江苏省沭阳县人民法院民 事 判 决 书（2014）沭商初字第0177号原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司。法定代表人殷正光，该公司董事长。委托代理人肖建，该公司员工。委托代理人戴号，江苏名典律师事务所律师。被告沭阳县中山毛绒玩具厂。负责人周怀龙，该厂投资人。被告周怀龙。被告陈维红。被告沭阳县青伊湖镇人民政府，住所地沭阳县青伊湖镇青伊湖街。法定代表人李冬林，该镇镇长。委托代理人冯朝阳，该镇副书记。委托代理人王丽琼，江苏德沛律师事务所律师。原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司（以下简称中小企业担保公司）诉被告沭阳县中山毛绒玩具厂（以下简称中山玩具厂）、周怀龙、陈维红、沭阳县青伊湖镇人民政府（以下简称青伊湖镇人民政府）抵押合同纠纷一案，本院于2014年3月5日立案受理后，由代理审判员程家亮独任审判于2014年3月26日公开开庭进行了审理。原告中小企业担保公司的委托代理人肖建、戴号、被告中山玩具厂投资人周怀龙、被告周怀龙、被告青伊湖镇人民政府的委托代理人冯朝阳、王丽琼到庭参加诉讼；被告陈维红经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：被告中山玩具厂系被告周怀龙投资设立的个人独资企业。2013年1月14日，被告中山玩具厂为在江苏沭阳东吴村镇银行（以下简称东吴银行）贷款，与原告签订最高额抵押担保合同，约定由原告为其提供担保。被告中山玩具厂以其所有的厂房向原告提供抵押反担保，并办理了抵押登记手续。双方还明确约定了抵押担保的范围。同日，原告与被告周怀龙、陈维红、青伊湖镇人民政府签订最高额反担保合同，约定该三被告向原告提供反担保，并约定了担保范围。据此，东吴银行于2013年1月14日向被告中山玩具厂发放贷款600000元。贷款到期后，被告中山玩具厂未能按照约定偿还贷款本息。2014年1月29日，原告为其代偿银行贷款本息607575元。因约定违约金计算标准过高，原告自愿将其调整为按照中国人民银行同期同类基准贷款利率四倍计算。后原告向被告追偿未果，特向法院起诉，要求判令：1、被告中山玩具厂给付原告代偿款607575元及违约金（以600000元为基数从2014年1月7日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率四倍计算至款付清之日止）、律师代理费22750元；2、被告周怀龙、陈维红对上述债务承担连带责任；3、被告青伊湖镇人民政府对被告中山玩具厂不能偿还债务部分的二分之一承担赔偿责任；4、原告对被告中山玩具厂提供的抵押财产拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；5、本案诉讼费用由四被告负担。原告中小企业担保公司为证明其诉讼主张，提交证据如下：1、2013年1月14日原告与被告中山玩具厂签订的最高额贷款担保合同，证明原告为被告中山玩具厂在东吴银行借款600000元提供担保，双方对违约责任作出了约定；2、2011年11月22日最高额抵押反担保合同、沭阳县房乡、镇他字第2078号乡、镇企业厂房抵押登记证明，证明被告中山玩具厂以其所有厂房向原告提供抵押反担保，双方对担保保证范围进行了约定；3、2012年11月23日原告分别与被告周怀龙、陈维红、清伊湖镇人民政府签订的最高额反担保合同，证明该三被告为被告中山玩具厂向原告提供反担保；4、2013年1月14日东吴银行与原告、被告中山玩具厂签订的企业最高额保证借款合同、借款借据，证明由原告担保东吴银行于2013年1月14日向被告中山玩具厂发放贷款600000元；5、2014年1月29日东吴银行特种转账借方传票，证明贷款到期后被告中山玩具厂未能按约还款，东吴银行从原告账户上扣划607575元，用于偿还被告中山玩具厂所欠借款本息；6、代理合同、律师费发票及江苏省律师服务收费标准，证明原告为实现此笔贷款支付律师费22750元。被告中山玩具厂、周怀龙对原告陈述的事实无异议，但现在无力还款。被告青伊湖镇人民政府辩称：1、被告青伊湖镇人民政府与原告签订的最高额反担保合同属实，但属于无效合同，因此青伊湖镇人民政府不承担担保责任。2、根据相关法律规定，被告青伊湖镇人民政府承担的责任不应超过被告中山玩具厂不能清偿债务部分的二分之一，且应当根据合同双方过错承担责任。原告作为专业的担保公司应当对担保方面的相关规定有足够的了解和掌握，明知政府机关不能作为担保人及政府机关作为担保人将导致保证合同无效的不利后果。但原告仍然接受青伊湖镇人民政府提供反担保，应当认定原告过错大于被告青伊湖镇人民政府过错，其应当承担主要责任。被告青伊湖镇人民政府仅是因为上级政府压力而提供反担保，应当承担次要责任。3、涉案债权既有人的担保又有物的担保，且抵押物的价值明显高于涉案债权，原告应先就物的担保实现债权，不存在不能清偿情形。因此，请求驳回原告对被告青伊湖镇人民政府的诉讼请求。被告陈维红未作答辩。被告中山玩具厂、周怀龙、青伊湖镇人民政府未向本院提供书面证据，对原告提供的证据真实性均无异议。