浙江省兰溪市人民法院刑 事 判 决 书(2016)浙0781刑初310号公诉机关浙江省兰溪市人民检察院。被告人陈军，浙江省兰溪市，农民。因犯寻衅滋事罪、抢劫罪于1999年11月30日被本院判处有期徒刑四年；因犯寻衅滋事罪于2011年11月18日被本院判处有期徒刑十个月。2012年2月11日被刑满释放。因涉嫌故意伤害犯罪于2015年11月27日被浙江省兰溪市公安局依法刑事拘留，同年12月31日因涉嫌寻衅滋事犯罪被依法逮捕。现羁押于浙江省兰溪市看守所。辩护人胡炜翔，浙江梦园律师事务所律师。辩护人徐丝寒，浙江梦园律师事务所实习律师。被告人邵某，于浙江省兰溪市，农民。因犯抢劫罪于2006年1月9日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年；并处罚金人民币一千元。因涉嫌故意伤害犯罪于2015年11月27日被浙江省兰溪市公安局依法刑事拘留，同年12月31日因涉嫌寻衅滋事犯罪被依法逮捕。现羁押于浙江省兰溪市看守所。辩护人龚锦娟，浙江齐正律师事务所律师。被告人方敏，于浙江省兰溪市，农民，；因犯寻衅滋事罪于2011年11月10日被本院判处有期徒刑七个月。2012年3月26日被刑满释放。因涉嫌故意伤害犯罪于2016年1月11日被浙江省兰溪市公安局依法刑事拘留，同年2月5日因涉嫌寻衅滋事犯罪被依法逮捕。现羁押于浙江省兰溪市看守所。被告人方某，于浙江省兰溪市，无业。因犯故意伤害罪于1976年被本院判处有期徒刑五年。因犯流氓罪于1982年被衢州市人民法院判处有期徒刑七年，因犯故意伤害罪于1984年4月26日被金华市人民法院判处死刑，缓期二年执行；剥夺政治权利终身。在服刑期间，被减刑为有期徒刑十九年，剥夺政治权利九年。2006年1月4日被刑满释放。因涉嫌开设赌场犯罪于2016年2月23日被浙江省兰溪市公安局依法刑事拘留，同日被依法取保候审。现在家候审。辩护人舒敏，浙江浩诚律师事务所律师。被告人姜锋，于浙江省兰溪市，农民。因犯寻衅滋事罪于2012年2月23日被本院判处有期徒刑六个月；因犯寻衅滋事罪于2013年6月14日被本院判处有期徒刑九个月。2013年7月30日被刑满释放。因涉嫌开设赌场犯罪于2016年4月2日被浙江省兰溪市公安局依法刑事拘留，同年5月6日被依法逮捕。现羁押于浙江省兰溪市看守所。浙江省兰溪市人民检察院以兰检公诉刑诉〔2016〕327号起诉书指控被告人陈军、邵某、方敏犯寻衅滋事罪，被告人陈军、方某、方敏、邵某、姜锋犯开设赌场罪，于2016年7月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。兰溪市人民检察院指派检察员祝爱洪出庭支持公诉。被告人陈军及其辩护人胡炜翔、徐丝寒，被告人邵某及其辩护人龚锦娟，被告人方敏，被告人方某及其辩护人舒敏，被告人姜锋到庭参加诉讼。现已审理终结。兰溪市人民检察院指控，一、寻衅滋事。2012年5月21日晚上19时30分许，在兰溪市云山街道自由路43号店门口，被告人陈军和被害人陈某乙发生争吵和扭打，在被害人陈某丙拿出刀戳陈军腿部后。被告人方敏、邵某二人各持一把砍刀冲过来，被告人陈军指使二人先砍被害人陈某丙，被告人邵某随即持刀向被害人陈某丙砍去，陈某丙进行反击，在邵某被其砍伤倒地后，被后面追赶上来的被告人陈军、方敏用刀砍伤倒地，被害人陈某乙上前帮忙，被被告人方敏持刀追逐并砍伤。被害人陈某丙损伤程度为轻伤一级，被害人陈某乙损伤程度为轻伤二级。二、开设赌场。2012年2月至2014年年底，被告人陈军以营利为目的，在兰溪市云山街道自由路41号开设赌场，以玩牌九方式赌博，从中抽头获利人民币6000余元。被告人陈军安排被告人邵某、方敏二人负责该赌场日常管理。2015年年初至2015年11月27日期间，被告人陈军、方某二人以营利为目的，约定按7：3的比例分成，在兰溪市云山街道自由路43号开设赌场，以玩牌九方式进行赌博，从中抽头获利人民币5万余元。被告人陈军安排被告人邵某、方敏、姜锋三人负责该赌场日常管理。针对指控的事实，公诉机关提供了书证；证人证言；被害人陈述；被告人的供述与辩解；鉴定意见；勘验检查笔录及辨认笔录等相关证据。根据上述事实和证据，公诉机关认为，被告人陈军、邵某、方敏逞强耍横，借故生非，随意殴打他人，情节恶劣，破坏社会秩序，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条的规定，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。被告人陈军、方某、方敏、邵某、姜锋等人以营利为目的，开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人陈军、方敏、姜锋在前罪执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法适用《中华人民共和国刑法》第六十五条。被告人陈军对公诉机关指控的犯开设赌场罪的罪名没有异议。