广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）东中法民五终字第2840号上诉人（原审原告）：张兴运，男，汉族，住江西省赣州市赣县，公民身份号码为×××743X。委托代理人：蒋四清、王洋，广东旗峰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：东莞市大德彩色印刷有限公司，住所地：广东省东莞市。法定代表人：梁玉昆。委托代理人：莫嘉颖，北京市王玉梅（东莞）律师事务所律师。上诉人张兴运因与被上诉人东莞市大德彩色印刷有限公司（以下简称“大德公司”）劳动合同纠纷一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2014）东一法道民一初字第285号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明：张兴运进入大德公司工作，后任职统计经理。2014年2月14日，大德公司向张兴运发出行政处罚通知单，以张兴运在工作中屡次不服从安排、顶撞上司，且多次消极怠工，严重影响大德公司的劳动纪律和扰乱大德公司的管理为由，大德公司决定给予张兴运开除之处分，并自2014年2月15日开始正式与张兴运终止劳动合同。2014年3月，张兴运向东莞市劳动人事争议仲裁院道滘仲裁庭申请劳动仲裁，请求裁决大德公司支付张兴运：1.违法解除劳动关系的赔偿金165100元；2.未签订书面劳动合同的二倍工资差额85725元；3.病休期间被克扣的工资23575元及25%经济补偿金5893.75元；4.2013年9月1日以后被克扣的工资9350元及25%经济补偿金2337.5元；5.2014年1月1日至2月15日被拖欠的工资9525元及25%经济补偿金2381.25元；6.2012年度和2013年度6月至10月的高温津贴1500元。该庭于2014年4月25日作出东劳人仲院道滘庭案字（2014）29号仲裁裁决书，裁决：一、确认张兴运、大德公司之间的劳动关系已解除；二、由大德公司支付张兴运2014年1月1日至2月15日的工资2814元；三、驳回张兴运的其他请求。张兴运不服该仲裁裁决，起诉至原审法院。关于张兴运的入职时间。张兴运主张其于2001年7月26日入职东莞得利彩色印刷有限公司（以下简称“得利公司”），于2006年3月调至大德公司，得利公司与大德公司是关联企业，张兴运的工作年限应从2001年7月26日起计算，并提供工作证、员工领薪卡、暂住证、证明、参保人险种缴费明细表、东莞市养老失业保险待遇领款单、得利彩色印刷有限公司新、特产品计件单价申批表、大德彩色印刷有限公司半自动裱生产计件方案（2005年10月试行版），工作证显示：姓名是张兴运，部门是统计科，职位是经理，工号是10101，照片处加盖“东莞市大德彩色印刷有限公司人事部”印章。员工领薪卡显示：姓名是张兴运，部门是行政部，职位是统计经理，工号是30006，上加盖“东莞市大德彩色印刷有限公司财务专用章”印章。暂住证显示：张兴运的暂住地址是虎门镇北栅西坊得利彩色印刷厂宿舍，服务处所是得利彩色印刷厂，有效期是2002年1月1日至2003年1月1日。证明的主要内容：兹有公司职员张兴运（人事编号10101），2001年7月入职至今，一直担任统计部门主管一职……；落款处加盖“得利彩色印刷有限公司”印章，日期是2004年6月15日。参保人险种缴费明细表显示：2006年4月，得利公司为张兴运参加社会保险；2006年5月起，大德公司为张兴运参加社会保险。东莞市养老失业保险待遇领款单显示：张兴运的原工作单位是得利公司，张兴运养老、失业保险缴费时间是2004年1月至2005年7月，张兴运于2005年8月4日领取养老保险个人账户储存额和失业保险一次性生活补助共计1734.05元。得利彩色印刷有限公司新、特产品计件单价申批表显示：申请人、部门经理复核、副总审核、总经理批准处均有相应人员的签名，落款处有张兴运的签名，并书写日期2007年5月28日。大德彩色印刷有限公司半自动裱生产计件方案（2005年10月试行版）显示：整理处有张兴运的签名，复核、审核、批准处均有相应人员的签名。大德公司主张对工作证、员工领薪卡、暂住证、参保人险种缴费明细表、东莞市养老失业保险待遇领款单予以确认，对证明、得利彩色印刷有限公司新、特产品计件单价申批表、大德彩色印刷有限公司半自动裱生产计件方案（2005年10月试行版）不予确认，无法确认大德公司与得利公司是关联企业，张兴运的入职时间是2009年9月1日。关于签订劳动合同的情况。张兴运、大德公司双方于2009年11月20日签订了《广东省劳动合同》，并于2010年1月5日经东莞市劳动局鉴证。