杭州市西湖区人民法院民 事 判 决 书（2011）杭西民初字第1530号原告：吴丽彬。委托代理人：孙旭权。被告：杭州普民服饰有限公司。法定代表人：邓普民。委托代理人：余友飞。委托代理人：刘云飞。原告吴丽彬（以下简称原告）诉被告杭州普民服饰有限公司（以下简称被告）劳动争议纠纷一案，本院于2011年6月20日受理后，依法由审判员饶端洁独任审判。2011年6月23日，本院又受理了杭州普民服饰有限公司诉吴丽彬劳动争议一案，本院依法进行并案审理，于2011年7月13日、8月11日两次公开开庭进行了审理，原告的委托代理人孙旭权、被告及其委托代理人余友飞、刘云飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告起诉称：原告于2005年8月进入被告处，从事设计部CAD岗位工作。2005年8月至2008年12月期间，被告未与原告签订劳动合同。在原告的要求下，双方签订了期限为2009年1月1日至2011年12月31日的劳动合同。2011年3月，原告得知自己怀孕，并告知被告。2011年3月22日，原告因身体不适，医院建议休息一周，原告立即委托丈夫到被告处请假一周，并经主管部门经理批准。3月29日，被告却向原告送达了《解除劳动合同关系通知书》，单方解除了劳动合同。被告未支付原告2011年3月份的工资。2005年8月至2006年2月期间，被告未为原告缴纳社会保险。故原告请求判令：一、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金60000元；二、被告支付原告2008年2月1日至2008年12月31日未签劳动合同双倍工资差额部分55000元；三、被告为原告补缴2005年8月至2006年2月期间的社会保险；四、被告支付原告2011年3月工资3230元及25%的经济补偿金807元。被告答辩并起诉称：2008年双方劳动合同期满后，原告于2009年与被告再次签订了劳动合同。原告表现懒散，在2011年2月份部门考核中排名最后。2010年12月21日，原告发生严重工作事故，被告给予原告留职察看处分。根据被告的规章制度，员工因疾病需要治疗和休养的，凭市级以上医院证明申请病假，经主管经理审批，移交工作后方可休病假。2011年3月22日，原告没有履行上述请假手续便擅自离岗，至3月29日连续旷工5天以上，基于原告的严重违纪和失职行为，被告于3月29日依法解除了原告的劳动合同，无需支付赔偿金。即使要支付，2008年的劳动合同系自然终止，2009年重新签订了劳动合同，原告要求支付2008年的经济补偿金已超过仲裁申请时效，被告无需支付2008年及2008年之前的经济补偿金。双方于2008年已签订过书面的劳动合同，被告无需支付双倍工资。被告自2006年3月份起为原告缴纳社会保险，原告要求被告补缴2005年8月至2006年2月期间的社会保险的请求，缺乏事实依据，且已超出了时效期间。关于2011年3月工资问题。2011年3月，原告正常上班到3月21日止，被告应按每月2000元的工资标准向其支付3月的工资1931元。原告主张的807元经济补偿金无法律依据。故被告请求判令：一、被告无需向原告支付违法解除劳动合同赔偿金37656元；二、被告支付原告2011年3月工资1931元。三、原告承担本案的诉讼费用。原告答辩称：原告在怀孕期间的请假手续符合员工手册的相关规定，被告解除与原告的劳动合同构成违法，被告应支付赔偿金。被告应按照每月5000元的工资标准支付原告2011年3月的工资。原告就其主张向本院提交以下证据材料：1.全日制劳动合同1份；2.员工卡1份；3.人事资料卡1份；4.杭州市基本养老保险缴费记录明细6页；5.牡丹灵通卡账户历史证明清单8页；6.工资条1组；7.收入证明1份；8.打样间统计单5页；9.手机短信1份；证据1至9用以证明2005年8月始至2011年3月29日期间原、被告之间存在合法有效的劳动关系，被告为原告缴纳社会保险情况及原告的月工资为5000元；10.诊断证明书2份；11.检查报告单1份；12.证历本1本；证据10至12用以证明2011年3月22日，原告被诊断为先兆流产，医生建议休息；13.请假单3份，用以证明原告向被告提出请病假以及调休，并经主管经理同意的事实；14.年休单6份；15.调休单6份；证据13至15用以证明原告享有带薪年假3天、调休3天；16.解除劳动合同通知书1份，用以证明被告于2011年3月29日单方解除与原告之间的劳动合同关系；仲裁裁决书1份，用以证明本案已经过仲裁程序；证明1份、通讯录1组，用以证明施航系被告副总经理。上述证据经质证，被告对证据3的真实性有异议，是原告自己书写的，不能证明原告的入职时间。对证据6的真实性有异议，存在多处涂改，且不能证明原告的月工资为5000元。对证据9的真实性、关联性均有异议。对其他证据的真实性均无异议。被告就其主张向本院提供以下证据材料：1.乐驼服饰CAD2011年度2月份考核分表1份，用以证明原告工作表现较差。2.2月份打样间统计单2页，用以证明原告的工作表现比其他员工差；3.通告1份，用以证明被告因原告工作失误给予其留职察看处分；4．员工作业事故记录1组，用以证明原告由于设计问题导致客户不确认产前样，给被告造成了重大的损害；5.