陕西省安康市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕09民初28号原告陕西昊晟天华投资管理有限公司，住所地：安康市汉滨区大桥路14号煌上煌大厦A幢6层6号。法定代表人周宝侠，董事长。委托诉讼代理人杨宝玉，陕西昊晟天华投资管理有限公司法律顾问。委托诉讼代理人罗先才，陕西腾浩律师事务所律师。被告安康市国群非金属矿有限公司，住所地：汉滨区县河镇红升村3组。法定代表人代勤龙，总经理。被告张国群，男，1963年4月13日出生，汉族，住陕西省安康市汉滨区。系安康市国群非金属矿有限公司董事长。被告张帆，男，1985年10月5日出生，汉族，住址同上。系张国群之子，安康市国群非金属矿有限公司股东。被告孟大安，男，1964年2月8日出生，汉族，住陕西省安康市汉滨区。系安康市国群非金属矿有限公司总经理。安康市国群非金属矿有限公司、张国群、张帆、孟大安共同委托诉讼代理人王炳森，陕西王炳森律师事务所律师。原告陕西昊晟天华投资管理有限公司（以下简称“昊晟公司”）诉被告安康市国群非金属矿有限公司（以下简称“国群公司”）、张国群、孟大安、张帆合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陕西昊晟天华投资管理有限公司的法定代表人周宝侠、委托诉讼代理人杨宝玉、罗先才，被告安康市国群非金属矿有限公司的法定代表人代勤龙，张国群，张帆，孟大安及其共同委托诉讼代理人王炳森到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陕西昊晟天华投资管理有限公司诉称:被告安康市国群非金属矿有限公司由被告张国群、张帆、孟大安三人入股组建，被告张国群为该企业法定代表人。经营期间因资金紧缺，自2012年7月5日开始，被告张国群口头与原告达成借款协议，向原告拆借流动资金，约定年利率36%，三个月还本付息。2012年7月5日至2014年5月，经原、被告双方结算，被告已向原告拆借资金本息合计1745万元。到期原告一再向被告催收，被告张国群向原告称国群公司有价值不菲的矿山，前景宏远，可得高额利润，适宜合作经营等理由，拉拢原告将其借款转为投资。2014年5月1日被告张国群以国群公司名义向原告书面承诺“因公司生产经营资金紧缺，先后向周宝侠借款共计人民币贰仟万元，从即日起一年内还清全部本金，其他事项按投资协议共同遵守。”原告为使自己的借款尽快回收，于2014年6月1日与被告国群公司签订一份投资协议，原告给国群公司补足了贰仟万元的借款，用于国群公司扩建和生产经营。被告张国群为了让原告监督资金的使用，2014年12月张国群主动要求将国群公司的法定代表人变更为代勤龙。此后，被告张国群、孟大安以出具借条的方式，先后向原告公司借款人民币1330万元，原告发现被告把借去的部分资金并未进入国群公司账户，也未用于生产经营，而是被张国群挪用偿还个人债务，被告张帆收回国群公司的外欠货款也不进入公司账户。2015年10月，张国群又将矿山转包其他企业经营，致使国群公司的生产处于停顿或瘫痪的状态，无力清偿原告的借款。原告遂多次与被告商谈还款事宜，被告张国群于2015年9月1日以信用社催收贷款为由，书面请求原告延缓催收。原告诉请被告共同清偿原告借款本金3300万元，利息1882.1200元。诉讼费用、财产保全费用由被告共同承担。原告陕西昊晟天华投资管理有限公司向本院提交以下证据以支持其诉讼请求:1、法定代表人证明书，企业营业执照复印件，法人授权委托书、周宝侠个人身份证复印件，证实原告具有合法的诉讼主体资格。2、原告公司计算被告借贷产生本金和利息清单。证实被告欠原告借款本金和利息数额。3、2014年5月1日国群公司的承诺书，2014年12月9日张国群、张帆、孟大安出具的承诺书。证实原告支付被告的款项是借款性质，张国群、张帆、孟大安向原告借款900万元，用于偿还个人债务，且900万元借款由国群公司原股东共同承担连带责任。4、2014年6月1日原告与被告国群公司签订投资协议，关于法定代表人变更的情况说明，被告给汉滨区信用联社的情况说明。证实被告国群公司为了达到借款目的签订投资协议，以延期还款，协议未成立，未履行。5、会议记录。证实投资协议是以借款为名义的表面假象，且会议记录有张国群签字确认。被告安康市国群非金属矿有限公司、张国群、张帆、孟大安辩称:1、债股纠纷由不同的法律规范调整，合并借款诉讼于法无据，起诉不能成立。2、诉的主体不适格，其主体不能涵盖被答辩人主张的诉讼内容。被答辩人派员代其持股并担任安康市国群费金属矿有限公司的法定代表人。其法定代表人是代表法人行使职务行为的机构设定。基于章程，本公司董事长仅为股东会议召集人，无法定代表人职务身份，不具有代表公司参加诉讼的主体资格。3、基于股权登记，原告公司派员为被告公司法定代表人，若以法定代表人行使被代表的法人对抗被答辩人的诉权，则沦为代理双方为法律行为之。若以投资协议为准，则是两个公司就债转股。自然人股东股权转让并未支付股权转让价金，而是以高息低作投资的非投资行为，并未实现被告法人主体急需资金和被答辩人提供满足正常生产经营所需资金的承诺。