山西省壶关县人民法院刑 事 判 决 书（2015）壶刑初字第117号公诉机关壶关县人民检察院。被告人ＸＸＸ，住壶关县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年4月22日被壶关县公安局取保候审。辩护人闫书英，壶关县法律援助中心律师。被告人李红星，住壶关县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年4月22日被刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现羁押于壶关县看守所���辩护人张彦俊、贾峰，山西雷风律师事务所律师。壶关县人民检察院以壶检公诉刑诉（2015）79号起诉书指控被告人ＸＸＸ、李红星犯贩卖毒品罪，于2015年10月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。壶关县人民检察院指派检察员彭娟娟出庭支持公诉。被告人ＸＸＸ及其辩护人闫书英、被告人李红星及其辩护人贾峰到庭参加诉讼。现已审理终结。壶关县人民检察院指控：2014年10月至2015年4月，被告人ＸＸＸ、李红星在壶关县石坡乡东黄花水村多次贩卖毒品甲卡西酮（俗称“筋儿”）、咖啡因（俗称“面面”）。1、2014年10月至2015年3月，ＸＸＸ分两次卖给王某甲毒品甲卡西酮共计1克，获利300元。2、2015年1月，ＸＸＸ卖给申某某毒品咖啡因35克，获利25元。3、2015年2月至4月，ＸＸＸ分三次卖给王某乙毒品甲卡西酮，共计0.9克，获利150元。4、2015年2月，ＸＸＸ卖给马某某毒品咖啡因35克，获利30元。5、2015年2月至3月，ＸＸＸ伙同李红星分三次卖给王某甲毒品甲卡西酮，共计1.5克，获利450元。6、2015年1月至4月，ＸＸＸ伙同李红星分两次卖给申某某毒品，共计甲卡西酮1克、咖啡因35克，获利225元。7、2015年1月至4月，李红星分四次卖给孙某某毒品，共计甲卡西酮1.5克、咖啡因50克，获利325元。8、2015年4月7日，壶关县石坡乡派出所民警对ＸＸＸ住所进行检查时发现大量疑似毒品。经鉴定，疑似毒品中76.82克检出甲卡西酮及咖啡因成分、12.28克检出甲基苯丙胺成分、2055.88克检出咖啡因成分。综上，被告人ＸＸＸ贩卖毒品共计甲卡西酮81.22克、甲基苯丙胺12.28克、咖啡因2160.88克；被告人李红星贩卖毒品共计甲卡西酮4克、咖啡因85克。为证明其指控，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人ＸＸＸ贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定；被告人李红星贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。公诉人同时认为，被告人ＸＸＸ具有以下量刑情节：酌定从重处罚情节：向多人多次贩卖毒品；酌定从轻处罚情节：自愿认罪。据此建议判处被告人ＸＸＸ十五年有期徒刑，并处没收财产。建议判处被告人李红星三年以上四年以下有期徒刑，并处罚金。被告人ＸＸＸ对公诉机关指控其的犯罪事实没有异议。辩护人闫书英辩称：一、其对指控被告人ＸＸＸ犯贩卖毒品罪无异议；二、被告人ＸＸＸ有如下从轻处罚情节：没有前科、系初犯；自愿认罪；长期卧床，他吸食毒品主要是为了自己治病；以贩养吸；因此希望给予其从轻处罚。被告人李红星辩称:起诉书指控其贩卖毒品不属实，几个证人只是在他那儿吸过毒品，其没有向他们卖过。辩护人贾峰辩称：被告人李红星不构成贩卖毒品罪。经审理查明：2014年10至2015年4月，被告人ＸＸＸ、李红星在壶关县石坡乡东黄花水村多次贩卖毒品甲卡西酮（俗称“筋儿”）、咖啡因（俗称“面面”）。1、2014年10月至2015年3月，ＸＸＸ分两次卖给王某甲毒品甲卡西酮，共计1克，获利300元。2、2015年1月，ＸＸＸ卖给申某某毒品咖啡因35克，获利25元。3、2015年2月至4月，ＸＸＸ分两次卖给王某乙毒品甲卡西酮，共计0.5克，获利100元。