辽宁省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）辽刑终49号原公诉机关辽宁省沈阳市人民检察院。上诉人（原审被告人）游兰强，男，汉族，1989年4月20日出生于河北省晋州市，初中文化，无业，捕前住晋州市小樵镇。因本案于2014年12月29日被刑事拘留，2015年1月27日被依法逮捕。现羁押于辽宁省沈阳市沈河区看守所。辩护人耿宝航，辽宁普维律师事务所律师。辽宁省沈阳市中级人民法院审理沈阳市人民检察院指控被告人游兰强犯贩卖、运输、制造毒品罪一案，于2015年10月19日作出（2015）沈中刑一初字第82号刑事判决。宣判后，被告人游兰强提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：被告人游兰强自2014年6、7月份起，利用网络学习制毒方法，并准备了烧杯、压缩机、水浴锅、电子秤等制毒工具和乙醇、丙酮、盐酸等试剂以及麻黄草等制毒原料，在其住处制造甲基苯丙胺（冰毒）。2014年12月16日，游兰强将制成的甲基苯丙胺以人民币800元贩卖给王某涛，并通过快递方式将甲基苯丙胺从河北省深泽县邮寄至辽宁省沈阳市，经检验，共净重2.9克，甲基苯丙胺含量为44.6%。2014年12月26日，游兰强将甲基苯丙胺以每克人民币150元的价格向王某涛贩卖40克，并通过快递方式将甲基苯丙胺从河北省晋州市邮寄至辽宁省沈阳市，经检验，共净重38.1克，甲基苯丙胺含量为60.1%。当日，被告人游兰强被公安机关抓获。2014年12月27日，公安机关在游兰强的住处搜查出甲苯8958克、含有麻黄碱成分的麻黄草32879克以及大量制毒工具、试剂和毒品。经检验，在被告人游兰强住处查获的可疑棕色晶体共净重41.8克，甲基苯丙胺含量为50.2%；查获的烧杯装可疑白色晶体共净重203.0克，甲基苯丙胺含量为56.0%；查获的塑料袋装可疑白色晶体共净重305.7克，甲基苯丙胺含量为1.8%；查获的可疑黄色液体共净重472.0克，甲基苯丙胺含量为2.3%；查获的可疑酱油色液体共净重54.1克，甲基苯丙胺含量为17.7%。原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据原审被告人游兰强的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十七条第一款，第六十七条第三款之规定，认定被告人游兰强犯贩卖、运输、制造毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。上诉人游兰强的上诉理由是：原判量刑重。其辩护人的辩护意见是：公安机关搜查获得的物证及鉴定意见不应作为本案的定案依据，游兰强的行为不构成运输毒品罪。本院经审理查明，原审判决认定上诉人游兰强的上述犯罪事实清楚。关于制造毒品犯罪事实，有下列证据予以证明：1、证人王某涛证言证实：2014年6月，我在上网聊天时联系到网名叫“吕布”的人，他说会制造冰毒，并将冰毒照片和制毒视频发给了我。同年12月25日，游兰强带我到晋州市小樵镇他的住处（二层楼房），我看到了烧杯、乙醇、丙酮、压缩机、麻黄草等东西，一个烧杯里还有基本是成品的冰毒，游兰强说该杯中至少有300克冰毒，都是他制造的。视频聊天记录网络截图证实：游兰强通过网络与王某涛聊天时提到制造毒品的内容。一审庭审时，游兰强确认该聊天的对方是王某涛，聊天的内容涉及制造毒品。视频资料证实：上诉人游兰强与王某涛网上聊天时声称会制造毒品，并将该制毒过程的视频发给王某涛。辨认笔录证实：王某涛从12张年龄相近不同男性照片中辨认出游兰强系向其贩卖冰毒并制造冰毒之人。2.