广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2011）深中法民一终字第1323号上诉人（原审被告）胡胜利，男.委托代理人黎国民，湖北泰元律师事务所律师。被上诉人（原审原告）杨其石，男。委托代理人肖日军，广东金卓越律师事务所律师。原审被告黎艳，女。原审被告夏赟，男。两原审被告共同委托代理人黎国民，湖北泰元律师事务所律师。上诉人胡胜利为与被上诉人杨其石、原审被告黎艳、夏赟人身损害赔偿纠纷一案，不服深圳市龙岗区人民法院（2010）深龙法民初字第370号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审查明，被告胡胜利是通城县永丰金属制品有限公司的法定代表人，同时又是个体工商户惠州市惠阳区秋长大兴五金制品厂的登记业主。2008年6月16日，被告胡胜利以通城县永丰金属制品有限公司的名义与郑州万宝环保设备有限公司签订一份《购销合同》，约定通城县永丰金属制品有限公司向郑州万宝环保设备有限公司购买一台该公司生产的万宝牌煤气发生器。被告胡胜利购置该机器后，置放于其经营的惠州市惠阳区秋长大兴五金制品厂内，并由郑州万宝环保设备有限公司派人安装调试后交付使用。2008年10月24日，惠州市惠阳区秋长大兴五金制品厂在使用该煤气发生器时，发生燃烧的煤块从煤渣的漏斗处冲出，将路过厂内的案外人宋祖佳、陈志友及原告杨其石等人烧伤。2009年6月1日，胡胜利、宋祖佳、陈志友及本案原告杨其石以郑州万宝环保设备有限公司为被告向惠州市惠阳区人民法院提起诉讼，后原告杨其石于2009年10月15日申请撤诉并获得准许。2009年12月7日，惠州市惠阳区人民法院就胡胜利、宋祖佳、陈志友诉郑州万宝环保设备有限公司一案作出了（2009）惠阳法民一初字第846号民事判决书。该生效判决书查明，原告杨其石烧伤后，于2008年10月24日被送至深圳市龙岗中心医院住院治疗，2009年1月17日出院，共花费医疗费164530．5元，该笔费用由被告胡胜利支付。2009年8月23日，广东惠中法医临床司法鉴定所就原告杨其石的伤残情况出具了一份《伤残程度鉴定意见书》，该鉴定意见书提出了杨其石构成六级、九级和十级伤残的鉴定意见。该鉴定意见书有医疗机构和相关鉴定人员的签字及盖章。原告主张被告黎艳、夏赟是惠州市惠阳区秋长大兴五金制品厂的实际经营者，但未提交相关证据。原告提交了一份《劳动合同》及《解除合同通知书》。劳动合同显示，原告杨其石于2007年8月8日起至2008年8月7日在惠州市亚美涂料有限公司的生产部担任包装员一职，月工资为670元。解除合同通知书显示，原告杨其石与惠州市亚美涂料有限公司于2008年8月10日合意解除了双方的劳动合同。另原告提交的暂住证显示，原告杨其石于2008年1月1日至2010年1月1日暂住于广东省惠州市惠阳区新圩镇塘吓产径村委会。原告当庭提交了一份由惠州市惠阳区新联村民委员会出具的《证明》，上面写明原告杨其石自2008年1月1日开始在惠州市惠阳区新圩镇新联村居住。原告提交的常住人口登记卡显示，原告杨其石的户籍为湖南省洞口县高沙镇板桥村**，是农业户口。原告有一子杨鑫平，1997年5月19日出生，农业户口，现年13岁；原告的母亲肖桂英，1939年9月9日出生，农业户口，现年71岁；原告的父亲杨明高，1929年3月19日出生，农业户口，现年81岁，原告没有提交赡养其父母的其他人员的相关情况，也未提交其有关本次事故所花费的交通费的证据。原审认为，个体工商户惠州市惠阳区秋长大兴五金制品厂占有使用的肇事煤气发生器将路过此处的原告杨其石烧伤，属于一般侵权行为，惠州市惠阳区秋长大兴五金制品厂作为肇事机器的占有使用人，是本次事故的侵权行为人，应当承担人身损害赔偿责任，而被告胡胜利作为个体工商户惠州市惠阳区秋长大兴五金制品厂的登记业主，应当对惠州市惠阳区秋长大兴五金制品厂的债务承担责任，故原告可以选择侵权行为人即个体户惠州市惠阳区秋长大兴五金制品厂的登记业主胡胜利作为被告，以一般人身损害赔偿为由提起诉讼。因此，原告要求被告胡胜利赔偿损失的诉讼请求，理由成立，其合理部分予以支持。原告受伤后住院85天，住院期间的护理费为4250元（50元／天×85天）。被告胡胜利称原告住院期间的伙食费均由其承担，但并未提交相关证据予以证明，因此对其主张不予采纳，故原告住院期间的伙食补助费为4250元（50元／天x85天）。原告未提交有关其工作状况、工资水平等证据，误工费按照深圳市最低工资标准900元／月计算至定残日，共304天，故原告的误工费为9120元（900÷30×304）。