湖南省绥宁县人民法院民 事 判 决 书(2016)湘0527民初357号原告贺全保，男，1968年3月9日出生，苗族，农民。原告杨相石，男，1951年10月18日出生，汉族，农民。委托代理人（特别授权）陈贵兴，湖南绥强律师事务所律师。被告张苗，男，1969年5月29日出生，苗族，居民。被告龙永忠，男，1964年9月14日出生，苗族，居民。被告陈扬素，男，1969年3月26日出生，汉族，农民。原告贺全保、杨相石与被告张苗、龙永忠、陈扬素建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年5月25日受理后，依法组成合议庭，于2016年8月18日公开开庭进行了审理。原告贺全保、杨相石的委托代理人陈贵兴到庭参加诉讼,被告张苗、龙永忠、陈扬素经传票传唤无正当理由，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2013年，被告在绥宁县联民乡政府旁合伙开发“联民移民小区”。2013年11月30日，被告将该工程以“包工包料”的方式发包给原告承建，并签订了《工程施工合同》。与此同时，原告按被告的要求支付了90000元的工程承包押金。《合同》第二项约定：工程款按实际建筑面积计算，每平方米为738元，付款方式为按进度付款。尔后，原告立即组织民工施工。但在施工过程中由于被告未能按照合同约定的付款方式和期限支付原告工程款，致使工程中途停工。为此，双方又于2014年8月15日签订了《关于联民移民小区建设停工、复工的协议》。《协议》约定：被告在原有工程价款的基础上补原告每平方米116元的工程款（即工程价款变更为854元/平方米），工程竣工后4个月内付清全部工程款。逾期，按三分的利率支付利息。期间，原告还按照被告的要求，为被告完成了拆除旧房、安装售楼办公室的门、一楼改为门面、埋水管等工作，被告应支付原告164680元（其中：拆除旧房的费用为12000元，安装售楼办公室门的费用为680元，一楼改为门面的费用为150000元，埋水管的费用为2000元）。现所有工程（包括增加的工程）已于2015年4月30日全部竣工并交付给被告出售。经结算，所建房屋总建筑面积为4437.53平方米，按照合同及协议的约定，被告应支付原告工程款及增加的工程款共计3994330.62元。但从原告施工至今，被告仅累计支付了原告工程款1647400元和退还了原告合同承包押金50000元，尚欠原告工程款及合同押金共计2346930.62元。2015年10月14日，原告向法院提出诉讼，但由于双方想自行结算，便于2016年4月13日撤回诉讼。尔后，被告根本没有协商结算之意。特请求法院依法判令被告立即支付原告工程款2346930.62元，并按月利率二分支付所欠原告工程款利息至工程款付清为止。原告为支持其诉讼请求，在举证期限内向本院提交了以下证据：1、原告的身份证复印件2份，拟证明原告的基本情况。2、《合同》复印件1份，拟证明被告将“联民移民小区”两栋商品房建筑工程发包给原告，合同约定了工程价款、付款方式、竣工时间等相关事宜。同时，约定对一楼改为门面，由被告增补工程款150000元，竣工时间约定为2015年4月底；3、《关于联民移民小区建设停工复工的协议》复印件1份，拟证明因被告资金未到位，导致工程停工，由原告垫资施工，被告增付原告116元/平方米的工程款，工程竣工验收合格后，4个月内付清工程款。如未按时支付工程款，被告对所欠工程款按月利率三分支付利息；4、《绥宁县联民乡移民小区建设工程建筑面积计算》复印件1份，拟证明经原、被告核算，工程总建筑面积为4437.53平方米;5、《商品房（门面）买卖合同》复印件1份，拟证明原告将房屋交付给被告，被告已将门面和部分住房出售；6、原告的委托代理人陈贵兴向沈忠常的调查笔录1份，拟证明本案所涉房屋经双方验收，并实际交付。被告张苗、龙永忠、陈扬素未予答辩，亦未提交证据。经本院审查认为，原告提交的证据符合证据“三性”，本院予以采信。根据采信证据，本院确认以下案件事实：2013年，被告在绥宁县联民乡政府旁合伙开发“联民移民小区”。2013年11月30日，原告与被告张苗、陈扬素签订《合同》1份，该《合同》记载：甲方（被告）在联民乡政府旁边修建商品房两栋，经双方协商，为明确双方责任，做到各负其责，特签订本合同：一、承包方式和内容：1、本工程采用包工包料大包干的形式承包给乙方施工。……二、工程造价及付款办法：1、本工程按实际建筑面积进行计算工程造价，每738元/平方米。不含营业税，如当地政府要完营业税，其税款由甲方负责。……3、本工程不预付工程款，按工程进度付款，完成正负00拨付工程款贰拾万元，完成二层到三层楼面盖好预制板，付完成工程单位面积价格总价的60%，其余按每完成一层付足完成工程单位面积价格总价的60%，主体工程竣工付足单位面积价格总价的70%，装饰工程完成一半，付剩余工程款的50%，全面竣工验收合格，付清全部工程款，预留3%做为一年内的质保金。