河南省商丘市梁园区人民法院民 事 判 决 书（2016）豫1402民初2057号原告梁某某，女，汉族，1989年1月19日出生。被告程某某，男，汉族，1988年2月25日出生。原告梁某某诉被告程某某离婚纠纷一案。本院于2016年3月9日受理后，依法适用简易程序，由审判员付磊独任审判。于2016年3月25日公开开庭进行了审理，原告梁某某、被告程某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梁某某诉称：被告程某某辩称：我同意离婚，孩子抚养一人一个，我抚养儿子，她起诉的理由不真实，我没有殴打原告，我在外面打工钱都给原告了，对孩子也尽抚养义务了本院认为，原告梁某某与被告程某某双方的婚姻基础较好，婚后初期感情亦尚可，但因双方未能正确处理家庭矛盾，致夫妻感情逐渐恶化。原告梁某某提出离婚，程某某同意离婚，经本院调解无效，因此梁某某诉请离婚的主张，本院予以支持。关于子女问题，原告在诉讼中表示子女可由双方一人抚养一个，由原告抚养女儿，被告抚养儿子，双方互不支付抚养费用。本院认为，原告的主张符合法律规定和双方状况，对该项主张，本院予以支持。双方处于长期分居的状态。分居期间吴某曾两次向本院提起离婚诉讼，本院判决不准离婚后，双方之间关系未有改善，致吴某第三次提起离婚诉讼。综上，本院认定吴某与陈某甲之间夫妻感情确已破裂。现吴某要求与陈某甲离婚，理由充分，本院予以支持。对于婚生子陈某乙的抚养问题，因双方意见一致，故陈某乙由陈某甲抚养；对于抚养费，被告主张每月250元，不违反相关规定，本院予以支持。位于南京市江宁区麒麟街道东流村二层（假三层）楼房一幢的所有权人为陈某甲，且在双方夫妻关系存续期间建造，应视为双方的夫妻共同财产。对于夫妻共有的房产，应平均分割，考虑到双方的具体情况，一楼归吴某所有，二楼（含假三层）归陈某甲所有。陈某甲辩称房产系其父亲出资建造，但未提供相应的证据予以证明，本院不予采纳。对于原告主张的生活帮助费，因原告与被告分居多年，在分居期间生活上能够自给自足，故对于原告主张的生活帮助费本院不予支持。陈某甲经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，可缺席判决。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、准予原告吴某与被告陈某甲离婚。二、婚生子陈某乙由被告陈某甲抚养，原告吴某每月支付抚养费250元。2014年11月至2014年12月的抚养费500元于本判决发生法律效力之日起十日内付清；自2015年1月起，分别于每年的1月底前、7月底前各支付抚养费1500元。三、位于南京市江宁区麒麟街道东流村二层（假三层）楼房一楼归原告吴某所有，二楼（含假三层）归被告陈某甲所有。四、驳回原告吴某的其他诉讼请求。本案应收案件受理费240元，由原告吴某负担120元，由被告陈某甲负担120元。：这个事情当时就已经解决了，原告已经得到12000元的赔偿，一次性处理好了。当时接钱的人是原告的外甥刘东亚，已经达成协议。事故发生时我不在场，是后来听说的，夜间施工时，原告挂楼板时因腿脚不利索，意外受伤。我与被告孙亚坤、高永杰共同给房东帮忙盖房子，原告不知道谁介绍来干活的。已经给予原告赔偿了，该解决的已经解决清楚，我不会再赔偿原告钱了。被告孙亚坤、高永杰辩称：我们不是承包商，发给原告的工资也不是我们发的，也不是我们找的原告干活。已经给予原告赔偿了，该解决的已经解决清楚，我不会再赔偿原告钱了。被告刘正书未答辩。本案争议焦点：原告与被告之间是否形成雇佣关系，原告起诉被告要求赔偿是否有事实和理由，对法庭总结的争议焦点，是否有异议及补充。原告梁某某为支持其诉请，向本院提交的证据有：证据一，梁某某的身份证复印件及户口本复印件各一份，证明梁某某的基本身份信息。证据二，陈某甲的身份证复印件和证人证言。证据三，刘某的身份证复印件和证人证言。