新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2016）新01民终2585号上诉人（原审被告）：杨志园，男，1963年8月29日出生，汉族，个体工商户，住乌鲁木齐市沙依巴克区仓房沟中路蓝天森林花园南门**号楼*单元***室。委托诉讼代理人：周鹏，新疆同创（乌鲁木齐）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：蒋文流，男，1967年7月27日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市沙依巴克区仓房沟东路***号***室。委托诉讼代理人：朱金华，新疆诚和诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴换换，新疆诚和诚律师事务所律师。上诉人杨志园因与被上诉人蒋文流生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2016）新0103民初1330号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人杨志园的委托代理人周鹏，被上诉人蒋文流及其委托代理人朱金华、吴换换到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人杨志园上诉请求：撤销原判，依法改判驳回被上诉人蒋文流的诉讼请求。事实和理由：一审法院认定事实不清，诉讼主体有误。上诉人杨志园经营的“乌鲁木齐市沙依巴克区杨一凡货运信息服务部”是有字号的个体工商户，被上诉人蒋文流应当以货运信息部为被告。一审判决中认定的各项损失赔偿数额也有误，存在不合理情况。被上诉人蒋文流的伤残鉴定报告中的鉴定结论不具有客观性，被上诉人左侧股骨粗隆间骨折内固定尚未取出，治疗尚未终结，伤残等级鉴定不客观。被上诉人蒋文流辩称，上诉人杨志园的上诉理由不成立。根据相关法律规定，我可以选择上诉人杨志园作为本案被告，“乌鲁木齐市沙依巴克区杨一凡货运信息服务部”是名称而不是字号。原审判决中的各项损失计算准确。伤残鉴定符合鉴定规程，鉴定结论合法有效。我的内固定按医嘱不需要取出，我也明确不进行内固定取出术，治疗已经终结。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人蒋文流向一审法院起诉请求：1.判令杨志园赔偿蒋文流误工费、护理费、住院伙食补贴、交通费、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金以及司法鉴定费、医药费、定期检查费、后续检查费合计141374.2元；2.判令杨志园承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：蒋文流、杨志园系雇佣关系。2015年10月5日，蒋文流在叉车上给杨志园搬运货物过程中，从叉车上摔下导致左腿受伤。2015年10月5日至2015年10月19日蒋文流在新疆维吾尔自治区中医医院骨一科住院治疗，其伤情被诊断为左股骨颈骨折、全身多处软组织损伤，出院医嘱全休2月及陪护壹人。住院期间的费用杨志园已支付，故蒋文流在诉讼中没有主张住院期间的医疗费。蒋文流受伤后由其爱人金爱萍照顾陪护，并由社区出具相关证明。另查明，新疆新医司法鉴定所鉴定意见书第七项鉴定意见载明：2015年10月5日外伤致被鉴定人蒋文流左股骨粗隆间骨折等，目前遗留左髋关节活动受限致左下肢功能丧失29.4%，伤残等级为九级；误工期为180日，营养期为120日。还查明，原告因住院产生交通费700元，2015年10月7日购买助行器费用95元，2015年10月31日购买拐杖费用100元，因检查产生检查费204元及因三次复诊产生医疗费612元。期间杨志园向蒋文流的爱人金爱萍支付26000元现金。后双方因赔偿金额产生纠纷，蒋文流诉至法院。一审法院认为，公民的身体、健康权受法律保护。蒋文流、杨志园系雇佣关系。2015年10月5日蒋文流在为杨志园托运部搬运货物过程中，从叉车上摔下导致蒋文流左腿受伤住院治疗的事实清楚。