广东省茂名市茂南区人民法院民 事 判 决 书(2015)茂南法民三初字第601号原告：卢志凡，男，汉族，住广东省茂名市茂南区。委托代理人：苏海，广东南天竹律师事务所律师。委托代理人：曾冠尧。被告：谢坤，男，汉族，住广东省东莞市。委托代理人:王斌，湖南人和（东莞）律师事务所律师。原告卢志凡诉被告谢坤民间借贷纠纷一案,本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告卢志凡的委托代理人苏海、曾冠尧，被告谢坤的委托代理人王斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告卢志凡诉称，被告谢坤于2012年11月29日在拍卖人广东（茂名）富华拍卖行有限公司和拍卖人广东凯利华拍卖有限公司于茂名市油城八路金墩大厦17号303室举行的第六期拍卖会上，通过公开竞价以人民币11946160.00元的价格竞得茂名市人民南路128号楼（框架11层）及茂名市人民南路128号赛格特c楼（框架六层）房地产，土地面积约1427.70平方米，总建筑面积约8979.09平方米（带租约）的拍卖标的，并与拍卖人签订了《拍卖成交确定书》。2013年2月1日，茂名市中级人民法院作出了（2007）茂中法审执字第18号恢字第1-9号执行裁定书，确认上述拍卖合法有效。同时确认茂名市房地产发展总公司所有的位于茂名市人民南路128号的房屋所有权及房屋占用的国有土地使用权（框架11层，建筑面积3181.2平方米，证号：粤房地证字第3006982号；地号：020020101139000，土地证号：（2014）020004**号，建基面积289.2平方米）和位于茂名市人民南路128号赛格特c楼（框架六层，建筑面积5797.89平方米，证号：粤房地证字第c0062188号；地号：020020101139000，土地证号：（2014）020004**号，建基面积1138.5平方米）的房屋所有权及房屋占用的国有土地使用权（以下简称上述房屋所有权及国有土地使用权）归被告谢坤所有，并发出了（2007）茂中法审执字第18号恢字1-10号协助执行通知书。而且广东（茂名）富华拍卖行有限公司和广东凯利华拍卖有限公司也于2013年3月8日出具了《物品财产拍卖暨所有权转移证明书》以协助被告办理上述房屋所有权及国有土地使用权的转移手续。2014年7月22日，被告谢坤与原告卢志凡签订《借款协议》，约定由原告卢志凡出借人民币壹仟万元给被告，借款期限为两个月，即从2014年7月22日起至2014年9月22日止，并用上述房屋所有权及国有土地使用权作为抵押；若到期被告不能归还借款，上述财产交由原告卢志凡处置。2014年8月5日，原告卢志凡根据被告的要求通过银行转账的方式将人民币陆佰万元转入被告指定的帐户，被告向原告卢志凡出具了收到人民币陆佰万元的收据。由于上述借款到期后被告谢坤没有按照《借款协议》的约定按时归还本息给原告，经原告多次追讨均只是支付了上述借款的部分利息。原告卢志凡为了防止被告谢坤在被起诉前转移财产逃避债务，使生效的判决难以执行，特依《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零一条的规定，于2015年6月24日向茂名市茂南区人民法院申请诉前保全被告谢坤通过拍卖取得的权属人为茂名市房地产发展总公司的位于茂名市人民南路128号赛格特c楼【框架六层，建筑面积5797.89平方米，证号：粤房地证字第c0062188号；地号：020020101139000，土地证号：（2014）020004**号，建基面积1138.5平方米】的房屋所有权及房屋占用的国有土地使用权，并于2015年7月25日收到茂名市茂南区法院作出的（2015）茂南法立保字第72号裁定书，依法查封了上述财产。2015年6月29日，经原告与被告谢坤协商一致，被告谢坤出具了一份《确认书》，确认被告借到原告本金人民币陆佰万元整（￥6000000.00），减去已支付的部分利息，截至2015年6月23日尚欠利息人民币壹佰伍拾叁万元整（￥1530000.00），并商定上述款项于2015年7月22日前归还。由于至今被告仍没有将上述款项归还给原告，为了维护原告的合法权益，原告特依据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定及《最高人民法院关于适用的解释》第二十七条第二款的规定，向贵院提起诉讼，请求法院：1、判令被告谢坤清偿所欠原告借款本金人民币6000000元及从2014年9月22日起截至2015年6月23日的利息人民币1530000元以及从2015年6月24日起至付清日止按商业银行同期贷款利率的四倍计付利息给原告；2、判令原告对被告通过拍卖取得的权属人为茂名市房地产发展总公司的位于茂名市人民南路128号赛格特c楼【框架六层，建筑面积5797.89平方米，证号：粤房地证字第c0062188号；地号：020020101139000，土地证号：（2014）020004**号，建基面积1138.5平方米】的房屋所有权及房屋占用的国有土地使用权享有优先受偿权；3、本案的一切诉讼费用由被告承担。