广东省广州市荔湾区人民法院民 事 判 决 书(2014)穗荔法民一初字第332号原告：广州某某水族有限公司，住址：广州市荔湾区。法定代表人：刘某永，职务：总经理委托代理人：刘春生，广东君厚律师事务所律师被告：范某刚，身份证住址：安徽省宿州市诵桥区，现住址：广州市白云区。原告广州某某水族有限公司（以下简称德技公司）诉被告范岁志刚劳动争议纠纷一案，本院于2014年2月8日立案受理后，依法由审判员李莹适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告德技公司的委托代理人刘春生，被告范某刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告德技公司诉称：原告和被告于2011年11月9日订立《劳动合同》及《劳动合同补充协议》，双方约定，被告担任销售主管，负责与经销商联络，收集市场信息，了解并分析市场情况。《劳动合同补充协议》第二条约定，被告方在任何情况下不得泄露公司商业秘密；第六条约定：被告隐瞒、虚报任何与工作相关的信息，一经发现，即认定严重违纪，公司有权立即解除劳动合同，并不支付任何经济补偿金。2013年被告范某刚开始消极怠工，在公司混日子，由于其岗位主要职责是负责与经销商联络，收集市场信息，了解分析市场情况，这些工作均较为抽象，考核困难。被告利用这一特点，出工不出力，造成较为严重后果，公司发现后，多次找被告谈话，但被告态度蛮横，向法定代表人刘某永声称就是来公司混日子的。在沟通中，被告承认隐瞒与工作相关的信息的事实。掌握这些事实后，原告作出了解雇范某刚的决定。范某刚见继续磨洋工混日子的生活不能继续，遂提起仲裁，纠缠公司。原告是德国投资的企业。原告负责生产水族产品，委托其他公司代理销售，招聘被告这样的员工只负责联系销售代理商，加强与代理商的沟通、了解市场信．息，及时向公司汇报，如隐瞒虚报的就要解除劳动合同。被告隐瞒了一些情况，被告称如果本次劳动争议的结果能满足被告需求，被告就会把隐瞒的信息告知我方。现原告提起诉讼，请求：1、判令被告不予继续履行劳动合同，原告与被告解除劳动关系；2、本案诉讼费用由被告承担。被告范某刚辩称：一、德技公司有关人员罗织罪名，随意改变解除劳动合同的理由。被告于2013年9月9日中午接到公司法人代表兼人事总监刘某永亲自填写和签名的辞退通知书，要求我当天就要离开公司，辞退原因明确标明是不能胜任工作。我还保留着该通知书原件。而在劳动仲裁时，德技公司的辞退理由竟然变成了在工作期间未能履行工作职责、企图泄密、故意隐瞒工作内容、造成公司较大损失，却不提供任何证据。我现在都还不知道我隐瞒了什么工作内容、造成了什么损失以及公司的什么秘密被我泄露。而现在的解雇理由居然变成了消极怠工。2、工资多少问题。劳动合同标明计时工资为5000元每月。另外每月补助650元，工作满一年增加400元每月。实际发放时，有1000元通过现金发放，其他通过工资卡发放。工资条上明确显示：在2012年11月之前，每月出勤工资为4000元，2012年11月之后，每月出勤工资为4400元，2013年7月有6400元的绩效奖金，实际工资是5400元，工资条上显示的是4400元。所以本人每月的货币收入应该是：5000+650+400+6400/3=8183元。如果原告不承认工资发放时有1000元的现金则说明原告没有按照劳动合同支付劳动报酬，每月比劳动合同约定的5000元少发放了1000元，应补发并支付拖欠赔偿金，即每月1250元。三、法定代表人职务造假。德技公司总经理此前是新加坡人梁某（JohnNeo)，后被德国总部撤职，此后是一个德国人。公司法人代表是刘某永，前任行政人事总监。而德技公司提供给仲裁庭的资料居然说总经理是刘某永。四、关于消极怠工。2011年，我放弃了即将到手的13.6万元的提成，加入德技公司，就是因为我看好该行业，看好该品牌，感觉自己在该公司能够大显身手，能够为德技公司的发展贡献自己的力量。加入德技公司后，我提出很多好的建议，多次得到公司领导的表扬，表扬邮件就有几封。并且多次获得公司奖金。试想一个消极怠工的员工，怎么可能得到领导表扬和公司奖金？而得到领导表扬和公司奖金的人，又怎么可能会不胜任工作？原告从来没有找我方说过话，只是通知我不用上班。事后我做了大胆的推测，我被解雇的真正原因，可能恰恰是因为我太尽职尽责了。德技公司由德国控股，原总经理是新加坡人梁某(JohnNeo），全国总代理是新加坡仟湖渔业公司。我的很多建议对德技公司很好，但有可能对仟湖渔业有不利影响。在梁某(JohnNeo）做总经理时，我的建议只是作为参考，不会实行，因此不会对仟湖渔业产生不利影响。但是一旦新任总经理上任，完全有可能会采纳我的建议，从而可能对仟湖渔业产生不利影响。