江西省景德镇市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）景民四终字第11号上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司景德镇中心支公司，住所地：景德镇市昌南大道昌南大厦一层10号店面。组织机构代码：70562502-7。负责人汪长毓，公司经理。委托代理人缪春燕，江西景德律师事务所律师。被上诉人（原审原告）吴长城，男，1964年8月10日出生，汉族，住江西省上饶市鄱阳县金盘岭镇九田村，身份证号码：362330196408100917。委托代理人陈坤能，景德镇市高新技术开发区吕蒙法律服务所法律工作者。原审被告周延崇，男，1969年9月30日出生，汉族，住浙江省松阳县竹源乡小竹溪村171号。身份证号码：332528196909301817。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司景德镇中心支公司因与被上诉人吴长城、原审被告周延崇机动车交通事故责任纠纷一案，不服昌江区人民法院（2013）昌鱼民一初字第61号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。原审法院经审理查明，2012年11月21日14时30分许，周延崇驾驶赣11／03933变型拖拉机运送松树油，车辆行驶至景德镇市昌江区丽阳乡丰田村路口转弯时将吴长城撞伤，经景德镇市公安局交通警察支队四大队事故认定，周延崇负此次事故的主要责任，吴长城负次要责任。事发后，吴长城被送往景德镇市中医院住院治疗222天，花医疗费35278.52元（此款由周延崇垫付），于2013年7月1日出院。医院建议其休息三个月，取内固定约8000元。同年7月4日，吴长城经景德镇科信司法鉴定中心评定为伤残十级，第二次手术费（取内固定）8000元。另查明，赣11／03933变型拖拉机登记车主为鲍应林，实际车主为周延崇。该车于2012年8月24日在中国太平洋财产保险股份有限公司景德镇中心支公司投保了交强险12.2万元和商业第三者险20万元（不计免赔率），自2012年8月30日零时起至2013年8月29日24时止。吴长城有同胞姐妹一人，现有父亲吴喜宝（1933年1月10日出生）需要赡养。吴长城与其父亲均系农村居民。原审法院认定以上事实的证据有：吴长城及其父亲身份证、户口簿复印件，道路交通事故认定书，赣11／03933变型拖拉机交强险和商业第三者责任险保险单各一份，景德镇市中医院出院记录、疾病报告书，伤残鉴定书及鉴定费发票，周延崇驾驶证、赣11／03933变型拖拉机行驶证各一份，鄱阳县金盘岭镇合录村委会、金盘岭镇人民政府、鄱阳县公安局金盘岭派出所证明3份。原审法院认为，吴长城无证驾驶无牌摩托车，应负本案的次要责任；周延崇驾驶机动车通过没有方向指示灯的交叉路口时，没有避让直行的车辆，是造成事故的主要原因，应负本案的主要责任。中国太平洋财产保险股份有限公司景德镇中心支公司系赣11／03933车的保险人，应首先在机动车交通事故强制险赔偿限额范围12.2万元内承担赔偿责任，超出部分由周延崇与吴长城按主次责任分担。周延崇应承担的部分，由中国太平洋财产保险股份有限公司景德镇中心支公司在第三者责任商业保险限额20万元内予以赔偿；仍不足的，由周延崇承担。关于吴长城的具体诉讼请求：1、误工费。吴长城无固定收入，其又未举证证明其最近三年的平均收入状况，故误工收入应参照我省职工平均工资标准计算。2、护理费。吴长城主张护工收入按住院期间每天100元计算过高，应以每天80元计算为宜。3、交通费。吴长城虽未提供交通费票据，但确实会实际发生，其主张住院期间每天5元应予支持。4、住院伙食补助费、营养费。该两笔费用按每天各20元计算为宜。5、残疾赔偿金。吴长城系农村居民，其主张按城镇标准计算不予支持。6、被抚养人生活费。应结合吴长城丧失劳动能力程度和其他扶养人的人数予以计算。7、后续治疗费。根据鉴定结论后续治疗费评定为8000元，可与实际发生的医疗费一并处理。8、精神损害抚慰金。酌定4000元为宜。9、鉴定费。吴长城提供了鉴定费票据1500元，应予认定。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、吴长城医疗费35278.52元、后续治疗费8000元、误工费33892.56元［（222天＋90天）×（39651元／年÷365天）］、护理费17760元（222天×80元／天）、交通费1110元（222天×5元／天）、住院伙食补助费4440元（222天×20元／天）、营养费4440元（222天×20元／天）、残疾赔偿金15656元（7828元／年×20年×10%）、被扶养人生活费1282.5元（5130元／年×5年÷2人×10%）、精神损害抚慰金4000元、鉴定费1500元，合计人民币127359.58元，由中国太平洋财产保险股份有限公司景德镇中心支公司在机动车第三者责任强制保险医疗费用赔偿限额10000元内赔偿吴长城医疗费用10000元；在死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿吴长城误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金73701.06元。余款43658.52元，由吴长城自负13097.56元（30%），周延崇承担30560.96元（70%）。周延崇应承担的30560.96元，由中国太平洋财产保险股份有限公司景德镇中心支公司在第三者责任商业保险限额20万元内予以赔偿。二、周延崇已支付吴长城人民币35278.52元，吴长城应予以返还。三、综上所述，由中国太平洋财产保险股份有限公司景德镇中心支公司赔偿吴长城人民币114262.02元，此款限保险公司在本判决生效后15日内予以支付。吴长城收到上述款项后返还周延崇人民币35278.52元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费3156元，减半收取由吴长城负担706元，由周延崇负担872元。