云南省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2016)云刑终399号原公诉机关云南省红河哈尼族彝族自治州人民检察院。上诉人（原审被告人）彭辉，男，1964年10月28日生，回族，大学文化，原系文山壮族苗族自治州人民政府副州长，住砚山县。2015年5月29日因本案被指定居所监视居住，同年6月19日被刑事拘留，7月6日被执行逮捕。现羁押于云南省个旧市看守所。辩护人李赫，北京大成律师事务所律师。云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院审理红河哈尼族彝族自治州人民检察院指控原审被告人彭辉犯滥用职权罪一案，于二0一六年二月十七日作出(2015)红中刑一初字第85号刑事判决。原审被告人彭辉不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定,一、2007年7月，麻栗坡县人民政府实施中心城区改造，决定建设“大王岩广场”和“紫金广场”两个公益性市政工程，建设单位为麻某坡县建设局。麻栗坡县人民政府决定在两个广场地下兴建商场，将地下商场卖给承建方用于抵扣相应的工程款项。2007年底至2008年初，时任麻栗坡县人民政府县长的被告人彭辉在广场项目筹备和建设过程中，违反国家和省、州人民政府关于“使用国有资金的建筑工程项目和市政工程项目必须通过有形建筑市场依法公开招标，不得以‘招商引资’等名义规避招标”的规定，擅自以招商引资的名义规避招标，将两个项目直接交由饶某、陈某跃挂靠的文某交通建筑公司承建，并个人决定将建设两个广场的付款方式由承建单位全额垫资建设改为按工程进度拨付工程款，特别是擅自决定以明显低于经有关部门讨论决定的底价的价格将两个广场的地下商场出售给饶某、陈某跃，造成公共财产严重损失。经云南汇通司法鉴定所评估鉴定，“大王岩广场”、“紫金广场”地下商场在交易过程中建设单位合计损失人民币计617.501万元。二、2009年间，时任中共麻栗坡县县委书记的被告人彭辉违反《中华人民共和国企业国有资产法》、《企业国有产权转让管理暂行办法》、《企业国有资产监督管理暂行条列》、《企业国有资产评估管理暂行办法》、《国有资产评估管理若干问题的规定》、《企业国有资产交易操作规则》及云南省人民政府《关于企业国有产权转让有关事项的通知》等相关法律、法规和其他规范性文件对国有资产处置的规定，未对转让的国有资产公开“招拍挂”，未报经上级国有资产管理部门同意、未经有资质的评估机构评估，擅自决定将麻某坡国有资产经营有限公司持有的麻某坡紫金钨业有限责任公司10%股权中的49%的份额以人民币5，317万元的价格协议转让给云南跃兴园林工程有限责任公司麻某栗坡珞玮投资有限责任公司麻某栗坡明德投资有限责任公司，广南县莲城中心市场经营有限责任公司麻某栗坡金德商贸有限责任公司。经云南汇通司法鉴定所评估鉴定麻某栗坡国有资产经营有限公司持有麻某栗坡紫金钨业有限责任公司10%股权中的49%的股权在评估基准日2009年4月30日的价值为11，928.22万元，被告人彭辉违规低价协议转让国有股权的行为给国家造成经济损失计人民币6，611.22万元。原审法院依据上述事实，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十四条之规定，以滥用职权罪判处被告人彭辉有期徒刑六年。宣判后，被告人彭辉上诉称，原判认定事实不清，评断错误，适用法律不准确，判决不当。辩护人辩护认为，原判事实不清，证据不足，量刑过重。经审理查明，2007年年底至2008年年初，上诉人彭辉在担任文某州麻某坡县县长期间，在建设“大王岩广场”和“紫金广场”两个公益性市政工程时，违反国家相关规定对政府投资项目应以公开招投标的方式实施，擅自指使相关部门违规招商，故意规避招投标程序，在招商过程中擅自决定降低施工资质，改变工程付款方式，降低地下商场抵扣款，擅自决定以低价出售政府出资建设的两个公益性广场的地下商场，致使公共财产损失人民币617万余元。2009年间，时任麻某坡县委书记的彭辉明知处置国有资产须严格依照国家处置国有资产的相关规定进行，出让国有资产须报上级国有资产管理部门，须向全社会公开“招拍挂”，须委托有资质的评估单位进行评估的规定，仍擅自决定以直接协议的方式转让国有股权，个人决定股权溢价幅度，明知对股权评估的机构无矿产及矿山资源评估资质，仍对该机构的矿权股价评估结果予以认定，造成麻某坡国有资产经营有限公司持有的紫金钨业有限责任公司持有的国有资产损失人民币6611万余元的事实清楚。