湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)湘06民终781号上诉人（原审被告）建华建材（湖南）有限公司（原湖南建华管桩有限公司），住所地湖南省湘阴县工业园区。法定代表人徐德凯，该公司总经理。委托代理人曾彪，该公司员工。被上诉人（原审原告）陈四平。委托代理人廖德智，湖南天朋律师事务所律师。上诉人建华建材（湖南）有限公司与被上诉人陈四平因劳动争议纠纷一案，不服湖南省湘阴县人民法院（2015）湘民一初字第1495号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明，陈四平于2008年2月20日进入建华建材（湖南）有限公司单位工作，最近一次劳动合同的期限为2014年6月10日至2017年6月9日，合同中约定实行计件工资制。建华建材（湖南）有限公司为陈四平参加了工伤保险，陈四平受伤前12个月平均月缴费工资为2294元，实际月平均工资为4409元。2014年11月3日，陈四平在平车布料时，不慎被钢丝绳摩擦形成的毛刺飞溅至右眼受伤，经解放军第一六三医院住院治疗4天后转中南大学湘雅二医院住院治疗7天，出院诊断为：右眼球穿通伤并异物留存，外伤性白内障（右），外伤性虹膜炎（右），右眼球挫伤。2014年12月30日经湘阴县人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年7月29日，岳阳市劳动能力鉴定委员会鉴定陈四平伤残等级为陆级。建华建材（湖南）有限公司除支付全部医疗费外，还向陈四平支付9个月停工留薪期工资11824元。因建华建材（湖南）有限公司拒不按工伤标准和陈四平的工资收入状况给予陈四平补偿，陈四平遂于2015年8月31日向湘阴县劳动人事争议仲裁院申请工伤补偿仲裁。2015年11月6日，湘阴县劳动人事争议仲裁院作出湘阴劳仲案字[2015]第18号《仲裁裁决书》，该裁决书系按照建华建材（湖南）有限公司向工伤保险部门缴纳工伤保险费标准月工资2294元计算陈四平的工伤补偿款，而不是按陈四平受伤前12个月的实际平均工资4409元/月计算工伤补偿款的。陈四平不服该裁决，于2015年11月17日向原审法院起诉。本案的焦点为：1、工伤三项补助计算标准是以陈四平实际工资还是以陈四平平均月缴费工资计算；2、主张伤残补助和陈四平主动要求解除合同后还能不能主张失业保险金和经济补偿金；3、停工留薪的工资、住院护理费、伙食补助费、交通费应该怎样计算。原审法院认为，关于焦点一，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十七条第二款规定“用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。”本案中，陈四平遭受事故伤害前12个月平均工资为4409元，建华建材（湖南）有限公司未按该标准缴纳工伤保险，而是以2294元的标准缴纳。陈四平可要求建华建材（湖南）有限公司补足其差额。因此，陈四平的工伤三项补助计算标准应以本人实际工资标准计算。至于建华建材（湖南）有限公司提出的应按《工伤保险条例》第六十四条的规定以陈四平遭受事故伤害前12个月月缴费工资为标准计算的问题，该条文规定“本条例所称的工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资是指工伤职工因工作遭受事故损害或者患××前12个月缴费工资，本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按统筹地区职工平均工资的300%计算，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”。该条例第十条第二款、第三款规定“用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。对难以按照工资总额缴纳工伤保险费的行业，其缴纳工伤保险费的具体方式，由国务院社会保险行政部门规定。”在本案中，陈四平的工资虽然是计件计算，但仍然是按月发放的，在缴纳工伤保险费的上个月或上年度陈四平的工资是确定的，不属于该条例第十条第三款规定的情形。因此，建华建材（湖南）有限公司的抗辩理由不能成立。关于焦点二，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项的规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”。第四十六条第（一）项规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”。在本案中，建华建材（湖南）有限公司没有足额为陈四平缴纳工伤保险费，属于未依法为劳动者缴纳社会保险费的情形，但考虑建华建材（湖南）有限公司已为陈四平缴纳部分工伤保险费的情形，故建华建材（湖南）有限公司应承担解除劳动合同后差额部分的经济补偿金。陈四平于2008年入职，陈四平只要求7.5年的经济补偿金，部分合理，原审法院部分予以支持。根据《失业保险条例》第十四条规定，具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。非本人意愿中断就业是失业职工领取失业保险金的必备三个条件之一，工伤职工没有例外。陈四平主动要求解除合同属于本人意愿中断就业，不符合领取失业保险金的条件，故陈四平关于建华建材（湖南）有限公司向其支付失业保险金的请求，原审法院不予支持。