上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2015）静民四(商)初字第1107号原告上海联合融资担保有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人李军，董事长。委托代理人朱芬芬、张苏军。被告上海进宏国际贸易有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人陆玉莲。被告王宏,男,1972年7月18日出生，汉族，户籍地上海市。被告陆玉莲，女，1948年1月8日出生，汉族，户籍地上海市。委托代理人任文风，上海嘉路律师事务所律师。委托代理人茹毅，上海嘉路律师事务所律师。被告王玮，女，1971年2月4日出生，汉族，户籍地上海市。被告沈宗怡，女，1983年8月18日出生，汉族，户籍地上海市。被告郁雷，男，1976年3月2日出生，汉族，户籍地上海市。被告上海宏浩服装整理有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人王宏。被告上海尚玄制衣有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人王宏。被告山东省华宏制衣有限公司，住所地山东省荷泽市。法定代表人郁雷。原告上海联合融资担保有限公司诉被告上海进宏国际贸易有限公司(以下简称：进宏公司)、被告王宏、被告陆玉莲、被告王玮、被告沈宗怡、被告郁雷、被告上海宏浩服装整理有限公司(以下简称：宏浩公司)、被告上海尚玄制衣有限公司(以下简称：尚玄公司)、被告山东省华宏制衣有限公司(以下简称：华宏公司)追偿权纠纷一案，原告于2015年2月10日，向本院提出财产保全申请，本院于同日作出民事裁定，冻结被申请人进宏公司、王宏、陆玉莲、王玮、沈宗怡、郁雷、宏浩公司、尚玄公司、华宏公司银行存款人民币10,090,000元，不足部分则查封、扣押上述被申请人相应价值的财产。该裁定已执行。嗣后，原告起诉来院。本院于2015年3月5日立案受理后，依法适用普通程序，并依法组成合议庭。因被告进宏公司、被告王宏、被告沈宗怡、被告郁雷、被告宏浩公司、被告尚玄公司、被告华宏公司下落不明，无法送达诉状副本及开庭传票等诉讼材料，本院依法公告向其送达诉状副本及传票。本院于2015年9月7日、12月31日公开开庭进行了审理。原告委托代理人张苏军；被告陆玉莲委托代理人茹毅、被告王玮到庭参加诉讼。被告进宏公司、被告王宏、被告沈宗怡、被告郁雷、被告宏浩公司、被告尚玄公司、被告华宏公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2014年4月，被告进宏公司与上海浦东发展银行长宁支行(以下简称：长宁支行)签订《流动资金借款合同》，被告进宏公司向长宁支行借款人民币(下币种同)10,000,000元。同时，原告与被告进宏公司签订《融资委托保证合同》，原告为前述借款向长宁支行提供担保；被告向原告提供连带责任反担保及房产抵押和股权质押。在此基础上，原告与长宁支行签订《保证合同》，为该借款向长宁支行提供保证担保。长宁支行发放借款后，被告进宏公司未按合同约定履行还款义务，长宁支行即要求原告履行保证责任。2015年2月2日，原告向长宁支行支付10,090,000元用于归还被告进宏公司欠长宁支行的借款本息。根据《融资委托保证合同》约定，原告履行保证责任后，有权向被告进宏公司收取每日千分之一的违约金。为此，原告诉至法院，请求判令：一、被告进宏公司归还原告代偿款10,090,000元，并支付自2015年2月3日起至清偿之日止，以10,090,000元为基数，按每日千分之一计付违约金；二、依法处置抵押物优先受偿；三、依法处置质押物优先受偿；四、被告王宏、被告陆玉莲、被告王玮、被告沈宗怡、被告郁雷、被告宏浩公司、被告尚玄公司、被告华宏公司对被告进宏公司上述应付款项承担连带清偿责任；五、本案受理费由九被告承担。审理中，上述第四项诉请，原告更为：被告王宏、被告沈宗怡、被告郁雷、被告宏浩公司、被告尚玄公司、被告华宏公司对被告进宏公司上述应付款项承担连带清偿责任；原告提供如下证据：《流动资金借款合同》、《融资委托保证合同》、《保证合同》、《反担保(房产抵押)合同》、股东会决议、《股权质押合同》、股权出质设立登记通知书、上海市房地产登记证明、担保代偿履约通知书、担保责任解除确认函、确认函、借款凭证、《房地产买卖合同》及公证书，证明原告诉称事实。被告陆玉莲、被告王玮辩称，被告陆玉莲与被告王宏系母子关系；被告王玮与被告王宏系姐弟关系；被告王宏与被告沈宗怡系夫妻关系。涉案合同是本人所签，但具体事情不清楚，由法院依法处理。违约金过高，应按年利率24%计算。另外，被告陆玉莲将上海市中华路XXX弄XXX号101室房产过户给原告，原告应将房款抵扣本案系争款项。被告陆玉莲、被告王玮对原告出示的上述证据，经质证对证据真实性无异议。被告陆玉莲、被告王玮未向法庭出示证据。