湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书（2014）长县民初字第2200号原告山河智能装备股份有限公司，住所地：长沙经济技术开发区漓湘路**。法定代表人何清华，董事长。委托代理人魏小凡。被告喻禾生。被告喻犁香。被告喻明整。被告江西金桂园园林建筑工程有限公司，，住所地：江西省新建县长堎镇文化大道******法定代表人李国良，董事长。原告山河智能装备股份有限公司（以下简称山河公司）与被告喻禾生、喻犁香、喻明整、江西金桂园园林建筑工程有限公司（以下简称金桂园公司）追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告山河公司的委托代理人魏小凡到庭参加了诉讼，被告喻禾生、喻犁香、喻明整、金桂园公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称：2012年8月29日，被告喻禾生与渤海银行股份有限公司长沙分行（以下简称渤海银行长沙分行）签订了合同编号为CAL030002186的《个人工程机械抵押借款合同》（以下简称《借款合同》）。合同约定渤海银行长沙分行向被告喻禾生提供借款252万元，借款用途为向原告购买SWDM20旋挖钻机一台（机号：S00261），贷款期限为2012年8月29日至2015年8月29日，每月等额归还贷款本息78248.96元；2013年8月30日，原告与被告喻禾生签订《按揭贷款担保服务协议》，约定原告为被告喻禾生的上述债务提供担保，如原告履行了担保责任，被告喻禾生按银行贷款金额的25%向原告支付实现债权及担保权利的费用，且按该欠款总额的1‰按日支付违约金。被告喻犁香、喻明整、金桂园公司承诺为被告喻禾生的上述债务提供担保或为原告提供反担保责任；合同签订后，渤海银行长沙分行依约向被告喻禾生发放了贷款，但被告喻禾生没有依约偿还渤海银行的贷款，致使原告代为归还了多期贷款本息，截止到2013年3月28日，原告代为被告偿还渤海银行长沙分行贷款635608.01元，原告多次向被告喻禾生催收代为垫付款未果，遂诉至法院，请求法院判令：1、被告喻禾生立即给付原告代为垫付2014年3月28日前银行贷款635608.01元；2、被告喻禾生承担违约金231387.5元（截止2014年5月30日），并以635608.01元为基数，按每日1‰计算支付自2014年6月1日起至实际偿还日止的利息；3、被告喻禾生给付原告实现债权费用150000元；4、被告喻犁香对上述债务承担共同清偿责任；5、被告喻明整、金桂园公司对上述债务承担连带清偿责任；6、被告承担全部诉讼费用。审理中，原告主张在诉讼期间已继续代为垫付了2014年3月28日至2014年9月30日期间的银行分期按揭贷款共计471418.08元，故原告将第1项诉讼请求增加为：被告喻禾生立即给付原告代为垫付2014年9月30日前银行垫付款1107026.09元；原告将第2项诉讼请求增加为：违约金以垫付款为基数，从垫付之日起算至清付之日止，按每日1‰的标准计算。被告喻禾生、喻犁香、喻明整、金桂园公司未作答辩。原告山河公司为证明自己的主张，向本院提交以下证据予以证明：证据一、《借款合同》及《公证书》，拟证明：渤海银行长沙分行与喻禾生之间存在借款合同关系，双方就借款金额、用途、期限、利率、还款方式、违约责任及双方的权利义务等进行了约定；《借款合同》经长沙县公证处公证。证据二、《放款通知书》，拟证明：渤海银行长沙分行已按合同约定将贷款汇入指定的银行账户。证据三、《产品买卖合同》，拟证明：喻禾生向原告购买借款合同约定的产品。证据四、《工程机械按揭贷款担保服务协议》，拟证明：原告为喻禾生履行借款合同中约定的还款义务提供连带担保责任。证据五、《反担保协议书》、《担保书》，拟证明：喻犁香、喻明整、金桂园公司分别承诺为原告提供反担保，应对喻禾生的债务承担连带清偿责任。证据六、《代偿证明书》两份，1、2014年3月31日出具的《代偿证明书》，拟证明：截止2014年3月28日止原告代为喻禾生垫付渤海银行长沙分行借款本息635608.01元（垫付期间为2012年9月27日至2014年3月28日）；2、2014年10月8日出具的《代偿证明书》，拟证明：在诉讼期间，原告代为喻禾生垫付从2014年4月30日至2014年9月30日银行贷款本息471418.08元。