文书内容湖北省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂民终982号上诉人（一审被告暨反诉原告）：湖北省源香实业发展有限公司。住所地：湖北省武汉市东西湖区走马岭汇通大道8号（13）。法定代表人：汤文彪，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李军，该公司员工。委托诉讼代理人：江修成，北京盈科（武汉）律师事务所律师。被上诉人（一审原告暨反诉被告）：杭州九鱼资产管理有限公司。住所地：浙江省杭州市上城区白云路26号126室。法定代表人：楼晓岸，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：刘劲松，湖北得伟君尚律师事务所律师。委托诉讼代理人：李兵，湖北得伟君尚律师事务所律师。被上诉人（一审第三人暨反诉被告）：中国工商银行股份有限公司武汉东西湖支行。住所地：湖北省武汉市东西湖区吴西路1号。主要负责人：田一山，该支行行长。委托诉讼代理人：邹波，该支行员工。委托诉讼代理人：王峰，该支行员工。原审被告：武汉北辰建筑工程有限公司。住所地：湖北省武汉市东西湖区金海峡科技工业园（8）。法定代表人：邱兵，该公司总经理。原审被告：汤文彪，男，汉族，1970年11月22日出生，住湖北省武汉市东西湖区。原审被告：高芬，女，汉族，1972年5月15日出生，住湖北省武汉市东西湖区。原审被告：刘斌，男，汉族，1972年3月6日出生，住湖北省武汉市东西湖区。原审被告：李其华，男，汉族，1976年7月3日出生，住湖北省洪湖市。原审被告：张荣荣，女，汉族，1976年11月11日出生，住湖北省洪湖市。上诉人湖北省源香实业发展有限公司（以下简称源香公司）因与被上诉人杭州九鱼资产管理有限公司（以下简称九鱼公司）、中国工商银行股份有限公司武汉东西湖支行（以下简称工行东西湖支行）、原审被告武汉北辰建筑工程有限公司（以下简称北辰公司）、汤文彪、高芬、刘斌、李其华、张荣荣借款合同纠纷一案，不服湖北省武汉市中级人民法院（2018）鄂01民初4333号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年8月20日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人源香公司的委托诉讼代理人江修成、被上诉人九鱼公司的委托诉讼代理人刘劲松、被上诉人工行东西湖支行的委托诉讼代理人邹波、王峰到庭参加诉讼。原审被告北辰公司、汤文彪、高芬、刘斌、李其华、张荣荣经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。源香公司向本院上诉请求：1、撤销原审判决第七项，改判支持源香公司的反诉请求；2、对原审判决第二项中的2018年12月31日之前的利息和罚息应扣减1522272.55元；3、九鱼公司、工行东西湖支行承担本案诉讼费用。事实和理由：（一）一审法院对部分事实未查明，遗漏重要事实。第一，《一般委托借款贷款合同》第四十五条约定本条款不得与其他条款相抵触，不得影响当事人之间实质性的权利义务关系，如有影响则不得适用。一审法院对此未查明。第二，《一般委托借款贷款合同》第四十五条中“本合同项下贷款不超过7000万元，以委托人实际提供的委托资金为准，委托人有权拒绝发放未发之款项而不视作违约。本合同项下实际贷款的期限及起止日期、实际提款日、贷款金额以本合同项下的借款凭证所记载的期限、日期和金额为准”等内容与该合同第一条“委托贷款币种为人民币，金额为7000万元”、第四条“贷款的期限为15个月”及第七条、第十二条等约定相抵触，故该合同第四十五条中相抵触的约定不应适用，不能作为九鱼公司未违约的抗辩理由。一审法院认定九鱼公司实际发放5400万元不构成违约错误。（二）源香公司未及时还款的责任在九鱼公司及工行东西湖支行。第一，涉案借贷发生时，工行东西湖支行就知道贷款是为了源香工业园的建设，偿还贷款的资金来源于源香工业园的房屋销售款。工行东西湖支行向源香公司承诺会配合房屋的销售，解除房屋抵押。但在房屋销售过程中，工行东西湖支行未履行承诺，拒不解除销售房屋的抵押，造成源香公司无法销售房屋。工行东西湖支行是违约方。第二，九鱼公司未按约定足额及时发放贷款造成工程不能顺利完工。（三）一审法院多计算利息罚息1522272.55元，此部分应作调整。