河北省唐山市路北区人民法院民 事 判 决 书（2011）北民重字第92号原告韩瑞琪，唐山市奥克冷冻食品厂职工。委托代理人李滨，河北高阶律师事务所律师。被告唐山市奥克冷冻食品厂。住所地：唐山市路**河**小区荣华道北。法定代表人杨兰永，职务，厂长。委托代理人王宗章，河北万春律师事务所律师。委托代理人杨祎，男，1981年4月16日生，汉族。被告唐山市奥克福食品有限公司。住所地：唐山市高新区南开道南侧法定代表人许嘉瑞，职务，董事长。委托代理人杨晓天，男，1984年6月30日生，汉族。委托代理人张炳哲，男，1984年8月31日生，汉族。原告韩瑞琪诉被告唐山市奥克冷冻食品厂、唐山市奥克福食品有限公司劳动争议纠纷一案，本院一审判决后，河北省唐山市中级人民法院发回重审，本院另行组成合议庭，依法公开开庭进行了审理。原告及委托代理人、被告委托代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告韩瑞琪诉称，原告系被告处汽车司机，2002年7月16日在送货途中因交通事故受伤住院，之后起诉肇事方，法院判令肇事方赔偿我各项损失合计427665.45元，实际执行回来134587元。我被评为一级伤残，被告自2002年12月起每月发给我1500元和二人护理费800元至2008年2月。我要求按照国家政策规定增加伤残待遇，被告拒不增加。2008年7月18日被告将我诉至仲裁委员会，原告不服唐山市路北区劳动争议仲裁委员北劳裁字2008-30号裁决书，向贵院提起诉讼。首先，裁决书认定事实不清，我的工资应为1724元，而裁决书认定为1538.3元。第一、天津市津南区人民法院（2002）南民初字第2095号判决确定我的月工资为1724元，依据最高人民法院民事诉讼证据若干规定第9条规定，已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实无需举证证明。第二、被告提交的工资发放表属于不完全不真实的证据，根据双方签订的临时工岗位协议，原告的日工资是由两部分组成，分别为岗位日工资和岗位奖金，而被告提供的仅包括其中一部分，是不完全不真实的。第三、裁决书确定原告受伤前十二个月的工资其中十个月的工资为1724元，而另2001年7月和9月两个月为610元，这显然是违反常情的，因此，依据工伤保险条例，原告的伤残津贴应为1724元的90%，即1551.6元。依据唐劳（2006）30号文件、市劳险字（2007）5号文件、唐劳（2008）42号文件，伤残津贴最终应为2469.77元，护理费为966元。其次，被告应向原告补足差额。第一、被告应当补足给原告自2002年7月至2005年1月的工资差额6944元。第二、被告应当补足给原告自2005年2月至2008年2月伤残津贴差额14927.11。第三、被告应当给付原告2008年3月至今的伤残津贴每月2469.77元和护理费每月966元。最后，裁决书适用法律不当。第一、本案应适用工伤保险条例，不应适用企业职工工伤保险试行办法。依据工伤保险条例第64条规定，本条例自2004年1月1日起施行。本条例施行前已受到事故伤害的职工尚未完成工伤认定的，按照本条例的规定执行。原告是在2005年1月26日收到伤残等级鉴定表的，并同时得知已认定为工伤，原告认为工伤认定完成必须以送达申请方和工伤职工得知才能生效，而原告得知认定工伤的时间是在工伤保险条例施行后，因此本案应当适用工伤保险条例。第二、依据冀劳社办（2006）105号文件应当将原告纳入工伤保险统筹。根据调查得知，劳动保障部门仍在吸纳老工伤人员进入工伤保险统筹。第三、依据工伤保险条例，被告应为原告缴纳医疗保险费，金额以原告伤残津贴实际数额作为缴费基数。第一被告唐山市奥克冷冻食品厂已将全部良性资产包括机器设备，汽车、商标权以及全部职工转入第二被告唐山市奥克福食品有限公司，且第一被告营业执照已变成非经营性营业执照，已无任何经营收入。第一被告已不能按法律规定给付原告工伤保险待遇及赔偿。因此，第二被告对第一被告应当承担给付原告的各项工伤赔偿及工伤保险待遇负有连带责任。