重庆市开州区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0234民初2236号原告邓友权,男,汉族,1965年8月12日出生,户籍所在地重庆市开州区。委托代理人邓代福，重庆市开县鼎天法律服务所法律工作者。被告祁美春,男,汉族,1967年2月21日出生,住重庆市开州区。被告谭明,男,汉族,1976年7月9日出生,住重庆市开州区。被告吴生富,男性,汉族,1967年9月12日出生,住重庆市开州区。委托代理人谭中杰，重庆弘全律师事务所律师。委托代理人谈中兴，重庆弘全律师事务所律师。原告邓友权诉被告祁美春、谭明、吴生富提供劳务者受害责任纠纷一案，原告邓友权于2016年4月5日向本院提起诉讼，本院立案受理后，依法由代理审判员熊军适用简易程序独任审理，由书记员丁兰兰担任法庭记录，于2016年5月5日进行了第一次开庭审理。诉讼中，被告吴生富申请对原告邓友权的住院时间和后续治疗的合理性进行鉴定，本院予以准许。后因工作调动，本案变更为由代理审判员印卫平独任审理，于2016年7月7日进行第二次公开开庭审理。原告邓友权及其委托代理人邓代福，被告祁美春、谭明、吴生富及其委托代理人谭中杰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邓友权诉称，2015年1月16日上午，原告邓友权在被告吴生富、祁美春承包的谭明修建的开县XX镇XX街房屋时，因钢丝绳断导致原告邓友权右手拇指被钢丝绳绞断，三被告将原告邓友权送至XX卫生院后又转至开县安康医院治疗。2015年5月4日原告邓友权出院，诊断为右手拇指近指节毁损型完全离断伤，经万州司法鉴定所鉴定，属九级伤残。原、被告因赔偿问题协商未果，根据相关法律，诉至法院，恳请法院判决三被告连带赔偿原告邓友权相关损失240740元；诉讼费由三被告负担。被告祁美春辩称，原告邓友权受伤属实，受伤所在的工地是被告吴生富在被告谭明手中承包的，被告祁美春在被告吴生富手里承包砖工，价格为0.25元/块。原告邓友权是被告祁美春喊去打工的。原告邓友权出事后，被告谭明垫付了医疗费21500元，被告祁美春垫付了6500元生活费。原告邓友权主张的费用过高，请求法院依法判决。被告谭明辩称，被告谭明同意被告吴生富的意见。被告吴生富辩称，原告邓友权诉称因吊机故障造成原告受伤不属实，发生事故系原告邓友权违章操作造成的，在安排原告邓友权操作吊机之前，被告吴生富反复询问原告邓友权：“是否开过吊机？是否会开吊机？”原告邓友权回答：“会。”因此，原告邓友权没有操作证件但自称会开，应当承担一定的责任。因为本次事故，原告邓友权于2015年6月2日起诉至温泉法庭，当时的诉求为164956元，2016年3月24日原告邓友权忽然撤诉。在温泉法庭开庭审理时，双方确认被告方共垫支45100元，其中被告谭明垫付21500元，被告祁美春和吴生富共垫付6500元，另外保险公司垫付17100元。本案原、被告均存在过错，原告邓友权在本案中至少应承担30%的责任。三被告各司其职，没有共同的组织或指挥行为，不应承担连带责任。原告邓友权向本院提交以下证据以支持其诉讼请求:1、原告邓友权身份证复印件及全家户口页复印件，用于证明原告邓友权及其被抚养人身份。2、三被告户口证明，用于证明三被告身份信息。3、病历、出院证明，用于证明原告邓友权受伤及治疗情况。4、事故处理协议，用于证明原告邓友权受伤的经过及伤后处理约定。5、司法鉴定意见书三份，用于证明原告邓友权的伤残等级、后续医疗费及被抚养人无劳动能力的事实。6、司法鉴定费发票，用于证明原告邓友权支付鉴定费的事实。7、XX村村委会证明及户口增减页，用于证明原告邓友权家庭成员组成情况。