河北省磁县人民法院刑 事 判 决 书（2011）磁刑初字第33号公诉机关磁县人民检察院。被告人张超，别名张杰，农民，群众，2010年11月被公司安排到冀中能源峰峰集团有限公司磁西矿35KV变电站实习，具体负责看管施工原材料。因涉嫌犯盗窃罪，于2011年1月19日被磁县公安局刑事拘留，2011年2月25日被磁县公安局执行逮捕。现羁押于磁县看守所。辩护人刘学强，河北崇州律师事务所律师。被告人白新宙，别名白亚洲，农民，群众，2010年11月被公司安排到冀中能源峰峰集团有限公司磁西煤矿35KV变电站实习，具体负责看管施工原材料。因涉嫌犯盗窃罪，于2011年1月19日被磁县公安局刑事拘留，2011年2月25日被磁县公安局执行逮捕。现羁押于磁县看守所。辩护人陈飞鸿，河北滏潮律师事务所律师。被告人李新生，农民，群众。因涉嫌犯盗窃罪，于2011年1月19日被磁县公安局刑事拘留，2011年2月25日被磁县公安局执行逮捕。现羁押于磁县看守所。被告人冯某。因涉嫌犯盗窃罪，于2011年1月18日被磁县公安局刑事拘留，2011年2月25日被磁县公安局执行逮捕。现羁押于磁县看守所。辩护人赵燕翔，河北超群律师事务所律师。被告人李雪峰，农民，群众。因涉嫌犯盗窃罪，于2011年1月18日被磁县公安局刑事拘留，2011年2月25日被磁县公安局执行逮捕。现羁押于磁县看守所。辩护人张书红、付清稳，河北神威律师事务所律师。被告人李用兵，农民，群众。因涉嫌犯盗窃罪，于2011年1月18日被磁县公安局刑事拘留，2011年2月25日被磁县公安局执行逮捕。现羁押于磁县看守所。辩护人岳崇岭，河北滏潮律师事务所律师。被告人李文超，农民，群众。因涉嫌犯盗窃罪，于2011年1月19日被磁县公安局刑事拘留，2011年2月25日被磁县公安局执行逮捕。现羁押于磁县看守所。辩护人司文艺，河北滏潮律师事务所律师。磁县人民检察院以磁检刑诉（2011）第37号起诉书指控被告人张超、白新宙、李新生、冯某、李雪峰、李用兵、李文超犯贪污罪，于2011年5月8日向本院提起公诉。本院于即日立案，并依法组成合议庭，于2011年5月24日公开开庭审理了本案。庭审中被告人白新宙、冯某、李文超对价格鉴定结论申请重新鉴定。邯郸市价格认证中心重新鉴定作出以后，公诉机关以该鉴定没有考虑铜母新镀高锡为由申请延期审理。后邯郸市价格认证中心重新作出鉴定结论为71310元。公诉机关于2011年11月17日变更了起诉。本院于2011年11月28日公开开庭继续审理了本案。磁县人民检察院指派检察员刘晓东出庭支持公诉，被告人张超、白新宙、李新生、冯某、李雪峰、李用兵、李文超及其辩护人刘学强、陈飞鸿、赵燕翔、张书红、付清稳、岳崇岭、司文艺到庭参加诉讼。现已审理终结。磁县人民检察院指控，冀中能源峰峰集团有限公司属于国有公司，在筹建磁西一号矿期间，将磁西一号矿35K变电站工程以合同承包形式委托河北纵横工程有限公司安装施工。2010年11月，河北纵横工程有限公司指派本公司工作人员白新宙、张超二人负责看管由冀中能源峰峰集团有限公司磁西一号矿筹建处提供的施工原材料。2011年1月12日至13日，被告人白新宙与张超在电话中商议盗窃变电站铜母线（铜质）。2011年1月13日夜，张超勾结社会人员李新生、冯某、李用兵、李雪峰、李文超到磁西煤矿变电站实施盗窃，由张超、李新生到矿内找白新宙，其他人员在外接应，张超、李新生在值班室见到白新宙进一步商议盗窃铜母线的事，后三人潜入存放铜母线的房间，将97根铜母线搬至围墙跟，然后扔到墙外，有冯某、李用兵、李雪峰将铜母线装入李文超驾驶的面包车。白新宙、张超、李新生跳出围墙和冯某、李雪峰、李用兵一起坐上李文超的面包车到九龙口矿附近屈某（在逃）的收购站，以28700元的价格卖给屈某。所得赃款每人分得4000元，其余共同消费。经物价部门评估，被盗铜母线价值71310元。公诉机关向法庭提交了相关证据，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三款之规定，对被告张超、白新宙、李新生、冯某、李雪峰、李用兵、李文超以贪污罪进行处罚，鉴于被告人李新生在刑满释放后五年内又重新犯罪，建议依照《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，从重处罚。