九鱼公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，源香公司的上诉请求与事实不符，应予驳回。一审法院认定的利息是按有利于源香公司的标准计算，上诉费应由源香公司自行承担。工行东西湖支行辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。《一般委托借款贷款合同》第四十五条是对第一条约定的补充与细化。根据委托贷款的性质，工行东西湖支行不承担任何责任。九鱼公司向一审法院起诉请求：1、终止九鱼公司和工行东西湖支行、源香公司签订的《一般委托贷款借款合同》及相关补充协议的履行，提前收回借款；2、判令源香公司偿还借款本金5350万元；源香公司偿还借款利息及罚息直至贷款本息全部付清之日止（暂计至2018年7月19日，利息暂计为1623.97万元、罚息暂计286.28万元，本息暂计为7260.07万元）；3、判令被告支付九鱼公司律师费损失60万元、担保费7.26万元等损失，共计67.26万元；4、判令九鱼公司对源香公司抵押的武汉市期房抵押证明（武房期字第××号）项下位于武汉市东西湖区革新大道西、走马岭南十三支沟北淡水鱼、畜禽产品深加工项目建设工程建筑面积48362.06平方米的期房享有第一顺位优先受偿权；九鱼公司对源香公司抵押的位于武汉市东西湖区革新大道西、走马岭南十三支北的在建工程（包括1号原料车间、2号脚料处理车间、4号半成品车间、5号成品车间、6号检验车间、7号成品车间、8号原料车间、9号原料车间、14号包装车间、15号成品车间及办公楼），建筑面积共计124306平方米的期房享有第二顺位优先受偿权；九鱼公司对源香公司抵押的他项权证【编号：东国用他项（2016）第3号】项下位于武汉市东西湖区革新大道西、走马岭南十三支北的，土地证号为东国用（2012）第070701900号，抵押土地面积为74765.47平方米的土地使用权享有第二顺位优先受偿权；5、判令北辰公司、汤文彪、高芬、刘斌、李其华、张荣荣对第一项、第二项债务承担连带清偿责任；6、请求判令上述被告承担本案的全部诉讼费用。一审法院审理期间，九鱼公司将第1、2项诉请明确为：1、解除九鱼公司、工行东西湖支行与源香公司签订的《一般委托贷款借款合同》及补充协议，提前收回借款；2、判令源香公司偿还借款本金5350万元，逾期利息以贷款本金为基数，按逾期时14%加日万分之五计算，合同期满以后的罚息自合同到期之日起以本期正常利息为基数，按14%加日万分之五计算罚息（暂计至2018年12月31日，利息暂计为1623.97万元、罚息暂计981万元，本息暂计为7260.07万元），利、罚息计算至本息清偿之日止。源香公司向一审法院反诉请求：1、请求九鱼公司、工行东西湖支行共同赔偿源香公司损失10376543元；2、九鱼公司、工行东西湖支行承担本案诉讼费用。案件审理期间，源香公司将反诉请求第1项中的金额变更为13096043元。一审法院认定如下事实：2015年12月11日，九鱼公司（委托人）与工行东西湖支行（受托人）签订《一般委托贷款委托代理协议》（编号HZJY-20151211-YXDL-01），约定：委托人在此委托受托人办理一般委托贷款业务，即委托人提供贷款资金，受托人按照委托人指定贷款对象、用途、金额、期限、利率等代为发放并协助收回贷款。第一条，委托人应向受托人提供委托资金。委托资金应由委托人自主支配并且来源合法。委托人应在贷款发放之前将委托资金划入在受托人处开立的委托资金专户。第二条，委托人应自行确定委托贷款的借款人、借款用途、借款金额、借款期限、借款利率等事宜，并与受托人、借款人签订《一般委托贷款借款合同》。第三条，委托人应自行确定委托贷款是否实行担保。委托受托人与担保人签订担保合同。第五条，委托人同意对委托贷款展期的，应提前15天通知受托人，并与受托人、借款人签订展期协议。原贷款有担保的，委托人需提前10天通知担保人与受托人续签担保合同。第九条，本协议项下一般委托贷款的约定手续费率为月手续费率1‰，手续费在委托贷款首笔资金发放到位后由借款人源香公司支付。第十六条，受托人根据本协议与委托人、借款人签订《一般委托贷款借款合同》。第二十五条，借款人未按期偿还贷款本息，委托人书面指示受托人起诉的，受托人应按指示办理有关诉讼事务；委托人未书面指示受托人起诉的，受托人无义务对借款人起诉。第三十二条，本协议中委托代理期限自本协议生效日起至2017年3月31日止。