山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁06民终1658号上诉人（原审被告）：烟台华洁物业管理有限公司，住所地：烟台市芝罘区西大街382301室。法定代表人：苗化轩，该公司经理。委托代理人：刘玉翠，山东通世律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：任太平，济南铁路局济南车辆段退休职工。委托代理人：乔亮，山东小光律师事务所律师。上诉人烟台华洁物业管理有限公司因与被上诉人任太平提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省烟台市芝罘区人民法院（2014）芝民简初字第1063号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理查明，被告烟台华洁物业管理有限公司成立于2010年6月1日，注册资本50万元，法定代表人苗华轩，经营期限至2020年6月1日。该公司与烟台振华广场有限公司签订的振华广场停车场承包合同一年一签订，2012年12月31日至2013年12月31日的承包合同约定：年承包金23000元，被告要全面管理好停车场，做到停车有序、车道畅通、不堵车，工作人员要有礼貌、文明收费，不得将停车场转包他人经营，否则烟台振华广场有限公司有权终止本合同；合同期内被告发生的一切经济纠纷均与烟台振华广场有限公司无关，车场内车辆丢失、损坏及其他刑事案件均由被告自负。承包合同由被告法定代表人苗华轩签名，未加盖被告印章。经原审法院调查烟台振华广场有限公司经理宋海建，其称该停车场承包给被告经营，并向原审法院提供了与被告签订的承包合同。原告退休后受雇佣在被告承包经营的振华广场停车场作管理员。2013年9月1日21时许，案外人姜明辉驾驶车牌号为鲁Y×××××号轿车在该停车场未交纳停车费强行闯杆，行至幸福路××××十字路口南侧时被原告追上，二人在商谈停车费过程中姜明辉突然发动汽车将原告拖行至路口北侧，致原告身体受伤，经鉴定，原告头部损伤为重伤，右手及右足所受损伤属轻微伤。2014年5月29日，原审法院以姜明辉犯故意伤害罪，判处其有期徒刑五年。原告未在刑事诉讼中提起附带民事诉讼。于2014年10月17日以与被告存在雇佣关系为由，提起民事诉讼，要求被告赔偿其损失。原告伤后当即被送往烟台市中医医院救治，因伤情严重当日转至烟台毓璜顶医院住院治疗至2013年10月25日计53天，诊断为创伤性硬膜下血肿（右额颞顶），脑挫伤，脑血肿，创伤性蛛网膜下腔出血等，支出医疗费146355.63元。诉讼前，原告委托烟台富运司法鉴定中心司对其伤情进行了鉴定，鉴定意见：原告右足损伤构成十级伤残,误工时间6个月，伤后护理期间3个月（住院期间需2人护理，余时间需1人护理）。原告支出鉴定费1800元。被告对原告右足损伤构成十级伤残的鉴定意见不认可，申请重新鉴定，并对原告的用药是否合理申请司法鉴定。经原审法院委托，烟台信恒翔司法鉴定所鉴定认为，原告的右足损伤不构成伤残；原告用药除卡托普利片（2.00元）、哈乐（坦索罗辛缓释胶囊）（203.70元、271.60元）、磷酸钠盐灌肠液（219.60元）、优维显（414.00元）、吲哚美辛栓（1.40元）、石蜡油（13.20元）、新癀片（86元）属非本次外伤治疗用药外，余项用药符合本次外伤治疗原则。原告申请对其颅脑精神状况是否构成伤残进行司法鉴定。经原审法院委托，烟台精神疾病司法鉴定所于2015年6月8日作出司法鉴定意见书：原告2013年9月1日发生交通事故伤及头部，目前遗留“脑外伤所致品质性智能损害（轻度）”，评定为九级伤残。根据该鉴定意见，原告变更残疾赔偿金为87666元，请求赔偿的数额共计239218.63元。原告系城镇居民，其按照城镇居民标准计算残疾赔偿金。原告主张的护理费按照1人每天36元计算了90天。原告主张的交通费均为出租车费用。案经调解，双方协议不成。2014年度山东省城镇居民人均可支配收入为29222元。原审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任。