七被告人辩称对变更起诉书指控其犯罪事实不持异议，但认为自己的行为属职务侵占。七辩护人提出的辩护意见是，七被告人的行为不是贪污犯罪，而是职务侵占犯罪，理由是张超、白新宙不属贪污犯罪的主体资格，二被告人是受所在单位河北纵横工程有限公司安排临时看管施工材料，不属于受国家机关、国有公司、企业、事业单位委派从事公务，也不属于国家工作人员。而符合职务侵占罪主体资格，所在单位是非国有企业。在犯罪数额上应以磁县人民法院委托的鉴定机构作出的鉴定结果认定犯罪数额。李雪峰的辩护人张书红、李文超的辩护人司文艺还提出，公诉机关委托作出的鉴定，程序违法；被告人李雪峰、李文超系从犯。被告人冯某、李用兵的辩护人赵燕翔、岳崇岭也提出此二被告人系从犯。七辩护人还提出，七被告人认罪态度较好，没有造成严重后果，建议从轻处罚。被告人张超的辩护人刘学强向法庭提交了河北纵横工程有限公司营业执照、股东出资信息表。河北纵横工程有限公司和该公司股东出资信息表证明，该公司属股份有限公司，冀中能源峰峰集团有限公司出资比例为11.58%。经审理查明，冀中能源峰峰集团有限公司属于国有公司，在筹建磁西一号矿期间，将磁西一号矿35K变电站工程承包给河北纵横工程有限公司安装施工。2010年11月，河北纵横工程有限公司指派本公司委培技校实习生白新宙、张超二人负责看管由冀中能源峰峰集团有限公司磁西一号矿筹建处提供的施工原材料。2011年1月12日至13日，被告人白新宙与张超在电话中商议盗窃变电站铜母线。2011年1月13日夜，被告人张超勾结社会人员李新生、冯某、李用兵、李雪峰、李文超到磁西一号矿变电站实施盗窃。由被告人张超、李新生到矿内找白新宙，其他人员在外接应。被告人张超、李新生在值班室见到白新宙进一步商议盗窃铜母线的事，后被告人张超、白新宙从放置铜母线的楼房北墙一洞口钻进一楼，又从一楼与放置铜母线的天井处攀爬进房间，将房间门打开，被告人张超、白新宙和李新生将97根铜母线搬至磁西一号矿围墙跟，然后扔到墙外，有被告人冯某、李用兵、李雪峰、李文超将铜母线装入李文超驾驶的五菱冀D×××**面包车上。被告人白新宙、张超、李新生跳出围墙和冯某、李雪峰、李用兵一起坐上李文超驾驶的面包车到九龙口矿附近屈某（在逃）的废品收购站，以28500元的价格卖给屈某。后被告人张超、白新宙回到磁西一号煤矿，白新宙给王某打电话称，铜母线被盗了。被告人张超得款3000元，白新宙得款2400元，被告人冯某得款4600元，被告人李新生得款6000元、李雪峰、李用兵、李文超各得款4000元，剩余500元张超、白新宙、李新生、冯某、李用兵、李雪峰共同消费，经邯郸市价格认证中心重新鉴定，被盗铜母线价值71310元。破案期间，2011年1月14日22时许，97根铜母线已追回，后返还磁西一号矿筹建处。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证的下列证据予以证实：1、证人王某证实，他是河北纵横工程有限公司磁西一号矿35KV变电站临时代班的，张超、白新宙晚上负责护厂。2011年1月14日凌晨3时许，在磁西煤矿值班的白新宙给他打电话，让他赶紧过去，说铜母线被偷走了，他就赶紧打了110报警，并向单位领导汇报，他到磁西煤矿后发现97根铜母线被盗。价值大约80000元。2、证人屈某证实，2011年1月14日凌晨3时30分，有五六个年轻人开一辆白色面包车到他的废品收购站卖铜板，问他们是哪的，他们说是李兵庄村的。共1400斤铜板，他晚上给了他们3500元，剩余的25000元是1月14日上午，两个年轻人来拿的。3、经屈某辨认，冯某、李新生就是1月14日上午来拿钱的人。有辨认笔录和照片在卷。4、现场勘查笔录、现场图在卷证明铜母线被盗的时地点。5、辨认笔录及照片载明，被告人张超、白新宙、李新生指认铜母线在二楼的放置地点、和搬到围墙跟的地点以及将铜母线卖到废品收购站的地点。被告人李雪峰、冯某、李用兵、李文超指认铜母线从围墙内扔出的地点。6、被盗铜母线照片在卷。7、被告人张超供述，2010年7月我到纵横公司工作，后来9月或10月，公司派我和白新宙到磁西一号矿负责护厂、看管变电站材料。2011年1月11日，我和李用兵去邯郸找冯某玩，白新宙给我打电话说，想偷磁西一号矿变电站的铜母线。1月13日晚上9点多，我和李新生、李用兵、冯某、李雪峰一块到矿口，我和李新生翻墙去矿里找白新宙，其他人在外边等着。