4、2015年2月，ＸＸＸ买给马某某毒品咖啡因35克，获利30元��5、2015年2月至3月，ＸＸＸ伙同李红星分三次卖给王某甲毒品甲卡西酮，共计1.5克，获利450元。6、2015年1月至4月，ＸＸＸ伙同李红星分两次卖给申某某毒品，共计甲卡西酮1克、咖啡因35克，获利225元。7、2015年1月至4月，李红星分四次卖给孙某某毒品，共计甲卡西酮1.5克、咖啡因25克，获利325元。8、2015年4月7日，壶关县石坡乡派出所民警对ＸＸＸ住所进行检查时发现大量疑似毒品。经鉴定，疑似毒品中76.82克检出甲卡西酮及咖啡因成分、12.38克检出甲基苯丙胺成分、2055.87克检出咖啡因成分。综上，被告人ＸＸＸ贩卖毒品共计甲卡西酮80.82克、甲基苯丙胺12.38克、咖啡因2160.87克；被告人李红星贩卖毒品共计甲卡西��4克、咖啡因60克。其中ＸＸＸ非法获利455元；李红星非法获利325元；ＸＸＸ、李红星共同获利675元；共计1455元。证明上述事实的证据有：1.受案登记表证明：2015年4月7日11时50分，壶关县石坡乡派出所接群众匿名举报称：石坡乡东黄花水村村民ＸＸＸ有贩卖毒品嫌疑，接报后，派出所民警在依法对ＸＸＸ的住处进行检查时，从ＸＸＸ的住处当场查获疑似毒品“筋”20包、“冰”16包、“面面”6包和大量吸食毒品的工具。2015年4月8日经壶关县石坡乡派出所民警依法对查获的疑似毒品进行称重：“筋”共计76.82克、“冰”16包共计12.28克、“面面”6包共计2055.88克，由于其持有的数量已构成刑事立案标准，故将此案转为刑事案件进行立案侦查。2、证人王某甲的证言证明：其第一次买是去ＸＸＸ家，大概是2014年10月左右，其听说ＸＸＸ卖“筋”后，有天其就开自己的面包车去了他家，进去其问：“听说你有筋？”他说：“有，150元一包”。其就和他买了一包，一厘米多点宽，透明的方形塑料袋，感觉只有半克左右。买上出来后，其把车开到没人注意的地方，在车上就吸了。第二次是和李红星买的，2015年过年三十还是初一记不清了，其和ＸＸＸ打电话说要买一包“筋”，ＸＸＸ说家里人多不方便，让他孩子李红星帮其捎一下，其就给李红星打了电话，然后李��星就去帮其取了一包“筋”，还是同样的包装、重量，也是150元。在李红星的羊场门口的路边，其给了李红星150元，之后其还是把车开到人少的地方，在车上把“筋”吸了。第三次是在李红星那儿，2015年大年初七、八的下午，其给李红星打电话让他给其捎一包“筋”，然后开其的面包车到李红星的羊场那儿，他就在那等其，其还是给他150元，他给其同样一包“筋”，其找个地方在车上吸了。第四次是在ＸＸＸ家，2015年正月十五的时候，其开车到了ＸＸＸ家说：“给其拿包货。”他给了其一厘米多点见方的透明塑料袋包装的“筋”，其给了他150元，然后其还是在车上吸了。最后一次是2015年3月初，其给李红星打电话让他拿包“筋”，他让其等一下，其开车上去的时候，他还是在羊场门口等其，其给了他钱后，取走了和之前同样包装的一包“筋”，还是在车上吸完了。其没有在李红星的羊场和他一起吸食过毒品。3、证人申某某的证言证明：去年腊月（指公历2015年1月），其去ＸＸＸ家开的小卖铺买烟的时候，见到他桌子上放着吸毒用的酒精灯，就问他有没有“面面”，卖不卖？他说卖，其问他多少钱，他说一包25元。其就给了他25元钱，他给其一个报纸包的6公分左右的包，然后其就出来回家了。其在和ＸＸＸ买“面面”的时候，ＸＸＸ说他有“筋”，说要是其想买，可以和他孩子李红星联系，然后告诉其李红星的电话。他知道其是石坡村的，他是残疾人不能走动，意思是和他孩子联系方便点。其向李红星买过两次“筋”，没买过“面面”，第一次向李红星买是从ＸＸＸ那买后没几天，其给李红星打了电话，说：“其要一包抽的那个东西，面面给其弄上20来块钱”。他说让其上去取东西就行了。他在东黄花水村口开了个羊场，离的石坡水库的大坝不远。其开着个时风的农用三轮车上去，到了羊场旁的公路边，他就在那等其了，其就过去，给了他125元钱，他给了其一包“筋”是一公分长宽的透明塑料袋，里面大概有四五分货，“面面”就是六七钱，还是那种报纸���着的。