江苏省苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2015)吴江开商初字第295号原告吴江市鲈乡农村小额贷款股份有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区同里镇云梨路1688号。法定代表人凌金根，董事长。委托代理人顾佳琦，江苏剑桥人律师事务所律师。被告吴江市松陵镇金富华大酒店，住所地江苏省苏州市吴江区云梨路****号。法定代表人顾建英，总经理。被告顾建英。被告储根其。被告苏州富华标准件有限公司，住所地江苏省苏州市吴江经济技术开发区庞金路。法定代表人储根其，董事长。以上四被告共同委托代理人王惠，江苏合鼎律师事务所律师。以上四被告共同委托代理人姚茂春，江苏合鼎律师事务所律师。原告吴江市鲈乡农村小额贷款股份有限公司（以下简称鲈乡小贷公司）与被告吴江市松陵镇金富华大酒店（以下简称金富华酒店）、顾建英、储根其、苏州富华标准件有限公司（以下简称富华公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2015年7月10日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年11月13日公开开庭进行了审理。原告鲈乡小贷公司委托代理人顾佳琦,被告金富华酒店、顾建英、储根其、富华公司委托代理人王惠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鲈乡小贷公司诉称，2013年3月15日，原告与被告金富华酒店签订了《委托担保协议书》一份，委托原告为被告金富华酒店拟与江苏吴江农村商业银行股份有限公司（下称吴江农商行）签订的金额不超过350万元的借款合同提供保证担保；如造成原告代偿的，原告对被告金富华酒店及反担保人享有追偿权，追偿权及于：包括但不限于主合同项下债务本金、利息、逾期利息、罚息、违约金、损害赔偿金及诉讼费、律师费及原告为实现追偿权的一切费用。被告顾建英签署《股东（董事会）决议（委托担保）》，同意对前述债务承担个人连带担保责任。被告储根其为被告顾建英配偶，签署了《家庭财产承担连带清偿责任承诺书》，同意向原告承担连带保证清偿责任，直到前述《委托担保协议书》中的相关债务、利息、费用共同清偿完为止。2013年3月15日，原告与被告储根其、富华公司签订了《最高额反担保保证合同》一份，约定该二被告在2013年3月15日至2014年3月15日期间因原告为被告金富华酒店本外币借款进行担保所形成的债权提供最高额连带责任反担保保证，最高金额为人民币350万元，约定的保证范围包括本金、利息及实现债权的费用。2013年3月15日，被告金富华酒店与吴江农商行签订了《流动资金借款合同》一份，约定被告金富华酒店向吴江农商行借款350万元，借款期限12个月，自2013年3月15日起至2014年3月15日止，借款利率按人民银行的借款基准年利率上浮50%，按月结息，每月20日为结息日。2013年3月15日，原告与吴江农商行签订了《保证合同》一份，约定原告为吴江农商行按《流动资金借款合同》与被告金富华酒店形成的债权提供保证担保，被担保主债权数额为人民币350万元，保证担保的范围包括本金、利息及实现债权的费用。前述合同签订后，吴江农商行依约于2013年3月15日向被告金富华酒店贷款350万元。2014年4月23日，原告收到吴江农商行《代偿通知书》，告知被告金富华酒店已违约，要求原告立即给付结欠的本金350万元入利息43312.5元，合计3543312.5元。同日，原告代偿了3543312.5元，履行了保证责任，吴江农商行出具《代偿证明》，予以确认。扣除被告金富华向原告缴纳的保证金人民币35万元，原告实际代偿金额为人民币3193312.5元。诉讼请求：一、判令被告金富华酒店向原告给付代偿款本金人民币3193312.5元及代偿期间利息（利息以3193312.5元为基数，按中国人民银行同期同档贷款利率的4倍，自2014年4月23日起算至法院判决被告归还之日止；二、判令被告金富华酒店赔偿律师代理费134600元；三、判令被告顾建英、被告储根其、被告富华公司为被告金富华酒店的上述债务承担连带清偿责任；四、本案诉讼费用由四被告承担。被告金富华酒店、顾建英、储根其、富华公司答辩称，对原告担保及代偿款的事实无异议，但被告顾建英、储根其无须承担提连带责任，因为从当庭提交的《关于更换保证人的通知书》中已明确，由被告富华公司代替储根其和顾建英承担了保证责任或反担保责任。