安徽省蒙城县人民法院民 事 判 决 书（2015）蒙民一初字第01715号原告：王友华，男，1952年2月5日出生，汉族，住安徽省蒙城县，委托代理人：孙敏华，安徽元方圆律师事务所律师。被告：马俊标，男，1982年6月8日出生，汉族，住安徽省蒙城县，被告：马恩，男，1948年2月9日出生，汉族，住安徽省蒙城县，委托代理人：李世全，安徽贾建国律师事务所律师。被告：李在永，男，1974年2月20日出生，汉族，住安徽省蒙城县，被告：合肥宝典建设工程有限公司，住所地合肥市包河区繁华大道6878号盛景融城B区综合楼1107号，组织机构代码69898970-2。法定代表人：徐涛，该公司经理。上述两被告共同的委托代理人：李士杰，安徽宝诚律师事务所律师。原告王友华与被告马俊标、马恩、李在永、合肥宝典建设工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，于2015年5月14日向本院起诉。本院受理后，依法由审判员邸建适用简易程序，于2015年6月24日公开开庭进行了审理，2015年9月21日，适用普通程序，组成由审判员邸建担任审判长并主审本案，与审判员柳红玲、人民陪审员王林组成的合议庭，于2015年11月27日第二次公开开庭审理了本案。原告王友华及其委托代理人孙敏华，被告马俊标、被告马恩及其委托代理人李世全，被告李在永、合肥宝典建设工程有限公司共同的委托代理人李世杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王友华诉称：2013年10月10日，被告合肥宝典建设工程有限公司（以下简称合肥宝典公司）双龙项目负责人被告李在永将部分工程分包给被告马恩，马恩雇佣了原告等人进行施工。2014年3月工程结束，但李在永一直以工程未验收没有支付工程款。2014年10月17日，李在永通知马恩派人去双龙搭板维修，马恩就指派原告和被告马俊标前去施工，当天因挖机、混凝土未到要求明天再来。2014年10月18日早晨马俊标开电动三轮车载着原告前往双龙工地，行至双涧镇时，电动三轮车侧翻，造成原告闭合性颅脑损伤、右下肺挫裂伤、右侧锁骨及部分肋骨骨折。虽经抢救原告挽回了生命，但现留有严重的后遗症，且需二次手术。经安徽中联司法鉴定中心司法鉴定：原告颅脑损伤、神经功能障碍，评定为十级伤残；右锁骨骨折、右上肢功能部分丧失，评定为十级伤残；头面部损伤、颅骨部分缺损，评定为十级伤残。休息期为180日，营养期为90日；后续治疗费为25000-30000元。事故发生后，除马恩支付4万元医疗费外，其余被告均未支付费用。所以为维护自身合法权益，原告依法提起诉讼，望贵院支持原告全部诉请：1、依法判令四被告共同赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残补助金、交通费、后续治疗费、精神抚慰金、鉴定费等共计254084元；2、依法判令四被告承担本案全部诉讼费用。审理过程中，原告增加诉讼请求要求被告给付3434.8元交通费和鉴定费。原告王友华为支持其主张举证如下：1、原告身份证复印件，证明原告的诉讼主体资格；2、被告身份证复印件及登记信息，证明各被告的诉讼主体资格；3、出警记录，证明事故发生的时间、地点、原因和责任；4、事情经过（马恩书写）、分包协议复印件、公证说明，证明原告是在从事劳务的过程中受到损害，要求四被告对其损害承担赔偿责任；5、住院病案，证明原告的伤情及治疗经过；6、医疗费单据，证明原告治疗伤情支出的医疗费用；7、司法鉴定，证明原告的伤情构成三个十级伤残及三期的具体时间和二期手术的费用；8、交通费发票和鉴定费发票3434.8元被告马俊标辩称：王友华有车不骑，强烈要求乘坐工地的三轮车去双龙工地干活，我出于人情才带他去工地，他又不付一分钱车费，王友华挣钱得报酬，他是为项目部干活，我也是为项目部干活的工人，我与王友华没有提供劳务关系。