上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2013）闵民一（民）初字第21100号原告洪日。被告上海紫泰物业管理有限公司。法定代表人沈雯。委托代理人徐军，上海宇钧律师事务所律师。委托代理人黄丹丽，上海宇钧律师事务所律师。原告洪日与被告上海紫泰物业管理有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2013年12月20日立案受理。依法由审判员王纳适用简易程序公开开庭进行了审理。原告洪日、被告上海紫泰物业管理有限公司的委托代理人黄丹丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告洪日诉称，其于2010年12月进入被告处交大管理处所属微电子学院任保安。2013年6月3日，被告违法解除了双方的劳动关系。为此其申请劳动仲裁，现不服仲裁裁决，诉至法院要求判令：1、被告支付原告解除劳动合同赔偿金12，500元（人民币，币种下同）；2、被告支付原告2012年1月至2013年5月期间的7天未休年休假工资1，014元；3、被告支付原告2010年12月6日至2013年5月31日期间的平时延时加班工资差额22，552.70元。被告上海紫泰物业管理有限公司辩称，原告上班时擅自脱岗，到办公室大吵大闹，违反劳动纪律，其于2013年5月31日解除双方劳动合同的做法并无不当；原、被告于2012年10月20日建立劳动关系，当年原告不享有年休假。其已支付原告2013年未休年休假工资。且原告关于年休假的诉请已超过诉讼时效；原告岗位实行综合工时制，扣除1小时的休息时间后每班工作时间为11小时，其已足额支付原告加班工资。故其不同意原告全部诉请。经审理查明，原告原在被告处任保安，双方签订了期限自2012年10月21日至2014年11月20日的劳动合同，约定原告合同工资为1，450元等。被告每月28日通过银行转帐方式发放原告上月21日至当月20日期间的工资，原告月薪由按照本市同期最低工资标准计的基准工资、考核工资250元、夜班津贴及浮动的加班工资组成。原告做四休二，按照两个白班两个夜班后休息两天的周期工作，白班时间为7时至19时，夜班时间为19时至次日7时。原告在被告处工作至2013年5月31日，被告支付原告工资至当日。另查明，被告就原告所在岗位办理了综合计算工时工作制审批手续。又查明，上海天都劳务服务有限公司（以下简称天都公司）为原告缴纳了2011年7月至2012年11月期间的社会保险费，被告为原告缴纳了2012年12月至2013年5月期间的社会保险费。2013年6月19日，被告为原告办理了社保转出手续。2013年9月18日，原告就本案系争事项向上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同年10月30日，该会作出闵劳人仲（2013）办字第6112号裁决书，由被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金5，246.64元、2013年1月1日至同年6月3日期间的应休未休年休假工资329.30元，对原告的其余仲裁请求不予支持。原告不服该裁决而提起本案诉讼。庭审中，原告陈述，其于2010年12月进入被告处工作，与被告交大管理处的人员签过劳动合同，但未拿到合同文本。其工作岗位为交大闵行校区微电子学院保安，负责管理人员出入、自行车停放等日常安保，还需做些送水等杂活。岗位上有岗亭，内设桌椅，有时可以在里面休息一下。每班一人，由3人轮班。其每班工作时间为12小时，但被告只按照11小时／班的标准计发加班工资，故主张每班1小时的加班工资差额。2013年5月1日领导来查岗，说其未换衬衣而要罚款，后来其领取当月工资时发现确实被罚了款，为此其去问是怎么回事，但并未与领导吵架。同年6月3日领导通过短信通知其不要再上班了，后来其在微电子学院宣传栏里看到了过失单，以其同年5月31日在管理处经理办公室大吵大闹，严重干扰工作秩序为由而解除了劳动合同，而该过失单中已明确其入职时间为2010年12月6日。原告提交案外人出某的书面证言一组以证明其工作时间，提交过失单以证明其入职时间。被告对原告提交的书面证言不予认可，对过失单真实性不持异议，但称原告此前系作为劳务派遣员工由天都公司派至被告处工作，直至2012年10月21日原告方与被告建立劳动关系。为证明其入职时间及工作情况，原告申请证人江某某出庭作证。