关于蒋文流主张的各项赔偿费用：1、蒋文流在住院治疗期间及医嘱全休期间不能正常工作，误工费根据原告的误工时间和收入状况，参照法院所在地相同或者近一年度职工的平均工资4534元计算。对蒋文流主张要求杨志园支付此期间的误工费27204元，符合上述规定法院予以支持。2、蒋文流在住院治疗期间及医嘱全休期间需要相应的陪护，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员费用，参照乌鲁木齐市2014年度职工的平均工作标准每月4534元的规定计算。因此对蒋文流主张杨志园支付此期间的护理费13602元，法院予以支持。3、依据鉴定报告，蒋文流的伤残为九级，2014年乌鲁木齐市上一年度城镇居民人均可支配收入为23214元，蒋文流要求杨志园支付残疾赔偿金92856元法院予以支持。4、关于蒋文流住院伙食补贴350元、交通费700元、营养费1000元、残疾辅助器具费195元、后期医药费1351.2元、定期检查费204元、后续检查费612元，依据法律规定应由杨志园支付，法院对蒋文流请求予以支持。5、关于蒋文流主张精神损害抚慰金，法院认为，蒋文流的健康权受到损害并造成伤残，在心理和生理上均造成痛苦，蒋文流要求杨志园支付2000元精神损害抚慰金的请求合理、正当，法院予以支持。在蒋文流治疗过程中杨志园陆续给蒋文流爱人金爱萍现金26000元，由金爱萍出具了收条。庭审中金爱萍认可已收到现金26000元的事实。法院在杨志园应支付的款项中予以扣减。判决：一、杨志园赔偿蒋文流误工费27204元；二、杨志园赔偿蒋文流护理费13602元；三、杨志园赔偿蒋文流残疾赔偿金92856元；四、杨志园赔偿蒋文流交通费700元；五、杨志园赔偿蒋文流住院伙食补贴费350元；六、杨志园赔偿蒋文流残疾辅助器具费195元；七、杨志园赔偿蒋文流精神损害抚慰金2000元；八、杨志园赔偿蒋文流医药费1351.2元；九、杨志园赔偿蒋文流定期检查费204元；十、杨志园赔偿蒋文流后续检查费612元；十一、杨志园赔偿蒋文流营养费1000元；十二、杨志园赔偿蒋文流司法鉴定费1300元。上述款项合计141374.2元，因杨志园已支付蒋文流现金26000元，法院在杨志园给付蒋文流的应付款项中扣除。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：1.上诉人杨志园与被上诉人蒋文流是否存在雇佣关系。对该事实一审庭审中上诉人杨志园当庭认可其雇佣了被上诉人蒋文流，故，一审法院认定该事实无误。2.鉴定报告是否可以本案定案依据。二审庭审中，被上诉人蒋文流向法庭出示了新疆维吾尔自治区中医医院疾病证明书一份，欲证明其内固定无需取出的事实。上诉人杨志园对该份疾病证明书的真实性予以认可。上诉人杨志园在一审庭审中，对被上诉人蒋文流的伤残鉴定意见书并无异议，且被上诉人蒋文流亦当庭确认其无需进行内固定取出术，故一审法院依据新疆新医司法鉴定所的鉴定意见书计算被上诉人蒋文流的损失并无不妥。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，首先，关于上诉人杨志园是否为本案的适格诉讼主体的问题。经审查，“乌鲁木齐市沙依巴克区杨一凡货运信息服务部”的企业性质为个体工商户，经营者为杨志园。作为个体工商户的实际经营者，上诉人杨志园与“乌鲁木齐市沙依巴克区杨一凡货运信息服务部”是同一责任承担主体。因此，为了保护当事人的合法权益，减少诉累，一审判决以上诉人杨志园为诉讼主体并无不妥，本院予以维持。其次，关于被上诉人蒋文流主张的各项损失赔偿问题。由于上诉人杨志园在一审庭审中并未对鉴定报告结论提出异议，且被上诉人蒋文流当庭确认其无需进行内固定取出术，故，本院对新疆新医司法鉴定所【2016】新医临鉴字第034号鉴定意见书的鉴定结论予以认可。1、误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”被上诉人蒋文流的住院治疗期间为2015年10月5日至2015年10月19日合计14天，医嘱全休期间为三个月，共计104天。由于被上诉人蒋文流未举证证明其因伤残持续误工，因此本案误工时间应当根据被上诉人蒋文流接受治疗的医疗机构出具的证明，确定为104天。