浙江省嘉兴市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2011）浙嘉刑终字第140号原公诉机关浙江省海宁市人民检察院。上诉人（原审被告人）潘某。2005年5月因吸毒被海宁市公安局决定行政拘留五日，并处罚款1500元；2010年3月因赌博被海宁市公安局决定行政拘留十日，并处罚款500元。2011年4月15日因本案被刑事拘留，同年5月16日被逮捕。现押于海宁市看守所。原审被告人周某。2006年1月18日因赌博被海宁市公安局决定治安罚款1500元，并处没收赌资3650元；2008年11月因犯诈骗罪被浙江省海宁市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金25000元，2010年2月1日经浙江省湖州市中级人民法院裁定准予假释被释放。2011年2月5日因本案被海宁市公安局决定行政拘留十五日，同年2月14日被撤销该决定并于同日被刑事拘留，同年3月21日被逮捕。现押于海宁市看守所。原审被告人祁某。2007年11月因犯故意伤害罪被浙江省海宁市人民法院判处管制六个月；2010年6月、10月分别因寻衅滋事被海宁市公安局决定行政拘留九日、五日。2011年2月5日因本案被海宁市公安局决定行政拘留十五日，同年2月14日被撤销该决定并于同日被刑事拘留，同年3月21日被逮捕。现押于海宁市看守所。浙江省海宁市人民法院审理海宁市人民检察院指控被告人周某、祁某犯赌博罪、寻衅滋事罪，被告人潘某犯寻衅滋事罪一案，于2011年8月16日作出（2011）嘉海刑初字第410号刑事判决。被告人潘某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：（一）赌博2011年2月1日至3日晚上，被告人周某在海宁市丁桥镇利群村周杨场40号其家中、利群村印何场25号朱利明开的棋牌室内，三次组织沈星明、陈洪良、李某、陈晓红等人以“小九”等方式赌博，并为参赌人员提供赌资，被告人祁某负责抽头，共计抽头8000余元。（二）寻衅滋事2010年1月20日，被告人潘某在海宁市丁桥镇“可乐网吧”内，向该网吧网管林志江强行索要人民币300元。2010年1月一天，被告人潘某指使被告人祁某在海宁市丁桥镇“可乐网吧”内，向该网吧网管林志江强行索要人民币1200元。2010年1月一天，被告人潘某指使被告人祁某等人在海宁市丁桥镇“可乐网吧”内，向该网吧网管林志江强行索要人民币1500元。2010年10月7日晚，被告人潘某、祁某等人在海宁市丁桥镇金扬汽车站一烧烤摊吃夜宵时，一外地人持刀逼迫祁某向黄晓东道歉，后该人被制服后离开。因怀疑该人系王某指使，被告人潘某、祁某分别以啤酒瓶砸及拳打脚踢的方式殴打王某致受伤。经法医鉴定，被害人王某的损伤为轻微伤。2011年1月一天晚上，被告人潘某在海宁市丁桥镇利群村“小红棋牌室”内邀请被害人赵某打牌，赵予以拒绝。被告人潘某即用手殴打被害人赵某。2011年1月一天晚上，被告人潘某为替陈建国出头，在海宁市丁桥镇利群村“小红棋牌室”楼下拍被害人李悦某。2011年1月一天晚上，被告人潘某在海宁市丁桥镇利群村“云峰棋牌室”内因无钱继续赌博受到李某等人奚落后，即用拳头殴打李某致受伤。经法医鉴定，被害人李某的损伤为轻微伤。事后，被告人潘某赔偿李某人民币1000元。2011年1月27日下午，被告人周某得知陈洪良、沈呆荣、沈星明、李某等人在海宁市丁桥镇“望江楼饭店”内赌博后，带领被告人祁某前往。到达后，被告人周某以“诈赌沈星明”为由，勒令在场参赌人员交出身上的钱，并指使祁某殴打沈呆荣、陈洪良、章鹏程（又名章浩达）等人，周某亦殴打了章鹏程。陈洪良被迫交出现金10200元。因章鹏程被殴打后流血，陈洪良征得周某同意后，从放在桌上的上述现金中拿出200元带着章鹏程离开就医。被告人周某将剩余现金塞到沈呆荣身上后，与祁某一起将沈呆荣、李某等人带往马桥街道“朝荣宾馆”，并打电话要求陈洪良等人过来商量“诈赌沈星明”一事。期间，被告人周某从沈呆荣身上分别拿出200元给胡朝春、李某用于支付车费和房费。后被告人周某、祁某知道陈洪良、章鹏程带人前来，遂离开宾馆。沈呆荣将身上现金9600元归还陈洪良，陈洪良将钱交给了章鹏程。