四川省攀枝花市西区人民法院民 事 判 决 书(2015)攀西民初字第18号原告：攀枝花市裕景金属加工厂，住所：四川省攀枝花市西区大水井村九社。负责人：吴莉,该厂总经理。委托代理人：郑腾伟，四川川滇律师事务所律师。（特别授权）被告：上海烨天实业有限公司，住所：上海市闸北区永和路318弄18号405室。法定代表人：娄小琳，该公司总经理。被告：上海市机械设备成套（集团）有限公司工程五分公司，住所：中国（上海）自由贸易试验区商城路518号15A室。负责人：徐丽君，该分公司负责人。被告：上海市机械设备成套（集团）有限公司，住所：中国（上海）自由贸易试验区商城路518号15A室。法定代表人：张林发，该公司董事长。委托代理人：杨顺海，上海共识久久律师事务所律师。（特别授权）本院受理原告攀枝花市裕景金属加工厂(以下简称裕景加工厂)诉被告上海烨天实业有限公司（以下简称烨天公司）、上海市机械设备成套（集团）有限公司工程五分公司（以下简称成套公司五分公司）借款合同纠纷一案，本院于2014年12月10日立案受理。2015年1月30日，被告成套公司五分公司提出管辖权异议，2015年4月15日，本院作出（2015）攀西民管字第1号民事裁定书，裁定驳回被告成套公司五分公司对本案管辖权提出的异议。2015年4月24日，原告裕景加工厂向本院申请追加上海市机械设备成套（集团）有限公司（以下简称成套公司）为本案被告，2015年4月27日，本院依法追加成套公司为本案被告。2015年5月11日，被告成套公司五分公司对管辖权民事裁定书提出上诉，2015年7月15日，攀枝花市中级人民法院作出（2015）攀民终字第691号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。据此，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告裕景加工厂委托代理人郑腾伟、被告成套公司委托代理人杨顺海到庭参加诉讼，被告烨天公司经公告送达传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告裕景加工厂诉称：2013年11月22日，原告裕景加工厂与被告烨天公司签订借款合同（20131122-1）一份。合同约定，由原告向被告烨天公司提供200万元借款用于生产经营，期限为一个月，该合同约定管辖地为乙方所在地（即四川省攀枝花市西区人民法院），为保证债权实现，被告成套五分公司自愿用存放于四川嘉利达的货物为该笔借款提供抵押担保，并单独签订借款书，还制作了抵押物清单，将该清单交给了抵押权人。2013年11月22日，在三方核对抵押物后，原告依合同约定，向被告烨天公司指定的账户分两次汇款给被告烨天公司200万元，原告履行了合同义务，被告烨天公司借到款后，仅归还了70万元，再不履行还款义务。原告并没有提取过被告烨天公司的镀锌卷。为此，特诉至法院，请求判令被告烨天公司归还借款130万元及资金占用费用7.8万元（自2013年12月21日暂计算到2014年12月21日），后面的利息计算至被告付清为止，要求被告成套公司及其五分公司承担连带清偿责任，诉讼费由被告承担。诉讼中，原告将要求被告成套公司及其五分公司承担连带清偿责任变更为要求承担赔偿责任。原告裕景加工厂为支持自己的主张，提供了以下证据：1、借款合同1份、承诺书1份、抵押物清单1份（均为复印件），证明原件在被告成套公司处，以上三份证据的来源地均是被告成套公司总部，为同一传真号发出，被告成套公司知道并认可其五分公司担保。从抵押物清单的具体构成可以看出，只有真正的权利人才能出具。2、2014年1月21日的发货通知单1份，证明被告成套公司签订合同的传真号即是发货通知的传真号。3、2014年3月21日的发货通知单1份，证明被告成套公司指定王瑞勇提货，将该货出售用于清偿被告烨天公司的借款。