安徽省芜湖市鸠江区人民法院民 事 判 决 书(2016)皖0207民初1486号原告：刘建华，男，1957年5月25日出生，汉族，住湖北省武汉市武昌区，委托代理人：江贤志，安徽耕天律师事务所律师。被告：芜湖和成矿业发展有限公司，原名为和县和成矿业发展有限公司，住所地为安徽省芜湖市鸠江区沈巷镇施桥行政村龙塘一村9号。组织机构代码为76082667-3。法定代表人：邱长春，总经理。委托代理人：王红纪，安徽徽仁律师事务所律师。委托代理人：王玲，安徽徽仁律师事务所律师。原告刘建华诉被告芜湖和成矿业发展有限公司（以下简称和成矿业公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年5月30日立案受理后，依法由审判员刘慧独任审理，于2016年7月8日公开开庭进行了审理。原告刘建华的委托代理人江贤志，被告和成矿业公司的委托代理人王红纪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告自2004年4月28日起在被告公司的综合管理部工作至今，当时双方没有签订书面的劳动合同。原告每周工作六天，月工资（包括基本工资和奖金）达一万多元。2016年1月6日被告以公司经营方式转变为由，解除与原告的劳动关系。因双方未能就经济补偿等达成协议，原告向芜湖市鸠江区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，现原告不服仲裁裁决，诉请法院判令：1、被告支付给原告双倍经济补偿金260688元（10862元/月*12个月*2倍））；2、被告支付原告未签订无固定期劳动合同双倍工资130344元（10862元/月*12个月）；3、被告支付原告加班费用95808元（499元/天*200%*96天）及25%的赔偿金23952元，共计119760元；4、被告支付年休假工资29940元（499元/天*300%*20天）及25%的赔偿金7485元，共计37425元。原告为证明自己的诉讼主张成立，向本院提交证据如下证据：1、原告的身份证，证明原告的主体适格；被告质证意见：无异议。2、工资明细表及被告制作的工资表，证明原告的月平均工资为10862元；被告质证意见：真实性无异议，对证明目的有异议，该工资表不能反映原告的平均工资，因为工资表里既包含原告的基本工资，也包含福利和年终奖。3、解除劳动关系通知书，证明被告于2016年1月6日单方解除与原告的劳动合同；被告质证意见：真实性无异议，对证明目的有异议，被告在履行告知程序（包括会议、公告等）之后方解除合同，原、被告是协商解除并非单方解除合同。4、劳动仲裁裁决书及送达回证，证明本案经劳动仲裁；被告质证意见：无异议，该证据可以证明被告是合法解除劳动关系，原告无权主张经济补偿金、加班工资等。被告辩称：1、被告因公司的经营模式发生改变，整体由案外方接管经营，根据约定，必须与原来的职工解除劳动合同，因为此种经营模式的改变，导致原来的劳动合同无法履行，在此基础上，被告依据法律程序提前告知了全部员工并依法与所有员工解除了劳动关系，该种做法符合劳动法的相关规定，被告并非违法解除劳动合同，原告无权主张解除劳动合同的双倍经济补偿金；2、被告在合同履行期内已经对原告加班的时间给予了相应的调休，即使没有调休也给付了加班工资，因此，原告主张重复享受加班工资没有事实和法律依据；3、被告已经给予原告年休假的权利，且原告主张年休假工资和未签订劳动合同双倍工资超过了诉讼时效。综上，请求法院驳回原告的全部诉请。被告为证明自己的抗辩主张成立，向本院提交证据如下：1、特定委托事项管理协议，证明被告的经营情况和经营模式发生改变、协议要求被告必须与原职工解除劳动关系、原被告的劳动关系已经无法实际履行；原告质证意见：1、真实性无异议，对证明目的有异议；2、该证据系股东委托管理协议，公司以及股东没有发生任何变化；3、协议关于解除所有劳动合同关系的约定，违反了法律规定，系无效条款；4、上述约定不符合劳动合同法第41条第四项的规定，被告系违法解除劳动合同。2、会议纪要（两份）、签到表、解除劳动关系通知书、照片，证明被告以张贴公告和会议的方式告知原告因被告公司经营模式发生改变，需要提前解除劳动关系，原告参与了解除劳动关系的全体职工大会，被告已经按程序履行了相应的义务；原告质证意见：1、对会议纪要和签到表不予认可，会议纪要没有参会人员和原告的签字，该会议纪要是事后被告制作的；2、对解除劳动关系通知书等无异议，原告确实收到了该通知书；3、中层干部业务骨干会议的内容不是关于解除劳动合同补偿。