广西壮族自治区平乐县人民法院 民 事 判 决 书 （2011）平民初字第811号 原告：陈丽烨，女，1971年3月1日生，汉族，现住平乐县。 委托代理人：何志勇，男，1960年4月16日生，汉族，居民，住桂林市。（特别授权） 被告：中国石油化工股份有限公司广西桂林石油分公司。住所地：桂林市九华路8号。 法定代表人：周旺明，该公司总经理。 委托代理人：蒋仁贵，广西立横律师事务所律师。 委托代理人：唐艳萍，该公司员工。 被告：中国石油化工股份有限公司广西桂林平乐石油分公司。住所地:广西平乐县平乐镇同乐村。 负责人：唐宗维，该公司经理。 委托代理人：蒋仁贵，广西立横律师事务所律师。 被告：桂林市群星人力资源服务有限公司。住所地：桂林市依仁路42号4楼。 法定代表人：杨彬，该公司总经理。 委托代理人：莫冬玲，该公司副总经理。 原告陈丽烨与被告中国石油化工股份有限公司广西桂林石油分公司(以下称桂林石油分公司)、中国石油化工股份有限公司广西桂林平乐石油分公司(以下称平乐石油分公司)、桂林市群星人力资源服务有限公司（以下称群星公司）劳动争议纠纷一案，本院于2011年9月9日立案受理后，依法组成合议庭，于2011年11月10日在本院审判庭公开开庭进行了审理。原告陈丽烨及其委托代理人何志勇，被告中国石油化工股份有限公司广西桂林石油分公司的委托代理人蒋仁贵、唐艳萍，被告中国石油化工股份有限公司广西桂林平乐石油分公司及其委托代理人蒋仁贵，被告桂林市群星人力资源服务有限公司的委托代理人莫冬玲，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告陈丽烨诉称：原告于2001年6月1日经招工进入平乐石油分公司工作,2001年6月至2009年9月在沙子加油站做营业员,全站加油员7人,2009年10月至2010年1月在榕津加油站,全站7人24小时按2人一班轮倒班,三班倒,每月每人平均超时37.328小时为双休加班,从2010年2月至2011年2月在沙子,全站6人24小时按2人一班轮倒班,三班倒,每月每人双休日平均超时69.28小时加班,2011年3月至4月全站7人加油员,月平均37.328小时双休加班,全年每月都按30天的平均计算。月正常上班为167小时,超出的时间属加班,单位没有支付加班工资。2007年6月1日被告桂林石油分公司在没有任何法律依据的情况下,将原告转桂林市群星人力资源服务有限公司的劳务派遣工,由原告与桂林市群星人力资源服务有限公司三次签订《劳务派遣劳动合同书》(签订合同时间是2007年6月1日至2012年12月31日)。同时再与桂林石油分公司签订《上岗责任书》。 原告在平乐片区工作期间,被告桂林石油分公司把原告看着是临时工,劳务工,同工不同酬,在一个单位同一岗位,同一样的劳动付出都得不到相同的劳动报酬,致使原告的劳动人格权受到岐视,合法劳动报酬权益受到侵害,为维护自身的合法权益,特提起诉讼。 一、超时加班依法支付150%、双休加班支付200%加班工资及25%的经济补偿金。 从参加本次劳动争议的原告加班工资主张从2006年6月开始计算至2011年4月30日止的加班工资;依据《劳动法》第46条、《劳动合同法》第63条的规定,按同工同酬的原则,加班工资应按本单位正式职工加油员韦有亮的工资收入标准,和恭城片区的正式职工加油员蒋晓花工资收入标准统计计算,2006年至2008年月平均工资按1964元计算,09年至2011年月平均工资按2434元计算。06年7个月双休日共超时261.296小时,200%加班工资为6130元；07年每月超时37.328小时共12个月计447.936小时,200%加班工资为10508.58元;2008年200%加班工资为10105.44元;09年双休200%加班工资12524.29元,2010年双休200%加班工资22351.45元,2011年1月至4月30日止双休200%加班工资为5961.52元,加班工资合计67581.28元。