台州市黄岩区人民法院民 事 判 决 书（2010）台黄商初字第2145号原告：上××司。法定代表人：王某某。委托代理人：蔡某。委托代理人：朱某某。委托代理人：周某。被告：台州××有限公司。住所地：浙江省××××澄江街道东岙村。法定代表人：应某某。委托代理人：陈某某。原告上××司（以下简称福珑公司）为与被告台州××有限公司（以下简称锦翰公司）买卖合同纠纷一案，于2010年8月11日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由代理审判员朱伟适用简易程序，于同年9月7日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本案转为普通程序，并依法组成合议庭，于2011年7月29日第二次公开开庭进行了审理。原告福珑公司的委托代理人蔡某、朱某某、周某（蔡某第一次开庭到庭，庭后解除委托关系；朱某某第二次开庭到庭），被告锦翰公司的委托代理人陈某某到庭参加诉讼。审理中，原、被告申请庭外和解八个月，本院予以准许。本案现已审理终结。原告福珑公司起诉称：原、被告于2009年7月14日签订《设备采购合同书》，约定由被告以总价190万元的价格为原告提供机床设备，并约定合同的履行期为自原告支付定金后的140天，付款方式为分期付款，付款条件为原告验收合格，如逾期交货及安装应当自逾期之日起承担按每天赔偿合同总价0.1%违约金的违约责任。同时合同就被告应当交付的配套辅助设备、随机附件、随机工具及随机文件具体详列了明细清单。原告于合同签订当日向被告支付定金40万元，于2009年10月13日支付36万元，于2010年4月24日向被告账户汇入委托其代缴的贷款保险费用45600元。双方于2010年4月23日在被告处进行前期验收。验收过程中，原告发现被告将机床x轴传动（左，右）由合同约定的直线驱动改成齿轮条驱动，y轴驱动电机由指定的日本安某改成国产的panas0nic。2010年5月8日，涉案机床运至上海原告指定地点。但被告直至2009年11月25日合同履行期届满仍未完成约定的调试、安装及对原告员工的培训，也没有向原告交付约定的配套辅助设备、随机附件、随机工具及随机文件，致使原告至今不能动用机床设备，不能实现合同目的。请求判令1、被告继续履行合同（完成对涉案机床的调试、安装及对原告员工的培训），并交付约定的配套辅助设备、随机附件、随即工具及随机文件（具体见清单）；2、被告返还原告保险费45600元；3、被告就已收76万元款项开具增值税发票；4、被告自2009年11月25日起至实际履行完毕某某之日止按合同总价0.1%每天的标准支付原告违约金（截止2010年8月25日为518700元）。被告锦翰公司答辩称：1、被告认可尚有一部分附件需交付，但不是清单上所称的那么多，另原告所欠下的114万货款应支付；2、原告要求被告返还保险费45600元不符某某同约定；3、被告同意开具76万元款项的增值税发票给原告，但合同中约定要增加5%税政款项；4、原告称设备不能运行不是事实，涉案设备的延期开动是多方面的，主要因设备需改动导致时间延期，另按0.1%标准支付违约金过高，要求减少。原告福珑公司为支持其诉称的事实，向本院提供了如下证据材料并经被告质证：1、原告企业法人营业执照副本、组织机构代码证、法定代表人证明书、被告企业法人营业执照、组织机构代码证各1份，证明原、被告主体适格。被告质证意见：无异议。2、设备采购合同书1份，证明原、被告约定合同总价为190万，最终付款条件是在买方验收之后，即完成所有加工调试，履行期限为完成调试的140天，逾期交付的违约责任为承担每天按合同总价0.1%的违约金；另约定了验收标准、交付要求、辅助设备、随机文件、随机附件、随机工具的交付。被告质证意见：对真实性无异议，但对证明对象有异议；合同期140天是设备的正常加工期，有改动应延期，合同所列的附件大部分都已随机移交，只有一小部分（电脑一台、梯子、扶手一台）没有移交，随机工具只有合同第10页中的第11项（内六角锥端紧定螺钉）没有交付，原告在交付之前已进行培训，验收应在交货地点卖方所在地。3、宁某某行网上银行交易凭证3张，证明原告已经按照合同支付了定金、中间款共76万元及保险费45600元的事实。被告质证意见：无异议。4、桥式动柱五轴数控加工中心验收备忘录1份，证明双方于2010年4月23日在卖方验收，在交付过程中，对部件有所改动，设备的其他附件没有交付；另双方的交付过程都有书面凭证，被告主张完成调试不能成立。被告质证意见：对真实性没有异议，对证明对象有异议，设备的改动并不是将高标准改为低标准，另这是一个验收的书面材料。5、关于尽快完成甲调试、验收及开票的催告函、国内挂号信函收据、邮件全程跟踪查询各1份，证明原告于2010年7月22日以挂号信和传真方式向被告发出催告，被告收到该函件，亦证明被告没有按时履行合同，原告在催告函中明确要求被告尽快完成甲调试，并组织实施设备买方现场验收、提供设备相关的配件及软件、完成甲编程和操作培训、开具增值税发票共四项工作。