云南省玉溪市红塔区人民法院民 事 判 决 书(2016)云0402民初715号原告刘广东，男，1973年2月15日生，汉族。被告张正清，男，1955年3月25日生，汉族。被告廖菊华，女，1966年12月14日生，汉族。被告张俊国，男，1987年3月31日生，汉族。被告王丽华，女，1955年6月10日生，汉族。被告谭兆雨，男，1963年3月27日生，汉族被告云南通海奥极实业有限公司，住所地云南省玉溪市通海县河西镇戴文村民委员会文家营。法定代表人张正清，董事长。原告刘广东与被告张正清、廖菊华、张俊国、王丽华、谭兆雨、云南通海奥极实业有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2016年3月25日受理后，依法适用简易程序于2016年8月1日公开开庭进行审理。原告刘广东的委托代理人华辉，被告张正清、张俊国、云南通海奥极实业有限公司的法定代表人张正清及被告王丽华的委托代理人期兆林到庭参加了诉讼，被告廖菊华、谭兆雨经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘广东诉称，2014年12月22日原告与被告张正清、廖菊华、张俊国、王丽华、谭兆雨共同签订《借款合同》，云南通海奥极实业有限公司与原告签订《保证合同》。被告张正清、廖菊华、张俊国、王丽华、谭兆雨向原告借款2500000元，借款期限为8个月，自2014年12月22日起至2015年8月21日止。合同约定了借款用途、还款方式、违约责任等。合同签订后，原告按照合同约定按期发放借款，借款到期后被告张正清、廖菊华、张俊国、王丽华、谭兆雨未偿还借款本息。云南通海奥极实业有限公司作为借款的保证人应与其他五被告共同承担偿还责任。故诉至法院请求判令六被告共同偿还原告借款本金人民币2500000元、利息200000元，由六被告依据合同承担违约责任，支付原告违约金135000元、罚息235625元，并承担律师费81765元，本案诉讼费由六被告承担。被告张正清、张俊国、云南通海奥极实业有限公司辩称，原告实际只支付了2200000元借款。被告王丽华辩称，其只是担保人，不是借款人，只应承担担保责任。被告廖菊华、谭兆雨未作答辩。本案在审理过程中，原告针对自己的诉讼主张，向法庭提交了以下证据：一、借款合同一份，证明张正清、廖菊华、张俊国、王丽华、谭兆雨于2014年12月22日向原告借款2500000元，保证人云南通海奥极实业有限公司为该笔款项提供担保，双方对利息、违约金、罚息均作了约定。二、保证合同、股东会担保决议各一份，证明云南通海奥极实业有限公司作为保证人，为该笔款项提供担保，并通过了股东会决议。三、打款凭证、收款确认书各一份，证明原告于2014年12月22日通过银行转账的方式向被告支付借款，五被告于当日确认收到原告支付的现金300000元、银行转账2200000元。四、信用咨询及管理服务协议、还款管理服务说明书、委托扣款授权书、关于保证金退还或罚没的补充协议各一份，证明双方对于本次借款的具体事宜作了约定。五、收费协议、收据、代理证，证明原告为了本次诉讼支出了律师费81765元。被告张正清、张俊国、王丽华、云南通海奥极实业有限公司对上述证据质证均表示没有异议。被告张正清、张俊国、王丽华、云南通海奥极实业有限公司未向法庭举证。被告廖菊华、谭兆雨经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃答辩、举证、质证的权利，因答辩、举证、质证不能产生不利于其的法律后果由其自行承担。本院认为，原告所举证据一、二、三、四具备真实性、合法性和关联性，本院予以采信；原告所举证据五没有收费发票，不足以证明其主张律师费用的真实性，且原告方陈述原告尚未支付律师费，故本院不予采信。综上，结合双方当事人陈述，本院认定本案事实如下：被告张正清、廖菊华系夫妻关系，被告张俊国系张正清、廖菊华的儿子。2014年12月22日被告张正清、廖菊华、张俊国、王丽华、谭兆雨经冠群驰骋投资管理（上海）有限公司介绍向刘广东借款，并签订《借款合同》，约定五被告向原告借款2500000元，借款期限为8个月，即从2014年12月22日至2015年8月21日，分八期还清（即从2015年1月21日起至2015年8月21日止，每月21日偿还借款本金317500元及利息25000元），如被告逾期不偿还借款则应按每日0.05%支付罚息，还应支付原告未还款金额10%的违约金，因合同履行而产生的公证、登记、第三方协助等费用以及为实现债权而产生的诉讼费用、律师代理费和差旅费用等均由借款人承担；同日，五被告还与原告签订了《关于保证金退还或罚没的补充协议》，约定五被告应向原告交纳100000元保证金，借款人应于出借人向其提供借款本金时一次性全额支付给出借人，借款人按约定还款后，出借人将保证金无息退还借款人，若借款人违约，由此产生的罚息、违约金等优先从保证金中扣除。