辩解，没有随意殴打他人，是陈某丙他们来找事；我是捡起地上的断刀打陈某丙；事后对陈某丙、陈某乙兄弟赔偿了8.5万元。开设赌场犯罪的抽头获利没有5万元，只有3.5万元。辩护人胡炜翔提出的辩护意见是，1、被告人陈军构成故意伤害罪而不是寻衅滋事罪，起因是被害人的挑衅，被告人陈军没有随意地殴打他人，也没有破坏社会秩序的目的。2、被告人陈军只对陈某丙实施伤害，没有参与对陈某乙的伤害，不承担陈某乙受伤害的刑事责任；被告人陈军已作民事赔偿。3、开设赌场的获利5万余元是根据方齐的供述推算出来，按参赌人员的供述获利应当是1.1万元左右。被告人邵某对公诉机关指控的罪名及基本犯罪事实没有异议。辩解，我逃跑的过程中，被对方砍伤头部，还缝了针。辩护人龚锦娟提出的辩护意见是，1、被告人邵某构成故意伤害罪而不是寻衅滋事罪。2、被告人邵某在故意伤害犯罪中作用较小，是从犯，应当从轻或减轻处罚。3、被告人邵某没有砍伤陈某丙，反被陈某丙砍伤。4、被害人有过错，被害人已得到赔偿款。5、开设赌场抽头应当在5万元以内，方敏供述的获利数在不同的环节有不同的供述，方某只是按生活开支来推算。6、被告人邵某认罪态度较好，有一定的悔罪表现。被告人方敏对公诉机关指控的罪名及基本犯罪事实没有异议。辩解，我只砍过陈某乙。被告人方某对公诉机关指控的罪名及基本犯罪事实没有异议。辩护人舒敏提出的辩护意见是，1、被告人方某系自首。2、被告人方某在本案中未参与赌场内的具体活动，获利较少，属从犯。3、被告人方某有悔罪表现，认罪态度较好。4、被告人方某系4级××人。被告人姜锋对公诉机关指控的罪名及基本犯罪事实没有异议。经审理查明，一、开设赌场2012年2月至2014年年底，被告人陈军以营利为目的，在浙江省兰溪市云山街道自由路41号开设赌场，以玩牌九的方式聚集童某等多人进行赌博，并指使被告人邵某、方敏负责该赌场日常管理和维持该赌场秩序。被告人方敏、邵某分别负责抽头、吃赔。其中，童某被抽头渔利人民币6000余元。2015年初，被告人陈军、方某以营利为目的，在浙江省兰溪市云山街道自由路43号开设赌场，并约定所获的抽头渔利按7：3的比例分成。被告人陈军、方某在该赌场，以玩牌九方式聚集唐某、童某、许某等多人进行赌博，被告人陈军并指使被告人邵某、方敏、姜锋负责该赌场日常管理和维持该赌场秩序。至2015年11月27日，被告人陈军、方某从中抽头渔利数额累计人民币5万余元。二、寻衅滋事2012年5月21日19时30分许，在浙江省兰溪市云山街道自由路43号路段，被告人陈军和被害人陈某乙、陈某丙发生争吵。被告人邵某、方敏提小方凳帮被告人陈军欲砸被害人陈某乙、陈某丙时，被害人陈某丙见状持刀剌中被告人陈军腿部。双方经陈某甲、胡某甲劝说后散开。随后，被告人方敏、邵某各持一把砍刀砍被害人陈某丙、陈某乙。被告人陈军、邵某、方敏与被害人陈某丙、陈某乙在自由路路段追逐，被告人邵某持刀追逐砍被害人陈某丙时，遭被害人陈某丙持刀反击将被告人邵某砍伤。被告人陈军等人即用刀砍伤被害人陈某丙。被害人陈某乙上前帮忙，遭被告人方敏持刀追逐并砍伤。被害人陈某丙因被砍伤，全身创疤长度累计48.3厘米，伤势为轻伤一级；被害人陈某乙因被砍伤，其中皮肤缺损面积达6平方厘米，伤势为轻伤二级。被告人陈军已赔偿被害人陈某丙、陈某乙损失人民币8.5万元。2016年1月11日，被告人方敏自动向公安机关投案。2016年2月23日，被告人方某自动向公安机关投案。2016年2月24日，被告人方某交公安机关预交款人民币2万元。上述事实，有经庭审举证、质证，本院确认的下列证据证实：1、被告人陈军、邵某、方敏、方某、姜锋的供述，其中被告人方敏的供述还证实，2012年4月至2014年年底，陈军在自由路43号隔壁开设赌场，以玩牌九的方式聚集他人进行赌博，陈军安排我、邵某照看赌博场面，邵某负责吃赔，我负责抽取头钱，经我抽头交给陈军的头钱有2万元。2015年年初开始，陈军和方某二人合伙在自由路43号开设赌场，同样以玩牌九方式聚集他人进行赌博。陈军、方某平时一般不在赌场，由我、邵某、姜锋照看赌场，由邵某、姜锋负责吃赔，我负责抽头。我将每天抽取的30%头钱分给方某，剩下的70%头钱交给陈军，至11月该赌场被查获时共计抽取头钱有5万余元，分给方某有17000元余元。被告人邵某的供述还证实，2015年年初开始，在陈军和方某二人合伙在自由路43号开设赌场，我、方敏、姜锋照看赌场，方敏抽取头钱，我和姜锋吃赔。每天收赌博的头钱平均有三、四百元，一年几万元。被告人方某的供述还证实，2015年1月，我帮助陈军承租了兰溪市云山街道自由路43号，陈军在店内开设赌场以玩牌九的方式聚集他人进行赌博，所得头钱和我按7：3的比例分成。陈军安排方敏、邵某、姜锋负责管理赌场。从2015年初至11月底，我从中分得头钱2万元。2、证人胡某甲、陈某甲、叶某、蒋某、王某、黄某、冯某、胡某乙、金某、唐某、童某、许某的证言。其中证人童某的证言还证实，2012年至2015年期间，我在自由路陈军开设的赌场里玩过牌九。