这些东西其过去的时候，李红星就在手里拿着，其买上就开车回去了。第二次就是2015年清明节头两天早上8、9点，其给他打电话说：“给其拿上一百元的东西”。他说：“你上来拿就行。”然后其还是开三轮上去，到了羊场的路边，他和上次一样手里拿着东西等着其，其给了他100元，他把一小袋“筋”给了其，之后其就回去了。4、证人王某乙的证言证明：其以前听说ＸＸＸ家卖“筋”和“面面”呢，2015年4月3日上午11点左右，其去到ＸＸＸ家后，他一个人在家，其就对他说：“给其买包筋吧？”然后ＸＸＸ就从他手里的烟盒里拿了一包给了其，其给了他50元就走了。今年过年（指2015年春节）也就是腊月三十和正月初一的时候，其去他家取过两次，每次去都是买一小包，花50元钱。买的毒品其都一个人偷偷的吸了。前两次去是ＸＸＸ和他妻子两人在场，每次都是ＸＸＸ给其的。5、证人马某某的证言证明：去年腊月（指农历2014年）25号还是26号其忘了，听说东黄花水ＸＸＸ家里卖毒品，那天上午10点左右其到ＸＸＸ家，说：“弄上点小面面呀。”他问其要多少，其说：“少弄上一点，30块钱的。”然后他给其一包报纸包的“面面”，大概有七、八钱，其给了他三十块钱，然后其就回家了。6、证人孙某某的证言证明：其一共向李红星购买过四次毒品，最早一次是2015年1月的一个上午8、9点的时候，其忘了���谁那听说红星卖毒品，其以前就认识他，有他的电话，其当时在家就打电话给他，说：“买上点面面，多少钱？”他说：“行啊，到水库上等吧，一包25元。”石坡的水库已经不蓄水了，一般说水库就是说那个坝，离红星的羊场很近。其骑了个红色小摩托，到了水库坝上，他已经在那等着了，其过去后，给了他25元钱，他从身上好像是裤子上拿出个报纸包着的包，大概有半两重，给了其，然后其就回家了。第一次买完过了几天，下午2点左右，其先打了个电话给李红星说：“拿上一包筋呗，一百块钱的。”他说的原话其记不清了，意思是答应了，还让其在上次那个地方等他。这次还是骑那个小摩托车去的，到了地方以后，过了四五分钟李红星才过来，他开着辆越野车，到了地方，下车后，手上就拿着一小包“筋”，是用透明的方形塑料袋包装，一公分长宽，大概有半克重。其先给了钱，是个整一百，他把“筋”给其，其就回家去了。第三次是清明节前一天，2015年4月4日下午2点左右，这次还是其打电话给他要“筋”，说的和上次一样，然后还是约在同一个地方，其开了个其的五菱之光面包车，到了坝上以后，李红星已经等在那了，其还是先给了他一张一百元，他就在手里拿着一袋和上次一样大小的“筋”，给了其以后，其就开车回家了。第三次买的其一下吸完了，清明节那天下午3点左右，其就又打电话联系上李红星要再买一袋，其还是开其的面包车上去，���去的时候李红星已经等着了。其还是给他100元，他给其一袋和以前一样的“筋”。其不认识李红星的父亲。7、壶关县公安局对申某某现场检测报告书、尿检照片证明申某某甲基安非他明及咖啡因检验结果均呈阳性。8、壶关县公安局行罚决字【2015】000007号行政处罚决定书证明申某某因吸食毒品甲卡西酮和咖啡因于2015年5月8日被壶关县公安局对其处以罚款伍佰元。9、壶关县公安局对王某乙现场检测报告书、尿检照片证明王某乙甲基安非他明及咖啡因检验结果均呈阳性。10、壶关县公安局行罚决字【2015】000213号行政处罚决定书证明王某乙因吸食毒品甲卡西酮和咖啡因于2015年4月10日被壶关县公安局对其处以行政拘留十��。11、壶关县公安局对马某某现场检测报告书、尿检照片证明马某某咖啡因检验结果呈阳性、甲基安非他明检验结果呈阴性。12、壶关县公安局行罚决字【2015】000006号行政处罚决定书证明马某某因吸食毒品咖啡因于2015年4月14日被壶关县公安局对其处以罚款叁佰元。13、壶关县公安局对孙某某现场检测报告书、尿检照片证明孙某某甲基安非他明及咖啡因检验结果均呈阳性。14、壶关县公安局行罚决字【2015】000008号行政处罚决定书证明孙某某因吸食毒品甲卡西酮和咖啡因于2015年5月8日被壶关县公安局对其处以罚款伍佰元。15、辨认笔录证明：（1）2015年7月21日王某甲对李红星向其贩卖毒品甲卡西酮的地点进行了辨认。