重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2014）渝五中法民终字第03186号上诉人（原审原告）王世学，男，1947年4月20日出生，汉族。被上诉人（原审被告）杨宗会，男，1971年7月17日出生，汉族。上诉人王世学与被上诉人杨宗会农村建房施工合同纠纷一案，重庆市荣昌县人民法院于2014年4月28日作出（2013）荣法民初字第04322号民事判决。王世学对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。一审经审理查明：2010年5月20日，杨宗会以谭甲刚名义（乙方）与王世学（甲方）签订《人工费单包协议》，约定承包项目为王世学自建住房泥工费，承包单价按建筑面积以滴水收方80元／㎡，承包内容为砖体、内外抹灰、支模、扎钢筋、地皮，承包方式为单包工，承包质量为按乡村建设标准，横平竖直不超过1.5cm。甲方负有按时提供材料、安全设施，确保不待料停工的义务，乙方须负责小型工具的提供、服从工程生产责任制度等义务。双方约定违约方按工程总价款10%向守约方支付违约金。协议签订后，杨宗会组织工人进行施工，王世学在2011年1月27日向杨宗会借支工资35000元。同年农历腊月初八，王世学搬入房屋居住。后因房屋出现阁楼下沉、钢筋外露、裂缝、漏水等问题，王世学、杨宗会双方经荣昌县双河街道排山坳社区多次组织调解未果，后在双河街道相关主管部门的主持下，双方达成协商意见，但在执行协商方案时，双方又产生分歧，协商方案未能实施。一审庭审中，王世学陈述，王世学不懂工程，在合同履行过程中只出钱，对于建房材料购买都是杨宗会在安排。双方在双河街道主持达成调解意见后，另找了第三方的工人进行整改，劳务费由杨宗会支付，因杨宗会承认给付的费用过低，第三方不同意，故未进行整改。对于乡村建设标准，目前未查到明确规定，但至少要保证房屋的安全使用和美观。对于横平竖直不得超过1.5cm的具体意思不清楚。杨宗会陈述，签订合同时“谭甲刚”的签名是由其书写的，谭甲刚也未履行合同义务，房屋是杨宗会修建的。杨宗会是从事民工劳务，建房时未取得施工资质。房屋存在钢筋外露是施工误差造成，墙体裂缝是由于地基不牢所产生的自然开裂，房屋漏水是自然现象，不是质量问题。排水沟高是为了给防水工程留出地方而特意做高的。阁楼是属于增加工程，是王世学要求修建的，阁楼施工的时候杨宗会并不在场，所用的钢筋是王世学购买，杨宗会只购买了一楼和顶楼的平板及地圈梁的钢筋。乡村建设标准就是符合周围其他房屋质量标准，横平竖直不超过1.5cm是指垂直度和平整度误差不超过1.5cm。双方出现矛盾经协商一致后，杨宗会请人拆除了存在问题的墙，由于又产生新的分歧，故没有继续施工。一审审理过程中，王世学于2013年11月18日申请对诉争房屋整改费用进行鉴定，一审法院依法委托重庆谛威工程造价咨询有限公司进行鉴定，该公司于2013年12月30日退回鉴定委托，并出具说明书载明，由于合同双方未对设计缺陷造成的工程质量进行赔偿进行约定，双方对工程量未具体结算，房屋已完工工程没有安全鉴定，也无加固处理具体方案，双方也未达成新的工程造价结算程序和价格约定，故该公司无法完成鉴定任务。王世学认为重庆谛威工程造价咨询有限公司作出的退回鉴定说明是按城市房屋修建标准来判定，不予认可，并于2014年1月22日重新提交申请，要求对诉争房屋的返工费用进行评估。一审法院依法委托了重庆吴天建设工程造价事务所有限公司进行评估，该公司于2014年3月3日作出回函载明，由于未提供阁楼整改处理方案、地面和顶层水平超过1.5cm整改处理方案、现浇层漏水及现浇层过薄所致的钢筋外露的修复实施方案等，故退还鉴定资料，若需鉴定，应重新委托，并提供相应鉴定资料。在案件一审审理过程中，承办人分别对王世学、杨宗会、谭甲刚进行了询问，谭甲刚陈述，不清楚王世学建房一事，我也没有在《人工费单包协议》签字。杨宗会陈述，王世学找到我修房后，由于我没有资质，无法到政府部门办理批建手续。谭甲刚具有资质，并有一份资质证书复印件在我那里，所以我就以谭甲刚的名义与王世学签订了协议。王世学陈述，由于杨宗会没有修建房屋的资质证书，而谭甲刚有，为了办理批建手续，是杨宗会在《人工费单包协议》签的字，签订合同时谭甲刚并未在场，谭甲刚也未参与房屋修建。