连云港市连云区人民法院民 事 判 决 书(2014)港商初字第0233号原告（反诉被告）连云港巨臣工贸有限公司，住所地：连云港市连云区中山西路1号汇鸿大厦1012室。法定代表人成昌海，经理。委托代理人陈建华，连云港东城法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）日照宜筑商贸有限公司，住所地:日照市海滨二路156号东维大厦附楼二楼。法定代表人辛全伟，总经理。委托代理人田悦建，山东兆利律师事务所律师。原告（反诉被告）连云港巨臣工贸有限公司（以下简称巨臣公司）诉被告（反诉原告）日照宜筑商贸有限公司（以下简称宜筑公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）巨臣公司的委托代理人陈建华、被告（反诉原告）宜筑公司的委托代理人田悦建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）巨臣公司诉称并辩称，2013年8月23日，原、被告双方签订了一份镍矿买卖合同，合同约定：“交货地点：连云港天德货场，每湿吨55元，合同总金额是2750000元，合同传真件当日生效。合同签订后，被告于2013年8月28日向原告先付550000元人民币，甲方（原告）办好提单后，乙方（被告）若在五个工作日内未付清全部货款，视为违约，应赔付甲方（原告）货款总值的20%作为违约金（人民币：550000元）”。从2013年9月17日开始到22日6天内，被告共从天德货场由其指派货运代理公司运走标的物3011.44吨（价值165629.20元）。此后，虽经原、被告双方来人、来电十多次协商展期付款事宜，被告均未履行付款承诺。2013年9月30日，原告以《告知书》传真形式告知，终止与被告签订的镍矿买卖合同，商量赔付事宜。其后，原告又用电话与辛全伟联系，仍未等到履行付款义务承诺，不得已处理标的物。据此，为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求判决被告赔付违约金165629.20元，并承担本案诉讼费用。由于原告已经将涉案合同标的物的货权转移给被告，是被告违约，未按合同约定支付剩余货款，原告不承担返还货款384371元的义务，请求依法驳回被告的反诉请求。被告宜筑公司辩称并反诉称，被告未支付剩余货款是因为原告未转移合同约定的全部货权，被告不构成违约，故请求依法驳回原告要求被告承担违约金165629.20元的诉讼请求。2013年8月23日，被告与原告签订了镍矿买卖合同，由被告购买原告镍矿50000湿吨，价格每湿吨55元，合同总价2750000元。合同约定原告办好提单后，被告在一个银行工作日内以现金形式付20%货款（550000元），原告在收到货款后转移10000吨货权给被告，能顺利提货后，被告在五个工作日内付清全部货款。合同签订后，被告即支付20%货款，直到2013年9月17日下午，被告才能发运货物且发运并不顺利，到2013年9月22日，被告无法发运货物，经了解原告没有将货权转移到被告名下。为此，被告要求原告按合同约定办理，原告一直未履行合同义务。被告据此拒绝支付剩余货款。虽经被告多次要求，原告至今也未按合同约定转移货权10000吨，原告未转移货权的行为已构成根本违约，导致合同不能履行，现被告提起反诉请求，要求依法判令原告返还货款384371元及利息，并承担反诉费用。经审理查明，涉案标的物镍矿砂是原告从连云港市港源拍卖有限公司竞买的由连云港海关委托拍卖的罚没走私物品。2013年8月23日，原、被告签订了一份《镍矿买卖合同》，由被告购买原告存放于连云港天德货场的50000湿吨镍矿砂，每湿吨55元（不含税），合同总货款人民币2750000元，车板交货。合同约定原告在办好提单后，被告在一个银行工作日内以现金的形式付20%货款（550000元）给原告，原告收到该货款转移10000吨货权给被告。能顺利提货后，被告在五个工作日付清剩余全部货款，原告将剩余的货权提单给被告。原告办好提单后，被告若在五个工作日内未付清全部货款，视为违约，应赔付原告货款总值的20%作为违约金（550000元）。合同签订后，被告按合同约定支付给原告20%的货款即550000元。2013年8月30日，连云港海关发函给连云港港口股份有限公司东泰港务分公司，委托连云港港源拍卖有限公司提取镍矿49668吨，并办理相关出库手续。同日，连云港港源拍卖有限公司发函给连云港港口股份有限公司东泰港务分公司，委托原告提取镍矿49668吨。2013年9月11日，连云港港口股份有限公司东泰港务分公司接受原告委托，从天德货场放货涉案镍矿砂10000吨。同日，原告出具工作联系单给天德仓储有限公司，该出库工作联系单载明：“我公司委托‘日照宜筑商贸有限公司’提取船名‘台和’、货名红土镍矿、重量10000吨。具体提货人由日照宜筑商贸有限公司确定货运代理人操作。望予以及时办理相关出库手续为宜。”。从2013年9月17日至2013年9月22日，被告凭盖有原告业务专用章的发货单，从天德货场提取涉案镍矿砂3011.44吨。被告提供的其从2013年9月17日至2013年9月22日从天德货场提取镍矿砂及3011.44吨的26张发货单中，均记明发货单位为原告，并且该发货单上均盖有原告的业务专用章，提货委托号均为1316019899，与连云港港口股份有限公司东泰港务分公司的港口作业委托单的委托号一致。原告提供的连云港天德仓储有限公司电子衡重记录中载明的委托号、委托数量即为连云港港口股份有限公司东泰港务分公司的港口作业委托单的单号。之后，原告以被告未付清全部货款，被告以原告未转移全部货权而发生争议，双方协商未果。