湖南省岳阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）岳中刑一终字第28号原公诉机关湖南省岳阳市君山区人民检察院。上诉人（原审被告人）朱某，男，1981年2月4日出生于湖南省岳阳市君山区，汉族，高中文化，无业。2013年10月28日因涉嫌犯贩卖毒品罪被岳阳市公安局君山分局监视居住，2013年11月7日被逮捕。现押岳阳市看守所。辩护人施和平，湖南云盟律师事务所律师。原审被告人张建党，男，1970年8月12日出生于湖南省岳阳县，汉族，初中文化，无业。2013年10月29日因涉嫌犯贩卖毒品罪被岳阳市公安局君山分局逮捕。现押于岳阳市看守所。湖南省岳阳市君山区人民法院审理岳阳市君山区人民检察院指控被告人张建党、朱某犯贩卖毒品罪一案，于二○一四年一月二十日作出（2013）君刑初字第73号刑事判决。原审被告人朱某不服，向本院提出上诉。君山区人民法院于2014年2月27日向本院移送案件。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院认定：一、2013年，被告人张建党多次找“来哥”购买冰毒，并在“来哥”处认识了“哈哥”（翁某，另案处理）。2013年7月“来哥”死后，其又多次找翁某购买毒品冰毒。被告人张建党将购进的毒品于2013年正月至2013年8月28日在张谷英车站旅社、岳阳市锦绣河山小区、洞庭大桥桥东等处贩卖给吸毒人员张某、朱某，共计贩卖毒品冰毒7次，约21克。2013年8月28日16时，朱某电话联系张建党求购毒品冰毒5克。张建党与朱某在岳阳市岳阳楼区花板桥金岸宾馆楼下交易冰毒时被公安机关当场抓获。公安机关在抓获现场及张建党所住的金岸宾馆415房间内查获冰毒疑似物、海洛因疑似物、麻古疑似物共计9.8984克。经鉴定，张建党所持海洛因疑似物1包，净重4.6801克，含海洛因成分；冰毒疑似物2包，净重4.9580克，含甲基苯丙胺成分；麻古疑似物2粒，净重0.2030克、冰毒麻古混合疑似物1包，净重0.0573克，含甲基苯丙胺和咖啡因成分。二、2012年底，被告人朱某经人介绍，认识了被告人张建党。此后，朱某多次找张建党购买冰毒。朱某将购进的冰毒部分用于吸食，部分贩卖给李某、陈某、邹某等人，共计贩卖毒品冰毒5次，约5克。上述事实，有经原审法院庭审举证、质证的证人翁某、张某、李某、陈某、邹某、毛某的证言，扣押决定书及清单、记账单、指认照片、辨认笔录、鉴定意见、行政处罚决定书、戒毒决定书等证据证实，被告人张建党、朱某在开庭时无异议。原审法院认为，被告人张建党多次贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，被告人朱某多次贩卖毒品，情节严重，其行为均构成贩卖毒品罪。被告人张建党、朱某协助司法机关抓获其他犯罪嫌疑人，具有立功表现，对张建党可依法从轻处罚，对朱某可依法减轻处罚。张建党、朱某到案后如实供述自己的犯罪事实，有悔罪表现，可从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人张建党犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五万元；二、被告人朱某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元。被告人朱某上诉提出：1、在陈群家被公安机关抓获时，并没有吸食毒品，也没有携带毒品。到案后主动交代并配合公安机关抓获上线张建党；2、没有贩卖毒品给李某；3、陈奖华给的300元钱是以前打牌陈奖华欠的钱，邹某给的200元钱是给其老婆买葡萄吃的，另外两次其跟邹某在一起吸食了毒品，但没有提钱的事，其行为不构成贩卖毒品罪；4、父亲腿残、妻子临产，请求二审对其从轻处罚。经审理查明，原判认定上诉人朱某、原审被告人张建党贩卖毒品犯罪的事实清楚，证据确实、充分。一、原审被告人张建党的犯罪事实。2013年，张建党多次找“来哥”（情况不详）购买冰毒，并在“来哥”处认识了翁某（绰号“哈哥”，另案处理）。2013年7月“来哥”死后，其又多次找翁某购买毒品冰毒。张建党将购进的毒品部分用于吸食，其余部分贩卖给吸毒人员张某和上诉人朱某，共计贩卖毒品冰毒7次，约21克。公安机关抓获张建党后，查获冰毒、海洛因、麻古等毒品共计9.8984克。