浙江省台州市椒江区人民法院民 事 判 决 书（2011）台椒商初字第1415号原告：汪某某。委托代理人：周甲、庞某。被告：台州市××特钢有限公司，住所地：台州市××前所××村。法定代表人：尹某某。委托代理人：周乙。原告汪某某为与被告台州市××特钢有限公司（以下简称台××公司）股东资格确认纠纷一案，于2011年10月9日向本院起诉。本院于当日受理后，依法组成合议庭于2011年11月18日公开开庭进行了审理。原告汪某某的委托代理人周甲，被告台××公司的委托代理人周乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪某某起诉称：被告于2002年9月由宁某某铁总厂与台州市椒江正大铸造厂（以下简称正大铸造厂）共同出资成立，注册资本为2485万元，其中宁某某铁总厂以现金出资1000万元，占40.24%股权；正大铸造厂以土地、设备出资1485万元，占59.76%股权。2008年3月7日，经宁某市国有资产监督管理委员会批准，宁某某铁总厂持有的被告40.24%的股权变更至宁波市××资产经营有限公司（以下简称宁某工贸公某）名下。2008年6月11日，宁某某铁总厂被宁某工贸公某清算并注销，宁某某铁总厂所有的权利义务由宁某工贸公某承接。2010年9月15日，原告从宁某工贸公某处以协议转让的方式受让了被告40.24%的股份，成为被告的股东。该转让行为得到了被告另一股东正大铸造厂的同意，并得到了宁某市国有资产监督管理委员会的批准。原告认为，原告获得被告股权的过程合法有效，原告是被告的合法股东，享有40.24%的股权。由于被告至今未予办理变更登记手续。为此，请求确认原告是被告的股东，具有股东资格。被告台××公司答辩称：被告对原告出示的其与宁某工贸公某签订的国有企业产权转让合同，表明其已受让台××公司40.24%的股权，同时该股权转让行为也已得到另一股东正大铸造厂同意，均无异议。但这还不足以确认原告已取得了股东资格，法院不应依职权进行确认，应驳回原告的诉讼请求。一、没有办理股东变更登记的原因不是被告未予办理，而是公某登记机关不受理股东变更登记申请，以至无法办理。从工商登记资料可见，台××公司的股东是正大铸造厂（占59.76%）和宁某某铁总厂（占40.24%），而宁某工贸公某不是台××公司股东，原告受让股权应与宁某某铁总厂签订股权转让协议。工商局认为，用于出资的土地使用权尚未办理转户手续，应停止办理台××公司的股权转让登记手续。股权转让过程中，原告也明知股权过户存在缺陷，无法办理股权转让登记。所以没有办理的原因不是“被告至今未予办理”，而是公某登记机关不同意办理。二、不经公某登记机关甲股东变更登记，原告无法取得股东资格。股权转让合同的签订生效并不等同于股权变更，两者是不同性质的法律行为。原告依据生效的股权转让合同，取得了交付股权的请求权；而在履行股东登记变更程序之前，尚不能认定其已取得了股东资格，只有在公某股东名册变更并进行工商变更登记之后，新老股东的交替才在法律上真正完成，并具有了社会公示性，原告取得了股权，正式成为公某的股东，上述登记变更手续具有宣示性或对抗性。《公某法》第三十三条规定：“公某应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公某登记机关乙；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。”《中华人民共和国公某登记管理条例》第二十六条规定：“公某变更登记事项，应当向原公某登记机关申请变更登记。未经变更登记，公某不得擅自改变登记事项。”《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（一）》第九条规定：“法律、行政法规规定合同应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力，合同标的物、所有权及其他物权不能转移。”本案涉及的股权转让未在公某登记机关办理股权变更登记，依据上述法律法规的规定，股权尚未发生变动和转移。原告也不能成为公某股东。综上，原告自称已成为公某的“合法股东”，是没有根据的，其股东身份未依法得到确认。工商行政管理局作为法定的公某登记机关，已依据公某法第十条规定确认原告受让的股权不能办理股权变更登记，法院也就无法依职权进行确认，只能驳回原告的诉讼请求。原告汪某某为支持其诉讼主张，当庭宣读并出示了以下证据：1、公某基本情况及公某章程，证明2002年9月，宁某某铁总厂与正大铸造厂共同出资成立了台××公司。2、《关于某某宁某某铁总厂对外投资股权主体的批复》（甬国资产（2008）9号），证明2008年3月7日，宁某市国有资产监督管理委员会批准，宁某某铁总厂持有的被告40.24%股权变更至宁某工贸公某名下。3、关于决定对宁某某铁总厂注销工商登记及承接债权债务的函及准予注销登记通知书，证明2008年6月11日，宁某某铁总厂被宁某工贸公某清算并被注销登记，宁某某铁总厂所有债权、债务由宁某工贸公某承受。4、《企业国有产权转让合同》、《产权交易凭证（股权类）》，证明2010年9月15日，原告从宁某工贸公某处以协议转让方式受让了被告40.24%的股权，成为被告的实际股东。5、2010年10月13日《台州市××特钢有限公司股东会决议》，证明正大铸造厂同意宁某某铁总厂（宁某工贸公某）将其在被告处的40.24%股权转让给原告，原告并参与了股东会。