贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书(2013)遵市法民商初字第7号原告（反诉被告）遵义金华商贸有限责任公司，住所地贵州省遵义市红花岗区官井路官井花园2号楼1层4号营业房。法定代表人张凯，该公司经理。委托代理人令狐昌勇，贵州贵达律师事务所律师。被告（反诉原告）四川平安矿业有限公司，住所地四川省成都市武侯区领事馆路25号1-3号。法定代表人邓茵，该公司董事长。委托代理人石建惠，贵州辅正律师事务所律师。委托代理人高德伟，内蒙古兴新律师事务所律师。第三人正安拓展资源投资有限公司，住所地贵州省正安县凤仪镇田生村中寨组。法定代表人邓茵，该公司董事长。委托代理人李泰，贵州辅正律师事务所律师。原告(反诉被告)遵义金华商贸有限责任公司（以下简称金华公司）诉被告（反诉原告）四川平安矿业有限公司（以下简称平安公司）、第三人正安拓展资源投资有限公司（以下简称拓展公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。金华公司的委托代理人令狐昌勇、巨丰公司的委托代理人石建惠、高德伟、拓展公司的委托代理人李泰到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告（反诉被告）金华公司诉称，2010年5月5日，原、被告签订《合作协议》，共同成立联营体第三人正安拓展资源投资有限公司进行投资探矿、开采等，协议签订后，原告全面履行了协议约定的义务，但是被告却没有按照协议约定支付原告款项800万元，只支付了300万元，尚欠500万元，没有按照规定和约定投资补足联营体第三人的注册资本500万元，没有按照约定投入资金支付106地质队的普查工作款1600余万元，没有及时投入资金用于支付正安县方圆土地测绘有限责任公司的探矿转让补偿款150万元等等。原告多次催告被告履行义务未果，致使共同设立的联营体的矿山普查工作不能如期进行，导致联营体的探矿权不能按期申请延续，原告为被告垫资97150元探矿权使用费后得以延续，该款应由被告支付给原告，而且探矿权已经被正安县方圆土地测绘有限责任公司收回。被告的违约行为给原告造成了不可估量的巨大损失，如被告没有违约，原告按协议约定能获得该探矿权产生利润后的10%，该损失被告应赔偿给原告。被告多方面的严重违约行为表明被告已经不再继续履行合作协议且巳经无能力继续履行协议进行合作，原告不得不解除合作协议。合作协议解除后，联营体没有存在的依据，依法应解散并清理资产按照协议分配。为此，特根据《民事诉讼法》等相关法律规定，以维护法律的尊严，保护原告的合法权益。请求判令：一、依法判决被告立即将拖欠原告的500万元款项和原告为被告垫付的97150元探矿权使用费支付给原告；二、依法判决解除原、被告于2010年5月5日签订的《合作协议》；三、依法判决解散联营体第三人拓展公司并清理资产后按协议分配；四、依法判决被告按该项目以后主矿山开采完毕所产生利润的10%赔偿给原告；五、本案诉讼费用全部由被告承担。被告（反诉原告）平安公司答辩称：一、被答辩人金华公司主张500万元款项及97150探矿权使用费无事实依据。根据答辩人平安公司与被答辩人于2010年5月5日签订的《合作协议》，答辩人应支付被答辩人费用为两笔，具体情况如下：第一笔：被答辩人负责与相关政府部门协调、与国土局签订合作协议，项目合作成功后答辩人对被答辩人前期工作补偿400万元。支付方式为“在与国土局签订合作协议后五日内支付100万元，矿权过户后30日内支付300万元”。事实上，合作协议签订后，被答辩人并未履行协调义务，也未与国土局签订合作协议，而是答辩人经自行协调后最终与正安县国土局签订了《资源勘查开发的协议》。此后，经普查论证，六个铁矿不具有工业价值，2010年10月17日，方圆测绘公司已向主管部门申请注销，六个铁矿探矿权无法过户给答辩人。据此，被答辩人未履行合同义务，矿权也不能过户给答辩人，答辩人无义务向被答辩人支付400万元补偿款。