杭州市滨江区人民法院民 事 判 决 书（2014）杭滨知初字第356号原告：七天酒店（深圳）有限公司，住所地：广东省深圳市福田区福华路198号综合楼（2-7层、1层部分）。法定代表人：郑南雁，董事长。委托代理人：吴慧敏，广东君厚律师事务所律师。委托代理人：周凤婷，广东君厚律师事务所律师。被告：杭州桑美假日酒店有限公司。住所地：浙江省杭州市江干区艮山西路168号4幢3-5楼。法定代表人：周朝良。委托代理人：陈刚，浙江四海方圆律师事务所律师。原告七天酒店（深圳）有限公司诉被告杭州桑美假日酒店有限公司侵害商标权纠纷一案，本院于2014年7月7日立案受理后，依法组成合议庭，于同年10月29日公开开庭进行了审理。后本案依法中止诉讼。在恢复诉讼后，本院于2016年6月24日对本案第二次公开开庭进行审理。原告的委托代理人吴慧敏到庭参加第一次庭审，原告的委托代理人周凤婷到庭参加第二次庭审，被告的委托代理人陈刚两次庭审均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告起诉称：原告是“七天酒店”、“七天连锁酒店”、“7daysinn七天连锁酒店”等多个注册商标的所有权人。原告许可七天酒店广州公司[以下简称七天酒店广州公司]使用其全部注册商标。2011年6月15日，被告的法定代表人周朝良与七天酒店广州公司签订《管理店投资合同》（含《管理直营手册》）。合同约定：双方合作期限从本投资合同生效之日起计算，总共为五年整；周朝良向七天酒店广州公司交纳270000元一次性合作费；合作期限内，周朝良按管理店营业收入5%的标准向七天酒店广州公司交纳收入提成，七天酒店广州公司有权将该笔费用直接从管理店营业收入中结算扣划；七天酒店广州公司享有管理店经营和管理的权利，包括对酒店的经营管理权、人事任免权和财务管理权等，周朝良不得干涉七天酒店广州公司行使上述权利；本合同项下周朝良的权利义务自被告设立之日起概括转让给被告，周朝良为被告承担无固定期限、不可撤销之连带担保责任。此外，合同还就违约等内容作出了明确的约定。被告成立后承继了周朝良于合同项下的所有权利义务，直接以其名义与七天酒店广州公司进行款项结算和履行合同。2012年5月21日，七天酒店广州公司对管理店进行了例行的软、硬件安全检查。检查中发现，管理店存在一系列的重大硬件和安全隐患。七天酒店广州公司当即要求被告进行整改，但被告未予理会。2012年5月30日，七天酒店广州公司就检查中发现的问题正式函告被告，要求其下线整改，整改期间，不得以七天酒店名义对外经营。被告签收函件后，当即联系七天酒店广州公司称其愿意整改。但其后，被告一直未向七天酒店广州公司提供任何解决方案，也未采取任何整改措施，仍继续使用七天酒店的名称、商标和标识等对外经营。2012年8月21日，七天酒店广州公司对管理店进行了巡检。巡检结果依旧是不及格。2012年8月29日，七天酒店广州公司再次就巡检过程中的硬件及安全问题致函被告，要求其于5个工作日内整改完毕，否则将对管理店作出停业处理。但是被告对整改要求始终置若罔闻，无动于衷。七天酒店广州公司于2012年11月18日向被告发出《解除合同通知书》，提出单方解除合同并要求被告从合同解除之日起不再使用七天酒店的商标，被告已于2012年11月21日收到，且没有在异议期内提起诉讼确认解除合同的效力。《管理店投资合同》（含《管理直营手册》）已在2012年11月21日解除。鉴于被告在合同解除后仍在违法使用原告的品牌、名称、广告标识、软件系统、宣传资料及含有前述内容的物件或装饰、装修物对外经营，原告及七天酒店广州公司已于2013年5月向杭州市工商局提出商标侵权控告，要求工商局责令被告立即停止商标侵权行为，并由工商局依法对被告的商标侵权行为作出行政处罚。杭州市工商局将该案交由杭州市工商行政管理局江干分局处理。