呼和浩特市赛罕区人民法院民 事 判 决 书(2014)赛商再初字第00001号原审原告赤峰晟德电力工程有限责任公司（以下简称赤峰晟德公司）。组织机构代码：67066XXXX.法定代表人杨东旭，董事长。原审被告内蒙古送变电有限责任公司（以下简称内蒙送变电公司）。组织机构代码：11411XXXX.法定代表人韩国庆，总经理。委托代理人斯琴，内蒙古远舰律师事务所律师。委托代理人张建军，内蒙古远舰律师事务所律师。原审原告赤峰晟德电力工程有限责任公司诉原审被告内蒙古送变电有限责任公司承揽合同纠纷一案，本院于2012年11月1日作出（2012）赛商初字第19号民事判决书。内蒙送变电公司不服，向呼和浩特市中级人民法院提起上诉，呼和浩特市中级人民法院于2013年2月26日作出（2013）呼商终字第00006号民事判决书，驳回上诉，维持原判。该判决已经发生法律效力。内蒙送变电公司仍不服，向内蒙古自治区高级人民法院申请再审。内蒙古自治区高级人民法院于2013年4月25日作出（2013）内民交字第92号函，转交呼��浩特市中级人民法院要求释明。呼和浩特市中级人民法院于2013年11月26日作出（2013）呼商释字第6号释明结果报告，并反馈回内蒙古自治区高级人民法院。内蒙古自治区高级人民法院于2014年3月18日作出（2014）内民申字第51号民事裁定书，指令呼和浩特市中级人民法院再审本案，呼和浩特市中级人民法院于2014年6月18日作出（2014）呼民再字第00038号民事裁定书，裁定撤销呼和浩特市中级人民法院作出的（2013）呼商终字第00006号民事判决和本院作出的（2012）赛商初字第19号民事判决，发回本院重审。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原审原告法定代表人、原审被告委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2012年6月4日，原审原告诉称，原、被告双方于2009年7月经协商达成一致意见，约定由原告承包施工建设大连驼山风电场220kv变电站电气安装工程。原告于2009年8月1日依约准时进场开始该工程的施工建设。随后，原告和被告双方签订了正式的《变电安装承包合同》，合同总价款为l70万元人民币，工程款结算方式为根据工程进度付款，待工程全面验收并试运行合格后一个月内付清除工程质保金外的剩余工程款。工程质保金按工程价款的5％扣除，待质保期满后一次付清。合同还对工程施工期限及质量标准、双方责任与分工、工程质量检查与移交、工程保修及违约责任等事项均作了明确约定。该工程于2009年l2月26日竣工并交付使用至今，且合同约定的质量保证期限业已届满。可被告迟迟不履行向原告给付工程款的合同义务，虽经原告多次索要，被告只给付了80万元的工程款，其余合同价款及工程增项价款拖欠至今尚未给付。综上所述，原告已经全面按照合同的约定完成了大连驼山风电场220kv变电站电气安装工程的施工建设，质保期也己届满，被告依理依法均应按合同约定及时向原告给付工程款并承担逾期付款的违约责任，现被告拖欠工程款长达近两年，原告只好通过高利贷借款支付人员工资及工程垫款，由此给原告的资金周转造成严重的困难，公司经营现已陷入困境。原告为维护自己的合法权益，现依据《中华人民共和国合同法》的相关规定诉至贵院，请求依法判令被告立即给付拖欠的工程款及违约金合计人民币2264445元（其中拖欠工程款为尾欠90万元、合同外增量工程款844445元、违约金51万元、司法鉴定费1万元），并由被告承担本案的全部诉讼费用。原审被告辩称，内蒙送变电公司已支付工程款80万元是事实，这只能证明原告未完全履行合同，否则会全额付款。工程是被告的，原告是否完全履行合同无证据佐证，是否现场施工无证据证明。关于合同外增量部分��是原告方单方面出具，不能证明原告完全履行。关于本案争议工程，内蒙送变电公司与发包方约定不得转包，所以原、被告之间的合同无效。原审查明，2009年10月，赤峰晟德电力工程有限责任公司（承包人）与内蒙古送变电有限责任公司新能源建设分公司（发包人）签订了《变电安装承包合同》。