江西省南昌市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）洪刑二终字第14号原公诉机关南昌市东湖区人民检察院。上诉人（原审被告人）蒋某某，男，汉族，1951年9月29日出生于湖南省常德市，高中文化。2013年4月29日因涉嫌盗窃罪被南昌市公安局刑事拘留，同年6月6日被执行逮捕，现羁押于南昌市第二看守所。辩护人涂亮，江西红阳光律师事务所律师。原审被告人张某某，男，汉族，1969年1月28日出生于江西省南昌县，初中文化。2013年5月7日因涉嫌盗窃罪被南昌市公安局刑事拘留，同年5月14日被南昌市公安局决定并执行取保候审。2013年10月16日经原审法院决定取保候审。原审被告人朱某某，男，汉族，1951年2月21日出生于江西省南昌县，小学文化。2013年5月7日因涉嫌掩饰、��瞒犯罪所得罪被南昌市公安局刑事拘留，同年6月6日被执行逮捕，现羁押于南昌市第二看守所。原审被告人胡某某，男，汉族，1968年3月30日出生于江西省南昌市，初中文化。2013年5月10日因涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪被南昌市公安局刑事拘留，2013年5月14日被南昌市公安局决定并执行取保候审。2013年10月16日经原审法院决定取保候审。南昌市东湖区人民法院审理南昌市东湖区人民检察院指控被告人蒋某某犯盗窃罪，被告人张某某、朱某某、胡某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2013年11月28日作出（2013）东刑初字第447号刑事判决。原审被告人蒋某某对定罪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，提讯了上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理了本案。现已审理终结。原审判决认定，2012年6月至2013年1月，被告人蒋某某在南昌轨道交通一号线电力改迁工程施���过程中，五次伙同闻某某、龙某某（均另案处理）私自将更换下的共73米旧电缆，经由被告人张某某运至本市京东花鸟市场交由被告人朱某某，被告人朱某某在明知上述电缆无合法来源证明的情况下，仍以每斤铜二十三元的价格予以收购，后再以每斤铜二十五元的价格转卖给同样明知上述电缆无合法来源证明的被告人胡某某。公安机关于2013年4月22日依法对位于本市湖坊镇花鸟市场内被告人胡某某经营的南昌市永恒再生资源有限公司进行搜查，收缴并扣押电缆内铜芯五百六十四斤及切割工具一把。经随机截取一米3X300电缆内（电缆内有3根铜芯）一根铜芯称重，重量为2.35公斤，根据涉案财物价格鉴定结论书认定的鉴定标的在鉴定基准日单价48元／公斤，涉案赃物价格为人民币24703.2元。被告人蒋某某、张某某、朱某某分别被公安机关电话传唤到案，被告人胡某某被公安���关抓获归案。据此认为，被告人蒋某某伙同他人以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人价值2万余元财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人张某某明知涉案电缆系犯罪所得而予以运输转移，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，被告人朱某某、胡某某明知涉案电缆系犯罪所得而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。被告人张某某、朱某某经电话传唤到案，并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚；被告人胡某某归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决被告人蒋某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零五个月，并处罚金人民币三万元。判决被告人张某某���掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。判决被告人朱某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三万元。