重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝01民终4437号上诉人（原审被告）：重庆飞尔达机电股份有限公司，（工业园区内）。法定代表人：潘开方，该公司总经理。委托代理人：刘丰铭，重庆天朗律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李尚超。委托代理人：程睿，重庆康渝律师事务所律师。委托代理人：包雪楠，重庆康渝律师事务所律师。上诉人重庆飞尔达机电股份有限公司（以下简称飞尔达公司）因与被上诉人李尚超劳动争议一案，不服重庆市铜梁区人民法院于2016年4月13日作出（2016）渝0151民初500号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月12日立案后，依法由审判员陈瑜担任审判长并主审，与审判员赖生友、代理审判员闫信良组成合议庭，于2016年7月11日开庭进行了审理，飞尔达公司的委托代理人刘丰铭、李尚超及其委托代理人程睿到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。飞尔达公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判停工留薪期待遇为6200元、经济补偿16800元；本案一、二审诉讼费用由李尚超负担。事实及理由：一审查明事实不清、适用法律有误。李尚超是其公司职工，其举示了工资表、银行代发工资证明等证据充分证明李尚超月工资为2100元，不应按3500元每月计算工资。李尚超答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请二审依法维持原判，驳回上诉人的上诉请求。刘发明向一审法院起诉请求：请求：1、判决飞尔达公司支付李尚超一次性伤残补助金24500元，一次性就业补助金28698元，一次性工伤医疗补助金9566元，停工留薪期间待遇10500元，停工留薪期满的工伤津贴15750元，交通费用1000元，护理费1800元，生活补助费576元，以上合计92390元；2、依法裁决飞尔达公司支付李尚超解除劳动合同经济补偿金45500元；3、本案诉讼费由飞尔达公司承担。一审法院认定事实：李尚超系飞尔达公司的职工，于2002年9月10日入职，工种为电焊工。2011年9月6日，李尚超与飞尔达公司签订书面劳动合同约定，李尚超在飞尔达公司工作的起始时间为2002年9月10日，劳动合同期限为2011年9月6日起至2013年9月6日。工作期间，飞尔达公司为李尚超参加了工伤保险。2014年12月19日，李尚超在工作中受伤，并于2014年12月19日入住重庆市长城医院治疗，2015年1月6日出院（住院天数18天）。2014年12月22日，飞尔达公司向重庆市铜梁区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2015年1月22日作出铜人社伤险认决字[2015]39号《认定工伤决定书》，作出“李尚超受伤性质属于工伤”的结论。2015年5月25日，李尚超向重庆市铜梁区劳动能力鉴定委员会提出鉴定申请，该委于2015年7月16日作出铜劳鉴初字（2015）294号《劳动能力鉴定结论通知书》，得出李尚超的伤情为“左手食指中、末节指骨粉碎性骨折；左手食指近、远指间关节损伤。”并作出“拾级伤残，无护理程度依赖”的劳动能力鉴定结论。2015年8月15日，飞尔达公司向李尚超出具《关于回公司上班通知》（渝飞司发[2015]018号），载明“李尚超：你于2014年12月19日遭受事故受伤后，一直在家休养，由于未收到你本人任何离职申请，根据公司《员工手册》规定，现公司通知你于2015年8月31日前务必回公司上班，否则公司将按照公司的规定，解除你与公司之间的劳动关系。重庆飞尔达机械有限责任公司。2015年8月15日。”李尚超收到该通知后，于2015年8月24日向公司出具《关于回公司上班通知》的回函，载明“重庆飞尔达机电股份有限公司：现本人李尚超已经收到贵公司所发的《关于回公司上班通知》，对此，本人特回此函，明确如下问题：1、本人现郑重提出，因本人所受工伤，特提出从贵司收到本人的回函之日起解除与贵司的劳动合同。2、希望贵司收到本人的回函一周内，将本人应当享受的各项工伤保险费用支付给本人。具体项目附后。（鉴于本人已经参保，希贵司能按照本人实际工资垫付本人应当获得的工伤保险待遇）。3、因本人依法提出工伤原因解除劳动合同，特根据劳动合同法之规定，贵司应当向本人支付解除劳动合同的经济补偿金。具体金额附后。特此通知。回函人：李尚超。2015年8月24日。”2015年9月14日，李尚超以飞尔达公司为被申请人向重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求解除李尚超和飞尔达公司的劳动关系；要求裁决飞尔达公司支付李尚超一次性伤残补助金24500元、一次性伤残就业补助金28698元、一次性工伤医疗补助金9566元、停工留薪期建待遇10500元、交通费1000元、护理费1800元、生活补助费576元、停工留薪期满的工伤津贴15750元、经济补偿45500元，合计137890元。该委于2015年12月30日作出渝铜劳人仲案字（2015）565号《仲裁裁决书》，裁决：一、申请人与被申请人于2015年8月24日解除劳动关系；二、被申请人支付申请人十级伤残一次性伤残就业补助金28428元、停工留薪期工资10500元，住院护理费1440元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。