青海省西宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)青01民终710号上诉人（原审原告）：丁某甲，女，汉族。委托代理人杨晖，方圆第三法律事务所法律工作者。上诉人（原审被告）：王某甲，男，汉族。委托代理人周龙、郭超，青海佳一律师事务所律师。上诉人丁某甲因与上诉人王某甲离婚一案，不服西宁市城东区人民法院（2015）东少民初字第146号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人丁某甲及其委托代理人杨晖、上诉人王某甲及其委托代理人周龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。丁某甲上诉称：1、一审判决王某甲每月给付婚生子丁某乙抚养费1300元偏低，应按照王某甲月总收入8804元的25%判决王某甲每月给付抚养费2204元；2、一审判决由其返还王某甲婚前财产位于西宁市城东区昆仑中路房屋一套的房款199579.10元处理不当；3、一审认定购买婚生子丁某乙保险费16608元，判决其与王某甲各承担83014元有误，应予纠正；4、判令王某甲支付由于遗弃婚生子丁某乙所产生的保姆费36000元、医疗费20000元及丁某甲被遗弃的精神损害赔偿金20000元为由向本院提起上诉。王某甲上诉称：1、一审认定位于西宁市城东区昆仑中路房屋一套的卖房款430000元，其中既包括其婚前财产部分和共同还贷部分，还应包括增值部分，一审未考虑增值部分不当；2、因本人居无定所，请求二审法院判决位于青海省西宁市某某花园32号楼室集资房一套由其使用。其给付丁某甲房屋经济补偿款124791元；3、因丁某甲在本次诉讼中已放弃要求其承担婚生子丁某乙保险费的诉讼请求，原判判决由其承担保险费违反了《民事诉讼法》不告不理的原则；4、丁某甲的工资120000元在丁某甲未能说明用途和下落的情况下应推定为存款，属于夫妻共同财产应予分割；5、为购买某某花园32号楼房屋时借其兄王某乙借款60000元，应认定为夫妻共同债务，丁某甲应承担一半为由向本院提起上诉。丁某甲向西宁市城东区人民法院起诉请求：1、解除其与王某甲的婚姻关系；2、婚生男孩丁某乙由其抚养，王某甲每月支付抚养费人民币2204元至孩子独立生活止；3、分割夫妻共有财产：位于青海省西宁市某某花园32号楼集资房一套（已缴首付249582元，未办理产权登记），判归其所有。4、判决王某甲支付由于遗弃婚生子产生的保姆费36000元及丁某甲被遗弃的精神损失费20000元，孩子出生至现在的医疗费20000元整，共计76000元。5、放弃其他诉讼请求。王某甲辩称，丁某甲提出离婚同意，同意婚生子丁某乙由丁某甲抚养，但其认为2204元的抚养费过高，只能给付实发工资的25%；夫妻共同财产位于青海省西宁市某某花园32号楼11集资房一套归其所有；婚前财产位于西宁市城东区昆仑中路房屋一套，此住房于2009年10月以240000元购买的（首付80000元，贷款160000元），2014年1月以430000卖出，期间，丁某甲提取公积金67000元，本人提取公积金61000元，加上现金6841.81元，将此房屋贷款全部付清。房屋卖出后得款430000元由丁某甲掌握，现要求丁某甲返还婚前财产房屋款430000元；本人并未遗弃孩子，故丁某甲主张孩子的医疗费，保姆费、精神损害赔偿金均不存在，不予承担；另有借款60000元，至今未偿还，共同存款及债务平均分割和承担。西宁市城东区人民法院查明：丁某甲与王某甲经人介绍，于2013年6月7日在西宁市城东区民政局登记结婚。2015年1月29日生育一子，取名丁某乙。由于婚前缺乏了解，感情基础薄弱。婚后因生活习惯及性格不和等因素，导致双方经常发生争吵，在丁某甲生孩子坐月子期间，双方因家庭琐事发生矛盾，后双方开始分居。孩子丁某乙出生后被诊断出心脏不好，经常哭闹及生病，王某甲未尽到丈夫和父亲的责任。至此，夫妻感情彻底破裂。现丁某甲提出离婚，王某甲表示同意。另查明：王某甲2009年10月购买了位于西宁市城东区昆仑中路房屋一套，房屋款共计240000元，其中首付80000元，银行贷款160000元。婚后从丁某甲名下提取公积金67000元，从王某甲名下提取公积金61000元，现金支付6841.81元，以上双方共同偿还银行贷款共计134841.81元。2014年1月，双方经协商将西宁市城东区昆仑中路房屋一套变卖后得款430000元，后丁某甲将此款转入自己名下的账户上。丁某甲称其婚前财产30000元用于购买住房，王某甲对此不予认可，丁某甲提供了银行取款明细账，但无法证实此款的用途，故此款不予认定。