广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书粤03**民初10972号原告凌育杨，身份证住址广西靖西县。委托代理人文开齐，广东扬权律师事务所律师。委托代理人刘星月，广东扬权律师事务所实习律师。被告深圳市新星轻合金材料股份有限公司，住所地广东省深圳市宝安区观光路公明镇高新技术产业园新星厂区A栋。法定代表人陈学敏。委托代理人樊玲，身份证住址湖南省常德市鼎城区，系该公司员工。委托代理人曹树庚，身份证住址湖北省荆州市沙市区，系该公司员工。原告凌育杨与被告深圳市新星轻合金材料股份有限公司（以下简称“新星公司”）劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告凌育杨、原告委托代理人文开齐、刘星月，被告新星公司委托代理人樊玲、曹树庚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、入职时间：2008年5月27日。二、工作岗位：生产部员工。三、劳动合同签订情况：双方签订的最后一份劳动合同期限为2013年1月1日起至2015年12月31日止。四、解除劳动关系时间：2015年11月20日。2015年11月19日，原告向被告邮寄《被迫解除劳动合同通知书》，通知解除与被告的劳动合同。被告于2015年11月20日签收。五、申请仲裁的时间：2015年12月4日。六、申请仲裁事项：1、新星公司支付凌育杨自2008年5月至2015年11月19日被迫解除劳动合同经济补偿金44817元；2、新星公司支付凌育杨自2008年5月至2015年11月19日期间未发的法定节假日工资5666.5元；3、新星公司为凌育杨进行职业病鉴定。七、仲裁结果：驳回凌育杨的全部仲裁请求。八、诉讼请求：1、依法判令被告支付原告2008年5月至2015年11月19日被迫解除劳动合同经济补偿金44817元；2、依法判令被告支付原告2008年5月至2015年11月19日期间未发的法定节假日工资5666.5元；3、依法判令被告为原告进行职业病鉴定。九、2008年5月至2015年11月19日期间的法定节假日工资凌育杨主张新星公司未支付2008年5月至2015年11月19日期间的法定节假日工资，新星公司则主张已支付法定节假日工资，并提交《2013年9月至2015年11月工资表》为证。工资表上记载了原告每个月的工作天数、基本工资、平时加班、双休加班、法定假日加班、奖金、代扣等项目，其中2013年9月至2015年9月工资表均由凌育杨签名确认，本院采纳被告的主张，2013年9月至2015年9月未欠付法定节假日工资；2015年10月工资表记载了原告法定假日加班9.5小时、加班费333元，该月工资表原告未签名，但有其他员工领取工资的签名，且被告于2015年11月25日按2015年10月工资表记载的工资总额5558.32元发放至原告银行账户，原告亦未举证其他的加班事实，本院对被告提交的工资表予以采信，被告已足额发放2015年10月法定节假日加班工资；2015年11月无法定节假日，故被告无需支付该月法定节假日加班工资；关于2008年5月至2013年8月期间的法定节假日工资，因原告未能就其关于被告未足额支付该期间法定节假日工资的主张提供证据证明，应承担举证不能的不利后果。综上，原告诉请被告支付2008年5月至2015年11月19日期间的法定节假日工资，本院不予支持。十、解除劳动合同经济补偿金2015年11月19日，原告向被告邮寄《被迫解除劳动合同通知书》，以被告未为原告提供合格的防护服、手套、防护眼镜及耐高温面罩等劳动保护设备，导致原告因工作中长期接触氟铝酸钾、氟钛酸钾、氟硼酸钾等化学物品而患××及未发放法定节假日工资为由，通知解除与被告的劳动合同。被告于2015年11月20日签收。经查，原告向本院提交了《职业病诊断证明书》及《职业病鉴定书》，《职业病诊断证明书》记载：原告于2008年5月至2015年6月在被告公司锰剂车间工作，接触锰、铝、钛、铬等金属粉尘，于2015年6月至2015年11月在被告公司铝钛硼车间工作，接触氟铝酸钾、氟钛酸钾、氟硼酸钾，诊断结论为不能诊断为职业性接触性皮炎；《职业病鉴定书》维持该诊断结论。原告提交的2013年1月1日签订的劳动合同中第四条劳动保护和劳动条件约定：1、公司按国家和省、市有关劳动保护规定，提供符合国家安全卫生标准的劳动作业场所和必要的劳动防护用品，切实保护原告在生产工作中的安全和××2、原告在工作过程中必须严格遵守安全操作规程，违规操作的，公司有权依照公司规章制度处罚原告。被告向本院提交了调岗安全培训签到表、三级安全教育卡、职业病普及知识签到表、个人物品及工具领用表、物料领用单、劳动用品管理办法、职业病防护用品管理制度、安全生产考核奖惩制度、工作场所职业危害检测与评价报告，主张原告工作的车间环境合格，公司为原告提供了劳动保护。原告主张被告没有进行职业健康检查、职业病诊断、职业病康复措施、职业病危害因素后果、如何防治职业病以及安全制度的培训，被告发放的防护用品是普通的口罩和手套以及面罩，不符合防治氟铝酸钾、氟钛酸钾、氟硼酸钾需要防毒面具以及特制的防护服的要求。本院认为，原告工作的车间为铝钛硼车间，工作场所含有毒有害因素，对此被告虽提交了职业病普及知识签到表及物料领用单等资料，但被告未能证明其已提供与工作环境相应的必要的劳动保护用品，故原告以被告未为原告提供合格的劳动保护为由解除劳动关系，符合法律规定。根据被告提交的2014年11月至2015年10月工资表，计算出原告离职前十二个月的月平均工资为5151.76元。被告应向原告支付经济补偿金38638.2元（5151.76×7.5）。十一、关于进行职业病鉴定的诉讼请求根据原告提交的职业病诊断证明书和职业病鉴定书，原告已于2016年3月7日进行职业病诊断，并于2016年7月18日进行职业病鉴定。本项诉请本院不予支持。判决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市新星轻合金材料股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告凌育杨解除劳动合同的经济补偿金人民币38638.2元；二、驳回原告凌育杨的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 朱    梨二〇一六年八月三日书记员 邱文君（兼）书记员 何  孝  剑附本案相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第5页共6页