四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)成民初字第02284号原告：谢佳，女，汉族，1988年6月30日出生，住四川省达县。委托代理人：王才兵，男，汉族，1982年1月1日出生，住成都市新都区，系成都市新都区清流镇三尺村村民委员会推荐。被告：福建省昌源建筑工程有限公司潍坊分公司。住所地：山东省潍坊市奎文区文化路465号潍坊市建设工程交易培训中心*号楼****号。负责人：徐天付，经理。被告：星华昌源集团有限公司。住所地：建宁县民主街（三特超市*楼）。法定代表人：游作星，总经理。被告：山东欧康置业有限责任公司。住所地：山东省潍坊市潍城区和平路****号万基商务公寓****室。法定代表人：汤昌发，董事长。委托代理人：徐毅飞，四川蜀都金丰律师事务所律师。原告谢佳与被告福建省昌源建筑工程有限公司潍坊分公司（以下简称昌源潍坊公司）、星华昌源集团有限公司（以下简称昌源公司）、山东欧康置业有限责任公司（欧康公司）民间借贷纠纷一案，本院于2015年7月22日受理后，依法组成合议庭，于2016年1月18日公开开庭进行了审理。原告谢佳的委托代理人王才兵，被告欧康公司委托代理人徐毅飞到庭参加诉讼，被告昌源潍坊公司、昌源公司经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告谢佳诉称，昌源潍坊公司和欧康公司于2013年12月26日向原告借款，并签订三方《借款（担保）协议》：原告向被告借款390万元，借款期限6个月。协议并约定：乙方确保按期归还原告借款，若逾期还款则以借款总额为基数从借款之日起按人民银行同期贷款利率的四倍支付利息，直至全部款项还清之日止，逾期超过三十日则除支付利息外，还以借款总额为基数从借款到期之日起承担每日千分之一的惩罚性违约金，直至全部款项还清之日止。被告欧康公司为该借款本金、利息、违约金、赔偿金等费用提供连带责任保证。合同签订后，原告向昌源潍坊公司支付借款390万元。借款期满后，被告未履行相应还款责任。原告因此诉至人民法院，请求判决：1.被告昌源公司、昌源潍坊公司偿还原告借款390万元并支付利息及违约金（至起诉时为138.87万元）。2.被告欧康公司对上述债务依法承担连带清偿义务。3.本案诉讼费由被告承担。被告欧康公司辩称，本案借款人系昌源潍坊公司，我公司仅对该公司的借款承担担保责任；本案借款金额与原告主张的金额不一致，实际借款应只有300万元；利息及违约金约定过高，请求法院依法调减。被告昌源潍坊公司、昌源公司既未到庭参加诉讼，亦未发表答辩意见。经审理查明，福建省昌源建筑工程有限公司于2013年12月25日更名为星华昌源集团有限公司，昌源潍坊公司系该公司的分公司。2013年12月26日，谢佳（出借人、甲方）和昌源潍坊公司（借款人、乙方）、欧康公司（担保人、丙方）签订《借款（担保）协议》一份，约定：昌源潍坊公司自愿以公司全部资产作为抵押向谢佳借款390万元，该款用于支付“欧康曼哈顿国际名都”工程材料款、人工费。欧康公司自愿以公司全部资产为昌源潍坊公司上述借款本金、利息、违约金、赔偿金及谢佳实现债权的全部费用提供连带责任担保。合同还约定借款期限为六个月，从借款支付之日起算。担保期限为自合同签订日至全部借款本息、违约金还清之日止。借款期内不计利息。昌源潍坊公司逾期还款的，则昌源潍坊公司自愿以借款总额为基数，从借款之日起按人民银行同期贷款利率的四倍向谢佳支付借款利息至全部款项还清之日止；逾期超过三十日，则昌源潍坊公司除按上述约定支付利息外，昌源潍坊公司还自愿以借款总金额为基数从借款之日起按每日千分之一向谢佳偿付逾期还款的惩罚性违约金，直至全部款项还清之日止。合同签订当日，昌源潍坊公司向谢佳出具《借条》两张，分明载明：1.今收到谢佳借款现金人民币90万元；2.今收到谢佳借款人民币叁佰万元，请将此款转入如下账户。户名：福建省昌源建筑工程有限公司潍坊分公司。账号：9070107100842050003424。开户行：潍坊市农村信用社高家楼支行。两借条落款处均加盖“福建省昌源建筑工程有限公司潍坊分公司”及“山东欧康置业有限责任公司”公章，并由昌源潍坊公司负责人徐天付签字。2013年12月27日，谢佳向上述指定账户汇款300万元。庭审中，谢佳委托代理人王才兵陈述，其与谢佳系亲属关系，同时担任案涉项目负责人。因昌源潍坊公司负责人徐天付在项目开发过程中需要发放民工工资，案涉合同签订当日，谢佳应其要求由王才兵将现金90万元带至山东欧康项目部交付给徐天付本人，并由其出具了现金收据。