杭州市工商行政管理局江干分局受理后，已对被告的侵权行为进行了调查，并于2014年4月2日对被告作出《行政处罚决定书》（杭工商江处字【2013】第432号），认定被告的商标侵权行为成立，并责令被告立即停止侵权行为、缴纳罚款。截止2016年6月24日，被告还在使用原告的商标。因被告的侵权行为造成原告损失，故诉至法院，请求判令：1、判令被告赔偿原告损失人民币1044361.50元(从2012年11月22日至2016年6月24日，参照商标许可使用费赔偿)，并赔偿原告为制止侵权行为所支付的合理开支48761.50元；2、判令被告立即停止使用并拆除原告之一切品牌、名称、广告标识、宣传资料及含有前述内容的物件或装饰、装修物；3、判令被告承担本案的全部诉讼费用。被告答辩称：被告是周朝良和张泉投资的，使用七天酒店相关标识的权利来源于周朝良和七天酒店广州公司的投资合同，与本案的原告没有关系。原告为支持其诉请主张，向本院提交下列证据材料：1、《商标注册证》24个，证明原告是“七天酒店”、“七天连锁酒店”、“7daysinn七天连锁酒店”等多个注册商标的所有权人。2、《集团内部注册商标使用许可协议》，证明原告许可七天酒店广州公司使用其全部注册商标。3、《管理店投资合同》（含《管理直营手册》），证明被告的法定代表人周朝良与七天酒店广州公司于2011年6月15日签订《管理店投资合同》（含《管理直营手册》）。4、《解除合同通知书》、快递单、妥投记录，证明七天酒店广州公司于2012年11月18日向被告发出《解除合同通知书》，提出单方解除合同并要求被告从合同解除之日起不再使用七天酒店的商标，被告已于2012年11月21日收到，《管理店投资合同》（含《管理直营手册》）已在2012年11月21日解除。5、《知会函》、快递单、妥投证明，证明广东君厚律师事务所于2012年11月30日受七天酒店广州公司委托再次知会被告解除《管理店投资合同》（含《管理直营手册》）事宜，被告已收到知会函，清楚合同解除事实。6、《商标侵权控告书》、《授权委托书》、律师证，证明原告为制止被告侵权行为，委托广东君厚律师事务所律师何宇昇在2013年5月22日前往杭州市工商局对被告进行商标侵权控告。7、《确认书》、2013-10-23照片，证明原告为配合工商局工作，向工商局对被告的侵权行为相关问题作出说明，且拍照证明被告至2013年10月23日止仍在违法使用原告商标。8、《行政处罚听证通知书》，证明工商局对被告涉嫌商标侵权一案进行了听证。9、《行政处罚决定书》，证明杭州市工商行政管理局江干分局于2014年4月2日作出《行政处罚决定书》，认定被告的商标侵权行为成立，并责令被告立即停止侵权行为、缴纳罚款。10、营业收入日报表C1（上线到下线），证明被告从2011年8月10日开业至2012年6月6日下线期间，营业期间共计302天，营业期间总收入=2297420.14元，即平均每天营业收入是2297420.14元/302天=7607.35元，原告平均每天可以获得的收入为7607.35*5%=380元。11、C1营业收入报表（2011年8月-2012年6月），证明被告从2011年8月至2012年6月期间每月的营业收入及原告每月按该营业收入数额的5%计收的收益金额。12、广东省地方税收通用发票（电子-单联平推式）共9张、统计清单，证明原告每月按被告的营业收入数额（即证据11中营业收入金额）的5%计收的收益金额。13、民事委托代理合同、律师费发票和企业存款对账单，证明原告为了制止被告的侵权行为所支付的律师费损失，金额为3万元。14、提单、发票（共5次），证明原告为了制止被告的侵权行为所支付的差旅费损失，至2014年6月17日共5次（2013年5月22-24日工商侵权控告3367元；2013年10月22-24日工商侵权控告2991元；2013年11月25日工商侵权控告（听证）2525元；2014年1月22-23日工商侵权控告1616.5元；2014年6月16-17日起诉立案2172元），总金额为12671.5元。