江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）宿中民终字第0157号上诉人（一审原告）陈正林。委托代理人项彩纹。被上诉人（一审被告）金先磊。被上诉人（一审被告）江苏启源建设工程有限公司，组织机构代码68112225-6，住所地泗洪县青阳镇衡山路。法定代表人侯宏志，董事长。委托代理人陈礼刚。上诉人陈正林因与被上诉人金先磊、江苏启源建设工程有限公司（下称启源公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省泗洪县人民法院（2013）洪民初字第1295号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年2月7日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案于2014年3月18日公开开庭进行了审理。上诉人陈正林及其委托代理人项彩纹、被上诉人金先磊、启源公司及其委托代理人陈礼刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈正林一审诉称：泗洪县某小区系启源公司承建。2012年10月8日，启源公司将19号楼的外墙粉刷工程转包给金先磊施工。之后，金先磊雇用陈正林为施工人员。2012年10月25日11时许，陈正林在施工时摔伤。陈正林的损失为：医疗费47074.14元、鉴定费820元、误工费46750元（275天×170元／天）、护理费3333.30元（41天×81.30元／天）、住院伙食补助费615元（41天×15元／天）、营养费852元（71天×12元／天）、交通费2500元、残疾赔偿金356124元（12年×29677元／年）、腰椎支架2600元、精神损害抚慰金18000元，合计478668.44元，扣除金先磊、启源公司已付52000元，要求金先磊、启源公司连带赔偿426668.44元。金先磊一审辩称：2012年10月25日11时许，陈正林在19号楼施工时，从5楼掉到2楼竹排上受伤。陈正林住院期间，金先磊已付52000元。陈正林的误工费、护理费、残疾赔偿金等费用，应按农村居民标准计算。综上，请求法院依法判决。启源公司一审辩称：1、本案案由虽为提供劳务者受害责任纠纷，但启源公司与陈正林不相识，也不知其在工地干活。陈正林受伤也未告知启源公司，陈正林将启源公司列为被告主体不适格；2、陈正林受伤并非是在工作期间，其受伤是自身未尽到安全注意义务所致。金先磊与启源公司之间是承揽关系，其雇用的人员受伤应由金先磊承担赔偿责任；3、陈正林的误工费、护理费计算天数过高，赔偿标准应按农村居民计算，住院伙食补助应按住院天数计算，营养费为10元／天，交通费应提供票据并按就医次数确定。陈正林系农村户口，残疾赔偿金应按农村居民标准计算。因陈正林损伤是其自身过错导致的，故精神损害抚慰金不予赔偿。一审经审理查明：2012年10月8日，启源公司将其承建的泗洪县双沟龙城小区二期建设工程中的17号、19号楼外墙油漆工程承包给无资质的金先磊施工。随后，金先磊雇用陈正林和其父亲陈某（均无资质）为该工程油漆工，工资每人每天170元。2012年10月25日11时许，陈正林和其父亲陈某在19号楼的6楼油漆外墙时，因需要将脚手架上的脚踏板向下移动，陈正林即解开随身配带的安全带，在向下移动脚踏板时不慎摔下受伤。随后，陈正林被送至泗洪县分金亭医院治疗，经诊断为：L12爆裂性骨折，马尾综合征。住院治疗23天（2012年10月25日至11月16日），支付医疗费36838.61元，陈正林父亲陈某（1968年12月7日出生）护理。出院医嘱：1、休息3个月，出院后1个月内支架外固定；2、不适随诊。2013年1月4日至1月8日，陈正林在泗洪县分金亭医院住院治疗4天，期间行耻骨上膀胱造瘘术，陈正林父亲陈某护理，支付医疗费4657.16元（个人自负1967.32元，补偿2689.84元）。出院医嘱：定期来院更换耻骨上膀胱造瘘管，门诊随诊。2013年1月25日至2月8日，陈正林在泗洪县中医院住院治疗14天，支付医疗费2801.69元。之后，陈正林在江苏省人民医院、南京市鼓楼医院、泗洪分金亭医院、泗洪县中医院、泗洪县人民医院治疗，支付医疗费2826.68元（其中有7张票据计467.98元，不是原告姓名）。陈正林在治疗期间，金先磊已付其52000元。一审审理中，委托泗洪县人民医院司法鉴定所对陈正林的伤残程度进行鉴定。2013年7月29日，该所作出鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人陈正林因外伤致胸12椎体爆裂性骨折、马尾综合征，后遗症致神经源性膀胱、永久性膀胱造瘘，已构成人体损伤五级伤残。