吉林省通化市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)吉05民终959号上诉人（原审被告）：孙明富，男，1960年3月24日生，汉族，集安市人，个体工商户，住集安市。委托代理人：宋深博，吉林仁博律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杜希顺，男，1962年6月25日生，汉族，集安市人，工人，住集安市。委托代理人：隋云飞，吉林祥程律师事务所律师。原审被告：集安市正发实业有限责任公司。法定代表人：刘云峰，总经理。委托代理人：粱贤宏，男，1965年10月5日生，汉族，集安市人，该公司行政办主任，住集安市。上诉人孙明富因与被上诉人杜希顺、原审被告集安市正发实业有限责任公司（下称正发实业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服集安市人民法院(2016)集民一初字第188号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月1日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年8月16日公开开庭进行了审理，上诉人孙明富的委托代理人宋深博、被上诉人杜希顺及其委托代理人隋云飞、被上诉人正发实业公司委托代理人粱贤宏到庭参加诉讼，本案二审现已审理终结。杜希顺一审诉称：2008年7月19日，孙明富雇佣其在桓林货场干装卸活，孙明富担任桓林货场装卸队的队长，货场注册登记的经营范围包括仓储、原木运输等，其在抬木头时，木头堆塌方将其左腿砸伤。经集安市医院治疗，后转到山西省医院治疗，出院后亦一直在治疗。在治疗过程中，孙明富给付其57500元赔偿款，其多次索赔未果。其依法向法院提起诉讼，经（2013）集民一初字第141号民事判决、（2013）通中民终字第633号民事判决，判决孙明富赔偿其各项经济损失233762.75元，正发实业公司承担连带赔偿责任，该款现已执行完毕。2014年11月19日其再次在集安市医院住院治疗，未获赔偿，故诉至法院，要求赔偿其经济损失。孙明富一审时辩称：本案是在（2013）集民一初字第141号民事判决的基础上进行诉讼，其对该判决不服。其和杜希顺是合伙关系，而不是雇佣关系，对杜希顺工作中所受伤害，其不应承担赔偿责任。正发实业公司一审时辩称：杜希顺所在的山城装修队是独立的，与该公司不是发包关系，对杜希顺的损失，应该由雇主孙明富承担赔偿责任，该公司不承担连带赔偿责任。对杜希顺的诉讼请求，应在法律规定的合理范围之内进行保护。一审法院经审理查明：孙明富系山城装卸队队长，雇佣杜希顺及其他工人从事装卸工作。2008年7月19日，杜希顺在抬木头时，木头堆塌方将其左腿砸伤。当日杜希顺被送到集安市医院住院治疗，经诊断为“左胫腓骨粉碎性骨折”，行胫骨髓内针固定术，住院77天，于同年10月4日好转出院。2009年9月26日，杜希顺因左胫骨骨折术后骨不连，再次在该医院行植骨术，住院32天，于同年10月28日好转出院。2011年4月15日，因慢性外伤性骨髓炎又转院到山西省稷山骨髓炎医院治疗，住院106天，于同年7月30日好转出院。因赔偿事宜协商未果，杜希顺于2011年10月24日诉至该院，要求孙明富赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费总计78691.90元（已付57500元）。孙明富不服一审判决提起上诉，2012年5月23日通化市中级人民法院将该案发回重审。重审期间，该院依法追加正发实业公司为该案被告参加诉讼。2013年1月16日杜希顺以向集安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁为由撤回起诉，后劳动部门不予受理，杜希顺再次诉至该院，要求孙明富赔偿医疗费11602.15元、误工费262671.47元、护理费22609.40元、住院伙食补助费10750元、交通费422元，合计308055.02元。正发实业公司承担连带清偿责任。孙明富提起反诉，表示其与杜希顺是合伙关系，而非雇佣关系，出于同情为杜希顺垫付医疗费97500元，要求杜希顺返还垫付的医疗费97500元。经该院（2013）集民一初字第141号民事判决，判决：孙明富赔偿杜希顺医疗费11602.15元、误工费188379.20元、护理费22609.40元、住院伙食补助费10750元、交通费422元，合计233762.75元（已付57500元）；正发实业公司负连带赔偿责任；驳回孙明富要求杜希顺返还垫付医疗费97500元的反诉请求。