重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝01民终4999号上诉人(原审原告)：重庆禾秀丰电子有限公司。法定代表人：杨荣河，经理。委托代理人：董漫，该公司职工。委托代理人：李辉萍，该公司职工。被上诉人(原审被告)：罗波。委托代理人：谭世林，重庆诚捍律师事务所律师。上诉人重庆禾秀丰电子有限公司（以下简称禾秀丰公司）与被上诉人罗波劳动争议一案，重庆市璧山区人民法院于2016年4月25日作出(2016)渝0120民初1192号民事判决。上诉人禾秀丰公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法决定由李盛刚担任审判长并主审，与康炜、乔艳共同组成合议庭审理本案，并于2016年7月14日对本案进行了询问。上诉人禾秀丰公司的委托代理人董漫、李辉萍，被上诉人罗波的委托代理人谭世林到庭参加了询问。本案现已审理终结。禾秀丰公司一审诉称：2015年6月1日，罗波入职禾秀丰公司担任钳工一职，在双方协商下待试用期（三个月）后签订劳动合同。于2015年9月禾秀丰公司将劳动合同交给罗波签名，但罗波拖延至今，未将签好的劳动合同交回禾秀丰公司处。且在罗波入职时，禾秀丰公司与罗波双方协商同意后于10月购买社会保险。罗波入职之初，禾秀丰公司即为罗波购买了商业保险。2015年10月，禾秀丰公司开始为罗波缴纳社会保险。2015年11月17日，罗波以禾秀丰公司未为其缴纳社会保险为由解除与禾秀丰公司之间的劳动关系。禾秀丰公司认为，双方未能签订劳动合同，是因为罗波恶意拖延所致，过错不在禾秀丰公司，禾秀丰公司无需支付罗波双倍工资。另外，罗波离职前，禾秀丰公司已经为罗波依法缴纳社保。因罗波离职时不存在禾秀丰公司未为罗波缴纳社保的情形，故罗波的离职属于主动离职性质，禾秀丰公司无需向罗波支付经济补偿金。为此禾秀丰公司特向法院提起诉讼，请求：依法判决禾秀丰公司无需支付罗波经济补偿金2583元、二倍工资差额23247元。罗波一审辩称：禾秀丰公司所述的罗波的入职时间、工作岗位和没有签订劳动合同及为罗波购买社保的时间均属实；二、禾秀丰公司所述罗波单方面解除劳动关系时间属实，解除理由是未依法购买社会保险属实；三、到2015年10月罗波领取的平均工资为5166元每月；四、禾秀丰公司未与罗波签订书面劳动合同属实，故禾秀丰公司应支付罗波未签订书面劳动合同双倍工资的差额部分；五、按照法律规定，罗波入职时禾秀丰公司就应该为其缴纳社保，但是禾秀丰公司是2015年10月才开始缴纳，其行为属于未依法购买，故罗波主张经济补偿金符合法律规定，禾秀丰公司应该支付。一审法院审理查明：罗波于2015年6月1日到禾秀丰公司上班，工种为钳工，解除劳动关系前月平均工资为5166元。2015年10月禾秀丰公司开始为罗波参加各项社会保险。2015年11月17日，罗波以禾秀丰公司未为其缴纳社会保险为由解除了与禾秀丰公司之间的劳动关系，并于同日向禾秀丰公司邮寄了书面的《解除劳动关系通知书》，禾秀丰公司于2015年11月18日收到该通知书。罗波在禾秀丰公司工作期间双方未签订书面的劳动合同。2015年11月25日，罗波作为申请人以禾秀丰公司为被申请人申诉到璧山区劳动人事争议仲裁委员会，请求：一、裁决禾秀丰公司支付罗波从2015年11月1日到2015年11月16日的工资2613元；二、裁决禾秀丰公司向罗波支付未签订劳动合同的二倍工资差额23247元；三、裁决禾秀丰公司向罗波支付经济赔偿金2583元。重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会于2016年1月11日作出璧劳人仲案字（2015）第2198号仲裁裁决书，裁决：一、禾秀丰公司应于本裁决书生效之日起十日内一次性支付罗波解除劳动合同经济补偿（5166元/月×0.5个月=2583元）；二、禾秀丰公司应于本裁决生效之日起十日内一次性支付罗波二倍工资差额（5166元/月×4.5个月=23247元）；三、驳回罗波的其他仲裁请求。禾秀丰公司不服该裁决，遂起诉至一审法院，请求判决如诉请求事项。另查明，罗波2015年6月至2015年10月期间的月工资分别为6301元、7060元、3833元、4525元、4112元。禾秀丰公司在罗波离开公司后支付了其2015年11月1日至2015年11月16日期间的工资共计1784元。一审法院认为，罗波于2015年6月1日到禾秀丰公司上班，后于2015年11月17日以禾秀丰公司未依法为其购买社会保险为由离开禾秀丰公司，并邮寄《解除劳动关系通知书》给禾秀丰公司。在此期间双方未签订书面的劳动合同，禾秀丰公司于2015年10月开始为罗波购买各项社会保险，原被告解除劳动关系前罗波的月平均工资为5166元，以上事实原被告均当庭认可，一审法院予以确认。关于罗波要求禾秀丰公司支付未签订劳动合同的二倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。……”罗波与禾秀丰公司于2015年6月1日建立劳动关系，至2015年11月17日罗波离开禾秀丰公司，双方一直未签订书面劳动合同，根据上述规定，禾秀丰公司在2015年6月1日至2015年11月16日之间未与罗波签订书面的劳动合同，其应从2015年7月1日起至2015年11月16日止向罗波支付未签订书面劳动合同的两倍工资。因罗波当月的工资部分禾秀丰公司已经支付，故仅支付二倍工资的差额部分。