江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）苏中民终字第1846号上诉人（原审原告）祁伟。委托代理人张杰，江苏钟山明镜（苏州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）苏州创意金属制品有限公司，住所地江苏省苏州市相城区北桥街道灵峰村锦峰工业园。法定代表人李丽芬，董事长。委托代理人严长华，江苏苏合律师事务所律师。上诉人祁伟因与被上诉人苏州创意金属制品有限公司（以下简称创意公司）追索劳动报酬纠纷一案，不服苏州市相城区人民法院（2013）相民初字第2462号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，祁伟于2010年6月21日进入创意公司工作，职务、岗位为采购部经理。2010年6月21日，双方签订了《全日制劳动合同书》一份，双方约定劳动合同期限自2010年6月21日起至2013年6月21日止，并约定试用期自2010年6月21日起至2010年9月21日止。2012年12月8日，祁伟进入苏州大学附属第二医院（以下简称为苏大附二院）接受住院治疗，经诊断为右乳浸润性癌，后于2012年12月15日出院。祁伟因右乳癌术后治疗，分别于2013年1月11日-2013年1月14日、2013年2月1日-2013年2月4日、2013年2月23日-2013年2月25日、2013年3月16日-2013年3月18日、2013年4月5日-2013年4月8日、2013年5月3日-2013年5月8日、2013年6月27日-2013年6月28日在苏大附二院接受住院治疗。2013年5月30日-2013年7月8日期间，祁伟在苏大附二院接受右乳癌的放射治疗。在祁伟治疗过程中，苏大附二院于2012年12月15日、2013年1月16日、2013年2月17日、2013年3月18日、2013年4月8日、2013年5月8日、2013年6月8日、2013年6月28日、2013年7月28日、2013年8月28日、2013年9月28日分别出具病假证明书，均建议祁伟休息1个月。祁伟实际从2012年11月22日开始休病假，至今未正常上班。2013年7月24日，创意公司出具通知，认为其与祁伟之间的劳动合同于2013年6月21日到期，祁伟从2012年11月起休长期病假，祁伟享有的医疗期为6个月，到2013年5月22日医疗期届满，创意公司还认为双方间劳动合同期满后祁伟已不适合在创意公司继续工作，创意公司多次电话沟通向祁伟提出不再续签合同，但祁伟不同意解除合同，故拖延至今。创意公司在通知中明确告知祁伟在收到该通知后十日内到创意公司处办理退工手续。创意公司向祁伟邮寄了该通知，祁伟实际于2013年7月26日收到该通知。2013年8月7日，祁伟作为申请人向苏州市相城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2013年10月14日出具相劳人仲案字（2013）654号仲裁裁决书，裁决如下：“一、被申请人终止与申请人之间的劳动合同系违法，双方继续履行劳动合同。二、自本裁决书生效之日起七日内，被申请人一次性向申请人支付拖欠的工资及仲裁期间的工资待遇损失（截止2013年10月14日）合计31363.66元。三、驳回申请人的其他仲裁请求”。现祁伟对此仲裁裁决不服，提起诉讼。祁伟主张，根据祁伟提供的《全日制劳动合同书》，双方约定祁伟每月工资为4500元，但祁伟的实际每月工资自2010年12月起调整为综合薪资8406.25元，提供职员工资表复印件、工资条复印件。经原审质证，创意公司对上述证据真实性无异议，但认为在创意公司保留的《全日制劳动合同书》中，双方关于每月工资约定为4500元，后在2010年9月3日，经双方协商后，将“其中底薪2000、加班费2500元”的字样添加在试用期工资后，祁伟签名确认，提供该《全日制劳动合同书》。对于祁伟自2010年12月起调整为综合薪资8406.25元无异议，但该薪资结构实际为基本工资4000元、职务津贴2000元、岗位津贴2361.04元，调整后的税后工资额为7500元，提供2010年11月11日的薪资调整单复印件，自2011年9月起，因个人所得税起征点的调整，按照祁伟祁伟税后工资7500元计算，我公司多发了6601.01元，该款应予以扣除，提供职员工资表复印件。祁伟实际工资发放至2012年9月，2012年9月发放的工资为3082.57元，但此后创意公司在2012年11月15日发4.89元应列入发放的工资范围内，2013年7月至11月，我公司为祁伟参保进行缴费，其中祁伟个人应承担1660元系公司垫付，该款也应列入已发金额，提供个人参保证明、费用明细表、祁伟的银行存折活期明细。