孙明富、正发实业公司不服该判决，提出上诉，经（2013）通中民终字第633号民事判决驳回上诉，维持原判。该款已执行完毕。2014年11月19日，杜希顺再次到集安市医院住院治疗，经诊断为左胫骨骨折术后，骨折愈合不良，左胫骨骨髓炎，住院治疗42天，2014年12月31日好转出院。孙明富对该损失未予赔偿，故杜希顺诉至该院，要求赔偿其各项经济损失共计285686.85元。一审法院认为：经（2013）集民一初字第141号、（2013）通中民一终字第633号两审民事判决，已对杜希顺及孙明富双方的关系及是否应该承担赔偿责任进行明确阐述，且该判决已发生法律效力，故对二被告的辩解，该院不予采纳。本案中，杜希顺花销医疗费、门诊检查费16118.75元、住院伙食补助费4200元（100元×42天）、护理费5707.68元（124.08元×46天，其中一级护理4天）、伤残赔偿金为139306.92元（23217.82元×20年×30%）、鉴定费1500元、交通费434元。吉林大学司法鉴定意见书认为杜希顺的误工期限可从伤后（2008年7月19日）计算至评残前一日，故杜希顺的误工费应为118417元（自2013年5月14日计算至2015年7月12日，54654元×2年+4554.50×2月），杜希顺的合计损失应为285684.35元。孙明富主张因吉林大学司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书中认定杜希顺存在延误治疗的情况，虽然吉林常春司法鉴定所认为吉林大学司法鉴定意见书认定的杜希顺存在延误治疗与简要案情不相符，但导致无法鉴定杜希顺延误治疗的具体情况系因杜希顺无法提供鉴定材料，故应由杜希顺承担不利后果。所以应推定杜希顺自离开陕西省骨髓炎医院之日起即2011年7月30日开始延误治疗，在此之后的任何费用及伤残费用，其均不应承担。对孙明富该主张，其未提供相关证据予以证实，故不予支持。遂依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：被告孙明富赔偿原告杜希顺医疗费16118.75元、住院伙食补助费4200元、护理费5707.68元、误工费118417元、伤残赔偿金139306.92元、鉴定费1500元、交通费434元，合计285684.35元，于本判决生效后立即执行。被告集安市正发实业有限责任公司负连带赔偿责任。案件受理费5585元（原告缓交），由被告孙明富负担。孙明富不服一审判决，上诉请求本院改判。理由是杜希顺从2011年7月30日离开稷山骨髓炎医院治疗开始即属于延误治疗，故其不应承担杜希顺此后任何与治疗相关的费用及伤残费用,有《鉴定意见书》为证。杜希顺二审辩称：一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应驳回上诉、维持原判。正发实业公司二审陈述：孙明富与该公司非挂靠关系，该公司不应承担连带赔偿责任。其他理由与孙明富一致。二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为：前案生效判决已认定杜希顺受雇于孙明富，孙明富挂靠于正发公司，杜希顺在从事装卸工作中受伤，故判决孙明富对杜希顺的损失承担赔偿责任，正发公司承担连带赔偿责任；经鉴定，杜希顺的后续治疗与前案所涉及的损害存在因果关系，故孙明富对杜希顺的后续损害仍应承担赔偿责任，正发公司仍应承担连带赔偿责任。若孙明富有证据证明杜希顺对后续损害的发生也有过错的，依法可以减轻其责任；或者孙明富有证据证明后续损害是杜希顺故意造成的，其不承担责任。但是根据杜希顺所举证据，杜希顺2008年受伤后即入院手术、治疗，于2011年4月15日提起前案诉讼，至2013年1月23日仍处于治疗康复过程中，孙明富并未给杜希顺及时、充分的赔偿。至2013年7月10日前案判决时，杜希顺各项损失为233762.75元，但孙明富当时只支付了57500元。2014年杜希顺仍继续入院治疗。孙明富虽然主张杜希顺从2011年7月30日离开稷山骨髓炎医院治疗开始即属于延误治疗，但并不能证明杜希顺对患上骨髓炎具有故意或过错，故对孙明富“不应承担杜希顺此后任何与治疗相关的费用及伤残费用”的上诉请求不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，判决结果并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉、维持原判。二审案件受理费5585元，由上诉人孙明富负担。本判决为终审判决。审判长  王文立审判员  崔红霞审判员  郭丽萍二〇一六年八月十六日书记员  赵婉岑