浙江省杭州市余杭区人民法院民 事 判 决 书（2011）杭余民初字第1456号原告：聂唐美。委托代理人（特别授权代理）：杨新生。委托代理人（特别授权代理）：常传领。被告：杭州比立橡塑有限公司。法定代表人：徐晓明。委托代理人（特别授权代理）：虞琦芬。委托代理人（特别授权代理）：陈武英。原告聂唐美（以下简称原告）诉被告杭州比立橡塑有限公司（以下简称被告）劳动争议纠纷一案，原告于2011年6月23日诉来本院。本院于同日受理后，依法由审判员吴翔独任审判，于2011年7月25日公开开庭进行了审理，原告聂唐美及委托代理人杨新生、常传领，被告杭州比立橡塑有限公司的委托代理人虞琦芬、陈武英到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告于2010年8月11日到被告处工作，从事硫化工。当时，被告与原告约定月工资报酬（保底2000元）、房租补贴（每月50元）、夜班费（每个夜班10元）、全勤奖（每月出满勤60元）和工龄奖（根据以前的工龄，每满一年每月60元），并承诺与原告订立书面劳动合同。但直至2011年3月25日双方劳动关系解除，被告也未与原告订立书面劳动合同。自2010年8月11日至2011年3月25日，原告每周工作7天，每天工作8小时，即使是法定节假日也是如此，从未享受过补休。原告在被告单位工作期间，被告不仅从来没有为原告缴纳过养老保险、医疗保险和失业保险，而且还拖欠原告的月工资报酬。2011年3月份的工资至今未支付，甚至每月还扣发原告100元工资。原告在双休日和法定节假日加班时，被告亦没有依法足额支付劳动报酬。自2011年3月21日始，被告要求原告每天工作12小时。由于被告承诺支付的房租补贴、夜班费、全勤奖和工龄奖均没有兑现，加班工资也没有依法足额支付，且拖欠工资，未为原告缴纳养老保险、医疗保险和失业保险，原告被迫于2011年3月25日提出与被告解除劳动关系。原告不服杭州市余杭区劳动争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，依法提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。具体如下：1、判令被告向原告支付2010年8月11日至2011年3月25日期间的双休日加班工资报酬共计4000元，法定节假日加班工资报酬533元；2、判令被告向原告支付经济补偿金2000元，并加付迟延给付经济补偿金数额的50%的赔偿金1000元；3、判令被告向原告支付赔偿金4000元；4、判令被告向原告支付因未与原告订立书面劳动合同的二倍工资共计13000元；5、判令被告为原告补缴2010年8月11日至2011年3月25日的养老保险、医疗保险；6、判令被告向原告支付2010年8月11日至2011年3月25日的房租补贴、夜班费、全勤奖、工龄奖，合计1890元。退还原告自2010年8月至2011年2月每月被扣发的100元及每月补发的100元，共计1400元，并支付原告2011年3月份的工资1266元。为证明上述事实，原告向本院提交了如下证据：1、中国农业银行金穗借记卡明细对账单一份，拟证明原告的月工资数额。2、原告日计件工资单、月工资单四页，拟证明原告的日计件工资和月工资数额。3、3月份餐券，拟证明原告3月份在被告处工作。4、员工离职办理记录表，拟证明双方解除劳动关系的时间。5、元旦加班通知，拟证明被告节假日存在加班。6、被告硫化车间员工转班制度的通知，拟证明被告实行7天工作制和早中晚三班倒。7、录音及文字整理稿，拟证明被告承诺年底归还每月被扣发的100元及每月补发100元。8、录音及文字整理稿，拟证明员工离职办理记录表；并证明被告没有支付原告房租补贴、夜班费、全勤奖；原告2011年3月份上班，而被告没有支付原告该月工资。9、原告工作记录，拟证明原告2011年3月才离职，之前一直在被告处工作。10、证人马某的证言及相关证据，拟证明原告的工资项目应包括房租补贴、夜班费、全勤奖、工龄奖；2011年3月原告在被告处上班。被告辩称：一、原、被告双方从未约定过保底工资2000元、房租补贴每月50元、夜班费10元、全勤奖每月60元及工龄奖等。事实上在劳动关系存续期间，原告多个月工资均低于2000元。而且公司也从未支付原告房租、夜班、全勤、工龄等补贴。对此，原告也一直未向被告提出异议。二、原告关于每周上班七天，节假日全年无休，且没有支付任何加班工资的陈述与事实不符。被告虽因业务需要会安排加班，但已依法支付了加班工资或安排调休。三、原告实际工作期限截止2011年2月底，之后因原告长时间未来被告处上班，劳动关系自然终止。四、每月扣发100元工资不是事实，被告亦未做过每月补发100元的承诺。对于原告诉称2011年1月份的工资统计表上写有“硫化扣100”字样，事实是因为当月硫化部门整体效益低下，致使公司无法及时向客户交货，造成公司损失，公司决定在效益奖金上，每人减扣100元。