贵州省安顺市西秀区人民法院民 事 判 决 书(2016)黔0402民初1690号原告黄某某。委托代理人王锦程，贵州法治时代律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告贵州鹏程建筑劳务有限公司。法定代表人黄开禄，该公司总经理。住所地：贵州省贵阳市花溪区清溪路（贵州大学*栋）。委托代理人蔡某某。代理权限：一般诉讼代理。原告黄某某诉被告贵州鹏程建筑劳务有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2016年6月12日立案受理，依法由审判员沈秀适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黄某某委托代理人王锦程、被告贵州鹏程建筑劳务有限公司委托代理人蔡某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄某某诉称:原告于2014年9月中旬进入被告贵州鹏程建筑劳务有限公司安顺远城圣景项目工地做工，2015年1月30日，原告在做工过程中受伤。被告指派该项目负责人蔡某某等人将原告送往安顺市贵航三〇二医院住院治疗。经诊断为失血性休克、肝、肺、肾挫伤、脾切除、右腿髋关节整体置换，原告于同年8月26日出院。被告为原告支付了住院期间的医疗费201070.04元。2015年7月6日，原告向安顺市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认与被告之间存在劳动关系，该仲裁委于2015年8月18日作出安市劳人仲裁字（2015）356号裁决书，裁决原告与被告在2014年9月至2015年1月期间存在劳动关系。2015年9月28日原告向安顺市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于2015年11月23日认定原告为工伤。2015年12月14日原告向安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所申请伤残等级及后续医疗费鉴定，经鉴定原告之损伤评定为六级伤残，术后相关费用约人民币6000元。2016年2月17日，原告向安顺市劳动能力鉴定委员会申请工残等级鉴定，经该委员会评定，认定原告的伤残等级为六级，停工留薪期为自受伤之日起330天。2016年4月10日，原告依法向安顺市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2016年5月30日，该仲裁委作出安市劳人仲裁字（2016）59号仲裁裁决书，原告认为该仲裁委裁决结果计算有误，故诉请人民法院判决：1、原、被告解除劳动关系；2、判决被告支付原告未签订书面劳动合同双倍工资102600元、一次性伤残补助金86400元、一次性工伤医疗补助金94965元、一次性伤残就��补助金94965、停工留薪期工资59400元、鉴定费2420元、住院伙食补助费20800元、停工留薪期护理费49500元、定残前生活护理费13500元、定残后生活护理费350288元、伤残津贴16200元、交通食宿费14092元、后续治疗费126000元，共计人民币1031130元。被告贵州鹏程建筑劳务有限公司辩称：原告在工作中受伤是事实，但原告在被告处工作期间的工资为每天110元至120元，并非原告所述的每天180元，且原告住院期间被告为其支付了全部医疗费及部分住院伙食补助费、住宿费等共计人民币230000元，该款应在赔付款中扣减。请求人民法院依法判决。经审理查明：原告黄某某于2014年9月进入被告贵州鹏程建筑劳务有限公司承包的安顺远城圣景项目工地做工，双方未签订书面劳动合同。原告在被告处工作期间，被告未给原告办理工伤保险和其他社会保险。2015年1月30日，原告���该工地做工时，于该工地项目一号楼一单元二楼欲安装电梯处坠落到电梯井底受伤。原告受伤后在贵航集团三〇二医院住院治疗208天，被告为其交纳医疗费人民币201070.04元。原告住院期间，被告未派员护理。2015年7月6日，原告黄某某作为申请人向安顺市劳动人事争议仲裁委员申请劳动仲裁，请求裁决确认申请人与被申请人贵州鹏程建筑劳务有限公司之间存在劳动关系，该仲裁委员会于同年8月18日作出安市劳人仲裁字第（2015）356号仲裁裁决书，裁决申请人与被申请人在2014年9月至2015年1月期间存在劳动关系。2015年11月23日，安顺市人力资源和社会保障局作出编号为0820150015的《工伤认定决定书》，对原告黄某某在被告处工作期间所受之伤认定为工伤。2015年12月20日，安顺市西秀区人民医院司法鉴定所根据原告的委托，出具安西司法鉴定所[2015]鉴字第396号《法医临床评定报告》，鉴定意见为：1、黄某某之损伤评定为六级伤残。2、黄某某之损伤，其误工期限评定为240日、护理期限评定为150日、营养期限评定为150日。