.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院p t ” > 刑 事 判 决 书（2015）吴利刑初字第425号公诉机关宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院。被告人李公司，男，1990年8月11日出生，公民身份号码：×××，汉族，小学文化，河南省夏邑县人，农民，住河南省夏邑县车站镇陈洼村李庄。2015年7月31日，因涉嫌犯非法经营罪经宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局决定被取保候审。2015年11月30日，经本院决定被取保候审。宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院以吴利检刑诉（2015）384号起诉书指控被告人李公司犯非法经营罪，于2015年11月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院指派检察员刘丽娟出庭支持公诉，被告人李公司到庭参加诉讼。现已审理终结。宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院指控，2013年10月28日，被告人李公司在未取得烟草专卖零售许可的情况下，在吴忠市太阳山开发区”兴旺烟酒行”内销售卷烟，后被同心县烟草专卖局稽查人员抓获，当场从其驾驶的车辆内缴获到”中华”、”芙蓉王”、”黄鹤楼”等品牌的卷烟167.4条，价值68439.59元。经西北烟草质量监督检测站鉴定，其所销售的卷烟均系假冒伪劣卷烟。公诉机关认定上述犯罪事实的证据有：1、被告人供述；2、证人证言；3、现场勘验笔录；4、物证；5、书证；6、鉴定意见；7、辨认笔录。公诉机关认为，被告人李公司无视国家法律，未经烟草专卖行政管理部门许可，非法经营烟草专卖品，经营数额68439.59元，其行为已触犯刑法，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人李公司犯罪后，主动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定。被告人李公司当庭认罪，对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均没有异议，也未提出辩解理由。经审理查明，2013年10月28日，被告人李公司在未取得烟草专卖零售许可的情况下，在吴忠市太阳山开发区”兴旺烟酒行”内销售卷烟，被同心县烟草专卖局稽查人员抓获，当场从其驾驶的车辆内缴获到”中华”、”芙蓉王”、”黄鹤楼”等品牌的卷烟167.4条，价值68439.59元。经西北烟草质量监督检测站鉴定，其所销售的卷烟均系假冒伪劣卷烟。上述事实，有公诉机关当庭出示、质证的下列证据证实:1、吴忠市烟草专卖局案件移送函、公安机关受案登记表、立案决定书，证实2014年8月6日，吴忠市烟草专卖局将被告人李公司非法经营一案移交吴忠市公安局利通区分局，吴忠市公安局利通区分局对该案立案侦查；2、证人张某某的证言，证实2013年10月28日17时许，一名男子到证人张某某经营的”兴旺烟酒行”销售卷烟，被正在其店中检查的烟草专卖局的工作人员查获；3、同心县烟草专卖局检查（勘验）笔录、涉案卷烟照片、同心县烟草专卖局同烟存通（2013）第0039号先行登记保存通知书，证实2013年10月28日17时许，同心县烟草专卖局执法人员接群众举报，在吴忠市太阳山开发区”兴旺烟酒行”门口查获一辆×××号车辆，并在该车内查获卷烟”中华（软）”牌卷烟55.4条、”中华（硬）”牌卷烟34条、”芙蓉王（硬）”牌卷烟77条、”黄鹤楼”牌卷烟1条，共计167.4条。被告人李公司对查获的上述卷烟无异议，且不能提供进货的有效证明，吴忠市烟草专卖局烟草专卖人员将以上卷烟当场予以先行登记保存；4、西北烟草质量监督监测站出具的检验报告，证实本案中查扣的卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟；5、宁夏回族自治区烟草专卖局关于涉案卷烟零售价格的估算意见，证实本案中涉案卷烟的销售价格；6、吴忠市烟草专卖局出具的证明，证实被告人李公司在吴忠市辖区未办理烟草专卖零售许可证；7、同心县烟草专卖局行政处罚决定书，证实同心县烟草专卖局对被告人李公司处以没收销售非法生产的烟草专卖品并将公开销毁的行政处罚；8、吴忠市公安局利通区分局出具的破案经过，证实本案的侦破过程；9、被告人李公司的供述，证实2013年10月份，被告人李公司的客户欠李公司4万余元货款，后用160多条卷烟抵顶该货款。10月28日，被告人李公司在吴忠市太阳山开发区”兴旺烟酒行”内销售卷烟时，被烟草专卖局工作人员查获。其没有取得烟草部门的专卖许可；10、被告人李公司的常住人口详细信息，证实被告人李公司的身份、年龄及刑事责任能力承担情况。上述证据经庭审质证，被告人李公司均没有异议。以上证据来源合法，证明内容客观真实，并与本案存在关联性，各证据之间能够相互印证，均属有效证据，对其证明效力本院予以确认。本院认为，被告人李公司无视国家法律，违反烟草专卖法律、行政法规规定,非法经营烟草专卖品，非法经营数额68439.59元，情节严重，其行为已触犯刑法，构成非法经营罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人李公司涉案香烟尚未实际销售，违法所得尚未产生，但被告人李公司未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品的行为违反了市场准入制度，一经实施即扰乱了市场秩序，未实际产生违法所得非法经营行为仍然存在社会危害性，且本案系贪财图利性犯罪，对被告人李公司仅仅判处自由刑不足以实现刑罚惩戒和预防的功能。刑法第二百二十五条规定”非法经营行为情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。”。最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第一条规定：”刑法规定'并处'没收财产或罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑。”，故对被告人李公司判处主刑时，不论是否实际获利，均应当对其判处相应的罚金刑，且应综合被告人李公司拟每条香烟的销售价格等情节对其判处罚金。被告人李公司犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人李公司当庭自愿认罪，主动接受财产刑处罚，具有一定的悔罪表现，可以酌情从轻处罚。为了维护国家法律，保护市场管理秩序不受侵犯，打击刑事犯罪活动，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院》第三条（一）项之规定，判决如下：被告人李公司犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可于接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审判长杜卫军审判员郭小娟审判员谢丰丞二〇一六年一月八日书记员马晓波附：本判决书所适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院》第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的”情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的”情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。