江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书（2014）澄民初字第0131号原告许兵兵。委托代理人朱依红，江苏锡城律师事务所律师。被告江阴市阿尔泰纺织有限公司，住所地江阴市华士镇华益工业园华东路**。法定代表人贡建荣，该公司董事长。委托代理人徐军，江苏天旭律师事务所律师。委托代理人吴赢。原告许兵兵诉被告江阴市阿尔泰纺织有限公司（以下简称纺织公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法由审判员李峰适用简易程序于2014年2月20日、4月10日公开开庭进行了审理。原告许兵兵的委托代理人朱依红，被告纺织公司的委托代理人徐军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许兵兵诉称：他是纺织公司的员工，2012年11月1日他在上班时发生了伤害事故。2013年3月15日，江阴市人力资源和社会保障局认定他受到的伤害为工伤。2013年8月22日，经无锡市劳动能力鉴定委员会鉴定他因伤致残程度为五级。2013年9月24日，他向纺织公司寄送了解除劳动关系通知书。2013年10月22日，他向江阴市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2014年1月7日，江阴市劳动人事争议仲裁委员会决定终结仲裁活动。故诉至法院，请求判令：一、确认双方自2013年9月25日解除劳动合同关系，要求纺织公司为许兵兵办理办理档案转移手续；二、纺织公司支付护理费1800元、交通费1000元、住院伙食补助费600元、一次性伤残补助金55800元、一次性工伤医疗补助金385257.6元、一次性伤残就业补助金147420元、义肢安装费3万元、停工留薪期工资31000元（3100元／月×10月）、双倍工资24800元、经济补偿金3100元。审理中许兵兵撤回了双倍工资、经济补偿金的诉讼请求，并进一步明确其第一个诉讼请求：要求纺织公司为许兵兵办理档案转移手续。被告纺织公司辩称：（一）2012年3月12日，他公司与许兵兵签订了期限为2012年2月24日至2013年2月24日的劳动合同书1份。对江阴市人力资源和社会保障局认定许兵兵2012年11月1日上班时发生的伤害事故为工伤及无锡市劳动能力鉴定委员会鉴定许兵兵因伤致残程度为五级的事实也无异议；（二）2013年9月25日，他公司收到了许兵兵解除劳动关系的通知，但双方于2012年3月12日签订的书面劳动合同书约定的合同期限到2013年2月24日止，故双方解除劳动合同的时间应该是2013年2月24日；（三）一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应适用2012年7月1日至2013年6月30日的上年度职工月平均工资4293元／月；关于护理费，住院时间应为29天，按60元／天计算的标准过高；关于伙食补助费，住院时间应为29天，标准按18元／天计算；交通费用主张过高，由法院依法酌定；义肢安装费用明显过高，据了解安装此类义肢的费用大概1万多元，且该费用不应该由被告承担；关于停工留薪期，因为原告2013年6月即进行了伤残鉴定，8月就得出了鉴定结果。根据法律规定，受伤职工必须在治疗终结、伤情稳定的情况下进行伤残鉴定。另外原告进行得左前臂截肢手术，仅住院29天，并在出院后1个月内安装了义肢，故许兵兵主张停工留薪期11个月过长，6个月比较合理；2012年12月14日，许兵兵因治疗需要向他公司借款3万元，该款项应从他公司承担的款项中予以扣除。经审理查明：2012年3月12日，纺织公司与许兵兵签订劳动合同书1份，约定合同期限自2012年2月24日起至2013年2月24日止。2012年11月1日许兵兵在工作中受伤，当日入住无锡市第九人民医院治疗，经该医院诊断为左手指及掌部损伤，于2012年11月30日出院。2012年12月27日，德林义肢康复器材（上海）有限公司为许兵兵装配了义肢，许兵兵为装配义肢花去费用3万元。2013年3月15日，江阴市人力资源和社会保障局认定他受到的伤害为工伤。2013年8月22日，无锡市劳动能力鉴定委员会出具鉴定结论：致残程度鉴定为五级，无护理依赖，同意安装左前臂义肢。2013年9月24日，许兵兵以邮寄方式向纺织公司寄送了解除劳动关系通知书，次日该邮件妥投签收。2013年10月22日，许兵兵向江阴市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求本案同样请求。该委逾期未裁决，许兵兵遂诉至本院。另查明：纺织公司没有为许兵兵缴纳工伤保险。2012年7月1日至2013年6月30日江阴市适用的上年度职工月平均工资为4293元／月，2013年7月1日到至今，江阴市适用的上年度职工月平均工资为4740元／月。无锡市统计局最近一次公布的人口平均预期寿命为81.44岁。审理中原、被告双方一致确认：1、许兵兵遭受伤害事故前的月平均缴费工资按2700元计算；2、2012年12月14日许兵兵因治疗向纺织公司借款3万元；3、许兵兵因工伤住院的时间按29天计算；4、交通费按300元计算。以上事实，有劳动合同书、认定工伤决定书、无锡市劳动能力鉴定结论通知书、出院记录、德林义肢康复器材（上海）有限公司关于许兵兵配置残疾辅助器具（假肢）的证明、义肢装配费、解除劳动关系通知书、界首市任寨卫生院出具的休假建议、借条等及许兵兵的陈述在卷佐证。本院认为：应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，纺织公司未为许兵兵投保工伤保险，应当承担工伤保险赔偿责任。职工因工负伤，应享受国家规定的工伤待遇。根据《工伤保险条例》的规定，工伤保险待遇主要包括工伤医疗待遇、停工留薪期待遇以及确定等级后的一次性伤残补助金待遇。工伤五级的，用人单位应保留与劳动者的劳动关系，但经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或终止劳动关系，并可按伤残等级享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。本案中，纺织公司与许兵兵签订的劳动合同书虽约定固定期限的劳动合同自2012年2月24日起至2013年2月24日止。但《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条明确规定劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的。劳动合同法第四十五条劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止按照国家有关工伤保险的规定执行。国务院制定的《工伤保险条例》第三十六条第（二）职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，保留与用人单位的劳动关系，由用人安排适当工作。该条第二款规定：经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系……。以上规定均未赋予用人单位终止劳动关系的权利，即使要终止劳动关系，也应由劳动者提出，而不能由用人单位提出。