宁夏回族自治区固原市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）宁04民初46号 原告：马小兵，男，回族，1969年11月5日出生，文盲，个体经营者，宁夏西吉县人，住宁夏西吉县。 委托诉讼代理人：马莉萍（系马小兵女儿），女，回族，1992年1月20日出生，大专文化，宁夏西吉县人，住宁夏西吉县。代理权限为特别授权。 被告：雷金龙，男，汉族，1962年8月29日出生，初中文化，宁夏西吉县人，系宁夏西吉县金龙房地产公司总经理，住宁夏西吉县。 委托诉讼代理人：杨彪，宁夏奇晟律师事务所律师。代理权限为特别授权。 原告马小兵与被告雷金龙合资、合作开发房地产合同纠纷一案,本院于2016年12月7日立案后,依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。原告马小兵及其委托诉讼代理人马莉萍，被告雷金龙的委托诉讼代理人杨彪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马小兵向本院提出诉讼请求：1.被告雷金龙清偿欠款8827941元；2.自2016年1月11日至2016年11月11日，11个月利息1942147.02元，月息按2%计算直到还清为止；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：20l3年，被告雷金龙通过拍卖开发原西吉县粮食局后，被告雷金龙要和原告合伙开发，主要原因是与原告的吉利宾馆相邻，双方达成合伙开发口头协议，即给原告18.O1％的股份。被告于2015年就开始销售和顶帐，到了2016年1月11日，被告叫原告到开发的大楼销售部，在朋友和其销售负责人邹双江在场的情况下，被告表示将销售包括顶帐的肆仟多万元，给原告按18.01％分给882794l元，被告说当时没有钱，保证于2016年3月1日付清，否则，按月息2.5％付息，原告表示同意，故被告给原告打了个欠条，让在场的马勇和邹双江签名证明，事后被告将没有卖的剩余面积给原告按18.01％分了600多平方米，但欠的882794l元一分也没有付，原告追要多次，被告一直推托到现在。 被告雷金龙辩称，一、答辩人不是本案适格的主体，法院应当驳回被答辩人的起诉。所谓合资、合作开发房地产合同，是指当事人订立的以提供出让土地使用权、资金等作为共同投资、共享利润、共担风险合作开发房地产为基本内容的协议。据此可以看出，合作开发房地产至少要有一方当事人是具有法定资质的房地产开发企业，答辩人与被答辩人均是自然人，不具备合作开发房地产的法定资质。事实上，答辩人作为西吉县金龙房地产开发有限公司（下称金龙公司）的法定代表人，曾代表金龙公司与被答辩人达成过口头合作开发房地产的协议，当然，金龙公司与被答辩人也确实履行过该口头合作开发房地产的协议，因此，涉案房地产项目的合资合作当事人应为金龙公司与被答辩人，而不是答辩人，答辩人不是适格的诉讼主体。二、涉案项目未进行结算，不具备分配利润的条件，被答辩人主张利息没有法律依据。被答辩人诉称其股份为18.01%，答辩人将销售包括顶账的4000多万元，给其按18.01%的比例分配了8827941元，并将未销售的面积按以上比例分配了600多平方米。据此可以看出，被答辩人只分享了成果，被答辩人投资了多少、涉案项目成本是多少，不得而知，合作房地产项目的当事人应当共同投资、共享利润、共担风险。而涉案项目至今未销售完毕，已销售项目部分销售款也未到账，项目投资向银行和民间借贷也未清偿，项目营销和招商代理纠纷正在诉讼中，营销和招商代理支出情况尚不确定，况且涉案项目已委托第三方正在决算。因此，涉案项目到底盈利，还是亏损尚不确定，被答辩人要求分配利润没有事实根据和法律依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 2013年9月原告马小兵与被告雷金龙达成口头协议合资、合作开发宁夏西吉县购物中心房地产项目。原告马小兵将其办理在自己儿子马利强名下土地证号为西国用(2014)第3202776号土地使用权证中宽3.73米、长41.7米的土地使用权交付给被告合作开发房地产。在合作过程中原告负责工程建设的混泥土进货，并在工程建设中向被告支付现金300000元。后原、被告双方对合资、合作开发房地产的行为以书面形式进行了确认。在2016年1月11日被告向原告出具欠条一张，写明：今欠马小兵时代广场股份利润882794l元，还款时间2016年3月1日，如还不了款，按月息2分伍厘计算。2016年4月19日双方达成协议，约定：马小兵持股比例18.01%，雷金龙分配给马小兵时代广场的营业房以面积为标准，与价格没有关系。后续双方结算账务时，营业房的单价及总价由双方重新确认。2016年4月19日双方达成另一份协议，约定：双方合作楼房一事，马小兵按总交税额的18.01%交税。后被告雷金龙按马小兵持股比例18.01%向其交付营业房面积600多平方米，但未向原告支付股份利润882794l元及利息。 上述事实有原告马小兵提供国有土地使用权证书、原告与被告签订地界草图、欠条一份、协议两份在卷佐证，上述证据来源合法，内容真实，与本案具有关联性，能够证明原、被告合作开发房地产并对双方股份、利润作了约定，被告向原告出具欠条的案件基本事实，本院对以上证据的证明目的予以认定。被告对上述证据的真实性不表异议，但认为与本案不具有关联性，且被告出具的欠条不具有合法性。被告的质证意见不能成立，本院不予支持。被告雷金龙未向法庭提供证据。 本院认为，原告马小兵与被告雷金龙达成口头协议合资合作开发房地产项目,该合作协议系双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，协议合法有效。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告依照约定向被告交付土地，并负责工程建设的混泥土进货，向被告支付了部分现金。后原、被告达成书面协议对原告的持股比例及利润分配、税金缴纳作了约定。被告也向原告出具欠条，言明欠原告股份利润8827941元，还款时间2016年3月1日，但被告未能按照约定向原告付款，构成违约，故原告要求被告支付欠款本金8827941元的诉讼请求成立，本院予以支持。 对于原告要求被告支付2016年1月11日至2016年11月11日11个月利息1942147.02元，月息按2%计算直到还清为止的诉请能否成立的问题。被告向原告出具的欠条中写明"还款时间2016年3月1日，如还不了款，按月息2分伍厘计算"，因约定的利率违反法律规定，本院不予认定，原告主张利息按月息2%计算但未提供书面证据加以证实，本院不予支持。对于原告主张的利息本院按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率予以计算。利息计算时间以双方约定的还款期限2016年3月1日的次日起计算。 被告辩称原告主体不适格，涉案项目未进行结算，不具备分配利润的条件，原告主张利息没有法律依据。对其答辩理由被告未能提供证据加以证实，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定"当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果"。据此，被告的答辩理由不能成立，本院不予支持。 综上，原告诉讼请求部分成立，本院予以支持，被告的抗辩理由不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由被告雷金龙于本判决生效后十日内支付原告马小兵款882794l，并按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息支付自2016年3月2日至本判决确定之日的利息。 二、驳回原告马小兵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费86421元,由被告雷金龙负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。 审 判 长  王 彤 代理审判员  苟改莉 代理审判员  闫儒红 二〇一七年一月十一日 书 记 员  张银银