第二笔：被答辩人负责收回正安县国土局30%权益，答辩人支付被答辩人500万元。因被答辩人未履行合同义务，系由第三人正安拓展公司向正安国土局提出申请、答辩人与正安国土局签订协议收回，故被答辩人无权主张支付上述款项。二、2010年5月5日签订的《合作协议》因不能实现合同目的已终止，被答辩人主张解除无法律依据。三、被答辩人主张解散公司无法律依据。根据《公司法》、《最高人民法院关于适用《公司法》若干问题的规定（二）》的规定，被答辩人主张解除正安拓展公司应以正安拓展公司为被告提起诉讼，且正安拓展公司不具备法律规定的解散事由。四、被答辩人主张答辩人赔偿利润的10%无事实及法律依据。1、答辩人并未违反《合作协议》约定的各项义务，协议中也未对违约责任进行任何约定；2、答辩人与被答辩人合作的正安县六个铁矿资源因论证无任何经济价值，已由方圆测绘公司自行向国土局申请注销，不存在任何可期待利益。第三人拓展公司答辩称：首先，2010年7月-2010年11月答辩人巳根据被告委托共借款给原告770万元；其次，被告已经超额注入投资资本，但由于原告前期的巨额借款导致无法办理注册资本的工商手续；第三，关于公司解散和清算问题，公司解散、清算应当符合法定事由并遵循法定程序，目前原告仅为名义上持有第三人10%股权的股东，事实上不享有任何股东权力，无权提出公司的解散、清算；第四、关于原、被告之间合作的6个铁矿，确实已经在过户至第三人名下前被原有的权利人注销，因此，原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据。被告（反诉原告）平安公司反诉称：2010年5月5日，反诉人平安公司与被反诉人金华公司签订合同约定：被反诉人帮助反诉人设立的拓展公司取得6个证号的铁矿探矿证。反诉人将拓展公司的其中投资150万元折合10%的股份转让给被反诉人，前提条件是被反诉人帮助拓展公司取得铁矿探矿权。2010年6月15日，6个铁矿探矿权证书到期作废。2010年11月24日，贵州省国土资源厅将合同约定的6个铁矿探矿权证注销。合同的标的物被消灭，己经不存在反诉人设立的拓展公司取得铁矿探矿权证的可能性，在客观上和法律上被反诉人己经无法履行合同约定义务。故请求判令：将被反诉人持有的拓展公司10%股份变更为反诉人持有，并由被反诉人向反诉人偿还欠款2000万元。原告（反诉被告）金华公司针对平安公司的反诉答辩称：请求驳回反诉原告平安公司的全部书面请求，理由如下：1、反诉人所称要将6个证号的铁矿探矿证注册到第三人名下，是没有任何依据的，根据双方签订的合作协议，被告只需要根据国家相关规定将探矿权变更为第三人名下即可，根据县政府文件，目前第三人名下的探矿权系6个探矿权整合而成，反诉被告已经履行了合作协议的约定；2、被反诉人从反诉人处以及第三人处支借的款项系履行合作协议所支借的款项，不是反诉人所称的诈骗，而反诉人之前已向侦查机关报案，但该案没有成立，因此所支借的款项都是有具体的使用名目、具体数额和用途，都在举证的审计中予以审计。因此，反诉人称应当返还本息2000万元并按照银行同期贷款利率4倍计算利息没有任何事实和法律依据。综上，反诉人系合作协议的违约方，已经严重违约，应当予以全部驳回。第三人拓展公司针对平安公司的反诉答辩称：首先，本诉被告平安公司目前按照合作协议约定确实是拓展公司持有100%股权的股东，本案被告主张的合法权利第三人没有异议。其次，拓展公司确实收到本诉被告委托借款给本诉原告金华公司的款项770万元，至于本诉原告所称的资金用途无法查明。经审理查明，2010年5月5日，平安公司作为甲方与乙方金华公司签订《合作协议》，主要约定：一、合作项目。1、正安县学堂坪铁矿普查，证号：T52120080702011643；2、正安县余家槽铁矿普查，证号：T52120080702011644；3、正安县九曲铁矿普查，证号：T52120080702011642；4、正安县天楼山铁矿普查，证号：T52120080702011641；5、正安县铁厂坝铁矿普查，证号：T52120080702011646；6、正安县鸡公岭铁矿普查，证号：T52120090202024515。