另案原告的黄付善、王金群皆因同属于硫化工，因此两人也仅有2011年1月份的工资统计表上有“硫化扣100”字样。此外，由原告出具的盖有被告财务章的原告工资明细，是双方均认可的，上面也没有每月扣款100元的记载。五、原告要求支付赔偿金，没有法律依据。本案劳动关系无法继续履行系原告方面所致，而非被告方原因。六、双倍工资支付期限是2010年9月12日起至2011年2月底止，且不应该包括加班工资、社保补偿和绩效奖金。七、至于延期给付经济补偿金的赔偿金，是在劳动部门责令赔偿而不赔偿的情况下才能依法主张，本案显然不符。八、被告虽未给原告缴纳社保，但实际已给予其一定的经济补偿。现原告要求被告补交社保，原告应退还实际已发放给其的社保补贴。综上，请求法院依法判决。为证明上述事实，被告向本院提交如下证据：1、2010年4月到2011年1月工资清单，拟证明2010年4月至2011年1月原告基本工资标准及工资组成情况；并证明被告已支付原告加班工资。2、2010年4月至2011年1月考勤表，拟证明原告的实际工作时间。3、《杭州市余杭区劳动争议仲裁委员会应诉通知书》、《劳动仲裁申请书》，拟证明证人马某与本案被告有利害关系；其欲证明的住房补贴、夜班、加班费等本身即是其与被告在另案诉争的内容。上述证据，经庭审质证，本院认证如下：1、原告提交的证据1，被告对其真实性、合法性、关联性、待证事实均有异议，且认为该证据不能证明原告月工资是2400元。本院认为，该证据来源于中国农业银行金穗借记卡明细，真实性、合法性、关联性应无异议。故本院确认其真实性、合法性、关联性，对于待证事实本院将结合本案的其他证据予以确认。2、原告提交的证据2，被告对其真实性、合法性、关联性无异议，对待证事实有异议，提出工资统计表与实际发放的工资不一致，它只是核发奖金的参考。本院确认其真实性、合法性、关联性，对于待证事实将结合本案的其他证据予以确认。3、原告提交的证据3，被告对其真实性有异议，且提出被告从未发过餐券。本院认为，该证据系孤证，无相关证据予以佐证。故对其证明效力不予确认。4、原告提交的证据4，被告对其真实性有异议。本院认为，该证据系复印件，不符合证据的形式要件，故不予采纳。5、原告提交的证据5-6，被告对其真实性、待证事实有异议，且认为被告未发过该通知。本院认为，该两份证据均系孤证，无相关证据予以佐证，且通知上亦未加盖被告的公章，故对其待证事实本院不予确认。6、原告提交的证据7-8，被告对其真实性、待证事实均有异议。本院认为，该证据的通话对象不明确，且该两份证据系孤证，无相关证据予以佐证，故被告的异议成立。对其证明效力本院不予确认。7、原告提交的证据9，被告对其真实性、待证事实均有异议，且认为系原告单方制作。本院认为，该证据系孤证，无相关证据予以佐证。故对其证明效力不予确认。8、原告提交的证据10，被告对其真实性有异议。本院认为，该证人未到庭作证，结合被告的证据3，证人与被告之间亦有劳资纠纷，故对其真实性本院不予确认。9、被告提交的证据1，原告对其真实性、合法性、关联性、待证事实均有异议，但未提出反驳的证据。本院认为，该证据与原告提交的证据1相互印证，可以证明相关事实，且原告承认该证据上的实发工资与原告金穗卡上的数额一致。故原告的异议不能成立。本院确认其证明效力。10、被告提交的证据2，原告对其真实性、合法性、待证事实均有异议，但未提出反驳的证据。本院认为，该证据符合证据的形式要件，且原告未能提出充足的反驳证据。故本院确认其证明效力。11、被告提交的证据3，原告对其真实性无异议。本院确认其真实性。根据上述证据及当事人陈述，经本院查明的案件事实如下：原告于2010年8月2日进入被告处工作，直至2011年2月底止。期间双方未订立书面劳动合同。工作期间，被告按每月基本工资1100元、社保补偿300元及效益奖金和加班工资支付原告工资报酬，但未为原告缴纳社会保险费。根据被告提供的考勤表，工作期间，原告休息日工作（未安排补休）共计29天，被告已支付加班工资2124元。2011年4月7日、4月18日，原告向杭州市余杭区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告支付2010年4月13日至2011年3月25日期间双休日加班工资报酬4000元（月均2000元÷30天×60天×100%）、2010年8月11日至2011年3月25日期间法定节假日加班工资报酬533元（月均2000元÷30天×4天×200%）、经济补偿金2000元、赔偿金4000元、一次性生活补助损失赔偿金1760元、2010年8月11日至2011年3月25日期间未订立书面劳动合同的二倍工资15000元，支付房租补贴、夜班费、全勤奖、工龄奖共计1890元（7个月×50元＋7个月×10天×10元＋7个月×60元＋7个月×60元），补缴2010年8月11日至2011年3月25日期间养老、医疗、失业保险费，并要求被告退还2010年8月至2011年2月期间每月扣发的100元及每月补发的100元，共计1400元，支付2011年3月工资1190元。