重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书(2015)渝北法民初字第14731号原告重庆巴城建筑工程有限公司,住所地重庆市巴南区麻柳嘴镇望江路133号。组织机构代码20340491-0。法定代表人田忠群，总经理。委托代理人王伟忠，重庆博嘉律师事务所律师。委托代理人朱晨晨，重庆博嘉律师事务所律师。被告何兴佐，男，汉族,1974年9月12日出生，住重庆市渝北区。委托代理人张忠均，北京大成（重庆）律师事务所律师。原告重庆巴城建筑工程有限公司（以下简称巴城建司）与被告何兴佐合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员郭莉独任审判，于2015年10月19日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本案依法转成普通程序，组成合议庭于2015年12月15日公开开庭进行了审理，原告巴城建司的委托代理人朱晨晨、被告何兴佐的委托代理人张忠均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告巴城建司诉称：2011年3月29日，原被告双方签订了《总公司与分公司负责人协议书》，约定经营范围和区域、组织形式和经营方式、经营管理费额度和支付方式等。合同签订后，原告严格依照合同约定履行了义务，而被告却不按约定支付相关款项，经原告多次催收，被告一再拖延，拒不支付。据此，原告为维护自身合法权益，依法提起诉讼，请求法院依法判令：1、解除原被告双方签订的《总公司与分公司负责人协议书》；2、由被告向原告支付承包经营费50000元以及按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算资金占用利息；3、由被告向原告支付承包经营费的滞纳金至被告欠款付清为止；4、由被告向原告支付原告检查被告工作发生的交通、食宿和保险等费用共计5761元以及按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算资金占用利息；5、由被告向原告返还分公司营业执照、公章、税务登记证、开户银行意见书、开户银行开户协议、财务章、发票领购卡。本案诉讼费由被告负担。被告何兴佐辩称：双方签订的合同早已解除，被告无法履行合同是原告不向被告交付相关材料，导致被告无法开展经营活动，故被告不应向原告支付承包经营费，也就不存在还要支付滞纳金；原告也没有到被告处检查工作，故被告也不应承担检查费用；签订承包协议后，被告只得到了营业执照和公章且早已还给了原告，故也不存在返还。请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明：被告何兴佐系原告巴城建司职工。2011年3月29日，原告巴城建司与被告何兴佐签订《总公司与分公司负责人协议书》一份。该协议书载明：重庆巴城建筑工程有限公司（以下简称甲方），重庆巴城建筑工程有限公司贵州分公司（以下简称乙方），分公司负责人何兴佐（以下或称乙方负责人。……二、组织形式和经营方式乙方隶属甲方下属分支机构（称分公司），由乙方负责人全面负责经营、组织和管理；分公司在工作中必须遵循国家法律法规，合法经营，独立核算、自负盈亏，并及时与甲方沟通，汇报各项工作；乙方可在注册地开设一个银行账户，用于甲方对乙方自己的有效管理和乙方经营之便，乙方负责人对该账户的印鉴负责管理，并建立完整、完善的财务账目（独立建账）。……七、经营管理费额度和支付方式：1、乙方向甲方缴纳伍万元年度承包经营费，此费用保底伍佰万元，甲方不退品牌年度使用费；超出保底额部份按0.6%收取公司管理费。在合同签定时乙方向甲方缴纳贰万伍仟元的年度品牌使用费，剩余部份在本协议签定后的五个月内付清；工程营业收入超额部份的甲方管理费在乙方工程项目的每笔支付中扣出。八、协议终止与其它事项：1、由乙方承包经营分公司总期限暂定五年，但经营承包合同须经营壹年后经甲方考核合格再续签壹年，以此类推。前一年的所有按合同约定的应缴款项须于下一年合同签定前全部结算并付清，本年度期限自2011年4月1日至2012年3月31日止；本年度考核日期以2011年4月1日起计。2、乙方向甲方缴付的款项须按时支付，逾期按1%处罚滞纳金。……4、如乙方负责人不再续签或终止分公司的经营，必须配合甲方核对，清查乙方在承包期内的所有经营项目、财务账目及债权债务，双方通过法院申报，公开登报声明后，分公司将开具终止证明。该协议落款处甲方由巴城建司加盖合同专用章及法人田忠群签名，乙方负责人由何兴佐签名并加盖指纹。原被告签订协议后，2011年4月8日，重庆巴城建筑工程有限公司贵州凤冈分公司成立，分公司负责人为何兴佐。分公司成立后，由其自行拓展业务，自负盈亏，巴城建司对分公司进行技术和管理方面的指导，并在人员、资质方面予以配合。原告巴城建司除要求被告何兴佐支付每年50000元的承包经营费外，并未向分公司收取其他费用。另查明：因被告何兴佐未按双方的约定向原告巴城建司支付相关款项，原告曾于2014年向重庆市渝中区人民法院提起诉讼，要求被告何兴佐支付2011年4月1日至2015年3月31日共四年的承包经营费20万元及滞纳金，在该案中，被告认可分公司的营业执照和公章仍由其持有。