湖南省常德市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）常刑一终字第48号原公诉机关湖南省津市市人民检察院。上诉人（原审被告人）周鑫宏，又名周绍鹏，男，1971年6月29日出生于湖南省津市市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年7月18日被津市市公安局刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现羁押于津市市看守所。辩护人熊云杰，湖南秦明律师事务所律师。辩护人明文富，湖南秦明律师事务所律师。津市市人民法院审理津市市人民检察院指控被告人周鑫宏犯贩卖毒品罪一案，于二0一四年五月十三日作出（2013）津刑初字第103号刑事判决。原审被告人周鑫宏不服，提出上诉，津市市人民法院于2014年5月30日将案卷移送本院，同年6月12日本院决定立案受理。本院受理后依法组成合议庭，并决定开庭审理。2014年6月13日本院通知常德市人民检察院阅卷，同年7月10日，常德市人民检察院阅卷完毕。本院于2014年8月5日公开开庭审理了本案，常德市人民检察院检察员刘林出庭履行职务，上诉人周鑫宏及其辩护人熊云杰、明文富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定，被告人周鑫宏于2013年4月至5月期间，先后3次向林某贩卖毒品60克左右，得赃款人民币700元，其具体事实如下：1、2013年4月中旬的一天晚上，林某在临澧县新安镇电话联系被告人周鑫宏，要求购买400元钱的毒品。林某按周鑫宏的要求来到津市市德诚宾馆周鑫宏等人玩牌的房间，以400元的价格向周鑫宏购买了1粒麻古和1小包冰毒。2、2013年5月上旬一天晚上，林某在临澧县新安镇电话联系被告人周鑫宏，要求购买300元钱的毒品。林某按周鑫宏的要求来到津市市德诚宾馆门前，以300元的价格向周鑫宏购买了1粒麻古和1小包冰毒。3、2013年5月19日12时许，申某电话联系林某，称要向其购买毒品。因为林某手中没有足够的毒品，遂电话联系正在澧县张公庙金豆石膏厂拉货的周鑫宏，称要向其购买约60克冰毒，周鑫宏与周某（正另案审理中）电话联系后，与林某在电话中约定每克冰毒150元，在澧县张公庙交易。双方谈妥后，周鑫宏打电话安排湘JY80**号出租车司机高某到津市市保河堤镇找周某拿物品后送到澧县张公庙。此后，林某与申某、魏某乘坐于某驾驶的黑NE82**号小车从临澧县新安镇出发，来到澧县张公庙金豆石膏厂与周鑫宏见面。然后，一起在张公庙公路边一候车亭等高某送毒品过来。高某拿到物品后在返回津市途中被津市公安局民警查获，故未能及时送到，在公安民警的控制下，高某向周鑫宏、林某等人谎称车子坏了不能去张公庙去，林某等人遂决定到津市去交易。林某与申某、于某、魏某乘坐黑NE82**号小车在前，周鑫宏驾驶湘J812**拉石膏的货车随后开往津市市。于某驾驶的小车先行到达津市，林某下车找高某取毒品时，被布控的公安民警当场抓获，于某、魏某、申某等人见状当场拒捕开车逃离现场。周鑫宏到达津市后，听说案发，林某被抓获，即外逃。经常德市公安局刑事科学技术研究所鉴定，被查获的毒品净重59.44克，含有甲基苯丙胺成分。原审法院认为，被告人周鑫宏违反国家毒品管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺而向他人非法销售，重量达60余克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款，第六十七条第三款，第五十九条之规定，判决：被告人周鑫宏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元。宣判后，被告人周鑫宏不服，以“原判认定第一、二笔犯罪事实不清；在第三笔毒品交易过程中，周鑫宏系帮他人代购，且毒品未流入社会，该笔应以非法持有毒品罪定性，本案量刑过重”为由，向本院提出上诉，请求依法改判。