被告喻禾生、喻犁香、喻明整、金桂园公司未向本院提交证据材料。虽四被告均未到庭质证，但本院审查了原告山河公司提交的证据原件，对原告山河公司提交的证据一、二、三、四、六的真实性、合法性、关联性均予以认定；对原告山河公司提交的证据五认证为：1、对被告喻犁香、喻明整出具的《反担保协议书》的真实性、合法性、关联性均予以认定；2、对被告金桂园公司出具的《担保书》的真实性、合法性本院予以认定，但因该《担保书》是被告金桂园公司向渤海银行长沙分行出具，故被告金桂园公司与原告山河公司分别为被告喻禾生的连带担保人，原告山河公司以此主张被告金桂园公司承担连带担保责任的主张，本院不予采信（具体理由在说理部分阐述）。根据以上所确认的有效证据以及原告山河公司的当庭陈述，本院认定如下案件事实：2012年8月13日，山河公司与喻禾生签订《产品买卖合同》（合同编号为NO：SWZ1200196），合同约定：喻禾生以银行按揭方式购买山河公司生产的SWDM20型旋挖钻机一台，单价315万元；在合同签订后的3日内喻禾生向山河公司支付定金20万元；提货前3日内付清首付款（含定金）63万元，余款办理银行按揭贷款。合同还对产品质量标准、交货地点、验收标准和方法及提出异议期限、保修条款、违约责任等条款作了约定。喻明整作为喻禾生的担保人在合同上签字。2012年8月29日，喻禾生与渤海银行长沙分行签订了《个人工程机械抵押借款合同》（以下简称借款合同），合同编号为CAL030002186。合同约定，渤海银行长沙分行向被告喻禾生提供借款252万元，用于购买山河公司SWDM20型旋挖钻机一台（发动机号为73114837），贷款期限为2012年8月29日至2015年8月29日，贷款利率约定为按中国人民银行公布的基准利率上浮20%执行；罚息约定为：如借款人未按合同约定期限偿还贷款本金的，贷款人有权对逾期贷款计收罚息，罚息利率为本合同约定的贷款执行利率基础上上浮50%，罚息计算期间自逾期之日至当期应付本息全部清偿之日止；贷款偿还约定为：借款人选择等额本息还款方式偿还贷款本息，本合同项下贷款按月共分36期偿还，合同还对抵押、陈述和保证与承诺等事项作了约定。2012年8月31日，渤海银行长沙分行依据借款合同的约定向喻禾生发放贷款252万元，该款依据《借款合同》附件三的约定直接划转至山河公司在渤海银行长沙分行设立银行账户（账号为20×××58），渤海银行长沙分行向喻禾生出具《放款通知书》。2012年8月30日，山河公司与喻禾生签订《工程机械按揭贷款担保服务协议》，协议第一条保证责任的方式、范围和保证期间约定：鉴于喻禾生于2012年8月29日与渤海银行长沙分行签订《抵押借款合同》（合同编号为CAL030002186），喻禾生申请借款金额为252万元；借款期限为36个月，自2012年8月29日起至2015年8月29日止（以贷款行借款凭证为准）：山河公司同意为喻禾生履行上述借款合同中约定的还款义务提供连带责任保证担保；山河公司所提供的担保范围为：贷款本金及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括律师费、诉讼费及其他相关费用）等山河公司向贷款行出具的担保函中所列的保证责任；喻禾生自愿按山河公司要求提供反担保…；第五条违约责任约定：1、下列任一事实均可构成本条所称的违约事实：（1）、喻禾生拖欠借款合同项下所借的贷款本金、利息或者其他应付款项…；2、因喻禾生未依约履行借款合同义务或者存在违约事实，银行要求喻禾生履行连带保证责任（垫付喻禾生欠款本息及滞纳金）或者将其享有的债权（包括抵押权）转让山河公司时，喻禾生须在收到垫付证明或者债权转让通知书之日起5日内将全部欠款支付给山河公司，否则，喻禾生应按该欠款总额的1‰按日向山河公司支付违约金，并按喻禾生向银行贷款金额的25%支付山河公司实现债权的费用（包括但不限于评估费、车辆过户手续费、诉讼费、律师费、差旅费）。2012年8月30日，喻犁香、喻明整分别与山河公司签订《反担保协议书》，分别同意为被告喻禾生向原告山河公司提供连带责任反担保，《反担保协议书》还对担保范围、担保期限、保证和承诺、争议的解决等作了明确的约定。