清远市清城区人民法院民 事 判 决 书（2011）清城法民初字第1755号原告：罗敏，男，1962年8月9日出生，汉族，广东梅县人，住韶关市曲江区，被告：清远市新之地机械制造有限公司，地址：清远市高新技术产业开发区安丰工业园盈富工业区M-02地块。法定代表人：彭秀闩，董事长。委托代理人：段小群，该公司人力资源部副经理。委托代理人：张志良，该公司调度员。原告罗敏诉被告清远市新之地机械制造有限公司（以下简称新之地公司）劳动争议纠纷一案，本院于2011年6月13日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告罗敏和被告的委托代理人段小群、张志良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告起诉称，原告于2008年10月28日被被告聘为调度员，负责生产组织、协调、工作分配、工作记录、计件工时核算等工作，订立劳动合同期为2008年10月28日至2009年10月27日止。2008年10月28日至12月31日为试用期，月工资2500元；转正后，2009年1月1日至3月31日月工资是3000元；2009年4月1日至2010年2月28日月工资是3100元；2010年3月1日至2011年1月31日月工资是3200元。合同期满后，被告未再与原告续签劳动合同。原告的工作量和工作压力十分大，节假日、标准工作日部门经理都口头安排要求加班，而且每天基本是加班到晚上21:30后才能下班，有时甚至到22:30才下班，回到家经常还要核算生产员工的计件工时到23:30，按每天上、下班打卡记录统计（不含在家核算员工计件工时的时间），平均每天上班时间达11小时。2009年全年上班和加班348天，仅休息17天，2010年全年上班317天，休息48天，但该公司并未按《劳动法》和《劳动合同法》的有关规定计算法定节日和法定休息日、延长上班时间加班的劳动报酬，亦未支付因未签订劳动合同而应加付的一倍工资，反而于2011年1月31日单方面解除了与原告的劳动关系，为此，原告特向法院提出诉讼，请求：1、被告支付原告从2008年10月28日至2011年1月31日法定休息日、休息日、标准工作日、延长工作时间和带薪年休假的加班费95821.45元；2、被告支付原告2009年10月28日至2011年1月31日未订立书面劳动合同应加付的一倍44500元；3、被告支付违法解除劳动关系的赔偿金15958.3元。被告答辩称，关于原告提出的第一项请求，根据我公司《员工考勤管理规定》规定：“如有工作需要加班者，经申请和部门主管审批后，作加班或调休处理。”我公司与罗敏签订的《劳动合同》的十一条第一项亦规定“乙方因工作需要申请加班，须提前向公司部门主管申请并经批准。乙方于当日或规定的时间内未完成工作任务而导致工时延长的，如无正当理由及申请获得批准，将不被视为加班。”罗敏既没有向公司提出过加班申请，公司也没有安排其加过班，因此，原告请求加班费没有任何事实依据。关于原告提出的第二项请求，我公司对所有工作人员都签订了劳动合同，罗敏第一次签订的劳动合同虽然到期后未与公司办理续签手续，但由于其继续在公司工作，因此与公司事实上形成无定期劳动关系，其以没有签订劳动合同为由请求签订书面劳动合同赔偿金没有事实依据，而且按照劳动法相关规定，我公司是可以终止双方劳动关系的。关于原告提出的第三项请求，由于2010年公司上了ERP管理系统，对员工的电脑操作能力提高，办公室人员全部需要懂电脑操作，公司购买了大量的电脑书籍，也请ERP供应商给我方进行了培训，在给罗敏配备了电脑半年来直至其离职，日常电脑办公操作还是不会。其部门经理与其进行了面谈，并向其提出了解聘的原因，其本人也同意公司的处理意见，并填写了《员工离职审批表》，按照公司离职程序办理了离职手续，另我公司在终止与罗敏的劳动关系后，起草了《终止劳动关系协议书》，但其一直未来公司签收，而且我公司也给其办理了离职证明，给予其办理社保、住房公积金的相关手续。按照其入职年限，补偿金应为其解除劳动关系前十二个月的平均工资的2.5个月。综上所述，罗敏的诉讼请求是没有任何法律和事实依据的，请法院查明事实，依法驳回罗敏的全部诉讼请求。经审理查明，原告于2008年10月28日入职被告公司，从事调度员工作。双方签订了自2008年10月28日至2009年10月27日的劳动合同，合同期满后被告没有再与原告续签劳动合同。在原被告所签订的劳动合同中第十二条第一项显示：“乙方因工作需要申请加班，需提前向公司部门主管申请并经批准。乙方于当日或规定的时间内未完成工作任务而导致工时延长的，如无正当理由及申请获得批准，将不视为加班。”被告公司于2010年7月1日生效的《员工考勤管理规定》5.1亦规定：“如有工作需要加班者，经申请和部门主管审批后，作加班或调休处理。”