云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2014）德民二终字第28号上诉人（原审被告、反诉原告）杜永亮，男，1966年12月12日生，浙江省青田县人，文盲，现住盈江县。委托代理人段正春，云南泰恒律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告、反诉被告）李小景，男，1982年7月16日生，云南省盈江县人，大专文化，现住盈江县。委托代理人杨永军，盈江县法律援助中心法律工作者，一般授权代理。上诉人杜永亮因与被上诉人李小景民间借贷纠纷一案，不服盈江县人民法院（2013）盈民初字第413号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年2月8日受理后依法组成合议庭，于2014年3月11日公开开庭审理了本案。上诉人杜永亮及其特别授权代理人段正春、被上诉人李小景及其一般授权代理人杨永军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理确认的本案事实是：2011年，被告（反诉原告）杜永亮在承建工程时雇佣原告（反诉被告）李小景为其管理工地，并要求原告（反诉被告）李小景垫付部分材料款。管理工地期间，原告（反诉被告）除了垫付部分材料款外还按照被告（反诉原告）的指示对经手的工程款81万余元进行收支，其中就有2011年11月8日银行转账支付给杨某某的100000元。2012年1月22日，在盈江县被告（反诉原告）家中双方对账目进行结算，结算得出被告（反诉原告）尚欠原告（反诉被告）560000元借款，由于被告（反诉原告）无法付清欠款，于是就出具了欠条一份给原告（反诉被告），欠条载明“2011年6月1日至2011年11月30日，杜永亮欠李小景伍拾陆万元整（56万）”。后原告多次催促被告还款未果，原告于2013年8月2日向法院提起诉讼，请求判令被告还款。原审法院认为，债务应当清偿，欠条是被告（反诉原告）的真实意思表示，被告（反诉原告）应当清偿欠款。被告（反诉原告）认可原告为其垫付材料款的事实，但认为双方没有进行结算，出具的欠条是对所有欠款相加后的结果的确认，并提起反诉请求判令原告（反诉被告）返还不当得利250000元。按照人们日常生活经验法则，欠款应当是双方对一段期限内的往来账目进行结算的结果，结算后即应予支付。由于被告在双方结算后无法一次性付清欠款，经原告同意后被告才会出具欠条的。双方发生的账目往来在2011年1月至11月，双方的结算在2012年1月，双方结算发生在后，被告出具欠条的时间同样在其后。被告认为欠条“不是往来账目结算的结果而仅仅是对所有垫付款的确认”的观点有悖于人们的日常生活经验法则，同时又没有证据来证明欠条系未经结算过。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第九条第一款规定，原告关于由被告偿还欠款560000元的诉讼请求，予以支持。被告（反诉原告）关于原告的欠款560000元应当用原告收取的工程款冲抵，且原告应返还不当得利250000元的反诉请求不成立，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条和最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第九条第一款之规定，判决：一、本诉部分：由被告杜永亮偿还借款560000元给原告李小景，定于本判决生效后十日内一次性付清。二、反诉部分：驳回反诉原告杜永亮的诉讼请求。本诉案件受理费9400元，由被告杜永亮负担；反诉案件受理费5050元，由反诉原告杜永亮负担。原审判决宣判后，杜永亮不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，并依法改判支持上诉人在一审中提出的反诉请求，驳回被上诉人一审本诉中的诉讼请求。本案全部诉讼费用由被上诉人承担。主要事实及理由是：一、一审认定事实错误。1、上诉人没有指示过被上诉人收取工程款810000元。其中包括被上诉人收取盈江县某村五户村民的建房工程款282000元、被上诉人通过银行转账的方式将上诉人建行卡内的278000元转到其账户、私自收取盈江县某小学建房款250000元。2、上诉人与被上诉人之间的账目没有经过结算。一审时证人金某的证言不能证明双方的账目已经结算。事实上，上诉人到了被上诉人一审起诉后才开始查账，双方不可能在2011年就已经结算。3、没有证据证明被上诉人通过银行转账给杨某某的100000元包含在810000元之内。除了被上诉人私自领取上诉人810000元之外，上诉人还将自己银行卡给被上诉人保管，替自己支付部分材料款、工人工资等款项。因此被上诉人转账给杨某某材料款并不奇怪。但是一审法院却在没有证据证明的情况下凭空认定。4、一审法院对被上诉人多次领取上诉人工程款的事实没有认定。上诉人已通过证据证明被上诉人已经多次私自领取上诉人工程款，此事实是本案焦点，关乎上诉人在一审时的反诉请求，但一审法院置之不理。二、原审法院适用法律错误。1、双方之间是否已经结算需要其他证据作证而不是无需举证。当时的情况是，2012年春节前夕，被上诉人到上诉人家里要求付款，由于当天前来上诉人家里领取工资的工人较多，上诉人没有时间与被上诉人对账结算，因此上诉人写了“在2011年6月1日至2011年11月30日期间”欠被上诉人560000元。该份欠条注明了是在此时间段，是一份单方的确认，双方并没有进行结算。一审法院认为上诉人书写欠条就指已经结算后的结果，并认为这是免证事由，但上诉人认为案件应当从事实出发。上诉人与被上诉人之间是否经过结算而出具借条关乎案件的真实情况，被上诉人一审时口口声声说已经结算，但没有提交任何证据支撑，被上诉人应当承担举证不能的后果。2、被上诉人逾期提交的证据不应当作为定案依据。一审庭审时，被上诉人当庭提交了《银行卡明细账》等证据，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条规定“……当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。”