15、侵权照片、录像（2014年6月17日）、报纸，证明被告被工商局处罚后仍不拆除原告的标识，至2014年6月17日还在违法使用原告商标。16、侵权照片（2014年10月16日）、报纸，证明被告被工商局处罚后仍不拆除原告的标识，至2014年10月16日还在违法使用原告商标。17、《备忘录》，证明原告有权向被告要求赔偿损失。18、2016年6月23日侵权照片，照片为案涉酒店外部、大堂、电梯、房间内部情况，证明直至2016年6月23日，周朝良与桑美公司仍违法使用原告商标，周朝良与桑美公司侵犯原告商标权具有严重恶意。19、2016年6月24日侵权照片，证明直至2016年6月24日，周朝良与桑美公司仍违法使用原告商标，周朝良与桑美公司侵犯原告商标权具有严重主观恶意。20、（2014）穗海法知民初字第835号、（2015）粤知法商民终字第206号判决书，证明：1、经广州市海珠区人民法院一审、广州市知识产权法院终审判决确认被告周朝良与七天四季酒店（广州）公司签订的《管理店投资合同》于2012年11月21日解除，周朝良及桑美公司均无权再使用原告商标；2、周朝良与桑美公司作为共同原告向七天酒店广州公司提起诉讼，周朝良在诉状中自认其与桑美公司同为案涉侵权店经营者。21、名片及取得名片经过的视频，证明原告于2016年6月24日在案涉酒店大堂柜台上取得周朝良的名片。22、视频，证明周朝良系案涉酒店的实际经营者。被告为支持其主张的事实，向本院提交如下证据材料：1、民事起诉状复印件一份，证明周朝良和张泉向广州市珠海区人民法院起诉七天四季（广州）有限公司的事实。2、受案通知书复印件一份，证明广州市珠海区人民法院受案的事实。3、诉讼费专用票据复印件一份，证明周朝良和张泉向广州市珠海区人民法院起诉七天四季（广州）有限公司的缴费事实。4、行政复议材料，证明被告针对江干工商局对被告进行的行政处罚，已经向江干区人民政府申请行政复议的事实。5、（2015）穗海法知民初字第5号、（2015）粤知法商民终字第205号判决书，证明根据该判决被告已赔偿七天酒店广州公司至2016年6月14日的费用，在此期间被告不构成侵权。双方当事人提交的上述证据经庭审质证，本院认定如下：一、原告提交的证据，本院对证据2-6、证据7中的照片、证据8、9、13-21的真实性予以认可；证据1，因原告在庭审中明确证据7中的《确认书》系原告向工商局所作单方陈述，故不予确认；证据10-12，因被告在（2015）穗海法知民初字第5号案件中对记载的数据予以确认，故对其真实性予以认可。二、对被告提交的证据，本院对其真实性均予以认可。根据以上有效证据和当事人在庭审中的陈述，本院确认以下事实：2010年7月21日，原告经核准注册第6128013号“？INCLUDEPICTURE"。/AppData/Roaming/Tencent/Users/26088053/QQ/WinTemp/RichOle/BGJ~%5bPAJ@A%253U@XAGXC$D(D.png"*MERGEFORMAT？？？（指定颜色）”商标，注册有效期2010年7月21日至2020年7月20日，核定服务项目（第37类）：建筑；室内装潢等。2010年8月28日，原告经核准注册第6128901号“”商标，注册有效期2010年8月28日至2020年8月27日，核定使用商品（第21类）：盆（容器）；日用玻璃器皿（包括被、盘、壶、缸）；家用陶瓷制品；化妆用品等。2012年4月7日，原告经核准注册第6128008号“（指定颜色）”商标，注册有效期2012年4月7日至2022年4月6日，核定服务项目（第43类）：住所（旅馆、供膳寄宿处）；咖啡馆；饭店；汽车旅馆等。