清远市清城区人民法院民 事 判 决 书（2011）清城法民初字第3737号原告(互诉被告)：清远市工商技工学校，地址：清远市清城区环城二路西门岗25号。负责人：张致中，校长。委托代理人：肖伟光，广东法行律师事务所律师。被告（互诉原告）：罗汝权，男，1955年10月15日出生，汉族，住广东省清远市清城区，委托代理人：黄卫国，广东明典律师事务所律师。委托代理人：叶俊宇，广东明典律师事务所实习律师。原告清远市工商技工学校（以下简称技工学校）诉被告罗汝权劳动争议纠纷一案，本院于2011年10月20日立案受理后，被告不服同一仲裁裁决，亦于2011年10月28日向本院提起诉讼，本院依法对两案合并审理并由审判员麦焕琼独任审判，适用简易程序进行审理。原告委托代理人肖伟光和被告的委托代理人黄卫国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告技工学校起诉称，原告于2006年4月4日入职原告单位工作，职务是门卫，月工资900元。2010年7月9日，被告临下班前打扫卫生滑倒，造成左股骨骨折，后送往清新县人民医院治疗，住院期间，原告已经支付了被告的医疗费、补助费及工资。2010年9月20日，清远市清城区劳动和社会保障局认定，被告在2010年7月9日发生的事故为工伤事故。2011年1月26日，经被告申请，清远市清城区劳动能力鉴定委员会对被告的劳动能力鉴定为伤残七级。2011年1月31日，被告以该鉴定结果为依据向清远市清城区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁。该仲裁委员会按七级伤残标准裁决由原告支付被告一次性伤残补助金17534.4元、一次性伤残就业补助金33720元和一次性工伤医疗补助金8092.8元。原告认为，被告的伤残没有达到七级伤残的程度，理由是：1、根据被告的伤情需要较长的康复时间，被告未经过完整的治疗恢复过程即申请鉴定，所得结果不能客观反映被告的真实伤残情况；2、清城区人民医院诊断被告左下肢较右下肢缩短2cm，但被告的治疗医院却没有相应的诊断，可见鉴定结果与客观事实有差异，而且，根据《职工工伤与职业病致残等级分级》第26条规定，只有超过2cm的才构成七级伤残，2cm及不足2cm的均不构成。综上，请求法院撤销清城区劳动争议仲裁委员会作出的城劳仲案非终字[2011]第162号仲裁裁决书，判令原告无须支付被告的工伤待遇。被告罗汝权答辩称，我方的答辩意见跟我方的起诉意见一致。互诉原告罗汝权起诉称，我于2006年4月4日入职被告单位工作，岗位为门卫，月工资900元，但被告一直没有与本人签订劳动合同。2010年7月9日下午5时30分左右，我在临下班前打扫卫生时不小心滑倒，造成左股骨爆裂，送清新县人民医院治疗。经清城区劳动和社会保障局认定为工伤事故。出院后，经清远市清城区劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。住院期间，被申请人已支付了医疗费、补助费及工资。但对伤残事项不作任何补偿，经反诉原告申请劳动仲裁。清远市清城区劳动争议仲裁委员会作出仲裁，对该仲裁书的第1、第2、第3项裁决是十分正确的，应予维持。但对第四项裁决是有意见的。一是对反诉原告请求的支付双倍工资的时效问题，反诉被告在仲裁时并没有提出诉讼时效的抗辩，他们是同意支付双倍工资的，只不过是认为我方要求数额有误。依照法律规定，当事人主张双倍工资，反诉被告同意支付部分双倍工资，依法反诉原告的诉讼时效应当重新起算，也没有超过诉讼时效。二是对于请求支付经济补偿金问题，因反诉被告没有为反诉原告建立社保关系，依省高院的劳动合同指导意见第24条规定，反诉原告有权解除劳动合同，并请求支付32400元经济补偿金。三是反诉原告因伤残鉴定，支付有关费用共258.50元，也应由反诉被告承担。