经审理查明，（一）贷款及担保的事实1、2013年3月15日，被告金富华酒店作为借款人与作为贷款人的吴江农商行签订了一份合同编号为“吴农商银借字（J10201303801）第01178号”的《流动资金借款合同》，合同约定：借款用途为进货，借款金额为人民币叁佰伍拾万元整；借款期限为12个月，从2013年3月15日起至2014年3月15日；由鲈乡小贷公司提供连带责任保证担保，保证合同编号B1020130380101178；借款利率由基准利率*（1+浮动幅度50%）计算；罚息与复利约定，借款人未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起，除按正常结息外，按照逾期借款利率加收利息，直至清偿本息为止（逾期借款罚息利率为约定借款利率的50%）；合同落款由金富华酒店在借款人栏盖公章并盖法定代表人顾建英私章，吴江农商行在贷款人栏盖公章并盖法定代表人钱国强私章。2、2013年3月15日，原告鲈乡小贷公司作为担保人与债权人的吴江农商行签订了一份编号为“吴农商银保字（B10201303801）第01178号”《保证合同》，合同约定：为了确保金富华酒店（下称债务人）与债权人签定的编号为（J10201303801）01178的《流动资金借款合同》（下称主合同）的切实履行，保障债权人债权的实现，保证人愿意为债务人依主合同与债权人所形成的债务提供保证。保证人担保的主债权种类、数额分别为流动资金贷款人民币叁佰伍拾万元整；保证范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用；保证方式为连带责任保证；保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。合同落款由吴江农商行在债权人栏盖公章，鲈乡小贷公司在保证人栏盖公章，并盖各法定代表人私章。3、2013年3月15日，吴江农商行通过转账方式向金富华酒店交付借款350万元。4、2013年3月15日，委托人金富华酒店与作为担保人的鲈乡小贷公司签订一份编号为鲈乡农贷字（2013）年第（B2005）号《委托担保协议书》，协议书约定：委托人拟与吴江农商行（以下称债权人）因申请银行授信或单次用信所形成的债权债务编号为J10201303801第01178号的《流动资金借款合同》及基于此已经和将要签订的相关补充，修订及单项协议；委托人申请担保人为其开立上述主合同项下以债权人为受益人，最高金额不超过人民币叁佰伍拾万元整的保证担保，并与债权人签订上述主合同项下保证合同；违约责任项下，委托人应在不迟于主合同到期日还清所有债务本息及相关费用，如造成担保人代偿的，担保人代偿后，担保人对委托人和反担保人享有追偿权，追偿权及于包括但不限于主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费及担保人实现追偿权的一切费用；代偿期间的利息，委托人在主合同到期日还清所有款项及相关费用，若逾期未还款而造成担保人代还清偿的，委托人应以担保人实际代偿金额为基数，利率按人民银行公布的同期贷款基准利率的四倍，再乘以实际代偿天数计算代偿期间利息。（二）反担保事实1、2013年3月15日，作为乙方和反担保权利人的鲈乡小贷公司与甲方的反担保保证人富华公司、储根其签订了编号鲈乡农贷保字（2013）年第（B2005）号的《最高额反担保保证合同》，合同约定：“为保障乙方担保债权的实现，甲方愿意以其现在所有的及将来所有的全部财产为乙方与吴江市松陵镇金富华大酒店（以下简称为债务人）所形成的一系列债权担保提供最高额反担保保证。……被反担保的债权是指自2013年3月15至2014年3月15日期间因下列第（1）项业务所形成的一系列债权，其最高金额（人民币大写）叁佰伍拾万元整……”双方并对包括律师费、财产保全费、调查费等实现债权费用的反担保承担作了约定。上述二反担保保证人分别在落款盖公章和储根其私章，鲈乡小贷公司在乙方落款栏盖公章及“秦惠春”私章。2、2013年3月15日，被告储根其在落款的“委托人配偶”栏处签名，向鲈乡小贷公司出具了《家庭财产承担连带清偿责任承诺书》，明确：作为金富华酒店法人（委托人）出资人的配偶或财产共有人，对于本担保协议书的上述内容，全部清楚并予以认可。同意向担保人承担连带保证清偿责任，若发生变故（离婚或财产分割）均不受影响，直到编号：（2013）年第（B2005）号《委托担保协议书》中的相关债务、利息、费用共同清偿完为止。同日，被告顾建英在落款的“保证人配偶”栏处签名，向鲈乡小贷公司出具了《家庭财产承担连带清偿责任承诺书》，明确：作为苏州富华标准件有限公司法人代表储根其（反担保人）的配偶或财产共有人，对于反担保保证人签署的《最高额反担保保证合同》的内容，全部清楚并予以认可。同意以共有财产以及将来所有的个人财产向吴江市鲈乡农村小额贷款股份有限公司承担连带保证责任，若发生变故（离婚或财产分割）均不受影响，直到共同清偿完编号为鲈乡农贷保字（2013）年第（B2005）号《最高额反担保保证合同》中“保证的债权及其范围”和“违约责任”条款所涉及的所有债务止。期间为合同约定的债务人履行期限届满之日起二年。3、2013年3月15日，由顾建英和储根其及顾建英单独各出具一份《股东（董事）会决议》（以下简称股东会决议），顾建英、储根其以股东身份分别在落款签名并在两份股东会决议各自加盖“苏州富华标准件有限公司”、“吴江市松陵镇金富华大酒店”公章。