劳动合同的主要约定：固定期限从2009年12月1日起至2014年11月30日止（其中“2014”的“4”有变更痕迹）；张兴运实行综合计算工时工作制，即经劳动保障部门审批，张兴运所在岗位实行以半年为周期，总工时的综合计算工时工作制；张兴运实行计时工资，正常工作时间的工资按大德公司工资支付制度执行，初始工资额为2000元／月；每月28日发放上月工资；张兴运患病或非因工负伤，大德公司应按国家和地方的规定给予医疗期和医疗待遇，按医疗保险及其他相关规定报销医疗费用，并在规定的医疗期内支付病假工资或疾病救济费，数额为616元／月（不低于当地最低工资标准的80%）。张兴运于2014年1月11日书写收条确认收到2009年11月20日其与大德公司的劳动合同（期限2009年12月1日到2014年11月30日）复印件壹份。大德公司主张该《广东省劳动合同》的合同期限是从2009年12月1日起至2014年11月30日止，一般员工签订的劳动合同期限是3年，张兴运作为老员工签订的劳动合同期限是5年，并提供其他员工的《广东省劳动合同》，显示：合同期限是固定期限从2009年12月20日起至2014年12月19日止或者2009年11月1日起至2014年10月31日止（其中“2014”的“4”有变更痕迹）。张兴运主张该《广东省劳动合同》的合同期限是从2009年12月1日起至2012年11月30日止，后双方没有再签订劳动合同，大德公司应支付张兴运从2013年1月1日至2014年2月14日未签订劳动合同的二倍工资差额；对其他员工的《广东省劳动合同》的真实性无法确认。原审法院向东莞市人力资源局道滘分局发函调取经鉴证备案留存的张兴运与大德公司于2009年11月20日签订的《广东省劳动合同》，该局于2014年8月26日向原审法院出具《关于调取劳动合同的复函》，经查实，无法提供张兴运与大德公司于2009年11月20日签订的《广东省劳动合同》原件和复印件。张兴运申请对双方于2009年11月20日签订了《广东省劳动合同》第3页的“固定期限：从2009年12月1日起至2014年11月30日止”中的手写数字“4”中的一竖即“1”的笔迹形成时间进行司法鉴定，原审法院依法委托广东南天司法鉴定所作为鉴定机构，后张兴运于2014年12月25日申请撤回鉴定申请。2014年12月30日，原审法院作出《终止鉴定函》，因张兴运撤销鉴定申请，需终止此项鉴定工作。大德公司提供薪资核算表、银行转账记录，薪资核算表显示：张兴运的工资构成是基本工资2400元／2000元＋加班工资＋全勤奖30元＋绩效奖金＋其他；张兴运于2012年1月至2013年4月、2013年9月至12月的应发工资分别是4614.45元、4594元、5724.07元、4133.33元、4730元、5330元、4830元、5030元、5030元、5030元、5030元、5027元、4330元、4708.91元、4519元、2628.95元、4518元、4130元、4130元、3730.77元；2013年9月至11月实发工资分别是4338元、3962元、3816元。银行转账记录显示：大德公司通过银行转账方式支付张兴运2013年9月至11月工资4338元、3962元、3816元。张兴运主张对薪资核算表、银行转账记录的真实性予以确认，但张兴运的工资由两部分组成，该薪资核算表只是张兴运工资的一部分，张兴运的工资构成是底薪3400元＋绩效奖1100元＋全勤奖30元＋贡献奖120元＋补助1700元，张兴运患病休假返回上班从2013年9月1日至2014年2月14日大德公司每月无故克扣张兴运补助1700元，并提供工资条、员工补助申请单、录音和录音文字说明。工资条显示：张兴运的工资构成是基本工资3400元＋全勤奖30元＋贡献奖＋绩效奖金＋其他；张兴运于2012年4月、2012年5月、2013年4月、2013年9月、2013年10月的应发工资分别是6600元（其他2000元）、6300元（其他1700元）、3168.31元（其他1070.62元）、4640元（其他0元）、4640元（其他0元）。员工补助申请单显示：张兴运申请2013年3月补助1700元，行政部审核、总经理意见处有相应人员的签名。大德公司主张对工资条、员工补助申请单、录音和录音文字说明不予确认，补助是临时性发放，发放需要符合相应的条件。大德公司主张其解除与张兴运的劳动关系合法合规，并提供员工管理条例、员工奖惩申请单、会议记录、惩戒、照片、证明（东莞市道滘镇南丫村人力资源服务站于2014年2月14日出具），员工管理条例第一百一十六条规定：“累计受到8次（含8次）通报批评者，累计受到5次（含5次）口头警告者，累计受到3次（含3次）书面警告者，累计受到2次（含2次）记过者，或累计扣分达10分者，均给予辞退惩戒”；参加讨论人员签名确认处有十九人签名。