江苏省常熟市人民法院民 事 判 决 书(2015)熟民初字第00419号原告（反诉被告）南通四建集团有限公司，住所地南通市通州经济开发区世纪大道999号。法定代表人陈健，董事长。委托代理人徐康，江苏名仁（南通）律师事务所律师。委托代理人张吉，江苏名仁律师事务所律师。被告（反诉原告）苏州中茂置业发展有限公司，住所地常熟市古里镇小康村。法定代表人吴土珍，董事长。委托代理人程俊，江苏百年东吴律师事务所律师。委托代理人唐晓庆，该公司职员。原告南通四建集团有限公司（以下简称南通四建公司）诉被告苏州中茂置业发展有限公司（以下简称中茂置业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年3月30日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2015年6月25日公开开庭进行审理，原告南通四建公司的委托代理人徐康，被告中茂置业公司的委托代理人程俊到庭参加诉讼。审理中，被告中茂置业公司提起反诉，本院依法合并审理。后本院适用普通程序分别于2015年8月4日、8月31日公开开庭进行审理，原告（反诉被告）南通四建公司的委托代理人徐康，被告（反诉原告）中茂置业公司的委托代理人程俊、唐晓庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）南通四建公司诉（辩）称：2009年12月20日，原被告签订《建设工程施工合同》一份，约定由南通四建公司承建中茂置业公司开发的常熟中宏新农中心（周行）的土建、安装等工程，合同暂定总价为5404.63万元。工程于2009年12月12日开工，现早已竣工验收合格并交付使用。经原被告双方决算，工程总造价为50712161.41元。2014年1月22日，原被告达成《协议》一份，中茂置业公司截至当日尚欠工程款10616476.04元，并承诺按期以现金方式支付除保修金以外的工程欠款计9602232.81元。但是，虽经催讨，中茂置业公司却并未按照约定的付款方式及金额支付上述工程欠款，至今尚欠5102232.81元到期工程款。2014年1月27日中茂置业公司承诺支付贴息款10万元也未予兑现。故南通四建公司起诉至法院，要求中茂置业公司：1、立即支付到期工程欠款5102232.81元；2、承担贴息损失10万元；3、承担诉讼费。审理中，南通四建公司增加诉请，要求中茂置业公司：1、支付2014年7月1日起至2015年3月31日止的利息损失225864.34元，并支付5102232.81元自2015年4月1日起至付清之日止按照银行同期贷款利率计算的利息；2、赔偿窝工人员工资损失1084500元；3、赔偿塔吊租金损失41400元；4、赔偿钢管、扣件（脚手架）租金损失268804.19元。审理中，南通四建公司表示本案中不再主张窝工人员工资损失、塔吊租金损失及钢管、扣件租金损失，今后将另案主张。对于中茂置业公司的反诉请求，南通四建公司认为：1、本案所涉工程，南通四建公司于2010年1月5日开工，竣工时间合同中约定为2011年2月10日，南通四建公司于2011年8月5日竣工，并未逾期竣工，原因是：非承包人原因停电确认延期30天；中茂置业公司指定分包玻璃等工程，工期影响延误162天；中茂置业公司指定分包外墙贴砖工程，工期延误68天；中茂置业公司五次变更消防水池方案，工期至少延误75天。综上，总工期延长至2012年1月11日。2、南通四建公司完成合同约定的施工任务之后，室外沥青道路基层和面层、广场砖基层和面层等是由中茂置业公司自己完成，至少需要工期2个月，竣工验收备案表中的竣工日期2011年8月5日是总工程的竣工日期，应减去中茂置业公司自己完成工程的日期才是原告完工的时间，即2011年6月5日。故原告实际提前了220天竣工。3、合同中并无延期竣工罚款的约定。综上南通四建公司不存在逾期竣工，不承担相应的违约金。