上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2015）长民一(民)初字第7061号原告上海耐克森轮胎销售有限公司，住所地上海市长宁区。法定代表人朴康喆，总经理。委托代理人张久常。委托代理人ＸＸ。被告保定市北市区日大轮胎经销部，经营场所河北省保定市新市区朝阳南大街XXX号XXX号楼XXX单元。经营者张惠惠，女，1984年2月12日出生，汉族，住河北省保定市。委托代理人张其海(系张惠惠父亲)，1955年7月6日出生，汉族，住址同张惠惠。被告保定市凯意汽车装饰服务有限公司，住所地河北省保定市。法定代表人杨亚娟，职务不详原告上海耐克森轮胎销售有限公司(以下简称耐克森公司)诉被告保定市北市区日大轮胎经销部(以下简称日大轮胎经销部)、保定市凯意汽车装饰服务有限��司(以下简称凯意公司)买卖合同纠纷一案，本院于2015年10月9日受理后，依法适用简易程序，于同年12月23日公开开庭审理，原告耐克森公司的委托代理人张久常，被告日大轮胎经销部的委托代理人张其海到庭参加诉讼。被告凯意公司经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告上海耐克森轮胎销售有限公司诉称，被告日大轮胎经销部、凯意公司系其经销商。2014年8月，原告与两被告分别签订《经销商合同》，约定了双方各自的权利义务，并签订《2014年销售目标合同》。合作过程中，日大轮胎经销部及其经营者负责接收轮胎并向原告付款，销售增值税发票则向凯意公司开具。截至2014年8月对账单显示，两被告欠付原告货款人民币219,597.30元。扣除日大轮胎经销部同年9月付款12万元、8月达成将2,589.91元、10月至次年1月不良赔偿费1,731.72元，最终尚欠原告95,275.67元。原告几经催讨上述款项未果，故诉至法院，请求判令：1、日大轮胎经销部及其经营者张惠惠支付原告货款95,275.67元；2、日大轮胎经销部及其经营者张惠惠支付原告自2014年10月1日起至判决生效之日止以95,275.67为基数按日万分之五计算的逾期付款违约金；3、被告凯意公司对上述两项诉讼请求承担连带清偿责任。被告保定市北市区日大轮胎经销部辩称，认可双方之前存在经销合同关系，但对原告主张的货款金额存有异议。首先，日大轮胎经销部之所以成为原告的经销商，是因为原告的员工张世宁曾持产品价目表承诺部分产品确定给予经销商优惠返利。日大轮胎经销部根据张世宁提供的价目表进货，从原告处购入1200条轮胎，金额共计300,320元，而非原告所述的339,597.30元。事实上，按照张世宁提供的价目表，日大轮胎经销部也仅是微利经营。因此，若当初商定的进货价格如原告所主张，则日大轮胎经销部不可能同意经销。其次，上述进货金额扣除已付款24万元，剩余60,320元。此外，还应扣除日大轮胎经销部垫付的、应由原告负担的运费3,000元以及因质量问题产生的不良赔款3,644元，剩余货款金额为53,676元。再次，日大轮胎经销部对原告提供的加盖有凯意公司印章的《对账单》真实性无异义，但当时张世宁表示《对账单》上的货款金额尚未扣除返利，仅是公司走流程所用，实际结算时将会抵扣返利。故《对账单》并不能反映真实的账目。日大轮胎经销部在2014年8月后未再向原告进货。此后，原告在未发出解除合同通知书的情况下，即在当地发展了经销商，致使日大轮胎经销部无法继续经营。最后，涉案证据材料中加盖的凯意公司印章均是日大轮胎经销部一手经办的，仅借用凯意公司名义抵扣增值税专用发��。在签署及履行涉案合同过程中，凯意公司均未参与，故本案纠纷与其无涉。被告保定市凯意汽车装饰服务有限公司未到庭应诉，其庭前提供书面意见称，本案与其无任何经济瓜葛。日大轮胎经销部与其合作，使用其名义开具增值税发票。至于如何打款、发货、结算均是原告与日大轮胎经销部之间的事情，与其无关。经审理查明，2014年8月13日，经原告员工张世宁磋商，原告(甲方)与被告日大轮胎经销部(乙方)签订《经销商合同》，约定被告日大轮胎经销部为原告经销商，在保定、沧州、廊坊区域经销原告经营的“NEXEN”品牌轮胎，合同有效期自2014年8月1日起至2016年12月31日止。同时，原告(甲方)与被告凯意公司(乙方)签订《经销商合同》，约定被告凯意公司作为原告经销商，在保区域经销原告经营的“NEXEN”品牌轮胎，合同有效期自2014年8月1日起至2016年12月31日止。