具体事实如下：1、2013年正月的一天，张建党在张谷英车站旅社贩卖给张某约1克毒品冰毒，收款100元。2、2013年七、八月份的一天，张建党在岳阳市锦绣河山小区门口贩卖给张某约1克毒品冰毒，收款100元。3、2013年二、三月份的一天，张建党在岳阳市站前路张谷英宾馆外贩卖给朱某约5克冰毒。4、2013年六月的一天，张建党在洞庭大桥桥东贩卖给朱某约5克冰毒，收款1000元。5、2013年七、八月份的一天，张建党在岳阳市锦绣河山小区门口贩卖给朱某约2克冰毒，收款300元。6、2013年八月份的一天，张建党在岳阳市鹰山加油站贩卖给朱某约2克冰毒，收款230元。7、2013年8月28日16时，朱某被公安机关控制后，电话联系张建党求购毒品冰毒5克。两人在岳阳市岳阳楼区花板桥金岸宾馆楼下交易冰毒时，公安机关当场抓获张建党。公安机关在抓获现场及张建党所住的金岸宾馆415房间内查获冰毒疑似物、海洛因疑似物、麻古疑似物共计9.8984克。经鉴定：被告人张建党所持海洛因疑似物1包，净重4.6801克，含海洛因成分；冰毒疑似物2包，净重4.9580克，含甲基苯丙胺成分；麻古疑似物2粒，净重0.2030克、冰毒麻古混合疑似物1包，净重0.0573克，含甲基苯丙胺和咖啡因成分。二、上诉人朱某的犯罪事实。2012年底，被告人朱某经人介绍，认识了张建党。此后，朱某多次找张建党购买冰毒，朱某将购进的冰毒部分用于吸食，部分贩卖给李某、陈某、邹某等人，共计贩卖毒品冰毒5次，约5克。具体事实如下：1、2013年7月的一天，朱某在岳阳市君山区乡村宾馆卖给李某约1克冰毒，收款200元。2、2013年8月9日晚，朱某在岳阳市君山区旅游路与医院交叉路口处卖给陈某约1克冰毒，收款300元。3、2013年初的一天，朱某在岳阳市君山区乡村宾馆卖给邹某约1克冰毒，收款200元。4、2013年8月间，朱某应邹某的电话要求，两次送冰毒到岳阳市君山区乡村宾馆卖给邹某，每次约1克冰毒，共收款400元。上述张建党、朱某的犯罪事实，有经原审法院庭审举证、质证的下列证据予以证实：（一）被告人的供述1、原审被告人张建党供述。其供述自己的毒品来源是“来哥”，“来哥”死后他就在“哈哥”（翁某）手上拿毒品。他被抓后配合公安机关用手机与翁某联系，并约定到翁家去帮忙销冰毒。然后他就带公安机关到五里中学居民点，将翁某居住的位置指认给公安，公安人员就将翁某抓获了。2013年正月，他在张谷英车站旅社贩卖100元的冰毒给张某。2013年8月份的一天下午，他在“锦绣河山”门口贩卖了100元的冰毒给张某。2013年2、3月份，他在张谷英宾馆旁卖给“小兵”（朱某）约5克冰毒，当时朱某手上没有钱，还说过几天再给钱，他也同意了。2013年6月份，他在洞庭大桥桥东贩卖约5克冰毒给朱某，不记得收了多少钱。个把月前，他在锦绣河山小区门口贩卖约2克冰毒给朱某，收款300元钱。2013年8月份的一天中午，他在鹰山加油站贩卖约2克冰毒给朱某，收款230元钱。2013年8月28日下午4点多钟，他在花板桥加油站对面的金岸宾馆楼下贩卖约5克冰毒给朱某，朱某准备给他1000元的时候，他被公安人员当场抓获。在他这里购买冰毒的人不是每次都给现金，还有一些赊账他都记在记事薄上。2、上诉人朱某的供述。其供述2012年底，他通过付超认识“六伢”（张建党）以后，都是在张建党手上购买毒品。2013年2月底，他在张谷英宾馆旁找张建党买了5个冰毒（约5克冰毒），当时他跟张建党说过几天给钱，张建党同意了。2013年6月份，他在洞庭大桥桥东下桥处找张建党买了5个货（约5克冰毒），给了张建党1000元钱。2013年七、八月份的一天下午，他在锦绣河山小区门口找张建党买了2个货（约2克冰毒），给了张建党350元钱。2013年8月份的一天中午，他在鹰山加油站找张建党买了2个货（约2克冰毒），给了张建党400元钱。2013年8月28日，他配合公安机关电话联系张建党求购5个货（5克毒品），张建党要他下午4点多钟到花板桥加油站对面的金岸宾馆415房间拿货，他到金岸宾馆楼下与张建党交易毒品时，被公安机关当场抓获。朱某还供述其贩卖毒品给李某、陈某、邹某等人，具体是：2013年7月份，他在乡村宾馆卖了不足1克的冰毒给李某，收了200元钱。2013年2月份，他在乡村宾馆附近卖了不到1克冰毒给邹某，收了200元钱。2013年8月份，他在乡村宾馆两次分别卖了不足1克的冰毒给邹某，共收了400元钱。