但一审法院已为被上诉人指定了举证期限，被上诉人没有在期限内举证。对逾期证据，一审法院不但未按照法律规定要求被上诉人说明理由，还直接将逾期证据作为定案依据。三、关于本案的一些说明。本案中上诉人雇佣被上诉人管理工地是事实，上诉人认可被上诉人替其垫付了560000元。当时的情况是2012年春节前夕，由于前来上诉人家里领取工资的工人较多，上诉人没有时间与被上诉人对账结算，只是单方面写欠条认可了被上诉人替其垫付的款项，上诉人没有上过学，是文盲，不懂得写欠条的厉害关系。同时，被上诉人通过多次银行转账和多次收取建房工程款的行为已经收取了上诉人560000元的款项，足以冲抵其替上诉人垫付的工程款，这不可能是巧合。并且，被上诉人还领取了上诉人250000元的工程款，被上诉人应当返还上诉人。被上诉人李小景答辩称，上诉人的上诉理由不能成立，只不过是其以种种理由，恶意欠款，拒不支付欠款的表现。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判，本案诉讼费由上诉人承担。二审庭审中，上诉人对原审法院认定的法律事实提出以下异议：1、“原告（反诉被告）除了垫付部分材料款外还按照被告（反诉原告）的指示对经手的工程款81万余元进行收支”，认为上诉人没有指示过被上诉人收取81万元，被上诉人收取81万元都是被上诉人瞒着上诉人私自收取的。2、“其中就有2011年11月8日银行转账支付给杨某某的100000元”，认为支付给杨某某的100000元不包含在81万元中。3、“2012年1月22日，在盈江县被告（反诉原告）家中双方对账目进行结算”，认为被上诉人与上诉人之间账目没有进行过结算。4、“结算得出被告（反诉原告）尚欠原告（反诉被告）560000元借款”，认为上诉人不欠被上诉人款项。并且认为原审法院遗漏认定被上诉人多次领取上诉人工程款共计81万元的事实。对其他法律事实无异议。被上诉人对原审法院认定的法律事实无异议。归纳双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是：上诉人是否已向被上诉人偿还借款56万元，并且多支付了25万元？针对争议焦点，上诉人对原审提交的证据补充说明：1、被上诉人提交的第二份证据“证人金某的证言1份”，一审中金某出庭作证，但没有提交书面证言，对书面证言我方没有发表过质证意见；金某出庭作证，明确表示结算时其不在场，对是否结算其也不清楚，一审判决认定上诉人与被上诉人之间已经结算没有证据证实。2、上诉人在一审时提交的2011年11月8日杨某某的收据（15万元），在一审判决中没有显示。3、被上诉人提交的第五份证据“银行卡明细账1份”，无法证实被上诉人的主张。并向法庭申请刀某某、董某等出庭作证，欲证明：当天上诉人与被上诉人之间往来账目没有结算，只是对被上诉人垫付了多少工程款进行确认，两位证人证言真实、客观，并相互吻合，予以认可。经质证，被上诉人对两位证人的证言认可，也证实了被上诉人的观点。被上诉人对原审提交的证据无补充说明，亦无新证据向法庭提交。通过双方当事人对上述证据的举证、质证，本院认为，双方当事人对证人刀某某、董某等的证言真实性均无异议，且该两位证人的证言与原审证人金某的证言相互吻合，故对该组证人证言予以采信。经审理，除查明“对完账的当天，在上诉人在场的情况下，被上诉人与上诉人的工人董某等将对账用的原始单据烧毁”以外，其他查明事实与原审法院确认的法律事实基本一致。本院认为，从双方提交的证据及庭审情况来看,被上诉人领取的81万元（分别是：1、收取某村五户村民的建房款28.2万元；2、被上诉人通过银行转账的方式将上诉人建行卡内的27.8万元转到其账户；3、收取盈江县某小学建房款25万元。）均发生在2011年6月1日至2011年11月30日期间，上诉人出具给被上诉人的《欠条》已对该段时间内双方发生账目进行了最终的确认：上诉人尚欠被上诉人借款56万元未支付。因此对上诉人提出“已经偿还被上诉人56万元债务，并且多支付了25万元”的抗辩理由不予支持。同时，上诉人抗辩“《欠条》是一份单方的确认，双方并没有进行过结算”，因对账时的原始单据已经烧毁，上诉人未能提交证据证实其还存有原始单据；上诉人抗辩被上诉人领取的81万元未经其授权，根据《中华人民共和国民法通则》第六十六条第一款“本人知道他人以本人名义实施民事行为的而不作否认表示的，视为同意”之规定，上诉人无证据证明其已表示否认，应视为同意。故对上诉人的上述抗辩理由均不予支持。对于上诉人于2014年2月24日提交的要求对双方所有往来账目进行鉴定的《司法鉴定申请书》一份，因未在本院指定的期限内提交需要鉴定的材料，视为放弃鉴定。综上所述，原审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，依法予以维持。上诉人的上诉请求无事实及法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第六十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二款、第一百七十条第一款第（一）项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费14450元，由上诉人杜永亮负担。本判决为终审判决。本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向盈江县人民法院申请强制执行。审判长  段俊杰审判员  高玉荣审判员  乔 菁二〇一四年四月四日书记员  毛松清附：相关法律、法规《中华人民共和国民法通则》第六十六条第一款“没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。”《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二款“第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。”《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”