被告谢坤辩称，被告认为茂名市中级人民法院驳回被告的管辖权有异议上诉之后，茂南区法院应给予被告不少于30天的举证期，请求理由是根据最高人民法院关于适用《关于民事诉讼证据的若干规定》中有关举证时限规定的通知。根据物权和债权独立的原则，原、被告双方虽然签订了抵押合同，协议中也有抵押条款，但双方并未办理抵押权登记手续，抵押权并未生效。被告认为原告质只享有一般的债权，不具有对债权享有优先受偿权。被告实际上是在帮助原告进行投资理财的，且被告已经陆陆续续对原告进行了还款。被告的证据显示，已经还款400多万元给原告，请求法院给予我方新的举证期，收集充分的证据。经审理查明：2014年7月22日，出借方卢志凡（以下简称甲方）、借款方谢坤、钟文甫（简称乙方）签订《借款协议》一份，内容：“一、根据乙方提供的《拍卖成交确认书》、《广东省茂名市中级人民法院执行裁定书》[（2007）茂中法审执字第18号恢字第1-9号]、《广东省茂名市中级人民法院协助执行通知书》[（2007）茂中法审执字第18号恢字第1-10号]等，乙方通过竞拍方式已合法取得了茂名市人民南路128号（框架11层）（原证号：粤房地证字第3006982号，地号010274，土地证号：01132号）及茂名市人民南路128号赛格特c栋（框架6层）房地产（原证号：粤房地证字第c0062188号，地号010274，土地证号：011**号），土地面积约1427.7平方米，总建筑面积约8979.09平方米（带租约）的物权（以下简称该物权），并已全部付清拍卖款。乙方对其提供的上述文书的真实性、合法性及有效性负责。二、甲方同意出借给乙方人民币壹仟万元[该借款划至乙方指定的帐户：账户（1）名称：谢坤，账号：62×××19，开户行：东莞农村商业银行大岭山支行；账户（2）名称：谢坤，账号：96×××11，开户行：兴业银行东莞长安支行。（该借款以实际到上述帐户为准）]。该借款用于支付该物权的土地出让金及相关费用，不得用于违法活动。该借款期限二个月，即2014年7月22日至2014年9月22日止。愈期则按商业银行同期贷款利率的四倍计付利息。三、乙方以上述物权做抵押。若到期不能归还该借款，该特权即交由甲方处置，相关费用由乙方承担。乙方不得有任何异议，因此引致的一切责任和后果均由乙方承担。四、本协议一式两份，经甲、乙双方签字盖指模后生效。双方各执一份，具同等法律效力。甲方（签字盖指模）：卢志凡。乙方（签字盖指模）：谢坤、钟文甫。签订日期：2014年7月22日。”原告卢志凡在“甲方”栏签名并按捺指摸，被告谢坤在“乙方”栏签名并按捺指摸。同日，原告卢志凡向被告谢坤在东莞农村商业银行大岭山支行的账户：62×××19，分别汇入1500000元、2700000元，共计4200000元。同日，被告谢坤向原告卢志凡出具《委托书》一份，内容为：“本人谢坤现委托卢志凡将借款人民币壹佰伍拾万元（￥1500000.00）划至东莞市阡富电子科技有限公司（账号：44×××55）。该款属本人向卢志凡所借的款项。特此委托。委托人：谢坤。2014年7月22日。”被告谢坤在“委托人”栏签名并按捺指摸。2014年7月23日，原告卢志凡通过委托银行汇款的方式，向东莞市阡富电子科技有限公司的账号：44×××55，汇入1500000元。2014年8月5日，被告谢坤向原告卢志凡出具《收据》一份，内容为：“现收到卢志凡人民币陆佰万元正（￥6000000.00）。特此为据。收款人：谢坤。2014-8-5。”被告谢坤在“收款人”栏签名并按捺指摸。2015年6月29日，被告谢坤向原告卢志凡出具《确认书》一份，内容为：“本人谢坤（身份证号码：××）确认借到卢志凡本金人民币陆佰万元整（￥6000000.00），减去已支付的部分利息，截至2015年6月23日尚欠利息人民币壹佰伍拾叁万元整（￥1530000.00）。上述借款本息合共人民币柒佰伍拾叁万元（￥7530000.00），定于2015年7月22日前归还。若逾期不能归还，愿按人民银行同期贷款利率的四倍支付利息给卢志凡。特此确认。确认人：谢坤。日期：2015年6月29日。”被告谢坤在“确认人”栏签名并按捺指摸。庭审中，原告卢志凡、被告谢坤均确认借款人只有一人，即被告谢坤，钟文甫不是借款人。另查明，2012年11月29日，被告谢坤通过拍卖的方式，以人民币12325083.2元竞拍到茂名市人民南路128号（框架11层）及茂名市人民南路128号赛格特c栋（框架6层）房地产，土地面积约1427.7平方米，总建筑面积约8979.09平方米（带租约拍卖），并与广东（茂名）富华拍卖行有限公司、广东凯利华拍卖有限公司签订《拍卖成交确认书》。2013年2月1日，茂名市中级人民法院作出（2007）茂中法审执字第18号恢字第1-9号执行裁定书，裁定：一、解除本院（2007）茂中法审执字第18号恢字第1-6号执行裁定书对被执行人茂名市房地产发展总公司所有的位于茂名市人民南路128号房屋（框架十一层，建筑面积3181.2平方米，证号：粤房地证字第3006982号）；及房屋占用的国有土地使用权（地号：0102474，证号：01132号，建基面积289.2平方米）的查封。二、解除本院（2007）茂中法审执字第18号恢字第1-6号执行裁定书被执行人茂名市房地产发展总公司所有的位于茂名市人民南路128号赛格特c楼（框架六层，建筑面积5797.89平方米，证号：粤房地证字第c0062188号）及占用的国有土地使用权（地号：0102474，证号：01132号，建基面积1138.5平方米）的查封。