2012年8月30日，金桂园公司向渤海银行长沙分行出具《担保书》，其上载明：“鉴于喻禾生购买山河智能装备股份有限公司工程机械设备，向渤海银行办理银行按揭贷款252万元，并在2012年8月29日与渤海银行签订了《工程机械设备按揭贷款借款合同》，合同编号：CAL030002186，为此，我愿为喻禾生向债权人承担不可撤销的还款履约连带担保责任。即在喻禾生没有按照《工程机械设备按揭贷款借款合同》的约定，归还债权人的借款时，我将自觉的将喻禾生所欠的应当归还债权人的借款本息汇入指定账号，并承担债权人因此遭受的损失”。2014年3月31日，渤海银行长沙分行向山河公司出具《贷款本息代偿证明书》，其上载明以下内容：1、渤海银行长沙分行已于2012年9月3日向喻禾生提供了252万元贷款，山河公司为喻禾生的此笔贷款提供不可撤销担保责任；2、由于喻禾生未按约定还款，山河公司根据约定，已向渤海银行长沙分行支付635608.01元用于履行山河公司的担保义务，具体垫付情况：（1）、2012年9月27日垫付71040元；（2）、2012年12月28日垫付77256.58元；（3）、2013年1月30日垫付79010元；（4）、2013年2月27日垫付78630元；（5）、2013年3月28日垫付78330元；（6）、2013年6月25日垫付76657.58元；（7）、2014年1月30日垫付17600.82元；（8）、2014年2月27日垫付78537.6元；（9）、2014年3月28日垫付78545.43元。上述共计垫付9笔，从2012年9月27日至2014年3月28日共计垫款635608.01元。2014年10月8月，渤海银行长沙分行向山河公司出具《贷款本息代偿证明书》，其上载明以下内容：1、渤海银行长沙分行已于2012年9月3日向喻禾生提供了252万元贷款，山河公司为喻禾生的此笔贷款提供不可撤销担保责任；2、由于喻禾生未按约定还款，山河公司根据约定，已向渤海银行长沙分行支付471418.08元用于履行山河公司的担保义务，具体垫付情况：（1）、2014年4月30日垫付78585.72元；（2）、2014年5月30日垫付78561.66元；（3）、2014年6月25日垫付78537.60元；（4）、2014年7月29日垫付78585.72元；（5）、2014年8月28日垫付78561.66元；（6）、2014年9月30日垫付78585.72元。上述共计垫付6笔，从2014年4月30日至2014年9月30日共计垫款471418.08元。结合山河公司支付垫付款的具体时间和金额，以垫付款为基数，按日万分之五标准计算，从2012年9月27日至清付之日止的违约金计算为：1、2012年9月27日起算至2014年9月30日违约金为173255.2元（详见本判决书附违约金计算表）；2、2014年10月1日至清付之日止的违约金以1107026.09为基数计算。本院认为，一、《借款合同》、《工程机械按揭贷款担保服务协议》、《反担保协议书》、《担保书》均为各方当事人真实意思的表示，其合同约定的内容均不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按合同约定履行各自义务；二、保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中，因被告喻禾生未能按《借款合同》的约定偿还贷款本息，原告山河公司基于《工程机械按揭贷款担保服务协议》的约定代为被告喻禾生垫付所欠案外人渤海银行长沙分行逾期贷款本息1107026.09元后，即履行了《工程机械按揭贷款担保服务协议》约定的保证责任，故原告山河公司要求被告喻禾生归还2014年9月30日前垫付款1107026.09元的主张，本院予以支持；三、被告喻禾生未能按《借款合同》的约定履行义务，其行为已构成违约，应承担违约责任。原告山河公司主张违约金以垫付金额为基数，按日千分之一计算，从垫付之日起算至清付之日止。