湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）怀中刑一终字第74号原公诉机关湖南省溆浦县人民检察院。上诉人（原审被告人）廖某，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年10月31日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现押于溆浦县看守所。辩护人黄剑英，湖南民海律师事务所律师。上诉人（原审被告人）刘某甲，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年10月31日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现押于溆浦县看守所。辩护人王碧生，湖南清园律师事务所律师。上诉人（原审被告人）刘某乙，农民。曾因犯贩卖毒品罪于2013年1月22日被溆浦县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元，2013年4月30日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年10月31日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现押于溆浦县看守所。湖南省溆浦县人民法院审理湖南省溆浦县人民检察院指控原审被告人刘某甲犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，原审被告人廖某、刘某乙犯贩卖毒品罪一案，于2014年4月4日作出（2014）溆刑初字第23号刑事判决。原审被告人刘某甲、廖某、刘某乙不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省怀化市人民检察院指派检察员郭露出庭履行职务，上诉人刘某甲及其辩护人王碧生、上诉人廖某及其辩护人黄剑英、上诉人刘某乙均到庭参加诉讼。现已审理终结。湖南省溆浦县人民法院判决认定：（一）贩卖、运输毒品事实2013年10月底，被告人刘某甲多次电话联系在广东省东莞市的被告人廖某，称湖南省溆浦县有人要购买冰毒，让廖某带150克冰毒到溆浦县来，两被告人谈好价格为每克冰毒100元。10月30日上午，廖某携带150余克毒品冰毒及少量毒品麻古从广东省东莞市乘坐大巴车赶往溆浦县。次日上午9时许，廖某到达溆浦县君悦大酒店，在该酒店1109房间门口看到了被告人刘某乙，因刘某乙之前与廖某通过电话，廖某认为刘某乙是与刘某甲一起做毒品“生意”的人，进房间后就将150余克冰毒交给刘某乙。同日10时许，刘某甲安排刘某乙将150余克冰毒送往溆浦县维多利亚大酒店华楼515房，欲以每克冰毒130元的价格将冰毒贩卖给住在该房内的一名男子。刘某乙到达515房后与该男子一起从华楼出来准备前往另一个地点进行交易时，被溆浦县公安局民警抓获，与刘某乙交易毒品的男子逃脱。公安人员从刘某乙身上缴获毒品冰毒148.95克。当日11时许，在刘某乙的协助下，公安人员在溆浦县君悦大酒店1109房将刘某甲、廖某抓获。（二）容留他人吸毒事实2013年10月31日9时许，被告人刘某甲在其住宿的溆浦县君悦大酒店1109房容留廖某、刘某乙及吸毒人员武某吸食冰毒及麻古。上述事实有抓获经过、辨认笔录、刑事判决书、户籍信息、毒品称量笔录、扣押物品清单、手机通话详单等书证，证人武某的证言，毒品鉴定意见，现场示意图及现场照片，三被告人的供述和辩解等。