请求驳回原告对马俊标的诉讼请求，诉讼费用答辩人不承担。被告马俊标未举证。被告马恩辩称：2013年，蒙城县农业发展改革委员会把蒙城县的部分建桥修桥工程发包给合肥宝典建设工程有限公司，宝典公司在蒙城设有项目部，具体负责桥路修建工程，项目部负责人是李在永。2013年10月李在永与我为代表的清包工队签订了《桥梁施工清包协议》，将宝典公司承建的桥梁以清包工价格承包给我们施工承建。2014年10月17日上午，李在永电话命令我派几个人去双龙桥维修搭板，我当时派了王友华、马俊标，王马二人，当日下午就去双龙工地与项目部工地负责人娄少清接头维修，开始娄说挖机混凝土车一会就到，在场人还有农发委张廷夫。等到下午5点左右，娄少清说挖机混凝土车不来了，你们明天再来。娄少清当时还给李在永作了电话汇报。第二天（2014年10月18日）早晨，王友华、马俊标即带着工具，骑电动三轮车向双龙维修工地进发，途经双涧楚时，前面车辆突然倒车，为紧急避险，电动三轮侧翻，王友华摔伤住院。以上事实说明：王友华是在从事双龙桥维修工程的上班途中受到人身伤害的，依法属于工伤的范畴。李在永是宝典公司的项目负责人，其发包和派工行为属职务行为，李在永与我签订的清包工协议和李在永电话派遣安排任务应视为宝典公司的派遣和安排。双龙桥维修工程是蒙城县农发委的工程，总承包人是合肥宝典公司，宝典公司又将工程的用工转包给我们这些清包工。王友华是为宝典公司提供劳务，依据劳动人事部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，合肥宝典公司是具备用工主体资格的发包方，应承担用工主体责任，应全额赔偿王友华的工伤损失。马恩只是清包工集体的代表，是清包工之一，我和原告一样都是为宝典公司提供劳务的工人，是宝典公司的项目负责人李在永指令我派人我才派的王友华给其干活的。王友华不是给我个人提供劳务，而是给宝典公司提供劳务。我个人和王友华没有劳务关系，我不是用工单位，也不是接受劳务的单位，对王友华的工伤损害我不应承担任何赔偿责任。王友华是上班途中自己乘车出的事故，受伤不是工地安全措施出问题，对其损害，我没有任何过错不应承担赔偿责任，请驳回王友华要求我赔偿的诉讼请求。被告马恩举证如下：1、合同一份，证明双龙桥工程的第一承包人是合肥宝典公司；2、宝典公司蒙城项目部的营业执照一份，证明宝典公司是有资质的公司；3、桥梁施工协议一份，证明马恩是清包工，是宝典公司双龙项目部转承包的清包工人之一，李在永是宝典公司双龙项目部负责人；4、电话通话单一份，证明王友华、马俊标是奉宝典公司项目部负责人李在永的指令才去双龙执行修桥任务的；5、代如胜、王东亚、王某等工人公证证明一份，证明马恩是受李在永指派才派王友华、马俊标去双龙修桥的；6、赵兴兴等证明，证明出事时是在上班途中；7、报警和出警记录，证明交警没有认定为交通事故；8、张廷夫证明，证明王友华是为完成宝典公司双龙桥维修任务，上班途中受伤。9、马恩和李在永银行交易明细，证明马恩带的工人与李在永所在的公司有劳动关系；10、工资花名册，证明宝典公司与伤者王友华、工人马恩等存在劳动关系。证人王某出庭证明：“马恩给我59000元，我全交给王友华妻子了。”被告李在永、合肥宝典建设工程有限公司辩称：第一，请驳回对李在永和合肥宝典建设工程有限公司的诉讼，被答辩人王友华的损失应由被告马俊标承担。被答辩人王友华的伤害系因乘坐被告马俊标的三轮车发生车祸导致的，因此其各项损失应该由马俊标承担侵权责任。被答辩人与答辩人不存在劳务关系，被答辩人起诉答辩人提供劳务者受害责任纠纷是错误的。被答辩人只能在侵权责任纠纷和提供劳务者受害责任纠纷中择其一，这是两个法律关系不能同时提起两个不同的诉由。由于李在永系合肥宝典建设工程有限公司在蒙城县2013年高标准农田建设桥梁工程项目的委托人，被答辩人起诉李在永是错误的。