重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2015)渝五中法民终字第08022号上诉人（原审原告）重庆市巴南建设（集团）有限公司，住所地重庆市巴南区鱼洞箭河路5号附9号。法定代表人陈孝斌，董事长。委托代理人袁端伟，重庆荣升律师事务所律师。被上诉人（原审被告）周奎。委托代理人刘秀竹，重庆市法律援助中心律师。上诉人重庆市巴南建设（集团）有限公司（下称巴南建设公司）与被上诉人周奎工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市荣昌区人民法院（2015）荣法民初字第04144号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2014年1月16日9时左右，被告周奎在荣昌区峻岭天然气股份有限公司项目从事外墙焊接装饰工作时，不慎从高处坠落受伤，造成腰2椎体骨折、左耻骨上下支骨折、骶骨骨折、左桡骨小头骨折。2014年5月26日，重庆市巴南区人力资源和社会保险局认定被告该次受伤属工伤。同年7月21日，巴南劳鉴委作出巴南劳鉴初字（2014）451号工伤劳动能力鉴定结论通知书，评定被告伤残等级为八级，无护理依赖，鉴定及检查费用共计480元由被告周奎垫付。原告公司人员在2014年8月5日签收了鉴定结论。被告周奎受伤后治疗及产生费用情况为：2014年1月16日至同年3月7日期间在原荣昌县人民医院住院治疗50天，期间产生相关治疗费用共计1675.93元。出院诊断：1、腰2椎体骨折伴椎管占位；2、左耻骨上下支骨折；3、骶4、骶5骨折；4、左桡骨小头骨折。出院医嘱：休息两月，左下肢暂不完全承重；术后3、6、12月摄片观察骨折位置及生长情况；腰2椎体骨折愈合后取出内固定；住院期间需陪伴护理壹人等。2014年6月16日，被告在重庆医科大学附属第一医院进行X光片检查及门诊随访，产生检查治疗费用共计351.11元。2015年6月7日至同年6月21日期间，被告在重庆红楼医院住院治疗13天，期间产生治疗费用共计6737.40元。出院诊断：腰2椎骨��后路钉棒系统内固定术后，出院医嘱：全休一月，注意休息等。2015年4月27日，被告周奎向荣昌劳仲委申请仲裁，要求解除与原告巴南建设公司的劳动关系，并由原告支付其医疗费、护理费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等各项工伤保险待遇共计227637元。荣昌劳仲委审理过程中，周奎增加申请金额为244738元。荣昌劳仲委于2015年7月16日作出渝荣劳人仲案裁字（2015）第100号仲裁裁决书，裁定解除原、被告之间的劳动关系；原告支付被告一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、护理费、鉴定检查费、续医费、交通费等各项工伤保险待遇共计184305.40元，另驳回了周奎的其他仲裁请求。仲裁裁决作出后，原告巴南建设公司不服���向本院提起诉讼。庭审中，原告对被告受伤前月平均工资为7500元/月的事实不予认可，被告为证明其工资标准，申请证人陈某、吕某、胡某出庭作证。陈某陈述，我与周奎是工友、朋友关系，我于2013年11月到巴南建设公司工作，一共做了34天。周奎在巴南建设公司从事焊工，工资每天250元，我的工资也是250元/天，我们的工资都是余中伟（音）支付的。吕某陈述，我与周奎是工友关系，我在2013年10月到巴南建设公司上班，从事安装工作，干了两个多月，工作50多天，工资280元/天，通过打卡的方式发放。周奎和陈刚都是做焊工，工资是250元/天，因为发工资前后我们会互相了解，我是从余中伟那里知道周奎的工资情况的。我工作过程中预支过工资。胡某陈述，我与周奎一起打过工。我在巴南建设公司装玻璃，干了54天，工资是100多元一天，周奎从事焊工，他的���资是250元-260元/天。我在工作过程中借支过工资，金额为2000元。经质证，原告认为三证人的证言相互矛盾，不应采信。被告认为三证人证言客观真实，且能够相互印证，应当采信。庭审中，原告另陈述，原告公司为被告参加了工伤保险，余中伟有被告的工资表。被告的停工留薪期应当按照实际住院时间予以确定，原、被告之间没有劳动关系，被告不应当享受生活津贴，即使人民法院认定应当享受，也只能按最低工资标准的70%主张。被告另陈述，我是2013年3月到巴南建设公司上班，由于我出院时无法坐立，也没有钱包车，为了方便乘坐，所以购买了三张车票。住院期间的交通费票据是我的亲属来看望我产生的。