被告（反诉原告）中茂置业公司辩（诉）称：1、审计报告中没有涉及到住宅、墙面抹灰工程量的调整，也没有涉及到钢丝网组价的调整，中茂置业公司重新委托鉴定机构对涉案工程进行了审计，工程总造价为48882865.15元；2、中茂置业公司自2011年10月开业后使用房屋至今，不断有小业主向中茂置业公司投诉房屋有质量问题，南通四建公司一直没有修复，故中茂置业公司未支付剩余的工程款；3、涉案工程逾期竣工235天，给中茂置业公司造成了巨大经济损失，南通四建公司存在逾期竣工的情况，故中茂置业公司提起反诉，要求南通四建公司：1、赔偿逾期竣工违约金117.5万元；2、承担反诉费。经审理查明：2009年11月18日，中茂置业公司（发包人）与南通四建公司（承包人）签订《建设工程施工合同》一份，约定：“第一部分协议书……一、工程概况工程名称：中宏新农中心（周行）工程地点：周行……二、工程承包范围：土建、水电安装工程（不含桩基等，具体见补充条款）三、合同工期开工日期：2009年11月28日（具体以开工报告为准）竣工日期：2010年11月28日（以所有工程包括消防等竣工验收合格时间为准）四幢商业用房及一幢住宅必须在2010年4月30日前封顶合同工期总日历天数365天……五、合同价款暂定合同金额（大写）：伍仟肆佰零肆万陆仟叁佰元（人民币）￥：5404.63万元……第二部分通用条款……三、施工组织设计和工期……13、工期延误13.1因以下原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延：（1）发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件；（2）发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行；（3）工程师未按合同约定提供所需指令、批准等，致使施工不能正常进行；（4）设计变更和工程量增加；（5）一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时；（6）不可抗力；（7）专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况。13.2承包人在13.1款情况发生后14天内，就延误的工期以书面形式向工程师提出报告。工程师在收到报告后14天内予以确认，逾期不予确认也不提出修改意见，视为同意顺延工期。14、工程竣工……14.2因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任。……第三部分专用条款……三、施工组织设计和工期……13、工期延误13.1双方约定工期延误的其他情况：①办理施工许可证非承包人原因延误；②发包人逾期付款，逾期之日为工期顺延开始；③新增工程量经发包人签证工期；④发包人在提出工程变更后未及时确认新的施工方案致使施工不能正常进行；⑤发包人未按约定完成工作，影响工期，工期顺延；因承包人责任，不能按期开工或者无故中途停工，工期不能顺延；⑥其余按通用条款执行。……六、合同价款与支付23、合同价款及调整23.2本合同价款采用可调价格合同方式确定。合同价款调整方法：本工程结算执行2004年《江苏省建筑与装饰工程计价表》、《江苏省安装工程计价表》江苏20**费用定额及相关施工期间规定规费计算工程造价，材料价格按主体和装饰施工期间发布的苏州市常熟工程造价信息价的平均价计算。特殊材料及设备（或由甲方指定品牌的材料设备）经甲乙双方确认后，办理材料设备价格签证手续，作为结算依据。审计时间为乙方送齐所有审计资料之日起六个月，如还没审计完成则先按暂定价付款。①建筑工程：人工费：一类工47.00元/工日，二类工44.00元/工日，三类工41.00元/工日；管理费率按三类执行；利润费率12%；税金3.292%。②安装工程：人工费：一类工47.00元/工日，二类工44.00元/工日，三类工41.00元/工日；管理费率按三类执行；利润费率14%；税金3.292%。③本工程结算方法：承包人按照工程竣工图纸、设计变更及现场签证及上述规定编制竣工结算，递交发包人审核。