白山市江源区人民法院民 事 判 决 书（2013）江民再字第3号抗诉机关吉林省白山市人民检察院。申诉人（原审被告）王忠奎住江源区。申诉人（原审被告）陈丽，女，住址同上。被申诉人（原审原告）江源区龙达煤矸石经销站，驻址江源区。法定代表人王井龙，系该公司经理。被申诉人（原审原告）王井龙住白山市八道江区。委托代理人王海彬，系吉林靖吉律师事务所律师。原审第三人白山市龙盛耐火材料有限公司，法定代表人马军，系经理。申诉人王忠奎、陈丽因与江源区龙达煤矸石经销站、王井龙、第三人白山市龙盛耐火材料有限公司合伙协议纠纷一案，不服本院（2012）江民二初字第10号民事判决，向检察机关申诉。吉林省白山市人民检察院于2012年12月6日做出白山检民行抗字（2012）第40号民事抗诉书，向吉林省白山市中级人民法院提出抗诉，白山市中级人民法院于2013年1月5日做出（2013）白山民抗字第4号民事裁定，指令白山市江源区人民法院再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。白山市江源区检察院指派检察员沈明珠出庭、原告王井龙的委托代理人王海滨、被告王忠奎、陈丽的委托代理人王丽华到庭参加诉讼，原告江源区龙达煤矸石经销站、被告陈丽、第三人白山市龙盛耐火材料有限公司经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审原告诉称，2011年1月15日，原告王井龙与被告王忠奎签订合伙协议，约定：被告王忠奎在原告王井龙经营的江源区龙达煤矸石经销站负责生产管理及销售，所得利润按王井龙70%、王忠奎30%比例分成。合伙期间，被告王忠奎将该经销站的材料58651.78吨销售给第三人白山市龙盛耐火材料有限公司，第三人将材料款1438402元给付王忠奎1017024.56元。去掉6-10月份的费用200000元，剩余80多万应按照协议约定的比例分配利润，但被告和第三人始终未将此款给付原告，故原告诉至法院，要求被告及第三人给付材料款440000元，并从2011年10月份至给付时止，按银行同期贷款利率给付利息。原审被告辩称，对合伙协议没有异议，原告王井龙经营的生产管理销售由被告负责。合伙期间，被告将材料销售给第三人并收取材料款共计1017024.56元。但去掉开工期间的总费用394935元（不含税金30600元，不含给付矿务局100000元承包费），余下的钱都是是每月进行分配，我已经分11次给付原告了，共计459500元，我现在不欠原告钱。原审查明，2011年1月14日，原告王井龙与通化矿业集团有限责任公司煤炭营销分公司签订的承包协议，约定王井龙以每年100000元（年开采量不超过1万立方米）承包该公司的大渣山进行开采煤矸石，承包费于开工前一个月一次付清。2011年1月15日，原告王井龙与被告王忠奎签订合伙协议，倒运原告王井龙与通化矿业集团有限责任公司煤炭营销分公司签订的承包协议范围内的煤矸石，同时约定：被告王忠奎在原告王井龙经营的江源区龙达煤矸石经销站负责生产管理及销售，所得利润按王井龙70%、王忠奎30%比例分成。合伙期间，被告王忠奎将该经销站的材料销售给第三人白山市龙盛耐火材料有限公司，第三人将材料款1438402元给付王忠奎1017024.56元，给付郑焕娟421377.40元。被告王忠奎于2011年6月30日、9月26日、10月18日分别给付原告王井龙40000元、20000元、10000元，共计70000元利润款。另查明，合伙期间，被告王忠奎负责生产管理支出的费用如下：验收员张文孝工资每月3300元×5个月（6-10月）=16500元；铲车司机大刚每月5000元（看料2000元，开铲车3000元）×5个月=25000元；除以上两项固定支出外，每月详细支出如下：一、2011年6—7月份：2011年4月20日现场勘查照相45元；2011年6月购买插座金额12元；2011年6月7日托板费4000元；2011年6月19日在宇成百货商店购买钢钉、刀闸、护金线、大棚膜、铁丝网、胶布，共花费371.50元；2011年6月23日购买餐具90元；同日购买电线230元，2011年6月24日购买革33元；2011年6月27日购买大绳215元；2011年7月14日购买润滑油540元；2011年6月28日雇佣鲁举劳务费200元；2011年7月1日雇佣ＸＸＸ钩机工时费9000元；2011年7月2日购买火炉、炉盖、炉圈、炉毕共花费225元；2011年7月4日购买电线、灯泡、开关、插座、盆共花费369元；2011年7月5日购买塑料布、护套线共花费1970元；2011年7月6日支付刘铲车工时费1500元；2011年7月7日支付刘铲车工时费600元；2011年7月7日支付孟磊工时费5000元；2011年7月5日购买油管20元；2011年7月18日购买闭路线25元；以上合计24238.50元。