江西省鹰潭市月湖区人民法院民 事 判 决 书（2014）月民一初字第541号原告彭任成，男。委托代理人官振华，江西赣鹰律师事务所律师。委托代理人张荣财，江西赣鹰律师事务所律师。被告王瑞荷，男。被告江苏淮阴水利建设有限公司，住所地江苏省淮安市经济开发区深圳路9号，组织机构代码：13943026-7。法定代表人张永玉，董事长。委托代理人许峰，男，系被告江苏淮阴水利建设有限公司法律顾问。原告彭任成（以下简称原告）诉被告王瑞荷（以下简称第一被告）、江苏淮阴水利建设有限公司（以下简称第二被告）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人官振华、张荣财、第二被告的委托代理人许峰到庭参加诉讼，第一被告经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，第二被告系鹰潭市夏埠区城市防洪工程B标段的承包人。2010年11月15日，第二被告的鹰潭市夏埠区城市防洪工程B标段项目部与原告签订《购销合同》，约定由原告向其承包的该B标段工程供应钢筋。后双方于2012年10月19日进行结算，被告尚欠原告钢筋货款50万元，第一被告作为工地代表向原告出具欠条，承诺于2012年11月2日结清，如逾期自愿按日0.5%支付违约金。然而，期限届满后，第一被告并未按期付款，原告虽多次催讨，但第一被告一直以种种理由推诿拖延，拒不付款。原告认为，被告拒不支付所欠货款，依法应当承担法律责任。为维护自身合法权益，故诉至法院，请求判令：1、判令两被告连带清偿所欠原告钢筋款50万元及逾期利息7.38万元（该利息自被告拖欠之日2012年11月2日起计算至2014年5月2日，以后的利息应按人民银行同期计收逾期贷款利息的标准计算，直至实际清偿之日止），并支付违约金20万元；2、本案诉讼费用由被告承担。原告向本院提交了5组证据：1、身份证复印件、全国企业信用信息登记表1份；2、鹰潭市夏埠区城市防洪工程合同文件；3、购销合同一份；4、欠条一份；5、江苏淮阴水利建设有限公司“关于成立江苏淮阴水利建设有限公司鹰潭市夏埠区城市防洪工程B标段项目部及人员任职的通知”文件。第一被告未到庭，未提交证据。第二被告辩称，原告与第一被告王瑞荷所发生的买卖关系第二被告并不清楚，王瑞荷使用的江苏淮阴水利建设有限公司鹰潭市夏埠区城市防洪工程B标段项目部印章系王瑞荷本人私制，据此所设定的债权债务显然应由王瑞荷承担。原告主张的利息违约金主张过高，是重合计算。第二被告向本院提交了2组证据：1、王瑞荷的保证书；2、合作协议书。针对第二被告的辩称，原告辩驳称，根据第一被告和第二被告签订的合作协议，第一被告与第二被告是挂靠关系，第一被告也是工程实际施工人，公司应当承担连带责任。对于私刻的印章，实际上公司已经认可并多次产生效力，所以这枚印章是否由第二被告授权刻制不影响本案的民事法律关系的效力。经庭审质证，第二被告对原告提交的第1、2组证据没有异议，本院予以确认；对第3、4、5组证据有异议，认为项目部的印章是王瑞荷私自刻的，欠条因王瑞荷未到庭，故对该两组证据不予认可，对第5组证据，认为设立项目部是事实，但未授权王瑞荷私自刻印章与原告发生买卖关系，本院认为王瑞荷用于与原告发生买卖合同关系的印章是否私刻只有第二被告的陈述，不能确认，且被告王瑞荷用项目部公章办理了案涉工程的相关业务，如申报款项、报审相关工程审批资料等，由此说明第二被告默许了第一被告使用该项目部公章，被告王瑞荷所写欠条并不因其不到庭而否定欠条的真实性，第5组证据能够说明两被告共成立了项目部的事实，因此第二被告异议不成立，本院对上述证据予以确认。原告对第二被告提交的第1、2组证据有异议，认为第1组证据与本案没有关联，第一被告的保证书内容没有涉及到本案，第2组证据更能证明第一被告与第二被告之间是工程转包关系，第二被告对第一被告更应承担连带责任，本院认为原告异议成立，本院予以采信。据此可以确认以下事实，2008年10月13日第二被告与鹰潭市夏埠新区开发建设项目管理部签订了《鹰潭市夏埠区城市防洪工程B标》工程承包合同。2009年11月12日，第一被告和第二被告签订《合作协议书》，双方就《鹰潭市夏埠区城市防洪工程B标段》进行合作投标，约定了双方以第二被告的名义共同派员组建项目部，第二被告配合第一被告做好工程的技术指导及质量管理工作，由第一被告承担工程的全部施工任务（即包工包料），对项目实施进行进度、费用、质量、全过程控制，并承担全部责任和风险等内容。之后，双方组建了江苏淮阴水利建设有限公司鹰潭市夏埠区城市防洪工程B标段项目部并刻制了该项目部公章。2010年11月15日第一被告以江苏淮阴水利建设有限公司鹰潭市夏埠区城市防洪工程B标段项目部的名义与鹰潭市中鑫物资储运有限公司签订《购销合同》，约定由鹰潭市中鑫物资储运有限公司向鹰潭市夏埠区城市防洪B标段工程供应钢筋100吨，价格4900元／吨。