4、中国农业银行客户回执单2份，证明原告分两次将200万元借款汇入被告烨天公司账户。5、增值税发票（复印件）2张，证明被告成套公司在指定王瑞勇提货销售给攀枝花市铁欣工贸有限责任公司后，该公司向被告成套公司开具增值税发票，两笔共计15万元，被告成套公司既没有退票，也没有提出异议，该证明可以证明被告成套公司履行了担保责任。6、中国农业银行客户回执单1份，证明被告烨天公司于2014年1月24日偿还了原告60万元，后面被告成套公司付了大概6万左右的利息，原告自认被告方已偿还了70万元。被告烨天公司经本院依法送达传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，也未向本院提交答辩状及证据。被告成套公司辩称：关于原告提出的第一项诉讼请求，请法庭查明事实，对原告的第二项诉讼请求，因五分公司是被告成套公司的职能部门，按照《中华人民共和国担保法》第十条规定，五分公司对外不能进行担保，被告成套公司从来没有授权被告成套公司五分公司进行担保，被告成套公司五分公司的担保无效，对被告成套公司及五分公司没有法律约束力，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十八条规定该款应由作为债权人的原告承担责任，原告让五分公司担保本身就有过错，分支机构和职能部门是不能担保的，原告即使让五分公司做担保，也有责任先让五分公司提供营业执照，以验证被告成套公司有无工商登记的分支机构，故原告应对其所称的损失承担相应的责任。参照《中华人民共和国担保法》第五条第二款，也应当由原告裕景加工厂、被告烨天公司和被告成套公司各自承担相应的责任，而不应该由被告成套公司及五分公司承担全部责任。本案所涉及的担保方式是特定的，也就是用存放于公司的镀锌卷进行担保，担保内容特定且限定了范围，即被告成套公司及五分公司即便是担保，也不超出该物的担保。与成套公司的财产款项、房产等其他的物没有关系。原告已经提取了全部货物，一批是137.18吨，一批是464.4吨，现不知道这些货物在什么地方。其中原告确认的是价值70万元的货物，如果被告成套公司或五分公司承担责任的话，被告成套公司及五分公司也已经承担了相应的责任，不能再额外承担责任。针对原告将要求承担连带责任变更为要求承担赔偿责任的请求，第一，变更请求不应由法院释明；第二、本案是物的担保，不是人的担保，被告变更请求没有合同基础和事实依据，被告不同意，被告成套公司只承担物保的连带责任。原告只能要求用601.58吨镀锌卷清偿借款本息，没有权利要求用成套公司其他任何财产清偿借款本息。被告成套公司为支持自己的主张，提供了授权委托书1份、发货通知单2份，证明王瑞勇代表原告裕景加工厂到四川嘉利达工贸有限公司提取货物，其中一份关于464.4吨镀锌卷的发货通知单与原告提供的发货通知单是一致的，王瑞勇代表原告裕景加工厂到四川嘉利达工贸有限公司提取了464.4吨镀锌卷。另外一份也是王瑞勇在四川嘉利达工贸有限公司提取了137.18吨，而464.4吨加上137.18吨，也就是原告裕景加工厂提供的抵押清单上的数量。被告成套公司五分公司的辩称与被告成套公司的意见一致。在庭审质证中，对于原告出示的第1组证明，被告成套公司认为是复印件，不予以认可。原告认为这些证据的原件在被告成套公司总部，与事实不符，原告也没有证证明原件在被告成套公司。《承诺书》如果是被告成套公司五分公司进行担保，原件应该在作为债权人的原告裕景加工厂，不应该在成套公司。对原告出示的抵押物清单，被告成套公司没有原件，即便是抵押，抵押物也是特定的601.58吨。对于原告出示的第2、3组证据，被告成套公司认为成套公司五分公司使用被告成套公司的电话号码进行销售业务活动，并不能证明凡使用传真号就是被告成套公司授权担保，两份发货通知单主要是证明成套公司与烨天公司进行业务往来，上面并没有文字表述成套公司知道五分公司对外担保，更没有授权担保。