重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝01民终4806号上诉人(原审原告)：黄昌容。被上诉人(原审被告)：山东三星玉米产业科技有限公司重庆分公司。负责人：孙兆星，经理。委托代理人：李新强，重庆尚润律师事务所律师。原审第三人：山东三星玉米产业科技有限公司，统一社会信用代码91370000796152594M。法定代表人：王明星，总经理。委托代理人：李新强，重庆尚润律师事务所律师。上诉人黄昌容与被上诉人山东三星玉米产业科技有限公司重庆分公司（以下简称三星玉米重庆分公司）以及原审第三人山东三星玉米产业科技有限公司劳动合同纠纷一案，重庆市江北区人民法院于2016年5月10日作出(2015)江法民初字第13120号民事判决。上诉人黄昌容对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法决定由李盛刚担任审判长并主审，与康炜、乔艳共同组成合议庭审理本案，并于2016年6月30日对本案进行了询问。上诉人黄昌容，被上诉人三星玉米重庆分公司和原审第三人山东三星玉米产业科技有限公司的共同委托代理人李新强到庭参加了询问。本案现已审理终结。黄昌容一审诉称：2010年3月27日，黄昌容与三星玉米重庆分公司建立劳动关系，三星玉米重庆分公司将黄昌容安排至位于重庆市江北区的新世纪超市南桥寺店从事促销员工作，双方未签订书面劳动合同，三星玉米重庆分公司并未从建立劳动关系之日为黄昌容办理社会保险，直到2013年8月才为黄昌容办理社会保险。2015年7月24日，门店督导强行要求黄昌容加班，黄昌容予以辩解，督导强行开除黄昌容。后三星玉米重庆分公司安排黄昌容到其他门店上班，并要求与经销商重庆渝海食品有限公司签订劳动合同，且工资降低200元，没有提成，黄昌容不予同意，遂导致双方之间劳动关系于2015年8月12日解除。2015年8月12日至2016年3月17日期间，因三星玉米重庆分公司违法解除劳动关系，未出具解除劳动关系的证明，导致黄昌容没有生活来源，三星玉米重庆分公司应支付黄昌容生活补助费，该费用并非失业保险待遇。黄昌容要求判决：一、确认黄昌容与三星玉米重庆分公司在2010年3月27日至2015年8月12日期间存在劳动关系；二、三星玉米重庆分公司支付黄昌容2010年3月27日至2015年8月12日期间的法定节假日加班工资21028元（2520元÷21.75天×300%×11天×5.5年）、工作日延时加班工资28525元{[(每天工作13.5小时-吃饭时间1小时)÷2天（上一天休一天）×365天-8小时×21.75天×12个月+每月3小时盘点时间×12个月]×5.5年÷167个小时×2520元×150%}、未休年休假工资9980元（2520元÷20.83天×300%×5天×5.5年）、违法解除劳动关系的赔偿金27720元（2520元×5.5个月×2倍）、2011年3月27日至2015年8月12日期间未签无固定期限劳动合同的二倍工资332640元（2520元×12个月×5.5年×2倍）、2015年8月12日至2015年3月17日期间的生活补助费10400元（1300元×8个月）；三、三星玉米重庆分公司为黄昌容出具解除劳动关系通知书。三星玉米重庆分公司一审辩称：2014年7月2日至2015年8月12日期间，黄昌容与三星玉米重庆分公司存在劳动关系，之前双方不存在劳动关系。虽然黄昌容与三星玉米公司签订了劳动合同，但用工管理、工资发放均是在三星玉米重庆分公司。黄昌容不存在加班情况，三星玉米重庆分公司不应支付法定节假日加班工资、工作日延时加班工资。三星玉米重庆分公司已经安排黄昌容休了年休假，即使没有休，也已经支付了相应的工资，但因时间久远，三星玉米重庆分公司没有保存书面材料，三星玉米重庆分公司不应支付黄昌容未休年休假工资。黄昌容于2015年8月12日主动离职，三星玉米重庆分公司不应支付违法解除劳动关系的赔偿金。黄昌容与三星玉米公司已经签订了劳动合同，三星玉米重庆分公司不应支付黄昌容未签劳动合同的二倍工资，且黄昌容主张2011年至2015年期间的二倍工资属于时间计算错误。黄昌容要求的生活补助费没有法律依据，不应得到支持。三星玉米重庆分公司同意办理解除劳动关系的手续，但黄昌容一直未到公司办理。黄昌容的诉讼请求超过了仲裁时效、诉讼时效。综上，请求驳回黄昌容的诉讼请求。原审第三人三星玉米公司的答辩意见同三星玉米重庆分公司。