贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)黔01民终137号上诉人（原审原告）杨国强，男，1964年7月21日出生，汉族。被上诉人（原审被告）贵阳麒鑫物业管理有限公司（以下简称麒鑫物管公司），住所地贵州省贵阳市花溪区花溪镇清溪路139号兰馨桂馥花园19栋负一层。法定代表人韩海，该公司董事长。委托代理人冯光全，男，1986年7月3日出生，汉族，该公司员工。上诉人杨国强因与被上诉人麒鑫物管公司劳动争议纠纷一案，不服贵州省贵阳市花溪区人民法院（2015）花民初字第3220号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月5日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原判查明，杨国强于2015年3月到麒鑫物管公司工作至2015年4月底，岗位为物管部经理，每月工资5000元，当月发放上月工资，麒鑫物管公司向杨国强发放2015年4月份员工用餐券（午餐券），双方未签订书面劳动合同，麒鑫物管公司未为杨国强缴纳社会保险。杨国强提交了2015年3月10日其为麒鑫物管公司制作公司标识牌的发票，2015年3月17日及同月31日，麒鑫物管公司先后两次出具书面委托书，委托杨国强办理公司相关事宜。根据麒鑫物管公司提交的《麒鑫物业电话记录》、《麒鑫物业管理公司客服部周工作安排表》、《麒鑫物业公司周例会通知》以及相关周例会会议记录记载，杨国强2015年4月双休日加班4.5小时[具体为4月12日、19日、26日双休日各加班1.5小时（例会）]、法定节假日加班1天（2015年4月4日，清明节）。因麒鑫物管公司找杨国强谈话并劝其离职，杨国强自2015年4月26日后未到麒鑫物管公司上班。杨国强于2015年6月12日向贵阳市花溪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、麒鑫物管公司支付杨国强2015年3月1日至2015年4月30日期间的加班工资3680元；2、麒鑫物管公司补缴杨国强2015年3月1日至2015年4月30日的社会保险金；3、麒鑫物管公司支付杨国强2015年4月1日至2015年4月30日未签订劳动合同的双倍工资的另一倍5000元。该委经审查后作出花劳人仲裁字[2015]第080-1号、第080-2号仲裁裁决要求麒鑫物管公司为杨国强缴纳2015年4月1日至2015年4月26日期间的养老保险，不予支持其余请求。杨国强不服仲裁裁决，诉至法院，请求：1、麒鑫物管公司支付杨国强2015年3月1日至4月30日期间的加班工资3680元；2、麒鑫物管公司支付杨国强2015年4月1日至2015年4月30日未签订劳动合同的双倍工资的另一倍5000元；3、麒鑫物管公司支付杨国强清明节（2015年4月5日）的加班工资690元；4、麒鑫物管公司补缴杨国强2015年3月1日至2015年4月30日的社会保险。审理中，杨国强陈述已领取麒鑫物管公司发放的2015年3月、4月的工资各5000元。原判认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于杨国强的入职时间，鉴于双方均未提供确凿证据，依据杨国强提交的2015年3月10日其为麒鑫物管公司制作公司标识牌的发票，认定杨国强入职时间为2015年3月10日。关于最后上班时间，麒鑫物管公司认可为2015年4月26日，杨国强对麒鑫物管公司提供的《麒鑫物业管理公司客服部周工作安排表》无异议，安排表记载的2015年4月27日至30日工作人员名单中无杨国强，故应认定杨国强在麒鑫物管公司上班时间至2015年4月26日。杨国强2015年4月26日后即未到麒鑫物管公司上班，其以实际行为作出了欲与麒鑫物管公司解除劳动关系的意思表示，审理中麒鑫物管公司也明确表示对解除双方劳动关系并无异议，故应认定杨国强与麒鑫物管公司之间的劳动关系于2015年4月26日已经解除。麒鑫物管公司作为用人单位，应自2015年3月10日用工之日起，一个月内与杨国强签订书面劳动合同，但直至2015年4月26日杨国强与麒鑫物管公司解除劳动关系时，双方仍未签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资”之规定，麒鑫物管公司应自2015年4月10日起支付杨国强每月双倍工资至2015年4月26日。关于双倍工资的计算基数，工资是指用人单位依据国家有关规定或者劳动合同的约定，以货币形式支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴等，但不包括劳动保护方面的费用，故对麒鑫物管公司主张杨国强双倍工资计算基数应扣除社会保险费、电话费、交通费等款项的意见，不予采信。综上，因麒鑫物管公司应发放杨国强2015年4月10日—2015年4月26日共17天的工资总额共计2833.33元（5000元/月÷30天×17天），故麒鑫物管公司应支付杨国强该期间未签订劳动合同双倍工资的另一倍2833.33元。关于加班工资，杨国强2015年4月12日、19日、26日双休日各加班1.5小时（例会），法定节假日加班1天（2015年4月4日，清明节），麒鑫物管公司应支付杨国强加班工资分别为258.62元（5000元/月÷21.75天÷8小时×200%×4.5小时）、689.66元（5000元/月÷21.75天×300%×1天），以上合计948.28元。