广西壮族自治区荔浦县人民法院民 事 判 决 书（2015）荔民初字第1552号原告周能周＊，男，1971年10月7日出生，汉族，住广西阳朔县。原告黄仁辉＊＊，男，1960年8月11日出生，汉族，住广西阳朔县。二原告的委托代理人陆泉任，广西寿阳律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告叶年偏＊＊，男，1976年9月22日出生，汉族，住广西昭平县。被告黄胜黄＊，男，1985年10月28日出生，汉族，住广西贺州市八步区。二被告的共同委托代理人罗志刚，广西汇豪律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告潘家锦＊＊，男，1981年9月20日出生，壮族，住广西贺州市八步区。原告周能周＊、黄仁辉＊＊与被告叶年偏＊＊、黄胜黄＊、潘家锦＊＊合同纠纷一案，本院于2015年7月30日立案受理后，依法组成由审判员李启宁担任审判长，与人民陪审员吴四萍、廖冰组成合议庭进行审理。代书记员覃丽文担任记录。本院受理案件后，因被告潘家锦＊＊下落不明，于2015年10月24日在《检察日报》上刊登公告，依法向被告潘家锦＊＊公告送达诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票。公告期限届满后，于2016年1月14日公开开庭进行了缺席审理。二原告的委托代理人陆泉任、被告叶年偏＊＊、黄胜黄＊的委托代理人罗志刚到庭参加诉讼。被告潘家锦＊＊经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。二原告诉称，2011年6月2日，二原告作为承租方与荔浦县公路局签订了一份《房屋租赁协议书》，承租荔浦县公路局位于五里的整栋综合大楼用于经营休闲保健养生会所。2012年初，三被告有意承包该大楼。经过多次协商，双方于2012年3月25日达成合意，原告作为甲方、被告作为乙方签订了《合伙协议书》。协议约定：甲方以现金方式出资250万元，乙方以现金、实物、劳务结合方式出资100万元以上。经营管理权由乙方全权负责，甲方不参与经营管理。乙方每年支付给甲方租金、投资折旧、投资回报三项款项共计90万元。2012年4月1日，原告向被告交付了房屋，并签订了《装修施工责任协议》。协议签订后至2014年6月，被告尚能履行合同义务，但自2014年7月起，开始拖欠应向原告交付的款项。虽经原告无数次催告，被告仍找种种借口不履行合同义务。2014年10月11日，在原告的一再要求下，三被告向原告出具了一份《补充协议》，并承诺在2014年10月20前付清所欠原告2014年7至10月的租金共计30万元。但被告逾期未履行交付款项义务。更令原告气愤的是，被告拖欠员工工资30多万元，拖欠电费94671.11元。员工闹事，荔浦县劳动和社会保障局监察大队向原告及被告发出书面通知，要求原、被告连带支付员工工资。原告只得垫付了第一期员工工资68085元。会所遭到停电，原告又代交了2010年8至10月的电费94671.11元。由于被告未履行承诺，原告于2014年11月收回了会所的经营管理权，并将会所原名称“荔浦县聚豪养生会所”注销后重新注册为“西郎山养生堂荔浦分公司”，更换、购买设备设施，进行局部装修等。同时，为被告经营期间购卡消费的老顾客办理了换卡可继续消费手续，总金额为40953元。前述款项合计金额50.33911万元，该款项根据双方签订的《合伙协议书》约定，应由被告支付。原、被告签订的《合伙协议书》名为合伙协议，实为房屋租赁合同，双方之间应为房屋租赁合同关系，被告应该按照约定向原告交付租金，承担经营期间的税费、水电费、员工工资等。