一审判决按照司法鉴定报告确定误工期为180天有误，本院予以纠正。由于被上诉人蒋文流不能举证证明其最近三年的平均收入状况，主张参照受诉法院所在地相同或相近行业年度职工的平均工资4534元/月计算，误工费为15717.87元【4534元×（104天÷30天）】。2、护理费。上诉人杨志园对护理天数没有异议，但认为应当按照二级护理的标准计算护理费用。对此，本院认为，被上诉人蒋文流受伤后，并未雇佣护理人员，由其爱人金爱萍对其进行护理，因此护理费用参照误工费计算13602元，并无不妥，本院予以维持。3、残疾赔偿金、鉴定费。上诉人杨志园认为被上诉人蒋文流内固定未取出，不符合鉴定条件。对此，本院认为，上诉人杨志园在一审庭审中并未对鉴定报告结论提出异议，且被上诉人蒋文流当庭提交证据并确认其无需进行内固定取出术，因此，一审法院依据鉴定报告计算被上诉人蒋文流的残疾赔偿金92856元无误，鉴定费1300元亦应当由败诉方承担。4、交通费、残疾辅助器具费。上诉人杨志园在一审庭审中对被上诉人蒋文流主张的交通费700元予以认可，二审庭审中，上诉人杨志园反悔，但其未提供足以推翻其认可的相反证据，故，本院对一审法院认定的交通费700元、残疾辅助器具费195元，予以认可。5、医药费、定期检查费、后续检查费。被上诉人蒋文流提供了购药小票、医院有效票据及出院证，可以证明其医药费1351.2元、检查费用204元。同时，根据自治区中医医院出院证医嘱，被上诉人蒋文流应当于出院后进行四次定期复查，因此后续检查费可以确定为必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。故，一审法院认定被上诉人后期医药费1351.2元、定期检查费204元、后续检查费612元，本院予以维持。6、精神损害抚慰金、营养费。考虑被上诉人蒋文流的伤残情况，一审法院酌定精神损害抚慰金2000元、营养费1000元并无不妥，本院予以维持。其他赔偿费用，上诉人杨志园未提出上诉，一审法院计算准确，本院予以维持。综上所述，上诉人杨志园的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，判决如下：一、维持乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2016）新0103民初1330号民事判决第二、三、四、五、六、七、八、九、十、十一、十二项，即：二、杨志园赔偿蒋文流护理费13602元；三、杨志园赔偿蒋文流残疾赔偿金92856元；四、杨志园赔偿蒋文流交通费700元；五、杨志园赔偿蒋文流住院伙食补贴费350元；六、杨志园赔偿蒋文流残疾辅助器具费195元；七、杨志园赔偿蒋文流精神损害抚慰金2000元；八、杨志园赔偿蒋文流医药费1351.2元；九、杨志园赔偿蒋文流定期检查费204元；十、杨志园赔偿蒋文流后续检查费612元；十一、杨志园赔偿蒋文流营养费1000元；十二、杨志园赔偿蒋文流司法鉴定费1300元；二、变更乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2016）新0103民初1330号民事判决第一项为：杨志园赔偿蒋文流误工费15717.87元。上述款项合计129888.07元，因上诉人杨志园已支付被上诉人蒋文流26000元，本院在上诉人给付被上诉人的应付款项中扣减。上诉人杨志园实际应支付被上诉人蒋文流103888.07于本判决生效之日起十日内一次性付清，逾期给付则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案请求标的141374.2元，判决给付标的103888.07元，占请求标的的73.48%，应收一审案件受理费1563.74元，由杨志园负担73.48%即1149.04元，由蒋文流负担26.52%即414.7元。二审案件受理费2607.48元（杨志园已交），由杨志园负担73.48%即1915.98元，由蒋文流负担36.52%即691.5元。本判决为终审判决。审 判 长 金 波审 判 员 项 颖代理审判员 庞 艳二〇一六年八月十八日书 记 员 彭德翔