杭州市西湖区人民法院民 事 判 决 书（2011）杭西商初字第961号原告：浙江中财担保有限公司。法定代表人：边锡明。委托代理人：金秋。委托代理人：叶杨忆。被告：杭州帅依公司服饰有限公司。法定代表人：严金花。被告：严金花。被告：查显进。被告：杭州锦花服装厂。法定代表人：查显进。原告浙江中财担保有限公司（以下简称中财担保公司）与被告杭州帅依服饰有限公司（以下简称杭州帅依公司）、严金花、查显进、杭州锦花服装厂（以下简称杭州锦花厂）追偿权纠纷一案，本院于2011年6月27日立案后，依法适用简易程序进行审理，后因被告杭州帅依公司、严金花、查显进、杭州锦花厂下落不明，本案依法转换成普通程序并组成合议庭，于2011年11月10日公开开庭进行了审理。原告中财担保公司的委托代理人金秋到庭参加诉讼，被告杭州帅依公司、严金花、查显进、杭州锦花厂经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中财担保公司起诉称：2010年7月18日，原告同被告杭州帅依公司签订《委托担保合同》，约定原告为被告杭州帅依公司向中国银行股份有限公司城东支行（以下简称中行城东支行）借款提供担保，被告严金花、查显进以其所有的房产提供抵押反担保，被告杭州锦花厂提供保证反担保。原告同中行城东支行签订《最高额保证合同》。中行城东支行按约向被告杭州帅依公司提供了160万元贷款，但被告杭州帅依公司并未按约归还借款及利息，致使原告为被告杭州帅依公司代偿了中行城东支行的借款本息1627417元。为此，原告诉至法院，请求判令：1、被告杭州帅依公司偿还代偿款1627417元、违约金325483.4元、赔偿金3423元（自2011年6月22日暂计至2011年6月24日，并继续按照同期银行贷款利率6.31%的四倍计算至付清之日止）；二、原告对杭州市星桥街道广厦天都城天湖苑16-2幢1单元601室抵押房产享有优先受偿权；三、严金花、查显进、杭州锦花厂对上述债务承担连带清偿责任；四、本案诉讼费用由四被告承担。四被告均未到庭，亦未提交答辩状。原告中财担保公司为支持其主张提供如下证据材料：1、《委托担保合同》一份，证明原告同被告杭州帅依公司约定的担保事项。2、《人民币借款合同》、《最高额保证合同》各一份，证明原告为杭州帅依公司向中行城东支行借款提供担保的事实。3、《最高额保证反担保合同》一份，证明被告严金花、查显进向原告提供反担保保证的事实。4、《最高额保证反担保合同》、股东会决议各一份，证明被告杭州锦花厂向原告提供反担保保证的事实。5、《最高额抵押反担保合同》、《房屋他项权证》各一份，证明严金花、查显进以其所有的房产为原告提供抵押反担保且抵押担保已经登记生效的事实。6、借款借据一份，证明被告杭州帅依公司已经收到银行发放贷款的事实。7、《履行保证责任通知书》、《代偿确认书》各一份，证明杭州帅依公司逾期还款，原告承担了保证责任的事实。8、不可撤销承诺函一份，证明原告有权将16万保证金优先冲抵违约金及赔偿金的事实。9、代偿凭证若干份，证明原告替杭州帅依公司向中行城东支行代偿的事实。四被告未到庭，也未提交证据，视为放弃举证、质证的权利。原告中财担保公司提供的证据材料符合证据的形式要件，且相互能够印证，故本院依法确认上述证据材料作为本案的有效证据。根据上述确认的有效证据及原告中财担保公司的庭审陈述，本院认定事实如下：2010年7月28日，中财担保公司与杭州帅依公司签订《委托担保合同》，约定中财担保公司为杭州帅依公司向中行城东支行借款提供保证，保证方式为连带责任保证。合同第二条约定，该担保为有偿担保，担保费计38400元；第四条反担保措施中约定，查显进、严金花、杭州锦花厂提供连带责任保证反担保，查显进、严金花并以其所有的位于星桥街道广厦天都城天湖苑16-2幢1单元601室的房产提供抵押反担保；第八条约定，杭州帅依公司未能清偿借款本息需中财担保公司代偿的，中财担保公司有权向杭州帅依公司追偿，追偿范围包括但不限于借款本金、利息、复息、违约金、赔偿金、贷款人实现债权的费用以及因履行保证责任而支付的其他费用等；第九条违约责任约定，杭州帅依公司未能清偿借款本息需中财担保公司代偿的，应当按照代偿金额的20%向中财担保公司支付违约金。如在中财担保公司代偿后五个工作日仍逾期未还，杭州帅依公司还需以代偿金额为基数，按照同期银行贷款利率四倍支付赔偿金。同日，中财担保公司与严金花、查显进，杭州锦花厂分别签订《最高额保证反担保合同》，约定严金花、查显进、杭州锦花厂向中财担保公司提供连带责任保证反担保。反担保范围包括中财担保公司代借款人清偿的全部债务，包括本金、利息、复息、违约金、实现债权的费用等。各反担保人之间均不分份额地承担连带清偿责任。如既有保证反担保又有物的担保的，保证反担保人承诺不以被保证人先行使担保物权以实现债权进行抗辩，始终对被保证人享有的债权承担连带清偿责任。