2015年4月17日王某甲从12张照片中辨认出卖给其毒品“筋”的ＸＸＸ。2015年4月17日王某甲从12张照片中辨认出卖给其毒品“筋”的李红星。（2）2015年6月20日申某某对向李红星购买毒品的现场进行了辨认。2015年4月13日申某某从12张照片中辨认出卖给其毒品“筋”的ＸＸＸ。2015年4月13日申某某从12张照片中辨认出卖给其毒品“筋”的李红星。（3）2015年6月20日孙某某对购买毒品的现场进行辨认。2015年4月13日孙某某从12��照片中辨认出3号就是向其贩卖毒品的李红星。16、检查证、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、相关照片、毒品称重说明、长治市公安司法鉴定中心（长01）公鉴（毒化）字【2015】0242号、（长01）公鉴（毒化）字【2015】0382号检验报告证明：2015年4月7日壶关县公安局石坡乡派出所依法对石坡乡东黄花水村被告人ＸＸＸ住所搜查时，共查获疑似毒品共42袋、冰壶一个、锡纸若干、铁勺两个、直筒吸管八根、未使用方形透明包装袋若干，依法进行了扣押。经过称重和检验，其中含甲基苯丙胺成分的毒品共计12.38克、含甲卡西酮和咖啡因成分的毒品共计76.82克、含咖啡因成分的毒品共计2055.87克。17.被告人及其证人的户籍证明证明被告人及其证人的身份情况。18、到案经过证明被告人ＸＸＸ下肢严重残疾、瘫痪在床，侦查人员到其家中对其进行调查，并对其办理了取保候审强制措施。被告人李红星系抓获归案。19、前科查询证明被告人李红星、ＸＸＸ均无违法犯罪记录。20、壶关县公安局对被告人李红星现场检测报告书、尿检照片证明李红星甲基安非他明检验结果均呈阳性；咖啡因检验结果呈阴性。21、壶关县公安局行罚决字【2015】000189号行政处罚决定书证明被告人李红星因吸食毒品甲卡西酮于2015年4月7日被壶关县公安局对其处以行政拘留十五日。22、被告人李红星在2014年11月至2015年4月7日案发前的移动电话通话情况。23、被告人ＸＸＸ的病历证明被告人ＸＸＸ27年前因车祸致脊髓损伤并截瘫，大、小便失禁；2型糖尿病；3期褥疮等。24、被告人ＸＸＸ的供述与辩解证明：其卖过“雪花面”、“粉”、“筋”、“冰”。“雪花面”和“粉”是一种东西，白色粉末，“粉”比“雪花面”贵20元，“雪花面”卖160元一斤，“粉”卖180元一斤。“筋”是一种黄色或黑色的粉末，一指头见方的小透明塑料袋卖50元，“冰”是一种白色结晶体，卖120元，也是那种小袋子，大概六、七分货。其的毒品是一个说长治话的人来其家卖给其的，他有一米七左右、短发、皮肤发黑，不知道叫什么。他给其家的座机打电话，其也不知怎么联系他，每隔两个月左右他来找其一回，卖给其十来克“筋”，“冰”只卖过其一次，就是那十来克，“冰”在其这卖不出去。一克“筋”卖其60元，“冰”80元。从今年过年开始，其卖了两个月左右了。其卖给过西黄花水的王某乙两次毒品“筋”，50元一小包，大概半克，用透明的小塑料袋包装的。在其家查获的毒品有三种：“冰”、“筋”、“面面”，“冰”是其自己吸的，因为其身体不舒服、腿疼。其卖过一斤左右“面面”，卖的时候李红星不在场，他没有帮其卖过。王某乙买的是0.28克左右包装一袋的，半克是100元，他买的少，所以是50元，其记得他买过两次，共100元的东西。25、被告人李红星的供述与辩解证明：昨天下午在其的羊场住处，其吸食了一次毒品“筋”，从大路边捡的。王某甲、孙某某、申某某在其的羊场吸过“筋”，他们知道其父亲ＸＸＸ卖“筋”，每次去买的时候，就要路过其的羊场，羊场在村口，这三人认识其，有时就在其那坐坐，买上东西就在其那���起吸了。有一次，其记不清是谁了，可能意思是说：“你在村上来，不提一包下来吸吸？”其就从其爸ＸＸＸ那儿自己买了一包100元不到半克的“筋”，去羊场一起吸了。这三个人都有这种情况，有时是其买上下去，有时是他们自己买上去其那吸，吸不完他们自己拿回去。被告人李红星未供述其卖给过他人毒品。上述证据来源合法，内容客观，并经控辩双方当庭质证，证据之间相互印证。