舟山市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2013）舟普商初字第1049号原告张亚波。委托代理人（特别授权）陈金法。被告陈鲁。原告张亚波诉被告陈鲁民间借贷纠纷一案，于2013年10月31日向本院提起诉讼，本院于同日预立案审查后，于2013年11月13日立案受理，依法由代理审判员杨静适用简易程序进行审理，后本案转为普通程序组成合议庭进行审理，本案于2013年12月2日、2014年3月6日公开开庭进行了审理，原告张亚波及其委托代理人陈金法、被告陈鲁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张亚波诉称，原被告系亲戚关系，原告系被告舅母。2012年7月6日，被告声称要向他人赎回车子和房子，急需一笔资金向原告求借，原告念在亲戚份上同意了被告的借款要求，将55万元借给了被告，被告当日出具了一份借条，55万元中的30万元交付给房子抵押权人丁一，赎回了房子，另外25万元赎回了车子。原被告就该笔借款签订了抵押借款合同，被告自愿将其名下的位于舟山市普陀区东港街道海印路698号碧海莲缘小区赤枫苑11幢503室房屋为借款提供抵押。后被告无法偿还该笔借款，该抵押物也被中国银行沈家门支行通过司法程序拍卖，原告诉至法院，请求依法判令被告归还借款55万元，并从抵押物中优先受偿该笔借款。原告为证明自己的诉讼请求所依据的事实，向本院提交了以下证据：一、抵押借款合同一份和55万元借条一份，拟证明原被告之间的借贷关系；二、原告张亚波出具给陈和英的20万元借条复印件一份和20万元的汇款单复印件一份，拟证明55万元中20万元系2012年7月5日陈和英直接汇款至被告陈鲁账户；三、原告张亚波出具给陈和英10万元借条复印件一份、陈和英汇款至陈忠和账户10万元汇款单复印件一份、原告张亚波出具给林美春10万元借条复印件一份和陈忠和20万元取款凭证一份，拟证明55万元中10万元系2012年7月6日原告向陈和英借入，10万元系2012年7月6日原告向林美春借入；四、原告张亚波出具给林美春5万元借条复印件一份，拟证明55万元中5万元系原告于2012年7月5日向林美春借入；五、10万元取款凭证复印件一份，拟证明55万元中10万元系原告于2012年7月6日向胡美凤借入；六、出庭作证的陈和英、林美春、陈忠和的证人证言，证明借款55万元的来源；七、房产证、房屋他项权证、土地使用权证复印件各一份，拟证明原被告之间就借款办理抵押的事实；八、收条复印件一份，拟证明丁一收到陈鲁30万元的事实。九、原告委托代理人对丁一作的询问笔录，拟证明30万元的借款用途。被告陈鲁口头答辩称，对原告的诉请没有异议，被告未向本院提供证据。在本案审理中，从本院执行局调取了执行局工作人员在执行中依法进行查证的银行交易明细六份，在申请人中国银行股份有限公司沈家门支行与被执行人即本案被告陈鲁金融借款合同纠纷一案中，于2013年2月18日、10月10日、10月11日、10月16日、17日对原告张亚波、被告陈鲁作的询问笔录。交易明细显示：2012年7月5日，陈和英汇款给陈鲁账号20万元，陈鲁在当天汇款给陈和英5万元；2012年7月9日，林美春汇款35万元至原告张亚波账户，张亚波又将35万元汇款至陈鲁账户，陈鲁将35万元汇款至林美春账户。张亚波在执行局工作人员对其询问出借给陈鲁55万元款项来源时表示：其是陈鲁舅妈，借款20万元是向陈和英所借，是在2012年7月5日通过工商银行汇款至陈鲁账号，35万元是自己的，一直存在银行，2012年7月9日，通过农村合作银行汇款给陈鲁，并表示不认识林美春；借条是在2012年7月9日在墩头码头陈鲁地方写的，利息约定表示好像是1分利。陈鲁在执行局工作人员对其询问时表示，其与原告张亚波有些亲戚关系，向张亚波借款50万元，部分是通过银行转账交付的，部分是现金交付的，账号在街上开户，具体记不清楚了，其中30万元还款给丁一，部分借款给他人了，还有部分支付船舶修理款；借条是在房管处办理抵押时写的，利息约定1分；陈鲁是在2012年7月12日被刑事拘留。原告张亚波、被告陈鲁对本院从执行局调取的证据没有异议，被告陈鲁对原告提供的证据表示，对于2012年7月5日陈和英汇款20万元事宜，当天又汇款5万元给陈和英，实际上只收到了15万元，对其他证据没有异议。对原告张亚波提供的证据，本院将根据本案案情予以综合认定。本院经审理查明如下事实：2012年7月6日，原告张亚波与被告陈鲁签订一份抵押借款合同，合同载明：借款金额55万元，借款期限自2012年7月6日至2013年7月5日，被告陈鲁自愿以其名下的位于舟山市普陀区东港街道海印路698号碧海莲缘小区赤枫苑11幢503室房产提供抵押，抵押担保范围为借款本金、利息、损害赔偿金等。被告陈鲁出具一份55万元的借条，落款时间为2012年7月6日。2012年7月9日，双方办理了抵押登记手续。原告于2013年10月31日向本院提起诉讼，本院于同日预立案审查后，于2013年11月13日立案受理。