四川省绵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）绵民终字第43号上诉人（原审原告）：陈婷，女，汉族，四川省巴中市人，住成都市成华区。委托代理人：吴庆阳，四川蜀仁律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国核工业第二四建设有限公司，住所地：绵阳市游仙区。法定代表人：张仕兵，公司董事长。委托代理人：罗成剑，四川联衡律师事务所律师。上诉人陈婷因与被上诉人中国核工业第二四建设有限公司（简称：二四公司）劳动争议一案，不服四川省绵阳市游仙区人民法院（2013）游民初字第2694号民事判决，向本院提出上诉，本院于2013年12月日立案受理后，依法组成合议庭开庭于2014年1月3日进行了审理。上诉人陈婷的委托代理人吴庆阳，被上诉人二四公司的委托代理人罗成剑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。经审查现有证据，能够确认以下事实：陈婷与二四公司于1993年7月建立劳动关系。2000年1月13日，双方签订《劳动合同书》，约定合同期限至2010年元月13日，并约定了合同的变更与解除、合同的终止与续订等问题。合同到期后，陈婷继续在二四公司工作，2010年11月1日，双方再次签订《劳动合同书》约定：合同期限至2015年10月31日；二四公司有权安排和调整陈婷工作内容及工作任务；如双方对岗位调整等不能达成一致意见，可依据相关法规解除合同。2012年6月20日，二四公司四川分公司出具《通知》，将陈婷调到北京分公司烟台项目部工作，并称已于2012年6月6日通过QQ邮箱向陈婷发送通知，现再次书面通知。陈婷称并未收到公司向其发出的QQ邮件，公司要求其去北京公司上班，其亦仅从同事口中得知，并未收到书面通知。同年7月6日，二四公司四川分公司在绵阳晚报刊登返岗通知公告，称陈婷严重违反公司劳动纪律，通知陈婷于2012年7月15日前回公司上班，否则将依据《劳动合同法》第三十九条第二款之规定解除劳动合同。陈婷认可其从2012年7月2日起未到公司上班，但称系无工作岗位导致其不到岗。2012年8月，二四公司出具《陈婷同志的错误事实》，载明陈婷从2012年7月2日至7月25日连续旷工18天。2012年8月14日，二四公司工会委员会通过《关于审议陈丰峯等十四名拟解除劳动合同员工报告的决议》（含陈婷）。同年8月17日，二四公司下发了核二四发（2012）416号文件，以陈婷连续旷工18天，严重违反劳动纪律为由，决定解除与陈婷的劳动合同。双方均认可双方于2012年8月17日解除了劳动关系。陈婷以二四公司为被申请人，于2012年11月15日向绵阳市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、裁决被申请人支付申请人双倍赔偿金177723元；2、裁决被申请人退还申请人所交风险抵押金10000元；3、裁决被申请人支付申请人失业保险金17856元；4、裁决被申请人为申请人补办2012年7月至仲裁截止前的社会保险费用（五险）。2013年3月4日，绵阳市劳动人事争议仲裁委员会出具超时未审结案件证明书。后陈婷向一审法院提起诉讼，请求支持其仲裁请求。审理中，陈婷主张二四公司与其解除劳动关系时其处于哺乳期，二四公司系违法解除劳动关系。二四公司辩称即便是在哺乳期，也应当提供正常的劳动，因陈婷长期旷工，严重违反公司规章制度才与之解除劳动合同，符合法律规定。另：陈婷提供了工资表复印件，拟证明其月工资为基本工资加绩效工资，每月平均为4557元。二四公司称该证据未加盖公司公章，不予认可。以上事实，有身份证、工商登记信息、超时未审结案件证明书、劳动合同（旧）、工资表、解除劳动合同决定、收款收据、养老保险对账单、出生证、工会决议、陈婷的错误事实、人事调动通知书、考勤表、返岗公告、邮件查询单、劳动合同书（新）、员工承诺书以及当事人陈述等证据在卷证实，足以认定。原判认为：双方均认可于1993年7月建立劳动关系，并认可双方于2012年8月17日解除了劳动关系，本院对此予以认可。双方于2010年11月1日签订的《劳动合同书》真实、合法、有效，双方均应依约履行合同，该合同第十八条约定：“……（二）在本合同有效期内，甲方（被告）可根据乙方（陈婷）的工作能力、业绩以及本单位经营或工作上的需要调整或变更乙方的岗位。如因客观情况放生重大变化，双方就该岗位的调整和变更不能达成一致时，甲乙双方可以依据相关法规解解除本合同……”二四公司用电话、邮件、登报公告等方式多次通知陈婷到岗上班，陈婷均未按期报到上班，并长时间旷工，其行为属于严重违反规章制度，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……”的规定，并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”之规定。