本院根据以上证据和相关法律规定，认定二被告人的上述犯罪事实。本院认为，被告人ＸＸＸ单独或伙同李红星贩卖毒品甲卡西酮4克，咖啡因105克。在其居住的家中查获甲卡西酮76.82克、甲基苯丙胺12.38克、咖啡因2055.87克；根据《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的规定，被查获的毒品数量应认定为其贩卖的数量。因此，公安机关在ＸＸＸ家中查获的毒品数量应当认定为其贩卖的数量，故ＸＸＸ贩卖毒品的数量应为：甲基苯丙胺12.38克，甲卡西酮80.82克、咖啡因2160.87克；其行为已构成贩卖毒品罪。被告人李红星单独或伙同被告人ＸＸＸ多次贩卖甲卡西酮4克、咖啡因60克。其行为已构成贩卖毒品罪；公诉机关指控二被告人构成贩卖毒品罪的罪名成立，应依法予以惩处。其中公诉机关指控的第5、6起犯罪事实属被告人ＸＸＸ、李红星共同犯罪。关于公诉机关指控被告人贩卖毒品的种类和数量，在称重时有两处合计错误，予以更正。证人王某乙证明被告人ＸＸＸ共三次卖给其甲卡西酮0.9克，获利150元。被告人ＸＸＸ供述其卖给王某乙毒品甲卡西酮共两次，共计0.5克，每次50元，共计100元。被告人李红星贩卖给孙某某的咖啡因，公诉机关指控为50克，被告人否认，孙某某的证言中证明为半两即25克。据此，本院根据认定的事实必须和证据证明一致的原则和有利于被告人的原则，对公诉机关指控的相关事实进行了重新认定。被告人ＸＸＸ贩卖毒品的数量，经折算，属贩卖其他毒品数量大的情形，应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。被告人李红星多次贩卖毒品，贩卖毒品的数量，属贩卖其他少量毒品但情节严重的情形，应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。关于被告人李红星贩卖毒品的事实，被告人李红星否认，但有买毒者王某甲、申某某、孙某某的证言证明，根据山西省人民检察院、山西省高级人民法院、山西省公安厅、山西省司法厅《关于零包贩毒案件和毒品案件管辖处理意见的通知》中规定：通过吸毒人员的供述抓获的贩毒者，即使未查获零包毒品，但贩毒者与3名（含）以上吸毒人员供述的毒品交易的主要情节，如时间、地点、数量、价格、交易方式等基本吻合，不论是分别还是共同从其手中购买毒品，都应予认定贩毒行为。故本院根据以上规定，认定李红星贩卖毒品的事实属实。关于被告人ＸＸＸ、李红星及其辩护人的辩护意见，与本院查明的事实及法律规定相符的，予以采纳；与本院查明的事实及相关法律规定不符的，不予采纳。综上，对于被告人ＸＸＸ，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条、第六十四条；对于被告人李红星，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第二十五条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人ＸＸＸ犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，没收个人财产人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。罚金自判决生效之日起三十日内缴纳。）被告人李红星犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月22日起至2018年4月21日止，罚金自判决生效之日起三十日内缴纳。）二、追缴被告人ＸＸＸ非法所得455元；李红星非法所得325元；ＸＸＸ、李红星共同非法所得675元；共计1455元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉���，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  吴建兵审 判 员  杜晓雅人民陪审员  冯 艳二〇一六年一月七日书 记 员  张广玲