广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）深中法刑一终字第366号原公诉机关深圳市福田区人民检察院。上诉人（原审被告人）郑某洋，男。上诉人（原审被告人）肖某祥，男。辩护人王某华。深圳市福田区人民法院审理深圳市福田区人民检察院指控原审被告人郑某洋、肖某祥犯贩卖毒品罪一案，于2014年2月18日作出（2013）深福法刑初字第1541号刑事判决。宣判后，原审被告人郑某洋、肖某祥不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过查阅案卷并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。���判认定，2013年1月25日下午，证人陈某某通过证人田某某（外号“小敏”）得知了毒贩肖某祥的联系电话并向公安机关举报，公安机关安排证人陈某某电话联系被告人肖某祥购买毒品“冰毒”，被告人肖某祥随即联系在广州市的被告人郑某洋前来深圳交易毒品。2013年1月26日1时许，被告人郑某洋与一名外号为“阿胜”的男子（情况不详，另案处理）一同来到深圳市福田区与被告人肖某祥会合。随后，被告人郑某洋、肖某祥与“阿胜”按照约定来到深圳市福田区XX路XX大厦XX银行深圳XX支行路段人行道处，将用烟盒装好的10小包毒品“冰毒”（经鉴定，净重共8.55克，从中均检出甲基苯丙胺）以人民币3200元的价格贩卖给买家陈某某。交易完毕后，被告人肖某祥、郑某洋被伏击民警当场人赃并获，“阿胜”则借机逃脱。原判认定上述事实的证据有，1、书证、物证（1）被告人肖某祥的身份材料：①收押回执；②正侧面照片；③人员指纹卡；④户籍资料；⑤前科劣迹查询情况说明：于2008年6月1日因吸食毒品被罗湖公安分局行政拘留十五天的前科劣迹。（2）被告人郑某洋的身份材料：①收押回执；②正侧面照片；③人员指纹卡；④户籍资料；⑤前科劣迹查询情况说明：未查询到有违法犯罪前科劣迹。（3）深圳市公安局福田分局扣押物品、文件清单：证实扣押被告人肖某祥持有的手机一台、SIM卡一张；扣押被告人郑某洋持有的现金3200元人民币、手机一台、SIM卡一张扣押证人陈某某持有的烟盒一个，疑似毒品冰毒十包。（4）深圳市公安局福田分局发还物品、文件清单：证实公安机关已退还证人陈某某现金3200元人民币。（5）深圳市公安局刑警支队疑似毒品收条：证实收到涉案疑似毒品冰毒十包。（6）证人陈某某案发时所使用的��机号码为186XXXX****的开户资料及2012年12月1日至2013年1月28日的通话记录：证实案发时该手机用户与手机号码为186XXXX****、135XXXX****的用户（分别为被告人肖某祥、郑某洋）有通话记录。（7）深圳市公安局华强北派出所民警张某某、杨某某书写的《查缉经过》证实：2013年01月25日12时许，其派出所接到群众陈某某举报称有一名男子经常在福田区贩卖毒品，并称该男子是小敏介绍其认识的，要毒品可以直接联系该男子。其派出所办案民警便安排陈某某与被告人联系，与对方约定交易地点，被告人说会带其上家来与陈某某交易。2013年1月26日1时许，陈某某与三名被告人在福田区XX路XX大院停车场入口处完成交易后，民警杨某某与张某某立即带领便衣队员上前将其中两名被告人肖某祥、郑某洋抓获，一名嫌疑人逃逸，并当场缴获涉案的疑似毒品冰毒10包以及毒资3200元。（8）深圳市公安局福田分局情况说明材料：说明该局正加大力度追捕在逃嫌疑人“阿胜”；“小敏”是华强北派出所的线人，真名叫田某某，已找到田某某、陈某某询问相关案件细节；QQ聊天记录只有上控后才会保留，普通情况下只有本机才能还原，无法调取。2、证人证言（1）证人陈某某证言证实：其称在社会上认识一个叫“阿敏”的女孩，联系到一个专门在深圳市贩卖毒品的嫌疑人，知道他是广东人，名字不知道，没有见过面，只是知道他的电话186XXXX****。