8、中国移动业务受理确认单、证人书面证明及身份证复印件各4份。9、购房协议及缴款收据、居住证明、水电费票据、广播电视用户使用证及缴费收据。第8-9证用于证明原告邓友权受伤前在城镇居住并在上海务工，应按城镇标准计算。10、XX中学证明及毕业证复印件，用于证明原告邓友权之子邓某1现为在校学生，被抚养人生活费应按照城镇计算。被告祁美春对原告邓友权提交证据的质证意见为：与被告吴生富的意见一致。被告谭明对原告邓友权提交证据的质证意见为：与被告吴生富的意见一致。被告吴生富对原告邓友权提交证据的质证意见为：对第1证中原告邓友权的身份信息无异议，属于农业人口，其他与本案无关；第2证无异议；第3证无异议，但是住院时间过长；第4证无异议，该协议是双方多次交涉后签订，原告邓友权才同意出院；第5证中伤残等级无异议，但内固定物取出医疗费过高，邓某乙完全丧失劳动能力与本案无关，原告邓友权住院治疗期间医疗费1049.7元欠合理；第6证认可伤残鉴定费700元，其他不认可；第7证与本案无关；第8证移动业务受理确认单与原告邓友权的证明目的无关，证人证明原告邓友权在上海务工，月工资7000多元，缺乏合法性、真实性，反之，证人证实了原告邓友权无固定收入和居所；第9证有异议，购房协议无合法性，买房也不能证明是原告邓友权的合法住所，XX社区证明“原告邓友权从2009年10月6日买房居住于XX社区”与第8证证人证明“原告邓友权2014年12月25日从上海回家过年相互矛盾”，收据不合法，结合购房协议，两者不相吻合，改建房就应该有改建手续，缺乏真实性，第一次开庭时提交的水费发票是连号，第二次提交的水费发票是虚假的，其他票据产生的时间都不足一年，即使原告购买的房屋也并非其与家人居住，只能证明有人在里面居住产生了水电费用；第10证与本案无关。被告祁美春向本院提交以下证据以支持其抗辩理由：劳务协议复印件一份，用于证明被告祁美春与被告吴生富之间的劳务分包关系。原告邓友权、被告谭明、被告吴生富对被告祁美春提交的证据均无异议。被告谭明向本院提交以下证据以支持其抗辩理由：建筑工程劳动承包合同，用于证明被告谭明与被告吴生富之间的劳务承包关系。原告邓友权、被告祁美春、被告吴生富对被告谭明提交的证据均无异议。被告吴生富向本院提交以下证据以支持其抗辩理由：1、原告邓友权曾起诉至温泉法庭的起诉状复印件。2、原告邓友权撤诉裁定书复印件。用于证明原告邓友权曾起诉，在诉讼过程中又撤诉的事实。3、开县司法鉴定所司法鉴定意见书一份，用于证明在温泉法庭开庭审理过程中，经当事人申请，由法院委托进行的伤残等级及药费审查等鉴定意见。4、渝东司法鉴定所司法鉴定意见书一份及鉴定费发票，用于证明原告邓友权住院时间和后续医疗合理性等。原告邓友权对被告吴生富提交的证据的质证意见为：第1-2证无异议，因上次起诉时漏列了请求事项，与法定标准相差较大，才撤诉的，这是原告邓友权的权利，与本案无关；第3证无异议，同意在本案中摈除不合理的医疗费用；第4证，对第一项无异议，对第二项有异议，鉴定机构没有履行对原告邓友权的告知义务和回避制度，没有通知原告邓友权到场告知法医是否与当事人有其他关系，鉴定结论与本案事实没有关联性，不符合委托鉴定的要求，委托的是对后续医疗费多少进行鉴定并不是对是否发生进行鉴定，重新鉴定缺乏必要的依据，没有对相关医院进行调查了解，没有对再次手术费用进行实际调查，分析比较草率，鉴定的依据缺乏科学技术手段，鉴定结论与案件事实无关，不客观公正，不能作为定案的依据。被告祁美春对被告吴生富提交的证据的质证意见为：第1证无异议；第2证，撤诉的事情不清楚；第3证无异议；对第4证无异议被告谭明对被告吴生富提交的证据的质证意见为：第1-3证无异议；第4证中住院时间有异议，医生说只需要住院几天可以出院。