新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院民 事 判 决 书(2015)天民一初字第2734号原告：何光辉，男，汉族，无职业，住所地河南省信阳市浉河区。委托代理人：罗发俊，乌鲁木齐市天山区金利法律服务所法律工作者。委托代理人：唐新梅，乌鲁木齐市天山区金利法律服务所法律工作者。被告：信阳市吉祥建筑工程有限公司，住所地河南省信阳市浉河区。法定代表人:田保新，信阳市吉祥建筑工程有限公司总经理。委托代理人：刘瑞君，新疆众望律师事务所律师。被告：中建新疆建工集团第二建筑工程有限公司，住所地乌鲁木齐市。法定代表人：李荣华，中建新疆建工集团第二建筑工程有限公司董事长。委托代理人：梁素梅，女，汉族，中建新疆建工集团第二建筑工程有限公司法律部职员，住所地乌鲁木齐市天山区。委托代理人：陈军，男，汉族，中建新疆建工集团第二建筑工程有限公司职员，住所地乌鲁木齐市天山区。被告：王德俊，男，汉族，无职业，住所地河南省信阳市平桥区。原告何光辉与被告河南省信阳市吉祥建筑工程有限公司（以下简称吉祥建筑公司）、被告中建新疆建工集团第二建筑工程有限公司（以下简称新疆二建公司）、被告王德俊劳动争议纠纷一案，本院于2015年10月27人受理后，依法由审判员张海军独任审判，于同年12月21日公开开庭进行了审理。原告何光辉及委托代理人罗发俊、唐新梅；被告吉祥建筑公司的委托代理人刘瑞君；被告新疆二建筑公司的委托代理人梁素梅、陈军；被告王德俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何光辉诉称，2008年，我从河南信阳市来乌鲁木齐市，一直在吉祥建筑公司名下王德俊班组内干模板工作，平均月工资6000元以上。我在新疆二建公司、施工地已实际工作五年以上。2013年3月20日前后，我接受被告聘请，前往乌鲁木齐市水磨沟区师范大学温泉校区工地施工。一直干到6月24日上午工作时，从施工楼约5米高处摔下。当时新疆二建公司指派工地负责人王德俊派人派车将我送往德正骨伤医院住院43天。被告已支付所有医疗费用。现我构成八级伤残，被告已认可工伤。现请求判令：1、判令二被告共同赔偿原告工伤八级伤残的残疾赔偿金66000元（11个月×6000元）；2、被告赔偿原告八级伤残一次性医疗补助金40230元（9个月×149元）；3、被告赔偿原告八级伤残一次性就业补助金86146元（4534元×19个月）；4、要求赔偿支付原告停工留薪期工资72000元（6000元×12个月）；5、被告支付原告后期取钢板医疗等费用为10000元；6、要求被告支付原告住院期间伙食补助费1075元（43天×25元）；7、住院及休息期间的营养费、要求被告支付2500元（100元×25元）；8、要求被告支付原告交通费1500元；（以上合计：279451元）；9、本案诉讼费用要求被告承担，并要求吉祥建筑公司、新疆二建公司相互承担赔偿原告以上各项经济损失的连带责任。被告吉祥建筑公司辩称并诉称，1、请求法院不予支持原告所有的诉讼请求，我公司与原告不存在劳动关系，仲裁委按劳动关系裁决无事实及法律依据，我公司向仲裁委提供了何光辉已享受工伤保险待遇的证据。2、乌人社工伤字第（2014）2750号工伤认定中，用人单位是新疆二建公司，年龄是65岁，对该工伤认定如果不服可以复议或起诉，新疆二建公司和何光辉对该认定书是认可的，其未提起复议或起诉，其向仲裁委请求我公司承担责任，是不相符的，该工伤认定并未向我单位送达，我公司与未参与此事。我公司从社保局复印了表格，其中显示新疆二建公司直接给何光辉缴纳了工伤保险，上面也显示何光辉是超龄人员，但钱缴了。综上，请求驳回原告的诉讼请求。现请求判令：1、不支持新劳人仲字（2015）398号裁决书第一、二、三、四、五项裁决；2、驳回何光辉要求我公司承担责任的全部请求；3、由被告王德俊及新疆二建公司承担全部责任；4、由被告承担本案的诉讼费用。被告新疆二公司辩称，针对何光辉的诉讼，提出答辩如下：1、工伤赔偿的前提是双方具备劳动关系，何光辉是吉祥建筑公司的员工，与吉祥建筑公司签订固定期限劳动合同，其工伤赔偿责任应当由吉祥建筑公司承担。2、我公司是与有合法有资质的吉祥建筑公司签订劳务分包合同，在劳务分包合同中，明确约定，我公司仅代扣代缴工伤保险。