请求判决解除原告与被告于2012年3月25日签订的《合伙协议书》，判决三被告连带向原告支付50.370911万元（其中包括：拖欠的租金、投资折旧、投资回报款30万元、原告代交电费94671.11元、被告已收取顾客未消费的卡费40953元、原告垫付2014年被告拖欠的员工工资68085元）及利息，利息按人民银行公布的同期同类贷款利率的4倍自2015年7月20日起计算至债务清偿之日止，并由被告承担本案诉讼费用。原告举证及其拟证明的事实如下：证据1.二原告的身份证复印件。证明原告具有民事权利能力和民事行为能力，是适格的民事诉讼主体。证据2.《房屋租赁协议书》一份。证明2011年6月2日，两原告作为承租方与荔浦县公路局签订了一份《房屋租赁协议书》，承租荔浦县公路局位于五里的整栋综合大楼用于经营休闲保健养生会所，取得了该栋大楼的承租权。证据3.《合伙协议书》一份、《装修施工责任协议》二份、《收条》一份。证明：（1）2012年3月25日，二原告作为甲方、三被告作为乙方签订了一份《合伙协议书》。该协议书约定：甲方以现金的方式出资250万元，乙方以现金、实物、劳务结合方式出资100万元以上。经营管理权由乙方全权负责，甲方不参与经营管理。乙方在签订本协议之日交纳现金20万元给甲方，作为履约保证金。乙方每年支付给甲方租金、投资折旧、投资回报三项款项共计90万元。乙方支付上述三项款项从2012年9月1日起计算，每个月支付一次，每次支付75000元。如乙方不按时支付，经甲方催告后的一周内仍不支付的，视为乙方违约。乙方独立自主经营，独立核算，自负盈亏，休闲会所所有应缴纳的税费及其他经营费用全部由乙方承担。出现违反协议所约定的义务而导致协议无法继续履行的，守约方有权单方解除协议，并取得双方在合作期间所投入的所有设施、设备及装修物。同时，若是乙方违约的，甲方没收乙方所交纳的履约保证金。本协议的签订地及履行地均为荔浦县；（2）2012年4月1日，原告向被告交付了房屋，双方签订了《装修施工责任协议》；（3）双方签订的合伙协议书不符合合伙性质即共享收益、共担风险这一合伙特性，而是名为合伙实为房屋租赁及民间借贷的法律关系，其中原告出资的250万元应视为借给被告用于投资养生会所的款项。证据4.《补充协议》一份。证明：（1）2014年10月11日，三被告在《补充协议》上承诺“在2014年10月20日前交清所欠甲方2014年7月、8月、9月、10月四个月的租金等计人民币30万元正。如未能按以上日期交清欠款，同日自愿无条件将该会所的经营管理权移交给甲方，其他事项由双方另行协商解决”；（2）三被告应当向原告付清30万元的租金；（3）因其未履行约定，原告有权依照合同条款约定无条件收回会所的管理权，收回履约保证金，并且会所的财务归原告所有。证据5.《收条》一张及交纳电费发票10张。证明原告代交了被告拖欠的电费94671.11元。证据6.《荔浦县聚豪养生会所有限公司会员卡明细表》、《西郎山养生堂荔浦分公司旧卡转换新卡明细表》。证明原告为被告经营期间购卡消费的老顾客办理了换卡可继续消费手续，总金额为40953元，即被告收取了顾客40953元，但在其移交经营权之前，该金额一直没有消费，该顾客在原告接手后，可凭卡继续享受服务但无需另行缴费。证据7.《垫付工资说明》、2014年8月、10月未付工资表明细。证明原告为被告垫付了其经营期间拖欠原告的第一期员工工资68085元，该款项应该由被告支付。被告叶年偏＊＊、黄胜黄＊辩称，原告的诉请没有法律依据。原告的第一项诉讼请求，没有合同约定。首先，如果原告认为系租赁合同，就不能要求被告支付投资回报款，只能要求被告支付租金，因此，原告的第一项诉请完全没有法律依据。原告的第二项诉讼请求，被告认为应该由合伙组织支付，被告作为合伙人之一，代为支付的款项，可以在合伙清算的时候，作为其支出之一进行清算，目前无法确定清算之后的数字，所以无法明确被告需要退还多少钱。