该院认为，被告人廖某以牟取非法利益为目的，违反国家对毒品的管理规定，贩卖、运输毒品甲基苯丙胺148.95克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；被告人刘某甲、刘某乙为贩卖而购买毒品甲基苯丙胺148.95克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人刘某甲容留多人吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪。在共同犯罪中，刘某甲起主要作用，系主犯，刘某乙起次要作用，系从犯。刘某甲犯二罪，应数罪并罚。刘某乙曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内又犯贩卖毒品罪，是累犯，毒品再犯，应当从重处罚。刘某乙协助公安机关抓获同案被告人刘某甲、廖某，有立功表现，且系从犯，应当减轻处罚。据此，判决：一、被告人廖某犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币二万元；二、被告人刘某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，决定执行有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币二万元、罚金人民币一千元；三、被告人刘某乙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元。原审被告人廖某上诉提出：其行为不构成贩卖毒品罪，仅构成运输毒品罪；其平时表现较好，无犯罪前科，归案后如实供述了自己的罪行；原判量刑畸重。其辩护人提出廖某的行为应认定为共同犯罪，在共同犯罪中，系从犯，请求减轻处罚。原审被告人刘某甲上诉提出：在共同犯罪中，其不是主犯，系从犯；毒品尚未交易即被抓获，其行为应认定为犯罪未遂；原判量刑过重。其辩护人提出刘某甲在共同犯罪中系居间介绍，起次要作用，系从犯；一审判处其有期徒刑十五年，量刑过重。原审被告人刘某乙上诉提出：其贩卖毒品的行为属犯罪未遂；有重大立功表现；在共同犯罪中系从犯。原判量刑过重，请求从轻处罚。经审理查明：（一）贩卖、运输毒品事实2013年10月上旬，上诉人刘某甲来到湖南省溆浦县找老乡即上诉人刘某乙玩，期间认识了手机号码为158××××****的持有人（黄祖正）即毒品下线，尔后该毒品下线又认识了刘某乙。毒品下线认识刘某甲、刘某乙后便向二人提出购买150克毒品冰毒，双方商定毒品冰毒价格为130元／克，后毒品下线交给刘某甲2000元订金。10月底，刘某甲多次电话联系在广东省东莞市打工的老乡即上诉人廖某，称湖南省溆浦县有人要购买毒品冰毒，让廖某带150克毒品冰毒到溆浦县来，两人谈好毒品冰毒价格为100元／克。因溆浦县的毒品下线多次催促刘某甲交付毒品冰毒，并声称耽误了时间要刘某甲赔偿损失，故刘某甲以毒品下线催促为由多次电话催促廖某尽快带毒品冰毒到溆浦县。后廖某以55元／克的价格找外号叫“军哥”的毒贩购买了150克毒品冰毒。10月30日上午，廖某应刘某甲的要求携带150余克毒品冰毒及少量毒品麻古乘坐广东省东莞至湖南省永州的大巴车赶往溆浦县，并于当天晚上11时许到达湖南省冷水滩市，尔后廖某又租车赶往溆浦县。次日凌晨，当廖某行至一地名叫烟溪的地方时因道路被堵，车辆过不去，刘某甲遂发了一条短信给廖某，告诉廖某溆浦县毒品下线的电话号码为158××******，要廖某打电话给毒品下线，证明毒品已经在路途中。廖某收到短信后便电话联系毒品下线，告知毒品下线其已在来溆浦的路上，并问毒品下线到溆浦县城的路线，随后毒品下线发短信告知廖某到溆浦县城的路线。10月31日9时许，廖某应刘某甲的要求到达溆浦县君悦大酒店1109房间门口时，正遇刘某乙站在1109房间门口，然后两人用家乡话进行对话，因刘某乙在10月31日凌晨2时及早上8时许与廖某通过电话，廖某认定刘某乙与刘某甲是一起做毒品“生意”的人。