湖州市吴兴区人民法院民 事 判 决 书（2013）湖吴民初字第1425号原告：马桂爱。委托代理人：沈志超，浙江东方绿洲律师事务所律师。被告：林磊。被告：浙江蓝箭万帮标准技术有限公司。住所地：杭州市环城北路**耀江发展中心**。法定代表人：陈自力，该公司董事长。上列两被告之共同委托代理人：万剑飞，浙江六和律师事务所律师。上列两被告之共同委托代理人：吴丹，浙江六和律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司浙江分公司。住。住所地：杭州市黄姑山路****/div>代表人：曹阳。委托代理人：陈卫兵，浙江银湖律师事务所律师。原告马桂爱与被告林磊、浙江蓝箭万帮标准技术有限公司、中国平安财产保险股份有限公司浙江分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年11月29日立案受理。依法由代理审判员柴赟适用简易程序于2014年3月6日、4月3日公开开庭进行了审理，并当庭宣告判决。原告马桂爱的委托代理人沈志超，被告林磊及被告浙江蓝箭万帮标准技术有限公司的共同委托代理人万剑飞，被告中国平安财产保险股份有限公司浙江分公司的委托代理人陈卫兵，到庭参加诉讼。诉讼中，本案因司法鉴定而中止，于2014年2月14日恢复审理。原告马桂爱起诉称：2007年5月3日，被告林磊驾驶被告浙江蓝箭万帮标准技术有限公司所有的浙A×××**轿车，途经外环东路与新华路叉口左转弯时与原告驾驶的自行车相撞，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。原告伤后即被送往医院治疗。2007年5月28日，湖州市公安局交通警察支队事故处理大队作出道路交通事故认定书，认定林磊负事故全部责任，原告无事故责任。2008年11月6日，原告因左肱骨干骨折术后骨不连再次住院治疗，于同月19日出院，医嘱定期检查。2011年4月25日，原告因左肱骨陈旧性骨折术后骨不连伴感染再次住院，于同月31日出院，医嘱定期检查。原告伤情经湖州浙北司法鉴定所鉴定构成十级伤残，护理期限为5个月，营养期限为3个月。另查，肇事车辆系被告浙江蓝箭万帮标准技术有限公司所有，并在被告中国平安财产保险股份有限公司浙江分公司投保了交强险和商业险，事故发生在保险期间内。故请求判令：1、被告林磊、浙江蓝箭万帮标准技术有限公司连带赔偿原告各项损失共计132276.59元（残疾赔偿金17275元，医疗费85627.49元，营养费2700元，护理费16474.10元，住院伙食补助费2100元，交通费1000元，鉴定费1800元，其他费用300元，精神损害抚慰金5000元）；2、被告中国平安财产保险股份有限公司浙江分公司在交强险和商业险限额范围内将上述赔偿款直接赔付给原告，其中精神损害抚慰金要求在交强险限额范围内优先赔付；3、被告承担本案诉讼费。被告林磊、浙江蓝箭万帮标准技术有限公司共同答辩称：发生交通事故属实，对事故责任无异议。驾驶员林磊是浙江蓝箭万帮标准技术有限公司的员工，事发时是为公司开车，所以赔偿责任由公司承担。肇事车辆在被告保险公司投保了交强险及商业险（有不计免赔），事故发生在保险期间内，故应由保险公司承担。事故发生后，被告林磊已支付原告医疗费15486.40元，支付原告现金3000元，要求在本案中一并处理。对原告主张的损失：残疾赔偿金、营养费、精神损害抚慰金，都应当按照参与度比例计算；医疗费按照发票为准，应扣除原告已经医保报销的费用，且应按照参与度比例扣除，另，因被告保险公司未就保险条款尽到明确说明义务，故不同意承担非医保费用；交通费请求法庭酌情确定；鉴定费系原告确定损失的必要费用，应由保险公司承担；通讯费由原告自行承担。被告中国平安财产保险股份有限公司浙江分公司答辩称：对本次事故的发生以及交警部门作出的事故认定均没有异议。对原告主张的费用：残疾赔偿金，应扣除25%的参与度；医疗费按照发票为准，且应扣除自身糖尿病费用，额外再加扣25%的参与度，医保报销部分也应当予以扣除；营养费20元／天；护理费按80元／天计算100天；住院伙食补助费按照20元／天计算70天；交通费不超过500元；精神损害抚慰金3000元，还应扣除参与度；保险公司不承担鉴定费、其他费用和诉讼费。肇事车辆投保了交强险和商业险及不计免赔，交强险保额为6万元，另因本案事故系肇事车辆在保险年度内的第二次事故，根据保险合同约定，加扣5%的绝对免赔率。