北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2013）朝民初字第39195号原告杨同明，男，1962年8月16日出生，汉族，无业，身份证号×××。委托代理人张国立，男，1958年10月27日出生，汉族。被告四川省广元市杰鹏建筑劳务有限责任公司。法定代表人罗长杰，总经理。委托代理人萨勇，男，1965年1月28日出生，回族，该公司职员。委托代理人徐建国，四川思良律师事务所律师。被告广元市天顺建筑劳务有限责任公司，住所地广元市东坝人民路北段七号。法定代表人冯敏，董事长。委托代理人张青松，男1982年12月31日出生，汉族，该公司办公室职工。原告杨同明与被告四川省广元市杰鹏建筑劳务有限责任公司（以下称杰鹏公司）、广元市天顺建筑劳务有限责任公司（以下称天顺公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员宋培海独任审判，公开开庭进行了审理。杨同明及其委托代理人、杰鹏公司的委托代理人、天顺公司的委托代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。杨同明诉称：2013年3月，杨同明与杨军旗、杨贺明等在被告承包的北京市朝阳区安定门外北苑一号院（以下称北苑一号院）工地上施工，从事木工工作，约定日工资200元。2013年4月18日下午2时30分左右，杨同明在拆除膜板的工作中摔到地上堆积的杂物上，将杨同明腰椎部摔伤。伤后被告派员将杨同明送到361航空总医院抢救，4月19日，被告派员将杨同明转往解放军261医院治疗，经医院检查诊断，杨同明本次损伤造成了腰椎骨折、臀部软组织损伤。虽经手术治疗，杨同明因伤造成了残疾，且需第二次手术。在杨同明治疗期间，被告仅向医院支付杨同明的治疗费，拒不赔偿杨同明因本次伤害造成的其他损失。杨同明本次伤害后果是在受雇于被告的施工中，由于被告安全、管理措施不完善造成的，被告依法应承担全部赔偿责任。杰鹏公司雇佣杨同明在工地施工，天顺公司称杨同明是在该公司承包的工地劳动时受伤，并提供了施工备案手续，因此是二被告共同承包的北苑一号院工地，二被告应对杨同明所受损害承担连带赔偿责任。故此起诉请求：判令二被告连带赔偿杨同明误工费48993元、护理费15078元、住院伙食补助费1071元、营养费1440元、残疾赔偿金32952元、精神损失费2万元、继续治疗费1.5万元、被扶养人生活费2967.75元、交通费2952元、住宿费1400元、鉴定费4000元。杰鹏公司辩称：杨同明在北苑一号院工地受伤是客观事实，但北苑一号院的承包施工主体不是我公司，而是天顺公司。我公司与天顺公司是两个独立的法人单位，我公司与该公司没有任何关系。我公司与杨同明没有劳动关系也没有雇佣关系。本案的法律关系涉及劳动争议，杨同明应先申请劳动仲裁。在杨同明住院期间我们已经给了杨同明1329元餐费，应从住院伙食补助中扣除。天顺公司辩称：杨同明是我公司工作人员，我们与杨同明之间是劳动关系。杨同明是在我公司承包的工地上劳动过程中受伤，属于工伤，杨同明应按照工伤鉴定程序申请工伤赔偿，不同意杨同明以侵权法律关系起诉我公司。我公司原来的项目经理李天元和副总罗长杰后来出去单干，成立了杰鹏公司，杨同明通过这两个人认为是杰鹏公司承包的工地。实际上工地是我公司承包的。我公司已经与施工方中铁建工签订了劳务分包合同，我公司没有把工地的活转包给杰鹏公司。经审理查明，天顺公司于2004年2月注册成立，杰鹏公司于2012年2月10日注册成立。天顺公司是北苑一号院退休干部住房配套用房工程的劳务分包承包单位，该项劳务分包交易在北京市建设工程发包承包交易中心和北京市建筑业管理服务中心办理了备案登记，登记的承包方劳动力管理员为萨勇。杨同明从2013年3月开始在该工地从事木工工作，2013年4月18日下午2时30分左右，杨同明在拆除膜板的工作中从约2米的架子上摔落受伤。杨同明当天被送到航空总医院抢救，于4月19日转往解放军261医院住院治疗。