上述六个探矿权对应的权利人或当地政府或国土局签订探矿权转让、合作协议；按国家相关规定将探矿权的权利人变更为甲、乙双方共同注册成立的公司名下，进行投资探矿、开采。二、甲、乙双方合作收购探矿权的具体事项。1、乙方负责与上述探矿权人协商探矿权转让、合作事宜，并负责与相关政府部门的协调。2、在签订转让、合作协议之前的所有协调费用乙方完全承担。3、乙方负责与相关政府部门的协调，负责办理相关文件、证照。三、甲、乙双方的出资额及享有的股份。1、在与探矿权人签订转让协议前（即：2010年4月25日前），由甲方出资1350万元，乙方出资150万元，在正安县注册新公司（注：乙方应出资金由甲方负责，以后属乙方投资部分全由甲方负责出资）。注册资金为1500万元。名称双方共同商定并报当地工商部门核准。2、在项目合作成功后。乙方前期工作折合人民币400万元。由甲公司进行补偿，在与当地国土局签订合作协议后五日内先支付人民币100万元，在上述矿权过户后30日内支付人民币300万元。3、共同注册新公司并以新公司的名义与探矿权人签订转让协议，即甲方拥有公司90%的股份、乙方拥有公司10%的股份。新公司的设立由甲方担任董事长、总经理；乙方担任副总经理，其他事宜另行协商。4、如甲方以该项目运作上市，则乙方按相应股份比例享受上市股权。5、如该资源出售或转让，则甲乙双方按股份比例分享。6、乙方在办理采矿证前负责收回正安县国土局的30%收益权，甲方全权配合乙方，甲方出资人民币500万元给乙方，由乙方出面收购，所节约部分归乙方所有。四、特别约定。1、如双方在获得以上探矿权后，甲方与当地政府签订的其它项目投资，乙方不享有任何股权。五、争议解决。……。合同签订后，金华公司与平安公司开始各自履行自身义务，并于2010年7月1日注册成立了第三人拓展公司，注册资本为1500万元。2010年7月5日，拓展公司作为甲方与乙方正安方圆土地测绘有限责任公司（以下简称方圆公司）就正安县铁矿探矿权整合事宜经双方协商签订《矿权整合转让协议》，正安县国土资源局作为见证方于同年7月9日进行了确认。协议主要约定：一、转让项目概况：2006年，乙方依法申请取得了五个铁矿探矿权（即：1、正安县学堂坪铁矿普查，证号：T52120080702011643；2、正安县余家槽铁矿普查，证号：T52120080702011644；3、正安县九曲铁矿普查，证号：T52120080702011642；4、正安县铁厂坝铁矿普查，证号：T52120080702011646；5、正安县鸡公岭铁矿普查，证号：T52120090202024515），总面积43.99平方公里。二、转让条款：1、乙方将所取得的以上五个探矿权的探矿权益全部转让给甲方，其转让条件为：（1）甲方支付乙方前期投资补偿款人民币150万元，该补偿款必须由甲方支付给见证方，由见证方支付给乙方。（2）由于乙方已开展完以上五个探矿权的铁矿普查，现正在进行野外工作验收和普查报告的评审备案，双方签订该协议后，由甲方支付给地质队普查费用合计人民市300余万元，该款由甲方直接支付给勘查单位。2、乙方将以上五个探矿权的探矿权益转让给甲方后，不再享有以上五个矿权的探矿权益，以上五个探矿权的探矿权益归甲方全部所有。3、由甲方全权向省国土资源厅办理整合矿权的相关事宜，乙方必须全力配合甲方。4、以上五个矿权的整合主体单位为：“正安拓展资源投资有限公司”，整合后由甲方对以上五个矿权内铁矿及伴生、共生矿产进行综合勘查。5、协议签订后乙方将以上五个矿权的所有相关资料全部移交给甲方，以便甲方办理相关手续。三、违约责任：1、任何一方违反本协议所约定的，违约一方向守约一方支付违约金50万元人民币。2、甲、乙双方都放弃违约金过高的请求。3、本协议未尽事宜双方协商解决，协商不成可向当地人民法院提请诉讼。……。