广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2013）青民一初字第2776号 原告：汪全香，女，1958年7月24日出生，汉族，住南宁市江南区。 委托代理人：陆健伟，男，1984年10月28日出生，汉族，系原告汪全香儿子，住南宁市江南区。 被告：广西健康人生健康管理服务有限公司，住所地：南宁市青秀区滨湖路1-2号银湖新宇3单元3楼331号房。 法定代表人：李崎胜。 委托代理人：钟庆，广西李登之律师事务所律师。 第三人：中国人民解放军第三〇三医院，住所地：广西南宁市青秀区植物路52号。 法定代表人：赵东海。 原告汪全香诉被告广西健康人生健康管理服务有限公司（以下简称为广西健康人生公司）、第三人中国人民解放军第三〇三医院（以下简称为三〇三医院）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2013年11月5日受理后，依法适用简易程序，于2013年12月20日公开开庭进行了审理。原告汪全香及其委托代理人陆健伟，被告广西健康人生公司的委托代理人钟庆到庭参加了诉讼。第三人三〇三医院经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告诉称：原告原是市政管理工程处的一名退休工人，2012年5月起受雇于被告广西健康人生健康管理服务有限公司，随后原告被分配到公司下属三〇三医院肿瘤科从事护工工作，2013年2月11日，原告在工作时意外摔伤。事后被肿瘤科值班医生送去做x光检查，结果为左腿股骨颈骨折。随后原告住进该院骨科病房，当时骨科值班医生建议原告行人工髋关节置换手术，但同时也说明中药保守治疗有一定机会恢复，不过医院没有进行保守治疗的条件。在同时告知手术治疗和保守治疗各自的优缺点之后，让原告自行抉择。期间原告儿子曾和当时的骨科值班医生协商能否住在医院进行自带的中草药治疗，骨科值班医生考虑到未来可能会出现责任问题不好处理而给予婉拒。随后原告在综合考虑后，决定出院回家行中草药保守治疗。出院时，前来探视的被告方主管要求签订一份有限免责协议，由于考虑到原告在家行保守治疗期间，有可能会出现各种意外，如原告再次不小心摔伤或者原告被第三方撞伤从而加重病情的情况，又或者长期卧床可能出现内感染导致病重甚至病危的情况，万一出现类似这些非正常原因导致病情加重的意外情况会对被告公司不公平，因此原告和被告方主管草签了一份有限免责协议，以让公司放心。出院后的保守治疗顺利，恢复情况良好，但仍不可避免留下一定程度的残障。由于退休后再就业不属于劳动合同范围，被告公司事前也没有给原告购买相关的商业保险，而原告和被告公司双方经过长时间协商也无法就赔偿金额达成一致，现具状贵院，请求判令：一、被告赔偿原告122777元（其中，残疾赔偿金：45122元；误工费：误工期365天，按2000元/月，总计33563元；护理费：护理期180天，按3000元/月，总计24827元；营养费：营养期150日，按50元/日，总计7500元；精神补偿金：10000元；伤残鉴定费：765元；交通费：1000元）。2本案全部诉讼费用由被告承担。 被告广西健康人生公司辩称：我方对原告的各项诉讼请求均不予认可，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。 第三人三〇三医院未到庭参加诉讼亦未向本院提交书面陈述意见。 经审理查明：原告于2012年5月份起在被告广西健康人生公司提供劳务，并从被告广西健康人生公司领取报酬。被告广西健康人生公司安排原告到第三人三〇三医院肿瘤科从事护工工作。2013年2月11日，原告在工作时摔伤。事后原告入第三人三〇三医院骨科治疗，经X光检查为左股骨颈骨折。原告在第三人三〇三医院治疗后，出院回家行中草药保守治疗。2013年9月11日，原告与被告广西健康人生公司至广西金桂司法鉴定中心进行意外伤伤残程度鉴定。广西金桂司法鉴定中心于2013年10月15日出具广西金桂司法鉴定中心[2013]法鉴字第620号意外伤伤残程度鉴定意见书，鉴定意见为：汪全香之伤残已构成相当于道路交通事故X（十）级伤残。鉴定时，被告广西健康人生公司全程均在场，且未对鉴定提出异议。后原告因与被告广西健康人生公司协商赔偿未果，诉至本院，请求判如所请。被告广西健康人生公司则答辩如前。 另查明：原告系南宁市市政工程管理处退休职工，其退休工资由财政拨发，每月工资为3397元。 在诉讼过程中，被告广西健康人生公司向本院提出重新鉴定申请，要求对广西金桂司法鉴定中心[2013]法鉴字第620号意外伤伤残程度鉴定意见书进行重新鉴定。 本院认为：第一、依照《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，当事人有答辩、举证及对对方当事人提供的证据进行质证的权利。本案第三人三〇三医院经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面陈述意见，视为其已放弃答辩、举证及质证的权利。 