被告进宏公司、被告王宏、被告沈宗怡、被告郁雷、被告宏浩公司、被告尚玄公司、被告华宏公司未到庭应诉，亦未答辩及举证。针对被告陆玉莲、被告王玮辩称，原告表示上海市中华路XXX弄XXX号101室房产已过户给原告，但不是用于抵扣本案的欠款。经审理查明，被告进宏公司与长宁支行签订《流动资金借款合同》、原告与长宁支行签订《保证合同》，约定被告进宏公司向长宁支行借款10,000,000元；付息方式为按季结息；被告进宏公司上述《流动资金借款合同》项下主债权及利息、罚息、复利等债务由原告承担连带责任保证。同时，被告进宏公司、被告王宏、被告沈宗怡、被告郁雷、被告宏浩公司、被告尚玄公司、被告华宏公司与原告订立《融资委托保证合同》，约定原告同意接受被告进宏公司的委托为被告进宏公司向长宁支行上述《流动资金借款合同》的借款在10,000,000元范围内承担连带保证责任；被告王宏、被告沈宗怡、被告郁雷、被告宏浩公司、被告尚玄公司、被告华宏公司向原告提供连带责任反担保；被告王宏、被告沈宗怡、被告郁雷、被告宏浩公司、被告尚玄公司、被告华宏公司承诺无论原告对主合同项下的债权是否拥有其他担保(包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用等担保方式)，不论上述其他担保何时成立、是否有效、原告是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三人方同意承担主合同项下的全部或部分债务，也不论其他担保是否由债权人自己所提供，被告王宏、被告沈宗怡、被告郁雷、被告宏浩公司、被告尚玄公司、被告华宏公司在本合同项下的保证责任均不因此减免，原告均可直接要求被告王宏、被告沈宗怡、被告郁雷、被告宏浩公司、被告尚玄公司、被告华宏公司依照本合同约定在其保证范围内承担保证责任；原告履行相应保证责任(代偿责任)，被告进宏公司应于原告代偿后10个工作日内，将相应代偿款如数归还原告，若被告进宏公司未按规定期限归还代偿款，原告有权按代偿款额的日千分之一向被告进宏公司收取违约金(自代偿起至全部归还之日止)。同时，原告与被告王宏、被告陆玉莲、被告沈宗怡、被告王玮签订《反担保(抵押)合同》，约定由被告王玮将位于上海市普陀区西康路XXX弄XXX号XXX室房产；被告王宏、被告陆玉莲将位于上海市普陀区西康路XXX弄XXX号XXX室、XXX号XXX室XXX-XXX号XXX室、XXX-XXX号XXX室房产；被告王宏、被告陆玉莲将位于上海市浦东新区明月路XXX弄XXX号XXX、XXX室、架空车库4架空层车位33房产；被告王宏、被告陆玉莲、被告沈宗怡将位于上海市浦东新区明月路XXX弄XXX号XXX、XXX室、架空车库4架空层车位32房产及被告王宏、被告沈宗怡位于上海市长宁区安顺路XXX号XXX号楼XXX室、XXX室房产抵押给原告，作为上述借款的抵押反担保，并办理了登记手续。审理中，原告表示上海市普陀区西康路XXX弄XXX号XXX室、XXX号XXX室、XXX-XXX号XXX室、XXX-XXX号XXX室房产抵押已注销，上海市长宁区安顺路XXX号XXX号楼XXX室产权已过户原告，故对前述已注销房产不再主张抵押权。上海市长宁区安顺路XXX号XXX号楼XXX室产权过户原告后，该房款抵扣原告代被告进宏公司偿还兴业银行静安支行借款中的部分款项。另查，原告与被告王宏订立《股权质押合同》，被告宏浩公司系北京华恒汉方制药有限公司股东，约定被告宏浩公司以其持有的北京华恒汉方制药有限公司股权为上述《融资委托保证合同》约定的项下被告进宏公司债务提供质押担保。2014年3月17日，上述质押股权在北京市工商行政管理局昌平分局办理了股权出质设立登记，出质股权数额15,750,000元，出质人为被告王宏，质权人为原告。2014年4月22日，长宁支行按约向被告进宏公司发放借款10,000,000元。嗣后，被告进宏公司未按合同约定履行付息义务，长宁支行宣布贷款提前到期，并要求原告履行保证义务。2015年2月2日，原告向长宁支行支付代偿款10,090,000元(其中本金10,000,000元,利息90,000元)，用于归还被告进宏公司欠长宁支行借款本息。以上事实，有原告提供的证据及原告陈述为证，并经庭审质证查实，本院予以确认。本院认为，上述《流动资金借款合同》、《融资委托保证合同》、《保证合同》、《反担保(房产抵押)合同》、《股权质押合同》，系各方当事人真实意思表示，合法有效，各方均应遵守约定。长宁支行按约履行放款义务，被告进宏公司未按约偿还借款本息，原告依约代被告进宏公司向长宁支行偿还了借款本息，履行了担保义务。因此，原告有权按照《融资委托保证合同》约定行使追偿权及主张抵押、质押担保、保证责任的权利。但《融资委托保证合同》约定被告进宏公司委托原告为其向长宁支行上述《流动资金借款合同》的借款在10,000,000元范围内承担连带保证责任，故原告代偿的金额超过10,000,000元的部分(利息)；应按不当得利原则处理，由被告进宏公司返还原告。