在委托代理期限内委托人委托受托人办理的委托贷款业务，均以本协议为准，每次办理委托贷款业务时无需另行签署委托代理协议。委托代理期限到期后，在委托代理期限内已经按照本协议办理的委托贷款业务应继续按照本协议和《一般委托贷款借款合同》的约定履行。第三十三条，解决协议纠纷的方式。执行本协议发生争议，由当事人双方协商解决。协商不成，双方同意可选择由受托人所在地人民法院通过诉讼方式解决。合同还约定了其他条款。2015年12月31日，九鱼公司（委托人）、工行东西湖支行（受托人）与源香公司（借款人）签订《一般委托贷款借款合同》（编号：HZJY-20151231-YXJK-01），约定：根据委托人和受托人于2015年12月签署的《一般委托贷款委托代理协议》并应借款人请求，受托人同意接受委托人的委托向借款人发放该项委托贷款。第一条，委托贷款币种为人民币，金额为7000万元。第二条，本项委托贷款的利率按年利率为14%的固定利率，在贷款期限内保持不变。第三条，贷款计结息。本项委托贷款按日计息，按季结息，结息日为每季末月的20日。到期未付的贷款利息，受托人向借款人计复利，计收复利的，按本合同约定的逾期贷款罚息利率计收。第四条，本项委托贷款的期限为15个月，自2015年12月起至2017年3月止。第五条，本合同项下委托贷款用途为用于源香公司“淡水鱼、畜禽产品深加工”食品产业园之园区后期建设及设备采购。第七条，借款人的还款计划和还款方式约定如下：自首笔委托贷款资金发放满12个月开始偿还本金。1、满12月之日偿还本金1000万元；2、满13月之日偿还本金1000万元；3、满14月之日偿还本金2000万元；4、满15月之日偿还本金3000万元。第八条，贷款担保。委托人确定的本项委托贷款合同的担保人为北辰公司、源香公司所有股东（汤文彪、刘斌、李其华），担保方式为保证担保及个人无限连带责任担保。第十九条，委托人有权直接向借款人催收委托贷款本息或通过法律手段提起诉讼。第三十八条，借款人不按期归还贷款本息，受托人有权按委托人书面指令在本合同贷款利率基础上，根据违约金额和违约期限，按每日0.5‰计收罚息。第四十条，在本合同有效期内，借款人发生下列情况之一的，即视为借款人违约，受托人有权按委托人书面指令停止发放贷款，提前收回贷款或直接从借款人账户中扣收贷款本息，而不必事先通知借款人：（一）未按本合同约定偿还贷款本息的。第四十四条，解决协议纠纷的方式。执行本协议发生争议，由当事人双方协商解决。协商不成，双方同意可选择由受托人所在地人民法院通过诉讼方式解决。第四十五条，（一）本合同项下贷款本金不超过7000万元，以委托人实际提供的委托资金为准，委托人有权拒绝发放未发放之款项而不视作违约。（二）本项委托贷款所产生的相关费用由借款人支付，该等费用包括但不限于由受托人收取的委托贷款手续费及其他委托贷款相关协议中约定的费用。（三）本合同项下实际贷款期限及起止日期、实际提款日、贷款金额以本合同项下的借款凭证所记载的期限、日期和金额为准。若计息期间未偿还的委托贷款本金发生变动的，则利息分段计算。委托人有权分笔提供委托贷款资金，若委托贷款分笔发放的，各笔贷款起止日期及本息单独计算。在每笔委托贷款发放前，借款人应满足委托人提出的放款前提条件。（六）借款人及受托人同意将借款人承诺之资产抵押至受托人作为委托贷款的担保，并办理第二顺位抵押登记；在本合同项下委托贷款本息全额未清偿前，国有建设用地使用权证编号为【东国用（2012）第070701900号】的地块之上的在建工程，未经委托人同意，不得设定抵押或任何形式的权利负担。第四十七条，本合同自委托人、受托人和借款人法定代表人/负责人或授权代理人签字、盖章之日起生效。各方权利义务实现/履行完毕后自动终止。第四十八条，合同的组成。与本合同有关的《一般委托贷款通知书》、借据、《担保合同》、当事人三方同意修改的“借款合同”有关补充条款等，均为本合同的组成部分，具有同等法律效力。合同还约定了其他条款。2015年12月31日，工行东西湖支行（抵押权人）与源香公司（抵押人）签订《最高额抵押合同》，约定：源香公司对该公司自2015年12月31日至2017年3月31日期间7000万元最高余额内债务提供抵押担保，抵押担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金等以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。