公安机关搜查笔录、视频资料、扣押决定书、扣押清单及指认照片、检验报告证实：⑴2014年12月27日，公安人员对游兰强住处进行搜查，查获烧杯9个、酒精灯1个、盐酸1瓶、电子秤1个、不明液体3瓶、水浴锅1个、麻黄水2桶、压力表1个、容器6个、漏斗1个、麻黄草1桶、乙醇1桶、黄色液体1桶、烧杯装冰毒约300克、丙酮1瓶、袋装白色晶体约300克、棕色不明晶体约40克。上述物品经游兰强指认，确认系其住处存放。⑵公安机关在制毒窝点查获的可疑棕色晶体，玻璃杯装，共净重41.8克，检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为50.2%；可疑白色晶体，烧杯装，共净重203.0克，检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为56.0%；可疑棕色粘稠状物，塑料盆装，共净重859.8克，检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺的含量为0.5%；可疑棕色液体和白色晶体混合物，烧杯装，共净重372.8克，检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺的含量为0.003%；可疑不明液体，“乐虎”饮料瓶装，共净重355.3克，检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为0.012%；可疑白色晶体，塑料袋装，共净重305.7克，检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为1.8%；可疑浅黄色液体，2000ml烧杯装，共净重472.0克，检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为2.3%；可疑酱油色液体，500ml烧杯装，共净重54.1克，检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为17.7%。疑似丙酮的无色透明液体，棕色玻璃瓶装，共净重13.1克，检出丙酮。疑似盐酸的无色透明液体，“分析纯盐酸”塑料包装瓶装，共净重185.9克，检出盐酸。可疑无色液体，“治15龙”塑料桶装，共净重8958克，检出甲苯。疑似麻黄草，不锈钢桶装，共净重32879克，检出麻黄碱。可疑干枯植物，纸袋装，共净重270.2克，检出咖啡因。3、集体土地使用证、户籍信息及证人游某民证言证实：游某民及其子游兰强的住处。4、上诉人游兰强供述：2014年6月以后，我购买了几个烧杯、麻黄草、丙酮，从旧冰箱上拆下压缩机，在化工厂要了些乙醇，又在家附近弄了盐酸，准备制造毒品。我在上网聊天时认识的赵东、“结合一瞬间”、“冷凝器”（后改名叫“三叉路口”）。开始我跟赵东学制毒，他教我把康泰克放在乙醇里提取麻黄素。“结合一瞬间”说会用麻黄素制冰毒，我出钱他制毒，我买了250克麻黄素给“结合一瞬间”，他在一个烧杯里留下湿的末状东西就走了。后来“冷凝器”教我往“结合一瞬间”留下的烧杯中加乙醇和丙酮，让我放置不动，现在已经结晶了。关于运输、贩卖毒品的犯罪事实，有下列证据予以证明：1、证人王某涛证言证实：2014年10月，游兰强要卖我冰毒并让我到他那去。2014年12月16日，我通过网络和游兰强联系购买冰毒，他告诉我每克150元，我给他汇了800元钱买了大约5克冰毒，他通过快递将冰毒给我寄过来，我于12月19日到沈河区小西路附近的国通快递取的货，打开包装小纸盒里装有二袋冰毒，大约5克，我将该毒品交给公安机关。2014年12月25日左右，游兰强让我到他那里，游兰强和我见面后商定购买2万元冰毒，他按每克150元的价格卖给我140克冰毒，并约定现将40克冰毒发到沈阳，然后他和我一起到沈阳，有人把余下的100克冰毒发过来，我再给他钱。