广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2012）深福法民四初字第404号原告（被告）刘碧英，住址成都市新都区。委托代理人张新华，广东万道律师事务所律师。委托代理人张运云，广东万道律师事务所实习律师。被告（原告）深圳黛丽丝内衣有限公司。法定代表人张洪，董事长。委托代理人吴少珍，住址广东省深圳市福田区，系该司员工。委托代理人彭小坤，广东瀚诚律师事务所律师。上列原告诉被告劳动合同纠纷一案，原告于2012年2月21日诉至本院，被告于同日就同一仲裁裁决也提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2012年4月28日公开开庭进行了审理。原告刘碧英及其委托代理人张新华、张运云，被告深圳黛丽丝内衣有限公司的委托代理人吴少珍、彭小坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告请求判令：1、被告支付原告自1997年8月21日到2011年12月8日期间加班工资478807元【（14.5年×48周×5天×3小时×3279.5元÷（21.75×8小时）×1.5倍＋（14.5年×48周×7小时×3279.5元÷（21.75×8小时）×2倍】；2、被告支付原告克扣加班工资经济补偿金119701.7元（478807元×25％）；3、被告支付原告自1997年8月21日至2011年12月8日期间解除劳动关系经济补偿金47552.7元（3279.5元×14.5年）；4、被告支付原告未休年假工资14324.2元【（10年×5天+10天×4.5年）×3279.5元÷21.75】；5、被告向原告支付未发的过节费1200元；6、本案诉讼费由被告承担。被告认为，1、被告并无拖欠原告的加班工资；2、原告解除劳动合同的理由不能成立，且无事实依据；3、被告无需支付原告解除劳动关系的经济补偿金，但被告同意支付法定年休假的相关待遇。被告请求判令：1、被告无需支付原告2009年12月至2011年10月期间未足额支付的加班工资25655.45元；2、被告无需支付原告解除劳动合同经济补偿金13118元；3、原告承担本案诉讼费。原告针对被告的起诉辩称：1、被告存在打卡之外安排原告继续工作的事实，且未支付相应的加班费；2、原告是在被告严重拖欠加班费的情况下被迫向被告提出辞职的；3、被告起诉的事实与理由没有任何依据，请求驳回。本院经审理查明，原告1997年8月21日入职，最初在车间从事生产工作，之后为车间班长。2008年4月1日，双方签订了无固定期限劳动合同。合同约定，原告收入不低于深圳市当时最低工资，并服从被告的具体工作时间安排，详见《部门上下班时间一览表》的公告，原告同意被告因生产需要安排的加班，按照《中华人民共和国劳动法》所规定执行。2009年10月至2011年10月期间，原告每月均在自愿加班声明中签字确认当月的加班时间，该时间与被告提供的考勤记录可相互印证，根据自愿加班声明以及考勤记录，被告每月安排原告加班36小时，其中工作日每日延长工作时间1小时。原告主张除考勤表上记录的时间外还有加班情况，其中每个工作日实际上班12小时、每周六实际上班11小时，超出考勤记录的该部分的加班工资被告未支付。被告对此予以否认。被告对原告实行的是标准工时制。被告提交了原告2009年12月至2011年11月的工资详情单，除2011年11月、12月外，原告在每份详情单上均签名确认。根据工资详情单，原告2009年12月时薪为10.178元、2010年1月时薪为10.182元，2010年2月至2010年12月的时薪为12.091元、2011年1月至2011年2月的时薪为12.119元，2011年3月至2011年12月的时薪为13.182元，被告已经按照法定的倍数和考勤记录的加班时间计付原告加班工资。根据工资详情表及考勤表的记载，原告2009年12月至2011年12月期间的应发工资以及工作时间如下：日期正常工作小时数工作日加班小时数休息日加班小时数已计发的应发工资（元）2009年12月2010年1月2010年2月2010年3月182.752010年4月2010年5月2010年6月2010年7月2010年8月2010年9月2010年10月2010年11月2010年12月2011年1月2011年2月2011年3月2011年4月2011年5月2011年6月2011年7月2011年8月2011年9月2011年10月2011年11月20.7832011年12月其中休息日中2010年2月6日、2010年2月27日记载的加班时间均为11小时，2011年1月8日、2011年2月12日、2011年2月18日记载的加班时间均为9小时，工作日中2009年11月2日、2010年9月17日、2011年7月13日记录考勤情况为请假。2011年11月17日，被告公司员工发生了集体停工讨要加班费事件，后在福田区劳动监察大队的组织调解下，大部分员工与被告达成了和解并返岗上班，被告向返岗上班的员工发放1000元过节费和200元停工补助。但原告未返岗上班，2011年12月8日，原告向被告发出解除劳动合同通知书，以被告拖欠加班工资为由解除劳动合同。根据原告的申请，本院向深圳市福田区劳动监察大队调取了停工以后，该大队对被告部分员工所作的调查笔录，其中在被调查人记载为“刘碧英”的笔录中，被调查人称自己为清洁工，入职时间为1997年3月，在职期间每月累计加班不超过36小时。其他职位为班长的被调查人则均称考勤记录不实，实际加班时间远超过36小时，约有70小时。原告对“刘碧英”调查笔录上的签名不予认可，表示并非其本人签名，被告亦确认并非本案原告所签。另查明，原告已休2011年年休假2天。被告在庭审中表示，同意支付原告2011年未休年假工资2530.56元。原告于2011年12月9日向深圳市福田区劳动争议仲裁委员会提起申诉，仲裁请求为：一、解除双方劳动合同；二、被告支付2009年11月至2011年10月期间克扣的加班工资33000元及额外25％的经济补偿金8250元；三、被告支付2011年未休年假工资2530.56元；四、被告支付解除劳动合同的经济补偿金37200元。