第二、关于重新鉴定的问题。鉴定时被告广西健康人生公司全程均在场，并未对鉴定提出异议，且被告广西健康人生公司未提交足以反驳广西金桂司法鉴定中心[2013]法鉴字第620号意外伤伤残程度鉴定意见书的证据，故本院不予准许被告广西健康人生公司的重新鉴定申请。 第三、关于本案民事赔偿责任如何承担的问题。原告在被告广西健康人生公司提供劳务，并从被告广西健康人生公司领取报酬，本院认定原告与被告广西健康人生公司形成雇佣关系。原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告广西健康人生公司作为雇主应承担赔偿责任。原告在提供劳务时，未能谨慎小心，确保自身安全，而是疏忽大意，致使自身摔倒，对损害的发生亦存在重大过失，因此，可以减轻被告广西健康人生公司的赔偿责任。对于原告遭受的损害，本院确定由原告自行承担30%的责任，被告广西健康人生公司承担70%的责任。 第四、关于原告请求赔偿金额如何计算的问题。各赔偿项目的赔偿数额应依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和参照2013年《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》的规定计算。1、残疾赔偿金，应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告为城镇居民，其伤残已构成相当于道路交通事故X（十）级伤残，定残时未满六十周岁，故残疾赔偿金应为42486元（21243元/年×20年×10%）。2、误工费，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。根据南宁市市政工程管理处于2013年8月5日出具的退休证明，原告每月从南宁市市政工程管理处领取由财政拨发的退休工资3397元。原告有固定收入，其在退休后提供劳务所取得的报酬属于增加性的收入，虽因本案事故受伤治疗不能继续提供劳务，但并不影响每月从南宁市市政工程管理处领取退休工资，不会导致原有固定收入的减少，故不存在误工损失，本院不予支持。3、护理费，原告未提交任何证据证实存在护理费支出，应承担举证不能的不利后果，本院不予支持。4、营养费，原告未提交医院医嘱证实需加强营养，但结合原告伤情，确有加强营养的必要，本院酌定为500元。5、精神损害抚慰金，本案事故导致原告残疾，确实给原告带来了一定的精神痛苦，属于可要求精神损害抚慰金的范围。但原告对本案损害的发生亦存在过错，其主张10000元数额过高，本院综合考虑原告自身过错及本地平均生活水平等因素，酌定为3000元。6、伤残鉴定费，该765元伤残鉴定费属于原告为鉴定伤残等级必须支出的费用，本院予以支持。7、交通费，原告为治疗确需支出交通费用，但其主张1000元过高，本院酌定为300元。 上述残疾赔偿金42486元、营养费500元、精神损害抚慰金3000元、伤残鉴定费765元、交通费300元，共计47051元，按照责任比例，应由被告广西健康人生公司赔偿给原告32935.70元（47051元×70%）。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款、第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十八条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告广西健康人生健康管理服务有限公司赔偿原告汪全香残疾赔偿金、营养费、精神损害抚慰金、伤残鉴定费、交通费共计32935.70元； 二、驳回原告汪全香的其他诉讼请求。 本案受理费1378元，由原告承担410元，由被告广西健康人生健康管理服务有限公司承担968元。此款原告已预交，被告广西健康人生健康管理服务有限公司承担的部分，应于履行上述义务时一并支付给原告。 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或南宁市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，并在上诉期届满后七日内预交上诉案件受理费。逾期不交也不提出缓交、减交和免交申请的，则按自动撤回上诉处理。 代理审判员  蒋蕴杰 二〇一四年一月四日 书 记 员  熊志伟 附法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。 公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。 没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。 适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。