市（项目名称：金界.农贸超市）”的商铺或农贸摊位，由乙方签订《招商（销售）协议》，并在价格及买受人处留空白由甲方自行销售；双方同意终止2013年4月17日所签定的《借款协议书》，履行《招商（销售）协议》。2015年5月17日，被告瀚远置业公司向原告出具《承诺函》，其主要内容为：因项目开发需要，坤隆公司委托瀚远置业公司销售，并将摊位和商铺网签到瀚远公司。故此，瀚远公司承诺以网签到本公司名下的所有摊位和商铺为借款人履行该借款的还款及签定的收益提供保证担保，且保证完成约定的折抵摊位商铺的房管局网签备案等相关手续。后因被告未履行，原告遂诉讼来院，并提出前述诉请。本院认为，原告邓棋文与被告坤隆房产公司自愿签订《借款协议书》，约定出借300万元给坤隆公司，双方之间依法建立起民间借贷借贷合同关系。该合同没有违反法律强制性规范，合法有效，均应依约履行。在该合同签订后，原、被告又另行签订《借款转为股份协议书》、备忘录、《承诺函》，但股份转让协议并未实际履行，且从协议内容看，并无股权结构、盈亏分配等股份转让的基本条款，反而明确了定期返还股本及确保固定收益等内容，因此，该协议书名为转股实为借贷，双方之间的法律关系仍属民间借贷关系。备忘录约定网签财产及由原告自行选房出售以价款冲抵债务，但现有证据表明，该合同并未实际履行，原、被告之间的借贷款项仍未得到冲抵，双方的借贷合同关系依然存在。被告坤隆公司在原告处借款后，应当依照合同履行还款义务，其未履行的行为构成违约，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”之规定，应当向原告承担返还借款本金300万元的义务并给付约定和逾期的资金利息。因双方约定的利率标准过高，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”之规定，本院调整双方的利率为年利率24%，对于超出部分的诉请，本院不予支持。瀚远公司向原告出具承诺函，同意以网签到自己名下的财产提供保证担保，但被告瀚远公司对网签的房产，并不当然享有物权及相应的处分权，且该担保财产也没有办理抵押登记，并不发生物权效力。故对原告要求被告瀚远公司以网签财产承担担保责任的的主张，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告南充市坤隆房地产开发有限公司在本判决生效后十日内返还原告邓棋文借款300万元并支付利息（利息计算方式：以300万元本金为基数，从2013年4月18日始计算至本判决确定的本金给付之日止；若未在指定期限给付本金，上述利息计算至本金付清之日止）；二、驳回原告邓棋文的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费53800元，保全费5000元，由被告南充市坤隆房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。审 判 长  斯孝昌人民陪审员  何志华人民陪审员  郑 杨二〇一六年八月十八日书 记 员  蒋良杰