四川省广元市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）广民终字第191号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司广元中心支公司。代表人步英鹏，总经理。委托代理人沈枫，四川同方正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）张绍贵，男，生于1963年5月1日，汉族，广元市人，农民。委托代理人梁天文，男，生于1953年10月20日。（亲戚关系）被上诉人（原审被告）罗兴勇，男，生于1985年10月23日，汉族，广元市人，农民。被上诉人（原审被告）罗绍友，男，生于1960年1月9日，汉族，广元市人，农民。上诉人中国平安财产保险股份有限公司广元中心支公司（以下简称中国平安保险广元公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服广元市昭化区人民法院作出（2013）昭化民初字第623号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，于2014年3月4日公开开庭，上诉人中国平安保险广元公司的委托代理人沈枫，被上诉人张绍贵以及委托代理人梁天文，被上诉人罗兴勇、罗绍友到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明，2013年2月12日，被告罗兴勇驾驶川HN1985号牌小型客车由丁家向太公方向行驶，10时许行至太丁路1Km＋500m处，超车时与同向行驶的原告驾驶的川H75309号牌两轮摩托车相撞，造成原告受伤的交通事故，广元市昭化区公安分局交通警察大队认定：罗兴勇承担事故的主要责任，张绍贵承担事故的次要责任。原告受伤后，经昭化区太公中心卫生院、广元市第一人民医院住院及门诊治疗，其中住院治疗42天，共花去医疗费47378.77元，住院期间护理人员为梁觉虎，出院医嘱：院外休息3个月，陪护1人，二期取内固定费用大概为7000元。被告罗兴勇已为原告垫付医疗费37378.77元，被告平安保险广元公司已为原告垫付医疗费10000元。原告伤情经广元利州司法鉴定中心鉴定为：左下肢骨折致双下肢长度相差4.6cm为九级伤残。另查明：罗兴勇所驾驶的川HN1985号牌车辆在被告中国平安保险广元公司购买了机动车强制保险及商业第三者责任保险，事故发生在保险期限内。原审认为，原告张绍贵因本次交通事故身体受到伤害，其损害后果应当由被告罗兴勇按照事故责任比例承担百分之七十的赔偿责任，其余部分由原告自行承担，因被告罗兴勇所驾驶的车辆购买了交强险及商业险，其赔偿份额由被告中国平安保险广元公司在保险限额内赔偿给原告。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原告应当获得赔偿的项目为：1、医疗费合计47378.77元；2、护理费，根据医疗机构出具的医嘱确定护理天数为131天，原告住院期间护理人员梁觉虎的护理费用按其收入确定为（4200元÷30天）×42天=5880元，原告未提交院外护理人员证明，按照四川省2012年度其他服务业标准计算，确定为（23664元÷365天）×90天=5834.95元，护理费合计11714.95元；3、误工费，根据原告伤情出院后仍需继续治疗及休养的实际情况算至其定残前一日，结合原告受伤前收入状况，其主张误工费22527.99元符合相关规定，本院予以确认；4、住院伙食补助费30元×42天=1260元；5、残疾赔偿金，按照四川省2012年度城镇居民人均可支配收入标准结合原告伤残等级确定为20307元×20年×0.2（伤残系数）=81228元；6、后续治疗费，根据医疗机构证明确定为7000元；7、精神损害抚慰金，根据其伤残等级结合本地实际确定为4000元。8、鉴定费700元；原告主张的营养费缺乏医疗机构证明予以佐证，本院不予支持，庭审中，原告以证据不足放弃被扶养人生活费诉讼请求的表示，本院予以确认。因被告罗兴勇所驾驶的车辆购买了交强险，原告主张的护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金以及医疗费中的10000元，由中国平安保险广元公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分由中国平安保险广元公司在商业第三者责任保险中按百分之七十的比例赔偿原告，鉴定费由原告张绍贵与被告罗兴勇按责任比例承担；被告罗兴勇、中国平安保险广元公司先行给付的费用应当予以扣减，因被告罗兴勇先行垫付的费用已超出其应当赔偿的金额，其超出给付的部分由中国平安保险广元公司从应支付的赔偿款中直接支付给罗兴勇。