湖北省大冶市人民法院民 事 判 决 书（2015）鄂大冶民初字第02186、02166号原告开发区黄金山林木绿化培育基地。住所地：开发区黄金山办事处钟山村。代表人何保钢，系经理。委托代理人吴剑桥，湖北群力律师事务所律师。代理权限：一般授权。被告黄付强。委托代理人黄保军，大冶市城北经济开发区法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。原告开发区黄金山林木绿化培育基地与被告黄付强劳动争议一案以及原告黄付强与被告开发区黄金山林木绿化培育基地劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。原告开发区黄金山林木绿化培育基地的委托代理人，被告黄付强及其委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告开发区黄金山林木绿化培育基地诉称，被告不应当享���八级工伤待遇104687.76元。理由是：1、仲裁裁决认定被告1740元月平均工资及受伤后领取的金额与事实不符。被告在我处工作不到1个月受伤。《工资表》证实与被告同岗位工作所有员工月平均工资为1166.3元。而仲裁裁决在没有任何证据证实的情况下，认定被告受伤前月平均工资1740元与事实不符，由此计算工伤待遇错误。被告受伤后领取护理费、生活费、工资共计12982元，而仲裁裁决只认定和扣减9000元与事实不符，显失公平。2、被告放弃第三人侵权应赔偿的部分而要求原告承担无法律依据。被告因四级医疗事故向黄石市爱康医院主张医疗费、误工费、住院伙食补助费、交通费、陪护费、鉴定费等82276.82元，后同意黄石市爱康医院支付25000元调解结案，被告自愿放弃的应由赔偿义务人承担的费用转而要求原告承担无法律依据。被告黄付强辩称，2009年农历正月15日，我受被告开发区黄金山林木绿化培育基地合伙人何鲜兰邀请到该基地工作，从事搅拌机操作工，双方未签订劳动合同。2012年3月9日，我受该基地合伙人郭永龙安排操作搅拌机，因搅拌机运输带不能正常工作，遂前往校正，后被运输带绊倒在地受伤。伤后送往黄石市中心医院住院治疗，住院4天，用去医疗费3707.48元，因被告在支付3000元医疗费后，拒绝再支付医疗费，并将我转往黄石市爱康医院住院治疗，从2012年3月14日起在该院住院27天，至2012年4月10日出院，该次医疗费用均由被告支付。出院诊断：1、右肱骨中下段粉碎性骨折；2、右尺、桡骨粉碎性骨折；3、右上肢软组织挫伤；4、全身多处软组织损伤。2013年4月26日我申请因取除内固定物，经被告同意后再次到黄石市爱康医院住院治疗，住院18天，该次医疗费用由被告支付。2013年6月3日我因拍片复查，发现右桡骨��愈合复位，遂再次经被告同意前往黄石市爱康医院住院治疗，住院81天，用去医疗费17581.66元，该次医疗费由我垫付。我经被告同意到黄石市公安医院、黄石矿务局医院复查以及到红十字门诊部和钟山中心卫生室换药，共用去费用1860.1元，前后共自行垫付工伤医疗费19441.76元。我四次住院从2012年3月9日至2013年8月23日，加之2013年8月23日出院医嘱建议休息三个月，长达两年未能工作，被告未支付任何工资福利。我在住院期间共用去交通费675.5元；四次住院130天，被告未支付护理费和伙食补助费；在被告处工作四年，从未与我签订劳动合同，也未依法为我缴纳社会保险。我因工伤待遇和社会保险与被告未能达成协议，于2013年3月6日与被告协商一致，共同申请黄石市人力资源和社会保障局作工伤认定。2013年8月9日，该局作出（2013）527号认定工伤决定书，认定我在被告处工作���受伤属工伤。2013年11月26日，黄石市劳动能力鉴定委员会作出黄劳鉴字（2013）545号工伤职工劳动能力鉴定结论通知书，审定工伤致残程度为捌级。2013年12月20日，我向黄石市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2014年3月20日，该委作出黄劳人裁决字（2014）第14号仲裁决定书：中止审理，待民事损害赔偿完结后再审。2014年10月9日，黄石市医学会作出黄石医鉴（2014）33号医疗事故技术鉴定书，认定黄石市爱康医院对原告的治疗构成四级医疗事故，院方负次要责任。2015年3月6日，黄石市西塞山区人民法院主持召集双方调解达成（2015）鄂西塞民初字第00063号民事调解书，黄石市爱康医院赔偿原告医疗费12800元，误工费6723元，住院伙食补助费1485元，陪护费1809元，交通费183元，鉴定费2000元，共计25000元。2015年4月27日，黄石市劳动人事争议仲裁委员会作出黄劳人裁字（2014）第14���仲裁裁决书。因该裁决未充分保护我的合法权益，故请求判令被告：1、原告与被告解除事实劳动关系；2、被告赔偿原告医疗费19441.76元（未计算被告向医院已支付的医疗费用），住院伙食补助费2646元，停工留薪期工资57600元，住院期间护理费10529.4元，一次性伤残补助金26400元，一次性工伤医疗补助金30084元，一次性伤残就业补助金40112元，未签订劳动合同双倍工资26400元，交通费675.5元，养老保险金17280元，失业补偿金4550元，经济补偿金9600元，合计245318.66元。