原告诉请要求被告归还借款55万元并从抵押物拍卖价款中优先受偿。在本案审理中，原告称借款55万元都是从他人处所借，30万元是向陈和英借入，其中20万元是2012年7月5日由陈和英直接汇款给被告陈鲁，10万元是汇入陈忠和银行账户；15万元是向林美春借入，其中10万元是汇入陈忠和银行账户，5万元是现金交付；10万元是原告向胡美凤借入。本院另查明：本院执行局在处理中国银行股份有限公司沈家门支行与被执行人即本案被告陈鲁金融借款合同纠纷一案中，分别于2013年2月18日、10月10日、10月11日、10月16日、17日对原告张亚波、被告陈鲁作询问笔录，并依法查证银行交易明细六份。银行交易明细显示：2012年7月5日，陈和英汇款给陈鲁账号20万元，陈鲁在当天汇款给陈和英5万元；2012年7月9日，林美春汇款35万元至原告张亚波账户，张亚波又将35万元汇款至陈鲁账户，陈鲁将35万元汇款至林美春账户。张亚波在执行局工作人员对其询问出借给陈鲁55万元款项来源时表示：其是陈鲁舅妈，借款20万元是向陈和英所借，是在2012年7月5日通过工商银行汇款至陈鲁账号，35万元是自己的，一直存在银行，2012年7月9日，通过农村合作银行汇款给陈鲁，并表示不认识林美春；借条是在2012年7月9日在墩头码头陈鲁地方写的，利息约定表示好像是1分利。陈鲁在执行局工作人员对其询问时表示，其与原告张亚波有些亲戚关系，向张亚波借款50万元，部分是通过银行转账交付的，部分是现金交付的，账号在街上开户，具体记不清楚了，其中30万元还款给丁一，部分借款给他人了，还有部分支付船舶修理款；借条是在房管处办理抵押时写的，利息约定1分。被告陈鲁因涉嫌合同诈骗在2012年7月12日被刑事拘留，经本院一审判决，被告陈鲁因犯合同诈骗罪被判有期徒刑十二年。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第一款规定，民事诉讼应当遵循诚实信用原则。该原则明确了当事人在诉讼中负有真实陈述事实和主张的义务，且不得出现前后互相矛盾的行为。本案中，原告张亚波与被告陈鲁之间的借贷关系，虽有原告提供的抵押借款合同和借条为凭，被告陈鲁亦未提出异议，但是借款合同和借条中载明的55万元中的40万元交付情况，原告张亚波对本院执行局工作人员的陈述与在庭审中的陈述不一致，对借款来源和借款交付方式出现了前后矛盾的解释。根据原告张亚波、被告陈鲁及案外人陈和英、林美春之间的银行交易往来及20万元在借款交付当天陈鲁又汇款给陈和英5万元的事实，借款40万元并没有实际交付，原告张亚波和被告陈鲁在本案借款中存在明显虚假诉讼行为，违反了诚实信用原则，对原告要求被告归还借款40万元及就该款项实现抵押权的诉讼请求，本院不予支持，并应对原、被告的行为予以相应的处罚。原告实际交付借款金额为15万元，被告应归还原告借款15万元。被告为借款提供抵押，原告仅有权从拍卖、变卖抵押物价款中对借款15万元享有优先受偿权。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十五条、第一百八十七条、第一百九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第一款之规定，本院判决如下：一、被告陈鲁在本判决生效之日起五日内归还原告张亚波借款150000元；二、若被告陈鲁未在本判决第一项条款规定的期限内履行给付义务，原告张亚波有权对被告陈鲁提供抵押的位于舟山市普陀区东港街道海印路698号碧海莲缘小区赤枫苑11幢503室房产进行拍卖、变卖等依法变价后的价款按照抵押顺序优先受偿。三、驳回原告张亚波的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9300元，由原告负担6764元，被告陈鲁负担2536元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院［上诉案件受理费9300元应在递交上诉状时预交，款汇至浙江省财政专户结算分户帐户，开户银行舟山市农业银行南珍支行，帐号19×××06，上诉期届满后七日内仍未交纳又不提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理］。审 判 长 李 平代理审判员 杨 静人民陪审员 黄和平二〇一四年四月二十九日代书 记员 方卓阳附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十五条设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。抵押合同一般包括下列条款：（一）被担保债权的种类和数额；（二）债务人履行债务的期限；（三）抵押财产的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权归属或者使用权归属；（四）担保的范围。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。