山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁06民终2346号上诉人（原审被告）：泰山财产保险股份有限公司烟台中心支公司。住所地：烟台市莱山区迎春大街***号。负责人：吴建新，总经理。委托代理人：田卫，山东劳德律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘永照。委托代理人：陈春，莱阳市裕强农业信息咨询服务中心工作人员，系该单位推荐委托代理。被上诉人（原审被告）：张晓雷。上诉人泰山财产保险股份有限公司烟台中心支公司(以下称保险公司)因机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省莱阳市人民法院(2015)莱阳沐民初字第269号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审原告刘永照诉称：2014年6月13日8时50分许，被告张晓雷驾驶鲁F×××××号车行驶至204国道白龙路路口处，与驾驶二轮摩托车的原告相撞，致两车有损，原告受伤。该事故经莱阳市公安局交通警察大队认定张晓雷负事故的全部责任，原告不负责任。就赔偿事宜与被告协商未果，故诉至法院，请求判令：l、被告赔偿原告损失10000元；2、诉讼费由被告负担。庭审中原告变更为127947．49元。原审被告保险公司辩称：肇事车辆是在我公司投保了交强险和50万元的商业第三者险，事故发生在保险期间内，对原告的合理损失我公司同意在交强险理赔限额范围内承担保险理赔责任，余款在商业险范围内按合同约定予以赔偿，但鉴定费和诉讼费依法不予承担。原审被告张晓雷辩称：事故属实，我的车投保交强险和商业险，原告的损失应由保险公司予以赔偿。另我为原告垫付了2000元，要求返还。原审法院理查明，2014年6月13日8时50分许，张晓雷驾驶鲁F×××××号车沿204国道由东西行至白龙路路口处左拐弯时，与对行的刘永照驾驶二轮摩托车相撞，致两车有损，刘永照受伤。经莱阳市交警大队认定，张晓雷转弯未让行，负该事故的全部责任。2015年9月20日，原告自行委托威海科真司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，鉴定意见为：被鉴定人刘永照因交通事故致左侧创作性周围性面瘫，左侧脑脊液耳漏及左侧听力目前达重度听觉障碍，评定为十级、十级、九级伤残；误工损失时间为l80日；需1人陪护50日(含住院期间)；用药合理。原告支出鉴定费2000元。被告保险公司对该鉴定意见书的真实性无异议，但认为原告的伤残等级过高，误工和护理时间过长，且系原告单方委托，故申请重新鉴定，但在原审法院规定的期限内未提交书面申请书。原告提交莱阳市万第镇儒林泊村村委会出具的证明和原告的收割机拖拉机行驶证及驾驶证，证实原告主要收入靠农业机械收入，其误工费应按农、林、牧、渔标准计算。原告受伤后由女儿刘燕护理。原告提交莱阳源丰抽纱有限公司出具的证明、营业执照、组织机构代码证和三个月的工资表，证实护理人刘燕系该公司职工，日平均工资儿0．48元，护理期间工资扣发。原告父亲刘恒华于1940年6月29日出生，母亲李秀香于l944年2月3日出生。原告父母共生育两个子女。原告主张的赔偿明细为：医药费27812．93元，残疾赔偿金57033元(2014年山东省农村居民人均纯收入11882元乘以20年乘以24％)，误工费21101．4元(2014年度山东省农、林、牧、渔收入42788元计算180天)，住院伙食补助费900元(30元／日计算30天)，护理费5524元(110．48／日计算50天)，被抚养人生活费l3376．16元【父亲4777．2元(2014年山东省农村居民人均年消费性支出7962元乘以5年乘以24％除以2)，母亲8598．96元((2014年山东省农村居民人均年消费性支出7962元乘以9年乘以24％除以2)】，鉴定费2000元，交通费200元，共计l27947．49元。被告保险公司主张医疗费应扣除非医保用药，另烟台毓璜顶医院门诊病历记载是原告要求做听力检测，故其支出的360元应记入鉴定费用，我方不予承担，误工费和护理费按农村居民标准计算，被扶养人生活费应包含在残疾赔偿金里，故不予承担，鉴定费不予承担。被告张晓雷的意见同保险公司。上述事实，有道路交通事故认定书、原告的门诊病历、住院病历、用药明细、司法鉴定所出具的司法鉴定意见书及鉴定费单据、莱阳市万第镇儒林泊村村委会出具的证明，原告的收割机拖拉机行驶证、驾驶证，护理人刘燕身份证复印件及所在单位扣发工资证明、营业执照、组织机构代码证、三个月的工资表，原告父亲刘恒华母亲李秀香身份证复印件及当事人陈述等证据在案为证。原审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担赔偿责任。被告张晓雷驾车致原告受伤，该次事故经莱阳市公安局交通警察大队认定，张晓雷负事故的全部责任，故依法应当赔偿原告因伤所受到的损失。肇事车辆鲁F×××××号车在被告保险公司投保交强险和50万元的商业第三者险，并约定了不计免赔，该车在保险期间内发生交通事故，被告保险公司应当在交强险各赔偿限额内承担赔偿责任，超过交强险赔偿限额外的余款在商业险范围内赔偿，再不足的由被告张晓雷赔偿。被告保险公司在原审法院规定的期限内未能提交书面的鉴定申请书，应视为对原告个人委托鉴定结论的认可。