一审法院审理查明：2010年11月30日，三星玉米重庆分公司注册成立，系三星玉米公司的分公司。2013年9月16日，三星玉米重庆分公司委托案外人重庆晟达行商贸有限公司为黄昌容办理社会保险，其出具的重庆市参加社会保险人员基本情况表中载明黄昌容参加工作时间为2010年3月27日，工种为导购员，三星玉米重庆分公司的经办人为其员工郑辉群。2013年8月之前，黄昌容以个人身份办理社会保险，2013年9月至2015年8月期间，重庆晟达行商贸有限公司为黄昌容缴纳社会保险费。2014年7月2日，三星玉米公司与黄昌容签订劳动合同，该劳动合同约定：固定期限为一年，三星玉米公司将黄昌容派驻到位于重庆市江北区的新世纪超市南桥寺店从事促销员工作。三星玉米公司每月28日以银行打卡形式支付黄昌容工资，黄昌容月工资标准为1000元，提成工资为销售产品正常售价的2%。黄昌容自愿履行促销员上岗承诺书的相关制度，并服从关于促销员手机签到考勤和对应门店所下达的基本任务考核标准。在实际的工作过程中，黄昌容与三星玉米重庆分公司履行劳动关系的权利和义务，三星玉米重庆分公司将黄昌容派驻到位于重庆市江北区的新世纪超市南桥寺店从事促销员工作，三星玉米重庆分公司与经销商存在合作关系，经销商每月支付黄昌容200元补贴。2015年7月24日，黄昌容与门店督导发生纠纷。后经三星玉米重庆分公司与黄昌容协商，三星玉米重庆分公司于同年8月8日安排黄昌容到位于重庆市×××区的永辉超市东和春天店上班，经销商因门店变更原因停止发放黄昌容的补贴200元，黄昌容工作至8月12日后不再继续上班。三星玉米重庆分公司的郑辉群于8月13日短信通知黄昌容继续上班，并辩解经销商停发补贴行为与三星玉米重庆分公司无关，黄昌容不予认可，遂于8月15日短信回复要求解除双方之间劳动关系。2015年9月6日，黄昌容向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。因该委超期未作出仲裁裁决，黄昌容诉至一审法院。庭审中，双方均认可黄昌容2014年9月实发工资1621.89元，10月实发工资1290.89元，10月实发工资1379.89元，11月实发工资1259.89元，12月实发工资1265.39元，2015年1月实发工资846.39元，2月实发工资1385.39元，3月实发工资1165.3元，4月实发工资1155.39元，5月实发工资1205.39元，6月实发工资740.35元，7月实发工资1183.2元，8月（8月1日至12日期间）实发工资283.27元。黄昌容主张除以上实发工资外，经销商每月发放提成工资，并举示农业银行重庆分行的银行交易明细。该明细显示以上双方均认可的2014年9月至2015年1月期间的实发工资均是邢莹转账支付，2015年2月至8月期间的实发工资均是曹继全转账支付，同时曹继全在2014年10月至2015年10月期间存在每月另行向黄昌容转账支付金额为1000元左右的款项。黄昌容拟证实其从2013年3月27日开始月工资为基本工资750元加提成工资，三个月之后每月加付150元的社会保险补贴，满一年之后每月加付50元工龄补贴，直到离职前每月基本工资1300元加提成工资，工资通过银行打卡形式发放，发行周期、时间均不固定。邢莹系三星玉米重庆分公司的财务人员，曹继全系经销商财务人员，三星玉米重庆分公司支付基本工资部分，经销商支付提成工资部分。三星玉米重庆分公司质证称黄昌容工资为基本工资1300元加提成工资，认可双方均无异议的实发工资金额，对曹继全其他的转账行为不予认可，并非公司发放工资。黄昌容申请证人邓某、罗某出庭作证，邓某作证称其于2014年4月在位于重庆市×××南桥寺的新世纪超市负责水饺、汤圆食品的销售，黄昌容按照上一天休一天的工作安排，从上午8时上班至晚上9时30分，中午不休息。罗某作证称黄昌容按照上一天休一天的工作安排，从上午8时上班至晚上9时30分，超市每天进行盘点。黄昌容质证称认可证人证言。三星玉米公司、三星玉米重庆分公司质证称不认可证人证言，黄昌容在2014年4月尚未到新世纪上班，且每天上班8小时，上一天休一天，不存在加班情形。一审法院认为，关于劳动关系相对方的问题。虽然黄昌容是与三星玉米公司签订的劳动合同，但黄昌容、三星玉米重庆分公司、三星玉米公司均认可劳动关系的相对方为黄昌容、三星玉米重庆分公司，且黄昌容、三星玉米重庆分公司实际履行劳动关系的权利、义务，黄昌容的工作管理、工资发放也是由三星玉米重庆分公司负责，故一审法院认为黄昌容的劳动关系的相对方应当为三星玉米重庆分公司。关于劳动关系存续期间的问题。