王某甲借其哥哥借款60000元，丁某甲称是王某甲家人的赠与，对此，王某甲未提交证据证实，不予认定。在夫妻共同生活期间，王某甲借丁某甲母亲160000元借款，现已从430000元房款中全部还清。购买婚生子丁某乙保险共计花费166028元，已从430000元房款中支付。夫妻共同财产：位于本市青藏花园五期32号楼集资房一套，已付首付款249582元，此房尚未交付使用，未取得房产权证。原审法院认为，夫妻关系的存续应以感情为基础，丁某甲与王某甲经人介绍后登记结婚，且育有一子。夫妻间本应相互关心、包容，共同经营和睦的家庭生活，但丁某甲和王某甲在共同生活中，不注重夫妻感情的培养，发生矛盾后不能及时化解和妥善处理，以至于夫妻感情不和，双方都有一定的责任。现双方分居生活，矛盾不断加深无法共同生活，夫妻关系名存实亡。故丁某甲提出离婚，王某甲亦表示同意离婚，予以准许；婚生孩子不满两周岁并一直随丁某甲生活，为了孩子有一个稳定、健康的生活环境，由丁某甲抚养为宜，对丁某甲主张抚养权的诉讼请求予以支持，王某甲应承担孩子相应的抚养费；孩子出生后产生的医疗费共计12600元，在夫妻双方共同生活期间双方已共同承担；保姆费具体花费数额不清，无法认定。位于青海省西宁市某某花园32号楼集资房一套应属夫妻婚后共同财产，鉴于该房屋尚未交付使用，未办理产权登记手续，该房屋归丁某甲使用，丁某甲对王某甲进行房屋经济补偿，尚未给付的房款由丁某甲自行承担。王某甲婚前财产位于西宁市城东区昆仑中路房屋一套，丁某甲返还其个人婚前财产即房屋款的理由合理合法，予以支持，但应扣除合理的花费。王某甲提出夫妻共同债务60000元，虽提供了相关证据，但该款是由谁支付不明确，是赠与还是借款不能说明理由，不予认定。丁某甲提出个人婚前财产30000元归其所有，但未提出款项的实际用途，不予支持；购买婚生子丁某乙的保险共计花费166028元,已从430000元房款中支付，其中祥和万家两全保险（分红型）附加住院费用医疗保险（2007）一份，缴费方式是年交，尚有19年的保险金需要缴纳，现丁某甲放弃诉求，是丁某甲真实意思表示，予以支持。王某甲借丁某甲母亲的借款160000元,已从430000元房款中偿还。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第十八条、第三十二条第二款、第三十六条、第三十七条第一款、第三十八条、第三十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十一条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（三）》第十条、最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第一条、《中华人民共和国保险法》第十八条第三款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，遂判决：一、丁某甲与王某甲离婚，依法予以准许。二、婚生男孩丁某乙（2015年1月29日出生）由丁某甲抚养，王某甲自判决生效后每月给付孩子抚养费1300元至孩子独立生活止，待孩子成年后随父随母由其自择；三、王某甲享有探望孩子的权利，丁某甲有协助的义务；四、王某甲婚前财产位于西宁市城东区昆仑中路房屋一套（于2014年1月以430000元已卖出），丁某甲返还王某甲房款199579.10元（其中扣除丁某甲的公积金67000元、共同还贷的一半3420.90元、王某甲借款160000元）；五、夫妻共同财产：位于青海省西宁市某某花园32号楼集资房一套由丁某甲使用；丁某甲给付王某甲房屋经济补偿款124791元，王某甲需协助办理产权证等过户手续；尚未给付的房屋价款由丁某甲承担；六、购买婚生子丁某乙的保险费166028元由丁某甲和王某甲各承担83014元，且共同受益；七、驳回丁某甲关于精神损失费20000元和保姆费36000元的诉讼请求。案件受理费人民币400元，丁某甲、王某甲各承担200元（以上款项于判决生效后一个月内给付）。二审经审理查明，一审查明的基本事实属实，且双方当事人均不持异议，本院予以确认。另查明，二审诉讼中，丁某甲、王某甲均表示放弃对西宁市某某花园32号楼室集资房一套增值部分予以分割的诉讼权利。本院认为：一、关于婚生子丁某乙抚养费数额应如何确定的问题。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条规定，子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。