江苏省东海县人民法院民 事 判 决 书(2015)连东民初字第02607号原告王大伟。委托代理人李启洋，江苏连云港吉祥法律事务所法律工作者。被告安雁。委托代理人江尧喜（系被告亲戚）。原告王大伟与被告安雁民间借贷纠纷一案，本院于2015年12月9日立案受理后，原告王大伟依法撤回了对张丽的起诉。2016年1月26日依法由代理审判员刘勇适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王大伟及其委托代理人李启洋、被告安雁的委托代理人江尧喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王大伟诉称，2015年5月8日，债务人张丽以做生意为由向原告借款100000元，双方约定月利息为2分，由被告安雁提供担保。现债务人张丽下落不明，且由担保人安雁应承担偿还借款及利息。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求依法判令被告偿还借款及利息。被告安雁辩称，一、2015年5月8日，债务人张丽与债权人的原告王大伟达成十万元借款的合意，内容为十万元借款的使用期限为一个月，十万元的借款利息为月息5分，只要能按时给付利息，可继续使用。为规避高息不受法律保护的“无效区”，张丽与王大伟约定写在借条中的利息为2分。也即“阴阳”借款合同。在张丽与王大伟之间就十万元借款的实际内容达成合意后，王大伟要求张丽提供担保人。（注：上述内容是答辩人于2016年元月12号下午聘请律师在海州看守所会见张丽后才知道）。为此，张丽电话约出答辩人说明她向王大伟借款十万元，使用期限为一个月，从而要求答辩人就她释明的十万元借款内容签字担保。答辩人在签字后的2015年8月，答辩人在海南接到张丽电话，她专门告知答辩人担保的2015年5月8日十万元已经还清给王大伟。到2015年12月6日，张丽第2次电告答辩人担保的十万元已经还清，只是自己的大意没有抽回出具给王大伟的借条。到2016年1月，王大伟对张丽和答辩人就2015年5月8日张丽举借十万元向法院提起诉讼，后在原告知道张丽因合同诈骗到公安机关自首，原告以张丽下落不明撤回对张丽的起诉，后单独以答辩人为被告而引发本案。因为答辩人在张丽两次电话告知已经还清的事实下，却遭到王大伟的起诉，甚是不解，不得不需求张丽丈夫周正乾转委托律师前去海州看守所会见张丽，把这相互矛盾的问题搞清楚，从而了解事情的来龙去脉。二、本案应追加张丽为共同被告。近日，答辩人从公安机关了解到原告王大伟已经向公安机关就张丽合同诈骗报案，报案金额约为100多万元，这一事实王大伟知道或者应当知道张丽涉嫌合同诈骗去公安机关自首，且知道张丽被羁押在海州看守所。基于张丽是主债务人，她与答辩人是法定的连带责任人，承担着加重的担保连带责任。基于这种法定情形，张丽作为主债务人不到庭，难以查清本案事实，基于办本案涉及民间借贷的举证责任与举证内容，考虑到法院对于民间借贷案件的审查原则是“借贷合意”+“贷款事实”甚至是口头协议，都是对于借款这个事实的双方认可。同时，法院在审查借贷事实时，还要综合考虑借贷金额、借款人还款能力，借贷双方的关系、交易习惯及当事人陈述的交易细节等情形综合判断。答辩人追加被告的法律根据可见《民诉法》解释第66条和最高院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第4条第1款。三、上述可以清楚地看出答辩人仅就张丽与王大伟间的十万元借款使用一个月及月息2分承担担保责任。因一个月后，张丽与王大伟间又继续使用10万元只付利息不还本金，达成新的还款计划，答辩人并不知道，也未参与，更未就双方间变更超过一个月的新的贷款关系未经答辩人同意签署担保保证，在张丽提出1个月使用期满后，债权人王大伟并未向答辩人主张权利，答辩人不再承担保证责任。法律根据可见《关于审理经济合同纠纷案件有关保证的若干问题的规定》第10条。上述张丽在明确使用1个月10万元之后，又与王大伟达成继续使用并按使用的实际月份给付利息的事实，还可见最高院《关于对中国银行中银发45号请示的答复》规定：“如保证人未对重新确认后的债务提供担保，则保证人对该债务不再承担保证责任”的法律精神。另外，张丽与王大伟间订立的名为月息2分实为不受法律保护的月息5分高利息内容，债权人王大伟和被担保人张丽均未告知答辩人。这一事实达到了《担保法》第30条第一款第（一）项的法律界限。另外张丽与王大伟伟间就10万元借款如按时付息可以继续使用，且名为2分利息实际为5分高利息的约定内容，张丽与王大伟两人均未告知答辩人。这一事实，根据最高院《关于审理经济合同纠纷案件有关保证的若干问题的规定》第19条规定保证人不承担责任。到2016年元月12日，答辩人委托张丽丈夫转委托律师会见张丽，从张丽反馈的语言中表明张丽于2015年11月份向王大伟出具40万元借据，而王大伟通过农行卡号仅转给张丽20万元，且双方约定余款20万元用于冲抵和结账，王大伟并未兑现冲抵和结账。