本院认为，原告山河公司主张按日千分之一的标准计算违约金明显过高，本院酌情调整为按日万分之五计算为宜；四、原告山河公司主张实现债权的费用，在原告山河公司未能提供证据证明实现债权费用已实际发生的前提下，因违约金能弥补原告山河公司的损失，故对原告山河公司主张实现债权费用的主张，本院不予支持；五、被告喻禾生与被告喻犁香系夫妻关系，该债务发生于夫妻关系存续期间，且被告喻犁香向原告山河公司出具的《反担保协议书》，承诺对被告喻禾生的债务承担连带担保责任，故原告山河公司要求被告喻犁香对被告喻禾生的债务承担共同清偿责任的主张，本院予以支持；被告喻明整与原告山河公司签订《反担保协议书》，协议约定被告喻明整为原告山河公司提供反担保，故原告山河公司要求被告喻明整对被告喻禾生的债务承担连带清偿责任的主张，本院予以支持；六、关于被告金桂园公司承担何种责任。本院认为，被告金桂园公司向渤海银行长沙分行出具《担保书》，承诺对被告喻禾生的债务承担连带清偿责任，故金桂园公司为被告喻禾生的连带债务保证人；又因原告山河公司为被告喻禾生所欠渤海银行长沙分行借款合同项下的债务提供连带担保，故原告山河公司与被告金桂园公司为共同担保人，在原告山河公司与被告金桂园公司之间未约定分担比例的情况下，原告山河公司履行担保责任后，可向被告金桂园公司追偿被告喻禾生不能履行部分的二分之一；七、被告喻禾生、喻犁香、喻明整、金桂园公司经本院合法传唤，无正当拒不到庭，视为放弃庭审中的诉讼权利，不影响本院依据查明的事实依法作出裁判。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百四十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告喻禾生、喻犁香于本判决生效之日起五日内给付原告山河智能装备股份有限公司2014年9月30日前垫付款1107026.09元及违约金（违约金以垫付款为基数，按日万分之五计算，从垫付之日起算至清付之日止，其中：2012年9月27日起算至2014年9月30日违约金为173255.2元；2014年10月1日至清付之日止的违约金以1107026.09为基数计算）；二、被告喻明整对被告喻禾生的债务承担连带清偿责任。被告喻明整承担保证责任后，有权向被告喻禾生、喻犁香追偿；三、被告江西金桂园园林建筑工程有限公司在被告喻禾生不能履行上述债务的二分之一范围内承担连带清偿责任。被告江西金桂园园林建筑工程有限公司承担保证责任后，有权向被告喻禾生、喻犁香追偿；四、驳回原告山河智能装备股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费16323元，由被告喻禾生、喻犁香、喻明整、江西金桂园园林建筑工程有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  汤立波审 判 员  吴志伟人民陪审员  赵明亮二〇一一年十一月十七日书 记 员  谭艺钦附件一：2012年9月27日至2014年9月30日违约金计算表序号垫付日期垫付金额（元）天数计算标准违约金（元）12012年9月27日71040733日万分之五26036.222012年12月28日77256.58641日万分之五24760.532013年1月30日79010608日万分之五2401942013年2月27日78630580日万分之五22802.752013年3月28日78330551日万分之五21579.962013年6月25日16657.58462日万分之五17707.872014年1月30日17600.82243日万分之五2138.482014年2月27日78537.6215日万分之五8442.792014年3月28日78545.43186日万分之五7304.7102014年4月30日78585.72153日万分之五6011.8112014年5月30日78561.66123日万分之五4831.5122014年6月25日78537.697日万分之五3809132014年7月29日78585.7263日万分之五2475.4142014年8月28日78561.6633日万分之五1296.3152014年9月30日78585.72日万分之五39.3合计173255.2元附法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。