河北省邯郸市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）邯市民一终字第1225号上诉人（原审被告）：曲周县康达奶牛养殖有限公司。住所地：曲周县城北4公里处宁魏线东侧。法定代表人：李文忠，该公司经理。委托代理人：卢永海，曲周振远律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：方国山。委托代理人：宋伟岭，河北万强律师事务所律师。原审被告：张春堂。上诉人曲周县康达奶牛养殖有限公司因合同纠纷一案，不服曲周县人民法院（2011）曲民初字第432号民事判决，提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。原审查明：2005年3月6日，方国山与曲周县康达奶牛养殖有限公司（原名为曲周县康达乳业有限公司，2008年12月18日更名为曲周县康达奶牛养殖有限公司）签订了一份协议书，甲方曲周县康达奶牛养殖有限公司，乙方为方国山，该合同主要内容为：“一、承包经营期限为3年，即2005年3月6日至2008年3月5日；二、甲方负责1、新建牛舍；2、新建青储池；3、增添挤奶、贮奶、运奶设备；4、更换锅炉；5、添置办公桌、椅、床、电脑等大件设备；6、公司与县直部门协调工作费用；7、为扩大再生产争取项目、资金等费用；8、必要的青贮加工和饲料加工设备；9、建沼气池费用；10、房屋修缮费用。乙方负责：1、化验试剂、洗涤剂、消耗品和易损件的购置；2、收购加工饲草费用；3、奶厅用煤、用电、用水费用；4、小区奶牛户电费补贴；5、耕种土地有关费用；6、收购鲜奶价格补贴；7、销售鲜奶有关业务费用；8、雇员人员工资和补贴；9、小区有关机器设备和设施的维修费用；三、收益分配项目、比例和结算时间1、项目：售奶管理费或差价收入；土地耕种收入；运费余额；公司投入为主的副业收入（双方确认）。2、分配比例：甲方得50%，乙方得50%。3、每月结算分配一次，时间为次月的1-10日”。合同生效后，方国山依约对该奶牛小区进行经营管理，并为奶牛小区的正常生产业务需要垫付了投资。2005年8月份，曲周县康达奶牛养殖有限公司终止方国山对养殖厂的经营管理，并且更换了奶牛小区的承包人。2011年6月22日方国山诉至法院，要求曲周县康达奶牛养殖有限公司及张春堂承担违约责任，偿还方国山现金1399915元。原审认为：方国山与曲周县康达奶牛养殖有限公司签订的协议书，是双方真实意思表示，内容不违反法律禁止性规定，受法律保护，双方均应当严格履行合同。双方在履行合同过程中，方国山按合同约定对奶牛进行了实际经营，已履行了合同约定的义务，但曲周县康达奶牛养殖有限公司在2005年8月单方面解除合同，已构成违约，应承担相应的民事责任。方国山提交的审计报告，曲周县康达奶牛养殖有限公司不认可，曲周县康达奶牛养殖有限公司申请对方国山提交的票据进行重新审计。经邯郸市中级人民法院委托长城会计事务所进行审计，但曲周县康达奶牛养殖有限公司未按时缴纳审计费用，依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条之规定，对需要鉴定的事项负责举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对事实承担举证不能的法律后果。故依法确认方国山提交的审计报告的效力。依据方国山提交的德信联合会计师事务所出具的审计报告，在方国山承包期间共计发生销售收入746697.20元，其他收入（售牛粪款）3171元，销售成本637758.8元，方国山另支付各种款项237609.50元。按照方国山和曲周县康达奶牛养殖有限公司签订的协议书约定，方国山经营奶牛小区期间产生的收益包括售奶管理费或差价收入、土地耕种收入、运费余额、公司投入为主的副业收入，分配比例为双方各得50%。根据方国山提交的审计报告收入（销售收入和其他收入）减去成本（销售成本中除收奶款，还应包括电费、运费、人工工资）即为利润（746697.20元＋3171元－637758.80元－18810元－26969元－26256元＝40074.4元），按照双方约定的分配比例，方国山应分得利润20037.2元。