（2014）深福法知民初字第397号 原告（反诉被告）郭鹏峰，男，住址广州市海珠区。 委托代理人康芬芬，广东滨都律师事务所律师。 被告（反诉原告）深圳市天汇服饰有限公司，住所地广东省深圳市福田区。 法定代表人黄义文。 委托代理人吴志杰，广东广和律师事务所律师。 上列原告郭鹏峰诉被告深圳市天汇服饰有限公司以及被告深圳市天汇服饰有限公司反诉原告郭鹏峰特许经营合同纠纷一案，本院于2014年3月5日受理后，依法组成合议庭，于2014年5月23日公开开庭进行了审理。原告委托代理人康芬芬，被告委托代理人吴志杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，2013年7月18日原被告签订了《特许经营协议》及《补充协议》，约定原告代理被告朵兰帝品牌，并将被告在中山市恒基百货的专柜一并转让给原告。之后被告未将专柜移交给原告，实际未履行协议，原告多次要求被告退款，被告一再拖延，故依法起诉，要求判令：1、解除原告与被告于2013年7月18日签订的《特许经营协议》及《补充协议》；2、被告退还原告品牌保证金5000元；3、被告退还原告店铺道具款20000元；4、被告承担本案诉讼费。 被告辩称，1、原告诉称与事实不符，是原告首先违约，拒不接受被告移交的专柜；2、原告的违约行为给被告的人员安排及生产安排造成很大影响和损失，应当予以赔偿。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 被告反诉称，2013年7月18日，原、被告双方签订了《深圳市天汇服饰有限公司特许经营协议》及两份《深圳市天汇服饰有限公司补充协议》，约定被告将位于中山市恒基百货内的“DOLAND”直营专柜转让给原告，特许原告在中山市恒基百货区域内以加盟形式经营原告生产的“DOLAND（朵兰帝）”系列产品，协议有效期为2013年7月18日至2014年7月18日。特许经营协议第二十九条约定：本协议经双方签字盖章，原告在签字之日支付品牌保证金及装修转让费用25000元生效，并在签字之日起一个月内支付首批货款10万元。上述协议签订后，被告即对专柜进行了盘点。次日，原告在盘点表上签字。至此，属于被告一方的前期交接工作被告均已完成。但之后，原告却迟迟未派销售人员接岗，也没有依照约定支付首批货款。期间，被告曾多次通过多种方式要求被告即刻接受专柜，继续履行协议，但原告却以种种借口推诿。原告行为严重影响了被告正常的人力工作和生产安排，给被告造成了较大经济损失。故被告提起反诉，请求判令：1、继续履行双方于2013年7月18日签订的《深圳市天汇服饰有限公司特许经营协议》及两份《深圳市天汇服饰有限公司补充协议》；2、赔偿被告经济损失30000元；3、原告承担本案诉讼费用。之后，被告撤回第一项反诉请求，同意解除双方签订的《特许经营协议》及两份《补充协议》，并明确其第二项反诉请求赔偿损失30000元包含没收原告的5000元品牌保证金。 原告辩称，因被告原因尚未与中山恒基百货签订合作协议，按照特许经营协议以及补充协议约定，签订协议后一个月内，原告如未能开店则原告有权终止加盟合作协议，并要求被告退还原告的相应款项。故被告反诉的事实和理由不存在，请求法院驳回被告的反诉请求。 经审理查明，2013年7月18日，原告与被告签订《深圳市天汇服饰有限公司特许经营协议》，主要内容为：被告特许原告在广东省中山市恒基百货区域范围内，以加盟的形式特许经营被告生产的“Doland”系列产品，特许经营时间为2013年7月18日至2014年7月18日；自本协议签订之日起，原告应向被告交纳品牌保证金5000元；如原告在协议有效期内违反本协议的各条款，被告有权酌情扣减品牌保证金并可终止原告特许经营权；协议到期或终止，被告在原告结清账务并撤销及返还“Doland”相关物品之后60个工作日内无息返还原告的品牌保证金；签署本协议后一个月内原告仍没开店，本协议得予解除；本协议经双方签字盖章，原告在签字之日支付品牌保证金及装修转让费用25000元生效，并在签字之日起一个月内支付首批货款10万元。 同日，原告与被告签订了两份《深圳市天汇服饰有限公司补充协议》，其中一份约定：被告转让该店铺，装修费用原告只需支付折旧费用20000元给被告；被告保证签订与中山恒基百货2013年10月1日至2014年9月30日的合作协议，否则原告有权终止加盟合作协议，并要求被告退还原告的相应款项。另一份《深圳市天汇服饰有限公司补充协议》就出具税票的事宜进行了约定。 上述合同签订当日，原告向被告交纳了品牌保证金5000元及店铺道具款20000元。双方于庭审时均确认该笔店铺道具款即为《深圳市天汇服饰有限公司特许经营协议》中约定的装修转让费用和《深圳市天汇服饰有限公司补充协议》中约定的装修折旧费用。2013年7月19日，原告与被告对合同中约定的中山市恒基百货内的“Doland”店铺进行了盘点。之后，原告未接手经营该店铺。 关于原告未接手经营该店铺的原因，原告庭审时称双方只是对服装及饰品进行了盘点，盘点未进行完毕，盘点时原告要求被告出具其与中山恒基百货签订的合作协议，但因被告无法出具所以没有继续盘点，故原告没有接手经营，也没有支付10万元的货款。被告称双方已盘点完毕并经原告确认，按照约定原告应从确认的第二天派人经营，但原告却一直未接手经营，理由是原告向被告提出了加大供货折扣并保证其每月有4000元盈利的要求，但被告未同意。 