解除劳动关系通知书1份，用以证明原告与被告解除劳动合同的事实；6.打卡记录1份，用以证明原告在2011年3月7日旷工1天、3月22至3月29日旷工7天；7.情况说明2份，用以证明原告最后一次请假应该由人事部经理签字，但人事部经理未签字时原告的丈夫就离开了，请假手续未办理完成；8.其他员工的请假单、诊断证明书各1份，用以证明公司正常的请假手续；9.2008年劳动合同1份，用以证明原被告双方存在劳动关系；10.2009年劳动合同1份，用以证明原被告双方存在劳动关系，约定原告工资为2000元每月；11.员工手册签收单1份；12.员工手册1份；证据11、12证明原告知晓公司的规章制度及规章制度中关于请假的具体规定；仲裁裁决书1份，用以证明本案已经过仲裁程序；杭州乐驼服饰有限公司工资清单1组，用以证明2005年12月至2006年8月期间在该公司工作，此后进入被告公司。上述证据经质证，原告对证据1至4的真实性、合法性、关联性均有异议，均系被告自行制作，签名的均是被告员工，与被告有利害关系。对证据5的真实性无异议。对证据6的真实性、合法性无异议，但原告的请假单已经主管经理签字，并非旷工。对证据7的真实性、合法性、关联性均有异议，属于证人证言，证人未出庭，且与被告有利害关系。对证据8的真实性、合法性、关联性均有异议，不能证明是被告正规的请假手续。对证据9的真实性、合法性、关联性均有异议，并非原告所签，即使是原告所签，被告也未提供一份给原告。对证据10、11、12的真实性、合法性、关联性均无异议。对证据13的真实性无异议，但该裁决认定事实不清，适用法律错误。对证据14的真实性、合法性、关联性均有异议。本院对原、被告提供的上述证据认证如下：原告提供的证据3系原件，被告认可员工入职时需填写该表，被告虽不认可该证据的真实性，但被告未能提供相反证据予以推翻，故本院对其真实性予以确认。证据6系原件，本院予以确认。证据9系原件，能够证明被告总经理刘银锋曾通过短信告知原告奖金已打入原告账户。证据14、15与本案缺乏关联性，本院不予确认。证据18中证明系证人证言，证人未出庭作证，不符合证据形式要件，本院不予确认；通讯录系打印件，本院不予确认。原告提供的其他证据，被告对真实性均无异议，本院均予以确认。被告提供的证据1至4与本案缺乏关联性，本院不予确认。证据7系证人证言，证人未出庭作证，不符合该类证据形式要件，本院不予确认。证据8与本案缺乏关联性，本院不予确认。证据9系原件，本院予以确认。证据14系复印件，本院不予确认。被告提供的其他证据，原告对其真实性均无异议，本院均予以确认。本院依职权向中国工商银行股份有限公司杭州武林支行查询原告工资卡中汇款情况、向施航进行调查，相应协助查询存款通知书及施航调查笔录经质证，原告对协助查询存款通知书无异议，对施航调查笔录的形式真实性无异议，但但内容有异议，施航所述的关于其不是被告公司的员工、加入被告的虚拟网只是为了方便到被告公司帮忙、其汇入原告帐户中的15×××00元属于借款等内容与事实不符，且其与被告存在利害关系，其陈述不具有证明效力。被告对上述证据均无异议。本院对协助查询存款通知书予以确认。施航所陈述的其非被告员工这一内容与被告的陈述相矛盾、其向原告账户打入的15×××00元系个人借款这一内容并无其他证据佐证，本院不予确认。本院根据当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定下列事实：2005年，原告进入被告单位，从事设计部CAD岗位工作。被告自2006年3月起为原告缴纳社会保险。2008年1月1日，双方签订书面劳动合同1份，期限为2008年2月1日至2008年12月31日。2009年1月1日，双方续签劳动合同，约定：期限自2009年1月1日至2011年12月31日，月工资为2000元。2010年4月至2011年2月，被告向原告发放的月工资总计34415.44元。2011年1月30日，被告管理人员施航向原告工资卡账户打入15×××00元。次日，被告总经理刘银锋向原告发送短信，称“关于你的奖金已经打到了卡上请注意查收”。2011年3月17日，原告在医院检查后得知已怀孕5周左右。3月22日，原告因身体不适前往医院就诊，医院建议休息一周。原告当日下午即未上班，并委托丈夫向被告请假，请假日期为3月23日至25日、28日、29日共计5天。原告所在设计部门的主管刘小华及主管该部门的被告生产总监刘云飞在请假单“主管经理批准”一栏签字。2011年3月29日，被告以原告不符合工作岗位要求且拒绝换岗、自2011年3月22日下午起旷工为由，解除与原告的劳动合同。被告未支付原告2011年3月的工资。2011年4月22日，原告向西湖区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金60000元、未签书面劳动合同双倍工资不足部分55000元、2011年3月工资3230元及25%赔偿金807元并为原告补缴2005年8月至2006年3月期间的社会保险。该委于2010年6月13日作出西劳仲案字（2011）第122号仲裁裁决书，裁决：被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金37656元及2011年3月1日至3月29日期间的工资3030元。