青海省西宁市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)青01刑终103号原公诉机关青海省西宁市城东区人民检察院。上诉人（原审被告人）马有苏，男，1972年7月19日出生，东乡族，文盲，农民，户籍地甘肃省临夏回族自治州东乡族自治县，暂住西宁市。2015年5月22日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月26日被逮捕。现羁押于西宁市第一看守所。辩护人马海军。西宁市城东区人民法院审理该区人民检察院指控原审被告人马有苏犯运输毒品罪一案，于2016年5月9日作出（2016）青0102刑初68号刑事判决。原审被告人马有苏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，西宁市人民检察院指派检察员张静出庭履行职务，上诉人马有苏及其辩护人马海军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定：2015年5月21日，被告人马有苏为将自己持有的海洛因毒品从青海省西宁市寄送到甘肃省临夏市东乡县，遂将海洛因毒品的粉末状物放置在白色塑料袋内，此后使用旧衣物进行包裹后放置在一个纸盒子内。至当日10时许，马有苏在西宁市城东区七一路延伸段将该盒子交付给进行非运营的司机马某，并支付运费用00元，要求其将包裹盒带至甘肃省临夏市东乡县后交给”摩擦”。当日12时许，马某与随车3名乘客行至甘肃省兰州市红古区海石湾镇高速路出口加气站时，被公安人员当场拦截进行搜查，在马某驾驶的车辆后排挡风玻璃下查获被告人马有苏交付的含有毒品物的包裹。同时，马有苏在交付的包裹后，自己驾车前往临夏市东乡县，2015年5月22日15时许，马有苏驾车至甘肃省临夏市人民医院附近后，为逃避公安人员抓捕，驾车逃离后跳车逃窜，期间脚部受伤，被公安人员当场抓获。经鉴定：送检检材净重194.18克，从中检出海洛因成分，其中海洛因含量为1.07%。原判认定上述事实的证据有：1、抓获经过，证实2015年5月22日15时许，公安人员得知被告人马有苏前往临夏交易毒品的线索后，民警立即前往布控，被告人马有苏看到警方车辆后驾驶×××白色夏利车朝东乡县逃窜，民警驾车追赶至东乡县一路边时，看见被告人将车辆停至路边从一米多高的平台跳下继续逃窜，民警紧追将其抓获并带至公安机关询问。2、搜查笔录，证实公安机关对被告人马有苏位于西宁宁食佳苑9号楼132室的住宅进行搜查，在其家门口衣架上的褐色单肩包内，发现疑似冰毒和海洛因各两小袋。3、扣押物品清单，证实公安人员将马某驾驶的×××丰田卡罗拉轿车及马有苏让其带至东乡县的疑似毒品198克和侦查人员在马有苏的临时租住处查获的疑似毒品依法进行扣押。后将×××丰田卡罗拉轿车发还车辆所有人马某。4、出院证明证实马有苏于2015年5月23日至2015年6月1日因双足软组织损伤到西宁市中医院就诊。5、刑事照相说明书，证实2015年5月21日沿途监控视频截图拍摄到马有苏手持装有海洛因毒品和粉末状物的白色EVD盒子，后将该白色EVD盒子交付给马某要求其带至临夏市东乡县后交给”摩擦”；同时对查获的毒品实物进行拍照留存。6、毒品入库登记表证实缴获的毒品已上缴入库。7、机动车信息查询信息证实马某所驾驶的AKW818丰田卡罗拉轿车的基本信息。8、”吡拉西坦片”说明书证实该药品的成分、性状、适应症等信息，无海洛因成分。9、户籍证明证实马有苏的年龄及身份情况。10、证人马某的证言，证实2015年5月21日，大概早上8时左右其接到131XXXX****的陌生电话，问其晚上回不回东乡县，回的话帮他顺便带点旧衣服和治阑尾的药。其就答应了，约好在本市七一路延伸段虫草市场那里见面。当日10时左右，之前联系其带东西回东乡县的人打电话联系，约10分钟后，这个人手里提着一个上面有”高清EVD”电视的字样，同时上面还有便携式DVD的”图像”，用透明的宽胶布包裹的严密，长约50公分，高约30公分，宽约10公分的纸盒。放到了其的车后排座椅上，之后带东西的人给了其100元钱当作运费，同时给其一个187XXXX****的电话号码，让其到了东乡县后跟这个号码的人联系，把纸盒子交给此人。其11时左右拉了3个人从西宁往东乡县出发，到甘肃省海石湾高速出口加气站时，被公安人员抓住。当面把这个盒子打开后，看到盒子里装有几条很破的牛仔裤和破线衣，在其中一条牛仔裤里面有一个用黑色塑料袋裹起来的跟”拳头”一样大的东西，公安人员当面把这个黑塑料袋打开后，里面还有两层白色的塑料袋，在里层白色塑料袋中包有”白色粉末状物体”。11、证人邵某的证言，证实其系西宁市市民大药房有限公司药品质量管理人员，其说明”吡拉西坦”商品名叫”脑复康”，这个药品作用于中枢神经、心脑血管方面，不会含有海洛因。12、鉴定意见，2015年6月8日，西宁市公安局刑事科学技术研究所对马有苏寄送的包裹内查获的疑似毒品物进行鉴定，并出具鉴定意见：送检检材净重194.18克，从中检出海洛因成分，其中海洛因含量为1.07%；对马有苏临时住所内查获的疑似毒品物进行鉴定，并出具鉴定意见：送检检材1合计净重3.84克，从中检出甲基苯丙胺成分；送检检材2合计净重0.72克，从中检出海洛因成分。