④本工程下浮率：经甲乙双方协商，本工程按审计确认后总造价下浮，商业楼部分（即1#2#3#5#楼）工程下浮11%，住宅部分（即6#7#8#9#10#楼）工程下浮7%，所有水电安装工程部分工程下浮11%。⑤甲供材料设备、经甲乙双方确认单价的材料及设备及独立费结算时不下浮。……26、工程款（进度款）支付双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：①1#、2#、3#、5#楼及一幢住宅全部封顶（即2010年4月30日前）后的一个月（即2010年5月30日前）付一千万元人民币；②以后每月按进度付300万人民币，付到工程全部结束时为55%；③工程竣工验收后付至工程总价的60%；④在工程验收满一年后的一个月内付至工程总价的80%；⑤在工程验收满二年后的一个月内付至工程总价的98%；⑥余款2%待保修期满后付清；⑦双方商定甲方付工程总价50%的承兑汇票；⑧每次付款由乙方开具正式工程发票给甲方，审计结束后一次性开完所有工程发票。（双方在2010年6月底前确定工程暂定总造价）。……十一、其他……47、补充条款①发包人须将工程款付至承包人账户，否则承包人不予承认。②发包人不应将本合同协议书中约定承包人承包范围内的工程另行发包。③甲方外分包工程（桩基工程、市政工程、室外管沟工程、室外电力线路及管沟工程、场地铺装及绿化景观工程、外墙干挂石材、弱电、消防、门窗工程、外墙面砖、外墙涂料、玻璃幕墙、阳台楼梯大理石贴面及栏杆等），经双方协商，发包人同意按外分包项目工程总造价的2%作为总承包单位的配合费（独立费），并且不作下浮。收取配合费双方确定的项目为外墙干挂石材、室内消防工程、弱电、门窗工程、外墙面砖、外墙涂料、玻璃幕墙、阳台楼梯栏杆。而桩基工程、市政工程、室外管沟工程、室外电力线路及管沟工程、室外消防工程、场地铺装及绿化景观工程、甲供设备及设施如电梯、消防水箱、水泵等乙方不收取配合费。约定甲方单独外分包部分工程由乙方帮助负责办理总包手续后由甲方直接发包给各分包单位施工，甲方不再付任何费用（水电费除外，如在招标范围内工作内容按投标总价含量分摊报建费用）。如需乙方开工程发票则国家规定税金及报建费用由甲方负责，乙方不再收取其他费用。④发包人按合同履行职责，包括付款等，承包人无故拖延工期及未达到约定质量等所造成的损失全部由承包人负责并赔偿发包人的一切损失；如因发包人违约，由发包人承担因此造成承包人的一切损失。⑤工期奖罚：按合同约定工期每提前一天奖励1000元，每拖延一天罚款5000元。⑥凡承包人承包范围内所有工程质量、工期及安全全部由承包人负责。⑦涉及到工程造价的现场签证必须经公司工程预结算审计部核准后，由吴坚军签字为准。⑧承包人报送的工程竣工结算，由发包人指定的建设工程造价咨询单位进行审计，最终审计结算金额与原承包人报送的竣工结算差额超出10%部分的咨询费由承包人承担，咨询费的计算按工程造价咨询单位与发包人约定的收费标准计算，10%以内的咨询费由发包人承担。”2009年12月3日，中茂置业公司向南通四建公司发出中宏新农中心（周行）工程的《中标通知书》，承包范围为土建、水电、消防、通风、幕墙；中标总价为5404.63万元；开工日期为2009年12月12日，竣工日期为2010年12月26日，中标工期为380日历天。2009年12月20日，中茂置业公司（发包人）与南通四建公司（承包人）签订另外一份《建设工程施工合同》，约定由南通四建公司承建中宏新农中心（周行）工程，承包范围为土建、水电、消防、通风、幕墙；开工日期拟定2009年12月12日（具体以开工报告为准），竣工日期为2010年12月26日，合同工期总日历天数380天；合同价款为5404.63万元。2009年12月29日，该《建设工程施工合同》经常熟市建设局备案。同日，常熟市建设局核发建筑工程施工许可证。2009年12月12日，南通四建公司开始对中宏新农中心（周行）工程进行施工，施工内容主要为土建及水电安装。2011年8月5日，中宏新农中心（周行）工程经过竣工验收，《单位工程竣工验收证明书》载明开工日期为2009年12月12日，竣工日期为2011年3月2日，验收日期为2011年8月5日。