广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2015）东二法刑初字第1637号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人林茂麟，男，1981年7月7日出生，汉族，广东省陆丰市人，小学文化，无业，住陆丰市。因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2015年5月28日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。辩护人陈壮陆，广东红棉律师事务所律师。东莞市第二市区人民检察院以东二区检诉刑诉〔2015〕1636号起诉书指控被告人林茂麟犯贩卖毒品罪，于2015年9月17日向本院提起公诉。本院受理后，适用普通程序，并依法组成合议庭于同年11月3日公开开庭审理了本案，东莞市第二市区人民检察院指派检察员雷蕾出庭支持公诉，被告人林茂麟及其辩护人陈壮陆到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关以补充侦查为由于2015年12月10日建议本院延期审理，同年12月18日建议恢复审理。恢复审理后，本院由同一合议庭于2015年12月24日再次公开开庭审理了本案，东莞市第二市区人民检察院指派检察员雷蕾出庭支持公诉，被告人林茂麟及其辩护人陈壮陆到庭参加诉讼。现已审理终结。东莞市第二市区人民检察院指控称，被告人林茂麟以手机为联系工具，在其租住的东莞市虎门镇新湾社区兴隆街三巷2号201室贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）。其中，2015年3月、5月，林茂麟先后三次在上述201室向吸毒人员吴某某（另作处理）贩卖毒品甲基苯丙胺，并提供吸毒工具让吴在其家中吸食，收取吴支付的费用共200元。2015年5月26日、27日、28日，林茂麟先后三次在上述201室向吸毒人员李某某（另作处理）贩卖毒品甲基苯丙胺，并提供吸毒工具让李在其家中吸食，收取李支付的费用共100元。2015年5月28日19时许，公安机关根据群众举报到达上述地点，当场抓获林茂麟、吴某某、李某某，并在201室的1个黑色皮包内搜到1个白色钙片罐子（内有小半瓶的可疑透明晶体）、1小包用透明塑料袋装好的可疑透明晶体以及吸毒工具4套、手机等物品。经称量，上述可疑透明晶体净重共11.57克。经鉴定，在林茂麟住处缴获的可疑透明晶体均检验出甲基苯丙胺成分。为支持上述指控，公诉机关向法庭出示了如下证据：（1）证人李某某的证言及辨认笔录，证实他是从吴某甲处得知林茂麟有毒品的。他于2015年5月26日凌晨两三点，用其手机13XXXXXXXXX拨打林茂麟的手机，然后去到林位于虎门镇新湾社区新渔村市场附近的出租屋（又称位于虎门镇新兴村兴隆街三巷二号出租屋二楼左手边第二个房间）向林购买了50元的冰毒（大概手指末大一点），接着在上述房屋内用林茂麟的吸毒工具吸食。同年5月27日凌晨两三点，他再次去到林茂麟的住处，以50元向林购买了冰毒并在林房内吸食。同年5月28日16时许，他又去到林茂麟的住处，林提供了手指末大一点的冰毒给他吸食，林没有提出要钱，他也没有给林钱，他在吸食过程中就被公安人员查获。还证实他上述前两次在林茂麟住处吸食毒品前并未与林商量好价钱，是他吸食完毒品后自愿将钱给林的。李某某辨认出被告人林茂麟。（2）证人吴某某的证言及辨认笔录，证实于2015年3月的某天，吴某甲带他到林茂麟位于虎门镇新兴村兴隆街三巷二号出租屋二楼左手边第一个房间，林拿出吸毒工具和冰毒给他和吴某甲吸食，后吴给了林100元，他不知道吴某甲是否已和林茂麟商量好了价钱，后他知道林茂麟之前卖摩托车，同时也卖毒品。