会议记录（2014年1月11日）的主要内容：张兴运陈述“我前段时间请病假，公司发的工资不对，如果没弄清楚，我没心情做任何事，我也不会接受以上工作安排”和“因我的病假工资有异议，我拒绝接受任何工作安排”；与会者签到处有相关人员签名，没有张兴运的签名。惩戒（2014年1月14日）的主要内容：2014年1月11日14：00会议，通知和安排统计科1月份的工作任务（指张兴运责任范围内的工作任务），结果张兴运拒绝接受，给予警告惩戒。会议记录（2014年1月20日）的主要内容：张兴运陈述“先把我的工资搞清楚了，再谈工作的事情”和“先把我的工资调整好后，再做工作安排，否则没什么好谈的”；与会者签到处有相关人员签名，没有张兴运的签名。惩戒（2014年1月23日）的主要内容：2014年1月20日会议中，张兴运再次拒绝接受上级安排的工作任务（职责范围内的工作），而且会议未结束就擅自离开，态度极差，给予警告惩戒。会议记录（2014年2月13日）的主要内容：张兴运陈述“没什么好说的”和“随便你们怎么搞，反正我不接受”；与会者签到处有相关人员签名，没有张兴运的签名。惩戒（2014年2月13日）的主要内容：2014年2月13日上午上班期间，张兴运在办公室无所是事，消极怠工，来回晃荡，给其他员工带来负面影响，也严重违反大德公司正常的劳动纪律，给予警告惩戒。证明的主要内容：大德公司的员工张兴运，因多次顶撞上司，不服从工作安排，消极怠工等，严重违反大德公司规章制度的行为分别于2014年1月14日、2014年1月23日和2014年2月13日受到大德公司警告惩戒，且均已到村委调解室备案。张兴运主张对员工管理条例不予确认，张兴运于2009年参与制定员工管理条例，但并非该员工管理条例；对员工奖惩申请单、惩戒、照片不予确认，内容不属实，且惩戒未送达给张兴运；张兴运参与了2014年1月11日、2014年1月20日的会议，没有参与2014年2月13日的会议，但会议记录的内容与事实不符，且部分在与会者签到处签名的人员没有参与会议；对证明不予确认，实际上双方未经调解，证明的内容来源于大德公司的陈述，并未向张兴运进行调查；张兴运没有拒绝接受大德公司的工作安排，工作完成后移交给财务处，大德公司违法解除与张兴运的劳动关系，并提供照片，显示：2014年元月17日，统计科将2013年12月各部门计件工资表交到财务处（注：共6页）；2014年元月17日，统计科将2013年12月各部门人员的绩效考核表交到财务处（注：共43份）；接收人处均有相应人员签名，日期均为2013年元月17日。大德公司主张对照片不予确认。张兴运、大德公司双方确认张兴运尚未领取2014年1月、2014年2月的工资。大德公司主张张兴运于2014年1月、2014年2月的工资分别为2471.93元、341.84元，并提供工资结算单，显示：2014年1月，薪资标准2000元、计资天数22天、金额1629.63元、正常加班工资250元、绩效奖896.3元、代扣社保304元、实发工资2471.93元；2014年2月，薪资标准2000元、计资天数5天、金额416.67元、绩效奖229.17元、代扣社保304元、实发薪资341.84元。张兴运主张对工资结算单不予确认，不符合张兴运之前的工资核算方式，对每月代扣社保304元没有异议；张兴运于2014年1月工作22天、休年休假3天，于2014年2月工作5天、休年休假7天，应按6350元／月的标准核算该两月的工资。张兴运于2013年4月14日至21日在东莞市滘医院住院治疗；于2013年4月21日至6月15日在东莞康华医院住院治疗，出院医嘱全休两个月；张兴运于2013年8月3日至18日在东莞康华医院住院治疗。张兴运、大德公司双方确认张兴运于2013年4月14日至8月30日因患病休假。根据现金支出证明单，显示：大德公司支付张兴运2013年4月14日至6月24日期间病假工资和额外补助5000元。张兴运主张大德公司应按6350元／月的标准支付其病假期间工资。大德公司主张其按东莞市最低工资标准1310元的80%支付张兴运病假期间工资。关于高温津贴。张兴运、大德公司双方确认张兴运的办公室内安装了空调。张兴运要求大德公司按150元／月的标准支付2012年和2013年每年6月至10月的高温津贴。大德公司主张其没有向张兴运发放高温津贴，因张兴运不符合发放高温津贴的条件。另查明，根据企业机读档案登记资料、企业法人营业执照、外商投资企业申请登记表、董事会决议等材料，显示：得利公司是有限责任公司，其法定代表人、董事长是陈志光，副董事长是谭靖光，地址是东莞市虎门镇北栅村，成立日期是1992年7月13日，于2008年8月1日被吊销。