3、由我公司与何光辉申请工伤鉴定，原因是根据《新疆维吾尔自治区建筑业农民工参加工伤保险实施细则》【新劳社字（2007）21号】的第三条规定，因此由我公司代缴何光辉的工伤保险费；依据第九条规定，何光辉的社保待遇应当由吉祥建筑公司承担。依据该细则附件，吉祥建筑公司是参加原告工伤保险的法人主体。针对吉祥建筑公司的反请求，与我公司签订分包合同时，王德俊持有吉祥建筑公司的授权委托书，是王德俊行使吉祥建筑公司的职务行为。我公司认为本案应当由吉祥建筑公司承担全部责任。吉祥建筑公司认为本案应当按劳务关系处理，我公司不认可，本案就是劳动关系，不应按劳务关系处理，吉祥建筑公司适用法律错误。被告王德俊辩称，之前我与何光辉双方未签订劳动合同。何光辉出了工伤事故后，由于没有劳务协议，不能办理赔付，为了办理赔付，必须要有吉祥建筑公司与何光辉的劳务协议，我们找到吉祥建筑公司并签订了劳务协议。后来何光辉的医疗费、生活费、护理费、工资全部都是由我出的。我不同意吉祥建筑公司要求我承担责任，我就是带何光辉来打工，因为我们是老乡，我还给了何光辉三千元的营养费。何光辉对吉祥建筑公司的诉称予以辩称，1、仲裁裁决认定事实清楚，适用法律准确，吉祥建筑公司与何光辉之间存在劳动合同，不是王德俊所述劳务合同。2、王德俊是一个普通农民工，不具有法定资质参加诉讼。3、虽然何光辉每月领了60元钱，这是河南政府给的扶贫照顾，不是社保，因此，何光辉未缴纳社会保险。4、王德俊虽然与何光辉签订了劳动合同，王德俊就是吉祥建筑公司的代理人，并不是履行合同的真正主体，请求判决驳回吉祥建筑公司的起诉，维持仲裁裁决。我方之前来过天山区法院，后来去了仲裁。经审理查明，吉祥建筑公司系新疆维吾尔自治区区外建筑企业。2013年4月9日，吉祥建筑公司在新疆维吾尔自治区住房和城乡建设厅办理进疆建筑企业备案手续。2013年9月5日，新疆二建公司与吉祥建筑公司签订《建筑劳务分包合同》，约定新疆二建公司将师范大学温泉校区一期工程二标段的人工等内容分包给吉祥建筑公司，工伤保险费由新疆二建公司代缴。王德俊以吉祥建筑公司的代理人身份在该合同中签名。2014年3月10日，吉祥建筑公司与王德俊签订《项目承包协议书》，约定将师范大学温泉校区一期工程二标段劳务内容由王德俊承包，由吉祥建筑公司收取管理费。王德俊于2014年3月招用何光辉在师范大学温泉校区一期工程二标段工程中从事模板干工作。何光辉作为师范大学温泉校区一期工程二标段参与施工的农民工，由新疆二建在乌鲁木齐市天山区社会保险管理局为其办理了工伤保险登记，2014年6月24日8时许，何光辉在师范大学温泉校区一期工程二标段工地施工时，从架子上摔下，被送往乌鲁木齐市德正骨伤医院（以下简称德正医院）住院治疗。2014年8月5日，德正医院出具出院证明，载明诊断：结果为1、左胫骨中段骨折；2、左胫骨近端骨折；3、左侧第8、9肋骨骨折；出院医嘱为全休三个月。同年11月1日，德正医院出具诊断证明书载明：全休一个月。同年12月1日，德正医院出具诊断证明书载明：全休一个月。2015年1月1日，德正医院出具诊断证明书载明：全休一个月。2015年2月1日，德正医院出具诊断证明书载明：全休一个月。即何光辉出院后合计休息7个月。何光辉于2014年6月24日受伤后，王德俊以吉祥建筑公司公司的名义与何光辉签订《简易劳动合同书》，该劳动合同书约定合同期限自2014年3月1日至2014年12月31日；吉祥建筑公司分配何光辉在建筑岗位从事模板工工作。该合同由吉祥建筑公司加盖公章，落款日期为2014年3月1日。2014年，乌鲁木齐市人力资源和社会保障局作出乌人社工伤字第20142750号认定工伤决定书，该决定书认定何光辉受伤情况为工伤。同年12月30日，乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会作出乌鲁木齐市劳鉴2014年12伤137号鉴定结论书，鉴定何光辉伤残八级。2014年7月2日，王德俊向吉祥建筑公司出具保证书，王德俊在该保证书中认可何光辉的工资、医疗费等一切经济责任和民事责任均由其承担；同年9月18日，王德俊再次向吉祥建筑公司出具保证书，王德俊在该保证书中要求吉祥建筑公司与何光辉补签劳动合同书，并表示如果加盖吉祥建筑公司公章造成损失经济损失，有其承担。