四川省南充市高坪区人民法院刑 事 判 决 书（2014）高坪刑初字第6号公诉机关南充市高坪区人民检察院。被告人黄某某。因涉嫌犯非法经营罪于2013年6月3让被羁押，同月4日被刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现羁押于南充市看守所。辩护人戴斌，四川泰宇律师事务所律师。南充市高坪区人民检察院以南高检刑诉（2013）182号起诉书指控被告人黄某某犯非法经营罪，于2013年12月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。南充市高坪区人民检察院指派代理检察员蔡兴出庭支持公诉。被告人黄某某及其辩护人戴斌均到庭参加诉讼。现已审理终结。南充市高坪区人民检察院指控：2013年6月3日，被告人黄某某以非法经营为目的，携带在湖南冷水江市收购的150条硬中华、50条紫云烟乘坐火车到重庆，然后乘坐牌号为渝AGF758长安面包车到南充，准备将携带的卷烟在南充贩卖，后在南充市高坪区安汉路南渝高速路口被南充市高坪区烟草专卖局查获。经查，黄某某无烟草专卖品准运证、烟草专卖批发企业许可证、烟草专卖零售许可证，涉案卷烟为真品卷烟，其价值人民币63600元。公诉机关以被告人供述、证人证言、相关书证等证据支持上述指控，据此认为被告人黄某某违反国家规定，未经许可经营烟草，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。诉请依法判处。被告人黄某某当庭自愿认罪，由于不懂法走上犯罪，请求对其从轻处罚。其辩护人的辩护意见是：1、被告人黄某某在烟草行政部门挡获时如实供述了自己的罪行，应当认定其行为构成自首。2、非法经营罪规定的附加刑是并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金，本案被告人黄某某仅实施了购买、运输行为，未销售，未获得违法所得，其行为构成犯罪未遂。3、被告人黄某某自愿认罪，系初犯，主观恶性小，社会危害性小，其经常居住地所在社区自愿对其帮扶，建议对其适用缓刑或者免予刑事处罚。经审理查明：2013年6月3日，被告人黄某某携带在湖南冷水江市收购的150条硬中华、50条紫云烟乘坐火车到重庆火车北站，然后与杨章国、曾菊乘坐牌号为渝AGF758的长安面包车到南充，准备将携带的硬中华卷烟以395元每条的价格、紫云烟以87元每条的价格在南充贩卖。后在南充市高坪区安汉路南渝高速路口被南充市高坪区烟草专卖局查获。经查，被告人黄某某无烟草专卖品准运证、烟草专卖批发企业许可证、烟草专卖零售许可证。后经四川省烟草质量监督检测站检验，涉案卷烟为真品卷烟，其销售价值为人民币63600元。上述事实，公诉机关出示了以下证据予以佐证：1、被告人黄某某的供述，证实我于5月23日至6月2日在湖南冷水江市水电站附近批发街以380元至385元不等的价格购买了200条烟，其中硬中华150条，紫云烟50条。我用黑色旅行拖箱装中华烟50条，黑色布袋装50条中华烟，白色背包装50条中华烟，蛇皮口袋里装50条紫云烟。刚好在南充耍时认识的姓高的一个老板给我打电话要50条硬中和50条紫云。我就准备到南充来。我老婆知道后就跟她姐姐曾某姐夫杨某某说了，我们约好6月2日到重庆，然后到南充。在重庆火车站，我们乘坐一辆长安之星小型面包车，把烟放在车尾，在高坪区阳春路高速路口被查获。我以前到果山公园附近玩过，我从湖南买的烟就到果山公园周围杂货店去卖，姓高的就对我说只要有价格差他愿意收，然后我们互留电话就认识了。另外一个南充电话为13930765633的客户也给联系要50条硬中华，剩下的50条我准备到了南充再联系买家，因为硬中华很好卖，不愁找不到买家。硬中华销售的价格是395元一条，紫云是87元一条，也就是说硬中华一般每条赚10元，紫云赚4元。2、证人证言（1）石某某的证言，证实昨天晚上杨某某打电话后，今天早上他去火车站接了杨某某，看见杨某某背的一个挎包和手提的两口箱子往车后面放去，后又接了一男一女，男的叫黄某某，女的叫曾某。接了一男一女后也大包小包往车上装。车上有80条紫云烟是他的，没有合法进货手续及烟草专卖品准运证，其他的烟全是杨某某、曾某和黄某某的。（2）高某某的证言，证实他与黄某某是去年8月认识的，黄某某当时在他这买烟，问他有没有中华3字头的，说有就给他留到，他们留了个电话号码，并说若有50条就通知黄某某来拿。今年3月，他两次在黄某某手上买了紫云烟，每次50条，两次共100条，每条价格86元。3月又在黄某某那儿购买了20条硬中华，价格395元。3月底，他又在黄某某那购买了50条硬中华，价格同上。4月份说准备送50条中华过来，但是走到嘉陵区被烟草专卖局没收了，没买成。6月1日，黄某某电话说准备给他送50条中华过来。他晓得几个大客户分别是府街的谢某、张某某、林某某和腾娃、蒋三妹在黄某某手上买过烟。（3）谢某的证言，证实通过他18980303052的电话在一湖南人那以每条86、85元的价格购买了三件紫云烟，以398元、400元一条的价格购买了硬中华烟105条，两件红河小熊猫买成82元一条。卖烟的人30多岁，短头发，瘦高瘦高。（4）蒋某某的证言，证实在一个多月前，一个40岁左右的湖南人那买过49条中华烟，每条380元；买过49条紫云烟，每条85元，共计22785元。并称能辨认该男子。（5）腾某某的证言，证实他在一个30多岁的湖南人那买过烟，一次是去年腊月，买过一件金塔，86元一条。湖南人在他这买了2件白沙烟，每条47元。今年4月10几号，他又在这湖南人手上买了30条硬中华，每条395元，湖南人又在他这买了2件白沙烟。5月，湖南人又卖了30条硬中华，买了2件白沙烟。