广东省惠州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）惠中法刑二终字第30号原公诉机关惠州市惠城区人民检察院。上诉人（原审被告人）黄飞，男，1970年6月19日出生，汉族，湖南省宁远县人，初中文化，户籍所在地：宁远县水市镇，暂住广东省惠州市惠城区东平颐景花园，捕前系惠州市宇辉建和建筑有限公司股东。因涉嫌合同诈骗罪于2013年8月11日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年9月10日被依法逮捕。现羁押于惠州市看守所。惠州市惠城区人民法院审理惠州市惠城区人民检察院指控原审被告人黄飞犯合同诈骗罪一案，于2013年12月24日作出（2013）惠城法刑二初字第488号刑事判决。宣判后，原审被告人黄飞不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年4月3日公开开庭审理了本案，惠州市人民检察院指派代理检察员吴国新出庭履行职务，上诉人黄飞到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2013年4月，被告人黄飞私刻了“信基百年置业有限公司”和“湖南益阳工程公司”两枚印章，并利用这两枚印章伪造了一份《佛山市南海九江镇“信基广场”工程施工承包合同》，向被害人唐某俊、唐某云、曹某友、欧阳某教、胡某淋谎称自己已取得佛山市南海九江镇“信基广场”项目整体承建工程，然后冒用湖南益阳工程公司名义分别与上述被害人签订劳务合同或施工合同，骗取工程保证金：2013年5月23日，被告人黄飞与被害人唐某俊签订合同，将“信基广场”项目整体框架部分发包给唐某俊，骗取其保证金8万元；2013年5月27日，黄飞又将该项目整体框架部分发包给被害人唐某云和曹某友，骗取其保证金20万元；2013年6月20日，黄飞将该项目水电安装工程发包给被害人欧阳某教，骗取其保证金19万元；2013年6月21日，黄飞将该项目防水工程发包给被害人胡某淋，骗取其保证金15万元。后来在被害人唐某云和曹某友多次追讨下，黄飞归还了2.69万元。2013年7月中旬，被告人黄飞将两枚伪造的印章丢进东江河里，同年8月4日，黄飞更换了手机号码并潜逃到海南省海口市。原判认定上述事实的证据有：1、刑事案件受理登记表、立案决定书，证明案件的来源及由此启动的侦查程序合法、有效。2、被害人唐某俊、唐某云、曹某友、欧阳某教、胡某淋的报案材料及陈述，证明其等人分别被一名叫黄飞的男子以谎称取得佛山市南海九江镇“信基广场”项目整体承建工程，然后冒用湖南益阳工程公司名义分别与其等人分别签订劳务合同或施工合同，从中骗取工程保证金的经过。3、证人汪某琼证言，证明其与被告人黄飞是男女朋友关系，期间，被告人黄飞购买了一辆本田思域小汽车、苹果手机、铂金项链、铂金戒指送给其，另外给了生活费，之后黄飞跟其说他欠了欧阳某教很多钱，已经归还，但是他们还是说要报警抓他，所以黄飞让其更换新的手机号码。黄飞欠了一个砖厂老板的钱，让其将本田思域小汽车抵押给砖厂老板，并说第二天就带钱过来把车赎回来，但第二天，黄飞并没有带钱过来赎车，之后黄飞向叫邹某的男子借了10万元，借款期限2个月，并说车已赎出来，黄飞与邹某签了一张10万元的借条，其和黄飞的司机孙某林在借条上签了名，当时其将这辆车的所有权证交给邹某作为抵押，当天，黄飞从邹某处借到钱后，就将这辆车赎出来交给了其，后来，邹某知道黄飞逃跑了，说让其还钱，因为其拿不出10万元，他就让其将车过户到他名下，其就同意跟他一块到车管所将车过户到邹某的名下。4、证人孙某林证言，证明其与被告人黄飞认识后，黄飞每次打电话来都是让其帮他开车，送一次黄飞给其200到300元的劳务费，第一次是开车送黄飞到淡水，他去办什么事其不清楚，其都是在路边等他，之后断断续续，黄飞一有事就打电话给其让其开车送他，在2013年7月16日，黄飞因为缺钱，让其想想办法，其就带他和汪某琼找到邹某，当时汪某琼作为担保人，将黄飞买给她的本田思域小汽车作为抵押，黄飞写了一张借款期限为2个月的10万元借条给邹某，汪某琼也将该车的所有权证交给邹某，黄飞拿到这10万元借款，并承诺说一周之后归还，8月5日，其联系不上黄飞后就给邹某打电话说找不到黄飞了，之后，其与邹某找到汪某琼说明来意，汪某琼就把车钥匙给了邹某，该车就被邹某开走，后其与邹某、汪某琼一起到车管所将该车过户到邹某的名下。