河北省唐山市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）唐民四终字第1420号上诉人（原审被告）：林州八建集团工程有限公司，住所地国家红旗渠经济技术开发区（林州市）盛唐大道东段。法定代表人：郭怀生，该公司董事长。委托代理人：张凯，河南新林州律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：北京世纪启仁商贸有限公司，住所地：北京市朝阳区定福庄西街1号（2-2）4号楼819室。法定代表人：ＸＸ贤，该公司总经理。委托代理人：闫兴宇，河北姜钟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：唐山曹妃甸路神专用汽车制造有限公司，住所地：唐山市曹妃甸区唐海镇垦丰大街（办公场所）。法定代表人：耿宏伟，该公司董事长。上诉人林州八建集团工程有限公司（以下简称“林州八建公司”）因与被上诉人北京世纪启仁商贸有限公司（以下简称“世纪启仁公司”）、原审被告唐山曹妃甸路神专用汽车制造有限公司（以下简称“路神公司”）买卖合同纠纷一案，不服河北省唐山市曹妃甸区人民法院（2014）曹民重字第46号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。一审法院经审理查明：2013年4月25日，杨保生以被告林州八建公司委托代理人的身份与原告世纪启仁公司签订了《钢材购销合同》，并加盖了“林州八建工程有限公司合同专用章”。该合同约定，由原告世纪启仁公司（乙方）向“林州八建工程有限公司”（甲方）提供建筑用钢材，交货地点为唐山曹妃甸路神年产15000两专用车装配车间，指定收料员为高亮。甲方负责运费每吨40元，运费不包含在价款中。第一批2000吨钢材自合同签订后货到工地甲方支付乙方到货总金额的30%，余70%自合同签订之日起60日内甲方应向乙方付清全部货款，同时甲方自愿于送货之日起，按照送货数量每吨每天加5元作为补偿金，由甲方承担逾期付款补偿金每天每吨7元作为补偿金，此补偿金额计算到货款付清为止。2013年4月28日，被告路神公司出具《担保函》，该担保函记载，被告路神公司自愿为2013年4月25日“林州八建工程有限公司”与原告世纪启仁公司签订的《钢材购销合同》中“林州八建工程有限公司”的支付货款义务承担保证责任。担保方式为保证，在“林州八建工程有限公司”不能按期支付应当支付的货款情况下，被告路神公司承担全部付款义务。原告世纪启仁公司分别于2013年5月8日、2013年5月15日向“林州八建工程有限公司”供应价值共计1197617.52元的锰板，并由李昆朋签收。同时原告世纪启仁公司主张被告林州八建公司曾向其支付60000元货款，尚欠货款1137617.52元。另查明，根据林州市公安局备案记载，被告林州八建公司共刻制使用“林州八建工程有限公司”、“林州八建工程有限公司财务专用章”两枚印章。重审另查明，2013年2月28日，被告路神公司与被告林州八建公司签订《工程承包合同》，林州八建公司承建路神公司装配车间，约定工期为2013年3月10日至2013年8月30日，林州八建公司加盖的公章为“林州八建工程有限公司”。原告于一审庭后提交2013年11月26日到路神公司索要欠款的视听资料，欲证明路神公司承认存在该笔欠款和杨保生、李昆朋是项目负责人的事实。一审法院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告路神公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃答辩和质证的权利。林州八建公司提交的林州市公安局出具的证明可以证明该公司在公安局备案的印章没有合同专用章，而世纪启仁公司实际亦未提出对公章真伪进行鉴定，故应当认定“林州八建工程有限公司合同专用章”并非林州八建公司的公章。因此，杨保生的行为属于无权代理。被告路神公司将涉案工程发包给了林州八建公司，并为《钢材购销合同》出具了《担保函》，而原告提交的视听资料证明路神公司认可杨保生、李昆朋作为项目工作人员的身份以及存在欠款的事实。在林州八建公司未提出证明未使用原告材料的相反证据的前提下，通过以上间接证据可以认定林州八建公司在涉案工程中实际使用了原告提供的锰板，这种行为视为对杨保生以林州八建公司名义与原告签订的《钢材购销合同》的追认，故林州八建公司应当承担合同责任。原告主张的欠款和补偿金予以支持。被告路神公司为《钢材购销合同》出具的《担保函》约定的保证方式为一般保证，故应当承担一般保证责任，路神公司承担保证责任后有权向林州八建公司追偿。遂判决：一、被告林州八建集团工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告北京世纪启仁商贸有限公司欠款1137617.52元和补偿金357240元。二、被告唐山曹妃甸路神专用汽车制造有限公司对上述判决第一项所确定的债务向原告北京世纪启仁商贸有限公司承担一般保证责任。三、被告唐山曹妃甸路神专用汽车制造有限公司承担保证责任后，有权向被告林州八建集团工程有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费18254元，由被告林州八建集团工程有限公司、被告唐山曹妃甸路神专用汽车制造有限公司负担。判后，林州八建集团工程有限公司不服，向本院提起上诉，其主要上诉理由为：上诉人与被上诉人之间不存在买卖合同关系，上诉人未授权任何人与被上诉人签订买卖合同，上诉人亦未实际使用被上诉人的钢材，一审判决认定双方之间存在买卖合同关系错误。一审法院认定上诉人并无合同上加盖的所谓合同专用章，认定杨保生系无权代理，同时又以上诉人没有提供证据为由间接推定上诉人实际使用了被上诉人的钢材，是上诉人对杨保生所签合同的追认。一审法院的上述推断是对客观事实的歪曲。为查明案情，本案应追加杨保生为当事人参加诉讼。综上，一审判决认定事实不清，程序错误，请求二审法院查明事实，依法改判。被上诉人北京世纪启仁商贸有限公司答辩称：1.被上诉人已经提交了购销合同、担保函、授权委托书、工程承包合同及2013年11月26日被上诉人索要货款的录音视频资料，上述证据相互印证，可以证明上诉人与被上诉人之间存在买卖合同关系。2.上诉人未提交证据反驳其与被上诉人之间的买卖合同，而被上诉人提交的证据可以证明被上诉人已经履行完毕购销合同所约定的供货义务。3.杨保生是作为上诉人的委托代理人与被上诉人签订的购销合同，杨保生向被上诉人出示了授权委托书，被上诉人有理由相信其是代表上诉人与被上诉人签约。上诉人已实际使用被上诉人供应的建材，该行为是对杨保生代理行为的追认，杨保生在本案中只具有证人身份，并非必要参加诉讼。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审被告唐山曹妃甸路神专用汽车制造有限公司未到庭，未予答辩。二审诉讼中，双方当事人均未提交新证据。二审法院查明的事实与一审法院查明的事实相一致。本院认为，高亮借用上诉人林州八建公司的资质，以林州八建公司的名义承包了原审被告路神公司的装备车间工程。杨保生系高亮的舅舅，二人在同一项目部，共用同一间办公室，路神公司就当时工程上面的对接以杨保生为主导。2013年4月25日杨保生与被上诉人世纪启仁公司签订本案争议钢材购销合同，并由路神公司于2013年4月28日出具担保函，对上述钢材购销合同中林州八建公司的支付货款义务承担保证责任。路神公司将该担保函交付给杨保生，后由杨保生交付给世纪启仁公司。故杨保生与世纪启仁公司签订钢材购销合同的行为系职务行为，应由林州八建公司承担合同责任。林州八建公司关于其与世纪启仁公司之间不存在买卖合同的主张不能成立，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费18254元，由上诉人林州八建集团工程有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  苗会新代理审判员  高贺莉代理审判员  董媛媛二〇一六年一月二十二日书 记 员  房善忠