内蒙古乌海市海勃湾区人民法院民 事 判 决 书（2012）乌勃商初字第00037号原告大连市金州区东山后铁屑加工厂（原大连市金州区东山后机械加工厂）。被告乌海市园林局。原告大连市金州区东山后铁屑加工厂诉被告乌海市园林局联营合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告东山后铁屑加工厂委托代理人张守义，被告乌海市园林局委托代理人李富平、郭维多到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告大连市金州区东山后铁屑加工厂诉称，1993年1月7日，双方签订联营合同并组建成立了联营体“乌海市金海冶炼轧钢厂”，生产经营轧钢项目。合同约定，双方各投资600000元；原告负责设备和流动资金；被告负责厂房、水电及后勤保障；联营期限为10年。合同签订后，原告分二次投入300000元及轧钢机等设备，被告只提供了场地（荒地）未投入资金，也未提供厂房。该联营体用原告投入的300000元盖起了厂房，购买了原材料，又于1993年3月1日向农业银行贷款300000元用于生产经营，后因市场原因至1998年停止经营。之后，双方因联营体结算于2003年10月22日诉至乌海市海勃湾区法院。审理期间法院对联营体在1993-1998年经营状况委托鉴定，结论：联营体亏损134453.71元。被告从1999年始将联营体出租至今。该案，海区法院于8年后的2011年4月11日作出一审判决：返还投资款150000元。双方不服上诉到乌海市中院，二审裁定：联营体应结算后对联营体财产进行分割，发回重审。海区法院重审裁定：因原告主体不适格驳回起诉。原告不服上诉，乌海市中院认为：联营主体大连市金州区东山后机械加工厂在诉讼时因由大连市金州区东山后铁屑加工厂吸收兼并，以兼并后的身份参加诉讼是法律许可的，属正常变更。二审支持并指令海勃湾区法院审理，现请求依法判令联营合同终止，联营体财产依约定依法分割，被告返还联营投资款232773.15元及利息（1998.12.30—现在），依法分割联营体现值（评估确定），被告给付出租联营体50%的租金。被告乌海市园林局辩称，第一、原告所述与事实不符，实际是1993年原告（乙方）与乌海市园林处（甲方）联营组建乌海市金海冶炼轧钢厂，双方合同约定：双方共同投资1200000，各投资50%，甲方负责厂房供水供电，乙方负责设备和流动资金，经营范围为轧钢，期限为10年，1993年1月至2003年12月止，乙方负责联营企业全面生产和技术问题，按该合同约定的投资方式乙方主要负责设备和流动资金，甲方负责场地供电供水。合同签订后原告并未按照合同约定投资600000，只投资300000，乌海市园林处以1500平米的场地高压线路自来管线投资，金海冶炼厂成立后于1993年3月向农业银行乌海市海勃湾营业部贷款300000，园林处以其办公室做抵押为金海冶炼厂作担保。1993年联营企业开始生产经营，1994年12月因联营企业严重亏损原告撤走全部人员，此时金海冶炼厂亏损217270.82元，欠贷272332.73元，其中本金223000元，利息49332.73元。金海冶炼厂此时没有办法进行联营合同约定的轧钢业务，因贷款未还，又以办公室抵押的，金海冶炼厂此时不能注销，为还贷乌海市园林局抽调局里员工承建了乌海市人民广场的建筑工程，收入金海冶炼轧钢厂帐目偿还贷款，1997年全部偿还。1998年因金海冶炼厂没有存在的意义，故没有年检并注销。1994年12月原告撤走全部人员，退出联营体，此时联营体实际上解体，应当以1994年12月作为时间点，原告应当对1994年12月以前的债务承担亏损责任，如果有结余给退还投资款，没有结余不返还。第二、因原告1994年擅自退还联营体，应承担违约，故该合同1994年12月已经终止，故不存在原告第一项请求合同终止。1994年合同已经终止，所谓的现值已经不存在，联营体早在1998年不存在，也就不存在出租的租金。第三、因原告擅自违约，致使联营体根本无法存在，给被告造成损失，本应原告应赔偿被告的损失，贷款应由双方共同创造的利益来偿还，现在贷款是园林处以其他方式创造偿还，要求原告赔偿被告向银行偿还的全部本息。第四、本案已经过诉讼时效，根据民法通则的规定，从1994年12月原告已经撤出所有人员，普通诉讼时效为两年，原告一直未提起诉讼，至今提起诉讼，已过诉讼时效，请求驳回原告诉请。经审理查明，1993年1月7日，被告乌海市园林局（原乌海市园林管理处）作为甲方与乙方大连市金州区四十里堡乡东山后机械加工厂签订联营合同，合同约定：“未了促进乌海市经济的发展，本着互惠互利，风险共担的原则，经乌海市园林处（以下简称甲方）和大连市金州区四十里堡乡东山后机械加工厂（以下简称乙方）协商决定，双方共同投资在乌海市海勃湾区兴办乌海市金海冶炼轧钢厂，具体事宜如下：一、企业性质：集体所有制；二、管理方式：合资经营，实行甲、乙双方组成的管理委员会领导下的厂长负责制，管理委员会由五人组成，甲方3人，乙方2人，管理委员会负责冶炼轧钢厂的重大事宜的决策；三、经营范围：轧钢；四、投资办法：甲乙双方共同投资1200000元，各投资50%，甲方负责场房、供电、供水及后勤保障工作，乙方负责设备及流动资金；五、原材料供应由甲乙双方共同解决；六、经营管理办法：厂长由乙方委派，负责经营管理的全面工作，副厂长由甲方委派，负责后勤保障。技术人员及生产中的问题由乙方负责解决。财务人员、会计由甲方委派，出纳由乙方委派，利润分成办法：甲乙双方五五分成。