上���两份合同均作如下约定：甲方向乙方所供轮胎质量符合国家有关标准；销售目标由甲乙双方每年度另行书面约定，奖励政策由甲方制定并告知乙方；乙方应达成书面约定之年/季/月度销售金额目标，否则甲方有权解除合同(不可抗力事件除外)；乙方必须以甲方制定的订货单通过书面(包括传真)形式订货，订货单经甲方确认后生效；甲方交付产品时，乙方应核对数量、规格等事项后在《送货回执单》上签字并加盖公章，如有少发、错发货物等事宜时，乙方应在《送货回执单》上注明，并将异议情况在7日内书面通报给甲方；运输方式由甲方自主选择，运费由甲方承担；甲方确定产品价格给乙方供货，并开具发票给乙方，开票价格为扣除相关支援(返利)后的价格；在合同有效期内，甲方有权随时调整合同产品的价格，但订单经双方确认的合同产品除外；双方每月以甲方制��的《账户余额对账单》进行对账，乙方对对账单尚欠金额没有异议的，应当签字盖章后交给甲方，如有异议的，也应当签字盖章并提供《对账单异议核对表》列明异议明细给甲方；任何一次对账，乙方均应对此前未解决的异议问题全部提出，如未提出，视为前期提出的异议问题已经解决；有关质量理赔事项按甲方处理质量理赔程序和规定办理，并遵照国家有关法律法规规定执行；如乙方累计三次未能达成确定的月度销售目标的80%25，构成乙方根本性违约，甲方可书面通知乙方立即解除合同；甲方不接受乙方退货；合同的变更、解除或附加条款，双方应协商一致并以书面形式确认；甲方为实现本合同项下的债权所支付的相关费用(包括但不限于律师费等费用)均由乙方承担；乙方未按本合同约定及时支付货款的，视为乙方违约，乙方自应付款之日起应按未付款金额每日万分之五向甲方支付违约金。同一时段，原告与日大轮胎经销部签订《2014年销售目标合同》，约定该年度8-12月销售目标为：9月600条，其余月份各1200条。上述合同签订后，日大轮胎经销部于2014年8月向原告进货1200条轮胎，并分别于同年8月、9月各向原告支付货款12万元。原告按照日大轮胎经销部预定的数量及型号交付轮胎，并向凯意公司开具金额为339,597.30元的发票。2014年9月9日，原告向被告日大轮胎经销部出具《8月账户余额对账单(2014年)》，载明被告日大轮胎经销部本期账户入金120,000元，销售额(发票)339,597.30元，本期账户余额219,597.30元(账户余额为负，表明账户有结余，否则为欠款)；促销返利明细表载明本期处理金额包括：基本折扣48,511.71元、总促销返利21,848.46元；本期未处理金额包括达成奖励2,589.91元。对账单尾部注明：“如对本期账户余额对账单持有异议，请用我公司提供的对账单异议核对表列明，我司确认异议成立的，会在下期对账单中处理或注明”。日大轮胎经销部在对账单上加盖凯意公司公章，未列明异议。同年10月9日，原告向被告日大轮胎经销部出具与上述相同样式的《9月账户余额对账单(2014年)》，载明被告日大轮胎经销部上期账户余额219,597.30元，本期账户入金120,000元，本期账户余额99,597.30元；促销返利明细表载明前期未处理金额包括达8月达成奖励2,589.91元。日大轮胎经销部在对账单上加盖凯意公司公章，未列明异议。2014年11月9日、12月9日，原告分别向日大轮胎经销部出具《10月账户余额对账单(2014年)》、《11月账户余额对账单(2014年)》；该两份对账单分别列明10月不良赔偿费309.94元、11月不良赔偿费263.95元，陆续自9月账户余额99,597.30元中扣除，截至11月账户余额99,023.41元，其余内容同9月对账单。日大轮胎经销部亦在该两份对账单上加盖凯意公司公章，未注明异议。2015年1月9日、2月9日，原告分别向日大轮胎经销部出具《12月账户余额对账单(2014年)》、《1月账户余额对账单(2015年)》，该两份对账单分别列明2014年12月不良赔偿费623.93元、2015年1月不良赔偿费527.90元，陆续自2104年11月账户余额99,023.41元中扣除，截至2015年1月账户余额97,865.58元，其余内容同11月对账单。日大轮胎经销部未在上述两份对账单上盖章或注明任何内容。后张世宁自原告处离职。上述事实，有《经销商合同》、《2014年销售目标合同》、《8月账户余额对账单(2014年)》、《9月账户余额对账单(2014年)》、《10月账户余额对账单(2014年)》、《11月账户余额对账单(2014年)》、《12月账户余额对账单(2014年)》、《1月账户余额对账单(2015年)》以及双方当事人的当庭陈述在案佐证，足以认定。本院认为，原告与日大���胎经销部签订的《经销商合同》、《销售目标合同》系各方真实意思表示且未违反法律规定，应属合法有效，各方均应按约履行各自的义务。现本案的争议焦点为：1、日大轮胎经销部的进货价格？2、应抵扣款项的项目和金额？3、凯意公司是否应就涉案货款承担连带清偿责任？关于进货金额。