经审查，婚生子丁某乙系未满两周岁的幼童，王某甲月总收入为8000余元，实际发放6400余元，丁某甲月工资收入为3300元左右，综合以上因素，原判判决王某甲每月给付婚生子丁某乙抚养费1300元，并无不当，应予维持，丁某甲的上诉理由不能成立，应予驳回。二、关于原判对王某甲婚前财产位于西宁市城东区昆仑中路房屋一套卖房款的处理是否正确的问题。王某甲主张其于2009年10月购买了位于西宁市城东区昆仑中路房屋一套，房款共计240000元，其中首付80000元，银行贷款160000元。婚后从丁某甲名下提取公积金67000元，从其名下提取公积金61000元，现金支付6841.81元，双方共同偿还银行贷款共计134841.81元。王某甲个人偿还银行贷款25158.19元。2014年1月，双方经协商将西宁市城东区昆仑中路房屋一套变卖后得款430000元，后丁某甲将此款转入自己名下的账户上。丁某甲对此予以认可。经核实，根据已查证的事实，结合双方共同还贷本息和相应增值部分，根据房屋现已变现的价值等因素，计算得出丁某甲婚后增值部分应为120796元，王某甲婚前增值部分应为188408元，婚后增值部分为120796元。一审此节处理有误，应予纠正。三、关于一审对位于青海省西宁市某某花园32号楼集资房一套的处理是否正确的问题。丁某甲与王某甲均称集资位于西宁市某某花园房屋一套，2013年10月交首付249582元，现房屋已交工，后期房款未交纳，现双方均要求分割已付首付款249582元，并对该房屋以后产生的增值部分不再主张。本院认为，因丁某甲抚养婚生子丁某乙，为给孩子创造一个稳定健康的生活环境，保护其权益，该房屋应由丁某甲居住使用，丁某甲应给付王某甲房屋补偿款为宜，尚未给付的房款由丁某甲自行承担。一审对此处理并无不当，应予维持。王某甲此节上诉不能成立，予以驳回。四、关于丁某甲主张的判令王某甲支付由于遗弃婚生丁某乙所产生的保姆费36000元、医疗费20000元及丁某甲被遗弃的精神损害赔偿金20000元的请求能否成立的问题。1、丁某甲主张的丁某乙医疗费20000元，经核实，2015年3月至2016年5月所产生的医疗费为10554.44元，王某甲在庭审中表示愿意承担一半即5277.22元，是其真实意思表示应予确认；2、丁某甲主张的保姆费36000元，称其生完孩子身体不适，请保姆带孩子，在家做饭洗衣服。对此，丁某甲提供了《家庭保姆雇佣合同》一份予以证实。王某甲对此不予认可。二审经审查，丁某甲在产后无重大疾病属于产假期间，丁某甲虽提供了合同，但雇员范英未出庭作证，该合同是否实际履行无法确定，对此证明效力不予确认，丁某甲的此项主张不能成立，予以驳回；3、丁某甲主张王某甲遗弃女方及婚生子请求赔偿精神抚慰金20000元，王某甲对此不予认可。经审查，最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释第28条规定，婚姻法规定的损害赔偿，包括物质损害赔偿和精神损害赔偿，涉及精神损害赔偿的，适用最高人民法院关于《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的相关规定。精神损害赔偿要具备侵权的行为、事实、后果和因果关系四要素。本案中，丁某甲主张王某甲有遗弃的行为和事实，但其未能提供证据予以证实，王某甲又予以否认，故其主张不能成立，不予支持。五、关于一审对购买婚生子丁某乙的保险费166028元的处理是否正确的问题。丁某甲在原一审审理期间称购买婚生子丁某乙的保险共计花费166028元,已从430000元房款中支付，其中祥和万家两全保险（分红型）附加住院费用医疗保险（2007）一份，缴费方式是年交，尚有19年的保险金需要缴纳。经审查，因该案被本院发回西宁市城东区人民法院重审后，在重审期间，丁某甲于2016年2月4日变更诉讼请求放弃要求王某甲承担保险费的诉讼请求，一审将丁某甲已放弃的诉讼请求纳入审理范围并作出判决，违反了《民事诉讼法》的相关规定，应予撤销。六、关于王某甲主张的债务和存款能否成立的问题。王某甲称其于2013年9月购买某某花园32号楼室房屋时借其兄王某乙借款60000元，属于夫妻共同债务，丁某甲应承担一半。对此，王某甲提供了由其兄王某乙出具的证明一份及银行明细表，以证明王某甲购买某某花园房屋时借款60000元及2013年9月20日王某甲收到从陕西省延安子长县支行汇款60000元。丁某甲对此不予认可，称该款属于王某甲家人的赠与，而不是借款，不存在债务问题。经审查，王某甲提供的证明及银行明细表能够证实王某甲购房时借款的事实，且丁某甲对该款用于购房的事实予以认可，应予认定，丁某甲主张该款项系王某甲家人的赠与，但未提供相应的证据予以证实，故不予采信。王某甲此节上诉有理，应予支持。