又查明：中茂置业公司委托常熟市信昌工程造价咨询有限责任公司对中宏新农中心（周行）工程造价进行咨询。常熟市信昌工程造价咨询有限责任公司经审核后于2013年10月17日出具《工程造价咨询报告书》，认定该工程审定总造价为50712161.41元，并作出如下说明：1、本工程项目内容为中宏新农中心（周行）土建、水电安装工程，施工时间段为2009年12月-2011年7月。2、工程审核结算根据甲乙双方签订的施工合同及补充条款计取，具体结算及调价方式详见施工合同。3、结算工程量根据甲乙双方核定的工程量计取。南通四建公司与中茂置业公司均在工程结算审定单上盖章确认，吴坚军在中茂置业公司经办人处签字。该《工程造价咨询报告书》后附《中标通知书》及2009年11月18日签订的《建设工程施工合同》。为此，中茂置业公司支付了全部审核费用，其中超出10%部分审核费为43456元，该部分由常熟市信昌工程造价咨询有限责任公司直接向南通四建公司开具发票，开票日期为2014年1月7日。审理中，南通四建公司表示愿意承担超审费43456元，在工程款中予以抵扣。又查明：2013年11月30日，南通四建公司向中茂置业公司发送《企业询征函》，内容为：“为了真实、准确的反映双方财务往来状况，接受相关部门查验，现将双方工程款往来进行核对。截止2013年11月30日，我单位开具发票及收款见下表：项目名称中宏新农中心；审定价（元）50712161.41；开票金额（元）40250000.00；收款金额（元）40095685.37；尚欠工程款（元）10616476.04。其中，收款金额40095685.37元中包含：1.贵司直接转账支付8419300.00元（已扣除钟星消防委托贵方支付费用30700.00元）；2.贵司以承兑汇票支付30100000.00元；3.贵司代我司垫支电费等156385.37元；4.购房款1420000.00元。请贵司予以核实，贵司如无异议，请盖章后回传至我单位财务室。……”中茂置业公司在该函上盖章确认。又查明：2014年1月22日，中茂置业公司（甲方）与南通四建公司（乙方）签订《协议》一份，内容为：“由苏州中茂置业发展有限公司开发的中宏新农中心（周行）工程，审定价为伍仟零柒拾壹万贰仟壹佰陆拾壹元肆角壹分（￥50712161.41）。现已付款肆仟零玖万伍仟陆佰捌拾伍元叁角柒分（￥40095685.37），尚欠南通四建集团有限公司工程款壹仟零陆拾壹万陆仟肆佰柒拾陆元零肆分（￥10616476.04）。按合同留保修金为壹佰零壹万肆仟贰佰肆拾叁元贰角叁分（￥1014243.23），于保修期满即支付。其余款项经双方协商达成如下一致内容：1、2014年元月27日前甲方支付乙方现金肆佰万元整（￥4000000.00）。乙方提供给甲方收款收据，乙方于2014年2月底前提供发票，否则甲方有权将后面款项相应延迟支付。2、2014年6月30日前甲方支付乙方现金叁佰万元整（￥3000000.00）。乙方提供给甲方收款收据。3、2014年9月30日前甲方支付乙方现金贰佰陆拾万贰仟贰佰叁拾贰元捌角壹分（￥2602232.81）。乙方提供给甲方全额工程发票。如不按时支付以上款项，甲方愿承担一切违约责任。”签订协议后，中茂置业公司于2014年1月27日支付南通四建公司承兑汇票400万元，2014年8月26日交付南通四建公司转账支票50万元。2014年1月27日，吴坚军出具《证明》一份，内容为：“今南通四建2013年年底付款肆佰万元承兑，甲方同意支付壹拾万元贴息补偿，到2014年6月份付款一起付。”又查明：南通四建公司具有房屋建筑工程施工总承包特级资质。以上事实，有建设工程施工合同、中标通知书、建筑工程施工许可证、单位工程竣工验收证明书、工程造价咨询报告书、企业询征函、证明、协议、资质证书及本案庭审笔录、调查笔录等在卷佐证。本案的争议焦点为：一、双方当事人签订的两份建设工程施工合同的效力？南通四建公司认为：南通四建公司与中茂置业公司于2009年11月18日签订施工合同后，经过商议进行了招投标，以12月20日签订的阳合同覆盖了前面的阴合同。