广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）穗中法知民初字第110号原告：广东奥飞动漫文化股份有限公司，住所地。法定代表人：蔡东青，该公司董事长。委托代理人：黄茵，广东高睿律师事务所律师。委托代理人：黄小敏，广东高睿律师事务所实习律师。被告：王润发，男，汉族，1969年2月5日出生，住江西省赣州市大余县，系个体工商户，经营场所广东省广州市海珠区长江百货交易城H195-199档。被告：萧煜祥，男，汉族，1993年10月6日出生，住广东省汕头市潮南区，系个体工商户，经营场所广东省广州市海珠区长江百货交易城H198、199档。委托代理人：萧文伟，男，汉族，1969年2月2日出生，系被告萧煜祥的父亲，住广东省汕头市潮南区，通讯地址广东省广州市海珠区。原告广东奥飞动漫文化股份有限公司诉被告王润发、萧煜祥侵害外观设计专利权纠纷一案，本院2014年2月21日受理后，依法组成合议庭，于2014年4月29日公开开庭进行了审理。原告广东奥飞动漫文化股份有限公司的委托代理人黄茵和黄小敏、被告萧煜祥的委托代理人萧文伟到庭参加诉讼。被告王润发经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告广东奥飞动漫文化股份有限公司诉称：原告于2008年7月22日向国家知识产权局申请名称为“玩具枪（流星）”的外观设计专利，并于2009年3月18日获专利授权，专利号为ZL20083005××××.8。原告于2010年8月14日向国家商标局申请注册第6798647号“铠甲勇士”组合商标，核定使用的商品类别为第28类，注册有效期截止至2020年8月13日。原告将上述产品投放市场，取得了较好的市场经济效益。2013年11月6日，原告发现被告王润发经营的广州市海珠区长江百货交易城H195-199档销售的“流星枪”玩具产品与原告上述产品的外观极为相似，该玩具包装使用的“铠甲战士”商标与原告的上述注册商标近似。原告当场购买上述玩具产品一批共计52.2元，并对此购买行为予以公证。原告为此支付公证费1000元。被告王润发未经原告授权许可销售侵权产品，严重侵犯原告的上述专利专用权、商标专用权，应赔偿原告专利侵权损失及原告为制止侵权行为所支出的公证费和购买侵权产品费用。被告萧煜祥作为广州市海珠区长江百货交易城H195-199档的实际经营者，负有连带赔偿原告损失的责任。就两被告侵犯原告商标专用权的行为，原告将另行起诉。为此，请求判令：1、被告王润发、萧煜祥立即停止销售侵犯原告专利权产品的侵权行为；2、被告王润发、萧煜祥连带赔偿原告经济损失1.5万元；3、被告王润发、萧煜祥连带承担原告为制止侵权行为所支出的公证费1000元、购买侵权产品费用52.2元；4、被告王润发、萧煜祥承担本案诉讼费用。被告王润发未作答辩。被告萧煜祥辩称：原告通过长江百货交易城的办公室通知其有侵权，但其不知道其销售行为构成侵权，其现在没有能力承担赔偿责任，其可以提供货物来源给原告。经审理查明，名称为“玩具枪（流星）”的外观设计，专利号为ZL20083005××××.8，专利申请日为2008年7月22日，专利权人为原告广东奥飞动漫文化股份有限公司、广东奥迪动漫玩具有限公司，授权公告日为2009年3月18日，最近一次缴纳专利年费的日期为2013年6月24日。该外观设计的后视图与主视图相同，右视图与左视图相同，故该外观设计专利授权公告图片省略后视图和右视图，公告图片如下：2013年11月6日，原告广东奥飞动漫文化股份有限公司和广州奥飞文化传播有限公司的委托代理人张小华来到位于广州市海珠区长江百货交易城一门面标示有“铭盛玩具行、H区195-196-197-198-199档”等字样的商店，以52.20元共向该商店购买了两件名称为“流星枪”的玩具、两件汽车玩具、两件名称为“美少女魔法棒”的玩具及两套小汽车玩具，并取得编号为№0002316的“铭盛玩具行”销售单及“铭盛玩具行萧文伟”的名片。广东省广州市海珠公证处对该购买过程进行了公证，对该商店的门面及相关情况进行了拍摄，对上述取得的单据、名片及所购商品进行了拍摄后封存，并对上述保全证据公证事项出具了（2013）粤广海珠第31826号《公证书》。原告广东奥飞动漫文化股份有限公司为该次公证事项向广东省广州市海珠公证处支付了公证费1000元。