另原告提交了变更诉讼请求申请，请求（一）确认原告的工资为1724元／月并以1724元／月为基数补足自2002年7月至2005年1月的工资差额6720元，补足2005年2月至2007年12月伤残津贴差额12987元，并给付2008年1月至2008年12月伤残津贴及护理费差额30998元。（二）依据唐劳（2009）39号文件，自2009年1月1日起至2010年12月31日，原告的伤残津贴为2649.77元／月，护理费为1216元／月。在此期间，被告每月给付原告3000元，因此被告应当补足原告伤残津贴及护理费差额20778.48元。（三）依据唐人社字（2011）57号文件，自2011年1月1日起，原告的伤残津贴为2949.77元／月，护理费为1551.34元。被告至2011年8月每月给付原告3000元，因此被告应当补足原告伤残津贴及护理费差额12008.88元。（四）被告自2011年9月起每月给付原告伤残津贴2949.77元／月，护理费1551.34元／月。（五）由被告支付一次性伤残补助金41376元给原告。（六）依据《中华人民共和国社会保险法》、冀劳社办（2006）105号文件、唐人社字（2011）45号文件等将原告纳入工伤保险统筹。（七）由被告为原告以伤残津贴为基数缴纳医疗保险。（八）由被告补发2002年至今的取暖费并支付以后每年的取暖费。（九）由被告给付2009年2月至2011年8月福利待遇包括残疾人器具及器具的维修和更换、开塞露、一次性纸尿裤、纸尿垫、一次性手套、卫生纸等18009.4元，并自2011年9月开始给付上述福利待遇每月611.8元。（十）由二被告连带给付原告上述所有九项工伤待遇。（十一）诉讼费用由被告承担。被告唐山市奥克冷冻食品厂辩称，1、我厂认可服从仲裁裁决书。2、我们是劳动争议仲裁程序的申请人，我们向仲裁委员会提出了几项请求，在仲裁程序中，本案原告并没有向仲裁委员会提出反申请，所以仲裁委员会也没有审理原告在诉讼中所要求的事项，起诉到法院应当就被告向仲裁委员会请求事项的裁决不服，提出要求。所以原告的诉讼从法律程序上讲是不符合规定的。法院应依法驳回原告的起诉。3、本案发生在2002年，工伤认定、伤残评定都是2003年12月26日完成的，仲裁委员会裁决适用企业职工工伤保险试行办法是正确的。4、原告在仲裁程序中答辩理由部分是有起诉状的若干内容，但不能视为反申请，所以原告新的请求应经仲裁委员会裁决后再依法起诉。被告唐山市奥克福食品有限公司辩称，一、本案原告提起诉讼的程序不合法。工伤待遇纠纷属于劳动纠纷的一种，我国法律明确规定，当事人发生劳动纠纷起诉，仲裁是前置程序，如对裁决不服，才能诉至一审法院。而本案中，原告在与第一被告进行的劳动仲裁程序中并未涉及到我公司，却在一审程序中直接将我方列为第二被告，我们认为，原告的行为规避了法律，剥夺了我方应享有的基本诉讼权利，从程序上讲是不合法的。二、原告从未与我公司发生过劳动关系，其工伤保险待遇不应由我公司承担责任。我公司并非第一被告的继承单位，没有权利义务继受关系。原告在诉状中称第一被告已将全部良性资产以及全部职工转入我公司，这种提法歪曲事实真相，没有任何依据。1、有关设备与商标权的问题。第一被告的确曾出售给我公司一部分设备，且我公司从第一被告处买下了“奥克福”商标的使用权。但此行为的性质应定性为转让，而非原告所称的“转入”。这是两个同时存在的法律主体之间的买卖行为。2、有关职工的问题。我公司确有部分员工原来曾是第一被告的职工，但这部分员工接受我公司的聘任，都与我公司签有书面劳动合同，且已终止与第一被告的劳动关系。这部分员工属于接受聘任，也非“转入”，与第一被告之间没有任何联系。综上两点，原告“转入”的提法从性质上讲是错误的，而这恰恰是原告将我公司作为被告的唯一理由，并且原告未提出其他观点来向我们主张权利。我国法律规定，用人单位只有在分立、合并、主体资格消亡时，承继单位才应当承担原用人单位的工伤保险责任。我公司与第一被告是两个同时存在、彼此完全独立于对方的法律主体，即使第一被告已经不存在，双方也没有任何意义上的权利义务继受关系，更何况第一被告一直依法存续至今。因此，我公司对第一被告内部职工的工伤待遇也就没有支付义务。综上所述，我们认为原告要求我公司承担其工伤保险待遇的连带责任是缺少依据的，请法庭依法查清事实，驳回原告的诉讼请求。经审理查明，原告于2001年2月21日到被告唐山市奥克冷冻食品厂（以下简称奥克食品厂）工作，系该厂汽车司机。