湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2013）雨民初字第1583号原告魏联光，男，1956年11月19日出生，汉族。委托代理人刘建明，男，1972年5月21日出生，汉族。被告长沙兴营建筑安装有限公司。住所地湖南省长沙市雨花区曙光南路176号。法定代表人聂江斌，总经理。委托代理人李贺华，男，1980年9月22日出生，汉族，系该公司员工。被告长沙兴誉建筑劳务有限公司。住所地湖南省长沙市雨花区雨花亭乡井塘村。法定代表人刘程辉。委托代理人刘勋，湖南汗青律师事务所律师。第三人罗晓文，男，1970年1月20日出生，汉族。原告魏联光（以下简称原告）与被告长沙兴营建筑安装有限公司（以下简称兴营公司）、长沙兴誉建筑劳务有限公司（以下简称兴誉公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年5月21日立案受理后，根据被告兴誉公司的申请，依法追加罗晓文为本案第三人参加诉讼，并于2013年8月19日依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人、两被告的委托代理人、第三人均到庭参加诉讼。又于2013年12月10日再次组成合议庭公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人、两被告的委托代理人到庭参加诉讼，第三人经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告诉称，2012年10月，原告进入被告兴营公司承建的龙盛高科项目从事木工工作，并接受该公司项目部的管理，由木工班组长负责到项目财务领取工资，工资根据完成工作量多少计发。2012年11月20日上午8时许，原告不慎从该项目第三层楼面架子上摔下受伤，后送长沙市中心医院治疗。出院后，原告多次找被告兴营公司要工伤赔偿，被告兴营公司以已将该项目的劳务承包给了被告兴誉公司为由要原告找被告兴誉公司，但被告兴誉公司否认该事实。原告向天心区劳动争议仲裁委员会就工伤赔偿申请仲裁，但天心区劳动争议仲裁委员会作出了不予受理决定。请求法院判令：1、两被告赔偿原告残疾赔偿金56710元、医疗费8403.52元、住院伙食补助费900元、误工费20100元、住院生活护理费1800元、营养费5000元、被抚养人生活费3874.5元、精神损害费20000元、劳动能力鉴定费840元、证人出庭作证所需的交通费400元、就餐费300元、工资800元等共计119128.02元；2、本案的诉讼费用由两被告承担。被告兴营公司辩称，被告兴营公司作为本案被告的诉讼主体不适格，被告兴营公司从未雇请或招用原告为其雇员，原告亦明知其与被告兴营公司之间无任何法律关系。原告在从雇佣活动中受损害，应向其雇主提出赔偿诉讼。被告兴誉公司辩称，2012年11月20日原告受伤时，其出院复查胸部CT显示：左侧第8、10、11肋骨改变（即非骨折），而事隔5个多月后原告发生左侧第8、10、11肋骨骨折结果，该结果与2012年11月20日在龙盛高科项目工地受伤无因果关系；被告兴誉公司已将龙盛高科项目中模板分项工程中人工劳务分包给第三人，并签订《模板分项工程承包协议书》，本案赔偿责任的主体是第三人，且原告的医疗费已由第三人全额支付。第三人述称，第三人请原告做工是事实，原告在工地摔伤也是事实。第三人已支付了原告的医药费、生活费等共计10000元。第三人也是做事的，不应当承担原告的医疗费等相关费用。经审理查明，被告兴营公司系具有房屋建筑工程施工总承包贰级资质的企业，被告兴誉公司的经营范围为建筑劳务。2011年10月20日，被告兴营公司（发包方）与兴誉公司（承包方）签订《工程劳务承包合同书》，约定：被告兴营公司将龙盛电子工厂标准厂房二、值倒班宿舍建安工程按包工不包料的原则承包给被告兴誉公司；被告兴誉公司保证工程质量、进度的同时，还应做到安全生产、文明施工，加强与各班组的协商配合，共同推进本工程的整体动作；但在施工过程中出现的意外事故，由被告兴誉公司出资1万元到被告兴营公司，兴营公司统一购买人身伤害保险，如保险公司不负责赔偿的情况下，被告兴营公司不负任何责任，一切法律及经济责任由被告兴誉公司承担。双方还就其他事项进行了约定。2011年12月28日，被告兴誉公司与第三人签订《（模板）分项工程承包协议》，约定：被告兴誉公司将龙盛电子工厂--值倒班宿舍、标准厂房二工程模板分项工程以人工费部分分包给第三人，承包形式为包工不包料（包部分辅助材料及小型工具）以人工费计费方式；工程量按实际建筑面积计算；第三人应在每月25日前向被告兴誉公司项目部申报当前所完成的工程量，以每分缝，或单栋的层为单位计算，由被告兴誉公司施工员验收合格后在每月30日向第三人支付一次工程进度款；贯彻谁施工谁负责安全的原则，第三人的人员在施工期间造成伤亡、火警火灾、机械等重大事故等由第三人负责，被告兴誉公司应协力进行伤员、保护现场，并按程序逐级上报。双方还就其他事项进行了约定。但第三人不具备相应建筑承包或施工的资质。2012年10月，原告由第三人安排在龙盛电子工厂工程工地从事装模工作，但双方未签订书面合同。