贵州省遵义市汇川区人民法院民 事 判 决 书(2016)黔0303民初802号原告中国建筑第五工程局有限公司隧道分公司，住所地重庆市渝北区龙山街道龙山一路5号扬子江商务小区4幢9-4，组织机构代码：05426934-7。主要负责人黄毅翔。委托诉讼代理人李学芬，贵州与之律师事务所律师。委托诉讼代理人郑维炜，贵州与之律师事务所实习律师。被告重庆向上建筑劳务有限公司，住所地重庆市云阳县双江街道云江大道1386号，组织机构代码：55901935-1。法定代表人向国中。原告中国建筑第五工程局有限公司隧道分公司（以下简称隧道分公司）与被告重庆向上建筑劳务有限公司（以下简称向上公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告委托代理人李学芬到庭参加了诉讼，被告向上公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告隧道分公司向本院提出诉讼请求：一、依法判决确认原、被告双方签订的《重庆至贵阳铁路扩能改造工程站前工程YQZQ-9标二工区燕红山隧道出口工程劳务合同》已解除；二、依法判令被告向原告支付延期交工违约金225万元（每延误一日，应向原告支付5万元违约金，从合同约定的完工时间2016年1月16日计算至2016年3月1日）；三、依法判令被告返还原告超付的工程款1138798.66元；四、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年，原、被告双方签订《重庆至贵阳铁路扩能改造工程站前工程YQZQ-9标二工区燕红山隧道出口工程劳务合同》，约定被由被告对原告承包的上述工程进行劳务分包。开工日期暂定为2014年7月15日，完工日期为2016年1月15日，总日历工作天数暂定549天，合同总价款为2323.112427万元；因被告原因延期交工的，每延误一日，应向原告支付50000元违约金，最高为合同结算价的5%。双方还约定了原告有权解除合同的条件以及其他权利义务。上述合同签订后，原告按照合同约定全面履行了合同义务，但施工期间被告多次无理由停工，导致其承包的劳务工程未能依约完工。原告多次催告未果后，与被告达成退场协议，解除了前述合同，并约定，被告应于2015年12月31日前，将所有人员机械设备、材料撤离现场。该退场协议签订后，被告不仅未依约撤离现场，反而用机械设备将工程隧道口堵住，阻止原告派人进场施工，被告于2016年3月1日才将现场撤离完毕。被告的行为已构成严重违约，给原告在成损害，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求判如所请。被告向上公司未举证，亦未提交书面答辩意见。经审理查明，2014年，原、被告双方签订《重庆至贵阳铁扩能改造工程站前工程YQZQ-9标二工区燕红山隧道出口工程劳务合同》（以下简称《劳务分包合同》），约定由被告对原告承建的重庆至贵阳铁路扩能改造工程的前述标段予以劳务分包。开工日期定为2014年7月15日，完工日期为2016年1月15日，总日历工作天数暂定为549天；合同总价款为2323.112427万元，采用固定综合单价合同，双方对工程量清单（单价和总价）进行了约定。关于工程进度款的支付，双方约定最终结算被告确认并经原告审批部门审定后，三个月内付至结算额的85%，其余款项在甲方工程竣工交付办理完结算，收到业主工程款时一个月内付至总借款的95%。双方还约定了因被告原因延期交工的，每延误一日，应向原告支付50000元违约金，最高为合同结算总价的5%。前述《重庆至贵阳铁扩能改造工程站前工程YQZQ-9标二工区燕红山隧道出口工程劳务合同》系由被告向上公司委托蔡启明与原告签署，双方均加盖了各自公司印章。被告向上公司向原告出具了《授权委托书》，内容为：“本人向国中（法定代表人姓名）系重庆向上建筑劳务有限公司（单位名称）的法定代表人，现委托本单位人员蔡启明（被授权委托人姓名）为我方委托代理人。以我方名义签署重庆至贵阳铁路扩能改造工程站前工程YQZQ-9标二工区燕红山隧道出口工程劳务合同，在合同实施期间，代表本单位全面负责履行合同中各项要求，委托代理人有权签署与本项目有关的预结算、结算、签证、收方单、补充协议等资料，其法律后果由我方承担。委托期限：自本授权委托书签署之日起至本合同约定履行完毕止”，该委托书落款有向国中、蔡启明签字，被告向上公司加盖了印章。被告进场施工后，在施工过程中，自2015年8月底起，被告多次停工，原告亦多次向被告发出工作联系单（蔡启明签收），催告被告迅速组织施工。2015年12月28日，蔡启明以被告向上公司名义（乙方）与原告（甲方）签订了《渝黔铁路土建9标二工区燕红山隧道出口劳务队退场协议书》（以下简称《退场协议》），内容为：“本协议自签订之日起，甲乙双方签订的《重庆至贵阳铁路扩能改造工程站前工程YQZQ-9标二工区燕红山隧道出口工程劳务合同》自行解除……乙方在2015年12月31日前所有的人员、机械设备、材料撤离现场，不得再以任何理由对施工进行阻挠。