原告提交的《劳动合同》、《解除合同通知书》及暂住证显示其在事故发生时已经在城镇居住满一年且有稳定收入。被告开庭时怀疑《劳动合同》、《解除合同通知书》及暂住证的形成时间并要求鉴定，但并未提出合理的理由，其怀疑没有任何事实依据，故法院对原告提供的《劳动合同》、《解除合同通知书》及暂住证予以采信，认定原告在事故发生时已经在城镇居住满一年且有稳定收入，应按照城镇户口计算。广东惠中法医临床司法鉴定所出具的《伤残程度鉴定意见书》有鉴定机构及鉴定人员的签字、盖章，应当认定合法、有效。按照该鉴定意见书，原告因此次交通事故造成六级、九级和十级伤残，因此原告的残疾赔偿金为283331元（26729．31元／年×20年×53％）。因原告没有提交赡养其父母的其他人员的相关情况，法院无法确定原告赡养父母的具体比例，故对于原告要求被告支付其父亲杨明高、母亲肖桂英的被扶养人生活费的诉讼请求，法院不予支持。原告的儿子杨鑫平是农业户口，现年13岁。经法院核算，杨鑫平的抚养费为6457元（4873×5÷2×53％），故原告诉请的被抚养人生活费，法院支持6457元。原告未提交有关其本次交通事故交通费损失的证据，法院酌情认定原告的交通费为800元。原告要求被告赔偿精神损害抚慰金60000元的诉讼请求，因为没有法律依据，不予支持。原告要求被告支付营养费5000元的诉求，因没有医嘱及其他相关依据，不予支持。原告要求被告支付后续整容治疗费20000元，因该笔费用尚未实际发生，具体数额难以确定，故法院暂不作处理，原告可待该费用实际产生之后再另行起诉。据此，原告因本次事故应得的赔偿数额为308208元。原告称被告黎艳、夏赟是侵权行为人惠州市惠阳区秋长大兴五金制品厂的实际经营者，但未向本院提交相关证据予以证明，故对于该主张法院不予采信。因此，对于原告要求被告黎艳、夏赟承担本次事故的连带赔偿责任的诉讼请求，法院不予支持。故此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告胡胜利于判决生效之日起十日内赔偿原告杨其石护理费、伙食补助费、误工费、交通费、残疾赔偿金及被抚养人生活费合计308208元。二、驳回原告杨其石的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7705元，由被告胡胜利承担。宣判后，上诉人胡胜利不服原审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原审判决，驳回被上诉人杨其石的起诉。其理由为：一、原审判决诉讼主体错误，应驳回被上诉人的起诉。上诉人胡胜利是惠州市惠阳区秋长大兴五金制品厂的经营者，黎艳、夏赟并不是实际经营者，胡胜利在惠阳区秋长镇连续居住时间不止一年，其户籍所在地为湖北省通城县大坪乡龙合村**。原审法院开庭审理后认定黎艳、夏赟并不是实际经营者，此时应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条、第一百四十条，及最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第139条、第141条规定，即开庭审理后认定诉讼主体错误，应通知黎艳、夏赟退出诉讼，再根据被告胡胜利的住所地或侵权行为地来确定地域管辖。原审法院对本案无管辖权，应将案件移送给有管辖权的法院，或驳回被上诉人的起诉，并追加郑州万宝环保设备有限公司为本案的被告。二、原审程序严重违法，将普通程序改为简易程序。上诉人在答辩期限内申请追加被告、申请通知黎艳、夏赟退出诉讼，可原审法院不下发准许或不准许的通知，剥夺了上诉人申请复查的权利。原审判决诉讼费的承担也是错误的，即使判决胡胜利赔偿308208元，亦不该判决上诉人承担7705元的诉讼费。三、原审法院认定事实错误、对案件定性错误，适用法律错误。上诉人对被上诉人提交的《劳动合同》、《解除合同通知书》及暂住证的形成时间申请鉴定，并承诺先交纳鉴定费用，上诉人还在庭审质证中要求杨其石提供原件进行鉴定，杨其石既不提供，也不同意鉴定。其实，劳动合同及解除劳动合同的通知书上所谓的公司在2007年12月份前并未注册成立，无法人主体资格。