广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）中中法民六终字第607号上诉人（原审原告）：中山市泰德家具有限公司，住所地广东省中山市东区白沙湾第三工业区8号之三，组织机构代码05371162-3。法定代表人：王寅生，系公司董事长。委托代理人：郑静霞，系广东保信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨进功，男，苗族，1962年3月23日出生，住湖南省城步苗族自治县。上诉人中山市泰德家具有限公司（以下简称泰德公司）因与被上诉人杨进功劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2015）中一法民五初字第205号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院查明：杨进功于2014年5月28日入职泰德公司处工作，任打磨工。双方未签订书面劳动合同。杨进功入职时填写了1份《个人入职申请表》，该表填写主要内容包括杨进功个人身份基本情况、工作履历、技能／专长、兴趣爱好、待遇要求、家庭状况等，由杨进功签名确认。现该表格下方空白处，由泰德公司人事部员工手写了“备注：确认我司入职人员杨进功，入岗职位是打磨工，工作年限为一年，基本工资为4500元”的内容，并加盖了单位公章。泰德公司据此主张双方虽未签订书面劳动合同，但该《个人入职申请表》可视为双方已签订非要式劳动合同。杨进功不确认泰德公司意见，认为泰德公司在《个人入职申请表》下方空白处手写的内容是事后补写的，并未经得其同意，且该表没有明确社会保险、劳动保护、职业危害保护等内容，不能视为双方已签订劳动合同。庭审期间，泰德公司主张杨进功基本工资为4500元／月，并出具无杨进功签名���认的《工资结算表》，认定杨进功在2014年5月至2015年4月期间已收取工资分别为450元、4500元、4300元、4500元、4500元、4500元、4350元、4200元、4500元、1500元、4125元和4725元。杨进功在庭审期间确认其基本工资为4500元／月，以及其已收取的2015年4月工资包括其在5月份上班的几天工资的事实，但不确认泰德公司提交的无其签名确认的《工资结算表》，认为其每月实收工资固定为4500元，但其未向法庭提供任何证据支持其辩解观点。对此，泰德公司于庭后再提交有杨进功签名确认的《工资结算表》，经质证，杨进功对其签名真实性予以确认。按有杨进功签名确认的《工资结算表》反映，杨进功在2014年5月至2015年4月期间已收取工资分别为450元、4500元、4300元、4500元、4500元、4500元、4350元、4200元、4500元、1500元、4125元和4725元。2015年5月7日，杨进功以泰德公司在同年5月4日口头通知解除了双方劳动关系，并于当日结清工资为由，向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。要求泰德公司支付解除劳动关系经济补偿金4800元、2014年5月17日至2015年5月4日未签订劳动合同加付的另一倍工资50000元。中山市劳动争议仲裁委员会经审理后于2015年6月17日作出中劳仲案字（2015）1787号仲裁裁决书，裁决泰德公司向杨进功支付解除劳动关系的经济补偿金4500元、2014年6月28日至2015年5月2日未签订劳动合同的另一倍工资45000元，合计49500元。泰德公司不服上述仲裁裁决结果，于法定期限内诉至原审法院，请求判令：1.泰德公司不需向杨进功支付经济补偿金4500元；2.泰德公司不需向杨进功支付未签订书面劳动合同加付的另一倍工资45000元。关于杨进功的离职时间和离职原因，杨进功在庭审期间主张泰德公司主管在2015年5月5日下午口头通知解除双方劳动关系，但没有提��任何证据；泰德公司不确认杨进功的离职时间，认为杨进功于2015年4月底时以公司业务不足，资金紧张，发放工资不及时等理由自行离职，但至今未向法庭提交杨进功的考勤记录等反驳证据。另查，杨进功在仲裁阶段主张其离职时间为2015年5月4日。后在原审法院质证期间，杨进功主张其离职时间为2015年5月4日；泰德公司主张杨进功离职时间为2015年5月3日；但双方均无提交证据。原审法院认为：本案系劳动合同纠纷。关于杨进功的工资标准。鉴于泰德公司与杨进功对杨进功基本工资为4500元／月的事实不持争议，原审法院对此予以确认。至于杨进功在2014年5月至2015年4月期间已收取工资的情况，泰德公司已向法院举证杨进功签名确认的此期间工资结算表，杨进功对此也予以确认。据此，原审法院依法认定杨进功在2014年5月至2015年4月期间已收取的各月工资分别��450元、4500元、4300元、4500元、4500元、4500元、4350元、4200元、4500元、1500元、4125元和4725元。另鉴于泰德公司和杨进功对杨进功已收取的2015年4月工资包括2015年5月1日至4日期间工资的事实均不持异议，故原审法院经核算认定杨进功收取的2015年4月工资4725元包括2015年4月工资4125元（4500元／月÷30天×27.5天）和2015年5月1日至4日工资600元（4500元／月÷30天×4天）。综上，鉴于杨进功在2014年5月、2015年2月、5月出勤天数只有3天、10天和4天，故原审法院认定杨进功离职前的月平均工资按2014年6月至2015年1月、2015年3月至4月的工资（4500元＋4300元＋4500元＋4500元＋4500元＋4350元＋4200元＋4500元＋4125元＋4125元）进行计算为4360元（43600元÷10个月）。关于应否支付未签订劳动合同的二倍工资差额问题。庭审中，泰德公司与杨进功对双方存在劳动关系均不持异议，只是争议杨进功入职时填写��《个人入职申请表》可否视为双方已签订非要式劳动合同。经查，该入职申请表并未载明公司住所、工作地点、工作时间和休息休假、社会保险、劳动保护、劳动条件和职业危害防护等应当纳入劳动合同的内容，并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第十七条有关劳动合同的规定，原审法院据此认定该入职申请表不具备劳动合同的效力。