根据企业机读档案登记资料、企业法人营业执照、企业名称预先核准通知书、企业法人设立登记申请书、投资者出资情况表等材料，显示：大德公司是有限责任公司，其法定代表人是梁玉昆，原投资人是谭靖光、梁玉昆，地址是东莞市滘镇南丫南阁工业区，成立日期是2003年9月10日。原审法院认定以上事实的证据，有仲裁裁决书及送达回证、劳动人事争议申诉书、工作证、员工领薪卡、暂住证、企业机读档案登记资料、外商投资企业申请登记表、董事会决议、企业法人营业执照、企业名称预先核准通知书、企业法人设立登记申请书、投资者出资情况表、批复、请示、股权转让协议、证明、参保人险种缴费明细表、得利彩色印刷有限公司新、特产品计件单价申批表、广东省劳动合同、诊断证明书、出院记录、发票、行政处罚通知单、录音及录音文字说明、东莞市养老失业保险待遇领款单、大德彩色印刷有限公司半自动裱生产计件方案（2005年10月试行版）、照片、员工补助申请单、工资条、员工管理条例、惩戒、员工奖惩申请单、会议记录、现金支出证明单、薪资核算表、工资结算单、收条、关于调取劳动合同的复函、终止鉴定函以及庭审笔录、鉴定笔录等。原审法院认为，张兴运、大德公司之间建立了劳动关系，双方之间的权利义务关系应受劳动法和劳动合同法的调整。对于张兴运的入职时间。张兴运主张其于2001年7月26日入职得利公司，于2006年3月调至大德公司，得利公司与大德公司是关联企业，张兴运的工作年限应从2001年7月26日起计算。大德公司主张张兴运的入职时间是2009年9月1日。张兴运提供工作证、员工领薪卡、暂住证、证明、参保人险种缴费明细表、东莞市养老失业保险待遇领款单等证据予以证明其主张，但根据企业机读档案登记资料等材料，得利公司和大德公司均是有限责任公司，张兴运未能提供充分的证据予以证明得利公司与大德公司是关联企业。根据参保人险种缴费明细表显示，2006年4月，得利公司为张兴运参加社会保险；2006年5月起，大德公司为张兴运参加社会保险，结合张兴运、大德公司双方提供的证据以及陈述，原审法院认定张兴运的入职时间是2006年5月。对于张兴运的工资发放情况。大德公司主张张兴运的工资构成是基本工资2400元／2000元＋加班工资＋全勤奖30元＋绩效奖金＋其他，并提供薪资核算表、银行转账记录予以证明，薪资核算表显示的实发工资与银行转账记录相一致。张兴运主张对薪资核算表、银行转账记录的真实性予以确认，但张兴运的工资由两部分组成，该薪资核算表只是张兴运工资的一部分，张兴运的工资构成是底薪3400元＋绩效奖1100元＋全勤奖30元＋贡献奖120元＋补助1700元，并提供工资条、员工补助申请单、录音和录音文字说明予以证明，工资条没有显示“补助”，而显示每月的“其他”并不固定，也并非“补助1700元”；根据员工补助申请单，补助的发放需要经过申请、审批，大德公司对上述证据均不予确认，张兴运未能提供充分的证据予以证明其该主张，原审法院对于张兴运的该主张不予采纳；相应地，对于大德公司提供的薪资核算表、银行转账记录予以采纳，并以此确定张兴运的工资支付情况。对于张兴运要求大德公司支付2014年1月1日至2月15日被拖欠的工资9525元的诉讼请求。用人单位对于劳动者的出勤情况和劳动报酬情况负有举证责任。虽然大德公司提供了工资结算单予以证明张兴运于2014年1月、2014年2月的工资情况，但大德公司未能提供相应的证据予以证明张兴运的出勤情况，且大德公司对工资结算单不予确认。根据张兴运、大德公司双方提供的证据以及陈述，双方对于张兴运于2014年1月、2014年2月的出勤情况（含年休假情况）以及工资计算标准存在争议，且双方均未能提供充分的证据予以证明其各自主张，原审法院酌定根据张兴运的月平均工资予以核算2014年1月、2014年2月的工资。原审法院酌定根据张兴运于2012年9月至2013年4月、2013年9月至12月的应发工资予以核算张兴运的月平均工资，具体为：（5030元＋5030元＋5030元＋5027元＋4330元＋4708.91元＋4519元＋2628.95元＋4518元＋4130元＋4130元＋3730.77元）÷12个月＝4401.05元／月。因此，张兴运于2014年1月1日至2月15日的工资具体为：4401.05元／月×（1个月＋15天／28天）＝6758.76元。张兴运确认每月在工资中代扣社保304元，原审法院予以确认，即大德公司应支付张兴运2014年1月1日至2月15日的工资共计6758.76元-304元-304元＝6150.76元。