浙江省慈溪市人民法院民 事 判 决 书(2011)甬慈周商初字第192号原告：中国农业银行股份有限公司慈溪市支行。住所地：慈溪市古塘街道青少年宫北路***号。负责人：张定伟，行长。委托代理人：陈益亭，浙江金穗律师事务所律师。被告：范益云，女，1978年3月4日出生，汉族，农民，住慈溪市。被告：楼琦，男，1976年11月3日出生，汉族，农民，住慈溪市。原告中国农业银行股份有限公司慈溪市支行（以下简称农行慈溪支行）诉被告范益云、楼琦金融借款合同、抵押合同纠纷一案，本院于2011年6月7日立案受理，并依法组成合议庭于2011年9月8日公开开庭进行了审理。原告农行慈溪支行的委托代理人陈益亭到庭参加诉讼。被告范益云、楼琦经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。原告农行慈溪支行起诉称：两被告系夫妻关系。2008年12月26日，原告与两被告订立最高额担保个人借款合同一份，约定自2008年12月26日至2011年12月25日止，被告范益云可在150000元借款本金范围内向原告申请借款。借款利率按借款发放日所对应的同期同档次人民币贷款基准利率下浮15%计算。借款由两被告所有的位于慈溪市周巷镇市场新村28号楼201室的房地产提供抵押担保。合同约定借款如逾期，则从逾期之日在借款执行利率基础上上浮50%计收罚息。对应付未付利息，原告有权依人民银行规定计收复利。合同还约定，借款人的住所地、通讯地址、联系电话等发生变动时，应及时通知原告，出现合同约定的借款人全部或部分丧失还款能力等重大不利情形时，借款人应书面通知贷款人并落实贷款人认可的债权保全措施，贷款人可以停止发放借款或提前收回借款；担保物被采取查封或扣押等强制措施时，贷款人有权要求担保人承担担保责任；借款人、担保人违反合同约定的义务，贷款人有权停止发放借款、提前收回已发放的借款、有权要求担保人承担担保责任、有权宣布借款立即到期或采取其他资产保全措施。合同订立后，原、被告依法办理了抵押登记手续。2010年12月3日，原告依被告范益云申请向其发放贷款150000元，约定到期日为2011年12月2日，利率为5.004%，按月结息。现两被告因经营不善，不能偿还债务，下落不明逃避债务，致其他债权人纷纷诉至法院，两被告为借款提供的抵押物亦被法院查封。被告范益云支付利息至2011年4月20日。现要求1.判令被告范益云即时偿还借款本金150000元，并依合同约定承担借款的利息、逾期利息;2.如被告范益云不能偿还，依法处置两被告提供的抵押物，所得价款由原告优先受偿；3.判令被告范益云承担原告为实现债权支付的律师费5500元；4.本案诉讼费由两被告承担。被告范益云、楼琦均未答辩。原告为证明自己的诉讼主张成立，向本院提供如下证据：1.结婚证1份，证明被告楼琦与被告范益云系夫妻的事实；2.最高额担保个人借款合同1份，证明原、被告订立借款合同并约定各自权利义务的事实；3.个人借款凭证1份，证明被告范益云向原告借款150000元的事实；4.他物权证1份、土地使用权证1份（复印件），证明两被告以其所有的房地产为本案借款提供抵押担保并办理抵押登记手续的事实；5.代理费发票1份，证明原告为实现本案债权支付的律师代理费。本院根据原告的申请，调取了慈溪市人民法院（2011）甬慈周商初字138号案卷，原告拟证明本案抵押物已被法院查封的事实。本院依职权向慈溪市人民法院调取了（2011）甬慈周商初字第137号、（2011）甬慈周商初字第139号、（2011）甬慈周商初第150号、（2011）甬慈周商初字第159号案件，上述案件中，本案被告范益云因民间借贷纠纷也被多人起诉。原告对本院调取的证据无异议。被告范益云、楼琦经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉，视为放弃答辩、举证、质证权利。经审查，原告提供的证据1、2、3、5、证据4中的他物权证具有真实性、合法性，且与本案有关联性，本院予以认定。原告对本院调取的证据无异议，本院予以认定。对于原告提供的证据4中的土地使用权证，原告仅提供复印件，本院不予认定。经审理查明，本院认定的事实如下：被告范益云与被告楼琦系夫妻关系。2008年12月26日，原告与两被告订立最高额担保个人借款合同，约定自2008年12月26日至2011年12月25日止，被告范益云可在150000元借款本金范围内向原告申请借款。借款利率按借款发放日所对应的同期同档次人民币贷款基准利率下浮15%计算。借款由两被告所有的位于慈溪市周巷镇市场新村28号楼201室的房地产提供抵押担保。合同约定借款如逾期，则从逾期之日在借款执行利率基础上上浮50%计收罚息。对应付未付利息，原告有权依人民银行规定计收复利。合同约定，出现合同约定的借款人全部或部分丧失还款能力等重大不利情形时，借款人应书面通知贷款人并落实贷款人认可的债权保全措施，贷款人可以停止发放借款或提前收回借款；担保物被采取查封或扣押等强制措施时，贷款人有权要求担保人承担担保责任；借款人、担保人违反合同约定的义务，贷款人有权停止发放借款、提前收回已发放的借款、有权要求担保人承担担保责任、有权宣布借款立即到期或采取其他资产保全措施。合同约定，原告为实现债权所支出的诉讼费、律师费，可由原告直接从借款人在原告处开立的账户中划收。