依据《违反和解除劳动合同经济补偿办法》劳部发(1994)481号第3条规定:用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的,以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的,除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外,还需加发相当于工资报酬25%的经济补偿金,计16895.32元。加班工资及经济补偿合计为84476.6元(加班工资的具体计算详见附后统计表)。 二、同工必须同酬,依法支付同工同酬工资差额。 原告从入职桂林分公司之日起,受到用人单位不平等的待遇,在公司里至今还保持着正式职工、合同工、临时工、劳务工的用工机制,同工不同酬,社会保险按最低的缴纳,福利待遇也不足正式工的一半,这一行为已与我国《劳动法》第46条,《劳动合同法》第63条规定的同工同酬相违背。将同工种、同岗位、同级别的正式职工加油员韦有亮的工资收入标准,和恭城片区的正式职工加油员蒋晓花工资收入标准统计与原告等属劳务工的进行测算,暂从2006年起计算至2011年4月30日止,同工不同酬差额为:2006年正式工年工资收入23567元,劳务工12713.03元,年工资差额为10854元;2007年为23567元,劳务工为12713元,工资差额为10854元;2008年正式工为23568元,劳务工为15766.36元,工资差额为7801.64元;2009年正式工29207.93元,劳务工为17514.03元,工资差额为11693.88元;2010年正式工为29207.93元,劳务工为17514.03元,工资差额为11693.88元;2011年1月至4月按09年月平均工资计算正式工收入为9735.96元,劳务工为5838元,差额为3897.96元,2006年至2011年4月止同工同酬工资收入差额合计为56795.36元。这一数据的测推算每年正式工年终奖都没有计算在内,具体数据原告无法确定。依照《劳动法》第46条,《劳动合同法》第63条的规定应当全额支付同工同酬差额的劳动报酬。 三、2010年年休假加班工资应支付300%工资。 国务院关于《职工带薪年休假条例》的规定,在单位连续工作1年以上10年以下的年休假为5天,10年以上的为10天,原告在中石化连续工作9年多,2010年应享受年休假5天,单位没有给予休息,应支付300%的加班工资,经按同工同酬月工资标准计算,应支付2010年年休假加班工资为1678.62元(2434÷21.75×300%×5)。依据劳部发(1994)481号第3条规定还要支付25%的经济补偿金,计419.65元,年休假加班工资、25%经济补偿金合计为2098.27元。 综上,按照《国务院关于职工工作时间的规定》:“职工每日工作时间不得超过8小时,每周工作时间不超过40小时。”按照《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和折算问题的通知》劳社部发(2000)8号的规定计算06、07年的加班工资,月按20.92天计算,按照劳社部发(2008)3号的规定,08年1月至2011年4月30日止,月按21.75天计算的加班工资。按照《劳动法》第狃条规定,请求支付加班工资;依据劳部发(1994)481号第3条规定还要支付25%的经济补偿金。依据《劳动法》第46条,《劳动合同法》第63条的规定请求同工同酬的工资差额。依照《职工带薪年休假条例》的规定请求2010年的300%年休假加班工资。 根据被告加油站24小时轮倒班的事实,原告向仲裁委申请劳动仲裁,可仲裁委不顾双方认可的轮倒班的事实,以事实不清作出不予支持加班工资的请求,是故意作出错误的裁决。对于原告请求与正式职工同工同酬工资差额,适用《劳动法》第47条、第48条的规定,来否定《劳动法》第46条、《劳动合同法》第63条的规定,这是混淆了法律的概念,按照仲裁裁决书认定的这一错误观点,国家制定的法律都可以不执行。 原告依据《劳动争议调解仲裁法》第27条,最高法院(2006)6号的司法解释第1条第1项规定,特向人民法院提起诉讼,一、依法判决被告按同工同酬的工资标准支付原告06年6月至2011年4月30日止,双休200%加班费67581.28元并支付25%经济补偿金16895.32元,合计84476.6元。二、依法判决被告支付原告从06年至2011年4月止同工同酬工资差额56795.36元。