甘肃省定西市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)甘11民终361号上诉人(原审被告)：渭源县五竹镇金宁科技养殖有限公司。住所地甘肃省定西市渭源县五竹镇郭家沟村。法定代表人：张喜全，系公司总经理。委托诉讼代理人：张莹，甘肃栖云律师事务所律师。上诉人(原审被告)：张喜全，男，1974年7月29日出生，汉族，江苏省宝应县人，农民，现住渭源���公安局家属楼。委托诉讼代理人：张莹，甘肃栖云律师事务所律师。上诉人(原审被告)：杨保平，男，1981年11月1日出生，汉族，甘肃省渭源县人，教师，住渭源县五竹镇郭家沟村。被上诉人(原审原告)：渭源盛鼎信用担保有限公司。住所地渭源县清源镇首阳路**号。法定代表人马建伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：李梅，女，1987年7月9日出生，汉族，甘肃省兰州市人，现住甘肃省兰州市城关区店子街**号。该公司员工。被上诉人(原审被告)：杨爱霞，女，1986年9月20日出生，汉族，甘肃省渭源县人，农民，住渭源县五竹镇郭家沟村王二沟社**号。被上诉人(原审被告)：张晓玲，女，1973年2月6日出生，汉族，甘肃省渭源县人，干部，住渭源县人民银行家属楼。委托诉讼代理人：司宏乾，甘肃声达律师事务所律师。上诉人渭源县五竹镇金宁科技养殖有限公司（以下简称金宁公司）、张喜全、杨保平因与被上诉人渭源盛鼎信用担保有限公司（以下简称盛鼎公司）、杨爱霞、张晓玲追偿权纠纷一案，不服渭源县人民法院(2015)渭民二初字第0318号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月31日立案后，依法组成合议庭，因上诉人没有提出新的事实、证据和理由，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。金宁公司、张喜全上诉请求：依法撤销渭源县人民法院(2015)渭民二初字第0318号民事判决，并依法改判或发回重审。事实和理由：1、金宁公司、张喜全二上诉人不是本案适格当事人，不应判决承担连带责任。2、张喜全书写证明及承诺书并非其真实意思表示，且来源不合法，应当予以排除。3、盛鼎公司在向农行承担担保义务时没有使用其抗辩权，在本案中才向金宁公司及张喜全提出追偿于法无据。4、一审程序违法。一审法院作出（2015）渭民二初字第0318-1号民事裁定，对渭源县法院扣押张喜全个人轿车的保全裁定予以撤销，后未向张喜全出具任何的财产保全裁定，而判决中描述将其个人现代小轿车予以扣押，程序违法。杨保平上诉请求：请求二审法院重新鉴定并依法改判渭源县人民法院(2015)渭民二初字第0318号民事判决第二项，本案鉴定费全部由盛鼎公司负担。事实和理由：本案中涉及反担保协议中的签字和指纹不是自己的，自己不承担连带责任；甘肃中科司法物证技术鉴定中心作出的甘中科2015司鉴字第2095A鉴定结论错误。渭源盛鼎信用担保有限公司、杨爱霞、张晓玲服判未答辩。盛鼎公司向一审法院起诉请求：要求杨爱霞、张喜全及金宁公司共同向盛鼎公司偿还代���清偿的借款本金795924.70元，利息1295.02元，并承担逾期担保费及违约金，张晓玲、杨保平承担连带责任。一审法院认定事实：杨爱霞与张喜全于2009年9月以夫妻名义同居生活并生有子女。同居期间杨爱霞于2013年3月21日经依法登记成立了渭源县金宁养殖专业合作社，同日，张喜全和杨爱霞经依法登记成立了渭源县五竹镇金宁科技养殖有限公司，张喜全为法定代表人。合作社和该公司注册住所地均位于渭源县五竹镇郭家沟村，实际为同一企业。2014年4月28日，农行与杨爱霞签订双联农户贷款担保借款合同，向杨爱霞提供借款800000元，借款用途为养殖，借款到期日为2015年4月27日。该笔贷款由盛鼎公司担保，担保方式为连带责任保证，保证期间为借款期限届满之日起二年。同日，盛鼎公司与杨爱霞签订委托保证合同，该合同违约责任条款约定：1、主合同到期借款人未按合同约定还本付息，造成盛鼎公司不能解除担保责任的，从到期之日起，杨爱霞应按担保金额的日万分之一向盛鼎公司缴纳逾期担保费；2、借款人违约按担保金额的10％向盛鼎公司支付违约金，并赔偿因此给盛鼎公司造成的全部损失。杨爱霞和张喜全以夫妻名义在委托人项下签名并捺印。同时，盛鼎公司和借款人杨爱霞与张晓玲、杨保平分别签订双联农户贷款反担保合同。反担保合同中，盛鼎公司为合同担保人，杨爱霞为主合同借款人，张晓玲、杨保平均为反担保人。反担保合同约定，张晓玲、杨保平自愿为借款人杨爱霞向盛鼎公司提供连带责任保证反担保。反担保的范围为盛鼎公司代借款人杨爱霞代偿的借款本金、利息、违约金和盛鼎公司为实现主合同所担保的债权而支付的其他费用。借款期满后，借款人偿还部分借款，余款795924.70元杨爱霞未按期偿还，���鼎公司于2015年5月4日承担保证责任，代杨爱霞向农行偿还贷款795924.70元，利息1295.02元。2015年7月7日，盛鼎公司向本院提起诉讼，向杨爱霞、张晓玲、杨保平追偿，要求杨爱霞、张晓玲、杨保平偿还代偿的借款本息，并承担逾期担保费3680元，违约金80000元。审理中，盛鼎公司以贷款全部用于金宁公司生产经营，且杨爱霞与张喜全为公司仅有的股东，故申请追加该公司及张喜全为共同被告，本院依法追加金宁公司及张喜全为本案共同被告参加诉讼。诉讼中，经盛鼎公司申请并提供担保，本院依法查封金宁公司的财产生猪500头、母猪100头及张喜全个人财产现代小轿车（牌号：甘AFN5**）一辆。