所以在梁某（JohnNeo）得知自己即将被撤职时，开始在工作上给我穿小鞋。在没有产生效果后，才违法解除我的劳动合同。5、隐瞒信息问题：我至今不知道我到底隐瞒了什么信息，公司也从未告知我隐瞒了什么信息。我针对德技公司相关人员违法解除我的劳动合同提起仲裁，一是因为我认可该行业，认可该品牌，愿意为德技公司的发展贡献自己的力量。二是捍卫自己的合法权益，请求法院依法维护本人的合法权益，判准德技公司继续履行我的劳动合同。经审理查明：2011年11月9日原告与被告签订了一份《广州市劳动合同》及《劳动合同补充协议》，《广州市劳动合同》约定：合同期限从2011年11月9日至2014年11月8日，被告负责销售主管的工作，每月计时工资5000元，《劳动合同补充协议》第六条约定，被告隐瞒、虚报任何与工作相关的信息，一经发现，即认定严重违纪，原告有权立即解除劳动合同，并不支付任何经济补偿金。合同签订后，被告任职原告的销售主管工作，根据被告签收的工资条显示，被告应得薪金为：2012年9月1650元，10月4650元，11月4945.25元，12月5050元，2013年1、2月各5050元，3、4月各5046元，5月4740.45元，6月5030.93元，7月11445.74元，8月5050元,平均月工资5229元。在工资条下方注明：以上收入为您当月收入和加班工资收入的总和，请核对，如有异议，请于2日内与财务部或行政部联系核算，否则视作认同。工资条均有范某刚的签名，2013年9月后原告没有支付工资给被告。被告认为每月另有1000元的现金发放，还有补助、绩效奖金等，被告每月的货币收入应该是8183元，但没有提供依据予以证实。2013年9月9日,被告收到《员工离职申请表》，该表在“辞退原因”一栏写：辞退原因，不能胜任该工作，工作终止时间2013年9月10日（2013年9月10日起终止工作，解除劳动合同）,部门主管意见和行政经理意见均由法定代表人刘某永签名。2013年9月10日后被告没有在原告处工作，双方没有办理交接手续。原告解雇被告的理由认为被告2013年被告开始消极怠工，不能胜任工作，并违反了《劳动合同补充协议》的规定，隐瞒了与工作相关的信息，故原告解除被告的劳动合同。但原告没有提供相关证据予以证明。被告不同意解除劳动合同，向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、要求原告继续履行劳动合同，定时发放工资；2、要求原告支付因拖欠工资，赔偿20％工资计2420元。2013年12月3日，广州市劳动人事争议仲裁委员会作出穗劳人仲案【2013】第1313号仲裁裁决书，裁决：1、德技公司与范某刚继续履行双方已签订的劳动合同；2、驳回范某刚其余仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。本院认为：原、被告双方建立劳动关系并订立的劳动合同，依法受法律保护。发生劳动争议，当事人对自己的主张有责任提供证据。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成严重损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。《中华人民共和国劳动合同法》第四十规定：有下列情形之一的，用人单位提前三十日内以书面形式通知劳动者或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。原告要求解除与被告的劳动合同，并不具备上述用人单位解除劳动合同的情形，原告认为被告在工作期间未能履行工作职责，故意隐瞒信息，但未能提供足够的证据予以证明，对此应承担举证不能的不利后果。原告辞退被告的原因是不能胜任工作，但没有提供经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的依据，故原告解除被告劳动合同的行为属于违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，用人单位违法解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行。由于被告不同意解除劳动合同，要求继续履行劳动合同，故原告请求不予继续履行劳动合同的诉讼请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，判决如下：1、原告广州某某水族有限公司与被告范某刚继续履行双方签订的劳动合同。二、驳回原告广州某某水族有限公司的诉讼请求。本案受理费10元，由原告广州某某水族有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员 李 莹二〇一四年四月十八日书记员 萧静妍