三、依法判决被告支付原告年休假工资1678.62元(2434÷21.75×300%×5)，25%经济补偿金419.65元,合计2098.27元。以上三项合计143370.23元(以上各项请求计算详见统计明细表)。 被告中国石油化工股份有限公司广西桂林石油分公司、中国石油化工股份有限公司广西桂林平乐石油分公司辩称： 一、关于支付加班工资的问题 1、原告主张2010年5月以前的加班工资及社会保险请求已过仲裁时效,其诉讼请求依法应予驳回。 《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日其计算。 原告申请劳动争议仲裁的时间是2011年5月26日,根据上述法律规定和原告仲裁申请书上所述的情况,原告主张2010年5月前的加班工资及社会保险请求己超过仲裁时效,原告的该部分仲裁申请不受法律保护,平乐县劳动争议仲裁委员会己驳回其申请,请求人民法院依法维持平乐县劳动争议仲裁委员会的裁决,社会保险纠纷不属人民法院受理范围。 2、被告已按时足额支付了原告的加班工资。 原告为加油站加油工,属生产性值班岗位,其所在加油站有6-8名负责加油的员工,为保证加油站的正常运行及安全,被告将加油员工每日排列为三个班次循环倒班,每班次2名员工,三个班次的作业及值班时间基本为:8时—13时、13时—19时、19时—次日8时，其中晚上12时—次日6时为值班时间,通过加油站管控系统的交易流水记录，一般情况下不进行上班期间的加油作业,2人可以轮流休息,每人只需值班4小时,照此计箅,原告每周至少有两天是22时—6时的值班岗,而每天的值班时间为4小时,为此,原告每周的工作时间不大于40小时,值班时间为8小时。 加班是工作的延续,而值班不是工作的延续,两者是有明显区别的,对于值班，用人单位支付的是适当补偿,而不是加班费,被告每月发给原告的薪金由岗位工资、绩效工资、联量工资、夜餐费、加班费五部分构成,其中原告的值班费已在绩效工资、联量工资、夜餐费中体现,为此原告再行主张加班费没有理由和依据,其主张“加班费”的请求依法应予驳回。卩 被告依法保留了两年内的工资发放记录资料,资料反映原告的工资及加班工资已支付完毕。 二、关于问工同酬问题 原告虽为桂林市群星人力资源服务有限公司派遣到被告单位的劳务工,但被告仍依法为原告购买了养老、失业、工伤、医疗、生育等社会保险，原告亨受了被告单位其他员工的同等待遇。至于派遣工和固定工的工资数额稍有差异是正常的,这些差异是受派遣合同的约定、在被告单位的工作年限、员工的技术熟练程度、管理岗位还还是非管理岗位、工作职责等多种因素决定的,同工同酬并非仅指工资数额相同,国家也允许同一岗位上员工工资有一定的浮动差异,且原告从签订用工协议以及在这几年的工资发放中从未提出异议。《劳动法》第47条规定:“用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益,依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平”;第48条规定:“用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准”，据此，被告在不低于当地最低工资标准的前提下,根据本单位的生产经营特点和解决效益，自主确定桂林市群星人力资源服务有限公司派遣的劳务工的工资分配方式和工资水平是合法的。总之,被告发给原告的工资标准系双方自愿约定且没有违反法律规定,原告诉请支付所谓同工同酬的工资额没有理由和依据。 三、关于支付25%的经济补偿金问题 原告在起诉书中提出了索要加班费中的25%经济补偿金和年休假工资中的25%经济补偿金的请求,被告认为原告的这一请求没有法律依据。 原告索要加班费中的25%经济补偿金的依据是劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》,但该“办法”第三条规定的支付25%补偿金是有前提条件的,即必须有“用人单位拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬”的情形,但从原告到被告单位工作起至原告向仲裁庭递交申请书止,原告从未提出过要支付加班费的请求,既然没有提出过请求,也就不存在拒不支付加班费的问题,况且也不存在“欠付加班费”的问题。 