三星玉米重庆分公司作为用人单位掌握黄昌容的入职材料，其举示的三星玉米公司与黄昌容的劳动合同的签订时间为2014年7月2日，该时间不能当然成为黄昌容的入职时间，且该时间与三星玉米重庆分公司于2013年9月16日委托重庆晟达行商贸有限公司为黄昌容办理社会保险相互矛盾，因三星玉米重庆分公司出具的重庆市参加社会保险人员基本情况表中载明黄昌容参加工作的时间为2010年3月27日。在三星玉米重庆分公司未举证证明黄昌容入职时间的前提下，虽然三星玉米重庆分公司于2010年11月30日成立，考虑到存在公司成立之前招聘、使用劳动者的情况，一审法院认定三星玉米重庆分公司从2010年3月27日开始存在用工的事实。因三星玉米重庆分公司于2010年11月30日具备用工主体资格，一审法院认定黄昌容与三星玉米重庆分公司于2010年11月30日建立劳动关系，三星玉米重庆分公司在2010年3月27日至11月29日期间与黄昌容之间并不具有劳动关系，但三星玉米重庆分公司对成立之前用工的工资支付、经济补偿及赔偿承担相应责任。因黄昌容上班至2015年8月12日，且黄昌容与三星玉米重庆分公司均认可劳动关系于2015年8月12日解除，一审法院予以确认。一审法院认定黄昌容与三星玉米重庆分公司在2010年11月30日至2015年8月12日期间存在劳动关系，超过部分，一审法院不予支持。关于工资标准的问题。《工资支付暂行规定》第六条第三款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。本案中，对黄昌容与三星玉米重庆分公司均无异议的工资，一审法院予以确认。黄昌容主张三星玉米重庆分公司另外通过经销商支付提成工资，其举示的农业银行重庆分行的银行交易明细可以表明曹继全在2014年10月至2015年10月期间存在每月向黄昌容固定支付款项情形，三星玉米重庆分公司并未作出合理解释。虽然黄昌容举示农业银行重庆分行的银行交易明细虽然能够显示工资实发金额，但发行周期、时间均不固定，且无法明确应发金额，一审法院无法计算具体工资标准。三星玉米重庆分公司并未举证证明黄昌容的工资清单，黄昌容主张月工资标准2520元具有合理性，一审法院予以采信。关于法定节假日加班工资、工作日延时加班工资的问题。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，黄昌容应当对三星玉米重庆分公司在法定节假日安排加班、工作日安排延时加班的事实负有举证义务。黄昌容并未举证证明存在法定节假日加班情形，一审法院对其诉求的法定节假日加班工资不予支持。黄昌容申请的两位证人陈述其上午8时上班至晚上9时30分下班，长达13小时30分的时间内不休息、吃饭不符合常理，一审法院对证人证言不予采信。黄昌容并未举证证明三星玉米重庆分公司存在安排工作日延时加班情形，一审法院对其诉求的工作日延时加班工资不予支持。关于违法解除劳动关系赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，黄昌容与三星玉米重庆分公司协商确定新的工作岗位后，于2015年8月12日离开后不再提供劳动，其后于8月15日单方以经销商降低补贴为由解除劳动关系。虽然双方均认可经销商存在降低补贴情形，但黄昌容并未举证证明该补贴属于三星玉米重庆分公司应当支付的工资待遇范畴，其要求三星玉米重庆分公支付违法解除劳动关系的赔偿金缺乏事实、法律依据，一审法院不予支持。关于未休年休假工资的问题。《工资支付暂行规定》第六条第三款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。本案中，三星玉米重庆分公司辩称已安排黄昌容休了年休假，即使未安排也已经支付了相应工资，三星玉米重庆分公司作为用人单位负有举证证明已安排休假或已支付2015年8月12日前两年内年休假工资的事实。没有举证证明的，应承担举证不利的法律后果。因年休假按照年度计算，一审法院认为三星玉米重庆分公司应支付黄昌容2013年度至2015年度的未休年休假工资。因年休假工资属于工资总额组成部分，双方的劳动关系于2015年8月12日解除，黄昌容在本案中要求三星玉米重庆分公司支付未休年休假工资并未超过法定的一年仲裁时效，一审法院对三星玉米重庆分公司的该项辩解不予采纳。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十一条第一款规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。