对于张兴运的该诉讼请求，原审法院予以部分支持；对于张兴运超出部分的诉讼请求，原审法院予以驳回。因双方对于张兴运2014年1月、2014年2月的工资数额存在争议，大德公司并没有拒付张兴运该两月工资的故意或恶意，对于张兴运要求大德公司支付25%经济补偿金的诉讼请求，原审法院予以驳回。对于张兴运要求大德公司支付从2013年1月1日至2014年2月14日未签订书面劳动合同的二倍工资差额85725元的诉讼请求。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。张兴运、大德公司双方于2009年11月20日签订了《广东省劳动合同》，约定固定期限从2009年12月1日起至2014年11月30日止（其中“2014”的“4”有变更痕迹），张兴运主张该合同期限是从2009年12月1日起至2012年11月30日止；大德公司主张该合同期限是从2009年12月1日起至2014年11月30日止。张兴运申请对该《广东省劳动合同》第3页的“固定期限：从2009年12月1日起至2014年11月30日止”中的手写数字“4”中的一竖即“1”的笔迹形成时间进行司法鉴定，但后张兴运又申请撤回鉴定申请。结合张兴运在解除劳动关系之前于2014年1月11日书写收条确认收到2009年11月20日其与大德公司的劳动合同（期限2009年12月1日到2014年11月30日）复印件壹份，原审法院认定张兴运、大德公司双方均清楚并确认2009年11月20日签订的《广东省劳动合同》的合同期限是从2009年12月1日起至2014年11月30日止。2013年1月1日至2014年2月14日期间，张兴运、大德公司双方已签订了劳动合同，大德公司无需支付张兴运该期间未签订劳动合同的二倍工资。对于张兴运的该诉讼请求，原审法院予以驳回。对于张兴运要求大德公司支付病休期间被克扣的工资23575元及25%经济补偿金5893.75元的诉讼请求。张兴运、大德公司双方确认张兴运于2013年4月14日至8月30日因患病休假，根据《企业职工患××或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：……（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；……”的规定，原审法院认定张兴运的医疗期从2013年4月14日至8月30日。根据《广东省工资支付条例》第二十四条“劳动者因病或者非因工负伤停止工作进行治疗，在国家规定医疗期内，用人单位应当依照劳动合同、集体合同的约定或者国家有××伤假期工资。用人单位支付的病伤假期工资不得低于当地最低工资标准的百分之八十。法律、法规另有规定的，从其规定。”的规定，张兴运、大德公司双方在《广东省劳动合同》中约定张兴运患病或非因工负伤，大德公司在规定的医疗期内支付病假工资或疾病救济费，数额为616元／月（不低于当地最低工资标准的80%），即双方约定按东莞市最低工资标准的80%计付患病医疗期工资。因此，大德公司应支付张兴运2013年4月14日至8月30日患病医疗期工资具体为：1100元／月×80%÷30天×17天＋1310元／月×80%×4个月＝4690.67元。大德公司已支付张兴运患病医疗期工资5000元，可见，大德公司已足额支付张兴运患病医疗期工资。对于张兴运的该诉讼请求，原审法院予以驳回。对于张兴运要求大德公司支付2013年9月1日以后被克扣的工资9350元及25%经济补偿金2337.5元的诉讼请求。张兴运主张其患病休假返回上班从2013年9月1日至2014年2月14日大德公司每月无故克扣张兴运补助1700元。根据张兴运提供的证据，不能充分证明每月固定发放补助1700元，且根据以上论述，补助的发放需要经过申请、审批，张兴运亦未能提供证据予以证明其于2013年9月1日后申请补助，且经大德公司审批同意发放补助。张兴运的该诉讼请求，因欠缺依据，原审法院予以驳回。对于张兴运要求大德公司支付违法解除劳动关系的赔偿金的诉讼请求。大德公司以张兴运在工作中屡次不服从安排、顶撞上司，且多次消极怠工，严重影响大德公司的劳动纪录和扰乱大德公司的管理为由，解除与张兴运的劳动关系。大德公司应就其解除与张兴运之间的劳动关系的合法性、合理性承担举证责任。虽然张兴运主张对大德公司提供的员工管理条例不予确认，但张兴运确认其于2009年参与制定员工管理条例，可见，张兴运应知晓劳动纪律和规章制度，张兴运应在大德公司提供的工作岗位上认真履行职责，服从大德公司的工作安排和管理，遵守规章制度。根据张兴运、大德公司双方提供的证据以及陈述，张兴运对于工资计算标准和工资发放情况有异议，张兴运、大德公司双方曾多次进行商议。