合同还约定了其他条款。合同签订后，源香公司依约以其名下位于东西湖革新大道西、走马岭南十三支沟北淡水鱼、畜禽产品深加工项目在建工程[国有土地使用权证号为：东国用（2012）第070701900号，建设工程规划许可证号为：建字第武规（东）建201415号]作抵押并办理抵押登记手续，为源香公司的贷款提供最高额抵押担保（武汉市期房抵押证明编号为：武房期东字第××号）。2015年12月31日，九鱼公司（抵押权人）与源香公司（抵押人）签订《最高额抵押合同》（编号：HZJY-20151231-YXDY-01），合同约定：源香公司对该公司自2015年12月31日至2018年12月30日期间与九鱼公司、工行东西湖支行签订的《一般委托贷款借款合同》（编号：HZJY-20151231-YXJK-01）产生的债务提供抵押担保，抵押担保范围包括债权最高本金金额7000万元、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金等以及实现债权及担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费等）。抵押物清单包括土地使用权和在建工程（面积分别为74765.47平方米、124306.12平方米）。合同还约定了其他条款。2016年1月12日，源香公司依约以其名下位于东西湖革新大道西、走马岭南十三支沟北的土地使用权（国有土地使用权证号为：东国用（2012）第070701900号）作抵押并办理国有土地使用权第二顺位抵押登记，为源香公司的贷款提供最高额抵押担保（他项权证号为：东他项（2016）第3号）。2016年1月20日，九鱼公司（债权人）与北辰公司（保证人）签订《最高额保证合同》（编号：HZJY-20160120-YXBZ-01），合同约定：北辰公司对源香公司自2015年12月31日至2018年12月30日期间与九鱼公司、工行东西湖支行签订的《一般委托贷款借款合同》（编号：HZJY-20151231-YXJK-01）产生的债务提供保证担保，保证方式为连带责任保证，保证担保范围包括债权最高本金金额7000万元、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金等以及实现债权及担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费等）。保证期间为自主合同项下的借款期限届满之日起两年；借款提前到期的，则保证期间为借款提前到期之日起两年。合同还约定了其他条款。同日，九鱼公司分别与被告汤文彪、高芬、刘斌、刘玉、李其华、张荣荣签订了《最高额保证合同》（编号分别为：HZJY-20160120-YXBZ-02号、HZJY-20160120-YXBZ-03号HZJY-20160120-YXBZ-04号），合同条款与前述《最高额保证合同》一致。2016年1月29日，九鱼公司委托工行东西湖支行向源香公司发放贷款三笔，金额均为500万元；2016年2月2日，九鱼公司委托工行东西湖支行向源香公司发放贷款500万元；2016年7月13日，九鱼公司委托工行东西湖支行向源香公司发放贷款500万元；2016年7月15日，九鱼公司委托工行东西湖支行向源香公司发放贷款500万元；2016年8月23日，九鱼公司委托工行东西湖支行向源香公司发放贷款500万元；2016年9月9日，九鱼公司委托工行东西湖支行向源香公司发放贷款500万元；2016年10月25日，九鱼公司委托工行东西湖支行向源香公司发放贷款200万元；2016年11月9日，九鱼公司委托工行东西湖支行向源香公司发放贷款300万元；2016年11月16日，九鱼公司委托工行东西湖支行向源香公司发放贷款二笔，金额分为500万元、300万元；2016年12月28日，九鱼公司委托工行东西湖支行向源香公司发放贷款100万元；上述贷款金额合计5400万元。2017年2月28日，源香公司向九鱼公司偿还贷款本金50万元，尚欠付贷款金额5350万元。2017年8月30日，九鱼公司（甲方）与源香公司（乙方）签订《一般委托贷款借款合同之补充协议》（编号：HZJY-20151231-YXJK-01-BC），约定：甲方、乙方及工行东西湖支行于2015年12月31日签署了编号为HZJY-20151231-YXJK-01的《一般委托贷款借款合同》（以下简称“《工行委托贷款合同》”）。