2011年7月3日加油款1450元；2011年7月12日加油款1300元；2011年7月13日加油款1000元；2011年7月5日加油款1300元；2011年7月16日加油款1720元；2011年7月17日加油款1290元；2011年7月18日加油款1500元；2011年7月20日加油款3100元、1500元；2011年7月21日加油款1660元；2011年7月23日加油款1200元；2011年7月25日加油款1000元；2011年7月26日加油款1301元；2011年7月27日加油款1450元；2011年7月28日加油款1450元；2011年7月29日加油款1400元；2011年7月31日加油款1500元；以上油款合计25121元。二、2011年8月份：2011年8月12日支付徐新钩机款3000元；2011年8月30日支付ＸＸＸ钩机工时费7500元；购买7张工人保险卡700元；以上合计11200元。2011年8月4日两次加油款1400元、1300元；2011年8月5日加油款1200元；2011年8月7日两次加油款1400元、1000元；2011年8月9日加油款550元及11元手套；2011年8月11日加油款1500元；2011年8月11日加油款700元；2011年8月12日加油款1000元；2011年8月13日加油款1650元；2011年8月15日加油款950元；2011年8月17日两次加油款3050元、1000元；2011年8月19日加油款1000元；2011年8月20日加油款950元；2011年8月21日两次加油款1460元、900元；2011年8月23日两次加油款12000元、200元；2011年8月24日加油款900元；2011年8月26日加油款950元；2011年8月28日加油款1089元；2011年8月30日加油款1435元；2011年8月31日加油款910.80元；以上合计27706.30元。三、2011年9月份：2011年9月6日支付徐新钩机款3000元；2011年9月10日支付刘铲车工时费款3700元；2011年9月17日支付蓄金土地复垦公司铲车工时费款3300元；2011年9月19日支购买锁头10元；2011年9月20日支付陈建有铲车工时费款3000元；2011年9月20日支付孔庆龙工时费款17000元；2011年9月28日支付孔庆龙铲车工时费款4000元；以上合计34010元。2011年9月1日加油款1550元；2011年9月2日两次加油款1980元、99元；2011年9月4日加油款2452元；2011年9月5日加油款1089元；2011年9月6日加油款1188元；2011年9月7日加油款712.80元；2011年9月10日两次加油款990元、1386元；2011年9月13日加油款1336.50元；2011年9月16日加油款495元；2011年9月17日两次加油款1089元、990元；2011年9月19日加油款990元；2011年9月20日加油款900.90元、2100元；2011年9月21日加油款594元；2011年9月22日两次加油款990元、990元；2011年9月24日加油款792元；2011年9月25日加油款990元；2011年9月28日加油款990元；2011年9月29日两次加油款990元、988.00元；以上加油款合计26672.20元。四、2011年10月份：2011年10月10日支付王玉发托板费11000元；2011年10月支付老巩家旅饭店工人住宿、餐饮费19500元；2011年10月20日支付王再东钩机费4，000.00元；2011年10月29日支付朱崇岩铲车费66000元；2011年11月9日支付王玉发车费1100元；以上合计101600元。2011年10月2日加油款990元；2011年10月3日加油款990元；2011年10月5日加油款386元、1337.49元；2011年10月6日加油款1881元；2011年10月8日加油款2277元；2011年10月9日加油款2079元；2011年10月10日加油款693元；2011年10月11日加油款1287元；2011年10月12日加油款1287元；2011年10月13日加油款1089元；2011年10月14日加油款990元；2011年10月15日加油款594元；2011年10月17日加油款940.50元；2011年10月18日加油款990元；2011年10月20日加油款1188元；2011年10月21日加油款1039.50元；2011年10月22日加油款891元；2011年10月24日加油款1089元；2011年10月25日加油款1831.50元；2011年10月26日加油款891元；2011年10月28日加油款990元；2011年10月29日加油款643.50元；以上加油合计26374.49元。