经双方当事人的举证、质证，本院的认证意见是：对于原告邓友权提交的证据，第1、2证系原、被告身份信息，三被告均无异议，本院予以采信；第3证，被告对其中的住院时间合理性和医疗费合理性均申请进行鉴定，本院采信相应的司法鉴定意见；第4证三被告对其真实性没有异议，本院予以采信；第5证司法鉴定意见书中的伤残等级两次鉴定均为九级，本院予以确认，后续治疗费用和住院、休息时间经重新鉴定尚不明确，对被抚养人的劳动能力鉴定结论本院予以认可；第6证有司法鉴定意见书相对应，本院予以认可；第7证证明形式符合法律规定，其内容与户口页内容相互印证，本院予以认可；第8证四位证人均未到庭接受询问，也未能提出无法到庭的理由，本院依法不予采信；第9证，原告邓友权出示的购房协议及缴纳房款收据、水电费票据、广播电视收视费票据及使用证、社区证明等相互印证，形成证据链，本院予以采信；第10证证明形式合法，毕业证与原件核对无误，本院予以采信。对被告祁美春、谭明提交的证据，原、被告均无异议，本院予以采信。对被告吴生富提交的证据，第1-2证原、被告均无异议，本院予以采信；第3证与原告邓友权本人提交的一致，本院予以确认；第4证，原、被告对鉴定意见有异议，但是均未提交证据证明该鉴定意见书存在违反法律规定的情形，本院对该鉴定意见书及鉴定费发票依法予以采信。根据双方当事人的陈述、举证、质证及本院的认证情况，本院确认以下主要法律事实：被告谭明与被吴生富2014年11月21日签订了建筑工程劳动承包合同，将位于重庆市开州区XX镇XX街一处房屋改建工程项目以及各种劳务工作承包给被告吴生富，该房屋占地面积为500多平方米，计划修建四楼一底。被告吴生富与被告祁美春于2014年12月28日签订建筑工程劳务协议，被告吴生富将工程的砌砖和粉墙工作分包给被告祁美春。被告祁美春雇请了原告邓友权等人前去工作。2015年1月16日上午，原告邓友权在操作吊机的过程，吊机的钢丝绳绞断了原告邓友权的右手拇指。事故发生后原告邓友权被送至开县安康医院住院治疗。2015年5月4日，原告邓友权与被告祁美春、吴生富签订协议后出院，原告邓友权实际住院108天，产生医疗费21333元，其间，被告祁美春支付3500元，被告谭明支付21500元，被告吴生富支付3000元，相关保险公司支付17100元。原告邓友权的出院医嘱为：1、好转出院；2、续患肢保护位固定，防止意外损伤；3、早期适当加强患指功能训练；4、建议出院后每月来院复查一次，对症处理；5门诊长期随访，根据随访结果决定二期手术时间及方式。2015年5月15日重庆市万州司法鉴定所对原告邓友权的伤情进行鉴定，认为原告邓友权右手拇指功能完全丧失属九级伤残，原告右手拇指离断再植内固定物取出医疗费约需人民币6500元（含定期X摄片复查费用），住院时间为3周，出院后休息一月左右。此次鉴定，原告邓友权支付鉴定费1400元。本次事故发生后，原告邓友权曾起诉至本院温泉人民法庭，在审理过程中被告谭明对原告邓友权的伤残等级不服要求重新鉴定，并提出对原告邓友权的用药进行合理性审查，本院依照法定程序委托重庆市开县司法鉴定所进行鉴定，该所出具司法鉴定意见书认为原告邓友权双手丧失功能10%以上，构成道路交通事故9级伤残，原告邓友权应用丹红注射液和利伐沙班片发生的医疗费1049.70元欠合理。法庭调查结束后，原告邓友权因主张有误，撤回起诉，本院作出（2015）开法民初字第03103号民事裁定书，准许原告邓友权撤回起诉。