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条（六）项、第十六条、第二十二条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司广元中心支公司于本判决生效后10日内赔偿原告张绍贵各项损失共计111198.02元（已扣减先行垫付的医疗费）；二、被告罗兴勇于本判决生效后10日内赔偿原告张绍贵鉴定费490元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司广元中心支公司于本判决生效后10日内给付被告罗兴勇现金37378.77元；四、驳回原告的其他诉讼请求。上诉人中国平安财产保险股份有限公司广元中心支公司的上诉理由，一、一审法院对应当扣除的不属于保险理赔的医疗费用未予以扣除，应依法改判。按照《四川省基本医疗保险》规定其中被上诉人张绍贵的医疗费清单中8741元不属于保险规定的费用，应当由事故责任者依法承担。二、一审法院判决张绍贵住院期间护理费5880元及误工费22527.99元明显过高，缺乏事实依据。护理人员梁觉虎的收入4200元以及被上诉人张绍贵的收入5000余元，明显与事实不符。且也没有缴纳个人所得税的相关凭证。张绍贵被护理的时间为住院期间与院外休息三个月，共计131天，但一审法院计算至定残前一日，明显与《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条相悖。三、鉴定机构法医学检验时使用的双下肢长度测量方法错误。请求扣除被上诉人张绍贵不属于保险理赔范围的医疗费8741元。对于一审法院认定的误工费22527.99元，住院期间护理费5880元予以改判。请求对一审认定的伤残赔偿金81228元予以改判。被上诉人张绍贵答辩称请求维持原判。被上诉人罗兴勇答辩称请求维持原判。被上诉人罗绍友请求维持原判。二审举证期限内，当事人均未提供新的证据。二审与原审查明的其他事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人中国平安保险广元公司与被上诉人张绍贵被上诉人罗兴勇、罗绍友对交通事故的责任认定和赔偿主体均无异议。本案争议的焦点是被上诉人张绍贵医疗费中的8741元，是否属于保险理赔的范围；护理费、误工费计算是否恰当；被上诉人张绍贵的伤残等级是否重新鉴定，伤残赔偿金是否重新计算的问题。首先，被上诉人张绍贵医疗费中8741元，是否属于保险理赔的范围。张绍贵受伤花去医疗费47378.77元，扣减1万元交强险医疗费，剩余37378.77元医疗费包含有上诉人所称的乙类药品8741元。《四川省基本医疗保险条例》关于乙类药品只能报销10-15%，自费药品应当自行承担的规定只适用交强险医疗费限额内。本案剩余医疗费的承担应根据事故责任比例和机动车商业三者险的合同约定承担。双方签订的商业三者险合同并未对医疗费中药品种类的承担进行约定。因此，一审根据事故责任比例70%和30%及商业三者险确定剩余医疗费的分担，符合法律规定，一审认定正确。故，上诉人中国平安保险广元公司关于8741元乙类药费不属于理赔范围的上诉理由不成立，本院不予采纳，其诉讼请求，本院不予支持。第二，护理费、误工费计算是否恰当的问题。对此被上诉人提供有劳动合同书、工资表册、企业法人营业执照以及交纳税收的证据，上诉人虽对此提出异议，但并未提交证据予以反驳，一审关于张绍贵的工资和护理人员的工资标准认定正确。对于误工天数，按上诉人主张的131天计算，乘以被上诉人张绍贵提供的工资收入184.8元／天，共计24208.8元，而被上诉人张绍贵的诉请只要求误工费22527.99元，因此原审护理费、误工费计算合理，原审判决22527.99元并无不当，予以维持。第三，是否重新鉴定，伤残赔偿金是否重新计算的问题。被上诉人张绍贵的伤残等级鉴定为九级，上诉人认为鉴定机构对于被上诉人张绍贵伤情测量方法错误。伤情测量方法是鉴定机构使用的专业技术方法。对鉴定使用的科学技术方法有异议不属于最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的申请重新鉴定的情形。在原审中上诉人既未提出要求鉴定人员出庭答疑，也未要求重新鉴定。因此，上诉人在二审中要求重新鉴定的理由不能成立，因鉴定要求重新计算伤残赔偿金的上诉请求，本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费992元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司广元中心支公司承担。审 判 长  陈 燕审 判 员  尹红虹代理审判员  袁 竣二〇一四年四月十八日书 记 员  哈 慧