2014年12月16日，王德俊向吉祥建筑公司出具申请，该申请要求吉祥建筑公司加盖公章给何光辉办理劳动能力鉴定，并表示由此产生经济和民事责任由王德俊承担。同日，吉祥建筑公司与何光辉签订《情况说明》，记载：“现已天气寒冷，工地已完工，何光辉老家有事，本人要求对现伤情做工伤级别鉴定，双方认可鉴定结果。按规定申请工伤待遇。”吉祥建筑公司在《情况说明》中加盖公章。2015年1月8日，吉祥建筑公司出具工种工资证明，该证明内容为何光辉从事工种为建筑模板工，月工资6000元。2015年7月3日，何光辉就本案诉争事项向新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同年10月15日，该委员会作出新劳人仲字（2015）398号裁决：1、吉祥建筑公司支付何光辉一次性伤残补助金66000元；2、吉祥建筑公司支付何光辉一次性伤残就业补助金71316元；3、吉祥建筑公司支付何光辉一次性工伤医疗补助金31696元；4、吉祥建筑公司支付何光辉停工留薪期工资72000元；5、吉祥建筑公司支付何光辉住院伙食补助费1075元；6、驳回何光辉其他仲裁请求。另查，新疆二建公司依照《新疆维吾尔自治区建筑业农民工参加公司保险实施细则》的规定，为何光辉购买了工伤保险。还查，2014年度乌鲁木齐市在职职工月平均工资为4224元。以上事实有备案册、建筑劳务分包合同、诊断证明、工伤决定书、鉴定结论书、工种工资证明、情况说明、保证书、申请、个人社会保险登记表、当事人的陈述及庭审笔录在卷为证。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《关于超过法定退休年龄的进城务工农民工因伤亡的，应否适用工伤保险条例请示的答复》【（2010）行他字第10号】中明确规定，用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内，因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。据此，何光辉应当适用《工伤保险条例》的有关规定，享受有关工伤保险待遇。《关于确立劳动关系有关事项的通知》【劳社部发〔2005〕12号】第四条规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”本案中，新疆二建公司将师范大学温泉校区一期工程二标段的人工等内容分包给吉祥建筑公司，系合法分包。吉祥建筑公司在此工程的负责人王德俊招用何光辉从事模板工工作，故吉祥建筑公司与何光辉存在劳动关系。吉祥建筑公司在何光辉受伤后，仍然与何光辉签订倒签劳动合同，约定双方自2014年3月1日至同年12月31日期间系劳动合同存续期间，足以说明吉祥建筑公司认可与何光辉之间存在劳动关系。吉祥建筑公司提出其与何光辉不存在劳动关系的理由，本院不予采纳。新疆二建公司为何光辉缴纳工伤保险系根据《新疆维吾尔自治区建筑业农民工参加公司保险实施细则》作出的，不能证明新疆二建公司与何光辉存在劳动关系。吉祥建筑公司主张由新疆二建公司及王德俊承担责任的诉讼请求，本院不予支持。何光辉的工伤认定及伤残八级已有工伤认定书及伤残鉴定书予以印证，本院予以确认。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，用人单位应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，因吉祥建筑公司未给何光辉缴纳社会保险费，故应支付因工伤而产生的工伤保险待遇。何光辉与新疆二建公司不存在劳动关系，何光辉请求新疆二建承担赔偿其损失连带责任的诉讼请求，本院不予支持。《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。本案中，按照工伤保险基金支付工伤职工住院伙食补助每天18元的标准，吉祥建筑公司应支付何光辉住院伙食补助费774元（计算标准：18元每天×43天）。何光辉请求支付伙食补助费1075元，本院在774元范围内予以支持。