经甲乙双方协商一致，特订立本《一般委托贷款借款合同》补充协议。第一条，截至本补充协议签署之日，《工行委托贷款合同》项下委托贷款实际放款金额为5400万元，乙方已偿还金额为50万元，现甲方同意对金额为5350万元的委托贷款进行展期，具体展期明细以第二条为准。笫二条，《工行委托贷款合同》项下委托贷款期限为2015年12月31日至2017年3月31日，委托贷款展期后的到期日按下表确定：            编号              委托贷款放款日              放款本金金额（万元）              贷款余额（万元）              原到期日              展期到期日                  1              2016-01-28              500              450              2017-01-28              2018-05-28                  2              2016-01-28              500              500              2017-01-28              2018-06-28                  3              2016-01-28              500              500              2017-02-28              2018-07-28                  4              2016-02-02              500              500              2017-02-28              2018-08-28                  5              2016-07-13              500              500              2017-09-13              2018-09-13                  6              2016-07-15              500              500              2017-09-15              2018-10-15                  7              2016-08-23              500              500              2017-10-23              2018-11-23                  8              2016-09-09              500              500              2017-11-09              2018-12-09                  9              2016-10-25              200              200              2018-01-25              2018-01-25                  10              2016-11-09              300              300              2018-02-09              2018-02-09                  11              2016-11-16              500              500              2018-02-16              2018-03-16                  12              2016-11-16              300              300              2018-02-16              2018-04-28                  13              