安徽省马鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书(2013)马民一终字第00549号上诉人（原审原告）：安徽海外海集团有限公司马鞍山海外海皇冠假日酒店，住所地安徽省马鞍山市经济技术开发区花雨路99号2-全部，组织机构代码X。负责人：夏国良，该公司总经理。委托代理人：王俊杰，安徽明博律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵燕萍，女，1979年3月23日生，汉族，无业，住X，身份证号码X。委托代理人：吴建华，江苏中虑律师事务所律师。上诉人安徽海外海集团有限公司马鞍山海外海皇冠假日酒店（以下简称：海外海酒店）因与被上诉人赵燕萍劳动争议纠纷一案，不服马鞍山市花山区人民法院（2013）花民一初字第01598号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2013年12月6日公开开庭审理了本案。上诉人海外海酒店的委托代理人王俊杰、被上诉人赵燕萍的委托代理人吴建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。海外海酒店在原审诉称：2013年3月20日，原、被告签订劳动合同，约定被告在原告处担任销售总监职务，期限为2012年3月20日至2015年3月19日。但入职时，被告并未如实提供个人信息，隐瞒了其已经生育一子的事实。2012年9月10日，被告以胎漏、滑胎为由向原告申请病假一个月，并提供了南京市白下区中医院的《诊断证明书》，原告给予了假期。2012年10月10日，被告以先兆流产为由申请病假，同年10月24日和11月24日，被告再次以同样的理由提出请假，均提供了南京市玄武医院出具的《疾病诊断书》，原告基于信任，根据酒店规章制度给予了相应的假期并支付了病假工资。病假期届满后，被告又向原告申请事假，并提供了其于2012年11月22日在美国加利福尼亚州加菲尔（音译）医疗中心分娩一女孩的《出生记录》。原告发现被告已生育一子，存在欺骗行为，并要求被告按时上班和提供合法有效的生育证明。但被告连续近10日未上班也未提供合法有效的生育证明，依据原告的规章制度应视为旷工，原告予以解除劳动合同，事后，原告到南京市白下区中医院和南京市玄武医院调查，被告在请病假期间根本未在前述两医院就诊。原告认为，被告在职期间，存在重大过错，严重违反规章制度，包括呈交虚假的病假条，向原告提供虚假的信息，连续旷工3天以上，因不诚实或欺骗行为造成经济损失等，原告解除与被告的劳动合同合理合法，故原告请求法院判令：一、判令原告不予支付被告违法解除劳动合同经济赔偿金22000元；二、本案诉讼费由被告承担。原审查明：2012年3月20日，赵燕萍与海外海酒店签订全日制用工劳动合同书，约定赵燕萍在服务岗位工作，合同期自2012年3月20日至2015年3月19日，试用期自2012年3月20日至2012年6月19日，试用期月工资11000元。2012年9月10日，赵燕萍提供了南京市白下区中医院的诊断证明书，以胎漏、滑胎为由向海外海酒店申请病假至2012年10年9日，2012年10月10日、2012年10月24日赵燕萍两次提供南京市玄武医院疾病诊断书，以先兆流产为由申请病假至2012年11月23日。2012年11月22日，赵燕萍在美国加利福尼亚州加菲尔医疗中心产下一女。2012年11月24日，赵燕萍再次提供南京市玄武医院疾病诊断书，以先兆流产为由请病假至2012年12月10日。后赵燕萍未到海外海酒店上班。2012年12月18日，海外海酒店以违反计划生育政策为由解除了与赵燕萍的劳动合同。赵燕萍认为海外海酒店解除劳动合同违法，向马鞍山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求海外海酒店向其支付2012年9月21日至2012年12月22日期间的工资30796元及赔偿金22000元。该委于2013年6月3日裁决海外海酒店向赵燕萍支付违法解除劳动合同的赔偿金22000元。