广西壮族自治区大化瑶族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2011）大刑初字第102号 公诉机关大化瑶族自治县人民检察院。 被告人陆振峰，男，1975年6月26日出生于广西马山县，壮族，小学文化，农民，住广西马山县。因涉嫌犯盗窃罪于2011年6月4日被大化 瑶族自治县公安局刑事拘留，同年6月23日被逮捕，现羁押于大化瑶族自治县看守所。 辩护人陆宁勇，男，1978年6月7日出生于广西马山县，壮族，住广西南宁市。 被告人陆兆亮，男，1972年3月13日出生于广西马山县，壮族，初中文化，农民，住广西马山县。因涉嫌犯盗窃罪于2011年6月4日被大化瑶族 自治县公安局刑事拘留，同年6月23日被逮捕，现羁押于大化瑶族自治县看守所。 辩护人黄超林，维仁律师事务所律师。 大化瑶族自治县人民检察院以大检刑诉［2011］97号起诉书指控被告人陆振峰、陆兆亮犯盗窃罪，于2011年9月16日向本院提起公诉。本院于2011年9月19日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大化瑶族自治县人民检察院指派检察员陆汇江出庭支持公诉，被告人陆振峰及其辩护人陆宁勇、被告人陆兆亮及其辩护人黄超林到庭参加诉讼。期间，经广西壮族自治区高级人民法院批准延长审限三十天，现已审理终结。 大化瑶族自治县人民检察院指控，2011年6月2日18时许，被告人陆振峰、陆兆亮窜至大化瑶族自治县共和乡碧草村龙诺屯板门山脚下，盗窃陆某1、陆某2放养在山脚下的两头母水牛。作案后，陆振峰、陆兆亮连夜用二人合伙购买的一辆解放牌双排座小货车将盗来的两头母水牛欲拉到田东县朔良乡卖掉。2011年6月3日凌晨四时许，行至巴马县那桃乡路段时被公安人员查获。经大化瑶族自治县价格认证中心鉴定，陆某1、陆某2被盗的两头母水牛价值为7000元。 公诉机关提供了书证、被害人陈述、鉴定结论、被告人供述等证据支持其指控，认为被告人陆振峰、陆兆亮以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。提请本院依法判处。 被告人陆振峰、陆兆亮对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。 被告人陆振峰的辩护人对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议。认为被告人陆振峰归案后一直认罪，悔罪态度较好，且所盗财物价值较小，社会危害性小，系初犯，建议对其适用缓刑，给其一个改过自新、重新做人的机会。 被告人陆兆亮的辩护人对公诉机关的罪名及犯罪事实无异议。但认为本案两被告人虽然盗走了他人的水牛，并运往外地欲将水牛卖掉，但在途中被公安人员截获，将水牛退还了被害人。由于被告人意志以外的原因，被告人的占有目的并未实现，故被告人陆兆亮的行为属盗窃未遂，可比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 经审理查明，2011年6月2日18时许，被告人陆振峰与陆兆亮驾驶摩托车途经大化瑶族自治县共和乡碧草村龙诺屯板门山脚下时，看见路边有两头母水牛无人看管，顿生贪念。趁四下无人之机，两人将两头母水牛拴在路边的树林里。次日凌晨零时左右，两人用一辆解放牌双排座小货车将两头母水牛拉往田东县朔良乡欲卖掉。2011年6月3日凌晨四时许，当两人行至巴马县路段时被当地巡查的公安人员查获。经查，两头母水牛分别为陆某1、陆某2所有。经大化瑶族自治县价格认证中心鉴定，陆某1被盗母水牛价值3500元、陆某2被盗母水牛价值3500元。破案后，公安机关依法将两头母水牛扣押并发还被害人。 上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实： 1、被害人陆某1、陆某2的陈述、辨认笔录及照片，证实①2011年6月2日中午11时许，陆某1、陆某2两人一起在共和乡碧草村龙诺屯板门山上一边放牛一边聊天。下午17时许，两人突然发现放养的牛不见了，两人便在附近查找，但直到次日早上仍未找到。两人怀疑放养的牛已经被盗，便到派出所报案；②陆某1、陆某2对被盗水牛的辨认、指认情况。 2、大化瑶族自治县价格认证中心大认鉴字［2011］33、34号价格鉴定结论证实①陆某2被盗的母水牛耕龄4年，重约450斤，价值3500元；②陆某1被盗的母水牛耕龄5年，重约450斤，价值3500元。 