一审法院认为，盛鼎公司与杨爱霞、张喜全签订的委托保证合同及与杨爱霞、张晓玲以及与杨爱霞、杨保平分别签订的双联农户贷款反担保合同是双方当事人的真实意思表示，且不违���法律的禁止性规定，以上合同合法有效。盛鼎公司作为担保人在借款人未按照借款合同约定履行还款义务的情况下，依照担保条款代为履行义务后有权依照合同约定或法律规定向借款人、反担保人追偿。该借款实际用于杨爱霞和张喜全二人共同投资经营的公司，杨爱霞与张喜全以夫妻名义同居生活，并生有子女，且张喜全在贷款申请表中家庭财产共有人项下签字，在委托人项下由张喜全与杨爱霞以夫妻名义共同签字，证明该笔借款为同居期间为共同生产、生活所举债务，为二人共同债务，二人均有偿还义务。在贷款调查时，借款人杨爱霞作为金宁公司股东之一，以该公司的资产证明其具有偿付能力，且作为该公司法定代表人的张喜全及作为股东的杨爱霞均承认该笔借款全部用于公司的生产经营，因此，该笔借款应由杨爱霞、张喜全和金宁公司共同承担责任。张晓��、杨保平作为杨爱霞向盛鼎公司提供连带责任保证的反担保人，应按反担保合同约定对以上债务承担连带责任。盛鼎公司追偿的范围应按委托保证合同的约定，其中借款本金795924.70元，利息1295.02元，逾期担保费3680元，违约金79592元。关于本案涉及的鉴定费10200元，系杨保平否认其在合同上的签字产生，而鉴定结论与其主张相反，依据《中华人民共和国合同法》第三十二条规定：“当事人采取合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立”，鉴定结论并未否定合同的成立，因此其主张因指纹非其本人所留而只承担一半鉴定费的理由不能成立，本院不予支持。综上，盛鼎公司请求杨爱霞、张喜全、金宁公司偿还借款本息并承担违约责任，张晓玲、杨保平承担连带责任有充分的事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、三十一条的规定，判决:一、由杨爱霞、张喜全、渭源县五竹镇金宁科技养殖有限公司共同偿还渭源盛鼎信用担保有限公司代其偿还的借款本金795924.70元，利息1295.02元，并承担逾期担保费3680元，违约金79592元。以上款项共计880491.72元，于判决发生法律效力后30日内付清。二、张晓玲、杨保平承担连带责任。张晓玲、杨保平承担连带责任后，有权向以上债务人追偿。案件受理费12609元，保全费1420元由杨爱霞、张喜全负担，鉴定费10200元由杨保平负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人争议的事实，本院认定如下：关于金宁公司、张喜全是否为本案适格当事人，是否判定其承担连带责任的问题，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条：企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。本案涉及借款实际用于杨爱霞和张喜全二人共同投资经营的公司，杨爱霞与张喜全以夫妻名义同居生活，并生有子女，且张喜全在贷款申请表中家庭财产共有人项下签字，在委托人项下由张喜全与杨爱霞以夫妻名义共同签字，证明该笔借款为同居期间为共同生产、生活所举债务，为二人共同债务，二人均有偿还义务。在贷款调查时，借款人杨爱霞作为金宁公司股东之一，以该公司的资产证明其具有偿付能力，且作为该公司法定代表���的张喜全及作为股东的杨爱霞均承认该笔借款全部用于公司的生产经营，因此，该笔借款应由杨爱霞、张喜全和金宁公司共同承担责任。关于盛鼎公司在向农行承担担保义务时没有行使其抗辩权，是否侵犯债务人权益的问题，抗辩权是指债权人行使债权时，债务人根据法定事由，对抗债权人行使请求权的权利。抗辩权是一种权利而非义务，且盛鼎公司在向农行承担担保义务时并没有使得债权的范围扩大化，故盛鼎公司在向农行承担担保义务时没有行使其抗辩权并未损害债务人的利益。关于一审法院扣押张喜全个人轿车的保全裁定是否程序违法的问题，经审查一审法院于2015年10月10日追加金宁公司为本案当事人，2015年10月23日追加张喜全为本案当事人，盛鼎公司申请保全时误将张喜全的个人财产小轿车申请为金宁公司名下的财产，一审法院于2015年10月28日作出（2015）���民二初字第0318-1号民事裁定，后于2015年10月29日作出（2015）渭民二初字第0318-2号民事裁定，依法扣押了张喜全个人轿车，程序合法。关于杨保平请求重新鉴定是否准许的问题，经审查杨保平未提出请求重新鉴定的法定事由，故其请求重新鉴定的申请不予准许。本院认为，依法成立的合同，对双方当事人均有约束力。当事人应按合同约定全面履行自己的义务。一审认定盛鼎公司与杨爱霞、张喜全签订的委托保证合同及与杨爱霞、张晓玲以及与杨爱霞、杨保平分别签订的双联农户贷款反担保合同合法有效正确。盛鼎公司作为担保人在借款人未按照借款合同约定履行还款义务的情况下，依照担保条款代为履行义务后有权依照合同约定或法律规定向借款人、反担保人追偿。综上所述，金宁公司、张喜全、杨保平的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12609元，由渭源县五竹镇金宁科技养殖有限公司、张喜全、杨保平负担。本判决为终审判决。审判长  王利宏审判员  张怀文审判员  魏永红二〇一六年八月二十五日书记员  武春红