重庆市武隆县人民法院民 事 判 决 书（2014）武法民初字第00161号原告罗成兵，男，1972年出生，汉族，农村居民。委托代理人邹兰平，重庆星空律师事务所律师，一般代理。被告中国烟草总公司重庆市公司武隆分公司，住所地重庆市武隆县巷口镇芙蓉西路107号，组织机构代码79589131-X。负责人熊向东，该分公司经理。委托代理人李茂华，重庆剑直律师事务所律师，特别代理。被告王福文，男，1951年出生，汉族，城镇居民。被告谭章玉，男，1961年出生，汉族，农村居民。委托代理人李光泓，重庆剑直律师事务所律师，一般代理。原告罗成兵与被告谭章玉、王福文、中国烟草总公司重庆市公司武隆分公司（以下简称武隆烟草公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年1月17日受理后，依法适用简易程序，由审判员熊强独任审判，于2014年2月11日、2014年4月16日两次公开开庭进行了审理。原、被告及委托代理人均到庭参加诉讼。审理中，被告申请了重新鉴定，鉴定期间为2014年2月11日至2014年4月9日。本案现已审理终结。原告罗成兵诉称，2011年，王福文与武隆烟草公司签订了《重庆市武隆县烤房项目施工合同》，王福文将该工程转包给了谭章玉。同年3月，原告受谭章玉的雇请从事泥水工工作，约定工资160元／天计算。同年6月17日，原告在修建烤烟房倒混凝土时，被垮塌的墙和木板混凝土砸伤。谭章玉将原告送到武隆县人民医院住院治疗，经诊断为：1.胸12椎体爆裂骨折；2.胸部软组织伤。住院治疗67天后原告出院。2013年3月25日，原告做了内固定手术，住院8天，用去治疗费7637.32元。被告支付了第一次的医疗费之外拒绝支付其他费用。现要求三被告共同赔偿原告的医疗费7770.32元、护理费4500元、住院生活补助费1125元、营养费900元、交通费320元、误工费19200元、残疾赔偿金121703.4元、精神抚慰金3000元、鉴定费1300元，共计159819元。原告罗成兵提供了如下证据：1.渝北区人社伤认决字（2012）953号工伤认定书、撤销工伤认定书决定、武劳仲案字（2013）第49号仲裁决定书、（2013）武法民初字第01329号民事裁定书，拟证明原告的起诉未超过诉讼时效期间；2.（2013）武法刑初字第00007号民事判决书，拟证明王宝文私刻公章与武隆烟草公司签订了承包合同及原告在为王福文提供劳务中受伤；3.贾代兰、贾永兰的调查笔录，拟证明原告受谭章玉的雇请去修烤烟房并在施工中受伤，原告的工资为160元／天。4.武隆县人民医院病历、出入院记录、手术记录、CT诊断报告单、医疗发票、费用清单，拟证明原告两次住院75天，用去医疗费7770.32元；5.司法鉴定意见书，拟证明原告的伤残属九级，需误工时间120天，护理时间90天，需营养补助60天；6.中鱼村委会证明、特种行业许可证、营业执照、卫生许可证，拟证明原告居住在县城并经营了公寓，原告的残疾赔偿金应按城镇居民标准计算；7.罗茂盛、潘廷均的证明，拟证明原告在其他地方的工资是按150元／天计算的；8.原告及家人的户口页，拟证明原告有两个子女未成年；9.车票若干，拟证明用去交通费320元；10.鉴定费发票，拟证明用去鉴定费1300元。被告谭章玉辩称，自己与王福文非转包关系，而是雇佣关系。原告的主张已超过诉讼时效期间。原告系农村居民，对其主张的费用有异议。被告谭章玉未提供证据。被告王福文辩称，自己去承包该工程是事实，承包之后就喊谭章玉去做，当时说的是有利润就拿些给自己，没有就算了。被告王福文提供了申请重新鉴定的鉴定意见书，拟证明原告的伤残属X级。被告武隆烟草公司辩称，自己是将该工程发包给重庆西南建设工程有限公司的并签订了合同。自己不知道重庆西南建设工程有限公司的公章是私刻的，自己没有权利也没有义务去审查公章的真假。原告是受王福文的雇佣，原告与自己没有劳务关系。自己已按合同约定付清了工程款，不应承担赔偿责任。被告武隆烟草公司为证明自己的主张，提供了如下证据：1.两次公开招标公告书，拟证明两次公开招标失败后，自己可以直接发包；2.施工合同、质量保修书、拟证明自己是将工程发包给重庆西南建设有限责任公司的。3.委托书、资金结算单，拟证明原告已付清了工程款。