重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝02民终01759号上诉人（原审原告）：重庆市忠县正宏运输有限责任公司，住所重庆市忠县忠州镇临江路57号2-5。法定代表人：冉军，总经理。委托诉讼代理人：但堂春，重庆市忠县忠州法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：石洪，男，1984年9月21日出生，汉族，住重庆市云阳县。委托诉讼代理人：易良才，重庆法韵律师事务所律师。上诉人重庆市忠县正宏运输有限责任公司（以下简称正宏公司）为与被上诉人石洪工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市忠县人民法院（2015）忠法民初字第03454号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月4日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。正宏公司上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或者改判；2、一、二审诉讼费用由石洪负担。事实及理由：1、正宏公司在仲裁期间申请对石洪的伤情进行再次鉴定，仲裁机构中止审理。此后仲裁机构仅仅依据石洪提交的重庆市劳动能力鉴定委员会一科室出具的所谓“证明”，以正宏公司不到场为由恢复审理并作出裁决，仲裁程序违法，认定事实错误；2、正宏公司在一审中提交了充分的证据证明石洪的本人工资为2500.00元，应以此为基数计算石洪的工伤待遇。石洪答辩，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。正宏公司向一审法院起诉请求：1、判决正宏公司支付石洪医疗费11750.00-3000.00（原告垫付）=8750.00元、停工留薪期工资2500.00元/月×2个月=5000.00元、护理费70.00元/天×17天=1190.00元、住院伙食补助费8.00元/天×17天=136.00元、交通费500.00元；一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金以再次鉴定结论的情况依法判决；2、本案诉讼费用由石洪承担。一审法院认定事实：2014年10月18日，石洪到正宏公司所有的银丰1009船从事二副工作，正宏公司未依法为石洪办理工伤保险、缴纳工伤保险费。当月21日11时左右，该船在重庆市长寿区李家坪码头卸完沙船驶离，石洪去解钢丝绳时左手环指被钢丝绳绞伤，当日被送往重庆红楼医院治疗，诊断为左环指末节缺损伤及左环指末节指骨粗隆部分缺损，住院11天后出院。2014年11月15日，石洪再次住院6天行“左环指邻指皮瓣断蒂术，瘢痕肌腱松解术”，共花费医疗费11750.00元，正宏公司支付了3000.00元。后忠县人力资源和社会保障局认定石洪受伤属工伤。2015年4月27日，忠县劳动能力鉴定委员会作出忠劳初鉴字【2015】68号《工伤职工劳动能力初次鉴定结论书》，石洪的伤情经鉴定为“伤残拾级，无生活自理障碍”。石洪申请仲裁其间因正宏公司向重庆市劳动能力鉴定委员会申请对伤情进行再次鉴定，仲裁机关于2015年6月23日中止审理。2015年7月21日、8月4日，重庆市劳动能力鉴定委员会两次通知双方分别到重庆中山医院、重庆长安医院参加面检，石洪均按时到达指定地点，正宏公司均未到场，该委决定不再进行鉴定。忠县劳动人事争议仲裁委员会遂恢复仲裁审理并作出渝忠劳人仲案字（2015）第64号《仲裁裁决书》，裁决：1、确认从2015年6月5日起解除申请人与被申请人的劳动关系，终止工伤保险关系；2、由被申请人支付申请人一次性伤残补助金51015.00÷12×7=29759.00元，一次性工伤医疗补助金9264.00元，一次性伤残就业补助金27792.00元，住院期间护理费80.00×17=1360.00元，住院伙食补助8.00×17=136元，停工留薪期工资51015.00÷12×2=8503.00元，检查鉴定费400.00元，医疗费11750.00元，交通费1000.00元，共计89964.00元，扣除被申请人已支付的3000.00元，被申请人实际还应支付申请人86964.00元，被申请人应于本裁决书生效之日起十日内支付完毕。一审法院认为，正宏公司对石洪工伤认定等级不服，应当按照《重庆市工伤保险条例实施细则》第二十二条之规定，自收到鉴定结论之日起15日内申请再次鉴定。在仲裁期间，正宏公司提起再次鉴定申请，经重庆市劳动能力鉴定委员会两次通知，正宏公司均未按指点时间到达指定地点，应当视为对再次鉴定权利的放弃，故忠县劳动人事争议仲裁委员会恢复仲裁审理且依据初次鉴定结论十级伤残作出裁决程序并无不当。因双方未签订劳动合同，石洪发生工伤事故时距离正式上班仅不到四天时间，尚未领取工资，故无法判断双方的约定工资。正宏公司提交两份证人证言拟证明双方的约定工资为2500.00元，但证人未到庭作证并接受双方质询，无法核对证言内容的真实性，故对两份证人证言不予采信。仲裁机构参照2013年度重庆市城镇非私营在岗职工年平均工资51015.00元计算石洪的工资收入并无不当。但在计算一次性伤残就业补助金时出现错误，依法纠正为55588.00÷12×6=27794.00元，而且其余项目的计算结果应当保留小数点后两位并四舍五入。依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、条三十七条、第六十四条、《重庆市工伤保险保险实施办法》（渝府发【2012】22号）第三十六条和《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》（渝劳社办发【2004】210号）第三条之规定，判决如下：1、确认忠县正宏运输有限责任公司与石洪自2015年6月5日起解除劳动关系，终止工伤保险关系；2、忠县正宏运输有限责任公司于本判决生效后十日内向石洪支付一次性伤残补助金51015.00元/年÷12个月×7个月=29758.75元，一次性工伤医疗补助金55588.00元/年÷12个月×2个月=9264.67元，一次性伤残就业补助金55588.00元/年÷12个月×6个月=27794.00元，停工留薪期工资：51015.00元/年÷12个月×2个月=8502.50元，住院护理费：80.00元/天×17天=1360.00元，住院伙食补助费8.00元/天×17天=136元，检查鉴定费400.00元，医疗费11750.00元，交通费1000.00元，共计人民币89965.92元。扣除正宏公司已经支付的医疗费3000.00元，还应向石洪支付86965.92元；3、驳回重庆市忠县正宏运输有限责任公司的其他诉讼请求。一审案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由重庆市忠县正宏运输有限责任公司负担。本案二审审理中，正宏公司、石洪均未提交新的证据。经本院二审查明的事实与一审判决认定事实相同。本院认为，本案的争议焦点是一审判决正宏公司支付石洪各项工伤保险待遇86965.92元是否正确。一审判决正宏公司支付石洪各项工伤保险待遇总额共计86965.92元正确。主要理由如下：1、忠县劳动人事争议仲裁委员会的仲裁程序是否合法，不属于本案一审、二审的审查范围。正宏公司对石洪的工伤认定等级申请再次鉴定，但经重庆市劳动能力鉴定委员会两次通知均未按照指点时间到达指定地点，应当视为对再次鉴定权利的放弃。一审法院根据查明的事实及鉴定意见作出判决，审判程序合法；2、本案双方当事人未签订劳动合同，石洪发生工伤事故时距离正式上班不到四天时间，尚未领取工资，故无法判断双方的约定工资。正宏公司在一审中提交两份证人证言，拟证明双方约定工资为2500.00元/月，但证人未到庭作证并接受双方质询，无法查实其客观性，一审法院未采信证人证言，并参照2013年度重庆市城镇非私营在岗职工年平均工资51015.00元计算石洪的各项工伤保险待遇，并无不当。综上所述，正宏公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由上诉人重庆市忠县正宏运输有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  杨继伟审 判 员  姜长城代理审判员  毋向娟二〇一六年八月二十九日书 记 员  章立立柯进