涉案工程是经过招投标的项目，根据相关法律规定应当适用备案登记的合同，故应当适用2009年12月20日签订的合同。中茂置业公司认为：双方实际履行的是2009年11月18日签订的建设工程施工合同，应适用该合同。本院认为，中茂置业公司将中宏新农中心（周行）工程以招标投标方式发包给南通四建公司，中标通知书及《建设工程施工合同》均经建设主管部门备案，故中宏新农中心（周行）工程的招标投标活动应当遵循公开、公正和诚实信用的原则。本案中，中茂置业公司在2009年12月3日才向南通四建发出中宏新农中心（周行）工程的中标通知书，而双方在2009年11月18日已经签订《建设工程施工合同》，确定由南通四建公司承建中宏新农中心（周行）工程，可以认定南通四建公司与中茂置业公司在招投标之前已经达成协议，中茂置业公司作为招标人预先内定南通四建公司作为中标人，即明标暗定，属于双方串通投标。根据《中华人民共和国招标投标法》第五十三条的规定，投标人与招标人串通投标的，中标无效。故中茂置业公司与南通四建公司基于中标通知书签订的《建设工程施工合同》无效。而本案所涉工程系招投标项目，故双方在招标前签订的《建设工程施工合同》亦属无效。但中宏新农中心（周行）工程已经通过竣工验收，故可以参照双方实际履行的施工合同进行结算。本案所涉的两份建设工程施工合同，开工日期、竣工日期、工期、承包内容等均不相同，对于双方实际履行的合同，结合施工的实际情况进行分析：首先，对照原告的施工内容，与2009年11月18日的建设工程施工合同的约定基本一致，与2009年12月20日的建设工程施工合同的约定差距较大；其次，中茂置业公司委托并经南通四建公司盖章确认的工程造价咨询报告书中，工程审核结算依据是2009年11月18日的建设工程施工合同，南通四建公司不予认可，但却未作出合理解释。故本院认定双方是依2009年11月18日签订的建设工程施工合同在实际履行。二、中茂置业公司结欠工程款金额？南通四建公司认为：关于工程造价，应当按照评估报告认定为50712161.41元。根据2014年1月22日签订的协议，中茂置业公司已付款40095685.37元，协议签订后中茂置业公司又付款450万元，再扣除保修金1014243.23元后，中茂置业公司尚欠南通四建公司工程款5102232.81元。超审费43456元实际由中茂置业公司垫付，南通四建愿意承担，可在工程款中抵扣。中茂置业公司认为：评估报告是根据2009年11月18日的施工合同进行审计的，但评估报告确认的审定总价太高了，且对于桩基工程工程量及材料单价等内容均未作调整，故中茂置业公司重新委托审计机构对涉案工程进行审计，应按照审计价格进行确认。另外，按照双方在2009年11月18日签订的建设工程施工合同补充条款第47.8条约定，审计结算金额与南通四建公司报送的金额超出10%部分的咨询费由南通四建公司承担，据此中茂置业公司代南通四建公司支付了相应咨询费43456元，并将发票寄给了南通四建公司，该款项应从所欠工程款中抵扣。为此，中茂置业公司提交苏州新一造价师价格事务所于2015年6月23日出具的建设工程咨询书，该工程咨询书中认定工程总价为48882865.15元。南通四建公司表示不认可，认为是中茂置业公司单方委托。本院认为：关于工程造价，当事人进行民事活动应遵循诚实信用原则，双方在竣工之后已对工程造价进行审计且在工程结算审定单上盖章确认，该次造价审计不违反法律规定，本院予以采纳，故本院认定涉案工程造价为50712161.41元。现中茂置业公司否认之前的结算并重新进行鉴定，未提供依据，本院不予支持。关于审计费，双方一致确认超审费43456元在工程款中抵扣，本院予以确认。双方于2014年1月22日签订协议，确定中茂置业公司已支付工程款40095685.37元，保修金为1014243.23元，并约定了付款期限，之后中茂置业公司仅支付了450万元，另与超审费43456元折抵后，中茂置业公司尚欠南通四建公司工程款5058776.81元。