新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2016)新23民终1041号上诉人（原审原告）：昌吉市亿家商贸有限公司。住所地：昌吉市青年南路元丰农贸*楼。法定代表人：高炳泉，该公司总经理。委托代理人：段生云，该公司法律顾问。委托代理人：张辉，该公司工作人员。上诉人（原审被告）：史龙祥，男，1979年4月12日出生，现住昌吉。委托代理人：马绍文，新疆立业律师事务所律师。上诉人昌吉市亿家商贸有限公司与上诉人史龙祥工伤保险待遇纠纷一案，不服昌吉市人民法院（2016）新2301民初1931号民事判决书，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人昌吉市亿家商贸有限公司的委托代理人段生云、张辉、上诉人史龙祥及其委托代理人马绍文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：2013年11月26日，原告与被告签订期限为一年的劳动合同。被告在原告物业部从事维修工作，月工资2000元。2013年12月29日，被告在工作中发生事故致腰2、3椎体爆裂性骨折并椎管性狭窄伴不全瘫；腰2椎体右侧横突骨折；左足舟骨粉碎性骨折并脱位；左骰骨骨折；双肺挫伤。被告因此次事故在昌吉州中医院住院治疗30天。2014年1月2日，原告向昌吉市人力资源社会保障局提出工伤认定申请，2014年1月16日，该局做出昌市人社工伤认[2014]1号认定工伤决定书，认定被告受到的事故伤害属于工伤认定的范围。被告住院期间及治疗结束后（2014年1月28日）由其家人陪护。被告出院后根据医嘱进行多次身体复查，支出费用共计1000元。2014年12月5日，原告的伤情被昌吉州劳动能力鉴定委员会评定为八级伤残。2014年12月29日，被告回原告处上班，工作岗位为防损部。201５年６月６日，被告在工作期间因故被他人致伤，被送往昌吉州中医院急救中心救治，被告由此支出治疗费用1328.72元。原、被告劳动合同期限届满后，原告续订，期限至2015年11月25日，劳动合同续订书中无被告签字或盖章。2015年12月24日，被告申请劳动仲裁，受理被告仲裁申请的仲裁机构作出昌市劳人仲字[2016]第10号仲裁裁决，本案原、被告均不服仲裁裁决，并诉至本院。另查明1、原被告劳动关系存续期间，原告依合同约定为被告参加社会保险，被告2013年12月29日发生的工伤事故已有社保基金支付一次性伤残补助金27656.88元；2、本案中原告对被告要求承担住院伙食补助费750元主张无异议；3、本案被告自认其因2013年12月29日发生工伤事故休息期间原告向其发放了半年的工资。原审法院认为，根据《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工伤致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十九条规定：七级至十级工伤职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付工伤医疗补助金。七级伤残职工一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金分别按21个月和9个月计发，八级伤残职工分别按18个月和8个月计发，九级伤残职工分别按15个月和7个月计发，十级伤残职工分别按12个月和6个月计发。患职业病的，一次性工伤医疗补助金在此标准基础上增发20﹪。原告不予支付被告一次性伤残就业补助金89586元的主张，与上述规定相悖，对其该项主张，本院不予支持。被告要求原告支付一次性伤残就业补助金89586元的主张，事实清楚，符合法律规定，本院予以支持。被告要求原告支付一次性工伤医疗补助金39816元，因原告为被告参加社会保险，该项目的赔偿由社保基金支付。被告要求原告直接支付一次性工伤医疗补助金的主张，因不符合《工伤保险条列》的规定对被告该项主张不予支持。被告要求原告支付住院伙食补助费750元的主张，因原告无异议，且符合法律规定，本院予以支持。被告要求原告支付工伤医疗费2679元（实为2328.72元），因医疗费票据包括了与本案无关的费用1328.72元，原告不予承担与本案无关的费用辩解意见，事实清楚，本院予以采信。对原告该项主张部分予以支持。被告要求原告支付解除劳动合同经济补偿金9954元的主张，因无法律依据，本院不予支持。被告要求原告支付后期医疗费12000元及后期医疗费的鉴定费1230元的主张，因不符合《工伤保险条列》的规定不予支持。。《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中原告主张不予支付被告停工留薪期工资11592元，被告主张原告支付停工留薪期工资29862元，根据庭审查明被告工伤伤情的事实，依据《新疆维吾尔自治区工伤职工停工留薪期试行办法》的规定，被告停工留薪期为6个月。