综上所述，请求法院判令反诉被告支付一次性伤残补助金17534.40元、一次性伤残就业补助金33720元、一次性工伤医疗补助金8092.80元、解除劳动合同的经济补偿金32400元、未签订劳动合同的双倍工资13488元和伤残鉴定费258.50元给反诉原告。互诉被告技工学校答辩称，一、被告的伤残并未达到七级伤残程度，因此，其要求按七级伤残赔付没有依据，应当按新鉴定的伤残级别计算。二、经济补偿金未经仲裁，亦没有支付依据。三、未签订劳动合同的双倍工资请求超过了仲裁时效，答辩人在仲裁期间提出双倍工资的计算方法不正确不等于同意支付。四、258.2元的费用与本案没有关联性，该请求应予驳回。经审理查明，被告罗汝权于2006年4月4日入职原告技工学校，职务是门卫，月工资900元，双方没有签订劳动合同，原告也没有为被告购买社会保险。2010年7月9日5时30分左右，被告在打扫卫生时不小心滑倒受伤，被送往清新县人民医院治疗。2010年9月20日，清远市清城区劳动和社会保障局作出《工伤认定决定书》，认定罗汝权在2010年7月9日发生的事故为工伤事故。2011年1月26日，清远市清城区劳动能力鉴定委员会评定被告罗汝权为伤残七级，被告为此花去鉴定费258.50元。原被告因工伤待遇问题未能协商一致，被告为此向清远市清城区劳动争议仲裁委员会申诉，请求被申诉人技工学校支付未签订劳动合同的双倍工资21600元、伤残七级补偿金38700元、带薪年休假工资600元、精神抚慰金20000元并补缴在职期间的社会保险费。清远市清城区劳动争议仲裁委员会于2011年9月26日作出城劳仲案非终字[2011]162号仲裁裁决书，裁决被申请人技工学校支付一次性伤残补助金17534.4元、一次性伤残就业补助金33720元、一次性工伤医疗补助金8092.8元给申请人罗汝权并驳回了罗汝权的其他仲裁请求。原被告对该仲裁裁决均不服，均向本院提起诉讼，并提出了以上的诉讼请求。在本案的审理过程中，原告认为被告左下肢较右下肢缩短2cm不符合《职工工伤与职业病致残等级分级》七级第26条规定，只有超过2cm的才构成七级伤残，2cm及不足2cm的均不构成七级伤残，要求重新鉴定。经征询被告意见，被告表示原告重新鉴定的申请不符合《工伤保险条例》的规定，不同意重新鉴定。本院就此问题去函清远市清城区劳动能力鉴定委员会，清远市清城区劳动能力鉴定委员会在复函时对此作出解释认为，劳动能力鉴定委员会有权根据指定医院的临床诊断结果评定伤残等级，因此，罗汝权的伤情符合《职工工伤与职业病致残等级分级》七级第26条规定。原告在质证时表示对复函无异议，但始终认为被告的伤情未达到七级伤残的标准。为此，本院又委托清远市劳动能力鉴定委员会重新作出鉴定或复核，清远市劳动能力鉴定委员会复函称，原告要求重新鉴定超过了法定的期限，该委不再受理，同时，复函又指出，清远市清城区劳动能力鉴定委员会聘请的鉴定组专家有权视罗汝权同志的伤害程度和功能恢复，结合劳动能力鉴定标准的相关原则，在自由裁量权的范围内作出相应的鉴定结论，且清远市清城区劳动能力鉴定委员会亦确认了专家组作出的结论，因此，其作出的鉴定结论是正确的。另查明，2010年度清远市职工月平均工资为2248元。再查明，被告发生工伤后一直没有再回原告处上班，原告认为从这时起双方的劳动关系已经解除，被告则认为，其在诉讼中已经提出要求解除劳动关系。以上事实，有原被告提供的证据和本院庭审笔录为凭。本院认为，被告罗汝权在原告技工学校工作期间发生工伤致七级伤残，有被告提供的工伤认定决定书和劳动能力鉴定表为证，虽然原告认为，被告的伤情不符合《职工工伤与职业病致残等级分级》七级第26条规定，不构成七级伤残，但作出劳动能力鉴定的清城区劳动能力鉴定委员会及其上级鉴定委员会已经就此问题作出了专业的解释，认为清远市清城区劳动能力鉴定委员会对被告罗汝权作出的七级伤残的鉴定结论是正确的，且两级鉴定委员会均一致认定，原告提出的重新鉴定申请超过了法定的期限，因此，对原告提出的重新鉴定申请本院不予准许，对被告七级伤残的事实本院予以确认。原告应按照《工伤保险条例》和《广东省工伤保险条例》的规定支付被告相应的工伤保险待遇。