第二款规定，前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。本案中，黄昌容月工资标准为2520元，三星玉米重庆分公司应支付黄昌容2013年度至2015年度的未休年休假工资3012.36元[2520元÷21.75天×5天×200%×2倍+2520元÷21.75天×3天×200%，其中原告2015年1月1日至8月12日期间折合的休假天数为3.07天（224天÷365天×5天），不足1天的不享受年休假]，超过部分，一审法院不予支持。关于未签无固定期限劳动合同的二倍工资差额的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。本案中，虽然黄昌容于2014年7月2日签订的劳动合同的相对方并非三星玉米重庆分公司，但三星玉米公司系总公司，且双方履行的工作地点相同，应当视为三星玉米重庆分公司与黄昌容签订过劳动合同。三星玉米重庆分公司于2010年11月30日具备用人单位的主体资格，其应于2010年12月29日前与黄昌容签订书面劳动合同，未签订的，应支付黄昌容2010年12月30日至2011年11月29日期间未签劳动合同的二倍工资差额，2011年11月30日至2014年7月1日期间，应视为双方已订立无固定期限劳动合同。因未签劳动合同的二倍工资差额属于惩罚性条款，并非工资总额组成部分，黄昌容应当从二倍工资总额确定之日起即2011年11月29日起一年内主张二倍工资差额。黄昌容于2015年9月6日才提起仲裁申请，已经超过法律规定的一年仲裁时效。2014年7月2日至2015年7月1日期间，双方已经签订固定期限劳动合同，此后双方应当续签劳动合同，至于续签劳动合同的期限属于无固定期限或是固定期限，取决于双方的意思表示，并非当然应当签订无固定期限劳动合同。黄昌容主张应当订立无固定期限劳动合同，没有法律依据，一审法院对黄昌容的该项诉讼请求不予支持。关于生活补助费的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条规定，用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。本案中，黄昌容与三星玉米重庆分公司之间的劳动关系已经解除，其黄昌容主张存在损害赔偿，要求生活补助费，其应当对存在损失及损失的大小负有举证责任。黄昌容没有举证证明的，应承担举证不利的法律后果，一审法院对其要求的生活补助费不予支持。关于出具解除劳动关系通知书的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。本案中，黄昌容与三星玉米重庆分公司之间的劳动关系已经于2015年8月12日解除，三星玉米重庆分公司应当为黄昌容出具解除劳动关系的证明。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第三十八条第一款第(一)项、第五十条第一款，《职工带薪年休假条例》第三条之规定，判决：一、确认原告黄昌容与被告山东三星玉米产业科技有限公司重庆分公司在2010年10月30日至2015年8月12日期间存在劳动关系；二、被告山东三星玉米产业科技有限公司重庆分公司于本判决生效之日起三日内支付原告黄昌容2013年度至2015年度未休年休假工资3012.36元；三、被告山东三星玉米产业科技有限公司重庆分公司于本判决生效之日起三日内为原告黄昌容出具解除劳动关系的证明；四、驳回原告黄昌容的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取5元，由被告山东三星玉米产业科技有限公司重庆分公司负担。上诉人黄昌容对该判决不服，向本院提起上诉，请求：1、撤销一审判决，查清事实，依法改判。2、增加山东三星玉米产业科技有限公司为被上诉人。3、支持黄昌容提供的新证据：农业银行交易明细、厂方促销员考勤表、聘用通知书、社保缴费汇费、手机一部签到考勤。4、三星玉米重庆分公司支付未出具解除劳动合同书的赔偿金20000元（2500元×8月=20000元）。5、确认黄昌容与三星玉米重庆分公司和山东三星玉米产业科技有限公司于2010年3月27日至2015年12月30日存在劳动关系。6、判决终止时间至2016年1月30日的工作日延时加班工资28525元、法定节假日加班工资2520元÷21.75×300%×11×5.5=21028元、未休年休假工资9980元；未签订劳动合同两倍工资差额。