双方签订的《临时工岗位协议》约定，原告工资按日核算，每日工资由两部分组成：岗位工资加岗位奖金；原告日岗位工资为20元。2002年7月16日，原告在为被告奥克食品厂送货途中发生交通事故，伤后原告住院治疗，，住院131天2002年12月19日天津市津南区人民法院依据被告奥克食品厂为原告出具的原告月工资1724元，作出（2002）南民初字第2095号民事判决书，判决肇事相对方赔偿原告交通事故赔偿款427665.45元，实际执行回来134587元，按判决中医疗费、误工费、护理费、残疾生活补助费所占总数比例31.47%计算，其中医疗费应为9552.17元，误工费应为2369.06元，护理费（住院）应为1659.1元，护理费（20年）应为每月183.23元，残疾者生活补助费应为43976.18元。对原告所受伤，唐山市路北区医务劳动鉴定委员会认定为工伤、残废等级为一级、护理等级一级。唐山市路北区医务劳动鉴定委员会在该鉴定表上加盖公章的时间为2003年10月16日，在该鉴定表上市、县、区鉴定栏唐山市医务劳动鉴定委员会也加盖了公章，时间为2005年1月26日。2002年7月至2008年2月，被告奥克食品厂每月给付原告1500元生活费；2008年3月至2008年12月被告奥克食品厂未向原告支付钱款。2009年1月至2011年8月被告奥克食品厂每月以伤残津贴及护理费的名义给付原告3000元。另查，被告奥克食品厂原系被告唐山市奥克福食品有限公司（以下简称奥克福食品公司）的股东之一，被告奥克食品厂出资1万元，占注册资本的1.9%。2006年5月28日被告奥克福食品公司第4次股东会决议，被告奥克食品厂将其股份转让给其他股东。2008年被告奥克食品厂向唐山市路北区劳动争议仲裁委员会提出申诉，要求落实原告工伤待遇及要求原告返还工伤待遇超标部分，原告在仲裁答辩中要求被告奥克食品厂补足工资差额并按规定支付伤残待遇，给付原告一次性伤残补助金、护理费赔偿金、伤残津贴赔偿金、原告的轮椅修理及更换和日常所需用品实报实销，依据《工伤保险条例》由被告奥克食品厂为原告缴纳社会养老及医疗保险费，补发2002年至2007年取暖费及以后每年的取暖费。2009年1月15日唐山市路北区劳动争议仲裁委员会作出北劳裁字（2008）30号裁决书，裁决：一、唐山市奥克冷冻食品厂从2009年1月起支付韩瑞琪工伤津贴每月2255.44元，护理费966元。韩瑞琪每月返还在交通事故赔偿中已得到的护理费183.23元。二、奥克冷冻食品厂其他请求不予支持。原告不服该仲裁裁决于2009年2月4日起诉至我院要求，1、确认原告的工资为1724元，以1724元为基数补足自2002年7月至2005年1月的工资差额6944元、补足2005年2月至2008年2月伤残津贴差额14153.15元，并给付2008年3月至今的伤残津贴每月2469.77元和护理费每月966元。2、判令被告向原告支付一次性伤残补助金41376元。3、依据冀劳社办（2006）105号文件将原告纳入工伤保险统筹。4、判令被告为原告以原告的伤残津贴为基数缴纳医疗保险费。5、补发2002年至今的取暖费并支付以后每年的取暖费。6、判令被告向原告给付福利待遇包括残疾人器具以及器具的维修和更换、开塞露、一次性纸尿裤、纸尿垫、一次性手套、卫生纸等。在本次诉讼中，原告又变更诉讼请求为：1、确认原告的工资为1724元／月并以1724元／月为基数补足自2002年7月至2005年1月的工资差额6720元，补足2005年2月至2007年12月伤残津贴差额12987元，并给付2008年1月至2008年12月伤残津贴及护理费差额30998元。2、依据唐劳（2009）39号文件，自2009年1月1日起至2010年12月31日，原告的伤残津贴为2649.77元／月，护理费为1216元／月。在此期间，被告每月给付原告3000元，因此被告应当补足原告伤残津贴及护理费差额20778.48元。3、依据唐人社字（2011）57号文件，自2011年1月1日起，原告的伤残津贴为2949.77元／月，护理费为1551.34元。被告至2011年8月每月给付原告3000元，因此被告应当补足原告伤残津贴及护理费差额12008.88元。