苏州工业园区人民法院民 事 判 决 书（2013）园民初字第2519号原告刘才华。委托代理人郭巍，江苏尚韬律师事务所律师。被告苏州能健电气有限公司，住所地江苏省苏州工业园区唯新路**。法定代表人WANYANCHEN，该公司总经理。委托代理人顾介通，北京市中银（苏州）律师事务所律师。委托代理人陆静妍。原告刘才华与被告苏州能健电气有限公司（以下简称“能健公司”）经济补偿金纠纷一案，本院于2013年10月24日立案受理后，依法由审判员吴婕独任审判，于2013年11月15日公开开庭进行了审理。后因案情需要，本案转为普通程序，由审判员吴婕、人民陪审员蒋克勇、陈学珠组成合议庭，于2014年4月21日公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。原告刘才华诉称：原告自2010年4月6日进入被告关联公司苏州能健科技服务有限公司工作，合同期限为2010年4月6日至2013年4月6日。合同期满，原告与被告签订了新的劳动合同，期限为2013年4月7日至2018年4月6日。2013年7月30日被告即单方解除与原告的合同，侵害了原告的合法权益。同时，被告作出解除后直到2013年9月18日才办理完相关手续，致该期间原告无法到新的单位工作。原告双休日加班19.5小时，平时加班96小时，被告未支付加班费。并且，原告在与被告签订劳动合同过程中签订了《保密协议》、《竞业禁止协议》，被告未按合同约定向原告支付相应费用。原告为维护自身合法权益，特诉至法院，请求判令被告支付原告违法解除劳动关系的赔偿金45500元；支付加班工资6826.8元；支付从开除至办理完毕退工备案手续期间的工资损失13000元；支付保密、竞业禁止费55080元。案件审理过程中，原告明确保密、竞业禁止费即为竞业禁止费。在案件审理过程中，原告要求按照7076.59元／月工资基数计算，诉请数额相应变更如下：经济补偿金49536.13元、加班工资7442.62元、工资损失14153.18元。被告能健公司辩称：被告不存在违法解除劳动合同的行为，故原告主张经济补偿金不成立。原告要求被告支付原告加班工资6826.8元，被告同意支付4543.70元。原告主张从开除至办理完毕退工备案手续期间的工资损失没有合法依据，退工手续是社保局办理的，时间不是被告能决定的。双方未签订竞业限制协议，原告主张竞业限制补偿金没有法律依据。请求驳回原告的诉请。经审理查明：原告刘才华于2010年4月6日与苏州能健科技服务有限公司签订劳动合同，约定期限自2010年4月6日起至2013年4月6日止，刘才华从事客服工程师或电工工作，在第八项协商条款中，甲乙双方需要约定的其他事项中记载“保密协议、竞业禁止协议”。2013年5月9日，刘才华与被告能健公司签订劳动合同，约定：期限自2013年4月7日起至2018年4月6日止，刘才华从事工艺工程师工作；每月工资为3500元，每月10日为发薪日，工资发放形式为委托银行发放；实行标准工时工作制，加班加点的工资以双方经过协商确定的0元工资为基数；在第八项协商条款中，甲乙双方需要约定的其他事项中记载“保密协议、竞业禁止协议由能健科技转入能健电气，工龄合并”。能健公司于2013年7月30日出具事件调查表，对事件描述为：时间为“2013年7月29日”，场所为“生产部车间”，其他在场人员为“生产部人员”，起因为“对他本人需要公司下发年终奖金”，经过为“教唆生产部员工三天内不加班，来要挟公司下发年终奖”，结果为“造成生产部部分有想法的员工蛊惑其他员工进行集体不加班情况（时间为2013.7.29）”，并备注“鉴于该员工属于发牢骚等情绪，没有直接参与生产部集体不加班事宜，但是起因为该员工造成。根据公司的《员工行为管理与奖惩制度》中的第三部分的3.02内的规定，建议给予解除劳动合同，开除”，调查组部门代表与人事代表均签字，刘才华在当事人签字处签名。