对于原告的第三个诉讼请求，由于在交接时，原告并没有向被告等人明确说明未消费的卡费，被告对此项费用不予确认。对于原告的第四项诉讼请求，被告认为应当在合伙清算后才能判断是否应当退回给原告。最后，鉴于原告认为该合同只是租赁合同，原告只能请求取得房屋租金，而根据原告提供的租赁合同，租金应该按照原告提供的租赁合同来计算，租金标准应为每年五万元。合伙协议里面所要求支付的每年90万元是包括了租金、投资折旧、投资回报等内容的。实际上，原、被告之间签订的协议应该是合伙协议，不是租赁协议，之所以以这个形式出现，是原告为了规避公务员不能经商的规定，既然是合伙行为，应由合伙人共同分担合伙债务，而不能只有一方取得利益。被告叶年偏＊＊、黄胜黄＊无证据提供。被告潘家锦＊＊未作答辩，亦无证据提供。经过开庭质证，被告叶年偏＊＊、黄胜黄＊对原告提供的证据的质证意见为：对证据1、2无异议。对证据3的真实性、合法性、关联性无异议，但对其证明的内容有异议，认为该份证据无法证实原告要证实的第3点内容。对证据4的真实性无异议，但对原告的第2、第3点拟证明的内容不予认可，认为该份证据同时证明原、被告之间是合伙关系，不是简单的房屋租赁关系，因为被告承诺将经营管理权转让给原告，显然原告是合伙人才能承让经营管理权。对证据5，认为被告在10月29日已经将会所转给原告经营管理了，无法确认该笔欠款。对证据6的真实性、合法性、关联性均不予认可，认为在本案的合伙纠纷中，原告应提供完整的证据即财务资料等证据，被告向法院申请调取证据，但原告拒绝提供，因此被告对该证据的真实性不予认可。对证据7的真实性无异议，但对证明内容有异议，认为员工工资由谁承担应该由合伙人内部决定，而不是由合伙组织外的人员决定。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告潘家锦＊＊经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其已放弃答辩及质证的权利。本院结合双方的举证和质证，认证如下：对各方确认的证据予以采信，对提出有异议的证据，因其与本案的诉辩事由有一定的关联性，故本院亦作为定案的参考依据。综合全案证据，本院确认以下法律事实：2011年6月2日，二原告与荔浦县公路局签订了一份《房屋租赁协议书》，约定：荔浦县公路局将其位于荔浦县荔城镇五里的综合大楼一楼大厅90平方米、综合楼三至七层共70个标房、5个杂物间及顶层房屋1间租赁给二原告使用。其大院停车点有空位时允许二原告停放10辆外来小轿车；大楼已安装电梯，水电到位，二原告根据经营情况可自行装修，但要求达到三星标准；租赁期限为15年，自2011年10月20日起至2026年10月20日止。协议中双方还对房屋交付、租金标准及支付方式、租赁期间的税费承担、双方的责任及义务、终止合同、违约责任、争议解决等内容进行了约定。2012年3月25日，二原告与三被告签订了一份《合伙协议书》，约定：二原告用其租赁荔浦县公路局的上述综合大楼（约2700平方米）与三被告合伙经营休闲会所，具体场地范围及设施以二原告与荔浦县公路局签订的租赁合同为准；合伙方根据经营情况进行装修；合伙企业经营的范围：休闲保健养生会所，项目有：足疗、按摩、推拿、客房、棋牌、健身、美食等，24小时营业；合伙期限为6年，从协议签订之日起至2018年8月31日止；合伙投资及方式：总投资不低于350万元，二原告以现金方式出资250万元，三被告以现金、实物、劳务结合方式出资100万元以上，后期所有投资由三被告承担。二原告投资的现金全部用于场地装修及购买设施设备，根据三被告的工作进度及时提供。