渭南市临渭区人民法院民 事 判 决 书（2013）临民初字第00921号原告北京戴德梁行物业管理有限公司。住所地：北京市东城区建国门大街内大街。法定代表人赵振兴。委托代理人邹辉、贺珊，陕西德伦律师事务所律师。被告陕西信达房地产开发有限责任公司。住所地：陕西省渭南市朝阳大街。法定代表人王英。委托代理人魏新峰、钞艳艳，陕西泰普律师事务所律师。原告北京戴德梁行物业管理有限公司与被告陕西信达房地产开发有限责任公司服务合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告北京戴德梁行物业管理有限公司法定代表人赵振兴未到庭，其委托代理人邹辉、贺珊到庭参加了诉讼；被告陕西信达房地产开发有限责任公司法定代表人王英未到庭，其委托代理人魏新峰、钞艳艳到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告北京戴德梁行物业管理有限公司诉称，原告与被告于2010年12月13日签订《信达广场商业运营管理服务合同》，约定由原告为被告的渭南信达广场提供商业运营管理服务。合同约定服务期限三年，自2011年1月1日起至2013年12月31日止，由原告向被告提供商业运营管理服务，被告依约向原告支付相应的商业运营管理服务酬金每月6万元，每三个月为一周期结算一次，与每个周期第一个月第五个工作日内，由被告向原告支付当期酬金。合同签订后，原告于2011年1月开始依约履行了合同义务，向被告提供商业运营管理服务。但被告本应于2011年4月5日支付4-6月酬金计18万元一直未予支付，被告本应于2011年7月5日前支付的7-9月酬金也一直未予支付。鉴于被告长期的违约行为，原告于2011年8月底停止了向被告提供商业运营管理服务，双方合同约定所形成的咨询服务法律关系至此实际已经终止履行，按照实际终止时间计算，被告尚欠4-8月共计五个月的顾问酬金共计30万元至今未付。故诉至法院请求，一、判令被告向原告支付所欠商业运营管理服务酬金30万元，二、判令被告信达公司按照每日3‰的约定，支付自应付款日至清偿日的余期付款违约金（自应付款日至2012年12月20日计528840元）。三、判令本案全部诉讼费用由被告承担。原告为支持其主张提举的证据有：一、信达广场商业运营管理服务合同，证明原告与被告签订了物业管理服务合同，约定了服务期限等相关内容，由被告向原告支付当其酬金。原被告合同关系合法成立，受法律保护。二、原被告双方邮件往来截屏，证明原告依约根据项目进度自2011年1月至2011年8月向被告邮件、工作人员到场的方式向被告提供物业运营管理服务。被告不支付原告酬金严重违约，为避免损失扩大，原告与2011年8月底停止服务，并就被告所欠4-8月服务酬金30万元与被告多次沟通，无果。三、原告向被告提供的部分服务文件，证明原告已依约向被告提供了各种服务及服务成果，合适的履行了原告的合同义务。四、原告前往信达出差票据，证明原告从2011年1月开始，根据合同的约定除了向被告提供书面服务文件，还对信达进行了面对面的服务。五、2011年1月发票及银行支付凭证、2011年6月发票，证明被告于2011年4月25日通过中国银行向原告支付了第一期酬金18万元，后原告向被告开具了2011年4-6月份服务酬金18万元，被告至今未付，已严重违约。被告对原告证据的质证意见为：对证一真实性无异议，对其证明目的有异议。被告支付首期服务酬金，但原告未按合同约定，直至原告所谓的合同终止时止，原告都未派驻场经理。对证二证明目的有异议。对证三仅凭一份未在约定时间提交的原告方的制式的员工手册，不能证明原告向被告履行了协议约定的各种服务。对证四这些票据不能作为证明原告按约定向被告履行了合同义务。对证五已支付过的发票真实性无异议，且被告向原告支付了相关酬金，这与本案争议焦点无关。对4月后的发票真实性异议。被告陕西信达房地产开发有限责任公司辩称，一、原告未按合同约定履行其义务致双方合同目的不能实现，违约在先，答辩人保留通过反诉或另行起诉的方式追究原告违约责任的权利。