安徽省淮南市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)皖04民终806号上诉人（原审被告）：张永顺，男，1990年10月24日出生，汉族，农民，住淮南市潘集区。上诉人（原审被告）：张永翔，男，1992年7月23日出生，汉族，住淮南市潘集区。上述两位上诉人共同的委托诉讼代理人：张传培，男，1967年7月28日出生，汉族，农民，住淮南市潘集区。上述两位上诉人共同的委托诉讼代理人：裴国强，安徽震一律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张磊，男，1978年10月24日出生，汉族，公司职工，住淮南市潘集区。上诉人张永顺、张永翔因与被上诉人张磊健康权纠纷一案，不服淮南市潘集区人民法院（2015）潘民一初字第02429号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月20日立案后，依法组成合议庭于2016年8月3日公开开庭进行了审理。上诉人张永翔及上诉人张永顺、张永翔共同的委托诉讼代理人张传培、裴国强，被上诉人张磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人张永顺、张永翔的上诉请求：1、请求依法撤销一审判决，改判上诉人不承担赔偿责任；2、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：张永顺、张永翔均未实施伤害张磊的行为。张永顺当时被他人围殴致张永顺多处受伤，伤情为重伤二级，当时不可能再去伤害在另一地方的张磊；张永翔当时穿着拖鞋，不知道打架之前发生的事，后来遭到多人侵害，没有能力实施殴打张磊的行为。本案刑事判决已经生效，根据刑法、刑事诉讼法及相关司法解释的规定，张永顺、张永翔不需要对张磊的残疾赔偿金、精神抚慰金承担赔偿责任。张磊辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求维持原判。张磊的起诉请求：要求判令被告赔偿医疗费11682.9元、住院伙食补助费840元、误工费26260元、护理费9396元、营养费1800元、残疾赔偿金49678元、精神损害抚慰金7000元、鉴定费2100元、交通费1000元，合计109956.9元。2、由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定的事实：张克美（张磊父亲）与张克标（张永顺、张永翔祖父）是潘集区高皇镇张岗村村民，两家素有矛盾。2014年1月17日18时许，张克标在村内水泥路散步时，与张克美发生冲突并互相辱骂，后被同村村民张家亮劝离。当日19时许，张克美、张克然（原告三叔）伙同张磊及程伟、程磊磊等多人到张克标家门前马路上，张克美首先对张克标进行辱骂，继而引发两家互相辱骂，张磊先持树枝对张克标进行殴打，张克美、张克然、张磊等人又与张克标之子张传培、孙子张永顺及张永翔厮打在一起，在打斗过程中，张永翔等人将张磊砍伤。张永顺、张永翔、张克然、张传培等人亦不同程度受伤。张磊受伤后至淮南东方医院集团总院住院治疗28天，花去住院医疗费用11562.9元，被诊断为：左手拇指伸肌腱断裂伤、右手拇短、殿肌腱断裂伤伴腕伸屈股腱断裂伤、右手舟状骨骨折伴拇长肌腱大部分断裂伤。张磊系淮南东华劳务公司派驻淮沪煤电有限公司丁集煤矿工人，其2013年1月至12月平均工资为4944.4元，2014年1月、2月、3月工资分别为2599元、1190元、2350元，2014年4月、5月、6月工资恢复正常水平。原告伤情经安徽理工司法鉴定中心鉴定，其因双手功能丧失5%以上评定为十级伤残，伤后休息期180日、营养期60日、护理期90日。张磊支付鉴定费用2100元。一审法院归纳本案争议焦点：两被告应对原告的损失承担什么责任；原告的损失应如何确定。一审法院认为：因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，张永顺、张永翔等人在其家人与他人发生纠纷后，不能冷静处理，与张磊及其家人等撕打在一起，进而造成张磊受伤，张永顺、张永翔应对张磊受伤造成的损失应承担连带赔偿责任。张磊在受伤前殴打被告家人，存在明显过错，酌情减轻张永顺、张永翔的民事赔偿责任。根据张磊过错程度等因素，确定由张永顺、张永翔赔偿张磊60%的损失。张磊的损失核定为：1、医疗费，根据张磊住院票据为11562.9元；2、住院伙食补助费，张磊住院28天，每天酌情按30元计算，共840元；3、营养费，参照鉴定意见，张磊营养期60日，每天酌定为30元，共1800元；4、误工费，张磊有固定收入，其误工费按照实际减少的收入计算。事发前月均工资4944.4元，事发后实际减少收入8694.2元（4944.4×3－2599－1190元－2350）；5、护理费，根据鉴定意见，张磊护理期为90天，其主张按每日104.4元计算，共9396元，予以支持；6、残疾赔偿金，张磊十级伤残，主要收入来源为工资收入，其主张按城镇标准计算残疾赔偿金49678元予以支持；7、交通费，张磊未提供相关证据，酌情按住院期间每天5元计算，共140元；8、鉴定费，张磊因伤情鉴定支付鉴定费800元，本次诉讼支付鉴定费1300元，共2100元；上述损失共计84211.1元，由张永顺、张永翔连带赔偿60%，即50526.66元。张磊因伤构成十级伤残，根据张磊伤残等级及张永顺、张永翔过错程度等因素，酌情确定精神抚慰金为3500元。综上，张永顺、张永翔应连带赔偿张磊各项损失共计54026.66元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十三条、第十六条、第二十条、第二十二条、第二十六条的规定，判决：被告张永顺、张永翔共同赔偿原告张磊医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计54026.66元，于本判决生效后十日内付清。