重庆市武隆县人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0232民初1212号原告：罗兵，男，1990年1月1日出生，汉族，农村居民，住重庆市武隆县。委托诉讼代理人：吕平，重庆星空律师事务所律师。被告：武隆县石桥苗族土家族乡人民政府，住所地重庆市武隆县石桥苗族土家族乡街上，组织机构代码57715613-0。法定代表人：李宗季，该乡乡长。委托诉讼代理人：杨永龙，重庆隆腾律师事务所律师。原告罗兵与被告武隆县石桥苗族土家族乡人民政府（以下简称石桥乡政府）劳动争议一案，本院于2016年4月25日立案受理后，依法适用简易程序，由代理审判员吴晓林独任审判，于2016年5月23日公开开庭进行了审理。审理过程中，原、被告申请和解，和解期间从2016年7月22日至2016年8月22日。原告罗兵及其委托诉讼代理人吕平、被告石桥乡政府的法定代表人李宗季、委托诉讼代理人杨永龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗兵向本院提出诉讼请求：请求判决被告立即支付原告未订立无固定期限劳动合同二倍工资差额30000元、经济补偿金7500元、生活补助金4347元、带薪年休假工资2300元。事实和理由：原、被告于2013年、2014年、2015年分别签订为期一年的劳动合同，从事交通协管员工作。合同约定：1.基本工资每月1200元（含六险一金，相关保险由原告自行向相关部门缴纳），合同到期后，不再增发一个月工资……在三年中，原告罗兵每月实际领取工资2500元左右。原、被告在2013年、2014年连续两次订立劳动合同。2015年元旦，被告石桥乡政府通知原告等人签订了为期一年的劳动合同。2015年底，被告石桥乡政府以不能缴纳社会保险为由，终止劳动关系，让原告等人去其他单位从业，但未支付经济补偿金。此外，被告一直未给原告等人缴纳社会保险。因重庆飞驶特人力资源管理有限公司武隆分公司（以下简称飞驶特公司）未及时足额发放工资，原告已于2016年3月28日与飞驶特公司解除了劳动合同。原告现失业中，不能享受失业保险待遇。综上所述，原、被告于2013年、2014年连续两次订立固定期限劳动合同，应当自2015年1月1日起订立无固定期限劳动合同，但被告没有对是否订立无固定期限劳动合同征询原告的意见，也没有进行告知说明，被告利用原告对法律的无知，在订立和履行劳动合同时，规避法定义务，侵害了原告的合法权益，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告石桥乡政府辩称，原告从2013年1月至2015年12月在被告单位担任交通协管员，双方签订劳动合同属实。关于双倍工资，交通协管员性质特殊，被告根据武隆县安委会的文件要求聘请了交通协管员，合同系一年一签。双方签订的劳动合同是双方协商一致的结果，被告对未签订无固定期限劳动合同没有过错，故不应当承担相应的责任；关于经济补偿金，该费用已经包含在每月工资中，且在双方离职时，被告已经向原告罗兵支付了7750元，原告不能重复主张；关于生活补助金，从2016年1月起，被告并非原告的用人单位，被告没有损害原告的利益，被告对原告现在是否失业以及为何失业并不清楚，同时即使原告失业，也并非因被告的原因造成的，故被告不应当支付生活补助金；关于带薪年休假工资，原告的工资中有一部分是被告支付的带薪年休假工资，同时根据原告罗兵的出勤天数得知，其未出勤天数远远超过法定休息天数，且已经对原告罗兵进行了调休，故被告不应当支付带薪年休假工资。综上，请求法院驳回原告罗兵的诉讼请求。经审理查明，2013年1月16日，石桥乡政府（甲方）与罗兵（乙方）签订《交通协管员聘用合同》，合同约定“一、性质：合同制临时工人。二、聘用方式：一年一聘。三、合同期限：从2013年1月16日至2013年12月31日（到期后如不续聘，合同自动终止）。四、工作岗位及工作职责（一）工作岗位：石桥苗族土家族乡人民政府交通协管员。（二）工作职责：1.协助安监办负责道路交通安全管理工作。2.负责在制定的工作区域检查、疏导交通、劝阻交通违法行为，宣传交通法规，维护交通秩序。3.维护交通事故现场秩序，保护事故现场，抢救受伤人员……六、管理与考核：1.工作时间：与乡政府机关作息时间同步（节假日值班除外）。2.出勤：由分管领导或安监办工作人员带队上路检查。填好当天检查记录资料，收集图片，整理归档。3.每人每月原则上上路24天，但务必保证每天有人上路检查。如需紧急情况需要加班，由安监办统一安排（不另支付加班费）。4.安监协勤人员待遇：（1）基本工资每人每月1200元（含六险一金，相关保险由乙方自行向相关部门缴纳），合同到期后，不再增发一年多一个月工资金额……八、聘用合同的变更、解除、终止。（一）乙方有下列行为之一，予以解除合同，解除合同时不另发其他费用：1.罚款不开具统一的罚款收据或不按要求管理的，予以解除合同；2.发现上班时间打牌、打游戏3次以上，酒后上路执法1次的；3.无故不上班连续2天，全年累计超过5天的；4.利用职务之便‘吃拿卡要’，收受他人好处或好处费，接受他人请吃、吃喝等现象一经查实的；5.私自上路检查及其他违纪或违反工作纪律的行为的……（五）任何一方解除聘用合同，必须提前1个月书面通知对方，到期后办理解除合同手续”。2014年1月1日，原、被告第二次签订《交通协管员聘用合同》，合同期限从2014年1月1日至2014年12月31日（到期后如不续聘，合同自动终止），其他约定与第一次签订的合同内容一致。