……五、开工竣工时间：本工程自2013年12月8日破土动工，到2014年9月30日，工期为240天。六、其它事项：1、合同签字时，乙方付甲方合同押金6万元整，基础开挖三天退还。尔后，原告组织民工施工。2014年8月15日，原告与被告签订了1份《关于联民移民小区建设停工复工的协议》，该协议记载：由于甲方暂时资金困难，不能按合同付款造成停工，现经甲、乙双方协商达成如下协议：1、现由乙方全垫资历修建（按原合同和施工图纸），甲方补乙方利息每平方米116元。2、工程竣工后，经验收合格，4个月内付清全部工程款，如不能付清，甲方用所修建房子抵工程款每平方米作价900元，抵清工程款为止（土地、房产两证由甲方办理）。3、在这期间，甲方销售房子所得先付给乙方作工程开支，按所付数额和时间减扣利息（按三分息计算）。2015年4月22日，原告与被告龙永忠在《合同》后注：1、由于签定本合同时未写一楼门面间墙的成本费用。甲方同意增补乙方共拾伍万整。乙方同意完成此项工程。2、完工后所收门面、房屋款先付乙方。3、原合同工程已4月已完工。2015年9月4日，被告以绥宁县联民乡移民小区工程项目部的名义，将联民乡移民小区二栋楼的4、5、6号门面加楼梯间以218000元的总价出售给杨松林。2015年10月14日，原告就此纠纷向本院提起诉讼。2015年12月1日，本院对该案进行了开庭理，在庭审当中，本院已告知被告在十日内对建筑工程委托相关部门进行验收，未果。2016年3月7日，原、被告对工程的建筑面积进行了核算，总建筑面积为4437.53平方米。2016年4月13日，原告向本院申请撤回起诉。本案所涉工程至今未经相关部门验收，原、被告对工程款也未进行结算。原告所完成的房屋建筑面积为4437.53平方米，工程款为3789650.62元。原告未取得建筑施工企业资质。本院认为：原告未取得建筑施工企业资质，原告与被告张苗、陈扬素所签订的《合同》，为无效合同。但原告所完成的房屋建筑工程已竣工,被告已将部分房屋、门面出售。原告将工程竣工后，被告不委托相关部门验收，责任在于被告。被告龙永忠虽未在《合同》上签字，但在《合同》后与原告对相关事宜进行了补充，视对《合同》表示认可，被告龙永忠亦在《关于联民移民小区建设停工复工的协议》签字，足以证明被告龙永忠与被告张苗、陈扬素系合伙人。原告将工程已实际交付给三被告，三被告并对该工程的部分门面房屋进行了销售，应视为该建设工程已验收合格。原告要求被告支付工程款的请求，本院应予支持。原告主张的拆除旧房的费用12000元、安装售楼办公室门费用680元、埋水管的费用2000元和押金40000元，因无证据证实，本院不予支持。若原告有新的证据证实，可另行主张权利。原告主张被告仅支付工程款1647400元，但被告未提交原告已领工程款的依据，对此本院只能以原告的主张确认原告已领工程款的数额。原、被告对建筑面积已进行核算，本院亦要求被告委托相关部门对工程进行验收，但被告不履行义务，且对部分房屋、门面出售，并交付他人使用，可视为被告对工程质量无异议。原、被告约定工程验收合格后，4个月内付清工程款，被告应从2016年4月10日起，对所欠工程款支付利息。原、被告虽对欠款利率有约定，但双方约定的月利率3%违反了相关规定，欠款月利率只能按2%计算。综上所述，对原告的诉讼主张，予以部分支持。被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条（五）项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条（一）项、第二条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、由被告张苗、陈扬素、龙永忠在本判决生效后十日内支付原告贺全保、杨相石工程款2292250.62元（3789650.62元+150000元-1647400元）及利息（从2016年4月10日起按月利率2%计息，至欠款还清之日止）；二、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费25575元，由原告贺全保、杨相石负担575元，被告被告张苗、陈扬素、龙永忠负担25000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。审 判 长  伍守先人民陪审员  袁进华人民陪审员  李朝君二〇一六年八月十八日书 记 员  徐菲菲附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效。……（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超过资质等级的；第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。