陕西省淳化县人民法院民 事 判 决 书（2013）淳民初字第00458号原告陈某。委托代理人马凡，男，陕西秦直道律师事务所律师。被告刘某。委托代理人陈某，系被告刘某之妻。委托代理人杨军涛，男，陕西鼎源律师事务所律师。原告陈某诉被告刘某提供劳务受害责任纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理，除被告刘某经合法传唤未到庭外，原告陈某及其委托代理人马凡、刘某的委托代理人陈某、杨军涛均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，2010年9月23日被告刘某雇佣原告陈某在某中学实验楼安装防护网，因被告刘某未提供安全防护设施致原告在安装过程中从三楼摔下，当场不能站立，后被送往泾阳县杨赵医院住院治疗，并诊断为腰1椎体压缩性骨折，右足距骨粉碎性骨折，出院时医嘱继续平卧1月，石膏托继续固定4周，加强营养，但原告受伤严重已经构成残疾，还需要第二次手术治疗，虽然第一次手术费用被告刘某现已经支付，但是后续治疗费等各项赔偿费用被告拒不赔偿，且经多次调解无果，故起诉请求由被告赔偿医疗费14982元、住院伙食补助费1530元、营养费1800元、护理费20880元、误工费27259元、残疾赔偿金34578元、鉴定费700元、交通费1000元、被扶养人生活费22506元、精神损害抚慰金10000元，合计135235元，并由被告承担本案诉讼费。原告为支持其主张，向法庭提供证据如下：1、马某调查笔录一份，拟证明刘某未提供安全防护措施致其从三楼摔下受伤；2、泾阳县杨赵医院住院病历一份，拟证明陈某受伤住院治疗情况、出院时医嘱继续平卧1月，石膏托继续固定4周，加强营养；3、泾阳县杨赵医院诊断证明一份、门诊病历一份，拟证明医院建议石膏外固定2个月，适当功能锻炼，半年内不能参加剧烈运动；4、陈某父（陈某父亲）家庭农合医疗证一份，拟证明陈某2010年9月23日至2010年10月23日在杨赵医院住院治疗，共花医疗费17116.36元，农合报销6918元；5、陈某门诊医疗费票据五张，拟证明陈某复查费用982元；6、鉴定意见书一份，拟证明陈某经鉴定为八级残疾，二次手术内固定及矫治右踝关节强直需医疗费14000元，住院期间需2人护理，再次住院需1人护理；7、鉴定费票据一张，拟证明支出鉴定费700元；8、某某县某镇某村委会及某镇政府证明一张、陈某父低保证一张、户口本八页，拟证明陈某有儿子陈某子，陈某父亲陈某父为残疾人，陈某父有子女三人；9、陈某父残疾证一张，拟证明陈某父亲系残疾人；10、陈某子出生医学证明，拟证明陈某儿子陈某子不满2周岁。被告刘某辩称，原告所诉与客观事实不符，被告刘某雇佣原告干活，提供了安全防护设施，原告未采取安全措施从脚手架上摔下，原告受伤后被告刘某也支出了医疗费和生活费，还将门市交由原告承包经营，但至今未付分文承包费，所以认为原告未持续误工，误工时间不能计算至定残前一日。原告受伤时原告尚未结婚，也没有儿子，故认为儿子不能作为被抚养人。现在原告腰椎的二次手术已做，不存在二次手术费，认为原告有过错，应承担60%的责任。除此之外，刘某还为陈某家盖了160平米的房屋。被告刘某为支持其主张，向法庭提供证据如下：1、杨赵医院医疗费发票及主治医生证明，拟证明原告治疗情况及支出费用。2、证人某证言及出庭证言，拟证明原告陈某未采取、并未注意安全防护措施，在经人提醒后仍未采取安全防护措施。3、证人张某出庭证言。4、证人马某甲出庭证言。5、证人郑某出庭证言。证据2-5，拟证明原告并未持续误工，期间还承包经营被告刘某的门市部。原告提供证据，被告质证认为，证据1马某所言是从三楼掉下来不属实，应是从脚手架上掉下来的，证据2、4、8、10无异议，证据3诊断证明未注明加强营养，证据5没有病历、门诊处方相印证，证据6、7鉴定程序不合法，对真实性有异议，证据9不予认可。被告刘某提供证据，原告质证认为证据1无异议，予以认可，证据2-5均不予认可，认为不能证明其证明目的。经质证，对原告提供证据1-5、8-10，来源合法、内容客观，予以认定。证据6，符合鉴定的程序、资质的规定，被告刘某虽对鉴定有异议，本院限期其提出重新鉴定的申请，但被告刘某逾期未申请，未提出对鉴定有异议的证据，本院依法予以认定，鉴于原告腰椎二次手术已做但仍有一个钢针未取出的实际情况，对证据6的八级残疾，二次手术费用14000元予以认定，对于住院期间护理应以病历记载为准。