广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书(2014)汕尾中法刑一终字第63号原公诉机关广东省陆丰市人民检察院。上诉人（原审被告人）陈德议，男，1971年10月13日出生，汉族，广东省陆丰市人，小学文化，农民，住广东省陆丰市。因本案于2013年8月9日被抓获，同月10日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕，现押于陆丰市看守所。陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控被告人陈德议非法持有枪支罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2014年5月19日作出（2014）汕陆法刑初字第143号刑事判决。宣判后，被告人陈德议不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原判认定：1.2013年6月份，被告人陈德议在惠来县葵潭镇路边以人民币2000元价格向他人购买一支猎枪藏放于其家中，于2013年8月9日凌晨，公安机关在其家搜缴一支猎枪和一辆灰色丰田牌锐志小汽车。经梅州市公安局司法鉴定中心鉴定：该猎枪能顺利完成击发，是唧筒式12号猎枪。该灰色丰田牌锐志小汽车的车架号和发动机号均有改动，系被盗的车辆。经梅县物价部门鉴定：该车价值人民币拾肆万陆仟捌佰陆拾元（146860元）。2.2013年2月15日，同案人陈宏亮（另案处理）在惠来县葵潭镇葵潭大桥附近国道山边，向同案人陈华峰（在逃）购买赃车黑色陆地巡洋舰霸道越野车、银灰色RVA-4小型越野车后转卖给被告人陈德议。3.2013年2月间，同案人余焕栅（另案处理）到陆丰市甲子镇向同案人阿明（在逃）购买一辆赃车黑色汉兰达越野车，置放于惠来县葵潭镇的一荔枝园内，于2013年3月，余焕栅将该车以7万的价格销赃给被告人陈德议。原判认定上述事实，有物证、书证、鉴定意见、证人证言及被告人供述等证据。原审法院认为，上诉人陈德议明知无合法有效证件的车辆是犯罪所得的财物，仍然予以购买使用，其又明知是枪支而擅自持有，其行为已分别构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪和非法持有枪支罪，依法应予数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款、第一百二十八条、第五十二条、第五十三条、第六十九之规定，判决：被告人陈德议犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币4千元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年；总和刑期有期徒刑五年，罚金人民币4千元，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币4千元。上诉人陈德议上诉提出：1.其对原判认定第一宗事实无意见。原判认定上诉人“向他人购买使用没有合法证件的陆地巡洋舰霸道越野车、银灰色RAV-4小型越野车和黑色汉兰达越野车三辆车”证据不足。2、上诉人涉案枪支未造成危害后果，依法应从轻处罚。3、上诉人系初犯，犯罪态度好，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。经审理查明一、2013年6月份，上诉人陈德议在惠来县葵潭镇路边以人民币2000元价格向他人购买一支猎枪藏放于其家中。2013年8月4日，上诉人陈德议以人民币20000元的价格向其朋友“邹哥”购买了一辆灰色丰田牌锐志小轿车，供其自用。2013年8月9日凌晨，公安机关在其家搜缴一支猎枪和一辆灰色丰田牌锐志小汽车。经梅州市公安局司法鉴定中心鉴定：该猎枪能顺利完成击发，是唧筒式12号猎枪。该灰色丰田牌锐志小汽车的车架号和发动机号均有改动，系被盗的车辆。经梅县物价部门鉴定：该车价值人民币146860元。认定上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：（一）物证、书证1.