2015年1月1日，原、被告第三次签订《交通协管员聘用合同》，合同期限从2015年1月1日至2015年12月31日（到期后如不续聘，合同自动终止），其他约定与前两次签订的合同内容一致。从2013年1月16日起，罗兵到石桥乡政府从事交通协管员工作，被告向原告支付了其工作期间的劳动报酬。另查明，2016年1月14日，重庆飞驶特人力资源管理有限公司（甲方）与罗兵（乙方）签订《派遣员工劳动合同》，合同约定“……第三条乙方也称派遣人员，是经用工单位选择和确认，并决定与之建立工作关系的合格人员。本合同生效后，乙方初始用工单位为重庆市武隆县石桥乡人民政府（以下简称用人单位）……第五条本合同为固定期限劳动合同，有效期从2016年1月1日至2017年12月31日止。第六条甲方将乙方派遣到用工单位的期限为2016年1月1日至2017年12月31日。第七条乙方同意甲方派遣其至用工单位从事协管员工作……第十三条乙方在用工单位工作期间，工资为2500元（税前）……第二十五条在合同期内有下列情形之一的，乙方可以书面通知甲方解除合同（合同另有约定的除外）：2.甲方或用人单位未能根据合同约定在借用期间向乙方支付劳动报酬的……”。2016年3月28日，罗兵以飞驶特公司未及时足额发放工资为由，解除了双方的劳动合同。2016年3月21日，罗兵向武隆县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2016年4月14日，该委作出武劳仲案字[2016]第49号仲裁裁决，裁决石桥乡政府支付罗兵解除劳动关系经济补偿金6594元。罗兵不服该裁决，于2016年4月25日向本院提起诉讼，提出前述诉讼请求。还查明，罗兵在2015年1月至12月期间应发工资总额剔除加班工资后共计25478元，应发工资总额共计26378元。石桥乡政府分别于2015年3月向罗兵支付清明节加班费200元，于2015年11月支付抗战、国庆节加班费700元。2016年春节前，石桥乡政府向罗兵支付2013年度至2015年度交通协管员五险一金补贴7750元。上述事实，有原、被告的陈述，原告罗兵提交的交通协管员聘用合同、工作岗位牌、检查证、派遣员工劳动合同、对私客户对账单、解除劳动合同通知书、仲裁裁决书，被告石桥乡政府提交的武隆安委办文件、工资发放花名册、五险一金补贴一次性发放表等证据在案为凭，经庭审质证审查，以上证据具有真实性、合法性、关联性，本院依法予以确认。诉讼中，双方当事人共同确认的争议焦点为：一、原告工作期间的月平均工资的数额；二、被告是否应当向原告支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额；三、被告是否应向原告支付经济补偿金；四、被告是否应向原告支付一次性生活补助金；五、被告是否应向原告支付带薪年休假工资。根据本院查明的事实，原告罗兵与被告石桥乡政府于2013年1月16日建立劳动关系，2015年12月31日因书面劳动合同到期，双方终止劳动关系。依照相关法律的规定，结合双方争议的焦点，分别评述如下：一、原告工作期间的月平均工资的数额。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，原告主张其在被告单位工作期间的月平均工资为2500元，但其未提交任何证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，本院对其主张的工资标准不予采纳。被告提交的2015年1月至12月工资发放花名册，虽然原告对部分工资发放情况的真实性提出异议，但未提交相反证据予以反驳。本院认为上述花名册有经办人、分管领导、主要领导三级审批签字且加盖被告公章，原告也实际领取了工资，本院予以采信。因此，原告罗兵的月平均工资为2198.17元（26378元÷12个月）。二、被告是否应当向原告支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：……（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的……”；第八十二条第二款规定：“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”。本案中，原、被告于2013年和2014年连续签订了二次固定期限劳动合同，符合签订无固定期限劳动合同的条件。原、被告于2015年再次签订固定期限劳动合同，系双方当事人的真实意思表示，且未侵害原告罗兵的合法权益。现原告罗兵在应当签订无固定期限劳动合同期满一年后主张未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额，不符合法律规定，本院不予支持。三、被告是否应向原告支付经济补偿金。现查明，原、被告在固定期限劳动合同到期后未续订劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项规定：“劳动合同期满的，劳动合同终止。”根据《劳动合同法》第四十六条第五项“除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿”之规定，被告石桥乡政府举示的证据不足以证明其要求原告罗兵续订劳动合同而罗兵不同意，故原告罗兵要求被告石桥乡政府支付经济补偿金的理由成立，应当予以支持。对于经济补偿金的计算问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿金按照劳动者的工作年限计算，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付经济补偿。