装修竣工、设施设备到位后，二原告的投资必须全部付清；合伙企业的经营管理权由三被告全权负责，二原告不参与实际经营管理；被告在签订本协议之日交纳20万元履约保证金给原告，在双方均无违约或无相应的补充协议的情况下，该履约保证金在合作期满后3日内退还给被告，不计利息；被告每年应支付给原告租金投资折旧、投资回报三项款项共90万元，从协议签订之日起至2012年8月31日止为被告的装修筹备期，被告支付上述三项款项从2012年9月1日起算，每个月支付一次，每次支付7.5万元，第一次在2012年8月30日以前支付，第二次在2012年9月30日以前支付，以此类推。如被告不按时支付，经原告催告后的一周内仍不支付的，视为被告违约；双方在合伙经营项目中的投资风险由各自承担；合作期间内，被告独立自主经营，独立核算，自负盈亏，休闲会所的所有缴纳税费及其他经营费用全部由被告承担；当出现4项违约情形（即：1.擅自拆改合作方案并导致合作无法继续的；2.违法经营并拒不改正的；3.故意损坏房屋结构导致无法修复或虽可修复但拒绝修复赔偿损失的；4.违反本协议所约定的义务而导致本协议无法继续履行的）时，守约方有权单方解除本协议，并取得双方在合作期间所投入的所有设施、设备及装修物。若是原告违约，原告应立即全额退还被告履约保证金。若是被告违约，原告可没收被告所交纳的履约保证金；若出现上述4项违约情形之外的违约情形的，违约方应当赔偿守约方因此造成的经济损失，协议继续履行；协议期满时，若双方均无违约情形，双方应共同进行清算，原告退还履约保证金给被告，参照协议附件取回投资物或由一方折价补偿。协议中对双方的权利义务、遇不可抗力的处理、争议的解决等内容亦进行了明确约定。2012年3月31日，二原告与荔浦县公路局签订了一份《装修施工责任协议》，二原告就租用房屋进行装修与荔浦县公路局达成协议，在协议中双方对装修方式、工期、双方的责任进行了明确约定。同年4月1日，二原告和三被告签订了一份上述其与荔浦县公路局签订的内容完全一致的格式《装修施工责任协议》，只是在其与荔浦县公路局签订协议中应由荔浦县公路局承担的派驻现场代表负责工程监督和协调工作在该份协议中变更为二原告，其他约定的内容不变。原、被告签订《合伙协议书》后，被告在原告提供的房屋等场地内以“荔浦县聚豪养生会所”进行经营。在2014年6月份之前，被告均能依约给付原告“租金、投资折旧、投资回报”三项款项，但自2014年7月份停止给付。2014年10月11日，双方达成了一份内容为“乙方（即被告）承诺在2014年10月20日前交清所欠甲方（即原告）2014年7月、8月、9月、10月四个月的租金等计人民币叁拾万元正（￥300000元），如乙方未能按以上日期交清欠款，同日自愿无条件将该会所的经营管理权移交给甲方，其他事项由双方另行协商解决”的《补充协议》。但协议到期后，被告没有按照《补充协议》的约定给付原告欠款30万元。因之前被告经营的养生会所拖欠了供电部门的电费，2014年10月29日，原告为其代付了电费94671.11元，该事实有广西水利电业集团有限公司荔浦供电分公司的正式收费发票证实。因被告尚欠其员工工资，经其员工反映，荔浦县劳动和社会保障监察大队要求房屋租赁者即本案二原告先行垫付，然后再由荔浦县劳动和社会保障监察大队依法向本案被告追讨。2014年12月29日荔浦县劳动和社会保障监察大队作出书面《垫付工资说明》，证实二原告保证于2014年12月30日前支付第一期员工工资62667元，并由荔浦县劳动和社会保障监察大队代发。庭审后经本院核实，荔浦县劳动和社会保障监察大队用二原告垫付的款实际为被告代发了2014年8月份和10月份的员工工资共68085元。原告称，2014年11月，其收回了被告经营的养生会所，并将被告经营的“荔浦县聚豪养生会所”注销后重新注册为“西郎山养生堂荔浦分公司”进行经营，并为被告经营期间购卡消费的老顾客办理了换卡可继续消费的手续，总金额为40953元，原告要求被告给付该款。