四川省遂宁市船山区人民法院民 事 判 决 书(2015)船山民初字第1743号原告谭伟，男，汉族。特别授权委托代理人甘玉华，四川弘维律师事务所律师。委托代理人刘洋，四川弘维律师事务所律师。被告刘晓伟，男，汉族。被告遂宁市安居区西眉法律服务所，住所地：遂宁市安居区西眉镇。负责人刘晓伟，系该所主任。第三人冉龙富，男，汉族。第三人周成军，男，汉族。第三人陈晓英，女，汉族。第三人吴启辉，男，汉族。第三人张培，男，汉族。本院于2015年6月13日立案受理原告谭伟诉被告刘晓伟、遂宁市安居区西眉法律服务所、第三人冉龙富、周成军陈晓英、吴启辉、张培法律服务合同纠纷一案，依法由代理审判员何小宁适用简易程序于2015年7月20日公开开庭进行了审理。原告谭伟及其委托代理人甘玉华、刘洋，被告刘晓伟，第三人冉龙富、周成军到庭参加诉讼。第三人陈晓英、吴启辉、张培经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。后因案情复杂，本院依法组成合议庭，适用普通程序于2016年1月21日再次公开开庭进行了审理。原告谭伟及其委托代理人刘洋、被告刘晓伟到庭参加诉讼，第三人冉龙富、周成军、陈晓英、吴启辉、张培经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告谭伟诉称，2011年4月28日，原告因向甘肃白龙江建筑工程公司及其第六项目部追索工程承包款及劳务报酬，经与被告刘晓伟协商后，被告刘晓伟以被告安居区西眉法律服务所的名义与原告签署了《委托合同》。合同约定：委托事项为该争议的诉讼，被告安居区西眉法律服务所指派被告刘晓伟为原告的第一审诉讼全权代理人；原告向被告安居区西眉法律服务所按5%缴纳办案费（即委托报酬），结案后清算；合同有效期限为案件终止（包括案外和解撤销诉讼）。本案第三人也因同一工程纠纷委托了被告刘晓伟及安居区西眉法律服务所代理诉讼，签订了内容基本相同的《委托合同》。2011年6月23日，被告代理原告及第三人向甘肃舟曲林区基层法院提起了诉讼。同年9月18日，通过被告刘晓伟调解，案件当事人双方达成《和解协议》。和解协议约定：由甘肃白龙江建筑工程公司及其第六项目部于2011年12月31日一次性支付25万元（起诉总金额为334937.78元）给原告及第三人等六人，该款汇给被告刘晓伟由其代为支付。和解协议签订后，原告及第三人等六人按约定向法院撤诉，但义务方并未按约定一次性支付约定款项。除了在2012年支付10万元后，未再支付尾款15万元。于是，2012年8月9日，被告刘晓伟代理原告及第三人等六人以还款合同纠纷为由提起了诉讼。在诉中的2013年10月，甘肃白龙江建筑工程公司第六项目部将尾款15万元支付给了被告刘晓伟，同年10月23日，原告及第三人等六人撤回起诉。至此，《和解协议》中的25万元全部结清。按照原告及第三人等六人各自的债权在总起诉债权金额334937.78元中所占比例，原告的占比为39.67%，应分得和解协议中25万元的99182.6元。但原告实际得款为3万元，少分69182.6元，少分得款项由代为支付的被告刘晓伟非法占有，而其托词是已经分给了第三人，款项已分配完毕。在与被告及第三人协商无果后，原告遂起诉来院，请求判令：1、第一被告向原告交付代收的工程款余款69182.6元及利息，第二被告对此承担连带责任；2、第三人在各自超额收取的工程款范围内，向原告直接承担退付责任；3、本案的诉讼费及其他相关费用由第一、第二被告连带承担。