如若被答辩人欲起诉答辩人合肥宝典建设工程有限公司，必须先向劳动部门提起确认答辩人与被答辩人之间是否存在劳动关系。第二，被答辩人进行司法鉴定的时机不成熟，且系单方委托鉴定有失公平，请对被答辩人进行重新鉴定。第三，被答辩人诉求各项损失与事实有较大差异，依法不应当得到全部支持。综上，请法庭依法驳回被答辩人对答辩人的诉讼。被告李在永、合肥宝典建设工程有限公司举证如下：1、身份证复印件，营业执照，企业机构代码证，法人身份证明，证明证明被告的主体资格。2、授权委托书扫描件一份，证明李在永受合肥宝典建设工程有限公司的委托，负责以公司的名义就蒙城县2013年高标准农田建设桥梁项目签订合同和处理有关事宜，原告起诉李在永是错误的，应当驳回原告对李在永的诉讼；3、申请鉴定的鉴定意见书，证明原告的伤残情况、三期时间及后续治疗经庭审质证：被告马俊标对原告举证无异议。被告马恩对原告举证1、3-7无异议；证据2无异议，同时可以证明合肥宝典是有资质的发包人。被告李在永、合肥宝典建设工程有限公司对原告举证1-2无异议；证据3需要说明原告的损失是由车祸造成的；证据4三性均有异议，分包协议是复印件无法证明其真实性；证据5-6无异议；证据7要求重新鉴定；对举证8认为交通费发票应该以一人计算。原告对被告马恩的证据1-2无异议；证据3无异议，分包协议也证明了李在永八工程发包给了无资质的被告马恩，应当承担本案的连带赔偿责任；证据4-8无异议；证据10无异议，能够反映出马恩是从李在永分包的工程；被告马俊标对被告马恩的证据无异议。被告李在永、合肥宝典对被告马恩的证据1、2无异议；证据3同对原告举证的质证意见；证据4的证明目的有异议；证据5同对原告举证的质证意见；证据6、8三性有异议，证人未到庭；证据7同对原告举证的质证意见；证据9有异议，与本案无关，即使账号是宝典公司或李在永的，也不能证明是工程款或赔款；证据10真实性有异议，证明不了马恩、王友华是被告李在永、合肥宝典的工人。原告对被告李在永、合肥宝典建设工程有限公司的证据1、3无异议；证据2不是原件，李在永和合肥宝典是承包关系，不是委托关系。被告马俊标对被告李在永、合肥宝典建设工程有限公司的请法院依法审核。被告马恩对被告李在永、合肥宝典建设工程有限公司的证据1、3无异议；证据2本身无异议，证明目的有异议。原被告对证人王某的证言无异议。经审核：本院对原告的举证1-8；被告马恩举证1-10；被告李在永、合肥宝典建设工程有限公司举证1-3；证人王某的证言均予以认证。经审理查明：2013年6月8日，合肥宝典建设工程有限公司与蒙城县农业综合开发办公室签订《建设工程施工合同》，合同约定合肥宝典建设工程公司在蒙城县承包部分桥梁工程，合肥宝典建设工程公司的法定代表人徐涛出具授权委托书载明：“本人徐涛系合肥宝典建设工程有限公司的法定代表人，现委托李在永为蒙城县2013年高标准农田建设桥梁工程项目部负责人，代理人根据授权，以我方名义就蒙城县2013年高标准农田建设桥梁工程项目签订合同和处理有关事宜，委托期限：工程开工至质保期满，代理人无转委托权。”2013年10月10日李在永（甲方）和马恩（乙方）签订协议：甲方李在永将承建的5米桥以清包工每座壹万壹仟伍佰元，10米桥每座叁万元，8米桥每座贰万贰仟元，承包给乙方马恩。2014年10月17日，李在永××人××乐土镇××村维修桥梁，马恩指派王友华和马俊标前去施工，当天因挖机、混凝土未到，李在永要求明天再来。2014年10月18日早晨，马恩指派马俊标开电动三轮车载着王友华前往双龙工地，行至双涧镇时，电动三轮车侧翻，发生事故，王友华受伤。王友华受伤后在蚌埠医学院诊断为闭合性颅脑损伤，自2014年10月18日至2014年12月9日住院治疗52天。