陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）榆中法民二终字第00191号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司。住所地：榆林市长乐南路阳光世纪家园*楼。负责人王某，系该公司经理。委托代理人姬某某，陕西富能律师事务所律师。被上诉人（原审原告）白某某，女，1944年1月8日出生，汉族，农民。委托代理人高某某，男，1972年9月13日出生，汉族，系原告白某某之子。原审被告樊某某，男，1976年2月25日生，汉族，农民。原审被告樊某某，男，1990年2月15日生，汉族，农民。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称平安榆林支公司）因与被上诉人白某某、原审被告樊某某、樊某某机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省横山县人民法院（2013）横民初字第01015号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。一审法院经审理查明：2013年9月4日8时20分许，被告樊某某驾驶陕K302**小车沿横大线由横山向大古界方向行驶，当车行至横山县横大线魏墙村路段时，将由东向西横过道路的行人白某某撞倒，致白某某受伤、陕K302**小车受损的道路交通事故。事故发生后原告白某某被送往横山县红十字会医院抢救治疗，原告的伤情经诊断为：1、创伤性失血休克；2、左锁骨粉碎性骨折；3、左肱骨近端粉碎性骨折；4、左胫腓骨中下段粉碎性骨折；5、闭合性颅脑损伤；6、脑外伤后综合症；7、头皮损裂伤；8、胸部闭合性损伤。共住院45天，花医药费66961.7元。2013年9月10日，横山县公安局交通警察大队作出横公交认字（2013）第399号道路交通事故认定书认定，被告樊某某负此次事故的全部责任，原告白某某无责任。2013年11月12日陕西榆林高科法医司法鉴定所作出陕榆高科（2013）临鉴字第J418号司法鉴定意见书，经鉴定原告白某某左锁骨、左肱骨近端粉碎性骨折；左胫腓骨下端粉碎性骨折，手术治疗后影响左上肢和左下肢功能，分别评定为九级伤残，后续治疗费为2万元，后续护理期限为12周；为此原告依法提起诉讼，请求人民法院依法判决支持原告的诉讼请求。另查明，原告白某某为城镇户口。事故发生后，被告樊某某已垫付原告医药费8116.7元。陕K302**小车为被告樊某某所有，肇事发生时由被告樊某某借用，该车在被告平安榆林支公司公司购买了交强险和商业险，其中第三者责任险为50万元，并含商业险不计免赔险。原告白某某因本次事故造成的损失为：医药费66961.7、误工费8107元（67天×121元）、陪人误工费5445元（45天×121元）、营养费900元（45天×20元）、伙食补助1350元（45天×30元）、残疾赔偿金50176.28元{20734元×［20-（69-60）］×（20＋2）%}，后续治疗费2万元、护理费10164（84天×121元）、交通费200元。一审法院判决认定：公民享有生命健康权，非法侵害他人生命健康权造成损害后果的，依法应当承担侵权责任。被告樊某某驾车未确保安全及安全车速，遇行人横过道路避让不当是造成此次事故的直接原因，应负此次事故的全部责任，横山县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定事实清楚、责任划分明确、适用法律正确，可以作为认定案件事实的依据。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规定确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。因陕K302**小车在被告平安榆林支公司购买了交强险、商业险及商业险不计免赔险，故原告白某某的损失首先应由被告平安榆林支公司在交强险责任限额范围内进行赔偿，不足部分在第三者责任险内按事故责任的划分承担赔偿责任，仍有不足的由被告樊某某承担赔偿责任。陕K302**小车的所有人（登记车主）为被告樊某某，但肇事发生时该车为被告樊清荥借用，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条的规定，应由该车的实际管理使用人樊某某承担赔偿责任，在本案中车辆所有人樊某某不存在过错，故不承担赔偿责任。原告关于5000元精神抚慰金的诉求，因原告构成两个九级伤残，原告的诉求符合法律规定，对原告的该项诉求本院予以支持。原告关于残疾器具费的诉求，因其未向法庭提供相应的证据，本院无法支持。被告平安保险公司辩称，本案的诉讼费、鉴定费保险公司不承担，本院认为，鉴定费系为查明原告白某某的伤情所产生的必要的客观费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，鉴定费应由保险公司承担，诉讼费亦是因保险公司拒赔产生的客观费用，故对被告平安保险公司的辩解理由，本院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：1、被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司于判决生效后十日内在交强险限额内赔偿原告白某某医药费10000元；残疾赔偿金50176.28元、精神损害抚慰金5000元、误工费8107元、陪人误工费5445元、护理费10164元、交通费200元，合计89092.28元。2、被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司于判决生效后十曰内在第三者责任险内赔偿原告白某某医药费56961.7元、营养费900元、伙食补助1350元、后续治疗费20000元，合计79211.7元；3、被告樊某某垫付原告白某某8116.7元医药费在原告白某某的保险理赔款中直接扣除；4、被告樊某某在本案中不承担赔偿责任；5、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1720元，减半收取860元，鉴定费2700元，由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。上诉人平安榆林支公司上诉请求1、撤销陕西省横山县人民法院（2013）横民初字第01015号民事判决书，依法改判。2、由被上诉人承担一审、二审的全部诉讼费用。其上诉理由如下：1、原审判决按城镇居民标准计算被上诉人残疾赔偿金等各项损失依据不足。白某某系农村居民户籍，其未提供任何城镇居住证明，无法证明其长期在城镇居住的事实。白某某的误工费不应当赔偿。出事故时她已70岁，误工费不应赔偿。2、一审判决伤残赔偿金所依据的司法鉴定意见书鉴定程序违法，不能作为认定案件的依据。因白永连鉴定时间过早，鉴定等级过高，上诉人在一审期间提交了重新鉴定的书面申请，而一审法院对此未置可否。上诉人认为原审法院判决上诉人按九级伤残、城镇标准赔偿白永连残疾赔偿金等各项费用的依据不足。被上诉人白某某、原审被告樊某某、樊某某未向本院提交书面答辩状。白某某、樊某某、樊某某口头答辩认为，一审判决正确，请求维持原判。本院经审理查明的事实与一审法院审理查明的事实相同。本院认为，樊某某驾驶陕K302**小轿车撞伤白某某的事实清楚，应予认定。根据横山县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定樊某某负此次事故的全部责任，白某某无责任。由于陕K302**小轿车在平安榆林支公司投保了交强险和第三者责任商业险，故白某某的损失首先应由平安榆林支公司在交强险限额范围内进行赔偿，不足部分在第三者责任商业险限额范围内按事故责任比例承担赔偿责任，仍有不足的由车辆的实际使用人樊某某承担赔偿责任。由于白某某的损失平安榆林支公司可以全部赔偿，故樊某某、樊某某不再承担赔偿责任。平安榆林支公司上诉认为，白某某的残疾赔偿金应当按照农村居民标准计算的理由不能成立。经查，白某某系城镇居民；平安榆林支公司上诉认为白某某已经70岁，不应当给其赔偿误工费的理由没有法律依据，故其上诉理由不能成立；平安榆林支公司上诉认为，白某某的鉴定程序违法，但二审期间既没有提供鉴定程序违法的有关证据，又没有向本院提交重新鉴定的书面申请，故其理由不能成立，依法应予驳回。综上所述，一审判决认定事实清楚，但适用法律有误，应予纠正；一审判决处理结果并未不当，应予维持。上诉人的上诉理由不能成立，依法应予驳回。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条、《最高人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3670元，由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  白吉恩代理审判员  李文龙代理审判员  霍 韬二〇一四年八月十二日书 记 员  李 炜