甲乙双方合作年限十年，自1993年1月至2003年12月31日，合同违约责任：按合同法的有关规定执行”。合同签订后，1993年2月18日大连市东山后机械厂交付乌海市园林管理处100000元现金，同时被告出具了收据，并在收据上标注预收投资款。1993年3月22日大连市金州区东山后铁屑厂又通过汇票的形式汇入乌海市冶炼轧钢厂现金200000元，以上两笔款项300000元都存入乌海市农行营业部开设的50113696账户上。被告乌海市园林管理处未投入现金，但被告提供178平方米的房屋作为投资。1993年3月1日乌海市金海冶炼轧钢厂从中国农业银行海勃湾营业部贷款300000元，被告作为担保方，贷款用途为购买材料，以上款项转入该厂50112696号账户。此款均用于乌海市金海冶炼轧钢厂。后于1994年归还贷款77000元，1995年归还贷款128000元，1995年归还贷款95000元。根据乌海市司法技术鉴定中心（2004）乌法鉴字第5号鉴定书，从1993年创建至1998年终止乌海市金海冶炼轧钢厂的经营状况：营业收入492123.50元，支出658343.72元，1993年度亏损166220.22元；1994年营业收入187807.10元，支出238857.70元，1994年度亏损51050.60元；1995年营业收入102299.22元，支出103483.64元，1995年度亏损1184.42元；1996年营业收入27000元，支出33478.35元，1996年度亏损6478.35元；1997年营业收入240000元，支出150382.24元，1997年盈利89617.76元；1998年营业收入15520.12元，支出14658元，1998年度盈利89617.76元。盈亏相抵，乌海市金海冶炼轧钢厂净亏损134453.71元。后因经营不善，原告于1994年将人撤走，再未参加联营体经营，1998年联营体终止，但双方一直未清算。故原告提起诉讼。又查明，大连市金州区四十里堡乡东山后机械加工厂与大连市金州区东山后铁屑加工厂为同一单位，同一法定代表人，同一财务管理。另查明，乌海市园林管理处于2009年变更名称为乌海市园林局。上述事实有下证据证实：1、原、被告于1993年1月3日签订的联营合同一份。2、联营体金海轧钢厂的章程。3、联营体金海冶炼轧钢厂营业执照。4、联营体营业执照年检5、原告向联营体投资30万收据（2张）。6、2004年5月8日鉴定报告（2003年诉讼时委托作的鉴定（2004）5号），证实联营体亏损134453.71元。7、乌海市农业银行乌海支行保证担保合同。8、国有资产产权证明书、固定资产明细表。本院认为，原、被告签订的联营合同系双方真实意思表示，应当认定该合同合法有效，双方均应按合同约定履行各自义务。原告现主张被告退还投资款150000元，因双方签订的联营合同约定，原、被告各自投资600000元，但双方各自投入的设备及固定资产均未估价，投资是否全额履行现双方均无证据证实。而原告投入的300000元现金是实际到位的投资款，因此原告以现金部分投资主张权利，不违反法律规定。原联营体乌海市金海冶炼轧钢厂的经营情况经司法鉴定，经营期间净亏损为134453.71元，虽然双方在联营合同中未约定亏损承担方式，但双方约定投资额均等，利润均分，因此企业亏损也应各自承担50%。对乌海市金海冶炼轧钢厂亏损的134452.71元，原、被告应各自承担67226.85元。原告投入300000元现金，扣减应承担亏损部分，其余投资款应退还原告，原告现要求被告退还232773.15元符合法律规定，本院予以支持。对于原告请求的利息部分，因双方合同中无明确约定，本院不予支持。对于原告请求联营合同终止、依法分割联营体现值、被告给付出租联营体50%的租金，因原告于1994年将人撤走，后联营体实际上终止，故本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第五十一条、第五十二条、第八十四条之规定，判决如下：一、被告乌海市园林局于本判决生效之日起七日内返还原告大连市金州区东山后铁屑加工厂投资款232773.15元；二、驳回原告大连市金州区东山后铁屑加工厂其他诉讼请求。如未按照判决书指定的期间给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2615元，由被告乌海市园林局承担。(此费原告已预交，被告乌海市园林局应于上述期限一并支付原告)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于乌海市中级人民法院。本判决书发生法律效力后，如义务方不履行判决书所确定的义务，对方当事人可在判决书规定的履行期限届满之日起的法定期限内向本院申请执行（申请执行的期限为两年）在法定期限内未申请的，视为放弃申请执行的权利。审 判 长  敖利杰审 判 员  蒋宏儒人民陪审员  于 伟二〇一四年一月二十二日书 记 员  崔 健附法律条文《中华人民共和国民法通则》第五十一条企业之间或者企业、事业单位之间联营，组成新的经济实体，独立承担民事责任、具备法人条件的，经主管机关核准登记，取得法人资格。第五十二条企业之间或者企业、事业单位之间联营，共同经营、不具备法人条件的，由联营各方按照出资比例或者协议的约定，以各自所有的或者经营管理的财产承担民事责任。依照法律的规定或者协议的约定负连带责任的，承担连带责任。第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。