重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2015）渝五中法民终字第07595号上诉人（原审原告）重庆中梁山煤电气有限公司机械制造分公司，住所地重庆市九龙坡区中梁山中工087栋。负责人丁学平。委托代理人吕英，重庆善弘律师事务所律师。委托代理人邹骏，重庆善弘律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）尹晓东。委托代理人徐双、傅余，重庆盛全律师事务所律师。上诉人重庆中梁山煤电气有限公司机械制造分公司（以下简称中梁山煤电气机械制造分公司）与被上诉人尹晓东劳动争议纠纷一案，上诉人中梁山煤电气机械制造分公司不服重庆市九龙坡区人民法院（2015）九法民初字第06626号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。一审法院经审理查明：尹晓东于1990年9月7日入职，2001年中梁山煤电气机械制造分公司改制时，尹晓东被买断工龄，并于2001年9月重新入职，中梁山煤电气机械制造分公司于2002年5月21日成立。2008年1月1日，双方签订了无固定期限劳动合同，工种为铆工。2008年4月11日，尹晓东取得冷作钣金工三级／高级技能证书。2013年7月22日，重庆市××防治院诊断尹晓东为职业性中度噪声聋，处理意见为“脱离噪声作业环境、临床治疗、一年后复查”。2013年8月27日，重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局认定尹晓东职业性中度噪声聋属于工伤。重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会出具鉴定结论为伤残八级，一般医疗依赖，无护理依赖，同意配置辅助器具（助听器）。重庆市劳动能力鉴定委员会再次鉴定结论为伤残八级，无护理依赖。2011年8月16日，尹晓东在车间内上班时腰部扭伤，被诊断为：急性腰扭伤、腰椎间盘突出，经认定属于工伤，伤残等级拾级，无护理依赖。2014年4月20日，尹晓东被鉴定为符合旧伤（腰椎间盘突出）复发。因尹晓东无法从事原岗位工作，双方就调岗问题进行了协商。2014年8月7日，中梁山煤电气机械制造分公司出具《工作安排的通知》3份，分别拟调尹晓东继续在综合组、调到门卫及党政办工作，尹晓东均不同意。2014年9月1日，中梁山煤电气机械制造分公司出具关于提前解除尹晓东劳动合同的决定，载明尹晓东于2014年8月11日至今，在未履行任何请假手续的情况下连续旷工已超过七天，其行为已严重违反公司规章制度。按照劳动合同法及公司规章制度规定，决定提前解除与尹晓东的劳动合同，不予支付经济补偿金。尹晓东于同日收到该决定。庭审中，双方一致确认尹晓东解除劳动合同前12个月的平均工资为2644.97元／月。关于工作岗位调动，尹晓东陈述因其被诊断为职业性中度噪声聋，需脱离噪声作业环境，不适宜在原岗位继续工作，故申请调整工作岗位，到与原工种相关的岗位上从事质检或在原岗位上带学徒。中梁山煤电气机械制造分公司认为公司不存在学徒工，质检岗位也已经满员，无法满足尹晓东的要求，中梁山煤电气机械制造分公司作出了三次工作调动，第一次是要求尹晓东在原岗位工作，第二次是调整到门卫工作，第三次是调整到党政办从事清洁工，但尹晓东均不同意。2014年8月11日之后尹晓东假期满后曾多次到公司协商，因岗位调整未达成一致中梁山煤电气机械制造分公司要求尹晓东继续上班，岗位是上述三个岗位其中一个，但尹晓东未再到中梁山煤电气机械制造分公司处上班。2015年1月6日，尹晓东向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求中梁山煤电气机械制造分公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金63749.38元，中梁山煤电气机械制造分公司支付尹晓东一次性辅助器具费用14400元。该委于2015年3月30日作出《仲裁裁决书》，裁决由中梁山煤电气机械制造分公司支付尹晓东违法解除劳动关系赔偿金63479.38元，驳回尹晓东的其他仲裁请求。中梁山煤电气机械制造分公司不服该仲裁裁决，遂起诉至法院。中梁山煤电气机械制造分公司诉称，2008年1月1日，其与尹晓东签订无固定期限劳动合同。2011年8月16日尹晓东因工致腰部受伤后，于2014年5月28日旧伤复发无法从事原岗位工作。中梁山煤电气机械制造分公司在其停工留薪期满后多次就调整工作事宜与尹晓东进行沟通协商，并根据实际情况安排了三个不同工作岗位，但尹晓东均以不满意为由拒绝接受，并于2014年8月11日开始在未履行任何请假手续的情况下一直不回单位上班。尹晓东连续旷工七天以上的行为已严重违反公司规章制度，故中梁山煤电气机械制造分公司根据相关法律法规及公司规章制度解除与尹晓东的劳动合同。中梁山煤电气机械制造分公司认为，公司在解除劳动合同前充分考虑到尹晓东无法从事原岗位工作的情形，尹晓东于2015年1月6日向九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2015年3月30日作出渝九劳人仲案字（2015）第84号仲裁裁决书，中梁山煤电气机械制造分公司认为该裁决书认定有误。为维护自身合法权益，中梁山煤电气机械制造分公司遂起诉至法院，请求：1、中梁山煤电气机械制造分公司不支付尹晓东解除劳动关系的经济补偿金63479.38元；2、本案诉讼费由尹晓东承担。