两人进入1109房间后，廖某将其携带的150余克毒品冰毒交给刘某乙，刘某乙验收后从中提取一点毒品做样品，然后便携带全部毒品冰毒离开1109房。刘某乙离开不久，刘某甲回到1109房间。同日10时许，刘某乙携带冰毒又返回1109房间。然后刘某甲安排刘某乙将150余克冰毒送到溆浦县维多利亚大酒店华楼515房，将冰毒贩卖给住在该房内的毒品下线即手机号码158××××****持有人。刘某乙到达维多利亚大酒店华楼后发现515房间内没有人便电话联系毒品下线，毒品下线要刘某乙在该酒店507房门口等候。不久，毒品下线到达507房门口，然后与刘某乙进入507房间。刘某乙进入507房间后将150余克毒品冰毒交给毒品下线，毒品下线验收后又将毒品冰毒交给刘某乙，并要刘某乙跟随其到另一地点交易。当刘某乙跟随毒品下线坐电梯到达维多利亚大酒店华楼一楼电梯出口处时，被埋伏在此的溆浦县公安局民警抓获，与刘某乙交易毒品的毒品下线逃脱。公安民警当场从刘某乙身上缴获毒品冰毒可疑物净重148.95克。经鉴定，该毒品冰毒可疑物中含甲基苯丙胺毒品成分。当日11时许，在刘某乙的协助下，公安人员在溆浦县君悦大酒店1109房将刘某甲、廖某抓获。上述事实有经庭审查证属实的下列证据予以证明：1、抓获经过，证明2013年10月31日10时许，溆浦县公安局禁毒大队接匿名群众举报称有人在溆浦县维多利亚大酒店华楼507房进行毒品交易，接警后公安民警赶到维多利亚大酒店进行布控，在该酒店华楼一楼电梯口将准备外出交易毒品的犯罪嫌疑人刘某乙抓获，当场从刘某乙身上缴获毒品冰毒可疑物151.15克（毛重）。经讯问，刘某乙供述其是替住在溆浦县君悦大酒店1109房的刘某甲送毒品。当日11时许，公安民警在君悦大酒店1109房将犯罪嫌疑人刘某甲、廖某及吸毒人员武某抓获。2、溆浦县公安局于2014年1月14日出具的上诉人刘某乙有重大立功表现的证明，证明上诉人刘某乙于2013年10月31日上午被公安机关抓获后，经公安民警讯问，主动交待了其主要犯罪事实及同案犯的姓名、住址等基本情况，并要求协助抓获同案犯。在刘某乙的指认下，公安民警在溆浦县悦君大酒店1109房间将上诉人刘某甲、廖某及吸毒人员武某抓获。3、扣押物品清单，证明公安机关从上诉人刘某乙处扣押毒品冰毒可疑物1包，手机1部；从上诉人刘某甲处扣押手机1部；从上诉人廖某处扣押手机1部。4、称重笔录、称量照片，证明公安机关从上诉人刘某乙身上查获的1包毒品冰毒可疑物，经称量，毛重151.15克，净重148.95克。5、怀化市公安局物证鉴定所怀公物鉴（理化）字（2013）812号物证检验报告意见，证明从上诉人刘某乙身上查获的净重为148.95克的毒品冰毒可疑物中检出甲基苯丙胺毒品成分。6、溆浦县公安局出具的溆公禁毒尿（2013）677号、678号、679号、700号尿样检测报告意见，证明武某及上诉人刘某乙、刘某甲、廖某的尿样呈阳性，均吸毒的事实。7、现场方位示意图及照片，证明了涉案现场溆浦县维多利亚大酒店华楼507房间、君悦大酒店1109房间的方位、概貌等现场情况。8、上诉人廖某与上诉人刘某甲及手机号码158××××****持有人短信联系内容照片，证明刘某甲要求廖某与毒品下线（手机号码158××××****）联系，证明毒品已经在运往湖南省溆浦县路途中。短信内容为：我给个号码（158699058896）给你，你打电话问他，另外也可以证明一下你到这边了，我也好说话，你就说是阿勇叫你打电话的。手机号码158××××****持有人发给廖某的短信内容：从苹口有个（条）到烟溪（的路），到烟溪后，从烟溪有路到低庄，到了低庄就给阿勇（刘某甲）电话就行。经刘某甲、廖某当庭辨认、确认，上述短信系刘某甲发给廖某的短信及手机号码158××××****持有人发给廖某的短信。