江某某于庭审中陈述，其于2011年3月进入被告处工作至今，与原告原为同事。其与被告签了近两年的劳动合同，之前其系与另一家公司签了劳动合同后被派至被告处工作的。原告系微电子学院的保安，该岗位每班工作人员为1人，同一岗位由3人轮班，工作内容为负责管理学院人员出入及楼内的消防安全。该保安岗位设有监控室，内设桌椅，吃饭地点就在监控室内。晚班则负责巡逻、23时巡查锁门等，然后在监控室内待着，凌晨4时还需再巡逻一次。2011年之前，其工作都是按照12小时／班的标准计加班费的，自2011年起每班扣1小时的吃饭时间。而其中午没有吃饭时间，晚上则不吃饭。原、被告对证人证言均无异议。庭审中，被告提交请假单欲证明原告于2013年2月13日至15日期间已休过年休假。原告对此请假单真实性不予认可。以上事实，由仲裁裁决书、劳动合同、过失单等相关证据材料以及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。本院认为，本案双方争议焦点有二：一、原、被告于何时建立劳动关系。原告称其于2010年12月6日进入被告处工作，双方间某在劳动关系，并申请证人江某某出庭作证。但江某某自述，在其与被告签订劳动合同之前，系由案外公司派遣至被告处工作，即系与案外人间某在劳动关系。证人该陈述与被告关于原告入职情况的陈述相符，结合天都公司为原告缴纳社会保险费的事实，本院确认原、被告于2012年10月21日建立劳动关系。二、被告按照11小时／班计算加班费是否合理。原告称其每班工作12小时，均为实际工作时间，被告则称原告每班实际工作时间为11小时。本院认为，根据原告及其申请出庭的证人关于工作内容及设施的陈述，被告在扣除1小时吃饭休息时间后按照11小时／班计算原告实际工作时间尚属合理，按照原告工作情况计算，被告已支付加班工资并无差额，原告要求被告支付其加班工资差额的诉请缺乏依据，本院对此不予支持。关于原告要求被告支付其违法解除劳动合同赔偿金的诉请，本院认为，被告未能提交具有证明力的证据证明其解除与原告劳动合同的做法具有充分的依据，应当支付违法解除赔偿金。而按照原告的工资及工作年限计算，仲裁裁决金额已高于应付金额，被告收到裁决书后未在法定期限内提起诉讼，应视为同意按照仲裁裁决履行，本院对此予以确认。关于原告要求被告支付其2012年1月至2013年5月期间的7天未休年休假工资差额的诉请，本院认为，原、被告于2012年10月21日建立劳动关系，此前被告为用工而非用人单位，原告要求被告支付其此前的未休年休假工资差额缺乏依据。按照相关规定，年休假天数根据职工累计工作时间确定，职工在不同用人单位工作期间应计为累计工作时间。而职工新进用人单位且连续工作满12个月的，当年度年休假天数按照在本单位的剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。原告在天都公司工作期间与在被告处的工作时间可相互衔接，按照原告累计工作时间及进入被告处后的当年剩余日历天数折算，原告当年的年休假天数不满1整天，故不享受年休假。2013年度至双方劳动关系终结时止，原告当年度年休假天数为2天，按照原告薪资计算，被告应发放原告当年度未休年休假工资差额330.08元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款、第四十七条第一款及第三款、第八十七条之规定，判决如下：一、被告上海紫泰物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告洪日违法解除劳动合同赔偿金5，246.64元；二、被告上海紫泰物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告洪日2013年度未休年休假工资差额330.08元；三、驳回原告洪日的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，由原告洪日负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  王纳二〇一四年四月十八日书记员  张婷附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。……第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。