13、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录。14、视频资料，证实马有苏与马某联系后寄送毒品物的过程及公安人员对被告人马有苏的讯问过程符合法定程序。15、被告人马有苏供述和辩解与证人马某的证言所证内容相互印证。原判认为，被告人马有苏违反国家毒品管理制度，明知是毒品而非法运输，其行为已构成运输毒品罪。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定，办理毒品犯罪案件，无论毒品纯度高低，一般均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量，并据此确定适用的法定刑幅度，但司法解释另有规定或者为了隐藏运输而临时改变毒品常规形态的除外。涉案毒品纯度明显低于同类毒品的正常纯度的，量刑时可以酌情考虑。考虑被告人马有苏运输的毒品含量明显较低，量刑时可酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条之规定判决，被告人马有苏犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，附加剥夺政治权利二年，并处没收个人财产人民币10000元。上诉人马有苏上诉及其辩护人辩护提出：1、上诉人交付运输的物品是否确属毒品的事实不清，上诉人主观明知毒品而运输的事实不清，控罪证据中缺乏上诉人明知毒品而予以运输的主观故意证据；2、从马某车上查扣的寄送物在扣押、保管、封装、送检方面存在严重的程序问题，不排除查扣物品被污染的可能；3、本案中技侦措施没有严格依程序进行，该程序瑕疵对本案相关证据效力构成实质影响。上诉人马有苏涉嫌运输毒品的犯罪事实存在部分事实不清，证据不足，控罪证据无法达到指控罪名的证明标准。经审理查明，原判认定的事实清楚，一审判决书列举的认定本案事实的证据确实、充分，已经一审法院庭审质证属实并予以确认。在本院审理期间，上诉人马有苏及其辩护人及未提出新的证据。本院对一审判决书所列证据亦予以确认。1、对于上诉人马有苏及其辩护人所提上诉人交付运输的物品是否确属毒品的事实不清，上诉人主观明知毒品而运输的事实不清，控罪证据中缺乏上诉人明知毒品而予以运输的主观故意证据的上诉理由及辩护意见。经查，虽然马有苏一直否认在”吡拉西坦”中掺入毒品，但根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会大连会议纪要》关于主观明知问题的认定方法，结合在案证据证明的从其住处查获了冰毒和海洛因、其对于运送的物品进行了比普通物品更精心的包装、将物品交由他人运送并自己驾车去目的地领取运送物品及在警方锁定其为嫌疑人并抓捕时逃跑等无法作出合理解释的事实和行为，可以认定马有苏明知是毒品但采用高度隐藏的方式予以运输。马有苏及其辩护人的前述上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。2、对于上诉人马有苏及其辩护人所提从马某车上查扣的寄送物在扣押、保管、封装、送检方面存在严重的程序问题，不排除查扣物品被污染的可能的上诉理由及辩护意见。经查，公安机关在查获运送的含有毒品成份的物品后，当场进行了拆封、拍照后予以封存，后交由鉴定机构依法鉴定，在此期间并没有将被扣物品随意存放，不存在被查扣物品被污染的情形。马有苏及其辩护人的前述上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。3、对于上诉人马有苏及其辩护人所提本案中技侦措施没有严格依程序进行，该程序瑕疵对本案相关证据效力构成实质影响的上诉理由及辩护意见。经查，本案线索来源于甘肃省公安机关通过技侦措施获得并转给青海省公安厅，该技侦措施符合相关法律规定，且有抓获经过、证人证言、鉴定意见、视频影像资料、扣押物品清单等相互印证的证据予以证明。足以认定马有苏的运输毒品行为，技侦措施对其它证据的效力没有影响。马有苏及其辩护人的此上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，本院认为，上诉人马有苏违反国家毒品管理制度，明知是毒品而予以运输，其行为已构成运输毒品罪。原判认定上诉人马有苏犯运输毒品罪的基本犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，且根据马有苏犯罪的事实、犯罪的性质、毒品含量及对于社会的危害程度所作出的判决，定罪量刑适当，对原审判决应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一)项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 吕 勇审判员 李 俐审判员 赵丽艳二〇一六年八月四日书记员 马莉娅