4、本案引发争议的唯一合法有效的法律文件是投资协议。以投资协议约定并因之发生的共同投资，共同经营，共担风险，共负盈亏的紧密型法人型公司法结构的有限责任公司的法律责任后果，而非个别自然人股东违法所能支持。5、实体上，被答辩人所述事实违背了投资协议共担风险的规定，违背了新发生债务不承担利息的承诺，依法不能成立。综上，应当驳回被答辩人的诉讼请求。被告安康市国群非金属矿有限公司、张国群、张帆、孟大安向本院提交以下证据以支持其抗辩理由:1、2014年5月1日承诺书，证实被告2014年5月1日前借款本息总计两千万元，承诺一年内还清全部本金作为条件，双方签订投资协议。被告实际借款1625.5万元，随后的补充借款构成两千万元时，一年内不计息。原告的利息计算违背法律禁止性规定，应最高不超过年息24%。2、2014年6月1日原、被告签订的投资协议。证实原、被告法人作为实际投资人设立新公司，原股东和被告委托的代持股人周宝侠、代勤龙代理被告与原告设立公司。被告公司总资产为5000万元，原告出资两千万元占出资总额的40%，原告未履行出资义务。原告应以约定出资额对公司负债承担责任。3、原告给被告公司2014年6月17日出具的承诺书。证实被告公司继续承诺向原告公司投资入股两千万元。原告承诺超过投资两千万元以上时承担利息，但是原告随后投资没有超过两千万元生产经营资金的限额，不应当承担利息。4、被告给原告出示收款收据。证实原告以债转股的方式投资公司，债转股后原告与被告已无债权债务关系。5、原、被告公司签订的补充协议书。证实确认了原公司欠款1454万元由新生公司偿还，被告张国群将自己名下9%的股份转让给乙方代持股人代勤龙。代勤龙担任新设立公司法定代表人，根据补充协议，原告与被告公司进行了工商变更登记。6、国群公司章程及章程修正案，公司2014年10月22日股东会议决议，公司组织机构图。证实代勤龙为公司法定代表人，确定转让前的债权债务由新股东按投资比例承担。7、2014年5月1日承诺书两千万元构成收据及银行凭证。证实2014年5月1日被告给原告出具承诺书两千万元，但是原告实际支付1625.5万元，因此原告应补充债转股不足部分，据实结算。8、信用联社结算业务申请书、被告收款收据、信用联社进账单。证实原告私自将被告公司贷款410.4217万元及土地返还款42.9152万元支取，原告应当返还并承担相应利息。9、被告公司收据、人民银行支付专用凭证、网银转账凭证。证实原告向被告公司仅提供资金1708.6631万元，造成公司生产经营不能正常开展，造成公司停业、矿产证不能延续，应依法予以赔偿，该笔资金未约定利息，不应当计算利息。原告提供的证据1被告无异议，本院予以认定。原告提供的证据2经原、被告双方核对，2012年10月22日至2014年5月8日，被告向原告借款本金17260000元，利息2740000元，合计20000000元。2014年10月29日至2016年7月20日，借款本金17520848元。原告提供的证据3，被告对其真实性无异议，且被告公司股东以公司名义借款，用于偿还个人债务，侵害了公司及债权人利益，被告张国群、张帆、孟大安应当依法承担连带责任。原告提供证据4，以证明不是真实投资。原告与被告签订的投资协议，系原、被告双方真实意思表示，且已经进行法定代表人、股东变更，并在工商部门办理变更登记，本院不予认定。原告提供证据5，并未形成会议决议，本院不予认定。被告出具的证据1-9原告对真实性、关联性、合法性均无异议，但对证明目的有异议。原告向被告借款经原、被告双方核对，原告向被告合计借款37520848元。原、被告签订投资协议，原告将2012年10月22日至2014年5月8日，借款本金17260000元，利息2740000元，合计20000000元作为出资，占有被告公司40%股权，且进行股东变更并经工商部门办理变更登记。对于上述事实本院予以认定。根据双方当事人的陈述及本院采信的证据，本院查明如下法律事实:被告安康市非金属矿有限公司为被告张国群、张帆（张国群之子）、孟大安三人入股组建，张国群为董事长、法定代表人。2012年7月5日，国群公司因缺乏生产经营资金，张国群与昊晟公司口头达成借款协议，约定年利率36％，三个月还本付息。自2012年7月6日起，国群公司陆续向昊晟公司借款。2014年5月1日，双方进行清算，确定前期借款本息合计1745万元。原告昊晟公司要求还款，被告无力偿还并请求延期。被告张国群遂提出将借款转为投资，共同经营国群公司，可得高额利润，并出具承诺书：“安康市非金属矿有限公司及法人张国群向周宝侠郑重承诺：因公司生产经营资金紧缺，先后向周宝侠借款共计人民币贰仟万元整（￥2000万元），从即日起一年内还清全部本金（从2014年5月1日-2015年5月1日），其他事项按《投资协议》共同遵守。”张国群、孟大安签名并按指印，加盖安康市非金属矿有限公司印章。2014年6月1日，国群公司为甲方、昊晟公司为乙方签订投资协议，约定：以共同投资人的出资总额为人民币5000万元，甲方将总资产40％股权转让给乙方，即：甲方资产测算出资3000万元，占出资总额60％，乙方出资2000万元，占出资总额的40％。