经审理，二审法院查明的事实与原审法院认定的一致。上述事实有以下经庭审举证、质证的证据予以证实：1、津市市公安局刑事案件登记表、立案决定书，案件的线索来源及抓获经过等材料，证明2013年5月19日15时许，津市市公安局治安警察大队接到线报，车牌号码为湘JY80**的津市市的士车上运有毒品，正在从保河堤方向开往津市市，准备进行毒品交易，该大队即在津市市桥头广场设置关卡，当场抓获的士司机，并从其驾驶的湘JY80**的士车上搜出疑似冰毒的物品59.73克。在对高某进行讯问的过程中，高某的手机接到周绍鹏及申某的来电，约高某至津市市车站进行交易。16时30分左右，林某出现在交易地点和高某接头时，被公安机关当场抓获，其他嫌疑人员于某、申某等见状驾车冲撞盘查人员后逃离，致一名警察当场受伤。2013年5月25日15时许，津市市公安局刑警大队接到线报，涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人申某入住临澧县新安镇天顺宾馆。该队即派员将其抓获。2013年7月18日，津市市公安局刑警大队接到线报，涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人周鑫宏在津市市北大三路湘运车站。该队即派员将其抓获。2、津市市公安局扣押、发还物品、文件清单，证明2013年5月19日，该局从高某驾驶的的士车上扣押了冰毒59.73克（毛重）；同日扣押了于某驾驶的桑塔纳3000轿车1辆，10月8日发还给黑龙江省大庆市龙风区顺风汽车租赁服务部负责人张宝杰；2013年6月5日扣押高某捷达出租车1辆，同月7日发还给津市市鸿运出租车有限责任公司。3、公安机关查获的毒品以及相关车辆的照片10张，证明收缴毒品的外形、包装特征等情况。冲撞公安机关盘查的NE8235小轿车、运毒车辆湘JY80**号的士车的外形特征。4、常德市公安局常公物鉴（理化）字（2013）369号物证检验报告，证明送检白色晶体11小包净重59.44克，均检验出甲基苯丙胺成分。5、湖南省毒品收缴专用收据，证明常德市公安局禁毒支队收缴本案的毒品冰毒重量为59.44克。6、津市市公安局尿样现场检测报告书，证明申某的尿液经冰毒检测，结果呈阳性。7、上诉人周鑫宏及同案人林某、申某、高某、周某、于某的通话详单，证明号码为1867364****的手机持有人是周鑫宏；号码为1822960****的手机持有人是林某；号码为1387510****的手机持有人是申某；号码为1387518****的手机持有人是高某；号码为1339736****的手机持有人是于某；号码为1511577****的手机持有人是周某。2013年5月19日周鑫宏与林某于13：15-15：13之间有八次通话，其中6次主叫，2次被叫；高某与周鑫宏于12：54-16：34之间有四次通话，其中主叫1次，被叫3次；高某与林某在14：24-16：31之间有八次通话，其中主叫1次，被叫8次；林某与申某12：20-13：59之间6次被叫；于某与申某在10点有两次通话联系，在5月18日有四次通话联系。上述电话号码与周某在2013年5月19日均无联系。8、津市市公安局强制隔离戒毒决定书，证明周某因吸毒于2013年5月22日被该局决定强制隔离戒毒二年。9、辨认笔录4份，证明津市市公安局组织4组不同男性免冠照，分别由林某、申某、高某、周鑫宏辨认，林某从1组照片中准确辨认出6号是申某、10号是周鑫宏、7号为于某；高某从1组照片中准确辨认出10号照片系周绍鹏，4号照片系周某；申某从1组照片中准确辨认出7号照片系于某，9号照片系林某，11号照片系魏某；周鑫宏从1组照片中准确辨认出2号照片系林某，11号系周某。10、户籍资料1份，证明被告人周鑫宏的基本情况。11、证人李某的证言，证明他是开出租车的。2013年5月19日下午，他送朋友到常德去经过津市工业园时，看到湘JY80**的士快速开往保河堤方向，他感觉很奇怪，就保持车速跟在这辆的士后面。