原告索要25%的经济补偿金的依据是《职工带薪年休假条例》,该条例第七条规定:“单位不安排休假又不支付年休假工资的,由县级以上人民政府人事部门或劳动保障部门依据职权责令限期改正，对逾期不改的,除责令支付年休假工资外,还应加付赔偿金”。对照该条款的规定,原告索要赔偿金没有依据,因为原告从未提出过这一要求,被告也从未收到过劳动保障部门限期改正的通知，因而不存在“还应加付赔偿金”的问题。 四、关于年休假工资问题 平乐县劳动争议仲裁委员会已就原告的年休假工资作出了合理合法的裁决。 综上,请求依法维持平乐县劳动争议仲裁作出的裁决,驳回原告的诉请。 被告桂林市群星人力资源服务有限公司辩称：本案中有19位原告与本公司签了劳动合同，我们为原告购买了五险一金。这19位原告也与用工单位签订了协议，我们认为他们用工关系正常。 经审理查明：被告平乐石油分公司是被告桂林石油分公司的一个分支机构，不具备法人用工主体资格。原告于2001年6月1日到被告平乐石油分公司负责管理的加油站工作，担任加油员。2001年6月1日至2009年9月被告桂林石油分公司在平乐片区沙子加油站工作，全站加油员7人；2009年10月至2010年1月在榕津加油站工作，全站加油员7人；从2010年2月至2011年2月在沙子加油站工作,全站加油员6人；从中2011年3月至4月在沙子加油站工作,全站加油员7人。其中，2007年6月1日，原告被转为劳务派遣工，与其他劳务派遣公司签订劳务派遣合同。原告于2008年6月1日与被告群星公司签订了为期两年的《劳务派遣劳动合同》，2010年6月1日又与被告群星公司签订为期两年的《劳务派遣劳动合同》。同时，被告桂林石油分公司与被告群星公司签订了一份《劳务派遣合作协议》，协议约定了双方的权利义务；原告与被告桂林石油分公司亦签订了一份《派遣人员岗位协议》；协议约定：“一、乙方（原告）受桂林市群星人力资源服务有限公司派遣在甲方（桂林石油分公司）工作，……四、甲方实行国家规定的工时制度，乙方应遵守甲方实行的工时制度。五、甲方按国家规定支付乙方的劳动报酬，在不低于桂林市职工最低工资标准的基础上，劳动报酬按内部分配制度改革方案和联量计酬方案执行。六、甲方执行国家规定的保险福利方面的规定。乙方应遵守甲方的各项规章制度……”。原告在加油站工作，实行的是综合计算工时工作制。原告的工资由被告桂林石油分公司发放，2009年1月至2010年2月的工资由岗位工资（716元月）、月绩效工资、加班费、郊外补贴、夜餐费组成，2010年3月至8月的工资由岗位工资（550元月）、联量工资、郊外补贴、夜餐费、技能津贴组成，2010年9月至2011年4月的工资由岗位工资（550元月）、综合加班费、郊外补贴、夜餐费、技能津贴、非油考核、非油提成等组成；工资自2009年逐年递增。2010年以后，被告桂林石油分公司按季给加油员还发放了综合加班费。原告在被告平乐石油分公司负责管理的加油站工作期间，被告没有安排过原告带薪年休假的休息，也未支付过带薪年休假应休未休加班工资。原、被告因劳动争议产生纠纷，原告于2011年5月26日向平乐县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请。平乐县劳动争议仲裁委员会于2011年7月28日作出平劳仲案字〔2011〕9号仲裁裁决书，裁决：“一、申请人（原告）请求支付2006年6月至2011年4月30日，平日延长时间150%加班费和双休日加班工资。事实不清，依据不足，不予支持。二、申请人（原告）请求支付与其他职工同工同酬工资差额部分，不予支持。三、由被申请人（被告）支付给潘金珍2010年度应休未休年休假工资人民币482.76元。原告不服平乐县劳动争议仲裁委员会作出的平劳仲案字〔2011〕9号仲裁裁决，提起诉讼，请求人民法院裁决：一、依法判决被告按同工同酬的工资标准支付原告06年6月至2011年4月30日止,双休200%加班费67581.28元并支付25%经济补偿金16895.32元,合计84476.6元。