根据双方签订的协议，中茂置业公司应于2014年1月27日前支付400万元，于2014年6月30日前支付300万元，但中茂置业公司于2014年1月27日支付400万元后，仅在2014年8月26日又支付了50万元，违反了合同约定，现南通四建公司要求中茂置业公司支付2014年7月1日起至实际付清之日止按照同期银行贷款利率计算的利息，不违反法律规定，本院予以支持。三、中茂置业公司是否应当承担贴息补偿10万元？南通四建公司认为：中茂置业公司使用承兑汇票支付工程款，贴息部分承诺支付10万元补偿，要求中茂置业公司支付该部分款项。吴坚军是单位负责人，工程竣工验收证明书及工程造价结算书上都是吴坚军签字的。中茂置业公司认为：吴坚军是负责地产项目的，没有资格代表公司对工程款的结算作出承诺。本院认为，双方签订的建设工程施工合同约定“涉及到工程造价的现场签证必须经公司工程预结算审计部核准后，由吴坚军签字为准”，可见吴坚军作为中茂置业公司的负责人，有相应的结算审批权，结合其在工程施工过程中多处签字的行为，吴坚军代表中茂置业公司签字承诺支付贴息补偿10万元，应为有效，南通四建公司以此主张贴息补偿10万元，本院予以支持。四、南通四建公司是否逾期竣工情况？南通四建公司认为：1、南通四建公司于2011年3月2日完成合同约定的工程后，室外道路的基层和面层、广场砖道路基层和面层等都是中茂置业公司完成的，2011年8月5日总体竣工，该五个月不应计入南通四建公司的工期。2、2011年3月2日之后，中茂置业公司有些零星工程需要南通四建公司配合，所以南通四建公司没有退场，但是主体部分已经完工了。3、南通四建公司施工过程中，存在多次工期延期，具体为：（1）非承包人原因停电，监理公司、中茂置业公司确认延期30天。（2）中茂置业公司将玻璃、石材幕墙分包，其中石材幕墙工程材料至2010年10月26日仍未准备到位，玻璃幕墙因备案手续问题至2010年10月26日仍未解决，均为延期开工，中茂置业公司确认工期从2010年11月1日起顺延，至2011年4月12日中茂置业公司单独发包的石材幕墙才竣工，南通四建公司才能进行拆除脚手架的工作，截止当日总工期延误162天。（3）中茂置业公司指定分包外墙贴砖工程，因材料迟迟不能进场导致工期延误从而引发总工期延误，直至2011年3月16日，南通四建公司才能将脚手架拆除完成，延误工期68天。（4）中茂置业公司五次变更消防水池方案，依据《全国统一建筑安装工程工定额》第一张单项工程之规定：定额工期为75天，至少导致工期延误75天。为此，南通四建公司提交以下证据：1、2010年9月3日的施工单位工程联系单，内容为：“自8月26日接到贵司限电（开五停二）的通知，我项目部已按要求停止施工（即每周周四、周五停工），按照这样的要求要坚持到十月底共计停工二十天整。本段时间应该是施工的黄金季节，再加之十月底开始农忙，故整个工程工期顺延三十天，请贵司予以确认。”中茂置业公司对真实性无异议，但认为无法确认实际停工时间，且没有签证对总的停工时间进行确认。2、2009年8月和2010年6月的消防水池位置图纸各一份，证明消防水池图纸第一次变更，导致工期延误。中茂置业公司认可2009年8月的图纸，认为2010年6月的图纸没有审图章，不认可，且即使存在变更，该变更也是在消防水池施工之前，不影响工序的安排及进度的节点，不存在顺延情况。3、2010年8月3日的工程联系单、2010年11月11日的工程联系单，证明消防水池位置进行第二次、第三次变更。中茂置业公司认为该联系单上不是消防水泵房，且即使存在变更，该变更也是在消防水池施工之前，不影响工序的安排及进度的节点，不存在顺延情况。4、2010年12月10日围护平面图，证明增加确认基坑支护方案。中茂置业公司认为该处不是变更，是对施工方案的确认。5、2010年12月施工单位工程联系单，证明变更确认了标高，导致消防水池工期顺延。中茂置业公司认为是对施工方案的确认，在此之前，消防水池没有施工，所以不存在所谓的工期顺延。6、2010年10月24日的施工单位工程联系单，内容为：“一、根据第二十八次监理例会中的要求，我项目部已多次督促外墙干挂和玻璃幕墙的施工。