4、被告自2011年9月起每月给付原告伤残津贴2949.77元／月，护理费1551.34元／月。5、由被告支付一次性伤残补助金41376元给原告。6、依据《中华人民共和国社会保险法》、冀劳社办（2006）105号文件、唐人社字（2011）45号文件等将原告纳入工伤保险统筹。7、由被告为原告以伤残津贴为基数缴纳医疗保险。8、由被告补发2002年至今的取暖费并支付以后每年的取暖费。9、由被告给付2009年2月至2011年8月福利待遇包括残疾人器具及器具的维修和更换、开塞露、一次性纸尿裤、纸尿垫、一次性手套、卫生纸等18009.4元，并自2011年9月开始给付上述福利待遇每月611.8元。10、由二被告连带给付原告上述所有9项工伤待遇，11、诉讼费用由被告承担。另查明，唐山市劳动和社会保障局发布的唐劳（2006）30号《关于调整企业因工负伤职工伤残津贴、生活护理费和因工死亡职工供养亲属抚恤金标准的通知》规定：“……一、我市2005年职工月平均工资为1425元，2003年职工月平均工资为969元，职工平均工资增长率为47.06%，按照伤残津贴、供养亲属抚恤金以职工平均工资增长率的60%进行调整的原则，决定将企业因工伤残职工的伤残津贴、因工死亡职工供养亲属抚恤金按28.24%的增长率进行调整。二、企业因工伤残职工经市劳动能力鉴定委员会鉴定，属于生活完全不能自理的每月护理费由485元调整为713元……。三、上述标准执行时间为2006年4月1日至2008年6月30日”；唐山市劳动和社会保障局发布的市劳险字（2007）5号《唐山市劳动和社会保障局关于调整工伤职工伤残津贴、生活护理费、工亡职工供养亲属抚恤金待遇标准有关问题的通知》规定：“……本次调整的范围为2006年12月31日前因工伤亡，且在2007年7月1日后，继续享受伤残津贴的工伤职工，享受生活护理费待遇的工伤人员，以及领取供养亲属抚恤金待遇的工亡职工供养亲属。调整的时间为2007年7月1日。调整的标准1、一至四级工伤职工伤残津贴的调整。根据伤残等级每人每月分别增加：一级伤残330元……4、生活护理费的调整。生活完全不能自理的工伤职工，生活护理费调整为每人每月814元……”；唐山市劳动和社会保障局发布的唐劳（2008）42号《关于调整工伤职工伤残津贴、生活护理费和工亡职工供养亲属抚恤金标准有关问题的通知》规定，“……本次调整的范围为2007年12月31日前已享受伤残津贴待遇、生活护理费待遇的工伤职工和领取供养亲属抚恤金待遇的工亡人员供养亲属。调整后的标准从2008年1月1日起执行。二、调整的标准1、一至四级工伤职工伤残津贴的调整。根据伤残等级每人每月分别增加：一级伤残150元……4、生活护理费的调整。生活完全不能自理的工伤职工，生活护理费调整为每人每月966元……”；唐山市劳动和社会保障局、唐山市财政局唐劳（2009）39号《关于调整工伤职工伤残津贴、生活护理费和工亡职工供养亲属抚恤金标准有关问题的通知》规定：“……本次调整的范围为2008年12月31日前享受伤残津贴、生活护理费、工亡职工供养亲属抚恤金的工伤职工及其供养亲属。新标准自2009年1月1日起执行。二、调整的标准（一）一至四级工伤职工伤残津贴。根据伤残等级每人每月分别增加：一级伤残180元……（三）生活护理费。按照我市2008年度在岗职工月平均工资2431元标准的50%、40%、30%确定，即生活完全不能自理的工伤职工，生活护理费调整为每人每月1216元……”；唐山市人力资源和社会保障局、唐山市财政局唐人社字（2011）57号《关于调整工伤职工伤残津贴、生活护理费和工亡职工供养亲属抚恤金标准有关问题的通知》规定：“……调整范围为2010年12月31日前享受伤残津贴、生活护理费、工亡职工供养亲属抚恤金的工伤职工及其供养亲属。二、调整的标准（一）一至四级工伤职工伤残津贴。按照伤残等级每人每月分别增加：一级伤残300元……（三）生活护理费。按照我市2010年度职工月平均工资3102.67元的50%、40%、30%确定，即生活完全不能自理的护理费为1551.34元……新标准自2011年1月1日起执行”；唐山市人民政府办公厅唐政办函（2007）263号《唐山市人民政府办公厅关于规范企业职工冬季采暖费用补贴标准的通知》规定：“各县（市）、区人民政府、各开发区（园区、管理区、工业区）管委会、市政府有关各部门、市直有关单位：…….