湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）娄中民一终字第153号上诉人（原审原告）彭孝时，男，1968年9月28日出生，汉族，农民。委托代理人彭豪，湖南国藩律师事务所律师。被上诉人（原审被告）龚映瑞，男，1962年8月18日出生，汉族，居民。被上诉人（原审被告）彭平根，男，1966年8月14日出生，汉族，农民。上述二被告委托代理人胡培根，男，1969年10月5日出生，汉族，双峰县民生法律事务所法律工作者。被上诉人（原审被告）李群杨，男，1965年7月14日出生，汉族，农民。委托代理人朱湖兵，男，1964年10月7日出生，汉族，双峰县梓门桥法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）胡卫平，男，1953年1月24日出生，汉族，农民。上诉人彭孝时因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服双峰县人民法院（2013）双民一初字第355号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：2011年12月，被告龚映瑞、彭平根应梓门桥镇新庄村胡卫平等24户村民的请求，为其修私人入户水泥路，该24户村民包料，由胡卫平和彭钦合负责组织，由被告龚映瑞、彭平根负责组织施工，施工的工人与被告龚映瑞、彭平根结算工资。同年12月26日，原告彭孝时受被告龚映瑞、彭平根的雇请去该工地施工，并由被告彭平根安排被告李群杨驾驶三轮车（该三轮车无牌照，李群杨是受被告龚映瑞、彭平根雇请为其运送混凝土，无驾驶证）搭乘原告彭孝时等数人去施工工地，出发不久，因操作失当，三轮车侧翻在路边，致使原告等多人受伤，经双峰县人民医院、邵阳正骨医院诊断为：胸12椎体压缩性骨折，椎体压缩1／3。2012年5月3日，原告的损伤经娄底市正中司法鉴定中心鉴定为十级伤残。本案中原告彭孝时的损失如下：1、医疗费和继续治疗费，原告主张医疗费和继续治疗费5564元，原告受伤后共花费医疗费和继续治疗费13055元（包括鉴定费700元，其中被告龚映瑞、彭平根已支付9549元，原告支付3506元）。2、误工费，原告主张误工费15428.7元，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告受伤后在双峰县人民医院住院治疗3天，在邵阳正骨医院住院治疗7天，原告于2012年5月3日被鉴定机构认定为十级伤残，同时原告没有固定收入和固定工作。因此原告的误工费为18072元／年＋365天×129天=6387元；3、原告主张交通费为200元，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。根据本案实际情况，酌情认定原告的合理交通费为2680元（其中被告龚映瑞、彭平根已支付2500元，原告支付180元）。4、原告主张残疾赔偿金为14880元，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。故原告的残疾赔偿金为6567元×20年×l0%=13134元；5、原告主张护理费9880元，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。故原告的护理费应为18072元／年＋365天×10天=495元；6、原告主张伙食补助费120元，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。故原告的住院伙食补助费为12元／天×10天×1人=120元。另查明，原告彭孝时受伤后，被告龚映瑞、彭平根另行支付原告彭孝时现金2700元，胡卫平和彭钦合支付3000元给被告龚映瑞、彭平根由其代为赔偿在此次事故中的伤员，其中包括原告彭孝时；原告彭孝时不要求彭钦合承担法律责任。原审法院经审理认为：原告彭孝时经被告龚映瑞、彭平根同意，为其承建的水泥路工程施工，双方形成了雇佣关系，被告龚映瑞、彭平根为雇主，原告彭孝时是雇员，在施工过程中，原告彭孝时被致伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”故被告龚映瑞、彭平根应承担一定的赔偿责任；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被告胡卫平明知被告龚映瑞、彭平根没有相应的施工资质，但仍将工程分包给其施工，故被告胡卫平应承担相应的责任。被告李群杨驾驶无牌无证车辆并非法载人，未尽审慎的注意义务，对原告彭孝时的损失有重大过失，应承担相应的责任。在施工过程中，原告彭孝时搭乘不适宜载人的三轮车，未尽审慎的注意义务，对此次事故的发生也有一定的过错，故对其损失应承担相应的责任。原告彭孝时要求众被告赔偿精神抚慰金和营养费，没有提供证据证明，法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告彭孝时的损失35871元，由被告龚映瑞、彭平根赔偿21552.6元（已支付14869元），由被告胡卫平赔偿3587元，由被告李群杨赔偿3587元，余款由原告彭孝时自负；二、驳回原告彭孝时的其他诉讼请求。上述第一款限四被告于本判决生效后五日内交双峰县人民法院梓门中心人民法庭转付原告，如果未按本判决确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1000元，由原告彭孝时承担200元，由被告龚映瑞、彭平根承担600元，由被告李群杨承担100元，由被告胡卫平承担100元。上诉人彭孝时不服双峰县人民法院的上述民事判决，向本院提起上诉称：1、一审认定被上诉人龚映瑞、彭平根为上诉人垫付9549元医疗费与本案事实不符。因被上诉人曾拿上诉人的医保卡、身份证到县农合医保中心进行过报销，报销后的款项由被上诉人取得，该款应由上诉人所有，被上诉人无权取得；2、一审对上诉人误工费认定有误。上诉人系商品批发零售户，其误工费标准应按湖南省批发和零售业标准25954元／年标准计算；3、原审认定被上诉人彭平根、龚映瑞已支付2500元交通费有误。