但该施工单位不是人员不足就是材料不具备。打破了我项目部与贵司的承诺计划，延误了工期。请贵司认可从11月1日起到具备拆除脚手架止（以监理单位通知为准）为工期顺延时间。二、尽快确认消防水池的位置。三、贵司多次变更，较多签证单至今未回复，请尽快确认，便于我项目部与班组结算（部分班组具备退场条件）。”监理单位意见为：“石材幕墙施工单位，因人员材料至今准备不足，导致施工进度迟缓。石材幕墙施工单位因备案手续受阻，故开工日期推迟（实际开工为10月初）。综上因素，确已影响拆脚手架时间执行。烦请甲方协调。”中茂置业公司由吴坚军签字并加盖单位公章。证明因中茂置业公司分包的玻璃幕墙、石材幕墙未开工的原因，导致工期延误，并确认工期延误时间。中茂置业公司不认可真实性，认为其没有认可顺延时间，且无法反映是几号楼的玻璃幕墙等施工。7、单项（安装、装饰、幕墙）工程质量验收报告，证明中茂置业公司单独发包石材幕墙，于2011年4月12日才竣工，石材幕墙完工之后，南通四建公司才能拆除脚手架，所以拆除脚手架时间在4月12日左右。中茂置业公司认为与本案无关，2011年4月12日是验收时间，非脚手架拆除时间。8、2010年12月29日的施工单位工程联系单，内容为：“接我公司电话通知，本工地外架、塔吊于2011年1月10日前必须拆除完毕，2010年12月10日工地例会中，我施工单位提的第六条为6#、7#楼请外墙贴面施工单位排出进度计划，至今无人答复，致使外架和2台塔吊不能安排拆除时间，阻迫我单位二层以下无法施工，另5#楼西立面外架至今未拆除（也因外墙装饰未完成），望甲方、监理协调。对有关单位采取有力措施，尽快完成外墙装饰工程，明确书面回复拆除外架日期，便于室外工程顺利进行。”中茂置业公司意见为：“经与你单位陈经理协商，请你单位配合一下，推迟拆脚手，我单位外墙1月7日进场。”证明中茂置业公司分包外墙贴砖，至2011年1月7日才能进场，并要求南通四建公司配合推迟拆除脚手架，导致工期延误。中茂置业公司认为该联系单未提到顺延工期的相关内容，不能作为工期顺延的依据。9、2011年2月22日的施工单位工程联系单，内容为：“我项目部于2011年1月8日发出的NTSJ-043联系单，为6#、7#楼外架拆除一事，听业主现场管理人员口头讲，6#、7#楼外墙贴面砖2月20日前可以进场，面砖至今未进场，不知原因。目前气温回升较好，便于外墙面砖粘贴，望业主采取有效措施，尽快落实面砖进场，书面确定拆除外架日期，便于二层以下部位土建组织人员进场落实收尾工作。”中茂置业公司意见为：“外墙砖在2月28号到现场。”证明中茂置业公司再次确认6、7号楼分包外墙贴砖进场日期。中茂置业公司认为该联系单未提到顺延工期的相关内容，不能作为工期顺延的依据。10、2011年3月26日的施工单位工程联系单，内容为：“2011年3月11日下午业主吴总及监理等人在工地办公室组织召开各分包单位负责人会议。会议主要内容围绕2011年5月1日工程交工，落实各分包单位承包分项工程的完成期限。土建承包的7#楼外架已于2011年3月9日拆除完成。目前二层前后部位的防水、保温、砼面层工作已完成。楼梯侧面抹灰因楼梯踏步装饰较慢，每天监理多次催促石材装饰单位加快进度。请确认完成时间。6#外架2011年3月16日拆除完成。目前二层前后防水工作已结束。下步进行保温，砼面层工作，拟于3月31日结束。……”证明2011年3月16日脚手架拆除完成，该联系单由中茂置业单位郭随群签收。中茂置业公司不认可真实性。中茂置业公司认为：南通四建公司实际竣工时间为2011年8月5日，2011年3月2日只是工程初步完工时间，完工之后还存在检验整改环节，应以最终验收时间为工程竣工时间。至2011年3月2日，主体做完了，防水、保温还没有做好。本院认为，关于南通四建公司是否应当承担逾期竣工的违约责任，结合原被告举证、质证，本院作如下分析：1、原被告于2009年11月18日签订的建设工程施工合同中约定开工日期为2009年11月28日，竣工日期为2010年11月28日，以所有工程包括消防等竣工验收合格时间为准，合同工期总日历天数为365天。