庭审中，飞尔达公司对李尚超的停工留薪期为3个月无异议。飞尔达公司及李尚超一致认可双方劳动关系于2015年8月24日解除，双方一致同意李尚超的交通费按照500元计算。一审法院认为，依法建立的劳动关系受法律保护，李尚超系飞尔达公司员工，双方的劳动关系受劳动法和劳动合同法的调整。飞尔达公司及李尚超一致认可双方劳动关系于2015年8月24日解除，该院予以确认。该院根据查明的事实和双方举示的证据对李尚超的工资标准及各项诉讼请求分别评判如下：关于李尚超受工伤前十二个月的工资标准。飞尔达公司举示了2014年1月至2014年12月的工资表证明李尚超受伤前十二个月的平均工资为2100元/月，或者要求按照本市上年度（2014年度）职工月平均工资4738元的60%即2842.8元/月计算李尚超受伤前12个月的平均工资。李尚超主张受伤前12个月的平均工资为3500元/月，李尚超对飞尔达公司举示的工资表不予认可，认为是飞尔达公司单方制作的，且没有李尚超本人签字确认，也不同意按照2842.8元/月计算受伤前12个月的平均工资。本院认为，飞尔达公司对李尚超的工资负有举证责任，飞尔达公司提交的工资表系飞尔达公司单方制作，且没有李尚超本人签字认可，应当承担举证不能的责任，本院不予采信。飞尔达公司要求按照本市上年度2842.8元/月计算李尚超受伤前12个月的平均工资的主张，没有法律依据，该院不予采纳。该院根据李尚超的主张确认李尚超受伤前十二个月的平均工资为3500元。李尚超因工受伤，伤残等级为十级，有获得相应工伤保险待遇的权利。关于李尚超要求飞尔达公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费的诉讼请求。因飞尔达公司为李尚超参加了工伤保险，李尚超的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费应当由重庆市铜梁区工伤保险中心支付。李尚超要求飞尔达公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费，该院不予支持。关于李尚超要求飞尔达公司支付一次性伤残就业补助金28698元的诉讼请求。《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金……”《重庆市工伤保险实施办法》（渝府发[2012]22号）第三十六条规定“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，由用人单位以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为基数，向工伤职工计发一次性伤残就业补助金，其中，十级按6个月计发。”李尚超与飞尔达公司的劳动关系于2015年8月24日解除，本市上年度（2014年）职工月平均工资为4738元/月，故飞尔达公司应当支付李尚超一次性伤残就业补助金28428元（4738元/月×6月）。对李尚超超出该数额部分的主张，该院不予支持。关于李尚超要求飞尔达公司支付停工留薪期工资（待遇）10500元（3500元/月×3月）的诉讼请求。××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”李尚超的停工留薪期为3个月，故飞尔达公司应当支付李尚超停工留薪期工资10500元（3500元/月×3月）。关于李尚超要求飞尔达公司支付停工留薪期满（2015年2月19日至2015年7月16日）的工伤津贴15750元（3500元/月×4.5月）的诉讼请求。李尚超要求按照3500元/月支付停工留薪期满、伤残鉴定结论出来前期间的报酬，没有法律依据，本院不予支持。关于李尚超停工留薪期满、申请劳动能力鉴定前一天（2015年3月19日至2015年5月24日，共2个月零6天）的报酬的问题。该期间李尚超系因为自身原因未上班，本院根据本案实际情况，按我市最低工资计付该期间的报酬。李尚超停工留薪期满至申请劳动能力鉴定前一天时间为2.2月，该期间我市最低工资标准为1250元/月，故飞尔达公司应当支付李尚超停工留薪期满至申请进行劳动能力鉴定前一天报酬2750元（1250元/月×2.2月）。关于李尚超评残期间（2015年5月25日至2015年7月16日，共1个月零22天）的报酬的问题。《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条规定“对在进行劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪期待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇。”《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》（渝府发[2000]47号）第四条规定“职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发：……（二）连续工龄满10年不满20年的，按本人工资的资的80%发给……”李尚超于2002年9月10日入职，至双方解除劳动关系2015年8月24日，连续工龄为满12年不满13年，故飞尔达公司应当支付李尚超评残期间（1.73个月）的生活津贴4844元（3500元/月×1.73月×80%）。对李尚超超出该部分数额的主张，该院不予支持。