2012年4月7日，原告经核准注册第6128908号“”商标，注册有效期2012年4月7日至2022年4月6日，核定服务项目（第43类）：住所（旅馆、供膳寄宿处）；咖啡馆；饭店；汽车旅馆等。2012年5月7日，原告经核准注册第6175212号“”商标，注册有效期2012年5月7日至2022年5月6日，核定服务项目（第43类）：住所（旅馆、供膳寄宿处）；咖啡馆；饭店；汽车旅馆等。2012年5月7日，原告经核准注册第6875251号“”商标，注册有效期2012年5月7日至2022年5月6日，核定服务项目（第43类）：餐馆；饭店；临时住宿处出租；汽车旅馆；旅馆预订等。2012年5月7日，原告经核准注册第6875252号“”商标，注册有效期2012年5月7日至2022年5月6日，核定服务项目（第43类）：餐馆；饭店；临时住宿处出租；汽车旅馆；旅馆预订等。2012年8月7日，原告经核准注册第6823439号“”商标，注册有效期2012年8月7日至2022年8月6日，核定服务项目（第43类）：住所（旅馆、供膳寄宿处）；临时住宿处出租；汽车旅馆；旅馆预订等。原告与案外人七天酒店广州公司订立《集团内部注册商标使用许可协议》，协议约定双方同为集团内部的关联公司，七天酒店广州公司按照集团内部安排直接经营或受托经营管理“七天连锁酒店”；七天酒店广州公司有权按照商标注册证上规定的用途使用原告的相关注册商标，包括在自营店中使用，以及在受托经营管理的”管理店”中使用；前述”管理店”是指由投资人按照”七天连锁酒店”的标准投资建成，有独立营业执照，并委托七天酒店广州公司全权经营管理的酒店。2011年6月15日，七天酒店广州公司（甲方）与周朝良（乙方）签订《管理店投资合同》和《管理直营手册》。《管理店投资合同》约定：乙方按照本合同附件《管理直营手册》中约定的管理直营之商业模式进行投资合作，即甲方提供管理店筹建的咨询、指导等服务，乙方筹建符合甲方标准的管理店，交付甲方进行经营管理；双方合作期限从本投资合同生效之日起计算，总共为5年整；本投资合同生效后，乙方须按《管理直营手册》中之约定进行标准管理店的筹建；合作期限内，乙方按管理店营业收入5%的标准交纳收入提成；乙方按本合同注册设立独立法人（丙方），本合同项下乙方的权利义务自丙方设立日起概括转让给丙方，乙方为丙方承担无固定期限，不可撤销之连带担保责任；双方还就合作内容、费用交纳、双方权利义务、合同生效和解除、违约责任等进行了约定。《管理直营手册》对管理直营的定义、管理店标准、甲方的支持、管理店运营、违约责任等作了约定。诉争管理店于2011年8月10正式投入运营，被告作为七天连锁酒店正常经营至2012年5月21日，同年6月6日七天酒店广州公司将诉争管理店作下线处理，同时撤回了工作人员。2012年11月18日，七天酒店广州公司向被告发出《解除合同通知书》，载明：“合同期内，我司多次通知贵司整改管理店存在的硬件和安全问题，但贵司长期拖延拒不执行整改，严重影响管理店的正常运营，严重违反合同约定。根据上述情况及合同相关约定，现我司特致函通知贵司如下：一、解除《管理店投资合同》（含《管理直营手册》）；二、自解除之日起，贵司应立即停止使用我司的一切品牌、名称、广告标识、软件系统及宣传资料等。……”。同年11月21日，被告签收。同年11月30日，七天酒店广州公司委托广东君厚律师事务所向被告邮寄《知会函》一份，载明：七天酒店广州公司通过顺丰速运已将《解除合同通知书》邮寄至贵司，贵司已于11月21日签收。……”。同年12月1日，被告签收。2013年5月22日，原告与七天酒店广州公司一同向杭州市工商行政管理局提交《商标侵权控告书》，请求责令被告立即停止商标侵权行为，依法对被告的商标侵权行为作出行政处罚。经过听证程序，于2014年4月2日作出杭工商江处字[2013]第432号行政处罚决定书，对被告作出责令立即停止侵权行为的决定。