福建省晋江市人民法院刑 事 判 决 书（2014）晋刑初字第1812号公诉机关晋江市人民检察院。被告人张某（绰号“阿东”），无固定职业，家住晋江市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年2月20日被晋江市公安局刑事拘留，同年3月27日被晋江市公安局变更强制措施为监视居住，同年4月25日被晋江市公安局刑事拘留，同年5月17日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。辩护人黄银银、王嘉嘉。被告人林某（绰号“弟啊”），农民，家住晋江市。曾因犯贩卖毒品罪于2011年6月2日被本院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元，2011年6月23日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年2月21日被晋江市公安局刑事拘留，同年3月27日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。辩护人柯志欣，福建博广律师事务所律师。晋江市人民检察院以晋检诉刑诉（2014）1601号起诉书指控被告人张某、林某犯贩卖毒品罪，于2014年7月14日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院受理后，依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派代理检察员ＸＸＸ出庭支持公诉，被告人张某及辩护人黄银银、王嘉嘉、被告人林某及辩护人柯志欣到庭参加诉讼。现已审理终结。晋江市人民检察院指控：1.2014年1月底2月初的一天下午，被告人林某在晋江市陈埭镇宫口村ＸＸ路331号其家附近，贩卖人民币500元的毒品氯胺酮（俗称“K粉”）给被告人张某。2.2014年2月中旬的一天晚上，被告人林某在晋江市陈埭镇宫口村ＸＸ路331号其家附近，贩卖人民币300元的毒品氯胺酮给被告人张某。3.2014年2月初的一天0时许，被告人张某在晋江市青阳街道“杜尚”酒吧洗手间内，贩卖人民币50元的毒品氯胺酮给李建家。4.2014年2月初的一天11时许，被告人张某在晋江市陈埭镇苏厝停车场内，贩卖人民币100元的毒品氯胺酮给李文化。5.2014年2月初的一天11时许，被告人张某在晋江市陈埭镇苏厝停车场外，贩卖人民币50元的毒品氯胺酮给李建家。6.2014年2月中旬的一天中午，被告人张某在晋江市陈埭镇苏厝停车场，贩卖人民币100元的毒品氯胺酮给李建家。2014年2月20日，被告人张某因形迹可疑被公安机关查获，并从其身上扣押到毒品氯胺酮26.89克。后被告人张某带领公安人员到晋江市陈埭镇宫口村ＸＸ路331号抓获被告人林某，并当场在被告人林某家中扣押毒品氯胺酮6.88克。案发后，上述扣押的毒品氯胺酮均已上缴至晋江市禁毒委员会办公室。公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据，认为被告人林某、张某的行为均已构成贩卖毒品罪，其中被告人林某属毒品再犯，具有坦白情节，被告人张某属贩卖毒品情节严重，具有立功、坦白情节，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十六条、第六十八条、第六十七条第三款之规定予以惩处。被告人张某对公诉机关的指控提出异议，辩称其没有实施起诉书指控的第6起贩毒行为。其辩护人提出相同的辩护意见，并提出被告人张某具有以下量刑情节：1.被告人张某归案后带领公安机关抓获被告人林某，具有立功表现；2.其归案后如实供述罪行，是坦白；3.被告人张某的大部分毒品没有流入社会，社会危害性相对较小；4.被告人张某贩卖的是“K粉”，毒性较轻，社会危害性相对较小。被告人林某对公诉机关的指控不持异议。其辩护人对公诉机关指控被告人林某犯贩卖毒品罪不持异议，并提出：1.被告人林某贩毒的主观故意不明显，只是要帮朋友，并没有想从中牟利的故意；2.其被查扣的6.88克毒品是用于自己吸食，不应计入贩毒数量；3.其主观恶性和行为社会危害性较小；4.其认罪态度好。综上建议对被告人林某大幅度从轻处罚。经审理查明：1.2014年1月底2月初的一天，被告人林某在晋江市陈埭镇宫口村ＸＸ路331号其家附近，贩卖若干毒品氯胺酮（俗称“K粉”）给被告人张某，得款人民币500元。2.2014年2月中旬的一天，被告人林某在晋江市陈埭镇宫口村ＸＸ路331号其家附近，贩卖若干毒品氯胺酮给被告人张某，得款人民币300元。3.2014年2月初的一天0时许，被告人张某在晋江市青阳街道“杜尚”酒吧洗手间内，贩卖一小包毒品氯胺酮给李建家，得款人民币50元。4.2014年2月份的一天，被告人张某在晋江市陈埭镇苏厝停车场内，贩卖一小包毒品氯胺酮给李文化，得款人民币100元。5.2014年2月份的一天，被告人张某在晋江市陈埭镇苏厝停车场外，贩卖一小包毒品氯胺酮给李建家，得款人民币50元。2014年2月20日，被告人张某因形迹可疑被公安机关查获，公安机关从其身上扣押到毒品氯胺酮26.89克。后被告人张某带领公安人员到晋江市陈埭镇宫口村ＸＸ路331号抓获被告人林某，公安机关当场在被告人林某家中扣押毒品氯胺酮6.88克。案发后，上述扣押的毒品氯胺酮均已被上缴至晋江市禁毒委员会办公室。另查明，案发后，公安机关从被告人林某处扣押作案工具“Nokia”牌1000型手机1部，从被告人张某处扣押作案工具“Iphone”牌5S型手机1部。上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：1.证人夏智煌的证言，证实2014年2月20日早上，其与同事在设卡纠违时查获一名骑摩托车的男子，该男子见到有巡逻队设卡纠违，突然加大油门往附近一个小巷子闯进去。其和同事在追击过程中，该男子弃车而逃。后该男子被控制，被查获疑似毒品“K粉”若干包。2.证人李文化的证言、辨认笔录及照片、辨认说明，证实2014年2月份的一天，其经与被告人张某电话联系后，在晋江市陈埭镇苏厝停车场向被告人张某购买了1包“K粉”，付款100元钱。经李文化辨认，辨认出被告人张某就是向其贩卖毒品“K粉”的人。3.