2010年11月17日，平安公司作为甲方与乙方正安县国土资源局签订《贵州省正安县九曲村一带矿产资源勘查开发协议的补充协议》，主要约定：一、原甲、乙双方于2010年5月6日在贵州省签订了《贵州省正安县九曲村一带矿产资源勘查开发》的协议，现根据甲方要求和国家有关规定，原协议中乙方享有的30%的收益权和其它全部收益权现由甲方收回，甲方一次性给乙方壹佰万元对其作为补偿。此勘探由甲方全额投资，自负盈亏，独立核算。二、原协议《贵州省正安县九迪村一带矿产资源勘查开发》中的六个探矿权：1、正安县学堂坪铁矿普查，证号：T52120080702011643；2、正安县余家槽铁矿普查，证号：T52120080702011644；3、正安县九曲铁矿普查，证号：T52120080702011642；4、正安县天楼山铁矿普查，证号：T52120080702011641；5、正安县铁厂坝铁矿普查，证号：T52120080702011646；6、正安县鸡公岭铁矿普查，证号：T52120090202024515。原六个探矿证已报省国土厅整合注销：经省国土厅整合为“正安县张家院铝土矿整合勘查”。现“正安县张家院铝土矿（Z1）整合勘查“的探矿权证为甲方在贯州省正安县工商局投资注册的“正安拓展资源投资有限公司”所有。……。另查明，2010年11月24日，贵州省国土资源厅下发黔国土资勘证字[2010]708号文件，主要载明：对拓展公司申报的贵州省正安县张家院铝土矿普查探矿权变更（整合）登记予以准许，参与整合的正安县学堂坪铁矿普查、正安县余家槽铁矿普查、正安县九曲铁矿普查、正安县天楼山铁矿普查、正安县铁厂坝铁矿普查、正安县鸡公岭铁矿普查的六个探矿权予以注销，勘查范围在原有探矿权基础上有一定扩大。2011年3月20日，拓展公司作为甲方与乙方贵州省地质矿产勘查开发局一○六地质大队（以下简称一○六地质大队）签订了《贵州省务正道地区铝土矿整装勘查张家院向斜区张家院铝土矿普查合同书》，主要约定由一○六地质大队负责勘查工作，勘查工期为签订合同之日起18个月，即2012年9月19日完工。首期支付工程款120万元，以后按进度付款，若未足额付款，一○六地质大队可以停止勘查工作等内容。合同签订后，拓展公司仅支付了首期工程款，尚欠的后续工程款未予支付。2013年4月22日，因拓展公司未支付矿权转让款，方圆公司向本院起诉要求拓展公司归还五个探矿权及支付违约损失，本院于2013年5月22日作出（2013）遵市法民商初字第2号民事调解书结案。上述事实，有金华公司提交的《合作协议》、《矿权整合转让协议》、《张家院铝土矿普查合同书》及平安公司提供的《合作协议》、《银行转款凭证》及第三人拓展公司提供的行政判决书、情况说明、报案材料等证据，并结合原、被告及第三人的陈述在案进行佐证，经庭审质证，足以认定。本院认为,根据原、被告的诉辩及理由，归纳本案的争议焦点为：一、原、被告双方签订的《合作协议》应否解除；二、原、被告双方是否存在违约行为及应否承担相应责任。（一）关于原、被告双方签订的《合作协议》应否解除的问题。首先，2010年5月5日，平安公司作为甲方与乙方金华公司就相关探矿权合作签订了《合作协议》，该合作协议是双方当事人真实意思表示，未违反法律法规的禁止性规定，依法成立并生效。其次，协议签订后，原、被告于2010年7月1日共同设立了拓展公司负责探矿权整合相关事宜，平安公司占拓展公司90%的股份，金华公司占10%。同年7月5日，拓展公司与方圆公司签订《矿权整合转让协议》，将方圆公司的五个探矿权转让给拓展公司，并就相关权利义务进行了约定。2010年11月12日，拓展公司在前述探矿权的基础上整合获得了贵州省正安县张家院铝土矿普查权利。合作协议约定金华公司有义务收回正安县国土资源局对涉案探矿权30%的收益，实际上平安公司也与正安县国土资源局签订《补充协议》将30%收益权予以收回，但金华公司并未进一步举证证明收回工作和结果是由其履行和促成，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，对金华公司诉请要求平安公司支付500万元（针对30%收益权的费用）的理由，本院不予支持。