合同订立后，原、被告依法办理了抵押登记手续。2010年12月3日，原告依被告范益云申请向其发放贷款150000元，约定到期日为2011年12月2日，利率为5.004%，按月结息。2011年4月21日后，被告范益云未按约支付利息。现被告范益云涉及多起民间借贷纠纷，被多人起诉要求归还借款，被告楼琦亦下落不明，无法联系，两被告为借款提供的抵押物亦被法院查封。原告要求被告范益云提前还款，但被告范益云未及时归还借款，被告楼琦亦未履行担保责任，故原告诉来法院，要求被告范益云还本付息，并享有抵押物的优先受偿权。本院认为：原告与两被告之间的金融借款合同、抵押合同成立且有效，依法应予保护。现被告范益云牵涉多起民间借贷诉讼，被多人起诉要求归还借款，且两被告为借款提供的抵押物也被法院查封，可以视为被告范益云已部分丧失还款能力。根据合同约定，借款人全部或部分丧失还款能力，贷款人可提前收回借款，现原告要求被告范益云提前还款符合合同约定。两被告为上述借款本息提供自己所有的房地产作抵押，原告享有依法处置该抵押物优先受偿的权利。本案立案受理后，已通知两被告应诉，并给予两被告一定的举证、答辩期限，现被告范益云仍未归还借款本息，被告楼琦亦未履行担保责任，现原告诉请被告范益云还本付息，并享有抵押权的诉请符合法律规定，本院依法予以支持。合同约定，原告为实现债权所支出的诉讼费、律师费，可由原告直接从借款人在原告处开立的账户中划收，且担保范围亦包括律师代理费，故可视为双方约定借款人应支付原告为实现债权所支出的律师代理费，现原告诉请被告范益云支付律师代理费，并诉请该项费用在抵押物的优先受偿权范围内，符合法律规定，本院予以支持。原告未提供证据证明其已通知被告借款提前到期，亦未提供证据证明其指定被告在具体的时间内提前还款，故无法确定被告范益云逾期归还借款，故原告要求被告范益云支付逾期利息的诉请本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十条，最高人民法院关于《民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，当庭宣告判决如下：一、被告范益云于本判决生效之日起七日内返还原告中国农业银行股份有限公司慈溪市支行借款本金150000元，并向原告支付自2011年4月21日起至本判决确定的履行日止以150000元本金为基数，按年利率5.004%计算的利息；二、被告范益云于本判决生效之日其七日内支付原告中国农业银行股份有限公司慈溪市支行支出的律师代理费5500元；二、若被告范益云不能履行上述款项，原告中国农业银行股份有限公司慈溪市支行对被告范益云、楼琦提供抵押的房屋他项权证为慈房2008他字第6-6725号项下的座落在慈溪市周巷镇市场新村的28号楼201室的房地产在上述债权额范围内享有优先受偿的权利；三、驳回原告中国农业银行股份有限公司慈溪市支行其余诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3424元，由被告范益云、楼琦负担，于本判决生效后七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号：81×××01，开户银行：宁波市中国银行营业部，如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。审 判 长  胡 辉代理审判员  陈忠辉人民陪审员  周良乔二〇一一年九月九日代书 记员  施维维附:本判决依据的法律条文及司法解释:一、相关法律1.《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。2.《中华人民共和国物权法》第一百七十九条：为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百三十条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、相关司法解释1.最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。三、申请执行的规定1.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十五条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。2.最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条：人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（1）申请或移送执行的法律文书已经生效；（2）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（3）申请执行人在法定期限内提出申请；（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（6）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。