江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏09民终2835号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司,住所地盐城市人民南路1号华邦国际。主要负责人：沃军，该公司总经理。委托代理人：陈晖，江苏经法码律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘素凤,女,1965年8月29日出生,汉族,市民，住阜宁县吴滩街道办戴沟村*组**号。委托诉讼代理人：冯开田，阜宁县益林法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：陈建伟,男,1991年11月4日出生，汉族,农民，住建湖县沿河镇沿港村*组**号。委托代理人：顾乃楼，阜宁县城北法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：李如成，农民。上诉人中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司因与被上诉人刘素凤、陈建伟、李如成机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省阜宁县人民法院(2016）苏0923民初182号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月11日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司委托诉讼代理人陈晖、被上诉人刘素凤委托诉讼代理人冯开田、被上诉人陈建伟及其委托诉讼代理人顾乃楼、被上诉人李如成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司上诉请求：1.请求二审法院撤销一审判决，依法改判扣除医药费中的3万元的非医保用药；2.本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1.被上诉人刘素凤医药费171803.76元，按照保险合同的约定，应当扣除非非医保用药费用。该医药费中非医保用药部分为60%左右，上诉人要求扣除3万元非医保用药费用符合保险合同约定，请求二审法院依法保障被上诉人的合法权益，支持上诉人诉求。刘素凤答辩称，即使存在非医保用药情况，因刘素凤在本起事故中无任何责任，非医保用药费用也应由事故责任方承担。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉理由不能成立，请求二审驳回上诉，维持原判。陈建伟答辩称，法律对非医保用药无明确规范，上诉人一审也未针对非医保用药提交具体的证据，请求二审驳回上诉，维持原判。李如成答辩称，同意其他被上诉人的意见。刘素凤向一审法院起诉请求：1.请求判决刘素凤、陈建伟、中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司赔偿其因交通事故所致损失534334.76元,具体清单为：医疗费171803.76元[门诊3504元（含救护车费400元），住院168299.76元]，住院伙食补助费18元/天*49天=882元，营养费9元/天*60天=540元，护理费120+49*60＝10140元，误工费210*101＝21387元，残疾赔偿金37173*8.2＝304818元，精神抚慰金20000元，交通住宿费2000元，鉴定费2764元；本案的诉讼费用由中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司承担；2.本案的诉讼费由刘素凤、陈建伟、安邦财产保险股份有限公司江苏分公司承担。一审法院认定事实：2015年6月17日13时左右，李如成驾驶苏J×××××号普通二轮摩托车（后载刘素凤，未戴安全头盔）沿阜宁县阜城镇哈尔滨路由西向东行驶至与南京路交叉路口时，与沿南京路由南南向北行驶的由陈建伟驾驶的苏J×××××号小型轿车发生相撞，致刘素凤、李如成二人受伤，双方车辆受损。该事故发生后刘素凤至盐城市第一人民医院住院治疗，于2015年8月5日出院，诊断为：多发性损伤，颈髓损伤伴不全性截瘫，颈3/4椎间盘突出，颈椎后纵韧带钙化，C4-6椎间盘膨隆，休克，右侧股骨中下段骨折，右侧腓骨小头骨折，右外踝骨折，双侧第2肋骨骨折，软组织挫伤，蛛网膜下腔出血，双侧胸腔积液，颈部积气，盆腔积液，胆囊积液。花去医疗费171803.76元。2015年7月4日，阜宁县公安局交通巡逻警察大队出具阜公交认字[2015]第2044号交通事故认定书，认定陈建伟、李如成均负同等责任，刘素凤无责任。2016年1月22日，根据刘素凤的申请，一审法院依法委托盐城市第四人民医院司法鉴定所对刘素凤的伤残程度及“三期”进行鉴定，该所于2016年3月3日作出盐市四院司鉴[2016]法临鉴字第228号法医学鉴定书，结论为：1.被鉴定人刘素凤因交通事故受伤致颈髓损伤伴不全性截瘫、右侧股骨中下段骨折、右侧腓骨小头骨折、右外踝骨折、双侧第2肋骨骨折，蛛网膜下腔出血等，构成下列伤残：A、颈髓损伤所致肢体瘫痪（右上肢肌力5ˉ级，右下肢肌力4＋级），构成交通事故Ⅶ（七）级伤残。B、后遗颅脑外伤后神经功能障碍，日常活动能力轻度，构成交通事故X（十）级伤残。2.建议误工期限210日，护理期限120日（住院期间2人护理，出院后1护理），营养期限60日。3、右股骨、右胫骨取内固定费用，预估人民币：捌仟元左右（供参考），如实际发生费用明显高于预估费用可另行主张。颈部内固定不宜取出，暂不予评定。刘素凤为此支付鉴定费2764元。另查明，陈建伟驾驶的苏J×××××号小型轿车为其父亲陈红兵所有，在中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司投保了交强险及1000000元不计免赔商业第三者责任险，事故发生在保险期间内。