上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2014）静民四（商）初字第159号原告上海汇金融资担保有限公司。法定代表人虞晓东。委托代理人王松明，上海市荣业律师事务所律师。委托代理人柳闻莺，上海市荣业律师事务所律师。被告叶妙传。被告阮士玉。委托代理人叶妙传。被告叶晓明。委托代理人叶妙传。被告叶全全。被告上海传和钢材有限公司，住所地上海市沪宜公路XXX号B-150法定代表人阮士玉。被告上海灿光物资有限公司，住所地嘉定区南翔镇惠平路XXX号XXX幢XXX室法定代表人叶妙传，经理。被告上海连佳国际贸易有限公司，住所地上海市松江区新浜镇许村路XXX号法定代表人郑宝雄。被告上海建烁钢铁贸易有限公司，住所地：上海市宝山区逸仙路XXX号XXX室法定代表人周华治。被告上海丰屯金属材料有限公司，住所地上海市宝山区殷高西路XXX号XXX室法定代表人潘素琴。被告上海欧德钢铁有限公司，住所地上海市杨浦区仁德路XXX号XXX室法定代表人吴吉庆。被告上海丰神钢铁有限公司，住所地上海市宝山区江阳南路XXX号外42室法定代表人周妙姬。被告郑宝雄。被告汤春珍。被告周华治。被告周妙姬。被告潘素琴。被告吴吉庆。原告上海汇金融资担保有限公司诉被告叶妙传、被告阮士玉、被告叶晓明、被告叶全全、被告上海传和钢材有限公司（以下简称：传和公司）、被告上海灿光物资有限公司（以下简称：灿光公司）、被告上海连佳国际贸易有限公司（以下简称：连佳公司）、被告上海建烁钢铁贸易有限公司（以下简称：建烁公司）、被告上海丰屯金属材料有限公司（以下简称：丰屯公司）、被告上海欧德钢铁有限公司（以下简称：欧德公司）、被告上海丰神钢铁有限公司（以下简称：丰神公司）、被告郑宝雄、被告汤春珍、被告周华治、被告周妙姬、被告潘素琴、被告吴吉庆担保追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭。因上述十七名被告下落不明，向该十七名被告公告送达起诉状副本及传票。于2014年6月23日公开开庭进行了审理。原告委托代理人柳闻莺；被告叶妙传暨被告灿光公司法定代表人及被告叶晓明、被告阮士玉委托代理人到庭参加诉讼。其余十三名被告经本院合法传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。原告诉称，2012年6月26日，被告叶妙传、被告阮士玉、原告与中信银行股份有限公司上海中信泰富广场支行（以下简称：中信银行中信泰富支行）签订一份《中信银行个人借款合同》，约定由中信银行中信泰富支行向被告叶妙传提供贷款人民币（下币种同）5，000，000元，借款期限为2012年6月26日至2013年6月26日，原告为被告叶妙传上述借款向中信银行中信泰富支行承担连带责任担保。同日，原告与被告叶妙传订立《借款担保合同》，约定原告为被告叶妙传向中信银行中信泰富支行前述借款提供担保，担保费100，000元。同时原告与被告叶妙传、被告叶晓明、被告叶全全订立《抵押反担保合同》，被告叶妙传提供位于上海市共和新路XXX号XXX、XXX、XXX室、上海市政悦路XXX弄XXX号XXX室（复式）、21号地下1层车位106房屋余额作抵押反担保；被告叶晓明提供位于上海市共和新路XXX号XXX、XXX、XXX、XXX、XXX、XXX室房屋余额作抵押反担保；被告叶全全提供位于上海市嘉定区双单路XXX弄XXX号XXX-XXX层房屋作抵押反担保。被告叶妙传、被告叶晓明、被告叶全全为被告叶妙传与原告订立的《借款担保合同》中债务提供抵押反担保。同时被告传和公司、被告灿光公司、被告连佳公司、被告建烁公司、被告丰屯公司、被告欧德公司、被告丰神公司与原告订立《保证反担保合同》；被告阮士玉、被告叶晓明、被告郑宝雄、被告汤春珍、被告周华治、被告周妙姬、被告潘素琴、被告吴吉庆出具《个人担保声明书》均为被告叶妙传在与原告订立的《借款担保合同》中债务提供连带反担保。上述合同订立后，中信银行中信泰富支行按约向被告叶妙传放贷款5，000，000元。自2013年1月起被告叶妙传未按约向中信银行中信泰富支行偿还借款利息。原告代被告叶妙传向中信银行中信泰富支行偿还借款利息计186，322.8元。