被告月平均工资为900元，该数额低于2010年度清远市职工月平均工资的60%（2248元×60%＝1348.8元），根据《广东省工伤保险条例》第五十七条的规定，其计算工伤待遇时的本人工资应按1348.8元计算。原被告均认可到目前为止双方的劳动关系已经解除，因此，根据《工伤保险条例》第三十七条和《广东省工务保险条例》第二十九条规定，原告应支付被告一次性伤残补助金13个月的本人工资17534.4元（1348.8×13月）、一次性伤残就业补助金25个月的本人工资33720元（1348.8×25月）、一次性工伤医疗补助金6个月的本人工资8092.8元（1348.8×6月）。关于未签订劳动合同的双倍工资问题，由于被告是2006年4月入职原告技工学校，《中华人民共和国劳动合同法》实施后，原告不与被告签订劳动合同，被告本可主张其从2008年2月起支付11个月的未签订劳动合同的双倍工资，但被告于2011年才提出请求，已经超过了《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的仲裁申请时效，被告要求其他时段的未签订劳动合同的双倍工资依据不足，对其该项诉讼请求本院不予支持。关于伤残鉴定费的问题，虽然该请求被告罗汝权在劳动仲裁时未提出过，但由于该请求与被告在仲裁时提出的其他请求具有不可分性，因此，对互诉原告罗汝权在诉讼过程中提出要求互诉被告技工学校支付伤残鉴定费258.50元的诉讼请求本院予以支持。关于解除劳动合同的经济补偿金问题，由于该项诉讼请求未经仲裁又非与其他诉讼请求存在不可分性，故对互诉原告罗汝权的该项诉讼请求本院不作处理，互诉原告可待仲裁后重新提起诉讼。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《工伤保险条例》第三十七条、《广东省工伤保险条例》第二十九条第二款和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，判决如下：一、原告清远市工商技工学校应于本判决生效之日起七日内支付一次性伤残补助金17534.4元给被告罗汝权。二、原告清远市工商技工学校应于本判决生效之日起七日内支付一次性伤残就业补助金33720元给被告罗汝权。三、原告清远市工商技工学校应于本判决生效之日起七日内支付一次性工伤医疗补助金8092.8元给被告罗汝权。四、原告清远市工商技工学校应于本判决生效之日起七日内支付伤残鉴定费258.50元给被告罗汝权。五、驳回原告清远市工商技工学校的其他诉讼请求。六、驳回互诉原告罗汝权的其他诉讼请求。本案受理费5元，由原告清远市工商技工学校负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式二份，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  麦焕琼二〇一一年十二月十三日书记员  黄春燕附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《工伤保险条例》第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《广东省工伤保险条例》第二十九条第二款……七至十级残疾职工，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金和工伤医疗补助金，并终结工伤保险关系。（一）一次性伤残就业补助金。按本人工资为基数计发：五级计发五十个月，六级计发四十个月，七级计发二十五个月，八级计发十五个月，九级计发八个月，十级计发四个月。（二）一次性工伤医疗补助金。按本人工资为基数计发：五级计发十个月，六级计发八个月，七级计发六个月，八级计发四个月，九级计发二个月，十级计发一个月。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。