山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁11民终1420号上诉人（原审被告）:日照龙发装卸有限公司，住所地日照市东港区北京路航贸中心B座13楼。法定代表人：门建乐，经理。委托诉讼代理人：单洪兴，山东律苑律师事务所律师。委托诉讼代理人：万斌，山东律苑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王志峰，男。委托诉讼代理人：何恩玺，山东名律律师事务所律师。原审被告：山东港湾建设集团有限公司，住所地日照市东港区连云港路。法定代表人：匡立平，总经理。委托诉讼代理人：刘长忠，山东天蓝律师事务所律师。上诉人日照龙发装卸有限公司(以下简称“龙发装卸公司”，至判决主文前)因与被上诉人王志峰、原审被告山东港湾建设集团有限公司(以下简称“港湾建设公司”，至判决主文前)劳动争议纠纷一案，不服日照经济技术开发区人民法院（2015）日开民一初字第629号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。龙发装卸公司上诉请求：请求撤销一审判决，并依法改判上诉人支付被上诉人经济补偿金。事实与理由：被上诉人于2014年4月份自行离职，严重违反劳动合同和用工纪律，上诉人已经向被上诉人发出解除劳动合同通知书，在被上诉人旷工一年之久的情况下，即使该通知书未送达被上诉人，双方劳动合同应于2014年4月份解除，上诉人不应支付经济补偿金。王志峰辩称，2014年被上诉人一直等待上诉人安排工作，不存在违反劳动纪律的情况，上诉人的上诉没有事实和法律依据，请求依法予以驳回。港湾建设公司辩称，港湾建设公司与上诉人的上诉请求无关，上诉人与被上诉人之间的劳动关系有关问题请求二审法院查实后依法判决。王志峰向一审法院起诉请求：请求判令解除王志峰、龙发装卸公司、港湾建设公司之间的劳动关系；判令龙发装卸公司、港湾建设公司向王志峰支付经济补偿金19272元、养老保险赔偿34918.8元、医疗保险赔偿12221.58元、失业保险赔偿14742元、未休年休假劳动报酬13291元。一审法院认定事实：2008年7月15日至2012年9月及2012年11月至2014年4月，龙发装卸公司每月通过日照银行向王志峰账号为37×××**的银行卡发放工资。2011年4月15日，王志峰与龙发装卸公司签订劳动合同，约定：合同以完成一定工作任务为期限即自2011年4月15日起至龙发装卸公司确定的工作量完成之日止；王志峰同意被港湾建设公司派遣至龙发装卸公司工作；王志峰在用工单位的工作内容为罐车司机；工资形式是计件工资，即龙发装卸公司根据王志峰的出勤情况和实际完成工作量按月以货币形式支付报酬。2012年10月26日，日照市新桥装卸有限公司向王志峰的上述银行卡打款2736元，交易摘要代码为“工资/奖金”。2015年7月10日，王志峰以工作期间龙发装卸公司、港湾建设公司未为其缴纳社会保险为由向日照经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁令解除王志峰、龙发装卸公司、港湾建设公司之间的劳动关系，裁令龙发装卸公司、港湾建设公司支付王志峰经济补偿金19272元、未缴纳养老保险赔偿34918.8元、未缴纳医疗保险赔偿12221.58元、未缴纳失业保险赔偿14742元、未休年休假工资报酬13291元。同日，日照经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出日开劳人仲案字[2015]第82号不予受理通知书，以王志峰提供的证据无法证明与龙发装卸公司具有劳动关系为由，决定不予受理。王志峰不服，诉至一审法院。另查明，龙发装卸公司未为王志峰缴纳社会保险。龙发装卸公司向王志峰发放的最后十二个月的平均工资为2478.83元。王志峰主张，其于2007年4月成为港湾建设公司的员工，后港湾建设公司安排王志峰与龙发装卸公司签订劳动合同，并提交如下证据：1、王志峰账号为37×××**的日照银行卡2007年6月13日至2008年6月23日的活期账户明细查询，王志峰主张其中摘要为“工资”的交易为港湾建设公司向其发放的工资。港湾建设公司、龙发装卸公司对该证据的真实性均无异议，均辩称不能证实王志峰与龙发装卸公司之间存在劳动关系。2、荣誉证书原件两份，均加盖“日照港（集团）有限公司劳动竞赛委员会”公章。其中2007年11月的荣誉证书载明：“王志峰：在日照港（集团）有限公司第十九届职工技术比赛混凝土运输项目中获第五名，特发此证，以资奖励。