祁伟在2012年9月至11月22日间，共休事假1.5天、病假2天，关于事假工资应按每天应得工资予以扣除，创意公司对于病假工资规定支付50%的工资，无全勤奖，故关于祁伟主张的病假工资应该按苏州市最低工资标准每月1530元计算50%，在双方签订的《全日制劳动合同书》中载明，祁伟已学习了相关规章制度及员工手册，提供创意公司规章制度中关于病假工资规定的复印件一份。因我公司处于停产亏损状态，故不存在加班费，根据双方的劳动合同，自2012年9月起，祁伟每月工资调整为3500元。经原审质证，祁伟对创意公司提供的《全日制劳动合同书》添加字样有异议，认为并未在边上签名，明确无需做笔迹鉴定。认为薪资调整单无祁伟签名，不予认可，关于创意公司主张的多发6601.01元的观点，应按照工资单上载明的8406.25元计算工资，并明确取整以8406元计算；另明确假如祁伟的观点成立，对6601.01元金额无异议，自2011年9月起，因个人所得税起征点的调整，祁伟应交的税反而少了，祁伟对少交的费用不再主张权利。祁伟实际工资发放至2012年9月，2012年9月发放的工资为3082.57元，认可在2012年11月15日发放的4.89元、创意公司垫付的1660元。祁伟在2012年9月至11月22日间，共休事假1.5天、病假2天，关于事假工资应按每天应得工资予以扣除，病假工资按每天应得工资的80%计算，诉讼请求中关于病假工资的计算也按此调整；虽在双方签订的《全日制劳动合同书》中载明：“乙方熟知甲方的厂规厂纪及《员工手册》的全部内容，并愿意遵守执行”，但实际上祁伟并没有学习，而对相应的规章制度制定的合法性也应提供相应的证据证实，故对创意公司主张的病假工资的计算不予认可。原审原告祁伟的诉讼请求为：1、确认创意公司解除劳动合同违法并判决恢复劳动关系；2、创意公司支付祁伟拖欠的工资105772元（计算方式：2012年9月拖欠工资4900元，自2012年10月起至2013年9月，以8406元／月计算12个月为100872元，合计105772元）；3、要求创意公司支付祁伟诉讼期间的工资；4、创意公司支付祁伟拖欠工资赔偿金317316元（计算方式：拖欠工资总额的3倍即105772元的3倍）。原审审理中，祁伟明确关于拖欠祁伟的工资要求以8406元／月计算至本判决生效之日止。原审法院认为，医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限，当企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期，医疗期应从病休第一天开始累计计算，对某些患特殊疾病（如癌症、精神病、瘫痪等）的职工，在24个月内不能痊愈的，经企业和劳动主管部门批准，可以适当延长医疗期。本案祁伟患乳腺癌自2012年11月22日开始病休至今未能痊愈，可以认定祁伟处于医疗期内。患病或非因工负伤的劳动者在规定的医疗期内，劳动合同期满的，劳动合同应顺延至医疗期结束，本案中，祁伟、创意公司间的劳动合同终止日期为2013年6月21日，该日期在祁伟的医疗期内，故该劳动合同应顺延至医疗期届满。本案中，创意公司于2013年7月24日出具通知，认为祁伟享有的医疗期为6个月，双方间劳动合同期满后祁伟已不适合在创意公司处继续工作，并要求祁伟在收到该通知后十日内到创意公司处办理退工手续，创意公司上述关于医疗期的认定及终止劳动合同的决定明显违法，结合祁伟的主张，应恢复双方的劳动关系，继续履行劳动合同。祁伟的每月工资自2010年12月起调整为综合薪资8406.25元，虽创意公司主张的自2012年9月起，祁伟每月工资调整为3500元，但无任何依据，对此主张不予采信，应按每月工资8406.25元认定，因祁伟同意取整计算，故认定为8406元；祁伟自2012年9月至11月22日开始休病假前正常上班的工资为22609.24元（8406元×2＋8406元÷21.75×15），但此期间9月份发放的工资为3082.57元，此后创意公司在2012年11月15日发放的4.89元、垫付1660元，此间，祁伟共休事假1.5天，按双方确认的应扣除579.72元（8406元÷21.75×1.5）；创意公司提供的规章制度中明确关于病假3天内扣实际日薪的50%，3天以上等同于事假扣除实际日薪，但祁伟对此不予认可，创意公司也未提供证据证实该规章制度经过合法程序制定的依据，故对此规章制度不予认可，双方均未提供其他关于病假工资的约定，故按不得低于当地最低工资标准的百分之八十计算病假工资，故关于事假工资应按每天应得工资予以扣除，病假工资按每天应得工资的80%计算，关于休病假2天应扣除的工资为672.18元（8406元÷21.75×2-1370元÷21.75×2×80%）。