同年3月的某天凌晨1时许，他用自己13XXXXXXXXX的电话联系林茂麟，后去到林茂麟的上述出租屋向林购买了100元的冰毒，并用林的吸毒工具吸食后离开。同年5月14日23时许，他再次联系林茂麟称买点货（指冰毒）玩一下，后他到林的住处给了林100元，林茂麟给了他一小袋冰毒，他在林的住处吸食冰毒后离开。同年5月中旬的某天凌晨1时许，他电话联系林茂麟后到林的住处吸食了几口林提供的冰毒，因他只吸食了一点点，就没有给林茂麟钱。还证实他每次要吸食毒品时就打电话给林茂麟称要点货，林在家的话他就过去，他们没有商量价钱，每次都是他吸食完毒品后自愿将钱给林茂麟。吴某某辨认出被告人林茂麟。（3）证人吴某乙、余某某的证言及辨认笔录，证实有群众举报在虎门镇新湾社区兴隆街三巷2号201房有人贩卖毒品，他们和派出所民警于2015年5月28日19时许去到上述地点，在楼下将涉嫌贩卖毒品的男子抓获。接着，他们带涉嫌贩毒的男子到上述出租屋搜查，在房内抓获两名涉嫌吸毒的男子，并在房内墙上搜到一个黑色的包，在包内发现一小包冰毒，另外在房内还搜到几个吸毒工具。余某某还证实在上述房内查获的冰毒重约10克。吴某乙、余某某均辨认出被告人林茂麟就是上述被他们抓获的涉嫌贩卖毒品的男子。（4）证人蔡某某（林茂麟妻子）的证言，证实她和丈夫林茂麟及家人于2014年9月开始租住在虎门镇新湾社区兴隆街三巷2号201房，是林茂麟去租的房。她不知道林茂麟吸食及贩卖毒品，没有见过林带人回家吸食毒品，也没有在房内见到过毒品。（5）证人陈某某（涉案出租屋房东）的证言，证实她将涉案出租屋租给来自陆丰市的一家人几个月了，没有签合同，后男租客被公安机关抓走了。（6）现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实案发现场位于东莞市虎门镇新湾社区兴隆街三巷2号201房，在房内第一个房间的墙上有一个黑色包，包内有一白色罐子和一小包透明塑料袋包装的甲基苯丙胺晶体，罐子内有半瓶块状甲基苯丙胺晶体。（7）搜查笔录及照片，证实公安机关于2015年5月28日19时10分至25分对东莞市虎门镇新湾社区兴隆街三巷2号201房进行搜查。在上述房内第一个房间的墙上有一个黑色包，包内有一白色罐子和一小包透明塑料袋包装的甲基苯丙胺晶体，罐子内有半瓶块状甲基苯丙胺晶体；在第二间客房内搜到四个吸毒工具“溜冰壶”及一部苹果4手机。搜查照片显示上述物品时在搜查时的存放情况及相关物品情况。（8）扣押清单，证实公安机关从被告人林茂麟处扣押白色晶体11.57克、苹果4手机1部、SIM卡一张（号码：13XXXXXXXXX）、黑色皮包一个、吸毒工具四套（各用一个塑料瓶和两根吸管制作）。（9）称量笔录及照片，证实公安机关于2015年5月28日20时30分至45分在被告人及见证人在场的情况下，对涉案毒品进行称重，涉案毒品净重11.57克。（10）提取笔录，证实公安机关于案发当日在被告人及见证人在场的情况下，从涉案毒品中提取少量封装后作为检材。（11）现场检测报告书，证实林茂麟、李某某、吴某某的尿液经毒品试剂检测，均呈甲基安非他明类阳性。（12）检验鉴定书，证实经检验，从被告人林茂麟处缴获的白色晶体检验出甲基苯丙胺成分。（13）毒品缴交收据，证实涉案的11.57克甲基苯丙胺（晶体）已上缴至东莞市公安局禁毒支队。（14）销毁物品清单，证实涉案的四套吸毒工具已被公安机关依法销毁。（15）通话记录，证实手机号13XXXXXXXXX（林茂麟使用）自2015年5月1日至同年5月29日的通讯情况，与13XXXXXXXXX（吴某某使用）、13XXXXXXXXX（李某某使用）均有多次相互联络。