云南省景洪市人民法院 民 事 判 决 书 （2014）景民一初字第758号 原告张某某,女,彝族,小学生。 法定代理人张佩旭（系张某某之父），男，彝族，公务员。 法定代理人彭艳梅（系张某某之母），女，汉族，公务员。 委托代理人朱秀芬,系云南泰华律师事务所律师，一般授权代理。 被告杨文艳，女，汉族，。 被告中国大地财产保险股份有限公司西双版纳中心支公司。 组织机构代码78463271-8。 住所地景洪市民航东路东侧****。 法定代表人黄海，职务总经理。 委托代理人赵恩芙，系云南景诚律师事务所律师。一般授权代理。 原告张某某与被告杨文艳、中国大地财产保险股份有限公司西双版纳中心支公司(以下简称大地保险版纳公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院2014年9月4日受理后，依法由审判员陶润仙独任审判。于2014年10月15日公开开庭进行了审理。原告张某某的法定代理人张佩旭、彭艳梅及其委托代理人朱秀芳、被告杨文艳、被告大地保险版纳公司的委托代理人赵恩芙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张某某诉称，2013年6月14日，被告杨文艳驾驶云K472**号轿车在景洪市南国帝景小区内因操作不当将原告张某某撞伤，造成原告受伤的交通事故，经景洪市分公安局交通警察大队认定，驾驶人杨文艳负事故全部责任，行人张某某无责任。原告受伤后于2013年6月14日至26日和2014年7月8日至14日在西双版纳州人民医院住院治疗18天，先后进行左股骨中段骨折切开复位内固定术和内固定取出术，门诊就诊及两次住院治疗费分别为489.65元、8708.8元、3000.01元，共计12198.47元，被告已支驸两次住院医疗费11708.82元。原告两次住院及出院后的一段时期根据医嘱补充营养，因生活不能自理由家长陪护，在长期的治疗过程中由于无法正常行走而产生交通费2000元。原告完成内固定取出术后由其法定代理人委托西双版纳明信司法鉴定中心进行鉴定，原告的伤情为轻伤二级，伤残程度为十级，内固定取出术后营养期90日，护理期120日。由于原告年幼致伤，对其心灵造成严重伤害，至今不敢单独过马路，看到行车也感到不安。特别是两次手术后使原告左腿外侧留下16.8厘米长的疤痕，不仅给原告造成肉体伤痛，还给原告日常生活带来影响，挥之不去的阴影将伴随其一生。为此，此次交通事故给原告造成的精神伤害是可估量的，。事故发生后，原告的父母曾多次与两被告协商解决赔偿事宜，但双方不愿承担相关责任。 被告杨文艳驾驶的云K472**号轿车归其所有，该车于2013年2月24日在被告大地保险版纳公司投保机动车交通事故责任强制保险和商业保险（其中第三者责险100000元），保险单号：PDDH201353012409000679，保险期限为2013年2月25日至2014年2月24日24时止。鉴于车辆出险时间在保险有效期内，被告大地保险版纳公司应依法承担法定责任和合同责任。原告为维护自的合法权益，根据《侵权责任法》、《道路交通安全法》、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，特向人民法院提起诉讼，诉诉请求：一、依法判决被告杨文艳赔偿原告医疗费12198.47元，残疾赔偿金：（23236元×20年）×10%=46472元，护理费：(4404元/月×12月÷365天)×138天(住院18天+内固定取出术后护理期120天)=19995元。营养费：50元×108天(住院18天+内固定取出术后营养期90天)=5400元，住院伙食补助费：100元×18天=1800元，交通费2000元，鉴定费1800元，精神损害抚慰金20000元，合计109665.47元。 被告杨文艳辩称，事故发生后，被告一直都是积极配合原告治疗，且垫付了原告两次住院的医疗费11708.82元；车辆已经投保，具体的赔偿费用应该由保险公司来承担；原告要求20000元的精神抚慰金过高。 被告大地保险版纳公司辩称，针对原告赔偿标准，经核实，1、保险公司认可医疗费；2、认可伤残赔偿金；3、根据法律规定，受害人的护理人所产生的护理费，如果是聘请专业的护理人员，则护理费按照护工工资来计算，如不是聘请专业护理人员，则是参照护工工资计算，因此保险公司认为原告方计算护理费用的标准有误，不予认可，为了公平起见，应该按照原告受伤程度参照同等护工工资来计算；4、对于营养费当中的第一个问题，鉴定营养期为90天，应该包含原告住院18天在内的，根据相关法律规定，受害人主张营养费，必须递交专业机构的鉴定意见，而不能凭空估量50元每天；5、认可住院伙食补助费；6、根据法律规定，交通费仅指受害人外出就医产生的交通费，原告住院期间并没有产生往返跑的费用，原告提交的交通费过高；7、鉴定费用不包含在保险公司理赔范围内；8、根据侵权责任法的规定，精神抚慰金已经包含在伤残赔偿金里面，因此不认可原告提出的精神损害抚慰金。 综合各方诉辩主张，本案各方当事人对以下问题存在争议：原告要求赔偿的各项费用是否合理、合法。 针对以上争议，原告向本院提交以下证据： 1、身份证、户口登记薄，欲证明原告与法定代理人身份关系及主体资格。 