安徽省广德县人民法院行 政 判 决 书（2014）广行初字第00005号原告晏霞，女，住安徽省广德县。委托代理人（特别授权）：路建成，男，住址同上（系原告丈夫）。被告安徽省广德县人力资源和社会保障局。住所地安徽省广德县。法定代表人：沈庆平，局长。委托代理人（特别授权）：包家才，该局养老保险所所长。委托代理人：张士德，安徽宣广律师事务所律师。原告晏霞不服被告安徽省广德县人力资源和社会保障局养老保险金待遇核定一案，本院于2013年2月24日立案受理，于2014年2月26日向被告送达了起诉状副本，被告在法定期限内向本院提交了答辩状及作出被诉具体行政行为的证据材料副本和所依据的规范性文件。本院依法组成合议庭，于2014年3月14日公开开庭进行了审理。原告晏霞及委托代理人路建成，被告委托代理人包家才、张士德到庭参加诉讼，本案现已审理终结。被告广德县人力资源和社会保障局于2010年1月15日对原广德县萤石矿劳动服务公司职工晏霞作出养老金核定，核定其月养老金待遇为434元。其中基础养老金为255.60元，个人账户养老金为148.40元，生活补贴30元。执行时间为2010年2月份。原告诉称：原告在企业改制前系广德县萤石矿职工。其于1979年进入萤石矿青年服务队，1986年依据政策转为县办大集体职工并被安排在广德县萤石矿工作，1991年调任萤石矿炸药仓库保管员，截止2001年，连续在岗22年。在2001年萤石矿进入破产程序补办保险中，被告以原告不是国有正式工为由，不予原告申办基本养老保险。事至2007年（劳社（2006）66号文件出台）实施补办未参保职工的基本养老保险时，被告又罔顾事实，曲解政策法规再次以原告超龄为由，虚构身份，以非企业用工，个体工商户身份强纳入完全自费，不含福利及政府补贴的高价养老险。至领取养老金时才发现，与企业基本养老保险差别巨大，不仅缴费太高，待遇太少，还比法定退休年龄推迟5年领取养老金，并且不纳入职工医疗保险。由于被告不依法行政，造成了原告经济上巨大损失和精神伤害。原告认为，职工依法参加基本养老保险，退休后享有政策规定的福利待遇，是法律赋予企业工人的基本权利，同时也是劳动者的义务和权益的公平体现。被告的行为违反了劳动法和社会保险法及有关政策。现要求法院判令被告按政策确认原告为新办集体职工身份，依法重新核定原告基本养老金及相关待遇，依法退还多缴的保险费，退补少发的养老金。原告为了证明自已的诉讼主张，向法庭提交以下证据：1、广德县劳动服务公司就业人员介绍信、就业登记表、工作证（均系复印件）。证明原告于1986年就与广德县萤石矿建立了合法的劳动关系，且是新办集体单位的正式职工。2、原广德县萤石矿劳动服务公司返还资产分配表，证明2001年萤石矿改制时原告领取了补偿金和原告是萤石矿劳动服务公司的正式职工的事实。3、萤石矿部分工资表，证明原告是萤石矿职工的事实。4、萤石矿劳动服务公司未参保职工统计表，证明原告在2001年企业改制时没有参加养老保险的事实。被告辩称：我局所作的这一具体行政行为事实清楚，证据确实充分，程序合法，适用政策和法规正确，请求法院依法予以维持。具体理由如下：一、原告的本次起诉超过法定期间，应予以驳回。2007年11月15日，原告向原广德县劳动和社会保障局（后更名为广德县人力资源和社会保障局）提出申请，并填写《广德县企业职工补办养老保险申请表》，要求办理养老保险。我局经审查，根据宣城市劳动和社会保障局《印发〈关于原用人单位未参保大龄人员参加城镇企业职工基本养老保险的办法〉的通知》（劳社险（2007）249号）的文件规定，为原告核定补办了相应险种的养老保险。我局认为，2007年11月15日，原告所申请办理的养老保险，我局所涉的行政行为均早已完成并生效，原告申请办理养老保险至起诉时已有6年余，其实际开始领取养老保险金待遇之日至起诉时也已有4年有余。