周朝良、张泉、被告于2014年11月24日向广州市珠海区人民法院起诉七天酒店广州公司，请求继续履行合同。广州市珠海区人民法院于2015年4月22日作出（2014）穗海法知民初字第835号判决，认定七天酒店广州公司于2012年11月18日向被告发出《解除合同通知书》的行为是其对合同解除权的合法行使，被告签收后未在合理期限内请求人民法院确认解除合同的效力，故《管理店投资合同》及附件《管理直营手册》已于通知到达之日2012年11月21日解除，判决驳回了周朝良、张泉、被告的诉讼请求。被告不服该判决向广州知识产权法院提起上诉，该院于2016年1月4日作出（2015）粤知法商民终字第206号终审判决，驳回上诉，维持原判。2014年12月29日，七天酒店广州公司向广州市珠海区人民法院起诉被告及周朝良，请求确认《管理店投资合同》（含《管理直营手册》）于2012年11月21日解除、判令被告赔偿原告可得利益损失人民币558600元、向原告支付违约金167580元，并由周朝良承担连带责任。广州市珠海区人民法院于2015年4月22日作出（2015）穗海法知民初字第5号判决，认定被告在履行合同过程中存在违约，确认《管理店投资合同》（含《管理直营手册》）于2012年11月21日解除，判决由被告赔偿七天酒店广州公司损失494848.36元，由周朝良承担连带赔偿责任。该判决书载明，被告及周朝良对七天酒店广州公司提交的《营业收入日报表C1（上线到下线）》及2011年8月-2012年6月期间的《C1营业收入报表》记载的数据予以确认；《营业收入日报表C1（上线到下线）》显示被告在营业过程中收入2297420.14元，由此可计算出七天酒店广州公司经营酒店期间的平均营业收入为7607.35元（2297420.14除以302天[2011年8月10日至2012年6月6日]），因此七天酒店广州公司的可得利益损失数额应为7607.35×5%×1301天(本合同剩余期限天数)=494848.36元；本合同剩余期限天数应为2012年11月22日至合同期满之日2016年6月14日。七天酒店广州公司及被告均不服该判决提起上诉，广州知识产权法院于2016年1月4日作出（2015）粤知法商民终字第205号终审判决，维持确认《管理店投资合同》（含《管理直营手册》）于2012年11月21日解除，由被告赔偿七天酒店广州公司损失494848.36元的判决，判决被告向七天酒店广州公司支付违约金74227.25元，由周朝良对被告应承担的债务承担连带赔偿责任。为固定被告酒店在合同解除后仍使用相关标识的行为，原告多次到被告酒店进行拍照、录像。2013年10月23日拍摄的照片显示，诉争酒店大楼楼顶悬挂“”、“”广告牌，酒店大门入口悬挂“”招牌，招牌下方柱子上张贴“”标识。2014年6月17日拍摄的照片及录像显示的内容同上。2014年10月16日拍摄的照片，除同样有以上内容外，还包括进入酒店大堂各级台阶下檐张贴“+贴心服务天天睡好觉”、“+低价有理快乐给你”、“+快乐自主我的生活”等标识，台阶左侧的墙壁上方印有“+7天连锁酒店集团”标识。2016年6月23日，原告的委托代理人入住诉争酒店，分别于当日及次日对酒店所在大楼、酒店大堂的装修设施、房间内装修设施进行拍照、录像，并取得周朝良名片一张。拍摄的照片及录像显示，酒店大门入口悬挂“”招牌、各级台阶下檐、台阶左侧的墙壁上方、酒店大堂的装修设施、房间内装修设施多处使用“”、“七天连锁酒店”标识。周朝良的名片上印有“”、“七天连锁酒店集团”、“周朝良酒店总经理”及酒店地址、电话等信息。原告为证明其为本案支出的开支，提交七天酒店广州公司与广东君厚律师事务所签订《民事委托代理合同》及金额为30000元的律师费发票各一份，并提交总计金额12671.50元的交通费、住宿费、餐饮费票据一组。