判决被告人胡某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。上诉人蒋某某及其辩护人辩称，蒋某某的行为应构成职务侵占罪而非盗窃罪，且有自首情节。经审理查明，2012年6月至2013年1月，上诉人蒋某某伙同闻某某、龙某某（均另案处理）在南昌轨道交通一号线电力改迁施工过程中，五次将更换的旧电缆共73米（价值人民币24703.2元），经由原审被告人张某某运至本市京东花鸟市场，交由原审被告人朱某某，转卖给原审被告人胡某某。上述事实，有经原审法庭举证、质证的下列证据证实：1、证人傅某某证言，通源公司负责南昌地铁一号线的电���改造工程，具体由常德恒达电力建设有限公司负责施工，回收的旧电缆由通源公司负责统一保管、处理，个人无权处置。2、证人彭某某证言，通源公司负责南昌地铁一号线的电力改造工程，具体由常德恒达电力建设有限公司负责施工，常德恒达电力建设有限公司负责人系蒋某某、闻某某、龙某某三人。回收的旧电缆由通源公司负责统一保管、处理，其他人无权处置。3、搜查笔录及涉案赃物照片八张，证实侦查机关对花鸟市场胡某某仓库进行搜查，搜查出电缆铜芯564斤和切割工具一把。4、被告人之间的通话详单，证实朱某某与张某某在2012年10月至2013年4月24日有61次通话往来。5、涉案财物情况说明、价格鉴定结论书，证实每米电缆铜内芯有3根，单根重2.35公斤，在鉴定基准日2013年1月30日废旧铜芯价格为48元／公斤，故涉案财物73米×3根×2.35公斤／根×48元／公斤=24703.2元。6、南昌市轨道交通1号线一期工程电力迁改工程施工承包合同，证实南昌市轨道交通1号线一期工程电力迁改工程由常德市恒达电力安装有限公司负责具体施工。7、上诉人蒋某某在侦查机关的供述，在施工时会将一些电缆拿到姓朱的那去卖，具体有多少次我记不清了，我印象中只有三次，第一次是我、闻某某、龙某某三人一起去找老朱谈卖电缆的事，之后就是闻某某他们找车去老朱那里卖，但每次都会告诉我卖了多少钱。8、原审被告人张某某在侦查机关的供述，送到胡某某那的电缆是老闻、老蒋他们趁项目部的人不在时让我送的。2012年6月至2013年1月，我一共给蒋某某拖过五次左右电缆去卖，共73米左右。辨认笔录，在10张不同男子照片中指认7号即朱某某是转卖电缆的老朱。9、原审被告人朱某某的供述，2012年，湖南一些人在南昌做工程，他们就租住在离我的废品店不远的地方，这些湖南人中的一个姓闻的包工头联系我，说他工地上有多余的电缆问我收不收，我说收，之后说张师傅会把电缆拖过来，我以每斤25元卖给胡某某，我以每斤23元付钱给姓闻的包工头。我一共收购了五六次的样子，时间记不清了，每次的重量一百斤到三百斤不等。10、原审被告人胡某某的供述，2012年，一个叫老朱的人送过两次电缆到我这里卖，这个人也是开废品店的，当时他是和一个开小货车司机送过来的，大概有一二百斤，给了四五千元到老朱。第二次是过年前一段时间，有四五百斤，给了老朱1万多元。一共从老朱手上收的电缆数目记不清了，后面收的电缆内铜芯被公安机关扣押了，有560多斤，当时是当着我的面称重的。11、归案经过：被告人蒋某某、张某某、朱某某被公安机关电话传唤到案；被告人胡某某被公安机关抓获归案。上述证据，来源合法，上诉人及其辩护人均不持异议，本院予以确认。本院认为，上诉人蒋某某伙同他人利用电力迁改施工的机会，秘密窃取更换的旧电缆变卖，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人张某某明知电缆系犯罪所得而予以运输转移，被告人朱某某、胡某某明知电缆系犯罪所得而予以收购，其行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。案发后，张某某、朱某某有自首情节，胡某某归案后如实供述自己的罪行，均可从轻处罚。上诉人蒋某某及其辩护人提出，蒋某某的行为应构成职务侵占罪而非盗窃罪。本院认为，蒋某某等人不是财物管理人，只是利用施工的机会，秘密窃取而销赃，上诉所提与法相悖，不能成立。不予采纳。上诉人蒋某某及其辩护人还提出，有自首情节，经查，蒋某某经电话通知到案后，未如实供认全部犯罪事实，原审未认定其自首情节并无不当。综上所述，原审判认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  高登红审判员  殷国富审判员  李水金二〇一四年一月二十一日书记员  李淑芳