464.4吨发货单上的提货人王瑞勇是原告裕景加工厂的人，不是成套公司的人，王瑞勇擅自将成套公司的镀锌卷提走用于抵偿。对原告出示的第4组证据被告成套公司无异议，本院予以采信。对原告出示的第5组证据，被告成套公司对其真实性认可，但这是被告成套公司与攀枝花市铁欣工贸有限责任公司的业务往来，并不能证明被告成套公司相关的担保内容，且发票上的时间是2013年8月23日，借款合同发生的时间是2013年12月，这两张发票与担保没有关联。对原告出示的第六份证据认可，被告成套公司认可被告烨天公司已偿还了60万元，且对原告自认偿还了70万元无异议，认为原告提走了137.18吨镀锌卷的价值约90万元，被告烨天又偿还了60万元，加起来已经偿还了150万元。对被告成套公司出示的证据，原告裕景加工厂认为授权委托书与发货单没有关系，因为原告裕景加工厂是授权王瑞勇在办理抵押事宜，并没有说要王瑞勇提取600吨货物。对被告出示的发货通知单的真实性认可，这刚好证明被告成套公司认可了担保合同并开始履行了担保责任，但是根据《承诺书》的约定，是应该由被告成套公司负责出售货物来还款，被告成套公司是否授权给他，原告不知晓，原告只收到66万元的货款，剩余的货，不论王瑞勇提到什么地方，是否变卖，与原告无关。综合以上证据，本院确认以下事实：2013年11月22日，原告裕景金属加工厂与被告烨天公司签订借款合同一份，该借款合同载明：“借款合同，合同编号：20131122-1，甲方（贷款方）攀枝花市裕景金属加工厂，通讯地址：攀枝花市西区大水井村九社，乙方（借款人）：上海烨天实业有限公司，通讯地址：上海普陀区长寿路285号22楼c座，联系电话：02152379****，传真：021-52379915。一、借款用途：上海烨天实业有限公司要从事生产经营，急需一笔资金周转；二、借款金额和还款时间：上海烨天实业有限公司向攀枝花市裕景金属加工厂借款人民币（小写）：200万元，（大写）：贰佰万元整，甲方将借款汇入乙方指定账户。乙方于2013年12月21日前还清甲方。借款逾期不还的部分，甲方有权限期追回贷款。三、借款期限：借款期限1个月，自2013年11月22日起至2013年12月21日止。四、还款方式：乙方应按照本协议规定时间主动偿还对甲方的欠款。乙方到期还清所有本协议规定的款项后，甲方收到还款后将借据及其他凭证交给乙方；五、逾期违约责任：借款人必须按合同规定期限还本利息。若借款到期，借款人不能按期归还贷款人全部借款本息，抵押物变现后偿还本金后的剩余部分作为该笔借款的违约金，借款人不承担还款及其他任何责任。六、抵押保证条款：1、为保障甲方合法债权的实现，上海市机械设备成套（集团）有限公司工程五分公司自愿用存放于四川嘉利达工贸有限公司仓库的货物（祥见抵押物清单）为该笔借款提供抵押担保（祥见承诺书）。上海烨天实业有限公司到期不能归还贷款方的贷款，贷款方有权处理抵押物，借款方到期如数归还贷款的，抵押权消灭。2、如上海烨天实业有限公司到期不能偿还借款本息或者只偿还了部分借款本息，上海市机械设备成套（集团）有限公司工程五分公司负责将该笔借款的抵押物变现，用于清偿该笔借款的本息，并由上海烨天实业有限公司开具该批抵押物的全额增值税发票。七、强制执行条款与还款时间：1、甲、乙双方共同确认：根据有关法律的规定已经对本协议赋予强制执行效力，经慎重考虑，双方同意本协议签订后，并赋予本协议的强制执行效力。2、此笔借款的到期时间为2013年12月21日，从2013年12月22日起开始计算诉讼时效，如果乙方到期不还款，甲方有权处置该笔借款的抵押物。八、合同争议的解决方式：本合同履行过程中发生的争议，由当事人双方友好协商解决，也可由第三人调解，协商或调解不成的，可由甲方所在地人民法院起诉。九、本合同经双方传真签章之日生效。本合同一式贰份，双方各持壹份，每份均具有同等法律效力。十、本合同未做约定的，按照《中华人民共和国合同法》的有关规定执行。注：借款合同（合同编号：20131121）作废。