一审法院认为，从事建筑工程的承包人、实际施工人应当具有法定资质，当事人签订相应合同应符合法律、法规的规定，否则应认定无效。王世学、杨宗会双方签订的《人工费单包协议》名义上为单包劳务，实则为王世学将房屋发包给谭甲刚进行修建，王世学明知杨宗会无相应建筑施工资质，仍然与其签订《人工费单包协议》，杨宗会在无相应资质的情况下，借用谭甲刚名义与王世学签订《人工费单包协议》，双方的行为违反了法律、法规的强制性规定，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项的规定，王世学、杨宗会签订的《人工费单包协议》无效。对于王世学主张的返工维修费用，王世学认为房屋存在质量问题的返工维修费用需要50000元，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，王世学对于自己主张的事实负有举证责任。由于王世学申请相应的鉴定均未能作出，杨宗会对王世学主张的该项诉讼请求未予认可，王世学又未举示其他证据对维修费用加以证实，王世学该项诉讼请求无相应依据，不予支持。对于王世学要求杨宗会支付违约金3500元，由于王世学、杨宗会签订的《人工费单包协议》属无效合同，对合同双方无法律约束力，王世学以合同的约定向杨宗会主张违约责任不具有法律依据，不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回王世学的诉讼请求。案件受理费1644元，减半收取822元，由王世学负担。王世学不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判杨宗会赔偿王世学返工损失及违约金。主要理由：一审以王世学主张的返工费用没有鉴定依据为由不予支持是错误的，杨宗会胡乱施工造成房屋有问题应该承担责任；一审认定双方签订的协议无效没有法律依据，杨宗会应承担违约责任；一审委托的鉴定机构以双方没有达成具体的整改方案不予鉴定，请求二审先委托相关设计单位对整改方案进行设计，再重新委托鉴定机构根据设计方案鉴定返工费用。因此，一审判决错误，请求二审依法予以改判。杨宗会答辩称：杨宗会是在王世学的指令下施工，无权决定房屋构造，在施工中的管理职责，仅限于对民工的日常管理上。房屋出现的质量问题是王世学实施更改工程造成的，房屋出现质量问题是在更改工程完工10个月之后，且改建隔楼是王世学父子指挥工人做的，杨宗会当时根本不在场，故损失应由其自行承担。也不应该再委托相关设计单位设计整改方案，王世学的房屋本身就是违法建筑。一审判决正确，请求二审依法予以维持。本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。本院认为，上诉人杨宗会承建的案涉农村房屋在交付发包人被上诉人王世学使用后，该房屋出现阁楼下沉、钢筋外露、裂缝、漏水等问题，杨宗会未提供充分证据证明出现以上问题是由于房主王世学的行为造成的，故杨宗会作为房屋的施工方，应对房屋出现质量问题承担相应的责任。虽然王世学主张的返工维修费用一审中无法鉴定，本院二审也认为不宜再委托设计、鉴定，但综合本案实际情况，根据公平原则，本院酌定由杨宗会赔偿王世学10000元，由王世学自行对房屋进行修复。至于王世学主张的违约金，因缺乏事实和法律依据，一审法院未予支持，并无不当。因此，王世学的上诉理由部分成立，其上诉请求本院部分予以支持。一审部分事实认定不清，本院予以部分改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销重庆市荣昌县人民法院作出的（2013）荣法民初字第04322号民事判决；二、杨宗会在本判决生效之日起二十日内支付王世学赔偿金10000元。三、驳回王世学的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费822元，由王世学负担411元，由杨宗会负担411元；二审案件受理费550元，由王世学负担275元，由杨宗会负担275元。本判决为终审判决。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  樊仕琼代理审判员  芦明玉代理审判员  夏兴芸二〇一四年八月十一日书 记 员  谭 锐