江西省南昌经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2013）洪经民初字第469号原告：付新疆，男，1983年12月14日出生，汉族。委托代理人：徐正、饶绍星，江西洪城律师事务所律师。被告：江西天力建设工程公司，住所地：南昌市青山湖大道188号，组织机构代码：15859511-2。法定代表人：严长城，该公司总经理。被告：杨浩良，男，1973年12月7日出生，汉族。被告：贾友保，男，1963年9月16日出生，汉族。以上三被告共同委托代理人：易会来，江西国商律师事务所律师。被告：谢克明，男，1984年11月1日出生，汉族。委托代理人：胡春庆，北京市大成（南昌）律师事务所律师。被告：曹和锋，男，1976年2月2日出生，汉族。委托代理人：熊隆坤，江西经辉律师事务所律师。原告付新疆诉被告江西天力建设工程公司（以下简称天力公司）、杨浩良、贾友保、谢克明、曹和锋健康权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告付新疆及其委托代理人徐正、饶绍星，被告天力公司、杨浩良、贾友保共同委托代理人易会来，被告谢克明委托代理人胡春庆，被告贾友保及被告曹和锋，证人曹孝善均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告付新疆诉称：2012年8月20日，付新疆通过付斌介绍被杨浩良、贾友保出资雇请到“白水湖东西一路工地”从事测量工作，但未向天力公司汇报。2012年8月30日上午，原告和付斌一同在江西天力建设工程公司承建的“南昌经济技术开发区白水湖东西一路”工程进行测量工作，10点左右原告被谢克明驾驶的后八轮车，倒车时撞倒受伤，后被120急救车送往南昌市第一医院北院抢救治疗。天力公司和谢克明分别垫付了部分医疗费。原告申请劳动仲裁，经青山湖区人民法院在（2013）湖民一初字第62号民事判决书认定原告与天力公司不存在劳动关系。但判决书同时查明：1、原告系在白水湖东西一路工地测量时被谢克明撞伤；2、谢克明由工程土方运输承包人曹和锋雇请；3、原告系由杨浩良和贾友保雇请。上述被告应当基于直接侵权、管理不当、安全保障等法律关系承担连带责任。原告为维护其合法权益，特向法院提起诉讼，请求判令：一、五被告连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、误工费、护理费、精神损害赔偿金、鉴定费等共计418992.43元；二、保留后续治疗费的诉权；三、本案诉讼费由五被告承担。被告天力公司、杨浩良、贾友保共同辩称：一、原告付新疆的身体受伤与肇事司机谢克明的严重过错行为之间存在法律上的直接因果关系，被告谢克明理应承担直接侵权赔偿责任，其应为本案第一被告；二、被告天力公司不应承担任何法律责任；三、被告杨浩良、贾友保二人没有与原告之间建立雇请劳动关系，南昌市青山湖区法院在（2013）湖民初字第62号生效判决书未明确界定双方之间存在雇佣劳动关系，原告在民事诉状中所述不属实；四、原告把所谓的侵权责任之诉与雇佣关系赔偿之诉混为一体，定为生命权、健康权、身体权之诉有悖法律规定。三答辩人一致认为：本案要么只起诉被告谢克明、曹和锋定为侵权之诉案件，要么只起诉其他被告定为雇佣关系人身损害赔偿之诉案件，因此，本案存在诉讼主体错误的情形，换句话说，假如本案可共同诉讼，本案各被告之间也不存在连带赔偿责任，故本案原告诉讼请求错误，且诉讼请求不具体、不明确，人民法院应查明上述事实，依法驳回其诉讼请求。同时，根据我方提出的重新鉴定司法结论，原告所进行的各项赔偿项目计算标准、方法结果错误，其诉讼标的款418992.43元明显过高，于法无据；五、在本案中，原告付新疆本人自身存在严重过错行为，原告本人没有尽到其自身密切注意及有效避让的义务，故原告应承担相应的过错责任。被告谢克明辩称：一、关于本案责任承担：1、原告主张各被告承担连带责任违背了事实和法律依据；2、被告天力公司、杨浩良、贾友保作为施工方及雇佣方没有尽到安全管理义务，应承担主要责任，这三者应承担连带赔偿责任；3、被告曹和锋作为被告谢克明的雇主，对其在雇佣过程中对原告所产生的损害应承担次要赔偿责任；4、原告对本次事故的发生自身存在一定的过错，应当减轻义务赔偿人的责任；二、原告的部分诉讼请求缺乏事实和法律依据，相应的计算标准过高，请求法院予以核减。被告曹和锋辩称：一、被告天力公司是本案土方工程的总承包人，其将工程分包给被告杨浩良、贾友保，而杨浩良、贾友保为了便于工地管理，借助该工程成立了项目部，被告曹和锋确实与被告杨浩良、贾友保等人签订土方运输协议书，但被告曹和锋在本案中仅得了12000元，其他钱由其发给了拖土车主。