5、证人邹某证言，证明其经朋友孙某林介绍认识了被告人黄飞，孙某林说黄飞因欠惠阳一个工地某个人的材料款，急需用钱，希望其能借10万元给黄飞，因其与黄飞不熟当时就不同意借10万元给黄飞，其就跟孙某林提出要黄飞提供抵押物作担保，于是孙某林转告黄飞要提供抵押物一事，当晚孙某林打回电话来说黄飞能提供一辆车做抵押。第二天，孙某林将黄飞和车主汪某琼带到其办公室，黄飞当面说是急需支付他人材料款所以要找其借10万元，汪某琼提供了车辆行驶证、机动车登记证书、购车发票过来交给了其，借款期限为2个月。当天，其到银行取出9万元交付到黄飞手上，之后，因为找不到黄飞，于是其和孙某林找到汪某琼，说明来意后，汪某琼把车钥匙拿出来交给其，后其与孙某林、汪某琼到车管所将该车过户到其名下。6、伪造的施工承包合同，劳务分包施工合同，证明被告人黄飞冒用湖南益阳工程公司名义分别与被害人唐某俊、唐某云、曹某友、欧阳某教、胡某淋签订的伪造合同。7、收条、借条，证明被告人黄飞收取被害人唐某俊、唐某云、曹某友、欧阳某教、胡某淋的工程保证金所写的凭证及被告人黄飞从被害人曹某友、唐某云处借款43万元所写的凭证。8、银行汇款凭证、账户交易流水，证明被告人黄飞和被害人唐某俊、唐某云、曹某友、欧阳某教、胡某淋的银行款项来往记录。9、机动车购置发票、协议书，证明车辆的相关信息及被告人黄飞将车辆抵押给邹某所签订的协议。10、辨认笔录及照片，证明被害人唐某俊、唐某云、曹某友、欧阳某教、胡某淋分别对被告人黄飞进行了辨认。11、抓获经过，证明公安人员抓获被告人黄飞的情况及不具有自首、立功表现的情节。12、户籍材料，证明被告人黄飞的年龄、家庭住址等基本情况及在户籍辖区内无违法犯罪记录。13、被告人黄飞的供述，其在未取得信基广场项目工程总承建权的情况下，伪造一份《施工承包合同》，并在惠州龙丰市场街边找人私刻了“信基百年置业有限公司”和“湖南益阳工程公司”的印章，伪造了一份《佛山市南海九江镇“信基广场”工程施工承包合同》，与工程分包的形式，向被害人唐某俊、唐某云、曹某友、欧阳某教、胡某淋谎称自己已取得佛山市南海九江镇“信基广场”项目整体承建工程，然后冒用湖南益阳工程公司等名义分别与上述被害人签订劳务合同或施工合同，骗取工程保证金。其中，骗取唐某俊保证金8万元；骗取唐某云和曹某友保证金20万元；骗取欧阳某教保证金19万元；骗取胡某淋保证金15万元。上述所骗取的款项除偿还一些欠款及付材料款外，还对情人花去了大部分款。因被害人知道其诈骗，其害怕因诈骗留下证据，将私刻的二枚印章丢到东江河里，又将其的手机号码和情人的手机号码换成别的号码，使被害人无法找到其和其的情人。上述供述均与本案的事实能相互印证。原判认为，被告人黄飞无视国法，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，冒用他人名义签订合同，虚构事实骗取他人财物人民币59.31万元后逃匿，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪，公诉机关指控被告人黄飞犯合同诈骗罪，罪名成立。被告人黄飞能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，有悔罪表现，予以从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一项、第四项，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，作出判决如下：被告人黄飞犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十一年五个月，并处罚金八千元。