以上6-10月份日常费用共计318422.49元。另外，原被告合伙期间所雇的铲车被人为破坏，支出修理费44505元（2011年8月17日购买机油、机液、油桶花费820元；2011年8月29日购买液压油4桶花费1120元；2011年9月24日购买零配件及大修花费15375元；2011年9月27日购买液压油表电磁夹花费55元；2011年9月28日购买零部件及换件花费1760元；2011年9月29日修理费预付7000元；2011年9月29日购买防冻液570元；2011年9月30日修理费10000元；2011年10月1日购买机油、电磁夹510元；2011年10月8日购买防冻液190元；2011年10月11日购买油封30元；2011年10月12日购买黄油管100元；2011年10月12日购买刹车油95元；2011年10月14日购买刹车三通管30元；2011年10月17日修理费3000元；2011年10月18日购买零部件1100元；2011年10月20日购买零部件1200元；2011年10月23日购买零部件1100元；2011年10月23日购买零部件200元；2011年10月26日购买零部件250元）。以上所有费用共计362927.49元。另查明，被告王忠奎与陈丽系夫妻关系。原审认为：原被告之间订立的合伙协议系当事人之间真实的意思表示，内容不违反法律规定，为有效协议。被告王忠奎在原告经营的龙达煤矸石经销站负责生产及销售，所得销售款在扣除生产经营费用后，应当按照协议约定进行分配。根据原告的举证及被告王忠奎的认可，王忠奎共向第三人销售煤矸石5，865，178.78吨，价值总计1，438，402.00元，其中郑晓娟拿走421，377.44元，原告未对此主张，本案不予处理。被告王忠奎共收回销售材料款1017024.56元，扣除6-10月份期间的必要经营费用362927.49元，利润共计654097.07元。按照协议约定原告王井龙占70%，即457868.39元，减去被告已经给付的70000元，被告还应当支付原告387868.39元。原告主张曾与被告口头约定每月费用为50000万，因被告不认可，且没有相关证据佐证，故每月费用应按实际发生的来计算。庭审中，被告工地验收员张文孝出庭作证，证明其工资每月3300元、铲车司机每月5000元（看料2000元，开铲车3000元），其他费用支出被告提供了相应的票据，虽然有些不是正规发票，但所发生项目系工地开工所必然发生的费用，故对记载日期、项目、金额、出票单位或个人明确的费用，本院予以认定。而对被告主张的2011年6-10月份其他应扣除费用中，以下几项本院不予支持，理由如下：徐新出具的收到钩机工时费2750元收条未载明发生时间，无法认定是否发生在原被告合伙期间；2011年6月9日徐海彬收到8000元收条，未载明发生原因，无法认定是否为生产经营的正常费用；2011年5月9日湾沟鸿福饭店出具的320元餐饮费，不能证明与本案的关联性，且不是经营管理所必然发生的费用，2011年7月21日刘建成收到王少华400元，未写明发生的原因，无法认定是否为生产经营的正常费用；2011年7月27日宋亮借款800元借条，借款应收回，不应属于生产费用项目；2011年6月24日车费20元没有相应票据，且无法证明与本案的关联性；2011年6月30日张飞收到油款886元没有相应票据；2011年7月9日餐饮费360元收据，不能证明其与案件事实的关联性；玉米面60元没有相应票据且无法证明与案件的关联性；被告单方记载雇石人钩机7000元、大刚去长白水泥厂推销料花费1000元，没有相关证据证明且被告不认可，本院不予认定；被告出示的付款单位为“龙盛耐火材料有限公司和鑫达耐火材料有限公司”的加油发票25张，因付款单位既不是被告，也不是原告经营的煤矸石经销站，故不能认定该25笔费用系因原被告合伙事务所产生，不予认定；被告单方记载交电费255元，没有缴费凭条，无法确认电费金额发生的时间和用户；2011年8月14日曲福志缴费55元收据，没有证据证明其与案件事实的关联性；被告以牡丹卡进行加油缴费的金额，本院按照每次实收金额予以认定。