江苏省南京市浦口区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0111民初3505号原告南京市浦口区正阳农村小额贷款股份有限公司，住所地在南京市浦口区珍珠南路2号明发城市广场24-25幢2-3号。法定代表人钱某甲，董事长。委托代理人许玉良，江苏天九律师事务所律师。被告南京二热燃料有限公司,住所地在南京市雨花台区长虹南路310号。法定代表人闵某。被告闵某,女,汉族,1970年4月13日生。被告南京隆凯商贸实业有限责任公司,住南京市雨花台区凤台南路152号。法定代表人钱某乙。被告江苏一通电力能源有限公司,住南京市雨花台区凤台南路152号。法定代表人汪某。被告陈小品，男，汉族，1953年11月16日生。委托代理人赵耀,江苏法臻律师事务所律师。第三人平曼琳,女,汉族,1955年2月16日生。委托代理人周翔,江苏法臻律师事务所律师。原告南京市浦口区正阳农村小额贷款股份有限公司（以下简称正阳公司）与被告南京二热燃料有限公司（以下简称二热公司）、闵某、南京隆凯商贸实业有限公司（以下简称隆凯公司）、江苏一通电力能源有限公司（以下简称一通公司）、陈小品，第三人平曼琳金融借款合同纠纷一案,原告的诉请：一、被告二热公司归还借款本金1500000元并给付借期内利息15225元，并从2016年4月11日起按1500000元的基数和24%年利率向原告支付至本息付清时止的逾期利息；二、被告二热公司给付原告律师费77800元；三、被告闵某、隆凯公司、一通公司对上述第一、二项诉请的款项承担连带清偿责任；四、原告在被告陈小品抵押财产的变现价款中在债权额度内享有优先受偿权；五、被告承担本案的诉讼费。本案现已审理终结。被告陈小品辩称，本案原告的最高额抵押权并未设立并生效，从最高额抵押合同约定的内容来看，双方的真实意思表示应为设立一般抵押权，该抵押实际是为一个时间点已经发生的并且数额确定的债权提供担保，在一般抵押权设定并生效后，债务人已经在2015年7月10日将1500000元债务清偿，因此，原告的抵押权已经消灭；从房屋登记簿记载的内容看，其并未明确记载为最高额抵押权，因此原告主张最高额抵押权要求优先受偿没有依据。第三人平曼琳述称，第三人与被告陈小品系夫妻关系，案涉抵押房屋系夫妻共同财产，原告及被告陈小品未经第三人同意设立抵押，侵害了第三人的权益，应当予以撤销。原告在抵押合同中也明确了应当取得其他共有权人的书面同意，因此原告主观上非善意，第三人认为该抵押权设立行为无效。本院查明以下事实：1、借款合同签订时间：2015年6月30日。2、借款类型：最高额借款。3、借款合同主体：原告正阳公司与被告二热公司。4、借款期限：自2015年6月30日至2017年6月29日，由原告根据被告二热公司需要、资信状况和担保情况向被告二热公司提供最高贷款余额不超过1500000元的贷款。5、合同履行情况：2015年7月1日，原告向被告二热公司发放首笔借款1000000元，2015年7月2日，原告向被告二热公司发放借款500000元，2015年9月29日，被告二热公司归还原告借款1500000元及利息。2015年9月29日，原告又向被告二热公司发放贷款1500000元，2015年12月29日，被告二热公司归还原告借款1500000元及利息，2015年12月29日，原告再次向被告二热公司发放借款1500000元，被告未归还该笔借款本金，利息支付至2016年3月20日，被告二热公司尚欠原告借款本金1500000元。6、约定利率：利率以借款借据为准，2015年12月29日发放的借款利率为年利率17.4%，逾期利率为约定利率上浮50%。7、担保情况：被告闵某、隆凯公司、一通公司提供最高额保证担保，被告陈小品提供名下位于南京市鼓楼区武夷路5号708室房屋作为抵押担保。8、贷款期限：2016年4月7日，原告向被告二热公司寄送贷款提前到期通知书一份，载明因被告二热公司在合同履行期间失去联系，公司停止经营，要求被告二热公司三日之内联系原告，否则原告依约宣布贷款提前到期，被告二热公司未在三日内联系原告。9、其他事实：原告为本案诉讼，支付律师费77800元。1980年7月29日，被告陈小品与第三人平曼琳登记结婚，被告陈小品提供抵押的房屋建筑年代为1994年，房屋性质为房改购房，房屋所有权证登记所有权人为陈小品，房屋取得方式为房改购房，登记时间为2006年7月11日。第三人提供的护照显示2015年6月29日第三人离境出国。本案的争议焦点为：一、被告陈小品提供的抵押系一般抵押还是最高额抵押；二、原告与被告陈小品签订的抵押合同是否有效。本院认为：一、被告陈小品提供的抵押为最高额抵押，原告与被告陈小品签订的抵押合同第一条载明抵押担保的主合同名称为最高额借款合同，担保合同是主债权债务合同的从合同，本案中主债权债务合同为最高额借款合同，从合同应为最高额抵押合同，担保合同约定债务履行期限自2015年6月30日至2017年6月29日，该债务发生期间为连续期间，并非一时或特定时间，本案抵押合同关于被担保主债权、债务发生时间的约定符合最高额保证的特征。