杭州市余杭区劳动争议仲裁委员会于2011年6月13日作出仲裁裁决。原告不服，诉至本院。另查明，在仲裁开庭时，被告当庭确认原告工作至2011年2月底。本院认为，本案争议焦点是双方终止劳动关系的时间及事由。依据《劳动合同法》第七条之规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案双方未订立书面劳动合同，其事实劳动关系的建立应以实际劳动用工行为的存在为前提，实际劳动用工行为终止即劳动关系终止。故本案双方劳动关系终止之日应为原告实际停止在被告处工作之日即2011年2月底。依据法律规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告未能举证证明其实际停止工作系被告原因造成，且对其主张于2011年3月25日终止劳动关系也未能提供充足的证据加以证明，应承担举证不能之责任。故原告要求被告支付经济补偿金及赔偿金、迟延给付经济补偿金数额的50%赔偿金的请求，均证据不足，本院不予支持。原告要求被告支付房租补贴、夜班费、全勤奖、工龄奖及退还每月扣发的100元和每月补发的100元的请求，亦证据不足，本院不予支持。原、被告双方劳动关系存续期间，被告理应按规定为原告缴纳社会保险费。故原告要求被告为其补缴2010年8月至2011年2月的基本养老保险费和基本医疗保险费的诉请，符合法律规定，本院予以支持。基于双方已于2011年2月底终止劳动关系，故原告要求被告支付2011年3月份工资的请求，依据不足，本院不予支持。本案双方未订立书面劳动合同，依据《劳动合同法》及其实施条例的规定，被告应自用工之日起满一个月的次日起按规定支付原告未订立书面劳动合同期间的二倍工资。本案原告工作期间休息日工作（未安排补休）共计29天，依据《劳动法》第四十四条第二、三项规定，被告应支付原告休息日工作（未安排补休）不低于工资200%的工资报酬，法定休假日工作不低于工资的300%的工资报酬。依据相关规定，加班工资和依据《劳动合同法》第八十二条规定加付的一倍工资的计算以职工所在的岗位（职位）相对应的标准工资为基数。前款标准工资难以确定的，按以下方式确定计算基数：（1）劳动合同有约定的，按劳动合同约定的工资为基数；（2）劳动合同没有约定的，实行岗位技能工资制的单位，以职工本人的岗位工资与技能工资之和为基数；（3）岗位、技能工资难以确定的，以上月职工正常工作情况下的工资为基数，同时应扣除绩效、奖金和物价补贴；难以区分工资、奖金、物贴等项目的，以职工上月实得工资的70%为基数。上述计发基数低于当地最低工资标准的，按当地最低工资标准为计发基数。”故本案应以原告基本工资1100元／月作为其未订立书面劳动合同的二倍工资及加班工资的计发基数。因此，原告要求被告支付未订立书面劳动合同期间的二倍工资及双休日加班工资报酬的请求，符合规定，其合理部分，本院予以支持。即未订立书面劳动合同应加付第二倍工资的期间为2010年9月2日至2011年2月底，金额为1100元／月×6个月-1100元／月÷21.75天／月×1天=6549.43元；休息日工作（未安排补休）的工资报酬为1100元／月÷21.75天／月×29天×200%=2933.06元，扣除已付2124元，实际应付原告加班工资809.06元。原告要求被告支付法定节假日加班工资报酬的请求，证据不足，本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《浙江省职工基本养老保险条例》第二条第一款第（一）项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告杭州比立橡塑有限公司应于本判决书生效之日起十日内一次性支付原告聂唐美未订立书面劳动合同的二倍工资6549.43元、加班工资809.06元，以上合计7358.49元。二、被告杭州比立橡塑有限公司应于本判决书生效之日起十日内为原告聂唐美补缴2010年8月至2011年2月的基本养老保险费和基本医疗保险费，原告聂唐美应承担个人负担部分，并提供相关材料协助被告杭州比立橡塑有限公司办理补缴手续（补缴的具体标准以经办机构核算为准）。三、驳回原告聂唐美的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告聂唐美负担2.5元，由被告杭州比立橡塑有限公司负担2.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本共二份，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费10元（开户银行：工商银行湖滨分理处，帐号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。在上诉期满次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。审判员  吴翔二〇一一年八月二十二日书记员  姜群