因此，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十九条“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当在知道作出具体行政行为之日起三个月内提出”的规定，原告对于该养老保险申请办理过程中，案涉我局的有关行政行为不服的，其本次起诉超出法律规定的期间，依法应当裁定驳回起诉。二、我局于2007年11月认定原告的实际用工情形为临时用工，认定事实清楚正确，证据确凿充分，适用依据正确，应当予以维持该认定。2007年11月15日，原告提出参保申请，原告是1979年在原县莹石矿做小工，1986年元月，进入原县莹石矿青年服务队待业，后进入县莹石矿劳动服务公司就业，其后也一直未按当时规定转为集体工人。因此，我局认为，原告的情形并不符合广德县人民政府《广德县城镇企业职工养老保险制度改革实施办法》（广政（1995）149号）第三条的规定。为此，我局另根据宣城市劳动和社会保障局《印发〈关于原用人单位未参保大龄人员参加城镇企业职工基本养老保险的办法〉的通知》（劳社险（2007）249号）的文件规定，为原告核定补办了相应险种的养老保险，我局认为，被诉的具体行政行为完全正确。三、针对原告诉请的具体主张及理由，特作如下具体答辩：1、1986年，原告并不符合转入大集体职工的实质条件，也未履行转为大集体职工的手续。（1）根据原宣城行署劳动局《关于新办集体企业整顿和审批合格企业步骤、验收标准和职工登记条件的通知》（劳就字（84）242号）文件规定了“新办企业集体职工”的条件：年龄、进厂手续、有本地城镇粮油关系等；另外需要经本人申请、经群众讨论和组织审查同意，县以上劳动部门批准、纳入劳动计划管理。而原告当时属农业户口（无粮油关系），既未申请办理集体职工转正手续，又无用人单位组织审批意见，也无县级以上劳动部门批准，更未纳入当时的劳动计划管理。（2）安徽省人民政府《关于城镇新办集体经济若干问题的暂行规定》（皖政（1984）第142号）第十二条二款规定：“……经过申请、考核，批准为合格企业，其从业人员符合条件的，可以申请办理职工登记手续，视为集体所有制单位正式职工，纳入劳动计划管理。”（3）安徽省劳动厅《关于临时工、合同工及民办、代课教师工龄计算问题的通知》（劳险字［96］第019号）规定：“一、临时工、合同工被招为全民、大集体所有制单位固定（或劳动合同制）工人后，其被招收前在最后一个单位最后一次做临时工、合同工的时间，可与招工后的工作时间合并计算为连续工龄”。民办、代课教师被招为全民、大集体所有制单位固定（或劳动合同制）工人后，其连续工龄计算可按上述精神办理。二、按本通知规定计算工龄后需要改变退休、退职费待遇的人员，均从批准改变之月起执行。”根据上述19号文件精神，当时的历史条件下，临时性用工养老保险待遇实施时，是以被招收为固定工或劳动合同制工人为前提的；临时用工关系无论持续多久，也不能算为视同养老保险缴费工龄。从以上规定足见原告当时并不具备所谓“新办企业集体职工”或正式职工的特定条件，当时确实存在固定职工与临时用工的身份区别，这是社会发展的历史性、阶段性所决定的。而原告当时也并不符合其所要求主张的集体职工的身份特征。故我局认为，原告在向我局申请办理职工养老保险时，审查其身份条件不具备“新办企业集体职工”的条件，事实清楚，证据确凿，未予认定完全是依规办事。2、我局并未以原告“超龄”为由，不予为原告办理有关保险。我局未为其办理原告所主张所应享受的保险，是因其主张不实。我局认为原告符合宣城市劳动和社会保障局《印发〈关于原用人单位未参保大龄人员参加城镇企业职工基本养老保险的办法〉的通知》（劳社险（2007）249号）的文件规定，故依规定为其办理了该养老保险，我局认为，并无不当。