6、《关于台州市××特钢有限公司股权转让的函》，证明宁某市国有资产监督管理委员会同意宁某工贸公某将被告40.24%的股权转让给原告。经质证，被告对原告提供的上述证据的真实性均无异议。但从证据一可以看出，被告单位的股东是宁某某铁总厂而非宁某工贸公某，登记机关认为，2008年3月7日宁某某铁总厂将股权转让给宁某工贸公某没有进行变更登记，现在宁某工贸公某将股权转让给原告来登记，登记机关不予办理。证据四也显示股权的出让方是宁某工贸公某，而非股东宁某某铁总厂，只有宁某某铁总厂才有权出让股权，宁某工贸公某无权出让股权。企业国有产权转让合同的附件重大事项揭示中载明“台××公司土地为集体使用性质，只有补缴土地出让金成为国有土地使用性质后，才可合法地行使转让处置权，本次股权转让后，该土地今后的转让、过户等过程中的所有风险和由此产生的所有费用由受让方按受让股权比例承担。由于历史原因，股权过户存在缺陷，需要与当地部门协调沟通，转让方只提供相关资料，具体手续由受让方负责办理，与转让方无关。”这样，受让人是明知股权转让是有缺陷的。本院认证：原告提供的证据，被告对真实性均无异议，且证据与本案均具有关联性，本院予以采信，能够证明本案的相关事实。根据以上认证结果，并结合原、被告的庭审陈述，本院认定本案事实如下：2002年9月，宁某某铁总厂与正大铸造厂签订《台州市××特钢有限公司章程》一份，约定双方共同出资组建台××公司，公某注册资本为2485万元，其中宁某某铁总厂以现金出资1000万元，占40.24%，正大铸造厂以厂房、土地及部分设备出资1485万元，占59.76%。章程另对其他事项作了约定。当月23日，台××公司经台州市工商行政管理局椒江分局依法核准登记成立。宁某某铁总厂于2001年全面停产，清算小组于2007年9月25日对宁某某铁总厂的清算工作全面展开。2008年3月7日，经宁某市人民政府国有资产监督管理委员会批准，宁某某铁总厂持有台××公司的40.24%股权变更至其主管部门××公司名下。同年5月12日宁某某铁总厂的清算工作已经全部结束，同时对宁某某铁总厂债权债务也已全部清理完毕。2008年6月11日，经宁某工贸公某申请，宁某某铁总厂被宁某市工商行政管理局注销，宁某某铁总厂所有的债权、债务由宁某工贸公某承接。2010年9月15日，台××公司40.24%的股权经资产评估确认，并通过宁某市产权交易中心挂牌交易，最后由原告以430.5万元从宁某工贸公某处采用协议转让的方某某以受让。上述转让得到了宁某市人民政府国有资产监督管理委员会的同意。2010年10月13日，台××公司召开股东会并形成决议：正大铸造厂同意宁某某铁总厂（宁某工贸公某）将其在台××公司中的40.24%股权转让给汪某某，并相应修改公某章程及办理工商变更登记手续。但至今工商变更登记手续未予办理。本院认为：取得有限责任公某的股东资格有两种方式：一是原始取得，即通过出资依法设立公某而取得；一是继受取得，即通过受让、继承、赠与等方式而取得。根据台××公司的章程及工商部门登记，宁某某铁总厂与正大铸造厂作为台××公司的发起人，通过出资依法取得台××公司的股东资格，并分别享有40.24%和59.76%的股权。后宁某某铁总厂经清算被工商行政管理部门注销，其债权债务由其主管部门××公司承继。原告与宁某工贸公某之间签订的企业国有产权转让合同，系双方真实意思表示，内容并不违反法律禁止性规定，应为有效。况且原告根据合同支付了相应的对价，并已经取得台××公司另一股东的同意。按照商法公示主义与外观主义原则，公某登记机关对公某股东的登记或者变更登记，在股东资格认定时具有相对优先的效力，但不具有决定性的效力。在处理公某股权纠纷中，对公某以外相对人，审查标准应当形式要件优于实质要件，对内则应当是实质要件优于形式要件。所谓形式要件指的是工商登记中记载的各项事项；实质要件指的是内部股东实际成立的各项权利义务。本案是解决公某内部关系，且原告的股权因受让而取得，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公某法〉若干问题的规定（三）》第二十三条规定，当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明“已经受让或者以其他形式继受公某股权，且不违反法律法规强制性规定”的事实，而原告提供的证据足以证明该事实。故应当认定原告系台××公司股东，在公某中享有40.24%的股权。依照《中华人民共和国民法通则》第五条和《中华人民共和国公某法》第四条的规定，判决如下：确认原告汪某某系被告台州市××特钢有限公司的股东，具有股东资格。案件受理费80元，由被告台州市××特钢有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院［在递交上诉状之日起七日内先预缴上诉案件受理费80元（具体金额由浙江省台州市中级人民法院确定，多余部分以后退还），逾期不交按自动撤回上诉处理。款汇：台州市财政局，帐号：90×××35，开户银行：中国农业银行台州市经济开发区支行］。审 判 长  胡红芳代理审判员  李超霞人民陪审员  李赛珠二〇一一年十一月二十二日代书 记员  林 晓附件：本案判决所依据的相关法律和法条《中华人民共和国民法通则》第五条公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。《中华人民共和国公某法》第四条公某股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。