湖南省洪江市人民法院民 事 判 决 书(2015)洪民一初字第371号原告朱承云，男。委托代理人贺余良，洪江市江洲法律服务所法律工作者。被告张克现，男。原告朱承云诉被告张克现农村建房施工合同纠纷一案，本院2015年6月1日受理后，依法组成由审判员ＸＸ担任审判长、人民陪审员何胜、粟焕新参加的合议庭分别于2015年7月24日、2016年1月18日公开开庭进行了审理。代理书记员刘思思担任记录。原告朱承云及其委托代理人贺余良、被告张克现均到庭(2016年1月18日未到庭)参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱承云诉称：2011年3月24日，原告与被告签订了一份建房承包施工合同书，包工包料，按实际建筑面积结算，每平方承包价578元。签订合同时，小工每天工资70元，木工、泥工、钢筋工每天工资100元；钢筋每吨3600元，水泥每吨330元，砖每块0.28元。当原告刚开工，建筑材料和工价就开始涨价，涨到2011年7月份，工价和物价才稳定在：小工每天140元，木工、泥工、钢筋工每天200元；钢筋每吨5200元，水泥每吨450元，砖每块0.42元，其他材料也相应的涨了价。根据部分移民签字盖手印的建材人工涨价的证明书计算，在原来订合同时的基础上，每平方房屋增加造价180元。尽管如此，本原告仍保质保量的完成了合同义务。竣工后，经测量该房屋实际建筑面积为287.2㎡，按合同单价计算，工程款为：287.2㎡578元／㎡＝166001元，截止到起诉之日止，被告共支付工程款115835元(其中支付现金96000元，垫付材料款19838元)，尚欠工程款为(单价总合166001元+调差价18036元﹣支付款115835元)＝68199元。被告已于2012年6月搬入该房屋中居住，但当原告问被告要建房款时，被告就以房屋质量为由拒绝付款。综上所述，原告依合同为被告建房，中途由于市场价格上涨，理应调差，工程竣工后，被告就搬进该房屋中居住，但却拒绝支付工程款，严重侵害了原告的合法权益，为维护原告合法权益免受侵犯，现根据《合同法》及相关法规，请求判决被告支付原告工程款欠款68199元；由被告支付原告2012年6月至2016年6月共4年＝48个月＝16季的欠款利息68199(1+3.015﹪)16－68199＝681991.608449-68199＝109694－68199＝41495元；本案诉讼费由被告承担。原告为支持其诉讼主张，向本院提交了下列证据：1、建房施工承包合同书复印件1份，拟证明原告为被告建房的事实；2、农村商业银行借款借据复印件1份，拟证明原告朱承云因给被告等多人建房亏损，向信用社贷款，月息一分；3、怀化市建设工程造价管理站《关于对建筑面积计算问题请示报告的复函》复印件1份，拟证明利用坡屋顶内空间时，净高超过2.1m的部分应计算全面积，净高在1.2-2.1m的部分应计算二分之一面积，净高不足1.2m的部分不应计算面积等情况；4、请求洪江市移民户建房补差报告复印件1份，拟证明原告承包被告房屋施工后，各种原材料价格大涨，按合同预定造价，原告无法完成施工；5、洪建发[2011]48号文件复印件1份，拟证明因原材料价格上涨，洪江市住建局对建筑安装工程主要材料预算价格进行了调整，充分证明按原材料实际价格，被告房子造价远远超过原、被告合同约定的价款。被告张克现辩称：原告所称被告欠原告建房工程款68000余元这一说法与实际情况完全不符。事实是被告按照合同规定已按期付款给被答辩人共计人民币96000元。而原告因管理不当、拖欠工人工资等原因导致没能按期交房，于2012年10月，在合同内相当一部分工程并没有完成的情况下便被迫停工，原告已属单方面违反建房合同，理应支付被告违约金10000元，并支付被告店面租赁损失费共计34000元。被告为支持其诉讼请求，向本院提交了下列证据：1、修建房屋不完工的工程项目表1份，拟证明原告未完工项目及价格的情况；2、托口集镇新街住宅用地分配确认认定表1份，拟证明被告建房的面积为60㎡的情况。3、建房合同书1份，拟证明被告承建原告房屋的情况；在诉讼中，因原、被告就房屋建筑面积的计算和原告未完成工程施工项目的价值计算发生争议，原告于2015年7月24日向本院提出司法技术鉴定申请，本院司法技术室在组织鉴定过程中，被告拒绝参加协商确定鉴定机构，拒绝鉴定人员进入现场进行勘验，导致司法鉴定工作无法进行而终止鉴定。在庭审中，被告对原告提交的证据发表如下意见：对1号证据的意见是对第9项水电安装部分暂时不认可，对第17项拖欠供电所400元发票不认可，第18项安装电线是承包给周青的，所以不认可，其余的15个账目予以认可，但是对项目里所说的价格不认可，以鉴定后的价格为准；对2号证据的意见是以鉴定后的面积为准；对3号证据的意见是被告提供的合同单方面修改了，原合同中第二大项的第二小项只有厕所和厨房瓷砖，没有洗手间瓷砖。本案经本院公开开庭审理，经原、被告当庭举证、质证、辩论，对原告提交的证据认定如下：因被告对1号证据予以认可，故对该证据予以确认；因被告对2、4、5号证据提出异议，且原告未提交其他证据佐证，故对以上证据不予确认；3号证据是有关有权部门对有关专门问题作出的正式答复，具有权威性和证明力，应予采信。对被告提交的证据认定如下：因1号证据系被告自己书写房屋未完工部分的书面材料，故对原告无异议的部分予以确认，其余部分不予确认；2号证据系有关部门出具的书面材料，故予以确认；3号证据与原告提交的1号证据系同一证据，但被告对其中条款有改动，且原告提出异议，故对该证据中与原告提交的1号相同的部分予以确认，其余部分不予确认。根据上述有效证据及庭审中原、被告的陈述，本院确认如下案件事实：被告张克现系洪江市托口水电站建设移民搬迁户。2011年3月24日，原告无建筑施工资质与被告签订了1份《建房合同书》。合同约定：乙方采取双包方式（包工包料）承包甲方在洪江市托口新集镇的房屋建设，房屋面积按最后实际建筑面积为准，单价为578元/㎡。