江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏02民终2412号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司江阴支公司，住所地江阴市朝阳路158号。负责人：朱勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：俞鉴航，无锡市滨湖区恒信法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：谈关明。被上诉人（原审被告）：陈圣群。上诉人中国人民财产保险股份有限公司江阴支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人谈关明、陈圣群机动车交通事故责任纠纷一案，不服江阴市人民法院(2016)苏0281民初2327号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月12日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实和理由：一、谈关明髌骨骨折达不到伤残等级，保险公司要求重新鉴定，但原审未予准许。二、谈关明提交的误工证据不足，且事故发生后，保险公司跟踪探访谈关明，发现其在家带小孩，无工作，故误工费应予驳回。谈关明、陈圣群均未答辩。谈关明向一审法院起诉请求：一、判令陈圣群赔偿谈关明医疗费29155.13元、住院伙食补助费594元、营养费1080元、误工费10620元、护理费5400元、残疾赔偿金48324.90元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、司法鉴定费2628元；保险公司在保险限额内承担赔偿责任。二、本案诉讼费用、鉴定费由陈圣群、保险公司承担。一审法院认定事实：2014年8月8日19时32分许，陈圣群驾驶车牌号为苏B×××××的正三轮载货摩托车，沿江阴市新桥镇康定路由南向北行驶至新桥镇康定路新都苑二村门口北侧地段时，与前方同方向的谈关明相撞，致谈关明受伤。2014年8月16日，江阴市公安局交通警察大队作出第3202816201426440号《道路交通事故认定书》，认定陈圣群负此事故全部责任，谈关明不负此事故责任。事故发生后，谈关明被送往医院进行治疗，住院33天。事发后陈圣群垫付了7000元，并支付护理费1440元。经查事故车辆在保险公司投保了交强险，且事故发生在保险期间内。庭审中，当事人各方对谈关明的医疗费29155.13元达成一致意见。庭审中，谈关明陈述其事发前在好管家物业公司上班，工资发放情况为当月发上个月的工资，其提供了江苏江阴农村商业银行股份有限公司华士支行的流水单，该单据显示谈关明2014年3月25日的工资为1650元、2014年4月25日的工资为1550元、2014年5月26日的工资为1600元、2015年1月19日的工资为945元。另查明：2016年3月24日，江阴市远望医院司法鉴定所受一审法院委托作出远望司鉴所[2016]临鉴字第198号《司法鉴定意见书》，鉴定日期为2016年3月8日，鉴定意见：谈关明本次交通事故损伤致其左下肢丧失功能10%以上已构成道路交通事故X级伤残，谈关明伤后误工期限180天、护理期限90天、营养期限60天为宜。谈关明支付鉴定费2628元。上述事实，有《道路交通事故认定书》、驾驶证复印件、行驶证复印件、保单复印件、出院记录、用药清单、病历卡、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、银行明细清单、护理费凭证、收条及当事人的陈述在卷予以佐证。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本案为机动车与行人之间发生的事故，交警部门认定陈圣群负此事故全部责任，当事人各方对事故责任均无异议，该院依法予以确认。关于谈关明的损失，首先由保险公司在交强险限额内进行赔偿，超出交强险部分的损失由陈圣群赔偿。庭审中，当事人各方对谈关明的医疗费29155.13元达成一致意见，该院依法予以确认。关于谈关明损失争议部分，鉴定意见书载明谈关明本次交通事故损伤致其左下肢丧失功能10%以上已构成道路交通事故X级伤残，谈关明伤后误工期限180天、护理期限90天、营养期限60天为宜，保险公司不予以认可，要求重新鉴定，但未提供证据证明鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等情形，故该院对鉴定结论依法予以确认。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合谈关明的主张及提供的证据，谈关明因交通事故造成的损失有：1、住院伙食补助费：谈关明住院33天，住院伙食补助费标准该院酌定为18元/天，故该院确认谈关明住院伙食补助费为594元（33天×18元/天）。2、营养费：谈关明营养期60天，营养费标准该院酌定为18元/天，故该院确认谈关明营养费为1080元（60天×18元/天）。3、护理费：谈关明护理期限90天，护理费标准该院酌定为60元/天，故该院确认谈关明护理费为5400元（90天×60元/天）。4、误工费：谈关明误工期限180天，谈关明事发前日平均工资为53.90元[（1650元＋1550元＋1600元）÷89天]，扣除2015年1月19日的工资945元，该院确认谈关明的误工费为8757元（53.90元/天×180天－945元）。5、残疾赔偿金：谈关明构成十级伤残，谈关明事发前在江阴居住满一年，故该院确认谈关明的残疾赔偿金为48324.90元（37173元/年×10%×13年）。6、精神损害抚慰金：根据谈关明的伤残等级及事故中的责任，该院确认谈关明的精神损害抚慰金为5000元。7、交通费：根据谈关明住院治疗情况，该院酌定谈关明交通费为300元。谈关明因交通事故造成的损失有：医疗费29155.13元、住院伙食补助费594元、营养费1080元、护理费5400元、误工费8757元、残疾赔偿金48324.90元、精神损害抚慰金5000元、交通费300元，合计98611.03元。由保险公司在交强险限额内赔偿77781.90元，超出交强险外损失20829.13元由陈圣群负担。陈圣群已经垫付谈关明7000元并支付护理费1440元合计8440元，扣除该费用，陈圣群还需赔偿谈关明12389.13元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、保险公司于判决发生法律效力之日起10日内赔偿谈关明77781.90元。二、陈圣群于判决发生法律效力之日起10日内赔偿谈关明12389.13元。三、驳回谈关明的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取510元、鉴定费2628元，合计3138元，由谈关明负担65元，由陈圣群负担3073元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：一、认定谈关明构成十级伤残的依据是否充分。二、谈关明是否存在误工费损失。对于十级伤残的认定，鉴定机构根据专业知识，结合谈关明的伤情、治疗经过、影像片及实际医疗康复情况，认定谈关明因本次交通事故损伤致其左膝活动受限、左下肢丧失功能10％以上，构成十级伤残。保险公司认为谈关明的伤情达不到伤残等级，要求重新鉴定，因缺乏证据，本院不予支持。对于误工费，谈关明的银行卡流水单明确记载2014年3月25日、2014年4月25日、2014年5月26日、2015年1月19日的收入为“工资”，原审据此计算误工费损失并无不当。保险公司主张事故发生后探访得知谈关明无工作，因缺乏证据，本院不予采信。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1020元，由保险公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  蔡利娜审 判 员  费益君代理审判员  包梦丹二〇一六年八月二十六日书 记 员  李 佳