上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2015）闵民一(民)初字第9194号原告郭云，男，1961年3月8日出生，汉族，户籍地江苏省溧阳市。委托代理人乔红霞，上海昭胜律师事务所律师。委托代理人于国兵，上海国瑜律师事务所律师。被告金水福，男，1954年9月17日出生，汉族，户籍地江苏省溧阳市。被告闵国宪，男，1954年12月22日出生，汉族，户籍地江苏省溧阳市。被告南通天友置业有限公司，住所地江苏省如皋市。原告郭云与被告金水福、闵国宪、南通天友置业有限公司民间借贷纠纷一案，于2015年5月15日起诉来院，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告郭云及其委托代理人乔红霞到庭参加诉讼。被告金水福、闵国宪、南通天友置业有限公司经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告郭云诉称，2011年9月13日，被告金水福与原告签订民间借款合同一份，约定由被告金水福向原告借款人民币500万元，并向原告承诺于2011年11月7日前归还。原告向被告金水福交付借款500万元。因被告金水福到期无力归还，案外人周某替被告金水福向原告归还了借款,且周某与被告金水福于2012年5月8日、同月28日签订了民间借款合同两份，借款总额500万元，原告为被告金水福提供了担保。被告金水福未及时偿还周某欠款，被告金水福与周某于2012年11月7日再次签订借款协议两份，对签署欠款进行了确认，并重新约定了于2013年5月8日前归还本金200万元，于2013年5月28日归还本金300万元，被告闵国宪为该债务提供担保，被告南通天友置业有限公司以其名下房屋为该债务提供担保。2014年4月1日，两被告仍然未向周某偿还欠款，周某与原告签订了债权转让协议一份，将其对被告金水福的债权转让给了原告，原告多次向被告催讨未果，故起诉，要求判令被告金水福返还借款人民币500万元；并支付利息240万元，被告闵国宪、南通天友置业有限公司承担连带责任。被告金水福、闵国宪、南通天友置业有限公司未答辩。经审理查明，2011年8月18日原告郭云经案外人账户汇入南通联德置业有限公司账户200万元，同月31日经案外人汇入闵国宪账户人民币200万元用于南通天友置业有限公司龙游阁工程项目。2011年9月13日，原告与被告金水福签订民间借款合同一份，合同约定：被告金水福向原告借款人民币500万元，已收到400万元，借款于2011年11月7日归还。合同签订后，原告于2011年9月14日经上海广达室内装饰工程有限公司账户转账南通联德置业有限公司两笔，每笔50万元。借款届期，被告未践诺。2012年5月8日，周某与被告金水福签订民间借款合同一份，约定：1、自2012年5月8日，被告金水福向周某借款人民币200万元，利息为月息3.5%，约定于2012年11月7日一次性还清，如到期不能付清，金水福愿意按日加收借款总金额的千分之五作为违约金支付周某,同时还要承担因此产生的诉讼费、律师费、差旅费等一切费用，郭云作为担保方签名确认。2012年5月28日，案外人周某与被告金水福签订民间借款合同，约定：自2012年5月29日，被告金水福向周某借款人民币300万元，利息为月息3.5%，约定借款与2012年11月28日一次性还清，该借款合同担保方为原告郭云。借款交付指定账户为郭云，招行上海分行大宁支行，账号XXXXXXXXXXXXXXXX。2012年11月7日，周某的代表人杨昔胜(甲方)与被告金水福(乙方)签订借款协议书一份，载明：乙方因经营南通天友置业有限公司需要向甲方借款尚未归还,现达成如下协议：1、自2012年5月8日，乙方向甲方借款人民币200万元，利息为月息3.5%,本金至今尚未归还。2、乙方约定于2013年5月7日前一次性还清，乙方愿按借款总金额的千分之五支付违约金，并承担甲方因此产生的诉讼法、律师费、差旅费等一切费用。解决合同纠纷的方式：由双方协商解决，协商不成，约定在甲方所在地上海市闵行区人民法院起诉。同日，周某代表人杨昔胜(甲方)与被告金水福(乙方)又签订借款协议书一份，载明：乙方因经营南通天友置业有限公司需要向甲方借款尚未归还,现达成如下协议：1、自2012年5月28日，乙方向甲方借款人民币300万元，利息为月息3.5%,本金至今尚未归还。2、乙方约定于2013年5月28日前一次性还清，乙方愿按借款总金额的千分之五支付违约金，并承担甲方因此产生的诉讼费、律师费、差旅费等一切费用。解决合同纠纷的方式：由双方协商解决，协商不成，约定在甲方所在地上海市闵行区人民法院起诉。2012年11月7日，金水福与周某的代表人杨昔胜签订个人房屋抵押借款合同一份，抵押人金水福将龙游小区24套房屋抵押予周某(杨昔胜)；该房产由南通天友置业有限公司开发经营。2012年11月8日，周某作为出借人(甲方)，借款人金水福(乙方)担保方闵国宪签订借款协议书一份：载明：因乙方的需要。现经丙方担保向甲方协商借款达成以下协议：1、自2012年11月8日，乙方向甲方借款人民币200万元整。2、乙方约定于2013年5月7日一次性还清，如到期不按时全款付清，剩余款项乙方愿意以每日百分之一的违约金支付甲方。3、解决合同纠纷的方式：由双方协商解决，协商不成，约定在甲方户口所在地人民法院起诉。4、担保方与借方具有同等法律责任，不分先后，此合同签字后同样具有收据的意义，复印件同样有效。担保方责任至此笔款项全额(包括利息及违约金)到甲方账户两年后才结束。闵国宪在协议书担保丁方栏签名。2012年11月29日，周某作为出借人(甲方)，借款人金水福(乙方)担保方闵国宪签订借款协议书一份：载明：因乙方的需要。现经丙方担保向甲方协商借款达成以下协议：1、自2012年11月29日，乙方向甲方借款人民币300万元整。2、乙方约定于2013年5月28日一次性还清，如到期不按时全款付清，剩余余款项乙方愿意以每日百分之一的违约金支付甲方。