2014年1月20日，广州奥飞文化传播有限公司、广东奥迪动漫玩具有限公司、原告广东奥飞动漫文化股份有限公司三方签订一份《知识产权协议书》，约定：涉及三方共有知识产权（包括但不限于专利、商标、著作权等）的保护事务由原告广东奥飞动漫文化股份有限公司全权代理；广州奥飞文化传播有限公司、广东奥迪动漫玩具有限公司授权原告广东奥飞动漫文化股份有限公司全权代理中国境内涉及知识产权的各项诉讼事宜；原告广东奥飞动漫文化股份有限公司有权就三方共同权利以自己的名义独立提起诉讼等条款。原告广东奥飞动漫文化股份有限公司称上述公证保全的名称为“流星枪”的玩具（以下称被诉侵权产品）侵犯其涉案外观设计专利权。被诉侵权产品及其包装上均无生产者、生产地址、生产日期、产品合格证等信息。被诉侵权产品的照片如下：俯视图立体图仰视图主视图左视图庭审中，将被诉侵权产品与涉案外观设计专利比对，原告广东奥飞动漫文化股份有限公司认为二者构成相同。被告萧煜祥认为二者的枪头的造型和层次不相同，被诉侵权产品的枪尾部分是尖的，涉案外观设计专利的枪尾部分是圆的，所以二者构成相似。被告萧煜祥承认被诉侵权产品是其销售，其是广州市海珠区长江百货交易城H195-199档的实际经营者。被告萧煜祥未就被诉侵权产品的来源提供证据。原告广东奥飞动漫文化股份有限公司表示其没有因被侵权所受到的实际损失或者被告因侵权所获得的利益的证据，请求本院酌情确定被告王润发、萧煜祥的赔偿数额。被告王润发经工商行政管理机关核准，于2008年6月4日成立个体工商户，经营场所在广州市海珠区长江百货交易城H195-199档，注册资本为5000元，经营期限为长期，经营范围为批发、零售货架。被告萧煜祥经工商行政管理机关核准，于2013年12月25日成立个体工商户，经营场所在广州市海珠区长江百货交易城H198、199档，注册资本为0元，经营期限为2013年12月25日至2014年6月30日，经营范围为百货零售。被告萧煜祥称其自农历2013年八月初二（公历2013年9月6日）开始在广州市海珠区长江百货交易城H195-199档经营，其不认识被告王润发，也不清楚被告王润发的上述个体工商户注册情况。为此，被告萧煜祥提供了其父亲萧文伟与广州市长江物业管理有限公司于2013年8月21日签订的《租赁合同》。该合同约定萧文伟向广州市长江物业管理有限公司承租广州市海珠区长江百货交易城H195-199号商铺作为经营玩具之用，租赁期限自2013年9月1日起至2018年12月31日止。被告萧煜祥称其是使用该《租赁合同》经营个体工商户，其父亲萧文伟是帮助其做生意。原告广东奥飞动漫文化股份有限公司则认为广州市长江物业管理有限公司不是广州市海珠区长江百货交易城的经营主体，故该《租赁合同》与本案无关。为此，原告广东奥飞动漫文化股份有限公司提供了广州市长江企业集团有限公司是广州市海珠区长江百货交易城的主办单位的市场登记资料。本院要求被告萧煜祥在指定期限内提供广州市长江物业管理有限公司是广州市海珠区长江百货交易城的所有权人或者经营管理人的证据，但被告萧煜祥逾期未提供。本院认为，原告广东奥飞动漫文化股份有限公司、广东奥迪动漫玩具有限公司是涉案“玩具枪（流星）”外观设计的共同专利权人，任何单位或者个人未经其许可，不得为生产经营目的销售该外观设计专利产品。原告广东奥飞动漫文化股份有限公司经广东奥迪动漫玩具有限公司授权，可就双方所共有的专利权以自己的名义独立提起诉讼，故原告广东奥飞动漫文化股份有限公司有权单独提起本案诉讼。被诉侵权产品系由被告萧煜祥在位于广州市海珠区长江百货交易城H195-199档的商铺（以下称涉案商铺）销售的事实，有公证机构所作的证据保全公证予以证明，被告萧煜祥亦予承认，本院予以认定。依照《中华人民共和国专利法》第五十九条第二款的规定，外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准。依照《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第八条的规定，在与外观设计专利产品相同或者相近种类产品上，采用与授权外观设计相同或者近似的外观设计的，人民法院应当认定被诉侵权设计落入专利法第五十九条第二款规定的外观设计专利权的保护范围；依照该司法解释第十一条的规定，人民法院认定外观设计是否相同或者近似时，应当根据授权外观设计、被诉侵权设计的设计特征，以外观设计的整体视觉效果进行综合判断，被诉侵权设计与授权外观设计在整体视觉效果上无差异或无实质性差异的，人民法院应当认定两者相同或近似。