2、道路交通事故认定书一份，欲证明原、被告之间发生交通事故，原告因交通事故受伤害，被告杨文艳对交通事故负全部责任，原告无责任。 3、单项查询信息一份，欲证明肇事车辆云K472**号车系杨文艳所有。 4、车辆保险报案记录（代抄单），一份，欲证明云K472**号车投保交通事故责任强制保险和商业保险，其中商业保险三者责任保险为10万元。保险期限为2013年2月25日至2014年2月24日。（肇事车辆出险在保险期限内） 5、病案首页2份、出院证复印件2份，欲证明原告两次在州人民医院住院的事实，共住院18天；原告于2013年6月14日至26日住院行左股骨中段复位内固定术，2014年7月8日至14日行左股骨中段骨折内固定取出术。 6、门诊收费收据5份、住院、住院医疗收费收据复印件2份明原告在州人民医院门诊就诊费用为489.65元；第一次住院医疗费为8708.81元；第二次住院医疗费为3000.01元，合计12198.47元（两次住院医疗费11708.82元被告已支付）。 7、病情证明2份复印件、司法鉴定意见书（鉴字第595号）、证明、工资明细表各一份，欲证明：1、原告两次住院期间生活不能自理需要1人陪护；2、原告伤情等级构成轻伤二级、伤残程度为十级伤残、原告内固定取出术后护理期为120天、营养期为90天。原告左大腿外侧有一纵行、场16.8厘米皮肤裂伤。3、原告父亲月收入4407元（原告住院期间及内固定取出术后需要家长陪护，护理费以原告父亲的工资为计算标准）。 8、通用定额发票，欲证明原告就诊期间产生城区交通费2000元。 9、税务通用机打发票，欲证明原告支付鉴定费用共1800元。 10、照片2张，证明原告左大腿内侧术后留下长16.8厘米疤痕卖给原告造成严重长久的精神损害。 11、身份证复印件一份，欲证明护理人员向理凤（系原告外婆）的身份信息。 12、证明一份，欲证明护理人员向理凤于2013年6月到西双版纳居住生活的事实。 13、证明一份，欲证明原告外婆向理凤陪同原告就医、护理原告的事实。 经质证，被告大地保险版纳公司对原告提交的证据1至6的三性予以认可，对证据7中的病情证明无异议，司法鉴定意见书无异议，证明、工资明细表有异议，认为该证据不能证明原告方主张的证明内容，即认可真实性、合法性，不认可关联性。对证据8的真实性、合法性，不认可关联性，认为几张简单的定额50元的交通票据无法证明原告主张的内容，原告住院期间不可能存在往返交通费的问题，且原告陪护人员仅为一名，无法产生这么高的交通费；认可证据9的真实性、合法性，不认可关联性；认可证据10的真实性、合法性，不认可关联性，从证据来说，属于孤证，无法确切的证明原告提出的主张。证据11、12、13与本案无关，无法证明原告所主张的内容，且佳和物业管理公司没有出具单位证明，证明向理凤护理原告的权利，原告之前主张护理人员为原告父亲，现在又说是外婆，相互矛盾。 被告杨文艳的质证意见与大地保险版纳公司的一致。 被告杨文艳向本提交以下证据：住院医疗收费收据、病情证明原件，出院证原件各二份，欲证明被告已经垫付了11708.82元医疗费的事实。 经质证，原告认为被告提交的所有证据，与其提交的复印件一致，予以认可。 经质证，被告大地保险版纳公司认可被告杨文艳提交的所有证据。 本院认为，原告提交的证据1-6、8-9、证据7中的病情证明，能证明主张的主要事实，虽然其中的住院费收据、出院证、病情证明系复印件，但与被告杨文艳提交的原件相符，本院均予采纳；证据7中张佩旭的工资证明和工资条，不能证明其因护理原告被单位扣减工资的事实，不予采纳，证据11-13亦不能证明向理凤护理原告的事实，不予采纳。 根据庭审和质证，本院确认如下法律事实： 2013年6月14日，被告杨文艳驾驶云K472**号轿车在景洪市南国帝景小区内因操作不当将原告张璐撞伤，造成原告受伤的交通事故，经景洪市分公安局交通警察大队认定，驾驶人杨文艳负事故全部责任，行人张璐无责任。原告受伤后于2013年6月14日至26日和2014年7月8日至14日在西双版纳州人民医院住院治疗18天，需一人护理，先后进行左股骨中段骨折切开复位内固定术和内固定取出术，两次手术后使原告左腿外侧留下16.8厘米长的疤痕。原告门诊就诊及两次住院治疗费分别为489.65元、8708.8元、3000.01元，共计12198.47元，被告杨文艳已支付两次住院医疗费11708.82元。经西双版纳明信司法鉴定中心进行鉴定，原告的伤情为轻伤二级，伤残程度为十级，营养期90日，护理期120日。被告杨文艳驾驶的云K472**号轿车归其所有，该车于2013年2月24日在被告大地保险版纳公司投保机动车交通事故责任强制保险和商业保险（其中第三者责险100000元），保险单号：PDDH201353012409000679，保险期限为2013年2月25日至2014年2月24日24时止，该车出险时在保险有效期内。 本院认为，公民的民事权益受到法律保护，侵害民事权益，应当承担侵权责任。本案中，被告杨文艳驾驶机动车因操作不当将原告撞伤，根据景洪市公安局交通警察大队的认定，被告杨文艳负事故全部责任，原告无责任，故被告杨文艳应当对原告在本次事故中的损失承担全部赔偿责任。 原告张某某产生的各项损失中，本院予以确认的如下： 1、医疗费12198.47元。原告在西双版纳州人民医院产生的医疗费，共计12198.47元。 