借款到期后，2013年7月9日，原告代被告叶妙传向中信银行中信泰富支行偿还借款本金4，504，760.26元，共计代偿款4，691，083.06元。被告叶妙传曾向原告支付保证金1，500，000元，现因被告叶妙传违约，原告依合同约定可不退还保证金，保证金460，000元用于抵扣违约金，剩余保证金1，040，000元抵扣代偿金本金。嗣后，原告经多次向被告催讨无果，故请求判令：一、被告叶妙传偿还原告代偿款3，651，083.06元；（审理中，原告表示被告叶妙传已偿还100，000元，该诉请更为3，551，083.06元）二、被告叶妙传支付自2013年7月10日起至判决生效之日止代偿款利息（按代偿款每日万分之五计）；三、依法处置上述抵押物，所得价款由原告优先受偿；四、被告阮士玉、被告叶晓明、传和公司、被告灿光公司、被告连佳公司、被告建烁公司、被告丰屯公司、被告欧德公司、被告丰神公司、被告郑宝雄、被告汤春珍、被告周华治、被告周妙姬、被告潘素琴、被告吴吉庆对被告叶妙传上述应付款项承担连带担保责任；五、案件受理费由被告承担。原告提供如下证据：1、《中信银行个人借款合同》；2、《借款担保合同》；3、《抵押反担保合同》；4、《上海市房地产登记证明》；5、《保证反担保合同》及股东会决议；6、《个人担保声明书》；7、放贷凭证；8、代偿证明；9、电子转帐凭证，前述证据证明原告诉请的事实。被告叶妙传、被告叶晓明、被告阮士玉、被告灿光公司辩称，对借款事实无异议，但对原告诉请金额有异议。被告叶全全、被告传和公司、被告连佳公司、被告建烁公司、被告丰屯公司、被告欧德公司、被告丰神公司、被告郑宝雄、被告汤春珍、被告周华治、被告周妙姬、被告潘素琴、被告吴吉庆未答辩。十七名被告均未向法庭出示证据。原告向法庭出示的上述证据，被告叶妙传、被告叶晓明、被告阮士玉、被告灿光公司质证后，对证据真实性无异议。经审理查明，2012年6月26日，原告及被告叶妙传、被告阮士玉与中信银行中信泰富支行订立一份《中信银行个人借款合同》，约定被告叶妙传、被告阮士玉向中信银行中信泰富支行借款5，000，000元；借款期限自2012年6月26日至2013年6月26日止（实际贷款日以贷款凭证记载为准）；借款用途为用于采购；原告为被告叶妙传、被告阮士玉前述借款承担连带责任保证；担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。当日（6月26日）原告与被告叶妙传订立《借款担保合同》，约定原告为被告叶妙传向中信银行中信泰富支行前述借款提供担保；担保费为100，000元，该款项应由被告叶妙传于原告与中信银行中信泰富支行订立保证合同前，一次性支付给原告；被告叶妙传应向原告支付保证金，被告叶妙传未按约清偿借款本息，而由原告代偿的，保证金不予退还，直接作为被告叶妙传应付的违约金归原告所有，且原告仍有权向被告叶妙传追索全部借款本息；被告叶妙传未清偿到期借款本息的，被告叶妙传应就未清偿部分向原告支付逾期担保费及违约金；被告叶妙传未履行还款义务，由原告代为清偿的，原告有权就代偿金及利息向被告叶妙传追偿；被告叶妙传应按代偿金额每日万分之五向原告计付利息；违约金计算方式为涉及款项总额的10%。同日即（6月26日）原告与被告叶妙传、被告叶晓明订立《抵押反担保合同》，约定被告叶妙传将位于上海市杨浦区政悦路XXX弄XXX号XXX室（复式）、政悦路XXX弄XXX号地下1层车位106室及上海市闸北区共和新路XXX号XXX室、XXX室、XXX室房屋作抵押反担保；被告叶晓明将位于上海市闸北区共和新路XXX号XXX室、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室房屋作抵押反担保；同时原告与被告叶全全订立《抵押反担保合同》，约定被告叶全全将位于上海市嘉定区双单路XXX弄XXX号XXX-XXX层房屋作抵押反担保（上述房产分别于2012年7月2、3日办理了房产抵押登记）。当日（6月26日），被告传和公司、被告灿光公司、被告连佳公司、被告建烁公司、被告丰屯公司、被告欧德公司、被告丰神公司分别与原告订立《保证反担保合同》，约定被告传和公司、被告灿光公司、被告连佳公司、被告建烁公司、被告丰屯公司、被告欧德公司、被告丰神公司为被告叶妙传上述借款向原告提供连带反担保，反担保期间为该合同生效之日至原告为被告叶妙传履行担保义务期限届满后两年，且确认无论原告是否拥有其他担保，原告均有权直接要求反担保人先承担担保责任。