根据大德公司提供的会议记录、惩戒、照片、证明等证据，可以反映张兴运存在因工资争议问题而拒绝接受工作安排，消极怠工的情况，大德公司多次召开会议进行协商，先后三次对张兴运作出书面警告的惩戒并张贴公示，同时将相应的情况到东莞市道滘镇南丫村人力资源服务站备案。张兴运主张对员工奖惩申请单、惩戒、照片、证明不予确认，但张兴运确认其参与了2014年1月11日、2014年1月20日的会议，大德公司所提供的证据并无明显矛盾，能够形成完整的证据链，充分证明了张兴运多次不服从工作安排、消极怠工，且经过会议协商并给予警告惩戒后仍不改正，张兴运的行为已经影响到大德公司的正常生产经营和管理秩序，给大德公司造成一定的负面影响，构成严重违纪。大德公司解除其与张兴运的劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，依法无须支付张兴运解除劳动关系的经济补偿。因此，对于张兴运的该诉讼请求，原审法院予以驳回。对于张兴运要求大德公司支付2012年度和2013年度的6月至10月的高温津贴1500元的诉讼请求。根据《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条第一款“每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。所需费用在企业成本费用中列支。”的规定，高温津贴发放的条件是劳动者从事露天岗位工作和用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下。张兴运、大德公司双方确认张兴运的办公室内安装了空调，可见，大德公司已经采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下，张兴运不符合发放高温津贴的条件。对于张兴运的该诉讼请求，原审法院予以驳回。原审法院遂依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第四十八条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条，《广东省工资支付条例》第四条、第十六条、第二十四条，《广东省高温天气劳动保护办法》第三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决：一、确认张兴运与大德公司的劳动关系已解除；二、大德公司应于判决发生法律效力之日起三日内向张兴运支付2014年1月1日至2月15日的工资共计6150.76元；三、驳回张兴运的其他诉讼请求。本案一审诉讼费10元，由大德公司负担。一审宣判后，张兴运不服，向本院提起上诉称：一、一审法院认定大德公司解除其与张兴运的劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，依法无须支付解除劳动关系的经济补偿错误。（一）大德公司提交的证据无法充分证明张兴运存在严重违纪的事实。1.大德公司虽然提交了三份《会议记录》，拟证明张兴运严重违纪的事实，但该证据属于间接证据且并非真实。第一，张兴运仅参加了2014年1月11日和1月20日的会议，但会议内容与《会议记录》上的记载不符，且当时并未作出《会议记录》；第二，2014年2月13日的“会议”根本不存在，张兴运未参加；第三，《会议记录》上的签名和相关印章明显造假；第四，签名人员有总务（周孚明）、稽查（薛建群）、保安（尧勇）等，均不是统计科工作人员或直接上司，不能证明张兴运拒绝接受工作安排、未完成工作任务和消极怠工等事实。2.大德公司无其他直接证据证明张兴运存在严重违纪行为，应当依法承担举证不能的责任。（二）大德公司没有充分的证据证明其处分依据合法，一审法院因张兴运于2009年参与制定员工管理条例认定张兴运应知晓劳动纪律和规章制度明显不当。张兴运在大德公司任职10余年，也是一个科室的经理，故其陈述参与制定过大德公司2009年的员工管理条例的事实不应作为对其不利的推测依据；并且正是因为张兴运参与制定，才明确大德公司在一审审理中提交的《员工管理条例》并非当时制定的版本。大德公司提交的《员工管理条例》本身也体现出非真实性。大德公司也未提供张兴运知晓其提交的《员工管理条例》的直接证据。（三）大德公司提交的证据无法充分证明其处分程序合法。1.所有《惩戒》及《奖惩申请单》均是大德公司单方制作，并无张兴运的确认。2.《奖惩申请单》存在多处异常。3.所有《惩戒》未依法公示和送达张兴运。4.根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》【法释（2013）4号】第十二条的规定，本案中，未见任何一次所谓的处分以及解除决定有通知工会组织。