同日，中财担保公司与严金花、查显进还签订了《最高额抵押反担保合同》，严金花、查显进以其名下的星桥街道广厦天都城天湖苑16-2幢1单元601室的房产向中财担保公司提供抵押反担保，之后，并办理了抵押权登记。2010年7月28日，杭州帅依公司并向中财担保公司出具不可撤销承诺函，向中财担保公司支付借款金额的10%即16万元作为保证金，并承诺如其未还款发生代偿情形，以该款优先受偿违约金、赔偿金等款项。2010年8月9日，中行城东支行分别于杭州帅依公司、中财担保公司签订了《人民币借款合同》、《最高额保证合同》。上述合同签订后，中行城东支行按约发放了贷款1600000元。后因杭州帅依公司处于无人管理、关闭状态，且实际经营者严金花夫妇已失踪，无法取得联系，中行城东支行于2011年6月21日向中财担保公司发出《履行保证责任通知书》，要求中财担保公司在2011年6月24日前归还贷款本息。2011年6月22日，中财担保公司作为保证人向中行城东支行承担了保证责任，代杭州帅依公司归还了借款本金1600000元、利息27409.5元、逾期利息（罚息）7.5元，共计为1627417元。2011年6月27日，中财担保公司诉至本院，要求判如所请。本院认为：中财担保公司为杭州帅依公司向中行城东支行的1600000元借款提供连带责任保证，并于2011年6月22日履行保证责任，向中行城东支行清偿了杭州帅依公司欠付的贷款本金1600000元、利息27409.5元、逾期利息（罚息）7.5元，符合杭州帅依公司与中行城东支行《人民币借款合同》、中财担保公司与中行城东支行《最高额保证合同》以及杭州帅依公司与中财担保公司《委托担保合同》的约定，本院予以确认。中财担保公司在代偿该1627417元款项后有权向杭州帅依公司追偿，并根据《委托担保合同》第八、九条的约定要求杭州帅依公司支付违约金并承担赔偿金。但是，中财担保公司主张的逾期还款赔偿金计算有误，应从其代偿款项的五个工作日后即2011年6月30日起按同期银行6个月以内贷款利率年利率5.85%的四倍即年利率23.4%计算赔偿金至本判决确定的给付之日止；《委托担保合同》约定以担保金额的20%计算违约金，亦针对发生中财担保公司为杭州帅依公司代偿银行贷款本息的情况，中财担保公司的资金占用损失已有赔偿金予以弥补，故该违约金过高，本院综合中财担保公司的追偿成本等因素，调整至30000元，中财担保公司超过该部分的诉讼请求，本院不予支持。对于保证金160000元，基于中财担保公司要求在执行中再冲抵违约金和赔偿金，本院在此不作处理。严金花、查显进、杭州锦花厂为杭州帅依公司的上述应付款项承担连带反担保，并就此签订了《最高额保证反担保合同》，中财担保公司要求严金花、查显进、杭州锦花厂承担反担保连带责任的诉请，同样具有合同依据，本院予以支持。严金花、查显进以其所有的杭州市星桥街道广厦天都城天湖苑16-2幢1单元601室房屋作为抵押为中财担保公司对杭州帅依公司的追偿权提供反担保，中财担保公司要求对抵押物行使优先受偿权的诉讼请求，符合法律规定，本院亦予以支持。杭州帅依公司、严金花、查显进、杭州锦花厂经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，不影响案件的审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决如下：一、杭州帅依服饰有限公司返还浙江中财担保有限公司代偿的贷款本息1627417元，支付违约金30000元，共计1657417元，并从2011年6月30日开始按年利率23.4%支付赔偿金至本判决确定的给付之日止，于本判决生效之日起十日内付清。二、浙江中财担保有限公司对严金花、查显进的杭州市星桥街道广厦天都城天湖苑16-2幢1单元601室房屋在杭州帅依公司的上述应付款项范围内享有优先受偿权。三、严金花、查显进，杭州锦花厂对杭州帅依公司的上述债务承担连带清偿责任。四、驳回浙江中财担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22407元，财产保全申请费5000元，合计27407元，由杭州帅依服饰有限公司、严金花、查显进、杭州锦花服装厂负担，于本判决生效之日起十日内交付本院。公告费650元，由杭州帅依服饰有限公司、严金花、查显进、杭州锦花服装厂负担，于本判决生效之日起十日内径直支付给浙江中财担保有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。（开户银行：工商银行湖滨分理处，账号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 卜 亮人民陪审员 王 皓人民陪审员 朱湘江二〇一一年十一月十六日书 记 员 黄燕美