2015年3月17日，安徽元方园律师事务所委托安徽中联司法鉴定中心对王友华的伤情进行鉴定：王友华因车祸致颅脑损伤、神经功能障碍，评定为十级伤残；致右锁骨骨折、右上肢功能部分丧失，评定为十级伤残；头面部损伤、颅骨部分缺损，评定为十级伤残。建议休息期为伤后180日，营养期为伤后90日，护理期为伤后90日。建议后续治疗费为25000-30000元。李在永申请重新鉴定，2015年10月12日，我院委托安徽正宇司法鉴定所对王友华的伤情重新鉴定：王友华因交通事故致颅脑损伤，已行开颅手术治疗，现遗有左侧颅骨缺损6CM2以上属X（十）级伤残；因交通事故致右锁骨骨折，现遗有右肩关节活动受限，造成右上肢功能丧失程度达10%以上属X（十）级伤残；建议休息期180日，营养期90日，护理期90日；建议后续治疗费为25000元。王友华的损失为医疗费154200.09元＋25000元＝179200.09元、误工费180天×74.5元＝13410元、护理费90天×104.5元＝9405元、住院伙食补助费52天×30元＝1560元、营养费90天×30元＝2700元、伤残赔偿金11%×18×9916=19633.68元、鉴定费3000元、交通费酌定444.6元，精神抚慰金酌定16000元，共计245353.37元。事故发生后马恩支付给王友华59000元用于治疗。另查明，合肥宝典建设工程有限公司与蒙城县农业综合开发办公室签订的《建设工程施工合同》中约定合肥宝典建设工程有限公司不能将承包工程分包、转包，合肥宝典建设工程有限公司将部分工程分包给马恩。马恩没有相应建筑桥梁的资质或者安全生产条件。本院认为：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。因此，马恩作为雇主，应当对其雇员王友华在从事雇佣活动中所遭受的人身损害承担赔偿责任。由于合肥宝典建设工程有限公司并未提供任何证据证明马恩具备相应的资质或安全条件，故合肥宝典建设工程有限公司应当与马恩对王友华受伤造成的损失承担连带赔偿责任。王友华作为完全民事行为能力人，应当预见乘坐电动三轮车存在不安全因素，对其所受的损害也有一定的过错，应承担20%的责任。综上所述，王友华因本案事故造成医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金损失等共计245353.37元，马恩应依法承担80%的赔偿责任，计款196282.69元，马恩已付的59000元予以扣除后，应继续赔偿137282.69元；合肥宝典建设工程有限公司依法应对马恩的义务承担连带赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告马恩于判决生效后10日内赔偿原告王友华137282.69元；被告合肥宝典建设工程有限公司承担连带赔偿责任。二、驳回原告王友华的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5110元，由被告马恩负担2761元，原告王友华负担2349元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。审 判 长  邸 建审 判 员  柳红玲人民陪审员  王 林二〇一六年一月十七日书 记 员  李慧慧附相关法条：中华人民共和国民法通则第九十八条公民享有生命健康权。第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称＂城镇居民人均可支配收入＂、＂农村居民人均纯收入＂、＂城镇居民人均消费性支出＂、＂农村居民人均年生活消费支出＂、＂职工平均工资＂，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。＂上一年度＂，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。