北京市东城区人民法院民 事 判 决 书（2015）东民初字第19479号原告：刘凤利，女，1957年5月13日出生。被告：北京外交人员人事服务公司，住北京市东城区朝阳门内大街223号。法定代表人：江强，总经理。委托代理人：韩旭影，女，1985年6月30日出生。委托代理人：马克群，男，1989年7月14日出生。原告刘凤利诉被告北京外交人员人事服务公司（以下简称外交人员服务公司）劳务合同纠纷一案，本院于2015年12月9日立案受理。依法由代理审判员龙琨适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘凤利，被告外交人员服务公司的委托代理人韩旭影、马克群到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘凤利诉称：2004年11月26日，原告与被告建立劳务关系，并被派遣至巴西驻华大使馆工作。2010年3月30日，原、被告订立《退休返聘协议》，仍然派遣原告至巴西驻华大使馆工作。协议中规定：经甲乙双方协商一致，即可解除本协议。甲乙双方任何一方提前30日以书面形式通知对方，即可解除本协议。如违反需向对方支付一个月工作报酬的赔偿金。2015年9月30日，被告安排原告休带薪假，2015年11月14日，假期结束。2015年10月1日，原告收到被告快递信件，被告单方终止双方之间的劳务协议。2015年11月14日后，原告未再上班。原告每月劳务工资构成为被告向原告支付劳务费4148.51元，巴西驻华大使馆向原告直接支付补贴1243.66元。每年年终巴西驻华大使馆向原告直接支付额外一个月工资5392.17元。原告认为，被告未按照约定提前30日通知解除合同，应向原告支付违约金5835.36元；被告未让原告自由选择休假时间，而要求原告休带薪假期间内涵盖了国庆法定节假日，应向原告支付国庆法定节假日工资995.8元；被告已向原告支付2015年9月30日至11月14日休假期间的工资，共计45天，但2014年原告尚有假期21天、2015年有假期27天，被告少付假期工资3天，共计597.48元；巴西驻华大使馆以2015年1月1日至9月29日向原告按比例支付第十三个月工资，但原告认为应该以2015年1月1日至11月14日计算第十三个月工资，因此要求被告支付第十三个月工资差额679.24元；原告母亲去世，被告仅安排原告休丧假一天，因此要求被告支付两天丧假补偿1194.96元；原告要求被告支付中秋节加班工资247.92元；要求被告返还多扣税款147.8元。被告外交人员服务公司辩称：认可原告自2004年11月26日始与被告建立劳务关系，但双方未订立书面的劳务合同，仅在2010年3月30日订立《退休返聘协议》，派遣原告至巴西驻华大使馆工作，直至2015年11月14日终止劳务关系。被告已按照双方约定的《退休返聘协议》履行了各项义务。被告同意支付中秋节加班工资247.92元、退还多扣税款147.8元。被告认为，2015年9月30日至11月14日，属原告的带薪休假期间，被告已经支付了上述期间的劳务费，被告于2015年9月30日、10月15日向原告寄送终止劳务关系的通知，已经履行了提前30天通知的义务，故未违反双方之间的约定，不属于违约，不同意支付违约金；原、被告间属劳务关系，原告本不享有带薪休假待遇，原告诉称的带薪休假系巴西驻华大使馆给予雇员的福利，根据巴西驻华大使馆规定，带薪休假有雇员申请与使馆自主安排两种方式，且该休假天数为自然天，而非工作日，现巴西驻华大使馆安排原告自2015年9月30日休假，虽然涵盖了国庆法定节假日，但被告无需支付法定节假日工资。原告2014年尚余带薪假21天，2015年带薪假自2014年11月26日至2015年9月29日止计算为25天，共计46天，故计算原告带薪休假期为2015年9月30日至11月14日止，因10月份为31个自然天，故被告并未欠付原告带薪休假工资；第十三个月工资系巴西驻华大使馆向原告直接支付，与被告无关，且第十三个月工资应为年终奖励，原告2015年工作未满一年，巴西驻华大使馆向原告支付截至9月29日的年终奖励已属额外支付；原、被告系劳务关系，丧假不属于法定节假日，双方未约定休丧假制度，且即使根据《关于国营企业职工请婚丧假和路程假问题的规定》，丧假为一天至三天（自然天），被告安排原告于2014年3月14日（星期五）休丧假未违反约定及规定。