合同签订后，至2012年下半年，被告的房屋主体工程建设完成后，由于被告及其他移民户的房屋是连片建设，剩余的门窗、瓷砖等装修工程，各户主对材料质量的要求各不相同，且超出了合同约定标准，导致原告不能承受。为此，被告负责本户原告未完成的扫尾建设工程。2013年6月，被告将房屋装修后搬进了新建的房屋居住。此后，原告要求对建房工程款进行结算，但因双方就房屋建筑面积和原告未完成工程项目价格的计算方法及价值产生分歧，导致未能结算。由此酿成纠纷。经庭审查明，原告应结算的建筑面积及价款为：房屋价款为60㎡/层4层578元/㎡＝138720元；坡屋价款为26.54㎡578元/㎡＝15340.12元，共计154060.12元，其中应扣除由被告完成的扫尾工程项目及价款为：⑴铝合金窗35㎡130元/㎡＝2340元，⑵卷闸门35.7㎡130元/㎡＝4641元，⑶柃子木（屋顶、船条木）100m12元/m＝1200元，⑷顺水条16根14m1.6元／m＝435元，⑸挂瓦条232m0.6元/m＝139.2元，⑹瓦4m17m1.7元/㎡＝1156元，⑺买厨厕瓷砖500元，⑻贴瓷砖工资254.6㎡10元/㎡＝2546元，⑼大便池2个198元/个＝396元，⑽楼梯扶手27.8m80元/m＝2224元，⑾防盗门3个800元/个＝2400元，⑿内门9个218元/个＝1962元，⒀室内双百粉672㎡4元/㎡＝2688元，⒁水磨石60㎡15元/㎡＝900元，⒂厕所塑门2个218元/个＝516元，⒃化粪池一个1500元，⒄材料（石子水泥）50㎡15元/㎡＝750元，共计26293.2元。另查明，被告的房屋占地面积为60㎡，原告为被告修建的房屋为四层建筑。在原告施工过程中，被告共向原告给付工程款96000元。在庭审中，原告于2015年7月24日提出申请，要求对被告的房屋面积及由被告自己施工的部分工程量进行造价鉴定，但被告不予配合，故终止鉴定程序。本院认为：原告无建筑施工资质以个人名义与被告等人签订合同，承包被告四层房屋的建设，不符合《中华人民共和国建筑法》的规定，其与被告等人签订的《建房合同书》无效。本案所涉房屋工程建设，虽未经竣工验收，但被告已于2013年6月入住，应视为该房屋已交付使用。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”，原告要求被告结算并支付工程款的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。本案当事人就工程款结算的争议的焦点是房屋面积及被告未完成工程项目价款的计算方法，这一争议完全可以通过司法鉴定来进行解决，但鉴定需要相关方加以配合。按照“谁主张、谁举证”的原则，原告向本院提出了鉴定申请，应视为已完成了举证责任，原告申请司法鉴定后，但被告有责任配合鉴定而拒不配合，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定，故被告应对房屋面积及被告未完成工程项目价款的计算方法承担举证不能的法律后果。根据查明的事实，原告为被告建房所产生的工程款共计154060.12元，扣除由被告自行完成的工程价款26293.2元和已经支付的工程款96000元，被告还欠原告建房工程款31766.92元。原告要求被告支付欠款利息及调高工程价款等诉讼主张，无事实和法律依据，本院不予支持。被告辩称原告违约拖延工期，应向被告支付违约金10000元及店面租赁损失费24000元，共计34000元，因被告未提出反诉，对这一抗辩在本案中本案不予处理。根据前述司法解释条文及《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，《中华人民共和国建筑法》第十二条、第二十六条，《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第十四条第（三）项的规定，判决如下：一、由被告张克现在本判决生效后10日内支付原告朱承云建房工程款31766.92元；二、驳回原告朱承云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的履行期限给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。本案案件受理费2494元，由原告朱承云负担1657.94元，被告张克现负担836.06元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。审 判 长  杨 勇人民陪审员  粟焕新人民陪审员  何 胜二〇一六年一月十八日代理书记员  刘思思附法律及司法解释条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《中华人民共和国建筑法》第十二条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，应当具备下列条件：（一）符合国家规定的注册资本；（二）与期从事的建筑活动相适应的具有法定职业资格的专业技术人员；（三）有从事相关建筑活动所应有的技术装备；（四）法律、行政法规规定的其他条件。《中华人民共和国民法通则》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程，禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第七十二条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外。对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，只是对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未去的建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。