停工留薪期按目录确定为6个月，但根据我两次住院的情况，应计算7个月。主张生活津贴是因为停工留期满后至鉴定结论作出之日期间我无法工作，被告也未通知我工作，被告应当支付生活津贴，标准参照病假工资计算。原审原告巴南建设公司诉称：原告不服荣昌县劳动人事争议仲裁委员会（下称：荣昌劳仲委）作出的渝荣劳人仲案裁字（2015）第100号仲裁裁决书，依法提起诉讼。仲裁裁决查明被告所受工伤属八级伤残的事实错误，原告至今未收到重庆市巴南区劳动鉴定委员会（下称：巴南劳鉴委）作出的伤残等级结论书，该结论书未生效，不能作为定案依据。仲裁裁决认定被告工资250元/天错误，原告在仲裁庭审中陈述被告工资为1250元/月，由于被告在原告单位上班未到一个月，其工资应按受伤前十二个月平均工资的60%计算。原告要求判令：一、原告不承担工伤保险待遇赔偿；二、案件受理费由被告负担。原审被告周奎辩称：被告系原告处职工，2014年1月16日被告在上班时受伤，经认��系工伤，后经巴南劳鉴委评定为八级伤残，无护理依赖。评定伤残后，被告多次找原告就赔偿事宜进行协商，原告均以各种理由推诿，请求判令原告支付被告医药费8764元、护理费5544元、住院伙食补助费2016元、停工留薪期工资52500元、一次性伤残补助金82500元、一次性伤残就业补助金56856元、一次性工伤医疗补助金28428元、交通费1000元、鉴定费480元、劳动能力鉴定期间生活津贴6650元，上述各项工伤保险待遇共计244738元。原审法院认为：被告周奎于2014年1月16日因工受伤，并致八级伤残，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条及《劳动合同法》第三十八条的规定，被告有权解除与原告的劳动关系。被告在申请劳动仲裁时已提出解除劳动关系的请求，渝荣劳人仲案裁字（2015）第100号仲裁裁决书对该项请求予以了确认。依照《工伤保险条例》、《重庆市工���保险实施办法》的相关规定，劳动者因工受伤致残，并要求解除劳动合同的，应依法享受相关工伤保险待遇。原告主张已为被告参加工伤保险，但举示的证据不足以证实其主张的相应事实，被告未予认可，法院不予采信，原告巴南建设公司应向被告周奎承担相关工伤保险待遇的给付义务。对于被告主张享受的各项工伤保险待遇，分别评析如下。关于医疗费。被告举示的住院病历、出院证明、门诊病历、X光片、收据、发票、结算清单能够相互印证，上述证据证实被告受伤后为进行相关治疗、检查所产生的费用共计8764.44元的事实，根据《重庆市工伤保险实施办法》第十条第（二）项、第五十四条第一款之规定，被告要求原告支付医疗费用8764元具有事实及法律依据，法院予以支持。关于一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。根据《重庆���工伤保险实施办法》第三十六条的规定，五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系的，上述工伤保险待遇均以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，八级伤残的一次伤残就业补助金按12个月计发，即4738元/月×12个月＝56856元，一次性工伤医疗补助金按6个月计发，即4738元/月×6个月＝28428元。关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项的规定，八级伤残职工应享受其本人工资11个月的一次性伤残补助金。对于工资标准，被告周奎系焊工，主张工资为250元/天，被告申请出庭作证的证人均证实其工资为250元/天的事实，原告作为用人单位，未举示足以推翻上述事实的证据，本院对被告主张的工资标准予以采信。由于原、被告均未对被告每月的具体工作时间举示证据加以证实，法院参照法定月计薪天数确认被告工资为250元/天×21.75天＝5437.50元/月。综上，本院确认被告周奎应享受一次性伤残补助金为5437.50元/月×11个月＝59812.50元。关于停工留薪期工资。对于停工留薪期的计算期间，被告于2014年1月16日受伤，劳动能力鉴定结论通知书于2014年7月21日作出，期间共计187天。结合被告受伤情况、住院时间、出院医嘱等因素，对照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》的相关规定，被告应当享受停工留期为5个月。综上，法院确认停工留薪期工资为5437.50元/月×5个月＝27187.50元。