陈正林支付鉴定费820元。一审另查明：陈正林伤前和其父亲居住在泗洪县某小区4幢3单元205室，且在城镇打工。一审法院认为：启源公司将其承建的楼房外墙油漆工程分包给无资质的金先磊施工，该公司存在过错，应承担相应的赔偿责任。金先磊雇用无资质的陈正林施工，其存在过错，应承担次要责任。陈正林在施工中，解开随身配带的安全带，是导致事故发生的直接原因，其有重大过错，应承担主要责任。根据当事人的过错程度，确定陈正林承担65%责任，金先磊承担25%责任，启源公司承担10%责任。陈正林居住在城镇，并在城镇打工，相关赔偿费用应按城镇居民标准计算。陈正林的医疗费中，有467.98元与其名字不符，该费用不予赔偿。交通费属于必然发生的费用，予以酌定。鉴于陈正林承担主要责任，精神损害抚慰金不予支持。综上，确认陈正林的损失为：医疗费43966.32元、鉴定费820元、交通费1500元、误工费22359.38元（29677元／年÷365天×275天）、护理费3333.30元（81.30元／天×41天）、住院伙食补助费615元（41天×15元／天）、营养费852元（71天×12元／天）、残疾赔偿金356124元（29677元／年×12年）、腰椎支架2600元，合计432170元。由金先磊赔偿25%即108042.50元，扣除已付52000元，应赔偿56042.50元，启源公司赔偿10%即43217元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：金先磊赔偿陈正林各项损失56042.50元，江苏启源建设工程有限公司赔偿陈正林各项损失43217元，均于判决生效后10日内履行完毕。案件受理费2633元，由陈正林负担1640元，金先磊负担560元，江苏启源建设工程有限公司负担433元。上诉人陈正林不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，依法改判。理由是：1.一审审理程序违法，本案属于劳动争议纠纷，应通过劳动争议程序解决；2.陈正林是个劳动者，在劳动中受到伤害，对伤害后果承担65%的责任没有法律依据。被上诉人金先磊辩称，自身承担责任过多。被上诉人启源公司辩称，一审程序合法，事实清楚，应予以维持。双方当事人对一审查明的事实均无异议，本院依法予以确认。本案的争议焦点为：1.一审审理程序是否合法；2.一审判决确认的责任比例是否适当。关于第一个争议焦点，本院认为，一审法院基于陈正林关于人身损害赔偿的请求权基础所作的案件审理程序并不违法，一审认定上诉人陈正林与被上诉人金先磊之间构成雇佣关系是正确的。理由：1.上诉人陈正林是由被上诉人金先磊亲自选任；2.上诉人陈正林的工资由被上诉人金先磊发放；3.上诉人陈正林在被上诉人金先磊的指令下从事劳务工作；4.上诉人陈正林与启源公司之间没有建立直接的劳务关系，工资也不是由启源公司发放。关于第二争议焦点，责任比例如何承担问题。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故造成人身损害，发包人知道或应当知道接受发包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中启源公司认可案外人吴某代表启源公司，其公司将大楼的外墙粉刷工程发包给没有资质的金先磊，主观上有具有过错。金先磊对上诉人陈正林也没有进行高空作业培训。因此，金先磊对陈正林的损害后果应该承担主要责任，启源公司作为发包人应该承担连带责任。一审判决确定的责任分担比例属于适用法律错误。根据本案情况，本院认为，陈正林承担20%责任，金先磊承担80%责任即293736元（432170＊0.8-52000）较为妥当，启源公司承担连带赔偿责任。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销江苏省泗洪县人民法院（2013）洪民初字第1295号民事判决；二、被上诉人金先磊赔偿上诉人陈正林各项损失293736元，被上诉人江苏启源建设工程有限公司对金先磊的赔偿义务承担连带赔偿责任，均于本判决生效后10日内履行完毕。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2633元，二审案件受理费2633元，合计5266元，由陈正林负担1052元，金先磊负担2107元，江苏启源建设工程有限公司负担2107元。本判决为终审判决。审 判 长  徐建华代理审判员  王晓玲代理审判员  朱 海二〇一四年四月二十八日书 记 员  许小璇第1页／共7页