到变电站我和白新宙值班的地方找到白新宙，他说偷铜母线让我找车，我就给李文超打电话，让他开车来矿上拉东西。大约14日凌晨，我和白新宙从一楼北墙一洞口钻进一楼，顺着一楼与放铜母线房间之间的天井处的一根铁管子爬进房间，随后我和白新宙从屋里往外偷，李新生在屋外接。把铜母线搬到东墙边，从那儿把铜母线扔出去，共扔出去97根。我们三个人从墙上跳出去，外边的人已经把铜母线装到车上了。当天晚上把铜母线卖到九龙矿口东的一废品收购站。后来每人分4000元，6号下午，李新生给我4000元，随后他借了我1000元。8、被告人白新宙供述，2010年农历9月28日，河北纵横公司派我到磁西一号煤矿工作，主要职责是护厂、看管。2011年1月13日前三天，厂里进来铜母线，领导让我给张超打电话，让和他一块看管东西。下午我给他打电话，他说知道了，他没来，第二天打电话，他又没来。1月13日晚上11点多，张超和李新生进到厂值班室找到我，他二人说要偷铜母线，我就答应了，后来我和张超从一楼北面的窟窿钻进去，顺着一根铁管子爬到二楼放铜母线的屋子，张超（从里边）将防盗门打开，我和张超、李新生先后把97根铜母线搬到一楼，又搬到东墙根，从那扔到墙外。李文超、李用兵、冯某、李雪峰四人将铜母线装到李文超面包车上。当天晚上，将铜母线卖到九龙矿东一废品收购站。回到厂子我就给师傅王某打电话说，刚才进来几个人手拿刀子把铜母线全部抢走了。铜母线一共卖了28000元多元，除花去的，每人分4000元，实际李新生给我2400元，李新生借我1000元，冯某借我600元。9、被告人李用兵供述，2011年1月12日，我和张超去邯郸找冯某玩，白新宙给我和张超打电话说，磁西一号矿有东西弄不弄，我们说回去再说。白新宙说，如果弄，晚上10点钟回来。1月13日白新宙又打电话说，如弄就晚上10点钟回来。晚上，我和李新生、张超、冯某、李雪峰一块到矿上，张超和李新生到矿上找白新宙。过了一会，厂里三个人不知谁给李雪峰打电话说，让我们到网吧等会。我们到网吧，遇见李文超，不知谁给他联系的，李文超回家开来车，我们一块到磁西一号矿围墙外。等了一会，厂里的三个人就往外扔东西，我们把东西装到李文超车上，当晚我们把东西卖到九龙矿口东的一废品收购站，共卖了28700元，我和冯某、李雪峰每人分了4000元。剩下的钱李新生拿回去给张超他们。10、被告人李新生供述，2011年1月13日傍晚，我在我村网吧上网时，碰见张超、冯某、李用兵、李雪峰。张超说白新宙给他打电话说磁西矿上有铜母线，让我们去弄了。然后，我们五个人到磁西矿，我和张超从围墙跳进矿，其他人在东墙外等着，我和张超到白新宙值班室，白新宙给张超说一直给你打电话你没回来，线已经放到仓库二楼了，这时我说咱别弄了，张超说少弄几根，白新宙说弄就弄完，有90多根。等到14日凌晨，白新宙和张超从放铜母线屋北墙的一个窟窿钻到屋里，从里面打开门，我们三人把铜母线搬出来，从东围墙把铜母线扔出去，我们三人从围墙跳出去，李用兵、李文超、冯某、李雪峰已经把铜母线装到李文超的面包车上，当晚把铜母线卖到九龙矿东的一个废品收购站，总共卖了28500元，每人分了4000元。余下的吃喝花了。11、被告人冯某、李雪峰、李文超供述上述犯罪事实。12、提取证明、领取证明载明，2011年1月14日晚22时许，公安机关已将97根铜母线从屈某废品收购站提取，2011年1月19日，磁西一号矿筹建处将97根铜母线领取。13、邯郸市价格认证中心邯价鉴刑字（2011）第033号价格鉴定结论书载明，铜母线价值71310元。14、河北纵横工程有限公司证明，张超、白新宙系该公司委培技校实习生，该公司机电分公司于2010年11月安排二人到磁西35KV变电站实习，具体在变电站临时看管施工材料。2011年1月14日凌晨，变电站被盗施工材料正是二人工作时间。15、冀中能源峰峰集团有限公司证明，该公司系国有公司，磁西一号矿筹建处属峰峰集团下设机构，筹建处所有财产属国有财产。16、河北省人民政府国有资产监督管理委员会国有股股东代表委托书载明，河北省人民政府国有资产监督管理委员会持有峰峰集团有限公司76.56%的国家股股权。17、建设工程施工合同载明，河北纵横工程有限公司承包冀中能源峰峰集团有限公司磁西35KV变电站安装。冀中能源峰峰集团有限公司磁西一号矿筹建处证明，在磁西一号矿被盗的97根铜母线是该处财产。