我要求看货，他就把我带到他家里，从一个烧杯里拿出40克冰毒，这些冰毒颜色有点发黄，他就把这些冰毒放在一个烧杯里，然后又往里放了一些液体，他把冰毒用液体洗了洗又捞出来，装成三袋，当我面称重40克，并表示第二天通过快递公司给我发到沈阳。次日下午，他带我到晋州市一家全峰快递公司将毒品包装好后办理了快递手续邮寄到沈阳，晚上我们乘坐飞机到达沈阳后被公安机关抓获。2、视频资料证实：国通快递包裹收件人王涛，收件地址小西路，该包裹已由王某涛交给公安机关；全峰快递单记载内容为，收件人王涛，收件地址沈阳市沈河区小西路16号小西塑料厂，寄件人及收件人电话均是1383231****（游兰强电话号码）。证人龙某成（全峰快递公司快递员）证言证实：2014年12月29日，受公司指派发放快递，在公安人员在场情况下，拆开了一个塑料袋包装，里面有二袋锡纸包装的小袋，内有一些白色透明颗粒状晶体。该货物邮寄的收件地址是小西路16号。3、公安机关扣押笔录、检验报告证实：游兰强第一次贩卖的可疑白色晶体，共净重2.9克，检出甲基苯丙胺，含量为44.6%；游兰强第二次贩卖的可疑白色晶体，共净重38.1克，检出甲基苯丙胺，含量为60.1%。4、中国农业银行交易明细查询证实：游兰强妻子张某云的中国农业银行卡于2014年12月16日汇入800元，与汇款凭条及证人王某涛证实于2014年12月16日，向游兰强提供的账号汇款800元相吻合。5、检验报告证实游兰强尿样中检出甲基苯丙胺成分。6、户籍证明证实游兰强犯罪时已达到法定刑事责任年龄。7、上诉人游兰强供述：我在网上聊天时认识的王某涛。2014年12月16日，王某涛给我打电话要冰毒，我让他给我农行卡汇800元钱，后将约3克冰毒交给河北省深泽县的一家国通快递发给沈阳的王某涛。后来，王某涛向我要冰毒并来到我的住处，我答应将40克冰毒给王某涛，他看到冰毒后说冰毒颜色不好，我就把这些冰毒放在丙酮里洗了。12月26日，我和王某涛到晋州市全峰快递将毒品发到沈阳，当晚我们乘飞机到沈阳，在沈阳机场被抓获。我卖给王某涛的毒品是从我住处制毒所用的容器中取得的。我的电话号码是1383231****。上述事实、证据，均经原审庭审质证，本院审理期间未发生变化，本院依法予以确认。同时，上诉人游兰强及其辩护人在本院审理期间均未提出新的证据。关于上诉人游兰强辩护人所提原审认定游兰强犯运输毒品罪事实不清的辩护意见，经查，认定游兰强实施运输毒品一节，不仅有证人王某涛证实游兰强向其贩卖二次冰毒并通过快递方式将冰毒从河北省邮寄至沈阳市的证言在卷，且有扣押笔录、证人证实、检验报告等证实该邮件在沈阳被查扣，后经检验确定为毒品的相关证据材料在安证明，银行交易明细亦能证实王某涛向游兰强汇毒资款的情况，上诉人被告人游兰强归案后亦曾供述，足资认定，故对该点辩护意见不予采纳。关于上诉人游兰强辩护人所提公安机关搜查获得的物证及鉴定意见不应作为本案定案依据的辩护意见，经查，公安机关系依法、依程序对游兰强的住处等进行搜查，且将扣押的相关物证进行检验，其所提无事实和法律依据，故对该点辩护意见亦不予采纳。本院认为，上诉人游兰强违反国家对毒品的管理规定，违法制造毒品，将制成的毒品进行贩卖，并利用邮寄方式运输毒品，其行为已构成贩卖、运输、制造毒品罪。上诉人游兰强制造毒品数量大，并贩卖、运输毒品，应依法惩处。鉴于其制造、贩卖毒品犯罪行为系坦白，贩卖毒品行为具有数量引诱情节，且制造的毒品中包含较低含量的毒品，可对其从轻处罚。原判在法定幅度内对其量刑适当，故对其所提原判量刑重的上诉理由不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。但原判未引用《中华人民共和国刑法》第五十九条，应予补正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李胜春审判员  刘大成审判员  赵铎有二〇一六年一月二十六日书记员  关 雷