综上所述，我局认为，原告的临时用工劳动关系的存在和发生，是我国社会发展中特定历史阶段的特殊情形和阶段性情形所决定的，原广德县劳动和社会保障局未确认原告为“新办集体企业职工”身份，完全正确。原广德县劳动和社会保障局已经为原告办理了相应的养老保险措施，原告也早已享受了该保险待遇，被告并无重新为原告核定养老金的义务及相关待遇的义务；也无其他退还、退补义务。被告广德县人力资源和社会保障局在诉讼期间向本院提供了作出被诉具体行政行为的证据和适用法律依据：一、事实类：1、机构代码证。证明被告的主体身份身份情况。2、《广德县就业人员登记表》。证明原告是未经县以上劳动主管行政部门审批招录用的正式职工，而是企业临时用工。3、宣城市人民政府2007年10月19日《关于王桂珍信访事项的复核意见书》。证明原告不是合格集体企业的正式职工等事实。4、广德县公安局桃州派出所户口迁移证明，证明原告晏霞于2004年，以夫妻投靠为由，由农村户口转为非农业户口的。5、原萤石矿劳动服务公司职工李顺凤的工作档案，证明李顺凤是经广德县劳动局批准随新办合格企业转为正式集体职工的事实，由此证明原告不是正式集体职工，被告为其核定养老保险金的的待遇是正确的。二、程序类证据：1、广德县企业职工补办养老保险申请表。证明原告于2007年11月28日向被告申请补办养老保险，被告经审核于2007年12月14日同意了原告的申请，并让其缴纳了养老保险费。2、广德县事实劳动关系参保人员领取养老金审批表。证明被告于2010年1月15日对原告的养老金进行了核定，养老保险金待遇是月434元。其组成是：1、基础养老金为255.60元，个人账户养老金为148.40元，生活补贴为30元。并从2010年2月份执行。三、适用法律及规范性文件类：1、《国务院关于企业职工养老保险制度改革的决定》（国发（1991）33号）第九条“劳动部和地方各级劳动部门负责管理城镇企业（包括不在城镇的全民所有制企业）职工的养老保险工作”。2、广德县人民政府《广德县城镇企业职工社会养老保险制度改革实施办法》（广政（1995）149号）第三条“本办法适用于本县行政区域内的国有企业（除国务院批准系统统筹的企业外）、城镇集体、私营、股份制企业的全部职工、离退休（退职）人员；外商投资企业的中方职工，台、港、澳商投资企业的大陆职工、退休退休人员；城镇个体工商户本人及其雇工、私营企业主、自由职业者。本办法所称职工包括：固定职工（含停薪留职、请长假、退养等在册人员）、城镇户籍临时制职工。不包括矿山等行业的特殊工种岗位上使用的农民轮换工”。3、安徽省劳动厅《关于临时工、合同工及民办、代课教师工龄计算问题的通知》（劳险字［96］第019号）：一“、临时工、合同工被招为全民、大集体所有制单位固定（或劳动合同制）工人后，其被招收前在最后一个单位最后一次做临时工、合同工的时间，可与招工后的工作时间合并计算为连续工龄。民办、代课教师被招为全民、大集体所有制单位固定（或劳动合同制）工人后，其连续工龄计算可按上述精神办理”。二、“按本通知规定计算工龄后需要改变退休、退职费待遇的人员，均从批准改变之月起执行”。4、安徽省人民政府《关于城镇新办集体经济若干问题的暂行规定》（皖政（1984）第142号）第十二条二款“……经过申请、考核，批准为合格企业，其从业人员符合条件的，可以申请办理职工登记手续，视为集体所有制单位正式职工，纳入劳动计划管理”。5、原宣城行署劳动局《关于新办集体企业整顿和审批合格企业步骤、验收标准和职工登记条件的通知》（劳就字（84）242号）6、宣城市劳动和社会保障局《关于原用人单位未参保大龄人员参加城镇企业职工基本养老保险的办法》（劳社险（2007）249号）。证明被告已经依照相关政策将晏霞纳入了企业职工保险范畴，让其参加了企业职工养老保险。并依照上述相关政策规定核定了养老金待遇和按时发放了养老金。