3时许，的士停到了“周天皇”（周某）房子南面的一栋楼房前，的士司机下车后，边打电话边往“周天皇”房子门口走去，接着“周天皇”的房子有人开了一个门缝，但是看不到人，他明白应该是开的士的人来帮人取货的。他就向津市公安局报了警。12、证人陶某（公安干警）的证言，证明5月19日下午3点，他们抓获高某并查获毒品后，通过布控抓获了取货人林某，但车上的人拒捕逃走了。13、同案人魏某的供述，证明2013年5月13日，于某以他的名义租了1辆黑色黑龙江牌照桑塔纳3000型车子到湖南省石门县蒙泉镇搞桔子生意，车由于某驾驶，他每天跟着于某谈业务。5月19日上午，他们开车先到石门的一个镇上接了1个二十多岁的伢儿，午饭后又到另一个镇上接了1个男伢，然后4人一起到张公庙石膏矿找到一个开翻斗车的司机谈了一阵，接着4人又开车到另一个城市。突然有警察要于某停车，于某不停，快速逃走了。14、同案人高某的供述，证明2013年5月19日下午2时30分，他接到周绍鹏的电话要他到保河堤中南村帮他拿个东西，然后送到张公庙。他问是什么东西，周绍鹏没有讲。于是他开湘JY80**出租车到中南村村部路边上，然后给周绍鹏打电话说到了，约2分钟，来了1个40多岁，约1.65米高，偏胖，平头，穿黑色长袖衬衣的男人，将1个小红袋交给他后就走了。他接货后开车返回。3时30分许，他的车开到津市市桥北等红绿灯时，被公安人员拦下，警察发现小红袋后将他传到公安局接受调查。期间他连续接到周绍鹏和另一个要货人的电话，问他到什么地方了，并说他们已开车来津市，要他在津市车站交货。于是，他在警察的陪同下到车站，看见对方开着1辆黑色桑塔纳3000型的小车，车上4个人他都不认识的，从车上下来1人找他拿货时被抓获，那台接货的车见状快速逃离。15、同案人申某的供述，证明他与老于（于某）、阿伟（魏某）、林某均为吸毒人员。2013年5月19日上午，老于开车和阿伟来到他家，邀他去临澧县新安镇玩，他们3人在新安镇豪帝宾馆开了1个房间。老于要他介绍搞点货（指冰毒和麻古），他就打电话向林某购买50克毒品，林某过来后说手上没有货了，老于就要林某找别人搞点货来，林某就电话联系津市的上线，后告诉老于他的上线在澧县张公庙一石膏矿，要他们一起去张公庙。4人过去后，林某、老于、阿伟3人与林某的上线在矿里面谈，他坐在大门口没过去。约40分钟后，林某等3人出来了，他们4人乘车到公路边等送货的人，但没有等到，林某说开车去津市拿货。这样，老于开车，他坐副驾驶室，阿伟坐司机后面，林某坐他后面。到津市时约下午4点，他们把车停在津市湘运车站旁。林某下车拿货时被警察抓住了。老于见状，立即发动汽车逃走了。16、同案人林某的供述，证明他总共找周鑫宏拿过二次货。第一次是2013年4月的一天晚上，他打周鑫宏电话说要买400元钱的毒品。周鑫宏说他在津市市德诚宾馆和朋友玩牌，要他直接到那儿去，他租了一辆QQ车到德诚宾馆，看见周鑫宏和朋友正在房间里玩扑克牌，他给了周鑫宏400元钱，周鑫宏给他1粒麻古和1小袋冰毒。当时房间内有吸毒的工具，他顺便吸了2口才走。第二次是2013年5月上旬一天晚上，他在新安给周鑫宏打电话，找周鑫宏买300元钱的货。周鑫宏说他在德诚宾馆。他租了1辆小车过去，周鑫宏在宾馆门口给了他1粒麻古和1小袋冰毒，他给了周鑫宏300元钱。还证明，2013年5月19日上午八九点钟，申某打电话要他帮忙联系买50个“油”（毒品），他便给津市的老周（周鑫宏）打电话问他能否买得到冰毒，老周说帮他问以下，过了个把钟头，老周回电话说帮我问了，有货，150元／克。他就给申某打电话说津市有货，150元／克可不可以，要多少？申某说可以，要50-60克。他就给老周回复说要货，要50-60克。老周还说他在澧县张公庙拖石膏，要货就过去找他。下午1点钟，他和申某、2个“东北佬”4人乘一辆黑色黑龙江牌照的桑塔纳小车从临澧县新安镇豪帝宾馆出发到澧县张公庙石膏矿。见到“老周”后，他和“东北佬”与“老周”谈了买货的事。“老周”打了一个电话后对他们说货准备好了，又打电话安排人送货过来。他们4人上车从石膏矿出来，“老周”开自己拉石膏的车一起到张公庙附近一个候车亭等送货的人，但没有等到，“老周”就将送货人的电话号码告诉他，要他自己联系，他打了2次对方才接电话，说车胎坏了在修胎。