邵某、方敏、姜锋人都是陈军叫来帮忙看场子的。我于2012年至2014年被抽取头钱6000元，2015年被抽取头钱5000元以上。3、被害人陈某丙、陈某乙的陈述。4、兰溪市公安司法鉴定中心作出的《法医学人体损伤程度鉴定书》。5、辨认笔录及照片、现场勘查笔录、现场草图、现场照片。6、刑事判决书、刑事附带民事判决书、刑满释放证明书、行政处罚决定书。7、到案经过、自首证明文书证实，被告人方敏、方某自动向公安机关投案。8、被害人陈某丙、陈某乙的病历。9、被告人陈军、邵某、方敏、方某、姜锋的户籍情况。本院认为，被告人陈军、方某、方敏、邵某、姜锋以营利为目的，开设赌场并抽头渔利，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人陈军、邵某、方敏在公共场所逞强耍横，持凶器追逐并致被害人陈某丙、陈某乙轻伤属无视社会公德，破坏社会秩序，随意殴打他人，且情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。公诉机关的指控成立，本院予以支持。被告人陈军、方某、方敏、邵某、姜锋共同故意实施开设赌场犯罪，是共同犯罪。在共同犯罪过程中，被告人陈军、方某起主要作用，是主犯，应当按照被告人陈军、方某所参与、组织的全部犯罪处罚；被告人方敏、邵某、姜锋起次要作用，是从犯，对于从犯依法应当减轻处罚。被告人陈军、邵某、方敏共同故意实施寻衅滋事犯罪，是共同犯罪。被告人陈军、方敏、姜锋在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人方敏、方某自动投案并能如实供述自己的罪行，是自首，依法可以减轻处罚。被告人邵某归案以后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人姜锋在法庭审理过程中对公诉机关指控的基本犯罪事实没有异议并自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人陈军、邵某、方敏一人犯数罪，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。根据被告人方某的犯罪情节及犯罪后的悔罪表现，对被告人方某可以适用缓刑。被告人陈军提出事后对陈某丙、陈某乙兄弟赔偿人民币8.5万元的辩解与本案的法律事实相符，本院予以采信；其他辩解与本案的法律事实不符，辩解不能成立，本院不予采信。辩护人胡炜翔提出的被告人陈军已作民事赔偿的辩护意见与本案的法律事实相符，本院予以采信；其他的辩护意见与本案的法律事实不符，本院不予采信。被告人邵某、方敏的辩解与本案的法律事实相符，本院予以采信。辩护人龚锦娟提出的被告人邵某在斗殴中被陈某丙砍伤、被害人已得到赔偿款、认罪态度较好、有一定的悔罪表现等辩护意见与本案的法律事实相符，本院予以采信；其他的辩护意见与本案的法律事实不符，本院不予采信。辩护人舒敏提出的被告人方某系自首、有悔罪表现、认罪态度较好、系4级××人的辩护意见与本案的法律事实相符，本院予以采信；其他的辩护意见与本案的法律事实不符，本院不予采信。为严肃国法，维护社会管理秩序和良好的社会风尚；维护社会的公共秩序，保护公民的人身权利。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第六十九条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条的规定，判决如下：一、被告人陈军犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月27日起至2019年8月26日止；罚金于判决生效后一个月内缴纳）。二、被告人邵某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月27日起至2018年5月26日止；罚金于判决生效后一个月内缴纳）。三、被告人方敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月11日起至2018年1月10日止；罚金于判决生效后一个月内缴纳）。四、被告人方某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金于判决生效后一个月内缴纳）。五、被告人姜锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月2日起至2017年10月1日止；罚金于判决生效后一个月内缴纳）。六、责令被告人陈军退赔违法所得人民币三万六千元，予以没收并上缴国库；追缴被告人方某的违法所得人民币二万元，予以没收并上缴国库。如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  金雅林人民陪审员  唐与尧人民陪审员  吴国荣二〇一六年八月三十一日代书 记员  范澎青