顾建英和储根其签名及加盖“苏州富华标准件有限公司”公章的股东会决议明确：经公司股东（董事）会研究一致通过公司决议，同意为吴江市松陵镇金富华大酒店向农村商业银行股份有限公司申请担保人民币叁佰伍拾万元融资提供连带责任反担保，本次股东会议签字人员同意对上述反担保承担个人连带保证责任，期间为合同约定的债务人履行期限届满之日起二年。顾建英签名及加盖“吴江市松陵镇金富华大酒店”公章的股东会决议明确：经公司股东（董事）会研究一致通过公司决议，同意本公司在农村商业银行股份有限公司吴江支行人民币叁佰伍拾万元以下，期限12月内融资，由吴江市鲈乡农村小额贷款股份有限公司作担保。同意本公司向吴江市鲈乡农村小额贷款股份有限公司支付年担保费率1.8%，交存保证金叁拾伍万元。本次股东会议签字人员同意对上述反担保承担个人连带保证责任。4、四被告庭审中提交一份由鲈乡小贷公司于2013年12月4日盖章出具的《关于更换保证人的通知书》，该通知书中明确：“苏州市展华数控机械科技有限公司、吴江市松陵镇金富华大酒店、顾建英、储根其、顾晓婷：今有如下编号之保证合同或最高额反担保保证合同项下，你等系保证人或最高额反担保保证人：……（4）、鲈乡农贷保字（2013）第（B2114）号‘最高额反担保保证合同’，反担保保证人：吴江市松陵镇金富华大酒店、顾建英；（5）、鲈乡农贷保字（2013）第（B2005）号‘最高额反担保保证合同’，反担保保证人：苏州松品电子科技有限公司、储根其。现通知你方：1、因苏州富华标准件有限公司承诺替代你等承担所有之保证责任或最高额反担保保证责任，故免除你等之上述所有合同项下之保证义务或最高额反担保保证义务，相应法律责任由苏州富华标准件有限公司承担。”落款由鲈乡小贷公司盖公章并由“秦惠春”签名。庭审中原告质证认为，对该证据真实性无异议，但该证据中仅有第“（5）”条与本案有关，该证据未免除顾建英在本案中的反担保保证责任；该证据与原告提供的由储根其和富华公司承担反担保保证责任的最高额反担保保证合同并不矛盾，2014年3月15日由储根其和富华公司与鲈乡小贷公司签订的最高额反担保保证合同正是在更换了有“苏州松品电子科技有限公司”的保证合同后重新签订的合同，也重新明确了储根其和富华公司对鲈乡小贷公司承担反担保保证责任，原告并提供有“苏州松品电子科技有限公司”为反担保保证人的合同复印件以证实上述事实。（三）原告已代偿承担了贷款担保责任的事实1、2014年4月23日，吴江农商行向鲈乡小贷公司发出《代偿通知书》，该通知书裁明：吴江农商行于2013年3月15日根据《保证合同》（编号为：J1020130380101178）向借款人金富华酒店发放借款人民币350万元，期限为12个月，由鲈乡小贷公司提出保证担保，并签订了保证合同。现借款人已发生足以影响偿还能力的事项。截止2014年4月23日，该借款人结欠本金350万元及利息43312.5元，合计3543312.5元。根据吴江农商行与鲈乡小贷公司的相关约定，应在接到本通知7日后代为归还上述贷款本金及利息。2、2014年4月23日，通过转账方式，鲈乡小贷公司向吴江农商行支付3543312.5元。3、2014年4月23日，吴江农商行向鲈乡小贷公司出具《代偿证明》，明确鲈乡小贷公司已于2014年4月23日为金富华酒店向吴江农商行代偿借款本息合计3543312.5元。鲈乡小贷公司已向吴江农商行代金富华酒店支付了代偿款3543312.5元，庭审中原告称扣除被告金富华在原告处预付的保证金350000元，实际原告为被告金富华酒店向吴江农商行支付代偿款本金及利息3193312.5元。对该款催讨未果而致原告诉至本院。（四）实现债权的费用2015年5月18日，原告鲈乡小贷公司作为乙方与甲方的江苏剑桥人律师事务所签订一份《委托代理合同》，约定在鲈乡小贷公司与金富华酒店、顾建英、储根其、富华公司担保追偿权纠纷案中，甲方收取律师代理费人民币134600元；2015年7月9日，鲈乡小贷公司向江苏剑桥律师事务所支付了该律师代理费134600元。上述事实，有《委托担保协议书》、《流动资金借款合同》、《保证合同》、《最高额反担保保证合同》、《家庭财产承担连带清偿责任承诺书》、《股东（董事）会决议》、《代偿通知书》、《代偿证明》、银行回单、《委托代理合同》、增值税专用发票及庭审笔录等证据证实。本院认为，依据原告鲈乡小贷公司提供的《委托担保协议书》、《流动资金借款合同》、《最高额反担保保证合同》、《家庭财产承担连带清偿责任承诺书》及《代偿证明》等证据可证实，本案主债务借款在被告金富华酒店与吴江农商行之间发生，该借款发生在《最高额反担保保证合同》的保证期限内，依《委托担保协议书》、《流动资金借款合同》及吴江农商行的《代偿证明》进一步证实，《代偿证明》中原告依约代偿的本息款3543312.5元涉及的主合同编号“J1020130380101178”与被告金富华酒店与吴江农商行签订的《流动资金借款合同》编号一致，应认定原告履行了涉诉主债务借款合同涉及的代偿义务，因此，原告鲈乡小贷公司为被告金富华酒店在吴江农商行的贷款担保而形成的保证合同关系及与被告顾建英、储根其、富华公司之间形成的反担保法律关系均成立且有效。