2014年12月22日被告张正清、廖菊华、张俊国、王丽华、谭兆雨又与冠群驰骋金融信息服务（上海）有限公司签订了《信用咨询及管理服务协议》，约定经冠群驰骋投资管理（上海）有限公司推荐，五被告与特定的出借人刘广东于2014年12月22日签订借款2500000元的《借款合同》，完成借款则五被告应向冠群驰骋投资管理（上海）有限公司支付200000元的服务费；并在《还款管理服务说明书》签字。被告张正清与冠群驰骋投资管理（上海）有限公司签订了委托扣款授权书。同日，扣除了被告张正清、廖菊华、张俊国、王丽华、谭兆雨应承担的服务费200000元及100000元保证金后，原告向被告支付了2200000元的借款。被告云南通海奥极实业有限公司与原告签订《保证合同》，被告云南通海奥极实业有限公司自愿为上述借款承担连带保证责任。借款到期后六被告均未向原告偿还借款本金和利息。本院认为，被告王丽华主张其不是借款人而是担保人，但原告不认可，且被告王丽华在《借款合同》中是作为借款人在合同上签字，故对其主张本院不予支持，被告王丽华系借款人。《中华人民共和国合同法》第一百九十六条规定：“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。”第二百零六条规定：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”第二百零七条规定：“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”被告张正清、张国俊主张原告只支付了2200000元借款，但原告提交的证据可以证明原告除了通过银行转账支付2200000元借款外，另按约定扣除了100000元的保证金并代五被告支付了200000元的服务费，应视为原告已向被告支付了剩余的300000元借款，故被告张正清、廖菊华、张俊国、王丽华、谭兆雨向原告借款2500000元的事实清楚、证据充分，原告主张被告张正清、廖菊华、张俊国、王丽华、谭兆雨偿还借款本金2500000元的诉讼请求本院予以支持。原告依约定按月利率1%计算利息符合法律规定，故原告主张被告张正清、廖菊华、张俊国、王丽华、谭兆雨应支付其从2014年12月22日至2015年8月21日的借款利息200000元的诉讼请求本院予以支持。原告主张被告应支付违约金135000元、罚息235625元，符合原、被告双方的约定且与利息的总和未超过年利率24%，故本院予以支持；根据双方签订的《关于保证金退还或罚没的补充协议》，被告已支付的100000元保证金应依次冲抵违约金、罚息等，冲抵后张正清、廖菊华、张俊国、王丽华、谭兆雨还应支付原告违约金35000元、罚息235625元。关于原告主张的律师费，因原告尚未实际支付，且原告未提供充分证据证实该费用的金额，故本院对该诉讼请求不予支持。被告云南通海奥极实业有限公司作为上述借款的连带责任保证人，应依约定与被告张正清、廖菊华、张俊国、王丽华、谭兆雨对上述借款本金、利息、违约金、罚息承担连带偿还责任。被告廖菊华、谭兆雨经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，其答辩、举证、质证不能的法律后果应由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告张正清、廖菊华、张俊国、王丽华、谭兆雨、云南通海奥极实业有限公司于本判决生效之日起十日内连带偿还原告刘广东借款本金2500000元及利息200000元；二、由被告张正清、廖菊华、张俊国、王丽华、谭兆雨、云南通海奥极实业有限公司于本判决生效之日起十日内连带支付原告刘广东违约金35000元、罚息235625元；三、驳回原告刘广东的其他诉讼请求。案件受理费32018元，由原告刘广东负担1790元，由被告张正清、廖菊华、张俊国、王丽华、谭兆雨、云南通海奥极实业有限公司共同负担30228元。如果未按照本判决指定的期限履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。审判长 申 巍审判员 李美珍审判员 王滟波二〇一六年八月十二日书记员 梁舰文