只是因为晏霞不是经县以上劳动主管行政部门批准或招录用的企业正式职工，其没有视同缴费年限，故在核定其养老保险金待遇时，其不能享受过渡性养老金和调节金。庭审中原告对被告提供的上述证据质证意见如下：原告对被告的事实类、程序类、政策法规类证据的真实性没有异议。但是认为原告于1986年被广德县劳动服务公司安排到广德县萤石矿劳动服务公司工作的，虽然没有转为正式的大集体职工，根据劳动法的规定，没有“正式工”和“临时工”的区别，新办企业有自主招工的权力，不需要经过劳动行政主管部门批准，原告应当具有视同缴费年限。庭审中被告对原告的证据质证意见如下：对证据1、2、3、4的真实性没有异议。但认为广德县劳动服务公司没有批准招录正式集体职工的权力，故原告只能属于当时历史条件下的临时工或企业就业人员，而不能据此认定原告就是正式大集体职工。原告的证明对象不能成立。对被告提举的证据经庭审质证本院认证如下：原告对被告的事实类、程序类、政策法规类证据的真实性没有异议。但是认为原告于1986年被广德县劳动服务公司安排到广德县萤石矿劳动服务公司工作的，虽然没有转为正式的大集体职工，根据劳动法的规定，没有“正式工’和”临时工”的区别，新办企业有自主招工的权力，不需要经过劳动行政主管部门批准，原告参加工作时间应当从1986年开始计算，原告应当具有视同缴费年限。本院认为，根据劳动人事部（1982）12号关于发出《劳动服务公司若干问题的意见》第一条“劳动服务公司既担负着组织社会劳动力，进行经济活动的任务，又担负着劳动部门的部分行政职能。它用经济手段和行政管理相结合的方法组织和指导劳动就业。在当地政府的统筹规划和领导下，把待业青年和其他待业人员组织起来，进行就业训练和参加有津贴的义务性劳动，实行半工半读，为就业作好准备。然后按照经济发展的需要和个人具备的条件，经过考核，通过发展集体经济和个体经济就业；按照企业的需要介绍就业；向企业输送临时工，或组织临时性的劳动。劳动服务公司应当逐步发展成为组织经济事业、统筹劳动就业、输送和管理企业临时用工、开展就业训练的一种综合性机构。并且逐步做到发挥劳动力“蓄水池”的作用，为吞吐社会劳动力和企业富余人员提供服务；为搞活劳动制度，使企业人员能进能出，创造必要的社会条件。省、地、市、区、县劳动服务公司，以作为事业单位为宜，接受同级劳动部门或当地政府领导。国营企业、事业单位及其主管部门和机关、部队、学校、群众团体等举办的劳动服务公司，是主办单位所领导的一个集体所有制经济组织，也是市、区、县劳动服务公司的基层社会劳动组织，负责开辟和发展新的生产服务门路，组织和指导本单位职工的待业子女就业和吸收本单位富余的人员。各级劳动服务公司所办的生产、服务网点，是集体所有制的经济单位”的规定，可以分析判断在当时的历史背景下，广德县劳动服务公司没有招录“全民或大集体”正式职工的权限，广德县萤石矿劳动服务公司是新办集体单位，根据安徽省宣城市劳动局（1984）242号文件的精神，安徽省广德县劳动局于1988年批准广德县萤石矿劳动服务公司为新办合格集体企业，因原告晏霞当时不具有城镇户口粮油关系，故没有随新办合格集体企业转招为正式大集体职工。因晏霞在1996年以前不是正式大集体职工，萤石矿劳动服务公司没有为其参加养老保险，故其缴费年限只能从安徽省人民政府皖政（2006）59号《关于完善企业职工基本养老保险制度的决定》第三条规定的补缴保险费时间即1996年1月份计算，其没有视同缴费年限，原告的异议理由没有法律和政策依据，不能成立，对被告的证据的“三性”本院予以采信。对原告提举的证据经庭审质证本院认证如下：被告对原告的证据1、2、3、4的真实性没有异议。但认为广德县劳动服务公司没有批准招录正式职工的权力，故原告只能属于当时历史条件下的临时工或待业青年，而不能据此认定原告就是正式大集体职工。原告的证明对象不能成立。