内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)乌民终字第00638号上诉人（原审被告）鲁战生，男，1969年11月13日出生，汉族，现住卓资县。委托代理人ＸＸ，内蒙古信真律师事务所律师。被上诉人（原审原告）王海军，男，1981年1月9日出生，汉族，现住包头市昆都仑区。委托代理人王宏海，男，1978年4月14日出生，汉族，现住址同上，系王海军兄长。被上诉人（原审被告）李勇，男，1970年9月21日出生，汉族，现住包头市昆都仑区，农民。（未到庭）被上诉人（原审被告）贾卫卫，男，1986年5月20日出生，汉族，现住包头市昆都仑区，个体。上诉人鲁战生因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服卓资县人民法院(2015)卓民初字第00012号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人鲁战生及其委托代理人ＸＸ、被上诉人王海军及其委托代理人王宏海、被上诉人贾卫卫到庭参加了诉讼，被上诉人李勇经传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原审查明，2013年12月8日，被告李勇、贾卫卫经朋友介绍承包被告鲁战生在旗下营滨海浴场的外部装修亮化工程。二被告李勇、贾卫卫系合伙人，又将该工程以包工不包料的形式分包于原告王海军完成。2013年12月15日，原告王海军在高空施工作业时与另一施工队（彩钢）因脚手架发生纠纷，从高空摔下致伤经旗下营医院、内蒙古武警医院住院30天，医���费分别为：旗下营医院430元，租车费500元，内蒙古武警医院49122.92元，门诊1450.67元。诊断为：1、急性重型开放性颅脑损伤，2、左眼钝挫伤。经本院委托内蒙古中泽司法鉴定中心对原告王海军伤残等级及“三期”进行鉴定，该鉴定中心依据劳动工伤伤残评定标准做出了伤残等级九级，“三期”误工费180日、营养费60日、护理费60日。因原、被告未形成劳动合同关系，依据最高人民法院答复山东省高院关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的请求，重新依据道路交通事故伤残评定标准做出了伤残等级为：1、被鉴定人脑挫裂伤致脑神经功能障碍评定为X级；脑脊液鼻漏评定为X级伤残，综合赔偿指数为15%，2、“三期”评定，误工费180日、营养60日、护理费60日。原、被告对该鉴定无异议。原告王海军发生事故后，被告贾卫卫向卓资县公安局旗下营派出���报案，卓资县公安局以卓公旗刑立字（2014）7号立案决定书立案侦查。在原告治疗期间，被告李勇垫付在旗下营医院治疗费用930元，原告认可被告李勇给付现金5000元，贾卫卫给付3200元的治疗费。原审法院认为，二被告李勇、贾卫卫承包被告鲁战生滨海浴场外部装修亮化工程，雇佣原告王海军做工，双方形成雇佣关系，依据法律规定，雇员在从事雇佣活动中，遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告鲁战生将滨海浴场的外装修亮化工程承包于二被告李勇、贾卫卫，作为发包人，分包人知道或应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告鲁战生将从事高空作业的外部装修亮化工程承包于二被告李勇、贾卫卫，二被告作为承包人没有相应的资质或安全生产条件，造成雇员王海军受伤，��告鲁战生作为发包人应当与雇主承担连带赔偿责任。被告李勇辩称，原告受伤损害是由第三方造成的，应当由第三方承担赔偿责任。依据法律规定，原告作为雇员受到损害有选择的权利，即赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，因此其辩称理由不予支持。被告贾卫卫辩称，在承包鲁战生工程时是介绍人，从庭审调查事实证明，二被告系合伙人，其辩称理由不予支持。本案中，被告将工程外部装修亮化工程分包于原告，双方关系更符合承包关系，作为发包人知道或应当知道接受承包的二被告没有相应的资质或安全生产条件，而将工程发包、就具有共同过错，构成了共同侵权，应当与雇主承担连带责任。经本院委托内蒙古中泽司法鉴定中心作出的内中司法鉴定中心（2015）临鉴定第307号鉴定结论书，符合法律规定，本院予以采信。原��诉求的医药费票据真实，予以支持，残疾赔偿依据自治区上一年度城镇居民人均可支配收入25497×20年×15﹪=76491元，住院期间的伙食补助费依据自治区国家机关人员伙食补助标准为40元×30天=1200元，依据鉴定结论：营养费为40元×60天=2400元，护理费为101元×60天=6060元，误工费依据自治区相同或相近行业上一年度职工平均工资居民服务业标准为101元×180天=18180元，被抚养人生活费女儿王珂（19249元×10年×15﹪）÷2人=14436元，被抚养人生活费母亲翁素成出生于1958年5月10日，依据自治区上一年度农牧民人均年生活消费为（7268元×20年×15﹪）÷3人=7268元，交通费票据985元，鉴定费1950元，票据合法，予以支持。被告李勇、贾卫卫垫付的医药费用9130元在执行中扣除。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款，第十七条，第��九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条之规定，判决如下：由被告李勇、贾卫卫赔偿原告王海军医疗费51002元，残疾赔偿金76491元，被抚养人生活费21704元，误工费21210元，伙食补助费1200元，营养费2400元，护理费9090元，交通费985元，鉴定费1950元，合计186032元。（被告李勇、李卫卫垫付的治疗费用9130元在执行中扣除），被告鲁战生承担连带责任。上述给付内容在判决生效后十五日内履行。案件受理费4500元，由原告王海军负担850元，被告李勇、贾卫卫负担3650元，被告鲁战生承担连带责任。原审法院宣判后，鲁战生不服，提起上诉，其上诉主要理由是：1、一审起诉上诉人作为被告是错误的。卓资县旗下营后汽路滨海浴场工商登记的业主、负责人系鲁旭东非鲁战生。滨海浴场亮化工程承包与鲁战生没有法律上的利害关系，其��为被告是主体错误，应当发回重审。2、一审应当追加实际加害人为被告，属遗漏被告之情形，应当发回重审。3、具有相应贴牌字业务资质的负责人贾卫卫，未经浴场负责人同意，擅自将该业务工程转包给王海军，王海军没有相应的资质，也没有施工作业设施、设备，不合法安全生产条件，施工中因使用架板与他人发生争执，致其受伤。被上诉人李勇、贾卫卫具有过错，被上诉人王海军也具有重大过错，上诉人不应当承担责任。4、一审认定上诉人与造成实际损害后果的雇主具有共同过错，构成了共同侵权是错误的。上诉人没有任何过错，更谈不上共同侵权。请求撤销原审判决，发回重审或改判，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。经审理查明，原审法院判决认定的事实与本院查明的事实一致，本院予以确认，本院认为，因各方当事人对该次人身损害发生的时间、地点无异议；对损害事件中王海军受伤的事实及伤后住院治疗过程和医疗费花费情况无异议，本院予以确认。原审法院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款等有关规定作出的判决并无不当，应当支持。上诉人鲁战生提出的几点上诉人理由均无证据证明。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条规定，“当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提供出其他相关证据的，其主张不予支持”。据此，上诉人鲁战生的上诉理由和请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。判决适当，审判程序合法，应予以维持。故本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费维持，二审案件受理费4500元，由上诉人鲁战生承担。本判决为终审判决。审判长  刘彦民审判员  张 英审判员  孙维钦二〇一六年一月十九日书记员  边 芳