她告诉其只要告诉他是阿敏的朋友，就可以从他的手里购买冰毒。2013年1月25日13时许，其用自己的电话186XXXX****和这名男子联系，电话中向这名男子说明其是阿敏的好朋友，是阿敏介绍来找他的，想购买毒品冰毒，这名男子很热情，问要多少。其讲要10克，他说每克300元，一共3000元，其让他送到福田区XX路沃尔玛门��，他说加上路费200元就可以做到，其同意了。过了几分钟该男子就给其回电话了，说他的上家在广州，要晚上才能到深圳，其同意等他的上家送过来。没多久一个135XXXX****的电话打过来了，在电话没有商量毒品的价格。到2013年1月26日2时许，其接到186XXXX****这名男子的电话，说他们已经到了XX路沃尔玛对面了，于是，其便与便衣民警一起往上述地点走，其上前交易，有两名男子，一个自称是阿敏的朋友，另一个说是上家，于是其按照之前跟阿敏朋友谈好的价格加上路费3200元交给了那名上家，他数完装在自己身上，冲旁边喊了一声，从旁边暗处又走出来一个年轻男子，从裤子口袋里掏出一个红双喜烟盒，递给其，打开一看，里面有十个小透明的塑料胶带包装的毒品冰毒。其便向民警发出信号，民警就上前追了一段路把“阿敏”的朋友和上家抓获了，那个小弟就给跑了，随后，众人就到了华强北派出所。其在第三次笔录中称“阿敏”曾告诉其，她的朋友就是专门联系购买毒品的，从中间赚差价的。补充侦查阶段，陈某某称，“小敏”告诉其他的朋友是专门做中介的，帮人联系购买毒品从中赚取差价。1月26日2时许，“小敏”的朋友打电话说他上家过来了，问其货送到哪里，其说送到华强北沃尔玛超市，小敏的朋友说要加200元车费，其同意了。没多久，两名男子来跟其交易。其开始用186XXXX****的号码联系肖某祥，其们没有透露是在抓捕贩毒人员，肖某祥不知道派出所在办案。（2）证人王某某证言证实，其在福田区星河华居M层经营一家娱乐、游泳、桌球会所，肖某祥是其老乡，在其会所打过麻将。“皮康王”名字叫“王波”（音），2012年底在其会所做过临时服务员，但没过多久就不告而别，其现在没有他的联系方式，没办法找到���。其不认识“小敏”或者田某某。（3）证人田某某证言证实，其外号“小敏”，与肖某祥是普通朋友关系，知道肖某祥本身贩卖毒品，有关系可以联系拿货，其提供线索给派出所抓捕毒贩，没有告知肖某祥让其协助抓捕。3、被告人供述和辩解（1）被告人肖某祥供述：其是通过一个朋友介绍认识广州送货男子的，知道他是卖毒品的，自称在广州工作，与他一共见了三次面。2013年1月25日8时许，一名叫“小敏”的女子，跟其在QQ聊天，她问有没有毒品，让其帮忙联系。随后，其就给广州的男子打电话（135XXXX****）说有朋友要10克毒品，对方同意，并说好于2013年1月26日0时许送到深圳。联系好后，其就拨通了“小敏”的186XXXX9009号码，接电话的是“小敏”的朋友，就是要买毒品的男子，其对该男子说毒品300元一克。大约2013年1月26日01时30分许，其接到了广州男子的电话，广州送货男子随后带了一名男子一起到了福民新村，其与送货的男子见面后，又拨了186XXXX****的电话，对方说在深圳市福田区华强北XX路沃尔玛门前见面，可以另给200元的的士费。后来其与送货的两名男子一起打车到XX路沃尔玛门前，随后买货的男子来了，将3200元钱给了广州送货男子，送货的将毒品给了对方，之后，就被警察当场抓获了。其称，未从中获利，给买家说好了是300元一克，跟上家也说是300元一克。其称其曾经听“小敏”说自己是帮助警察做事，其才帮“小敏”联系的卖主，“小敏”告诉其已经和民警说好了，其去了没事。审查起诉阶段，肖某祥辩解称其是帮公安机关钓鱼，不是在贩卖毒品。其辩解称，其与“小敏”是男女朋友，小敏说她是帮公安做事的，让其帮忙联系贩卖毒品的，把贩毒的人钓出来，并说其不会有事。其有把郑某洋的电话给小敏��让她直接联系，但那一次没有成功。