山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁06民终3214号上诉人（原审被告）：山东香自来商贸有限公司。住所地：烟台市莱山区山海路***号。法定代表人：徐海博，该公司总经理。委托诉讼代理人：于风玲，山东香自来商贸有限公司职工。被上诉人（原审原告）：张克，山东天睿酿造集团有限公司职工。上诉人山东香自来商贸有限公司因与被上诉人张克劳动争议一案，不服烟台市莱山区人民法院（2015）莱山民三初字第510号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年7月25日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。山东香自来商贸有限公司上诉请求：依法撤销一审判决第一项，改判驳回被上诉人张克要求上诉人支付2014年11月1日至2014年12月8日工资的诉讼请求，本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。1、上诉人已足额支付被上诉人2014年11月份全部工资。上诉人于2014年11月17日支付被上诉人11月份工资4106元（其中支付给被上诉人工资2266元，支付给被上诉人之妻刘蕊1840元）。一审法院认可上述工资数额，但错误认定该工资不是2014年11月份的工资，而是2014年10月份的工资，这一认定显然与事实不符。首先，用人单位当月发放当月工资法律不禁止，且许多单位是采用这种工资支付方式；其次，被上诉人没有证据证明上诉人是本月中旬计发上月工资，即4106元是发放的2014年10月份工资；第三，一审法院按照本月中旬计发上月工资的推论，认定上诉人支付被上诉人2014年9月份的工资为2043元，不符合常理。被上诉人9月24日到上诉人单位工作，在四个工作日内，无论如何不可能获取2043元工资。2、被上诉人2014年12月份工资432元，因为违反单位规章制度被扣发，不违反法律规定。二、一审法院适用法律错误。一审判决在错误认定事实的基础上，错误适用劳动合同法第三十条规定。被上诉人张克未到庭应诉。张克向一审法院起诉请求判决：1、上诉人支付被上诉人2014年11月1日至2014年12月8日期间的工资7613元；2、上诉人支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金6011元；3、本案诉讼及其他费用由上诉人承担。庭审中，张克变更第1、2项诉讼请求为：1、上诉人支付被上诉人2014年11月1日至2014年12月8日期间的工资6315.19元；2、上诉人支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金4985元。一审法院认定事实：被上诉人于2014年9月到上诉人处工作，2014年9月24日上诉人与被上诉人签订了期限自2014年9月24日起至2017年9月23日止的书面劳动合同。双方约定试用期为三个月，工作岗位为销售，工作内容为招商、定商（和客房签订合同）、维护客户，工作地点为济南。合同第七条“其他约定条款”载明，“在招商、定商工作中，不允许向甲方（上诉人）提供虚假信息，若提供虚假信息，愿意按2014年8月18日制定的《驻外区域经理规章制度》接受处罚”。双方未在劳动合同中对工资标准进行约定。2014年12月8日，上诉人以被上诉人不符合录用条件和多次迟到、早退、旷工为由，口头通知被上诉人与其解除劳动合同，此后被上诉人未再继续为上诉人工作。2015年3月22日，被上诉人因劳动报酬、违法解除劳动合同赔偿金等与上诉人发生争议，诉至烟台市莱山区劳动人事争议仲裁委员会，要求裁决：1、上诉人支付被上诉人2014年11月1日至2014年12月8日期间工资5722元；2、上诉人支付被上诉人2014年11月1日至2014年12月8日期间电话补助和市内交通补助各100元共计200元；3、上诉人支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金14400元。2015年5月20日，该委做出烟莱劳人仲案字（2015）第266号裁决书，裁决：一、上诉人支付被上诉人2014年11月1日至2014年12月8日期间工资3601元；二、驳回被上诉人其它申诉请求。被上诉人不服该裁决，诉至原审法院。被上诉人在上诉人处工作期间，被上诉人每月工资分两部分发放，一部分由上诉人支付至被上诉人工资卡内，另一部分由上诉人支付至被上诉人之妻刘蕊的银行卡内。