经审理查明：2004年11月26日始，原、被告建立劳务关系，但未订立书面合同。2010年3月30日，原、被告订立《退休返聘协议》，期限自2010年3月30日至2011年3月29日，协议期满前30天，双方均无异议，协议可自动顺延一年，直至原告结束在巴西驻华大使馆工作为止。原告经被告派遣到机构从事女工工作。工作时间为原告平均每周工作不超过40小时，具体上下班时间根据机构规定。原告因工作需要加班的，执行国家和北京市关于加班时限和报酬或调休的规定。原告的工作报酬为每月3681.81元。原告享有国家规定的法定节假日休假的权利。双方任何一方提前30日以书面形式通知对方，即可解除协议，如违反需向对方支付原告一个月工作报酬的赔偿金。现双方当事人均认可上述协议有效约束双方当事人劳务关系权利义务，直至原告结束在巴西驻华大使馆工作为止。2008年12月30日，被告与巴西驻华大使馆订立《聘用中国雇员劳务合同》，合同约定被告为唯一向巴西驻华大使馆和中国雇员提供人事管理服务的归口单位。巴西驻华大使馆向被告支付中国雇员劳动报酬、社会保险费、住房公积金和管理服务费。劳动报酬中含中国雇员基本工资；补贴含每月固定补贴、年终奖（每年12月一次支付）和加班费。巴西驻华大使馆按合同规定直接支付中国雇员正常补贴、年终奖和加班费。数额为基本工资和每月固定补贴之和的第13月工资由巴西驻华大使馆每年十二月直接支付雇员本人。经询，双方均认可该劳务合同，且认可自2014年1月始原告劳务报酬包括每月基本劳务费4148.51元，每月补贴1243.66元，年终奖（即第十三个月工资）5392.17元，其中每月基本劳务费由被告支付，每月补贴及年终奖由巴西驻华大使馆直接向原告支付。2015年9月30日，被告向原告发送《通知》，内容为“北京外交人员人事服务公司通知您，决定自2015年9月30日起安排您带薪休假。带薪休假期满后，我公司将终止与您的《退休返聘协议》。”2015年11月13日，被告向原告发放《2015年11月13日发放工资说明》，内容为“我公司已于2015年11月13日将您与我公司劳务关系存续期间的工资支付完毕。具体详情如下：2015年9月30日工资138.28元（税前），2015年10月工资4148.51元（税前），2015年11月1日至14日工资1935.97元（税前）。以上合计税前应发数6222.76元……”2015年10月15日，被告向原告发送《终止劳务关系通知》，内容为“北京外交人员人事服务公司通知您，鉴于巴西驻华大使馆于2015年9月29日终止对您的用工，我公司决定于2015年11月14日终止与您的劳务关系，我公司与您签署的《退休返聘协议》同时终止。2015年9月30日至2015年11月14日为您的带薪休假。原告出示如下证据：1、照片一张，证明巴西驻华大使馆向原告发放第十三个月工资情况，以证明巴西驻华大使馆未足额支付第十三个月工资。经质证，被告否认该证据的真实性。2、当地雇员休假申请表，证明原告可自由申请带薪休假。经质证，被告不认可该证据的真实性，并出示巴西使馆关于带薪休假的说明照会，内容为“……我馆当地雇员在入职满十二个月后，有权带薪休假。每12个月可享受的带薪休假为30个自然天，且工作满一年方可休假。如从计年假日期开始两年内未休完，就失去休该期假期的权利。年假最多可分三次休完。我馆有权根据当地雇员申请或自主安排当地雇员休假。我馆在雇员入职时均向其说明了上述休假政策。”经质证，原告认可该证据的真实性。被告出示巴西驻华大使馆关于解聘原告的说明照会，内容为“巴西驻华大使馆向北京市外交人员人事服务公司致意，并谨告知使馆于2015年9月29日解聘刘凤利。前雇员刘凤利未休年假共计46天，从9月30日开始计算至11月14日截止。