被告质证意见：对催告函的真实性没有异议，被告收到后马上做了回复，但催告函所称内容不实，合同没有约定到买方还需验收。6、租赁合同2份、山某鸿盛厨业有限责任某司销售合同、工矿产品购销合同、付款凭证、技术服务合同、意向书、备忘录、承揽合同、合同、技术协议各1份，证明原告为安置设备，厂房闲置后造成较大损失；原告为了配套使用涉案设备，向山某鸿盛厨业有限责任某司和爱佩仪中测（成都）精密仪器有限责任某司分别订购了红外线烤房和单臂三维测量划线仪、工作导轨，共支付价款251000元；另证明因被告交付延期致使原告不能使用仪器，导致原告不能履行对第三人的合同而造成较大的经济损失。被告质证意见：对真实性有异议，与本案毫无相关，也证明不了原告的损失，租赁合同均是在原、被告没有签订涉案合同就产生，原告在弄虚作假；销售合同与本案加工标的物不相配套，被告的产品为加工所用；另有些合同没有盖章生效。被告锦翰公司为支持其抗辩的主张，向本院提供了如下证据材料并经原告质证：一、桥式动柱五轴数控加工中心验收备忘录1份，证明加工中心已经于2010年4月23日验收合格交给原告，因设备有所改动，附件还有电脑、梯子、扶手没有提供，其他均已提供。原告质证意见：对真实性没有异议，但该备忘录不能作为加工中心已验收合格的证明，备忘录明确在验收的过程中被告没有交付其他设备附件，其中电脑没有交付，无从调试，更不能证明验收合格；另设备的改动没有经过原告的同意，以此证明时间上的延期不妥当，原告接受设备是因要投入使用时间紧迫，并不表示原告放弃索赔权某；此外，按合同约定，最终交货时设备应处于待机状态，而现在卖方的验收不能作为其已履行义务的证明。二、催告函回复1份，证明原告发送催告函后被告已收到并作了回复，回复函表明加工中心已验收交付，被告在原告处安装处理完毕，并提到原告分期偿还的欠款已有3期没有支付。原告质证意见：原告没有收到传真方式的催告函回复，但该回复确认了原告催告函里提到4个问题的理由，在付款方式和交付地点没有变更的情况下，被告确认存在原告提出的4个问题，反而证明被告存在违约行为。三、分期还款借款合同1份，证明原告购买被告加工设备计价款190万，已支付76万元，尚有114万元未支付，后双方约定通过借款方式分期进行偿付，但合同签订后，原告逾期未付。原告质证意见：借款合同自出借人提供借款时生效，原告没有收到合同约定的114万元，故该合同没有生效；另该合同与本案所涉及的设备采购合同不具关联性，故被告以原告没有支付分期还款为由进行抗辩不能成立。四、照片4张，证明原告一直在使用涉案加工设备，图为原告正在使用的现场。原告质证意见：该证据不能证明是在原告的加工厂拍摄，也不能证明该设备可以使用。经原、被告举证、质证及当庭陈述，本院综合认证如下：被告对证据1、3无异议，本院予以确认；被告对证据2的真实性无异议，本院予以认定；证据4与证据一为同一文本，能证明原、被告于2010年4月23日就涉案设备验收达成一份备忘录，本院予以认定；被告对证据5的真实性无异议，能证明被告于2010年7月下旬收到原告就设备调试等问题向其所发的函件，本院予以认定；证据6均为原告与第三人发生的关系，且被告有异议，本院亦难以认定其真实性及与本案的关联性，故对该组证据本院不予认定；原告对证据二有异议，且该证据为被告单方制作，故本院不予认定；证据三为原、被告盖章确认的合同，本院予以认定，但该合同实为原告向被告购买涉案设备后，就剩余未付货款114万元与被告达成的分期付款协议，是对《设备采购合同书》约定的付款方式的变更；原告对证据4有异议，本院审核后认为该照片不能反映出为何处所拍摄，亦不能证明被告的主张，故对该证据不予认定。经审理，本院认定的事实如下：原、被告于2009年7月14日签订合同编号为沪福购字0906号的《设备采购合同书》一份，约定原告以总价190万元向被告购买机床设备，该价格包含国税普通发票，需要开具增值税发票的，按合同金额的5%收取费用；付款条件为设备定金40万元于合同签订后一周内支付，中间款36万元于合同签订后75天，最终付款114万元由银行放款，保险费4.56万元由买方（福珑公司）支付，设备在卖方（锦翰公司）现场完成某装、调试及买方某验收后一周内，卖方协助买方落实完成贷款，买方接通知后即完成乙付款签字收货并支付贷款保险费；自设备定金缴付之日起至设备交付到买方指定地点验收合格总共140天；合同内所有供应内容的交货地点为上海（买方指定地点）；最终的交货和安装没有按时完成，每拖延一天，买方有按合同总价的0.1%比例对卖方进行罚款的权某；同时合同就被告应当交付的配套辅助设备、随机附件、随机工具及随机文件具体详列了明细清单。原告于合同签订当日向被告支付定金40万元，于2009年10月13日支付36万元，于2010年4月24日向被告账户汇入贷款保险费用45600元。因被告未能在合同约定的履行期内向原告交付设备，双方于2010年4月23日就涉案设备验收达成一份备忘录，该备忘录载明“由于各种原因对于原先合同上所规定的设备的部件配置有所改动，一切均以现在验收的实际产品设备为合格标准。