其中2014年10月17日，上诉人直接支付被上诉人工资1233元、支付至被上诉人之妻刘蕊的银行卡内810元，合计2043元；2014年11月17日上诉人直接支付被上诉人工资2266元、支付至被上诉人之妻刘蕊的银行卡内1840元，合计4106元，两次上诉人共支付被上诉人工资6149元。另查，被上诉人在上诉人单位《驻外区域经理规章制度》上签字，其中第1条为“上班时间不迟到、不早退、有时（事）需请假，违反一次考核50元”；第13条为“区域经理工作必须认真、诚实、负责任。按照公司要求如实提供、汇报工作内容，如出现弄虚作假，不负责任等不真实的任何一种现象，公司将扣罚本人工资及一切福利待遇，并终止其劳动合同……”。关于被上诉人的入职时间，被上诉人原主张于2014年9月15日到上诉人处工作，庭审中被上诉人认可以双方签订劳动合同的时间即2014年9月24日作为其到上诉人处工作的时间。关于工资构成及工资发放问题，被上诉人主张，双方约定被上诉人每月底薪5800元，另加电话补助100元及市内交通补助100元，共计6000元；2014年10月17日和11月17日发放的分别是2014年9月和10月的工资，上诉人未支付被上诉人2014年11月1日至2014年12月8日期间的工资。上诉人则主张，双方约定被上诉人每月工资1500元，然后根据被上诉人的销售业绩发放奖金，数额不固定；上诉人从未与被上诉人约定过电话补助及市内交通补助；上诉人单位职工工资均是每月月中发放当月工资，如果月底确定发放的工资与实际不符，下月再补；上诉人已经支付了被上诉人2014年9月至11月的工资（9月的工资包含在11月的工资中），2014年12月1日至2014年12月8日期间被上诉人的工资因其旷工而扣发。上诉人为证实其主张，提交了2014年10月至2014年12月期间的工资明细表及记账凭证，工资明细表中没有被上诉人签字，表中显示的被上诉人的工资数额与实际发放数额一致，但被上诉人对工资明细表不予认可。关于被上诉人在上诉人处工作的情况，双方均认可上诉人在济南没有固定的办公场所，上午八点半上班，被上诉人拜访客户后须拍照片，并填写《区域经理日报表》后传送给上诉人。庭审中，上诉人称，上诉人要求上午十一点半下班，下午的工作时间为一点到五点半，考虑到被上诉人的工作内容是拜访客户，上班时间基本固定，下班时间不固定，每天拜访客户的数量必须达到3个，如果拜访客户的数量达标可以提前下班。上诉人认为上诉人工作期间存在迟到、早退、旷工的情况，且日报表存在虚假的情况。上诉人为证实其主张，提交了以下证据：1、上诉人处于风玲2014年10月15日给各区域经理发送的邮件，用于证明上诉人处的规章制度，如果被上诉人重复使用头像欺骗公司，将按照旷工处理；2、2014年11月4日上诉人给各区域经理发送的邮件，证明上诉人对区域经理拜访客户及报表的要求；3、上诉人处2014年11月6日、11月24日、12月4日、12月8月《山东香自来商贸有限公司内部标签》及被上诉人2014年12月5日《日报表》，用于证明因被上诉人违反上诉人的规章制度，上诉人对被上诉人进行了5次内部通报，共计扣款300元；3、被上诉人2014年11月1日及2014年11月4日的《日报表》，上诉人因被上诉人属重复使用头像，违反了上诉人的规章制度，上诉人按旷工处理，在2014年12月扣除了被上诉人2天的工资共计144元；4、被上诉人在职期间12次上班签到、下班签退的日报表，用于证明被上诉人存在迟到早退情况；5、被上诉人2014年12月8日的《日报表》及被上诉人上传的照片，用于证明被上诉人提交的日报表与照片不符，属于向上诉人提供虚假信息。被上诉人称，对上班时间无异议，但上午没有固定的下班时间，下午的上下班时间不固定。拜访客户每天至少是3个，公司曾经发过拜访客户的要求及处罚规定，如果拜访数量达不到3个，具体的处罚规定被上诉人记不清楚了。上诉人提供的邮件被上诉人收到，照片就是按邮件要求上传的，上诉人提出的重复使用的问题，因为被上诉人的手机存了很多拜访客户的照片，上传时可能出现重复上传同一张照片的情形，关于迟到的问题，虽然规定是8点30分上班，因为济南城市大，交通拥挤，被上诉人可能不能在8点30分达到客户处，上诉人要求到达客户处后上传第一张照片，因此不能以上传照片的时间作为被上诉人迟到的依据。上诉人提供的照片中有2014年12月8日的照片，但是被上诉人当时已经不上班了，12月8日早上上诉人打电话告诉被上诉人不用上班了，因此，当天被上诉人没有上传照片，被上诉人认为上诉人提供的照片的上传时间可能是虚假的，不能证明被上诉人迟到早退的事实，且上诉人有重复使用照片的可能。关于日报表前后两次数据不一致，是因为第一次客户提供的数据比较笼统，人员及车辆的数量报的比较多，第二次拜访客户比较细致，确定的人员及车辆数量减少，被上诉人无法核实客户的情况。因此，被上诉人的业务行为合乎情理，没有违背公司的规章制度。