重庆市渝中区人民法院经审理认为被告应当支付原告2011年4月1日至2014年3月31日期间的承包费15万元，因原告向渝中区法院起诉时，2014年4月1日至2015年3月31日期间的承包经营费50000元尚未超过协议约定的履行期限，且双方在协议中也未约定巴城建司有权提前收取承包经营费，故对该部分诉讼请求，法院未支持，后被告何兴佐不服渝中区人民法院的判决，上诉至重庆市第五中级人民法院，重庆市第五中级人民法院经审理后驳回了被告何兴佐的上诉请求，维持了原判。庭审中，被告提供入黔省外企业从业资质核验表以证明要成立分公司并在贵州进行经营活动，必须每年进行年检。但2014年分公司没有进行年检，无法进行经营活动。原告质证认为真实性无法确认，也无法证明被告经营分公司的所在地要求每年年检，且公章在被告处，其完全能够完成年检。庭审中，原告提供了费用报销单、费用明细、报销凭证、车票、中国银行转账汇款凭据以及被告参保人员明细以证明原告为检查被告工作花去费用1878.5元，为被告缴纳的社保费金额4913元，这些费用应当由被告负担，被告质证认为，真实性无法认定，且与被告无关。上述事实，有《总公司与分公司负责人协议书》、（2014）中区法民初字第07273号民事判决书、（2015）渝五中法民终字第02543号民事判决书、双方当事人的陈述等为证。本院认为，原被告签订的《总公司与分公司负责人协议书》是双方当事人真实意思表示，不违反法律的禁止性规定，应属有效合同，双方当事人都应当按约履行合同的权利义务。被告在合同有效期间不按照合同约定缴纳承包经营费，属于违约行为，应当向原告支付承包经营费。被告辩称早已于2014年5月就停止了经营，双方合同已经在2014年5月就解除，对此辩称被告未提供相应的证据，其提供的入黔省外企业从业资质核验表既不能证明被告没有进行经营活动，也不能证明被告若未进行经营活动的责任在原告，故对被告的这一辩称本院不予支持，故被告应当按照合同约定向原告缴纳承包经营费。被告未按期足额支付承包经营费，客观上会对原告造成一定损失，原告要求主张资金占用利息，理由正当，本院予以支持。双方在协议书中约定“逾期按1%处罚滞纳金”，约定不明确，并未写明是按日或按未付款项总额的1%计算滞纳金，故本案的资金占用利息及滞纳金，本院酌情按照中国人民银行同期贷款利率计算。现原被告双方都不愿再履行合同，故本院依法解除双方的合同。原告要求被告向原告支付原告检查被告工作发生的交通、食宿和保险等费用共计5761元，以及按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算资金占用利息，但原告在庭上提供的证据不足，且双方的合同中也无明确约定这些费用应由被告负担，故对原告的此项诉讼请求不予支持。庭审中，被告对自己持有分公司营业执照、公章无异议，但辩称已还给了原告，被告对此辩称未提供依据，故被告应当将分公司的营业执照和公章返还给原告。双方的协议中约定被告经营分公司是独立核算，自负盈亏，且可在注册地开设一个银行账户，用于原告对被告资金的有效管理和被告经营之便，被告负责人对该账户的印鉴负责管理，并建立完整、完善的财务账目（独立建账），从这些约定可以看出，被告经营应有自己的财务章，且应当由被告自己持有，故在解除合同时，被告应当返还给原告。《中华人民共和国税收征收管理法实施细则》（以下简称细则）第十二条规定，从事生产、经营的纳税人应当自领取营业执照之日起30日内，向生产、经营地或者纳税义务发生地的主管税务机关申报办理税务登记。第二十条规定，纳税人应当将税务登记证件正本在其生产、经营场所或者办公场所公开悬挂，接受税务机关检查。从该《细则》可以看出，被告经营应当是在经营地办理税务登记证，且是亮证经营，故税务登记证也应当是被告持有。在解除合同时，被告应当返还给原告。关于原告要求被告返还的开户银行意见书、开户银行开户协议、发票领购卡，原告没有提供具体明确的请求，如在哪个银行开户的意见书，发票领购卡具体为何物，也没有证据证明这些东西是原告交给了被告，故原告要求被告返还没有事实依据。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：一、解除原被告双方签订的《总公司与分公司负责人协议书》；二、由被告何兴佐在判决生效后十五日内向原告重庆巴城建筑工程有限公司支付承包经营费50000元，并以50000元为本金从2014年4月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率支付原告资金占用利息及滞纳金至付清为止；三、由被告何兴佐在判决生效后十五日内向原告重庆巴城建筑工程有限公司返还重庆巴城建筑工程有限公司贵州凤冈分公司营业执照、公章、税务登记证、财务章。四、驳回原告重庆巴城建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果(原告重庆巴城建筑工程有限公司或者被告何兴佐或者第三人)未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。本案受理费1520元由被告负担，此款原告已预交760元，由被告向原告支付760元，其余的760元被告在判决生效后交纳到本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  郭 莉人民陪审员  代小戈人民陪审员  李金诚二〇一六年一月二十七日书 记 员  傅 涵