广州市公安局天河区分局棠下派出所穗公（天）受案字[2013]20101号受案登记表、穗公（天）立字[2013]3566号立案决定书证实，广州市公安局天河区分局决定对简某被盗窃案立案侦查。2.梅县公安局刑事侦查大队梅公（刑）受案字[2013]34号受案登记表、梅县公安局梅公立字[2013]1039号立案决定书证实，梅县公安局决定对被告人陈德议非法持有枪支案立案侦查。3.梅县公安局刑事侦查大队梅公（刑）受案字[2013]35号受案登记表、梅县公安局梅公立字[2013]1040号立案决定书证实，梅县公安局决定对陈德议掩饰、隐瞒犯罪所得案立案侦查。4.梅州市公安局刑事警察支队梅公刑（通）字[2013]13号指定管辖的通知、广东省公安厅粤公（刑）指管字[2013]15号指定管辖决定书、梅州市公安局梅公刑管字[2013]13号指定管辖决定书证实，经广东省公安厅、梅州市公安局指定，该案由梅县公安局负责侦查。5.广东省人民检察院粤检诉一指辖批（2014）28号、汕尾市人民检察院汕检公交诉[2014]12号交办案件通知书证实，经广东省人民检察院、汕尾市人民检察院指定，本案由陆丰市人民检察院移送起诉。6.梅县价格认证中心梅价证[2013]56号涉案财产价格鉴定结论书、明细表证实：涉案丰田牌锐志小汽车价值人民币146860元。7.梅州市公安司法鉴定中心梅市公（司）鉴（痕）字[2013]57号枪支、弹药鉴定书、相片3张证实：送检的枪形物是唧筒式12号猎枪。8.广东省公安司法鉴定中心粤公（司）鉴（痕）字[2013]8004号痕迹检验报告、相片9张证实：送检车辆（物证号C201308004001）的车架号码“LFMBE22D380113732”和发动机号码“5GRC248844”均有改动痕迹，经检验，显现出该车的原始车架号码为“LFMBE22D190194554”，原始发动机号码数字未能检出。9.梅县公安局扣押清单、汽车相片二张，枪支相片二张发还清单证实：公安机关扣押被告人陈德议单管猎枪1支、丰田牌锐志小轿车1辆，且该丰田牌锐志小轿车已发还中国平安财产保险股份有限公司广东分公司。10.广州市公安局天河区分局棠下派出所报警回执、广州市公安局天河区分局刑事警察大队、粤Ａ×××××号车辆信息、机动车统一发票证实，报案人简某于2013年2月22日2时45分向广州市公安局天河区分局棠下派出所报称，其驾驶的粤Ａ×××××号灰色丰田牌小轿车被盗，车主是简明坚。11.梅县公安局刑事侦查大队抓获经过证实，被告人陈德议于2013年8月9日在陆丰市铜锣湖被抓获。12.陆丰市公安局铜锣湖派出所陆公（铜锣湖）证字[2013]第12号户籍、前科证明表证实，被告人陈德议的出生日期为1971年10月13日等基本情况。13.被害人简某陈述：2013年2月21日晚上23时左右我一个人开部丰田锐志（车牌号码粤Ａ-×××××）到天河区上社找朋友，当时我将那辆车停在上社胡岗新村市场对面的路边处，我已经锁好车的防盗锁及电子锁后就离开现场，到22号凌晨2时30分我走出来拿车时即发现我的车不在现场，被人盗走了，于是我马上打电话报警。该车主是我父亲，他叫简明坚，车身颜色银色，有九成新，当时我车的行驶证在车上我只记得发动机尾数：8010。该车是09年买的，买时人民币26万，该车的车头标志是“X”而不是丰田标志，另外在该车后尾箱左上角有“RCring”的贴纸。该车已买了车辆的全保。14.证人陈某证言证实，其丈夫陈德议平时在家里种树，于2013年5、6月份开始帮人修车。家里被扣的小车是在今年（2013年）5、6月份的一天，其种田回来后就发现那车停在其家门口，该车由其丈夫在使用。15.被告人陈德议供述：我是去年（2012年）12月份开始修车的，地点在陆丰市铜锣湖农场西岭村国道路北24号我的家门口。我是换汽车的电门锁，为车喷漆、换机油的。主要修丰田汉兰达、锐志、凯美瑞。修车工具有喷枪、螺丝刀、板手、铁锤等小工具，工具都是我自己买的。他们事先不和我联系，直接开到我家门口，如果我不在家他们就叫我老婆去找我。今天公安局的同志从我的住处查扣了一支枪、四副车牌、两把砍刀，几把撬坏的汽车电门锁、一辆车等东西。那支枪是2个月前在惠来葵潭的路边以2000元人民币向一个新疆佬买的，我也不知道是什么枪，拿来后我都没有用过。