2011年8月5日被告给户名为田志的人汇款20000元，因仅有汇款凭证没有其他证据佐证，无法证明其发生原因，本院不予认定；另有收条一张，书写“收到铲车费1700元”，但没有收款人签字及日期，不能认定是否与本案事实有关联性；被告记载9月9日-9月14日雇钩机7000元、9月20日水泥管修路雇钩机4600元、管300元、吃饭200元，仅是被告单方记载，没有相关证据加以佐证；2011年9月21日鸿福饭店出具的餐饮费230元收据，不能证明其与案件事实的关联性，不予认定。庭审中被告王忠奎主张其向通化矿业集团有限公司缴纳50000元承包费，并提供取款凭证及通化矿业集团有限公司账号为证，根据原告与通化矿业集团有限公司签订的合同该款项应由原告缴纳，且原告当庭否认被告代缴50000元，被告仅有取款凭证及通化矿业集团有限公司账号并不能证明其代缴的事实，故对此主张本院不予支持。被告出示2011年10月28日给付朱崇岩分红款74000元收条，因朱崇岩非原被告的合伙人，不存在分红问题，故该款项不应为原被告合伙事务所发生的费用，本院不予认定。被告主张应扣除税金30510.70元及已经给付原告459500.00元，因被告未提供纳税凭证，且仅有原告收到总计70000元的三张收条，故本院只能认定原告收到70000元，其他主张本院不予支持。此外，被告陈丽系被告王忠奎妻子，根据我国法律规定，夫妻关系存续期间的债务由夫妻共同承担，故被告陈丽应承担连带给付责任。此外，根据原告的举证及被告的认可，第三人白山市龙盛耐火材料有限公司已将购买二原告材料的钱款给付被告王忠奎及案外人郑晓娟，故不应承担给付责任。根据《中华人民共和民法通则》第三十条、第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十条之规定，判决如下：一、被告王忠奎于本判决生效后五日内给付原告利润款387868.39元，并按照中国人民银行同期类贷款利率的标准支付自2011年11月1日起至给付之日止的利息。二、被告陈丽对上述款项承担连带给付责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。吉林省白山市人民检察院抗诉认为，原审判决适用简易程序错误、认定事实错误。理由如下：（一）、原审判决适用简易程序审理，不符合法律规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定：“简易程序适用审理事实清楚、权利义务明确、争议不大的民事案件”，本案申诉人王忠奎与被申诉人王井龙签订的合伙协议书中对各自的责任约定不明确，对经营中发生的生产费用争议很大，对原审判决适用简易程序审理，违反了法律的相关规定，可能影响案件的公正审理。（二）、原审判决认定事实错误。被申诉人王井龙与王忠奎合伙期间，在2011年7月7日与田志签订了钩机租赁合同，该合同及田志、朱崇岩、王宇的证言能证明以下事实：1、申诉人王忠奎于2011年8月22日给付钩机租赁费22000.00元；2、申诉人交到通化矿业集团有限责任公司煤炭营销公司的十万元承包费系申诉人王忠奎与被申诉人王井龙合伙期间发生的费用，依合伙协议的约定此费用应从王井龙所得70％利润中支付。原审判决对上述事实未认定，属认定事实错误。本案再审过程中，申诉人王忠奎称，对原审判决经审理查明的事实没有异议，对原审判决不予支持的部分现在没有新的证据提交。现在有争议的问题是其给通化矿务局的承包费10万元，给了田志雇用钩机的租金22000元及托板费5250元。有新的证据提交。且与原告的分红款到月就结清了。原审原告辩称，起诉的理由与原审一致，对原审判决没有异议。本院再审查明，1、2011年1月14日，原审原告王井龙与通化矿业集团有限责任公司煤炭营销分公司签订了承包协议，约定王井龙以每年100000元（年开采量不超过1万立方米）承包该公司的大渣山进行开采煤矸石，承包费于开工前一个月一次付清；2、2011年1月15日，原审原告王井龙与原审被告王忠奎签订了合伙协议，倒运原审原告王井龙与通化矿业集团有限责任公司煤炭营销分公司签订的承包协议范围内的煤矸石，同时约定：原审被告王忠奎在原告王井龙经营的江源区龙达煤矸石经销站负责生产管理及销售，所得利润按王井龙70%、王忠奎30%比例分成。合伙期间，原审被告王忠奎将该经销站的材料销售给第三人白山市龙盛耐火材料有限公司，第三人将材料款1438402元给付王忠奎1017024.56元，给付郑焕娟421377.40元。王忠奎于70000元利润款；3、合伙期间，原审被告王忠奎负责生产管理支出的费用共计362927.49元；4、原审被告王忠奎与陈丽系夫妻关系。针对检察机关的抗诉意见及原审被告提交的新证据，本院评判如下：1、关于检察机关抗诉认为原审判决认定事实错误的第一个：“申诉人王忠奎于2011年8月22日给付钩机租赁费22000.00元。”