.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院民事判决书（2016）新42民终1001号上诉人（原审原告）：塔城独秀房地产开发有限公司独秀大酒店，住所地：塔城市南环路北。组织机构代码：31336459-3法定代表人：杨毛和，系该公司董事长。委托代理人（特别授权）：李志江，塔城市新城法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：古哈尔，女，1982年6月24日出生，维吾尔族，无固定职业，住塔城市。委托代理人（特别授权）：马爱春，塔城市法律援助中心指派。上诉人塔城独秀房地产开发有限公司独秀大酒店（简称独秀大酒店）因与被上诉人古哈尔劳动合同纠纷一案，不服塔城市人民法院（2016）新4201民初39号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月25日受理后，依法组成合议庭，于2016年8月12日公开开庭审理了本案。上诉人独秀大酒店的委托代理人李志江、被上诉人古哈尔及其委托代理人马爱春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审认定，2014年12月1日被告到原告独秀大酒店工作，约定试用期为一个月。2015年3月4日原告独秀大酒店与被告古哈尔签订劳动合同书，合同期限为一年，双方约定劳动报酬在试用期内为2000元。根据被告古哈尔的工作岗位确定其每月工资为3200元。2015年6月至8月原告独秀大酒店给被告古哈尔缴纳三个月养老保险费单位缴费的金额1487.4元。2015年4月，被告古哈尔向原告独秀大酒店提出辞职，2015年8月12日被告古哈尔因病向单位请假后离岗，2015年8月14日到原告独秀大酒店办理了工作交接手续。后被告古哈尔去领取工资未果，故向塔城市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、支付拖欠工资5963元；2、补缴工作期间社会保险；3、支付经济补偿金3200元；4、支付工资补偿金8960元；5、补发试用期工资560元；6、支付加班费19212.5元。塔城市劳动争议仲裁委员会于2015年11月17日作出塔市劳仲案字（2015）6号仲裁裁决书。裁决：……六、原告独秀大酒店支付被告古哈尔2015年7月1日至8月11日的工资5963元；七、原告独秀大酒店为被告古哈尔缴纳2014年12月至2015年5月的社会保险（用人单位和个人各自承担具体费用，产生的利息及滞纳金由用人单位承担，具体费用以社保局测算为准）；八、原告独秀大酒店支付被告古哈尔经济补偿金3200元。原告独秀大酒店不服诉至法院要求：1、原告不承担（2015）6号仲裁裁决书中第六项、第八项裁决内容；2、被告承担本案合理费用。原审认为，根据原告所举证据及法庭调查可知，原告独秀大酒店认可拖欠被告古哈尔工资41天，但认为计算有误，本院认为，被告古哈尔每月工资3200元，此处的一月应该理解为30天，故每天工资应该是3200元÷30天=107元/天，41天的工资应为：107元/天×41天=4387元。社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，古哈尔自2014年12月1日起即与原告独秀大酒店建立劳动关系，而原告独秀大酒店为被告古哈尔缴纳社会保险费的起始时间是2015年6月，故被告古哈尔可以解除与原告独秀大酒店的劳动合同，原告独秀大酒店要求解除劳动合同的请求，本院依法予以支持。原告独秀大酒店自2014年12月1日起至2015年6月未给被告古哈尔缴纳的社会保险费应予补缴。劳动者依照本法第三十八条规定（其中之一即是用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的）解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，根据该项法律规定，结合本案实际情况，被告古哈尔在原告独秀大酒店工作已经超过六个月，故经济补偿金应当按一年计算支付一个月的即3200元。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中原告独秀大酒店不满一年已经与被告古哈尔签订劳动合同，故对被告古哈尔要求支付8960元工资补偿的答辩意见，本院不予采纳。劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。古哈尔的月工资为3200元，而在试用期内（即2014年12月份）其月工资为2000元，并未达到月工资的百分之八十，故应补发560元，3200元×80%-2000元=560元。原告独秀大酒店的诉称被告古哈尔在工作期间多次违规、擅自离岗，与事实不符，且其提供的证据不足以证明其事实主张，故对其请求不承担（2015）6号仲裁裁决书中第六项、第八项裁决内容，即不支付被告古哈尔工资和经济补偿金的主张，本院依法不予支持。被告古哈尔的辩称在职期间节假日加班的意见，因其未向本院提供证据证实，本院依法不予采纳。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第五十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第二十条、第三十八条第一款第（二）、（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，判决如下：一、解除原告塔城独秀房地产开发有限公司独秀大酒店与被告古哈尔于2015年3月4日签订的劳动合同书；二、原告塔城独秀房地产开发有限公司独秀大酒店于本判决生效之日起三十日内向被告古哈尔支付41天的工资共计4387元；三、原告塔城独秀房地产开发有限公司独秀大酒店于本判决生效之日起三十日内向被告古哈尔支付经济补偿金一个月3200元；四、原告塔城独秀房地产开发有限公司独秀大酒店于本判决生效之日起三十日内为被告古哈尔缴纳2014年12月至2015年6月其单位应当承担的社会保险（具体数额以社保局计算为准）；五、原告塔城独秀房地产开发有限公司独秀大酒店于本判决生效之日起三十日内向被告古哈尔补发试用期工资560元。本案受理费10元，邮寄费70元，合计80元，由原告塔城独秀房地产开发有限公司独秀大酒店承担。独秀大酒店上诉称，原审适用法律错误，本案应适用《劳动合同法》第39条的规定，因被上诉人严重违反用人单位的规章制度，不应支付经济补偿。综上，请求判决上诉人不给被上诉人支付经济补偿金3200元，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。古哈尔答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确。被上诉人不存在严重违反用人单位规章制度的情形，上诉人未出具任何处罚被上诉人的处罚决定，因此上诉人扣发被上诉人工资没有任何依据，故请求驳回上诉，维持原判。本院经审理的查明事实与原审一致。本案争议的焦点是：原审判决上诉人独秀大酒店向被上诉人古哈尔支付经济补偿金3200是否符合法律规定？本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项的规定：未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同。根据第四十六条第一款第（一）项的规定：劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿。根据第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，上诉人独秀大酒店与被上诉人古哈尔于2014年12月1日建立劳动关系，2014年12月1日-2015年6月上诉人独秀大酒店未按照法律规定为被上诉人古哈尔缴纳社会保险，现劳动者古哈尔申请解除劳动合同，上诉人独秀大酒店作为用人单位应向劳动者古哈尔支付经济补偿，被上诉人古哈尔在上诉人独秀大酒店处工作时间为2014年12月-2015年8月，超过六个月，每个月工资3200元，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，超过六个月的按照一年计算，即上诉人独秀大酒店应向被上诉人古哈尔支付一个月工资3200元的经济补偿金。故原审判决上诉人独秀大酒店向被上诉人古哈尔支付经济补偿金3200元符合法律规定。上诉人独秀大酒店主张被上诉人古哈尔严重违反用人单位规章制度，主张适用《中华人民共和国劳动合同法》第39条解除合同，但未提供任何证据证实被上诉人古哈尔严重违反了上诉人独秀大酒店规章制度的哪一项规定，故对上诉人主张不应向被上诉人支付经济补偿金3200元的诉讼请求不予支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费50元，投递费80元，合计130元由上诉人塔城独秀房地产开发有限公司独秀大酒店负担。本判决为终审判决。审判长巴图代理审判员艾山古丽代理审判员刘静二O一六年八月十七日书记员张莉