上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2015）闵民二(商)初字第1214号原告上海由谊实业有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人李艳霞，该公司董事长。委托代理人胡云华，上海嘉富诚律师事务所律师。委托代理人胡仕乔，男。被告江苏沪武建设集团有限公司，注册地江苏省扬州市。法定代表人张玉松，该公司董事长。被告江苏沪武建设集团有限公司苏州分公司，注册地江苏省苏州市。负责人王松明，该公司经理。两被告共同委托代理人董庆华，江苏忠信义律师事务所律师。两被告共同委托代理人汤雪琴，女。原告上海由谊实业有限公司(以下简称由谊公司)与被告江苏沪武建设集团有限公司(以下简称沪武公司)、被告江苏沪武建设集团有限公司苏州分公司(以下简称沪武公司苏州分公司)买卖合同纠纷一案，本院于2015年6月2日立案受理。依法适用简易程序由审判员苏琳琳公开开庭进行了审理。原告由谊公司的委托代理人胡云华、胡仕乔，被告沪武公司、沪武公司苏州分公司的共同委托代理人董庆华、汤雪琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告由谊公司诉称，2011年6月19日，原告与被告沪武公司苏州分公司签订《水泥购销合同》1份，约定：原告向被告沪武公司苏州分公司所承建的苏州车斜路安泰国际大酒店工程供应“天山”牌42.5级散装水泥4,000吨，每吨人民币(以下币种相同)505元，价格如有调整，双方议定后在发货单上写明价格。付款方式为：原告供货满2,000吨后，被告沪武公司苏州分公司三天内付货款的70%，如果一个月内送货不足2,000吨，被告沪武公司苏州分公司按原告供货款付足总价的70%，以此类推。原告供货结束后，被告沪武公司苏州分公司在2012年1月30日前付足货款总额的90%，余款10%在2012年4月1日前付清。如逾期则按日千分之三支付违约金。此后，被告沪武公司苏州分公司又追加购货2,500吨，同时单价调整至每吨440元，并约定在2012年10月1日前付清全部货款。2014年8月26日，经过双方对账结算，被告沪武公司苏州分公司出具欠条一份，确认欠原告水泥款2,700,000元，并承诺在2015年1月31日前付清。后被告沪武公司苏州分公司未按约结清货款，原告多次催讨，但被告沪武公司苏州分公司均以种种理由拖延不付。故原告诉至法院，请求判令：1、两被告向原告支付货款2,700,000元；2、两被告向原告支付以2,700,000元为本金，自2012年10月1日起计至实际付款之日止，按日千分之一的标准计算的逾期付款违约金。诉讼中，原告自愿将第2项诉讼请求中计算逾期付款违约金的标准调整至日万分之七。被告沪武公司、被告沪武公司苏州分公司共同辩称，1、涉案水泥买卖行为实际发生在案外人江苏省中成建设工程总公司苏州高新区分公司(以下简称中成公司)与原告之间，付款责任亦应由中成公司承担，故本案应追加中成公司为共同被告；2、即使中成公司以被告沪武公司苏州分公司的名义与原告签订了水泥购销合同，但该合同项下第一期水泥款早已支付完毕；3、经被告计算，被告结欠原告第一期和第二期的水泥款共计1,249,819.85元，与原告诉请主张不符；4、对于违约金，按合同约定，第一期水泥款不存在逾期付款情况，第二期水泥款是否有违约金需视原告与中成公司是否约定了违约金而定。原告由谊公司为支持自己的诉讼请求，向本院提供了以下证据：1、2011年6月19日《水泥购销合同》1份，证明原告与被告沪武公司苏州分公司之间存在买卖合同关系，合同对双方权利义务进行约定；2、欠条1份，证明两被告欠原告水泥款2,700,000元以及两被告承诺的还款期限;3、2012年3月19日《水泥购销合同》1份，证明原告与被告沪武公司苏州分公司就增加购买的水泥签订合同。被告沪武公司、被告沪武公司苏州分公司对原告证据1真实性无异议，但表示在被告沪武公司苏州分公司盖章处的签字的人并非两被告的员工，而是中成公司的员工。该合同明确约定原告供货的数量及价款，双方结账应以送货单为准，且送货单应由指定收货人签收。该合同项下的送货单共157张，送货量为5,230.33吨；对证据2中沈方明的签字真实性无异议，对朱永生签字真实性无法确认；对证据3中沈方明的签字真实性不予认可，对被告沪武公司苏州分公司盖章的真实性及盖章时间真实性不清楚，并申请就被告沪武公司苏州分公司盖章的真实性及盖章时间申请鉴定，后两被告撤回鉴定申请。