设备其他附件（如电脑、对刀仪、梯子）等，以及设备各种说明文件应按原来合同约定提供。特立此交货与合作备忘录”。同日，原告对未付的114万元货款与被告签订分期还款借款合同一份，约定由原告向被告分期付款。后涉案设备运至上海原告指定地点。原告于2010年7月下旬向被告发出一份催告函，要求被告尽快完成甲调试、验收及开票等相关事宜。审理中，被告到原告处进行了设备的调试、安装及人员的培训。另查明，被告未向原告交付涉案合同约定的相关辅助设备及资料（详见附件，共1页）。本院认为：原、被告之间的买卖关系并不违反国家法律、行政法规的强制性或禁止性规定，应为合法有效，双方均应按约履行。被告应按约向原告交付合格货物，原告也应依约履行付款义务。因涉案合同约定了定金支付之日起至设备交付到买方（原告）指定地点验收合格总共140天，原告于2009年7月14日向被告支付定金，被告应于同年12月1日前将设备交付到原告指定地点验收合格，但被告未能按约履行构成违约，应承担相应的违约责任；另原、被告于2010年4月23日达成验收备忘录，该备忘录载明“一切均以现在验收的实际产品设备为合格标准”，经原告签章确认，应视为其对涉案设备验收后无异议，并以此为交货备忘录。故本院综合考量后认为被告应向原告支付从违约之日（2009年12月2日）起至原告验收涉案设备无异议并达成备忘录（2010年4月23日）止的违约金。涉案合同虽对违约金的计算进行了约定，但原告提供的证据尚不足以证明其因被告违约所遭受的实际损失，被告以违约金过高为由请求减少，本院予以准许。本院结合案件的实际情况，酌情按中国人民银行规定的同期贷款基准利率（年利率为4.86%）的4倍调整违约金，即4.86%／360×4×1900000元×143天=146718元。另开具相应的税务发票是被告销售货物之附随义务，且原告表示愿意承担5%的税费，故对原告要求被告开具已付货款76万元增值税专用发票的主张，本院予以支持。此外，原告已向被告支付45600元保险费，依合同该保险费为原告未付的114万元货款而需向银行贷款所产生，但银行未能放贷，被告收取的该保险费并未实际产生，该费用应退还原告。鉴于被告在本案的审理过程中到原告处进行了机器的调试、安装及人员的培训，对此原告表示认可，故原告的该诉讼请求本院无需再作出处理，但被告未能提供证据证明其已向原告交付配套辅助设备、随机附件、随即工具及随机文件（见附件），其应予交付。另原告未付货款114万元，被告仅以此抗辩，故其要求原告支付货款可另行主张。综上，原告的诉讼请求成立部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十二条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条、第一百三十六条之规定，判决如下：一、被告台州××有限公司交付给原告上××司《设备采购合同书》（合同编号：沪福购字0906号）项下的辅助设备及资料（详见附件，共1页）；二、被告台州××有限公司返还原告上××司保险费45600元；三、被告台州××有限公司开具金额为760000元的增值税专用发票给原告上××司，原告上××司向被告台州××有限公司支付38000元的缴税费用；四、被告台州××有限公司支付给原告上××司违约金146718元。上列第一、二、三、四项由原、被告在判决发生法律效力之日起十日内履行完毕；五、驳回原告上××司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27882元，由原告上××司负担23736元，被告台州××有限公司负担4146元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院［在递交上诉状之日起七日内先预缴上诉案件受理费27882元（具体金额由浙江省台州市中级人民法院确定，多余部分以后退还），逾期不交按自动撤回上诉处理。款汇：台州市财政局，账号：90×××35，开户银行：中国农业银行台州市经济开发区支行］。审 判 长  朱 伟人民陪审员  林文伟人民陪审员  金海波二〇一一年八月二十四日代书 记员  张洁瑜附件：一、配套辅助设备对刀仪一台、压板一套、电脑一台（联想len0v0酷睿双核2g内存200g硬盘256m显存17’’液晶显示）、数控编程软件（mastercam，ug，p0wermill等数控编程软件）、维修站台、梯子、扶手、常用维修工具；二、随机文件1、操作手册；1套2、编程手册；1套3、设备机械原理图、液压原理和布置图、润滑图；1套4、机床使用说明书；1套5、电气原理图、布置图和接线图（包括元器件的型号、参数）；1套6、设备安装基础图。1份三、随机附件及随机工具序号名称数量调整螺钉（已交付）按地脚孔配置扳手1套调整螺钉按地脚孔配置锁紧螺母按地脚孔配置调整螺钉按地脚孔配置锁紧螺母按地脚孔配置挡环按地脚孔配置8基板按地脚孔配置ⅰ型六角螺母按地脚孔配置六角头螺栓按地脚孔配置内六角锥端紧定螺钉按地脚孔配置地脚螺栓按地脚孔配置套筒扳子1套