3、短信以及邮寄的材料，证明被告已经通过短信、邮寄的方式告知原告解除劳动合同和领取经济补偿金；原告质证意见：真实性无异议，该事实发生在劳动关系解除之后，由于原被告对解除劳动合同经济补偿金数额没有达成一致，原告至今没有领取经济补偿金。4、被告公司的文件，证明被告公司有关考勤管理和年休假的相关规定、年休假可以调休、上班必须要考勤；原告质证意见：1、对合法性有异议，因为没有履行法律程序，也没有组织职工学习，原告对该规定的内容不清楚；2、从内容上看，原告在被告公司一周上班6天，存在加班的事实；5、2014年元旦春节放假通知、2015年春节放假通知，证明原告已经依法享受了年休假；原告质证意见：1、该证据是被告单方面制作的，不予认可；2、被告对所有员工的年休假进行了统一安排，不符合常理，该证据不具有真实性。6、考勤记录、请假条，证明原告的工作时间和休假情况；原告质证意见：1、对原告本人签名的请假条予以认可，但是这是调休部分的请假条；2、考勤记录是被告单方制作的，原告不予认可。经庭审举证、质证，本院对原、被告提交的证据认证意见如下：一、对原告提交的证据：1、证据1、4，因被告不持异议，上述证据具有真实性、合法性、关联性，本院依法予以确认。2、证据2，被告对其真实性无异议，本院对该证据的证明效力予以认定，但原告计算的平均工资有误，原告的月工资标准应当为劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。3、证据3，该证据能够证明原告收到了被告公司的解除劳动合同通知书，但无法证明被告系违法解除劳动合同，该证据无法实现原告的证明目的。二、对被告提交的证据：1、证据1、2、3，原告对被告公司的证据1、3的真实性不持异议，本院对其真实性予以认定，上述三组证据能够形成完成的证据链，能够证明被告公司在经营模式发生重大变化的情况下，通过会议纪要、张贴公告等方式与原告协商解除劳动合同的事实；2、证据4、5、6，证据4、5及证据6中的考勤记录系被告公司持有的单位内部管理文件和考勤登记情况，原告以上述材料系被告公司单方制作为由否认其真实性，没有法律依据，且证据6中的职工请假条系原告本人亲笔书写，该请假条记载的请假事由为调休、年休假、法定节假日等，上述证据能够相互佐证，可以证明原告在被告公司工作期间已经享受了年休假、加班调休、法定节假日等待遇。根据上述对认定的证据，结合庭审中当事人的陈述，本院查明事实如下：2004年4月28日，原告刘建华进入被告和成矿业公司工作，在被告单位的综合管理部工作，双方未签订劳动合同。2015年12月27日，原告与航宇救生装备有限公司、五矿矿业控股有限公司签订《特定事项委托管理协议》，协议内容为：因被告公司的管理水平和经营效益发生重大变化，被告和航宇救生装备有限公司同意将涉及被告公司的特定事项委托五矿矿业控股有限公司管理，五矿矿业控股有限公司亦同意接管被告公司的特定事项，由于五矿矿业控股有限公司的接管，根据上述协议的约定，被告公司需与原有员工全部依法解除劳动合同。2016年1月4日，被告公司召开总经理办公室会议，会议内容为：由于五矿矿业控股有限公司的全部接管，被告公司现有员工全部依法解除劳动合同，提前30日通知职工解除劳动合同。2016年1月5日，被告公司召开中层干部及骨干人员会议，会议内容为：被告公司现有人员全部依法解除劳动合同，解除劳动合同的时间为2016年2月15日，综合管理部做好员工离职经济补偿金计算工作。2016年1月6日，被告公司在张贴解除劳动关系的公告。2016年1月11日，被告公司召开全部职工会议，内容为：1、介绍公司目前经营状况，无法继续维持运转，委托经营是不得已的选择；2、说明解除劳动合同情况，听取职工意见，解除劳动合同的时间为2016年2月15日，工资发放至2016年2月15日；3、按照劳动合同法进行经济补偿金的计算，有疑问与综合管理部沟通；4、离职前到综合管理部确认并签订经济补偿金通知书，并办理离职手续；除此之外，会议还对公司其他事项进行了说明。2016年1月30日，原告离开被告单位。2016年3月6日，被告公司向原告送达解除劳动关系及催促签订经济补偿金的通知书。嗣后，因原、被告就解除劳动合同经济补偿金未能达成一致意见，原告向芜湖市鸠江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告支付双倍经济补偿金260688元、未签订劳动合同双倍工资130344元、加班费工资及赔偿金23952元、年休假工资及赔偿金7485元。2016年5月5日，该委作出（2016）鸠劳人仲第078号仲裁裁决书，裁决驳回了申请人刘建华的所有仲裁请求。