合同约定以下项目：工程名称，大连驼山风电场220KV变电站电气安装工程；工程承包范围，主变压器系统设备安装、主控及直流设备安装、220KV配电装置安装、35KV配电装置安装、无功补偿装置安装、全站电缆敷设及二次接线及其附件施工、全站防雷及接地装置安装、全站电气照明装置安装、通信系统设备安装、单体调试项目等；承包方式，包工包料；合同价款及结算方式，本工程为总价承包，合同价款为170万元，工程全面验收并试运合格后，一个月内付清剩余工��款（除5%的质保金外）；合同工期，开工日期为2009年8月1日，竣工日期至工程结束；工程保修期为一年，保修期以竣工验收合格之日为起点；违约责任，任何一方违反本合同的约定，应赔偿给对方造成的经济损失并承担相当于本合同总金额30%的违约金；合同还约定了发包方的责任与分工、承包方的责任与分工、质量检查与工程移交等内容（详见合同）。合同签订后，原告即开始按约施工，完成合同约定项目，因实际需要工程超出合同约定范围，双方又对原告增加施工部分进行了共同确认，并出具双方签字认可的”超出合同工程增加量”（包括工作联系单三份），经原告申请，法院委托专业鉴定机构鉴定，鉴定结果增加量部分工程造价为844445元。工程于2009年完工并已交付使用。被告已支付工程款80万元，余款经原告多次催要未付，原告诉至法院，��求依法判令被告立即给付拖欠的工程款及违约金合计人民币2264445元（其中拖欠工程款为尾欠90万元、合同外增量工程款844445元、违约金51万元、司法鉴定费1万元），并由被告承担本案的全部诉讼费用。原审另查明，内蒙古送变电有限责任公司新能源建设分公司系内蒙古送变电有限责任公司下设公司，无独立法人资格。原审原告为证明其主张，向本院提供以下证据：1、《变电安装承包合同》、大连驼山电厂说明，证明原告承建施工的工程为大连驼山风电场变电站电气安装工程，工程总造价为170万元，合同约定工程量增加的费用另行结算及竣工日期、违约金的给付等问题，被告认为合同是原告与内蒙古送变电有限责任公司新能源建设分公司签订的，合同是否有效，需审查；2、合同外增加工程项目”工程量”清单、合同外增加工程项目”决算书”、被告与中电投东北新能源发展有限公司签订的《升压站安装工程施工合同书》、为工程设计、监理和建设单位共同确认，证明合同外增量应当由被告另行结算。合同外增量为936463.00元，被告认为原告没有完全履行合同；3、授权委托书，证明ＸＸ系原告的委托人，有权代签合同、结算及合同外增量进行确认等，被告对原告证据不予认可；4、原告全面履行合同证据，被告坚持认为不能证明原告全面履行了合同；5、被告向原告支付工程款财务凭证，证明被告已向原告支付80万元工程款，由此证明原告已全面履行了合同，被告认可已付80万元事实，但不认可全面履行合同事实；6、司法鉴定费票据，证明鉴定费共计1万元。原审被告为支持其答辩意见，向本院提供《变电安装承包合同》一份，证明原告应当于每月18日前向发包方报送上月完成���工程量和下月施工计划而原告并未出具报送证据，原告对证据的真实性无异议，但对证明问题不认可。《变电安装承包合同》系原、被告真实意思表示，双方对其真实性均予认可，本院予以确认；原告提供的合同外增加工程项目”工程量”清单及三份工作联系单，经法庭取证，系原告完成，本院予以认可；原告提供证据3、5、6合法、有效，本院予以确认。原审认为，赤峰晟德电力工程有限责任公司与内蒙古送变电有限责任公司新能源建设分公司于2009年10月签订的《变电安装承包合同》系双方真实意思表示，双方均按合同约定履行自己的权利义务。原告完成《变电安装承包合同》约定工程及增量工程，被告应当支付工程款。工程已于2009年交付使用，双方约定的质保期已过，且被告未提供证据证明工程存在质量问题，被告应当在质保��满后向原告支付质保金。被告未按约定支付剩余工程款，已构成违约，应当按约支付违约金，原告请求的违约金数额过高，被告请求予以调整，被告的请求于法有据，本院予以支持。被告主张《变电安装承包合同》系无效合同的主张无证据支持，本院不予采信。内蒙古送变电有限责任公司新能源建设分公司系内蒙古送变电有限责任公司下设公司，无独立法人资格，其民事责任应由内蒙古送变电有限责任公司承担。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于社审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条之规定，判决内蒙古送变电有限责任公司于判决生效后十五日内给付赤峰晟德电力工程有限责任公司工程款人民币1744445元及违约金300000元，以上款项共计人民币2044445元。案件受理费25572元，（原告已预交），司法鉴定费10000元，原告负担2416元，被告负担33156元。