在原告鲈乡小贷公司为被告金富华酒店向吴江农商行代偿了借款本息后，被告金富华应向原告归还代偿款本息，反担保人被告顾建英、储根其、富华公司应向原告鲈乡小贷公司依约承担反担保责任，拖欠不还代偿款是引发本案诉争的原因，本案责任在被告，因此，本院对原告主张被告金富华酒店应向原告偿还在扣除借款保证金350000元后的代偿款余款3193312.5元的诉讼请求予以支持。关于原告提出的利息计算的起止时间，本院认为应从代偿款支付日期的第二天即2014年4月24日起计算，原告诉讼请求中利息以代偿款金额扣除350000元保证金后的3193312.5元为计算基数，按中国人民银行同期同档贷款利率的四倍计算至实际归还之日止的利息诉讼请求，与当事人双方在合同中已约定的利息计算标准一致，且该计算标准符合法律规定，故本院对该诉讼请求亦予以支持。关于原告主张由被告支付律师费134600元的诉讼请求，由于双方当事人对为实现债权支出的律师费用已经合同约定，且134600元符合本地司法行政部门的收费规定，故原告要求被告金富华酒店承担律师费用134600元的诉讼请求本院亦应予以支持。因当事人在合同中约定了反担保人承担连带反担保保证责任，并明确约定了反担保责任的范围，且在保证期间内，故对原告要求被告顾建英、储根其、富华公司对上述金富华酒店的还款义务承担连带清偿责任的诉讼请求予以支持。关于被告储根其、富华公司提供《关于更换保证人的通知书》以证实在本案中不应承担反担保保证责任的答辩意见，本院认为，该通知书不能排除上述证据已证实的被告储根其、顾建英承担反担保保证责任的事实，故对该意见本院不予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十三条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条之规定，判决如下：一、被告吴江市松陵镇金富华大酒店应返还原告吴江市鲈乡农村小额贷款股份有限公司代偿款3193312.5元，并偿付逾期利息（以3193312.5元为计算基数自2014年4月24日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同档贷款利率的四倍计算），于本判决生效后十日内履行(如采用转账方式支付，应汇入原告指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：吴江农村商业银行营业部，账号：0706678011120100001793）。二、被告吴江市松陵镇金富华大酒店应于本判决生效之日起十日内支付原告吴江市鲈乡农村小额贷款股份有限公司律师费134600元（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号，或汇入苏州市吴江区人民法院，账号0706678011120100001793，开户行：吴江农村商业银行营业部）。三、被告顾建英、储根其、苏州富华标准件有限公司对被告吴江市松陵镇金富华大酒店的上述还款义务承担连带清偿责任。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费40008元、诉讼保全费5000元，合计45008元，由被告吴江市松陵镇金富华大酒店负担，并于本判决生效之日起十日内直接给付原告。被告顾建英、储根其、苏州富华标准件有限公司对被告吴江市松陵镇金富华大酒店给付上述诉讼费用承担连带清偿责任。原告已预交的诉讼费用本院不再退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；帐户：苏州市预算外资金财政专户苏州中级人民法院专户；帐号：10555301040017676），并将已交上诉费的凭证提交本院。审 判 长  赵向煜人民陪审员  翁伟明人民陪审员  邱知行二〇一六年一月六日书 记 员  王 莹附相关法律条文：《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债证人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要示保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权人的，人民法院不予支持。第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。第二十三条最高额保证合同的不特定债权确定后，保证人应当对在最高债权额限度内就一定期间连续发生的债权余额承担保证责任。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采限补救措或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。