安徽省宣城市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)皖18民终506号上诉人（原审被告）：广德荣光机械有限公司，住所地安徽省广德经济开发区国华路北侧。法定代表人：孙建斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：张毅，安徽皖东南律师事务所律师。上诉人（原审原告）：上海森罡钢结构工程有限公司，住所地上海市奉贤区青村镇光明金钱公路3326号227室1座。法定代表人：张德凡，该公司执行董事。委托诉讼代理人：苏敏，该公司法务专员。上诉人广德荣光机械有限公司（以下简称广德荣光公司）因与被上诉人上海森罡钢结构工程有限公司（以下简称上海森罡公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省广德县人民法院（2015）广民二初字第00682号民事判决向本院提起上诉。本院于2016年6月1日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年6月22日公开开庭进行了审理。上诉人广德荣光公司的委托诉讼代理人张毅、被上诉人上海森罡公司的委托诉讼代理人苏敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广德荣光公司上诉请求：1.撤销原判，改判驳回上海森罡公司原审诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由上海森罡公司负担。事实与理由：1.上海森罡公司并未完全履行合同义务，在监理公司下达工程暂停令后仍野蛮施工，广德荣光公司原审所举证据能够证明案涉钢结构工程并未完工，亦未竣工验收合格，工程款支付条件未成就；2.原判未将广德荣光公司于2011年10月19日支付的5万元计入已付款系属错误。上海森罡公司辩称，1.案涉钢结构工程已经于2013年10月完工，该节事实已由安徽省广德县法院（2014）广民二初字第00596号民事判决书予以确认，且工程已交付广德荣光公司；2.广德荣光公司称其另行支付5万元无事实依据。一审判决事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。上海森罡公司向一审法院起诉请求：1.判令广德荣光公司立即支付安装费156600元及违约金22685.52元（自2013年9月24日起，以171600元为基数，暂计至2015年7月17日，应计至判决确定的实际给付之日）；2.诉讼费用由广德荣光公司负担。一审法院认定事实：2011年10月9日，上海森罡公司与广德荣光公司签订《广德荣光机械有限公司新建厂房钢结构安装合同》，约定由上海森罡公司根据广德荣光公司提供并经设计院确认盖章的施工图进行钢结构安装；合同闭口包干总价为171600元；付款方式为合同签订后3个工作日内广德荣光公司支付总价30%计51480元作为预付款，三个单体的主钢结构全部进场安装后3个工作日内，广德荣光公司支付总价40%计68640元，三个单体的屋面板全部进场安装后3个工作日内，广德荣光公司支付总价10%计17160元，钢结构工程全部完工后二个月广德荣光公司支付总价15%计25740元，余5%计8580元一年内付清；如广德荣光公司原因造成误工，或广德荣光公司逾期付款，应根据合同总价款按日万分之二支付违约金，……。上述违约金累计不得超过合同总价的2%。后受广德荣光公司土建工程进度影响，钢结构材料于2012年4月25日开始运至广德荣光公司，上海森罡公司按约安装完毕钢结构工程，涉案钢结构工程于2013年10月完工，期间广德荣光公司共支付安装费25000元，余款146600元未付。一审法院认为：上海森罡公司与广德荣光公司签订的《广德荣光机械有限公司新建厂房钢结构安装合同》，系双方当事人真实意思表示，合同约定的内容未违反法律规定，应合法有效，对双方均具有法律效力。合同签订后，上海森罡公司按合同约定组织施工安装钢结构并履行全部合同义务，广德荣光公司应按约定的期限支付安装费，现广德荣光公司未按合同约定履行支付全部安装费义务，构成违约，上海森罡公司诉请广德荣光公司支付尚欠安装费，符合法律规定，予以支持。上海森罡公司诉请的安装费156600元，经核实，欠付数额应为146600元，故依法确认广德荣光公司尚欠安装费为146600元。