关于焦点三，《工伤保险条例》第三十三条第一、二款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。陈四平于2014年11月3日遭遇工伤事故，于2015年7月29日鉴定为6级伤残，其停工留薪期为9个月。因此陈四平关于建华建材（湖南）有限公司支付停工留薪期间工资的请求，原审法院只能支持按9个月的标准计算。对陈四平的第六、七项诉讼请求，《工伤保险条例》第三十三条第三款规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”，因陈四平没有提供需要护理的证据，原审法院对该诉求不予支持。根据《工伤保险条例》第三十条第四款规定“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”。支付住院伙食补助费、交通费，在仲裁程序中建华建材（湖南）有限公司是同意支付的，但在诉讼程序中建华建材（湖南）有限公司表态模糊，如存在符合条件的上述费用，可向工伤保险基金请求支付上述费用。关于陈四平要求解除劳动合同的问题，一审庭审中建华建材（湖南）有限公司表示同意解除劳动合同，因此，原审法院支持陈四平要求解除劳动合同的诉讼请求。综上所述，原审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项，《失业保险条例》第十四条、《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一、二款、第三十六条之规定，判决：一、解除陈四平与建华建材（湖南）有限公司之间的劳动合同；二、限建华建材（湖南）有限公司于判决生效之日起十日内向陈四平支付一次性伤残补助金差额款33840元[（4409元/月×16个月）-（2294/月×16个月）]；三、限建华建材（湖南）有限公司于判决生效之日起十日内向原告陈四平支付一次性工伤医疗补助金额款38070元[（4409元/月×18个月）-（2294/月×18个月）]；四、限建华建材（湖南）有限公司于判决生效之日起十日内向原告陈四平支付一次性伤残就业补助金132270元（4409元/月×30个月）；五、限建华建材（湖南）有限公司于判决生效之日起十日内向陈四平支付停工留薪期的工资27857元[（4409元/月×9个月）-11824元已付部分]；六、限建华建材（湖南）有限公司于判决生效之日起十日内向陈四平支付经济补偿金15862.5元[（4409元-2294元）×7.5年]；七、限建华建材（湖南）有限公司于判决生效之日起二个月内协助陈四平办理领取工伤保险补偿金的领款手续；八、驳回陈四平的其他诉讼请求。案件受理费10元，由建华建材（湖南）有限公司负担。上诉人建华建材（湖南）有限公司不服，向本院提起上诉称，1、没有法律规定必须以职工个人的实际工资为缴费基数缴纳工伤保险费。2、应当按照被上诉人月平均缴费工资2294元计算工伤赔偿标准。3、上诉人已经为被上诉人购买了社会保险不应当支付经济补偿金。请求二审法院予以纠正。上诉人陈四平答辩称，1、原审法院判决上诉人承担一次性伤残补助金差额及一次性医疗补助金差额正确。2、原审法院判决支持经济补偿金正确并无不当。请求二审法院维持原判。二审期间，上诉人与被上诉人均未向本院提交新的证据。经审理查明：一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，一、依据《工伤保险条例》第十条规定：“用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。”可见，员工不需要缴纳工伤保险费，用人单位缴纳工伤保险的工资标准也不需征得员工同意，用人单位按照员工的实际工资额为标准向社会保险行政部门缴纳工伤保险费是法律明确规定的义务。本案中，被上诉人依法认定构成工伤并被评定为陆级伤残，应当享受工伤保险待遇。上诉人作为用人单位，应当以劳动者的实际劳动报酬总额为标准向社会保险经办机构缴纳工伤保险费，并将参保情况在本单位公示。若用人单位依法缴纳工伤保险费，那么职工的缴费工资应该与实际工资一致。但上诉人未尽上述义务，上诉人在为被上诉人缴纳工伤保险时只以被上诉人工资2294元为基数缴纳工伤保险费，违反了《工伤保险条例》第三条、第十条第二款，《社会保险费征缴暂行条例》第四条第一款之规定，致使被上诉人未能足额享受工伤保险待遇，故上诉人理应承担差额填补责任。故原审法院依照被上诉人的实际工作的月平均工资标准4409元计算相关费用并无不当，本院予以维持。二、根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”《社会保险费征缴暂行条例》第十二条规定：“缴费单位和缴费个人应当以货币形式全额缴纳社会保险费。缴费个人应当缴纳的社会保险费，由所在单位从其本人工资中代扣代缴。社会保险费不得减免。”可见依法缴纳社保费是用人单位的法定义务，具有强制性，现上诉人未按被上诉人的实际工资水平缴纳社保费用，属于未依法为劳动者缴纳社会保险费的情形，应当向劳动者支付经济补偿金。综上，原审判决认定基本事实清楚，适用法律正确。本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费，本院予以免收。本判决为终审判决。审判长 程 鹏审判员 余立根审判员 乔宝全二〇一六年八月八日书记员 邓振宇附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。