（16）说明材料，公安机关出具说明称林茂麟交待其所吸食和贩卖的毒品均是从一名叫“阿清”的男子处购买，因林未供述“阿清”的详细住址等情况，故无法将“阿清”抓捕归案。（17）行政处罚决定书，证实公安机关依法对李某某、吴某某的吸毒行为均处以行政拘留十五日的情况。（18）常住人口基本信息，证实李某某、吴某某的身份登记情况。（19）户籍证明，证实被告人林茂麟的身份情况及无前科。（20）到案经过，证实公安机关于2015年5月28日19时许接匿名群众举报称在东莞市虎门镇新湾社区兴隆街三巷2号201房有人贩卖毒品，遂派员前往侦查。于当天在上述地址楼下抓获被告人林茂麟，在上述房间内缴获疑似甲基苯丙胺的白色晶体约11克、白色苹果4手机1部、黑色皮包1个及吸毒工具四套。（21）被告人林茂麟的供述、辩解及指认笔录，多次供述于2015年3月，他在虎门镇太平广场以350元向“阿清”购买了一包冰毒，“阿清”称有13克，他打算将那些冰毒用于自己吸食和提供给别人吸食。公安人员抓获他后缴获上述剩余毒品11.57克，还在他家中缴获他自己和提供给他人吸毒用的“溜冰壶”。他住在虎门镇新湾社区兴隆街三巷2号201室，联系电话是13XXX****XX。吴某某先后三次到他家吸食冰毒。2015年3月某天，吴某某到他住处要他分点冰毒，他就分了一点冰毒给吴在其家中吸食，后吴给了他100元；他被抓前约十天，吴某某经电话联系后到他家和他一起吸食冰毒，吴吸完后给了他100元；也是在被抓前约十天，吴某某打电话给他，他没接到，吴在他楼下喊，他接吴上楼并一起吸食冰毒，吴某某只吸了一口就走了，这次没给他钱。李某某先后三次到他家吸食冰毒，李的联系电话是13XXX****XX。2015年5月26日凌晨，李某某经电话联系后到他家和他一起吸食冰毒，重量不到1克，李吸食完后给了他50元；次日凌晨，李某某以同样方式到他家吸食冰毒，又给了他50元；28日13时许，李某某到他家，他提供了一个小指头那么多的冰毒给李吸食，后被公安人员抓获。他提供毒品给李某某、吴某某吸食，都没有商量过价钱，是李、吴自愿随意给的，他没有问过二人要钱，因二人到别人那里拿冰毒吸也要钱，所以就自愿给他钱。一般1克冰毒可以分五次左右来吸食，他每次提供给李某某、吴某某吸食的冰毒分量都差不多，吸毒场所和吸毒工具都是他提供的。林茂麟辨认出李某某、吴某某，指认出他提供给二人吸食毒品的地点位于东莞市虎门镇新湾社区兴隆街三巷2号201房，指认出从该房内搜出的毒品及吸毒工具。据此，公诉机关在第一次庭审时认为被告人林茂麟多次向他人贩卖毒品，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，构成贩卖毒品罪，建议对其判处三年至五年有期徒刑，并处罚金。第二次庭审时，公诉机关将公诉意见变更为被告人林茂麟多次向他人贩卖毒品，贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，建议对其判处七年至九年有期徒刑，并处罚金。诉请本院依法惩处。在法庭上，被告人林茂麟称公诉机关指控的案发经过属实，辩称吴某某、李某某是自愿给他钱的，所给的钱也并非是向他购买毒品的钱，而是用作给他买水喝等其他用途，其行为不构成贩卖毒品罪，只构成容留他人吸毒罪，公诉机关建议的量刑过重。辩护人提出被告人林茂麟主观上并无贩卖毒品的故意，涉案两名吸毒人员均是主动到被告人家中吸毒，双方事前没有商量价钱，林也没有向二人提出要钱，吴某某、李某某在林茂麟家中吸毒后都是自愿给林茂麟钱，且给钱的行为无证据证实是对林容留二人吸毒的补偿，还是纯粹的毒资，不应认定林茂麟以牟利为目的贩卖毒品；从被告人住处查获的11.57克毒品应认定为非法持有，其行为构成非法持有毒品罪；林茂麟归案后如实供述了其罪行，是初犯，社会危害性较小。