其次，根据双方签订的《合作协议》第三条第1款：“乙方（金华公司）应出资金由甲方（平安公司）负责，以后属于乙方投资部分全由甲方负责出资”的约定，因平安公司未按约履行出资义务导致探矿权即将到期，金华公司遂以拓展公司名义缴纳了探矿权使用费97150元后得以延续，该费用根据协议约定应由平安公司承担，故对金华公司要求平安公司支付前述费用的诉请，本院予以支持。第三，根据拓展公司与方圆公司及见证方正安县国土资源局签订的《矿权整合协议》第二条第4款：“以上五个矿权的整合主体单位为：拓展公司，整合后由甲方（拓展公司）对以上五个探矿权内铁矿及伴生、共生矿产进行综合勘查”的约定及贵州省国土资源厅黔国土资勘证字[2010]708号通知内容可知，后来登记在拓展公司名下的贵州省正安县张家院铝土矿普查探矿权是在原有五个探矿权基础之上整合形成，故原、被告双方签订合作协议的目的已基本实现，对平安公司反诉认为合同目的不能实现导致合同已经终止的理由，与查明的事实不符，本院不予支持。虽然合同主要目的实际上已基本实现，但平安公司没有按约履行进一步的投资义务，其已实际表明不再履行相应义务，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（二）项：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务”之规定，对金华公司诉请要求解除《合作协议》的请求，符合客观事实和法律规定，本院予以支持。（二）关于原、被告双方是否存在违约行为及应否承担相应责任的问题。首先，根据庭审查明的事实可知，金华公司未进一步举证证明收回正安县国土资源局关于30%收益权的成果是由其促成，平安公司也未按约履行进一步的投资义务，故双方在履约过程中均存在违约行为，合同解除后由此产生的损失应各自承担。其次，平安公司反诉要求金华公司返还投资款及借款，其提供了相应汇款票据，但前述费用系产生在双方合作期间，属于平安公司按约支付的投资款及补偿费用，并用于成立的拓展公司的实际经营中，且拓展公司现在是张家院铝土矿普查的权利人，相应投资已转化为部分成果不宜返还，故对平安公司以金华公司违约导致合同目的不能实现要求其返还投资款的反诉请求，与查明的事实不符，本院不予支持。第三，根据原、被告双方签订的合作协议及工商登记信息可知，金华公司享有拓展公司10%的股份是双方认可并经合法登记的，平安公司并未举证证明金华公司享有该10%股份存在虚假或者违反法律规定的情形，故对其要求将金华公司享有的10%股份变更登记为平安公司的理由，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除原告遵义金华商贸有限责任公司与被告四川平安矿业有限公司于2010年5月5日签订的《合作协议》；二、由被告（反诉原告）四川平安矿业有限公司于本判决生效后十日内向原告（反诉被告）遵义金华商贸有限责任公司支付探矿权延期使用费97150元；三、驳回原告（反诉被告）遵义金华商贸有限责任公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）四川平安矿业有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费132800元，由原告（反诉被告）遵义金华商贸有限责任公司负担130000元，被告（反诉原告）四川平安矿业有限公司负担2800元；反诉案件受理费70900元，由被告（反诉原告）四川平安矿业有限公司负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期满后的七日内通过本院或直接向贵州省高级人民法院预交案件上诉费，上诉于贵州省高级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。审 判 长  文小琼代理审判员  张 鹏代理审判员  侯振伟二〇一六年八月一日书 记 员  陈曦源