山东省威海市环翠区人民法院民 事 判 决 书（2015）威环民初字第1542号原告戚其福。委托代理人刘琦，山东海明达律师事务所律师。被告威海市金鹏房地产开发有限公司。法定代表人殷利，董事长。委托代理人张秀军，山东润洲律师事务所律师。委托代理人周晓玲，系该公司员工。原告戚其福与被告威海市金鹏房地产开发有限公司劳动争议一案，本院于2015年5月29日立案受理，依法由审判员吕俊芳适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告戚其福及其委托代理人刘琦、被告威海市金鹏房地产开发有限公司之委托代理人张秀军、周晓玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告戚其福诉称，2012年11月15日，被告聘请原告到被告公司工作，并安排原告负责其在环翠区合庆伴月湾项目工地的室内水电暖工程施工管理、室外水电暖及天然气工程施工协调管理工作。原告在工作期间，被告未与之签订书面劳动合同。2015年1月初，被告突然违法辞退原告，并与原告解除劳动合同关系。故原告诉至法院，要求被告支付其未签订书面劳动合同的二倍工资71476.83元；支付原告违法解除劳动合同的赔偿金26472.9元；支付原告带薪年休假工资2434.3元。被告威海市金鹏房地产开发有限公司辩称，原告要求被告支付其未签订劳动合同的二倍工资已经超过诉讼时效不应获得支持；原、被告双方是协议解除劳动关系的，被告并不存在违法解除，不应支付原告赔偿金；原告在职期间并未提出公休假申请，不应支付其带薪年休假工资。综上，故拒绝原告的诉讼请求。经审理查明，原告于2012年11月15日到被告处工作，从事水电暖工程等的施工和协调管理。原告在职期间，被告未与之签订劳动合同，但为其缴纳了社会保险费。2015年1月5日之后，原告再未到被告处上班。2015年3月，原告以被告未与其签订劳动合同并违法解除双方之间的劳动关系为由向威海市环翠区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付其未签订书面劳动合同的二倍工资71476.83元、支付其违法解除劳动合同赔偿金26427.9元、支付其2012年12月至2014年12月应休未休带薪年休假工资2434.3元。该仲裁委员会于2015年5月25日作出仲裁裁决，裁决：被告支付原告带薪年休假工资2434.3元，并驳回原告的其他仲裁请求。原告不服于法定期限内向本院提起诉讼，要求被告支付其未签订书面劳动合同的二倍工资71476.83元；支付原告违法解除劳动合同的赔偿金26472.9元；支付原告带薪年休假工资2434.3元。诉讼中，原告为证实自己的主张，向本院提供：1、被告向原告出具的解除劳动合同通知，证明被告在未与原告签订劳动合同的情况下单方解除双方之间的劳动关系；2、录音光盘及文字资料各一份，该录音发生在原告与被告的法定代表人殷利之间，证明原告在工作中并不存在重大过失，被告解除双方之间的劳动关系系违法解除；3、2014年1月至12月的工资凭条一宗，证明原告2014年1月至12月的工资分别为5520元、5250元、5375元、5385元、5355元、5430元、5010元、5300元、5190元、5280元、5075元、5365元，离职前12个月的平均工资为5294.58元。经质证，被告对解除劳动合同通知的真实性没有异议，但称系原告为办理失业证要求被告出具的；对录音的真实性有异议，虽然该录音确系发生在原告与被告的法定代表人殷利之间，但该录音系原告自行录制的，被告法定代表人并不知情，应以原告的实际工作情况及相关考核来认定；原告提交的工资条并没有其本人的签字，而被告手中的工资条有原告本人及被告法定代表人的签字确认，应以被告提供的工资条为准。被告为证实自己的主张及反驳原告的主张，向本院提供：1、2014年1月至12月的工资凭条一宗，证明原告2014年1月至12月的工资分别为3848元、3848元、3848元、3840元、3840元、3940元、3940元、3940元、3940元、3940元、3945元、3945元，证明原告离职前12个月的平均工资为3901.17元；2、绩效管理办法、2013年1月至11月、2014年1月至11月各部门计划考核汇总表、工作考核表一宗，证实原告日常的工作表现，因原告考核不合格，故被告与其协商解除劳动关系；3、2013年2月考勤汇总、2014年1、2月的考勤表，证实被告已经为原告安排了带薪年休假。