医院诊断结论为杨同明腰椎骨折、臀部软组织损伤，杨同明在解放军261医院进行了手术治疗，于2013年6月5日出院，住院47天。出院医嘱为：1、术后半年配带胸腰部支具，渐进腰背肌功能锻炼；2、术后3个月内卧床；3、术后3个月、半年、1年复查X光片；4、术后1-2年视骨折愈合情况取出内固定装置。因杨同明申请，本院委托北京中正司法鉴定所对杨同明的伤残程度、误工期限、二次手术费用及手术住院费用进行了鉴定。鉴定结论为：1、杨同明的伤残程度属十级（伤残率10％）。2、杨同明伤后合理的误工期限可考虑为180日。3、杨同明二次手术费用及手术住院费用参照北京市三级甲等医院收费标准，约1万元-1.5万元。杨同明提交有项目经理李天元和班组长杨国齐签字的《四川省广元市杰鹏建筑劳务有限责任公司工资结算单》4份，证明杨同明在杰鹏公司工地受伤。杰鹏公司和天顺公司对该证据的真实性认可，认为公司是与班组长孔令勇结算，孔令勇再与杨同明等工人结算。杰鹏公司提交孔令勇记录的包括杨同明等人的出工记录和领取工资记录，证明原被告之间存在劳动关系和工资标准，杨同明每个工天120元，不干活不给钱，杨同明受伤前一共在工地干了42天活，已付5050元，合每天120元。对此杨同明认为其并不是每天都干活，却没有请假条和请假单，说明不是劳动关系。因杨同明申请，其工友杨贺明出庭作证称，当时我们干活的地点是一个地下室，地下室的地上部分有四米高，内部是空心的，听说是个澡堂，地下室的主体结构是用水泥浇铸的。浇铸完毕后我们正在拆除内部的模板，安装模板时有伸出来的钢筋头，我们踩着钢筋头上到顶端，再踩着钢筋头从上往下拆。杨同明掉下来的时候我们刚刚开始干了一个多小时，他摔下来的位置距离地面大概有4米高。我和杨同明都是通过带班的杨国齐介绍来干活的，听杨国齐说是给杰鹏公司干活，给我们发工钱的李天元是项目经理。杨同明和我都是木工，一天200元。我是4月10号到这个工地的，杨同明比我早来20多天。杨同明摔伤后是李天元以杰鹏公司名义支付的医药费，李天元第一次付了2.5万元，第二次付了2万元，2013年4月份我亲眼看到李天元拿罗长杰的银行卡支付医药费。因杨同明申请，其工友杨国齐出庭作证称，杨同明是在为杰鹏公司干活时摔伤的。这个工地开工后2012年活干到一半时，杰鹏公司的罗长杰让我找人给其干活，2013年他把扫尾的活给了我，我一开始找了4个人，包括杨同明在内，活多时又找了4个人。杨同明在干扫尾的活时受伤。罗长杰和我没有签合同，也没和我找的工人签合同。杨同明出院时，经我要求，罗长杰给我打了2万元，1万元给了杨同明，另1万给工人发了工资。因杨同明申请，其亲属杨立军出庭作证称，我曾与被告协商过赔偿的事情。我按照杨国齐给我提供的地址找过去，这个地方挂的是杰鹏公司的牌照，接待我们的人别人喊他萨总，就是本案诉讼中杰鹏公司的代理人萨勇。萨经理说公司研究过了，除了垫付的钱再给4万块，我们说回去考虑考虑。第二天我们去时，萨经理说公司又研究了，只同意赔付两万元。杨同明称，被告除了垫付医药费用外，还向杨同明支付了1万元现金，同意从胜诉金额中扣除。天顺公司称，杨同明摔伤后是李天元将其送到医院，李天元是我公司派到工地上的总负责人。罗长杰在这个工程施工时是我公司的副总，是李天元的领导，分管该项目。他们两人在这个工地上的所有行为都是执行我公司职务，这个工程结束后他们两人就出去单干了。萨勇称，我以前在天顺公司工作，2012年8月北苑一号院工地开工时我受天顺公司指派担任该工地的劳动力管理员一直到2013年4月，我应聘到杰鹏公司担任办公室主任，同时辞掉了天顺公司的劳动力管理员职务。天顺公司在北苑一号院工地的劳动力包括钢筋班组、木工班组等，2013年春节前我管理期间所有招聘的人都签了建委备案的劳动合同，其中没有杨同明。2013年7月16日杨同明来找我协商过，当时我在海淀区莲保路杰鹏公司的办公室，杨同明提出要16万元补偿，协商未果。上述事实，有双方当事人提交的相关证据、当事人陈述意见及庭审笔录等在案佐证。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。