该处委托河北纵横工程有限公司保管、安装。18、（2000）邯峰（少）字刑初第11号判决书和释放通知书载明，李新生因犯抢劫罪、寻衅滋事罪，被判处有期徒刑五年，2006年7月15日被刑满释放。上列证据，本院予以确认。本院认为，被告人张超、白新宙身为河北纵横工程有限公司员工，在公司受委托保管、安装冀中能源峰峰集团有限公司磁西一号矿35KV变电站施工材料期间，利用公司安排其二人看管变电站施工材料的便利条件，伙同被告人李新生、冯某、李雪峰、李用兵、李文超，采用秘密手段将97根铜母线盗走。其行为已构成贪污罪。公诉机关指控其犯罪事实和罪名成立，适用法律准确。关于七被告人及辩护人提出七被告人的行为属职务侵占罪的辩称和辩护意见。经查，河北纵横工程有限公司是受冀中能源峰峰集团有限公司的委托保管、安装冀中能源峰峰集团有限公司的财产，而该集团公司属国家控股企业，被告人张超和白新宙又是受河北纵横工程有限公司的安排负责看管。故被告人及其辩护人的意见，本院不予采信。在犯罪数额上应以邯郸市价格认证中心作出的71310元，认定犯罪数额。因为该价格认证中心作出的46337元鉴定结论，没有考虑铜母线镀高锡。关于辩护人提出被告人李雪峰、李文超、冯某、李用兵系从犯的辩护意见，经查，李雪峰、李文超、冯某、李用兵在本案中不是起次要和辅助作用，仅是分工不同，故对此辩护意见，本院不予采信。鉴于七被告人认罪态度较好，被告人张超、白新宙、冯某、李雪峰、李用兵、李文超家属积极退赃。破案后，赃物已追回，并返还冀中能源峰峰集团有限公司。量刑时可酌情考虑。鉴于被告人李新生在刑满释放后五年内又重新犯罪，属累犯，依法应从重处罚。根据各被告人之罪责，判决如下：一、依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二、三款、第三百八十三条第（二）项、第六十四条的规定，被告人张超犯贪污罪，判处有期徒刑六年零六个月，违法所得人民币3084元予以追缴（已缴纳）。二、依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二、三款、第三百八十三条第（二）项、第六十四条的规定，被告人白新宙犯贪污罪，判处有期徒刑六年零六个月，违法所得人民币2484元予以追缴（已缴纳）。三、依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二、三款、第三百八十三条第（二）项、第六十五条、第六十四条的规定，被告人李新生犯贪污罪，判处有期徒刑六年零八个月，违法所得人民币6083元予以追缴。四、依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二、三款、第三百八十三条第（二）项、第六十四条的规定，被告人冯某犯贪污罪，判处有期徒刑六年，违法所得人民币4683元予以追缴（已缴纳）。五、依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二、三款、第三百八十三条第（二）项、第六十四条的规定，被告人李雪峰、李用兵、李文超犯贪污罪，各判处有期徒刑六年，违法所得人民币4083元予以追缴（已缴纳）。六、作案工具冀DNK6**面包车一辆予以没收。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人张超的刑期自2011年1月19日起至2017年7月18日止；被告人白新宙的刑期自2011年1月19日起至2017年7月18日止；被告人李新生的刑期自2011年1月19日起至2017年9月18日止；被告人冯某的刑期自2011年1月18日起至2017年1月17日止；被告人李雪峰的刑期自2011年1月18日起至2017年1月17日止；被告人李用兵的刑期自2011年1月18日起至2017年1月17日止；被告人李文超的刑期自2011年1月19日起至2017年1月18日止。被告人李新生违法所得限判决生效后十五日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省邯郸市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  张培娥审判员  崔瑞明审判员  李太彬二〇一一年十二月十六日书记员  张秀伟