广东省紫金县人民法院民 事 裁 定 书(2016)粤1621民初1035号原告刘某甲，女，汉族，1951年3月8日出生。委托代理人钟秀水，1965年2月23日出生，住广东省紫金县紫城镇通惠居委会永安大道***号。被告刘某乙，女，汉族，1973年10月4日出生。被告郭某某，男，汉族，1972年6月29日出生。原告刘某甲诉被告刘某乙、郭某某房屋买卖合同纠纷一案，本院于2016年6月29日立案受理后，依法由审判员刘越东适用简易程序，于2016年7月29日公开开庭进行了审理。原告刘某甲的委托代理人钟秀水、被告刘某乙到庭参加诉讼；被告郭某某因正在服刑中，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告刘某甲诉称，被告因需要借款向原告求助，恰因原告房屋亦需出卖，双方就相关事项于2013年2月25日订立《协议书》，约定：“甲方刘某甲愿意用位于深圳市南山区四季丽晶1807室房产作价肆佰贰拾万元，￥4200000.00元，转让给乙方郭某某、刘某乙夫妇，由被告用此房屋抵押担保贷款。约定此房款肆佰贰拾万元，￥4200000.00元，乙方在担保责任解除前偿还给甲方”。现该担保责任已无法解除，被告已无法按日定偿还原告购房款。请求法院判决：1、请求被告偿还原告房款肆佰贰拾万元（￥4200000.00元）；2、本案诉讼费用由被告人承担。原告向法庭提交了书证：1、《协议书》，2、深圳市罗湖区人民法院搬迁通知书，证实原告的房子已经被处理拍卖的事实，被告无法将上述房产返还给原告，3、房地产权证（深房地字第40005621**号），证明双方协议书协议的房产的事实，4、深圳市罗湖区人民法院民事判决书（2013）深罗法民一初字第2021号、广东省深圳市中级人民法院（2016）粤03民终8859号民事判决书，证明双方协议房产被被告用于借款及判决的事实，需要执行协议房产的事实，且已经判定许可执行的事实。5、借款借据、划款授权书、担保保证书（编号：DB20130305），6、深圳市罗湖区人民法院执行裁定书（2014）深罗法执二字第104-2号。被告刘某乙对原告的起诉及证据没有意见，向法庭提供了与被告郭某某的离婚证及身份证复印件一份。被告郭某某因服刑期间不能到庭参加诉，经本院派员调查时陈述亦表示对原告的起诉没有意见。经审理查明，被告刘某乙、郭某某原为夫妻关系，于2013年5月22日在紫金县民政局婚姻登记处办理离婚登记手续。2013年2月25日，被告刘某乙、郭某某与原告签订《协议书》，内容约定：“原告刘某甲愿意用位于深圳市南山区四季丽晶1807室房产作价肆佰贰拾万元（￥4200000.00元），转让给乙方郭某某、刘某乙夫妇，由被告用此房屋抵押担保贷款。约定此房款肆佰贰拾万元，￥4200000.00元，乙方在担保责任解除前偿还给甲方”。现原告认为该担保责任已无法解除，被告已无法按约定偿还原告购房款。遂向本院提出了上述诉讼请求。另，根据本案：1、2013年3月5日由被告刘某乙、郭某某作为借款人签名的《借款借据》、《划款授权书》、《担保保证书》（编号：DB20130305），房地产权证（深房地字第40005621**号）；2、2013年11月10日深圳市罗湖区人民法院（2013）深罗法民一初字第2021号民事判决书；3、2014年4月24日深圳市罗湖区人民法���（2014）深罗法执二字第104-2号执行裁定书；4、2016年6月12日广东省深圳市中级人民法院（2016）粤03民终8859号民事判决书；5、2016年7月11日深圳市罗湖区人民法院搬迁通知书[（2014）深罗法执二字第104号]等证据来源查明如下：1、2013年3月5日，被告刘某乙、郭某某向深圳市鸿泰集团股份有限公司借款3500000元，被告刘某乙、郭某某作为借款人在《借款借据》上签名，原告刘秀梅与黄继铎（本案黄继铎放弃主张权利，由原告刘某甲代为主张）为该借款作保证责任，并签订了《担保保证书》（编号：DB20130305）；后因被告刘某乙、郭某某未向深圳市鸿泰集团股份有限公司归还借款，深圳市鸿泰集团股份有限公司遂向深圳市罗湖区人民法院提起诉讼，经深圳市罗湖区人民法院经审理，于2013年11月10日作出（2013）深罗法民一初字第2021号民事判决书，判决被告刘某乙、郭某某向深圳市鸿泰集团股份有限公司清偿本金3388858.36元及利息、支付律师费170400元；由本案原告刘某甲（和黄继铎一起）承担连带清偿责任。