9、上诉人刘某乙使用的手机183××××****和号码为158××××****的通话详单各1份，证明上诉人刘某乙、廖某（137××××****）、刘某甲（186××××****）之间的联系情况及三上诉人与号码为158××××****手机持有人的联系情况。其中刘某乙在2013年10月28日至10月31日11时02分与158××××****手机号码持有人通话17次，与廖某在10月31日凌晨2时06分、8时37分通话两次，与刘某甲通话数十次；刘某甲与158××××****手机持有人在2013年10月27日至31日10时50分通话41次，其中158××××****手机持有人主叫刘某甲29次。廖某在2013年10月31日1时24分、52分与号码为158××××****手机持有人通话两次。10、上诉人刘某甲写给武某的一张内容为“兄弟看你睡得香就没叫你了，我出去接东西了，你要醒来了就等我片刻，马上就回来”的便条，证明上诉人刘某甲得知上诉人廖某将150余克毒品冰毒带到溆浦县后去接收毒品的事实。经刘某甲当庭辨认，确认该便条内容系其所写，同时确认该便条中“东西”指的是毒品冰毒。11、湖南省溆浦县人民法院刑事判决书、释放证明书，证明上诉人刘某乙因犯贩卖毒品罪于2013年1月22日因被判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元，2013年4月30日刑满释放。12、公安机关提供的手机号码为158××××****的手机机主登记信息、黄祖正的户籍证明，证明号码为158××××****的手机持有人客户为黄祖正，身份证号码为××，湖南省溆浦县人，与黄祖正的户籍证明上登记的信息一致。经上诉人刘某甲、刘某乙辨认，黄祖正就是溆浦县购买毒品的下线，即从维多利亚华楼跑了的那个人。13、户籍证明，证明三上诉人的身份情况。14、溆浦县公安局溆公（禁）强戒决定（2013）第0348号强制隔离戒毒决定书，证明经溆浦县公安局决定，武某被强制隔离戒毒二年，时间从2013年11月13起至2015年11月13日止。15、证人武某的证言：他和刘某甲是在溆浦县汽车站附近玩游戏时认识的。2013年10月30日中午他打刘某甲的电话，问刘某甲是否有冰毒和麻古，如果有的话他可以帮刘某甲联系下家，并说有多少要多少，刘某甲当时说到晚上才有，并说有朋友帮忙送过来，两人说好第二天凌晨联系。31日凌晨，他打电话问刘某甲带“货（冰毒）”的人来了吗？刘某甲说还在路上，可能半夜才到溆浦县。后来他又打电话问刘某甲，刘某甲说路上堵车了过不来，并讲刘某乙接人去了，要他问一下刘某乙。打通刘某乙的电话后，刘某乙讲要到天亮才能到溆浦县城。早上6时许他睡不着就给刘某甲打电话说到刘某甲房里睡。早上7时许，他来到刘某甲住宿的君悦大酒店1109房间睡觉。当他醒来时发现一个瘦高小伙子（刘某乙）和一个“胖子”在房间。没多久，瘦高小伙子和那个“胖子”离开了房间。不久，那个“胖子”又回到房间。过了一会儿，刘某甲也回到房间，并对他说因看到他睡着了就给他留了一张纸条。尔后他、刘某甲、“胖子”、刘某乙吸食了由“胖子”和刘某甲提供毒品冰毒、麻古。16、上诉人刘某甲的供述和辩解：他是2013年10月上旬来到溆浦县城来找刘某乙玩的。到溆浦县后，听刘某乙说溆浦县毒品市场大。案发前几天，廖某打电话问他在哪里，他讲在湖南省溆浦县，然后廖某就问溆浦县有没有人要毒品冰毒，能不能找到合适的人，他说应该能找到。后来住在溆浦县维多利亚华楼的一个人（手机号码158××××****）问他能否搞得到毒品冰毒，并说其一个朋友在做毒品生意。后来当他和这个人再次见面时，他都和刘某乙在一起，这个人就和刘某乙说毒品的事，这个人有时说要四五十克，有时又说要一百克，但毒品数量最后是刘某乙和这个人敲定的。毒品数量敲定后他就打电话要在广东省的廖某带150克毒品冰毒过来，他和廖某说好冰毒价格为100元／克。