2013年1月25日，小敏又让其联系郑某洋买10克冰毒，郑某洋说要300元一克。后来，郑某洋来了之后，让其陪他一起去交易，本来其不想去，但是为了帮小敏钓鱼，其就同意去了，交易完成后，民警连其一起抓了。其跟郑某洋和买家都说是300元一克，其没有想要从中获利。小敏是派出所的线人，平时不用电话，只用QQ跟其联系，QQ名叫“小草”，其的QQ号是183XXXX****。还有星河华居M层会所得“皮康王”可以证明其知道小敏是华强北派出所的线人。（2）被告人郑某洋供述：其称大概是在2012年12月份左右，在广州医德路附近看见一个骑自行车的人掉了一包烟，烟盒上面有一个喜字的字样。上去捡了起来，打开一看，里面是用白色塑料袋包装的十包东西，感觉像毒品，在家里放了4、5天就找了一个在广州吸毒的朋友试了一下，告诉其是冰��，其就想把这个毒品卖掉赚一些钱，吸毒的朋友告诉其应该可以在300元人民币左右的价格卖出去。后来就找了朋友“阿青”，“阿青”说他有同学在酒吧里做服务的，看一下能不能帮忙联系到买家，后面就有一个人与其联系了，到了派出所才知道这个人叫肖某祥，湖南人，联系时自称为阿祥，是“阿祥”主动和其联系，其假装是大客户（目的是为了提高卖价），讲只卖大克数的毒品，不卖小的，而且当时还跟“阿祥”谈好了价格。在其捡到毒品直到被抓的这段时间，已经来过深圳好几次，第一次来和“阿祥”见面，“阿祥”就试了一下毒品，后面几次“阿祥”都骗其说要十几克，到了以后又说只要1至2克，所以都没有将毒品卖出去。2013年1月25日，有一个自称是“小敏”的人（小敏是阿祥介绍的人，也是问其要毒品的人，电话号码是135XXXX****）说她朋友要10克毒品，��最后同意了。在这期间，“阿祥”也给其打电话说有人要10克毒品，让其送货。到了晚上0时许，其和店里的小弟“阿胜”（情况不详，另案处理）开车（五陵面包车，车牌号是A×××QF）从广州出发，到了02时许，两人先到了福民路接“阿祥”，对方说给200元车费，于是三人乘坐蓝牌车来到深圳市福田区XX路沃尔玛门口，到了以后“阿祥”打电话给买货的人，要货的人到了之后就准备给钱的，一开始是要给钱“阿祥”的，但是他没有接，让其先把钱拿着，其数了一下，总共是3200元人民币，其惊讶了一下，心想“阿祥”赚了那么多，但是没有表现出来，拿到钱之后其就让在旁边站着的小弟把毒品拿过来，小弟拿过来之后就给了要货的人，这时候要货的人就亮明了身份说是警察，之后其就被带到了派出所。其称，毒品的价格是在电话里面谈的。当时其告诉“阿祥”的价��是270元至280元人民币，最后二人谈好的价格是240至250元人民币，如果阿祥能把价钱卖的更高，那么多出来的钱就是他赚的，自己不管那么多。“阿祥”第二次打电话给其的时候就说要货的人在他身边，300元就300元人民币，其不敢说话。关于交易的3200元人民币按照以前说好的价钱分，自己只拿2400元至2500元人民币，剩下700至800元人民币的就是阿祥的了，算介绍费。如果不是被警察抓，阿祥一定会问其要该笔介绍费用的。审查起诉阶段，被告人郑某洋表示认罪，称其和肖某祥谈好一共收2400元人民币，多出的钱归肖某祥所有。另称，和其一起去陪其那名男子不知道其是去卖毒品的。4、鉴定意见广东省深圳市公安司法鉴定中心对本案中缴获的若干疑似毒品的白色固体晶体进行毒品鉴定，结论是送检的1号检材重0.74克，2号检材重0.87克，3号检材重0.84克，4号检材重0.88克��5号检材重0.85克，6号检材重0.84克，7号检材重0.86克，8号检材重0.90克，9号检材重0.90克，10号检材重0.87克，均检出甲基苯丙胺成分，一共重8.55克。5、勘验、检查、辨认笔录（1）深圳市公安局刑事警察支队福田大队四中队于2013年1月26日03时15分开始至03时50分对案发现场（广东省深圳市福田区XX路XX大厦XX银行深圳XX支行路段人行道）进行勘验、检查时形成的现场勘查笔录、现场勘验检查制图2张和现场照片6张。