浙江省杭州市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)浙杭民终字第1967号上诉人（原审原告）杭州东骏智业房产策划有限公司，住所地杭州市下城区体育场路286号十二层。法定代表人金鑫，总经理。委托代理人常建军、董姝丽，浙江铭广律师事务所律师、实习律师。被上诉人（原审被告）浙江星天发展实业有限公司，住所地杭州市拱墅区沈半路375-6号319室。法定代表人周建高。上诉人杭州东骏智业房产策划有限公司（以下简称东骏智业公司）因与被上诉人浙江星天发展实业有限公司（以下简称星天实业公司）服务合同纠纷一案，不服杭州市下城区人民法院（2014）杭下民初字第1214号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月13日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年1月11日公开开庭审理，上诉人东骏智业公司法定代表人金鑫及其委托代理人常建军、董姝丽到庭参加诉讼。被上诉人星天实业公司经本院公告传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院认定：2013年7月22日，东骏智业公司与星天实业公司签订《物业前期策划代理合同》一份，约定由东骏智业公司承揽星天实业公司上虞市天外天︱悦时代广场项目物业前期策划代理服务业务，双方就服务内容、服务人员、代理期限、付款条件、产权归属、保额义务、违约责任、合同的解除和终止等等进行了约定。合同第六条付款条件约定：“本物业前期策划代理服务合同服务费总计为陆拾万元人民币（RMB600000.00）整，分三个阶段支付；第一阶段：合同签订之日起5个工作日内支付乙方前期启动费用人民币叁拾万元（RMB300000.00）整；第二阶段：首次提报之日起5个工作日内支付执行服务费贰拾肆万元（RMB240000.00）整；第三阶段：甲方具备销售条件（取得销售许可证）之日起5个工作日内支付执行服务费陆万元（RMB60000.00）整。”合同签订后，星天实业公司向东骏智业公司支付了第一阶段的30万元。2013年8月6日东骏智业公司向星天实业公司提交一份《首次提报时间调整》，星天实业公司一个名为钱镜明的人签字表示同意。后东骏智业公司的法定代表人金鑫于2013年9月14日向邮箱为283×××＠ｑｑ.ｃｏｍ发送一份催款通知书，内容为要求星天实业公司支付第二阶段的24万元款项。2014年4月18日，东骏智业公司委托浙江康城律师事务所律师向星天实业公司发送一份律师函，向星天实业公司书面催讨上虞市天外天︱悦时代广场项目所欠款的30万元，并解除双方所签订的合同。东骏智业公司为该项目第二、三阶段的30万元款项于2014年11月起诉至原审法院，请求判令：星天实业公司依照双方合同约定支付东骏智业公司拖欠的服务费共计300000元；星天实业公司依照双方合同约定支付东骏智业公司逾期付款违约金至实际支付拖欠服务费之日止（现暂计算至2014年6月25日为11300元），上述两项共计311300元；星天实业公司承担本案诉讼费用。原审法院认为：东骏智业公司向星天实业公司所主张的30万元服务费系双方签订的《物业前期策划代理合同》第六条约定的第二、三阶段的款项，根据合同的约定，第二阶段24万元的付款条件为东骏智业公司首次提报之日起5个工作日内支付。第三阶段6万元的付款条件为星天实业公司具备销售条件之日起5个工作日内支付。本案中，东骏智业公司的证据无法证明其已经就上虞市天外天︱悦时代广场项目物业前期策划代理服务方案向星天实业公司首次提报。东骏智业公司仅提供一份QQ在线发送文件情况的截图，该份截图未显示文件名称，既不能证明所发送的文件系本案所涉的物业前期策划代理服务方案，也不能证明号码为28×××78的QQ与星天实业公司有任何关系。东骏智业公司也未提供证据证明关于该项目星天实业公司曾指定由该QQ号或QQ邮箱接收东骏智业公司的策划方案。故本案中东骏智业公司未提供证据证明其已经向星天实业公司首次提报，且根据交易习惯，东骏智业公司首次提报后应由星天实业公司相关负责人签字确认，而东骏智业公司也未提供证据证明星天实业公司对其首次提报进行过确认。故东骏智业公司向星天实业公司主张支付第二阶段24万元的诉讼请求，因证据不足，原审法院不予支持。根据东骏智业公司的陈述，到目前为止，星天实业公司就涉案项目尚未具备销售条件，故东骏智业公司向星天实业公司主张支付第三阶段6万元的诉讼请求，因条件未成熟，原审法院不予支持。因东骏智业公司所主张的服务费30万元未得到支持，东骏智业公司基于服务费30万元所计算的逾期付款违约金，原审法院亦不予支持。星天实业公司经原审法院公告传唤无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本案的审理。综上，原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回东骏智业公司的诉讼请求。