又查明，本次事故发生后，陈建伟垫付刘素凤5000元，中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司对陈建伟的车辆损失已按同等责任的比例做了赔偿。刘素凤受伤前在阜宁县阜城镇左邻右舍时尚餐厅工作，该单位及其本人工资银行代帐记录表明其月平均工资为1800元。李如成对其损失已于2015年8月5日在一审法院另案起诉，并申请财产保全。诉讼中，刘素凤与李如成均同意在交强险中为李如成预留5000元。一审法院认为：刘素凤因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。此起交通事故经交警部门事故认定，陈建伟、李如成均负同等责任，刘素凤无责任，交警部门的责任认定并无不当，予以采信，并作为定案依据。因陈建伟驾驶的苏J×××××号小型轿车在中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司投保了交强险，故中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司应在交强险的限额范围内先行赔偿；刘素凤与李如成的伤情以及二人达成的一致意见，应在交强险中为李如成保留5000元份额，对超出部分由事故当事人按责任承担。对商业第三者责任保险，根据相关法律规定，予以一并处理。对陈建伟已垫付的费用5000元，在赔偿总额中一并予以处理。关于刘素凤主张的医疗费，有其提供的医疗费票据原件、用药清单及出院记录予以佐证，予以认定；关于刘素凤主张伤残等级及误工、护理、营养期限，根据盐市四院司鉴[2016]法临鉴字第228号法医学鉴定书的结论并参照相关标准予以确定；关于刘素凤主张的残疾赔偿金、住院伙食补助、交通住宿费等以及要求被告赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。对中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司在庭审中对误工、护理期限、伤残系数提出异议，并要求重新鉴定的申请，一审法院认为，该鉴定结论是法院依法委托鉴定，是经各方认可选择的鉴定机构，鉴定结论具有科学性、合理性，结论中明确说明颈部内固定不宜取出，暂不予评定，现保险公司虽提出异议，但庭审中并未能提供相关的证据及依据，故不予采信；另陈建伟提出的车辆损失应予以剔除的意见，因刘素凤无责任，可在李如成主张赔偿时一并处理；对其认为刘素凤的残疾赔偿金应按农村居民标准计算的观点，因刘素凤确实在城镇务工，不予采纳。对李如成提出其与刘素凤是无偿搭乘、好意帮助，不应担责的意见，不符合法律规定，不予采信，但可适当减轻李如成的赔偿责任；对其称刘素凤在乘坐时未佩戴头盔，未尽到确保自身安全防范注意义务，对本起事故也存在过错的辩解，予以采信，亦可适当减轻李如成的赔偿责任。综上，确认刘素凤因本起交通事故造成的损失为：医疗费171803.76元、住院伙食补助费882元、营养费540元、护理费10140元、误工费7200元、残疾赔偿金304818元、精神损害抚慰金20000元、交通住宿费2000元，合计515383.76元。判决：一、刘素凤因本起事故受伤造成的损失合计515383.76元，由中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司向刘素凤在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿115000元，在商业第三者责任险范围内赔偿200191.88元，合计315191.88元，扣减陈建伟垫付的5000元后，向刘素凤支付310191.88元，向陈建伟支付5000元；由李如成赔偿刘素凤140134.32元。赔偿款均限一审判决生效后30日内兑付。二、驳回刘素凤其他诉讼请求。三、案件受理费2672元，减半收取1336元，鉴定费2764元，合计4100元，由刘素凤负担410元，由陈建伟负担2050元、李如成负担1640元。上列一、三项冲减后，中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司向刘素凤支付31241.88元（开户行：阜宁农村商业银行，户名：刘素凤，账号：62×××10），向陈建伟支付2950元（开户行：建湖农村商业银行，户名：陈红兵，系陈建伟父亲，账号：62×××39）；李如成支付刘素凤141774.32元。本院二审期间，当事人没有提交证据。本院对一审法院认定的、当事人没有争议的事实，予以确认。对当事人有争议的事实，本院认定如下：中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司虽然提出刘素凤的医药费用中存在部分非医保用药费用，但并未提交非医保用药清单，也未能提交其所指的非医保用药在医保用药范围内替代性的用药清单，故本院对其有关主张事实，不予采信。本院认为，公民的身体健康权受法律保护，在合法权益受到侵害时，应依法获得赔偿。本案中，刘素凤因案涉交通事故造成了损失，有权向有关赔偿责任人主张权利。一审法院根据当事人提交的有关证据和认可的事实，对赔偿有关问题作出认定，符合客观实际，于法并无不当。中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司虽然提出了扣减非医保用药费用的主张，但并未提供足够证据加以支持，故应当承担举证不能的不利后果。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2672元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  杨曦希代理审判员  高 翔代理审判员  张振福二〇一六年八月二十八日书 记 员  张 育