山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）济民一终字第802上诉人（原审原告）济南巨人建筑机械有限公司，住所地章丘市。法定代表人翟培峰，经理。委托代理人李福安，山东鲁明律师事务所律师。被上诉人（原审被告）李咸度，男，1968年3月29日出生，汉族，居民，住章丘市。委托代理人张怀国，山东百脉律师事务所律师。上诉人济南巨人建筑机械有限公司（以下简称巨人公司）因与被上诉人李咸度工伤保险待遇纠纷一案，不服章丘市人民法院（2013）章民初字第204号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院认定，李咸度于2010年8月到巨人公司工作，巨人公司未依法为李咸度缴纳社会保险，李咸度伤前月平均工资为3000元。2011年6月25日，李咸度在巨人公司上班时受伤，伤后李咸度在章丘市中医医院共住院治疗34天，巨人公司承担了李咸度两次住院的医疗费。2012年2月15日，济南市人力资源和社会保障局认定李咸度伤情为工伤；2012年6月29日，济南市劳动能力鉴定委员会鉴定李咸度伤残等级为10级。李咸度对该鉴定结论不服，向山东省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。2012年9月7日，山东省劳动能力鉴定委员会鉴定李咸度为9级伤残，且本次鉴定为最终结论。李咸度支付劳动能力鉴定费550元，工商登记查询费50元。李咸度未从侵权的第三人处获得赔偿。李咸度（申请人）向章丘市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求与巨人公司（被申请人）解除事实劳动关系，被申请人给申请人出具解除劳动关系手续；要求被申请人支付经济补偿金3000元、医药费194元、一次性伤残补助金27000元、一次性工伤医疗补助金20671元、一次性伤残就业补助金35436元、停工留薪期工资36000元、住院伙食补助费765元、交通费500元、工伤认定及鉴定费900元、工商登记查询费50元。在仲裁庭辩论阶段，被申请人作如下辩论意见：申请人与被申请人之间没有劳动合同，其工资按天计算，双方是雇佣关系而非劳动关系。退一步讲，在工伤成立的情况下，对于经济补偿金本身没有异议，但是数额有异议；伤残补助金没有依据，工资应按1500元不应按3000元；停工留薪期有异议，停工留薪期时间截止到评残之日，应确定为7个月。2012年12月26日，章丘市劳动人事争议仲裁委员会作出章劳人仲裁字（2012）第122号裁决书，裁决：申请人（李咸度）与被申请人（巨人公司）双方终止劳动关系；被申请人支付申请人一次性伤残补助金27000元、一次性工伤医疗补助金20671元，一次性伤残就业补助金35436元，停工留薪期工资18000元、住院伙食补助费645元、交通费30元、劳动能力鉴定费550元、工商登记查询费50元、经济补偿金7500元，以上合计人民币109882元；驳回申请人的其他申请请求。巨人公司不服裁决，提起诉讼。以上事实，由巨人公司提供的章劳人仲裁字（2012）第122号裁决书一份，李咸度提供的工伤认定决定书一份、济南市劳动能力鉴定委员会劳动能力鉴定结论通知书一份、山东省劳动能力鉴定委员会劳动能力鉴定结论通知书一份、章丘市中医医院住院病案两份（复印件）、劳动能力鉴定费单据两份、章丘市工商事务咨询服务中心的信息查询费发票一份、济南市工商行政管理局章丘分局的公司登记基本情况一份、章丘市劳动争议仲裁委员会庭审笔录（复印件）一份及双方当事人的陈述予以证实。原审法院认为，李咸度在巨人公司工作过程中受伤且经济南市人力资源和社会保障局认定为工伤、经山东省劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残9级，事实清楚、足以认定。因双方劳动关系存续期间巨人公司未按国家规定为李咸度缴纳工伤保险，按照《工伤保险条例》第六十二条的规定，巨人公司应按照工伤待遇项目和标准向李咸度支付各项费用。本案中，李咸度受伤经职能部门认定为工伤后，巨人公司并未在法定期间内申请复议或提起诉讼，且山东省劳动能力鉴定委员会已作出李咸度为9级伤残的最终鉴定结论，因此，职能部门作出的工伤认定及劳动能力鉴定均已发生法律效力，现巨人公司以李咸度非工伤为由主张不应承担支付义务，于法无据，不予支持。关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金问题，根据《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条之规定，工伤职工被鉴定为九级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：九级7个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：九级12个月。根据《关于公布2011年济南市法人单位在岗职工月平均工资的通知》，2011年度济南市职工的月平均工资为2953元。李咸度要求解除劳动合同，故巨人公司应当支付李咸度一次性工伤医疗补助金20671元（2953元×7个月）、一次性伤残就业补助金35436元（2953元×12个月）。