即日（6月26日），被告阮士玉、被告叶晓明、被告郑宝雄、被告汤春珍、被告周华治、被告周妙姬、被告潘素琴、被告吴吉庆分别向原告出具《个人担保声明书》，表示被告阮士玉、被告叶晓明、被告郑宝雄、被告汤春珍、被告周华治、被告周妙姬、被告潘素琴、被告吴吉庆为被告叶妙传与原告订立的《借款担保合同》中被告叶妙传债务提供连带反担保，确认无论原告是否拥有其他担保，原告均有权直接要求反担保人先承担担保责任。上述合同订立后，被告叶妙传向原告支付保证金1，500，000元。原告遂向中信银行中信泰富支行出具同意放款单，中信银行中信泰富支行于2012年7月2日向被告叶妙传支付贷款5，000，000元。嗣后，被告叶妙传未按约向中信银行中信泰富支行偿还借款利息，原告代被告叶妙传向中信银行中信泰富支行偿还借款利息计186，322.8元。贷款到期后，被告叶妙传未还款。2013年7月9日，原告按约代被告叶妙传向中信银行中信泰富支行偿还贷款本息4，504，760.26元。以上事实，有原告提供的上述证据及原告、被告叶妙传、被告叶晓明、被告阮世玉、被告灿光公司陈述为证，并经庭审质证查实，本院予以确认。本院认为，一、原、被告分别订立的《借款担保合同》、《保证反担保合同》、《抵押反担保合同》及被告阮士玉、被告叶晓明、被告郑宝雄、被告汤春珍、被告周华治、被告周妙姬、被告潘素琴、被告吴吉庆出具的《个人担保声明书》，系各方当事人真实意思表示，合法有效，各方均应恪守。因被告叶妙传未能按约偿还中信银行中信泰富支行到期贷款本息，原告作为担保人已承担偿还贷款本息之责。现原告按《借款担保合同》、《保证反担保合同》、《个人担保声明书》约定向被告叶妙传行使担保追偿权并要求其他被告承担担保责任，于法有据，应予支持。二、《借款担保合同》约定，被告叶妙传未按约清偿借款本息，而由原告代偿的，保证金不予退还，直接作为被告叶妙传应付的违约金归原告所有，且原告仍有权向被告叶妙传追索全部借款本息，现被告叶妙传未按约清偿借款本息，而由原告代偿，构成违约。原告有权依合同约定保证金不予退还，并直接作为被告叶妙传应向原告支付的违约金。现原告将保证金460，000元用于抵扣违约金，剩余保证金104，000元抵扣代偿金本金，合法有据。三、被告叶妙传、被告叶晓明、被告叶全全将上述房屋作抵押反担保，上述房产已办理了房产抵押登记，抵押权人为原告，该抵押登记具有公示效力，原告属合法取得该抵押权。原告可以约行使抵押权。四、被告传和公司、被告灿光公司、被告连佳公司、被告建烁公司、被告丰屯公司、被告欧德公司、被告丰神公司与原告分别订立《保证反担保合同》，约定被告传和公司、被告灿光公司、被告连佳公司、被告建烁公司、被告丰屯公司、被告欧德公司、被告丰神公司为原告与被告叶妙传订立的上述《借款担保合同》向原告提供连带反担保，且确认无论原告是否拥有其他担保，原告均有权直接要求反担保人先承担担保责任。除被告叶妙传、被告叶晓明、被告叶全全提供的抵押担保外，作为保证人的被告传和公司、被告灿光公司、被告连佳公司、被告建烁公司、被告丰屯公司、被告欧德公司、被告丰神公司承诺对被告叶妙传上述债务承担连带责任保证责任，依照法律的规定，保证人应对被告叶妙传提供物的担保以外的债权承担保证责任。但是，原告与被告传和公司、被告灿光公司、被告连佳公司、被告建烁公司、被告丰屯公司、被告欧德公司、被告丰神公司分别订立的《保证反担保合同》均约定，无论原告是否拥有其他担保，原告均有权直接要求反担保人先承担担保责任。该约定系当事人真实意思表示，保证人自愿加重自己的保证责任，目的为了充分保障债权人的利益，符合担保活动应当遵循平等、自愿、公平、诚实信用的法律原则，应当予以准许。因此，被告传和公司、被告灿光公司、被告连佳公司、被告建烁公司、被告丰屯公司、被告欧德公司、被告丰神公司依约应对被告叶妙传的全部债务承担连带保证责任。五、被告阮士玉、被告叶晓明、被告郑宝雄、被告汤春珍、被告周华治、被告周妙姬、被告潘素琴、被告吴吉庆向原告分别出具《个人担保声明书》，亦均约定原告是否拥有其他担保，原告均有权直接要求反担保人先承担担保责任。