证据7来源合法、内容客观，予以认定。对被告刘某提供证据1，来源合法、内容客观，予以认定。证据2-5相互印证，结合原、被告的陈述，对于原告陈某未采取安全防护措施，且未听劝阻，受伤后在杨赵医院住院治疗，被告刘某支付医疗费，出院后原告陈某自2011年5月份开始承包经营刘某门市部的事实，予以认定。本案争议焦点有：1、原告陈某与被告刘某之间是雇佣关系还是加工承揽关系，2、原、被告之间责任如何划分，3、误工时间的计算。经审理查明：2010年9月23日，原告陈某受被告刘某雇佣在某中学安装防护网，在陈某安装完三楼一个窗户的防护网后，未下到地面移动脚手架，而是让其他施工人员帮忙将脚手架往前推挪，在推挪的过程中原告从脚手架上摔下受伤，事发后原告被送往淳化县医院抢救治疗，2小时后转至泾阳杨赵医院住院治疗30天，支出医疗费21076.36元，陈某经诊断为腰1椎体压缩性骨折，右距骨骨折。医嘱留陪人，并嘱出院后继续平卧硬板床2月，右足石膏托继续外固定4周，加强营养及护理，定期复查，不适随诊。2012年2月7日在杨赵医院住院21天，行腰椎骨折内固定取除术，但因一个钢针断裂未取出，支出医疗费3190.6元。之后陈某多次复查，支出复查费用982元，以上医疗费共25248.96元，其中合疗报销6918元，刘某支付17348.96元。原告陈某2013年3月26日经陕西某司法医学鉴定中心鉴定：陈某残疾程度属八级伤残，后续医疗费14000元，应得残疾赔偿金34578元，支出鉴定费700元。原告陈某父亲陈某父生于1958年2月5日，农民，陈某父有子女三人。陈某夫妇儿子陈某子生于2011年11月29日。陈某受伤出院后，自2011年5月份开始承包了刘某的门市部经营，年承包费20000元，在车坞、石桥组织施工安装防护网。本院认为：提供劳务一方因劳务自己受到损害的，应根据双方各自的过错承担相应的责任。陈某住院共51天，每天按30元计算住院伙食补助费是1530元；营养费每天30元，按其所请求的住院天数30天，另加右足石膏托继外固定4周共58天是1740元。误工天数从2010年9月至2014年4月底综合考虑200天为宜，每天按60元计算，误工费为12000元。护理天数按住院天数51天及平卧硬板床2月共111天，每天按60元计算，护理费为6660元。被扶养人陈某父生活费为10230元，被扶养人陈某子生活费12276元。原告主张的交通费因无证据证明，不予支持。原告主张的精神损害抚慰金，无事实法律依据，不予支持。因在刘某雇佣陈某期间，陈某在劳务中发生损害，刘某应该承担赔偿责任，但陈某未下到地面后再移动脚手架，有一定过错，应减轻刘某的赔偿责任。综上所述，由刘某承担70%的责任，原告陈某承担30%的责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（六）项、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百五十三条之规定，判决如下：原告陈某医疗费18330.96元、住院伙食补助费1530元、营养费1740元、误工费12000元、护理费6660元、残疾赔偿金34578元、后续治疗费14000元、鉴定费700元、被扶养人陈某父生活费10230元、被扶养人陈某子生活费12276元，共计112044.96元，由刘某赔偿78431.47元，因刘某已支付17348.96元，实际上再由刘某支付陈某61082.51元，原告陈某承担33613.49元。二、上述款项于本判决生效后十日内付清。三、驳回原告陈某的其它诉讼请求。本案受理费3870元由被告刘某承担2709元，原告陈某承担1161元。如未按上列指定期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审判长 杨 虎审判员 王整风审判员 刘 芳二〇一四年一月二十三日书记员 张 娜引用法条：《中华人民共和国侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：（六）赔偿损失；第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。