山东省青岛市市北区人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁0203民初497号原告：淄博烁燃经贸有限公司，住所地淄博市临淄区化工商城北首齐锐商务港406室。法定代表人：徐亮，该公司总经理。委托代理人：李霞，山东大地人律师事务所律师。委托代理人：边明山，山东大地人律师事务所律师。被告：青岛冠通市政建设有限公司，住所地青岛市市北区金华路46号。法定代表人：唐贞国，该公司董事长。委托代理人：李文雪，山东亚和太律师事务所律师。委托代理人：随亮田，山东亚和太律师事务所律师。第三人：青岛雅禾油品有限公司，住所地青岛市市南区芝泉路15号丙。法定代表人：张桂芝，该公司经理。委托代理人：李洁，女，1965年3月22日出生，汉族，住青岛市市北区，该公司经理。原告淄博烁燃经贸有限公司为与被告青岛冠通市政建设有限公司、第三人青岛雅禾油品有限公司代位权纠纷一案，于2016年1月7日诉至本院。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人李霞、边明山，被告的委托代理人李文雪、隋亮田，第三人的委托代理人李洁到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告淄博烁燃经贸有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告将第三人欠原告的2953208.04元案件款及应加倍支付的延迟履行债务利息直接支付给原告；2、原告因本案支出的律师费16万元、差旅费3611元等必要费用由第三人承担。事实和理由：2011年5月11日、2012年4月10日，原告与第三人分别签订燃油购销合同。2011年5月至2013年4月共计送货1907.01吨，第三人将上述货物供给被告。原告与第三人买卖合同纠纷一案已经青岛市市南区人民法院审理，案号为（2013）南民初字第82133号。判决书生效后，第三人未按期偿付2953208.04元案件款及应加倍支付的延迟履行债务利息。在合同履行过程中，原告将货物直接送至被告处，原告与第三人对账的货款总数为7674648.70元，被告与第三人的结算数额正常不低于该数额。第三人银行账户显示，被告仅于2013年2月8日支付第三人100万元。截至目前，第三人始终未主动向被告要求支付剩余货款。鉴于上述事实，现原告依据合同法等法律规定提起代位权诉讼。被告青岛冠通市政建设有限公司辩称，被告不欠付第三人任何款项，第三人对被告不享有到期债权，应当驳回原告的诉讼请求。第三人青岛雅禾油品有限公司述称，第三人确实欠原告生效判决确认的款项未付，被告也确实欠第三人500多万元的货款未付。经审理查明，2011年5月11日，原告与第三人签订《购销合同》，约定第三人向原告购买燃料油，单价为4400元/吨，合理损耗标准及计算方法按第三人地磅计量数据为准；交货地点为青岛市金华路46号，青岛市政材料有限公司（青岛冠通市政建设有限公司原名称）；合同自签订之日至2011年8月11日有效。2012年4月10日，原告与第三人签订《油浆燃料油购销合同》，约定第三人向原告购买油浆燃料油，现汇价格3980元/吨；原告根据第三人要求数量供应货物，运到第三人指定的仓库，每车均附带过磅单，数量以第三人电子磅单计量为准。上述合同签订后，原告自2011年5月至2012年12月陆续为第三人供货，第三人向原告出具对账单，写明截至2013年1月9日尚欠原告货款3776793.50元。此后原告又于2013年4月4日为第三人供货30.34吨，货款为120753.20元。2013年5月20日，原告将第三人诉至青岛市市南区人民法院，要求第三人支付货款2910289.50元及违约金38436.96元。2013年5月24日，经原告申请，青岛市南区人民法院作出（2013）南民初字第82133号民事裁定书及协助执行通知书，保全第三人在被告处的到期债权310万元，被告的工作人员签收了上述民事裁定书及协助执行通知书。2013年11月22日，青岛市市南区人民法院作出（2013）南民初字第82133号民事判决书，判令第三人向原告偿付货款2897546.70元及违约金20271.34元，案件受理费30390元，财产保全费5000元，由第三人负担。判决后，当事人未上诉。（2013）南民初字第82133号民事判决书生效后，因第三人未履行判决书确定的义务，原告向青岛市市南区人民法院申请强制执行。执行过程中，被告告知市南区人民法院第三人在被告处并无到期债权，也未在该案执行过程中向原告支付款项，第三人也未在该案执行过程中支付款项。在本案诉讼过程中，经本院到国税部门进行调查并经三方确认，2011年5月至今，第三人向被告开具的增值税专用发票并经被告到国税部门办理认证的价税总额为9303081元。