清远市清城区人民法院民 事 判 决 书（2014）清城法民一初字第81号原告：何细妹，女，1932年10月24日出生，汉族，住清远市清城区东城街道。委托代理人：黄卫国、方思华，广东明典律师事务所律师。被告：巫小锋，男，1990年5月4日出生，汉族，住江西省赣州市南康市赤土畲族乡。委托代理人：刘升林、肖跃龙，江西金蓉律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地广州市天河区体育东路**平安大厦**，组织机构代码89035045-8。原告何细妹诉被告巫小锋、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年1月26日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告何细妹的委托代理人方思华；被告巫小锋及其委托代理人刘升林、肖跃龙，到庭参加诉讼。被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告何细妹起诉称：2013年1月23日12时00分，被告巫小锋驾驶粤AB80**号轿车由好运餐厅驶入海逸路时，与左侧来车由李风飞驾驶的粤RC88**号普通二轮摩托车发生碰撞，造成两车损坏、李凤飞、何细妹受伤的交通事故。清远市公安局交警支队市区大队于2013年2月21日作出的第2013B00098号《道路交通事故认定书》，认定被告巫小锋承担此次事故的全部责任，原告不承担此事故责任。被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司作为粤AB80**号轿车交强险的承保公司，应在其保险责任限额范围内对原告的损失予以赔偿。事故发生后，原告被送往清远市清城区人民医院治疗。此次事故造成原告损失医疗费4554.5元、误工费2986.67元（96天×11200元／年÷12÷30天）、护理费10500元（90天×3500元／月÷30天）、住院伙食补助费300元（6天×50元／天）、交通费100元、营养费1000元、精神损害抚慰金3000元，共计22441.17元。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求判令：l、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司在交强险保险责任限额范围内对原告的损失予以赔偿；2、被告巫小锋赔偿原告23019.85元。庭审中，原告变更上述医疗费金额为3554.5元，并变更第2项请求为被告巫小锋赔偿原告21441.17元。被告巫小锋答辩称：一、我方驾驶的粤AB80**号轿车已向中国平安财产保险股份有限公司广东分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险，保险期间自2012年10月15日至2013年10月14日，本案事故发生在保险期间内；原告主张的损害赔偿应当由中国平安财产保险股份有限公司广东分公司先行赔付，如有不足部分才由我方承担赔付责任。同时，我方已先行为原告支付了医疗费4554.5元，中国平安财产保险股份有限公司广东分公司应将医疗费直接支付给我方。二、原告主张的赔偿金额不合理，请求法院依法驳回其不合理部分的赔偿请求。1．原告主张的医疗费4554.5元，我方已为她先行支付了。2．原告主张的误工费不合理，没有法律依据，应不予支持。首先，原告生于1932年10月，已82岁高龄，远远超过法定退休年龄，不符合劳动法规定的劳动者主体资格，请求误工费用缺乏法律依据。我国劳动法中的劳动者，是指法定就业年龄范围内，具有劳动能力，在用人单位管理下独立给付劳动并获取劳动报酬的自然人。法定就业年龄是作为劳动法意义上劳动者资格的首要条件。按照国务院《关于安置老弱病残干部的暂行办法》和《关于工人退休退职的暂行办法》（国发（1978）104号）的规定，男职工年满60周岁，女干部年满55周岁，女工人年满50周岁的，应该退休。被答辩人何细妹已远远超过了法定退休年龄，理应享受社会保险待遇，因此，被答辩人何细妹不符合劳动法规定的劳动者主体资格，请求误工费用缺乏法律依据。其次，80多岁的老人已基本丧失劳动能力，对原告提供的莲塘村委会证明的合法性、真实性和关联性均有异议。一个80多岁的老人，自已能够照顾自己就相当不错了，很难想象莲塘村委会出具的证明说80多岁的原告尚能种面积一亩多的菜园，一个正常年青人种一亩多地都相当困难，何况一个已80岁高龄的老年人。3．原告主张的护理费不合理。首先，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第21条第1、2款规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。”被答辩人因交通事故并无导致伤残，并未丧失自理能力，虽然出院记录医嘱载明全休3个月，但并无载明要护理，全休并不必然需要护理，因此是否需要护理，医疗机构并没有出具具体的意见。