南通四建公司主张其2011年3月2日即完成合同约定的工程，之后的工程是中茂置业公司完成，3月2日至8月5日期间不应计入南通四建公司的工期，该主张与合同约定不符，本院不予支持。2、涉案工程实际于2009年12月12日开工，2011年8月5日全部竣工验收合格，实际施工时间为602天。3、根据合同约定，承包人在工期顺延情形发生后，可书面向工程师提出报告，要求工期顺延。故工期是否顺延应以签证等材料为准。4、对于2010年9月3日的施工单位工程联系单，南通四建公司申请工期顺延30天，中茂置业公司盖章确认，故南通四建公司以此要求工期顺延30天，本院予以支持。5、对于2010年10月24日的施工单位工程联系单，南通四建公司申请从11月1日起到具备拆除脚手架止为工期顺延时间，中茂置业公司盖章确认，故本院对其真实性予以认定。中茂置业公司不认可真实性，未提供依据，本院不予采信。南通四建公司主张拆除脚手架时间为2011年4月12日，结合石材幕墙工程竣工时间及施工单位工程联系单的内容，本院予以确认。故南通四建公司以此主张工期顺延162天，本院予以支持。6、南通四建公司主张中茂置业公司指定分包因材料迟迟不能进场导致工期延误68天，以及中茂置业公司五次变更消防水池方案导致工期延误75天，对此，南通四建公司未提供书面报告材料，对其主张，本院不予支持。综上，本院认定南通四建公司逾期竣工45天。中茂置业公司现主张按照5000元/天的标准支付逾期竣工违约金，结合双方建设工程施工合同的约定，不违反法律规定，本院予以支持，故违约金应计算为22.5万元（5000*45）。综上，中茂置业公司应支付南通四建公司工程款5058776.81元，贴息补偿10万元，合计5158776.81元；南通四建公司应支付中茂置业公司逾期竣工违约金22.5万元。两相折抵后，中茂置业公司尚应支付南通四建公司4933776.81元。关于利息，2014年7月1日，中茂置业公司结欠工程款为5558776.81元，后于2014年8月26日支付工程款50万元，至判决确定之日（2016年1月26日），利息分段计算为440323.75元。之后，南通四建公司主张2016年1月27日起至实际付清之日止按照同期银行贷款利率支付的利息，本院亦予以支持，但基数应为4933776.81元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）苏州中茂置业发展有限公司支付原告（反诉被告）南通四建集团有限公司人民币4933776.81元、至2016年1月26日止的利息440323.75元，合计5374100.56元，并支付4933776.81元自2016年1月27日起至实际支付之日止按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率标准计算的逾期付款利息，于本判决生效之日起十日内履行。（如采用转账方式支付，请汇入南通四建集团有限公司指定账号；或汇入常熟市人民法院，账号：1079，开户银行：常熟农村商业银行金龙支行）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告（反诉被告）南通四建集团有限公司的其他诉讼请求。三、驳回被告（反诉原告）苏州中茂置业发展有限公司的其他反诉请求。本诉案件受理费人民币60863元、保全费5000元，反诉案件受理费减半收取7688元，合计诉讼费73551元，由原告（反诉被告）南通四建集团有限公司负担15303元，被告（反诉原告）苏州中茂置业发展有限公司负担58248元（南通四建集团有限公司同意其预交的诉讼费剩余部分50560元由苏州中茂置业发展有限公司向其直接支付，本院不再退还，由苏州中茂置业发展有限公司在本判决生效之日起十日内向南通四建集团有限公司支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：1076）。审 判 长  刘丽杰人民陪审员  蔡峰慈人民陪审员  金林恺二〇一六年一月二十六日书 记 员  黄佳惠