青海省格尔木市人民法院 民 事 判 决 书 （2015）格民初字第1099号 原告（反诉被告）青海盐湖工业股份有限公司。 法定代表人王兴富，董事长。 委托代理人田宪周，青海竞帆律师事务所律师。 被告（反诉原告）青岛东洲动力设备有限公司。 法定代表人许宝银，总经理。 委托代理人杨涛，山东青凯律师事务所律师。 原告（反诉被告）青海盐湖工业股份有限公司与被告（反诉原告）青岛东洲动力设备有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2015年8月14日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）委托代理人田宪周及被告（反诉原告）委托代理人杨涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）青海盐湖工业股份有限公司诉称，2008年5月6日，原、被告签订一份《青海盐湖集团综合利用项目二期工程供热中心滚筒式冷渣器设备购销合同》，约定原告购买被告8台冷渣器设备，每台单价10万元，总价款80万元。合同签订后，原告按照合同约定向被告支付货款64万元。原告虽是2008年购买的冷渣器设备，但需与其他系统统一试运行后才能进行验收，2013年3月原告在全部系统试运行过程中发现被告交付的8台冷渣器设备存在漏灰渣、实际出务远低于设备性能保证值、设备结构设计不合理、吸收落渣管膨胀、自身膨胀等严重问题，并且防磨措施、控制箱防护等级达不到《技术协议》的约定，无法满足使用要求，原告于2013年5月6日、12月28日分别向被告发出传真信函予以说明，并要求被告予以解决，2014年9月24日再次向被告发出《告知函》，要求被告限期解决无果。2014年11月7日，原告向被告发出了《解除合同通知书》。原告给被告提供冷渣器的技术参数，由被告自己设计图纸并进行生产，根据合同第11.8条款约定，被告应向原告支付违约金并赔偿原告由此产生的直接经济损失，违约金数额为缺陷设备的价格，即80万元。因被告的冷渣器不符合合同约定，原告只能出资购买多辆小型翻斗车，并雇佣人员运渣，为此产生翻斗车购置费，车辆维修、油料费及人工工资1008758元，为满足正常生产，原告重新订购16台冷渣器设备，每台单价190320元，8台共计支出722560元，以上损失被告应当承担赔偿责任。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。被告交付的货物质量不符合合同约定，致使原告无法实现合同目的，原告有权解除合同，故请求法院依法判令：1、被告退还原告已支付的冷渣器设备款64万元，原告向被告退还8台冷渣器设备；2、被告向原告支付违约金80万元；3、被告赔偿原告经济损失1731318元；4、本案诉讼费用由被告承担。针对被告的反诉请求，原告认为：被告向原告提供的8台冷渣器质量严重不符合约定，原告已于2014年11月7日向被告发出了《解除合同通知书》，合同不应再继续履行，原告不同意支付被告主张的剩余16万元货款及8万元履约保证金，本案违约方系被告，原告亦不同意支付被告违约金。 原告为证明其诉讼请求，提交以下证据： 1、2008年5月6日，原、被告签订《青海盐湖集团综合利用项目二期工程供热中心滚筒式冷渣器设备购销合同》一份，欲证实原告购买被告8台冷渣器设备，价款为80万元，双方对设备规格型号、质量、验收、付款条件进行了约定； 2、2008年5月5日，原、被告及广西电力工业勘察设计研究院签订《青海盐湖集团综合利用项目二期供热中心滚筒式冷渣器技术协议》一份，欲证实原、被告就买卖的滚筒式冷渣器的技术参数等内容进行了约定； 3、2008年5月21日中国工商银行电汇凭证（回单）一份、2008年11月7日中国银行汇票委托书（存根）一份，欲证实原告向被告支付冷渣器设备款共计64万元； 4、2013年5月6日原告向被告发送的传真信函一份、2013年12月18日原告向被告发送传真信函一份，欲证实原告以传真的方式向被告提出所购买的冷渣器存在严重质量问题，要求被告予以处理； 5、2014年9月24日原告向被告发出《告知函》一份，欲证实原、被告经多次传真联系，被告仍不能解决冷渣器存在的质量问题，原告再次发函要求限期解决； 6、2014年11月7日原告向被告邮寄的《解除合同通知书》一份，欲证实原告已通知被告解除了原、被告签订的合同； 7、单号为1043581368606、1056128192106的EMS特快专递单二份，欲证实被告收到原告向其邮寄的《告知函》及《解除合同通知书》； 8、2012年9月27日，青海盐湖工业股份有限公司化工分公司与格尔木越野汽车维修服务有限公司签订《青海盐湖工业股份有限公司供热一车间液压翻斗车购销合同》复印件一份，欲证实因被告冷渣器质量不合格，原告购买3辆翻斗车，用于人工运渣，价款为68400元； 