吉林省吉林市昌邑区人民法院民 事 判 决 书(2016)吉0202民初992号原告:常玉江，男，汉族，1965年9月11日生，农民，住吉林市昌邑区。委托代理人：叶宇辉，吉林保民律师事务所律师。被告：吉林市鑫海实业有限公司，住所地吉林市致远街。法定代表人：蔡洪海，该公司董事长。委托代理人：关辉，吉林佰助律师事务所律师。原告常玉江诉被告吉林市鑫海实业有限公司（以下简称鑫海公司）劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告常玉江及其委托代理人叶宇辉、被告吉林市鑫海公司的委托代理人关辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。常玉江诉称：2013年11月25日，原告常玉江应聘至被告鑫海公司工作，工种为装卸工，工资为基本工资加计件工资。双方未签订书面劳动合同。2014年4月12日，常玉江在单位从事卸车工作过程中不慎从车上摔下。被送至吉林市中心医院住院治疗，被诊断为：创伤性脑损伤（脑挫裂伤）、左侧急性硬膜外血肿、蛛网膜下腔出血、颅骨骨折、颅内积气、头皮挫伤、创伤性湿肺、颈椎多发骨折、颈椎间盘退变、结节性甲状腺肿。住院治疗123天。常玉江垫付医疗费2300元。常玉江发生工伤后在吉林市中心医院住院治疗期间出现吞咽困难、声音嘶哑等状况。吉林市中心医院建议常玉江去上级医院行甲状腺手术治疗。2015年8月。经吉林市人民医院检查发现常玉江左声带麻痹、双侧结节性甲状腺肿、慢性咽炎，吉林市人民医院在2015年8月26日对常玉江行双侧甲状腺次全切除术时，因常玉江工伤导致左声带麻痹，故应用喉返神经监测仪保护神经。医疗费由常玉江垫付（含喉返神经监测费用3682.70元）。2014年10月2日，吉林市人力资源和社会保障局作出吉市人社工人字（2014）054号工伤认定决定书，认定常玉江2014年4月12日受伤为工伤。鑫海实业公司不服该决定，向船营区人民法院提出行政诉讼。2015年3月23日，船营区人民法院做出（2015）船行初字第2号行政判决书，维持吉林市人力资源和社会保障局于2014年10月12日做出的吉市人社工人字[2014]054号工伤认定决定书.鑫海实业公司不服该判决提起上诉。2015年7月13日，吉林市中级人民法院作出（2015）吉中行终第30号行政判决书，驳回上诉，维持原判。2015年11月3日，经吉林市劳动能力鉴定委员会为鉴定，常玉江伤残等级为八级。常玉江就工伤赔偿事项与鑫海公司协商未果，于2015年12月27日向吉林市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，2016年2月25日仲裁委作出吉市劳人仲字（2016）第4号仲裁裁决，常玉江不服该裁决，诉至法院，请求判令：1、解除原、被告之间的劳动关系及工伤保险关系；2、被告鑫海公司一次性支付原告常玉江医疗费5982.70元、护理费16988.92元、住院期间伙食补助费943.40元、停工留薪期工资39750元、一次性伤残补助金36437.50元、一次性医疗补助金36437.50元、一次性就业补助金29812.50元、解除劳动合同补偿金8281.25元、交通费300元，以上合计174933.77元。鑫海公司辩称：常玉江本身是临时工，没有固定的工资标准，在鑫海公司是按计件开资的，工作一天干一天的活，根据工作量开支，常玉江是装卸工，装卸货物得到报酬的标准是5元/吨，同时双方没有签订书面劳动合同，常玉江在我公司仅工作了不到5个月，因此不存在解除劳动关系及工伤保险关系问题；在常玉江受伤后，我公司已为常玉江支付了全额医疗费，不存在常玉江自行垫付的问题，常玉江在诉状中所述其垫付费用，我公司不知情；常玉江在诉请中所要求各项费用，有一部分过高，不符合法律规定。综上，鑫海同意在法律规定的合理范围内对常玉江给予赔偿。经审理查明：2013年11月25日原告常玉江应聘至被告鑫海实业工作，职位装卸工，工资为基本工资加计件工资，双方未签订书面劳动合同，2013年11、12月份工资分别为588元与3053元，2014年1—4月份工资分别为3821元、2866元、3510元与1786元。2014年4月12日常玉江在从事卸车时不慎从车上摔下受伤，于当日被送至吉林市中心医院治疗，经诊断为：脑挫裂伤、左侧急性硬膜外血肿、蛛网膜下腔出血、颅骨骨折、颅内积气、头皮挫伤、创伤性湿肺、颈椎多发骨折、颈椎间盘退变、结节性甲状腺肿等，于2014年8月13日出院，共住院123天，期间一级护理12天，二级护理112天，鑫海公司支付了本次治疗费用，另给付常玉江护理费2450元、伙食补助费1000元。2014年8月20日常玉江因双侧结节性甲状腺肿入吉林市人民医院治疗，26日行双侧甲状腺次全切除、双侧喉返神经探查术手术，因术中应用喉返神经检测仪支出费用3682.70元。经吉林市人力资源和社会保障局做出的吉市人社工认字【2014】054号工伤认定决定书认定常玉江此次受到的事故伤害为工伤。鑫海公司对该决定不服，向吉林市人民政府申请行政复议，吉林市人民政府于2015年1月15日做出吉市政复决【2015】2号行政复议决定书，维持工伤认定。鑫海公司不服复议决定，向吉林市船营区人民法院提起行政诉讼，请求撤销吉市人社工认字【2014】054号工伤认定决定书，船营区人民法院一审判决维持工伤认定决定书，鑫海公司不服判决，上诉至吉林市中级人民法院，2015年7月13日吉林市中级人民法院做出终审判决：驳回上诉，维持原判。2015年11月3日，经吉林市劳动能力鉴定委员会鉴定，常玉江伤残等级为八级。