2013年8月初，他在旅游路和君山区人民医院前的岔路口卖了约1克多冰毒给“华子”（陈奖华），收了300元钱。（二）证人证言1、证人翁某的证言证明：2013年7－8月，一个外号叫“老六”（张建党）的在他手中购买2次毒品冰毒。还有一次是“老六”帮别人从他手里购买了一次毒品冰毒。2、证人张某的证言证明：他找张建党购买过几次毒品。2013年正月，他在张谷英车站旅社找张建党买了100元的冰毒。2013年8月份的一天下午，他在“锦绣河山”门口找张建党买了100元的冰毒。3、证人李某的证言证明：2013年7月份，朱某在乡村宾馆201房间贩卖200元的冰毒给他。4、证人陈某的证言证明：2013年8月9日晚上，他打电话给朱某要买毒品，朱某在旅游路与君山区人民医院前面的交叉路口给他一包冰毒，他给了朱300元钱。5、证人邹某的证言证明：他主要是在“岳保”和朱某的手上购买毒品。2012年底，他花200元找朱某购买了1克冰毒。2013年8月份（具体日子记不清），他在乡村宾馆两次打电话给朱某要货（冰毒），朱某两次都到乡村宾馆楼下给他一袋约1克的毒品，他给朱200元钱，两次共计400元钱。（三）书证1、受案登记表、立案决定书。证明：2013年8月25日，公安机关在办理陈群吸毒一案中发现朱某涉嫌贩卖毒品，岳阳市公安局君山分局立案侦查。扣押决定书及清单。证明抓获张建党时扣押的毒品、现金、分碎毒品工具的情况。2、抓获经过。证明：（1）2013年8月28日16时许，岳阳市公安局君山分局柳林洲派出所民警在朱某的配合下，将正在岳阳楼区花板桥金岸宾馆前交易毒品的张建党抓获。（2）2013年8月24日，岳阳市公安局君山分局民警在柳林洲镇世纪园小区四栋单元二楼陈群家中将正在吸毒的邹某、毛某、李某、陈群、朱某等人抓获。经查证朱某涉嫌贩卖毒品给他人，朱某对其贩卖毒品的事实供认不讳。3、君山公安分局柳林洲派出所出具的情况说明。证明：张建党配合公安机关将翁某抓获；朱某配合公安机关抓获上线张建党的情况经过。4、户籍资料。证明张建党、朱某的身份情况。5、毒品交易记账单。证明张建党记录其贩卖毒品的情况。（四）鉴定意见。岳阳市公安局物证鉴定所岳公物鉴（理化）字（2013）638号毒品鉴定书。证明抓获张建党时，现场缴获海洛因疑似物1包，净重4.6801克，检出海洛因成分；冰毒疑似物2包，净重4.9580克，检出甲基苯丙胺成分；麻古疑似物2粒，净重0.2030克，冰毒麻古混合疑似物1包，净重0.0573克，均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。（五）辨认笔录。通过对十二张不同男性照片进行辨认，张建党辨认出贩卖毒品给其的上线“哈哥”就是翁某；朱某辨认出贩卖毒品给其的上线“六伢”就是张建党；朱某辨认出上线“六伢”就是张建党；张建党辨认出下线“小兵”就是朱某。本院认为，上诉人朱某、原审被告人张建党无视国法，贩卖毒品，二人的行为均已构成贩卖毒品罪。其中，张建党多次向他人贩卖海洛因和含有甲基苯丙胺类的毒品十克以上，不满五十克。朱某多次向他人贩卖含有甲基苯丙胺的毒品，属贩卖毒品情节严重。上诉人朱某、原审被告人张建党协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现，根据两人的犯罪事实和情节，原判对张建党予以从轻处罚，对朱某予以减轻处罚适当。上诉人朱某提出配合公安机关抓获张建党的意见成立。公安机关抓获朱某时已经掌握其贩卖毒品的事实，2013年8月25日公安机关对朱某进行第一次讯问时其并未主动交代贩卖毒品的事实。其上诉提出主动向公安机关交代贩卖毒品事实的意见不能成立，因而不成立自首。朱某贩卖毒品的事实有李某、陈奖华、邹某的证言证实，且证实的关于交易地点、毒品交接、毒资给付等情况与朱某的供述吻合，足以认定。其提出没有贩卖毒品给李某以及陈奖华、邹某给付的钱款不是毒资，其行为不构成贩卖毒品罪的上诉意见不能成立。原审法院根据朱某的犯罪情节、认罪态度以及立功表现已对其减轻处罚，其家庭遭遇的困难情况，不是法定的从宽处罚理由，其提出请求二审从轻处罚的上诉意见，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  张定中审 判 员  邓 怡代理审判员  喻蓓蓓二〇一四年四月二十五日书 记 员  张琼花