9、中国工商银行业务委托书（回执）复印件一份，欲证实原告向格尔木越野汽车维修服务有限公司支付翻斗车价款61500元； 10、《化工分公司物资部购销合同》复印件两份，欲证实原告从南京平川机电有限公司购买3辆翻斗车，用于人工运渣，价款72000元； 11、2014年12月14日青海盐湖工业股份有限公司化工分公司物资采购付款申请表复印件一份、2014年12月25日中国工商银行业务委托书回执复印件一份，欲证实原告购买南京平川机电有限公司翻斗车的价款为72000元，并已支付； 12、2015年2月3日，原告与京山县科能锅炉辅机成套有限责任公司签订《青海盐湖工业股份有限公司综合利用项目二期供热中心工程滚筒式冷渣器设备购销合同》一份，欲证实由于原告在被告处购买的8台冷渣器及在青岛四宇公司购买的8台冷渣器设备质量均不合格，原告重新从京山县科能锅炉辅机成套有限责任公司购买16台冷渣器，合同总价3045120元，每台单价190320元； 13、2013年1月1日，青海盐湖工业股份有限公司化工分公司分别与王永群、吕背生、安世德、王蒙蒙、李得良、朱世忠、郑永文签订的《劳动合同续订书》复印件各一份，2013年3月1日青海盐湖工业股份有限公司化工分公司分别与杨云溪、戚宪钧、朵玉杰签订的《劳动合同书》复印件各一份，2013年3月21日青海盐湖工业股份有限公司化工分公司分别与杨云溪、蒋路军签订的《劳动合同书》复印件各一份，欲证实由于被告的冷渣器出渣不符合合同约定，原告雇佣以上人员进行人工运渣的事实； 14、青海盐湖化工分公司青海省劳务派遣员工2012年1月份至12月份、2013年3月份至12月份、2014年1月份至12月份、2015年1月份、2月份的工资单、社会保险费转款明细表复印件，欲证实原告雇佣翻斗车司机等进行人工运渣产生工资总计2408782.98元； 15、格尔木越野汽车维修有限公司出具的修理明细表，欲证实原告购买的6辆翻斗在运废渣过程中车产生的修理费用； 16、原告所列2012-2015年翻斗车备件清单，欲证实原告购买的6辆翻斗车在运废渣过程中产生材料费171842.51元； 17、原告所列2012-2015年翻斗车油料消耗清单，欲证实原告购买的6辆翻斗车产生油料费67142.36元； 18、原告所列翻斗车费用清单，欲证实原告购买的6辆翻斗车购置、工资、维修、油料、材料费总计3070802.85元，分摊到从被告处购买的8台冷渣器费用为1008758元。 被告（反诉原告）青岛东洲动力设备有限公司辩称，原告的诉讼请求均缺乏事实及法律依据，请求依法驳回原告的所有诉讼请求。理由如下：一、根据双方合同约定或《中华人民共和国合同法》的规定，应视涉案设备已验收合格。1、原告因组织生产需要，于2008年4月进行冷渣器设备公开招标会，2008年4月21日，被告应招标要求向原告交纳投标保证金8万元，参加投标会并最终中标。双方在签订《供热中心滚筒式冷渣机设备购销合同》及《技术协议》后，被告按照合同约定及时供货并已安装，增值税发票已随货同行，原告亦按约向被告支付了64万元货款。按照合同约定原告应在2008年8月31日之前进行试运行，但时至2013年3月，原告将设备搁置5年多后才进行试运行。合同11.1条款约定：“合同设备最后一批货到达现场日起18个月内，如需方原因该合同设备未能进行试运行，期满后视为通过最终验收”。2、《中华人民共和国合同法》第一百五十八条的规定：当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定。综上，被告提供的设备已经验收合格、合同义务已履行完毕。二、被告根据原告提供的技术参数设计图纸生产的设备，设备存在质量问题的原因系原告的设计缺陷。原告2013年5月6日向被告发出的传真信函情况属实，被告分别于2013年5月8日、2013年5月27日向原告发出商务函及传真信函进行了答复，出于商业信誉和友好合作关系之考虑，被告及时派出技师团队到原告处调查落实，经调查设备故障原因属于原告的设计缺陷，具体原因如下：1、标书上的设计院设计的现场排渣口与进渣口距离太短；2、冷渣机的基础长短设计院已经决定；3、冷渣机底部排渣的布局设计院已经决定；4、设备是原告根据锅炉自己制作设计的，本身锅炉与设备之间预留空间不够而造成故障。所以与被告生产的设备无关。原告至今尚欠被告货款和履约保证金共计24万元，经被告多次催要未果，其行为已构成严重违约，给被告造成重大的经济损失，根据法律规定及合同约定提起反诉，请求依法判令：1、反诉被告继续履行合同，支付反诉原告剩余货款16万元并返还投标保证金8万元；2、被诉被告支付反诉原告违约金8万元；3、本案所有的诉讼费用均由反诉被告承担。 