4、本案一审法庭辩论终结前上年度农村居民人均年纯收入为7440元，一审按6567年／年计算上诉人伤残赔偿金有误；5、一审对上诉人护理费的认定有误。司法鉴定意见书中虽没有护理期限的鉴定，但根据上诉人在邵阳正骨医院出院记录中的出院医嘱：“继续卧硬板床休息7-8周，禁端坐站立；三月内禁大弯腰；一年内禁腰部负重。”可以看出，上诉人出院后三个月内其日常生活需要人照料，且应按湖南省城镇居民服务业标准计算护理费。护理费应计算为（10＋30×3）×36057元／年÷365天=9880元；6、上诉人受伤致残，上诉人要求给付精神损害抚慰金3000元合理合法，一审没有支付是错误的；7、一审判决没有过失的上诉人承担20%的责任，而有重大过失的李群阳仅承担10%的责任是明显错误的。综上，一审认定主要事实错误，适用法律错误，请求二审法院依法改判。被上诉人龚映瑞、彭平根答辩称：1、上诉人认为被上诉人没有为上诉人垫付9549元的说法是不能成立的，这个有支付凭证。被上诉人虽拿了上诉人的医保卡想去报销，但实际没有报到钱；2、上诉人是一个农民，原审参照农林枚标准计算其误工费无不当；3、原审按上诉人受伤时的上一年度的标准计算其伤残赔偿金亦是正确的；4、关于护理期限，上诉人没有提供相关司法鉴定意见，故只能按住院时间计算护理期限；5、因上诉人不要求彭钦和承担法律责任，彭钦和的责任应由上诉人自负，原审判决上诉人自负20%的责任并无不当。被上诉人李群杨答辩称：原审对于上诉人的损失认定并无不当。被上诉人李群杨亦是为被上诉人龚映瑞、彭平根提供劳务的人，本不应当承担责任。请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持原判。二审中，上诉人彭孝时向本院提供以下证据：1、证人龚某证明1份，拟证明上诉人曾转交证人龚某伙食费1000元；2、营业执照复印件1份，拟证明上诉人系个体工商户；3、判决书1份，拟证明被上诉人所用相关费用已列入该判决。被上诉人龚映瑞、彭平根对上述证据经质证后认为：证据1是虚假的，因被上诉人是分开支付伙食费用的，已支付给上诉人2700元，另支付给龚某1000元，在龚某作为原告的案件中没有记载这笔钱；对证据2的真实性没有异议，但该证据不能达到上诉人的证明目的，是彭孝时的妻子在经营，而彭孝时只是在外面打临工；对证据3的真实性没有异议，但不能达到上诉人的证明目的，被上诉人支付给龚某的费用与本案的相关费用是分开的。被上诉人李群杨同意被上诉人龚映瑞、彭平根的质证意见。本院经审查，证据1不属于二审程序中新证据，且被上诉人不认可该证据的真实性，故不予采信；证据2，因营业执照的发证日期为2013年11月18日，系上诉人受伤之后所取得，与本案无关联，故不予采信；对证据3，因被上诉人在庭审中认可上诉人与另一受伤人员龚某是一起送往医院的，在龚某作为原告的案件中已认定被上诉人支付交通费3500元，故本案中不再重复认定，可酌情认定上诉人自己支付的交通费180元。二审经审理查明，除一审查明的“本案中原告彭孝时的损失如下：……故原告的住院伙食补助费为12元／天×10天×1人=120元。”外，本院确认一审判决所查明的其他案件事实。本院另查明，上诉人彭孝时因此次受伤造成的合理经济损失有：1、医疗费和继续治疗费12355元；2、鉴定费700元；3、住院伙食补助费120元；4、交通费180元；5、误工费为21836元／年÷365天×129天=7717元；6、残疾赔偿金7440元／年×20年×10%=14880元；7、护理费21836元／年÷365天×10天=598元，共计36550元。被上诉人龚映瑞、彭平根已支付12249元（包括医疗费9549元及支付给上诉人的现金2700元）。本院认为，本案双方当事人争议的焦点主要有两个方面：第一，上诉人彭孝时的损失应如何认定的问题；第二，本案的责任比例应如何划分的问题。关于第一个方面，上诉人彭孝时受伤时间虽为2011年12月26日，但本案一审开庭审理时间为2013年11月6日，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款“‘上一年度’，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”，故对于上诉人彭孝时的误工费、护理费、残疾赔偿金等损失项目应按2012年的相关标准计算，一审按2011年相关标准计算上述损失项目不当，本院应予纠正；关于第二个方面，因上诉人系搭乘不适宜载人的无牌照三轮车发生事故，其对自身安全未尽到注意义务，且其在一审中放弃追究彭钦合的赔偿责任，彭钦合应承担的责任部分应由上诉人自负，故一审判决上诉人承担20%的责任并无不当。此外，上诉人虽提出被上诉人龚映瑞、彭平根在农村医保部门报销了部分医疗费，并要求返还有关报销的费用，但其没有提供任何证据证明，被上诉人亦不予认可，故本院对此主张不予采纳。综上，上诉人的部分上诉理由成立，原审判决对于上诉人的损失认定有误，本院应依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十三条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销双峰县人民法院（2013）双民一初字第355号民事判决；二、上诉人彭孝时的合理经济损失36550元，由被上诉人龚映瑞、彭平根赔偿21930元（已支付12249元），由被上诉人胡卫平赔偿3655元，由被上诉人李群杨赔偿3655元，余款由上诉人彭孝时自负；三、驳回上诉人彭孝时的其他诉讼请求。上述应付款项限本判决生效后5日内支付。如果未按本判决确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费1000元，二审案件受理费100元，共计1100元，由上诉人彭孝时负担220元，由被上诉人龚映瑞、彭平根负担660元，由被上诉人李群杨负担110元，由被上诉人胡卫平负担110元。本判决为终审判决。审判长  童赞辉审判员  张朝华审判员  彭 旦二〇一四年四月十日书记员  黄邵勋附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。