被告谢克明、曹和锋系土方工程运输合同关系，领取的款项也是根据每车多少钱而得到的运费，而谢克明与原告之间系交通事故的关系，原告系由谢克明在工地上倒车时将其致伤。原告系被告杨浩良、贾友保雇请过来，原告又可被认定为工伤。从侵权角度来看，被告天力公司作为工程资质所有权人，被告杨浩良、贾友保作为公司的分包人，与被告天力公司在本案中存在共同过错，该工程没有任何的安全措施。被告曹和锋从中收益一车土一元，而其实际所得款项为12000元，应在该款项范围内承担赔偿责任。被告谢克明作为拖运土方的司机，车辆没有行驶证，不能从事有关的车辆运输活动，被告谢克明在本案存在直接重大的过错。原告本身也存在过错，作为一个成年人，应能预见工地上的安全隐患，也应承担一定的过错责任。相应责任应根据侵权责任的过错原则及各方当事人之间的关系来确定侵权及赔偿责任。经本院审理查明：被告天力公司将其承建的江西省南昌市经济技术开发区白水湖东西一路项目发包给被告杨浩良及贾友保。2012年8月，通过该工地施工员付斌居中介绍，经过杨浩良、贾友保的同意，原告付新疆到该项目工地做测量工作，由杨浩良、贾友保支付工资。同年8月30日上午，被告谢克明驾驶东风牌康明斯重型自卸工程车在该项目工地运土，谢克明在倒车时，撞上正在该工地测量的原告。原告受伤后，被120急救车（急救费276元）送往南昌市第一医院治疗，住院146天，花费门诊医疗费906.78元、住院医疗费124240.31元。嗣后，原告付新疆向江西省南昌市青山湖区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求确立原告与被告天力公司之间双方存在劳动关系，南昌市青山湖区劳动争议仲裁委员会于2013年3月29日作出湖劳仲字（2012）第127号仲裁裁决书，确立付新疆与天力公司存在事实劳动关系。天力公司不服该裁决书，向江西省南昌市青山湖区人民法院起诉，要求确认其与付新疆不存在事实劳动关系；南昌市青山湖区人民法院于2013年6月27日作出（2013）湖民一初字第62号民事判决书，认定天力公司与付新疆不存在劳动关系，同时认定付新疆是由杨浩良、贾友保出资聘请。原告为维护其自身合法权益，起诉至本院，要求各被告依法承担损害赔偿责任。另查明，原告付新疆伤情经江西铭志司法鉴定中心评定，轻度尿失禁的伤残等级为五级伤残，尿道狭窄的伤残等级为九级伤残，膀胱破裂的伤残等级为十级伤残；原告不存在器质性阴茎勃起功能障碍，但不排除心因性阴茎勃起功能障碍；自受伤之日起，原告的休息期为180日、营养期为150日、护理期为150日。原告花费鉴定费3239.68元。在本案审理期间，被告杨浩良、贾友保申请对原告的伤残等级及休息期、营养期、护理期进行重新司法鉴定，经本院委托，江西人民法医学鉴定所于2013年10月18日作出法医临床司法鉴定意见书，评定原告尿道狭窄为九级伤残，尿失禁为五级伤残，自受伤之日起，原告的误工期为180日、营养期为90日、护理期为90日。又查明，2011年7月26日，被告天力公司东西一路项目部与被告曹和锋签订一份协议书，约定由曹和锋负责东西一路土方运输，运距总长500米以内运价为22元／车，超出价格另行协商，曹和锋必须按天力公司的要求配齐所需运输车辆，天力公司在施工过程中付部分油料费给曹和锋，中秋节付部分运输款给曹和锋，过年前付部分运输款给曹和锋，剩余运输款在路基完工后三个月内付清，同时约定工地上其他事情由天力公司负责处理。曹和锋系该工地附近的港口村村民，该村有多名村民包括谢克明有重型自卸工程车。之后，多名港口村村民包括被告谢克明自发到该工地拖土，曹和锋代表天力公司东西一路项目部与拖土的村民结算运费，曹和锋从中每车获得1元提成。再查明，原告付新疆系非农业家庭户口。原告父亲付文根出生于1958年3月24日，原告母亲许国娇出生于1957年9月9日，两人均系农业家庭户口，生育二个子女。被告谢克明已先行支付原告95800元，被告天力公司已先行支付原告24000元。上述事实，有原、被告基本信息、（2013）湖民一初字第62号民事判决书及（2013）湖民一初字第62号附1号民事裁定书、南昌市第一医院出院记录、医疗费发票、江西铭志司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费发票、被抚养人情况证明、询问笔录、曹和锋与天力公司签订的协议书一份、江西人民法医学鉴定所鉴定意见书及鉴定费发票、证人曹孝善证人证言等证据及当事人当庭陈述予以证实，本院予以确认。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵犯公民健康权造成损失的，侵权人依法应承担赔偿责任。关于本案侵权责任的认定。