上述证据二、三证明证人陈某甲、刘某均系原告此次出事时在一起施工的工友，他们共同证明2014年5月1日，由被告高永杰雇佣原告和陈某甲，刘某等7人到虞城县梅堂村给某村民盖房，在劳动过程中原告的脚被吊车司机曹东亚吊起的水泥板砸伤，被送医院治疗。证据四，刘正书身份证复印件和证人证言，证明刘正书系原告此次出事时在一起施工的工友，刘正书证明高永杰、辛长林、孙亚坤三人合伙于2014年5月1日承揽了虞城县梅堂村给某村民盖房，在劳动过程中原告的脚被吊车司机曹东亚吊起的水泥板砸伤，被送医院治疗。证据五，梁某某的住院收费票据和住院患者费用明细表。证据六，原告住院病历。上述证据五、六证明原告因外伤至右胫腓骨骨折，住院治疗18天，共花费医疗费7412.75元。医生医嘱出院后需按时换药拆线、一月后开始功能锻炼、注意休息等。证据七，商丘商都法医临床司法鉴定所关于原告的伤残等级鉴定和后续治疗费用鉴定意见及其收费票据。证明原告因右胫腓骨骨折已构成九级伤残，后续治疗费用约8000元。原告支付司法鉴定费1300元。定残日为2014年8月18日。由于构成九级伤残，原告要求赔偿精神损失费10000元。证据八，原告住院期间的交通费票据，证明原告在住院治疗期间产生交通费500元。证据九，商丘市财政局关于印发《商丘市市直机关差旅费管理办法》的通知，证明我市公务员出差伙食补助标准为100元／天，原告住院期间的伙食费补助标准也应该按100元／天计算。被告刘正书未向本院提交证据材料。被告辛长林、孙亚坤、高永杰为支持其抗辩理由向本院提交声明一份，证明原告的外甥刘东亚已经代表原告与被告达成协议。当时的12000元是曹东亚拿的。经庭审质证，被告辛长林、孙亚坤、高永杰对原告提交的证据一无异议。对原告提交的证据二、三提出异议认为，证人未出庭，要求证人出庭。对原告提交的证据四提出异议认为，被告刘正书未到庭，我们不认可他的陈述。对原告提交的证据五、六提出异议认为，我们没有辨别能力，感觉不真实。对原告提交的证据七提出异议认为，当时也没通知我们，对其真实性有异议。对原告提交的证据八提出异议认为，跟我们没有任何关系。对证据九，感觉其不真实。原告对被告辛长林、孙亚坤、高永杰提交的证据提出异议认为，该证据是复印件，无法与原件核对。即使声明真实，也是曹东亚与刘东亚之间的事情。也不影响原告向其他被告主张自己的权利。被告刘正书经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为放弃了对原告提交的证据进行质证和对案件事实进行抗辩的权利。经合议庭评议，本院对当事人无异议的原告提交的证据一予以确认。对当事人有异议的证据材料，本院综合当事人质证意见确认如下：原告提交的证据二、三系证人证言，因证人未出庭接受质证，本院不予采信。原告提交的证据四系被告刘正书的陈述，应当有相关证据佐证，因被告刘正书未到庭，且被告辛长林、孙亚坤、高永杰不认可其陈述，故本院不予确认。原告提交的证据五、六、七系医疗费单据、医疗机构的相关病历材料及鉴定机构出具的鉴定报告，被告辛长林、孙亚坤、高永杰认为不真实，但没有提供相关佐证。本院认为，上述证据形式合法，与本案具有关联性，予以确认。原告提交的证据八，交通费票据，根据原告就医确需支出交通费的事实，结合原告家庭住址、就医地点、陪护人员人数，住院天数，本院酌定支持交通费300元，超出部分本院不予支持。原告提交的证据九，《商丘市市直机关差旅费管理办法》系规范性文件，证据形式合法，客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认。被告辛长林、孙亚坤、高永杰提交的证据“声明”，庭审后经本院向原告确认，原告对此“声明”无异议，本院予以确认。根据以上有效证据及当事人陈述，本院确认以下案件事实：2014年5月1日夜里，被告刘正书雇佣原告到位于虞城县城郊乡梅堂村一处村民的住宅进行施工，在施工过程中曹东亚操作吊车失误，吊起的水泥板将原告砸伤，造成原告右胫腓骨骨折，被送往虞城县人民医院治疗。2014年5月5日到商丘创伤显微外科医院住院治疗，2014年5月23日出院，住院18天。支出医疗费7412.75元。