3、现场勘验检查笔录、现场方位示意图、现场照片，证实侦查人员对案发现场的勘查情况及现场的概貌。 4、破案报告、到案经过，证实①案件的来源和破案的经过；②被告人陆振峰、陆兆亮无投案自首情节。 5、随案移交物品清单、发还物品清单，证实①公安机关依法将两被告人用于拉牛的工具――车牌号为桂Ａ×××××解放牌双排座小货车一辆予以扣押；②公安机关依法将被盗两头母水牛扣押并发还失主。 6、被告人陆振峰、陆兆亮的供述和辩解、辨认笔录及照片，证实①2011年6月2日晚上8时许，陆振峰与陆兆亮两人驾驶摩托车路经大化县共和乡碧草村龙诺屯板门山脚时，看见路边有两头母水牛。见四下无人，两人临时起意，将两头母水牛拴在路边的树林里，决定将两头母水牛拉往外地销售。次日凌晨零时左右，两人将两头母水牛拉上小货车后往田某向驶去，当行至巴马县路段时被当地巡查的公安人员查获；②被告人陆振峰、陆兆亮对作案地点、作案工具、所盗水牛的辨认、指认情况。 7、户籍证明，证实被告人陆振峰、陆兆亮作案时已达负完全刑事责任年龄。 上述证据，来源合法，客观真实，与本案有关联，且能相互印证，应予以确认。 本案在审理过程中，被告人陆兆亮的妻子黄某向本院提出退回被扣车辆的请求，理由：所扣车辆是夫妻二人用多年积蓄购买的，因家里开着一个小卖部，这辆车平时除陆兆亮用于贩牛、贩马外，还用于拉货、进货，是家里主要的生产资料。经查，此车是由被告人陆兆亮与陆振峰共同出资购买，陆兆亮出资较多，陆振峰出资较少。陆兆亮用于购买车辆的钱，是其与妻子多年来共同赞下的积蓄。车辆除了两被告人平时用于贩牛、贩马外，陆兆亮还用于为家里的小卖部拉货，以补贴家用。 本院认为，被告人陆振峰、陆兆亮以非法占有为目的，合伙窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控两被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。 被告人陆兆亮的辩护人认为两被告人的行为属于盗窃未遂，可比照既遂犯从轻或者减轻处罚。本案中，两被告人趁无人看守之机，将他人放养在山上的两头母水牛拉上小货车运往田东贩卖。此时两被告人已经控制了这两头母水牛，而被害人亦丧失了对母水牛的控制，应属盗窃既遂。故对被告人陆兆亮辩护人的此辩护意见不予采纳。被告人陆振峰、陆兆亮当庭认罪，依法可酌情从轻处罚。两被告人用于拉牛的车辆虽是作案工具，但并非两被告人的个人财产，而属家庭共有财产，是家里的主要生产资料，不应扣押。根据两被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节、对社会的危害程度及认罪态度，对两被告人适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，本院决定两被告人适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第七十二条、第七十三条、第六十一条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”若干意见（试行）》第九条的规定，判决如下： 一、被告人陆振峰犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金八千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限自本判决生效之次日起十五日内缴纳。） 二、被告人陆兆亮犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金八千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限自本判决生效之次日起十五日内缴纳。） 三、二被告人被扣押的解放牌双排座号为桂Ａ×××××号货车一辆退还被告人陆振峰、陆兆亮。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河池市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本1份，副本6份。 审 判 长  莫 克 代理审判员  韦丽华 人民陪审员  韦家耿 二〇一一年十一月十日 书 记 员  农晓利