日照港（集团）有限公司二○○七年十一月”，证书右下方加盖“日照港（集团）有限公司劳动竞赛委员会”公章。2012年12月的荣誉证书载明：“王志峰同志：获日照港集团有限公司第二十四届职工技术比赛混凝土搅拌车项目第三名日照港集团有限公司劳动竞赛委员会二○一二年十二月”，证书右下方加盖“日照港集团有限公司劳动竞赛委员会”公章。港湾建设公司、龙发装卸公司对该两份证据的真实性均未提出异议，均辩称荣誉证书并非港湾建设公司、龙发装卸公司颁发，与港湾建设公司、龙发装卸公司无关联性，不能证实王志峰与港湾建设公司、龙发装卸公司存在劳动关系。3、港湾建设公司企业信息表一份，证明港湾建设公司系日照港集团有限公司的全资子公司。企业信息载明：企业类型为“有限责任公司（自然人投资或控股的法人独资）”，注册资本为“95000万元”，股东（发起人）名单为“日照港集团有限公司认缴出资额950000出资比例（%）100”。港湾建设公司、龙发装卸公司对该证据的真实性均无异议，均辩称不能证实王志峰与龙发装卸公司、港湾建设公司之间存在劳动关系。对王志峰提交的上述证据，港湾建设公司、龙发装卸公司均无异议，一审法院予以采信。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。参照原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条第一款“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等”之规定，王志峰未提供充分的证据证实其与港湾建设公司存在劳动关系，对王志峰要求解除与港湾建设公司的劳动关系及对港湾建设公司的支付请求，一审法院不予支持。王志峰主张其与龙发装卸公司的劳动合同系在港湾建设公司的安排下签订，仅提供杨某某的证人证言，未提供其他证据佐证，一审法院不予支持。关于劳动关系建立的时间。王志峰与龙发装卸公司均认可王志峰的工资通过日照银行发放，结合龙发装卸公司向王志峰发放的第一笔系2008年7月15日，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”的规定，龙发装卸公司未举证证明双方劳动关系建立的时间，故对王志峰与龙发装卸公司劳动关系建立的时间一审法院确认为2008年6月。龙发装卸公司主张双方的劳动关系曾于2012年10月中断并于同年11月再次开始，未提供证据证实，且尹某某、刘书龙与港湾建设公司、龙发装卸公司劳动争议纠纷案中，尹某某、刘书龙2012月10月26日亦存在日照市新桥装卸有限公司的打款记录，龙发装卸公司的主张有悖常理，一审法院不予支持。关于解除劳动关系。王志峰主张，2014年4月之后因其要求港湾建设公司、龙发装卸公司补缴社会保险，港湾建设公司不再安排工作，导致其无法工作，但双方劳动关系并未解除，港湾建设公司、龙发装卸公司不认可。龙发装卸公司主张王志峰自2014年4月8日起旷工，同月30日龙发装卸公司作出《辞退证明》，解除了与王志峰劳动关系，并提交2014年4月商品混凝土供应中心车队考勤表复印件一份、辞退证明复印件一份。王志峰对该两份证据的真实性均有异议，辩称无法确定复印件的真实性，且龙发装卸公司未向王志峰送达辞退证明。对考勤表复印件，王志峰有异议，且龙发装卸公司未提交原始考勤记录，一审法院予以采信；对辞退证明复印件，龙发装卸公司未提供证据证明向王志峰进行了送达，一审法院亦不予采信。龙发装卸公司主张双方劳动关系已解除，未提供证据证实，一审法院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位有未依法为劳动者缴纳社会保险费等情形的，劳动者可以解除劳动合同，对王志峰要求解除与龙发装卸公司之间劳动关系的请求，一审法院予以支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条“人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的‘劳动争议发生之日’：（一）……。（二）因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。（三）……”的规定，龙发装卸公司未举证证明王志峰收到解除或者终止劳动关系书面通知的时间，其主张王志峰的请求已超仲裁时效，一审法院不予支持。关于经济补偿金。