一审法院依据当事人的陈述、烟莱劳人仲案字（2015）第266号裁决书、劳动合同书、工资卡交易明细、电子邮件、工资明细表、日报表、照片等证据及庭审笔录等认定上述事实。一审法院认为，2014年9月24日，上诉人与被上诉人签订了书面劳动合同，被上诉人亦认可自该日与上诉人建立劳动关系，故双方自2014年9月24日建立劳动关系。2014年12月8日，上诉人提出与被上诉人解除劳动关系，之后被上诉人未再为上诉人工作，故双方劳动关系于2014年12月8日解除，被上诉人为上诉人工作至2014年12月8日的事实清楚，故上诉人应当支付被上诉人工资至2014年12月8日。上诉人称其每月月中发放当月工资，如果月底确定发放的工资与实际不符，下月再补，该主张与常理不符，且上诉人提交的工资明细表亦未经被上诉人确认，故对上诉人的抗辩主张，不予采信，认定上诉人已支付被上诉人的工资为2014年9月和10月的工资，分别为2043和4106元。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”。《山东省企业工资支付规定》第三十三条规定，“企业与劳动者依法解除、终止劳动合同的，企业应当在解除或者终止劳动合同时一次性支付劳动者应得的工资”。本案中，被上诉人要求上诉人支付2014年11月1日至2014年12月8日期间工资的请求，符合法律规定，应予支持。上诉人以被上诉人违反公司规章制度为由扣了被上诉人工资，不符合法律规定，其抗辩主张不能成立，不予采纳。关于被上诉人的工资标准问题，双方均未能提供充分证据证实各自主张的工资标准，一审法院认定以被上诉人2012年10月满勤情况下的月工资4106元作为被上诉人的工资标准，按此标准上诉人应支付被上诉人2014年11月1日至2014年12月8日期间的工资5239元（4106＋4106÷21.75×6），故对被上诉人主张上述期间工资的合理部分，予以支持。上诉人与被上诉人签订劳动合同中明确约定，“在招商、定商工作中，不允许向甲方（上诉人）提供虚假信息，若提供虚假信息，愿意按2014年8月18日制定的《驻外区域经理规章制度》接受处罚”。《驻外区域经理规章制度》第13条规定，“区域经理工作必须认真、诚实、负责任。按照公司要求如实提供、汇报工作内容，如出现弄虚作假，不负责任等不真实的任何一种现象，公司将扣罚本人工资及一切福利待遇，并终止其劳动合同……”。被上诉人在《驻外区域经理规章制度》签字视为其对该规章制度已经知晓。上诉人提供的证据可以证实被上诉人在为上诉人工作期间存在违反《驻外区域经理规章制度》，不如实提供、汇报工作内容的行为，上诉人以此解除与被上诉人的劳动合同，符合法律规定。被上诉人要求上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，不符合法律规定，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十九条第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，一审法院于2016年6月17日判决：一、山东香自来商贸有限公司支付张克2014年11月1日至2014年12月8日期间的工资5239元，于本判决生效之日起十日内履行；二、驳回张克的其他诉讼请求。案件受理费10元，由山东香自来商贸有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明事实与一审判决认定事实一致。本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，上诉人与被上诉人所签订的《劳动合同书》中对被上诉人劳动报酬未作明确约定，上诉人主张其口头与被上诉人约定为每月工资1500元，再根据被上诉人销售业绩发放奖金，被上诉人不予认可。上诉人提交的单位2014年10月至12月期间的工资明细表中没有被上诉人签字确认，被上诉人不予认可。上诉人所提交的相关证据，不能证明其主张，应承担举证不能的法律后果。上诉人主张其单位系当月发放当月工资，被上诉人亦不认可，上诉人对其主张也未提供证据加以证实。上诉人以被上诉人违反公司规章制度为由扣发被上诉人2014年12月1日至8日工资，亦不符合法律规定。上诉人的上诉主张，证据不足，理由不成立，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由山东香自来商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨卫东审判员  吴继辉审判员  陈晓彦二〇一六年八月二十九日书记员  林重霄