本院对原告提供证据的认证意见：被告陈维红经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视其放弃答辩、质证的权利。被告中山玩具厂、周怀龙、青伊湖镇人民政府对原告提供的证据真实性均无异议，本院对其真实性予以确认；证据材料形式合法、相互关联，印证了原告陈述的事实，故本院对原告所提供证据的合法性及其对原告所主张的待证事实的关联性和证明力均予以确认。经审理查明：2013年1月，原告（甲方）与被告中山玩具厂（乙方）签订最高额贷款担保合同，约定由原告为被告中山玩具厂向东吴银行贷款提供最高额连带责任保证，主债务的最高余额为人民币陆拾万元整。合同第三条第七款约定，乙方不能按担保合同约定期限归还贷款，按逾期贷款万分之8.3／日收取违约金；同时，乙方应当偿还甲方代偿款，并承担赔偿金、律师费、诉讼费、公告费、保全费、评估费、拍卖费等甲方为实现债权的一切费用。2012年11月22日，原告（甲方）与被告中山玩具厂（乙方）签订最高额抵押反担保合同。合同第一条约定，乙方同意对自2012年11月22日起至2014年11月21日止，在最高额人民币陆拾万元整以内甲方为借款人提供的最高额保证提供最高额抵押反担保；第二条约定，乙方提供下列财产位于青伊湖镇（详见抵押物品清单）作为抵押物设定抵押，抵押物经评估或经双方协议估价共计玖拾万元整；第四条约定，设定的最高额抵押反担保的最高额为人民币陆拾万元整；第五条约定，对于借款人在担保合同项下发生的具体信贷业务，乙方直接依本合同为借款人提供抵押反担保，抵押反担保的保证范围如下：1、甲方履行保证义务代借款人偿还的全部款项，包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等；2、贷款担保合同中约定的借款人应向甲方支付的担保手续费、违约金及其他费用和损失；3、甲方为实现债权所发生的费用，包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用。同日，原告与被告中山玩具厂在沭阳县房地产管理处就其所有的位于沭阳县青伊湖镇姚沟中心路南侧房屋办理编号为沭阳县房乡、镇他字第2078号乡、镇企业厂房抵押登记证明，登记权利价值为陆拾万元整，登记权利范围为1幢建筑面积5330.94平方米。2012年11月23日、2013年1月21日，原告（甲方）分别与被告青伊湖镇人民政府、周怀龙、陈维红签订最高额反担保合同。合同第一条约定，乙方同意对自2013年1月起至2014年11月21日止，在最高余额人民币陆拾万元以内甲方为借款人借款提供的最高额保证提供最高额反担保。在此期限和最高限额以内，借款人按照《最高额贷款担保合同》规定，循环使用银行信贷资金，甲乙双方不再逐笔办理反担保合同手续。上述最高额余额是指债务本金的最高额，反担保的保证范围以本合同第三条所述为准。第三条约定，对于借款人在担保合同项下发生的具体信贷业务，乙方直接依本合同为借款人提供抵押反担保，抵押反担保的保证范围如下：1、甲方履行保证义务代借款人偿还的全部款项，包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等；2、贷款担保合同中约定的借款人应向甲方支付的担保手续费、违约金及其他费用和损失；3、甲方为实现债权所发生的费用，包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用。第四条约定，本合同担保方式为连带责任保证，乙方反担保保证期间为本合同生效之日起至甲方履行担保义务即代偿之日后两年为止。第五条约定，如主合同项下除本保证外又有物的担保的，乙方自愿就所担保的全部债务先于或同时于物的担保履行连带保证责任。2013年1月14日，原告（保证人）、被告中山玩具厂（借款人）与东吴银行（贷款人）签订企业最高额保证借款合同，约定自2013年1月14日至2014年11月21日止，贷款人根据借款人的需要、资信情况、担保情况和贷款人的可能，向借款人发放最高额贷款人民币不超过陆拾万元，由原告向东吴银行提供连带责任保证。同日，东吴银行向被告中山玩具厂发放了贷款600000元，贷款到期日期为2014年1月6日。贷款到期后，被告中山玩具厂没有按约还款，原告于2014年1月29日代其向东吴银行偿还贷款本息607575元。原告代偿后，多次向被告追偿未果，因而成诉。另查明，原告为此次诉讼支付律师代理费22750元。本院认为，原告与被告中山玩具厂签订的最高额贷款担保合同、最高额抵押反担保合同、与被告周怀龙、陈维红签订的最高额反担保合同系双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，均合法有效，对合同双方具有约束力，合同当事人应按合同约定行使权利、履行义务。原告在被告中山玩具厂没有依约清偿所欠东吴银行本息的情况下代其清偿，有权依据相关合同约定要求被告中山玩具厂给付代偿款、违约金及律师代理费，并在抵押登记的600000元范围内对被告中山玩具厂用以抵押的房屋享有优先受偿权。