审理中，中梁山煤电气机械制造分公司明确第1项诉讼请求是指中梁山煤电气机械制造分公司不服仲裁裁决书，要求中梁山煤电气机械制造分公司不支付尹晓东解除劳动关系的赔偿金63479.38元。尹晓东辩称，对仲裁裁决书查明的事实及裁决结果无异议。中梁山煤电气机械制造分公司在本案中诉请的是经济补偿金，而仲裁裁决支付的赔偿金，故原裁决书已生效。一审法院认为：本案的争议焦点为中梁山煤电气机械制造分公司解除劳动合同的行为是否构成违法解除。中梁山煤电气机械制造分公司于2014年9月1日出具解除劳动合同决定并于同日送达给尹晓东，因此法院认定双方劳动合同于2014年9月1日解除。××病人，应当调离原岗位，并妥善安置。职工被确诊患有××后，其所在单位应根据××诊断机构的意见，安排其医治或疗养。尹晓东因被诊断为××并认定为工伤后已无法从事原岗位工作，并提出调整工作岗位，中梁山煤电气机械制造分公司出具的工作调动通知分别拟调尹晓东到门卫、党政办清洁工或继续留在原岗位工作，尹晓东均不同意。法院认为，用人单位对劳动者工作岗位的变更应当具备充分合理性，尹晓东具备冷作钣金工三级／高级技能证书且从事相关工作十余年，其要求到与原工种相关的岗位上从事质检或在原岗位上带学徒并无不当，中梁山煤电气机械制造分公司将尹晓东岗位调整为门卫或清洁是对其工作性质的根本性改变，且降低了薪酬，不符合《××防治法》关于妥善安置的立法精神，不应认定为合理安排，且尹晓东仍在与中梁山煤电气机械制造分公司协商调整其他工作岗位，故中梁山煤电气机械制造分公司以尹晓东未到新岗位上班属于旷工为由解除劳动关系无事实依据，其行为构成违法解除，应当向尹晓东支付赔偿金。用人单位违反劳动合同法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。尹晓东于2001年9月入职，2014年9月1日劳动关系解除，但中梁山煤电气机械制造分公司于2002年5月21日成立，其工作年限应当计算为12.5个月，中梁山煤电气机械制造分公司解除劳动合同前12个月的平均工资为2644.97元／月，赔偿金应为66124.25元（2644.97元／月×12.5个月×200%），因尹晓东对仲裁裁决结果63479.38元无异议，法院予以尊重。故中梁山煤电气机械制造分公司应当支付尹晓东违法解除劳动合同的赔偿金63479.38元。仲裁裁决书裁决对尹晓东请求中梁山煤电气机械制造分公司支付残疾辅助器具费用不予处理，双方均无异议，法院予以确认。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国××防治法》第五十七条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：重庆中梁山煤电气有限公司机械制造分公司于本判决生效之日起十日内给付尹晓东违法解除劳动合同的赔偿金63479.38元。本案案件受理费5元，法院予以免收。一审宣判后，中梁山煤电气机械制造分公司不服该判决，向法院提起上诉，请求撤销一审判决并依法改判支持上诉人的诉讼请求。理由是：一、上诉人对被上诉人作了妥善安置。二、上诉人解除与被上诉人的劳动关系，系因被上诉人严重违反公司规章制度，解除程序正当合法，不存在违法解除劳动合同的情形。被上诉人尹晓东辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。二审另查明，在二审庭审中，被上诉人尹晓东认可从2014年8月11日到2014年9月1日期间没有正常上班，只去了几次，是为了协商调岗。上诉人陈述，依据《重庆中梁山煤电气有限公司员工奖惩暂行办法》中关于旷工的规定解除了与劳动者的劳动关系，被上诉人认为该办法未学习过。上诉人提交了关于学习该规章制度的证据。二审查明的其他事实与一审相同。本院认为，本案的争议焦点是上诉人是否违法解除了与被上诉人的劳动关系。在劳动关系存续期间，劳动者应当遵守用人单位的劳动纪律，按时上下班。根据一、二审查明的事实，被上诉人尹晓东在2014年8月11日到2014年9月1日期间确未正常上班。上诉人制定的《重庆中梁山煤电气有限公司员工奖惩暂行办法》中明确规定，旷工三天单位可解除与劳动者的劳动关系，该办法经过了合法的制定程序并告知了被上诉人，上诉人据此解除与被上诉人的劳动关系并无不当。被上诉人认为，未去上班是因为工作岗位未协商好，上诉人不允许其工作，但并未提供证据证明。关于不合理调动劳动岗位的问题，本院认为，在双方协商调整劳动岗位期间，劳动者仍应正常工作，不能以此为由不到单位上班。一审法院认为上诉人将被上诉人岗位调整为门卫或清洁工不是合理安排并无不当，但认为被上诉人仍在与上诉人协商调整其他工作岗位，故上诉人以被上诉人未到新岗位上班属于旷工为由解除劳动关系无事实依据，其行为构成违法解除，属事实认定错误，本院予以纠正。综上，一审法院认定事实错误，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项的规定，判决如下：一、撤销（2015）九法民初字第06626号民事判决。二、中梁山煤电气机械制造分公司不支付尹晓东解除劳动关系的赔偿金63479.38元；二审案件受理费10元，由被上诉人尹晓东负担。本判决为终审判决。审 判 长 韩 艳代理审判员 胡 俊代理审判员 刘恋砚二〇一六年一月十八日书 记 员 宋彦君