广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2015）东三法民二初字第1355号原告曾连军，男，汉族，住湖南省益阳市赫山区，公民身份证号码为×××0610.委托代理人刘中平，广东文厚律师事务所律师。委托代理人叶伟锋，广东文厚律师事务所律师。被告东莞市金盛阻燃材料有限公司，住所地为广东省东莞市。法定代表人贾劲松，经理。委托代理人陈锋，广东常正律师事务所律师。委托代理人周雅雯。原告曾连军诉被告莞市金盛阻燃材料有限公司（以下简称金盛公司）公司盈余分配纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员李冰适用简易程序独任审判，于2016年1月12日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人刘中平、叶伟锋，被告的法定代表人贾劲松、委托代理人陈锋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告曾连军与被告金盛公司于2012年签订《协议》一份，双方约定由被告（即“甲方”）使用原告（即“乙方”）在黄ＸＸ南塑胶城办公场所和仓库，使用被告公司名称即“东莞市金盛阻燃材料有限公司”对外开展业务。另，原被告商定原告成为被告股东，约定原告占被告公司股份49%，并约定净利润分配方案为原告占49%。该《协议》长期有效。双方协商一致后，被告于2012年5月26日在协议上盖章，并加签被告法定代表人的名字，原告则于2012年5月28日在协议上签字确认。根据合同约定，协议经双方代表签字之日起生效，因此，该协议于2012年5月28日生效。原告成为被告股东后，因并未担任实职，所以对公司的管理及盈利情况知之甚少。为此，原告曾多次要求被告提供自2012年5月28日开始的公司章程、股东会会议记录、会计账簿等，并要求原告支付2012年5月28日-2015年11月5日的公司盈余分配，但被告均予以拒绝。无奈之下，原告委托律师向被告出具律师函，申请查阅公司章程、股东会会议记录、会计账簿等，申请被告支付公司盈余分配，被告不仅不予以理会，而且拒绝说明理由。根据《中华人民共和国公司法》之规定，原告作为被告的股东，有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告，并在提交书面申请的前提下，有权查阅公司会计账簿，且有权参与公司的盈余分配，被告不予查阅、复制，不支付盈余分配的行为严重侵害原告的股东权益。现原告为维护其自身合法权益，特诉请法院判令：一、被告金盛公司向原告支付2012年5月28日-2015年11月5日的公司盈余分配600000元；二、本案诉讼费及保全费用由被告承担。原告为支持其诉讼请求提供的证据有：协议。被告答辩称，一、原告诉请被告支付2012年5月28日-2015年11月5日的公司盈余600000元没有事实和法律依据：1.依照公司法第三十八条的规定，可知审议批准公司利润分配方案系公司股东会的职权。原告作为公司的股东之一，其要求进行盈余分配，应当就公司在经营期间存在未分配的利润进行举证，并由公司股东会就未分配利润的具体方案已作出决议进行举证，而本公司股东会至今未有做出过决定进行利润分配的决议，且在公司的章程中，亦未对是否进行盈利分配作出明确而具体的约定，2.原告本案主张公司支付其2012年5月28日-2015年11月5日的公司盈余600000元没有提供证据证明其主张，3.被告认为，公司存在税后盈利且依法提取公积金后，有权在法律许可的范围内或者公司章程的规定自主决定公司盈余的分配，公司盈余的分配应由公司的自治机构即股东会审批通过。故原告请求强制分配公司股利，首先应当举证证明公司存在税后利润且依法提取公积金。公司是企业法人，其具有独立的法人财产，享有法人财产权，其法人财产权应得到尊重和保护。原告在未请求召开股东会会议，要求分配公司利润的情况下，即起诉至法院强制分配公司鼓励，缺乏法律事实和依据；二、双方约定原告按占49%股份比例只对以被告名义双方合作的新业务分取红利和承担亏损、风险，独立核算。双方实际一直按签订的上述协议履行，按前述方式、比例就双方合作的新业务分取红利和承担亏损、风险，独立核算，原被告公司所属业务和经营由代表人自行运作，单独核算。在履行过程中双方均对此是没有任何争议和异议的；三、被告公司于2013年6月18日向原告支付过一次利润分红123495.5元。双方通过电子邮件等形式沟通、确认、履行合作经营有关事宜，在邮件中进行包括依上述方式、比例核算费用、成本、盈亏、往来结算，也确认了有关事项，包括是按前述方式、比例就双方合作的新业务分取红利和承担亏损、风险，独立核算，原被告公司所属业务和经营由代表人自行运作，单独核算；四、原告已于2014年5月其退出上述合作股份，于2014年6月10日支付原告股权款200000元，被告于2014年9月20日支付原告股权款100000元，自2014年5月份起，原告实际不再具有被告公司合作股东身份、权利。综上，原告的诉讼请求没有事实根据和法律依据，恳请人民法院予以驳回。被告为支持其答辩主张提供的证据有：协议总则、合作协议、协议细则、邮件、章程、股东会决议、转账凭证、收据、转账凭证、电子邮件等。经审理查明，被告金盛公司为2006年3月16日成立的有限责任公司，股东为贾劲松、蔡珂、曾连军。2012年5月28日，原告（作为乙方）与被告金盛公司（作为甲方）签订了一份《协议（总则）》，约定使用原乙方在黄ＸＸ南塑胶城办公场地和仓库，使用甲方名称即“东莞市金盛阻燃材料有限公司”对外开展业务。双方合作后公司名称简称为新公司。甲方同意乙方成为新公司股东，甲方同意修改甲方原公司注册资金，甲方原注册资金为600000元，由乙方注入580000元作为新公司的新增注册资金，作为新公司经营资金，……新公司注册资金中，甲方占51%股份，乙方占49%股份。新公司净利润，甲方占51%，乙方占49%，净利润的具体分配方案在“协议细则”中另行规定。协议还约定了当事人的其他权利义务。