2、护理费12000元。原告主张的护理费为(4404元/月×12月÷365天)×138天(住院18天+内固定取出术后护理期120天)=19995元，因原告提交的护理证明，不足以确定原告的护理人员和实际产生的护理费用，故本院结合需要护理的天数及当地护工从事同级别护理的劳务报酬标准计算护理费，又根据西双版纳明信司法鉴定中心出具的鉴定意见，其120天的护理期是从原告受伤之日起开始计算的，故原告的护理期按120天计算，护理费为120天×100元/天=12000元。超出部分不予支持。 3、营养费4500元。原告主张的营养费为50元×108天(住院18天+内固定取出术后营养期90天)=5400元，根据西双版纳明信司法鉴定中心出具的鉴定意见，其90天的营养期是从原告受伤之日起开始计算的，故原告的营养期本院按90天计算，由于原告年幼，又处于成长发育期，酌情支持营养费为每天50元，即90天×50元/天=4500元，超出部分不予支持。 4、住院、住院伙食补助费1800元两次住院天数为18天，故本院依照云南省国家机关、事业单位工作人民出差补助费开支标准计算住院伙食补助费为100元/天×18天=1800元 5、交通费2000元，原告的左腿受伤后就医治疗及出行不便，必然产生交通费用，本院酌情支持1500元。 6鉴定费1800元。符合法律规定，予以支持。 7、残疾赔偿金46472元。原告主张的残疾赔偿金为（23236元×20年）×10%=46472元，符合法律规定，予以支持。 8、精神损害抚慰金15000元。原告主张的精神损害抚慰金20000元过高，本院认为，精神损害抚慰金的赔偿，应当结合侵权人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力及受诉法院所在地平均生活水平等因素综合考虑，本案中，原告作为一名年仅7岁小女孩，就遭遇交通事故，又在左腿外侧留下16.8厘米长的永久性疤痕，虽然只构成十级伤残，但不仅给原告造成肉体伤痛，还给原告日常生活带来影响，挥之不去的阴影将伴随其一生，其所受到的精神损害是严重的，故酌情支持其精神损害抚慰金15000元。 以上本院确认的各项损失为：医疗费12198.47元，护理费12000元，营养费4500元，住院，住院伙食补助费1800元费1500元，鉴定费1800元，残疾赔偿金46472元，精神损害抚慰金15000元，合计95271元。 另根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”之规定，本案中，被告杨文艳驾驶的云K472**号车已在被告大地财保版纳公司同时投保交强险和保险责任限额为100000元的不计免赔第三者商业险，被告大地财保险版纳公司应当先在交强险责任死亡、伤残赔偿费用110000元限额内向原告赔偿残疾赔偿金46472元、护理费12000元、交通费1500元、精神损害抚慰金15000元等费用计73472元，在医疗费用10000元限额内向原告赔偿医疗费营养费等费用10000元，合计83472元，不足部分即11799元（95271元-83472元），由被告大地财保版纳公司在机动车第三者责任商业保险的保险限额100000元的范围内，再向原告赔偿各项损失11799元，鉴定费1800元不在交强险和商业险的保险范围内，由被告杨文艳承担，另，被告杨文艳已经垫付原告的11709元应由大地保险版纳公司迳付。综上所述。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一、第二十四条、第二十五条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下： 一、被告中国大地财产保险股份有限公司西双版纳中心支公司于本判决生效之日起十日内，在交强险责任限额内向原告张璐赔偿各项损失83472元（其中被告杨文艳已经垫付原告张璐的费用11709元，由被告中国大地财产保险股份有限公司西双版纳中心支公司迳付被告杨文艳，剩余71763元支付原告张某某）。 二、被告中国大地财产保险股份有限公司西双版纳中心支公司于本判决生效之日起十日内，在商业险责任限额内向原告张璐赔偿各项损失11799元。 三、被告杨文艳于本判决生效之日起十日内支付原告张璐鉴定费1800元。 四、驳回原告张璐的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2493元，减半收取1247元，由被告中国大地财产保险股份有限公司西双版纳中心支公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院。 双方当事人在上诉其限内均未提出上诉的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人未自动履行判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期内向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为两年。 审判长  陶润仙 审判员  龙 兵 审判员  施 洪 二〇一四年××月××日 书记员  郑黎媛