东营市东营区人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁0502民初1430号原告东营精锐石油机械有限公司。住所地：东营市东营区黄河路***号。法定代表人陶萍，经理。委托代理人刘娟，山东正义之光律师事务所律师。委托代理人郭俊涛，东营精锐石油机械有限公司副经理。被告胜利油田孚瑞特石油装备有限责任公司。住所地：东营市南一路***号。统一社会信用代码91370500775291114G。法定代表人马厚全，董事长。委托代理人唐超，山东润超律师事务所律师。原告东营精锐石油机械有限公司与被告胜利油田孚瑞特石油装备有限责任公司合同纠纷一案，本院于2016年4月26日立案受理。被告提起管辖权异议，被本院裁定驳回异议。被告不服本院裁定，提起上诉。2016年6月7日，东营市中级人民法院依法裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法由审判员马曰骏适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人刘娟、郭俊涛与被告委托代理人唐超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告东营精锐石油机械有限公司诉称，2010年12月29日，原、被告签订《合作开发协议书》，约定双方合作开发占地约39.4亩的地块，双方商定申请将该土地使用权性质由工业用地变更为商住用地，由原告以被告成立的“胜利油田孚瑞特置业有限责任公司”名义进行项目开发，被告同意原告积极配合政府主管部门作好涉案地块收回储备工作，力保该地块出让到胜利油田孚瑞特置业有限责任公司名下。被告投入的土地使用权现状及补偿金等所有费用折价为2100万元人民币，认定为被告出资，政府主管部门进行评估补偿值超过2100万元且低于2700万元部分，40%认定为被告出资，60%认定为原告出资。该合同签订时，以前原告为该项目所花的费用双方共同认定为600万元人民币（税后），补偿款到位15日内由被告一次性支付原告。胜利油田孚瑞特置业有限责任公司若不能以出让方式取得该地块的土地使用权，被告仍须按照本协议的约定，将相关费用支付原告；若被告未按照约定的期限支付则每逾期一天应赔偿原告五万元人民币。在原告的积极工作配合下，涉案地块顺利由东营市国土局收回储备，2012年3月6日东营市土地储备中心与被告签订东土储协字（2012）04号《土地储备协议》，确定涉案地块的补偿费为2680.7443万元，该补偿费已拨付被告。在招拍挂过程中，胜利油田孚瑞特置业有限责任公司没能以出让方式取得涉案地块的土地使用权。被告于2013年10月31日向原告出具《关于北区土地开发及职工公寓建设情况的说明》，就涉案合作事项被告列明其应支付原告：补偿费评估值超出部分3484465.8元；土地开发前期费用600万元；为涉案土地合作开发而进行的职工公寓建设人员工资、办公、车辆、项目管理费用67.3万元；公寓建设原告替被告缴纳的办理建设规划许可证等费用64444元，共计被告自认应支付原告费用10221909.8元。原告对此认可。被告已支付原告3484465.8元，仍欠原告6737444元，经原告多次催要至今未付。请求依法判令被告支付原告6737444元，违约金4850959元（参照利息计算方式按中国人民银行同期贷款利率四倍计算，主张至判决之日），共计11588403元；诉讼费、保全费等由被告负担。被告胜利油田孚瑞特石油装备有限责任公司辩称，原告诉讼请求部分除737444元有事实依据之外，其余部分由于合同的无效以及合同的目的无法实现，主张的600万元及违约金依法不能成立，也无事实和法律依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。第二项诉请依法不成立。第一项诉请是由600万元加67.3万元加6.4444万元组成的，600万元由于合同中双方的主体均不具备开发资质，以及涉案土地由于没有出让到原被告名下，导致《合作开发协议》没有实际履行。因此，600万元不应支付。原告诉状中所说的600万元以及合同中约定的均为实际发生的，该费用原告应提供实际发生的证据，若不能提供，该主张视为举证不能。经审理查明，2010年12月29日，原告东营精锐石油机械有限公司与被告胜利油田孚瑞特石油装备有限责任公司签订合作开发协议书，主要内容为：一、基本情况。合作开发项目位于东营区某地段，占地约39.4亩。双方商定申请将原工业用地性质变更为商住用地，用于开发商业及住宅，项目投资约1.9亿。二、合作方式。1、被告负责以该地块的现状及土地出让补偿折价作为投资，原告负责项目的后续开发资金及项目的开发建设、现场管理、销售、物业管理、产权分割等具体开发行为。2、原、被告双方一致同意由原告以“胜利油田孚瑞特置业有限责任公司”的名义进行项目的开发，具体操作由原告负责，包括按照规划设计要求以出让方式取得该地块的土地使用权，进行该项目的开发等。被告确保胜利油田孚瑞特置业有限责任公司无偿提供资质等一切手续，并积极配合原告项目开发。3、被告投入的约39.4亩土地使用权现状及附着物、地下设施的拆迁评估值、土地补偿金等所有费用折价为2100万元人民币，认定为被告出资；按照政府主管部门的要求进行评估及补偿，其中评估及补偿值超过2100万元且低于2700万元时的中间部分，40%认定为被告出资，60%认定为原告出资。被告在收到政府部门拨付的评估及补偿款之日将该资金汇至原告账户，交原告支配使用。4、原告以胜利油田孚瑞特置业有限责任公司的名义取得土地使用权后，由原告成立独立的项目部。财物独立核算，全部由原告负责项目的管理，被告不得干涉。