的问题，再审中，王忠奎提交2012年6月27日检察院询问田志笔录一份，证明其曾给田志钩机租赁费22000元。该份笔录中，田志对22000元的证明系原告王井龙曾雇佣田志的钩机，由原审被告王忠奎支付了田志违约金220000元，在庭审中，王忠奎否认其支付田志违约金22000元，只是支付了雇佣田志钩机的费用，原审被告与证人田志证明的内容不一致，且田志未出庭接受质证，故申诉人王忠奎的申诉理由不成立，本院不予支持。2、关于检察机关抗诉认为原审判决认定事实错误的第二个：“申诉人交到通化矿业集团有限责任公司煤炭营销公司的十万元承包费系申诉人王忠奎与被申诉人王井龙合伙期间发生的费用，依合伙协议的约定此费用应从王井龙所得70％利润中支付。”的问题，原审判决对申诉人王忠奎主张其向通化矿业集团有限公司缴纳50000元承包费未予支持，系因被告王忠奎在原审中仅提供了取款凭证及通化矿业集团有限公司的账号，没有其他证据佐证，故原审对此主张未予支持。再审中，原审被告王忠奎自认其只向通化矿业集团有限责任公司煤炭营销公司交纳了50000元承包费，原审原告对原审被告交纳50000元、且应向通化矿业集团有限责任公司煤炭营销公司的交纳十万元承包费应由原审原告承担的事实没有异议，故原审被告向通化矿业集团有限责任公司煤炭营销公司支付的50000元承包费，应在原审原告所得利润中扣除。3、关于原审被告主张“2011年6月9日徐海彬收到8，000.00元收条，原审判决以因该收条未载明发生原因，无法认定是否为生产经营的正常费用，未予支持”的问题，再审中，原审被告申请证人徐海彬出庭作证，可以证实其确于2011年6月9日收到了8000元的雇佣其钩机的费用，对证人徐海彬的证言本院予以采信，故原审被告支付的8000元购机费用应在原审原告所得利润中扣除。4、关于原审被告主张：“2011年8月5日被告给户名为田志的人汇款20，000.00元，原审判决以因仅有汇款凭证没有其他证据佐证，无法证明其发生原因，本院不予认定。”的问题，再审中，虽然原审被告向法庭提交了2012年6月27日检察院询问田志笔录一份，证明其在2011年8月5日给付田志钩机款20000元。原审原告主张证人田志未出庭接受质证，原审被告不能仅依据证人田志汇款凭据证明已经收到的20000元就是王忠奎给的钩机款，且田志证明曾收到原审被告22000元违约金与原审被告所述不能吻合，故本院对田志证言不予采信。5、关于原审被告主张：“应扣除税金30510.70元及已经给付原告459500元。原审判决以被告主张应扣除税金30510.70元及已经给付原告459500.00元，因被告未提供纳税凭证，且仅有原告收到总计70000元的三张收条，故本院只能认定原告收到70000元，其他主张本院不予支持”的问题，再审中，原审被告申请证人马军出庭作证，证明其曾给了王井龙20000元。对原审原告主张证人马军与被告是近亲属关系，因此证人证言不应采信的观点，本院予以支持。综上所述，本院审委会认为，原、被告合伙关系成立，在合伙经营期间，被告王忠奎共收回销售材料款1017024.56元，扣除6-10月份期间的必要经营费用362927.49元，利润共计654097.07元。按照协议约定原告王井龙占70%，即原审原告王井龙应分得利润为457868.39元，扣除王忠奎已经给付王井龙的70000元、王忠奎向通化矿业集团有限责任公司煤炭营销公司交纳的50000元承包费、王忠奎支付徐海彬钩机费用8000元，原审被告王忠奎还应当支付原告王井龙合伙期间利润分成329868.39元。根据《中华人民共和民法通则》第三十条、第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十条之规定，判决如下：一、撤销白山市江源区人民法院（2012）江民二初字第10号民事判决。二、原审被告王忠奎于本判决生效后五日内给付原审原告利润款329868.39元，并按照中国人民银行同期类贷款利率的标准支付自2011年11月1日起至给付之日止的利息。三、原审被告陈丽对上述款项承担连带给付责任。四、驳回原审原告王井龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费7900元，由二被告承担6500元，原告承担1400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按当事人的人数提出副本上诉于吉林省白山市中级人民法院。审 判 长  赵红波审 判 员  张洪革人民陪审员  王铁军二〇一四年四月十日书 记 员  高长青