天顺公司作为北苑一号院工地劳务分包的承包方，对工地劳务施工人员负有管理职责，该公司认可杨同明在该工地劳动过程中受伤，理应对杨同明所受损害承担赔偿责任。杰鹏公司工作人员罗长杰、李天元、萨勇在杰鹏公司注册成立后以杰鹏公司名义组织杨同明等人参与北苑一号院工地劳务工程，并在杨同明受伤后以杰鹏公司名义为其垫付医疗费、协商赔偿事宜。上述事实与杨同明提交的杰鹏公司《工资结算单》、证人证言等证据能够相互印证，形成优势证据，证明杰鹏公司以自身名义雇佣杨同明参与北苑一号院工地劳动，杰鹏公司亦应对杨同明所受损害承担赔偿责任。杨同明要求二被告承担连带责任的诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。二被告对杨同明承担连带责任后，二被告之间的责任比例划分问题与本案不属同一法律关系，二被告可另行解决。根据查明的事实，杨同明在该工地劳动时按工取酬、来去自由，二被告均未能举证证明其曾与杨同明签订劳动合同并为杨同明缴纳社会保险和发放工资，二被告主张天顺公司与杨同明之间系劳动关系，杨同明应主张工伤赔偿的抗辩意见没有事实和法律依据，本院不予采信。二被告未提交证据证明杨同明存在违反相关劳动规范的行为，亦未举证证明二被告曾采取有效措施避免事故发生。二被告在工人登高作业时未能提供充分的劳动保护设施，使工人不得不以危险方法施工是导致杨同明坠落受伤的根本原因，二被告应对于事故发生应承担全部赔偿责任。对于杨同明主张的各项损失数额本院结合在审理中查明的事实认定如下：1、误工费48993元，根据鉴定结论，误工期为180日，杨同明按210日计算没有依据，本院考虑用工市场的波动情况，依法酌予支持3.5万元。2、护理费15078元，杨同明主张6个月护理期过长，本院参照医嘱和相关行业规范，对护理期确定为4个月，护理费酌予支持1万元。鉴于被告已向杨同明先行支付1万元，杨同明同意从其诉讼请求金额中扣除，本院将该款项与护理费折抵，被告不需再支付护理费。3、住院伙食补助费1071元、营养费1440元、残疾赔偿金32952元的计算有事实和法律依据，本院予以支持。4、精神损害抚慰金2万元，杨同明因此次事故造成精神痛苦，并遗留十级伤残的后果，其主张精神损害抚慰金本院予以支持，但杨同明主张的数额过高，本院结合案情及北京市平均生活水平依法酌定为5000元。5、继续治疗费1.5万元，杨同明尚需二次手术取出内固定装置、相关费用有鉴定结论佐证，其主张1.5万元继续治疗费有事实和法律依据，本院予以支持。6、被扶养人生活费2967.75元的计算有事实和法律依据，本院予以支持。7、交通费2952元、住宿费1400元，考虑到杨同明及其陪护人员因就医和鉴定在北京及其户籍地间往返确需发生一定的交通费和住宿费，本院综合案情，依据公平原则，对交通费和住宿费共计酌予支持3000元。8、鉴定费4000元属本案诉讼费，依公平原则应由被告负担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告四川省广元市杰鹏建筑劳务有限责任公司和被告广元市天顺建筑劳务有限责任公司承担连带责任，于本判决生效后三日内共同向原告杨同明赔偿误工费三万五千元、住院伙食补助费一千零七十一元、营养费一千四百四十元、残疾赔偿金三万二千九百五十二元、精神损害抚慰金五千元、继续治疗费一万五千元、被扶养人生活费二千九百六十七元七角五分、交通费和住宿费共三千元。二、驳回原告杨同明的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1950元，由原告负担400元（已交纳），由二被告负担1550元（原告已预交，被告于本判决生效后3日内支付）。鉴定费4000元，均由二被告负担（原告已预交，被告于本判决生效后3日内支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  宋培海二〇一四年四月二十三日书记员  禹 雷