四川省攀枝花市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）攀民终字第9号上诉人（原审原告）张某甲，男，1977年1月24日生，汉族，无固定职业。被上诉人（原审被告）罗某某，女，1983年4月27日生，汉族，无固定职业。上诉人张某甲因与被上诉人罗某某离婚纠纷一案，不服四川省攀枝花市东区人民法院（2013）攀东民初字第1741号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年12月10日受理后，依法组成合议庭于2014年1月3日公开开庭审理了本案。上诉人张某甲，被上诉人罗某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审原告张某甲原审诉称，双方于2003年9月在广东务工时认识恋爱，2005年5月28日生育一女张某乙，2007年9月14日自愿登记结婚。婚初，夫妻感情尚可，后由于双方性格差异，常为家庭生活琐事闹矛盾，互不体谅，致使夫妻关系逐渐恶化。2013年1月25日，罗某某曾起诉离婚，法院经审理判决不准离婚。之后，双方关系并未改善且已难以共同生活，夫妻感情已彻底破裂。2013年4月，双方开始分居，孩子跟随张某甲共同生活，张某甲每月收入2500元。张某甲遂起诉，请求判令：1、张某甲、罗某某离婚；2、孩子由张某甲抚养，罗某某每月给付抚养费800元；3、依法分割夫妻共同存款80000元；4、本案诉讼费用由罗某某负担。原审被告罗某某对张某甲在本案中主张的双方恋爱并同居生育一女、结婚及婚后未生育子女、罗某某曾起诉离婚、夫妻感情已彻底破裂等事实均无异议，罗某某同时表示同意离婚。但认为夫妻共同存款只有76000元，而非张某甲所说的80000元，该笔存款已被罗某某全部用于母亲治病和日常生活开支。罗某某每月收入有1700元～1800元，罗某某有能力且坚持要求抚养孩子，并要求张某甲每月给付抚养费600元。对当事人双方没有争议的事实，原审法院予以确认；对双方争议的夫妻共同存款等事实，原审法院查明，张某甲、罗某某共同生活期间无其他共同财产，只有存款76000元。张某甲认为夫妻存款80000元，除其本人陈述外，未提供其他相关证据予以证明。原审法院认为，双方当事人已实际分居生活，互不履行夫妻义务，加之双方均认为夫妻感情已彻底破裂，且对离婚不持异议。因此，对张某甲要求与罗某某离婚的诉讼请求，依法予以支持。张某甲要求依法分割夫妻共同存款的诉讼请求，合情合理合法，但其主张夫妻共同存款数额为80000元，缺乏依据；罗某某认可的夫妻共同存款数额为76000元。鉴于此，依法确认夫妻共同存款数额为76000元，并依法予以分割。张某甲要求抚养孩子并要求罗某某支付抚养费800元的诉讼请求，根据双方实际收入、孩子生活状况、本地区生活水平以及本案实际，依法确定孩子由张某甲抚养，罗某某每月支付抚养费540元。罗某某提出夫妻共同存款76000元已被自己全部用于母亲治病和日常生活开支的抗辩意见，缺乏依据，且不得对方当事人的认可，依法不予采纳。为此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条之规定，判决：一、准予张某甲、罗某某离婚；二、非婚生女张某乙，由张某甲抚养；罗某某每月支付张某乙抚养费540元，至其十八周岁时止；三、夫妻共同存款76000元，张某甲、罗某某各自分得38000元（具体支付方式：本判决生效后由罗某某负责向张某甲支付）。案件受理费130元，由张某甲负担。原审宣判后，张某甲不服，向本院提起上诉称，双方向成都科达印务有限责任公司（以下简称科达公司）交纳的80000元投资款，系上诉人张某甲将个人财产35000元及向他人借款15000元组成50000元，交给了被上诉人罗某某，罗某某再拿出30000元，之后罗某某将这80000元交给了科达公司。因双方当事人曾口头约定婚后所得财产实行AA制，且在一审庭审中罗某某亦认可，故张某甲应分得80000元投资款中的50000元，原审法院判决张某甲只分得38000元有误。二审庭审中，张某甲提出：由于罗某某一直未支付抚养费，故现在不同意抚养孩子，要求孩子由罗某某抚养。综上，原审判决认定事实不清，请求二审法院查明事实后撤销原判，依法改判。张某甲为证明其主张，向本院提交了以下证据：1、2012年3月9日的收条1份，拟证明罗某某向科达公司投入了80000元的投资款，其中张某甲出资50000元，罗某某出资30000元；2、银行取款明细1张，拟证明罗某某于2010年从张某甲的存折中先后取款14100元。被上诉人罗某某辩称，罗某某同意离婚，亦同意抚养孩子，张某甲应每月支付1000元抚养费；双方未曾约定婚后所得财产实行AA制。