被告沪武公司、被告沪武公司苏州分公司对其提出的抗辩理由，共同向本院提供了以下证据：1、一期水泥用量清单5份，证明一期工程中的水泥用量为5,230.33吨，合计价款为2,641,316.65元；2、水泥送货单(一期)157份，证明原告在一期工程中交付的水泥为5,230.33吨，送货单由中成公司指定的收货人签字确认；3、二期水泥用量清单1组，证明二期工程中的水泥用量为2,064.78吨，合计价款为908,503.20元；4、水泥送货单(二期)71份，证明原告在二期工程中交付的水泥为2,064.78吨，送货单由中成公司指定的收货人签字确认；5、付款明细表1组，证明两被告共计支付货款2,300,000元；6、付款凭证5份，证明两被告已付货款2,300,000元；7、桩基工程施工合同1份，证明沈方明系中成公司员工，中成公司与被告沪武公司之间系工程分包关系，涉案水泥均由中成公司使用；8、中成公司委托书1份、身份证复印件2份，证明送货单的签收人员系中成公司指定，涉案水泥买卖行为实际发生在原告与中成公司之间；9、沈方明情况说明1份、沈方明身份证复印件1份，证明水泥买卖的实际情况，中成公司尚欠原告水泥款为120余万元。原告由谊公司对两被告证据1、3真实性不予认可；对证据2、4真实性无异议，但表示两被告提供的送货单不全；对证据5、6真实性无异议；对证据7及证据8中的中成公司委托书真实性无法确认，并认为与本案无关，不能证明两被告主张的事实；对证据8中的身份证复印件真实性无异议；对证据9中的情况说明不予认可；对证据9中的身份证复印件真实性无异议。经对原告及两被告提供的证据进行质证并结合双当事人的陈述，本院确认事实如下：2011年6月19日，被告沪武公司苏州分公司作为甲方，原告作为乙方，签订《水泥购销合同》1份，约定：甲方向乙方定购苏州天山牌42.5级散装水泥(暂定)4,000吨，在履行中，双方根据发货单据按实结算。价格每吨505.20元。含2011年6月19日所定数量在内，价格随行就市，如有调整，经双方价格议定后发货单上写明价格，双方结账时以送货单记载价格为准结账。乙方供货满2,000吨后，甲方三天内付乙方供货款的70%，如果一个月内乙方送货不足2,000吨，甲方按乙方供货款付足总价的70%，以后供货付款以此类推，乙方供货结束后，甲方在2012年1月30日前付足乙方所供货款总价的90%后，余款10%在2012年4月1日之前付清，收款人：胡仕乔。如甲方不按本合同约定付款，乙方有权中止送货并可从甲方应付款而未付款第二日起按每日所欠货款金额的千分之三向甲方收取违约金。交货：……甲方委派卞之林等人员作为签收货款的代表，货物的交付以上述人员的签收为准。……交货地点：苏州车斜路(苏州安泰国际大酒店)……合同期限：自2011年6月19日起至2012年6月30日止。2012年3月19日，被告沪武公司苏州分公司作为甲方、原告作为乙方，签订《水泥购销合同》1份，约定甲方向乙方定购天山牌42.5级水泥(暂定)2,500吨，在履行中，双方根据发货单据按实结算。价格：每吨440元。含2012年3月19日所定数量在内，价格随行就市。双方价格议定后发货单上写明价格，双方结账时以送货单记载价格为准结账。结账：供货结束一周内付至总价的70%，供货结束三个月内付至总价的90%，余款在2012年10月1日之前付清。本工地水泥用量结束或双方因故中止业务时，甲方在3天内付清所有未付货款。如甲方不按本合同约定，乙方有权中止送货并可从甲方应付而未付款第二日起按每日所欠货款金额的千分之三向甲方收取违约金。……甲方委派王志强、卞之林等人员作为签收货物的代表，货物的交付以上述人员的签收为准。……交货地点：安泰国际广场(车斜路)……合同期限：自2012年3月19日起至2012年10月1日止。2011年9月16日至2012年1月14日期间，两被告共计向原告支付水泥货款2,300,000元。2014年8月26日，沈方明向原告出具欠条1份，内容：今欠到胡仕桥水泥款2,700,000元，水泥用于江苏沪武建设工程有限公司高扬国际酒店项目桩基工程。还款日期：2015年1月31日之前付清(2014年11月30日前付900,000元，2014年12月31日前付900,000元，2015年1月31日前付900,000元)。该材料款2,700,000元从今日起转为江苏沪武建设工程有限公司代付，该款在桩基工程中扣除。欠条下方写有：“同意沪武建设公司于支付桩基工程款时分期代扣。朱永生2014年8月26日”。另有沈方明手写：“注：回单已收”字样。诉讼中，两被告表示，朱永生系涉案两份《水泥购销合同》中安泰国际大酒店项目的项目负责人。另查明，在两被告提供的沈方明出具的情况说明中，沈方明表示，2014年8月，胡仕桥和祝心顺来找沈方明和朱永生要尾款1,248,883元，并提出要求付违约金。