后来他、刘某乙和溆浦县的毒品下线谈好冰毒价格为130元／克。10月31日因下线催要毒品很急，他就给在路途中送毒品的廖某发了一条短信，并告诉廖某下线的手机号码，要廖某给下线打电话证明其带着毒品在来溆浦县的路上。案发当天，他没有叫刘某乙去维多利亚华楼送毒品，没有叫刘某乙拿钱回来，也没有给刘某乙158××××****这个号码，刘某乙与下线交易是其自己去的，他不知道刘某乙与毒品下线交易毒品的地点。他只是介绍廖某与溆浦县的下线认识，下线主要是刘某乙联系的，廖某送到溆浦县的毒品冰毒是送给刘某乙的。17、上诉人廖某的供述和辨认笔录及照片：2013年10月27日左右，刘某甲打电话要他带150克毒品冰毒到溆浦县来，刘某甲答应冰毒到了溆浦县后就给毒资给他，他听后就答应了刘某甲的要求，开始刘某甲讲冰毒价格是80元／克，因路途远，后两人谈妥冰毒价格是100元／克。此后刘某甲多次联系他尽快把毒品冰毒送到溆浦县，并说溆浦县买毒品的人已经联系好了，买主正在等毒品，还说超过时间要赔钱，还要他带一点麻古。因想到有钱赚，他便联系广东省东莞市外号叫“军哥”的人购买150克毒品冰毒，两人谈好冰毒价格是55元／克，并说好等毒品卖后给钱。10月30日上午10时40分，他带着150克冰毒坐广东省东莞至湖南省永州的大巴车于当天晚上11时许到达冷水滩市，然后又租乘的士前往溆浦县。途中，刘某甲的老乡刘某乙（从未没见过面）给他打电话并用家乡话问他是否到了溆浦，同时刘某甲也多次打电话催促他。次日凌晨1时许，车到一地名叫烟溪的地方时因路被堵住了过不去，他就问刘某甲是否还有其他路可以到溆浦县城，刘某甲说不知道，然后刘某甲要他给溆浦县的下线打电话证实路被堵了过不来。尔后刘某甲给他发一条短信，留了一个158××××****的手机号码，要他打这个电话问到溆浦县的路，并告诉该手机持有人他正在赶往溆浦县的路上。他联系上158××××****手机持有人后，这个人给他发短信告诉他到溆浦县的路，并要他联系刘某甲。31日上午9时点多钟他到达溆浦县城后按刘某甲的要求来到溆浦县君悦大酒店1109房门口时遇到刘某乙正在敲门并用他家乡话喊刘某甲的名字，这时他就知道刘某乙是刘某甲的老乡。他们进入1109房后刘某乙给刘某甲打了一个电话说“货（冰毒）”到了，要刘某甲到房间来，听刘某乙打完电话后他就知道刘某乙和刘某甲是一起在做毒品“生意”的人。然后刘某乙问他“货”带来没有，尔后他将带来的一包冰毒交给刘某乙，当时刘某乙问他有这么重吗？他说有。刘某乙接过毒品后就打开这包毒品取出一点毒品用卫生纸包好，然后就准备出去，刘某乙走时问他是否要一起去？他当时知道刘某乙是让对方试“货”就没出去。不久刘某甲回到1109房间，他告诉刘某甲“货”已交给刘某乙。这时睡在1109房间另一个人醒了，然后他们三人一起吸食毒品，刘某乙回来后也参与吸食毒品。吸完后，刘某甲接了一个电话，下线要求把毒品送过去，然后刘某甲要刘某乙把冰毒送过去，刘某乙走了没多久他们就被公安人员抓获了。18、上诉人刘某乙的供述和辩解：他和刘某甲是一个村组的，从小就认识，刘某甲是被抓前约半个月来到溆浦县的。2013年10月30日下午6点多钟，他出钱给刘某甲在溆浦县君悦大酒店开了1109房间。当天晚上12时许，刘某甲把他叫到君悦大酒店1109房间说其有包毒品要过来，但是送毒品的人被堵在烟溪过不来，问他是否知道还有其他路可以到达溆浦县城，他说不清楚。然后刘某甲要他去接送毒品的人并告诉他送毒品人的电话号码，他就打这个人的电话问其在哪里？这个人讲在烟溪，因他不知道烟溪在哪里就要这个人自己想办法，挂电话后他就把这个人的电话删除了。他离开1109房间后就和朋友一起到维多利亚华楼810房间玩去了。次日早上7时许，他接到老婆的电话后就回家了。上午9点多钟，刘某甲打电话说毒品到了要他帮忙将毒品送给他人，并要他到君悦大酒店1109房间，还讲如果接到了毒品就带点样品到维多利亚华楼515房间。