本院认为，根据审理查明的事实，付新疆受伤系由被告谢克明倒车撞伤，谢克明应承担主要赔偿责任；杨浩良、贾友保否认付新疆是他们雇请的，但已发生法律效力的（2013）湖民一初字第62号民事判决书认定付新疆系由杨浩良、贾友保出资请的，因此本院认为，杨浩良、贾友保与付新疆之间形成劳务关系，付新疆在从事劳务活动中遭受人身损害的，雇主杨浩良、贾友保应承担过错赔偿责任；杨浩良、贾友保作为事故发生工地的项目承包人，在事故现场未设置安全警示标志，亦未提供任何安全施工保障措施，未尽到安全警示及安全保障义务，对此应承担主要赔偿责任；而天力公司将该项目分包给没有资质的杨浩良、贾友保，其应与杨浩良、贾友保对原告损失承担连带赔偿责任；至于曹和锋，虽然他与天力公司签订了土方运输合同，且其从天力公司每车获得1元的提成，但被告谢克明、证人曹孝善均认可他们是自发去事故发生的项目工地拖土，曹和锋仅仅是代表天力公司与谢克明等司机沟通结算，其与谢克明不存在雇佣关系，但他应当负起一定的组织、管理职责，在本案中也应承担一定的赔偿责任；同时，根据法律规定，受害人对损害的发生有故意、过失的，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任，原告付新疆作为专业的施工员，在工作中，明知施工现场没有安全警示，且自身未做到安全防护措施，自身对事故的发生应负一定责任；综上，根据各方的行为对原告损害结果发生的原因力，本院酌情认定原告付新疆自行承担10%的责任，被告谢克明承担40%的赔偿责任，被告杨浩良、贾友保承担40%的赔偿责任，被告天力公司对杨浩良、贾友保的赔偿责任承担连带责任，被告曹和锋承担10%的赔偿责任。根据原告诉请，并结合本案实际情况，原告付新疆实际损失依法认定如下：1、医疗费125963.09元（41287.66＋82952.65＋906.78＋276）；2、营养费1800元（虽然原告住院天数为146天，但住院天数与营养期不是等同的，且出院医嘱未明确加强营养期限，故本院结合江西人民法医学鉴定所的重新鉴定意见书认定营养期为90日，20元／天×90天）；3、住院伙食补助费7300元（50元／天×146天）；4、误工费，结合鉴定意见书，认定误工期为180天，又因原告未举证证明其最近三年的平均收入，故依法按江西省2012年在岗职工年平均工资39651元的标准计算，即误工费为19825.50元（180天×39651元／年÷360天）；5、护理费，结合江西人民法医学鉴定所的重新鉴定意见书认定护理期为90日，按江西省2012年服务行业年平均工资31141元的标准计算为7785.25（31141元／年÷360天×90天）；6、伤残赔偿金246264元（19860元／年×20年×62%）；7、精神损害抚慰金，本院结合侵权行为造成的后果及本地平均生活水平确定为20000元；8、被抚养人生活费，原告父亲在原告第一次确定伤残时未满60周岁，不应认定为丧失劳动能力，原告母亲已年满55周岁，可认定为丧失劳动能力，故被抚养人生活费应为33046元（5330元／年×62%×20年÷2）；9、交通费，原告诉请为600元，金额适当，本院予以认可；10、鉴定费凭据确定为3239.68元；以上损失共计465823.53元。根据各方的责任比例，原告付新疆自行承担46582.35元；被告谢克明赔偿原告186329.41元，扣除其已支付原告的95800元，尚需支付原告90529.41元；被告曹和锋赔偿原告46582.35元；被告杨浩良、贾友保赔偿原告186329.41元，因天力公司对杨浩良、贾友保的赔偿责任承担连带责任，天力公司已支付付新疆24000元，故杨浩良、贾友保尚需支付原告162329.41元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第三十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第三条第二款、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告谢克明于本判决生效后十五日内支付原告付新疆赔偿款90529.41元；二、被告曹和锋于本判决生效后十五日内支付原告付新疆赔偿款46582.35元；三、被告杨浩良、贾友保本判决生效后十五日内支付原告付新疆赔偿款162329.41元；四、被告江西天力建设工程公司对上述被告杨浩良、贾友保的赔偿责任承担连带责任；五、驳回原告付新疆的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2959元，由原告付新疆负担295.90元，被告谢克明负担1183.60元，被告曹和锋负担295.90元，被告杨浩良、贾友保负担1183.60元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审 判 长 蒋 权代理审判员 章 鸿代理审判员 吴运琦二〇一四年四月二十二日书 记 员 张 璐