重庆市巴南区人民法院民 事 判 决 书(2013)巴法民初字第04981号原告重庆洋航建筑劳务有限公司，住所地重庆市巴南区土桥正街11幢2-1-2号，组织机构代码69659433-6.法定代表人李远东，总经理。委托代理人杨宁、杨维伦，重庆格林威律师事务所律师。被告周小朋，男，1965年6月15日出生，汉族。委托代理人喻昌义，重庆市巴南区精英法律服务所法律工作者。原告重庆洋航建筑劳务有限公司（以下简称“洋航公司”）与被告周小朋劳动争议纠纷一案，本院于2013年7月22日受理后，依法由代理审判员李杰独任审判，适用简易程序于2013年9月22日、2013年11月18日、2013年11月22日公开开庭进行了审理。原告洋航公司委托代理人杨宁与被告周小朋委托代理人喻昌义到庭参加诉讼。期间，原告洋航公司与被告周小朋向本院申请庭外和解二次，均获准许。2013年11月17日，双方当事人向本院申请恢复审理。本案现已审理终结。原告洋航公司诉称，原告洋航公司与被告周小朋存在劳动关系的时间为2010年3月份至2012年5月16日，原告洋航公司因被告周小朋工作不负责给原告造成重大损失，而于2012年5月16日单方面解除劳动关系。被告周小朋的月工资为2877.36元，其不符合取得经济补偿，未休年休假报酬，高温补贴，失业赔偿金条件，因不服重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“巴南仲裁委”）于2013年7月4日作出的巴劳人仲案字（2013）156号仲裁裁决书（以下简称“156号裁决书”），现诉请原告不支付被告周小朋解除劳动合同经济补偿34433元，带薪年休假工资4523.22元，高温天气补贴25元，失业保险待遇（一次性生活补助金）3969元，合计不支付42950.22元。被告周小朋辩称，2009年4月，被告在李远东为股东的重庆鸿琦建筑劳务有限公司上班，2009年12月8日原告洋航公司成立，2013年1月30日，原告洋航公司向被告周小朋单方面发出解除劳动合同通知书，因原告洋航公司系从重庆鸿琦建筑劳务有限公司分立出来，原、被告之间存在劳动关系的时间应为2009年4月至2013年1月。被告周小朋的月工资为9838元/月，被告周小朋在职期间，原告洋航公司未支付被告带薪年休假工资、高温天气补贴费用。因原告未给被告购买失业保险，故原告应支付被告失业保险待遇（一次性生活补助金）。经审理查明，原告洋航公司于2009年12月8日成立，2009年12月26日，原告洋航公司任命被告周小朋（别名周小鹏）为原告人和项目责任人和现场主管。2010年11月1日，原告洋航公司任命被告周小朋为原告公司副总经理，任职时间为2010年11月1日至2013年10月31日。2012年5月16日，原告洋航公司法定代表人李远东委托被告周小朋向重庆云群实业有限公司收取工程款37405.7元。2013年1月30日，原、被告劳动关系解除。被告周小朋在原告处工作期间，原告未安排被告休年休假。被告周小朋2009年12月8日至2010年10月工作地点在重庆市渝北区，2010年11月至2013年1月工作地点在重庆市巴南区。2013年3月6日被告周小朋向巴南仲裁委申请仲裁请求裁决原告洋航公司支付被告周小朋经济补偿金34433元，年休假报酬12413.7元，高温补贴630元，失业赔偿金10584元。巴南仲裁委于2013年7月4日作出156号裁决书裁决原告支付被告解除劳动合同经济补偿、带薪年休假工资、高温天气补贴、失业保险待遇（一次性生活补助金）共计42950.22元，驳回被告的其他仲裁请求，原告洋航公司不服，遂向本院诉请不支付被告解除劳动合同经济补偿、带薪年休假工资、高温天气补贴、失业保险待遇（一次性生活补助金）共计42950.22元。另查明，2010年5月至2011年10月，原告洋航公司为被告周小朋参加城镇职工基本医疗保险。2011年8月至2012年6月，原告洋航公司为被告周小朋参加城镇企业职工基本养老保险。原告洋航公司未为被告周小朋参加失业保险，被告周小朋系农业户口。2010年重庆市渝北区中度高温天气12天，2011年和2012年重庆市巴南区中度高温天气22天，被告周小朋工作期间中度高温天气38天。上述事实，有双方当事人的当庭陈述及提交的下列证据在卷为证，并经庭审质证，足以认定。原告洋航公司提交：委托书、承诺书、企业法人营业执照。被告周小朋提交：劳动争议仲裁申请书、156号裁决书、2009-12-26洋航公司人和项目开会要点、2010-11-1任命书、2010-11-5委托书、2010-12-20洋航公司借款及帐务报销程序、2011-3-1洋航公司借款及账务报销程序、2012-11-27重庆市巴南区社会保险局证明、2013-6-25重庆市巴南区医疗保险管理中心证明、2013-1-30解除劳动合同通知书、2010-2012年重庆市高温日数统计。本院认为，劳动关系存在是劳动者及用人单位享受权利和履行义务的前提和基础。根据证据规则第五条，应由劳动者对劳动关系何时建立承担举证责任，本案中被告周小朋未举示2009年4月与原告建立劳动关系的相关证据，结合原告洋航公司于2009年12月8日注册成立，同年12月26日，原告洋航公司任命被告周小朋为原告人和项目责任人和现场主管的客观事实，本院确认原、被告劳动关系自2009年12月26日建立。