本院认为被告的异议理由符合安徽省人民政府《关于城镇新办集体经济若干问题的暂行规定》（皖政（1984）第142号）第十二条第二款“……经过申请、考核，批准为合格企业，其从业人员符合条件的，可以申请办理职工登记手续，视为集体所有制单位正式职工，纳入劳动计划管理”和安徽省宣城市劳动局（1984）242号《关于新办集体企业整顿和审判合格企业步骤、验收标准和职工登记条件的通知》文件规定的精神，本院对原告证据1、2、3、4的真实性予以采信，对其证明对象不予采信。本院根据采信的证据和结合双方当事人的陈述，确认以下案件事实：原告晏霞于1979年进入广德县萤石矿做小工，1986年被广德县劳动服务公司安置在广德县萤石矿青年服务队（后改为广德县萤石矿劳动服务公司）就业。广德县萤石矿劳动服务公司于1988年经广德县劳动局批准转为合格集体企业，其中一部分就业的职工随合格集体企业转为合格集体企业职工（也即正式大集体职工），因原告晏霞当时不具有本地城镇粮油关系，未能转为合格集体企业职工和纳入县劳动计划管理。2001年广德县萤石矿劳动服务公司随广德县萤石矿改制，晏霞领取了安置费490元，在企业改制前，原告所在的企业没有为其参加养老保险。2007年12月14日被告依照宣城市劳动和社会保障局《关于原用人单位未参保大龄人员参加城镇企业职工基本养老保险的办法》（劳社险（2007）249号）和广德县人民政府广政（1995）149号《广德县城镇企业职工社会养老保险制度改革实施办法》文件的规定及晏霞的申请，为原告晏霞补办了企业职工养老保险。被告广德县人力资源和社会保障局于2010年1月15日对原广德县萤石矿劳动服务公司职工晏霞作出基本养老金核定，核定其月养老金待遇为434元。其中基础养老金为255.60元，个人账户养老金为148.40元，生活补贴30元。执行时间为2010年2月份，没有核定其享受“过渡性养老金”和“调节金”待遇。原告认为根据劳动法的规定，现在没有“正式工”和“临时工”之分，被告对其企业职工身份的认定为“临时工”和参加工作的时间认定为“1996年1月1日”有错误，从而导致了其领取的基本养老金与“正式工”的基本养老金有区别。为此，原告向本院提起行政诉讼，要求法院判令被告按政策确认原告为新办集体职工身份，依法重新核定原告基本养老金及相关待遇，依法退还多缴的保险费，退补少发的养老金。本院认为：原告晏霞于1979年至1986年在广德县萤石矿做小工，1986年被广德县劳动服务公司安置在广德县萤石矿青年服务队（后改为广德县劳动服务公司）就业至2001年企业改制，这是不争的事实。那么原告在企业改制前，原告所在的企业没有为其参加统一的职工养老保险，后于2007年自费参加了广德县企业职工养老保险（补办），被告当时对其企业职工的身份认定为“临时工”，对其参加工作的时间认定为“1996年1月”，从而导致被告核定原告基本养老金与1996年以前参加工作的职工有所区别的行政行为是否有法律或政策依据是本案争议的焦点。因晏霞一直没有被县以上劳动行政主管部门招录或批准随新办合格集体企业转为正式集体职工，其所在的企业在改制前又没有为其参加职工统一养老保险，根据安徽省人民政府皖政（2006）59号《关于完善企业职工基本养老保险制度的决定》第三条“我省城镇各类企业职工，实行企业化管理事业单位职工，民办非企业单位从业人员，社会团体、基金会聘用专职人员，城镇个体工商户和灵活就业人员，与机关、事业单位形成劳动关系的非在编人员，均须参加企业基本养老保险。落实社会保险缴费补贴政策，对符合条件的下岗、失业等困难人员以及自谋职业的残疾人，按政策给予养老保险缴费补贴。应参保未参保的企业，自本决定实施起2年内，应主动办理参保并补缴基本养老保险费。补缴基数原则上为从补缴之年起的历年全省职工平均工资，补缴费率为单位20％、个人8％。补缴时间以不影响个人账户建立为前提，不得早于1996年1月1日，1996年以后成立的单位从成立之时起补缴，国家另有规定的从其规定。