安徽省铜陵市狮子山区人民法院民 事 判 决 书（2013）狮民二初字第00216号原告：铜陵市绿源复合材料有限责任公司。法定代表人：徐振中，该公司董事长。委托代理人：张浩，安徽景旺律师事务所律师。委托代理人：查锐，安徽景旺律师事务所律师。被告：开县开州水泥有限公司。法定代表人：王方友，该公司董事长。委托代理人：李贤奎。委托代理人：周建三，重庆四方律师事务所律师。原告铜陵市绿源复合材料有限责任公司（以下简称绿源公司）诉被告开县开州水泥有限公司（以下简称开州公司）买卖合同纠纷一案，本院于2013年6月20日立案受理，依法组成合议庭，于2013年7月29日、2013年11月7日、2014年1月14日公开开庭进行了审理。2013年7月29日至2013年8月29日、2013年11月7日至2013年12月7日为调解期间，不计入审限。原告绿源公司的委托代理人张浩、查锐，被告开州公司的委托代理人李贤奎、周建三到庭参加诉讼。本案现已审理终结。绿源公司诉称：2011年9月6日，绿源公司与开州公司签订《助燃剂使用服务合同》一份，约定：绿源公司向开州公司提供“南化绿源”牌助燃剂，每吨单价5万元。合同签订后，从2011年9月起，绿源公司多次向开州公司提供助燃剂价值共计2629655元，但开州公司仅支付货款110万元，余款1529655元至今未能支付。故请求判令开州公司：一、支付货款1529655元，并支付逾期利息（从2012年12月25日起计算至清偿之日止按银行同期贷款利率标准计付）；二、承担本案诉讼费。开州公司答辩称：一、开州公司的确与绿源公司签订了《助燃剂使用服务合同》，但该合同系经绿源公司驻西南办事处负责人郭某某宣传和推销而签订的，合同签订前，开州公司并未与绿源公司直接进行沟通，合同中关于助燃剂的数量、质量及价款等内容，均系开州公司与绿源公司的代表郭某某协商确定的，绿源公司仅在《助燃剂使用服务合同》上盖了章。二、绿源公司向开州公司提供的助燃剂无商标生产许可证、产品合格证，系三无产品，且绿源公司并无生产助燃剂资质，其生产助燃剂的行为超越了经营范围。对于该情况，开州公司已书面告知绿源公司，要求绿源公司不要继续供货，以免造成更大损失。三、合同签订后，绿源公司从2011年9月19日起开始向开州公司提供助燃剂共计53.78吨，在使用过程中，有部分助燃剂节煤率未达到合同约定的标准，依据《助燃剂使用服务合同》，绿源公司按每吨5万元标准主张货款不符合合同约定，开州公司实际拖欠货款的数额为384365元。四、绿源公司与开州公司对货款支付时间未作明确约定，绿源公司主张逾期利息不符合法律规定。经审理查明：绿源公司主要从事新型复合材料及工业用外加剂等产品的生产和销售业务。2011年1月4日，绿源公司与案外人郭某某、杨某共同签订《合作协议》一份，约定：绿源公司（甲方）授权郭某某、杨某（乙方）在西南地区独家销售绿源公司生产的煤炭燃烧促进剂与水泥助磨剂，销售政策及价格由乙方自行制定，但不得违背甲方的销售政策；乙方经营以甲方西南办事处的名义开展工作，并按照甲方名义与用户签订合同，合同货款由用户直接支付与甲方，甲方将乙方提成打入乙方指定账户。协议同时约定：乙方应保证按甲方的要求及格式，准确提供客户生产参数数据，以便甲方判断实验结果的可行性，对生产条件不适合使用产品的客户，甲方拥有是否做实验的决定权。该协议对其他事项亦进行了明确约定。协议签订后，郭某某即开始以绿源公司驻西南办事处的名义，对外宣传和推销绿源公司生产的助燃剂。后开州公司决定向绿源公司购买助燃剂，双方于2011年9月6日正式签订《助燃剂使用服务合同》一份，约定：开州公司（需方、甲方）为企业节能减排需要，向绿源公司（供方、乙方）购买“南化绿源”牌助燃剂，用于开州公司干法旋窑生产线；产品数量以实际到厂收货为准，每吨单价5万元。甲方在使用期间，需应用基煤低位热值≤4600Kcal／kg，低位热值上下波动不超过200Kcal／kg；应用基煤全硫含量≤3.5%，硫含量超出该数值导致的节煤率争议，由甲方采购同质同产地煤种重新做比对试验（比对时间保证各有一周使用的量），确认节煤率；甲方应在乙方指导下正确使用该产品，乙方承诺节煤率达到7.0%以上，使用过程的统计数据以甲方为准（甲方以加助燃剂之前两个月的标煤耗平均值，作为双方结算参考基准值）；实际节煤率达到乙方承诺效果，甲方按产品单价全额付款，实际节煤率每降低0.1%，则产品单价每吨降低1000元，直至产品单价为零。该合同对其他事项亦进行了明确约定。