本院经审理，认定事实如下：2007年5月3日，被告林磊驾驶被告浙江蓝箭万帮标准技术有限公司所有的浙A×××**轿车从湖州市吉北小区驶往国际大酒店，16时50分，途经外环东路与新华路叉口左转弯时，与潘公桥方向驶往东门方向原告马桂爱所骑的自行车相刮擦，造成马桂爱受伤的交通事故。同年5月28日，湖州市公安局交通警察支队事故处理大队作出湖公交认字（2007）第3305028200700082号《交通事故认定书》，认定林磊负事故的全部责任，马桂爱无责任。原告马桂爱受伤后即被送往中国人民解放军第九八医院治疗，住院21天；2008年11月6日又入住该院，住院13天；2011年4月25日入住浙江省湖州市第一人民医院进行内固定拆除和外固定术，住院36天。原告治疗共用去医疗费100601.89元。2013年11月5日，湖州浙北司法鉴定所出具湖浙司鉴所（2013）临鉴字1131号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人马桂爱于2007年5月3日因道路交通事故致左肱骨下段粉碎性骨折术后骨不连，先后两次自体植骨术后，左肘关节僵硬，左上肢功能丧失10%以上，属《道标》Ⅹ（十）级伤残。被鉴定人马桂爱之上述损伤护理期限（含住院）拟为5个月，每天按壹人计算；营养期限拟为3个月。原告为主张赔偿诉至本院。诉讼中，被告中国平安财产保险股份有限公司浙江分公司申请对原告马桂爱医疗费及伤残等级参与度进行鉴定，经本院准许并委托浙江商检司法鉴定所湖州分所鉴定，该所于2014年1月20日作出浙商检司鉴所湖分（2014）临鉴字第74号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人马桂爱自身所患糖尿病在导致其左肱骨骨折术后长期骨不连及恢复不佳中起了一定的作用；被鉴定人马桂爱自身所患糖尿病在其后两次手术及伤残等级中的参与度拟为25%为宜。事故发生后，被告林磊已为原告支付医疗费15355.10元，现金3000元，合计18355.10元。另认定：被告浙江蓝箭万帮标准技术有限公司系浙A×××**轿车的所有人，被告林磊系被告浙江蓝箭万帮标准技术有限公司聘用的驾驶员，事发时从事职务行为。浙A×××**轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司浙江分公司投保了交强险和商业第三者责任险50万元及不计免赔，未投保绝对免赔率，其中交强险的保险期限自2006年7月22日至2007年7月21日，商业第三者责任险的保险期限自2006年7月22日至2007年7月22日。且本案交通事故系浙A×××**轿车在保险期间内发生的第二次保险事故，根据保险合同约定：“当保险车辆发生第二次保险事故时，在事故责任免赔率的基础上实行5%的绝对免赔率”。再认定：原告马桂爱系非农业家庭户。以上事实由原告提交的道路交通事故认定书、行驶证、驾驶证、保险单、病历卡、诊断证明书、医疗费发票、用药清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、档案材料、户口本，被告林磊提交的医疗费发票和被告中国平安财产保险股份有限公司浙江分公司提交的保险单等证据，并结合原、被告的当庭陈述予以认定。本院认为：湖州市公安局交通警察支队事故处理大队对本案事故已作出责任认定，认定林磊负事故全部责任、马桂爱无事故责任的结论并无不当，本院依法予以采纳。鉴于被告林磊系被告浙江蓝箭万帮标准技术有限公司聘用的驾驶员，且事发时从事职务行为，故被告浙江蓝箭万帮标准技术有限公司应按被告林磊所负事故责任对原告之损失承担民事赔偿责任。被告中国平安财产保险股份有限公司浙江分公司作为浙A×××**轿车的保险人，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，应在该车投保的机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险限额范围内直接支付原告赔偿款。现原告提出要求被告给付因道路交通事故造成人身损害的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费的合理部分，本院依法予以支持，具体的赔偿数额以本院审核为准。关于护理费、住院伙食补助费和鉴定费，原告的诉请符合法律规定，本院予以支持。