合同履行后，第一被告与原告于2012年10月19日进行结算，第一被告尚欠原告钢筋货款50万元，第一被告作为实际施工人出具欠条，欠条写明：“截止于2012年10月19日尚欠彭任成用于夏埠防洪堤B标段钢筋款计人民币伍拾万元整，还款日期在2012年11月2日结清，逾期不还本人自愿按每日总金额的0.5%支付违约金。”然而，期限届满后，被告并未按期付款，原告虽多次催讨，但第一被告一直以种种理由拒不付款，故诉至法院。另查明，2013年8月6日鹰潭市中鑫物资储运有限公司依法注销，注销时股东为徐飞琴、刘羽梦。徐飞琴、刘羽梦与原告彭任成经平等协商，双方自愿就鹰潭市中鑫物资储运有限公司享有对江苏淮阴水利建设有限公司及王瑞荷债权转让事宜达成了以下协议：1、徐飞琴、刘羽梦自愿将其对江苏淮阴水利建设有限公司、王瑞荷的债权全部转让给彭任成享有、行使，彭任成按照协议直接向江苏淮阴水利建设有限公司、王瑞荷主张债权，并继续享有因江苏淮阴水利建设有限公司、王瑞荷未履行到期债权所产生的债务利息；2、本协议签订后，依法向债务人江苏淮阴水利建设有限公司、王瑞荷出具债权转让通知书。协议签订后已向债务人江苏淮阴水利建设有限公司、王瑞荷予以了通知。2012年1月21日起执行的中国人民银行贷款基准利率一至三年（含）中长期贷款年利率为6.65%，2012年7月6日起执行的中国人民银行贷款基准利率一至三年（含）中长期贷款年利率为6.15%。本院认为，原告以鹰潭市中鑫物资储运有限公司名义与第一被告、第二被告共同派员组建的江苏淮阴水利建设有限公司鹰潭市夏埠区城市防洪工程B标段项目部签订的《购销合同》，合法有效。鹰潭市中鑫物资储运有限公司依法注销后，原公司股东将其对江苏淮阴水利建设有限公司、王瑞荷的债权全部转让给彭任成享有、行使，原告具有主体资格。合同履行后经结算，第一被告出具给原告欠条，并承诺付款期限，债权债务关系事实清楚，第一被告未按约定履行到期付款义务构成违约，因此，本院对于原告要求第一被告支付货款并支付利息及违约金的诉请予以支持，但原告诉请的利息及违约金之和过高，在综合衡量合同履行程度、当事人的过错、预期利益等多项因素下，根据公平原则和诚实信用原则，利息与违约金之和应参照民间借贷利率的最高标准（按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍）计算，超出部分本院不予支持。第二被告和第一被签订了《合作协议书》，将涉案工程全部违法给转包给第一被告王瑞荷，第一被告向第二被告交纳管理费，并以第二被告名义进行施工和设立项目部，第二被告是对外施工合同的主体，是本案买卖合同的受益人，第一被告是实际承包施工人，第一被告用项目部公章办理了涉案工程的相关业务，如申报款项、报审相关工程审批资料等，由此说明第二被告默许了第一被告使该项目部公章，故涉案的购销合同对江苏淮阴水利建设有限公司鹰潭市夏埠区城市防洪工程B标段项目部具有法律约束力。由于江苏淮阴水利建设有限公司鹰潭市夏埠区城市防洪工程B标段项目部无独立对外承担民事责任的资格和能力，应由被告江苏淮阴水利建设有限公司承担连带清偿责任，故本院对原告要求第二被告对第一被告承担连带清偿责任的诉请予以支持。第二被告提出对第一被告与原告所签订购买钢筋的合同情况不清楚，合同上的“江苏淮阴水利建设有限公司鹰潭市夏埠区城市防洪工程B标段项目部”公章系第一被告私自刻制，因而其不承担连带责任的主张，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第八条、第八十条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，经合议庭评议决定，判决如下：一、被告王瑞荷应于本判决生效之日起十日内支付原告彭任成钢筋款人民币500000元，并支付以500000元为本金的利息及违约金【从2012年11月2日起至货款还清之日止，按中国人民银行同类贷款年利率6.15%的四倍（年息24.6%）计算】；二、被告江苏淮阴水利建设有限公司对被告王瑞荷的上述债务承担连带清偿责任，在承担连带清偿责任后，有权向被告王瑞荷追偿。三、驳回原告彭任成其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费计人民币11538元（原告已垫付），由原告彭任成承担2753元，由被告王瑞荷承担8785元，被告江苏淮阴水利建设有限公司承担连带责任。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省鹰潭市中级人民法院。审 判 长  陆卫华人民陪审员  夏建敏人民陪审员  郭水娜二〇一四年八月二十三日书 记 员  张韩月附：与本案有关的法律条文1.《中华人民共和国民法通则》第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。2.《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对支付价款没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。