原告主张日大轮胎经销部进货1200条轮胎的货款总金额为339,597.30元，该金额已扣除返利，原告也已据此开具发票。日大轮胎经销部则辩称扣除返利后的进货价格应为300,320元，其依据是原告员工张世宁向其提供的价目表。本院认为，双方签订的《经销商合同》并无关于进货返利的约定，仅载明奖励政策由原告制定并告知经销商。此后，双方也未就返利问题签订任何书面合同。日大轮胎经销部在本案中提供的价目表，其中并无原告方的任何签字或盖章确认，原告对其内容亦予以否��，故无法认定价目表中载明的各项返利及奖励政策系双方的一致意见。同时，根据《经销商合同》及原告出具的对账单，开票价格为扣除相关支援(返利)后的价格，被告方应当清楚发票金额系扣除返利后的金额，仍然在对账单中对339,597.30元的开票金额进行确认。现日大轮胎经销部主张扣除返利后的进货价格为300,320元，缺乏相应的证据予以支持，本院难以采纳。关于扣款项目及金额。首先，日大经营部主张的应扣除的存在质量问题的轮胎价款共计3,644元，原告确认2014年10月至2015年1月期间经双方一致确认的不良赔款合计1,731.72元。本院认为，根据《经销商合同》约定，有关质量理赔事项按原告处理质量理赔程序和规定办理，并遵照国家有关法律法规规定执行。原告主张的质量问题扣款，对于超出1,731.72元的部分，其在本案中并未提供任何证据予以证明。如日大轮胎经销部购买的涉案轮胎存在后续质量问题，其可依照法律规定另行主张要求原告承担相应的责任，但其在本案中主张的超出被告确认金额部分的质量扣款，尚缺乏事实依据，本院依法难以支持。其次，关于日大轮胎经销部主张的应抵扣其垫付的运费，因原告对其垫付运费的事实予以否认，日大轮胎经销部也未提供任何凭据证明其垫付运费3,000元的事实，故本院对其该项扣款的辩称，依法不予支持。基于此，根据双方在对账单中一致确认的截至2014年11月的账户余额、应扣除的奖励金额以及不良赔偿费，另扣除原告确认的2014年12月及2015年1月应扣除的不良赔偿费，货款余额为95,275.67元。日大轮胎经销部应据此向原告支付剩余货款。原告另主张日大轮胎经销部支付自2014年10月1日起按照每日万分之五计算的逾期付款违约金。本院认为，原告的该项主张具有相应合同依据，但关于��约金的起算时间，双方在《经销商合同》未约定货款支付时间，也未另行就货款结算做出书面约定，原告仍按月出具对账单并抵扣不良赔偿费。另一方面，日大轮胎经销部作为买受人，仍应在合理期限内结清货款。基于此，本院确定逾期付款违约金自原告以诉讼方式主张权利，也即提起本案诉讼之日(2015年10月9日)起计付。关于凯意公司是否应承担连带清偿责任。本院注意到，原告分别于日大轮胎经销部及凯意公司签订了《经销商合同》，同时日大轮胎经销部另行与原告签订《2014年销售目标合同》。现原告及两被告一致确认原告与凯意公司之间的《经销商合同》并未实际履行，双方也均无缔结买卖合同的意思表示，仅是为抵扣增值税专用发票之便利而以凯意公司名义办理相应手续。因此，原告与凯意公司之间并不存在买卖合同的合意，该《经销商合同》也从未实际��行。原告要求凯意公司承担连带清偿责任，缺乏事实依据，亦无法定理由，故本院依法不予支持。综上，为维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》第六十一条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条、第九十条之规定，判决如下：一、被告保定市北市区日大轮胎经销部于本判决生效之日起十日内支付原告上海耐克森轮胎销售有限公司货款人民币95,275.67元；二、被告保定市北市区日大轮胎经销部于本判决生效之日起十日内支付原告上海耐克森轮胎销售有限公司以人民币95,275.67元为本金自2015年10月9日起至判决生效之日止按日万分之五计付的违约金；三、驳回原告上海耐克森轮胎销售有限公司的其余诉讼请求。如果��按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币2,181.90元，因本案适用简易程序，减半收取计人民币1,090.95元，由被告保定市北市区日大轮胎经销部负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  陈婷婷二〇一六年一月八日书记员  练祎俊附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。……第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。