证人李建家的证言、辨认笔录及照片、辨认说明，证实其在2014年1月底到2月份，3次向被告人张某购买毒品“K粉”，其中1次是在青阳“杜尚”酒吧的洗手间，2次是在陈埭镇苏厝村停车场，前两次是购买50元或100元的K粉，第三次是购买100元的“K粉”。经李建家辨认，辨认出被告人张某就是向其贩卖毒品“K粉”的人。4.证人李文权的证言、辨认笔录及照片、辨认说明，证实在被告人张某被抓获的前几天，其有通过微信联系张某欲向张购买毒品，但张某并没有送毒品来与其交易。经李文权辨认，辨认出被告人张某。5.证人李鸿权的证言，证实其没有向被告人张某购买过毒品。经李鸿权辨认，辨认出被告人张某。6.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片，证实案发后，公安机关从被告人林某处扣押疑似“K粉”4包、作案工具“Nokia”牌1000型手机1部，从被告人张某处扣押疑似K粉21包、作案工具“Iphone”牌5S型手机1部。7.称量笔录及照片，证实公安机关对从二被告人处扣押的毒品进行称重的情况。8.检验鉴定报告，证实从本案扣押的疑似毒品中均检出氯胺酮。9.福建省毒品实物缴交收据，证实本案扣押的毒品均已被上缴至晋江市禁毒委员会办公室。10.尿液检验笔录、现场检测报告书及照片，证实被告人张某、林某的尿液经氯胺酮检测试剂盒检验呈阳性。11.手机通讯内容照片及通话清单，证实被告人张某、林某的手机通信情况。12.户籍证明，证实二被告人的身份情况。13.刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人林某曾因犯贩卖毒品罪于2011年6月2日被本院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元，并证实其刑满释放时间。14.公安机关抓获经过、破案经过，证实二被告人的归案情况及案件告破情况。15.公安机关工作说明，证实对被告人林某供述的贩卖毒品给其的“蜘蛛”另案处理。16.被告人张某的供述、辨认笔录及照片、辨认说明，证实其曾向林某购买过2次毒品，一次是在2014年农历正月的一天向林某购买了500元的“K粉”，另一次是在其被抓获前一天向林某购买了1000元的“K粉”。其买来的“K粉”用于贩卖和吸食，其在2014年2月份，有贩卖2次毒品给李建家，分别是在青阳街道一家酒吧和陈埭镇苏厝停车场，每次均是贩卖50元钱的“K粉”给李建家。在2014年2月份其还在陈埭镇苏厝停车场贩卖100元钱的毒品“K粉”给李文化。经张某辨认，辨认出被告人林某即2014年春节以来两次贩卖毒品给其的人，李文化、李建家是向其购买毒品的人，并辨认了作案地点。17.被告人林某的供述、辨认笔录及照片、辨认说明，证实其于2014年春节以来贩卖毒品“K粉”给张某的事实，第一次系贩卖500元钱的“K粉”给张某，第二次系贩卖300元钱的“K粉”给张某。其贩卖给张某的毒品以及公安机关从其身上扣到的毒品都是向一个叫“蜘蛛”的男子购买的。经林某辨认，辨认出被告人张某即2014年春节以来2次向其购买毒品“K粉”的人，并辨认了作案地点。上述证据均经当庭举证、质证，能够相互印证，本院予以确认。关于被告人张某在庭审过程中提出没有实施起诉书指控的第6起贩毒行为的辩解及其辩护人的相关辩护意见，经查，现有证据除证人李建家的证言外，并无其他证据印证被告人张某于2014年2月在陈埭镇苏厝停车场贩卖100元钱的氯胺酮给李建家的事实，故对被告人张某的上述辩解及辩护人的相关辩护意见，予以采纳。本院认为，被告人张某、林某违反国家毒品管制规定，明知是毒品仍予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人张某多次贩卖毒品，属情节严重。被告人张某归案后协助公安机关抓捕被告人林某，具有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。被告人林某曾因毒品犯罪被判刑，现又犯本案之罪，属毒品再犯，应当从重处罚。二被告人归案后如实供述罪行，均可从轻处罚。量刑时综合考虑上述情节。被告人张某的辩护人提出的第1、2、3点辩护意见及被告人林某的辩护人提出的第4点辩护意见，理由成立，予以采纳。因明知是毒品仍予以贩卖即构成贩卖毒品罪，并不要求以营利为目的，在被告人身上查获的毒品，也应依法计入其贩卖毒品的数量，且毒品犯罪损害了国家对毒品的管制秩序和公众健康，故被告人林某的辩护人提出的第1、2、3点辩护意见及被告人张某的辩护人提出的第4点辩护意见，理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十六条、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：一、被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月20日起至2016年7月19日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。）二、被告人林某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月21日起至2015年10月20日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。）三、扣押的作案工具“Nokia”牌1000型手机、“Iphone”牌5S型手机各1部（均未随案移送），予以没收，上缴国库。四、追缴被告人张某、林某的违法所得分别为人民币200元、800元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  刘向阳审 判 员  阮 芳人民陪审员  杨硕南二〇一四年八月十八日书 记 员  吴婷婷附件：本案所适用法律法规、司法解释《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供很重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；（五）其他情节严重的行为。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。