5.《证明》本身存在多处瑕疵，不能作为认定待证事实的依据。二、一审法院认定2013年1月1日至2014年2月14日期间，张兴运与大德公司已经签订劳动合同错误。张兴运已完成了举证责任，但大德公司拒不提供其他两份劳动合同。无论张兴运提交的劳动合同复印件，还是大德公司提交的原件，均可明显看出手写数字“4”与正常书写不同。张兴运撤回鉴定申请在于鉴定费过高，且在申请鉴定前的庭审中，大德公司已经承认了对终止年限人为修改，且鉴定机构的初审也确认了这一事实。三、一审法院认定张兴运的入职时间是2006年5月错误。（一）张兴运已尽举证责任，提供的证据足以证明入职时间并非是2006年5月。张兴运提供的《广东省流动人员暂住证》、《证明》（2004年6月15日）等可证张兴运于2001年7月即入职得利公司。《大德彩色印刷有限公司半自动裱生产计件方案（2005年10月试行版）》足以证明张兴运在2006年5月前即在大德公司任职。张兴运提供的《参保人险种缴费明细表》显示，张兴运的企业养老保险在2006年4月由得利公司缴纳、2006年5月便由大德公司缴纳，这种衔接关系也不难体现二者之间的关联。《得利彩色印刷有限公司新、特产品计件单价审批表》、《参保人险种缴费明细表》、《得利彩色印刷有限公司UV机组生产计件方案（2015年11月试行版）》、《企业机读档案登记资料》及得利公司和大德公司的档案查询资料等足以证明得利公司与大德公司是关联企业，（二）大德公司未尽举证责任，应承担举证不能的责任。大德公司应当提供张兴运的入职表等证据证明张兴运的入职时间，否则应当承担举证不能的责任。对于大德公司与得利公司到底是何关系，大德公司应当非常清楚，两家公司是否属于关联企业的直接证据也掌握在大德公司手中，应当由大德公司承担举证不能的责任。（三）张兴运入职时填写的入职表，上面载有明确的张兴运入职时间。大德公司在庭审中多次对张兴运的入职时间表述不一，足见其刻意隐瞒张兴运入职时间的事实。四、一审法院对张兴运的工资发放情况认定错误。（一）大德公司对工资发放情况未全面举证，一审法院对证据举证责任分配错误、对张兴运举证未予全面审查。虽然没有更早领取1700元补助的事实，但张兴运与财务小赖的录音已经体现，至少自2011年11月份已发放补助，而发放的过程也非张兴运每月申请。故大德公司系无理由恶意克扣张兴运补助，应予补发并承担拖欠的责任。（二）一审法院认为大德公司已足额支付张兴运患病医疗期工资错误。（三）一审法院以2012年9月至2013年4月、2013年9月至2013年12月的应发工资予以核算张兴运的月平均工资明显不公平。不应将2013年4月工资计算在内，且2013年9月至12月的应发工资并未包括1700元补助。五、一审法院认为无需支付高温津贴错误。大德公司确实安装了空调，但却没有打开，故室内温度经常很高。一审法院应当要求大德公司举证证明张兴运未从事高温作业情况，否则应承担举证不能的责任。请求：1.撤销一审判决第二项、第三项，判令大德公司支付张兴运违法解除劳动关系的赔偿金165100元、未签订书面劳动合同的二倍工资差额85725元、病休期间被克扣的工资23575元及25%经济补偿金5893.75元、2013年9月1日以后被克扣的工资9350元及25%经济补偿金2337.5元、2014年1月1日至2月15日被拖欠的工资9525元及25%经济补偿金2381.25元、2012年度和2013年度的6月至10月高温津贴1500元，合计305387.5元；2.本案一、二审诉讼费用由大德公司承担。被上诉人大德公司答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回张兴运的上诉请求，维持原判。1.大德公司根据《劳动合同法》及合法有效的《员工管理条例》等相关规定与张兴运解除劳动关系，且大德公司已依法依程序在一审阶段提供充分证据，大德公司无需支付张兴运赔偿金。2.关于未签订劳动合同的二倍工资差额。张兴运虽对劳动合同不予认可，但在提出司法鉴定后又主动撤回申请，应承担举证不能的责任。3.大德公司在张兴运病休期间支付的5000元已高于其患病医疗期的工资，大德公司不存在克扣张兴运病休期间工资的情况。4.大德公司对一审法院酌情认定的应付工资金额并无异议，且大德公司无需支付张兴运经济补偿金。5.张兴运在职期间担任统计科经理，工作环境不存在适用高温津贴的情形。二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。经二审审理，对原审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院仅对上诉人在上诉中提出的问题予以审查。