浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书(2016)浙0782民初6514号原告：义乌市掌中数码产品有限公司，住所地：浙江省义乌市稠城银龙A区宾王路6号。法定代表人：张建民，董事长。委托代理人：锁鸿、钭坚勇，浙江智科律师事务所律师。被告：方伟明。被告：张雪健。原告义乌市掌中数码产品有限公司（以下简称掌中数码公司）为与被告方伟明、张雪健合同纠纷一案，于2016年4月21日向本院提起诉讼，本院受理后，依法按简易程序由审判员吕兴文独任审判。因两被告现住址不明，需以公告方式向其送达诉讼文书，故本案转为普通程序审理，为此，本院依法组成合议庭，于2016年8月2日进行了公开开庭审理。原告掌中数码公司的委托代理人钭坚勇到庭参加了诉讼，被告方伟明、张雪健经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告掌中数码公司起诉称，2015年1月25日，原、被告签订《零预存话费营销协议》一份，担保人为第二被告，约定被告参加原告推出的零预存话费租机活动，原告向被告提供苹果手机一台并随机赠送号码一个，号码为156××××7272，被告保证此号码在协议签订后在网时间不少于24个月，每月保底消费396元；被告停机2个月仍未缴纳欠费的，原告有权将该号码作销号处理，并收回重新利用；被告违约或提前终止本协议，则应全额支付协议内剩余入网月的最低消费，并向原告支付违约金3600元；被告未主动承担违约责任的，原告为主张权利所支出的费用由被告承担。后原告赠送的号码156××××7272于2015年2月4日处于停机状态，被告的行为已构成违约。为此，请求判令：1、解除原、被告于2015年1月25日签订的《零预存话费营销协议》；2、被告支付原告协议内剩余入网月的最低消费额9108元及违约金3600元；3、被告赔偿原告本案邮政快递费18.5元；4、被告支付原告律师代理费3300元；5、第二被告对上述请求承担连带赔偿责任。被告方伟明、张雪健未有答辩，也未向本院提供证据。原告掌中数码公司就其诉讼主张举证如下：1、零预存话费营销协议一份，以证明原、被告于2015年1月25日签订零预存话费营销协议以及双方约定相关权利义务。2、联通公司出具的156××××7272号码使用信息一份，以证明涉案号码于2015年2月4日停机，被告已构成违约。3、律师函一份（复印件），快递面单一份，以证明被告违约后，原告向被告邮寄了债务催讨及诉讼警告的律师函一份，通知被告解除合同，并要求其承担违约责任。4、委托代理合同一份，律师费发票一份，证明原告为实现本案债权而支付律师费用2500元。根据证据的审核认定规则，本院对原告所举的证据认证如下：被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对原告所举证据质证权利的放弃。原告所举的证据一《零预存话费营销协议》第一页右上角预存400的下面有一数据被人为用黑墨水覆盖而无法辨认，根据原告提起诉讼的其他案件【如（2016）浙0782民初6508号等】中到庭被告陈述��右上角1300元被划掉改写成了预存400元，被告实际预存是1300元，由于该协议系原告掌控，本院认定协议签订后，被告向原告缴纳了1300元款项。原告所举的其他证据真实，来源及内容合法，与本案相关联，本院予以认定并确认其证明力。经审理查明，2015年1月25日，原告（乙方）与被告方伟明（甲方）及被告张雪健（丙方，担保人）签订零预存话费营销协议，约定：甲方自愿参加乙方推出的零预存话费租机活动，协议期限为本协议签订之日起24个月。乙方提供给甲方市场零售价为5988元的苹果手机一台，乙方随机赠送甲方156××××7272号码一个，甲方保证此号码在本协议签订之日起在网不低于24个月，每月保底消费396元（不含SP、信息费等代收费），以运营商资费为准。甲方停机2个月仍未缴纳欠费的，乙方有权将该号码作销号处理并有权收回重新利用。协议期间���甲方承诺不退网、不离网，并连续使用乙方提供的移动服务并至少缴纳24个月的包月话费，欠费状态持续不超过2个月（含2个月），未经乙方书面同意不得办理过户、改号、销号、停机等变更、注销手续。甲方出现违约或提前终止本协议，则应全额支付协议内剩余入网月的最低消费（如入网10个月停机的，则应补足剩余14个月）。除此之外，还应向乙方支付违约金3600元。甲方违约未主动承担违约责任，乙方为主张权利所支出的费用（包括但不限于律师代理费、诉讼费、调查取证费、差旅费等）由甲方承担，丙方对协议的履行承担连带保证责任等等。协议签订后，被告向原告缴纳了1300元款项，原告依约于当日向被告方伟明提供了苹果手机一台及156××××7272号码一个。2015年2月4日，被告方伟明使用的号码156××××7272欠费停机，2015年8月5日拆机。2015年8月20日，原告委托浙江智科律师事务所向两被告发送债务催告函，要求两被告支付协议内剩余入网月最低消费额及承担违约责任，但未果，原告支付邮政特快专递费18.5元。原告为本案诉讼，支付律师代理费2500元。本院认为，原、被告签订的零预存话费营销协议系双方真实意思表示，协议内容无合同法第五十二条规定的无效情形之一，本院确认该协议有效。各方应按协议约定履行各自的义务。协议明确被告方伟明应自签订协议之日起其使用的156××××7272号码在网不低于24个月，但被告方伟明的该手机号码已于2015年2月4日处于停机状态，并于2015年8月5日被拆机，被告方伟明的行为已构成违约，依约原告有权解除三方签订的协议书。协议书中明确约定了被告方伟明承担违约责任的方式及计算方法，故对于原告依照约定要求被告方伟明支付剩余话费9108元并支付违约金3600元的诉讼请��予以支持。因原、被告签订的系零预存话费营销协议，故被告在领取手机时交纳的1300元应认定为被告为其将来履行协议可能产生的费用而向原告交纳的款项，该款项应在违约金中予以抵冲。同时，本院对原告篡改证据的行为予以谴责。原告为实现本案债权所支付的邮政快递费18.5元及符合《浙江省物价局、浙江省司法厅关于完善律师和基层法律服务服务收费的通知》规定的律师代理费2500元，依约由被告方伟明承担。被告张雪健作为协议履行的连带责任保证人，依法对被告方伟明应承担的上述债务负连带清偿责任。原告主张的其他费用缺乏事实与法律依据不予支持。两被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、解除原告义乌市掌中数码产品有限公司与被告方伟明、张雪健于2015年1月25日签订的《零预存话费营销协议》。二、被告方伟明于本判决生效后十日内支付原告义乌市掌中数码产品有限公司剩余入网月的最低消费额及违约金11408元。三、被告方伟明于本判决生效后十日内支付原告义乌市掌中数码产品有限公司支出的律师代理费及邮政快递费2518.5元。四、被告张雪健对上述判决第二、三项承担连带清偿责任。五、驳回原告义乌市掌中数码产品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费200元，原告负担100元，两被告负担100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院（在递交上诉状同时预交上诉费人民币200元，具体数额由金华市中级人民法院确定，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入单位：金华市中级人民法院诉讼费预收户；汇入账号：196999010400040900000106003；开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理）。审 判 长  吕兴文人民陪审员  何日辉代理审判员  周俊梅二〇一六年八月三日书 记 员  经 君