二、依法判决被告支付原告从06年至2011年4月止同工同酬工资差额56795.36元。三、依法判决被告支付原告年休假工资1678.62元(2434÷21.75×300%×5)，25%经济补偿金419.65元,合计2098.27元。以上三项合计143370.23元。 以上事实，有当事人陈述、《劳务派遣劳动合同》、《派遣人员岗位协议》、仲裁裁决书、工资发放表及庭审笔录等证据证实。 本院认为：原告陈丽烨与被告群星公司签订《劳务派遣劳动合同》，以劳务用工的形式派遣到被告桂林石油分公司，被告桂林石油分公司安排原告到被告平乐石油分公司沙子等加油站工作，是三方当事人的真实意思表示，符合劳动法律法规的规定，合法有效。原告在加油站工作，实行的是综合计算工时工作制，原告的工资由被告桂林石油分公司发放。原告主张要求被告按同工同酬的工资标准支付2006年6月至2011年4月30日止,双休200%加班费67581.28元并支付25%经济补偿金16895.32元,合计84476.6元；要求被告支付原告从06年至2011年4月止同工同酬工资差额56795.36元。《中华人民共和国劳动法》第三十九条规定：“企业因生产特点不能实行第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法”；第四十七条规定:“用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益,依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平”;第四十八条规定:“用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准”。原告与被告桂林石油分公司签订了《派遣人员岗位协议》，协议约定：四、甲方实行国家规定的工时制度，乙方应遵守甲方实行的工时制度。五、甲方按国家规定支付乙方的劳动报酬，在不低于桂林市职工最低工资标准的基础上，劳动报酬按内部分配制度改革方案和联量计酬方案执行。根据相关规定，实行综合计算工作制的企业职工，工作日正好是周休息日的，属于正常工作。因此，原告此项主张理由不充分，依据不足，本院不予支持。原告在被告处工作不满十年，要求被告支付2010年5天的带薪年休假应休未休加班工资，符合法律规定。按《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；……”和第五条第三款“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”的规定，以及原告在被告桂林石油分公司领取的工资情况，被告桂林石油分公司应支付原告应休未休带薪年休假工资人民币496.8元[716元/月÷21.75天/月×5天/年×300%]；被告桂林市群星人力资源服务有限公司系劳务派遣单位，对上述被告桂林石油分公司应付款项承担连带责任。原告要求被告支付应休未休带薪年休假工资过高部分，无法律依据，本院不予支持。为此，根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条、第四十七条、第四十八条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、被告中国石油化工股份有限公司广西桂林石油分公司在本判决发生法律效力之日起5日内支付应休未休带薪年休假工资496.8元给原告陈丽烨。 二、被告桂林市群星人力资源服务有限公司对上述应付款项承担连带责任。 三、驳回原告陈丽烨的其他诉讼请求。 案件受理费人民币10元，由被告中国石油化工股份有限公司广西桂林石油分公司负担。 上述给付款项，义务人逾期不履行给付义务，则应按中国人民银行规定的同期贷款基准利率加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费人民币10元（收款单位：桂林市中级人民法院。帐号：30×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  陈桂才 代理审判员  钟金梅 人民陪审员  张慧贞 二〇一一年十一月二十八日 书 记 员  韦桂红