经庭审质证，双方的质证意见如下：被告对原告提供的证据1、证据2、证据4、证据6、证据8、证据10的真实性无异议，对关联性有异议；对鉴定意见书的伤残等级有异议，对其他无异议；对证据3、证据7的合法性有异议；车票是连号的，对真实性有异议。原告对被告武隆烟草公司提供的证据的真实性无异议，对重新鉴定的鉴定意见书有异议。本院认为，被告对原告提供的证据1、证据2、证据4、证据6、证据8、证据10的真实性无异议，这些证据都与本案相关，对这些证据的真实性、合法性、关联性予以确认。贾代兰、贾永兰都在谭章玉处做工，她们的证实与被告谭章玉在庭审中陈述的事实吻合，对证据3予以采信。罗茂盛、潘廷均证实原告以前的工资情况均系孤证，且无支付凭证等印证，对证据7不予采信。原告提供的车票是护理人员在护理期间又回家照顾家庭产生的交通费，对真实性予以确认，对关联性不予认可。原告对被告烟草公司提供的证据的真实性无异议，但重庆西南建设有限责任公司的章是伪造的，对合法性、关联性不予采信。虽然原告对被告申请重新鉴定的鉴定意见书有异议，但该鉴定的程序合法，原告也没有充分证据证明其结论有误，对该鉴定意见书予以采信。根据原、被告的陈述及本院采信的证据，本院确认出如下法律事实：2011年3月10日、3月18日，武隆烟草公司对所辖范围的卧式密集式烤房群土建工程进行两次公开招标，后招标失败。2011年4月10日，王福文以重庆西南建设有限责任公司的名义与武隆烟草公司就土坎镇清水、双河团兴5组30座卧式密集式烤房签订了施工合同及质量保修书。王福文将该工程交给谭章玉施工。谭章玉在施工过程中雇请了原告罗成兵，日工资为160元／天。2011年6月17日，罗成兵在做工过程中被垮塌的墙及混凝土板砸伤。当天，罗成兵在武隆县人民医院住院治疗，入院诊断为：1.胸12椎体压缩骨折；2.胸部软组织伤。同年8月23日，原告罗成兵出院。谭章玉支付了原告住院期间的医疗费用18000元。2012年1月9日，原告到重庆市渝北区人力资源和社会保障局申请了工伤认定，该局于同年5月14日作出了渝北人社伤认决字（2012）953号工伤决定书：罗成兵的伤认定为工伤。同年6月29日，罗成兵撤回了工伤认定申请。因王福文等人涉嫌伪造公司印章罪，武隆县人民法院于2013年1月28日作出（2013）武法刑字第00007号刑事判决，在该判决中认定了王福文等人伪造了重庆西南建设工程有限公司、重庆市力通建设工程有限公司等的公章用于签订武隆烟草公司烤房项目。2013年1月6日，原告罗成兵向武隆县劳动人事争议仲裁委员会申请了劳动仲裁，2014年1月15日撤回了仲裁申请。2013年3月25日至2013年4月2日，原告再次到武隆县人民医院住院治疗，实施了内固定取出术，用去医疗费7637.32元。2013年5月3日，原告委托了重庆市弘正司法鉴定所鉴定，鉴定意见为伤残九级，误工时限为120天，护理时间为90天，营养60天。原告在鉴定时用去检查费133元。2013年6月13日，原告罗成兵向本院起诉，要求三被告赔偿损失，同年8月30日，原告撤回了起诉。审理中，被告王福文申请了重新鉴定，本院依法委托了重庆市法医学会司法鉴定所对伤残等级进行了重新鉴定，鉴定意见为十级伤残。王福文支付了重新鉴定的检查费530元及鉴定费1100元。另王福文与谭章玉自认双方系合伙关系。各方当事人均认可谭章玉支付第一次的医疗费为18000元。还查明，原告罗成兵一家人因征地安置，从2010年4月至今一直居住在武隆县火车站旁的综合安置楼，该处属武隆县城镇规划范围。罗成兵开办了“武隆县松林公寓”并办理了营业执照。罗成兵的配偶健在，有两个子女，长子罗松林，出生于1996年1月20日；次女罗诗雨，出生于2008年10月11日。本院认为，人身损害赔偿的诉讼时效期间是一年，原告于2011年8月23日出院，其在2012年1月9日申请了工伤认定，根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干的规定》第十四条“权利人向人民调解委员会以及其他依法有权解决相关民事纠纷的国家机关、事业单位、社会团体等社会组织提出保护相应民事权利的请求，诉讼时效从提出请求之日起中断”的规定，此时应为诉讼时效中断。2013年1月6日，原告申请了劳动仲裁，该仲裁期间至2014年1月15日止，应从2014年1月16日重新计算诉讼时效期间，故原告的起诉未超过诉讼时效期间。