3、解决合同纠纷的方式：由双方协商解决，协商不成，约定在甲方户口所在地人民法院起诉。4、担保方与借方具有同等法律责任，不分先后，此合同签字后同样具有收据的意义，复印件同样有效。担保方责任至此笔款项全额(包括利息及违约金)到甲方账户两年后才结束。闵国宪在协议书担保丁方栏签名。审理中又查明2012年12月18日,原告郭云支付杨昔胜账户人民币200万元,2013年2月6日支付1,013,000元、2013年7月31日支付100万元,2014年1月22日支付80万元，2014年6月9日支付20万元。2014年4月1日。周某(转让方甲方)与原告郭云(受让方乙方)签订债权转让协议一份，载明：经甲乙双方友好协商，在平等自愿的基础上达成如下债权转让协议：一、甲方自愿将2012年5月8日及2012年5月28日甲方周某与金水福签订的贰份借款合同(合计500万元借款)中甲方周某享有的500万元债权及相关的权益(权益包含但不限于本金、利息、违约金、抵押、担保等)全部转让给乙方(郭云)。自本协议签订后，乙方享有甲方(周某)与金水福签订的借款合同甲方享有的一切权益；二、甲方承诺甲方周某与金水福签订的贰份借款合同(合计500万元借款)中出借人(甲方)已履行合同义务，借款人金水福及南通天友置业有限公司未向甲方履行合同义务。三、此债权转让协议经甲乙双方共同签字后开始生效。届期，被告未践诺并匿迹,原告遂起诉来院。以上事实，由原告提供的原告银行转账业务回执、借条及当事人的陈述等证据所证实。本院认为，合法的民间借贷关系受法律保护。被告向原告借款500万元后，于2012年5月8日及28日被告金水福与周某签订民间借款合同，并将借款合计500万元归还原向郭云所借500万元，嗣后被告于2012年11月7日再次明确借款未归还，被告闵国宪在上述借款于2012年11月8日和29日与出借人周某对被告金水福的借款明确予以担保，故周某与被告金水福的借款应予确认，被告南通天友置业有限公司就为金水福龙游阁项目所借500万元，以网签商品房买卖合同形式提供抵押担保并签订抵押担保合同，未办理抵押登记，现原告作为保证人就金水福的债务履行保证责任后抵押合同亦无继续履行之必要及可能，原告作为金水福借款500万元的担保人，明知南通天友置业有限公司未办理抵押登记的法律后果，也应当知道在主债务不能履行时所致的风险，故原告所提主债务的抵押权的实现的主张，本院不予支持；被告闵国宪就原告提供的保证的被告金水福的500万元借款提供了保证，被告闵国宪和原告依法应平均分担被告金水福不能清偿部分的风险责任；即原告在履行保证责任支付5,013,000元后，原告依法就清偿的主债务5,013,000元向债务人金水福追索并要求被告闵国宪承担主债务人金水福债务5,013,000元不能清偿部分二分之一的付款责任；综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条《中华人民共和国担保法》第二十一条、第二十五条、第三十一条、第三十四条、第四十一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第二十条、第三十八条、第四十九条之规定判决如下：一、被告金水福应于本判决生效之日起十日内支付原告郭云人民币5,013,000元；二、被告闵国宪应就被告金水福上述应支付原告郭云5,013,000元不能清偿部分债务的二分之一承担清偿责任；三、驳回原告其他诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币63,600元，公告费560元，合计64,160元，由被告金水福负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院(立案庭)递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  苏吾德审 判 员  陈 龙人民陪审员  樊正欣二〇一六年一月十一日书 记 员  王 亚附：相关法律条文附：相关的法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。二、《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十五条一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十四条下列财产可以抵押：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物；（二）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；（三）抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物；（四）抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产；（五）抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权；（六）依法可以抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。第三十八条同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。同一债权既有保证又有物的担保的，物的担保合同被确认无效或者被撤销，或者担保物因不可抗力的原因灭失而没有代位物的，保证人仍应当按合同的约定或者法律的规定承担保证责任。债权人在主合同履行期届满后怠于行使担保物权，致使担保物的价值减少或者毁损、灭失的，视为债权人放弃部分或者全部物的担保。保证人在债权人放弃权利的范围内减轻或者免除保证责任。第四十九条以尚未办理权属证书的财产抵押的，在第一审法庭辩论终结前能够提供权利证书或者补办登记手续的，可以认定抵押有效。当事人未办理抵押物登记手续的，不得对抗第三人。