关于李尚超要求飞尔达公司支付交通费1000元的诉讼请求。双方一致同意飞尔达公司支付李尚超交通费500元，不违反法律规定，该院予以确认。关于李尚超要求飞尔达公司支付护理费1800元（18天×100元/天）的诉讼请求。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”李尚超住院治疗18天，根据李尚超住院期间重庆市护工工资100元/天的标准，飞尔达公司应当支付李尚超护理费1800元（18天×100元/天）。关于李尚超要求飞尔达公司支付解除劳动合同的经济补偿金45500元（3500元/月×13月）的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（七）法律、行政法规规定的其他情形。”李尚超于2015年8月24日以工伤为由提出解除与飞尔达公司的劳动关系，符合法律规定，李尚超要求飞尔达公司支付经济补偿金，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”李尚超主张按照3500元/月计算劳动关系解除前12个月的平均工资，因飞尔达公司未举证证明李尚超劳动关系解除前12个月的平均工资，该院采信李尚超的主张。李尚超2002年9月10日入职，但《中华人民共和国劳动合同法》2008年1月1日才开始施行，故本院仅支持李尚超2008年1月1日至双方解除劳动关系2015年8月24日期间（满7年6个月不满8年）的经济补偿金。故飞尔达公司应当支付李尚超8个月的经济补偿金28000元（3500元/月×8月）。对李尚超超出该数额部分的主张，该院不予支持。综上，飞尔达公司应当支付李尚超一次性伤残就业补助金28428元、停工留薪期待遇10500元、停工留薪期满至评残前一天的报酬2750元、评残期间的生活津贴4844元、交通费500元、住院护理费1800元、经济补偿金28000元，共计76822元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（七）项、第四十七条第一款、第三款、《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三款、第三十七条第一款第（二）项、《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条、第三十六条之规定，判决如下：“一、被告重庆飞尔达机电股份有限公司于本判决书生效之日起10日内支付原告李尚超一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、停工留薪期满至评残前一天的报酬、评残期间的生活津贴、交通费、住院护理费、经济补偿金等共计76822元；二、驳回原告李尚超的其他诉讼请求。被告重庆飞尔达机电股份有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半交纳5元，由被告重庆飞尔达机电股份有限公司负担。”二审中，飞尔达公司举示2014年1月至12月该公司委托银行发放工资的工资表（加盖银行印章）。李尚超质证认为，该证据在一审、仲裁时均出示过，是飞尔达公司单方制作，也没有我方认可，也不是银行流水，故对其真实性不予认可。李尚超未提交新证据。本院二审查明：李尚超与飞尔达公司签订书面劳动合同约定“乙方（李尚超）执行计件工资，计件工资按公司工时定额标准执行。”二审中，李尚超与飞尔达公司均认可李尚超计件的工作量是由车间主任统计，飞尔达公司称其能举示车间主任统计的工作量。由于双方当事人对于李尚超工资数额争议较大，本院指定飞尔达公司举示计算李尚超工作量及工时定额标准的证据，指定李尚超举示曾双卡发放工资时的银行流水，但双方当事人在本院指定的期限内未举示证据。飞尔达公司还表示，如果二审法院认定李尚超月工资是3500元，其对一审判决计算的判项无异议。本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。本院认为，本案争议焦点问题是：李尚超的月工资为多少。李尚超与飞尔达公司签订书面劳动合同约定“乙方（李尚超）执行计件工资，计件工资按公司工时定额标准执行。”双方当事人亦认可李尚超是计件工资，据此，李尚超的工资应按飞尔达公司的工时定额标准×工作量计算。飞尔达公司举示的工资表，虽有银行印章，但由于该工资表是飞尔达公司自行制作，并无李尚超等确认，且银行盖章的意思表示是什么并未明确，故该证据不能直接作为认定李尚超工资的证据。二审中，飞尔达公司认可其公司能举示计算李尚超工作量的证据，根据李尚超与飞尔达公司签订书面劳动合同，可以确定飞尔达公司存在工时定额标准，也就是说飞尔达公司持有计算李尚超工资的相应证据，但该公司在本院指定的期限内未举示该证据。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。”由于飞尔达公司无正当理由拒不提供计算李尚超工资的证据，可以推定李尚超关于月平均工资为3500元的主张成立。故一审判决认定李尚超工资并无不当，本院予以支持。综上，飞尔达公司的上诉理由不能成立，其上诉请求应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人重庆飞尔达机电股份有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈 瑜审 判 员  赖生友代理审判员  闫信良二〇一六年八月五日书 记 员  吉昌福