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，支付半个月工资。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。原、被告在2013年1月16日至2015年12月31日期间存在劳动关系，因此，原告应享受3个月的经济补偿金。被告辩称双方在终止劳动关系时，已足额支付了经济补偿金。虽然石桥乡政府于2016年春节前支付了罗兵7750元，但该费用系五险一金补贴，与经济补偿金的性质不同，且原、被告的劳动合同中亦未明确“一金”即经济补偿金，故石桥乡政府应当承担支付经济补偿金的责任。关于石桥乡政府要求罗兵返还已支付的7750元的主张。该费用的支付系被告的真实意思表示，亦不构成法律上不当得利之要件，故对石桥乡政府要求返还的主张，本院不予支持。因此，被告石桥乡政府应向原告罗兵支付经济补偿金6594.51元（2198.17元/月×3个月）。四、被告是否应向原告支付一次性生活补助金。《失业保险条例》第十四条规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。”原告领取失业保险待遇的前提条件是其已经失业，但原、被告的劳动关系终止后，原告并未失业，故对原告罗兵主张一次性生活补助金的诉讼请求，本院不予支持。五、被告是否应向原告支付带薪年休假工资。《职工带薪年休假条例》第二条的规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。”根据劳动合同的约定，原告罗兵的工作时间与被告石桥乡政府作息时间同步，属于标准工时制度。根据原、被告举示的证据，原告罗兵的上班时间达到了标准工作时间，应享有带薪年休假。原告罗兵2014年1月15日在被告石桥乡政府处工作满一年，即从2014年1月16日起有权享受带薪年休假，因原告罗兵的休假记录均由被告石桥乡政府所持有，原告罗兵是否已经休带薪年休假的举证责任应由被告石桥乡政府承担。原告罗兵主张由被告石桥乡政府支付2年的带薪年休假工资，根据劳动部《工资支付暂行规定》第六条“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”之规定，被告石桥乡政府对两年内的资料承担举证责任，因被告石桥乡政府并未能举示证据证明原告罗兵在双方劳动关系终止前的两年内已经享受了带薪年休假，应该依法向原告罗兵支付2014年1月16日至2015年12月31日期间的带薪年休假工资。被告石桥乡政府辩称原告罗兵未出勤天数远远超过法定休息天数，且已经对原告罗兵进行了调休，但其提交的证据不足以证明原告罗兵已经享受带薪年休假，故本院对该辩称理由不予采纳。对于带薪年休假工资的计算问题。《职工带薪年休假条例》第五条第三款规定：“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”；《企业职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天”；《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”；第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资”。原告罗兵在2014年1月16日至2015年12月31日期间应享受的带薪年休假天数经折算合计为9天。因石桥乡政府未提交罗兵2014年的工资，本院酌定按照2015年的工资标准计算2014年的月平均工资。原告罗兵剔除加班工资后的月平均工资为2123.17元（25478元÷12个月），日平均工资为97.62元（2123.17元∕月÷21.75天），故原告罗兵应享受的带薪年休假工资为1757.16元（97.62元×9天×200%）。综上所述，原告罗兵与被告石桥乡政府于2013年1月16日至2015年12月31日期间存在劳动关系，现原告要求被告支付经济补偿金、带薪年休假工资的理由成立，依法应当得到支持。原告主张由被告支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资、一次性生活补助金的理由不成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《失业保险条例》第十四条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《重庆市失业保险条例》第十八条、第十九条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第五条、第十条、第十一条、第十二条，《工资支付暂行规定》第六条第三款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告武隆县石桥苗族土家族乡人民政府在本判决生效后十日内给付原告罗兵经济补偿金6594.51元、带薪年休假工资1757.16元，合计8351.67元；二、驳回原告罗兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元（原告已预交），由被告武隆县石桥苗族土家族乡人民政府负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。代理审判员  吴晓林二〇一六年八月二十四日书 记 员  傅健强-12--13-