为节约诉讼成本，原告要求被告进宏公司偿还全部代偿款的诉请可予支持，且原告有权按《融资委托保证合同》约定向被告进宏公司收取违约金。但《融资委托保证合同》约定被告进宏公司委托原告在10,000,000元的范围内为其向贷款银行申请的融资提供担保，约定的违约金亦应适用在此范围内的担保。现原告主张全数代偿款适用约定的违约金计算方式，缺乏合同依据，应予调整。被告陆玉莲、被告王玮要求调整违约金的辩称意见，依法有据，应予采纳。被告王宏、被告沈宗怡、被告郁雷、被告宏浩公司、被告尚玄公司、被告华宏公司亦应在10,000,000元的范围内承担连带保证责任。抵押人、出质人亦在此范围内承担抵押、质押担保责任。被告进宏公司、被告王宏、被告沈宗怡、被告郁雷、被告宏浩公司、被告尚玄公司、被告华宏公司经本院合法传唤,无正当理由未到庭应诉，应视为放弃抗辩权利，本院依法作缺席判决。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第五十三条、第七十一条第二款、第三款、《中华人民共和国民法通则》第九十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海进宏国际贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内归还原告上海联合融资担保有限公司代偿款人民币10,090,000元；二、被告上海进宏国际贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海联合融资担保有限公司自2015年2月3日起至本判决生效日止违约金(以人民币10,000,000元为基数，按年利率24%计付)；三、被告上海进宏国际贸易有限公司届期不履行上述第一项应付款在人民币10,000,000元内及上述第二项应付款项付款义务的，原告可以与被告王玮协议，以位于上海市普陀区西康路XXX弄XXX号XXX室房产折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押物所有人所有；原告亦可以与被告王宏、被告陆玉莲协议，以位于上海市浦东新区明月路XXX弄XXX号XXX、XXX室、架空车库4架空层车位33房产折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押物所有人所有；原告亦可以与被告王宏、被告陆玉莲、被告沈宗怡协议，以位于上海市浦东新区明月路XXX弄XXX号301、301A、架空车库4架空层车位32房产折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押物所有人所有；原告亦可以与被告王宏、被告沈宗怡协议，以位于上海市长宁区安顺路XXX号XXX号楼XXX室房产折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押物所有人所有，不足部分由被告上海进宏国际贸易有限公司继续清偿；四、被告上海进宏国际贸易有限公司届期不履行上述第一项应付款在人民币10,000,000元内及上述第二项应付款项付款义务的，原告上海联合融资担保有限公司可以与被告王宏协议以质押的北京华恒汉方制药有限公司价值为15,750,000元的股权折价、也可以依法拍卖、变卖该质押股权所得价款在质押限额内优先受偿，质押股权折价或者拍卖、变卖后，其价款超过质押限额的部分归出质人被告王宏所有，不足部分由被告上海进宏国际贸易有限公司继续清偿；五、被告王宏、被告沈宗怡、被告郁雷、被告上海宏浩服装整理有限公司、被告上海尚玄制衣有限公司、被告山东省华宏制衣有限公司对被告上海进宏国际贸易有限公司上述第一项应付款在人民币10,000,000元内及上述第二项应付款项承担连带清偿责任；被告王宏、被告沈宗怡、被告郁雷、被告上海宏浩服装整理有限公司、被告上海尚玄制衣有限公司、被告山东省华宏制衣有限公司承担保证责任后，有权向被告上海进宏国际贸易有限公司追偿；六、原告上海联合融资担保有限公司的其他诉请，不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币82,340元，财产保全费人民币5,000元，均由九被告共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  李伟民代理审判员  吴剑峰人民陪审员  傅瑾波二〇一六年一月十一日书 记 员  徐健敏附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第七十一条债务履行期满质权人未受清偿的，可以与出质人协议以质物折价、也可以依法拍卖、变卖质物。质物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归出质人所有，不足部分由债务人清偿。三、《中华人民共和国民法通则》第九十二条没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。