刘建华不服上述仲裁裁决，遂诉讼来院。另查明：原告离职前十二月工资分别为：1、2015年1月发放5776元、2015年2月发放15391.26元（因原告没有提供工资发放表，以银行打卡记录为准）；3、2015年3月至10月均为7402元（以被告公司的工资表为准）；4、2015年11月7256元、2015年12月7256元（因原告没有提供工资发放表，以银行打卡记录为准）；上述12个月的平均工资为7908元。本院认为：（一）用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，原告于2004年4月28日进入原告单位工作，双方虽未签订书面劳动合同，但已构成事实劳动关系。根据2008年1月1日起施行的《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。再根据《劳动争议仲裁调解法》第二十条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。为此，原告应当自2009年1月1日起的一年内向被告主张未签订劳动合同双倍工资，而原告却于2016年3月26方向劳动人事争议仲裁委提起仲裁，为此，原告主张的未签订劳动合同双倍工资的诉请已过仲裁时效，本院依法不予支持。另根据《劳动合同法》第十四条的相关规定，劳动者在用人单位连续工作满十年的，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，应当订立无固定期限劳动合同，本案中，原告虽在单位工作满十年，但订立无固定期限劳动合同的前提是劳动者提出或同意，而原告并未举证证明其曾向被告提出订立无固定期限劳动合同的请求，因此，其主张未签订无固定期限劳动合同双倍工资的诉请，缺乏事实和法律依据，本院亦不予采纳。（二）在原、被告劳动关系存续期间，因被告公司的经营效益、模式发生重大变化变化，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法继续履行，被告公司通过召开职工大会、张贴公告、送达解除劳动合同通知书等方式与原告协商解除劳动合同，原告作为被告单位的中层干部对公司的重大变化应当知情，且其收到了被告公司解除劳动合同的通知，并且对被告公司张贴的解除劳动合同亦知情，被告公司张贴解除劳动合同公告的时间为2016年1月6日，而被告与原告解除劳动关系的时间为2016年2月15日，故被告公司已经提前30日书面通知了原告解除劳动合同的事宜。因此，原告关于被告公司违法解除劳动合同的主张，没有事实和法律依据，故其诉请被告支付违法解除劳动合同双倍的经济补偿金，本院依法不予支持。但根据《劳动合同法》第四十六条第一款第（三）项的规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，应当向劳动者支付经济补偿金，因此，本院将被告支付给原告的经济补偿金调整为单倍，原告在劳动合同终止前十二个月的平均工资为7908元，再结合原告在被告单位的工作年限，被告公司应支付原告解除劳动合同经济补偿金94896元（7908元/月*12月）。（三）原告主张加班期间的工资，但其并未举证证明其存在加班的事实，且其加班相关的加班诉请已超过了一年的仲裁时效，本院对其上述诉请，依法不予支持。原告另主张年休假工资，但因原告并未举证证明其未能享受年休假待遇，且被告公司提供的请假手续中能够反映原告已经享受了年休假待遇，因此，原告关于年休假待遇的诉请，缺乏事实和法律依据，本院亦不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第四十条第一款第（三）项、第四十六条第一款第（三）项、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第二十七条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告芜湖和成矿业发展有限公司于本判决生效后十日内向原告刘建华支付经济补偿金94896元；二、驳回原告刘建华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告芜湖和成矿业发展有限公司负担。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。审判员  刘慧二〇一六年八月十日书记员  焦颖附：适用法律条款：《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。