广东省珠海市中级人民法院刑 事 判 决 书（2014）珠中法刑一终字第71号原公诉机关珠海市金湾区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈守巧，男，汉族，小学文化，户籍地广西壮族自治区横县，无业，身份证号码×××5132。因犯抢劫罪于2010年11月3日被原审法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元，2012年6月6日刑满释放。因本案于2013年11月19日被羁押，同年12月25日被逮捕，现羁押于珠海市第一看守所。原审被告人方某，男，汉族，初中文化，户籍地广西壮族自治区灵山县，无业，身份证号码×××6812。因本案于2013年11月19日被羁押，同年12月25日被逮捕，现羁押于珠海市第一看守所。珠海市金湾区人民法院审理珠海市金湾区人民检察院指控原审被告人陈守巧���方某犯贩卖毒品罪一案，于2014年6月30日作出（2014）珠金法刑初字第142号刑事判决。原审被告人陈守巧不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷和提讯上诉人陈守巧，决定不开庭审理本案。现已审理终结。原判认定：1.2013年11月上旬一天凌晨1时许，原审被告人陈守巧在本市金湾区三灶镇唐人街附近遇见吸毒人员陈某，陈某提出要向陈守巧购买价值人民币100元的毒品冰毒，陈守巧称自己没有，于是电话联系原审被告人方某，并要求其把毒品冰毒送到唐人街篮球场附近。随后，方某来到约定地点，见到陈守巧和陈某，方某将一小袋毒品冰毒交给陈某，并收取人民币100元。交易完毕后三人离开现场。2.2013年11月19日22时许，陈守巧接到陈某电话，称要向其购买价值人民币200元的毒品冰毒，陈守巧称自己没有，于是电话联系方某，并要求方某将毒品送���陈守巧居住的位于本市金湾区三灶镇金竹大厦旁边的出租屋，随后陈守巧又电话告知陈某来其住处购买毒品。23时许，方某来到约定地点后把一袋毒品冰毒交给陈守巧，由陈守巧从出租屋窗户将冰毒交给陈某，同时从陈某处收取人民币200元，并将钱交给方某，双方交易完毕后，三人当场被民警抓获。民警从方某身上查获现金人民币200元、黑色HYFEN牌手机一部，从陈守巧身上查获黑色Sony牌手机一部，从陈某身上查获用透明塑料袋封装的白色晶体状物质1袋。经鉴定，从陈某身上查获的白色晶体状物质中检出甲基苯丙胺成份，净重0.73克。另查明，原审被告人陈守巧因犯抢劫罪于2010年11月3日被原审法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元，2012年6月6日刑满释放。原审被告人陈守巧、方某归案后因吸毒行为，均被珠海市公安局金湾分局处以行政拘留10日。以上事实，有经原审法院当庭举证、质证的下列证据材料予以证实：1.原审被告人陈守巧、方某的供述；2.证人陈某的证言；3.搜查、检查笔录；4.手机开户资料及通话记录清单；5.扣押及随案移交清单；6.辨认笔录及指认照片；7.现场及物证照片；8.到案情况说明；9.两原审被告人的户籍证明材料；10.原审法院（2010）金刑初字第253号刑事判决书及释放证明书；11.行政处罚决定书、现场检测报告书；12.公安机关出具的办案说明；13.理化检验报告书；14.物证黑色HYFEN牌手机、黑色Sony牌手机各一部。依据以上事实和证据，原审法院认为原审被告人陈守巧、方某违反国家毒品管理规定，向他人贩卖毒品，其行为均构成贩卖毒品罪。原审被告人陈守巧是累犯，应当从重处罚。原审被告人陈守巧、方某归案后能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，均可从轻处罚。原审法���遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款和第六十四条的规定，作出如下判决：一、原审被告人陈守巧犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二千元；二、原审被告人方某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；三、缴获毒品甲基苯丙胺0.73克，予以没收；缴获的作案工具黑色HYFEN牌手机、黑色Sony牌手机各一部，予以没收，上缴国库。原审被告人陈守巧上诉称：1.其只是介绍交易毒品，没有牟利，应认定为从犯；2.本案系特情介入侦破的案件，可以从轻处罚。原判量刑过重，请求二审依法改判，对其从轻处罚。经审理查明，原判认定的事实清楚，采信的证据确实、充分，本院对原判认定的事实和采信的证据予以确认。关于上诉人陈守巧所提上诉理由。经查：1.上诉人陈守巧在毒品交易中居间介绍，且未获取任何报酬，其在共同犯罪中起辅助作用，应认定为从犯，原判未予认定不当。上诉人陈守巧所提应认定其为从犯的上诉理由成立，予以支持。2.本案系特情介入的案件，原判已经予以评判并酌定从轻处罚，上诉人陈守巧再以此作为对其从轻处罚的理由缺乏理据。上诉人陈守巧所提本案系特情介入的案件，应对其从轻处罚的上诉理由不成立，不予支持。本院认为，上诉人陈守巧、原审被告人方某违反国家毒品管理规定，向他人贩卖毒品，其行为均构成贩卖毒品罪。上诉人陈守巧是累犯，应当从重处罚。上诉人陈守巧、原审被告人方某归案后能如实供述自己的罪行，认罪态度好，可以从轻处罚。上诉人陈守巧在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应从轻处罚。原判事实清楚，证据确实、充分，定��准确，审判程序合法，唯因未认定上诉人陈守巧为从犯并导致对上诉人陈守巧量刑过重，应予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款和第六十四条的规定，判决如下：一、维持珠海市金湾区人民法院（2014）珠金法刑初字第142号刑事判决第一项中对上诉人陈守巧的定罪部分、第二项对原审被告人方某的定罪、量刑部分和第三项的处理结果。二、撤销珠海市金湾区人民法院（2014）珠金法刑初字第142号刑事判决第一项中对上诉人陈守巧的量刑部分。三、上诉人陈守巧犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月19日起至2014年9月18日止。罚金自本判决生效之日起一个月内交纳。）本判决为终审判决。审 判 长  李晓琦代理审判员  侯静晶代理审判员  邹 勇二〇一四年八月十二日书 记 员  赵璐芝附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；理由福曾经供述过该宗犯罪事实，买毒人员吴添华证实，原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，罪行较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。