该约定系当事人真实意思表示，保证人自愿加重自己的保证责任，目的为了充分保障债权人的利益，符合担保活动应当遵循平等、自愿、公平、诚实信用的法律原则，应当予以准许。被告阮士玉、被告叶晓明、被告郑宝雄、被告汤春珍、被告周华治、被告周妙姬、被告潘素琴、被告吴吉庆依约应对被告叶妙传的全部债务承担连带保证责任。被告叶全全、被告传和公司、被告连佳公司、被告建烁公司、被告丰屯公司、被告欧德公司、被告丰神公司、被告郑宝雄、被告汤春珍、被告周华治、被告周妙姬、被告潘素琴、被告吴吉庆经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，应视为放弃抗辩权利，本院依法作缺席判决。据此，为维护社会正常经济秩序，保护当事人的权益，依据《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第五十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告叶妙传应于本判决生效之日起十日内偿还原告上海汇金融资担保有限公司代偿款人民币3，551，083.06元；二、被告叶妙传应于本判决生效之日起十日内支付原告上海汇金融资担保有限公司自2013年7月10日起至判决生效之日止的利息（以3，551，083.06元为基数，按每日万分之五计付）；三、被告叶妙传届期未履行上述付款义务的，原告上海汇金融资担保有限公司可与被告叶妙传协议，将位于上海市杨浦区政悦路XXX弄XXX号XXX室（复式）、政悦路XXX弄XXX号地下1层车位106室及上海市闸北区共和新路XXX号XXX室、XXX室、XXX室房屋折价，或者申请以拍卖、变卖前述抵押物所得价款，按法律规定的顺位优先受偿。原告亦可被告叶晓明协议，将位于上海市闸北区共和新路XXX号XXX室、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室、XXX室房屋折价，或者申请以拍卖、变卖前述抵押物所得价款，按法律规定的顺位优先受偿。原告同时可与被告叶全全协议，将位于上海市嘉定区双单路XXX弄XXX号XXX-XXX层房屋折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款，按法律规定的顺位优先受偿。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押物所有人所有，不足部分由被告叶妙传继续清偿；四、被告阮士玉、被告叶晓明、被告上海传和钢材有限公司、被告上海灿光物资有限公司、被告上海连佳国际贸易有限公司、被告上海建烁钢铁贸易有限公司、被告上海丰屯金属材料有限公司、被告上海欧德钢铁有限公司、被告上海丰神钢铁有限公司、被告郑宝雄、被告汤春珍、被告周华治、被告周妙姬、被告潘素琴、被告吴吉庆对被告叶妙传上述第一、二项应付款承担连带付款责任。被告阮士玉、被告叶晓明、被告上海传和钢材有限公司、被告上海灿光物资有限公司、被告上海连佳国际贸易有限公司、被告上海建烁钢铁贸易有限公司、被告上海丰屯金属材料有限公司、被告上海欧德钢铁有限公司、被告上海丰神钢铁有限公司、被告郑宝雄、被告汤春珍、被告周华治、被告周妙姬、被告潘素琴、被告吴吉庆承担连带保证责任后，有权向被告叶妙传追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币35，208.70元，由十七被告共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  李伟民代理审判员  吴剑峰人民陪审员  王 克二〇一四年八月七日书 记 员  徐健敏审 判 长  李伟民代理审判员  吴剑峰人民陪审员  王 克二〇一四年八月二十二日书 记 员  徐健敏附：相关法律条文一、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第五十三条债务履行期满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。