本院再审过程中，原审原告称与原审诉称相同。原审被告答辩称对于原审原告要求被告支付剩余工程款的诉讼请求，无法律和事实依据，原被告双方签订的合同总造价是170万元，而对于该工程来说，该170万元的造价是工程预算价格，双方在工程施工完毕后应当进行最终结算来确定工程完成量。另外，被告方没有违约不应当支付违约金。本院再审查明，2009年4月24日，中电投东北新能源发展有限公司与内蒙古送变电有限责任公司签订了大连驼山风电场一期工程升压站安装工程施工合同。2009年10月，内蒙古送变电有限责任公司新能源建设分公司（发包人）与赤峰晟德电力工程有限责任公司（承包人）签订了《变电安装承包合同》，将大连驼山风电场220KV变电站电气安装工程发包给赤峰晟德电力工程有限责任公司。合同约定工程为总价承包，包工包料，合同价款为170万元；工程保修期为一年；工程全面验收并试运合格后，一个月内付清剩余工程款（除5%的质保金外）；任何一方违反本合同的约定，应赔偿给对方造成的经济损失并承担相当于本合同总金额30%的违约金及其他事项。合同签订后，赤峰晟德工程有限责任公司即开始施工，完成了合同约定的项目及因实际需要所做的合同外增加的工程，双方并对合同外增加施工部分进行了共同确认，并出具双方签字认可的”超出合同工程增加量”（包括工作联系单三份）。经赤峰晟德工程有限责任公司申请，本院委托内蒙古佳世达工程造价咨询有限责任公司对合同外增加的工程造价进行了鉴定。该公司出具了内佳世达基字「2012」（2）第030号司法鉴定报��，鉴定结果为844445元。工程于2009年完工并已交付使用。内蒙古送变电有限责任公司已支付工程款80万元，尚欠合同内工程款900000元（1700000元-800000元）及增加工程款项844445元。赤峰晟德工程有限责任公司诉至法院，请求依法判令内蒙古送变电有限责任公司给付拖欠的工程款及违约金合计人民币2264445元（其中拖欠工程款为900000元、合同外增量工程款844445元、违约金510000元、司法鉴定费10000元），并由内蒙古送变电有限责任公司承担本案的全部诉讼费用。再审又查明，根据（2014）呼民再字第00038号民事裁定书的内容，本院向内蒙古送变电有限责任公司释明要求该公司对赤峰晟德电力工程有限责任公司所完成的所有工程量进行鉴定，而该公司未做。本院再审期间，赤峰晟德电力工程有限责任公司与内蒙古送变电有限责任公司均未提交新的证据。双方提交的证据��原一审时提交的证据相同，并进行了质证。本院再审认为，赤峰晟德电力工程有限责任公司与内蒙古送变电有限责任公司新能源建设分公司于2009年10月签订的《变电安装承包合同》系双方真实意思表示，双方均应按合同履行。赤峰晟德电力工程有限责任公司完成了《变电安装承包合同》约定工程及增量工程，内蒙古送变电有限责任公司应当支付工程款。工程已于2009年交付使用，双方约定的质保期已过，且内蒙古送变电有限责任公司未提供证据证明工程存在质量问题，内蒙古送变电有限责任公司应当在质保期满后向赤峰晟德电力工程有限责任公司支付质保金。内蒙古送变电有限责任公司未按约定支付剩余工程款，已构成违约，应当按约支付违约金，赤峰晟德电力工程有限责任公司请求的违约金数额过高，内蒙古送变电有限责任公司请求予以调整，请求于法有据，本院予以采纳。内蒙古送变电有限责任公司新能源建设分公司系内蒙古送变电有限责任公司下设公司，无独立法人资格，其民事责任应由内蒙古送变电有限责任公司承担。内蒙古送变电有限责任公司未提交新的证据及未按要求对赤峰晟德公司所完成的所有工程量进行鉴定。经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条之规定，判决如下：内蒙古送变电有限责任公司于判决生效后十五日内给付赤峰晟德电力工程有限责任公司工程款人民币1744445元（900000元+844445元）及违约金300000元，以上款项共计人民币2044445元。案件受理费25572元，（已预交），司法鉴定费10000元，内蒙古送变电有限责任公司负担33156元，赤峰晟德电力工程有限责任公司负担2416元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本两份，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审判长  钟黎明审判员  李俊霞审判员  王喜元{文书日期}书记员  徐 玲