3、黄某某损伤致右侧人工全髋关节置换术后，其后续还需术后存在肢体活动受限，给予作业疗法、理疗、外用药物疗法、活动训练等相关费用，累计评定需要费用约6000元人民币。原告为此支付了鉴定费1900元。2016年3月10日，安顺市劳动能力鉴定委员会作出安市劳鉴字[2016]45号《关于黄某某同志工残等级鉴定的通知》，对原告所受之伤综合评定为伤残六级，停工留薪期为自受伤之日起330天。原告为此支付了鉴定费人民币520元。2016年4月10日，原告作为申请人再次向安顺市劳动人事争议仲裁委员申请劳动仲裁，请求裁决1、解除申请人与被申请人贵州鹏程建筑劳务有限公司之间的劳动关系；2、被申请人支付申请人一次性伤残补助金86400元、一次性医疗补助金94965元和一次性就业补助金94965、停工留薪期工资59400元、鉴定费2420元、住院伙食补助费20800元、停工留薪期护理费49500元、定残前生活护理费13500元、定残后护理费350288元、伤残津贴12960元、交通食宿费14092元、后续治疗费126000元、双倍工资赔偿102600元，共计人民币1027699.34元。安顺市劳动人事争议仲裁委员经审理后于同年5月30日作出安市劳人仲裁字（2016）59号仲裁裁决书，对原告黄某某的仲裁申请作出了如下裁决：一、申请人与被申请人解除劳动关系；二、被申请人支付申请人未签订书面劳动合同双倍工资31102.50元；三、被申请人支付申请人一次性伤残补助金45240元；四、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金94965元；五、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金29220元；六、被申请人支付申请人停工留薪期工资31102.50元；七、被申请人支付申请人劳动能力鉴定费520元；八、被申请人支付申请人住院期间伙食补助费2080元；九、被申请人支付申请人护理费34929.66元；十、驳回申请人的其他仲裁请求。原告于2016年6月2日收到上述仲裁裁决书，于2016年6月6日向本院提起诉讼，并提出如前诉请。同时查明：原告在被告处工作期间，被告按日向其发放工资。另查明：原告受伤住院期间，其家属及亲友黄志涛、刘晖、范金秀等人乘车到安顺探望原告产生交通费2674元。审理过程中，被告表示同意解除双方的劳动关系，并表示对原告亲属探望原告产生的交通费2674元无异议。上述事实，有原、被告陈述，原告提供的本人身份证、贵州鹏程建筑劳务有限公司工商公示信息查询表、安顺市劳动人事争议仲裁委员会安市劳人仲裁字（2015）356号仲裁裁决书、安市劳人仲裁字（2016）59号仲裁裁决书及送达证明书、安顺市劳动能力鉴定委员会安市劳鉴工字[2016]45号《关于黄某某工残等级的通知》及鉴定费发票、安顺市西秀区人民医院司法鉴定所安西司法鉴定所[2015]鉴字第396号《法医临床评定报告》及鉴定费发票、安顺市人力资源和社会保障局0820150015《认定工伤决定书》、贵航集团三〇二医院证明书、出院记录、住院病人费用明细、病危（重）通知书、火车票及其他交通费发票等证据在卷佐证，并经庭审质证、认证，足以认定。关于原告提供的护理人员工作证明、工资收入证明、房屋租赁合同及收条，因缺乏相应的证据予以印证，且被告不予认可，故本院不予确认；原告提供的超市购物发票、住宿费发票、过路费发票及购药发票与本案无关联，本院不予确认。本院认为：原告黄某某在被告贵州鹏程建筑劳务有限公司安顺远城圣景项目工地工作时受伤，并经有关部门认定为工伤，应当享受工伤保险待遇。因被告未给原告办理工伤保险，故依法应由工伤保险基金支付给原告的相关费用应由被告承担。法律规定，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除劳动关系。职工因工致残被鉴定为六级伤残的，一次性伤残补助金为16个月的本人工资。解除劳动关系的，一次性工伤医疗补助金为26个月统筹地区上年度职工月平均工资；一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照退休职工距法定退休年龄的剩余月数计算，最高26个月，最低8个月。本案中，原告要求与被告解除劳动关系，被告无异议，本院予以支持。因原、被告双方对自己主张的工资标准均无证据证实，故本院确定参照2015年度贵州省建筑业平均工资42874元计算原告的月平均工资。经计算，原告的月平均工资为：3572.83元，原告的一次性伤残补助金应为57165.28元；原告的一次性工伤医疗补助金，参照2015年贵州省职工月平均工资标准3955.50元计算，应为102843元；原告的一次性伤残就业补助金，因原告出生于1956年9月20日，距法定退休年龄剩余月数不足1个月，故应按8个月上年度职工月平均工资标准计算，其一次性伤残就业补助金应为31644元。原告主张超出部分，本院不予支持。