庭审中，陈婷还主张二四公司与其解除劳动关系时其处于哺乳期，二四公司系违法解除劳动关系，二四公司辩称即便是在哺乳期，陈婷也应当提供正常的劳动，系陈婷长期旷工严重违反公司规章制度才与之解除劳动合同，符合法律规定，其辩称理由成立。故对于陈婷要求二四公司支付违法解除劳动合同的双倍赔偿金的诉讼请求，没有事实和法律依据，不予支持。关于退还风险抵押金的问题，陈婷举出了加盖有中国核工业第二四建设有限公司四川分公司财务专用章的收款收据，证明二四公司收取其风险抵押金10000元。而二四公司作为用人单位不应以任何形式向劳动者收取定金、保证金或抵押金，故应予退还。关于陈婷要求二四公司支付失业保险金的问题，双方劳动关系存续期间，二四公司为陈婷办理了失业保险，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”的规定，失业保险二四公司已办理，故不属于人民法院的审理的范围。关于陈婷要求二四公司为陈婷补办2012年7月至诉讼截止前的社会保险事项，因社会保险的办理和保险费的缴纳不属于人民法院的审理范围，故对该请求不予处理。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第八十七条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，遂判决：一、由中国核工业第二四建设有限公司在本判决生效后十日内向陈婷退还风险抵押金10000元。二、驳回陈婷的其他诉讼请求。本案减半征收诉讼费5元，由中国核工业第二四建设有限公司承担。宣判后，陈婷不服判决，向本院提出上诉称：原判认定被上诉人以电话、公告、邮件等通知上诉人上班，上诉人没有按时报到上班，长期旷工，属严重违反规章制度，而不支持上诉人双倍赔偿金的请求是错误的。事实是被上诉人改制后在绵阳没有上诉人的工作岗位，要求上诉人到千里之外的福建上班，应属《劳动合同》第18条约定的“因客观情况发生重大变化，双方就该工作岗位的调整和变更不能达成一致时，甲乙双方可以依据相关法规解除本合同”的情形。本案应适用《劳动合同法》第四十条的规定。上诉人在哺乳期，依照《劳动法》第二十九条的规定，不能解除与上诉人的劳动合同。综上，原判决认定事实错误，适用法律错误，请求撤销原判，改判由被上诉人付上诉人双倍赔偿金177723元，失业保险金17856元。被上诉人二四公司答辩称：原判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。本院认为：根据诉辩双方的陈述，双方争执的问题：1.被上诉人二四公司可否解除与上诉人陈婷的劳动合同和应否支付辞退双倍赔偿金。陈婷从2012年7月2日起未到岗上班，经二四公司通知后仍未到岗上班，矿工18天，已严重违反公司劳动纪律是实。二四公司工会对解除与陈婷的劳动合同的决定进行了审议并通过。陈婷称自己是在哺乳期，二四公司不能与其解除劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条【用人单位不得解除劳动合同的情形】“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同规定的：……；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；……；”的规定，是指女职工在孕期、产期、哺乳期不能进行无过失性辞退和经济性裁员辞退。本案中，陈婷是因矿工而被二四公司解除劳动合同，不属于劳动合同法第四十一条规定的情形。综上，二四公司可以依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第（二）项“严重违反用人单位规章制度的”的规定，解除与陈婷的劳动合同。陈婷主张按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，要求二四公司支付双倍赔偿金177723元的请求，依法不能获得支持。2.二四公司应否支付陈婷失业保险金17856元。在双方劳动关系存续期间，二四公司已为陈婷办理了失业保险，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”的规定，陈婷要求二四公司支付失业保险金不属于人民法院审理范围。综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定的方式驳回上诉，维持原判决、裁定”的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审案件受理费10元，由陈婷承担。本判决为终审判决。审 判 长  伍 静审 判 员  廖小军代理审判员  胡义昕二〇一四年一月八日书 记 员  罗 梅