双方是交给科达公司80000元投资款，其中张某甲出资50000元，但对其陈述向他人借款15000元的情况不清楚，罗某某出资30000元。科达公司已经在2012年7月份将投资款80000元退还给罗某某，罗某某从中偿还借款4000元、购买首饰消费18556元及部分用于母亲治病，现在只有6万余元，应作为夫妻共同财产分割。罗某某为证明其主张，向本院提交了以下证据：1、金至尊保证书3份、上海老凤祥质量保证单1份，拟证明罗某某购买首饰消费了18556元；2、张某甲向罗某某发送的短信记录，拟证明张某甲为了让罗某某向其支付50000元，曾发送短信威胁罗某某。通过庭审质证，罗某某对张某甲提交的证据1、2的真实性予以认可，本院依法予以采信。张某甲对罗某某提交的证据1认为与其无关，不予质证，因罗某某购买的18556元的首饰并非属于日常生活需要消费，且亦未告知张某甲，故该部分首饰不应作为其专有的生活用品，应属于夫妻共同财产；张某甲对罗某某提交的证据2的真实性予以认可，因该证据与共同财产的分割不具有关联性，本院依法不予采信，但因张某甲在诉讼过程中对罗某某进行威胁，本院已当庭予以训诫。原审法院查明的基本事实，有相关证据予以佐证，本院依法予以确认。本院另查明，张某甲不再同意抚养孩子、要求由罗某某抚养，罗某某同意抚养孩子。张某甲在二审庭审中陈述其现在每月收入平均1800元，罗某某陈述其对张某甲的具体收入不清楚。张某甲认可罗某某曾向他人借款4000元。本院认为，因双方当事人均认为夫妻感情已经破裂，且同意离婚，本院依法予以确认。一审中，双方当事人均要求抚养孩子，原审法院根据双方实际收入、孩子生活状况、本地区生活水平以及本案实际，依法确定孩子由张某甲抚养，符合法律规定，是正确的。但二审中，由于张某甲提出不再抚养孩子、要求由罗某某抚养，罗某某亦同意抚养孩子，不违反法律规定，本院依法予以确认，并对原审判决张某乙由张某甲抚养变更为由罗某某抚养；根据张某乙的实际需要、双方当事人的实际收入、负担能力和本地区的实际生活水平，本院依法确定张某甲每月支付抚养费540元。根据《中华人民共和国婚姻法》第十九条第一款：“夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或约定不明确的，适用本法第十七条、第十八条的规定”的规定，因张某甲并未提交证据证明双方对夫妻财产进行了约定，且罗某某亦未予以认可，故其提出的双方约定婚后各自所得的财产归各自所有、实行AA制的上诉理由不成立，本院依法不予支持，双方向科达公司出资的80000元投资款应为夫妻共同财产。张某甲提出其向他人借款15000元，未提供证据加以证明，且罗某某亦未认可，本院依法不予采纳。罗某某陈述其向他人借款4000元，对此张某甲亦予以认可，本院依法予以确认；因罗某某从投资款80000元中支取4000元用于偿还债务，现尚余共同财产76000元。罗某某提出其从投资款80000元中支取了18556元购买首饰，因罗某某购买的18556元的首饰并非属于日常生活需要消费，且亦未告知张某甲，故该部分首饰不应作为罗某某专有的生活用品，应属于夫妻共同财产；罗某某提出其从中支取部分用于母亲治病的抗辩意见，未提供证据加以证明，且张某甲亦未认可，本院依法不予采纳。综上，原审判决夫妻共同财产76000元、双方当事人各自分得38000元符合本案客观事实和法律规定，张某甲提出其应分得50000元的上诉理由不成立，本院不予支持。但原审判决并未确定具体的履行期限，本院依法予以纠正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项的规定，判决如下：一、维持攀枝花市东区人民法院（2013）攀东民初字第1741号民事判决的第一项，即“一、准予张某甲、罗某某离婚”；二、变更攀枝花市东区人民法院（2013）攀东民初字第1741号民事判决的第二、三项“二、非婚生女张某乙，由张某甲抚养；罗某某每月支付张某乙抚养费540元，至其十八周岁时止；三、夫妻共同存款76000元，张某甲、罗某某各自分得38000元（具体支付方式：本判决生效后由罗某某负责向张某甲支付）”为“非婚生女张某乙，由罗某某抚养；张某甲从2014年1月开始每月支付张某乙抚养费540元，至其十八周岁时止；夫妻共同存款76000元，张某甲、罗某某各自分得38000元（具体支付方式：本判决生效后十日内由罗某某负责向张某甲支付）”。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费260元，由张某甲负担。本判决为终审判决。审判长  肖建忠审判员  徐贝贝审判员  衡 心二〇一四年一月六日书记员  张玉梅