2016年常玉江向吉林吉劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，请求解除与鑫海公司之间的劳动关系及工伤保险关系，并由鑫海公司一次性支付医疗费、护理费、住院期间伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、交通费等合计172323.14元。该委于2016年2月25日做出吉市劳人仲字（2016）第4号仲裁裁决，裁决鑫海公司支付给常玉江上述费用合计129520元，支付完毕后双方解除劳动关系，驳回常玉江其他诉讼请求。常玉江与鑫海公司对仲裁裁决不服，均向本院提起告诉。另查明，2013年度吉林市在岗职工月平均工资为3437.33元，日平均工资为158元。认定上述事实的证据有：吉市人社工认字（2014）054号工伤认定决定书、（2015）船行初字第2号行政判决书、（2015）吉中行终字第30号行政判决书、常玉江伤残等级证书、吉林市中心医院住院病历及病情介绍书、吉林市人民医院出具的住院病历、出院诊断书、病情介绍书、常玉江吉林银行个人账户明细对账单及双方庭审中自述等。根据常玉江的诉讼请求和鑫海公司的答辩意见，归纳本案争议焦点：1、原、被告之间是否存在劳动关系，如果存在劳动关系，是否应予解除；2、原告主张的各项损失如何确定；3、被告承担原告损失的范围。本院认为，原告常玉江自2013年11月25日至2014年4月12日受伤时止在被告鑫海公司处从事装卸工作，期间按照鑫海公司安排提供劳动，鑫海公司按照其提供的劳动数量等支付劳动报酬，双方之间虽未签订书面劳动合同，但已经建立了劳动关系。常玉江提出解除双方之间的劳动关系，鑫海公司亦未提出相反意见，故认定双方之间劳动关系解除。依据《工伤保险条例》及《吉林省实施办法》相关规定可知，职工因工作遭受事故伤害接受工伤医疗及后续费用等，应由用工单位支付或先行支付，故对常玉江因工伤事故遭受损失应由鑫海公司予以补偿。常玉江第二项诉讼请求中具体数额，本院综合分析评判如下：关于医疗费，因其中2300元为临时票据，鑫海公司已为常玉江支付了本次治疗费用，故不予支持；其中3682.70元系常玉江在吉林市人民医院行双侧甲状腺次全切除、双侧喉返神经探查术手术中应用喉返神经检测仪所支出费用，但常玉江未能证明术中应用喉返神经检测仪与其所受工伤之间存在因果关系，故对此费用不予支持。关于停工留薪期工资，依照《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录》中“颅骨和面骨骨折s02、颈部骨折s12”之规定，常玉江停工留薪期应为12个月，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、《吉林省实施办法》第三十四条之规定，应由鑫海公司向常玉江支付12个月平均工资，常玉江在鑫海公司工作期间为2013年11月25日至2014年4月12日，其中2013年11月与2014年4月均非因其本人意愿而造成出勤天数较少，如将此两月工资与其他四个月满勤工资合计后以六个月计算，势必造成其平均工资降低，故应以实际天数（139天）计算日均工资，即常玉江日均工资为112.40元，月均工资为3372元（112.40元×30天），因常玉江诉请中主张其月均工资为3312.50元，故对其主张予以确认，其停工留薪期工资为39750元（3312.50元×12月）。关于护理费与住院期间伙食补助费，根据《吉林省实施办法》第三十四条、第三十五条之规定，常玉江住院治疗123天，护理费19434元（158元/天×123天），扣除鑫海公司已支付的2450元，应支付数额为16984元；住院期间伙食补助费1943.40元（158元/天×10%×123天），扣除鑫海公司已支付的1000元，应支付数额应为943.40元。关于一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条、《吉林省实施办法》第四十条、第四十五条之规定，一次性伤残补助金与一次性医疗补助金均为36437.50元（3312.50元×11月），一次性就业补助金为29812.50元（3312.50元×9月），三项合计为102687.50元。关于解除劳动合同补偿金，因系常玉江单方提出解除，且不具备《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的情形，故对该项补偿金的主张不予支持。关于交通费，予以酌情支持150元。以上合计160514.90元。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条、《吉林省实施办法》第三十四条、第三十五条、第四十条之规定，判决如下：原告常玉江与被告吉林市鑫海实业有限公司自本判决生效之日起解除劳动关系；被告吉林市鑫海实业有限公司自本判决生效之日起十日内一次性支付原告常玉江停工留薪期工资39750元、护理费16984元、住院期间伙食补助费943.40元、一次性伤残补助金36437.50元、一次性医疗补助金36437.50元、一次性就业补助金29812.50元、交通费150元，合计160514.90元；驳回原告常玉江其他诉讼请求。如果被告吉林市鑫海实业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告吉林市鑫海实业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。审 判 长  秦颖卓代理审判员  王 猛代理审判员  赵莉莉二〇一六年八月二十九日代理书记员  许柏松