一、采暖补贴范围，市属及市属以下各类所有制企业在册职工均应享受冬季采暖费用补贴。二、采暖补贴标准，企业在册职工冬季采暖补贴标准，最低不得低于每人450元，最高不得超过每人1400元……。”以上事实有原、被告陈述，天津市津南区（2002）南民初字第2095号民事判决书，《职工工伤与职业病伤残等级鉴定表》及其他书证在卷佐证。本院认为，虽然路北区仲裁委员会对原告的伤残鉴定意见栏内盖章签署时间为2003年10月16日，但路北区医务鉴定委员会的上级唐山市医务鉴定委员会于2005年1月26日也在该鉴定意见栏内签字盖章，因此应以唐山市医务鉴定委员会的签字时间为该鉴定生效时间，故本案适用《工伤保险条例》；在原告解决交通事故赔偿案件中，被告向法院提供的原告工资证明为每月1724元，而且此工资收入已经天津市津南区人民法院生效判决所确认，应认定原告伤前的工资收入标准为每月1724元，并应以此为基数确定原告工伤待遇。按照唐山市有关行政部门历次作出的《关于调整工伤职工伤残津贴、生活护理费和工亡职工供养亲属抚恤金标准有关问题的通知》，被告唐山市奥克冷冻食品厂应按上述文件规定为原告调整相应津贴及护理费，被告唐山市奥克冷冻食品厂已给付原告韩瑞琪的部分款项应予以冲减、抵顶。原告主张依据《中华人民共和国社会保险法》、唐人社字（2011）45号文件等将原告纳入工伤保险统筹，因2011年7月1日起施行的《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇，其并未涉及老工伤人员纳入工伤保险统筹管理等事项，故原告主张依据《中华人民共和国社会保险法》、唐人社字（2011）45号文件等将其纳入工伤保险统筹问题，属于劳动行政部门按相关政策规定处理的问题，不属于法院民事案件调整范围，不予处理。原告依据唐山市人民政府办公厅唐政办函（2007）263号主张被告补发2002年至今的取暖费并支付以后每年的取暖费，但唐山市人民政府办公厅唐政办函（2007）263号《唐山市人民政府办公厅关于规范企业职工冬季采暖费用补贴标准的通知》系市政府对市属及市属以下各类所有制企业所发文件，原告所诉被告系区属企业，故该通知不适用于原告，因此原告主张由被告补发2002年至今的取暖费并支付以后每年的取暖费，理据不足，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条并参照国务院《工伤保险条例》第三十三条、第六十条之规定，判决如下：一、被告唐山市奥克冷冻食品厂给付原告韩瑞琪二00二年七月至二00五年一月的工资差额6720元；给付二00五年二月至二00七年十二月伤津贴差额12987元；给付二00八年一月至二00八年十二月伤残津贴及护理费差额30998元。二、被告唐山市奥克冷冻食品厂给付原告韩瑞琪二00九年一月一日至二0一0年十二月三十一日伤残津贴及护理费差额20778.48元。三、被告唐山市奥克冷冻食品厂给付原告韩瑞琪二0一一年一月一日至二0一一年八月伤残津贴及护理费差额12008.88元。四、被告唐山市奥克冷冻食品厂自2011年9月起给付原告韩瑞琪每月伤残津贴2949.77元，护理费1551.34元。五、被告唐山市奥克冷冻食品厂给付原告韩瑞琪一次性伤残补助金41376元。六、被告唐山市奥克冷冻食品厂以伤残津贴为基数为原告韩瑞琪缴纳医疗保险费。七、被告唐山市奥克冷冻食品厂给付原告韩瑞琪二00九年二月至二0一一年八月份的福利待遇包括残疾人器具及器具的维修和更换、开塞露、一次性纸尿裤、纸尿垫、一次性手套、卫生纸等18009.4元，并自2011年9月开始向原告给付上述福利待遇每月611.8元。八、驳回原告韩瑞琪的其他诉讼请求。上述一至七项于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费10元由被告唐山市奥克冷冻食品厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。审 判 长  董峰代理审判员  张涛代理审判员  张娜二〇一一年十一月十六日书 记 员  张焕