2013年7月30日，能健公司发出处分公告，载明“兹有工程技术部员工刘才华于2013年7月29日以公司不发年终奖为由，在南瑞出货紧急的状况下，教唆生产部员工三天集体不加班，以此要挟公司必须发放年终奖。兹有生产部员工黄文龙、许奎听从刘才华的教唆，从而蛊惑生产部员工不加班，造成个别员工不加班。……给予刘才华开除处分，即时解除劳动合同。给予黄文龙、许奎书面警告处分”。能健公司以邮件方式将处分公告发送给全体员工。能健公司于2013年9月18日为刘才华办理退工手续备案。能健公司提供的《员工行为管理与奖惩制度》第3.02条规定：煽动、召集、组织员工与公司进行不正当对抗或罢工，或组织非法集会、聚众闹事、制造事端、散发传单，妨碍公司正常生产秩序的，系损害公司声誉或利益的行为，可以给予解除劳动合同处分。能健公司称将公司规章制度放于公共盘，所有员工均可查到，且邮件发送给每个员工。刘才华确认对于公司发送给所有员工的邮件，有权限的可以进行查看。对于解除事实依据，能健公司称：2013年7月30日刘才华本人因为公司去年年终奖没有发放，跟许奎讲，让生产部的员工后面三天可以不加班以此要挟公司发放年终奖，许奎去和黄文龙说了之后，黄文龙再去和生产部员工传信息。刘才华系工程部员工。对于工作时间，双方当事人均确认：平时8：30上班，17：00下班，扣除中午半小时吃饭时间，从17：00后算加班，其中也扣除半小时吃饭时间，白天加班不满半小时的不算，晚上加班不满一小时的也不算；双休日加班按实际出勤时间扣除中午及晚上各半小时的吃饭时间。经核算，2013年2月19日至7月30日期间，刘才华加班时数合计142.5小时，其中平时加班78.5小时，双休日加班64小时，调休时数合计32小时。刘才华提供中国银行银行卡交易明细，经核算，2012年8月10日至2013年7月10日期间，能健公司共向刘才华支付款项78227.09元。庭审中，刘才华确认按该银行卡实际到帐金额核算其离职前十二个月月平均工资为6518.92元。2013年1月、3月、4月能健公司每月各支付一笔款项，2013年5月能健公司未支付，2013年6月能健公司支付三笔款项，此外，能健公司每月向刘才华支付两笔款项。能健公司称每月支付一笔工资，此外支付的款项为出差津贴与报销。能健公司提供差旅费报销单与记帐凭证，金额与银行卡到帐金额不相对应。刘才华另提供银行中国建设银行银行卡交易明细，其中有工资等款项到帐，刘才华称该部分款项系能健公司报销支付的差旅费。另查明：苏州能健科技服务有限公司住所地为苏州工业园区唯新路**，法定代表人为WANYANCHEN。同时查明：刘才华内就本案原诉讼请求申诉至苏州工业园区劳动争议委员会。该委于2013年10月8日裁决能健公司支付刘才华加班工资4534.7元；对刘才华的其他仲裁请求不予支持。刘才华对仲裁裁决不服，遂于法定期限内诉至本院。上述事实，有当事人陈述，原告提供的劳动合同、处分公告、退工手续备案表、银行交易明细、苏园劳仲案字（2013）第866号仲裁裁决书，被告提供的事件调查表、处分公告、考勤统计表、电子邮件、《员工行为管理与奖惩制度》、记账凭证、出差报销单等证据在卷佐证，并经当庭质证，本院予以认定。本案的争议焦点主要集中于：一、能健公司解除刘才华劳动合同是否合法有据。本院认为：双方当事人签订合法有效的劳动合同，任何一方解除或终止劳动合同均应依照法律的规定。用人单位有权依法制定自己的规章制度和管理规定，并依此对员工进行内部管理。刘才华对于能健公司提供的《员工行为管理与奖惩制度》虽不认可，但能健公司提供向全体员工发送的电子邮件，刘才华亦确认可以收到权限允许的电子邮件，故可确认能健公司就《员工行为管理与奖惩制度》已向刘才华进行了告知，《员工行为管理与奖惩制度》中本案适用部分未违反法律法规强制性规定，《员工行为管理与奖惩制度》可以据此对员工进行管理，刘才华应遵守执行，如违反上述规定，亦应承担相应后果。