相反，出院记录上记载：“患者未诉伤处疼痛不适，一般情况良好，生命体征平稳。”从中可以得出，原告已大体恢复，并非需要人来护理，所以其护理期限只能按照住院期限来算，即6天计算。其次，被答辩人提供护理人员李凤飞的工作证明不能以此作为计算护理费的依据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款和第三款规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”第二十一条第一款和第二款规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”原告提供的工作证明不足于证明护理人员李凤飞有固定收入，更不能证明李凤飞实际收入有所减少，不能以此作为计算护理费的依据。另外，我方对该证明的真实性、合法性均存在异议，既然李凤飞是清远通达建筑工程有限公司的职工，为何提供不出与该公司的劳动合同和在该公司上班每个月的工资清单？其实，答案就是李凤飞压根儿就不是清远通达建筑工程有限公司的职工，原告提供的工作证明是虚假的。因此，原告提供的护理人员李凤飞在清远通达建筑工程有限公司的工资证明不能作为计算护理费的依据，除非原告提供了李凤飞与清远通达建筑工程有限公司的劳动合同以及在该公司上班每个月的工资清单，否则就不能证明李凤飞有固定收入，也不能证明李凤飞实际收入有所减少。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条及第二十一条的规定，护理人员无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，那只能参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，即只能参照2012年广东省交通事故赔偿标准中农村居民人均纯收入9371.70元／年计算，护理费应为6天×9371.70元／年÷12÷30天=156.195元。4．医嘱虽载明原告要加强营养，但并未载明加强营养的期限和所需的费用，故原告诉请营养费1000元无事实依据且数额过高。5．不应支付精神抚慰金。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第8、10条规定：“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。精神损害的赔偿数额应根据多种因素确定，如，侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果，等等。”据此，我方认为原告并无致残，且我方在事故发生后积极联系医院、救助原告并在责任认定之前就主动垫付了医疗费用，我方已经履行了一个交通事故当事人应当履行的义务，在法律上和道义上都尽了全力。基于以上几点，我方认为原告所主张的精神损害抚慰金没有依据，不应得到支持。被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司无提出答辩意见和证据。本院经审理查明，2013年1月23日12时00分许，被告巫小锋驾驶粤AB80**号轿车由好运餐厅路口驶入海逸路时，与左侧来车由李凤飞驾驶搭载原告何细妹的粤RC88**号普通二轮摩托车发生碰撞，造成两车损坏、李凤飞、何细妹受伤的交通事故。2013年2月21日，清远市公安局交通警察支队市区大队作出第2013B00098号《道路交通事故认定书》，该书认定巫小锋驾驶机动车驶入道路时未按规定让在道路内正常行驶的车辆先行，违反《广东省道路交通安全条例》第三十一条“驾驶车辆驶入、驶出道路或者借道通行时，应当让在道路内正常行驶的车辆或者行人优先通行”的规定，是导致此事故的过错；无证据证明李凤飞、何细妹有导致此事故发生的过错。依据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条规定，巫小锋承担此事故的全部责任，李凤飞、何细妹不承担此事故的责任。事故发生后，原告何细妹被送往清远市清城区人民医院住院治疗，经诊断为“右桡骨远端骨折、右额部头皮挫裂伤”，于1月29日出院，共住院治疗6天，共支付医疗费4833.5元（95.2元＋183.8元＋4554.5元），其中原告支付了699.2元，被告巫小锋支付了4134.3元。医院出具的诊断证明书和出院记录上记载：1、全休3月，建议陪人护理日常生活；2、石膏外固定4-6周，住院期间留陪护1人；3、加强营养，定期复查，患肢加强功能锻炼；4、不适随诊。原告确认住院期间由其女儿李凤飞护理，原告及护理人李凤飞均为农村居民。另查明，被告巫小锋驾驶的粤AB80**号轿车在事故发生前已在被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，机动车交通事故责任强制保险有责任的死亡伤残赔偿限额为11万元、医疗费用赔偿限额为1万元、财产损失赔偿限额为2000元；商业第三者责任保险赔偿限额为30万元，并且投保有不计免赔率；事故发生在保险期间内。