本案原告受雇于被告在被告承包经营的烟台幸福振华广场停车场做管理员期间，因在与未交纳停车费的案外人姜明辉商谈停车费时，被姜明辉突然发动行驶的汽车拖行致伤的事实清楚，证据充分，已经生效的刑事判决书予以确认。原告在姜明辉刑事诉讼中没有提起附带民事诉讼，而选择雇佣关系要求被告承担赔偿责任，于法有据，原审法院予以支持。原告在为被告提供劳务时自身受到伤害，被告应当承担相应赔偿责任。原告作为完全民事行为能力的成年人，在从停车场追赶驾驶员姜明辉至公共行车道路上时，明知姜明辉当时车辆在启动状态，突然发动车辆会发生一定危险，但其没有尽到谨慎的安全注意义务，自身具有一定过错，应当承担相应的过错责任，综合本案情况，原告承担的责任以10%为宜。经审查，原告支出的医疗费除司法鉴定与本次外伤不相符的1211.50元外，其余的145144.13元均与本案伤情有关，原告主张赔偿，原审法院予以支持。原告主张的护理费没有超过本地护工标准，原审法院予以支持。原告系城镇居民，故其主张按照城镇居民标准赔偿残疾赔偿金，于法有据，原审法院予以支持。根据法律规定，残疾赔偿金根据受害人伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按照20年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。原告在被评定为颅脑智能损害构成九级伤残时，已年满64周岁，原告变更后的残疾赔偿金主张没有超过法律规定，原审法院予以支持。原告主张的交通费和司法鉴定费，于法有据，亦予支持。被告的辩解证据不足，理由不当，原审法院不予采纳。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条之规定，原审法院于2016年3月8日判决：一、限被告烟台华洁物业管理有限公司于判决生效之日起十日内赔偿原告任太平医疗费145144.13元、护理费3240元、残疾赔偿金87666元、交通费157元、司法鉴定费1800元，合计238007.13元的90%为214206.42元；二、驳回原告任太平的其他诉讼请求。案件受理费5084元,由被告烟台华洁物业管理有限公司负担。宣判后，上诉人烟台华洁物业管理有限公司不服原审判决，向本院提起上诉称，苗化轩是以个人名义与振华广场有限公司签订的合同，而上诉人成立于2010年，原审认定上诉人是责任主体是错误的，并且被上诉人并非上诉人的职员，上诉人与被上诉人之间不存在任何法律关系，原审法院对宋海建的调查笔录不能证明上诉人与被上诉人之间存在任何法律关系。被上诉人在没有医嘱的情况下，擅自转院，则其医疗费不应予以赔偿，烟台精神疾病司法鉴定所的鉴定报告不客观、不公正，不应采信。请求依法改判。被上诉人答辩称，原审判决正确。本院二审查明事实与原审判决认定事实一致。本院认为，上诉人于2010年6月1日由苗华轩投资成立，苗华轩任法定代表人。2012年苗华轩与烟台振华广场有限公司签订的振华广场停车场承包合同，因承包合同内容属于上诉人的经营范围，并且原审期间调查烟台振华广场有限公司称振华广场停车场是承包给上诉人的，所以苗华轩与烟台振华广场有限公司签订的振华广场停车场承包合同，应视为代表上诉人的职务行为。被上诉人在振华广场停车场工作期间受伤，上诉人作为用人单位应当承担赔偿责任。上诉人主张原审判决认定的责任主体错误无事实根据和法律依据，本院不予支持。被上诉人受伤后被送到烟台中医院进行抢救，因该院不具备进行开颅手术的医疗条件，故又转至烟台毓璜顶医院，上诉人认为被上诉人属于擅自转院的主张不成立，本院不予支持。上诉人未能证明烟台精神疾病司法鉴定所做出的鉴定结论明显依据不足或存在程序违法之处，故上诉人主张该鉴定结论不应当予以采信本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5084元，由上诉人烟台华洁物业管理有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  张燕华审 判 员  栾建伟代理审判员  王莉莉二〇一六年八月八日书 记 员  王 玥