三、被执行人茂名市房地产发展总公司上述的房屋所有权及房屋占用的国有土地使用权归买受人谢坤所有。同日，茂名市中级人民法院向茂名市房产管理局作出2007）茂中法审执字第18号恢字第1-10号协助执行通知书，要求其协助执行（2007）茂中法审执字第18号恢字第1-9号执行裁定书的内容。2013年3月8日，广东（茂名）富华拍卖行有限公司、广东凯利华拍卖有限公司向茂名市国土资源局出具《证明书》一份，证明已将茂名市人民南路128号楼（框架11层）及c楼（框架6层）房地产拍卖给被告谢坤。被告谢坤已支付涉案房屋及房屋占用的国有土地的下列费用：国有土地使用权出让金、测绘产品收费、土地评估费、拍卖佣金、印花税、契税、其他政府性基金收入。经查明，茂名市人民南路128号楼房（框架11层）及茂名市人民南路128号赛格特c楼（框架6层）登记在茂名市房地产发展总公司名下，尚未办理抵押登记手续。以上事实，有原告卢志凡提供的身份证、拍卖成交确认书、协助执行通知书、裁定书、证明书、发票、税收缴款书、房地产证、查询答复书、土地登记卡、宗地图、借款协议、委托书、银行客户回单、收据、确认书及庭审笔录等证据在案佐证。本院认为：根据原、被告双方签订的《借款协议》及被告谢坤出具给原告卢志凡收讫为证的《借据》、《确认书》，被告谢坤向原告卢志凡借款人民币6000000元，属民间借贷关系，被告谢坤与原告卢志凡之间的债权债务关系明确，实事清楚，本院予以确认，债务应予清偿。原告卢志凡请求被告谢坤清偿所欠原告借款本金人民币6000000元，理由充分，证据充足，本院予以支持。关于利息计算问题，被告谢坤曾于2015年6月29日向原告卢志凡出具《确认书》一份，确认截至2015年6月23日尚欠利息1530000元，是原、被告双方的真实意思表示，对此本院予以支持。根据双方《借款协议》的约定，原告请求从2015年6月24日起至付清日止按商业银行同期贷款利率的四倍计付利息，不符合法律规定，从2015年6月24日起的利息应当按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算。关于原告请求对被告通过拍卖取得的权属人为茂名市房地产发展总公司的位于茂名市人民南路128号赛格特c楼的房屋所有权及房屋占用的国有土地使用权享有优先受偿权的问题，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款第（一）项的规定，债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物和第一百八十七条的规定，以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。根据上述规定，被告以建筑物为本案的债务作抵押，原、被告双方应当办理抵押登记，却未办理抵押登记手续，故应认定抵押权未设立。因此，原告对位于茂名市人民南路128号赛格特c楼【框架六层，建筑面积5797.89平方米，证号：粤房地证字第c0062188号；地号：020020101139000，土地证号：（2014）020004**号，建基面积1138.5平方米】的房屋所有权及房屋占用的国有土地使用权不享有优先受偿权，对原告此项请求，本院不予支持。至于被告辩称在茂名市中级人民法院驳回被告的管辖权异议上诉之后，本院应给予被告不少于30天的举证期，该主张不符合法律规定，本院不予认可。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告谢坤在本判决生效之日起十日内向原告卢志凡偿还债务人民币6000000元及支付截止至2015年6月23日的利息1530000元，并支付从2015年6月24日起的利息（以借款本金6000000元计算，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计至清偿之日止）。二、驳回原告卢志凡的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费64510元（原告已预付），由被告谢坤负担。被告谢坤应负担之金额在履行本判决义务时一并迳付原告卢志凡，本院不作另行退收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省茂名市中级人民法院。审 判 长  何秋玲审 判 员  陈文锋人民陪审员  林 司二〇一六年一月二十九日书 记 员  李丹红附相关法律条文《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。第九十条合法的借贷关系受法律保护。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。《中华人民共和国物权法》第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包括利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。