山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁08民终961号上诉人（原审原告）山东鸿顺集团有限公司，住所地：济宁市济安桥北路西侧，组织机构代码：××。法定代表人段余顺，总经理。委托代理人张维峰、刘蕊，山东中昊律师事务所律师。被上诉人（原审被告）吴全意，男，1969年2月20日出生，汉族，住金乡县。被上诉人（原审被告）山东蒜都农产品物流园有限公司，住所地：金乡县鱼山镇肖庄村。法定代表人王淑岩，总经理。委托代理人刘春玲，山东郭鲁涛律师事务所律师。委托代理人赵炎，男，1985年6月15日出生，汉族，住辽宁省大连市旅顺口区。上诉人山东鸿顺集团有限公司因申请执行人执行异议之诉纠纷一案，不服金乡县人民法院（2015）金民初字第649号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，被上诉人吴全意经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理，现已审理终结。原审判决认定，2010年6月12日，原告山东鸿顺公司与被告山东蒜都公司（原金乡县山禄国际大蒜交易市场有限公司）签订建设工程施工合同两份，被告山东蒜都公司将山禄大厦土建、装饰等工程发包给原告，并约定双方签订合同后,原告向被告山东蒜都公司交纳质保金1500000元。后因上述工程未能开工建设，原告遂要求被告返还质保金，双方产生纠纷。原告将被告山东蒜都公司诉至本院，本院于2012年8月2日作出（2012）金民初字第1044-1号民事裁定书，查封了被告山东蒜都公司名下的位于金乡县山禄国际大蒜交易市场内的305、306、307、308、309、320、404、405、602、606号房产。后该案经山东省济宁市中级人民法院终审，判决被告山东蒜都公司返还原告质量保证金1200000元及相应利息。因被告未能履行还款义务，2014年5月30日，原告向本院申请执行。2014年7月28日，本院作出(2014)金执字第438-1号执行裁定书，对被告山东蒜都公司名下的位于金乡县山禄国际大蒜交易市场内的305、306、307、308、320、404、405、602、606号房产继续查封。2010年6月16日，金乡县住房和城乡建设局向金乡县山禄国际大蒜交易市场有限公司颁发了金乡县商品房预（销）售许可证。2010年12月5日,以被告吴全意为买受人、以金乡县山禄国际大蒜交易市场有限公司为出卖人双方签订金乡县山禄国际大蒜交易市场认购确定书：房屋位置-金乡县山禄国际大蒜交易市场有限公司6号楼602号；销售单价-3360元；房款总价-671328元。合同签订的当日，被告吴全意向金乡县山禄国际大蒜交易市场有限公司交纳购房款301328元。2011年1月9日，被告吴全意向金乡县山禄国际大蒜交易市场有限公司交纳购房款350000元。2011年8月12日，被告吴全意与金乡县山禄国际大蒜交易市场有限公司签订商品房买卖合同：被告作为买受人从金乡县山禄国际大蒜交易市场有限公司购买建筑面积为199.8平方米的第6幢602号房。该商品房单价为每平方米3360元，总金额为671328元。该套房产现有被告吴全意实际占有、使用。2015年2月9日，本院作出（2015）金执案异字第14号执行裁定书，查明“2012年1月3日，金乡县山禄国际大蒜交易市场有限公司与吴全意签订《商品房买卖合同》，将其开发建设的602号房产出售给吴全意，吴全意已经支付了大部分购房款。该房产在金乡县房产交易监理所无房产备案、登记信息”。认为：“争议房产在本院查封前，被执行人山东蒜都农产品物流园有限公司已经将602号房产卖于案外人吴全意，案外人吴全意提出的执行异议，申请理由成立，应予支持”，遂裁定“中止对山东蒜都农产品物流园有限公司602号房产的执行”。再查明，被告山东蒜都公司成立于2010年2月1日，其经营范围为：大蒜、果品、蔬菜交易服务（不含互联网交易服务）及种植技术的研究、推广服务；物业服务；冷库租赁；货物进出口、技术进出口，国家限定公司经营或禁止公司经营的货物或技术除外；互联网信息服务。2014年7月24日，金乡县房产交易监理所证明金乡县山禄国际大蒜交易市场有限公司市场内的305、306、307、308、320、404、405、602、606号房产至目前为止无备案信息且全部查封。原审法院认为，2010年12月5日，被告吴全意与被告山东蒜都公司首先签订了认购确定书；2011年8月12日，被告吴全意与被告山东蒜都公司又签订了商品房买卖合同，购买了本案争议的602号房屋，房屋价款为671328元，该购房款已由被告吴全意全部支付，2012年8月2日、2014年7月28日，本院两次相继将上述房屋予以查封，事实清楚。