原告罗成兵系被告王福文、谭章玉雇请，其在做工过程中受伤，罗成兵对损害的造成无故意和重大过失，自身没有责任，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，王福文、谭章玉对此应承担全部赔偿责任。从本院（2013）武法刑字第00007号刑事判决书中认定的王福文多次伪造了重庆西南建设工程有限公司、重庆市力通建设工程有限公司等的公章用于签订武隆烟草公司烤房项目的事实来看，武隆烟草公司在发包时未认真审核相关资质情况，其应当知道分包单位可能不真实，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，发包人武隆烟草公司应当承担连带赔偿责任。武隆烟草公司辩称理由于法无据，本院不予采信。原告的合法损失，本院依法认定如下：1．医疗费：虽然原告在谎称事实之后报销了部分医疗费，但属侵权纠纷案件的医疗费不属医保报销范畴，医保机构在支付之后仍可要求原告退回已报销的医疗费，故已报销的医疗费仍应属侵权人赔偿的范围。被告谭章玉及王福文支付的医疗费及检查费应纳入医疗费范畴，原告主张的医疗费合计为27400.32元；2．护理费：原告需要的护理时间为90天，原告主张护理费4500元合法，予以支持；3．住院生活补助费。原告实际住院75天，参照国家工作人员出差标准15元／天计算，为1005元；4．交通费：人身损害赔偿的交通费是指受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，本案中原告的交通费是因为护理人员在护理期间回家料理家务所产生的费用，不符合赔偿范围，不予支持；5．营养费：鉴定意见书中确定原告需加强营养60天，酌定每天15元，为900元；6．误工费：鉴定意见书中确定原告误工120天，原告无固定收入也未举证证明其最近三年的平均收入情况，对此参照本地相近行业上一年度职工的平均工资计算，原告系从事建筑杂工，酌定为100元／天，为12000元；7．残疾赔偿金：原告系十级伤残，虽然其户口性质是农村居民，但其在城镇已居住生活多年，其残疾赔偿金应参照2013年度城镇居民人均可支配收入标准计算，为45936元（22968元×20年×10%）；原告的两个子女居住在城镇，其被抚养人生活费应按2013年度城镇居民人均消费支出标准计算，从定残之日起开始起算，罗松林应计算2年，罗诗雨应计算14年，该项费用为13258．4元（16573元×2年×10%÷2×2人＋16573元×12年×10%÷2），残疾赔偿金共计为59194．4元；8．精神损害抚慰金：原告已构成十级伤残，其身心必然受到一定损害，原告主张3000元合法，予以支持；9．鉴定费：虽然重新鉴定后原告的残疾等级有了变化，但没有证据证明在第一次鉴定时原告有弄虚作假的行为，该费用系侵权行为所致，对原告支付的鉴定费1300元予以确认。重新鉴定的鉴定费1100元也应纳入赔偿范围，鉴定费共计为2400元。以上损失共计为94411．32元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条的规定，判决如下：一、原告罗成兵的伤后损失医疗费27400.32元、护理费4500元、住院生活补助费1005元、营养费900元、误工费12000元、残疾赔偿金59194．4元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费2400元，合计110399．72元，由被告谭章玉、王福文共同赔偿给原告罗成兵（已付19630元，实际还应付90769.72元）；二、被告中国烟草总公司重庆市公司武隆分公司对被告谭章玉、王福文的上述赔偿款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告罗成兵的其他诉讼请求。如果被告谭章玉、王福文、中国烟草总公司重庆市公司武隆分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费减半收取1748元（已预交），由被告谭章玉、王福文负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员 熊 强二〇一四年四月三十日书记员 周之平