2、深圳市罗湖区人民法院（2013）深罗法民一初字第2021号民事判决书生效后，进入执行程序；深圳市罗湖区人民法院于2014年4月24日作出（2014）深罗法执二字第104-2号执行裁定书，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十四条的规定，查封被执行人本案原告刘某甲所有的登记在其子黄路林名下位于深圳市南山区南新路四季丽晶公寓第18层1807室房产（房产证号：40005621**）。3、为此，案外人黄路林（刘某甲和黄继铎的儿子）向深圳市罗湖区人民法院提起执行异议之诉，经深圳市罗湖区人民法院审理并作出（2014）深罗法民三初字第1549号民事判决；判决书下达后，案外人黄路林不服向深圳市中级人民法院提出上诉；广东省深圳市中级人民法院经审理后，于2016年6月12日作出（2016）粤03民终8859号民事判决书，驳回案外人黄路林的上诉。4、深圳市罗湖区人民法院在收到（2016）粤03民终8859号民事判决书后，于2016年7月11日，向本案原告刘某甲及深圳市南山区南新路四季丽晶公寓第18层1807室房产的用户，发出了《搬迁通知书》[（2014）深罗法执二字第104号]。经本院庭审又查明，本案原告刘某甲位于深圳市南山区南新路四季丽晶公寓第18层1807室的房产，现深圳市罗湖区人民法院尚在进行执行程序中。以上事实，有双方提交的相关证据和本院庭审笔录等附卷为证。本院认为，根据相关法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明其事实主张的，则由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告刘某甲在本案是作为被告刘某乙、郭某某的主债务担保人向本院起诉行使追偿权；而保证人实际上就是受债务人的委托而出面作保的，在债务人与保证人之间存在着委托合同关系，因而在保证人履行了保证责任后，根据委托合同的原理，委托人应当对受托人在委托事项中垫付的费用予以偿还，这就是保证人所享有追偿权的实质。另外，在债权人、债务人与保证人三者关系中，债务人是本位上的责任人，保证人履行保证债务实质上是为他人履行债务，而并非履行自己的债务，因此在履行债务过程中支付的代价自应向本位上的债务人追偿。但是，保证人追偿权的成立须具备以下要件：1、保证人已对债权人为清偿行为，履行了保证责任。这是追偿权成立的基础。保证人必须实际上已经履行了保证责��，如果保证人未为清偿行为，即使是主债务人免除责任，例如，保证人力劝债权人免去主债务人的债务，因为没有需偿还的支出费用，保证人的追偿权也不发生。2、保证人的清偿行为使主债务归于消灭。这是对保证人的履行行为与债务受偿结果之间因果联系的要求，在主债务清偿期届满之前不得行使追偿权。3、保证人履行保证债务时无过错。以上三个条件缺一不可，只有同时满足上述三个条件时，保证人才得以行使追偿权。综上所述，深圳市罗湖区人民法院虽然依法已经向担保人本案的原告刘某甲执行（2013）深罗法民一初字第2021号民事判决书中的债权人深圳市鸿泰集团股份有限公司与债务人本案被告刘某乙、郭某某的债权债务关系，但尚属正在执行中或对深圳市南山区南新路四季丽晶公寓第18层1807室的房产未执行终结，保证责任实际上还没有履行，只是一种正在履行的状态中；《担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”。且原告亦未向本院提交该担保的主债权已经过其履行了保证责任被消灭的证据。据此，应当确认原告刘某甲对被告刘某乙、郭某某的债务保证责任，还没有承担完毕，故不具备行使追偿权的诉权条件，本院予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十四条第（三）项的规定，裁定如下：驳回原告刘某甲对被告刘某乙、郭某某行使追偿权的起诉。本案驳回起诉不收受理费，原告刘某甲已经预缴交的受理费20200元，予以退回。如不服本判决，可在判决书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数��出副本，上诉于河源市中级人民法院。审判员  刘越东二〇一六年八月十一日书记员  钟叔明