5、本合同签订时，以前原告为该项目所花的费用双方共同认定为600万元人民币（税后），该地块土地及地上附着物补偿款到位15日内，由被告一次性支付原告。6、该项目约39.4亩土地使用权商住用地出让金、项目管理费、工程建设手续办理费等由原告负责。7、利润分配：按照评估值及土地补偿金额确认被告出资数额后，原告按照被告的出资额并根据被告设计规划要求，为被告建设胜利工业园区单职工公寓和孚瑞特集团公司总部单职工公寓。若建设成本高于被告在本项目的出资数额，高出的部分由被告承担；若建设投资低于被告在本项目的出资数额，剩余部分由原告一次性支付给被告。8、被告按照双方就该项目的建设要求及双方协商的土地出让价格，力保该地块直接出让到胜利油田孚瑞特置业有限责任公司，经双方协商一致，本项目开发所获得的利润总额中，归属胜利油田孚瑞特置业有限责任公司的部分为500万元人民币。利润支付时间为该项目完工、并且进入正式销售之日起3个月内由原告一次性支付给被告，其余全部利润及其他收益归原告所有。七、违约责任。1、双方应当认真履行本协议约定内容，违约方要向守约方赔偿因此造成的全部损失。2、胜利油田孚瑞特置业有限责任公司若不能以出让方式取得该地块的土地使用权，或者由于被告的原因致使该项目手续难以办理，则被告仍须按照本协议第二条第3项、第5项的约定，将相关费用支付原告。3、若被告未按照约定的期限支付投资或经原告通知后仍不能按照额度及时间到位，每逾期一天应赔偿原告五万元人民币。4、若原告未按照合同约定的期限支付胜利油田孚瑞特置业有限责任公司开发利润500万元或经被告通知后仍不能按照额度及时间到位，每逾期一天应赔偿被告五万元人民币。合同签订后，原告为被告代建了食堂、职工公寓工程，原告为被告垫付勘察、规划等费用64444.3元、支出代建单位项目管理费等673000元。2012年3月6日，东营市土地储备中心对合作开发协议书约定的地块进行收购，确定补偿费用为2680.7443万元。2012年5月，被告按照合同约定支付原告补偿费超出部分3484465.8元。在涉案土地的招拍挂中，胜利油田孚瑞特置业有限责任公司未取得涉案土地的使用权，原、被告协议合作开发的商业及住宅项目未能进行。原告依据协议向被告催要未付的款项，被告一直未付。2013年10月31日，被告向原告出具《关于北区土地开发及职工公寓建设情况的说明》，载明：原告应付给被告的费用：1、合作开发原告付给被告利润500万元；2、原告支付派出所等费用48万元，应由原告从前期600万元费用中支，小计：原告应付给被告548万元。被告应付给原告费用：1、评估值超出部分3484465.8元；2、土地开发前期费用600万元；3、职工公寓建设人员工资、办公、车辆以及项目管理费用67.3万元；4、公寓建设替甲方缴纳的办理建设规划许可证等费用64444元。小计：甲方应支付乙方费用10221909.8元。另查明，胜利油田孚瑞特置业有限责任公司于2005年12月23日由被告发起被告成立，经营范围包括房地产开发、销售等。上述事实，由原告提供的合作开发协议书、说明、土地储备协议、会议纪要及附件、发票、规划图、房权证、房产分布图、国有土地使用证、宗地图、房屋资产明细、东营市人民政府文件、专题会议纪要、规划设计材料、工商登记信息、被告提供的单职工公寓代建协议、施工合同、评估报告复印件以及原、被告当庭陈述予以证实。本院认为，原告东营精锐石油机械有限公司与被告胜利油田孚瑞特石油装备有限责任公司签订的合作开发协议，是双方真实意思的表示，为有效合同。1、关于被告主张双方不具备房地产开发资质，合同无效的观点，因双方约定由原告以胜利油田孚瑞特置业有限责任公司名义开发，而胜利油田孚瑞特置业有限责任公司系被告发起成立的，由被告控制的具备房地产开发资质的企业，为被告的下属公司。订立合作合同时双方约定以胜利油田孚瑞特置业有限责任公司名义进行开发，该合作开发合同应为有效合同，被告关于合同无效的观点不能成立，本院不予采纳。2、该合同因没有取得土地使用权，导致开发未能继续进行。被告除应支付原告已经支出的代建费用和规划费用外，还应支付原告600万元。理由如下：600万元系本合同签前，原告为该项目所花费的，经双方共同认定的应支付给原告的数额，是双方真实意思的表示。另约定胜利油田孚瑞特置业有限责任公司若不能以出让方式取得该地块的土地使用权，或者由于被告的原因致使该项目手续难以办理，则被告仍须按照本协议的约定，将相关费用支付原告。即被告支付原告600万元不受是否取得土地使用权及合作开发能否进行的限制，系被告按照合同应履行的支付义务。被告逾期支付构成违约，应按合同约定承担违约责任，合同约定的标准过高，虽然原告提出按照年利率24%请求支付利息，但是综合本案实际情况及合同最终未能履行，本院确认被告按照年利率6%的标准支付利息足以弥补原告损失。3、关于被告主张原告应向其支付开发利润500万元的抗辩问题，该约定是合作开发进行的前提下产生的合同义务，因合作开发未能进行，未产生利润，即双方约定的支付该项利润的条件并未成就。被告的该项主张无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告胜利油田孚瑞特石油装备有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告东营精锐石油机械有限公司6737444元，并自2013年11月1日起，按照年利率6%支付利息至判决生效之日；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费91330元，减半收取45665元，由被告胜利油田孚瑞特石油装备有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审判员  马曰骏二〇一六年八月五日书记员  张文瑞