王某甲主张丁某甲的工资120000元在丁某甲未能说明用途和下落的情况下应推定为存款，属于夫妻共同财产应予分割。王某甲称自2013年6月-2015年3月丁某甲一直掌管、使用王某甲工资卡，丁某甲的工资有120000元应推定为存款，属于夫妻共同财产应予分割。丁某甲对此以双方的工资收入均用于日常的生活开支和婚生子丁某乙的花费，已支出完毕为由不予认可。经审查，二审审理中，双方对对方的收入情况说法不一，且双方均不能提供结婚后收入和支出的较完整证据，故二审中无法通过算账的渠道核查双方收入和支出的问题，故王某甲主张的可推定丁某甲有存款120000元的请求，因证据不足，不予支持。综上所述，本院认为，丁某甲与王某甲在共同生活中，不注重夫妻感情的培养，婚后经常为琐事发生矛盾，又不能妥善处理，致夫妻感情恶化，现双方均同意离婚，原判准予离婚正确，应予维持。关于婚生男孩丁某乙的抚养费问题，根据丁某乙的实际需要、结合丁某甲和王某甲双方的抚养能力和条件，原判判决王某甲每月给付婚生子丁某乙抚养费1300元，并无不当，应予维持；王某甲婚前财产位于西宁市城东区昆仑中路房屋一套的处理问题，一审未考虑双方共同还贷部分有相应增值部分等因素，一审此节处理有误，应予纠正；王某甲主张位于青海省西宁市某某花园32号楼集资房一套由其居住使用的请求，考虑丁某甲抚养婚生子丁某乙，为给孩子创造一个稳定健康的生活环境，保护其权益，该房屋应由丁某甲居住适用，丁某甲应给付王某甲房屋补偿款为宜，对于该房屋增值部分，因王某甲明确表示予以放弃，故一审对此处理并无不当，应予维持。王某甲此节上诉不能成立，予以驳回；丁某甲主张的王某甲应支付丁某乙医疗费一节，王某甲在庭审中表示愿意承担50%是其真实意思表示应予确认；丁某甲请求支付由于遗弃婚生子丁某乙所产生的保姆费36000元，因其证据不足不能成立，予以驳回，其主张被遗弃的精神损害赔偿金20000元的请求，因其主张不符合最高人民法院关于《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的相关规定，不予采纳；关于婚生子丁某乙保险费的问题，原审法院将丁某甲已放弃的诉讼请求纳入审理范围并作出判决，违反了《民事诉讼法》的规定，应予撤销；王某甲主张的共同债务亦有证据证实应予支持，但其主张的存款因证据不足，不予认定。综上，原判认定基本事实清楚，适用法律正确，对部分债务和房屋的增值部分未予认定和处理，应予纠正，丁某甲、王某甲部分上诉理由成立，有理部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)、（三）项之规定，判决如下：一、维持青海省西宁市城东区人民法院(2015)东少民初字333号民事判决第一、二、三、五、七项即丁某甲与王某甲离婚，依法予以准许；婚生男孩丁某乙（2015年1月29日出生）由丁某甲抚养，王某甲自判决生效后每月给付孩子抚养费1300元至孩子独立生活止，待孩子成年后随父随母由其自择；王某甲享有探望孩子的权利，丁某甲有协助的义务；夫妻共同财产：位于青海省西宁市某某花园32号楼集资房一套由丁某甲使用；丁某甲给付王某甲房屋经济补偿款124791元，王某甲需协助办理产权证等过户手续；尚未给付的房屋价款由丁某甲承担；驳回丁某甲关于精神损失费20000元和保姆费36000元的诉讼请求；二、撤销青海省西宁市城东区人民法院(2015)东少民初字333号民事判决第四、六项即王某甲婚前财产位于西宁市城东区昆仑中路房屋一套（于2014年1月以430000元已卖出），丁某甲返还王某甲房款199579.10元（其中扣除丁某甲的公积金67000元、共同还贷的一半3420.90元、王某甲借款160000元）；购买婚生子丁某乙的保险费166028元由丁某甲和王某甲各承担83014元，且共同受益；三、王某甲婚前财产位于西宁市城东区昆仑中路房屋一套（于2014年1月以430000元已卖出），丁某甲返还王某甲房款309204元；四、王某甲给付丁某甲（2015年3月至2016年5月）丁某乙的医疗费5277.22元（10554.44元的50%）。五、共同债务220000元，丁某甲、王某甲各承担110000元。（以上款项于本判决生效后一个月内给付）一审案件受理费按一审执行，丁某甲、王某甲预交的二审案件受理费各400元，合计800元，由丁某甲承担400元，王某甲承担400元。本判决为终审判决审判长 李 冰审判员 元丹措审判员 马轶强二〇一六年八月二十九日书记员 景芳德附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条，第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。