原告以被告未在2013年9月21日之前给付剩余货款2200000元，应当给付违约金550000元，抵销被告尚未提取的6988.56吨镍矿砂，计款384370.80元，应付违约金165629.20元而提起诉讼；被告以原告未按合同约定转移10000吨货权，扣除已提取货物3011.44吨，计货款165629.20元，反诉要求原告返还货款384371元及利息。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案原、被告双方所签订的合同，是其双方的真实意思表示，不违反国家法律、法规的强制性、禁止性规定，合法有效，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案原、被告争议的焦点是涉案合同的标的物的所有权即货权是否转移的问题。原、被告所签订的合同第四条约定：“甲方（原告）收到货款转移壹万吨货权给乙方（被告）”。根据该合同约定，原告应将货物所有权转移至被告名下，而不是实质上的交付货物。本案货物所有权的转移是通过向港口经营人连云港港口股份有限公司东泰港务分公司发出转移货权指示，来实现货物所有权转移的。原告取得货权后，没有按合同约定向连云港港口股份有限公司东泰港务分公司发出指示将10000吨货权转移给被告，而是同港口经营人连云港港口股份有限公司东泰港务分公司办理了港口作业委托单，实现货物的自提。原告提供的连云港天德仓储有限公司电子衡重记录中载明的委托号、委托数量也就是连云港港口股份有限公司东泰港务分公司的港口作业委托单上的委托号，由此可见，天德货场发货的依据是原告作为委托人委托单，不是被告的指令。被告提供的其已实际提取的3011.44吨镍矿砂的发货单中，也明确记明发货单位是原告，并且原告在发货单上均盖有其业务专用章，发货单上提货委托号与东泰港务分公司的港口作业委托单的提单号一致，由此证明涉案货物装运前货物所有权仍然在原告名下，被告只有从天德货场将涉案货物提取装运后，实质上才取得货物所有权。原告虽然也于2013年9月11日向天德货场发出出库工作联系单，但没有将10000吨镍矿砂的货权从港口经营人连云港港口股份有限公司东泰港务分公司处实际转移给被告，被告提货仍需由天德货场根据东泰港务分公司的港口作业委托单的提单号进行放货。同时再根据交通部《港口货物作业规则》第二十条规定，港口经营人将货物交付货物接收人之前，作业委托人可以要求港口经营人将货物交付其他货物接收人。本案被告只有在港口经营人将货物实质交付之后，才能取得货物的所有权，通过上述内容反映出原告并未将10000吨镍矿砂的货权转移给被告。涉案货物是由港口经营人连云港港口股份有限公司东泰港务分公司存放于连云港天德仓储有限公司货场，涉案货物装卸、驳运、储存等作业均由连云港港口股份有限公司东泰港务分公司来进行，天德货场只是东泰港务分公司的港外货场，是涉案货物的存放地，天德货场是按东泰港务分公司的指示办理货物的发放，其无权决定货物所有权的转移。本案货权转移的数量只能是已实际交付的3011.44吨。《中华人民共和国合同法》第六十七条规定，当事人互负债务的，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。综上，按原、被告所签订的涉案合同的约定，原告应按合同的约定先将10000吨镍矿砂货权转移给被告后，被告才应将剩余货款支付给原告，由于原告没有将涉案合同的货权转移给被告，被告拒付剩余货款，符合法律规定，对原告不构成违约，原告主张其已转移货权给被告无事实依据，原告主张被告违约依法不能成立，故本院对原告要求被告承担违约金依法不予支持。由于原告没有将货权转移给被告，被告要求原告返还未提取的货物相应的货款384371元，符合法律规定，被告的反诉请求依法成立，本院依法予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十七条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）连云港巨臣工贸有限公司要求被告（反诉原告）日照宜筑商贸有限公司承担违约金165629.20元的诉讼请求。二、原告（反诉被告）连云港巨臣工贸有限公司于本判决生效之日起十日内返还被告（反诉原告）日照宜筑商贸有限公司货款384371元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费3610元，反诉案件受理费7070元，计10680元，由原告承担（被告已预交的反诉费用，在原告返还被告款项时一并给付被告）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时预交上诉案件受理费10680元，并将交款凭证一并交于本院。连云港市中级人民法院开户行：农行连云港市苍梧支行营业部，帐号：44×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  穆维增代理审判员  刘广侠人民陪审员  乔 伟二〇一四年八月十五日书 记 员  俞 莎法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第六十七条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。第一百三十条规定:“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。”（二）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。