原、被告对该裁决均不服，分别于2011年6月20日、6月23日诉至本院，要求判如所请。另查明，被告员工手册中载明：“杭州普民服饰有限公司前身为杭州乐驼服饰有限公司，初立于1989年，……杭州普民（乐驼）服饰有限公司在中国区的发展已初具规模档次”。该员工手册规定：员工因疾病（因公负伤或患职业病除外）必须治疗和休养的，凭市级以上医院证明申请病假，经主管经理审批后，移交工作后方可休病假。本院认为：关于原告是否属于旷工的问题。原告委托其丈夫于3月22日向被告请假，其丈夫向被告提供了浙江省立同德医院关于原告先兆流产的医疗证明书复印件，原告其所在部门主管刘小华及刘小华的上级主管刘云飞在请假单中“主管经理批准”一栏中签名，符合被告员工手册的规定，可认定原告已完成了请假手续，故原告不属于旷工。被告辩称原告当时未提交医疗证明书原件，未完成请假手续，属于旷工。本院认为，被告丈夫出于维护原告权益的考虑，保留原件、提交复印件并无不妥，该复印件与原件相符，并非伪造，且请假单已经相关主管签字，故对被告的该辩称，本院不予采纳。关于原告2011年3月工资及25%经济补偿金的问题。2010年4月至2011年2月期间，原告月平均工资为3128.68元。2011年3月1日至3月29日期间，原告实际上班15天，被告应发放原告该期间工资2157.71元（3128.68元÷21.75天×15天）。根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条的规定，用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。故被告还应加付原告拖欠工资经济补偿金539.43元（2157.71元×25%）。关于被告解除与原告的劳动合同是否违法的问题。首先，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条的规定，女职工在孕期、产期、哺乳期的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。2011年3月29日，原告尚处于孕期，此时被告不得以原告不能胜任工作为由解除劳动合同，且被告并未有充分证据证明原告不能胜任工作岗位。其次，原告已向被告办理请假手续，不存在旷工事实。因此，被告以上述两点理由单方解除与原告的劳动合同，不符合法律规定，属于违法解除，应当向原告支付违法解除劳动合同赔偿金。被告管理人员施航向原告汇款15×××00元后，被告总经理刘银锋短信告知原告奖金已发，据此，可认定该15×××00元系原告奖金。故原告离职前月平均工资为4297.76元［（34415.44元＋2157.71元＋15×××00元）÷12个月］。根据原告的工资卡账户明细，原告至迟于2005年9月进入被告单位工作。被告虽辩称原告自2006年8月后进入被告单位，此前在杭州乐驼服饰有限公司工作，但被告在庭审中曾自认原告于2005年10月进入被告单位，且被告的员工手册中载明杭州乐驼服饰有限公司系被告前身，即使原告曾在杭州乐驼服饰有限公司工作，后因用人单位的原因转入被告单位，其工作年限亦应连续计算，故对被告的这一辩称，本院不予采纳。原告主张按6个月的标准计算赔偿金，未超过法定范围，本院予以准许。故被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金51573.12元（4297.76元×6个月×2倍）。关于原告要求被告支付2008年2月1日至12月31日未签订劳动合同双倍工资差额部分的请求。双方曾于2008年1月1日签订为期一年的书面劳动合同，故对原告的该请求，本院不予支持。关于原告要求被告补缴2005年8月至2006年2月期间社会保险的请求。劳动者在用人单位工作期间，用人单位先未为劳动者缴纳社会保险，后开始为劳动者缴纳社会保险的，如劳动者主张补缴此前的社会保险，以用人单位为劳动者缴纳社会保险之日为劳动争议发生之日。本案中，被告自2006年起为原告缴纳社会保险，原告的该请求已超过一年的仲裁时效期间，本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十二条、第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：一、杭州普民服饰有限公司支付吴丽彬违法解除劳动合同赔偿金51573.12元；二、杭州普民服饰有限公司支付吴丽彬2011年3月工资2157.71元及25%的经济补偿金539.43元；三、上述第一、二项合计54270.26元，该款于本判决生效之日起七日内付清；四、驳回吴丽彬的其他诉讼请求；五、驳回杭州普民服饰有限公司的诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取5元，由杭州普民服饰有限公司负担，于本判决生效之日起七日内交纳至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理（开户银行：工商银行湖滨分理处，帐号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。审判员  饶端洁二〇一一年八月十二日书记员  任 波