在审理过程中，原告变更其诉讼请求为：1、请求被告安居区西眉法律服务所支付工程款人民币99182.6元；2、被告刘晓伟及第三人冉龙富、周成军、陈晓英、吴启辉、张培承担连带支付责任；3、本案诉讼费由被告及第三人承担。被告刘晓伟辩称，其与原告并不存在代理关系，与原告的委托合同在2011年8月31日就因为原告未向我缴纳案件代理费解除了，我代领的工程款是本案五个第三人的工程款，与原告没有任何关系。另外，我要求原告偿还借款3万元。第三人冉龙富述称，甘肃白龙江建筑工程公司支付的25万元是给五个本案第三人的工程款，其中并不包括原告的份额。第三人周成军述称，同意第三人冉龙富的述称理由。经审理查明，2010年12月10日，经结算，甘肃白龙江建筑工程公司第六项目部确认欠陈晓英工程款99813元；欠周成军工程款11379元；欠谭伟工程款80280元、水电材料款52600元；欠冉龙富工程款54865元；欠吴启辉工资13000元；欠张培工资3000元。因甘肃白龙江建筑工程公司一直未能支付上述款项，故原告谭伟于2011年4月27日与被告遂宁市安居区西眉法律服务所签订了《委托合同》，委托被告遂宁市安居区西眉法律服务所办理其与甘肃白龙江建筑工程公司及其第六项目部工程承包合同纠纷一案。被告遂宁市安居区西眉法律服务所指派该所法律工作者被告刘晓伟作为原告谭伟的诉讼代理人。2011年4月28日，被告刘晓伟代原告谭伟起草了以谭伟为原告、以甘肃白龙江建筑工程公司、甘肃白龙江建筑工程公司第六项目部为被告的民事起诉状，该案于2011年6月23日被甘肃省舟曲林区基层法院立案受理，案号为（2011）舟林民初字第07号。2011年8月30日，因原告谭伟未预交诉讼费，甘肃省舟曲林区基层法院裁定该案按照撤诉处理。2011年9月18日，冉龙富、周成军、陈晓英、谭伟、吴启辉、张培（协议甲方）与甘肃白龙江建筑工程公司、甘肃白龙江建筑工程公司第六项目部（协议乙方）在被告遂宁市安居区司法局西眉法律服务所的主持下签订了和解协议，双方约定“1、乙方于2011年12月30日前一次性支付贰拾伍万元给甲方，该款汇入安居区司法局西眉法律服务所刘晓伟处，由刘晓伟代为支付；......3、该协议书签订后，甲方当事人放弃诉讼权利并主动撤诉，今后一切与乙方无任何经济纠纷......”。该协议签订后，冉龙富、周成军、陈晓英、吴启辉、张培于2011年9月18日向甘肃舟曲林区基层法院撤回对甘肃白龙江建筑工程公司及甘肃白龙江建筑工程公司第六项目部的起诉。而甘肃白龙江建筑工程公司及其第六项目部在支付了10万元后，就未再支付剩余的15万元，故冉龙富、周成军、陈晓英、谭伟、吴启辉、张培依据上述和解协议，以何湖安（系甘肃白龙江建筑工程公司第六项目部经理）为被告向舟曲林区基层法院再次起诉，后因何湖安及时清偿了欠款15万元，冉龙富等六人于2013年10月23日撤回起诉，甘肃舟曲林区基层法院于2013年10月23日作出的（2013）舟林民初字第8号民事裁定书上载明，被告刘晓伟系冉龙富、周成军、陈晓英、刘晓伟、谭伟、吴启辉、张培的委托代理人。另查明，甘肃白龙江建筑工程公司、甘肃白龙江建筑工程第六项目部及何湖安向谭伟等人支付的共计25万元及甘肃省舟曲林区基层法院退回的诉讼费等费用全部交由被告刘晓伟代为支付。2013年12月24日，原告谭伟向被告刘晓伟借款30000元，被告刘晓伟承认谭伟向其所借30000元系甘肃白龙江建筑工程公司及其第六项目部支付的工程款。上述事实，有原告的民事起诉状、原、被告及第三人的身份证复印件及户籍信息、被告遂宁市安居区西眉法律服务所的执业证书、设立登记、委托合同、民事起诉状、甘肃省舟曲林区基层法院受理案件通知书、欠款明细、（2011）舟林民初字第07号民事裁定书、和解协议、撤诉申请、（2013）舟林民初字第8号民事裁定书、借条以及庭审笔录等证据材料在卷为证。