江苏省东海县人民法院民 事 判 决 书(2015)连东民再初字第00007号原审原告江苏圣时融资担保有限责任公司，住所地东海县牛山街道海陵东路289号。法定代表人谭红，执行董事。委托代理人梁高庆，该公司职工。委托代理人武建，江苏尚扬律师事务所律师。原审被告张连峰。原审被告冯寿兰。原审被告王国柱。原审被告赵侠。原审被告张连云。原审被告韩振东。原审原告江苏圣时融资担保有限责任公司与原审被告原审被告张连峰、冯寿兰、王国柱、赵侠、张连云、韩振东追偿权纠纷一案，本院于2015年5月4日作出(2015)连东商初字第00238号民事判决，已经发生法律效力。2015年10月29日，本院作出民事裁定书裁定中止原判决书的执行，依法另行组成合议庭再审本案。原审原告江苏圣时融资担保有限责任公司的委托代理人武建、梁高庆、原审被告韩振东到庭参加了诉讼，原审被告张连峰、冯寿兰、王国柱、赵侠、张连云经本院合法传唤未到庭，本案现已审理终结。原审原告江苏圣时融资担保有限责任公司诉称，2013年12月16日，被告张连峰、冯寿兰与常熟农商银行东海支行（以下简称常熟农商行）签订《个人借款合同》一份，申请贷款人民币40万元，同日，原告与常熟农商行签订《保证合同》，约定由原告为被告张连峰、冯寿兰的贷款提供担保。2013年12月1日，原告与被告张连峰、冯寿兰签订《贷款担保合同》，约定原告为被告张连峰、冯寿兰在常熟农商行的40万元贷款提供全额担保，乙方如不能按期偿还贷款，自甲方代为偿还之日起，甲方即有权要求乙方和反担保人承担连带责任，并有权处置抵押物、质押物后优先受偿。同日，原告与被告王国柱、赵侠、张连云、韩振东签订《保证反担保合同》，由上述被告为保证反担保人，约定共同对被告张连峰、冯寿兰承担连带赔偿责任。一方违约按反担保债权金额的30%支付违约金，被告出具了《质押反担保人承诺书》一份，约定担保贷款如不按期归还，本人愿以家庭财产抵偿。签约后，被告张连峰、冯寿兰在合同到期后，拒不归还贷款本金和逾期利息。2014年12月22日，常熟农商行直接划拨原告保证金专用账户资金40.335996万元，为被告张连峰、冯寿兰代偿逾期贷款本息。请求判令被告张连峰、冯寿兰共同偿还原告代偿本息40.3359万元，被告王国柱、赵侠、张连云、韩振东承担连带赔偿责任，并按约定支付反担保债权金额的30%违约金计12万元，合计52.3359万元。本案的诉讼费、律师费由被告承担。原审被告张连峰、冯寿兰辩称，对起诉事实没有异议，钱是赵佃波用的，我们都是下岗工人，没有钱还。原审被告王国柱、赵侠、张连云、韩振东在法定期间内未提交书面答辩状。原审查明，2013年12月1日，原告与被告签订《贷款担保合同》一份，约定被告张连峰、冯寿兰委托原告为其在常熟农商行的40万元贷款提供担保，被告如不能按期偿还贷款，自原告代为偿还之日起，即有权要求被告和反担保人承担连带责任，并有权处置抵押物、质押物后优先受偿。同日，原告与被告张连峰、冯寿兰、王国柱、赵侠、赵佃波、张连云、连云港喜顺轩珠宝有限公司、韩振东签订《保证反担保合同》，约定被告王国柱、赵侠、赵佃波、张连云、连云港喜顺轩珠宝有限公司、韩振东自愿为原告的上述保证行为提供连带责任反担保，反担保的范围为原告代为清偿的全部债务（包括但不限于借款本金、利息、逾期利息、复利、罚息、手续费、损害赔偿金、违约金等费用）以及代偿资金占用费。任何一方违约，应按上述保证反担保的债权金额的30%向对方支付违约金。2013年12月16日，被告张连峰、冯寿兰与常熟农商行签订《个人借款合同》一份，约定被告张连峰、冯寿兰向常熟农商行借款40万元，借款期限自2013年12月16日起至2014年12月15日止，月利率为8.4‰。同日，原告与常熟农商行签订《保证合同》一份，约定由原告为被告的40万元贷款向常熟农商行提供连带责任保证，担保范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、鉴定费、律师代理费、差旅费），保证期间为债务人履行期限届满之日起两年。2014年12月22日，原告为被告张连峰、冯寿兰代偿借款本金40万元及利息3359.96元，合计403359.96元。后原告向被告催要无果，引起诉讼。上述事实，有企业法人营业执照、贷款担保合同、保证合同、保证反担保合同、个人借款合同、贷款还款通用凭证及当事人陈述在卷佐证，本院予以确认。原审认为，原告江苏圣时融资担保有限责任公司履行担保责任，替被告张连峰、冯寿兰向常熟农商行代偿借款本息403359.96元后，有权向被告张连峰、冯寿兰追偿。被告王国柱、赵侠、张连云、韩振东与原告签订的《保证反担保合同》不违反法律和行政法规的强制性规定，系合同双方当事人真实意思表示，应合法有效。原告在履行了保证责任后，被告王国柱、赵侠、张连云、韩振东作为反担保人应当向原告履行保证责任。被告王国柱、赵侠、张连云、韩振东履行保证责任后，可向债务人追偿。关于原告主张被告应支付反担保金额的30%违约金即12万元，因反担保合同已明确约定，不违反法律规定，本院予以支持。关于原告主张的律师费，因未提供律师费发票证明，证据不足，本院不予支持。综上，对于原告合理部分的诉讼请求，本院予以支持。被告王国柱、赵侠、张连云、韩振东未到庭参加诉讼,应承担举证不能及判决结果于己不利的法律后果。