合同签订后，绿源公司先后五次向开州公司提供助燃剂共计53.78吨（其中，2011年9月19日供货数量为10.1125吨，2012年2月13日供货数量为11.89吨，2012年4月5日供货数量为11.98吨，2012年6月8日供货数量为11.90吨，2012年8月26日供货数量为7.9吨）。依据《助燃剂使用服务合同》关于助燃剂每吨单价5万元的约定，绿源公司向开州公司提供的助燃剂价值共计2629655元。后绿源公司于2011年12月27日至2012年10月24日期间，陆续将上述货款的增值税发票直接开具给了开州公司，开州公司分别于2012年4月9日、2012年6月4日、2012年7月29日、2012年11月2日、2012年12月27日、2013年5月30日先后六次向绿源公司支付货款共计110万元，余款至今未能支付。另查明：绿源公司提供给开州公司的53.78吨助燃剂，开州公司已全部使用完毕。开州公司认为，有部分助燃剂节煤率未能达到合同约定的节煤率标准，为此，开州公司分别于2011年12月26日、2012年3月26日、2012年5月26日、2012年8月26日、2012年9月26日单方制作了助燃剂节煤率结算单，结算单载明：绿源公司于2012年2月13日提供的11.89吨助燃剂节煤率为2.4%，2012年6月8日提供的11.90吨助燃剂节煤率为3.5%，2012年8月26日提供的7.9吨助燃剂节煤率为4.7%，2011年9月19日、2012年4月15日两批次助燃剂节煤率均在7.0%以上。郭某某在开州公司制作的助燃剂节煤率结算单中签了字。就助燃剂节煤率未达到合同约定事宜，开州公司于2012年9月28日向郭某某发送函告一份，载明：贵公司于2011年9月19日提供的助燃剂均能达到在试用期效果，但在2012年2月13日、2012年6月8日、2012年8月26日三次提供的助燃剂未能达到合同要求，因我公司曾口头告知贵处，望转告生产商，请暂不要供货，避免双方的更大损失。郭某某于2012年10月8日收到了上述函告，但未将该情况告知绿源公司。因开州公司未能付清货款，绿源公司于2013年6月20日诉至我院，要求开州公司支付剩余货款1529655元，并支付逾期利息，庭审中，绿源公司变更逾期利息计算方式，主张从2012年11月1日起按银行同期贷款利率四倍计付逾期利息。开州公司以绿源公司提供的助燃剂未能达到合同约定的节煤率标准、并已将该情况告知了绿源公司的代表郭某某为由，拒绝按每吨5万元标准支付货款，并拒绝支付逾期利息，双方因此产生纠纷。上述事实，有绿源公司与开州公司共同提供的《助燃剂使用服务合同》、开州公司助燃剂过磅单，绿源公司提供的安徽增值税专用发票，开州公司提供的《合作协议》、中国农业银行股份有限公司开发区支行汇款凭证等证据证明，上述证据经庭审举证、质证、认证，并结合当事人陈述予以认定。本案在审理过程中，绿源公司于2013年9月9日向本院提出申请，要求对开州公司的财产采取保全措施，本院裁定予以准许。本院认为：绿源公司与开州公司签订的《助燃剂使用服务合同》系双方当事人的真实意思表示，且内容未违反法律行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应当依约全面履行各自的义务。绿源公司依约将助燃剂发送给开州公司后，开州公司未能依约付清货款，显系违约，依法应继续履行付款义务。综合绿源公司的诉讼主张以及开州公司的答辩意见，本案双方当事人争议的主要焦点问题为：一、绿源公司为开州公司提供的助燃剂，节煤率是否均达到合同要求；二、案外人郭某某在开州公司提供的节煤率结算单及函告中签字行为，是否能代表绿源公司行为。关于第一个争议焦点。首先，从绿源公司向开州公司提供的助燃剂使用时间上看，绿源公司先后为开州公司提供的五批次助燃剂，除第一、第三批次助燃剂符合合同约定的节煤率外，其余助燃剂均不符合节煤率标准。开州公司发现助燃剂节煤率未达到合同约定标准时，理应立即向绿源公司提出书面意见，或要求绿源公司停止供货。但从本案查明的事实看，开州公司在发现第二批、第四批助燃剂节煤率未达到要求后，未能向绿源公司提出书面反馈意见，并接受了绿源公司提供的第三批、第五批助燃剂，开州公司的上述行为与常理不符。其次，从开州公司提供的助燃剂节煤率结算单看，该结算单仅显示了助燃剂节煤率的使用结果，助燃剂在使用过程中的统计数据以及使用结果的形成过程，开州公司未能向本院提供证据证明。