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第一款的规定，泰德公司最迟应于2014年6月28前与杨进功签订劳动合同，现泰德公司未与杨进功签订劳动合同，依法应当向杨进功加付2014年6月28日至2015年5月4日期间未签订劳动合同的一倍工资共41650元（4500元÷30天×3天＋4300元＋4500元＋4500元＋4500元＋4350元＋4200元＋4500元＋1500元＋4125元＋4125元＋600元）。关于应否支付违法解除劳动关系的赔偿金问题。杨进功与泰德公司于2015年5月解除劳动关系是事实。现双方争议焦点在于离职的原因。泰德公司称是杨进功无故离职的，杨进功则称被泰德公司主管于2015年5月5日口头通知辞退的，根据谁主张，谁举证的原则，参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第29条“劳动者与用人单位均无法证明劳动者离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿”的规定，鉴于泰德公司与杨进功至今就离职原因均未向法院提交任何证据，原审法院据此认定由泰德公司提出解除劳动关系，且经与杨进功协商一致解除了劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条之规定，泰德公司应向杨进功支付解除劳动关系的经济补偿金4360元（4360元／月×1个月）。对于杨进功仲裁请求的经济补偿金4500元及未签订劳动合同加付的一倍工资45000元中超出部分，于法无据，原审法院不予支持。综上，泰德公司的诉讼请求理据不足，原审法院依法予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十七条、第三十六条、第四十六条第一款第（二）项、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、驳回泰德公司的诉讼请求；二、泰德公司于本判决发生法律效力之日起七日内向杨进功支付2014年6月28日至2015年5月4日期间未签订劳动合同的二倍工资差额41650元以及解除劳动关系的经济补偿金4360元，合计46010元。案件受理费10元，减半收取5元，由泰德公司负担。上诉人泰德公司不服原审判决，向本院上诉��：1.原审判决认定泰德公司支付二倍工资没有法律和事实依据。根据泰德公司在原审法院提供的《入职申请书》，上面准确记载了杨进功的基本情况、双方建立劳动关系的基本权利义务，该《入职申请书》应当被视为非要式的劳动合同，因此泰德公司不需再支付未签劳动合同的加倍工资。2.原审判决认定杨进功的平均工资时，不依照杨进功的真实工资计算，根据泰德公司在原审法院提供的《工资签收表》（杨进功已经确认签收的各月工资），原审法院应按杨进功确认的工资计算其平均工资，但原审法院在计算平均工资时却另外扣除杨进功2014年5月、2015年2月、5月的工资，原审法院不能完整体现杨进功平均工资的真实收入状况，计算错误。3.原审判决认定是双方协商一致解除劳动关系没有法律和事实依据。杨进功是在上班期间无故旷工，属无故离职，应视为自动离职，���德公司不应对此支付经济补偿金。上诉请求：1.撤销（2015）中一法民五初字第205号民事判决，依法改判泰德公司不需向杨进功支付任何补偿。2.判决杨进功承担一、二审诉讼费。被上诉人杨进功答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉、维持原判。经审理查明：原审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案为劳动合同纠纷。针对泰德公司的上诉理由，本院分析如下：关于泰德公司是否应支付杨进功未签劳动合同双倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十七条第一款规定：“劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。”第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，泰德公司提交的《个人入职申请表》并不具备上述内容，其后添加的“备注”并没有得到杨进功的确认，故此，原审认定该《个人入职申请表》不具备劳动合同的效力并无不妥，本院依法予以维持。由于泰德公司没有按照法律规定与杨进功签订书面劳动合同，对泰德公司认为不需支付未签订劳动合同加倍工资的主张，本院依法不予支持。关于应如何计算杨进功离职前月平均工资的问题。由于2014年5月、2015年5月是杨进功入职和离职的月���，2015年2月春节放假，杨进功在这三个月均未能正常出勤，其工资收入不能反映其正常工作时间工资收入，原审在计算其月平均工资时予以扣除并无不妥，本院依法予以维持。对泰德公司认为在计算杨进功离职前月平均工资时不应扣除上述三个月的主张，本院依法不予支持。关于泰德公司是否应支付杨进功经济补偿金的问题。由于泰德公司与杨进功均未能举证证明双方解除劳动关系的原因，故此，原审认定由泰德公司提出、双方协商一致解除劳动关系并无不妥，本院依法予以维持。对泰德公司上诉认为无须支付杨进功经济补偿金的主张，本院依法不予支持。综上所述，上诉人中山市泰德家具有限公司的上诉请求理据不足，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法��第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人中山市泰德家具有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  李勇源审 判 员  钟平春代理审判员  王小红二〇一六年一月二十二日书 记 员  胡楚锋第9页共98页