2011年1月31日，被告以原告工作能力达不到公司发展要求为由，口头通知原告解除劳动关系。原告认为被告表面上是以其不懂电脑操作为由解除劳动关系，实际上是年龄歧视，主要原因是嫌其年龄偏大才解除的，双方因此发生劳动争议，原告为此于2011年3月7日向清远市劳动争议仲裁委员会申诉，请求：1、被诉人支付2008年10月28日至2011年1月31日法定节假日、休息日、延长工作时间和带薪年休假的加班工资95821.45元；2、被诉人支付2009年10月28日至2011年1月31日未订立书面劳动合同的二倍工资44500元；3、被诉人支付违法解除劳动关系的赔偿金15958.3元。清远市劳动争议仲裁委员会于2011年5月30日作出清劳仲案字[2011]18号仲裁裁决书，裁决：一、由被诉人自裁决生效之日起五日内一次性支付违法解除劳动关系的赔偿金15958元给申诉人。二、驳回申诉人的其他申诉请求。原告对该裁决不服，向本院提起诉讼，并提出了以上的诉讼请求。另查明，原告被解除劳动关系前十二个月的平均工资是3191.60元。被告在仲裁时辩称，其公司每年春节期间均放14天带薪假，原告在仲裁庭审时予以确认。关于加班问题，原告未能举证证明其自2008年10月28日至2011年1月31日期间申请过加班并获得被告的批准。以上事实，有原被告提供的证据和本院庭审笔录为凭。本院认为，关于加班工资问题，根据原被告于2008年10月28日所签订的劳动合同规定，“乙方因工作需要申请加班，需提前向公司部门主管申请并经批准。乙方于当日或规定的时间内未完成工作任务而导致工时延长的，如无正当理由及申请获得批准，将不视为加班。”原告未能举证证明其入职以来申请过加班并获得被告同意，因此，其要求被告支付入职以来的加班工资依据不足，对原告的该项诉讼请求本院不予支持。关于带薪假期工资问题，原告在仲裁庭审时确认被告公司每年春节均放14天带薪假，因此，原告要求被告支付带薪假期工资依据不足，对其该项诉讼请求本院不予支持。关于未签订劳动合同的双倍工资问题，原被告的劳动合同于2009年10月27日已经到期，被告本应在合同到期后与原告续签劳动合同而没有签订，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，应当自合同期满的次月起即2009年11月28日起加付一倍工资给原告至2010年10月28日止，但原告自2011年3月7日才提出申诉，确实有部分请求已经超过了《中华人民共和国调解仲裁法》第二十七条规定的一年申诉时效，原告只能就未超过的部分主张其权利。未超过仲裁时效的期间为2010年3月8日至2010年10月28日，则被告应加付未签订劳动合同的工资24468.93元给原告。关于被告解除与原告的劳动关系的性质问题，虽然解除劳动关系是由被告先提出的，但在被告提出后原告即予以了接受，并按被告公司规定办理了离职手续，因此，可视为是《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条所规定的用人单位与劳动者协商一致解除劳动关系，被告应依照劳动合同法的规定支付解除劳动关系的经济补偿金7979元（3191.60×2.5）给原告罗敏，原告要求被告支付违法解除劳动关系的赔偿金15958元依据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十七条第一款、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决如下：一、被告清远市新之地机械制造有限公司应于本判决生效之日起十日内支付未签订劳动合同应加付的一倍工资24468.93元给原告罗敏。二、被告清远市新之地机械制造有限公司应于本判决生效之日起十日内支付解除劳动关系的经济补偿金7979元给原告罗敏。三、驳回原告罗敏的其他诉讼请求。被告未按本判决指定的期间履行付款义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给原告。本案受理费5元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式二份，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 长  孟庆忠审 判 员  麦焕琼人民陪审员  陆叶花二〇一一年八月十一日书 记 员  黄春燕附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十七条第一款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。