（2）深圳市公安局刑事警察支队福田大队四中队于2013年1月26日03时15分开始至03时50分对案发现场进行勘验、检查时形成的现场勘查笔录、现场勘验检查制图2张和现场照片7张。（3）证人陈某某的辨认笔录：其辨认出①本案的被告人郑某洋；②本案的被告人肖某祥；③10克涉案毒品（用双喜牌香烟盒装）；④涉案毒资3200元人民币。（4）被告人肖某祥的辨认笔录：其辨认出①被告人郑某洋；②自己的手机（与广州送毒品男子联系用的电话）；③涉案毒资3200元人民币；④涉案毒品以及装毒品的双喜牌香烟盒。（5）被告人郑某洋的辨认笔录：其辨认出①被告人肖某祥；②自己与肖某祥联系用时所用的手机；③涉案毒资3200元人民币；④涉案毒品以及装毒品的双喜牌香烟盒。原判认为，被告人郑某洋、肖某祥无视国家法律，明知是毒品而结伙予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条和第六十四条之规定，以贩卖毒品罪判处被告人郑某洋有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元；判处被告人肖某祥有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二千元。缴获毒品8.55克交由公安机关依法处理；作案工具手机二部��以没收，上缴国库。宣判后，原审被告人郑某洋、肖某祥不服，提出上诉。上诉人郑某洋的上诉理由是，1、根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第四款走私、贩卖运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑，本案系公安特情人员介入以侦破，一切在公安掌控之中，不会危害社会，不构成情节特别严重，涉案毒品8.55克不满十克，依法应处三年以下有期徒刑。2、其有悔罪表现，依法可以从轻处罚。请求本院从轻处罚。上诉人肖某祥的上诉理由是，其本人间接配合公安执法，不构成故意犯罪。因在案发情况下“小敏”没能及时告诉公安机关其本人也是协助“小敏”并配合公安机关执法。请求法院予以轻判。上诉人肖某祥的辩护人的辩护理由是，本案举报人不是陈国忠，而是“小敏”，本案不���除肖某祥协助“小敏”抓获郑某洋的可能性。经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致，原判据以定罪的证据，业经原审庭审质证，证据内容客观真实，经本院审理未发生变化，本院依法均予确认。本院认为，上诉人郑某洋、肖某祥无视国家法律，明知是毒品而结伙予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。关于上诉人郑某洋的上诉理由，经查，根据最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第一项的规定，贩卖甲基苯丙胺7克以上的属于刑法第三百四十七条第四款规定的情节严重，依法应当判处三年以上七年以下有期徒刑。故上诉人郑某洋称贩卖毒品的行为不属于情节严重的理由于法无据，本院不予采纳。关于上诉人肖某祥及其辩护人称上诉人肖某祥系协助公安机关办案的辩护理由，经查该理由与原审时的辩解理由基本一致，原审已就此详加分析回应，理由本院认同，在此不再赘述。故对其该项上诉理由及其辩护人的辩护意见，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 周 永 鹰代理审判员 李 生 荣代理审判员 王   丽二〇一四年四月十四日书 记 员 邹鹏（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误���或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。