使馆决定将该前雇员未休年假费用通过人事公司支付给刘凤利本人。谨请人事服务公司为该前雇员办理相关手续。”经质证，原告以巴西驻华大使馆加盖公章颜色有出入为由否认该证据的真实性，但未提交反证。以上事实，有双方当事人陈述，《退休返聘协议》、《聘用中国雇员劳务合同》、说明照会、《通知》、《2015年11月13日发放工资说明》、《终止劳务关系通知》等证据在案佐证。本院认为：双方当事人建立的劳务关系真实有效，当事人应该按照约定履行各自的义务。根据《退休返聘协议》约定，双方任何一方提前30日以书面形式通知对方，即可解除协议，如违反需向对方支付原告一个月工作报酬的赔偿金。本案中，双方劳务关系于2015年11月14日解除，原告自称已于2015年10月1日收到关于被告安排其带薪休假，并于休假期满后解除双方之间劳务关系的通知，因此本院认定被告已履行协议约定的通知义务，原告要求被告支付违约金的诉讼请求，缺乏事实依据，本院不予支持。根据被告提交的证据显示，双方在《退休返聘协议》中并未约定带薪休假制度，原告休带薪假为巴西驻华大使馆的特殊休假待遇，且巴西驻华大使馆有自主安排当地雇员享受每12个月带薪休30个自然天的假期，因此被告根据巴西驻华大使馆指示安排原告于2015年9月30日至11月14日期间休带薪假，未违反双方约定，且被告已按照带薪休假制度向原告支付了休假期间的基本劳务费，原告在国庆法定节假日期间亦未实际提供劳务，因此原告要求被告支付法定节假日工资的诉讼请求，缺乏依据，本院不予支持。关于原告应享有带薪休假天数问题，双方均认可2014工作年度（2013年11月26日到2014年11月25日）原告尚余带薪假期21天，因此被告在安排原告休带薪假时，应首先安排原告将2014工作年度剩余假期休完，即2015年9月30日至10月20日为原告2014工作年度带薪休假期，同时为2015年劳务期间。根据巴西驻华大使馆关于带薪休假的说明照会显示，巴西驻华大使馆当地雇员在入职满12个月后，有权带薪休假，每12个月可享受带薪休假30个自然天。因此计算带薪休假天数应以每工作年劳务期间为基准，即计算原告2015年度带薪休假期应以2014年11月26日至2015年10月20日为基准，2015工作年度的带薪休假天数应为27天，被告应安排原告休假至2015年11月16日。现被告仅安排原告带薪休假至2015年11月14日，因此被告应以基本劳务费为基础向原告支付剩余2天带薪休假劳务费。关于原告起诉要求被告支付第十三个月工资差额问题，《退休返聘协议》未对第十三个月工资发放做出约定，现双方均认可第十三个月工资属巴西驻华大使馆直接向原告支付的年终奖性质，上述款项的发放主体非被告，且作为劳务奖励，发放主体有权自主决定计算奖金发放数额的依据，故原告的上述诉讼请求，缺乏依据，本院不予支持。关于原告要求被告支付两天丧假补偿的诉讼请求，根据双方认可的《退休返聘协议》约定，原告享有国家规定的法定节假日休假的权利，但丧假不属于国家规定的法定节假日，原、被告双方系劳务关系，不属于《关于国营企业职工请婚丧假和路程假问题的规定》调整范围，且该规定亦规定丧假为一天至三天个自然天，因此原告的上述诉讼请求，缺乏依据，本院不予支持。原告要求被告支付中秋节加班工资并返还多扣税款的诉讼请求，被告同意支付，本院照准。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决如下：一、被告北京外交人员人事服务公司于本判决生效后十日内向原告刘凤利支付两天带薪休假劳务费二百七十六元五角七分、支付中秋节加班劳务费二百四十七元九角二分，返还多扣税款一百四十七元八角；二、驳回原告刘凤利其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25元，由原告刘凤利负担20元（已交纳）、被告北京外交人员人事服务公司负担5元（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。代理审判员 龙 琨二〇一六年一月二十八日书 记 员 耿晓丹