湖北省黄冈市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）鄂黄冈中刑终字第00103号原公诉机关湖北省黄梅县人民检察院。上诉人（原审被告人）王森林，无业。因犯故意伤害罪于2009年11月13日被黄梅县人民法院判处有期徒刑三年六个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年2月20日被刑事拘留，同年3月25日被逮捕，现羁押于黄梅县看守所。湖北省黄梅县人民法院审理湖北省黄梅县人民检察院指控原审被告人王森林犯贩卖毒品罪一案，于二○一四年七月十日作出（2014）鄂黄梅刑初字第00148号刑事判决。原审被告人王森林不服，提出上诉。本院于2014年7月24日立案，并依法组成合议庭审理了本案。通过审阅本案卷宗材料及审查上诉人的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。经过依法讯问被告人，核实了全案的证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。原判认定：1、2013年7月的一天，被告人王森林伙同刘进（已判刑）到黄梅镇水产街内一夜宵摊处与“大腊”（在逃）和吴某见面，将0.2克冰毒和三粒麻果交给“大腊”，得赃款600元，并将电话留给吴某，约好以后要毒品就打电话给刘进。2、2013年9月24日凌晨3时许，刘进接到吴某要求购买毒品的电话，由王森林准备好约0.2克冰毒及一粒麻果，刘进独自到黄梅镇沙岭路“海悦宾馆”旁的巷子内将毒品交给吴某，得赃款300元。3、2013年9月25日凌晨1时许，刘进接到吴某要求购买毒品的电话，由王森林准备好约0.2克冰毒及一粒麻果，刘进独自到黄梅镇沙岭路“海悦宾馆”旁的巷子内将毒品交给吴某，得赃款300元。4、2013年9月26日晚8时许，刘进接到邓某要求购买毒品的电话，由王森林准备好约0.2克冰毒及三粒麻果，刘进独自骑王森林的摩托车到黄梅县消防中队斜对面的“薇薇宾馆”203房间，将毒品交给邓某，得赃款500元。5、2013年9月27日晚9时许，刘进接到吴某要求购买毒品的电话，由王森林准备好约0.2克冰毒及一粒麻果，刘进到至其租住屋的巷子口进行交易，得赃款300元。6、2014年2月19日晚9时许，被告人王森林接到梅某要求购买毒品的电话，王森林准备好约0.5克冰毒，在黄梅镇沙岭北路“海悦宾馆”门口与其进行交易时，被公安民警当场抓获，现场缴获无色透明塑料袋白色晶体和红色药片混合物1袋。根据王森林主动交待，在其租住屋内搜出白色晶体2袋，红色药片90片。经鉴定：被查获的毒品净重10.608克，均含有甲基苯丙胺成份。上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：1、证人证言（1）证人梅某的证言，证实2014年2月19日晚9时许，我打电话给被告人王森林要购买300元冰毒，我们在黄梅镇沙岭北路“海悦宾馆”门口交易时，被公安民警当场抓获。（2）证人邓某的证言，证实2013年9月26日晚我向刘进打电话购买了500元的毒品。（3）证人吴某的证言，证实2013年7、8月份的一天，我和“大腊”在水产街路边一个小店吃饭时，他当时打卖毒品人的电话。之后那个人送了500元的毒品，并将他的手机号码给了我，叫我以后要冰毒就给他打电话，以及其后来多次给刘进打电话购买毒品的事实。2、书证到案经过，证实被告人王森林在进行毒品交易时被当场抓获的事实经过。扣押物品清单，证实公安机关在被告人王森林家中搜出2袋疑似冰毒白色晶体1.033克，红色麻果药片90片9.019克。上交毒品清单，证实公安机关向上级机关上交搜出来的冰毒。刑事判决书，证实被告人王森林因犯故意伤害罪于2009年11月13日被黄梅县人民法院判处有期徒刑三年六个月的事实。被告人的户籍证明，证实被告人王森林的身份情况。3、鉴定意见，证实公安机关搜出来的疑似冰毒里检出了甲基苯丙胺成份。4、搜查笔录、刑事照片和辨认笔录，证实公安机关民警在被告人王森林租住屋内搜查出冰毒并予以拍照的经过，以及邓某辨认被告人王森林的经过。