依据方国山提交的审计报告，方国山垫付了建沼气池10835元、改水路电路13321元、房屋修缮9947元、购买设备52894元、购买办公用品20654元、买草29148.5元、药剂款9727元、开垦30亩地用工料19048元，共计165574.5元。方国山主张按合同约定的预定目标计算方国山的合同损失，因该预定目标是双方的争取目标，并不是因合同未履行而给方国山造成的实际损失，故方国山的损失应为其为履行合同而垫付的款项，及165574.5元。故曲周县康达奶牛养殖有限公司应赔偿方国山该部款项165574.5元。方国山主张张春堂赔偿其损失，但其未提供相应的证据证明张春堂与本案的关联性，故对方国山该项主张不予认可。方国山主张曲周县康达奶牛养殖有限公司损坏其物品价值182060元，因方国山提供的证人未出庭作证，无法确认其证言的真实性，故对方国山该主张不予支持。方国山主张的其他请求部分，因事实与法律依据不足，依法不予支持。综上，原审依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、六十条、一百零七条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条之规定判决：1、曲周县康达奶牛养殖有限公司自本判决生效后十日内给付方国山利润20037.2元；2、曲周县康达奶牛养殖有限公司自本判决生效后十日内赔偿方国山各项损失165574.5元；3、张春堂不承担对方国山的赔偿责任；4、驳回方国山的其他诉讼请求。如果未按本判决制定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6000元，由方国山负担1000元，曲周县康达奶牛养殖有限公司负担5000元。宣判后，上诉人曲周县康达奶牛养殖有限公司不服一审判决提起上诉。请求：1、撤销一审判决；2、改判为驳回方国山诉讼请求；3、一、二审诉讼费由方国山承担。理由：首先是一审认定事实错误，方国山没有为奶牛小区的正常生产经营业务垫付任何资金。方国山在承包开始时生活困顿，没有资金来源，根本没有能力投资。其次是双方签订的承包合同在履行过程中因为方国山经营不善，大量拖欠售奶户奶款，引起群体性信访事件，是方国山主动提出不再承包经营，是方国山违约。三是方国山在承包经营期间没有购买物品和设备。四是审计报告属于单方委托，不具有真实性。五是利润数额计算错误。被上诉人方国山针对曲周县康达奶牛养殖有限公司的上诉辩称：曲周县康达奶牛养殖有限公司完全颠倒黑白、编造事实，其上诉请求和理由，没有事实根据和法律依据。不符合法律规定的请求和理由，依法不能得到支持。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除。2005年8月曲周县康达奶牛养殖有限公司单方面解除与方国山签订的协议书，已构成违约，应承担相应的民事责任。曲周县康达奶牛养殖有限公司上诉所称系方国山主动解除合同，但未提供相关证据支持其主张，故不予采信。方国山诉至法院要求康达奶牛养殖有限公司承担因解除合同给自己造成的损失并承担违约责任。一审审理过程中，方国山为了证明自己的主张向法庭提交了审计报告。曲周县康达奶牛养殖有限公司认为该审计报告为单方行为，不予认可，并向法庭申请对方国山提交的票据进行重新审计。本院委托长城会计事务所进行审计，但曲周县康达奶牛养殖有限公司未按时缴纳审计费用。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条之规定，依法确认方国山提交的审计报告的效力。故一审法院依据方国山提交的德信联合会计师事务所出具的审计报告，进行判决并无不当，应予支持。至于方国山在承包经营期间是否购买物品和设备的问题。一审是依据审计报告而得出的结论，曲周县康达奶牛养殖有限公司不能提供充分有效的证据推翻该审计报告，也无其他证据支持其主张，故应当承担举证不能的法律后果，对其该主张不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4010元，由上诉人曲周县康达奶牛养殖有限公司负担.本判决为终审判决。审 判 长  梁国华审 判 员  徐世民代理审判员  贾梅录二〇一四年四月十七日书 记 员  常新蕊