当事人对于自己提出的主张应承担举证责任。能健公司解除劳动合同依据的事实为刘才华教唆生产部员工不加班要挟公司下发年终奖，用人单位由于生产经营需要，经与劳动者协商后可以延长工作时间，因此对于超出正常工作时间以外是否同意加班属于劳动者自主决定的权利，用人单位不得强迫员工加班。员工拒绝加班不构成与公司进行不正当对抗或罢工，能健公司不能以员工拒绝加班为由对员工进行处罚，而对于劝说其他员工不加班的行为亦不构成唆使员工与公司进行不正当对抗或罢工，能健公司亦不能依据《员工行为管理与奖惩制度》对该员工进行处罚。况且对于刘才华“唆使”其他员工不加班的事实，能健公司亦确认刘才华仅和许奎说不加班的事，而黄文龙是从许奎处听说不要加班，至于其他员工是否加班亦由其自主决定，刘才华的个人行为也不足以构成严重影响。综上，能健公司解除与刘才华劳动合同事实依据不足，已构成违法解除劳动合同，应依法向刘才华支付赔偿金。刘才华与能健公司之间的劳动合同虽然始于2013年4月7日，但在此之前苏州能健科技服务有限公司与刘才华于2010年4月6日至2013年4月6日期间存在劳动合同，，两家公司从名称、法定代表人、、住所地来看应系关联公司刘才华非因个人原因从苏州能健科技服务有限公司转入被告能健公司工作苏州能健科技服务有限公司未就其工作年限给予经济补偿，在刘才华与能健公司签订的劳动合同上亦记载“由能健科技转入能健电气工龄合并”，故刘才华在苏州能健科技服务有限公司与被告能健公司的工作年限应连续计算。关于刘才华离职前十二个月月平均工资，能健公司虽提出支付工资中包括出差津贴与报销，但出差津贴属于工资组成部分，能健公司提供的差旅费报销单与记帐凭证金额与发放工资的银行卡上金额无法对应，刘才华提出报销款付至另一银行卡并提交相应交易明细，能健公司不能举证证明工资卡中支付款项包括报销款，故本院根据刘才华要求按工资卡中支付金额确认离职前十二个月月平均工资为6518.92元（78227.09／12）。能健公司应根据刘才华工作年限与离职前十二个月月平均工资支付其赔偿金45632.44元（6518.92×3.5×2）。二、加班工资的支付依据。本院认为：双方当事人对于离职前未支付加班工资的加班时数已予以确认，双方在劳动合同中对计算加班工资的基数未作约定，能健公司也未通过集体合同与工资支付制度对此进行规定，故可按刘才华前十二个月月平均工资作为基数，根据其加班时数核算其加班工资为5241.56元（6818.92／21.75／8×（78.5-32）×1.5＋6818.92／21.75／8×64］。对于刘才华主张能健公司未及时办理退工手续所造成的损失，因刘才华未提供证据证明因无退工手续经其他单位通知录用后被取消录用，该项主张，本院不予支持。对于刘才华主张的竞业禁止补偿金，虽双方在劳动合同中记载保密协议与竞业禁止协议为需要约定的其他事项，但刘才华未能举证证明就竞业禁止义务、期限与补偿金与能健公司或苏州能健科技服务有限公司实际进行过约定，该项主张，无事实依据，本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告苏州能健电气有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘才华赔偿金45632.44元、加班工资5241.56元；二、驳回原告刘才华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告苏州能健电气有限公司负担，此款已由原告预交，被告在履行上述付款义务时一并向原告支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州工业园区支行营业部，帐号：10×××99。审 判 长  吴 婕人民陪审员  蒋克勇人民陪审员  陈学珠二〇一四年四月二十一日书 记 员  顾大庆第页共页