本案中，被诉侵权产品与涉案外观设计专利产品“玩具枪（流星）”属相同种类产品，二者仅在枪头和枪尾处存在极细微差异，非经仔细观察不易发现，二者在整体视觉效果上无实质性差异，构成近似。因此，被诉侵权产品落入涉案“玩具枪（流星）”外观设计专利权的保护范围。被告萧煜祥未经原告广东奥飞动漫文化股份有限公司许可，销售与原告广东奥飞动漫文化股份有限公司涉案“玩具枪（流星）”外观设计专利近似的被诉侵权产品，已构成侵害原告广东奥飞动漫文化股份有限公司专利权的行为，且被告萧煜祥对没有生产者、生产地址、生产日期、产品合格证等信息的被诉侵权产品不能提供合法来源的证据，故被告萧煜祥依法应承担停止侵害、赔偿损失的民事责任。原告广东奥飞动漫文化股份有限公司诉请被告萧煜祥停止侵权行为及赔偿损失，依据充分，本院予以支持。被告萧煜祥在涉案商铺销售被诉侵权产品时，尚未注册成立个体工商户，而此时在涉案商铺注册成立个体工商户的是被告王润发。在被告王润发对被告萧煜祥在其注册的经营场所从事经营活动的情况未作出合理解释，以及未对原告广东奥飞动漫文化股份有限公司的诉讼主张提出抗辩并举证的情况下，被告王润发作为在涉案商铺注册成立个体工商户的注册经营者，对涉案商铺的实际经营者即被告萧煜祥的上述侵权行为，应承担连带赔偿损失的民事责任。原告广东奥飞动漫文化股份有限公司诉请被告王润发连带赔偿损失的理由成立，本院予以支持。但因实际销售被诉侵权产品的是被告萧煜祥，故原告广东奥飞动漫文化股份有限公司诉请被告王润发停止销售被诉侵权产品，缺乏事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国专利法》第六十五条的规定，侵犯专利权的赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支，侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益或者专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。本案中，由于原告广东奥飞动漫文化股份有限公司因被侵权所受到的实际损失、被告萧煜祥因侵权所获得的利益或者涉案外观设计专利许可使用费均无法确定，原告广东奥飞动漫文化股份有限公司请求本院酌情确定被告萧煜祥向其赔偿的数额，故本院依照上述法律规定，综合考虑涉案专利权的类型、被诉侵权产品的种类、被告萧煜祥侵权行为的性质和情节、被告萧煜祥的个体工商户经营规模、原告广东奥飞动漫文化股份有限公司为制止侵权支出的费用等因素，酌情确定被告萧煜祥侵犯涉案外观设计专利权的赔偿数额为1万元（含为制止侵权行为所支付的合理开支）。原告广东奥飞动漫文化股份有限公司请求赔偿损失的数额（含为制止侵权行为所支出的费用）超出部分，本院不予支持。被告王润发经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条第一款第（一）项、第（七）项、第二款、《中华人民共和国专利法》第十一条第二款、第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告萧煜祥于本判决发生法律效力之日起立即停止销售侵犯原告广东奥飞动漫文化股份有限公司专利号为ZL200830054252.8的“玩具枪（流星）”外观设计专利权的产品；二、被告萧煜祥于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿原告广东奥飞动漫文化股份有限公司1万元；三、被告王润发对上述第二项判决承担连带责任；四、驳回原告广东奥飞动漫文化股份有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费201元，由被告萧煜祥负担，被告王润发负连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。当事人上诉的，应当在递交上诉状次日起7日内，按照不服一审判决部分的上诉请求数额向广东省高级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  庞智雄人民陪审员  吴桄辉人民陪审员  张丽梅二〇一四年八月二十二日书 记 员  李德军胡爱好