申某等不及了，说干脆到津市去拿货。这样，他们4人就开车去津市，开车的是年龄较大的“东北佬”，周鑫宏开车跟在他们后面。快到津市时，他给对方打电话，送货人说在德诚宾馆旁边。他们开车到车站前停下，他电话联系对方，过了一会，有个穿红色夹衣的人来了，他们俩打招呼后刚说两句话，他就被警察抓获了。申某等人看见他被抓，开车跑了。他还证明这2个东北人吸毒。17、上诉人周鑫宏的供述，证明林某是临澧县新安镇的吸毒人员，林某在他手里拿过几次货，每次几百元，他记得有2次。第1次是2013年4月的一天晚上，林某打电话向他买400元钱的货，当时他在津市市德诚宾馆和别人玩牌，就要林某到宾馆来取货，林某到宾馆房间后给他400元钱，他给了林某1粒麻古、1小袋冰毒。第2次是2013年5月上旬的一天晚上，林某又打电话要向他买300元钱的货，他约林某到德诚宾馆门口给林某1粒麻古和1小袋冰毒，林某给了他300元钱。还证明，2013年5月19日上午10时许，他开湘J812**号翻斗车去张公庙金豆石膏矿拉货，林某打电话要他帮忙购买60个“油”，说是帮东北的朋友买的，货款由东北佬支付。他就打电话给“周天皇”说要买60个“油”。“周天皇”说有货，150元钱1个，2人约定由他派的士到保河堤拿货，他收到货后把钱打到“周天皇”的农行卡上。“周天皇”还说不管货是谁要的，收不到钱只找他要。之后他给林某回电话告知此事，说好见货后付款。下午1时许，林某乘1辆黑龙江牌照的黑色桑塔纳3000车子来到石膏矿，车上还有3个他不认识的男子，林某介绍其中2个是“东北佬”，另1人是石门人，林某问他货到没有，他就打电话安排的士司机高某到保河堤去拿货，拿到货后送到澧县张公庙，高某答应了。过了一会，他再打电话催高某，高某说接到货了，已经到了新洲，他们就把车开到公路边等。约半小时后，高某还没来，林某又催，打高某的电话又不接，他就把高某的电话号码告诉林某，林某打通电话后问高某在什么地方，高某说在津市补胎。林某等人决定开车去津市拿货，他也开车跟在后面回津市。下午5时许，他回到津市湘运车站，听别人说有1辆小车轧到人了，回家后听说公安局的人抓毒贩，在新阳光宾馆前被轧了。他想林某可能出事了，就打高某的电话，高某不接。当晚10时许，“周天皇”因没拿到钱，开车到津市车站来找他，还怀疑他串通别人搞名堂。他将身上仅有的1000元给了“周天皇”。本院认为，上诉人（原审被告人）周鑫宏违反毒品管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且毒品数量在50克以上。上诉人周鑫宏上诉称：“原判认定第一、二笔犯罪事实不清”。经查，关于第一、二笔犯罪事实，上诉人周鑫宏就贩卖毒品的数量、交易地点、毒品的种类、毒资的金额、购买毒品的毒贩等均有详细的供述，且供述与证人林某的证言相吻合。事实清楚，证据确实充分。上诉人的该上诉理由不能成立，本院不予以采纳。上诉人周鑫宏还上诉称：在第三笔毒品交易过程中，周鑫宏系帮他人代购，其行为应当以非法持有毒品罪定性，原判量刑过重”。经查，周鑫宏自己的供述、多名证人证言、辨认笔录、通话记录、扣押物品清单、鉴定结论等证明，其接到林某求购毒品的电话后，即与毒贩周某联系并落实毒品的数量、价格、交易地点，尔后安排出租车专人取货、送货，并跟随购买人前往交易地点，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人的该上诉理由不能成立，本院不予以采纳。综上，原判定性准确，量刑适当、审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  詹仕萍审判员  李美明审判员  朱建明二〇一四年八月六日书记员  姚 岚附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决认定事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。