2014年8月5日虞城县人民法院根据原告的申请，委托商丘商都法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级、后期医疗费用进行鉴定。2014年8月18日商丘商都法医临床司法鉴定所作出商都司鉴所（2014）临鉴字第00311号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人梁某某已构成九级伤残。该所还出具司法鉴定参考意见一份，参考意见为被鉴定人梁某某的后期医疗费用约需8000元。另查明：原告系农业家庭户口。庭审中原告自认，其经常跟着刘正书干活，这次是刘正书找的我，钱是刘正书发给我的。事故发生后吊车车主曹东亚已赔偿原告12000元。诉讼过程中，原告撤回对被告曹东亚的起诉。2014年河南省农村居民人均纯收入9416.10元／年；农、林、牧、渔业平均工资为25402元／年；居民服务业和其他服务业28472元／年。本院认为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的。赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。本案原告与被告刘正书之间存在雇佣关系，被告刘正书作为原告梁某某的雇主，依法应对原告梁某某受伤造成的损失承担赔偿责任。原告梁某某向本院提交的证据不能证明原告与被告辛长林、孙亚坤、高永杰之间存在雇佣关系，故原告梁某某要求被告辛长林、孙亚坤、高永杰以雇主身份承担赔偿责任的诉讼请求，没有依据，本院不予支持。本案原告梁某某的损害后果系在从事雇佣活动中被第三人的侵权行为所致，但原告梁某某已依法选择了其雇主承担赔偿责任，原告的雇主承担赔偿责任后，可依法向实施侵权行为的第三人及其雇主追偿。现原告梁某某要求被告刘正书赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费等合理的部分，本院予以支持。经计算原告梁某某应获赔项目及金额为：1、医疗费：7412.75元。2、住院伙食补助费，按出差自然（日历）天数计算，每人每天补助100元。原告的住院伙食补助费为1800元（18天×100元）。3、营养费，180元（18天×10元）。4、护理费，在诉讼中原告未提交护理人数，本院酌定一人护理，参照2014年河南省居民服务业和其他服务业28472元／年标准计算。护理费为1404.1元（28472÷365元×18）。5、误工费，误工时间自事故发生之日2014年5月1日计算至定残日前一天，即2014年8月18日，共计109天。按照2014年河南省农、林、牧、渔业职工平均工资为25402元／年计算，误工费为7585.8元（25402元／年÷365天×109天）。6、残疾赔偿金，本次事故造成原告九级伤残，2014年河南省农村居民人均纯收入9416.10元／年；残疾赔偿金为37664.4元（9416.10元×20年×20%）；7、交通费：根据受害人家庭住址、就医地点、陪护人员人数，住院天数，本项酌定为300元。8、后期医疗费用，8000元。9、精神抚慰金，原告达九级伤残，本院酌情确定为10000元。10、鉴定费：1300元。上述十项合计为74647.05元，除去曹东亚已支付的12000元，剩余62647.05元，应由被告刘正书予以赔偿。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告刘正书赔偿原告梁某某经济损失62647.05元（已扣除曹东亚支付的12000元），于本判决生效之日起十日内履行完毕。二、驳回原告梁某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1630元，由原告梁某某负担260元，被告刘正书负担1370元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审 判 长  付 磊审 判 员  胡国营人民陪审员  刘明路二〇一六年一月六日书 记 员  戴昊彤