该委于2012年3月6日作出深福劳仲案字〔2011〕第1779号仲裁裁决：一、被告支付原告2009年12月至2011年10月期间未足额支付的加班工资25655.45元；二、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金人民13118元；三、被告支付原告2011年度年休假工资2110.94元；四、驳回原告的其他仲裁请求。该裁决书为终局裁决。原告不服，诉至本院。本院认为，原告与被告依法建立了劳动关系，双方的权利义务均应受到法律保护。关于2009年11月至2010年10月期间的加班工资是否足额发放的问题。虽然原告每月签署的自愿加班声明以及考勤记录均记载原告每月加班36小时，被告也已根据考勤记录中记载的工作日加班时间和休息日加班时间支付了加班工资，但根据被告大部分员工的陈述以及被告庭审中的陈述，本院认定原告确实存在考勤记录的工作时间之外继续工作的情形。被调查人记载为“刘碧英”的调查笔录双方确认并非原告所签，故本院对该份笔录不予采纳。双方均未能举证证明原告在考勤记录之外继续加班的具体时间，参照其他岗位为班长的被调查人在笔录中的陈述，并考虑休息日如加班9小时以上则继续加班的可能性较小、工作日如请假则不可能存在加班的情形，本院酌定被告每个工作日未统计加班1小时（考勤记录为请假，不再额外计算），每个周六未统计加班3小时（周六已统计加班时间为9小时以上的不再额外计算），则2009年11月至2011年10月期间，被告在考勤记录之外工作日还有482小时的延时加班情形（其中2009年11月为20小时、2009年12月为23小时、2010年1月为20小时、2010年2月至2010年12月为220小时、2011年1月至2011年2月为32小时，2011年3月至2011年10月为167小时）、休息日还有264小时的延时加班情形（其中2009年11月为12小时、2009年12月为12小时、2010年1月为12小时、2010年2月至2010年12月为120小时、2011年1月至2011年2月为9小时、2011年3月至2011年10月为99小时）。根据相关规定，用人单位应保留工资发放记录两年，则两年以前应由劳动者举证证实工资发放情况。原告于2011年12月提起仲裁，则原告主张2009年11月的加班工资未足额发放，应就此承担举证责任。原告未举证证明2009年11月的工资发放情况则应承担举证不利的后果，原告有关被告补发2009年11月加班工资的请求本院不予支持。对于2009年12月至2011年10月期间的加班工资，因有证据证实被告尚未发放本院认定的原告在考勤记录之外延时加班的工资，则被告应予补发，经核算，金额共计14149.1元【（10.178元×23小时×1.5+10.182元×20小时×1.5+12.091元×220小时×1.5+12.119元×32小时×1.5+13.182元×167小时×1.5）+（10.178元×12小时×2+10.182元×12小时×2+12.091元×120小时×2+12.119元×9小时×2+13.182元×99小时×2）】。关于上述期间拖欠加班工资25％经济补偿金的问题。根据法律规定，支付拖欠加班工资25％经济补偿金的前提是原告曾向被告主张加班工资而被告予以拒绝，而原告未提交被告拒绝支付加班工资的相关证据，况且此前被告也已支付大部分加班工资，并不存在拒绝支付原告加班工资的事实，因此对原告关于被告支付2009年11月至2011年10月期间拖欠加班工资25％经济补偿金的请求，本院不予支持。原告关于1997年8日21日至2009年10月31日、2011年11月1日至2011年12月8日期间加班工资及经济补偿金的请求，未经仲裁前置程序，本院依法不予审理。关于解除劳动合同经济补偿金问题，根据上述认定，被告在2008年1月1日以后确实存在未足额支付原告加班工资的情形，原告以此为由提出解除劳动合同并要求支付经济补偿金，符合法律规定，本院予以支持。但根据法律规定，2008年1月1日之前，原告以被告未足额支付加班工资为由提出解除劳动合同必须以被告拒付加班工资为前提，而原告未提交拒付的相关证据，故原告解除劳动合同的经济补偿金年限应从2008年1月1日起算。经济补偿金以原告离职前十二个月的月平均工资为基数计算，经核算，原告离职前十二个月的月平均应发工资为3279.5元，被告应支付原告解除劳动合同的经济补偿金13118元（3279.5元×4个月）。关于2011年未休年假工资问题。原告2011年度的年休假为9天（10天÷12×11），扣除已休年休假2天，还有7天年休假未休，年休假应以前12个月剔除加班工资后的月平均工资，经本院核算，原告2010年度剔除加班工资后的月平均工资为2284.18元，扣除被告已经发放原告一倍的工资，则被告应发原告2011年度未休年假工资1470.28元（2284.18元÷21.75×7天×2）。被告自愿向原告发放2011年未休年假工资2530.56元，系对自身权利的处分，于法不悖，本院予以照准。原告关于2011年以前的未休年假工资以及过节费1200元的诉请未经仲裁前置程序，本院依法不予审理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百二十八条之规定，判决如下：一、被告（原告）深圳黛丽丝内衣有限公司限于本判决生效之日起十日内补发原告刘碧英（被告）2009年12月至2011年10月期间的加班工资14149.1元；二、被告（原告）深圳黛丽丝内衣有限公司限于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）刘碧英解除劳动合同经济补偿金13118元；三、被告（原告）深圳黛丽丝内衣有限公司限于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）刘碧英2011年未休年假工资2530.56元；四、驳回原告（被告）刘碧英的其他诉讼请求；五、驳回被告（原告）深圳黛丽丝内衣有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决所确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由被告负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审判长陈晓蕾人民陪审员井梅人民陪审员丁晓晨二〇一二年六月二十六日书记员江红虹（兼）