原告以其提供的证据6即《荔浦县聚豪养生会所有限公司会员卡明细表》、《西郎山养生堂荔浦分公司旧卡转换新卡明细表》予以佐证，但被告叶年偏＊＊、黄胜黄＊对该证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。原告提供的上述两份明细表为其单方制作未经双方确认。原告起诉请求判决解除原、被告于2012年3月25日签订的《合伙协议书》，由三被告连带向原告支付人民币50.370911万元及利息，利息自2015年7月20日起至债务清偿之日止按人民银行公布的同期同类贷款利率的四倍计算。请求给付的50.370911万元包括被告拖欠的租金、投资折旧、投资回报款30万元、原告代交的电费94671.11元、原会所老顾客未消费的卡费40953元、原告垫付被告拖欠员工工资68085元。本院认为，根据《合伙协议书》的约定，原、被告合作的目的是合伙经营休闲保健养生会所，但是从该协议中的约定及协议签订之后的实际运作来看，原告只是将其之前租赁荔浦县公路局的综合大楼交由被告作为养生会所的经营场所，其约定投资的250万元也只是用于装修该租赁房屋及购买相关的设施设备，房屋装修好以后开办的养生会所实际由三被告在经营，三被告独立核算、自负盈亏，原告并没有参与其中，其只是根据《合伙协议书》的约定每年向被告收取90万元的“租金、投资折旧、投资回报”而已。因此，原、被告之间的上述行为并不具备“合伙经营，共同劳动，共享利益，共担风险”的合伙性质，彼此未形成合伙关系，双方只是一般的合同关系。原、被告2012年3月25日签订的《合伙协议书》，为双方当事人的真实意思表示，其内容和形式未违反法律法规的强制性规定，合法有效。原告依约已投入了资金，履行了其合同义务，被告在2014年6月份前亦按照双方的约定给付原告每月7.5万元（每年90万元）的将这两笔款偿还给原告。原告要求被告自2015年7月20日起至债务清偿之日止按人民银行公布的同期同类贷款利率的四倍向原告支付未付款项的利息，因双方对此无约定，本院不予支持。原告主张其在被告停止营业后接管了原会所，将被告经营的“荔浦县聚豪养生会所”注销后重新注册为“西郎山养生堂荔浦分公司”进行经营，并为被告经营期间购卡消费的老顾客办理了40953元的换卡可继续消费的手续，从而要求被告给付40953元，但被告叶年偏＊＊、黄胜黄＊对原告自制的《荔浦县聚豪养生会所有限公司会员卡明细表》、《西郎山养生堂荔浦分公司旧卡转换新卡明细表》不予认可，原告亦无其他证据相佐证。另外，被告经营的“荔浦县聚豪养生会所”的未消费卡由“西郎山养生堂荔浦分公司”转换并继续消费，所形成的债权债务关系发生在被告或原“荔浦县聚豪养生会所”与“西郎山养生堂荔浦分公司”之间，原告无证据证实与其有关，本院认为该费用应由“西郎山养生堂荔浦分公司”依法主张权利。因此，原告的上述主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告周能周＊、黄仁辉＊＊与被告叶年偏＊＊、黄胜黄＊、潘家锦＊＊于2012年3月25日签订的《合伙协议书》；二、由被告叶年偏＊＊、黄胜黄＊、潘家锦＊＊在本判决生效后十日内共同给付原告周能周＊、黄仁辉＊＊“租金、投资折旧、投资回报”款300000元、代付电费94671.11元、代付员工工资68085元，合计462756.11元。三被告互负连带清偿责任；三、驳回原告周能周＊、黄仁辉＊＊的其他诉讼请求。本案受理费8836元，由原告周能周＊、黄仁辉＊＊承担713元，由被告叶年偏＊＊、黄胜黄＊、潘家锦＊＊承担8123元。义务人如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费8836元（户名：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李启宁人民陪审员  吴四萍人民陪审员  廖 冰二〇一六年一月十四日代书 记员  覃丽文