对双方劳动关系解除时间及原因，双方各执一词，原告洋航公司未举示2012年5月16日单方解除劳动关系的证据，被告周小朋举示解除劳动合同通知书加盖原告洋航公司公章且系原件，客观真实，本院予以采信，确认原告洋航公司与被告周小朋的劳动关系于2013年1月30日协商解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿。结合被告周小朋从2009年12月26日至2013年1月30日的工作年限，原告洋航公司应支付被告周小朋3.5个月工资的经济补偿金。原告洋航公司举示重庆云群实业有限公司保存的工资表非原告制作且系复印件，无法核实真实性，本院不予采信。被告周小朋举示对账单并非稳定连续，且无法证实款项支付方，本院亦不予采信。原、被告对被告周小朋的工资均未提供有效证据，本院认为参照重庆市2012年度的社平工资3783元/月作为被告周小朋工资计算标准为宜，原告应支付被告周小朋解除劳动合同经济补偿13240.5元（3783元/月×3.5月）；原告并未举示已安排被告周小朋休年休假的相关证据的相关证据应承担举证不能法律后果，据《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累积工作已满1年不满10年，年休假5天；《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”，扣除已经支付的工资，原告洋航公司应当支付被告年休假工资报酬5217.93元（3783元/月÷21.75天×5天×200%×3年）。关于高温补贴，根据《重庆市高温天气劳动保护办法》第十三条规定，用人单位在中度高温天气下应向劳动者发放每人每天5元至10元的高温补贴。原告应该支付被告高温补贴，结合被告周小朋举示的洋航公司人和项目开会要点及原、被告陈述，本院确认被告周小朋2009年12月8日至2010年10月工作地点在重庆市渝北区，2010年11月至2013年1月工作地点在重庆市巴南区。虽然被告举示了重庆市气候中心发布的重庆市2010年至2012年高温日数统计表的复印件，但由于高温信息面向社会公众公开且原告并无相反证据，对证据予以采信即2010年重庆市渝北区中度高温天气12天；2011年、2012年重庆市巴南区中度高温天气合计22天，被告周小朋工作期间中度高温天气38天，原告洋航公司应支付被告周小朋高温补贴190元（38天×5元/天）。原告洋航公司未为被告周小朋参加失业保险。《重庆市失业保险条例》第三十一条规定，单位未按规定办理单位和职工失业保险登记造成失业人员失业保险待遇损失的，由单位负责赔偿。《重庆市失业保险条例》第二十四条规定，累计缴费时间满三年不足四年的失业人员领取失业保险金的期限为九个月。《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条规定，单位未按规定参加失业保险，造成失业人员不能享受失业保险待遇，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120%予以赔偿。《重庆市失业保险条例实施办法》第十条规定，农民合同工一次性生活补助金标准按单位为其实际缴费年限应享受失业保险金标准的50%一次性发放。故，原告洋航公司应赔偿被告周小朋的一次性生活补助金3969元（735元/月×9月×120%×50%）。综上，原告洋航公司支付被告周小朋：解除劳动合同经济补偿13240.5元（3783元/月×3.5月）、年休假工资报酬5217.93元（3783元/月÷21.75天×5天×200%×3年）、高温补贴190元（38天×5元/天）、失业保险待遇损失3969元（735元/月×9月×120%×50%），合计22617.43元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条第一款，《重庆市高温天气劳动保护办法》第十三条，《重庆市失业保险条例》第二十四条、第三十一条，《重庆市失业保险条例实施办法》第十条、第十三条之规定，判决如下：一、原告重庆洋航建筑劳务有限公司支付被告周小朋经济补偿13240.5元、年休假工资报酬5217.93元、高温补贴190元、失业保险待遇损失3969元，合计22617.43元；二、驳回原告重庆洋航建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。上述第一项，限原告重庆洋航建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内履行完毕。逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元由被告周小朋承担，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。代理审判员  李杰二〇一四年一月二日书 记 员  陈余