陕西省白水县人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0527民初393号原告彭爱国，男，1965年5月21日出生，汉族，住四川省营山县三元乡兴福村*组，村民。委托代理人王建才，系陕西秦泉律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告高立志，男，1975年3月24日出生，汉族，住白水县城关镇南街**号，居民。委托代理人王峰涛，系陕西秦泉律师事务所律师，代理权限为特别授权。第三人潘国兴，男，1972年5月3日出生，汉族，住白水县西固镇潘家村，村民。原告彭爱国与被告高立志、第三人潘国兴合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原、被告及其委托代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告彭爱国向本院提出诉讼请求：1、依法确认被告高立志的入伙行为无效；2、判令被告高立志给付原告应得款项1149806.9元；3、案件受理费由被告高立志承担。事实与理由：2014年6月21日，原告彭爱国与第三人潘国兴以陕西龙飞矿山工程建设有限责任公司的名义和白水县东风新实业有限公司签订了“采煤工程承包合同”，约定由原告和第三人承包东风二矿4#采煤点的采煤、生产、销售等工程。2015年元月10日，原告彭爱国与被告高立志及第三人潘国兴结算2014年7月至12月的股份账务，三人共同签订了合伙投资入股协议，三方总投资420万元，原告彭爱国投资220万元，占总投资的52.4%，第三人潘国兴投资200万元，占总投资47.6%，被告高立志没有实际投资，但三方约定的投资比例为原告占35%，第三人占35%，被告高立志占30%。2015年7月至10月被告高立志向白水电厂出售价值4655767元煤炭，白水电厂已将该煤款全部给了被告高立志，而被告高立志实际向合伙组织处交回255万元，将剩余的2105767元煤款拒交。按投资比例被告应给付原告1103421.9元。另2014年12月4日，被告高立志还欠原告彭爱国和第三人潘国兴现金92770元，应支付给原告一半即46385元。被告高立志辩称，1、原告彭爱国和第三人潘国兴共同承包东风煤矿时，按照当时行情，承包费需850万元，经被告高立志协调，以650万元承包，被告高立志利用自己的劳务、人际关系等无形资产为合伙组织节省费用200万元，且在合伙期间利用自己在白水煤炭市场的人际关系为合伙组织销售煤炭，提供了市场信息与劳务，使得在煤炭无法销售的2014年和2015年得以顺利销售，且款项基本结清，故被告高立志以自己的劳务、人际关系、信息等情况，为合伙组织节约了费用，按照法律规定，原告彭爱国的第一条诉讼请求不能成立。2、原告彭爱国要求给付应得款项114万多元不能成立，因为合伙组织一致同意由被告高立志负责销售煤炭，将煤炭卖给麻永胜收入455万元，该煤炭款属于合伙财产，被告高立志没有占有和拒交的行为，而是支付工人工资255万元，支付给潘国兴30万元，支付给沈贵勇8.7万元，支付赵春胜3万元，支付烟酒6万元，支付原告彭爱国1万元，麻永胜经第三人潘国兴同意扣留借款150万元，以上费用合计453.7万元，下剩1.3万元被告用于调煤时的日常开支，因此被告手中没有合伙组织应得的财产，原告彭爱国请求给付应得款缺乏事实依据，应予驳回。第三人潘国兴述称，被告高立志合伙资格有效，对原告彭爱国要求被告高立志返还114万多元的请求应予驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方争议的焦点为：1、原、被告及第三人之间是否存在合伙关系？2、被告高立志是否应给原告支付1149806.9元应得款？围绕第一个争议焦点，原、被告及第三人均认可承包合同由原告和第三人投资，被告用自己的人际关系为合伙组织服务并承担销售煤业务，被告在合伙中只分红不承担风险。原告认为被告未投资，合伙资格无效，本院认为合伙投资时被告确未出资，但原告及第三人同意被告以其人力资源为合伙事务服务，参与盈利分配，属三方自愿行为，其约定未违反法律禁止性规定，同时在合伙期间被告以自己的实际劳动为合伙组织取得了一定利益，合伙组织未给被告结算过劳动报酬，故应认定被告合伙资格有效。对第二个争议焦点，本院认定如下：一、原告认为在被告没有合伙资格情况下，原告与第三人各占50%股份，被告应将未交回的煤款的一半及拖欠款的一半支付给原告，金额应为1149806.9元。