被告（反诉原告）为证明其主张，提交以下证据： 1、2008年5月6日，原、被告签订《青海盐湖集团综合利用项目二期工程供热中心滚筒式冷渣器设备购销合同》一份，欲证实原告购买被告8台冷渣器设备，价款为80万元，双方对设备规格型号、质量、双方权利义务及合同11.1条验收标准及付款条件进行了约定； 2、2008年4月21日中国农业银行平度市支行结算业务申请书一份（附加信息及用途载明：冷渣机投标保证金），欲证实2008年4月21日被告向青海盐湖集团综合利用项目二期工程建设指挥部汇款10万元，系缴纳冷渣机投标保证金8万元及斗轮机保证金2万元； 3、2008年12月16日、2009年4月16日青海盐湖集团综合利用项目二期工程建设指挥部分别给被告发出的询证函，欲证实原告尚欠被告货款16万元及履约保证金8万元； 4、2015年3月20日原告所列与被告的对账单、2008年5月21日中国农业银行联行来账凭证、2008年10月31日山东省青岛市统一收款收据、2008年4月21日中国农业银行平度市支行结算业务申请书各一份及青岛增值税专用发票八张，欲证实本案买卖合同的来往账务明细情况，被告按约定提供了合同增值税发票，原告尚欠被告货款16万元及保证金8万元； 5、2012年2月7日被告的律师向原告发出的律师函、2013年3月27日青岛东洲动力设备有限公司盐湖二期供热项目部向原告发出说明、2013年5月8日被告向原告发出商务函、2013年5月27日被告向原告发出传真信函、2014年1月27日被告向原告发出商务函，欲证实被告多次向原告主张剩余16万元货款及8万元保证金。 经审理查明，2008年4月21日，被告向青海盐湖集团综合利用项目二期工程建设指挥部汇款10万元，汇款用途载明：冷渣机投标保证金。2008年5月5日，原、被告及广西电力工业勘察设计研究院签订《青海盐湖集团综合利用项目二期供热中心滚筒式冷渣器技术协议》一份，对原、被告买卖的冷渣器设备的技术参数等内容进行了约定。 2008年5月6日，原、被告签订《青海盐湖集团综合利用项目二期工程供热中心滚筒式冷渣器设备购销合同》，该合同约定：原告购买被告8台滚筒式冷渣器、总价款80万元；交货时间为2008年8月31日；合同生效后，被告提交8万元履约保证金给原告，原告收到履约保证金和被告开具的预付款收款收据后，支付给被告合同总价30%（计24万元）作为预付款，该预付款在合同设备最终结算时抵作货款；被告按交货顺序在规定的时间内，将全部合同设备运到交货地点，并将合同全额的增值税发票、清单、技术文件交付确认单、质量检验合格证明等提供给原告，原告确认后5个工作日内，支付给被告合同价格的50%（计40万元）的货款；待设备安装完毕后进行整套装置系统试运行，装置的性能符合技术协议检验、性能保证及性能考核要求，且连续稳定安全运行168小时，双方签订初步验收证书后，原告5个工作日内支付被告合同价格的10%（计8万元）作为运行保证款，同时退还被告履约保证金；剩余合同价格的10%作为设备质量保证金（计8万元）从双方签订初步验收证书之日起开始计算质保期，质量保质期为一年，设备在质保期内安全稳定运行（非被告原因除外）一年后30日内一次支付完毕，如设备本身出现质量问题，应扣除相应部分；如果由于原告原因，迟付货款，原告须应向供方偿付延期违约金，每日应按合同总价的3‰计算，但金额不得超过合同总价的10%；设备质量保证期是系统开车平稳后，进行系统负荷考核，连续稳定运行168小时后，无任何质量问题，双方签署验收报告之日起12个月。合同设备最后一批交货到达现场之日起18个月内，如原告原因该合同设备未能进行试运行，期满后即视为通过最终验收。 2008年5月21日、2008年11月7日青海盐湖集团综合利用项目二期工程建设指挥部分别于向被告汇款24万元、40万元。 青海盐湖集团综合利用项目二期工程建设指挥部分别于2008年12月16日及2009年4月16日给被告发送《应付账款询证函》及《询证函》。在《应付账款询证函》中载明：截止2008年11月30日欠被告器材款16万元，此余款为2008年5月6日签订8台滚筒式冷渣器80万元合同的。在《询证函》中载明：截止2009年3月31日欠被告往来款合计16万元，被告在“数据不符及需加以说明事项”中签写：“贵公司还欠我公司履约保证金捌万元整”。 青海盐湖综合利用二期项目供热中心项目部分别于2013年5月6日、2013年12月18日向被告发送《传真信函》，向被告提出其供应的冷渣器存在严重质量问题，要求予以处理。2014年9月24日原告向被告发送《告知函》，告知被告在接到告知函之日起10日内解决冷渣器设备存在的质量问题，并就此做出书面承诺，否则原告将解除合同。2014年11月7日，原告向被告发出《解除合同通知书》。 