7、二审法院调查收集，三星玉米重庆分公司掌握2014年7月至2015年7月每月的销售记录和渝海食品有限公司提供期间单独打款记录（发放提成记录）和补贴记录（200元）。8、增加休假日加班费52周×6年×2520元×200%÷21.75=72297元。9、增加延时加班费（上一天休一天）4.5小时×180÷12×2520元÷21.75×150%=84463元。10、变更判决2011年11月30日至2014年7月1日期间三星玉米重庆分公司未签订固定期限劳动合同的二倍工资差额12×2520=30240元。11、增加2015年7月1日至2015年12月30日未续签劳动合同的二倍工资差额12600元。主要事实及理由：1、一审法院认为黄昌容的劳动关系相对方为三星玉米重庆分公司，黄昌容认为根据《公司法》第14条规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由总公司承担。2、关于劳动关系存续时间的问题。黄昌容认为劳动关系存续时间为2010年3月27日至2015年12月30日。黄昌容于2010年3月27日与三星玉米重庆分公司建立劳动关系，一审法院调查属实。黄昌容提供农业银行交易明细证实劳动关系的终止时间应为2015年12月30日，因为形成了无固定期限劳动合同，三星玉米重庆分公司未出具解除劳动合同关系证明，未办理社保转移，有社保缴费记录为证。3、关于法定节假日加班工资、工作日延时加班工资问题。黄昌容认为这应是综合工时计算，如果法院无证据，黄昌容另行主张假日加班费、延时加班费。黄昌容申请证人到场作证，因为证人没有叙述完整事实，一审法院也未要求证人回答所需的问题。一审法院不予认可中午只有吃饭时间而没有休息时间的事实，黄昌容认为有违公道。黄昌容提供厂家促销签到考勤表证明上班从早上8点到晚上9点30分，中午和下午只有30-40分钟吃饭时间，分双休日、节假日，并没有休息时间，事实存在。三星玉米重庆分公司发放智能手机签到考勤，双重管理考勤，希望法院责令由三星玉米重庆分公司提供证据。《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。工资表显示三星玉米重庆分公司支付节假日加班工资每天40元，由此可得出黄昌容存在节假日加班的事实。4、关于违法解除劳动关系赔偿金问题。黄昌容认为从2010年3月已与三星玉米重庆分公司建立劳动关系，三星玉米重庆分公司未购买社会保险，未签订劳动合同。黄昌容在江北区桥寺新世纪从事促销工作多年，双方已形成无固定期限劳动合同。因新世纪门店让黄昌容加班，而黄昌容不愿意加班而产生矛盾。三星玉米重庆分公司以此为由将黄昌容调离原工作岗位。经过协商，三星玉米重庆分公司安排黄昌容在东和春天永辉超市上班。三星玉米重庆分公司要求其与经销商签订合同，少了200元补贴，且无提成，黄昌容无法接受。黄昌容认为其没有违反劳动合同法36条、39条、40条、41条、42条、44条、45条、48条的规定。请求法院调查每月的销售明细，并要求三星玉米重庆分公司提供证据证明是经销商提供的补贴，以此证明三星玉米重庆分公司将黄昌容调离门店，降低了黄昌容包括底薪和提成的工资收入，三星玉米重庆分公司应按劳动合同法第87条赔偿黄昌容损失。5、关于未休年休假工资问题。黄昌容认为应该从建立劳动关系的2010年3月起至2016年1月30日止计算，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：劳动关系存续期间因劳动报酬发生争议的，不受仲裁时效限制。6、根据劳动合同法第8条、10条、12条、14条、16条、17条、82条规定，实施条例第6条、第7条规定，从建立劳动关系时起算，未签订劳动合同11个月工资差额11×2520=27720元。7、关于三星玉米重庆分公司未出具解除劳动合同证明给黄昌容造成的损害赔偿。由于三星玉米重庆分公司没有出具解除劳动合同的证明，广博物业管理有限公司认为黄昌容与三星玉米重庆分公司仍存在劳动关系，没有聘用黄昌容为物管员，造成黄昌容无生活来源，未享受失业保险待遇，三星玉米重庆分公司应当承担损失赔偿责任20000元。8、三星玉米重庆分公司提供给黄昌容签订的劳动合同文本不符合劳动合同法第81条规定，不具有法律效力，请求申请鉴定。三星玉米重庆分公司及山东三星玉米产业科技有限公司答辩称：一、关于黄昌容在二审中提交的手机考勤。