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司景德镇中心支公司不服原审判决，上诉请求减轻其赔付吴长城误工费、后续治疗费的赔付责任即减少赔付23000元，二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由如下：一审判决赔偿吴长城的误工费过高，且吴长城出院后的误工费未计算伤残系数10%。二、一审判决赔偿吴长城的后续治疗费过高，高出鉴定标准一倍，且科信司法鉴定中心的鉴定结论不以鉴定标准为依据，而以有人为改动痕迹的数据为依据，显然不能作为证据使用。1、江西省法医临床司法鉴定若干问题的执业规范（试行）（2010）中附表：必然发生的后续治疗费参考标准治疗项目髌骨、鹰嘴张力带取出费用3000-4000元，可见后续治疗费按照标准实际只需3000-4000元，一审法院确定为8000元，显然过高。2、景德镇市中医院疾病证明书所证明的后续治疗费有人为改动痕迹，将6000元的6改为8，不应采信。3、科信司法鉴定中心的鉴定结论不以鉴定标准为依据，而以有人为改动痕迹的数据为依据，显然不能做证据使用。三、一审判决确定的误工损失日过长。根据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》10.2.15髌骨骨折误工损失日为120日。被上诉人吴长城及其代理人答辩称，1、吴长城是鄱阳县种粮大户，种70亩田，收入比较高；2、吴长城是开放性的髌骨骨折，出院时医生有建休，根据吴长城的伤情，后续治疗费用不高。原审被告周延崇经传票传唤未到庭，也未提交答辩意见。本院依职权向吴长城的经治医生景德镇市中医院外科医生庄强询问了有关情况，对该询问笔录经组织质证，中国太平洋财产保险股份有限公司景德镇中心支公司代理人对该询问笔录没有异议，但认为后续治疗费过高，且误工费没有按系数计算。吴长城代理人陈述挂床属实，但吴长城伤情比较严重，是种粮大户，家里有事需要回家处理，对该证据没有其他意见，同意二审改判。本院依职权调查，有证据证明吴长城存在挂床现象，吴长城2012年11月21日入院，2013年2月7日开始在家休养未在医院住院，其中2013年2月20日、3月27日、5月6日分别去医院复查，2013年7月1日出院，出院诊断为左髌骨开放性粉碎性骨折，疾病报告书说明骨折愈合后，行内固定物取出术手术费约8000元，建休三个月等。2013年7月4日经景德镇科信司法鉴定中心鉴定为伤残十级，第二次手术费（取内固定）根据医院出具证明捌仟元。二审查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。本案的争议焦点为：一、吴长城的误工费是否过高；二、吴长城的后续治疗费是否过高。本院认为，一、关于误工费的问题。吴长城诉称其住院222天和建休90天共误工312天，但有证据显示其实际住院时间只有79天、复查3天。吴长城住院和复查时间可全额计算误工费，其他在家休养时间和建休期间共230天酌情按伤残等级程度计算误工费。吴长城系农村户口，虽然从事农业种植，但其种植面积较大，原审法院依据江西省在岗职工年平均工资39651元的标准计算误工费比较符合实际情况。故，吴长城的误工费应为11406.46元（82天×39651元／年÷365天＋230天×39651元／年÷365天×10%）］。二、关于后续治疗费的问题。吴长城的经治医生证实该8000元系医生所写且符合实际需要，中国太平洋财产保险股份有限公司景德镇中心支公司提出后续治疗费8000元过高且医院证明有人为改动的痕迹缺乏事实依据，其有关后续治疗费的上诉主张不予支持。因中国太平洋财产保险股份有限公司景德镇中心支公司对其他赔偿项目未提出上诉，且二审时其代理人明确同意在上诉事项内处理，故其他赔偿项目的数额不做调整。综上，吴长城的各项损失有医疗费35278.52元、后续治疗费8000元、误工费11406.46、护理费17760元、交通费1110元、住院伙食补助费4440元、营养费4440元、残疾赔偿金15656元、被扶养人生活费1282.5元、精神损害抚慰金4000元、鉴定费1500元，合计104873.48元。中国太平洋财产保险股份有限公司景德镇中心支公司在机动车第三者责任强制保险医疗费用赔偿限额内给付吴长城10000元，在死亡伤残赔偿限额内给付吴长城误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金共计51214.96元。余款43658.52元，由吴长城自己承担13097.56元（30%），周延崇承担30560.96元（70%）。周延崇应承担的30560.96元，由中国太平洋财产保险股份有限公司景德镇中心支公司在第三者责任商业保险限额20万元内予以给付。周延崇垫付给吴长城的医疗费35278.52元，吴长城应予返还。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款和第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销昌江区人民法院（2013）昌鱼民一初字第61号民事判决。二、中国太平洋财产保险股份有限公司景德镇中心支公司在本判决书生效后十日内给付吴长城各项费用共计91775.92元，吴长城应在收到以上款项后三日内返还周延崇35278.52元。三、驳回吴长城的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。二审受理费375元，由中国太平洋财产保险股份有限公司景德镇中心支公司承担75元，由吴长城承担300元。本判决为终审判决。审 判 长  杜 静代理审判员  陈苾铃代理审判员  余 佳二〇一四年四月十日书 记 员  涂国鹏附相关法条：《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条……因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。