一审案件受理费5970元（东骏智业公司已预交），由东骏智业公司负担。宣判后，东骏智业公司不服，向本院上诉称：一审简单地从被上诉人负责人未签字确认就认定被上诉人未对上诉人的首次提报进行确认，属于认定事实不清，严重损害上诉人的合法权益。上诉人在完成相应的工作任务后，根据行业惯例，由被上诉人、浙ＸＸ宇建筑设计有限公司（以下简称华宇公司）、上海百裕欣达房地产经纪有限公司、销售公司（以下简称百裕公司）及上虞天外天伞业有限公司（以下简称天外天公司）、上虞市松下镇镇长一起听取上诉人的口头提报。2013年9月3日各方召开会议，因该提报本身是口头方式作出，故被上诉人负责人并没有对上诉人的提报作出书面认可，但华宇公司的设计方案是根据上诉人所提交的提报所做，百裕公司也根据上诉人的提报开展项目的招商工作，而被上诉人要求华宇公司按照上诉人的提报做设计，本身也代表了被上诉人用实际行动认可了上诉人的提报。上述情况这两家公司也都为上诉人出具了证明。被上诉人未支付华宇公司的设计费用，该案已由杭州市滨江区人民法院审结，被上诉人须向华宇公司支付设计款200万元。虽然上诉人不能直接证明账号为28×××78的QQ使用人即为被上诉人，但双方之间的具体聊天记录以及被上诉人内部的通讯录、电子名片均可以显示，该账号的实际使用人就是被上诉人。被上诉人若认为该使用人并非其单位相关负责人，其应举证证明。被上诉人放弃答辩，应视为对该事实的认可。本案的争议焦点系上诉人是否在2013年9月3日之前完成了第一次提报以及被上诉人是否同意了该提报并进入设计，该节事实一审并未查清。综上，上诉人请求撤销原判，改判支持上诉人一审诉请。二审调查中，上诉人东骏智业公司修改上诉理由称：2013年9月3日上诉人系通过电子文件方式将提报材料交付给被上诉人，并通过PPT的方式进行讲解，故上诉状中的口头提报的表述不太准确。被上诉人星天实业公司未进行书面或口头答辩。二审中，上诉人东骏智业公司向本院提交以下证据：1、电子名片复印件一页、被上诉人内部电子通讯录复印件两页，系双方当事人在合作过程中被上诉人发给上诉人的材料，拟证明上诉人发送的电子邮件及电子文件均是被上诉人直接责任人的电子收件地址。2、华宇公司出具的证明复印件一份，拟证明2013年9月3日下午2点的会议目的是听取上诉人的《上虞天外天项目可行性研究报告》及被上诉人同意并要求华宇公司根据该可行性研究报告开展设计工作。3、（2014）杭滨民初字第146号民事判决书复印件一份，拟证明被上诉人要求华宇公司根据上诉人可行性研究报告开展设计工作且未支付设计款的事实。4、（2014）浙杭民终字第1351号民事裁定书复印件一份，拟证明被上诉人与华宇公司的纠纷，被上诉人上诉后又撤诉的事实。5、中银律师（杭州）事务所的律师函复印件一份，拟证明天外天公司与被上诉人之间发生了纠纷。6、百裕公司出具的证明复印件一份，拟证明2013年9月3日下午2点的会议目的是听取上诉人的《上虞天外天项目可行性研究报告》及被上诉人同意并要求百裕公司根据该可行性研究报告开展项目招商工作。7、上虞天外天项目改造前期商业顾问及招商委托服务合同复印件一份，拟证明百裕公司根据被上诉人要求以上诉人提交的可行性报告为基础开展项目招商工作。星天实业公司未发表口头或书面质证意见。本院认为，证据1的真实性无法确认；证据2、6缺乏其他证据予以佐证，本院不予确认；证据3、4、5、7与本案的关联性不能确认，故本院不予确认。二审中，星天实业公司未向本院提交新证据。经审理，本院认定的事实与原审法院认定事实一致。本院认为：双方当事人签订的《物业前期策划代理合同》系双方的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效，对双方均有约束力。本案的争议焦点系诉争的第二阶段、第三阶段的款项支付条件是否成就。根据该合同的约定，第二阶段24万元的付款条件为东骏智业公司首次提报之日起5个工作日内支付。东骏智业公司以其已完成了首次提报为由主张第二阶段的款项。根据东骏智业公司的自述，其首次提报的形式为电子文件并在提报会议中进行了讲解，但其提交证据不足以证明该电子文件已有效送达，且其对参与提报会议的相关人员并未做明确指认，华宇公司、百裕公司的证明亦缺乏相关材料的佐证，故本院对东骏智业公司的上述主张不予支持。第三阶段6万元的付款条件为星天实业公司具备销售条件之日起5个工作日内支付。现无证据证明星天实业公司具备了销售条件，且第二阶段工作的完成是第三阶段付款的前提，而第二阶段的付款条件尚未成就，故本院对东骏智业公司对第三阶段款项的主张亦不予支持。星天实业公司经本院公告传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律准确，实体处理恰当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5970元，由杭州东骏智业房产策划有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王亮审 判 员  韩昱代理审判员  韦薇二〇一六年一月十四日书 记 员  周佳??