关于一次性伤残补助金和停工留薪期工资问题，根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，职工因工致残被鉴定为九级的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为8个月的本人工资。李咸度主张其月均工资为3000元，巨人公司有异议，但巨人公司未提供李咸度伤前12个月工资发放情况表，应承担举证不能的法律后果，李咸度月均工资应认定为3000元。故巨人公司应当支付李咸度一次性伤残补助金27000元（3000元／月×9个月）。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付。关于停工留薪期限，仲裁中李咸度主张停工留薪期12个月，巨人公司认为应为7个月，仲裁裁决李咸度停工留薪期为6个月。诉讼中，李咸度对此予以认可，巨人公司对停工留薪期提出异议，但未提供相关证据予以证明，应视为对6个月停工留薪期的认可，巨人公司应支付被告停工留薪期工资18000元（3000元／月×6个月）。关于经济补偿金，巨人公司对仲裁裁决支付李咸度经济补偿金7500元有异议，认为应按李咸度仲裁时申请的3000元支付。李咸度认可仲裁时只请求巨人公司支付经济补偿金3000元。仲裁裁决支付经济补偿金的数额超出了李咸度请求的范围，巨人公司应向李咸度支付经济补偿金的数额为3000元。关于李咸度的住院伙食补助费、交通费、鉴定费、工商登记查询费的问题。住院伙食补助费按照15元／天的标准计算，双方均无异议，予以确认，李咸度住院共计34天，故巨人公司应支付李咸度住院伙食补助费510元（15元／天×34天）。庭审中，巨人公司对应向李咸度支付交通费30元予以认可，予以确认。李咸度支付的鉴定费250元、工商登记查询费50元，依法应由巨人公司负担，巨人公司以双方是雇佣关系为由拒绝支付，无事实和法律依据，故李咸度的该项诉求，予以支持。关于裁决书认定李咸度两次住院的医疗费用单位已全部承担，不再支付李咸度医药费194元，李咸度对仲裁裁决无异议，予以确认。综上，李咸度要求与巨人公司解除事实劳动关系并主张经济补偿金和一次性工伤待遇，理由正当，应予支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、参照《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条第二款之规定，判决：一、原告济南巨人建筑机械有限公司与被告李咸度解除劳动关系，由原告为被告办理解除劳动关系手续；二、原告济南巨人建筑机械有限公司支付被告李咸度一次性伤残补助金27000元；三、原告济南巨人建筑机械有限公司支付被告李咸度一次性工伤医疗补助金20671元；四、原告济南巨人建筑机械有限公司支付被告李咸度一次性伤残就业补助金35436元；五、原告济南巨人建筑机械有限公司支付被告李咸度停工留薪期工资18000元；六、原告济南巨人建筑机械有限公司支付被告李咸度住院伙食补助费510元；七、原告济南巨人建筑机械有限公司支付被告李咸度交通费30元；八、原告济南巨人建筑机械有限公司支付被告李咸度劳动能力鉴定费550元；九、原告济南巨人建筑机械有限公司支付被告李咸度工商登记查询费50元；十、原告济南巨人建筑机械有限公司支付被告李咸度经济补偿金3000元；十一、原告济南巨人建筑机械有限公司不支付被告李咸度医药费194元；十二、驳回原告济南巨人建筑机械有限公司的其他诉讼请求。上述判决第一至十项，于本判决书生效之日起10日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告济南巨人建筑机械有限公司负担。上诉人巨人公司不服原审判决上诉称，一、一审法院认定上诉人与被上诉人存在事实劳动关系不能成立。上诉人与被上诉人根本不存在劳动关系，被上诉人在庭审中也未提供劳动合同等任何相关证据证实双方之间的劳动关系。因此，上诉人与被上诉人间应认定为雇佣关系。二、上诉人对被上诉人的伤情不应承担任何支付和赔偿义务。上诉人认为被上诉人之伤系由第三人造成，故一审法院裁决上诉人对被上诉人支付相应的经济补偿金和一次性工伤待遇不能成立。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律不当，请求二审法院发回重审或依法改判。经审理本院认定，原审认定事实属实，本院予以确认。本院认为，李咸度在巨人公司工作过程中受伤，其伤情已经劳动保障部门认定为工伤，且该工伤认定已经发生法律效力，因此，李咸度系在巨人公司工作中受伤系工伤的事实，本院予以确认。鉴于工伤认定事实是以双方存在劳动关系为前提，故巨人公司关于其与李咸度之间不存在事实劳动关系的上诉理由，依法不能成立，本院不予支持。本案中，李咸度伤情构成工伤，其向巨人公司主张有关工伤待遇，符合法律规定，原审法院予以支持，并无不当。即使第三人对李咸度的工伤事故构成侵权，并不影响李咸度依据劳动法的有关规定向巨人公司主张工伤保险待遇，因此，巨人公司关于原审法院适用法律错误的上诉理由，亦不能成立。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人济南巨人建筑机械有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘继英审 判 员  黄 力代理审判员  吴松成二〇一四年一月二十日书 记 员  朱 茜