2016-12-28              100              100              2018-03-28              2018-04-28                                合计              5400              5350                                  第三条，委托贷款后利率按下列（一）种方式确定：（一）第二条表格中编号为1至4的委托贷款，自各笔委托贷款发放日（含）至原到期日（含）之间的利率按14%/年的固定利率计算，自原到期日（不含）至本补充协议签署日（含）之间的利率按18.35%/年的固定利率计算，自本协议签署之日（不含）至委托贷款展期到期日（含）之间的利率按14%/年的固定利率计算；第二条表格中编号5至13的委托贷款利率按14%/年的固定利率自各笔委托贷款发放日计算至展期到期日（含）。第四条，到期未偿还的委托贷款本金及利息按《工行委托贷款合同》计收复利，计收复利的，按《工行委托贷款合同》约定的罚息利率计收。第五条，本补充协议项下的展期的委托贷款按下列第（一）种方式偿还：（一）本金偿还方式：各笔委托贷款按第二条表格中的展期到期日一次性偿还委托贷款本金；利息偿还方式：按《工行委托贷款合同》约定的付息频率确定。第六条，委托贷款展期后，借款人未按约定偿还贷款本金或利息的，自逾期之日起按照《工行委托贷款合同》约定的罚息利率计收罚息。第七条，甲乙双方应根据本《补充协议》内容另行与工行东西湖支行签署相关三方委托贷款展期协议（简称《展期协议》，包括但不限于《一般委托贷款展期协议》等），对《工行委托贷款合同》进行展期，相关协议签署后，如《展期协议》相关条款与本《补充协议》不一致，则以《展期协议》为准，本《补充协议》不再适用。第八条，在本《补充协议》签署前，乙方应负责安排委托贷款展期的担保事宜，由《工行委托贷款合同》项下的担保方知悉并确认本《补充协议》的相关展期安排，同意继续履行相关担保义务。甲方应确保相关担保方与工行东西湖支行或甲方重新签暑相关《担保合同》或补充协议，由相关担保方就展期后的委托贷款继续履行担保义务。第九条，本《补充协议》与《工行委托贷款合同》构成不可分割的整体，除本协议另有规定外，《工行委托贷款合同》有关条款仍然有效。未尽事宜，由《工行委托贷款合同》调整和解释。第十条，本协议自缔约各方加盖公章并由其法定代表人/负责人或授权代理人签字且《工行委托贷款合同》项下的担保方均按甲方要求出具《确认函》之后生效。合同还签订了其他条款。同日，源香公司向九鱼公司发出编号为HZJY-20151231-YXJK-01-BC-YXDY-01的《确认函》，该函载明：九鱼公司、源香公司及工行东西湖支行于2015年12月31日签署了编号为HZJY-20151231-YXJK-01的《一般委托贷款借款合同》，源香公司与工行东西湖支行签署了编号为HZJY-20151231-YXDY-01的《最高额抵押合同》。现源香公司与九鱼公司签署了《一般委托贷款协议之补充协议》（编号：HZJY-20151231-YXJK-01-BC），九鱼公司同意将委托工行东西湖支行向源香公司发放的委托贷款进行展期。源香公司同意继续按照《最高额抵押合同》（编号：HZJY-20151231-YXDY-01）的相关约定，对前述九鱼公司根据《一般委托贷款借款合同》及《一般委托贷款协议之补充协议》对源香公司享有的债权继续履行抵押担保义务。同日，北辰公司、汤文彪、高芬、刘斌、李其华亦分别向九鱼公司发《确认函》，确认对九鱼公司根据《一般委托贷款借款合同》及《一般委托贷款协议之补充协议》对源香公司享有的债权继续提供连带责任保证，保证期间至展期后的贷款期限届满（包括提前到期）之次日起两年。2019年4月15日，九鱼公司与源香公司对偿还本息情况进行对账，双方确认截至2018年10月21日，九鱼公司合计收到款项4959907.59元，其中50万元为本金，剩余4459907.59元为利息。九鱼公司就案涉委托贷款向工行东西湖支行支付11笔手续费，合计42077.77元。2018年8月10日，九鱼公司就本案诉前财产保全向天安财产保险股份有限公司武汉中心支公司支付保险费72600元。2018年8月17日，九鱼公司就本案诉讼向湖北得伟君尚律师事务所支付律师费20万元。2018年10月18日，一审法院向源香公司送达起诉状副本。