2012年6月19日，被告金盛公司形成股东会决议，内容包括同意曾连军进入公司，公司股东变更为贾劲松、蔡珂、曾连军；同意公司变更注册资本为118万元人民币，重新修订章程等，该股东会决议在东莞市工商行政管理局进行了备案，并根据决议内容进行了相应的工商登记变更。被告金盛公司在东莞市工商行政管理局备案的公司章程第十条规定，股东享有下列权利：……（八）按照实缴出资比例分取红利；第十五条规定，股东会行使下列职权：……（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；第二十条规定，执行董事对股东会负责，行使下列职权：……（五）制定公司的利润分配方案和弥补亏损方案。曾连军主张上述公司章程没有全体股东的签字，故对其真实性不予确认。庭审中，金盛公司主张其于2013年6月18日向曾连军支付了一次利润分红123495.50元，并主张曾连军于2014年5月退出了其在金盛公司的股份，并2014年6月10日金盛公司支付了原告退股款200000元。金盛公司提供了转账凭证、收据、电子邮件打印件为证，其中转账凭证显示付款方为贾劲松，收款方均为肖青云，收据出具方为武汉人之初锑业有限公司。原告曾连军对被告提供的证据及上述主张均予以否认，并否认其收到了金盛公司的利润分红及退股款。再查明，原告曾连军主张因被告金盛公司不允许其查询公司的财务会计账目，其要求金盛公司支付600000元的盈余分配的依据是根据金盛公司的实际经营状况作出的，对金盛公司是否盈余的事实原告没有提供任何证据。另，原告于2015年11月25日向本院提起了股东知情权诉讼，案号为（2015）东三法民二初字第1356号，诉讼请求包括要求被告金盛公司提供会计账簿、财务会计报告、财务原始凭证供曾连军查询等。另，庭审中原告与被告双方确认2012年6月19日至今金盛公司未召开股东会议，亦未就公司是否有利润及进行盈余分配进行决议。以上事实有原告提供的证据协议，被告提供的证据协议总则、章程、股东会决议、转账凭证、收据、转账凭证、电子邮件及本院的庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案为公司盈余分配纠纷。曾连军为金盛公司的登记股东。金盛公司主张曾连军于2014年5月退股，但是其提供的转账记录及电子邮件等均不能证明其主张，曾连军亦不予确认，应由金盛公司承担举证不能的不利后果。本案的争议焦点为曾连军要求金盛公司向其分配2012年5月28日-2015年11月5日的盈余的依据是否充分。根据《中华人民共和国公司法》第一百六十六条“……公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十四条的规定分配；……股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司……”；第三十七条“股东会行使下列职权：……（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案……”的规定可知，公司如需进行盈余分配应符合一定的法定条件，并且公司盈余分配属公司自主决策事项，即便公司具备条件分配盈余，但是是否分配、如何分配公司盈余仍属于公司自治的范畴。股东会具有批准公司盈余分配方案的职权。本案中，金盛公司提交的在东莞市工商行政管理局备案的章程亦规定了公司利润分配方案系金盛公司执行董事制定并由股东会审议批准。该章程加盖了金盛公司的印章，并在工商管理部门备案，本院予以确认。曾连军虽然不确认该章程的真实性，但是并没有提供反驳的证据，本院不予采纳。根据金盛公司章程及公司法的上述规定，曾连军作为金盛公司的股东之一，其要求进行公司盈余分配，应当就金盛公司在2012年5月28日-2015年11月5日期间存在未分配的利润，并由公司股东会作出具体分配方案进行举证，但本案中，原告没有提供任何证据证明金盛公司符合分配利润的条件，并且股东会有作出过决定进行利润分配的决议。曾连军虽然提出了股东知情权诉讼，但该案与本案为两个独立的诉讼，其审判结果也并非本案审理的依据，又由于曾连军亦确认金盛公司从2012年6月19日至今未召开股东会议，亦未就公司是否有利润及进行盈余分配进行决议。故现有证据无法证明曾连军的主张。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，原告曾连军的主张，缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。综上，根据《中华人民共和国公司法》第三十七条、第一百六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款的规定，判决如下：驳回原告曾连军的诉讼请求。本案受理费4900元、保全费3520元，均由原告曾连军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于东莞市中级人民法院。审判员 李 冰二〇一六年一月二十六日书记员 郑丽虹附相关法律法规条文：1.《中华人民共和国公司法》第三十七条：股东会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事会或者监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。2.《中华人民共和国公司法》第一百六十六条：公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十四条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。公司持有的本公司股份不得分配利润。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。5.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：……没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。