因原告已按《工伤保险条列》的规定，履行了用人单位的法定义务，被告该项主张无事实依据，对原告要求不予支付被告停工留薪期工资11592元的主张予以支持。根据《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十二条规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发护理费。本案中原告主张不予支付被告护理费3815.7元，被告主张原告支付护理费29862元。本案原告未提供证据证实被告工伤住院治疗期间其派员护理被告，也未提供单位上年度在岗职工月平均工资标准，本院按被告发生工伤事故时所在统筹地区（昌吉回族自治州）上年度职工月平均工资3825元的标准计算护理费，护理期限按1个月计，护理费为3825元。故被告要求原告支付护理费29862元的主张，本院予以部分支持。原告不予支付被告护理费的请求，因不符合法律规定，不予支持。遂判决：一、原告昌吉市亿家商贸有限公司与被告史龙祥之间的劳动关系于2015年12月24日予以解除；二、原告昌吉市亿家商贸有限公司于本判决生效之日起十五日内支付被告史龙祥一次性伤残就业补助金89586元（18个月×4977元／月）、医疗费1000元、住院伙食补助费750元、护理费3825（1个月×3825元／月），以上合计95161元；三、驳回原告昌吉市亿家商贸有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告史龙祥的其他诉讼请求。上诉人昌吉市亿家商贸有限公司上诉及答辩称：一审认定事实基本清楚，只对双方劳动关系解除时间与护理费有异议。双方解除劳动合同时间应为2015年11月25日，上诉人与被上诉人史龙祥多次沟通解除合同，但被上诉人拒签，该行为不能否定劳动合同效力。护理费应当按照我单位职工平均工资计算，不应按照3825元每月计算。故请求二审法院改判双方劳动关系于2015年11月25日解除及上诉人承担1928元的护理费。上诉人史龙祥的上诉请求没有法律依据，请求驳回上诉。上诉人史龙祥上诉及答辩称：一审认定事实不清，证据不足，适用法律错误。请求二审法院依法改判，支持上诉人史龙祥的一审中的诉讼请求。上诉人昌吉市亿家商贸有限公司的上诉请求没有法律依据，请求驳回上诉人昌吉市亿家商贸有限公司的上诉请求。二审查明事实与一审查明事实一致，本院对一审查明事实予以确认。本院认为，关于双方解除劳动合同时间的认定：2015年12月24日上诉人史龙祥向劳动仲裁委申请仲裁，要求解除劳动合同，此时应为双方解除劳动合同时间。上诉人昌吉市亿家商贸有限公司该上诉请求没有法律依据，本院不予支持。关于护理费的认定：2013年12月29日上诉人史龙祥发生事故后，住院治疗30天，上诉人昌吉市亿家商贸有限公司没有提供证据证明上诉人史龙祥在住院期间派员护理。一审法院依据上诉人史龙祥发生事故时昌吉州上年度职工月平均工资3825元计算护理费并无不当。因上诉人史龙祥发生事故住院治疗30天，故其要求上诉人昌吉市亿家商贸有限公司支付6个月护理费没有法律依据，本院对此上诉请求不予支持。关于上诉人史龙祥要求工伤医疗费的上诉请求：因史龙祥第二次发生事故并未被认定工伤，经审查，上诉人史龙祥2013年12月发生工伤事故的医疗费用为1000元，一审对此认定并无不当。关于上诉人史龙祥要求解除劳动合同经济补偿金的上诉请求，本案系上诉人史龙祥要求解除劳动合同，上诉人昌吉市亿家商贸有限公司不存在劳动合同法规定的应当支付解除劳动合同经济补偿金的情形，故上诉人史龙祥该上诉请求没有法律依据，本院不予支持。关于上诉人史龙祥要求支付停工留薪期工资的上诉请求，一审法院依据《新疆维吾尔自治区工伤职工停工留薪期试行办法》的规定，认定上诉人史龙祥停工留薪期为6个月并无不当。上诉人史龙祥在受伤期间，上诉人昌吉市亿家商贸有限公司已经向其支半年工资，对此事实上诉人史龙祥在一审庭审中予以认可，故上诉人史龙祥要求上诉人昌吉市亿家商贸有限公司支付12个月的停工留薪期工资没有事实及法律依据，本院不予支持。关于上诉人史龙祥要求支付后期医疗费的上诉请求，因该主张不符合工伤保险条例的规定，本院对该上诉请求不予支持。关于上诉人史龙祥一次性医疗补助金的上诉请求，因上诉人昌吉市亿家商贸有限公司为上诉人史龙祥购买了工伤保险，按照工伤保险条例的规定，上诉人史龙祥发生工伤事故后，一次性医疗补助金应当由工伤保险基金支付，具体支付的数额亦应当由工伤保险基金核算。一审法院对此认定并无不当。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，上诉人昌吉市亿家商贸有限公司负担10元，上诉人史龙祥负担10元。本判决为终审判决。审 判 员  岳清文审 判 员  高玉莲代理审判员  马雪静二〇一六年八月十一日书 记 员  陈晓辉