2019年1月10日，武汉临空港经济技术开发区食品医药产业建设管理办公室向九鱼公司发送《关于购买湖北源香实业发展有限公司综合楼的函》，希望九鱼公司积极配合办理资产解押手续，尽快盘活源香公司资产。一审法院认为，案涉《一般委托贷款委托代理协议》、《一般委托贷款借款合同》、《一般委托贷款借款合同之补充协议》、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》，均系各方当事人的真实意思表示，合同内容亦未违反法律、行政法规禁止性规定，均为有效。本案当事人主体适格，九鱼公司诉请解除合同于法有据。案涉《一般委托贷款借款合同》第十九条约定，委托人有权直接向借款人催收委托贷款本息或通过法律手段提起诉讼。因此，委托人九鱼公司提起本案诉讼，要求源香公司还本付息，并将工行东西湖支行列为工行东西湖支行并无不当，本案主体适格。《一般委托贷款借款合同》第四十条约定，在本合同有效期内，借款人发生下列情况之一的，即视为借款人违约，受托人有权按委托人书面指令停止发放贷款，提前收回贷款或直接从借款人账户中扣收贷款本息，而不必事先通知借款人：未按本合同约定偿还贷款本息的。源香公司未足额还本付息构成违约，九鱼公司有权要求解除合同。九鱼公司在本案起诉前并未向源香公司发出解除合同的书面通知，故案涉《一般委托贷款借款合同》、《一般委托贷款借款合同之补充协议》的解除时间为一审法院向源香公司送达起诉状副本之日，即2018年10月18日。九鱼公司实际发放贷款5400万元不构成违约，不应承担违约责任。案涉《一般委托贷款借款合同》第四十五条约定，本合同项下贷款本金不超过7000万元，以委托人实际提供的委托资金为准，委托人有权拒绝发放未发放之款项而不视作违约。本合同项下实际贷款期限及起止日期、实际提款日、贷款金额以本合同项下的借款凭证所记载的期限、日期和金额为准。……委托人有权分笔提供委托贷款资金。本案中，九鱼公司先后向源香公司实际发放贷款5400万元，按照合同约定并未构成违约，不应承担违约责任。源香公司以九鱼公司、工行东西湖支行未足额发放贷款为由反诉其承担违约责任于法无据。同时，源香公司提交的项目建设中产生的停窝工损失、违约金等系该公司生产经营中产生的费用，并非九鱼公司、工行东西湖支行未足额发放贷款所产生的必然结果，对源香公司提出九鱼公司、工行东西湖支行承担上述费用的诉讼请求不予支持。源香公司应当依约支付利息及罚息。九鱼公司发放5400万元贷款后，源香公司未按约定还本付息，应向九鱼公司偿还贷款本金及利息、复利、罚息。本案中，《一般委托贷款借款合同》约定了利息、复利和罚息标准，《一般委托贷款借款合同之补充协议》对展期后的利息、罚息进行了部分调整，故源香公司关于不应支付罚息的理由不能成立。但是，九鱼公司按照《一般委托贷款借款合同之补充协议》第四条、第六条及《一般委托贷款借款合同》第三十八条约定以年利率14%的基础上加收日万分之五的标准计算罚息超出法律规定的最高标准，对超过年利率24%的部分不予支持。经双方2019年4月15日对账，截至2018年10月21日，源香公司偿还九鱼公司本金50万元，利息4459907.59元。经计算，扣除源香公司已经偿还的本息，截至2018年12月31日，源香公司欠付九鱼公司本金5350万元、利息12197514.66元、罚息6936114.37元。同时，源香公司还应向九鱼公司支付截止清偿之日止的罚息（以5350万元为基数，按年利率24%的标准，从2019年1月1日起算）。关于委托贷款的手续费。对2016年4月29日源香公司向工行东西湖支行支付的70341.88元，以及九鱼公司向工行东西湖支行先后支付11笔合计42077.77元。因双方对该费用是否手续费及应由何者负担存在争议，且双方均未就手续费提出本诉及反诉请求，故在本案中不予审查，双方如有争议可另行解决。关于本案最高额抵押、最高额保证的担保责任。源香公司签订《最高额抵押合同》，约定在最高额7000万元限度内为前述债务提供抵押担保，案涉贷款实际发放的金额为5400万元，并未超过合同约定最高额范围。合同签订后，双方已就约定抵押的在建工程和土地使用权分别办理了他项权证【在建工程抵押证明编号为：武房期东字第××号；土地他项权证号为：东他项（2016）第3号】，抵押权已设立，九鱼公司对抵押物在约定的最高额7000万元内享有优先受偿权。但对未办理抵押登记的在建工程（面积为124306.12平方米），因抵押权未有效设立，对九鱼公司该部分诉请不予支持。