在今年（2013年）7月底，“邹哥”自己开一辆挂浙A牌号的银灰色的丰田锐志小车来到我的店里。他叫我喷轿车的前保险杠和侧门的漆。当时他欠了我800多元工钱。在本月（2013年8月）4日左右，“邹哥”一人开那辆锐志轿车过来，我向他要工钱，他说最近手头紧，他说把车以20000元人民币押给我。我同意了，当时“邹哥”说押几天，扣除欠款，我给了他人民币19000元。他当时只给了我一把钥匙，一本行驶证，行驶证的内容我记不清楚了，其他的就没有了。这车押来后，我经常自己开出去用。二、2013年2月15日，同案人陈宏亮（另案处理）在惠来县葵潭镇葵潭大桥附近国道山边，向同案人陈华峰（在逃）购买赃车黑色陆地巡洋舰霸道越野车、银灰色RVA-4小型越野车后转卖给被告人陈德议。上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：1.梅县公安局刑事侦查大队梅公（刑）受案字[2013]35号受案登记表、梅县公安局梅公立字[2013]1040号立案决定书证实，梅县公安局决定对陈德议掩饰、隐瞒犯罪所得案立案侦查。2.梅州市公安局刑事警察支队梅公刑（通）字[2013]13号指定管辖的通知、广东省公安厅粤公（刑）指管字[2013]15号指定管辖决定书、梅州市公安局梅公刑管字[2013]13号指定管辖决定书证实，经广东省公安厅、梅州市公安局指定，该案由梅县公安局负责侦查。3.广东省人民检察院粤检诉一指辖批（2014）28号、汕尾市人民检察院汕检公交诉[2014]12号交办案件通知书证实，经广东省人民检察院、汕尾市人民检察院指定，本案由陆丰市人民检察院移送起诉。4.梅县公安局刑事侦查大队抓获经过证实，被告人陈德议于2013年8月9日在陆丰市铜锣湖被抓获。5.陆丰市公安局铜锣湖派出所陆公（铜锣湖）证字[2013]第12号户籍、前科证明表证实，被告人陈德议的出生日期为1971年10月13日等基本情况。6.同案人陈宏亮供述：今年（2013年）春节大年初六，即2月15日早上，陈华峰的同伙打电话给我，说手中有汽车，我叫“阿三”一起去上次交易地点跟他们交易车辆。当天我在陈华峰和他的同伙共四人手中购买了一辆黑色的陆地巡洋舰霸道越野车和一辆银灰色RVA-4小型越野车。我购买下汽车后，都把车转卖给陈德议了。经过对混合相片进行辨认，同案人陈宏亮辨认出7号照片上的人就是卖贼赃汽车给其本人的陈德议。7.同案人余焕栅供述：（2013年）2月中旬（农历春节年初五、六左右）的一天，老陈打电话给我，说是陈德议买了一辆黑色陆地巡洋舰霸道越野车和一辆银灰色RAV-4型汽车，问我知不知道陈德议买下两辆车的事。我回应他说我不清楚这事情。三、2013年2月间，同案人余焕栅（另案处理）到陆丰市甲子镇向同案人阿明（在逃）购买一辆赃车黑色汉兰达越野车，置放于惠来县葵潭镇的一荔枝园内，于2013年3月，余焕栅将该车以7万的价格销赃给被告人陈德议。上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：1.梅县公安局刑事侦查大队梅公（刑）受案字[2013]35号受案登记表、梅县公安局梅公立字[2013]1040号立案决定书证实，梅县公安局决定对陈德议掩饰、隐瞒犯罪所得案立案侦查。2.梅州市公安局刑事警察支队梅公刑（通）字[2013]13号指定管辖的通知、广东省公安厅粤公（刑）指管字[2013]15号指定管辖决定书、梅州市公安局梅公刑管字[2013]13号指定管辖决定书证实，经广东省公安厅、梅州市公安局指定，该案由梅县公安局负责侦查。3.广东省人民检察院粤检诉一指辖批（2014）28号、汕尾市人民检察院汕检公交诉[2014]12号交办案件通知书证实，经广东省人民检察院、汕尾市人民检察院指定，本案由陆丰市人民检察院移送起诉。4.梅县公安局刑事侦查大队抓获经过证实，被告人陈德议于2013年8月9日在陆丰市铜锣湖被抓获。5.陆丰市公安局铜锣湖派出所陆公（铜锣湖）证字[2013]第12号户籍、前科证明表证实，被告人陈德议的出生日期为1971年10月13日等基本情况。6.被害人李某陈述：2012年12月27日凌晨0时20分许，我将我的一辆黑色的丰田牌汉兰达型的汽车停放在乐清市乐成镇环城东路的乐清市师范学校门口的河对面的桥边，我把车锁上之后就回家去了，到了今天（2012年12月27日）早上8时许，我准备取车去上班的时候，发现我的车不见了，我刚开始以为自己是停错了，但是我找了很久都没有找到，然后我就报案了。