经审理查明，2012年2月14日，被告到原告处从事搅拌机操作工，双方未签订劳动合同，口头约定日工资80元，即月工资为1740元（按照21.75天／月计算）。2012年3月9日，被告累计工作11个工作日后于当天在工作中不慎受伤，后被送往黄石市中心医院住院治疗，共住院5天，后于同月14日转院至黄石市爱康医院住院治疗直至同年4月26日出院，共住院44天，原告垫付了医疗费并派人进行了护理。2013年6月3日，被告再次到黄石市爱康医院住院治疗至8月23日，共住院81天，用去医疗费17581.66元，在本次治疗过程中发生了医疗事故，导致被告多一处骨折，该事故经黄石市卫生和计划生育委员会委托黄石医学会进行医疗事故鉴定，结论为：黄石市爱康医院对原告的治疗构成四级医疗事故。后被告诉至西塞山区人民法院要求黄石市爱康医院赔偿其损失82276.82元。该案经法院主持调解，黄石市爱康医院赔偿了其医疗费12800元，误工费6723元，住院伙食补助费1485元，陪护费1809元，交通费183元，鉴定费2000元，共计25000元。被告在出院期间先后到黄石市矿务局医院、红十字会门诊部、钟山中心医务室等处进行了治疗、复查，共用去了医疗费1776.6元。原告在被告受伤之后，共��付现金给被告12000元。被告治疗结束伤情稳定后未再回到原告处上班。2013年8月9日，黄石市人力资源和社会保障局作出（2013）527号《认定工伤决定书》，认定被告在工作中受伤系工伤。2013年11月26日，黄石市劳动能力鉴定委员会作出黄劳鉴字（2013）545号《工伤（职业病）职工劳动能力鉴定结论通知书》，认定被告的伤情工伤8级。2014年1月6日，被告向黄石市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2015年4月27日作出黄劳人裁字（2014）第14号仲裁裁决书，原、被告均不服仲裁，遂成讼。本院认为，原被告之间存在劳动关系，被告在劳动过程中受伤且被认定为工伤，伤残程度8级，依据法律规定其应当享受工伤保险待遇，又因原告没有为被告购买工伤保险，故被告应当享受的工伤保险待遇由原告支付，经核算被告应当享受如下工伤保险待遇及工资等：医疗费19358.26元，住院伙食补助费2730元，交通费酌情认定200元，护理费4860元，一次性伤残补助金19140元，一次性医疗补助金和一次性就业补助金70196元，停工留薪工资（6个月）计10440元，病假工资（15个月）10800元，工资880元，经济补偿金870元，合计139474.26元。被告要求原告支付未签订劳动合同双倍工资的请求，因被告在原告处实际工作不到一个月即发生了工伤事故，愈后亦未返回岗位，故该请求没有法律依据，本院不予支持；被告要求享受失业保险待遇的请求，因其愈后未返回岗位，且在申请仲裁时又提出了支付一次性工伤待遇的请求，属被告个人要求解除劳动关系，不应享受失业保险待遇，对该请求本院不予支持；被告要求支付养老保险金的请求不属于人民法院受理劳动争议案件范围，本院不予审理，被告可向有关部门另行主张。被告在治疗工伤过程中发生医疗事故，客��上对其工伤保险待遇产生了加重性影响，其在医疗事故中获得的赔偿25000元应当在其享受的工伤保险待遇中予以扣减；原告诉称被告在处理医疗事故纠纷过程中对第三人的赔偿责任进行了放弃应当就放弃部分进行扣减的意见，本院认为，该医疗事故为四级，依据相关法律规定第三人只承担次要责任，被告要求赔偿的损失为82276.82元，调解实际获得的赔偿金额为25000元，第三人实际承担的赔偿比例为30.38%，不能认定被告有明显的放弃行为，故原告的意见缺乏事实依据，本院不予支持。综上，被告应获得的工伤保险待遇及工资等为139474.26元，扣除其在医疗事故中获得的赔偿25000元，扣除原告已经支付的12000元，原告还应当支付102474.26元，本院予以支持。依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条第二款，《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、第三十六的规定，判决如下：一、被告黄付强与原告开发区黄金山林木绿化培育基地解除劳动关系；二、原告开发区黄金山林木绿化培育基地于本判决生效之日起10日内支付被告黄付强102474.26元。三、驳回被告黄付强其余诉讼请求。本案受理费10元，由原告开发区黄金山林木绿化培育基地承担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件受理费人民币10元，款汇湖北省黄石市中级人民法院。户名：湖北省黄���市中级人民法院，帐号：17×××18，开户银行：农行黄石分行团城山支行。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 陈         中人民陪审员 叶素云人民陪审员罗国营二〇一六年一月二十七日书 记 员 刘    元    亮