遂依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决一、被告张连峰、冯寿兰于本判决生效之日起10日内共同偿还原告江苏圣时融资担保有限责任公司代偿款403359元及违约金12万元；二、被告王国柱、赵侠、张连云、韩振东对上述款项承担连带清偿责任；三、驳回原告江苏圣时融资担保有限责任公司其他诉讼请求。案件受理费9000元，减半收取4500元，由被告张连峰、冯寿兰、王国柱、赵侠、张连云、韩振东共同负担。本院再审过程中，原审原告江苏圣时融资担保有限责任公司称，原审判决审理程序合法，认定的事实及适用法律正确。原审被告韩振东称，本人未接到开庭传票，开庭传票由王国柱签收，王国柱既不是本人的近亲属，也不是委托代理人，而是以朋友身份代为签收送达回证。江苏圣时融资担保有限责任公司在2014年12月22日从我缴纳的保证金里扣除了张连峰、冯寿兰的借款40万元及利息3359.56元；原审判决30%的违约金过高，且没有法律依据。故东海县人民法院在审理该案时，未能依照《民诉法》的相关规定将开庭传票送达当事人，剥夺了当事人的答辩权和相关诉讼权利，程序严重违法，同时本案事实不清证据不足。原审被告张连峰、冯寿兰、王国柱、赵侠、张连云未答辩。本院再审查明，再审查明的事实与原审查明的事实相同。另查，原审被告韩振东主张原审原告江苏圣时融资担保有限责任公司在2014年12月22日从韩振东交纳的保证金里扣除了张连峰、冯寿兰的借款40万元及利息3359.56元，原审原告江苏圣时融资担保有限责任公司予以否认，但原审被告韩振东未举证证明。原审开庭审理时没有将开庭传票送达原审被告韩振东，而是由原审被告王国柱代收，王国柱既不是韩振东的近亲属，也不是委托代理人。在原审被告韩振东未到庭参加诉讼的情况下，即缺席判决。本院再审认为，原审原告江苏圣时融资担保有限责任公司根据保证合同的约定为原审被告张连峰、冯寿兰向常熟农商行代偿了借款本息403359.96元，江苏圣时融资担保有限责任公司有权向原审被告张连峰、冯寿兰追偿。原审被告王国柱、赵侠、张连云、韩振东与原审原告江苏圣时融资担保有限责任公司签订的《保证反担保合同》系合同双方当事人真实意思表示，不违反法律或行政法规的强制性规定，合同合法有效。原审原告在履行了保证责任后，原审被告王国柱、赵侠、张连云、韩振东作为反担保人应当向原审原告履行连带保证责任，故原审原告要求原审被告王国柱、赵侠、张连云、韩振东连带偿还借款本息403359.96元的诉讼请求，本院依法予以支持。原审原告主张的律师费，因未提供证据证明，故本院不予支持。原审被告韩振东主张原审原告江苏圣时融资担保有限责任公司在2014年12月22日从韩振东交纳的保证金里扣除了张连峰、冯寿兰的借款40万元及利息3359.56元，原审原告予以否认，但原审被告韩振东未举证证明。故本院对韩振东的主张不予支持。关于原审被告韩振东主张原审判决30%的违约金12万元过高的问题。根据合同法及合同法司法解释的规定，违约金的约定不能超过实际损失的百分之三十，本案约定违约金为12万元，明显过分高于其实际损失，故可以认定当事人约定的违约金过分高于造成的损失，应予调整。实际损失的计算办法为本金403359.96元，自2014年12月23日起至本判决确定的履行期限届满之日止，参照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算。原审判决未经传票传唤原审被告韩振东，即缺席判决，剥夺了当事人的辩论权利，在审理程序上存在不当之处，应予撤销。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百九十八条第一款、第二百条第（九）、（十）第二百零七条之规定，判决如下：一、撤销(2015)连东商初字第00238号民事判决；二、原审被告张连峰、冯寿兰于本判决生效之日起10日内偿还原审原告江苏圣时融资担保有限责任公司代偿款403359元及违约金（本金为403359.96元，自2014年12月23日起至本判决确定的履行期限届满之日止，参照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算，再乘以1.3倍）；三、原审被告王国柱、赵侠、张连云、韩振东对上述款项承担连带清偿责任；四、驳回原审原告江苏圣时融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费9000元，减半收取4500元，由原审被告张连峰、冯寿兰、王国柱、赵侠、张连云、韩振东共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费9000元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审判长  卢长庆审判员  王必胜审判员  徐 毅二〇一六年八月五日书记员  尹梦忆法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。（二）《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。（三）《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。（四）《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。