诉讼中，被告向本院提交了其与中山市恒基百货有限公司签订的合同期限自2013年10月1日至2014年9月30日的《专柜合同》，就中山市恒基百货有限公司将位于中山市的恒基百货石岐店三层3F-15供被告设置专柜经营朵兰帝品牌商品的相关事宜进行了约定，其中合同第10.2条约定：如被告擅自将经营设施或场地转租、转借、转包、转让或与他人合作经营，中山市恒基百货有限公司有权单方解除合同，保证金不予退还，等等。原告庭审后主张被告无权将店铺转租或转让给原告，从而造成被告未能将店铺移交给原告。 以上事实，有特许经营协议、补充协议、收款收据、盘点报表、专柜合同等证据以及本院庭审笔录在案佐证。 本院认为，原告与被告签订的《深圳市天汇服饰有限公司特许经营协议》以及《深圳市天汇服饰有限公司补充协议》是双方真实意思的表示，且内容不违反我国法律、行政法规的强制性规定，依法为有效合同。双方应当按照约定全面履行自己的义务。 根据《合同法》第九十三条第一款的规定，当事人协商一致，可以解除合同。原告主张解除双方签订的《深圳市天汇服饰有限公司特许经营协议》以及《深圳市天汇服饰有限公司补充协议》，被告对此表示同意，应视为双方协商一致，本院对原告该主张予以支持。 本案争议的焦点为违约方的认定以及因此产生的责任承担问题。原告主张其未接手经营店铺的原因是盘点时被告未向其出具被告与中山恒基百货签订的2013年10月1日至2014年9月30日期间的合作协议，根据合同约定，虽然被告负有保证签订该合作协议的义务，但2013年7月19日盘点时合作协议的履行期尚未开始，而盘点后原告即负有接手经营店铺的义务，原告同时负有2013年8月18日前支付货款的义务，可见，原告接手经营店铺以及依约支付货款的义务先于被告与中山恒基百货签订合作协议的义务。因此，双方盘点时原告无权以被告未履行在后义务来对抗原告的在先履行义务，原告拒绝接手经营店铺和拒付货款的行为已构成违约。被告提交的其与中山市恒基百货有限公司签订的合同期限自2013年10月1日至2014年9月30日的《专柜合同》可以证明被告已履行合同约定的保证与中山恒基百货签订该期间合作协议的义务，原告主张被告未履行该项义务构成违约，本院不予认定。原告同时主张被告违反《专柜合同》中不得转租、转让的义务，从而导致被告未能将店铺移交给原告，因原告并非《专柜合同》的合同主体，其无权依据该合同主张被告的违约责任，而且原告亦未举证证明其未接手经营店铺实际上系因被告无法交付店铺而导致。故本院对原告该主张亦不予支持。 基于上述分析，原告主张被告退还品牌保证金5000元，根据合同约定，如原告违约，被告有权酌情扣减品牌保证金，原告拒绝接手经营店铺和拒付货款的行为已构成根本违约，被告主张不予退还原告品牌保证金的抗辩理由成立，本院对原告该诉请不予支持。原告主张被告退还店铺道具款20000元，该笔款项即为补充协议约定的装修折旧费，因原告并未接手经营涉案店铺，并未实际使用涉案店铺的装修，故被告收取原告该笔费用缺乏事实依据，应向原告予以退还。被告主张原告赔偿经济损失30000元，其中的品牌保证金5000元根据合同约定被告有权没收，本院对该部分反诉请求予以支持；至于其余部分的赔偿损失请求，因5000元品牌保证金相当于违约金，该违约金已足以弥补被告的损失，被告亦未举证证明原告的违约行为给其造成了其他的经济损失，故被告要求原告赔偿其余损失的主张，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十三条、第九十七条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、解除原告郭鹏峰与被告深圳市天汇服饰有限公司于2013年7月18日签订的《深圳市天汇服饰有限公司特许经营协议》以及两份《深圳市天汇服饰有限公司补充协议》； 二、被告深圳市天汇服饰有限公司应当于本判决生效之日起10日内向原告郭鹏峰退还店铺道具款20000元； 三、驳回原告郭鹏峰的其他诉讼请求； 四、驳回被告深圳市天汇服饰有限公司的其他反诉请求。 本案案件本诉受理费425元（已由原告郭鹏峰预交），由原告郭鹏峰负担85元，被告深圳市天汇服饰有限公司负担340元；反诉受理费275元（已由被告深圳市天汇服饰有限公司预交），由被告深圳市天汇服饰有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，并按规定预交上诉案件受理费。当事人上诉的，应在收到交费通知次日起七日内向广东省深圳市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长 林    艳 人民陪审员 夏  文  郁 人民陪审员 孙  玉  萍 二〇一四年八月十四日 书 记 员 李姗姗（代） 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条【依合同履行义务原则】依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条【合同约定解除】当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条【解除的效力】合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第一百一十四条【违约金】当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。