5、被告人供述与辩解（1）被告人王森林的供述和辩解，供称2013年7月的一天晚上我和刘进到“大腊”家吸毒，认识了与他一起吸毒的大河镇的一名约30岁的男子，刘进把他的电话号码留给了他们，叫他们以后要毒品打那个电话。2013年9月24日凌晨3时许，刘进接到吴某要求购买毒品的电话，我和刘进在租住屋就准备好一个冰、一粒果子，用小袋子装好，由刘进去送，他带回300元。2013年9月25日凌晨1时许，刘进接到吴某要求购买毒品的电话，我和刘进在租住屋就准备好一个冰、一粒果子，用小袋子装好，由刘进去送，他带回300元。2013年9月26日晚8时许，刘进接到邓某要求购买毒品的电话，说要500元的小袋子冰毒和三粒麻果，送到“薇薇宾馆”，我和刘进办好毒品，就骑上摩托车带上刘进去送，由刘进到宾馆去送，刘进带回来500元。2013年9月27日晚9时许，刘进又接到吴某要求购买毒品的电话，我和刘进在租住屋就准备好一个冰、一粒果子，用小袋子装好，由刘进去送，他带回300元。2014年2月19日晚9时许，我接到梅某要求购买毒品的电话，准备好约0.5克冰毒，在黄梅镇沙岭北路“海悦宾馆”门口与其进行交易时，被公安民警当场抓获，我家里还有90多粒果子。（2）同案人刘进的供述和辩解，供称2013年7月的一天，王森林带我到水产街送冰毒，王森林在人民大道等，我到一个夜宵摊处和“大腊”见了面，给了他一小袋约0.2克冰毒和三粒果子，还认识了和他一起的大河镇的一名约30岁的男子，我将我的电话号码留给了他们，叫他们以后要毒品打我电话。其他供述内容与被告人王森林供述基本一致。且还供称毒品都是王森林的，是他叫我帮他向外送毒品，我用于联系送毒的手机以及摩托车都是王森林提供的。原判认为，被告人王森林多次向他人贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人王森林在前罪刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。被告人王森林归案后，认罪态度较好，并如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条之规定，判决：被告人王森林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币5000元。上诉人（原审被告人）王森林上诉称：原判没有认定其有自首的减轻情节，其有多处酌定从轻或者减轻处罚的情节，请求二审法院作出减轻处罚的判决。经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实相同，上述事实，有经一审庭审质证、认证的证人证言、搜查笔录、辨认笔录、刑事照片、扣押物品清单、上交清单、鉴定意见书等证据予以证实，且有同案犯的供述予以印证，亦有被告人王森林的供述在卷予以佐证，足以认定。本院认为，上诉人王森林多次向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，其贩卖的甲基苯丙胺类毒品数量超过十克不满五十克，应当判处七年以上有期徒刑，并处罚金。上诉人王森林曾被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚；上诉人王森林犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。上诉人王森林上诉称：原判没有认定其有自首的减轻情节，其有多处酌定从轻或者减轻处罚的情节，请求二审法院作出减轻处罚的判决。经查，上诉人于2014年2月19日晚9时许在进行贩卖毒品交易时，被公安机关当场抓获，根据上诉人王森林的主动交待，在其租住屋内查获含有甲基苯丙胺成份的毒品，故上诉人王森林的行为不属于自动投案，并且其如实供述的司法机关尚未掌握的罪行与司法机关已掌握的罪行属于同种罪行，因此其行为不符合自首的成立要件；原判根据原审被告人王森林的犯罪事实和量刑情节对其判处的刑罚并无不当，故其上诉理由均不能成立，本院均不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  钟新阶审 判 员  张 严代理审判员  童 琨二〇一四年八月二十五日书 记 员  李笑笑