第三，绿源公司向开州公司提供的助燃剂数量较大，开州公司发现第二批助燃剂节煤率未达到要求时，依据常理与交易习惯，其应当停止使用，在后期使用助燃剂时，其理应分别保存适量的助燃剂，以重新进行比对试验，或作为向绿源公司主张节煤率不符合约定标准的证据，但从本院查明的事实看，开州公司既未停止使用，也未留存，而是将绿源公司提供的五批次助燃剂全部使用完毕，因此产生的后果应由开州公司自行承担。关于第二个争议焦点。首先，从绿源公司与郭某某签订的《合作协议》以及绿源公司与开州公司签订的《助燃剂使用服务合同》看，开州公司应将助燃剂节煤率未达到合同约定事宜告知郭某某还是直接告知绿源公司，上述合同均未明确写明。其次，从本案实际情况看，郭某某仅系绿源公司派驻西南地区的销售代表，其进行对外宣传，促使绿源公司与开州公司签订了《助燃剂使用服务合同》后，作为销售代表，郭某某的职能已履行完毕，郭某某并非绿源公司在履行《助燃剂使用服务合同》过程中委托的代理人。第三，从买卖合同的实际情况看，有关货物买卖的数量、货款支付方式及货物质量等重要事项，均应由买方直接与卖方或卖方特别授权的委托代理人进行交涉，但从本案查明的事实看，《助燃剂使用服务合同》签订后，绿源公司将助燃剂直接发送给开州公司，并将增值税发票直接开具给了开州公司，开州公司亦直接向绿源公司支付了货款，关于助燃剂节煤率或产品质量等重要事宜，开州公司亦应及时并直接告知出卖人即绿源公司。综上，绿源公司要求开州公司支付货款1529655元的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持；本案中，从绿源公司与开州公司签订的《助燃剂使用服务合同》看，双方对开州公司的付款时间未作明确约定，且事后又未能达成补充协议，依据买卖合同的交易习惯，开州公司应在收到最后一批助燃剂即2012年8月26日支付，绿源公司现主张从2012年11月1日起计算逾期利息，该要求符合法律规定，但其主张逾期利息的标准过高，本院予以调整，依法按银行同期贷款利率130%计付逾期利息。开州公司关于《助燃剂使用服务合同》系经郭某某宣传和推销而签订的辨称，本院予以采信；开州公司主张绿源公司提供的助燃剂节煤率不符合合同约定，但其提供的证据不足以证明其主张，对此本院不予采信；开州公司的其他辨称与本院认定的事实不符，本院亦不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第二款、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告开县开州水泥有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告铜陵市绿源复合材料有限责任公司货款1529655元及逾期利息（从2012年11月1日起至本判决确定的给付之日止，按银行同期贷款利率130%标准计付）；二、驳回原告铜陵市绿源复合材料有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费21870元，保全费5000元，合计26870元，由原告铜陵市绿源复合材料有限责任公司负担3510元，被告开县开州水泥有限公司负担23360元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。审 判 长  孙国兵代理审判员  丁爱平人民陪审员  肖 飞二〇一四年一月十四日书 记 员  张雪琳附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条--当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条--当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条--当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百三十条--买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百六十一条--买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款--……买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条--当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。