关于上海森罡公司诉请的违约金数额，虽双方合同约定如广德荣光公司逾期付款，应根据合同总价款按日万分之二支付违约金，但双方同时约定违约金累计不得超过合同总价的2%，由此，上海森罡公司诉请的违约金22685.52元与双方约定不符，依法确定为171600元×2%=3432元。广德荣光公司辩称的上海森罡公司未按施工图纸施工、未按约履行全部合同义务、工程未完工以及在2012年1月因不符合开工报检要求强行野蛮施工后被暂停施工的意见与案件查明事实不符，不予采信；其辩称的已支付上海森罡公司预付款50000元亦与事实不符，亦不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百六十九条之规定，判决：一、被告广德荣光机械有限公司于判决生效之日起十日内支付上海森罡钢结构工程有限公司安装费146600元、违约金3432元，合计150032元。二、驳回原告上海森罡钢结构工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3890元，由原告上海森罡钢结构工程有限公司负担590元，被告广德荣光机械有限公司负担3300元。二审中，当事人没有提交新证据，对当事人二审争议的事实，本院认定如下：案涉工程的监理单位广德县建达监理有限公司于2012年1月6日下达工程暂停令。2012年11月10日，上海森罡公司向监理单位报送《施工组织设计/方案报审表》、《分包单位资格报审表》，监理单位工作人员于当日签字审核同意。上海森罡公司与安徽森罡钢结构工程有限公司（以下简称安徽森罡公司）系关联公司，法定代表人均为张德凡，股东均为张德凡与黄发根。根据已生效的（2014）广民二初字第00596号民事判决，2011年10月9日，广德荣光公司与安徽森罡公司签订《广德荣光机械有限公司新建厂房钢结构材料供应合同》，约定由安徽森罡公司根据广德荣光公司提供并经设计院确认盖章的施工图进行钢结构加工制作及安装，合同闭口包干总价为195万元，广德荣光公司支付安徽森罡公司材料款160.5万元。广德荣光公司总计付出163万元，其中2011年10月19日，广德荣光公司向张德凡卡上汇款60万元，未区分材料款和安装费。广德荣光公司分别于2013年1月4日、2月7日、4月16日向安徽森罡公司银行账户上汇款3万元、58万元、22万元。2013年7月30日，广德荣光公司向安徽森罡公司支付了金额为20万元的承兑汇票。对原审法院认定的证据和其他事实予以确认。本院认为：本案二审争议焦点为:1.案涉钢结构工程有无完工，工程款条件是否成就；2.原判认定的欠付工程款数额是否正确。关于争议焦点1。广德荣光公司上诉称上海森罡公司在监理单位下达工程暂停令仍野蛮施工，经审查，监理单位下达的工程暂停令的时间是2012年1月6日，而上海森罡公司一审所举的《施工组织设计/方案报审表》所载的施工方案及《分包单位资格报审表》均经监理单位工作人员审核同意，时间为2012年11月10日，故广德荣光公司上诉认为上海森罡公司野蛮施工的理由不能成立。关于工程完工问题，因安徽省广德县人民法院作出的（2014）广民二初字第00596号民事判决已确认案涉钢结构厂房于2013年10月完工，广德荣光公司对该判决未提起上诉，现已发生法律效力。故广德荣光公司关于钢结构工程未完工、工程款支付条件未成就的上诉理由不能成立，本院不予采信。关于争议焦点2。广德荣光公司上诉称其预付的安装费5万元包含在2011年10月19日向张德凡卡上汇款的60万元之中，上海森罡公司对该60万元的支付无异议，但认为包含的安装费仅为2.5万元。经审查，广德荣光公司在汇付款项时未区分材料款和安装费的具体数额，其称60万元中包括安装费5万元未提交证据证明，结合广德荣光公司总共付出163万元以及已发生法律效力的安徽省广德县人民法院（2014）广民二初字第00596号民事判决已确认广德荣光公司支付材料款数额为160.5万元的事实，本院对广德荣光公司此项上诉理由不予采信。综上，广德荣光公司的上诉请求不能成立，依法予以驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费3890元，由上诉人广德荣光机械有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈月银审 判 员  包 娟代理审判员  冯忠山二〇一六年八月二十五日书 记 员  肖 忞附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决；……