原告举证被告售煤吨位数，按照吨位数计算出总煤款为465万元，被告高立志与第三人潘国兴对调煤的吨位数无异议，但认为煤炭质量不佳，为使煤炭顺利销售，曾给中间人10万元好处费，故总煤款应为455万元，本院认为，原告没有证据证明总煤款为465万元，被告质证意见符合常理应予采信。二、对455万元的煤款去向问题，原告承认被告已给合伙组织交回255万元，对剩余的200元，被告向本院提供了以下六份证据证明资金去向：1、第三人潘国兴出具的领条一份，拟证明第三人潘国兴先后四次领取现金30万元（加油款9万元、电费款16万元、外事业务费用5万元）；2、沈贵勇的证明条据一份，拟证明给沈贵勇退还押金87000元；3、赵春胜收条一份，拟证明支付给赵春胜30000元；4、大唐烟酒商店和元亨商贸书写的条据各一份，拟证明2015年冬天被告支付大唐烟酒商店烟酒款15000元，支付元亨商贸烟酒款45000元；5、借条一份，拟证明潘国兴欠麻永胜300万元，麻永胜付款时扣除150万元；6、支付给原告彭爱国1万元没有条据。对被告提供的第三人潘国兴出具的领条，第三人不持异议，且能说明30万的去向均为支付合伙账务，故对被告的证明目的予以采信；原告对欠沈贵勇87000元、欠赵春胜30000无异议，本院予以确认；对被告提供的大唐烟酒和元亨商贸的条据，本院结合与烟酒经销商的谈话笔录，确认被告支付给大唐烟酒的15000元系被告清偿其个人债务，而非合伙债务，支付给元亨商贸的45000元系清付合伙债务，故对被告支付给大唐烟酒的15000元为合伙债务的陈述不予采信；对被告陈述支付给原告的1万元，原告认为系借款，但不能提供证据证明其主张，故原告质证意见不成；对被告提供的第三人潘国兴给麻永胜出具的借条，原告认为该笔借款系第三人2014年6月18日所欠，发生在合伙成立之前，不属合伙债务，应为第三人个人债务，本院认为原告质证意见成立，故对被告的证明目的不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:2014年6月21日，原告与第三人借用陕西龙飞矿山工程建设有限责任公司名义承包了白水县东风新实业有限公司4#煤的生产、销售业务，被告高立志在合同签订过程中利用自己的人力资源信息一定程度上促成了合同的签订。合伙初期，原、被告及第三人口头约定，承包合同由三人合伙完成，原告和第三人承担资金投入，被告无需实际出资，只分红不承担风险并实际负责煤炭销售。2015年1月10日三方确认各自股份比例，其中原告与第三人各占合伙35%股份，被告占30%股份。2015年7月至10月，被告将价值455万的煤通过麻永胜销售给白水电厂，将所得煤款的255万元交给合伙财务人员支付工人工资，将472000元支付了合伙事务（87000元支付给沈贵勇，30000元支付给赵春胜，45000元支付给元亨商贸，300000元支付给第三人，10000元支付给原告本人）。因第三人借案外人麻永胜的款项未偿还，庭审时被告及第三人承认152.8万元中的150万元给麻永胜清偿了债务，剩余28000元被告认为支付了合伙其他事务，但没有证据支持。另查，被告2014年12月4日拖欠合伙资金92770元。本院认为，本案原告及第三人自愿在被告不提供资金而以人力资源为合伙事务服务的情况下，同意被告入伙参与盈利分配，属三方自愿行为，未违反法律禁止性规定，故对被告的合伙人身份应予确认。合伙期间，被告负责销售煤炭，所得煤款为合伙财产，归三人共有，被告无权私自处分。2015年7月至10月被告销煤所得煤款455万元，被告只将其中的302.2万元用于合伙事务，剩余的152.8万元，被告和第三人未征得原告同意而进行了处分，侵犯了原告利益，应给原告按股份比例予以返还；被告拖欠合伙资金92770元亦应按比例给原告返还。支付给麻永胜的款项系清偿第三人个人债务，被告对该部分资金按比例给原告返还时第三人应承担连带清偿责任。依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条，最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第四十六条之规定，判决如下：一、被告高立志合伙资格有效；二、被告高立志于本判决生效后十五日内将567269.5元返还给原告彭爱国，第三人潘国兴对其中的525000元承担连带清偿责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。本案案件受理费15000元，原告彭爱国承担7500元，被告高立志与第三人潘国兴承担7500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  问会娣人民陪审员  李 侠人民陪审员  梁金生二〇一六年八月二十四日书 记 员  赵 召