南京市栖霞区人民法院民 事 裁 定 书（2014）栖霞民特字第6号申请人北京市盈科（南京）律师事务所，组织机构代码55465274-8，住所地在江苏省南京市中山陵四方城1号南京十朝文化园五栋四层。负责人李磊，该所执行主任。委托代理人孙灏，北京盈科（南京）律师事务所律师。被申请人庄秋萍，女，汉族，1976年10月21日出生，某小学教师。申请人北京市盈科（南京）律师事务所（以下简称律师事务所）与被申请人庄秋萍申请实现担保物权一案，本院于2014年7月10日立案受理后，依法适用特别程序，由审判员韩栋独任审查，于同年7月17日公开开庭进行听证，申请人律师事务所的委托代理人孙灏、被申请人庄秋萍到庭。申请人律师事务所陈述称，被申请人庄秋萍的前夫徐某某原为盈科律师事务所律师，由于其在执业过程中违法执业，其客户将律师事务所起诉至法院，要求律师事务所赔偿其损失。此案发生后，徐某某承诺如因此给律师事务所造成任何损失，均由其承担，且庄秋萍对此承担连带保证责任，同时庄秋萍自愿以其名下位于南京市栖霞区某某路X号某某花园XX幢一单元XXXX室房屋提供抵押担保，双方并办理了抵押登记。担保债务本金120万元。后在上述案件审理中，律师事务所申请追加徐某某作为第三人。该案经法院调解，三方于2014年7月1日达成调解协议。根据该协议，律师事务所最终赔偿1166400元，徐某某作为第三人也参与了调解，并在调解协议上签字。调解书送达后，律师事务所即根据调解书支付了1166400元。根据约定，律师事务所实现担保物权的条件已经成就，故向法院提起申请，请求法院裁定拍卖或变卖被申请人抵押给申请人的位于南京市栖霞区某某路X号某某花园XX幢一单元XXXX室，拍卖或变卖所得价款由申请人在被申请人担保的范围内优先受偿；请求裁定由被申请人承担本案全部申请费用。被申请人庄秋萍申辩称，申请人与被申请人关于房产抵押是预先设置的，设押时申请人与案外人徐某某的债权、债务尚未形成，因此，抵押登记时约定的债权与实际债权不相符。被申请人名下只有本案一套房产，执行时需要考虑被申请人的实际生活需要。被申请人愿意与申请人达成还款协议。经审查查明，案外人徐某某原系申请人律师事务所律师。2014年3月13日，徐某某向律师事务所出具承诺书1份，内容为：本人代理的2013NJ非诉字第528号案件，鉴于当事人郑某某已于2014年2月13日起诉至南京市玄武区人民法院［（2014）玄商初字第147号］，如该案判决北京盈科（南京）律师事务所承担任何责任及损失，均由我本人全部承担。本人原配偶（庄秋萍XXXXXXXXXXXX）就上述债务承担连带保证责任，同时担保人自愿以担保人名下坐落于栖霞区某某路X号某某花园XX幢XXXX室的房产一处，就上述债务提供抵押担保，并于2014年3月20日之前到房产部门办理抵押登记手续，到公证部门办理房屋可供执行公证。被申请人庄秋萍在该承诺书上以担保人的名义签名。同年3月27日，徐某某与律师事务所、庄秋萍签订协议书1份。协议约定，本协议项下的徐某某的追偿数额暂定为120万元，具体数额以法院生效的判决书或调解书为准；期限为两年，自2014年3月27日起至2016年3月27日止；为保证本协议项下的追偿金额得到清偿，庄秋萍同意将坐落于南京市栖霞区某某路X号某某花园XX幢一单元XXXX室的房屋及相应的土地使用权抵押给律师事务所，作为徐某某赔偿律师事务所的担保。房地产抵押合同由庄秋萍与律师事务所签订；该案在法院有效判决书或调解书下达三日内，徐某某应予偿还。否则律师事务所有权处分本协议项下的抵押房产以清偿全部款项及相应利息。同日，庄秋萍与律师事务所签订南京市房地产抵押合同1份。合同约定，庄秋萍将其名下坐落于南京市栖霞区某某路X号某某花园XX幢一单元XXXX室房屋［丘权号XXXXXX-X-XX，所有权证号宁房权证栖转字第××号，土地权证号宁栖国用（2012）第XXXXX号］抵押给律师事务所；抵押合同的主债务人为徐某某；抵押担保的债务本金金额为120万元；主债务人履行担保债务期限自2014年3月27日至2016年3月27日。抵押房屋有顺位在先的抵押权，即该房地产此前已经抵押给中国建设银行股份有限公司江苏省分行，担保债务本金金额为549000元整。同年4月2日，律师事务所取得涉案房屋的他项权证，他项权利种类为抵押权，债权数额为120万元。