关于原告主张的停工留薪期工资49500元，法律规定，职工因工伤接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据安顺市劳动能力鉴定委员会《关于黄某某同志工残等级鉴定的通知》，原告的停工留薪期为330天，故被告应支付原告11个月的本人工资即39301.13元，原告主张超出部分，本院不予支持。关于原告主张的鉴定费2420元，原告因工伤在劳动能力鉴定委员会进行劳动能力鉴定支付的费用520元，应由被告支付，本院予以支持。原告在安顺市西秀区人民医院司法鉴定所进行司法鉴定产生的费用1900元，不属于工伤保险待遇范畴，本院不予支持。关于原告主张的住院期间伙食补助费20800元，根据相关规定，工伤职工住院期间的伙食补助标准为每人每天10元，原告住院治疗208天，故其住院期间伙食补助费应为2080元，超出部分本院不予支持。被告关于已支付原告部分住院伙食补助费的陈述，因无证据证实，且被告不予认可，故本院不予确认。关于原告主张的护理费413288元（包括停工留薪期护理费、定残前护理费、定残后护理费），法律规定，工伤职工住院治疗期间，应由用人单位派员护理，工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。本案中，原告工伤住院期间，被告未派员护理，故应由被告承担原告住院期间（208天）的护理费。因原告未举证证明其在停工留薪期需要护理，故其主张停工留薪期的护理费本院不予支持。定残后的护理费，因原告未举证证明其所受之伤已经劳动能力鉴定委员会确认需要护理，故本院亦不予支持。参照2015年度贵州省居民服务和其他服务业工资标准34214元计算，原告的护理费应为19552元。关于原告主张的交通食宿费14092元，法律规定，职工受伤到统筹地区以外就医所需的交通费用据实报销。原告工伤住院地点为贵航三〇二医院，不属于统筹地区以外，但由于被告对原告主张其家属及亲友因探望原告产生的交通费2674元无异议，故本院确认原告的交通费为2674元，超出部分不予支持。关于原告主张的后续治疗费126000元，工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。因原告提供的安顺市西秀区人民医院司法鉴定所出具的安西司法鉴定所[2015]鉴字第396号《法医临床评定报告》不能作为劳动争议纠纷的证据使用，且该费用尚未实际产生，故本院不予支持。关于原告主张的伤残津贴，于法无据，本院不予支持。关于原告主张未签订书面劳动合同的双倍工资102600元，法律规定，建立劳动关系，应当签订书面劳动合同；已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同；用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，原告与被告于2014年9���建立劳动关系，被告最迟应于2014年10月前与原告签订书面劳动合同，但被告一直未与原告签订书面劳动合同，故应自2014年11月起支付原告11个月未签订书面劳动合同的双倍工资39301.13元。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十六条、第八十二条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十二条第二款、《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第四条第（一）项、第五条、第六条、第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定的规定，判决如下：一、解除原告黄某某与被告贵州鹏程建筑劳务有限公司的劳动关系。二、由被告贵州鹏程建筑劳务有限公司支付原告黄某某���签订书面劳动合同双倍工资39301.13元。三、由被告贵州鹏程建筑劳务有限公司支付原告黄某某贵州一次性伤残补助金57165.28元、一次性工伤医疗补助金102843元、一次性伤残就业补助金31644元、停工留薪待遇39301.13元、住院期间伙食补助费2080元、护理费19552元、交通费2674元、鉴定费520元，合计人民币255779.41元。三、驳回原告黄某某的其他诉讼请求。（上述第二项限本判决生效后七日内履行）如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，按中国人民银行同期同类贷款利率双倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，减半收取人民币5元，由贵州鹏程建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在判决生效履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判员 沈    秀二〇一六年八月二十五日书记员 许德贵（代）