杨国强诉请麒鑫物管公司补缴2015年3月1日至2015年4月30日期间的社会保险，因社会保险的缴纳具有行政强制性，不属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围，且杨国强诉请该项赔偿不属于《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”规定的情形，故不予审理。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告贵阳麒鑫物业管理有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告杨国强加班工资人民币948.28元；二、被告贵阳麒鑫物业管理有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告杨国强未签订劳动合同双倍工资的另一倍人民币2833.33元；三、驳回原告杨国强的其余诉讼请求。原审宣判后，杨国强不服，向本院提起上诉，请求：1、被上诉人支付上诉人2015年3月1日至4月30日期间的加班工资3680元；2、被上诉人支付上诉人2015年4月1日至2015年4月30日未签订劳动合同的双倍工资的另一部分5000元。其主要上诉理由为：一、上诉人提供的餐票、工号牌、工作通知、制作门头标识广告牌和工号牌的发票可以证明上诉人与被上诉人之间具有劳动关系，虽然发票载明的日期为2015年3月10日，但是上诉人取得发票前从事了准备工作，故应认定上诉人与被上诉人在2015年3月1日至2015年4月30日期间具有劳动关系，应以此为标准计算未签订书面劳动合同的双倍工资；二、上诉人每周日除了上午开例会安排下周工作，下午还要对员工进行培训，原判仅计算上诉人每周日加班1.5小时是错误的。被上诉人麒鑫物管公司答辩认为，被上诉人2015年4月1日才正式运营，上诉人2015年3月只是为被上诉人帮忙，双方不存在劳动关系。上诉人每周日只参加例会1.5小时，被上诉人不认可上诉人关于其每周日全天加班的主张。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，请求驳回上诉，维持原判。二审中，杨国强认可麒鑫物管公司提交的《麒鑫物业管理公司客服部周工作安排表》由其制作，根据《麒鑫物业管理公司客服部周工作安排表》，2015年4月27日起无杨国强工作的相关记载。杨国强在一审庭审中认可每周日的例会大约开1.5小时。杨国强与麒鑫物管公司均认可杨国强的月工资标准为5000元。除此之外，二审查明的事实与原判查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，关于杨国强与麒鑫物管公司劳动关系存续期间的问题，杨国强提供了餐票、工号牌、工作通知、制作门标识牌的发票等证据以证明其与麒鑫物管公司之间具有劳动关系，上述证据中载有日期最早的为制作门标识牌的发票，载明开票日期为2015年3月10日，根据麒鑫物管公司提交的杨国强认可的《麒鑫物业管理公司客服部周工作安排表》记载，杨国强的最后工作时间为2015年4月26日，原判以此为依据认定双方自2015年3月10日至2015年4月26日期间存在劳动关系并无不当，本院予以维持。杨国强认为其自2015年3月1日起就在麒鑫物管公司工作至4月30日，但其未提供2015年3月10日前及2015年4月26日后其向麒鑫物管公司提供劳动的相关证据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，本院对其该项主张不予采信。关于未签订书面劳动合同的双倍工资的问题，麒鑫物管公司与杨国强自2015年3月10日起建立劳动关系，但双方一直未签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资……用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”的规定，麒鑫物管公司应自2015年4月10日起支付杨国强未签订书面劳动合同的双倍工资至2015年4月26日，计算为：5000元/月÷21.75日×11日=2528.74元。麒鑫物管公司对原审判决其支付杨国强未签订书面劳动合同的双倍工资2833.33元无异议，本院予以维持。关于加班工资的问题，根据麒鑫物管公司提供的《麒鑫物业管理公司客服部周工作安排表》、《麒鑫物业公司周例会通知》、周例会会议记录记载及杨国强的陈述，杨国强在麒鑫物管公司工作期间休息日加班共计4.5小时（4月12日、19日、26日周日开例会各加班1.5小时），杨国强主张其每周日下午还要对员工进行培训，但其未提供证据证明其主张，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，本院对其该项主张不予采信。故麒鑫物管公司应向杨国强支付休息日加班工资计算为：5000元/月÷21.75日÷8小时×4.5小时×200%=258.62元。杨国强对原判判决的法定节假日加班工资689.66元无异议，本院予以维持。故麒鑫物管公司应向杨国强支付加班工资合计为258.62元+689.66元=948.28元。综上，杨国强的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；”之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由杨国强负担。本判决为终审判决。审 判 长 吴 霞代理审判员 邓 艳代理审判员 李婷婷二〇一六年一月二十五日书 记 员 陈 燕