7.同案人余焕栅供述：今年（2013年）2月11日晚上阿明打电话给我，说他手上有一辆黑色汉兰达越野车，问我要不要。我答应要了，就一个人坐车到陆丰市甲子镇，从阿明手中买下汉兰达越野车了。是以6.3万元购买的，买下车后开回陆丰双坑、葵潭交界的荔枝园。是一辆黑色汉兰达越野车，五、六成新，已套了个牌（假牌，有一个钥匙，没有摇控报警器，没有任何车辆证件，不需要凿改车驾号、发动机号码的）。当晚我打电话给陈惠雄，叫他到荔枝园来，帮我配个摇控报警器。这辆车在荔枝园放了二十多天后，才以7万元价格卖给陈德议了。我跟阿明的交易方式是现金交易的，当时我以七万元的价格卖给陈德议时，陈德议也是给我现金。对于上诉人提出的上诉意见，经查，原判认定上诉人向他人购买使用没有合法证件的陆地巡洋舰霸道越野车、银灰色RAV-4小型越野车和黑色汉兰达越野车三辆车的事实，有同案人陈宏亮、余焕栅的证言、被害人李某的陈述、鉴定意见和在案其他书证等证据证实，且上述证据能相互印证,足资认定，上诉人上诉理由理据不足，本院不予采纳。上诉人上诉称涉案枪支未造成危害后果属实，予以采纳。本院认为，上诉人陈德议明知无合法有效证件的车辆是犯罪所得的财物，仍然予以购买使用，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪；其又明知是枪支而擅自持有，其行为又构成非法持有枪支罪，依法应予惩处，并应数罪并罚。上诉人所提没有向他人购买使用没有合法证件的陆地巡洋舰霸道越野车、银灰色RAV-4小型越野车和黑色汉兰达越野车三辆车的意见，经查不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，唯对上诉人陈德议非法持有枪支罪的量刑不当，依法予以改判。上诉人上诉提出一审对其非法持有枪支罪量刑过重，请求从轻处罚的意见成立，本院予以采纳。综上，根据上诉人陈德议犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款、第一百二十八、第五十二条、第五十三条、第六十九条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释[2009]18号）第五条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省陆丰市人民法院（2014）汕陆法刑初字第143号刑事判决对被告人陈德议犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的定罪和量刑及犯非法持有枪支罪的定罪部分；二、撤销广东省陆丰市人民法院（2014）汕陆法刑初字第143号刑事判决对被告人陈德议犯非法持有枪支罪的量刑部分；三、上诉人陈德议犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币4千元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年，总和刑期有期徒刑四年，并处罚金人民币4千元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币4千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月9日起至2017年2月8日止；罚金限于判决生效后三个内缴清)本判决为终审判决。审判长  陈朝伟审判员  李 平审判员  骆金声二〇一四年八月二十一日书记员  郭晓珊附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第三百一十二条、明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。第五十二条、判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条、罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。