之后，原告邓友权再次诉至本院，本院受理后，在第一次庭审中，被告吴生富提出对原告邓友权住院时间合理性和后续治疗费用及住院、出院休息时间进行审查，重庆市渝东司法鉴定中心于2016年6月6日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被审查人邓友权因右拇指近节指节毁损型完全离断伤在开县安康医院住院治疗108天的期限于伤情基本相符；2、被审查人邓友权右拇指离断伤再植术尚需行克式针内固定物取出术，其手术医疗费用、住院时间建议以实际发生为准；出院后的休息时间建议以医院医嘱为准。此次鉴定，被告吴生富支付鉴定费1600元。另查明，原告邓友权父母健在，父亲邓绪伟生于1941年7月2日，母亲陈中会生于1942年9月9日，邓绪伟夫妻生育有三个子女，两人均为城镇户口。邓友权有一个未成年子女名邓某1，生于2000年6月10日，现就读于开县XX中学；邓友权长子邓某2生于1997年9月29日，系智力二级残疾，原告邓友权委托重庆市万州司法鉴定所对邓某乙进行丧失劳动能力程度鉴定，并支付700元鉴定费，该鉴定机构出具鉴定结论认为邓某2重度智障属于完全丧失劳动能力。原告邓友权于2009年10月6日开始居住在开县XX街道XX社区，本次事故发生前已连续居住满一年以上。被告吴生富和祁美春均没有从事建筑行业工作的相关资质。本院认为，公民的合法权益受法律保护。原告邓友权受雇于被告祁美春，接受雇主的指派从事吊机作业，在工作中发生事故，三被告均未提交证据证明邓友权在操作中存在过错，虽然三被告抗辩系原告邓友权对吊机不熟悉而主动要求开吊机，是冒险作业，但是无论原告邓友权是否主动要求从事该工作，最终都得到了雇主祁美春的同意，雇主祁美春对于现场工人工作的安排是有支配权的，相应的就应对工人安全负有责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，原告邓友权因本次事故所遭受的损失应当由被告祁美春承担赔偿义务。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案被告谭明将工程发包给没有相关资质的被告吴生富，被告吴生富将工程劳务分包给没有相关资质的被告祁美春，故被告谭明、吴生富均应对被告祁美春应当承担的赔偿责任承担连带责任。关于原告邓友权主张的赔偿项目：1、护理费100元/天×（108+21）天=12900元，其中第二次住院天数为原告邓友权自行委托的鉴定机构的鉴定意见，在第二次鉴定中，鉴定意见为住院建议以实际发生为准，故本院对第二次住院期间的护理费在本案中暂不予处理，原告邓友权进行第二次手术后可另行起诉主张。本案确认护理费为10800元。2、误工费45000元，关于误工时限，原告邓友权住院108天，出院医嘱为“建议出院后每月来院复查一次，对症处理”，之后原告邓友权在2015年5月25日被评定为九级伤残，第二鉴定并未改变伤残等级，故定残日应为2015年5月24日，误工时间为130天，关于误工费标准，通过庭审，可以确认，原告邓友权的收入来源在工地务工，2015年建筑业城镇私营单位的平均工资为45987元，因此，误工费为45987元÷365天×130天=16379元。关于第二次住院时间及休息时间，与护理费处理意见一致，原告邓友权可在进行第二次手术后另行起诉主张。3、住院伙食补助6450元，本院确认第一次住院期间的伙食补助为50元/天×108天=5400元，第二次住院期间的伙食补助，与护理费处理意见一致，原告邓友权可在进行第二次手术后另行起诉主张。4、营养费3870元，原告邓友权没有提交相应的医嘱，本院不予支持5、后期医疗费6500元，与护理费处理意见一致，本案暂不予处理，原告邓友权可在进行第二次手术后另行起诉主张。6、残疾赔偿金，原告邓友权为九级伤残，虽然为农村户口，但是本次事故前已在城镇居住满一年以上，收入来源为在建筑工地务工，因此，原告邓友权的残疾赔偿金应按照城镇人口标准计算，对于原告邓友权主张的25216元/年×20年×20%=100864元予以支持。