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，吉祥建筑公司认可何光辉的月工资为6000元，故本院计算何光辉的停工留薪期工资标准为月6000元。何光辉住院43天及休息7个月，合计停工留薪期8个月13天，吉祥建筑公司应当支付何光辉停工留薪期工资45575元（计算方式：6000元×7个月+6000元/月÷21.75天×13天）。何光辉请求支付停工留薪期工资72000元，本院在45575元范围内予以支持。《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定，职工因工致残被鉴定八级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，八级伤残为11个月的本人工资，本案中，如前所述，何光辉月平均工资以6000元为准。吉祥建筑公司应当支付一次性伤残补助金66000元（计算方式：6000元/月×11个月），何光辉请求支付一次性伤残补助金66000元，本院予以支持。《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定，职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定，七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。八级伤残职工一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金分别按18个月和8个月计发。本案中，何光辉于2015年7月3日向劳动仲裁委请求解除劳动关系，故一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的基数应以2014年度乌鲁木齐市在职职工月平均工资4224元为准。吉祥建筑公司应支付何光辉一次性伤残就业补助金76032元（计算方式：4224元/月×18个月）；吉祥建筑公司应支付何光辉一次性工伤医疗补助金33792元（计算方式：4224元/月×8个月）。何光辉请求支付一次性伤残就业补助金86146元，本院在76032元范围内予以支持；何光辉请求支付一次性工伤医疗补助金40230元，本院在33792元范围内予以支持。何光辉在本案中主张一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金等费用的前提系与用人单位解除劳动关系，即与吉祥建筑公司解除劳动关系为前提，在此情形下，何光辉又主张后期取钢板医疗费用，于法无据，本院不予支持。《工伤保险条例》未就营养费、交通费作出规定，何光辉请求支付营养费、交通费的诉讼请求，本院不予支持。依照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一款、第三十七条第（一）项、第（二）项、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决如下：一、被告信阳市吉祥建筑工程有限公司支付原告何光辉一次性伤残补助金66000元；二、被告信阳市吉祥建筑工程有限公司支付原告何光辉一次性伤残就业补助金76032元；三、被告信阳市吉祥建筑工程有限公司支付原告何光辉一次性医疗补助金33792元；四、被告信阳市吉祥建筑工程有限公司支付原告何光辉停工留薪期工资45575元；五、被告信阳市吉祥建筑工程有限公司支付原告何光辉住院伙食补助费774元；六、驳回原告何光辉请求支付后期钢板医疗费的诉讼请求；七、驳回原告何光辉请求支付交通费的诉讼请求；八、驳回原告何光辉请求支付营养费的诉讼请求；九、驳回原告何光辉请求被告中建新疆建工集团第二建筑工程有限公司承担连带责任的诉讼请求；十、驳回被告信阳市吉祥建筑工程有限公司要求被告王德俊及被告中建新疆建工集团第二建筑工程有限公司承担全部责任的诉讼请求。案件受理费10元（原告何光辉已预交）,由被告中建新疆建工集团第二建筑工程有限公司负担。以上被告信阳市吉祥建筑工程有限公司支付原告何光辉的款项，自本判决生效后十日内立即付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员  张海军二〇一六年一月二十日书记员  吴婷婷