张兴运主张其于2001年7月26日入职得利公司，于2006年3月调至大德公司，得利公司与大德公司是关联企业。两公司的经营范围虽然类似，但得利公司、大德公司均为依法成立的有限责任公司，经营地点分别为虎门镇、道滘镇，得利公司为香港利光电器工程公司和东莞市太平家电器材公司设立，大德公司于2005年为得利印务公司从谭靖光、梁玉昆收购100％股权，得利公司已于2006年经该公司董事会决议进行清算并于2008年被吊销营业执照。即使有人在两公司任职，并不能证实两公司存在关联性。结合张兴运购买社会养老保险及张兴运于2005年8月4日领取养老保险个人账户储存额和失业保险一次性生活补助的情况，本院认为，原审法院认定张兴运的入职时间是2006年5月并无不当。双方签订了《广东省劳动合同》，约定固定期限从2009年12月1日起至2014年11月30日止（其中“2014”的“4”有变更痕迹）。在本案一审期间，张兴运申请对该《广东省劳动合同》第3页的“固定期限：从2009年12月1日起至2014年11月30日止”中的手写数字“4”中的一竖即“1”的笔迹形成时间进行司法鉴定，后张兴运申请撤回鉴定申请。结合张兴运在解除劳动关系之前书写收条确认收到其与大德公司的劳动合同（期限2009年12月1日到2014年11月30日）复印件壹份，原审法院认定张兴运、大德公司双方均清楚并确认双方签订的《广东省劳动合同》的合同期限是从2009年12月1日起至2014年11月30日止并无不当。2013年1月1日至2014年2月14日期间，张兴运、大德公司双方已签订了劳动合同，张兴运诉请该期间未签订劳动合同的二倍工资缺乏依据。张兴运主张大德公司克扣1700元补助。张兴运并未提供证据证实双方有约定每月固定发放1700元补助。而按照张兴运提供的录音内容来看，大德公司曾向张兴运发放1700元补助，但需要申请并得到大德公司的审批。故即使张兴运提供的录音内容属实，大德公司并非必须每月审批发放1700元补助。综上，原审法院不予支持张兴运该主张是正确的。至于2014年1月、2月工资，双方对于张兴运出勤情况及工资计算存在争议，原审法院酌定根据张兴运于2012年9月至2013年4月、2013年9月至12月的应发工资予以核算张兴运的月平均工资并以此计算2014年1月、2月工资并无不当。至于1700元补助，张兴运并无证据证实该月份曾向大德公司申请并得到审批，故其请求2014年1月、2月工资应当加上1700元补助的依据不充分，本院不予支持。大德公司以张兴运在工作中屡次不服从安排、顶撞上司，且多次消极怠工，严重影响大德公司的劳动纪录和扰乱大德公司的管理为由，解除与张兴运的劳动关系。张兴运确认其于2009年参与制定员工管理条例；张兴运主张大德公司提供的员工管理条例并非当时制定的内容，但并未就此提供证据；故，原审法院认定张兴运应知晓大德公司的劳动纪律和规章制度是合理的。根据张兴运、大德公司双方提供的证据以及陈述，张兴运对于工资计算标准和工资发放情况有异议，张兴运、大德公司双方曾多次进行商议。大德公司提供了会议记录、惩戒及照片、东莞市道滘镇南丫村人力资源服务站出具的证明等证据。张兴运对上述证据不予确认，并称大德公司伪造会议记录。即使张兴运如提供的移交工资表、考核表的照片属实，该照片的内容并不能否定大德公司提供的会议记录、惩戒。大德公司所提供的证据并无明显矛盾，张兴运以确认其参与了其中两次的会议。原审法院综合案情，采信大德公司的主张，认定张兴运多次不服从工作安排、消极怠工，给大德公司造成一定的负面影响，构成严重违纪并无不当。大德公司解除其与张兴运的劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，依法无须支付张兴运解除劳动关系的经济补偿。至于病假工资，双方在《广东省劳动合同》中约定了在患××救济费的标准，该标准并未违反法律法规的强制性规定，而大德公司支付张兴运医疗期间的工资不低于上述标准。张兴运诉求病假工资差额缺乏依据，本院不予支持。张兴运为大德公司的统计经理，工作岗位为室内，且该办公室安装有空调。张兴运主张该空调没有打开，但没有提供证据予以证实。原审法院综合张兴运的岗位、办公环境及双方的陈述，认定张兴运不符合发放高温津贴的条件是合理的。综上所述，张兴运的上诉理据不足，本院予以驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由张兴运负担（已预交）。本判决为终审判决。审 判 长  陈晓艳审 判 员  叶志超代理审判员  陈美苑二〇一六年一月二十一日书 记 员  叶婉珍