案件受理费1250元（已减半收取），由张磊负担675元，由张永顺、张永翔负担575元。本院二审期间，当事人没有提交新证据，双方当事人所举证据与一审一致，本院认证观点与一审一致。本院二审认定的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，二审双方当事人之间的争议焦点为：张永顺、张永翔是否实施了侵害张磊的侵权行为，是否应当承担侵权责任；张磊诉请的残疾赔偿金、精神抚慰金是否应当得到支持。本院对上述争议焦点评析如下：（一）关于张永顺、张永翔是否实施了侵害张磊的侵权行为，是否应当承担侵权责任的问题。本院认为：法律规定，已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实，当事人无需举证，人民法院在审理案件时应当依法予以确认。对于本案张永顺、张永翔是否殴打张磊的问题，本院于2016年2月3日作出的（2015）淮刑终字第00169号刑事判决，在查明事实部分认定，2014年1月17日，因琐事纠纷，张克美、张克然、张磊与张传培、张永翔、张永顺厮打在一起，厮打过程中，张永翔等人将张磊砍伤，该判决现已生效。上述判决认定事实，可以确认张永顺、张永翔实施了侵害张磊的侵权行为，应当承担侵权责任，原审法院根据本案实际情况，考虑到张磊亦有过错，确定张永顺、张永翔承担60%责任，并无不当。张永顺、张永翔关于此节的上诉理由不能成立，本院不予采纳。（二）关于张磊诉请的残疾赔偿金、精神抚慰金是否应当得到支持的问题。本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第四条第一款规定，“侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任”，该法第五条规定，“其他法律对侵权责任另有特别规定的，依照其规定”。对此《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第二款规定“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用”。上述司法解释并未有特别规定，犯罪行为造成被害人人身损害的，可以不再赔偿残疾赔偿金。本案中，张磊因张永翔犯罪行为造成损害，并构成伤残，侵权人应当赔偿其伤残赔偿金。原审法院支持张磊关于残疾赔偿金的相关诉讼请求，符合法律规定。《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条第二款规定，“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”。对此，根据生效刑事判决书认定的关于“张克美、张克然、张磊与张传培、张永翔、张永顺厮打在一起，张永翔等人将张磊砍伤”的事实，且人民法院已经依法追究了张永翔砍伤张磊的刑事责任，对此，本案张磊作为刑事案件的受害人对张永翔提起的要求赔偿精神损失的民事诉讼请求，本院不予受理。但作为民事案件的共同侵权人张永顺依法仍应当向张磊承担侵权赔偿责任。对于张磊诉请要求张永顺赔偿精神抚慰金的诉请，应当依法得到支持。原审法院适用法律不当，本院依法予以纠正。原判关于张磊各项损失及责任比例的确定，核定允当，本院予以维持。原判确定的张永顺、张永翔赔偿项目本院予以变更，确定为张永顺、张永翔共同赔偿张磊医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费，共计50526.66元；张永顺赔偿张磊精神抚慰金3500元。综上所述，张永翔、张永顺上诉请求中关于精神抚慰金不应由其承担的理由部分成立，本院对原判依法予以变更，其他上诉请求不能成立，应予驳回。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第四条第一款、第五条、第六条、第八条、第十三条、第十六条、第二十条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：一、变更淮南市潘集区人民法院（2015）潘民一初字第02429号民事判决主文“被告张永顺、张永翔共同赔偿原告张磊医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计54026.66元，于本判决生效后十日内付清”为“张永顺、张永翔于本判决生效之日起十日内共同赔偿张磊医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费，共计50526.66元；张永顺于本判决生效之日起十日内赔偿张磊精神抚慰金3500元”；二、驳回张磊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费340元，由张永顺、张永翔负担。本判决为终审判决。审 判 长  石兴辉代理审判员  海 涵代理审判员  陈 燕二〇一六年八月二十六日书 记 员  王晓珊附相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第四条侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。因同一行为应当承担侵权责任和行政责任、刑事责任，侵权人的财产不足以支付的，先承担侵权责任。第五条其他法律对侵权责任另有特别规定的，依照其规定。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金第二十条侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。