本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原、被告在平等、自愿基础上所签订的《青海盐湖集团综合利用项目二期工程供热中心滚筒式冷渣器设备购销合同》合法有效，对双方均具有法律约束力，双方应当按照约定全面履行自己的义务。被告按合同约定将8台滚筒式冷渣器送至原告处后，原告共计支付被告货款64万元，尚欠被告16万元货款未付，被告给原告交纳的履约保证金8万元未退还，对此双方均无异议，本院予以确认。原、被告签订的合同约定交货时间为2008年8月31日；设备质量保证期是系统开车平稳后，进行系统负荷考核，连续稳定运行168小时后，无任何质量问题，双方签署验收报告之日起12个月；合同设备最后一批交货到达现场之日起18个月内，如原告原因该合同设备未能进行试运行，期满后即视为通过最终验收；质量保质期为一年，设备在质保期内安全稳定运行（非被告原因除外）一年后30日内一次性支付完毕。被告按约定向原告交付了货物，原告称因购买的冷渣器设备只能和其他系统统一使用，故于2013年3月全部系统试运行时才能进行验收，由此可见，原告直至2013年3月才对所购买的设备进行试运行的原因在于原告，而并非被告，故原告购买被告的冷渣器设备最后一批交货到达现场之日起18个月内即视为通过最终验收，即2010年2月28日通过最终验收。原告已按合同约定支付被告预付款24元及货到现场所付的货款40万元，现原告尚欠被告货款16万元（运行保证金8万元及质保金8万元）应予以支付，所收取的8万元履约保证金应予以退还。原告以被告交付的货物质量不符合合同约定已构成违约及已通知被告解除合同为由要求被告退还已支付的冷渣器设备款64万元、要求向被告退货8台冷渣器设备及要求被告支付违约金80万元并赔偿原告经济损失1731318元的诉讼请求不能成立，本院不予支持。当事人一方不履行合同义务或者履行的合同义务不符合约定的，应当承担继续履行的责任。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿数额的计算方法。被告向原告提供的货物视为于2010年2月28日通过最终验收，原告未按时向被告支付剩余16万元货款，其行为已构成违约，原告除承担继续履行支付货物的责任外，还须向被告偿付不超过合同总价10%的延期违约金，故被告要求原告支付违约金8万元的理由成立，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第八条第二款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第一百三十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、原告（反诉被告）青海盐湖工业股份有限公司继续履行与被告（反诉原告）青岛东洲动力设备有限公司于2008年5月6日签订的《青海盐湖集团综合利用项目二期工程供热中心滚筒式冷渣器设备购销合同》； 二、驳回原告（反诉被告）青海盐湖工业股份有限公司要求被告（反诉原告）青岛东洲动力设备有限公司退还原告（反诉被告）青海盐湖工业股份有限公司已支付的冷渣器设备款64万元的诉讼请求； 三、驳回原告（反诉被告）青海盐湖工业股份有限公司要求向被告（反诉原告）青岛东洲动力设备有限公司退还8台冷渣器设备的诉讼请求； 四、驳回原告（反诉被告）青海盐湖工业股份有限公司要求被告（反诉原告）青岛东洲动力设备有限公司赔偿原告（反诉被告）青海盐湖工业股份有限公司经济损失1731318元的诉讼请求； 五、原告（反诉被告）青海盐湖工业股份有限公司支付被告（反诉原告）青岛东洲动力设备有限公司货款160000元，于本判决生效之日起十日内付清； 六、原告（反诉被告）青海盐湖工业股份有限公司退还被告（反诉原告）青岛东洲动力设备有限公司履约保证金80000元，于本判决生效之日起十日内付清； 七、原告（反诉被告）青海盐湖工业股份有限公司支付被告（反诉原告）青岛东洲动力设备有限公司违约金80000元，于本判决生效之日起十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费32171元〔原告（反诉被告）青海盐湖工业股份有限公司已预交〕、反诉案件受理费3050元〔被告（反诉原告）青岛东洲动力设备有限公司已预交〕，共计35221元由原告（反诉被告）青海盐湖工业股份有限公司承担，于本判决生效之日起七日内向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。 审 判 长  冯珍珍 审 判 员  季海青 人民陪审员  余 敏 二〇一六年一月十三日 书 记 员  胡玉玲