（6）曾某的证言，证实她和杨章国有250条硬中华烟，黄某某拿了一个黑色拖箱、一个黑色布袋、一个白色背包、一个蛇皮口袋，里面全部装的是烟，具体多少她不清楚。3、辨认笔录，证实证人高某某、谢某、蒋某某、腾某某分别从12张不同男性正面免冠照片中辨认出黄某某就是向其卖烟的湖南人。4、检验报告，证实经四川省烟草质量监督检测站检验，黄某某所带紫云、中华烟为真品。5、委托书，证实派出所委托烟草局保管涉案香烟。6、高坪烟草专卖局收集的相关证据，高坪区烟草专卖局向安当派出所出具的案件移送函及相关材料，其中：（1）案件移送表、移送报告、立案报告表、烟草专卖局的检查笔录、对黄某某的询问笔录、对石某某询问笔录、查获现场照片、抽样取证物品清单、先行保存通知书，证实接群众举报，南充市高坪区烟草专卖局将被告人黄某某查获后移交公安机关侦查的情况。（2）四川省2013年上半年在销卷烟价格目录表，高坪区烟草专卖局涉案物品核价表，证实紫云烟零售指导价100元每条，硬中华零售指导价450元每条，核定该批150条中华烟价值67500元，50条紫云烟价值5000元。7、证明，证实被告人黄某某曾在怀化永日电梯有限公司工作，后自动离职。其黄某某每月收入为2000元左右，每年实际工作时间为7、8个月。8、情况说明，证实公安机关调取了被告人黄某某的通话记录，经公安机关SIS电话分析系统对其记录整理收卷，被告人黄某某多次与南充市的买家联系。9、黄某某与高某某、谢某的通话记录，证实案发前，被告人黄某某与高某某、谢某联系买卖烟草的事实。10、人口信息，证实被告人黄某某的个人基本情况。上述证据经质证，被告人黄某某及其辩护人均对扣押卷烟的数量提出异议，对其他证据无异议。合议庭评议认为，被告人黄某某携带卷烟的数量有被告人黄某某的供述、证人曾某的证言以及先行保存通知书、现场照片、检查笔录佐证，证实被告人黄某某携带卷烟数量是150条硬中华、50条紫云。对公诉机关出示的上述证据予以确认。被告人黄某某的辩护人出示了怀化市鹤城区城中街道办事处证明、病历，证实被告人黄某某在辖区居住期间一贯遵纪守法，其子年幼多病、请求对其适用缓刑，并愿意对其进行帮护。上述证据经质证，合议庭评议认为，病历与本案不具有关联性，不予采信。对怀化市鹤城区城中街道办事处证明，证实被告人黄某某在辖区居住期间一贯遵纪守法的表现，予以确认。本院认为，被告人黄某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，将卷烟从外地收购后非法运往南充准备销售时被挡获，案涉卷烟的销售价值为人民币63600元，其行为扰乱市场秩序，情节严重，构成了非法经营罪，应依法惩处。公诉机关指控的事实清楚、证据确实充分，罪名成立。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条：非法经营烟草专卖品，具体下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在2万元以上的规定，被告人黄某某的行为属于情节严重。被告人黄某某供述硬中华烟销售的价格是395元每条，紫云烟是87元每条；并有证人高某某、腾某某的证言佐证，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条：非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额的规定，本案的烟草价格按照被告人黄某某的销售价认定为人民币63600元。烟草部门接群众举报后将被告人黄某某挡获，办案部门在已经掌握了被告人黄某某的犯罪线索后将其挡获，其行为不具有自动投案的主动性，不构成自首。被告人黄某某未经烟草专卖行政主管部门许可，将卷烟从湖南购买后非法运输至四川南充准备销售时被挡获，其行为已经完成了非法运输行为，构成了非法经营罪的既遂，辩护人认为被告人黄某某的行为构成犯罪未遂的辩护意见，本院不予采纳。被告人黄某某归案后如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。其辩护人认为被告人黄某某自愿认罪，系初犯，主观恶性小的辩护意见，本院予以采纳。被告人黄某某的行为扰乱了市场秩序，情节严重，其辩护人建议对其适用缓刑或者免予刑事处罚的辩护意见，本院不予采纳。根据被告人黄某某的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十一条、第六十四条、第五十二条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第（一）项、第四条之规定，判决如下：一、被告人黄某某犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月十五天，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月3日起至2014年1月17日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳，上缴国库）；二、挡获的卷烟150条硬中华、50条紫云烟予以没收，上交国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  顾永燕人民陪审员  李文双人民陪审员  何 勇二〇一四年一月二日书 记 员  唐 燕附相关法条《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；……第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。最高人民法院最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。