关于护理费。被告周奎住院治疗共计63天，根据其伤情及治疗情况，结合出院医嘱载明的内容，其主张住院治疗期间享受护理费并无不当，对于护理费标准，法院酌情按70元/天计算，综上，法院确认护费为70元/天×63天=4410元。关于住院伙食补助费。根据《工伤保���条例》第三十条第四款的规定，结合被告住院时间及目前伙食补助费标准，法院确认为8元/天×63天=504元。关于鉴定检查费。被告举示的相关证据能够证实其因劳动能力鉴定产生检查鉴定费用共计480元的事实，其要求原告支付符合《重庆市工伤职工劳动能力鉴定管理办法》第十六第二款的规定，法院予以支持。关于交通费。根据被告受伤的情况，结合其进行检查、治疗的客观事实，法院酌情支持500元。关于生活津贴。被告未举示证据证实其在劳动能力鉴定期间因工伤不能从事工作的事实，其要求按照《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条之规定享受相应待遇缺乏充分事实依据，法院不予支持。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十七条第（一）项、《重庆市工伤保险实施办法》第十条第（二）项、第��九）项、第三十六条、第五十四条第一款、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、《重庆市工伤职工劳动能力鉴定管理办法》第十六第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、驳回原告重庆市巴南建设（集团）有限公司的诉讼请求；二、原告重庆市巴南建设（集团）有限公司在本判决生效后十日内支付被告周奎以下工伤保险待遇：1、医疗费8764元；2、一次性伤残就业补助金56856元；3、一次性伤残补助金59812.50元；4、一次性工伤医疗补助金28428元；5、停工留薪期工资27187.50元；6、住院伙食补助费504元；7、护理费4410元；8、交通费500元；9、鉴定检查费480元；上述款项共计186942元。宣判后，原审原告巴南建设公司不服原审判决，向本院提出上诉，请求撤销原审判决，依法改判少承担被上诉人工伤保险待遇70750元。事实和理由：原判决审理查明被上诉人工资为250元每天，月工资5437.50元是错误的。上诉人在仲裁和一审中均提到被上诉人的月工资为1250元。然而一审法院计算为5437.50元，明显错误。被上诉人受伤住院共计63天，其停工留薪期时间应当计算为2个月，然而一审法院计算为5个月也系错误。综上所述，上诉人根据《中华人民共和国民事诉讼法》等相关规定，特向贵院提起上诉，请求贵院依法支持上诉人的诉讼请求，保护上诉人的合法权益。被上诉人周奎答辩称原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，依法维持原审判决。二审审理中查明事实与原审查明事实一致，本院予以确认。本院���为，被上诉人周奎与上诉人巴南建设公司依法建立劳动合同关系，周奎在工作中受伤，经有权机关认定系工伤，劳动能力八级伤残，周奎依法应当享受工伤保险待遇。二审审理中，上诉人巴南建设公司提出被上诉人周奎的工资为每月1250元，周奎的工伤待遇应按1250/月的工资标准予以确认。对此，本院认为，根据谁主张谁举证的原则，周奎在一审审理中申请证人证实周奎每日工资标准为250元，而巴南建设公司对此未举证证实，原审按照国家法定工作日每月21.75天确认周奎的工资标准为250元/天×21.75天＝5437.50元/月,证据充分,且于法有据,并无不当,本院予以维持。关于巴南建设公司提出周奎住院治疗63天,其停工留薪期工资只能享受2个月的问题,审理中查明周奎受伤诊断为:1、腰2椎体骨折伴椎管占位；2、左耻骨上下支骨折；3、骶4、骶5骨折；4、左桡骨小头骨折。对照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》的相关规定，周奎应享受5个月停工留薪期工资。综上，上诉人巴南建设公司的上诉请求缺乏事实依据，于法无据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决恰当，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院予以免收。本判决为终审判决。审 判 长  江信红审 判 员  邓方彬代理审判员  钱昳心二〇一六年一月十八日书 记 员  张乾胜