他来到1109房间看见刘某甲和一个溆浦人（武某）在房间里，刘某甲说毒品还没到，等毒品到了要他帮忙送一下，他就劝刘某甲别搞，但刘某甲不听，然后刘某甲又讲他对溆浦熟悉些，要他帮忙送毒品，他没办法就答应了。不久，刘某甲讲毒品到了，要他到楼下去接，他就一个人来到楼下，因害怕他就回家了。上午10点多钟，刘某甲又打电话要他去君悦大酒店1109房间，他来到1109房间门外时看见一个“胖子（廖某）”，“胖子”见他敲1109房门就用他的家乡话和他讲话，他当时就知道“胖子”就是前一天晚上通话的那个老乡。进入房间后，“胖子”交给他一包重150克的冰毒，他接过毒品打开看了，发现用一层卫生纸包着，打开卫生纸后发现里面有一包用透明塑料袋包装的冰毒，他对“胖子”说有这么多吗？“胖子”说有150克，然后他从中取了一点毒品做样品，其他的冰毒放在他上衣口袋里。他离开1109房间后先到维多利亚华楼515房间将毒品样品交给刘某甲，然后就一个人在街上闲逛。约十多分钟，他又返回君悦大酒店1109房间，当时刘某甲、“胖子”和那个溆浦人正在房间吸毒，他进入房间也参与吸毒。11时许，刘某甲接了一个电话后要他去维多利亚大酒店华楼送毒品，并告诉他毒品下线的电话号码158××******，还说交易成功就拿17500元回来。经与毒品下线联系，毒品下线要他把毒品送到维多利亚华楼515房间，因515房间没有人，经电话联系，毒品下线要他到507房间门口等。约几分钟，毒品下线来了，然后他们一起进入507房间，他把毒品交给毒品下线，毒品下线用电子秤称后说有150克，然后毒品下线把毒品退给他说一起去找真正需要毒品的人取钱交易。当他和毒品下线坐电梯到达一楼刚走出电梯口时他被公安人员抓了，而毒品下线则跑掉了。另证明，刘某甲到溆浦县后不久，听刘某甲讲“胖子”有毒品想在溆浦县找几个下线，刘某甲就帮“胖子”联系下线，而跑掉的这个人正好需要毒品并要刘某甲帮忙联系毒品上线，所以刘某甲就联系了“胖子”。听刘某甲讲其和跑掉的那个人是在溆浦县玩游戏时认识的。还证明，10月30日下午5点多钟及31日上午9点多钟，他陪同刘某甲到维多利亚大酒店515房间找过跑掉的那个人，两人在房间商量过交易毒品的事，当时他听到两人商量毒品冰毒价格是130元／克。31日凌晨1点多钟，因“胖子”被堵在烟溪，他到维多利亚大酒店515房间找过跑掉的那个人问过到溆浦县的路，当时还听这个人讲其已交给刘某甲2000元订金，还说耽误了时间要刘某甲赔钱。辨认笔录及照片，证明刘某乙经对公安机关提供的12张不同男性正面免冠照片进行混合辨认，其指认出廖某就是交给他150克毒品冰毒的“胖子”。二、容留他人吸毒事实2013年10月31日9时许，上诉人刘某甲在其住宿的溆浦县君悦大酒店1109房容留廖某、刘某乙及吸毒人员武某吸食冰毒及麻古。上述事实，有下列经庭审举证、质证且查证属实的证据予以证明：1、证人武某、刘某乙、廖某的证言，证明2013年10月31日上午8时许，他和刘某甲、廖某、刘某乙一起在溆浦县君悦大酒店1109房间吸食了冰毒和麻古。2、尿检报告4份，证明刘某甲、刘某乙、廖某、武某均系吸毒人员。3、溆浦县君悦大酒店的开房押金条照片1张，证明溆浦县君悦大酒店1109房间是以上诉人刘某甲的名字开的。4、上诉人刘某甲对容留他人吸毒的事实供认不讳。本院认为：上诉人廖某以牟取非法利益为目的，违反国家对毒品的管理规定，贩卖、运输含甲基苯丙胺的毒品冰毒148.95克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；上诉人刘某甲、刘某乙以牟取非法利益为目的，违反国家对毒品的管理规定，贩卖含甲基苯丙胺的毒品冰毒148.95克，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人刘某甲容留多人吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪。在共同贩卖犯罪中，刘某甲起主要作用，系主犯，刘某乙起次要作用，系从犯。刘某甲犯二罪，应数罪并罚。刘某乙系曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯，毒品再犯，应当从重处罚。刘某乙协助公安机关抓获同案上诉人刘某甲、廖某，有立功表现，且系从犯，应当减轻处罚。上诉人廖某上诉提出其行为不构成贩卖毒品罪，仅构成运输毒品罪的上诉理由，经查贩卖毒品罪是指明知是毒品而非法销售或者以贩卖为目的而非法收买毒品的行为。廖某以贩卖为目的购买到了毒品，并将购得的毒品贩卖给上诉人刘某甲、刘某乙，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件，构成贩卖毒品罪，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳；还提出其平时表现较好，无犯罪前科，归案后如实供述了自己的罪行，原判量刑畸重的上诉理由，经查虽然其平时表现较好，无犯罪前科，归案后如实供述了自己的罪行，但其没有任何法定减轻处罚情节，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳；其辩护人提出廖某的行为应认定为共同犯罪，在共同犯罪中，系从犯，请求减轻处罚的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。上诉人刘某甲提出在共同犯罪中，其不是主犯，系从犯的上诉理由及其辩护人提出刘某甲系居间介绍，起次要作用，系从犯的辩护意见，经查刘某甲在与刘某乙共同贩卖毒品犯罪中，行为积极主动，起主要作用，系主犯，故其上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳；刘某甲提出毒品尚未交易即被查获，其行为应认定为犯罪未遂的上诉理由，经查刘某甲以贩卖为目的而购买到了毒品冰毒，且毒品冰毒被公安机关当场查获，其行为符合犯罪既遂的构成条件，故其上诉理由不能成立，本院不予采纳；刘某甲及其辩护人还提出原判量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查原判根据刘某甲在共同贩卖毒品犯罪中起主要作用，系主犯，且没有任何法定减轻处罚情节，对其判处有期徒刑十五年正确，故其上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。上诉人刘某乙上诉提出其贩卖毒品的行为属犯罪未遂的上诉理由，与查明的事实不符，本院不予采纳；另提出有重大立功表现的上诉理由，经查重大立功是指协助司法机关抓捕的其他犯罪嫌疑人、被告人依法可能被判处无期徒刑以上刑罚的。虽然刘某乙协助公安机关抓获了同案上诉人刘某甲、廖某，但根据二上诉人贩卖毒品的数量及情节，最高只能判处有期徒刑十五年，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳；还提出在共同犯罪中系从犯，原判量刑过重，请求从轻处罚的上诉理由，经查原判已对其在共同犯罪中系从犯作出认定，并已从轻、减轻处罚，故其要求从轻处罚的上诉理由不能成立。综上所述，原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十八条、第六十九条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  许云生审 判 员  龚 琰代理审判员  孙小平二〇一四年八月七日书 记 员  郑 舟