关于被抚养人生活费，原告邓友权的父母均为城镇户口，父亲邓绪中生于1941年7月2日，母亲陈中会生于1942年9月9日，二人育有三个子女，原告邓友权的主张（父亲18279元/年×20%÷3×5年=6093元，母亲18279元/年×20%÷3×6年=7312元）符合法律规定，本庭予以确认；长子邓某2经鉴定为完全丧失劳动能力，与原告邓友权夫妻共同居住，原告邓友权主张其被抚养人生活费为18279元/年×20%÷2×20年=36558元符合法律规定，本院予以支持；次子邓某1生于2000年6月10日，与原告邓友权夫妻共同居住，并在城镇读书，原告邓友权主张按照城镇居民人均消费性支出标准计算40个月即6093元，符合法律规定，本院予以支持。综上，原告邓友权的伤残赔偿金（含被抚养人生活费）应为156920元。7、精神抚慰金6000元，本次事故造成原告邓友权残疾，对其精神造成一定的损害，结合原告邓友权受伤情况酌情认定4000元。8、交通费1000元，原告邓友权未提交交通费票据，本院酌情认可300元。9、鉴定费，原告邓友权支付2100元，被告吴生富支付1600元，其中被抚养人劳动能力鉴定费为700元，原、被告在庭审中确认伤残等级鉴定费和后续治疗鉴定费分别为700元。由于被告吴生富申请的后续治疗鉴定改变的原告邓友权自行申请鉴定的结论，故原告邓友权应承担两次后续医疗鉴定的费用1400元，被告吴生富支付的住院时间合理性鉴定费用900元应由被告吴生富自行负担，另外在温泉法庭审理过程中，被告方申请的鉴定在本案中未作主张，本案不予调整，故被告祁美春还需承担原告邓友权已支付的鉴定费700元。上述损失共计194499元。另外关于医疗费，虽然原告邓友权未主张，也未提交票据，但三被告提出应扣除其中欠合理的费用，原告邓友权在庭审中表示同意。经原、被告确认，医疗费为21333元，扣除欠合理的费用1049.70元，余20283.3元。故本案原告邓友权已产生的损失为214782.3元，扣除相关保险公司和三被告已支付的45100元，还有169682.3元，由被告祁美春承担赔偿责任，被告谭明、吴生富承担连带赔偿责任。原告邓友权因第二次手术所产生的损失可待第二次手术进行了另行起诉主张。综上，依照《中华人民共同共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下:一、原告邓友权因本次事故产生的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）、精神抚慰金、交通费、鉴定费等共计169682.3元，由被告祁美春承担赔偿责任（限本判决生效之日起十日内付清），被告谭明、吴生富承担连带赔偿责任。二、驳回原告邓友权的其他诉讼请求。案件受理费1600元，减半收取800元，由原告邓友权负担175元，由被告祁美春负担625元，被告谭明、吴生富对被告祁美春负担之金额承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决即发生法律效力。本判决生效后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，当事人可以向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。本案申请执行的期间为两年。该期间，从本判决书规定履行期间的最后一日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用有关诉讼时效的中止、中断的规定。权利人逾期不申请执行的，视为放弃申请执行的权利。代理审判员  印卫平二〇一六年八月一日书 记 员  丁兰兰