经审理查明，公诉机关当庭出示的证据，经控辩双方质证，除被告人林茂麟辩解外的其他证据来源合法，内容均客观、真实，可以作为本案的定案根据。且上述证据互有关联，相互印证。公诉机关据此指控被告人林茂麟的犯罪行为，事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，被告人林茂麟多次贩卖毒品甲基苯丙胺给他人，贩卖的甲基苯丙胺达十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人林茂麟犯贩卖毒品罪的罪名成立，本院予以支持。经查，被告人林茂麟多次供述其贩卖毒品甲基苯丙胺给李某某、吴某某的犯罪事实，其当庭称李、吴二人给他钱与他提供毒品给二人无关，该辩解与其之前的多次稳定供述矛盾，且并无相关事实、证据及理由予以支持，不足以推翻此前的有罪供述。被告人林茂麟多次稳定供述了贩卖毒品甲基苯丙胺给李某某、吴某某的经过，所供述的毒品交易时间、地点、种类、数量、价格等交易细节方面均能与证人李某某、吴某某的证言相互吻合，并有查获的毒品、现场检测报告书、检验鉴定报告、到案经过、通话记录等证据予以佐证，证据之间互有关联，能相互印证，足以证实被告人林茂麟多次贩卖毒品甲基苯丙胺给李某某、吴某某，并从中牟利的犯罪事实，应当以贩卖毒品罪追究被告人林茂麟的刑事责任。故被告人提出是李某某、吴某某自愿给他钱的，所给的钱也并非是向他购买毒品的钱，而是用作给他买水喝等其他用途，其行为不构成贩卖毒品罪，只构成容留他人吸毒罪的辩解意见，以及其辩护人提出吴某某、李某某在林茂麟家中吸毒后都是自愿给林茂麟钱，且给钱的行为无证据证实是对林容留二人吸毒的补偿，还是纯粹的毒资，不应认定林茂麟以牟利为目的贩卖毒品的辩护意见，与查明的事实不符，本院均不予采纳。从被告人住处查获的11.57克甲基苯丙胺依法应当计入被告人林茂麟贩卖毒品的数量，辩护人还提出从被告人住处查获的11.57克应认定为非法持有的辩护意见，于法无据，本院不予采纳。关于本案的量刑问题。公诉机关建议被告人林茂麟判处七年至九年有期徒刑，并处罚金。被告人林茂麟提出公诉机关建议的量刑过重。根据现行刑法规定，贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。具体到本案，虽然被告人林茂麟归案后至庭审前均如实供述了其贩卖毒品的犯罪事实，但当庭又予以否认，可见其悔罪态度并不彻底，不应认定为认罪态度较好，依法不予从轻处罚。考虑到毒品的社会危害性及被告人林茂麟的具体犯罪情节、认罪和悔罪态度，公诉机关提出的量刑建议，符合本案实际情况，合理有据，本院予以支持。被告人提出的量刑答辩意见，理据不充分，本院不予采纳。辩护人提出林茂麟归案后如实供述了其罪行，社会危害性较小的辩护意见，与本案实际不符，本院亦不予采纳。辩护人还提出林茂麟是初犯的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。扣押的作案工具手机1部，依法应予没收，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人林茂麟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月28日起至2022年11月27日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院交纳，上缴国库。）二、随案移送的手机1部，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  代勇军审 判 员  邹溪海人民陪审员  李海娣二〇一六年一月二十六日书 记 员  施婉仪第9页共9页