根据《劳务派遣暂行规定》第八条第四款的规定，龙发装卸公司应当为王志峰缴纳社会保险。根据劳动合同法第四十六条的规定，用人单位有未依法为劳动者缴纳社会保险费等情形的，劳动者可以要求用人单位支付经济补偿金。龙发装卸公司未为王志峰缴纳社会保险，对王志峰要求被告支付经济补偿金的诉讼请求，一审法院予以支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因计算劳动者工作年限而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。龙发装卸公司未举证证明双方劳动关系解除的时间，王志峰自认2014年4月之后即未为龙发装卸公司提供劳动，一审法院予以确认。2014年4月之后王志峰未付出劳动力，龙发装卸公司亦未向王志峰支付劳动报酬，双方的劳动关系处于中止状态。根据劳动合同法第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，经济补偿金的计算年限应当以劳动者为用人单位提供劳动的年限计算。故王志峰计算经济补偿金的年限应为2008年6月至2014年4月。王志峰主张按照每月2409元计算经济补偿金，系其对自身权利的处分，且不违反法律规定，一审法院予以准许，王志峰的经济补偿金计算为2409元/月×6月=14454元。关于未缴纳社会保险赔偿。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条的规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。因此，王志峰要求龙发装卸公司、港湾建设公司支付未缴纳养老保险、医疗保险、失业保险之赔偿的诉讼请求，不属于人民法院民事诉讼案件受理范围，本案不予处理。按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”的规定，王志峰未举证证明社会保险经办机构不能补办其保险手续并导致其无法享受社会保险待遇，且未举证证明其实际损失，故王志峰所诉不属于该条规定的情形，一审法院不予处理。关于未休年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第七条及《企业职工带薪年休假实施办法》第十五条的规定，单位不安排职工休年休假又不依照本条例规定给予年休假工资报酬的，由县级以上地方人民政府劳动行政部门依据职权责令限期改正或申请人民法院强制执行。王志峰要求龙发装卸公司、港湾建设公司支付未休年休假劳动报酬的诉讼请求，不属于人民法院民事诉讼案件受理范围，本案不予处理。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除王志峰与龙发装卸公司的劳动关系；二、龙发装卸公司于判决生效之日起十日内支付王志峰经济补偿金14454元；三、驳回王志峰的其他诉讼请求。如果龙发装卸公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由龙发装卸公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审法院对一审查明的事实予以确认。本院认为：根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。对于2014年4月份之后被上诉人未在上诉人处工作的事实，双方均无异议，但对被上诉人未提供劳动的原因有异议，上诉人主张因被上诉人自行离职、旷工，上诉人向其发出解除劳动合同通知书，一审中提供了辞退证明复印件、考勤表复印件予以证明，但被上诉人对上述证据真实性有异议，且上诉人无法证明辞退证明已向被上诉人送达，一审不予采信并无不当，本院予以维持。上诉人主张双方劳动关系于2014年4月份解除，证据不足，一审不予支持正确。一审根据被上诉人自认的2014年4月份后未提供劳动的事实，认定双方劳动关系处于中止状态，并根据相关法律规定，认定上诉人支付被上诉人经济补偿金14454元，并无不当，本院予以维持。综上所述，龙发装卸公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人日照龙发装卸有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王林林代理审判员  刘 娜代理审判员  王莹莹二〇一六年八月二十九日书 记 员  叶 迪