山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁06民终2743号上诉人(原审被告)：烟台宜陶矿业有限公司。住所地：莱阳市吕格庄镇驻地。法定代表人：张云龙，董事长。委托代理人：张雪林，该公司职工。委托代理人：徐琦，山东同济律师事务所律师。被上诉人(原审原告):王云翠，工人。委托代理人：盖仲先，山东旌旗律师事务所律师。上诉人烟台宜陶矿业有限公司因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服莱阳市人民法院(2015)莱阳团民初字第197号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。上诉人烟台宜陶矿业有限公司(以下称宜陶矿业公司)的委托代理人徐琦、被上诉人王云翠的委托代理人盖仲先到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审原告王云翠诉称：自2013年11月开始原告在被告处工作。2014年5月8日原告在工作中不慎被机器传送带致伤右上肢，伤后原告被送往莱阳市中医医院治疗20天，花去医疗费11806.62元（被告已支付）。由于原告超岁数，工伤不予受理。为维护合法权益，诉至法院。请求判令被告赔偿医疗费596元、误工费20000元、护理费4803.6元、住院伙食补助费600元、残疾赔偿金58444元、交通费500元、被扶养人生活费995.2元，共计85938.8元，诉讼费用由被告负担。原审被告宜陶矿业公司辩称：原告在提供劳务服务过程中，由于其自身原因造成伤害，与被告无关，被告已履行应尽职责且不存在过错，依法不应承担责任，请求驳回原告诉讼请求。原审法院经审理查明：自2013年11月始，被告雇佣原告干包装活。2014年5月8日，原告在工作中被被告车间包装机皮带致伤右上肢。受伤当日，被告派车将原告送至莱阳市中医医院治疗，被诊断为：右上肢软组织挫伤、右臂丛神经损伤，原告共住院治疗20天，花医疗费11797.62元。被告已支付了原告住院医疗费用。原告曾于2015年4月6日向烟台市人力资源和社会保障局申请工伤认定，同年4月10日该局以原告超过法定退休年龄为由不予受理。之后，双方为赔偿问题发生纠纷，原告诉至法院。原告伤情经山东衡信司法鉴定中心鉴定，鉴定结论为：原告右上肢神经损伤，相当于交通事故X级伤残；误工休治时间240日；伤后需1人护理60日（含住院期间）。原告为此支付该鉴定机构鉴定费1900元。庭审中，原告增加诉讼请求，要求被告赔偿鉴定费1900元。另查明，原告出院后为检查伤情等先后支付医疗费用596元。原告伤后由其女儿赵凌燕护理。赵凌燕系私营业主，经常居住生活地在莱阳市城区。审理中，原告主张应按月工资2500元计算误工费，并提供了被告单位发放工资的工商银行卡一张。被告则对原告主张的误工费、残疾赔偿金提出异议，主张原告不应有误工费，应按农村居民标准计算残疾赔偿金。被告还主张此次伤害系原告自身原因造成的，被告不应承担赔偿责任，为此提供了该公司生产厂长吴文清的书面证言，经庭审质证，原告提出异议。诉讼中，原告自愿放弃了被扶养人生活费的诉讼请求。由于原、被告各执己见，致使调解未能成立。原审法院认为，原告在被告处工作遭受人身损害，作为雇主的被告依法应承担侵权责任。故原告请求被告赔偿损失，理由正当，法院应予支持。原告虽然超过法定退休年龄，但尚有劳动能力，且在被告处工作期间有实际收入，故原告请求被告赔偿误工费，法院应予支持。原告对其主张的误工费计算标准，提供了相关证据予以证实，法院予以认定。原告主张的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费符合法律规定，法院予以确认。原告系农村居民，居住生活地在农村，应按山东省统计部门公布的2014年农村居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金，对超出规定部分法院不予支持。原告自愿放弃被扶养人生活费的诉讼请求，并无不当，法院予以准许。原告主张的交通费过高，应结合原告及护理人员就医地点、次数等因素予以酌定。据上所述，法院认定原告合理损失如下：医疗费596元、误工费20000元（2500元/月÷30天×240天）、护理费4803.6元（80.06元/天×60天）、住院伙食补助费600元（30元/天X20天）、残疾赔偿金23764元（11882元/年×20年×10%）、交通费200元、鉴定费1900元，合计损失51863.6元。