经质证，原告对被告提供的工资凭条不予认可，认为虽然原告在工资条上签了字，但是与原告实际发放的工资并不相符，应以原告提供的工资条为准；对于被告提交的绩效管理办法及考核表等的真实性不予认可，因系被告单方制作，且无被告处的公章、负责人的签字，即使是真实的，原告与表中其他人员的评分没有任何差别，并不存在被告所称的原告在工作中有重大过失；考勤表系被告单方制作，且从被告提交的考勤表中可以看出，原告出勤天数超过其他人，因被告系建筑房地产行业，受季节和天气等因素的影响，会安排员工休假，但这并不等同于原告享受了带薪年休假。上述事实，有解除劳动合同通知、工资条、录音光盘及文字资料、绩效管理办法、工作考核表、考勤表及双方当事人的陈述等在卷佐证。本院认为，原告于2012年11月15日到被告处工作，双方之间依法建立了劳动关系。被告作为劳动关系的用人单位，未与劳动者签订书面合同，应自建立劳动关系的次月起向劳动者支付二倍工资。但是未签订劳动合同的二倍工资并不属于劳动者的劳动报酬，而是对用人单位的一种惩罚，性质上是一种惩罚性赔偿，其诉讼时效应当参照《劳动争议调解仲裁法》第二十七的规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，原告于2012年11月15日入职，在原告工作期间，被告一直未与其签订劳动合同，但被告直至2015年3月才申请主张权利，已超过了一年的时效期间，原告要求被告支付未签订劳动合同的二倍工资，于法无据。关于原告主张的赔偿金，被告辩称系因原告工作考核不合格，与原告协商解除劳动关系，并提供绩效管理办法、2013年1月至11月、2014年1月至11月各部门计划考核汇总表、工作考核表予以证实，但被告提供的上述证据均系被告自行制作，其既没有提供证据证实已将绩效管理办法告知原告，在其工作考核表中也没有原告本人的签字，亦未提供其他证据证实其与原告协商解除劳动关系，故对于被告系因原告工作考核不合格，与原告协商解除劳动关系的辩称，本院不予支持。被告违法解除与原告之间的劳动关系，应支付原告赔偿金。对于原告离职前十二个月的平均工资，原、被告分别提供2014年1月至12月的工资表，虽然原告称被告提供的工资表并不属实，系被告出于其他考虑另行制作的，应以其提供的工资表为准，但其提供的工资表既没有其本人的签字也没有单位负责人的签字，亦没有出具的时间，且其认可被告提供工资表系其本人签字确认，在原告没有其他证据予以证实其提供工资表真实性的情况下，本院对于被告提供的工资表依法予以采信，故原告离职前十二个月的平均工资为3901.17元。结合原告的工作年限及其离职前十二个月的平均工资，原告关于赔偿金的诉讼请求以19505.85元为宜。关于原告主张的带薪年休假工资，被告辩称每年的二月份原告都多休至少6天假，已经安排了带薪年休假，不应支付原告带薪年休假工资，但是结合被告提供的考勤表，被告处工作人员2月份的考勤天数大体相当，且2013年2月的考勤汇总下备注“2月份春节长假，满15天即是全勤”，在被告未提供其他证据证实已安排原告带薪年休假的情况下，被告应支付原告带薪年休假工资。原告自2012年11月15日到被告处工作，在原告未提供其他证据证实其在其他单位工作并连续工作满12个月以上的，原告在被告处自2013年11月15日享受带薪年休假。因原告2013年在被告处剩余日历天数折算确定带薪年休假后不足1整天即不享受当年的年休假，故原告仅在2014年享受5天的带薪年休假。因原告仅按照其日工资收入主张带薪年休假工资，结合原告的日工资收入及应休天数，原告的该项诉讼请求以896.82为宜。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条、《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第十条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第五条之规定，判决如下：一、被告不予支付原告未签订书面劳动合同的二倍工资71476.83元；二、被告支付原告赔偿金19505.85元；三、被告支付原告带薪年休假工资896.82元。以上二、三项共计20402.67元，于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按判决指定期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审判员  吕俊芳二〇一六年一月二十二日书记员  王磊磊