上诉人黄飞上诉提出：1、欧阳昌教在与其签订合同前就已经给其19万元，并与其签订了一份协议书，因此这19万元不是合同保证金，且其在案发前已经归还4.4万元；2、其向唐某云、曹某友书写的欠二人43万元的《欠条》以及约定还款的《承诺书》是在被逼迫的情况下书写的；3、其为了躲避唐某俊要求其还钱和赔偿才暂时回避，并没有潜逃；4、其是初犯，且家有父母需要其照顾。因而请求二审法院对其从轻处罚。出庭检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，定罪量刑正确，上诉人的上诉理由均不能采纳，因而建议二审法院驳回上诉，维持原判。经二审审理查明，原判认定上诉人黄飞于2013年4月私刻了“信基百年置业有限公司”和“湖南益阳工程公司”两枚印章，并利用该两枚印章伪造了一份《佛山市南海九江镇“信基广场”工程施工承包合同》后，向被害人唐某俊、唐某云、曹某友、欧阳某教、胡某淋等人谎称自己已取得佛山市南海九江镇“信基广场”项目整体承建工程，冒用湖南益阳工程公司名义分别与上述被害人签订劳务合同或施工合同，共骗取工程保证金62万元，后来在被害人唐某云和曹某友多次追讨下归还了2.69万元，之后黄飞将两枚伪造的印章丢进东江河里、更换了手机号码并潜逃到海南省海口市的事实清楚，证据均经原审法院当庭质证，本院予以确认。对于上诉人提出的上诉理由，经查：1、上诉人黄飞与被害人欧阳昌教签订《水电安装包工合同》的时间为2013年6月20日，同年6月21日黄飞给欧阳昌教出具了《收据》，证实黄飞收到欧阳昌教人民币19万元，并注明该款项用于佛山南海水电信基广场工地押金；欧阳昌教的银行卡交易记录证实其2013年5月24日、6月20日分别转账50000元、110000元给黄飞；被害人欧阳昌教陈述称其在与黄飞签订水电安装工程合同的前后先后支付19万元给黄飞作为工程押金，黄飞并写了一张押金单收据给其，除了这19万元押金外，黄飞先后4次向其借款5.8万元，但归还了4万元，还欠其1.8万元，并提供了黄飞于2013年7月15日出具的《借条》，该《借条》上载明黄飞借欧阳昌教1.8万元；上述证据之间能相互印证，证实欧阳昌教在合同签订前后支付给上诉人黄飞的19万元属于黄飞向欧阳昌教收取的保证金，而不是借款，黄飞还给欧阳昌教的4万元属于归还其欠欧阳昌教的其他借款，而不是退还欧阳昌教的合同保证金；2、原判并没有认定上诉人黄飞诈骗唐某云、曹某友43万元，黄飞向唐某云、曹某友出具的欠二人43万元的欠条以及还款计息方式的承诺书只是本案的旁证，并不是对上诉人定罪量刑的主要依据；3、被害人陈述、证人证言、上诉人黄飞的供述能证实黄飞在更换自己的联系方式后搬离了惠州，本案多名被害人在无法找到黄飞的情况下去公安机关报案，因此黄飞主观上有潜逃的故意，其目的是为了让被害人无法找其还钱，而不是暂时回避；4、原判已经采纳一审辩护人关于黄飞属于初犯的辩护意见并酌情从轻处罚，而上诉人的家庭情况并不是对其从轻处罚的法定事由，故上诉人以其是初犯，且家有父母需要照顾为由要求二审法院对其从轻处罚没有法律依据。本院认为，上诉人黄飞无视国法，以非法占有为目的，虚构事实并冒用他人名义签订合同，骗取对方当事人财物共计人民币59.31万元后逃匿，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。上诉人黄飞归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，有悔罪表现，又系初犯，依法可从轻处罚。上诉人黄飞上诉所提上诉理由，经查均无事实和法律依据，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，出庭检察员关于驳回上诉，维持原判的建议，予以采纳。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  丁祥雄审 判 员  马世海代理审判员  唐荣平二〇一四年四月八日书 记 员  张 帆附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。