因罗波2015年7月的工资为7060元、八月工资为3833元、9月工资为4525元、10月工资为4112元、11月1日至11月16日工资为1784元，故禾秀丰公司应支付罗波未签订书面劳动合同的二倍工资差额为7060元＋3833元＋4525元＋4112元＋1784元=21314元。罗波仲裁申请要求禾秀丰公司支付未签订书面劳动合同二倍工资的差额23247元的请求，超过21314元的部分，一审法院不予支持。关于罗波要求禾秀丰公司支付经济补偿金的问题。罗波以禾秀丰公司未为其依法购买社会保险为由，于2015年11月17日离开禾秀丰公司，并于同日向禾秀丰公司邮寄《解除劳动关系通知书》，禾秀丰公司于2015年11月18日收到该通知书。因此一审法院确认原被告双方于2015年11月18日解除劳动关系。据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”，第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”罗波于2015年6月1日到禾秀丰公司上班，但禾秀丰公司至2015年10月才为罗波购买社会保险，禾秀丰公司属于未依法为罗波缴纳社会保险费，因此禾秀丰公司应当支付罗波解除劳动关系的经济补偿金，罗波在禾秀丰公司上班时间不足六个月，禾秀丰公司应当支付罗波半个月工资的经济补偿金。因庭审中原被告均确认罗波解除劳动关系前的月平均工资为5166元，故禾秀丰公司应支付罗波经济补偿金为5166元/月×0.5个月=2583元。为此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条、四十七条、八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决:一、重庆禾秀丰电子有限公司在本判决生效后五日内支付罗波未签订书面劳动合同的二倍工资的差额21314元。二、重庆禾秀丰电子有限公司在本判决生效后五日内支付罗波解除劳动合同的经济补偿金2583元。三、驳回重庆禾秀丰电子有限公司的其他诉讼请求。四、驳回罗波的其他仲裁申请请求。案件受理费10元，减半收取5元，由重庆禾秀丰电子有限公司负担。上诉人禾秀丰公司对该判决不服，向本院提起上诉，请求依法判决禾秀丰公司无需支付罗波经济补偿金2583元、二倍工资差额21314元，且禾秀丰公司只需承担支付2015年7月、8月二倍工资差额10893元。主要事实和理由：1、双方未能签订劳动合同，是罗波恶意拖延所致，有意延长禾秀丰公司向罗波赔偿二倍工资的时间。2、禾秀丰公司愿意承担7月、8月未签订劳动合同的二倍工资差额7060元+3833元﹦10893元；此外9月之后的二倍工资差额部分，过错不在禾秀丰公司，禾秀丰公司无需支付罗波二倍工资。3、罗波离职前，禾秀丰公司已经为罗波依法缴纳社保。因罗波离职时不存在禾秀丰公司未为罗波缴纳社保的情形，故罗波的离职属于主动离职性质，禾秀丰公司无需向罗波支付经济补偿金。被上诉人罗波答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。本院二审查明的事实与一审审理查明的事实一致。本院认为，罗波与禾秀丰公司的劳动关系成立，依法受法律保护。本案的争议焦点为：一、禾秀丰公司是否将书面劳动合同交给罗波签订；二、禾秀丰公司是否应该向罗波支付2015年9月至同年11月16日未签订书面劳动合同的二倍工资差额；三、禾秀丰公司是否应当向罗波支付解除劳动合同的经济补偿金。本院分别评判如下：一、禾秀丰公司是否将书面劳动合同交给罗波签订。禾秀丰公司在二审审理中提出其在2015年9月为申请政府补贴需要与未签订劳动合同的员工签订书面劳动合同，禾秀丰公司便将书面劳动合同交与罗波签订。但是禾秀丰公司并未举示充分的书证或证人证言予以证实，且罗波也未认可。因此，本院对禾秀丰公司主张2015年9月已向罗波提供签订书面劳动合同的事实不予采信。二、禾秀丰公司是否应该向罗波支付2015年9月至同年11月16日未签订书面劳动合同的二倍工资差额。因禾秀丰公司未与罗波签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”禾秀丰公司应向罗波支付2015年9月至同年11月16日未签订书面劳动合同的二倍工资差额。一审判决对二倍工资差额的时间及金额的认定均无误，本院予以确认。三、禾秀丰公司是否应当向罗波支付解除劳动合同的经济补偿金。禾秀丰公司于2015年10月开始为罗波购买社会保险，但对罗波2015年6月入职至2015年9月期间的社会保险并未购买，罗波以禾秀丰公司未为其购买社会保险为由解除劳动关系并主解除劳动关系经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”，第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险的。”因此，禾秀丰公司应向罗波支付解除劳动关系经济补偿金。一审判决对经济补偿金的金额计算正确，本院予以确认。综上所述，上诉人禾秀丰公司的上诉理由均不成立，本院依法不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆禾秀丰电子有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李盛刚代理审判员  康 炜代理审判员  乔 艳二〇一六年八月九日书 记 员  程译莹