这一事实，根据最高院关于适用《担保法》若干问题的解释第24条规定。这一先诉抗辩权的发定事由法定的免除了答辩人担保责任。经审理查明，2015年5月8日债务人张丽向原告王大伟借款100000元，约定月利息2分，未约定还款期限。被告安雁为该借款提供担保，并未约定担保期限、方式以及范围为。借款人张丽向原告出具借条一份，借条内容为：“借条今借到王大伟现金壹拾万元整。（￥100，000.）月息2分。借款人：张丽担保人：安雁136××××1436.2015.5.8农行6228461050018302115”。后借款人未履行还款义务，被告安雁也未履行保证责任。为此原告诉至本院要求被告安雁履行还款义务。上述事实，有当事人的庭审陈述及原告提供的借条、中国农业银行江苏分行卡卡转账记录等以证实本院认为，原告王大伟与张丽之间的借贷关系以及被告安雁为该借款提供担保，不违反我国法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效，双方当事人应依约履行各自的义务。本案担保人在借条上签名担保，对担保方式、范围、期限未做约定，根据法律规定应依法视为连带保证责任。关于被告要求追加借款人为被告的问题，根据法律规定出借人可以将借款人和担保人列为共同被告，也可以将借款人或担保人列为单独被告，因此对于被告要求追加张丽为被告的申请，本院不予追加。根据法律规定保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。关于借款期限的问题，被告辩称涉案借款约定还款期限为一个月，但是借款人和原告约定只要支付利息就可以继续使用，欺骗了担保人，担保人不应该承担责任，因被告未提供证据证明其辩称，同时借条上也没有约定借款期限，本院对其辩称不予采信。关于借款是否还清的问题，被告辩称债务人张丽已经还款，因无证据予以证明，本院对其辩称不予采信。被告还辩称借款利息是月利率5分，是非法高利贷，不应该得到支持，因借条约定明确，本院对其辩称不予采信。关于借款人张丽被逮捕的问题，被告提供的逮捕通知书已经明确，借款人张丽涉嫌合同诈骗，因与本案民间借贷没有关联性，不影响本案的审理。被告安雁在庭审中当庭提出反诉，认为借款人张丽已经偿还了原告的借款并且偿还了3.5万元的利息，多付了2.1万元，要求原告予以返还。对其反诉本院不予合并审理。因即使偿还数额是真实的，也是借款人张丽返还的，同时被告也未提供证据证明，主张返还的主体不同。综上，原告要求被告偿还借款本息的诉讼请求成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第三十一条，《最高人民法院关于〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十三条、第一百二十六条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，判决如下：被告安雁于本判决生效之日后10日内偿还原告借款10万元及利息（利息按约定的月利率2分计算，自2015年5月8日起支付至付清本息之日止）。案件受理费2300元，减半收取1150元，保全费1020元，合计2170元，由被告安雁负担（已由原告垫付），被告于偿还上述款项时一并给付原告王大伟。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向本院预交代收二审上诉案件受理费2300元。收款人：连云港市中级人民法院，开户行：连云港市农行苍梧支行，帐号：44×××94，也可到农行东海县支行营业厅缴纳。先到本院立案庭开具交款票据，然后到上述指定银行交款，交款后将票据交至本院立案庭。逾期不交，则报江苏省连云港市中级人民法院裁定按撤回上诉处理。依照《中华人民共和和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。代理审判员 刘 勇二〇一六年一月二十六日书 记 员 傅雪明法律条文及上诉须知附录一、法律条文《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十三条主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。第一百二十六条连带责任保证的债权人可以将债务人或者保证人作为被告提起诉讼，也可以将债务人和保证人作为共同被告提起诉讼。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够作出调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但是法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。