认定上诉人彭辉滥用职权的犯罪事实，有原审开庭审理中质证确认的到案经过，证明2015年5月28日，彭辉因涉嫌犯罪被依法传唤。中共文山州委文件、麻栗坡县人民代表大会常务委员会文件、中共麻栗坡县委文件、麻栗坡人民代表大会常务委员会公告、公务员登记表、干部任免审批表、麻栗坡县人民政府关于调整领导工作分工的通知、中共麻某坡县委工作规则、领导分工通知等文件，证明彭辉从2005年12月13日起任麻栗坡县人民政府副县长、代理县长，2006年3月10日起任麻某坡县长，2008年8月20日任麻某坡县委委员会书记，2003年1月调任文某州副州长，是国家机关工作人员。文某州人民政府“关于进一步加强和规范全州工程建设项目招投标管理”的通知、关于“进一步加强我州房屋建筑和市政基础设施工程项目招投标监管”的通知、“文某州建设工程招标代理机构、造价咨询机构、有形建筑市场行为规范”暂行规定，麻栗坡县建设局关于给予批准县城中心区大王岩广场、紫金广场建设项目进行立项的函、麻栗坡县发展改革局关于麻栗坡县城中心区大王岩广场、紫金广场建设项目的批复、麻栗坡县大王岩广场、紫金广场建设项目招商公告、公证书、麻栗坡县人民政府第五次常务会议记录及纪要、麻栗坡县建设局关于公开选择大王岩广场、紫金广场建设项目业主的报告、麻栗坡县政府关于公开选择大王岩广场、紫金广场建设项目业主的批复，麻某坡县确定公开选择大王岩广场、紫金广场建设项目业务的公某、建筑工程施工合同、文某交建公司企业登记表、施工资质、营业执照、辅助明细帐、记帐凭证、文某州审计局审计报告、关于大王岩广场、紫金广场建设资金支付情况、拨款通知、建设项目资金申请表、记帐及支付凭证、司法会计鉴定意见书，麻栗坡县国有资产经营有限公司工商登记材料、营业执照、关于成立麻栗坡县国有资产（持股）经营有限公司的批复、关于剥离持有紫金公司股权管理的批复、麻栗坡紫金钨业集团有限公司章程修正案、昆明旭坤会计师事务所资产评估报告、麻栗坡国有资产经营有限公司说明、关于使用石磨线公路等国有资产进行投资的批复、《麻栗坡县钨矿资源整合合作协议书》及《补充协议书》、中共麻栗坡县委第39次常委会《会议纪要》、麻栗坡县第十六次政府常务会《会议纪要》、麻栗坡县国有资产经营有限责任公司持有紫金钨业公司部分产权的批复、麻栗坡县政府关于对麻栗坡县国有资产经营有限公司持有紫金钨业集团部分产权进行公开转让的实施方案及转让该股份的请示、政府同意转让的批复、公告材料、文某安信资产评估有限公司评估报告及资质情况说明、云南省财政厅情况说明、麻某坡县财政局说明、麻某坡国有资产经营有限责任公司情况说明、企业登记表、转让股权批复、产权转让协议书、工商登记表、股权转让完毕证明书、股权现金交款单等证据、云南汇通司法鉴定所司法评估鉴定意见书、评估报告，证人张某1、韦某1、田某1、雷某1、雷某2、刘某1、韦某2、黄某、刘某2、杨某1、甘某、朱某、邓某、田某2、杨某2、侬科忠、贺某1、吴某、杨某3、杨某4、骆某、和某、李某1、曾某、戴某、李某2、陆某，笪明玥、张某2、饶某、陈某跃、王某、梁某1、梁某2、高某、贺某2等证人证言，证明了彭辉任麻某坡县长、县委书记期间，滥用职权擅自决定低价出售地下商场、低价转让国有股份，致使国有资产遭受重大损失的犯罪事实。彭辉在侦查阶段对犯罪事实供认不讳。足以认定。本院认为：上诉人彭辉无视国家法律和法规，在其担任文某壮族自治州麻某坡县县长、县委书记时，滥用职权，致使公共财产、国家财产遭受7229万余元的重大损失，其行为构成滥用职权罪。其犯罪情节特别严重。原判认定彭辉犯滥用职权罪事实清楚，证据确实充分。原判依据彭辉的犯罪情节、危害后果及归案后的认罪态度，对彭辉量刑适当。彭辉所提，原判认定事实不清，评断错误，适用法律不准确，判决不当的上诉理由及辩护人辩护认为，原判事实不清，证据不足，量刑过重的辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下:驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  彭淑芳代理审判员  张赵琳代理审判员  邓 会二〇一六年八月十七日书 记 员  张美林