双方合同约定按照万分之8.3／日计算违约金，标准明显过高，现原告主动对违约金计算方式进行调整，要求按照中国人民银行同期同类基准贷款利率四倍计算，不违反法律规定，本院予以支持。被告周怀龙、陈维红应根据最高额反担保合同的约定对被告中山玩具厂的债务承担连带清偿责任。由于被告青伊湖镇人民政府系国家机关，不得为担保人，因此，原告与青伊湖镇人民政府签订的最高额反担保合同无效。依照《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第七条约定，主合同有效而担保合同无效的，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。国家机关不得为保证人系法律规定，原告及青伊湖镇人民政府均是明知，双方对由此导致合同无效均具有过错，且过错相当。因此，本院认定被告青伊湖镇人民政府对被告中山玩具厂不能清偿债务部分的二分之一承担赔偿责任。被告青伊湖镇人民政府认为，涉案债权既有人的担保又有物的担保，且抵押物的价值明显高于涉案债权，原告应先就物的担保实现债权，不存在不能清偿情形，其不应当承担赔偿责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物权的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物德担保的，债权人应当先就物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。由于原告与被告青伊湖镇人民政府签订的最高额反担保合同系无效合同，其并不承担保证责任，该条规定对被告青伊湖镇人民政府并不适用。因此，被告对被告青伊湖镇人民政府该辩解意见不予采信。被告陈维红经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视其放弃自己的诉讼权利，不影响本案的正常审理。综上，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百七十九条、《中华人民共和国担保法》第四条、第八条、第十八条、第二十六条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第七条、第六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告沭阳县中山毛绒玩具厂于本判决生效之日起10日内给付原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司代偿款607575元、违约金（自2014年1月7日起以600000元为基数按中国人民银行同期同类基准贷款利率四倍计算至本判决确定给付之日止）及律师代理费22750元；二、原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司对被告沭阳县中山毛绒玩具厂所有的位于沭阳县青伊湖镇姚沟中心路南侧1幢5330.94平方米房屋折价或者拍卖、变卖所得的价款就本判决第一项确定的债权在600000元范围内享有优先受偿权；三、被告周怀龙、陈维红对本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任；四、被告沭阳县青伊湖镇人民政府对本判决第一项确定的债务就被告沭阳县中山毛绒玩具厂不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10103元，减半收取5051.50元，由被告沭阳县中山毛绒玩具厂、周怀龙、陈维红、沭阳县青伊湖镇人民政府告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费10103元（该院开户行：中国农业银行宿城支行，帐号：4601010********）。代理审判员  程家亮二〇一四年四月二日书 记 员  钱雪强附相关法律条文：《中华人民共和国物权法》第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。第一百七十六条被担保的债权既有物权的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物德担保的，债权人应当先就物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保职务的履行，债务或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第八条国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。第十八条当时人在保证合同中约定保证与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效的，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。第六十一条抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。