抵押合同签订时间为2015年7月1日，原告向被告二热公司发放首笔借款时间为2015年7月1日，数额为1000000元，2015年7月2日又发放借款500000元，担保合同签订时，原告与被告二热公司之间的债权数额与担保合同约定并不一致，双方签订抵押合同时，抵押合同担保的债权非已经存在并特定的债务，该约定与一般抵押的特征不符，故本院认为双方之间签订的南京市房地产抵押合同的真实意思应为最高额抵押合同。二、抵押合同有效，理由：1、第三人提供的现有证据不能证明该房屋购买时被告陈小品与第三人的夫妻关系存续，不能证明该房屋属于夫妻共同财产，被告陈小品系无权处分，因此第三人主张抵押合同无效证据不足。2、即便该房屋为被告陈小品与第三人平曼琳的夫妻共同财产，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第五十四条第二款规定：共同共有人以其共有财产设定抵押，未经其他共有人的同意，抵押无效。但是，其他共有人知道或者应当知道而未提出异议的视为同意，抵押有效。第三人在抵押合同签订时在国外，但在抵押合同签订后，从第三人提供的房屋登记簿右下角载明的查询时间来看，为2016年3月29日，因此第三人应至迟于2016年3月29日应知晓案涉房屋设定抵押，但第三人未向南京市住房和城乡建设委员会提出异议，应承担不利后果。应视为第三人同意设定抵押，该抵押有效。3、物权具有公示公信效力，物权在变动时，必须通过一定方式向社会公开，当事人变更物权时依据法律规定进行了公示，即使依公示的方法表现出来的物权与实际不一致，对于信赖该物权的存在并进行相关交易，该行为有效。本案中，房屋所有权证载明的所有权人为被告陈小品，并未记载第三人为共有权人，被告陈小品在合同中明确已如实陈述房屋的权属状况，被告陈小品未提供证据证明其已向原告陈述房屋属于其与第三人的夫妻共同财产，第三人对房屋也享有权利，因此，设定抵押时未经第三人同意的不利后果不应由原告承担，原告依据房屋所有权证记载的房屋所有权权属情况，有理由相信被告陈小品对该房屋享有完全的处分权，原告为善意第三人，构成抵押权的善意取得。综上所述，原告与被告二热公司之间的最高额借款合同关系合法有效，原告与被告闵某、隆凯公司、一通公司、陈小品之间的担保合同关系亦合法有效，当事人均应按照合同约定履行各自的义务，被告二热公司未按期支付利息，在经原告催告后，亦为联系原告，原告有权主张贷款提前到期，原告主张借期内利率按照合同约定计算，逾期利率按照年利率24%计算，不违反法律规定，本院予以支持。原告的诉讼请求，具有合同及法律依据，本院予以支持。被告陈小品的抗辩意见，无事实及法律依据，本院不予采纳，第三人平曼琳对本案提出的异议不成立，本院不予支持，据此，依据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第五十三条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告南京二热燃料有限公司于本判决生效之日起五日内归还原告南京市浦口区正阳农村小额贷款股份有限公司借款本金1500000元，并支付自2016年3月21日起至实际给付之日止的利息（其中，自2016年3月21日起至2016年4月10日止的利息按照月利率1.45%计算，自2016年4月11日起至实际给付之日止的逾期利息按月利率2%计算的逾期利息）。二、被告南京二热燃料有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告南京市浦口区正阳农村小额贷款股份有限公司律师费77800元。三、被告闵某、南京隆凯商贸实业有限公司、江苏一通电力能源有限公司对被告南京二热燃料有限公司案涉债务承担连带清偿责任，被告闵某、南京隆凯商贸实业有限公司、江苏一通电力能源有限公司在承担担保责任后，有权向被告南京二热燃料有限公司追偿；四、如被告南京二热燃料有限公司未按期履行上述付款义务，原告南京市浦口区正阳农村小额贷款股份有限公司对被告陈小品提供抵押的位于南京市鼓楼区武夷路5号708室的房屋（所有权证号：鼓改字第299554号，他项权证号：宁房他证鼓字第3392**号）以折价、拍卖、变卖后所得价款在被告南京二热燃料有限公司的案涉债务范围内优先受偿，在原告南京市浦口区正阳农村小额贷款股份有限公司实现抵押权后，被告陈小品有权向被告南京二热燃料有限公司追偿；如果未按本判决指定的期限履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费19137元，财产保全费5000元，合计24137元，由被告南京二热燃料有限公司、闵某、南京隆凯商贸实业有限责任公司、江苏一通电力能源有限公司、陈小品负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省南京市中级人民法院预交上诉案件受理费19137元。江苏省南京市中级人民法院开户行：中国工商银行南京市汉口路支行，账号：43×××18。审 判 长  张海霞代理审判员  张 岚代理审判员  宋 环二〇一六年八月二十五日书 记 员  徐 乔