三、工程结算及付款方式：1、退场结算工程量以截至2015年12月27日甲乙双方共同确认的合格工程量作为结算依据，甲方对乙方完成的不合格工程量不予计量，并且甲方有权扣回超计量部分或违反合同约定计量的工程款。2、退场结算经甲方审批部门审定后，三个月内付至结算额的85%（扣除施工过程中甲方代购的材料、设备和施工电费等所有甲方垫付款项及应扣的各种罚款），其余款项在甲方工程竣工交付办理完结，收到业主工程款时一个月内付至总价款的95%（扣除施工过程中甲方代购的材料、设备和施工电费等所有甲方垫付款项及应扣的各种罚款）……”原告在该协议落款处加盖了印章，蔡启明在落款乙方委托代理人处签名捺印。该协议签订后，被告未依约在约定的期限内将相关机械设备、材料撤离现场，致该隧道工程处于停工状态，至2016年3月1日被告撤离完毕。另查：原告累计向被告支付工程款19158056元，2016年1月，原、被告双方签订《工程（预）结算单》，双方确认累计应付工程款为18019257.77元。另，被告重庆向上建筑劳务有限公司资质等级为砌筑作业劳务分包壹级，钢筋作业劳务分包壹级，混凝土作业劳务分包不分等级。本院认为，原、被告双方签订的《重庆至贵阳铁路扩能改造工程站前工程YQZQ-9标二工区燕红山隧道出口工程劳务合同》应属有效合同，对双方均有约束力。关于蔡启明于2015年12月28日以被告向上公司名义与原告签订《退场协议》的效力问题，该《退场协议》虽没有加盖向上公司的印章，但施工期间蔡启明一直履行其作为向上公司代理人的职务，向上公司也并未撤销对蔡启明的授权，原告在与其签订《退场协议》时，对其作为向上公司代理人的身份及其授权范围确认无疑，其在职责范围内具有代表向上公司开展相应业务的概括授权，《授权委托书》中有“委托代理人有权签署与本项目有关的预结算、结算、签证、收方单、补充协议等资料，其法律后果由我方承担”的内容，签订《退场协议》正是关于涉案隧道工程劳务分包合同的解除以及其他相关相关权利义务的补充约定，蔡启明的代理行为并未超出向上公司授权范围，蔡启明的代理应属有权代理，基于此，向上公司应受《退场协议》之约束，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条之规定：“当事人协商一致，可以解除合同……”应确认原、被告双方签订的《劳务分包合同》已于2015年12月28日解除。关于原告主张的违约金，原、被告双方在前述《劳务分包合同》中对逾期交工的违约金进行了约定，虽然双方签订《退场协议》解除了《劳务分包合同》，但被告未依约撤离现场，客观上导致原告工期延误，构成违约，应承担相应的违约责任，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款之规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”原告按照双方逾期交工的违约金的标准提出此项违约金主张，具有合理性，予以支持，但双方约定违约金最高为合同结算总价的5%，因本案《劳务分包合同》已解除，该合同并未履行完毕，无最终的合同结算总价，本院酌情以双方于2016年1月结算的工程款18019257.77元作为基数，计算违约金的上限，即900962.89元。原告主张2250000元，已超过该上限，故本院支持违约金为900962.89元。关于原告主张的超付的工程款1138798.66元，原、被告双方在《退场协议》中约220710定了“甲方有权扣回超计量部分或违反合同约定计量的工程款”，根据双方于2016年1月结算的工程款数额，以及原告实际已支付的工程款，原告确已超付1138798.23元，原告主张返还超付工程款1138798.23元的主张，符合双方约定，应予支持。被告向上公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定，本案依法缺席审理。为此，依照判决如下：一、原告中国建筑第五工程局有限公司隧道分公司与被告重庆向上建筑劳务有限公司签订的《重庆至贵阳铁路扩能改造工程站前工程YQZQ-9标二工区燕红山隧道出口工程劳务合同》已于2015年12月28日解除；二、被告重庆向上建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内支付原告中国建筑第五工程局有限公司隧道分公司违约金900962.89元；三、被告重庆向上建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内返还原告中国建筑第五工程局有限公司隧道分公司超付的工程款1138798.23元；四、驳回原告中国建筑第五工程局有限公司隧道分公司的其余诉讼请求；案件受理费20080元，由被告重庆向上建筑劳务有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决发生法律效力后，权利人可在判决确定的履行期限届满后两年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。审 判 长  周嵩松人民陪审员  佘大其人民陪审员  冉吉祥二〇一六年八月十二日书 记 员  叶尉义