诉讼中，原告对于其主张的误工和护理费损失，提供了清城区东城街道莲塘村民委员会出具的“凯旋三村村民何细妹，2013年11月23日之前在村中农地耕种菜园，面积一亩多，所种菜以出售为主”的证明和清远通达建筑工程有限公司出具的“李凤飞是我单位员工，岗位为办公室主任，月收入3500元”的证明各1份，拟证明原告本人存在误工费损失及护理人护理费损失按每月3500元计算。以上事实，有原告提供的道路交通事故认定书、诊断证明书、出院记录、医疗费收据，被告巫小锋提供的医疗费收据、保险单等，以及本院的庭审笔录等证实。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。本案交通事故，交警部门认定被告巫小锋驾驶机动车驶入道路时未按规定让在道路内正常行驶的车辆先行，是导致此事故的过错，承担此事故的全部责任，李凤飞、何细妹不承担此事故的责任，事实清楚，理据充分，本院对交警部门作出的事故认定书予以采信。对事故造成原告的损失，因粤AB80**号轿车在事故发生前已在被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司依法须在交强险有责任赔偿限额范围内先行承担赔偿责任；不足的部分，根据事故责任，由被告巫小锋承担赔偿责任，被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司对被告巫小锋需承担的赔偿款项按照商业第三者险的约定进行赔付。原告在本案中的具体损失，应根据原告的具体请求及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》的相关标准确定。1、对于医疗费，根据医疗机构出具的医疗费收据确定为4833.5元。2、对于误工费，原告在事故发生时已是80周岁高龄，远远超过法定退休年龄，原告的该请求依据不足，本院不予支持。3、对于护理费，原告只提供一份清远通达建筑工程有限公司出具的“李凤飞是我单位员工，岗位为办公室主任，月收入3500元”的证明主张护理费按每月3500元计算，在并无提供其他如劳动合同等相关依据佐证的情况下，并不能准确认定护理人的实际工作及收入情况，参照原告的伤情及医院“全休3月，建议陪人护理日常生活”的意见，护理人李凤飞为农村居民，故按农、林、牧、渔业年平均工资19744元计算96天，为5192.24元（19744元／年÷365天×96天）。4、对于住院伙食补助费，原告请求每天按50元计算6天为300元，符合规定，本院予以支持。5、对于请求的交通费100元，鉴于原告住院治疗的情况，本院予以支持。6、对于营养费，医院对原告的伤情亦已出具加强营养的意见，本院酌情支持500元。7、对于请求的精神损害抚慰金3000元，虽然原告提供的依据并不能认定事故造成原告伤残的严重后果，但事故导致已80岁高龄的原告骨折，确给原告造成了一定的精神损害，故本院予以支持。综上，原告的损失有：医疗费4833.5元、护理费5192.24元、住院伙食补助费300元、交通费100元、营养费500元、精神损害抚慰金3000元，合共13925.74元，由被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司在交强险医疗费用赔偿限额1万元内赔偿医疗费4833.5元、住院伙食补助费300元、营养费500元；在死亡伤残赔偿限额11万元内赔偿护理费5192.24元、交通费100元、精神损害抚慰金3000元；两项合共13925.74元。原告的损失已全部确定由中国平安财产保险股份有限公司广东分公司赔偿，故被告巫小锋在本案中已无需再向原告支付赔偿款项。鉴于上述医疗费中由被告巫小锋垫支的4134.3元，该款可在被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司应赔偿的上述款项中抵减，相抵减后，被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司应向原告支付的赔偿款额为9791.44元，被告巫小锋垫支的医疗费4134.3元由被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司迳直支付给被告巫小锋。综上所述，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于本判决生效之日起5日内支付赔偿款9791.44元给原告何细妹；二、驳回原告的其他诉讼请求。本案受理费188元，由被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  潘献春二〇一四年四月二十一日书记员  余晓燕附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。