只要劳动者没有提出终止劳动关系，即使劳动合同到期，劳动者与用人单位仍存在劳动关系。故许兵兵于2013年9月24日向纺织公司寄送了解除劳动关系通知书，纺织公司收到邮件时双方的劳动关系解除，许兵兵享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。关于一次性伤残补助金的问题。该待遇与工伤职工的本人工资有关。职工因工致残被鉴定为五级伤残的，享受的一次性伤残补助金标准为18个月的本人工资。审理中双方均一致同意许兵兵遭受伤害事故前的月平均缴费工资按2700元计算，故许兵兵享有的一次性伤残补助金计算为48600元（2700元／月×18个月）。关于停工留薪期的问题。根据许兵兵的伤情、治疗情况，停工留薪期时间考虑为6个月，故许兵兵的停工留薪期工资计算为16200元（2700元／月×6个月）。关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金问题。纺织公司应按照解除劳动关系时许兵兵的年龄及当时适用的上年度的职工月平均工资标准，支付许兵兵一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。故许兵兵享有的一次性工伤医疗补助金为378252元（4740元／月×57年×1.4个月／年），一次性伤残就业补助金为142200元（4740元／月×30个月）。关于住院期间伙食补助费、护理费问题。许兵兵2012年11月1日至2012年11月30日入院治疗期间，纺织公司未为许兵兵安排护工护理，也未支付许兵兵住院住院伙食补助费及护理费。根据江苏省人力资源和社会保障厅《关于实施新〈工伤保险条例〉有关问题的处理意见》：从2011年1月1日起，工伤职工住院治疗工伤经办机构根据工伤职工住院天数，按每人每天20元的标准。纺织公司应支付伙食补助费580元（29天×20元／天）；纺织公司未为许兵兵安排护工护理，许兵兵主张的护理费60元／天符合无锡市当地一般护工市场价格水平，纺织公司应支付护理费1740元（29天×60元／天）本院予以确认。关于义肢安装费的问题。本院认为用人单位为劳动者购买工伤保险的情形下，劳动者依法安装、维修、更换辅助（康复）器具所需的费用，应由工伤保险基金支付。许兵兵在工伤认定后，无锡市劳动能力鉴定委员会确定了许兵兵致残程度及安装义肢的类型，由于纺织公司未为许兵兵购买工伤保险，故纺织公司应承担许兵兵已安装义肢的费用。纺织公司虽认为许兵兵安安装义肢的费用过高，但既未提供证据证明许兵兵安装义肢费用过高，也未举证证明许兵兵对过高的义肢费用存在过错，故本院对纺织公司的该异议不予采信。关于用人单位为劳动者办理档案转移手续的问题。根据劳动合同法第五十条第一款之规定劳动合同解除或者终止后，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案转移手续，故本院对许兵兵的该诉请本院予以支持。综上所述，纺织公司应支付许兵兵工伤保险待遇包括：一次性伤残补助金48600元（2700元／月×18个月）、停工留薪期工资16200元（2700元／月×6个月）、一次性工伤医疗补助金378252元（4740元／月×57年×1.4个月／年）、一次性伤残就业补助金为142200元（4740元／月×30个月）、护理费1740元（29天×60元／天）、交通费300元、伙食补助费580元（29天×20元／天）、义肢安装费3万元，以上合计617872元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十一条、第四十二条、第四十五条、第五十条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十六条、第六十二条第二款、第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、双方于2013年9月25日解除劳动关系，江阴市阿尔泰纺织有限公司应于本判决发生法律效力之日起十五日内为许兵兵办理档案转移手续；二、江阴市阿尔泰纺织有限公司赔偿许兵兵因工伤造成的损失：一次性伤残补助金48600元、停工留薪期工资16200元、一次性工伤医疗补助金378252元、一次性伤残就业补助金为142200元、护理费1740元、交通费300元、伙食补助费580元、义肢安装费3万元，以上合计617872元，扣除江阴市阿尔泰纺织有限公司已支付的3万元，余款587872元由江阴市阿尔泰纺织有限公司于本判决发生法律效力十日内支付许兵兵。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由江阴市阿尔泰纺织有限公司负担（许兵兵同意其预交的案件受理费5元，由江阴市阿尔泰纺织有限公司直接向他支付，本院不再退还，由江阴市阿尔泰纺织有限公司于本判决发生法律效力后十日内向许兵兵支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省无锡市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省无锡市中级人民法院开户银行：中国工商银行无锡城中支行；账号：11×××05。审判员 李 峰二〇一四年四月十日书记员 周纯洁本案援引法律条款《中华人民共和国劳动合同法》第四十条【无过失性辞退】有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十一条【经济性裁员】有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（一）依照规定进行重整的；（二）生产经营发生严重困难的；（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。裁减人员时，应当优先留用下列人员：（一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；（二）与本单位订立无固定期限劳动合同的；（三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。第四十二条【用人单位不得解除劳动合同的情形】劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十五条【劳动合同的逾期终止】劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。第五十条【劳动合同解除或者终止后双方的义务】用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。《工伤保险条例》：第三十条职工因工作遭受伤害事故或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十二条工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受伤害事故或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受伤害事故或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。