2013年11月22日，原告裕景加工厂通过中国农业银行分两次向被告烨天公司汇款200万元（付款方户名：攀枝花市裕景加工厂，付款方账号：22-132101040013663，收款方户名：上海烨天实业有限公司，收款方账号：7311420182600134906，金额为：1000000元，业务流水号：2013112209228379970。原告通过另一流水号为2013112209228379936汇给被告烨天公司1000000元，合计2000000元）。2013年11月22日，上海市机械设备成套（集团）有限公司工程五分公司出具《承诺书》一份，该《承诺书》载明：“攀枝花市裕景金属加工厂（以下简称“债权人”）：上海烨天实业有限公司于2013年11月22日向债权人借款人民币200万元（大写：人民币贰佰万元整），借款期限为1个月（借款合同编号：20131122-1）。为保障债权人合法债权的实现，上海市机械设备成套（集团）有限公司工程五分公司同意用存放于四川嘉利达工贸有限公司仓库的货物（详见抵押物清单）向债权人提供抵押担保，并承诺如下：一、上海市机械设备成套（集团）有限公司工程五分公司承诺对该笔抵押物享有合法的所有权，有权处分和用于抵押。二、该笔借款期间上海市机械设备成套（集团）有限公司工程五分公司保留该批抵押物的所有权。三、上海烨天实业有限公司必须按借款合同（合同编号：20131122-1）的规定履行还款义务，承担法律责任。如上海烨天实业有限公司到期不能偿还借款本息或者只偿还了部分借款本息，上海市机械设备成套（集团）有限公司工程五分公司负责将该笔借款的抵押物变现，用于清偿该笔借款的本息。四、抵押物担保期限：自抵押合同生效之日起至借款合同履行期限届满后两年止。五、本承诺书作为不可撤销的法律凭证，合法真实有效。六、本承诺书经传真签字盖章后生效，传真件视为原件，上海烨天实业有限公司清偿完债权人的全部借款本息后自动失效。特此承诺！承诺人，上海市机械设备成套（集团）有限公司五分公司，债务人：上海烨天实业有限公司，2013年11月22日”，该承诺书后附有被告成套公司五分公司存放于四川嘉利达工贸有限公司仓库的601.58吨镀锌卷的货物清单。2014年1月17日，原告裕景加工厂出具委托书一份，该委托书载明“授权委托书，证书编号：川字（01）第017号，攀枝花市裕景金属加工厂授权委托王瑞勇同志，为代理人。该代理人在四川嘉利达工贸有限责任公司负责办理货物抵押事宜，由攀枝花市裕景金属加工厂承担责任。望给予支持为谢！有效期限：2014年1月17日至2014年1月24日，公司：攀枝花市裕景金属加工厂，授权日期：2014年1月17日”。2014年1月21日，被告成套公司出具发货通知单一份，发货通知单上载明“发货公司：上海市机械设备成套（集团）有限公司，发货地点：攀枝花市仁和区南山循环经济发展区四川嘉利达工贸有限公司仓库，合同编号：2013GXLZ012JB,收货公司：上海烨天实业有限公司，提货日期：2014年1月17日，提货人：王瑞勇，品名：镀锌卷，实发数量137.18吨，发货人签字：上海市机械设备成套（集团）有限公司提货专用章，2014年1月21日”。2014年3月21日，被告成套公司向被告烨天公司出具发货通知单一份，该通知单载明原告成套公司将存放于四川嘉利达公司464.4吨镀锌卷发给被告烨天公司。另查明，上海市机械设备成套（集团）有限公司工程五分公司系原告上海市机械设备成套（集团）有限公司的职能部门。该批抵押物未经登记。上述事实，有原、被告的陈述、《借款合同》、《承诺书》、发货通知单等证据在案佐证。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。原告裕景加工厂与被告烨天公司签订《借款合同》，原告裕景加工厂依约定向被告烨天公司提供借款200万元，被告烨天公司应按约定偿还原告裕景加工厂借款200万元及相应的利息。