综上，自2012年9月至11月22日前，应补发的工资为16609.88元。自2012年11月22日起至2013年6月30日应补发的工资为8024.74元（1370元÷21.75×7×80%＋1370元×7×80%），此后以每月补发的病假工资按1530元计算80%。至于创意公司主张的自2012年9月起，祁伟每月工资调整为3500元，无任何依据，不予认可。因祁伟的每月工资为8406.25元，而创意公司主张实际税后工资为7500元，但因纳税的调整而多发了6601.01元，无相应的依据，不予认可。而祁伟主张的创意公司支付祁伟拖欠工资赔偿金317316元，无相应的依据，该主张不予支持。原审法院遂依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十二条、第四十五条，《江苏省工资支付条例》第二十七条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定判决：1、被告苏州创意金属制品有限公司解除与原告祁伟间的劳动合同违法，双方继续履行劳动合同；2、被告苏州创意金属制品有限公司应支付原告祁伟自2012年9月1日起至2013年6月30日的工资人民币24634.62元，自2013年7月1日起按每月1530元的80%计算至本判决生效之日止，于判决生效后十日内履行；3、驳回原告祁伟间的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取为人民币5元，由被告苏州创意金属制品有限公司负担。判决后，原审原告祁伟不服，上诉称，创意公司拖欠上诉人工资117684元，并应支付赔偿金353052元。创意公司解除劳动合同违法。法律规定只是明确了病假工资的最低下限，原审认定明显不合理。请求撤销原判，支持上诉人在原审的诉讼请求。本院查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，祁伟2010年6月21日进入创意公司工作，双方建立劳动关系。2012年11月22日祁伟因患癌症开始休病假未再正常上班。根据劳部发（1995）236号《关于贯彻〈企业职工患病或非因工负伤医疗期规定〉的通知》的规定，对某些患特殊疾病（如癌症、精神病、瘫痪等）的职工，在24个月内尚不能痊愈的，经企业和劳动主管部门批准，可以适当延长医疗期。祁伟患癌症，其医疗期应从病休第一天开始计算，即2012年11月22日开始计算。祁伟至今未能痊愈，至今尚应处于医疗期内。创意公司于2013年7月24日出具的通知违反了劳动者患病，在规定的医疗期内不得依照有关法律规定解除劳动合同的法律规定，系违法解除。祁伟要求继续履行劳动合同的，创意公司应当继续履行。原审判决双方继续履行劳动合同正确。原审按照祁伟的月工资8406元，及祁伟的出勤情况，扣除创意公司已支付的劳动报酬等款项计算创意公司尚应支付祁伟自2012年9月至2012年11月22日前的工资并无不当。2012年11月22日起，祁伟因患病需要停止工作医疗。《江苏省工资支付条例》第二十七条规定，劳动者患病停止劳动，且在国家规定医疗期内的，用人单位应当按照工资分配制度的规定以及劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定，向劳动者支付病假工资或者疾病救济费。病假工资、疾病救济费不得低于当地最低工资标准的百分之八十。国家另有规定的，从其规定。因双方对于祁伟的病假工资既无证据证明创意公司形成过对祁伟有约束力的规章制度，也无证据证明双方劳动合同、集体合同有过约定或者国家另有规定，原审依照苏州市最低工资标准的百分之八十计算自2012年11月22日起至判决生效之日止祁伟的病假工资亦无不当。祁伟关于要求创意公司支付拖欠工资3倍的赔偿金的请求，按照《江苏省工资支付条例》第五十四条的规定，应由劳动保障行政部门处理，本院不予理涉。故上诉人的上诉理由无法律依据，不能成立，本院不予采纳。原审法院认定事实清楚，所作判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人祁伟负担。本判决为终审判决。审 判 长  汪 文审 判 员  朱婉清代理审判员  沈莉菁二〇一四年八月十四日书 记 员  包 芳