北辰公司、汤文彪、高芬、刘斌、李其华、张荣荣.分别与九鱼公司签订《最高额保证合同》，为源香公司前述债务提供最高额保证，九鱼公司可依照保证合同约定要求北辰公司、汤文彪、高芬、刘斌、李其华、张荣荣就源香公司前述债务，分别在相应最高额担保金额7000万元范围内承担连带责任。九鱼公司诉请的律师费损失、担保费，虽在案涉担保合同中有约定，但在九鱼公司与源香公司签订的《一般委托贷款借款合同》、《一般委托贷款借款合同之补充协议》中并未约定，担保合同作为从合同不应超出主合同的范围，对九鱼公司该项诉请不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条、第二百零三条第一款，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认九鱼公司与源香公司工行东西湖支行于2015年12月31日签订的《一般委托贷款借款合同》、九鱼公司与源香公司于2017年8月30日签订的《一般委托贷款借款合同之补充协议》于2018年10月18日解除；二、源香公司于本判决生效之日起十日内向九鱼公司清偿借款本金5350万元及截至2018年12月31日的利息12197514.66元、罚息6936114.37元（此后利息以5350万元为基数，按照年利率24%的标准从2019年1月1日起计算至本息清偿之日止）；三、九鱼公司就源香公司抵押（第二顺位）的财产[他项权证号为：东他项（2016）第3号]折价或拍卖、变卖的价款，对源香公司不能清偿本判决主文第二项所确定的债务，在7000万元范围内优先受偿；四、九鱼公司就源香公司抵押的财产[他项权证号为：武房期东字第××号]折价或拍卖、变卖的价款，对源香公司不能清偿本判决主文第二项所确定的债务，在7000万元范围内优先受偿；五、北辰公司、汤文彪、高芬、刘斌、李其华、张荣荣分别就本判决主文第二项所确认的债务，在7000万元债务范围内，为源香公司向九鱼公司承担连带清偿责任；六、驳回九鱼公司的其他诉讼请求；七、驳回源香公司的反诉请求。北辰公司、汤文彪、高芬、刘斌、李其华、张荣荣承担担保责任后，依《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定有权向源香公司追偿。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费408166.5元、保全费5000元、公告费260元，由源香公司公司负担；反诉案件受理费50188.13元，由源香公司负担。本院审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”之规定，本院仅对源香公司提出的上诉请求及相关事实理由进行审查。《一般委托贷款借款合同》第四十五条第一项约定，本合同项下贷款本金不超过7000万元，以委托人实际提供的委托资金为准，委托人有权拒绝发放未发放之款项而不视作违约。该条还括号载明，本条款不得与其他条款相抵触，不得影响当事人之间实质性的权利义务关系。第四十五条第一项的约定系对双方贷款金额的具体阐述，不对双方的委托贷款关系产生实质性影响，该约定合法有效。九鱼公司向源香公司实际发放贷款5400万元符合双方的约定，不构成违约。源香公司提出九鱼公司、工行东西湖支行未足额发放贷款应承担违约责任的上诉理由不能成立。依据《一般委托贷款借款合同》及《一般委托贷款借款合同之补充协议》的约定，案涉委托贷款展期到期日（含）之前按14%/年计算利息，到期未偿还的委托贷款本金及利息按每日0.5‰计收罚息。因合同约定的罚息标准超过法律规定，一审法院认定罚息标准按年利率24%计算。一审法院认定的利息及罚息标准符合法律规定，源香公司提出一审法院多计算利息罚息1522272.55元的上诉理由亦不能成立。另外，源香公司未提供证据证明工行东西湖支行向源香公司作出解除7抵押的承诺，本院对其提出工行东西湖支行拒不解除销售房屋的抵押存在违约的上诉理由不予支持。综上，源香公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费109509.89元，由湖北省源香实业发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  任辉献审判员  杨豫琳审判员  陈 茁二〇一九年十一月十二日书记员  张思哲