首先，不认可其真实性；其次，因该证据在一审中未提交，不能作为新证据。二、关于黄昌容加班工资。第一、黄昌容在三星玉米重庆分公司处上班期间，无加班事实。第二、若黄昌容坚持主张其存在加班的事实，根据举证规则，应由黄昌容举示证据证明，否则应承担不利后果。第三、黄昌容在三星玉米重庆分公司处上班期间，基本是上一天休一天，但法定节假日期间未曾上班。第四、经三星玉米重庆分公司问询黄昌容上班的永辉超市，该超市无考勤记录。鉴于此，黄昌容主张的加班工资不应支持。本院二审查明：在一审第一次庭审中，黄昌容和三星玉米重庆分公司均确认双方劳动关系于2015年8月12日解除。其余事实与一审查明的事实一致。本院认为，根据法律规定，二审法院的审理范围应与一审法院的审理范围一致，对于二审中黄昌容增加的诉讼请求，对方同意调解的，法院可以一并处理。对方不同意调解的，二审法院不予审理。本案中，三星玉米重庆分公司不同意与黄昌容就增加部分诉讼请求进行调解，因此对于黄昌容在二审中增加的诉讼请求，即未出具解除劳动合同证明的赔偿金20000元、休假日加班费72297元、2015年8月13日至2015年12月30日未签订书面劳动合同的双倍工资不予审查。对于黄昌容在二审中要求法院搜集证据，因不符合民事诉讼法的相关规定，不院不予同意。关于黄昌容与谁建立劳动关系的问题。三星玉米重庆分公司持有营业执照，有独立的财产，可以独立承担民事责任，符合用人单位的主体资格。因此黄昌容认为其应与山东三星玉米产业科技有限公司建立劳动关系的上诉理由不成立。关于劳动关系存续时间。劳动关系的存在是以劳动者向用人单位提供劳动为前提的。黄昌容主张双方于2010年3月27日建立劳动关系，但三星玉米重庆分公司于2010年11月30日才登记成立，方才具备合法用工主体资格。因此，一审认定双方于2011年11月30日建立劳动关系正确，本院予以确认。黄昌容于2015年8月12日不再继续上班，未继续提供劳动，且2015年8月15日单方面作出解除了劳动关系的意思表示。一审审理中双方也确认劳动关系的终止时间是2015年8月12日。因此，黄昌容举示农业银行交易明细以证明劳动关系终止时间为2015年12月30日，对劳动关系终止时间的上诉理由不成立，本院不予支持。关于工作日延时加班工资、法定节假日加班工资。黄昌容未举示考勤证据和三星玉米重庆分公司安排黄昌容节假日加班的证据，三星玉米重庆分公司对黄昌容的工作日延时加班和法定节假日加班的事实也不予认可，因此本院对工作日延时加班工资和法定节假日加班工资的上诉请求不予支持。关于未休年休假工资。黄昌容于2010年11月30日与三星玉米重庆分公司建立劳动关系。根据年休假的有关规定，从2011年11月30日起，黄昌容享有年休假的待遇。年休假工资属于工资，根据《工资支付暂行规定》第六条第三款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。三星玉米重庆分公司对于两年以上的工资发放记录没有法定义务保存，黄昌容亦无证据证明2013年以前三星玉米重庆分公司未安排休假或者未发放未休年休假工资，本院对黄昌容关于2013年以前的未休年休假工资的上诉请求不予支持。一审法院对于2013年以后未休年休假工资金额的认定并无不妥，本院予以确认。关于未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额。根据劳动合同法实施条例，黄昌容与三星玉米重庆分公司建立劳动关系的时间是2010年11月30日。三星玉米重庆分公司从2010年12月30日至2011年11月29日应支付未签订书面劳动合同的双倍工资。2011年11月30日之后，双方视为已建立无固定期限劳动合同，三星玉米重庆分公司不需支付未签订书面劳动合同的双倍工资。并且，2014年7月2日，三星玉米重庆分公司与黄昌容签订了为期一年的书面劳动合同。黄昌容上诉请求三星玉米重庆分公司支付2011年11月30日之后的双倍工资，无法律依据，本院不予支持。黄昌容从2011年11月30日起一年内未起诉，已超过时效，黄昌容关于未签订书面劳动合同的二倍工资上诉请求不成立，本院不予支持。一审法院其余评判，本院予以支持。综上所述，上诉人黄昌容的上诉理由均不成立，本院依法不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由黄昌容负担。本判决为终审判决。审 判 长  李盛刚代理审判员  康 炜代理审判员  乔 艳二〇一六年八月九日书 记 员  程译莹