并约定了各自权利义务和违约责任。协议签订后，双方就股权持股进行了协商分配，并于2014年10月在登记机关履行了变更登记，2014年10月14日双方对前期借款进行了清算，履行了将借款中的2000万债权转为股权的资金转移手续，当日国群公司出具了项目为投资款的收条。2014年12月应张国群的申请，公司股东会议同意，国群公司法定代表人变更为代勤龙（国群公司新股东、昊晟公司股东）。国群公司仍陆续向昊晟公司借款，经双方清算确认国群公司从2012年7月始至2015年7月6日最后一笔借款总计借款本金37950000元，其中包括2000万投资款和2015年7月31日收回的429152元土管局退款，减去上述两笔被告现还欠昊晟公司借款本金17520848元。昊晟公司多次与国群公司商谈催要欠款，被告无力偿还，被告国群公司董事长张国群于2015年书面请求原告延缓催收。变更股权和法定代表人后的国群公司，实际控制人仍为原股东张国群、张帆、孟大安三人，对借来的资金部分未用于生产经营，国群公司在平利县一处矿山财产，未经公司股东会议讨论，以张国群名义擅自转让处理。现公司处于停顿瘫痪状态。昊晟公司催收欠款无果，遂于2016年5月向本院起诉，请求:1、判令被告共同清偿欠原告的借款本金三千三百万元，并按36％年利率支付利息一千八百八十二万一千二百元；2、解除“投资协议”。本院认为:1、关于借款本金和利息。最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定第十一条法人之间、其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。2012年7月,国群公司因生产、经营中缺乏资金与昊晟公司口头达成借款协议,且从协议达成时起放款履行，借贷关系成立，借款协议有效。双方应按约定全面履行各自义务。原告昊晟公司起诉请求被告偿还借款本金及支付借款利息的请求本院予以支持。经双方清算确认，国群公司还欠昊晟公司借款本金17520848元应予偿还。对于借款利息，双方口头约定和清算中按年利率36％计算。最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持；第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。据此，双方约定利率过高，应按年利率24％计算支付对下欠借款本金从借款之日至还款时的借款利息。本案实施借款虽为三位股东分别以个人署名出具借条，但三名股东、国群公司及昊晟公司均认可为国群公司借款，故应由国群公司承担偿还责任。原告起诉国群公司原三名股东张国群、张帆、孟大安共同偿还欠款的请求本院不予支持。2、关于投资协议的问题。2014年6月1日双方签订投资协议，约定昊晟公司以2000万元出资转让国群公司40％股权，并在2014年10月，履行了股权变更登记，在2014年10月14日双方对前期借款进行了清算，履行了将借款中的2000万债权转为股权的资金手续，当日国群公司出了项目为投资款的收条。双方依据投资协议进行债权转为股权的行为，内容真实，双方自愿，债转股关系成立并有效。故该款项应从被告应还借款中减除。原告诉请解除投资协议于法无据，本院不予支持。综上所述，根据中华人民共和国合同法第四十四条、第六十条，最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定第十一条、第二十三条、第二十六条、第二十九条，中华人民共和国民事诉讼法第一百二十八条的规定判决如下：一、安康市国群非金属矿有限公司在判决生效后十日内偿还陕西昊晟天华投资管理有限公司借款一千七百五十二万零八百四十八元，并按年利率24％支付从借款之日起至履行还款之日止的利息（其中：3000000元从2014年10月29日起算；1000000元从2014年11月14日起算；3700000元从2014年11月26日起算；1000000元从2014年12月1日起算；500000元从2014年12月9日起算；500000元从2015年1月21日起算；2000000元从2015年1月22日起算；150000元从2015年3月20日起算；2000000元从2015年3月31日起算；3000000元从2015年5月12日起算；1000000元从2015年6月8日起算；570808元从2015年7月6日起算；429152元从2015年7月6日起算至2015年7月31止）。二、驳回原告陕西昊晟天华投资管理有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费337050元，元，由原告负担137050元，由被告安康市国群非金属矿有限公司负担200000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。审 判 长  张玉峰审 判 员  贾安刚代理审判员  李 伟二〇一六年八月二十四日书 记 员  宋元元