四川省峨眉山市人民法院民 事 判 决 书(2016)川1181民初1623号原告：吴华旺，男，汉族，生于1973年3月13日，住四川省峨眉山市。被告：江苏省建工集团重庆分公司，住所地：重庆市渝北区新南路168号，统一社会信用代码：915000006889376856。负责人：黄宏荣，经理。委托代理人：王秋，四川和冰律师事务所律师。原告吴华旺诉被告江苏省建工集团重庆分公司（以下简称江苏建工分公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年4月18日立案受理后，依法由代理审判员王美适用简易程序于2016年6月15日、8月4日、8月11日公开开庭进行了审理。原告吴华旺、被告江苏建工分公司委托代理人王秋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告吴华旺诉称：原告于2014年3月18日应聘到被告处上班，当时未签订劳动合同，口头约定基本工资为6000元，每月工作25-26天，节假日加班，绩效工资及年终奖等另计，每月5日开支。2014年11月起，被告开始拖欠工资，并于2015年9月18日出具书面通知，通知明确规定自2015年7月份起每月工资按照70%发放，剩余30%以绩效工资计每半年发放一次。原告认为被告发放工资的方式违反了劳动法的规定，遂提出辞职，但被告仍未依法结算原告工资。经协商未果，原告于2015年10月23日向峨眉山市劳动局进行投诉，经劳动局调解未果，原告向峨眉山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委做出逾期未受理决定证明书，原告遂向法院起诉，请求依法判令被告支付原告：1、未依法签订书面劳动合同的双倍工资19个月×6000元/月＝114000元；2、法定节假日加班工资6000元/月÷26天/月×3倍×43天＝29769.23元；3、经济补偿金6000元/月×2月＝12000元。被告江苏建工分公司辩称：关于未签订劳动合同的双倍工资，原告确于2014年3月18日到被告处工作，2014年11月，双方签订了书面劳动合同，故该项请求已经超过法定时效；关于加班工资，劳动合同明确约定工作方式为不定时工作制，不应计算加班工资，故对该项请求不予认可；关于经济补偿金，由于原告系主动提出辞职，不符合支付经济补偿金的规定，故对该项请求不予认可。经审理查明：原告于2014年3月18日起到被告处从事管理岗位工作。2014年11月1日，双方签订了书面劳动合同，合同期限自2014年11月1日至2015年11月1日，合同约定：原告从事管理工作岗位，属于不定时工作制，双方依法执行不定时工作制规定。原告基本工资为每月1800元，每月10日为发薪日，以后根据内部工资分配办法调整其工资，绩效工资根据原告的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。原告2014年4月份、5月份的实领工资为5100元，2014年6月份的实领工资为5467元，2014年9月至2015年9月实领工资为6000元/月。2015年7月被告按照工资总额的70%即4200元发放了工资，剩余30%即1800元于原告辞职时即2015年10月份结清。原告在被告处每月上班时间平均为每月26天。2014年4月5日清明节期间，原告在岗上班。2015年9月18日，被告发布了“关于江苏建工峨眉项目部工资发放整改通知”，通知内容为“根据江苏省建工集团有限公司峨眉山项目部会议精神，自2015年7月份起工资按70%比例逐月发放，剩余30%绩效工资每半年（6个月）累计发放一次”。2015年10月16日，原告向被告提交了辞职报告，以不能接受公司工资发放制度为由提出辞职。原告的员工离职申请表注明原告与被告之间有借款8000元，原告基本工资为1800元，加补助等合计6000元，未发工资：7月绩效1800，8月工资6000,9月工资6000，10月半个月工资3000，共计16800元，扣除借款后应发工资：16800-8000＝8800元。被告按照前述结算向原告付清了工资。2015年10月23日，原告向峨眉山市劳动局书面反映了原告在被告处工作期间，被告未与其签订书面劳动合同、未支付加班工资，并要求被告支付双倍工资及加班工资。2016年4月12日，被告向峨眉山市劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求被告支付未签订有效劳动合同的双倍工资、加班工资及经济补偿金。2016年4月18日该委作出峨劳人仲证字（2016）第163号逾期未受理决定证明书，2016年4月18日，原告起诉至法院，请求判如诉称。上述事实，有原告提交的起诉状、劳动仲裁申请书、逾期未受理决定证明书、劳动合同书、考勤表、工资发放整改通知、工资表明细、辞职报告、离职申请表、书面情况反映、峨眉山市劳动保障监察大队证明及本院庭审笔录在卷证实。本院认为：合法的劳动关系受法律保护。综合本案的审理情况，归纳本案焦点如下：一、双方于2014年11月1日签订的劳动合同是否合法有效？原告主张该合同签订时被告存在欺诈行为，故应认定为无效，但被告予以否认，且原告未能提供确切证据证明该合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条关于劳动合同无效之规定，故在原被告均符合劳动法关于劳动者和劳动主体相关规定的情形下，依法认定该劳动合同合法有效。