已经参保的企业和个人不得采取补缴养老保险费的办法，提高本《决定》实施以前年度的缴费基数”和安徽省劳动人事保障厅劳社（2006］66号《关于贯彻﹤安徽省人民政府关于完善企业职工基本养老保险制度的决定﹥的实施意见》第22条“企业职工在建立基本养老保险个人账户前，按照国家政策规定计算的连续工龄视同缴费年限。军龄、原在机关、事业单位工作期间符合国家政策规定计算的连续工龄、转制改企前的连续工龄也视同缴费年限”的规定，被告对其认定的企业职工身份为“临时工”和参加工作的时间为“1996年1月”是符合上述两个文件精神的。再者，因原告没有视同缴费年限，根据安徽省人民政府皖政（2006）59号《关于完善企业职工基本养老保险制度的决定》第六条“参保人员累计缴费年限满15年（含15年，下同）以上的，达到国家法定退休年龄时，可按月领取基本养老金。基本养老金由基础养老金和个人账户养老金组成。有视同缴费年限的再发给过渡性养老金，其中2006年1月1日至2010年12月31日之间退休的人员，另发给调节金。2005年12月31日以前退休的人员，仍按原规定数额发给基本养老金，同时执行企业基本养老金调整办法。”的规定，被告在核定原告养老金待遇时，没有核定其享有过渡性养老金和调节金的待遇，是符合该《决定》精神的。另原告诉称，其本应是满50岁时就可以领取基本养老金，但却推迟了5年才领取基本养老金，被告侵犯了其合法权益。根据上述《决定》第六条的规定，参保人员必须累计缴费年限满15年以上的达到国家法定退休年龄时，方可领取养老金。也就是说，这两个条件必须同时达到，缺一不可。因原告是从1996年1月起补缴养老保险费的，其应当至2010年1月才达到累计缴费15年的要求，故被告核定原告从2010年2月起领取养老金的行政行为也是符合该《决定》精神的。另原告还诉称，被告是将原告按个体工商户或“非企业用工”纳入自费保险的。经查，被告是按照安徽省人民政府皖政（2006）59号《关于完善企业职工基本养老保险制度的决定》和安徽省宣城市劳动和社会保障局劳社险（2007）249号《关于原用人单位未参保大龄人员参加城镇企业职工基本养老保险的办法》的相关规定将原告纳入职工养老保险范畴的，其补缴基数为历年全省在岗职工平均工资。综上，被告对原告晏霞是按照城镇企业职工的身份纳入养老保险范畴的，对其企业职工的身份及参加工作时间的确认，是有政策依据的，对其基本养老金待遇的核定亦是按照相关政策予以核定的，故被告对原告晏霞基本养老金待遇核定的具体行政行为所认定的事实清楚，适用法规政策正确，并无不当。另，关于被告认为原告领取养老保险金已有4年的历史，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十九条的规定，已经超过了诉讼时效，法院应当裁定驳回其起诉的辩解意见，因被告核定原告养老金的行政行为一直处于连续状态，对此辩解本院不予采纳。原告的诉讼理由及请求，没有事实根据和法律政策依据，本院不予支持。依照《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十六条第（四）项的规定，判决如下：驳回原告晏霞的诉讼请求。本案收取案件受理费50元，由原告晏霞负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。审 判 长  许立安人民陪审员  徐长林人民陪审员  汪金忠二〇一四年四月二日书 记 员  徐海华附相关法律条文：《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十六条第（四）项“有下列情形之一的，人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求：……（四）其他应当判决驳回诉讼请求的情形”。