另查明，成都市金牛区人民法院于2014年12月24日立案受理谢佳诉昌源潍坊公司、昌源公司、欧康公司民间借贷纠纷一案，案件审理期间，昌源公司提出管辖异议，认为本案应由山东省潍坊市中级人民法院审理，成都市金牛区人民法院裁定驳回昌源公司的管辖异议申请。昌源公司不服该裁定并向本院提起上诉，本院于2015年4月20日裁定将本案移送本院审理。本案在审理过程中，昌源公司经本院多次联系仍拒不到庭参加诉讼，亦没有提交答辩意见。上述事实，有原告身份证复印件、被告营业执照及组织机构代码证、《借款（担保）协议》、银行转账凭证、《借条》两张、四川省成都市中级人民法院（2015）成民管终字第299号《民事裁定书》及当事人的陈述等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，原告和被告昌源潍坊公司、欧康公司签订的《借款（担保）协议》及昌源潍坊公司和欧康公司向原告出具的《借条》均是各方真实意思表示，其内容不违反法律法规的强制性规定，属合法有效。关于本案借款本金及利息。原告主张借款总金额为390万元并主张合同年利率为24%。本院认为，依据合同约定，昌源潍坊公司向谢佳借款总金额为390万元，谢佳向昌源潍坊公司转账300万元并支付现金90万元，昌源潍坊公司和欧康公司对此均出具了收款收据予以确认。被告欧康公司虽抗辩称现金借款没有事实依据，该笔借款并未发生，但欧康公司仅系担保人，并非借款实际收取方，且其对自身的抗辩意见亦未提交证据予以支持。同时，本案借款人即被告昌源潍坊公司未对此提出抗辩意见并提交证据予以佐证。据此，本院结合原告提交的证据和其对借款事实的陈述，确认案涉借款本金为390万元。同时，昌源潍坊公司系昌源公司分公司。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”因此，昌源潍坊公司虽有权以自己的名义对外从事签订合同等民事行为，但其民事责任则应当由昌源公司承担。即昌源公司应偿还谢佳借款390万元，并以该借款本金为基数，按照中国人民银行公布的同期贷款利率的四倍标准，支付自2013年12月27日起至本金清偿之日止的借款利息。关于欧康公司是否应承担保证责任。谢佳主张欧康公司应对案涉借款本金及利息承担连带责任。本院认为，因昌源潍坊公司相应民事法律责任均由昌源公司承担，欧康公司在签订案涉《借款（担保）协议》时对此是明知的；同时，由昌源公司承担还款责任亦不会加重欧康公司应承担的保证责任。因此，欧康公司不能因谢佳的还款责任由昌源公司承担就免除其在本案中应当承担的保证责任。欧康公司辩称其承担担保责任的对象仅为昌源潍坊公司而非昌源公司、本案相应还款责任如由昌源公司承担则其不承担保证责任没有法律依据，本院不予支持。欧康公司承担保证责任后，依法有权向昌源公司追偿。被告昌源公司、昌源潍坊公司未到庭参加诉讼，视为放弃答辩、举证、质证的权利，相应法律后果由其自行承担。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条第一款、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十二条、第一百四十四条、第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，判决如下：一、星华昌源集团有限公司于本判决生效之日起十日内偿还谢佳借款本金390万元并给付利息（利息计算方式：以借款本金390万元为基数，按中国人民银行公布的同期同类贷款利率的四倍标准计算，支付期限为自2013年12月27日起至本金清偿之日止）；二、山东欧康置业有限责任公司对星华昌源集团有限公司的上述还款义务向谢佳承担连带责任，山东欧康置业有限责任公司承担责任后，有权向星华昌源集团有限公司追偿。三、驳回谢佳的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案收取案件受理费48821元，财产保全费5000元，共计53821元，由星华昌源集团有限公司、山东欧康置业有限责任公司负担（原告已垫付，被告在履行义务时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。审 判 长 王 长 军代理审判员 谢  维人民陪审员 唐 金 成二〇一六年一月十八日书 记 员 王宝斌1