本院认为，本案的争议焦点在于：一、原告谭伟与冉龙富等第三人与甘肃白龙江建筑工程公司、甘肃白龙江建筑工程公司第六项目部所签订的《和解协议》中的25万元工程款是否包含了原告谭伟应领的工程款及谭伟应领取工程款的具体金额；二、向原告谭伟支付工程款的责任主体是谁。关于原告谭伟与冉龙富等六人与甘肃白龙江建筑公司及其第六项目部所签订的《和解协议》，本院认为该协议系双方当事人的一致意思表示，其内容不违反法律的禁止性规定，合法有效。虽然被告刘晓伟辩称，该《和解协议》中的25万元工程款并不包含原告谭伟应领取的工程款及材料款，但其并未提供证据予以证明，而该协议内容上明确载明了原告谭伟为协议甲方中的一员，协议上亦有谭伟的签名捺印，后因该协议未能完全履行，谭伟亦作为原告之一提起了诉讼，故本院认为原告谭伟等六人与甘肃白龙江建筑工程公司、甘肃白龙江建筑工程公司第六项目部所签订的《和解协议》中的25万元工程款应当包含了原告谭伟应领取的工程款。关于谭伟依据上述《和解协议》可领取工程款的具体数额，因在上述调解协议中并未明确谭伟、冉龙富、周成军、陈晓英、吴启辉、张培等六人的具体数额，谭伟主张按照甘肃白龙江建筑工程有限公司第六项目部与六人所结算的欠款单上所载明的各人债权数额占所有债权总额的比例来进行分配较为合理，本院予以支持。则原告谭伟应领取的款项应为（80280+52600）/314973*250000=10541.41元，原告主张的金额为99182.6元未超过上述金额，本院予以支持。另依据本院审理查明的事实，可以认定，原告谭伟已从被告刘晓伟处领取了30000元的工程款，则其还可领取工程款的数额应为69182.6元。关于向原告谭伟承担支付工程款的责任主体是谁，本院认为，被告遂宁市安居区西眉法律服务所通过与原告谭伟签订《委托合同》，双方已形成了诉讼代理服务合同关系。虽然被告刘晓伟辩称其与原告谭伟的诉讼代理服务合同关系已在2011年8月30日结束，但根据甘肃舟曲林区基层法院作出并生效的（2013）舟林民初字第8号民事裁定书，可以认定被告刘晓伟截止2013年10月23日仍系原告谭伟的委托代理人，对被告刘晓伟的该辩解意见，本院不予采纳。被告刘晓伟在作为原告谭伟诉讼代理人期间，代原告谭伟领取工程款的的行为，应认定为被告刘晓伟履行职务的行为，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”之规定，向原告谭伟承担支付工程款的责任主体应为遂宁市安居区西眉法律服务所。故，对原告谭伟诉请被告刘晓伟及冉龙富等第三人承担连带支付责任的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条之规定，判决如下：一、被告遂宁市安居区西眉法律服务所在本判决生效后十日内支付原告谭伟尚应领取的工程款69182.6元；二、驳回原告谭伟对被告刘晓伟及第三人冉龙富、周成军、陈晓英、吴启辉、张培的诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1500元，由被告遂宁市安居区西眉法律服务所负担（原告已预交，被告在履行上述给付义务时一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省遂宁市中级人民法院。审 判 长  何 杰代理审判员  何小宁人民陪审员  曾小林二〇一六年一月二十六日书 记 员  黄 涛