后来谈好让沈方明出具欠款2,700,000元的欠条给胡仕桥，款项由朱永生支付桩基工程时分期代扣。本院认为：本案的争议焦点有二，一是涉案两份《水泥购销合同》项下水泥款的付款义务应由何人负担；二是涉案两份《水泥购销合同》项下尚未支付的水泥款金额。对于争议焦点一，两被告辩称该两份合同系中成公司的沈方明借用被告沪武公司苏州分公司的名义与原告签订，实际履行合同的是中成公司，故付款义务应由中成公司承担。原告则表示，原告系与两被告签订合同，合同约定的付款义务应由两被告承担。本院认为，即使确如两被告所称，该两份合同系案外人借用被告沪武公司苏州分公司的名义与原告签订，由于涉案两份《水泥购销合同》甲方处均有被告沪武公司苏州分公司加盖的公章，说明被告沪武公司苏州分公司同意他人以借用自己名义签订合同，被告沪武公司苏州分公司向原告表达了订立涉案两份《水泥购销合同》的意思表示，该两份合同在被告沪武公司苏州分公司与原告间成立并生效，被告沪武公司苏州分公司应按合同约定履行自己的合同义务，故该两份合同项下的水泥款付款义务应由被告沪武公司苏州分公司承担。对于争议焦点二，两被告辩称，两被告根据提货单计算出原告供货总金额为3,549,819.85元，两被告已付款为2,300,000元，尚欠货款为1,249,819.85元。原告则表示，根据沈方明出具的欠条，两被告尚欠的水泥款为2,700,000元。本院认为，从两被告提供的沈方明的情况说明中沈方明对于2014年8月26日出具欠条的过程的说明来看，该份欠条确系由沈方明出具，朱永生签字亦为真实。沈方明作为涉案两份《水泥购销合同》的被告沪武公司苏州分公司签约代表，朱永生作为被告沪武公司苏州分公司使用涉案水泥之项目的项目负责人，两人足以代表被告沪武公司苏州分公司与原告就尚欠的水泥款进行对账确认，对账结果对被告沪武公司苏州分公司产生约束力。现两被告虽然提供了提货单用以证明原告实际供货金额，但从沈方明在欠条上注明“回单已收”来看，原告处留存的提货单已被被告沪武公司苏州分公司收回，故已无法就两被告提供的提货单是否完整进行核实，两被告提供的提货单不足以推翻被告沪武公司苏州分公司与原告的对账结果。故本院认定，涉案两份《水泥购销合同》项下尚未支付的水泥款金额应为2,700,000元。综合上述，被告沪武公司苏州分公司作为涉案两份《水泥购销合同》的一方当事人，应按合同约定履行其支付货款的义务。根据被告沪武公司苏州分公司与原告的对账结果，被告沪武公司苏州分公司尚欠的水泥款为2,700,000元，该款已届清偿期，原告要求被告沪武公司苏州分公司支付该欠款，有事实及法律依据，本院予以支持。对于原告要求被告沪武公司苏州分公司支付逾期付款违约金的诉讼请求，本院认为，由于两份《水泥购销合同》约定的被告沪武公司苏州分公司支付水泥款的最后付款日期为2012年10月1日，故被告沪武公司苏州分公司未在该期限前付清所欠2,700,000元水泥款的行为构成违约，应按合同约定承担支付违约金的违约责任。《水泥购销合同》约定的违约金计算方式从应付而未付款的第二日起按每日所欠货款金额的千分之三计算，现原告主张从2012年10月1日起按每日所欠货款金额的万分之七计算，原告该计算逾期付款违约金的标准未违反双方合同约定，且计算标准合理，本院予以支持，但违约金的起算日期应为2012年10月2日。被告沪武公司苏州分公司作为被告沪武公司的分公司，其民事责任应由被告沪武公司承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定，判决如下：一、被告江苏沪武建设集团有限公司、被告江苏沪武建设集团有限公司苏州分公司于本判决生效之日起十日内共同向原告上海由谊实业有限公司支付货款2,700,000元；二、被告江苏沪武建设集团有限公司、被告江苏沪武建设集团有限公司苏州分公司于本判决生效之日起十日内共同向原告上海由谊实业有限公司支付以2,700,000元为本金，自2012年10月2日起计至实际付款之日止，按每日万分之七的标准计算的逾期付款违约金。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计21,412.24元，财产保全费5,000元，由被告江苏沪武建设集团有限公司、被告江苏沪武建设集团有限公司苏州分公司共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  苏琳琳二〇一六年一月二十七日书记员  夏晓燕附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。二、《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。……