关于医疗费，原告提供的两张湖州吴兴金宏基药房出具的发票无相关医嘱，予以剔除，本院审核认定原告此次治疗共用去医疗费100601.89元；关于营养费，标准按20元／天计算，期限以鉴定意见为准；关于交通费，根据原告伤情、治疗天数及路程的远近，酌情支持800元；关于残疾赔偿金和精神损害抚慰金，原告的计算标准和计算方法并无错误，惟因经司法鉴定，原告自身所患糖尿病在伤残等级中的参与度为25%，故该两项诉请应考虑相应参与度后予以计算；关于其他费用（通讯费），因与本案缺乏关联性，故不予支持。为减少讼累和便于计算，将被告林磊为原告垫付的费用在本案中一并予以处理。至于被告林磊、浙江蓝箭万帮标准技术有限公司提出的医疗费、营养费均按照参与度比例计算的答辩意见，本院认为，根据浙江商检司法鉴定所的司法鉴定分析，原告虽自身患有糖尿病，但此病情并不会导致原告住院、需护理及因病休息等情况出现，而原告的住院治疗系因本案所涉的交通事故所致，故被告要求将原告诉请的医疗费、营养费按75%计算并不妥当，本院不予采信。至于被告中国平安财产保险股份有限公司浙江分公司提出的答辩意见：1、扣除非医保用药费用及医保报销费用的问题。本院认为，保险合同条款中虽然有按医保范围进行理赔的内容，但此内容应当认定是免责条款，而保险公司未能举证证明其已就该条款内容向投保人作了明确说明，所以该条款不产生效力，对该意见本院不予采纳。至于扣除非医保报销费用的问题，本院认为，原告因侵权行为造成人身伤害就医发生的医疗费用，已在其享受的城镇职工（居民）基本医疗保险待遇中核销部分医疗费用的，系其与有关社会保险机构之间的关系，赔偿义务人的侵权责任不能据此减轻，故对被告要求扣除核销部分医疗费的辩称意见不予采纳。2、不承担鉴定费的问题。本院认为，鉴定费是原告为确定赔偿范围、正确界定合理损失的必要支出费用，故应计算在原告的损失中。保险公司以合同约定为由的抗辩，因其未就此提供相应证据证明，故本院不予采信。经本院核准的原告损失：医疗费100601.89元；护理费16474.10元（40087元／年÷365天×150天）；住院伙食补助费2100元（30元／天×70天）；营养费1800元（20元／天×90天）；残疾赔偿金12956.25元（34550元／年×5年×10%×75%）；精神损害抚慰金3750元（5000元×75%）；交通费800元；鉴定费1800元。上述损失合计140282.24元。被告中国平安财产保险股份有限公司浙江分公司应在交强险限额范围内赔付43780.35元（含医疗费8000元，护理费16474.10元，残疾赔偿金12956.25元，精神损害抚慰金3750元，交通费800元，鉴定费1800元）；在商业第三者责任险限额内赔付91676.80元［（医疗费92601.89元＋住院伙食补助费2100元＋营养费1800元）×95%］。上述两项合计135457.15元。被告浙江蓝箭万帮标准技术有限公司在保险公司赔付外，还应赔偿原告4825.09元［（医疗费92601.89元＋住院伙食补助费2100元＋营养费1800元）×5%］。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第三十一条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、原告马桂爱因道路交通事故造成的损失共计140282.24元，由被告中国平安财产保险股份有限公司浙江分公司在浙A×××**轿车投保的交强险和商业第三者责任险限额范围内赔付135457.15元（其中直接支付原告马桂爱117102.05元，支付被告林磊先期垫付款18355.10元），限于本判决生效之日起十日内付清。二、被告浙江蓝箭万帮标准技术有限公司除保险公司赔付外，尚应赔偿原告4825.09元，限于本判决生效之日起十日内付清。三、驳回原告马桂爱的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2946元，减半收取1473元，司法鉴定费（重新鉴定）2000元，合计诉讼费3473元，由原告马桂爱负担115元，被告浙江蓝箭万帮标准技术有限公司负担1358元，被告中国平安财产保险股份有限公司浙江分公司负担2000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。代理审判员 柴 赟二〇一四年四月三日书 记 员 何燕萍