原告裕景加工厂在民事诉状及庭审中自认被告已偿还了70万元，对此本院予以确认。原告要求以年利率6%支付利息，不违反法律规定，本院予以支持，故被告烨天公司应偿还原告裕景加工厂剩余的借款130万元，从逾期还款之日（即2013年12月22日）开始计算利息。根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”，被告成套公司五分公司是成套公司的内设机构，不具有法人资格，其民事责任由被告成套公司承担。被告成套公司五分公司向原告出具了《承诺书》并附有其相应权利的抵押物清单，表达了其愿意用该清单中记载的601.58吨镀锌卷作为担保，这属于抵押，并非保证，被告成套公司提出五分公司属于职能部门不能提供保证，其不应当承担责任的理由不能成立。从该《承诺书》记载的内容看，该抵押物的价值与借款金额及其利息相当，被告烨天公司如不能按约定偿还借款时，由被告成套公司负责将该抵押物变现，用于偿还借款。2014年1月17日，原告裕景加工厂出具的授权委托书委托王瑞勇负责办理货物的抵押事宜。2014年1月21日，被告成套公司发出了由提货人王瑞勇提取137.18吨镀锌卷的发货通知单，之后，原告裕景加工厂获得了借款70万元的清偿，被告成套公司的行为已视为对其五分公司出具承诺的追认，被告成套公司主张不承担责任的理由不能成立。针对原告要求被告成套公司承担赔偿责任的请求，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第六十七条规定“抵押权存续期间，抵押人转让抵押物未通知抵押权人或者未告知受让人的，如果抵押物已经登记的，抵押权人仍可以行使抵押权；取得抵押物所有权的受让人，可以代替债务人清偿其全部债务，使抵押权消灭。受让人清偿债务后可以向抵押人追偿。如果抵押物未经登记的，抵押权不得对抗受让人，因此给抵押权人造成损失的，由抵押人承担赔偿责任。”被告成套公司辩解剩余的464.4吨镀锌卷已被原告裕景加工厂的员工王瑞勇提走，其无证据证明王瑞勇系原告裕景加工厂的员工，也没有证据证明王瑞勇是由原告授权去提货物，故对被告的辩解本院不予采纳。从发货通知单的记载可知被告成套公司已对抵押物进行了处分，故被告成套公司应当承担赔偿责任。因《承诺书》中明确表明“如上海烨天实业有限公司到期不能偿还借款本息或者只偿还了部分借款本息，上海市机械设备成套（集团）有限公司工程五分公司负责将该笔借款的抵押物变现，用于清偿该笔借款的本息”，故被告成套公司应当在本金及利息范围内承担赔偿责任。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百二十六条、第二百二十七条，《中华人民共和国担保法》第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释第七条之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，判决如下：一、被告上海烨天实业有限公司在本判决生效之日起十日内偿还原告攀枝花市裕景金属加工厂借款本金130万元及利息（从2013年12月22日起至付清之日止，按年利率6%计算）；二、被告上海市机械设备成套（集团）有限公司对被告上海烨天实业有限公司在规定的履行期限内未履行部分向原告攀枝花市裕景金属加工厂承担赔偿责任；三、驳回原告攀枝花市裕景金属加工厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17202元，公告费560元，由被告上海烨天实业有限公司、上海市机械设备成套（集团）有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省攀枝花市中级人民法院。审 判 长  杨发彬审 判 员  张 林人民陪审员  廖 敏二〇一六年八月二十五日书 记 员  蒲怡凡