2012年11月20日8时许，原告在龙盛电子工厂宿舍楼工地3层钢管架上摔下受伤，当日被送往长沙市中心医院住院治疗至2012年12月7日，住院17天，用去住院医疗费6778.46元，门诊医疗费1087.88元，共计7866.34元。出院诊断为：闭合性胸外伤、右侧多发肋骨骨折、肺挫伤、胸壁软组织挫伤、左肺大疱、右肾囊肿。出院医嘱为：1、注意休息，加强营养，避免着凉及感冒，胸带外固定一月；2、全休1月，避免体力活动3个月，建议每月胸外科门诊复查；3、不适随诊，断续活血化瘀促进骨折愈合；4、出院带药。2013年5月10日，湖南省芙蓉司法鉴定中心对原告的伤情作出司法鉴定意见书，鉴定意见为原告左侧第8、10、11肋骨折，评定为10级伤残。原告为此用去鉴定费用840元。此后，原告多次向两被告主张赔偿未果，诉至本院，请求裁决。另查明，原告系农业家庭户口，但自2011年11月起居住在长沙市雨花区金桃派出所联盟村景环小区86栋601房，主要从事建筑装模工作。原告母亲田书姑系农业家庭户口，生于1926年8月1日，育有5个子女，现子女均已成年。在本案审理过程中，被告兴誉公司对原告的伤情申请重新鉴定。2013年11月28日，湘雅二医院司法鉴定中心作出（2013）临鉴字第1656号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告左侧第8、10、11肋骨骨折为新近骨折，2012年11月20日外伤可形成；原告左侧多发肋骨骨折，评定为10级伤残。原告当庭表示不向第三人主张赔偿。本院认为，公民享有生命健康权。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被告兴营公司将所承包的工程的劳务部分分包给具有相应资质的被告兴誉公司，双方之间签订的《工程劳务承包合同书》符合法律的规定，合法有效。根据该合同，被告兴营公司对施工过程中出现的安全事故不负责赔偿，因此，原告要求被告兴营公司赔偿其因伤所受损失，本院不予支持。被告兴誉公司在分包工程后，又将分包的部分工程再承包给了不具有相应资质的第三人，该承包属于内部承包性质，被告兴誉公司应承担相应的用工主体责任。原告在工作时因提供劳务而自身受到伤害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，被告兴誉公司作为接受劳务者，应当与原告根据各自的过错承担相应的赔偿责任。原告在工作过程中，未注意自身的安全，未尽到安全注意义务，其对自身的损失亦应承担一定的责任。被告兴誉公司主张应由第三人承担用工主体责任，本院不予采信。原告在本次事件中的损失，本院认定如下：1、残疾赔偿金。原告虽系农业家庭户口，但其经常居住地在城镇，主要收入来源地均为城镇，对于其残疾赔偿金应按湖南省2012年度城镇居民人均可支配收入21319元的标准计算为42638元（21319×20×10%）；2、医疗费。原告主张医疗费8403.52元，但其仅提供票据7866.34元，因此，本院认定其医疗费为7866.34元；3、住院伙食补助费。原告住院17天，其住院伙食补助费为510元（30×17）；4、误工费。根据原告的出院医嘱，原告出院后需全休一月，因此，原告的误工时间为47天。原告未提供其收入证明，本院参照2012年度城镇非私营单位在岗职工建筑业年平均工资33106元的标准计算其误工损失。因此，原告的误工损失为4363元（33106÷365×47）；5、护理费。原告住院17天，本院参照本地护工工资每日80元的标准计算原告的护理费为1360元（80×17）；6、营养费。根据医嘱，原告受伤后需加强营养，本院参照其受伤以及医疗情况酌情认定其营养费为2000元；7、被扶养人生活费。原告的母亲系原告的被扶养人，本院按湖南省2012年度农村居民人均消费性支出5870元的标准计算其被扶养人生活费为587元（5870×5×10%÷5）；8、精神损害赔偿金。本次事故给原告的身体造成较重伤害，原告要求精神损害抚慰金的诉讼请求，本院予以支持，本院酌情认定其精神损害抚慰金3000元；9、鉴定费。原告主张鉴定费840元，有相关票据予以佐证，本院予以认定；10、证人出庭作证所需的交通费、就餐费、工资等，因原告在本案中并未申请证人出庭作证，原告的该主张，本院不予支持。以上损失共计63064.34元。上述损失由被告兴誉公司承担90%为56758元（63123.34×90%），其余损失由原告自行承担。第三人表示支付了原告的医药费、生活费等共计10000元，原告不予认可，第三人未提交相应的证据予以证明，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条判决如下：一、被告长沙兴誉建筑劳务有限公司在本判决生效后7日内赔偿原告魏联光56758元；二、驳回原告魏联光的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费814元，由原告魏联光负担366元，被告长沙兴誉建筑劳务有限公司负担448元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  谢 斌人民陪审员  曹群湘人民陪审员  朱楷人二〇一四年一月二十三日书 记 员  谢倩云附：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。