云南省大理白族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2015)大中民终字第711号上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司临沧中心支公司。住所地：云南省临沧市临翔区旗山工行小区。负责人曹学明，系该公司经理。委托代理人杨春燕，云南展腾律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审原告）洪田相，农民。委托代理人杨镇恺，云南晋航律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审被告）苏维江，教师。委托代理人张学良，云县法律援助中心律师，代理权限为特别授权代理。上诉人中国大地财产保险股份有限公司临沧中心支公司（以下简称大地保险临沧中心支公司）因与被上诉人洪田相、苏维江机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省弥渡县人民法院(2015)弥民初字第427号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年10月29日受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。原审法院经审理确认的本案事实是：2014年10月1日，被告苏维江驾驶云S×××××号小型轿车沿西景线由临沧方向往祥云方向行驶，12时55分车辆行驶至西景线K2439+100M处时，与由东向西横过公路的原告洪田相相撞，造成原告受伤，云S×××××号小型轿车受损的道路交通事故。经交警认定，被告苏维江负事故的主要责任，原告洪田相负事故的次要责任。事故发生后原告先后到弥渡县医院、大理州人民医院医治，共住院治疗52天，支出医疗费99178.85元，被告苏维江已为其垫付相关费用106025.85元。经大理滇西司法鉴定中心鉴定，原告的伤为重伤一级，伤残等级为一级，后续治疗费为18000至20000元，休息期根据临床治疗情况确定，营养期为90日，护理期为180日，残疾用具费用为3500元至4000元，护理依赖程度为完全护理依赖。云S×××××号小型轿车在被告大地保险临沧中心支公司投保了交强险及责任限额为500000元的第三者责任商业保险和不计免赔特约险。原审法院认为：原告洪田相的伤因交通事故造成，交警认定，被告苏维江负事故的主要责任，原告洪田相负事故的次要责任，由此给原告造成的损失，被告苏维江应承担主要赔偿责任。原告洪田相在审理本案时已满61周岁，应以超过60周岁1年来计算其相关损失。经鉴定原告的伤���一级伤残，护理依赖程度为完全护理依赖，因此原告的护理期间应为终身护理，根据原告现有的年龄予以支持19年。原告洪田相与被告苏维江之间约定第一次住院26天由原告方护理，护理费以每天130元计算，护理人员为2人，因无相关医院机构的证明和意见，同时作为赔偿主体的被告大地保险临沧中心支公司未参与协议，在答辩中不认可该协议，因此对原告的该项主张，不予支持。原告在庭审中认可被告苏维江已为其垫付相关费用106025.85元的事实，但认为自己在本案中未主张，被告亦未反诉，不属本案处理的范围，因原告的损害是同一次事故造成，应在同一纠纷中处理，该主张不予支持。被告苏维江辩解原告的年龄已超过60岁，不应主张误工费，但未提供证据证明被告已丧失劳动能力，不予支持。原告的合法损失为：医疗费99178.85元（1052元+96634.78元+880.07元+612元）、误工费13986.54元（79.02元×177天）、护理费548003.70元（79.02元×365天/年×19年）、住院伙食补助费5200元（100元×52天）、营养费1800元（20元×90天）、残疾赔偿金141664元（7456元×19年×100%）、鉴定费4900元。后续医疗费鉴定机构意见为18000元至20000元，酌情支持19000元。残疾用具费用鉴定机构意见为3500元至4000元，因原告已购买600元轮椅1把，故酌情支持3100元。交通费原告主张2000元，根据在案证据的正式发票以及结合原告的就医地点、时间、人数、次数，酌情支持437元。原告主张精神损害抚慰金20000元过高，结合原告的伤情，酌情支持8000元。以上各项合计845270.09元。原告的损失应由大地保险临沧中心支公司在交强险限额范围内予以赔偿，不足部分由原告承担30%的责任，被告大地保险临沧中心支公司在商业第三者责任险限额内承担70%的责任，大地保险临沧中���支公司赔偿不足部分由被告苏维江承担赔偿责任。被告苏维江已支付的106025.85元，应予以扣减，由被告大地保险临沧中心支公司返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《中华人民共和国交通安全法》第四十七条、第六十二条、第七十六条第一款第（二）项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、由被告中国大地财产保险股份有限公司临沧中心支公司在交强险责任限额内赔偿原告洪田相��疗费10000元，误工、护理、住院生活补助、营养、后续治疗、交通、残疾赔偿金、残疾辅助器具费合计110000元。在第三者责任限额内赔偿原告医疗、误工、护理、住院生活补助、营养、后续治疗、交通、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金合计500000元。扣除被告苏维江支付的106025.85元，还应赔偿513974.15元（限期判决生效之日起30日内付清）。二、由被告苏维江赔偿原告洪田相医疗、误工、护理、住院生活补助、营养、后续治疗、交通、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金4259.06元，鉴定费3430元（4900×70%），合计7689.06元（限期同上）。三、由被告中国大地财产保险股份有限公司临沧中心支公司返还被告苏维江垫付的医疗费等106025.85元（限期同上）。四、驳回原告洪田相的其他诉讼请求。案件受理费11790元，由被告苏维江承担8253元，原告洪田相承担3537元。