被告举证并经第三人认可，被告自2011年5月至市南区人民法院向被告送达（2013）南民初字第82133号民事裁定书及协助执行通知书止，共向第三人付款838万元，之后再未付款。被告称已经付清发票价税总额9303081元的全部货款，但对于差额部分923081元未提交证据予以证明。第三人称其向被告供应的油料中，除已开具增值税专用发票的9303081元外，尚有没开发票的油料共计1033410元。第三人提交磅码单六份，净重186.2吨，依照最后一次增值税专用发票的单价5550元/吨确定，合计1033410元，第三人称该六份磅码单对应的货款未开发票。被告对此不予认可，磅码单并无被告任何人员签字、盖章。因该六份磅码单并无被告人员签字盖章，第三人与原告之间对账的数量也未经被告确认，本院对该六份磅码单的真实性及证明事项不予确认。原告提交过路费、加邮费等单据一组，证明其为本案诉讼支出差旅费等3611元，应当由第三人承担。经本院核对并结合本案庭审次数等情况，本院酌情认定原告为本案支出的差旅费等为3000元。原告另提交委托代理合同、发票及转账凭证，证明其为本案诉讼支出律师费16万元，应当由第三人承担。经本院核对，原告的委托代理合同是与山东大地人（临淄）律师事务所签订，转账凭证显示将律师费支付给边明山个人账户。上述事实，由原告、被告及第三人的当庭陈述及购销合同、（2013）南民初字第82133号民事裁定书、（2013）南民初字第82133号民事判决书、送达回证、调查笔录、税务查询告知书、付款凭证、发票、委托代理合同等在案佐证，且经当庭质证，本院予以认定。本院认为，《合同法》第七十三条规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”本案焦点为：第三人在被告处是否有怠于行使的到期债权及其具体数额。首先，诉讼中人民法院作出裁定和协助执行通知书冻结被告在第三人处的到期债权，实质是冻结抽象的债权债务关系，不是直接冻结第三人所拥有和支配的财产。只要第三人未向被告支付财产，即视为第三人履行了协助义务。如果在案件的后续执行过程中，第三人对被告是否对其享有债权及债权的具体数额产生异议，执行机构在执行程序当中不应对其进行判断，应当由当事人通过审判程序予以确认。因此，虽然本案被告在市南区人民法院（2013）南民初字第82133号案件的保全过程中接收了市南区人民法院冻结到期债权310万元的民事裁定书和协助执行通知书，但并不能据此认定本案第三人在被告处享有到期债权310万元。其次，本案第三人在被告处是否享有到期债权，应当由原告及第三人举证予以证明。经查明，第三人给被告开具增值税专用发票并经被告办理税务认证的总金额为9303081元，依据双方的交易习惯，可以确定被告已收到了第三人交付的同等数额的油料货品，被告应当付款。被告举证证明其已经向第三人付款838万元，差额部分923081元，付款期限早已届满，第三人未积极主张权利，本院认定该923081元为第三人怠于行使的对被告享有的到期债权。另外，原告及第三人提交的磅码单上均无被告工作人员的签字或盖章，真实性无法确认，而市南区人民法院（2013）南民初字第82133号案件被告并未参与，该案认定事实的依据为原告与第三人之间的对账单，也不能证明第三人向被告交付货物的具体数额。因此，对原告主张的第三人在被告处享有的其他债权数额，因证据不足，本院不予认定。最后，原告为行使代位权支出的差旅费等3000元，属必要费用，应当由第三人承担。原告提交的委托代理合同、律师费发票与转账凭证的相对方不一致，不能证明原告已实际支付了律师费，对原告主张的为行使代位权支出了律师费16万元，本院不予认定。综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告青岛冠通市政建设有限公司于判决生效后十日内将第三人青岛雅禾油品有限公司对其享有的到期债权货款人民币923081元支付给原告淄博烁燃经贸有限公司；二、第三人青岛雅禾油品有限公司于判决生效后十日内支付原告淄博烁燃经贸有限公司差旅费等3000元；三、驳回原告淄博烁燃经贸有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30426元，诉讼保全费5000元，共计35426元，由被告承担18031元，由原告承担17345元，由第三人负担50元。原告已预交，由被告和第三人承担部分于判决生效后十日内支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  崔明琼人民陪审员  孙士文人民陪审员  吴遵政二〇一六年八月五日书 记 员  赵 晨