另查明，被告人周某犯前罪时于2008年4月9日被刑事拘留，2010年2月1日裁定准予假释被释放，假释考验期至2011年4月8日止。2009年12月3日，被告人周某在亲属帮助下向浙江省湖州市中级人民法院缴纳罚金5000元。原判认为，被告人周某、祁某的行为均已构成赌博罪；被告人周某、祁某、潘某的行为均已构成寻衅滋事罪。被告人周某、祁某均一人犯二罪，依法实行数罪并罚。被告人周某在假释考验期限内犯新罪，应依法撤销假释，实行数罪并罚。在赌博共同犯罪中，被告人周某起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人祁某起次要作用，系从犯，应当依法从轻或减轻处罚。在寻衅滋事共同犯罪中，被告人间地位、作用相当，不区分主从犯，但可根据不同的情节在量刑时适当予以体现。被告人周某、祁某、潘某分别有犯罪前科、违法记录，可酌情从重处罚。归案后，被告人祁某、潘某基本能如实供述自己罪行，可予以从轻处罚。被告人周某归案后就寻衅滋事事实能如实供述，庭审中自愿认罪，可予以从轻处罚。被告人潘某对被害人李玉某赔偿行为，在量刑时可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二百九十三条第（一）、（三）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款，第八十六条第一款，第七十一条，第六十九条，第六十四条之规定，判决：一、撤销浙江省湖州市中级人民法院（2010）湖刑执字第689号刑事裁定书对被告人周某准予假释的裁定。二、被告人周某犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金八千元，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月，与前罪尚未执行的有期徒刑一年二个月七天，并处罚金二万元并罚，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金二万八千元。三、被告人祁某犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金三千元。四、被告人潘某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。五、被告人周某、祁某、潘某的违法所得，予以追缴。被告人潘某不服，上诉提出原判认定其所参与的第一、二、三、五、六、七节寻衅滋事的事实不清，其犯罪情节并不严重。据此，请求二审从轻改判。经审理查明，原判认定上诉人潘某、原审被告人周某、祁某寻衅滋事，原审被告人周某、祁某赌博的事实，有杨昆、王某、赵某、李悦、李某等人的陈述，胡朝春、陈成利、林志江、陈锋、陈晓红、周文忠、沈星明、陈建国、杨水康等人的证言，欠条复印件、人体损伤程度鉴定书等证据证实，上诉人潘某、原审被告人周某、祁某也均有供述在案，潘某、周某、祁某三人的有罪供述与上述证据证明的情况互为印证，足以认定。上诉人潘某参与的寻衅滋事犯罪，有充分的证据予以证实，故其上诉认为原判认定的事实不清的意见不能成立。本案事实清楚，证据确实、充分。本院认为，上诉人潘某、原审被告人周某、祁某公然藐视国家法纪和社会公德，单独或分别结伙随意殴打他人，强拿硬要他人财物，其中上诉人潘某强行索要人民币3000元，随意殴打他人4次，情节严重；原审被告人周某强行索要人民币10200元，随意殴打他人1次，情节严重；原审被告人祁某强行索要人民币12900元，随意殴打他人2次，情节严重，其行为均已构成寻衅滋事罪。原审被告人周某、祁某以营利为目的，共同组织他人进行赌博，抽头渔利8000余元，其行为均已构成赌博罪。上诉人潘某多次随意殴打他人、强拿硬要他人财物，情节严重，其上诉认为自己的犯罪情节不严重的意见不能成立。原判定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉、维持原判。本裁定为终审裁定。（本页无正文）审 判 长  虞 峰审 判 员  沈宏宇代理审判员  曹铭千二〇一一年十月十四日书 记 员  唐 琪