原审判决宣判后，上诉人大地保险临沧中心支公司不服，向本院提起上诉，请求撤销一审判决针对误工费和护理费的判决事项，不支持被上诉人洪田相的误工费，护理费应以每天50.00元标准计算，支持5年。其主要上诉理由是：①洪田相在发生本案交通事故时，已年满60周岁，属于法律定义的老年人，洪田相没有举证证明其60周岁后仍然进行务工并因本次交通事故造成误工损失的证据，一审将本应由原告举证误工损失的举证责任反推给被告承担证明原告丧失劳动能力的举证责任错误。②同一司法鉴定机构作出的司法鉴定意见洪田相为全部护理依赖，同时又提出护理护理期为180日，一审又没有结合洪田相的年龄和健康状况××，直接将护理费计算至80岁不符合法律的规定。应该先支持短期（司法实践一般为5年）的护理费，如果护理期限届满后仍需护��的，再另行主张和认定。洪田相系农村居民，其护理费不应再按照农林牧渔业的收入水平进行计算，而应以农村居民消费性支出计算为宜。被上诉人洪田相口头答辩称：①年满60周岁丧失劳动能力的说法是错误的，洪田相是农民，要靠自己的劳动获取收入，并未丧失劳动能力，误工费应该得到支持，误工时间是确定到定残日前一天。②既然是完全护理依赖，需要一个人在旁边护理，应该一次性判决，洪田相的长子不能外出打工，只能留在家里照顾洪田相，一审判决是客观的。被上诉人苏维江口头答辩称：上诉人的上诉请求是否成立请求二审法院评判，希望一次性解决本案。二审诉讼中，经征询双方当事人对一审判决认定事实的意见，双方当事人对一审认定的事实均无异议，对双方当事人无异议的事实本院予以确认。归纳双��当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是：1、被上诉人洪田相的误工费是否应当予以支持；2、如何计算被上诉人洪田相的护理费。二审诉讼中，为证明自己的主张，被上诉人洪田相向本院提交“关于洪田相遭遇车祸的情况反应说明”一份，欲证明本案一审属“阳光司法”的事实。经质证，上诉人大地保险临沧中心支公司、被上诉人苏维江认为该证据不符合证据“三性”要求。本院认为，“关于洪田相遭遇车祸的情况反应说明”不符合证据真实性、合法性、关联性要求，本院不予采信。本院认为：本案一审宣判后，双方当事人对一审判决确定的医疗费99178.85元、住院伙食补助费5200元、营养费1800元、残疾赔偿金141664元、鉴定费4900元、后续医疗费19000元、残疾用具费3100元、交通费437元、精神损害抚慰金8000元，以及责任比例均无异议，本院予以确认。由于被上诉人洪田相已年满六十周岁，参照企业退休年龄已属退养期，在被上诉人洪田相不能举证证明其仍然进行务工并因本次交通事故造成误工损失的情况下，本案不应再计算赔偿误工费，上诉人大地保险临沧中心支公司关于不支持被上诉人洪田相的误工费的上诉请求符合法律规定以及举证责任的分配原则，一审对洪田相的误工费予以支持不当，本院予以纠正。经鉴定被上诉人洪田相的伤为一级伤残，护理依赖程度为完全护理依赖，因此被上诉人洪田相的护理期间应为终身护理，被上诉人洪田相已满61周岁，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》关于护理费“最长不超过二十年”，以及参照残疾赔偿金等“六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年”的规定，一审支持19年的护理费并无不当，上诉人关于护理费应以每天50.00元标���计算，支持5年的上诉请求，缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，本院确定被上诉人洪田相的损失为：医疗费99178.85元、住院伙食补助费5200元、营养费1800元、残疾赔偿金141664元、鉴定费4900元、后续医疗费19000元、残疾用具费3100元、交通费437元、精神损害抚慰金8000元、护理费548036.00元（28844.00元×19年），合计831315.85元。先由上诉人大地保险临沧中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000.00元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿110000.00元。剩余711315.85元，由上诉人大地保险临沧中心支公司在第三者责任商业保险限额内承担70%的责任（711315.85元×70%=497921.00元），由被上诉人洪田相承担30%的责任。虽然上诉人大地保险临沧中心支公司在商业三者险限额内承担的497921.00元，并未超过500000.00元的商业三者险限额范围，但其中的鉴定费3430.00元（4900元×70%）不属于保险赔付范畴，并且苏维江对一审由其承担该费用的判决并未提出上诉，故3430.00元鉴定费应当由被上诉人苏维江承担。被上诉人苏维江已垫付的102595.85元（106025.85元－3430.00元），应由上诉人大地保险临沧中心支公司在赔偿给洪田相的数额内返还苏维江。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：一、维持云南省弥渡县人��法院(2015)弥民初字第427号民事判决第四项，撤销第一项、第二项、第三项。二、由中国大地财产保险股份有限公司临沧中心支公司在交强险责任限额内赔偿洪田相120000.00元，在商业三者险限额内赔偿洪田相494491.00元，共计614491.00元。扣除苏维江垫付的102595.85元，实际赔偿洪田相511895.15元。三、由中国大地财产保险股份有限公司临沧中心支公司支付苏维江垫付的款项102595.85元。上述款项限本判决生效后十五日内付清。一审案件受理费按原审判决执行，二审案件受理费9570.00元，由中国大地财产保险股份有限公司临沧中心支公司负担9000.00元，由洪田相负担570.00元。本判决为终审判决。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟���履行期间的债务利息。本判决经送达即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期届满后二年内向原审人民法院申请强制执行。审判长  杨月秀审判员  杨晓钟审判员  沈春梅二〇一六年一月二十七日书记员  赵云霞