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条规定，上诉人在举证期限内申请鉴定并预交鉴定费，且被上诉人杨其石拒不提供原件，不同意鉴定，以致对案件争议的事实无法通过鉴定结论进行认定，应当由杨其石对该事实承担举证不能的后果，即《劳动合同》、《解除劳动合同通知》及暂住证均不应作为有效证据，即原审法院认定原告杨其石在事故发生时已经在城镇居住满-年且有稳定收入，应按照城镇标准计算，属认定事实错误，杨其石应按农村标准计算赔偿金。本案应定性为人身损害赔偿纠纷而非一般人身损害赔偿纠纷，依据《民法通则》第一百二十二条及相关司法解释第151条、《中华人民共和国产品质量法》第四十三条、第四十四条、第二十条、第四十一条和《侵权责任法》的相关条款。无任何法律法规规定产品缺陷致人身损害的可以向使用者或所有权人主张赔偿的权利，相反，法律规定了只能向生产者或销售者主张赔偿权利。试想，若原审法院判决生效，上诉人有何法律依据找郑州万宝环保设备有限公司追偿因为该判决认定胡胜利承担赔偿责任而不是垫付责任，如果追加了被告，判其承担赔偿责任再判胡胜利承担连带清偿责任，虽不合法，但还勉强符合情理，可以接受。被上诉人杨其石口头答辩称，原审判决查明事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。原审被告黎艳、夏赟未作答辩。本院经审理查明，原审判决认定事实清楚，本院予以确认。另查明，原审法院于2010年5月6日向当事人送达了《简易程序转普通程序通知书》，告知当事人将案件转为普通程序审理，并告知合议庭组成人员。在2010年6月17日的开庭笔录中，亦明确记载了合议庭组成人员。（2010）深龙法民初字第370号民事判决的落款误写为"审判员孙镇碑"，但原审法院发现后已裁定补正。本院认为，公民的人身权受法律保护。个体工商户惠州市惠阳区秋长大兴五金制品厂使用的煤气发生器发生燃烧事故，将路过此处的被上诉人杨其石烧伤，属于一般侵权行为，该厂作为肇事机器的占有使用人，是本次事故的侵权行为人，而上诉人胡胜利作为该厂的登记业主及实际经营者，应当承担人身损害赔偿责任。关于本案管辖权问题，上诉人胡胜利已经在一审规定期限内提出管辖权异议，请求将本案移送惠州市惠阳区人民法院审理，原审法院裁定驳回后，上诉人胡胜利不服该管辖权异议，上诉到本院，本院已作出（2011）深中法立上裁字第832号民事裁定驳回了上诉人胡胜利的管辖权异议。故本案的管辖权已确定，并不因原审被告黎艳、夏赟是否应承担民事责任而受影响。上诉人胡胜利以原审被告黎艳、夏赟不是大兴五金厂的实际经营者、无需承担民事责任为由，认为原审法院应通知原审被告黎艳、夏赟退出诉讼，并将本案移送有管辖权法院审理或裁定驳回被上诉人杨其石的起诉，没有法律依据，本院不予支持。关于追加肇事机器生产者为原审被告的问题，因被上诉人杨其石有选择被告的权利，故原审法院没有追加肇事机器生产者为被告，并无不当。如本案属于产品质量事故，上诉人胡胜利承担赔偿责任后，可另循法律途径向肇事机器生产者追偿。关于赔偿标准及鉴定问题，被上诉人杨其石提交的《劳动合同》、《解除合同通知书》及暂住证显示其在事故发生时已在城镇居住满一年且有稳定收入。上诉人胡胜利开庭时怀疑《劳动合同》、《解除合同通知书》及暂住证的形成时间并要求鉴定，但并未提出要求鉴定的合理理由，故原审判决不同意上诉人胡胜利的鉴定申请，并对被上诉人杨其石提供的《劳动合同》、《解除合同通知书》及暂住证予以采信，认定被上诉人杨其石在事故发生时已经在城镇居住满一年且有稳定收入，应按照城镇户口计算残疾赔偿金，符合相关法律规定。关于原审判决案件受理费的负担问题，诉讼费用由败诉方负担，部分胜诉、部分败诉的，由人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。原审法院在部分支持被上诉人杨其石的诉讼请求后，判决上诉人胡胜利承担全部一审案件受理费，确有不妥，本院予以调整。上诉人胡胜利提出原审程序违法，将普通程序改为简易程序的问题，经本院核查，原审法院虽在判决书落款处载明"审判员孙镇碑"，但已经通过裁定补正，原审法院在审理本案过程中并不存在将普通程序转为简易程序的问题，故本院对此不予采纳。原审判决认定事实清楚，实体处理正确，应予维持。但原审判决对案件受理费的负担处理欠妥，本院予以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案一审案件受理费7705元，由上诉人胡胜利负担5562元，被上诉人杨其石负担2144元。二审受理费5923元，由上诉人胡胜利负担。本判决为终审判决。审判长 赖  建  华审判员 刘 付 伟 贤审判员 彭  雪  梅二〇一一年十月十四日书记员 曾秋红（兼）