原告的用药已由鉴定机构鉴定，用药符合外伤治疗原则，故被告保险公司主张扣除非医保用药，不予支持。国家统计局于2003年5月14日在《三次产业划分规定》(国统字14号)的通知中将“提供农业机械并配备操作人员的服务活动”划分到第一产业即农、林、牧、渔(代码：0519)，原告拥有小麦收割机和大型旋耕机，从事农业服务行业，符合该标准，故原告要求误工费按农、林、牧、渔标准计算，于法有据，予以支持。从原告提交的护理人所在单位出具的扣发工资证明及工资表，能够证明护理人的工资收入，原告要求按工资收入计算护理费理由正当，予以支持。鉴定费及鉴定时所支出的检查费用均系原告为确定自己的伤残程度，进而确定损失数额而支出的费用，应视为必要的合理的费用，应由被告保险公司赔偿。被抚养人生活费属于法定赔偿项目，被告保险公司主张被抚养人生活费包括在残疾赔偿金中，于法无据，不予支持。原告及家人均居住在农村，属农村居民，故原告的残疾赔偿金和被抚养人生活费按农村居民标准计算，符合法律规定，予以确认。被告张晓雷垫付2000元要求原告返还，符合法律规定，予以支持。依据相关规定和证据，对原告的损失确认为：医药费27812．93元，残疾赔偿金57033元，误工费21101．4元，住院伙食补助费900元，护理费5524元，被抚养人生活费13376．16元，鉴定费2000元，交通费200元，共计l27947．49元。被告保险公司应在交强险责任限额内赔偿原告医药费10000元，残疾赔偿金57033元，误工费21101．4元，护理费5524元，被抚养人生活费13376．16元，交通费200元，共计107234．56元，余款20712．93元由被告保险公司在商业三者险中予以赔偿。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条、第六十四条、第六十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条及相关民事法律法规之规定，原审法院于2016年1月7日判决：一、被告泰山财产保险股份有限公司烟台中心支公司在交强险限额内赔偿原告刘永照各项损失107234．56元，于判决生效后十日内付清。二、被告泰山财产保险股份有限公司烟台中心支公司在商业险范围内赔偿原告刘永照各项损失20712．93元，于判决生效后十日内付清。三、原告刘永照于判决生效后十日内返还被告张晓雷垫付款2000元。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费798元，由被告张晓雷负担。宣判后，上诉人保险公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，依法改判。理由：上诉人在原审庭审中当庭提出重新鉴定，原审法院不能以上诉人未提交书面鉴定申请书就认为上诉人放弃重新鉴定的权利。书面鉴定申请只是为了鉴定机构了解上诉人重新鉴定的内容，完全可以在鉴定机构重新鉴定对被鉴定人进行身体检查时补充。原审法院认为上诉人不向其提交书面鉴定申请即视为放弃重新鉴定主张是不恰当使用自由裁量权。上诉人认为被上诉人原审庭审出具的鉴定报告定残过高、误工护理期限过长，被抚养人生活费计算过高，应当按照重新鉴定相关结论计算被上诉诉人各项损失。望二审法院支持上诉人主张。被上诉人刘永照辩称：1、上诉人在原审法庭庭审中提出重新鉴定，原审法院要求上诉人在规定期限内提交书面申请，否则视为放弃，上诉人在庭审中已同意，但上诉人在法院规定期限内未提交书面申请，是上诉人对自己权利的放弃，而并非原审法院使用自由裁量权。2、被上诉人委托威海科真司法鉴定所是具有鉴定资质的鉴定机构鉴定人员具有鉴定资质，并且鉴定结论依据充分，原审中上诉人对该鉴定真实性无异议。故原审法院认可的伤残等级误工期限依据充分，被扶养人生活费是依据上诉人伤残等级按农村标准计算并不存在过高的情形。综上，被上诉人恳请二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，被上诉人张晓雷驾驶鲁F×××××号车致被上诉人刘永照受伤，该次事故经莱阳市公安局交通警察大队认定，张晓雷负事故的全部责任，因肇事车辆鲁F×××××号车在上诉人保险公司投保交强险和50万元的商业第三者险，并约定了不计免赔，对该车在保险期间内发生的交通事故应赔偿的损失，上诉人保险公司应当在交强险赔偿限额内承担赔偿责任，超过交强险赔偿限额外的余款在商业险范围内赔偿，再不足的由被上诉人张晓雷赔偿。上诉人在原审2015年10月28日的庭审中对被上诉人刘永照提交的单方委托威海科真司法鉴定所的鉴定意见有异议，要求重新鉴定并表示庭后提交申请书。原审法院在庭审中也已明确告知上诉人庭后7日内提交书面鉴定申请书，逾期未能提交则视为对被上诉人刘永照所提证据的认可，上诉人表示清楚。上诉人庭后没有向原审法院提交书面鉴定申请书，应视为对自己权利的放弃，原审法院据此采信威海科真司法鉴定所的鉴定意见并无不妥，二审中，上诉人没有提供新证据对威海科真司法鉴定所的鉴定意见予以反驳，其要求在二审中重新进行鉴定理由不当，本院不予支持。综上，原审法院所作判决正确，应予维持。上诉人上诉理由不当，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费798元，由上诉人泰山财产保险股份有限公司烟台中心支公司承担。本判决为终审判决。审判长  杨忠霞审判员  丁 伟审判员  于 青二〇一六年八月十一日书记员  肖 婷