由于在本院对上述房屋查封前，被告吴全意与被告山东蒜都公司已签订合法有效的买卖合同，且支付了全部价款，并占有使用房屋至今，对于未办理过户登记手续，被告吴全意亦无过错。依照《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第三百一十三条第（二）项之规定，判决：驳回原告山东鸿顺集团有限公司的诉讼请求。案件受理费5500元，由原告山东鸿顺集团有限公司负担。宣判后，上诉人山东鸿顺集团有限公司不服，提起上诉，请求二审法院撤销一审判决，将本案发回重审或改判继续对位于被上诉人山东蒜都农产品物流园有限公司市场内的602号房产强制执行。一、二审诉讼费用由被上诉人承担。理由如下：一、被上诉人吴全意与被上诉人山东蒜都公司之间签订的《商品房买卖合同》系恶意串通，为了逃避债务规避执行而作出的虚假合同，该合同应为无效合同。一审判决认定被上诉人吴全意占用使用房屋至今，且其对未办理过户登记手续没有过错是错误的。一审判决仅以被上诉人吴全意提交的认购确定书、商品房买卖合同，被上诉人山东蒜都公司提交的记账凭证、收款收据认定二者存在房屋买卖合同关系，证据明显不足。按照生活常识和交易习惯，如此大数额房款，一般都要以银行转账的安全方式进行。记账凭证、收款收据以及购房合同这些书证都可以事后补做，且二被上诉人在本案中的诉讼地位与诉讼利益相同，其提供的上述证据不能作为认定本案事实的依据。而银行转账明细无法事后补做。被上诉人吴全意没有提供银行转账明细，无法证明其确已交房款。本案所涉房屋在2012年8月2日起就被金乡县人民法院查封，并向被上诉人山东蒜都公司送达了民事裁定，直至本案上诉人申请执行及2014年7月24日作出执行裁定书期间，二被上诉人从未提出过查封异议。并且近四年时间被上诉人吴全意没有办理登记备案手续，而同期查封的309号房产已被他人登记备案。由此得出结论是二被上诉人恶意串通。二、一审判决适用《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定驳回被上诉人的诉讼请求是错误的。被上诉人吴全意与被上诉人之间并未形成房屋买卖合同关系，被上诉人从未真正支付过房屋价款。三、一审判决在查明被上诉人山东蒜都公司的经营范围上有遗漏。而一审判决故意规避被上诉人山东蒜都公司作为房地产开发企业的事实。根据《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定，被上诉人吴全意作为所谓买受人“购买”的房屋系被上诉人山东蒜都公司作为房地产开发企业开发的营业性住房，不是唯一居住房屋，不能排除执行。该房屋现仍系登记在被上诉人山东蒜都公司名下的房产，为被上诉人山东蒜都公司所有，上诉人申请继续对该房屋进行执行合理合法。被上诉人吴全意未答辩。被上诉人山东蒜都农产品物流园有限公司答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。一、2011年8月12日答辩人山东蒜都农产品物流园有限公司便与被上诉人吴全意签订了《商品房买卖合同》，答辩人在法院查封之前已经将涉案602号房屋出售给吴全意并实际交付，由吴全意实际占有使用。该房屋实际所有权人早已不是被上诉人山东蒜都农产品物流园有限公司。二、上诉人在上诉状中事实与理由部分的阐述大多是采用猜测、推测的说法进行陈述，并且其上诉状中多处为忽略整个证据链条而仅提取证据链条中的个别证据进行论述的断章取义，其上诉理由没有根基且完全不能成立。上诉人称两被上诉人之间恶意串通，作出虚假合同不是事实。上诉人查封了被上诉人山东蒜都公司名下9套房屋，涉嫌严重超标查封，上诉人的查封行为牵扯多个购买房屋的房主利益，其中还有外地购房者，上诉人不可能也没有能力与他们进行串通。三、一审法院适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。本案中该房屋未办理过户登记手续，两被上诉人对此没有过错。一审法院适用《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定正确，应依法驳回上诉，维持原判。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，在一审法院对涉案房屋查封前，被上诉人吴全意与被上诉人山东蒜都农产品物流园有限公司已签订合法有效的买卖合同，且已支付了大部分价款，并占有使用房屋至今，对于未办理过户登记手续，被上诉人吴全意亦无过错。因此，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5500元，由上诉人山东鸿顺集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  吕 东审 判 员  陈庆文代理审判员  韩 飞二〇一六年八月二十九日书 记 员  李梦琦