海外海酒店对该裁决不服，以致成讼。赵燕萍系第二次生育。2012年10月至2012年12月海外海酒店向赵燕萍实发工资共计2204元。海外海酒店公司《您的指南》中的制度规定员工如呈交伪造或虚假的病假条或任何酒店文件，单位可以解除劳动合同，赵燕萍于2012年3月20日签收了《您的指南》。原审认为：劳动关系存续期间，用人单位与劳动者均应当依法行使权利和履行各自的义务。赵燕萍为了获得假期，在生育后向海外海酒店提交的载明为先兆流产的疾病诊断书，显然属于虚假的病假条，违反了海外海酒店的相关规章制度，但海外海酒店以赵燕萍违反计划生育政策为由单方解除劳动合同，于法无据，且海外海公司未能提供证据证明该合同的解除已经事先通知工会，属违法解除，按照法律规定，海外海酒店应向赵燕萍支付赔偿金22000元。病假期间，海外海酒店已经向赵燕萍支付了不低于当地最低工资标准80％的工资，故赵燕萍再行主张该期间的工资，于法无据，不予支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条，《安徽省工资支付规定》第二十二条之规定，于2013年8月7日作出如下判决：一、驳回原告安徽海外海集团有限公司马鞍山海外海皇冠假日酒店的诉讼请求；二、原告安徽海外海集团有限公司马鞍山海外海皇冠假日酒店于本判决生效之日起十日内支付被告赵燕萍违法解除劳动合同的赔偿金22000元。案件受理费10元，减半收取5元，由安徽海外海集团有限公司马鞍山海外海皇冠假日酒店负担。宣判后，海外海酒店不服，向本院提起上诉称：一、原审查明了赵燕萍骗取假期的事实，也认定了其违反海外海酒店的规章制度，但未查明海外海酒店与赵燕萍解除劳动合同的全部依据。海外海酒店通知解除劳动合同时，并非仅仅以违反计划生育为由，还包括赵燕萍骗取假期届满后，未按时上班旷工的违规事实。二、一审判决认为解除劳动合同未通知工会属于违法解除，是错误的。因为，没有任何一部法律法规明确规定，在用人单位未建立工会的情况下，如何通知工会，从而造成海外海酒店无法可依。三、赵燕萍严重违反相关法律及单位规章制度，海外海酒店解除劳动合同不存在故意违法和恶意，不应向赵燕萍支付赔偿金。四、根据《计划生育法》的相关规定，企业单位有义务遵守计划生育的相关法律和规定。赵燕萍怀孕后，并未告知海外海酒店怀孕二胎的事实，却以病假为由到美国生育二胎，不仅违反我国法律，也欺骗了海外海酒店。赵燕萍辩称：一、上诉人以被上诉人生育二胎为由以违反计划生育法律解除劳动合同依据不足。二、上诉人解除劳动合同时，未依法征求工会意见，属于程序违法。三、被上诉人不存在旷工的事实，也未违反劳动纪律。况且是否违反劳动纪律不在本案审理范围内，也并非上诉人解除劳动合同的依据。四、上诉人应当给付被上诉人休假期间的工资，一审法院未予支持，请求二审法院综合考虑。综上，上诉人解除劳动合同违法、请求维持原判第一、二项，并判决上诉人给付被上诉人休假期间的工资。二审中，双方当事人均未提供新的证据。二审查明的事实与原审相同。综合双方当事人的诉辩意见，归纳本案二审争议焦点是：原审判决海外海酒店支付赵燕萍违法解除劳动合同赔偿金22000元有无事实和法律依据。本院认为：赵燕萍提供虚假的请假资料，虽违反了海外海酒店的相关规章制度。但海外海酒店以赵燕萍违反计划生育相关规定为由解除与赵燕萍的劳动合同，于法无据，海外海酒店应向赵燕萍支付赔偿金22000元。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。海外海酒店的上诉请求不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案一审诉讼费的负担，按一审判决执行。本案二审诉讼费10元，由安徽海外海集团有限公司马鞍山海外海皇冠假日酒店负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈友妹审 判 员  徐 婕代理审判员  信贵贤二〇一四年一月二十四日书 记 员  丁 莉附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。