被告对其辩称虽提供了该公司生产厂长吴文清的书面证言，但因该证人与被告存在明显的利害关系，且被告不能证实原告损伤系原告故意或重大过失造成的，故对其抗辩意见法院不予采纳。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、被告烟台宜陶矿业有限公司应赔偿原告损失51863.6元，于判决生效后五日内付清；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1996元，由原告负担899元，被告烟台宜陶矿业有限公司负担1097元。宣判后，上诉人宜陶矿业公司不服原审判决上诉称，被上诉人王云翠所受损伤系被上诉人擅自跨越正在运转的包装机，不慎摔倒而致受伤，这完全系被上诉人自己的故意行为，上诉人依法不承担责任，上诉人仅能提交事发时单位在场人员的证明外，无其他证据提供；被上诉人的年龄已超退休年龄，不应认定误工费。请求二审法院撤销原判，依法改判。被上诉人王云翠辩称，被上诉人所受损伤系在上诉人处务工时所发生，当天已经连续工作12小时，操作时胳膊让输送带给挤了，并不存在上诉人所称的跨越传送带的说法；误工费系依据在上诉人处务工工资所计算，有事实和法律依据。请求二审法院驳回上诉，维持原判。二审审理查明的案件事实同一审。本院认为，被上诉人王云翠自2013年11月始，受雇于上诉人宜陶矿业公司从事包装工作，2014年5月8日被上诉人王云翠在工作中被宜陶矿业公司车间包装机皮带致伤右上肢，被上诉人王云翠伤情经山东衡信司法鉴定中心鉴定，被上诉人王云翠右上肢神经损伤，相当于交通事故X级伤残，误工休治时间240日，伤后需1人护理60日（含住院期间）；本院予以确认。《最高人民法院》第十一条第一款规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。该款所称从事雇佣活动是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动；雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。本案依庭审查明的事实及当事人所提交的证据分析，被上诉人王云翠在工作中被上诉人宜陶矿业公司车间包装机皮带致伤右上肢，被上诉人据此主张权利，于法有据；上诉人宜陶矿业公司以被上诉人擅自跨越正在运转的包装机而摔倒受伤，其伤害系被上诉人自身故意行为所致，并于原审提交了其生产厂长吴文清的书面证言，被上诉人予以否认。本院认为，被侵权人对损害的发生系受害人故意或也有过错的，可不承担责任或减轻侵权人的责任。该过错系针对被侵权人对损害发生存有过失的情形，而过失是指行为人对自己行为的后果应当预见或者能够预见而没有预见，或者虽然预见却轻信可以避免该后果发生的心理状态；客观上讲对于被上诉人这一损害结果，不仅上诉人作为侵权人的行为是其发生的原因，被上诉人作为被侵权人的行为与该损害结果也具有一定的因果关系，并对损害的发生和损害结果的扩大形成助力。本案而言，被上诉人王云翠作为雇员在上诉人处务工时受伤，上诉人宜陶矿业公司主张系被上诉人擅自跨越正在运转的包装机造成的，并提交了其生产厂长吴文清的书面证言以证明系被上诉人自身故意行为所致，而被上诉人则抗辩称当天已经连续工作12小时，操作时胳膊让输送带给挤了，并不存在上诉人所称的跨越传送带的说法。根据民事诉讼案件谁主张谁举证的举证责任分配原则，上诉人宜陶矿业公司不能提交确实充分的证据加以证明，上诉人宜陶矿业公司应承担举证不能的后果。考虑到误工费的计算系以误工实际收入的减少为标准，原审以被上诉人在上诉人处务工的工资标准予以计算，于法有据，也无不当。上诉人宜陶矿业公司上诉称，被上诉人王云翠所受损伤系被上诉人擅自跨越正在运转的包装机，不慎摔倒而致受伤，这完全系被上诉人自己的故意行为，上诉人依法不承担责任，被上诉人的年龄已超退休年龄，不应认定误工费；理由不当，证据不足，本院不予支持。原审判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1996元，由上诉人烟台宜陶矿业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  曹红岩审判员  徐怀育审判员  付景波二〇一六年八月十一日书记员  田欣琦