原告与七天酒店广州公司于2014年6月签有《备忘录》一份，载明就被告侵权事宜，由七天酒店广州公司委托广东君厚律师事务所制止被告的侵权行为，为制止侵权行为发生的全部费用最终由原告实际承担，包括由七天酒店广州公司代付的律师费、差旅费、查询费，如发生费用，以上损失由原告进行追偿。另查明，被告于2006年6月16日成立，法定代表人为周朝良，注册资本200万元，许可经营项目为住宿、棋牌、理发。本院认为，原告系第6128013号、第6128901号、第6128008号、第6128908号、第6175212号、第6875251号、第6875252号、第6823439号系列商标（以下简称七天系列商标）注册人，依法享有七天系列商标的注册商标专用权。被告虽与七天酒店广州公司签订《管理店投资合同》（含《管理直营手册》），但在合同解除（即2012年11月21日）后，其已无权继续使用七天系列商标。2012年11月21日后，被告在酒店大楼楼顶、酒店大门入口、大堂入口台阶、酒店大堂及房间内装修设施等处使用与七天系列商标相同或近似的标识并对外从事经营活动，该行为构成商标侵权。被告应立即停止使用或拆除与原告七天系列商标相关的名称、广告标识、宣传资料及含有前述内容的物品、装饰装修。原告请求被告赔偿损失人民币1044361.50元(从2012年11月22日至2016年6月24日，参照商标许可使用费赔偿)，并赔偿原告为制止侵权行为所支付的合理开支48761.50元鉴于原告未能举证证明其因侵权所遭受的实际损失，被告因侵权所获得的利益也无法计算，根据《中华人民共和国》第六十三条的规定，原审法院综合考虑原告注册商标的知名度、被告的经营规模、被告侵权的情节、程度等因素，酌情判定赔偿数额。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百五十九条、《商业特许经营管理条例》第三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条之规定，判决如下：一、被告绍兴市日月星晨商贸有限公司于本判决生效之日起5日内支付原告福建森沃商贸有限公司杭州分公司货款人民币305357.39元；二、驳回原告福建森沃商贸有限公司杭州分公司的其他诉讼请求。如果被告绍兴市日月星晨商贸有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币11491元，由原告福建森沃商贸有限公司杭州分公司负担6929元，由被告绍兴市日月星晨商贸有限公司负担4562元。原告福建森沃商贸有限公司杭州分公司于本判决书生效之日起十日内来本院退费；被告绍兴市日月星晨商贸有限公司于本判决书生效之日起十日内，向本院交纳应负担的案件受理费。（本院开户行：杭州银行滨江支行；户名：杭州市滨江区人民法院；账号：78×××82）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本二份，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费人民币11491元，对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（浙江省杭州市中级人民法院开户行：工商银行湖滨支行，户名：浙江省杭州市中级人民法院，账号：12×××68）审 判 长  项炳那人民陪审员  张怡珀人民陪审员  杜文华二〇一四年八月四日书 记 员  何杨波七天酒店广州公司与原告同为同一集团内部的关联公司，本案案涉的酒店是周朝良作为投资人，按照七天连锁酒店的标准投资建成，为了履行《管理店投资合同》，周朝良通过股权受让的方式成为桑美公司的股东，同时兼任桑美公司的法人及执行董事，周朝良是利用桑美公司的主体进行案涉酒店的管理，周朝良具有侵犯原告商标权的主观恶意，并实际经营管理案涉酒店，因此恳请法庭追加周朝良作为本案追加被告，承担共同赔偿责任。