另查明，案外人郑某某与律师事务所及第三人徐某某委托合同纠纷一案在南京市玄武区人民法院审理过程中，经人民法院主持调解，当事人于2014年7月1日自愿达成如下协议：一、律师事务所给付郑某某保证金及其他损失共计115万元，该款于2014年7月3日前付清；二、郑某某与律师事务所无其他纠纷；三、案件受理费11400元，保全费5000元，合计16400元，由律师事务所承担。南京市玄武区人民法院以（2014）玄商初字第147号民事调解书对上述调解协议予以确认。同日，律师事务所以银行本票的方式给付郑某某1166400元。律师事务所遂向法院申请实现担保物权。上述事实，有当事人的陈述，申请人律师事务所举证的被申请人庄秋萍与案外人徐某某共同出具的承诺书、庄秋萍、徐某某与律师事务所签订的协议书、南京市玄武区人民法院（2014）玄商初字第147号民事调解书、中国银行本票结算业务申请书、郑某某出具的收条以及宁房他证栖字第2748**号房屋他项权证等证据证实，本院予以采信。本院认为，《中华人民共和国民法通则》第八十四条第一款规定，债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。案外人徐某某与申请人律师事务所之间的债权债务关系明确，徐某某应当给付律师事务所1166400元，被申请人庄秋萍对此并无异议，本院予以确认。《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款规定，依法成立的合同，自成立时生效。律师事务所与庄秋萍及徐某某自愿签订协议书，庄秋萍以其名下房产为徐某某对律师事务所的债务提供抵押担保。协议内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款规定，为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。庄秋萍以自己所有的涉案房屋为徐某某对律师事务所的债务提供抵押担保，律师事务所据此取得涉案房屋的他项权证，抵押权已经依法设立，合法有效，本院予以确认。徐某某未按协议约定履行到期债务，已经构成违约。律师事务所要求按协议约定实现抵押权，符合法律规定，本院予以准许。涉案房屋在设立本案抵押权前，已经抵押给中国建设银行股份有限公司江苏省分行，故律师事务所对涉案房屋须在顺位在先的担保债权实现后，在1166400元的范围内优先受偿。《中华人民共和国物权法》第二百零三条规定，为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。上述法律规定，当事人可以就将来一定期限内将要连续发生的债权提供最高债权额限度的担保。因此，在抵押权设立时，并不要求债权债务数额明确，只是高于抵押债权部分，抵押人不承担物的担保责任。因此，庄秋萍申辩的设押时律师事务所与徐某某的债权、债务尚未形成，抵押登记时约定的债权与实际债权不相符的意见，不能成为其拒绝律师事务所实现担保物权的理由，本院对此不予采纳。对于庄秋萍申辩称其名下只有一套房产，执行时需要考虑其实际生活需要的意见。本院认为，庄秋萍以其名下房产为徐某某对律师事务所的债务提供担保时，其名下房产情况已经明确，其自愿以该房产提供抵押担保，即已考虑到可能对涉案房产的处理。同时，若任由被申请人以此为由进行抗辩，则损害抵押权人的合法利益。庄秋萍申辩意见不能成为拒绝法院对本案作出裁判的理由。故本院对庄秋萍的上述申辩意见亦不予采纳。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第八十四条第一款，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第二百零三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十六条、第一百九十七条之规定，裁定如下：对被申请人庄秋萍名下坐落于南京市栖霞区某某路X号某某花园XX幢一单元XXXX室房屋采取拍卖、变卖等方式依法变价，申请人北京市盈科（南京）律师事务所对变价后所得款项超出顺位在先的中国建设银行股份有限公司江苏省分行担保债权的部分，在1166400元的范围内优先受偿。案件申请费7649元（已减半收取），由被申请人庄秋萍负担。本裁定为终审裁定。审判员 韩 栋二〇一四年八月五日书记员 吴绮珩