二、被告是否应向原告支付未依法订立书面劳动合同的双倍工资？原告于2014年3月18日到被告处工作，被告应在2014年4月18日之前与原告订立书面劳动合同，但被告在2014年11月1日才与原告订立书面劳动合同，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二被告的工资”之规定，原告有权在要求被告支付未依法订立书面合同的双倍工资。因未订立书面劳动合同的双倍工资不属于劳动报酬，故其应该适用一年的普通时效期间，但被告于2015年10月23日才向劳动监察部门反映并要求支付未订立书面劳动合同的双倍工资，故2014年4月18日至2014年10月22日双倍工资已经超过法定时效，依法不予支持。2014年10月23日至2014年10月31日的双倍工资在法定时效内，依法予以支持。原告2014年10月份工资为6000元，每月工作时间为26天，则日工资为6000元÷26天＝231元/天，则前述9天应发放的未依法订立书面劳动合同的工资为：9天×231元/天＝2079元。二、被告是否应向原告支付2014年4月至2015年10月16日的法定节假日加班工资？原告要求被告支付2014年4月清明节至2015年10月国庆节期间累计43天的法定节假日加班工资，被告辩称原被告之间实行不定时工作制，故不应计算加班工资，但根据法律规定，企业实行不定时工作应当经过主管部门审批，被告无正当理由未提交审批手续证明，故对被告的该辩称不予采纳。原告已经提供了2014年4月月份的考勤表证明其2014年4月5日清明节存在加班的事实，被告经多次告知无正当理由未提交其他考勤表及工资发放记录，且否认了发放的工资总额中包含了加班工资，故根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律规定若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实的存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”之规定，被告对此应承担不利后果。根据国务院《全国年节及纪念日放假办法》的规定，依法确认原告2014年4月至2015年10月7日累计14天法定节假日存在加班的事实，对原告要求被告支付加班工资的请求予以支持。经计算，原告2014年4月5日清明节1天、2014年5月1日劳动节1天，合计2天的加班工资为5100元÷26天×2倍×2天＝784元；2014年6月2日端午节1天加班工资为5467元÷26天×2倍＝420元；2014年9月8日中秋节1天、2014年10月1日-10月3日国庆节3天、2015年1月1日元旦节1天、2015年4月5日中秋节1天、2015年5月1日劳动节1天、2015年6月20日端午节1天、2015年10月1日-10月3日国庆节3天，合计11天的加班工资为6000元÷26天×2倍×11天＝5082元，则原告14天法定节假日加班工资为：5082元＋784元＋420元＝6286元。三、被告是否应向原告支付经济补偿金？工资作为劳动关系的重要内容，应当由劳动者和用人单位协商一致确定并不得违反法律法规的强制性规定。被告于2015年9月18日作出了工资调整通知，该通知未说明调整原因，也未征得原告的同意。在该通知发放后，被告即按照该通知向原告发放了2015年7月份70%的工资，被告的该行为应视为对工资发放的单方变更，对原告不应产生当然的法律效果，且被告在2015年10月16日辞职时才将原告7、8、9三个月的工资结清，属于无正当理由未及时足额支付原告的工资，原告据此提出解除劳动关系，根据劳动合同法第三十八条第一款第二项之规定，被告应依法向原告支付经济补偿金。原告在被告处工作时间超过1年6个月，经济补偿金期限应按照2个月计算，2014年10月至2015年9月，原告的月工资为6000元/月，则被告应支付的经济补偿金的数额为6000元/月×2月＝12000元。综上，被告应向原告支付未订立书面劳动合同的双倍工资2079元、节假日加班工资6286元、经济补偿金12000元，合计20365元。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第十七条第一款、第四十条、第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律规定若干问题的解释（三）》第九条，劳动部《工资支付暂行规定》第七条，劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第七条第二款之规定，判决如下：一、被告江苏省建工集团重庆分公司在本判决生效之日起十五日内支付原告吴华旺未订立书面劳动合同的双倍工资2079元、法定节假日加班工资6286元、经济补偿金12000元，合计20365元。二、驳回原告吴华旺的其他诉讼请求。诉讼费用减半收取5元，由被告江苏省建工集团重庆分公司承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于乐山市中级人民法院。代理审判员 王 美二〇一六年八月十一日书 记 员 孙海霞