二、原告没有按合同约定向答辩人提供相应工作内容或服务，也未向答辩人提交合同约定的工作成果，双方的合作只停留在签订了一个纸面的合同而已。这由原告提交的一份关于开业前的工作计划文本，明确列明开业前期间原告的工作安排，但原告都未做到，这也是在2011年3月底前后，因原告的服务没有任何实际效果，原告实际已停止了服务，其所谓的四月份的工作实际应是前三个月的内容，双方的合同已于2011年3月底终结。综上所述，答辩人支付着高昂的服务酬金，原告在商业运营管理上却未作任何实质性工作，已属违约在先，答辩人无义务在向原告支付任何费用，请求驳回原告的各项诉讼请求。被告为支持其主张提举的证据有：一、信达广场商业运营管理服务合同，证明原告违约在先，被告无需再向原告支付任何费用，同时，原告并未结合被告实际情况履行合同约定内容，被告可以要求原告返还已收取的服务费用。二、各部门开业的工作计划安排，证明合同签订后，原告并未按其向被告提交的各部门开业前工作计划安排向被告提交各阶段的工作成果，原告违约，被告无需支付任何费用。原告对被告证据的质证意见为：对证一真实性无异议，对其证明目的有异议。对证二真实性无异议，证明目的及作用均有异议根据证据的三性原则，结合原、被告的举、质证意见，本院对双方提举的证据材料认证如下：原告提举的1号证据、5号证据，被告提举的1号证据、2号证据客观、真实予以认定。对被告提举的2号证据、4号证据不予认定。对被告提举的3号证据真实性予以认可，对其证明目的将结合本案案情予以全面考虑。经审理查明：被告信达房地产公司（甲方）2010年11月16日与原告北京戴德梁行公司（乙方）签订了《信达广场商业运营管理服务合同》，该合同为原告提供合同样式，被告审阅后双方签订，该合同共约订十一条，其中1.3条［商业运营管理服务合同］指：乙方以本协议约定方式、时间完成本协议规定工作内容，并向甲方提供本协议内规定之工作。第2条为商业运营管理服务规范。第3条为信达广场商业运营管理服务合同内容。第4条为商业运营管理服务酬金计付款方式，其中约定：由原告为被告所属的信达广场提供商业运营管理服务，服务期限三年，自2011年1月1日起至2013年12月31日止，甲方支付乙方商业运营管理服务酬金为人民币每月6万元。自2011年1月1日起至2013年12月31日止，36个月共计216万元。甲方以每三个月为周期，于每周期第一个月首5个工作日内，向乙方支付当期商业运营管理服务酬金计人民币18万元，乙方每月20日提交甲方下月服务酬金发票。第5条为商业运营管理服务合作期限及方式，其中5.1.4条约定：乙方派驻至甲方本物业之驻场运营总经理，其劳动协议由乙方与其签署，并负责落实其相关薪金、各项福利、经济补偿金及保险。第6条为关于使用“北京戴德梁行物业管理有限公司”名称及标识规定………。合同签订后，原告于2011年元月11日开具第一期酬金18万元票据，但被告并未依约付款。期间，原、被告进行了一定的业务往来，但原告一直未给被告派驻驻场经理，双方也未依约以书面文本形式或电子邮件形式提交管理服务合作建议，原告亦未严格按照自己所提举的《各部门开业前工作计划安排表》进行各项工作，被告公司也一直未以任何形式使用原告公司标识，被告遂认为原告未依约履行义务，双方涉诉合同已于2011年3月底实际终止。但原告认为己方一直依合同履行义务直至2011年8月底，因被告拖欠费用原告才终止服务，双方的合同才实际终止履行。故原告于2011年6月28日向被告开具了第二期（2011年4月-6月）酬金180000元票据。诉讼中，原告对己方继续履约提举了邮件截屏、部分服务文件，2011年6月28日开具票据及部分原告支出票据作以证明，被告对此均予以否认，主张被告当时总经理徐巍已离职，原告应就邮件截屏与本案相关性作以证明，且原告提交的证据均不是原告的实际履约行为，不能证明原告依合同约定履行了自己的义务。另查，被告于2011年4月25日通过银行向原告转账支付了第一期（2011年1月-3月）酬金18万元。本院认为：原、被告双方签订的《信达广场商业运营管理服务合同》是双方真实意思表示，本院予以认可，但双方签订的该合同内容不具体，缺乏操作性、检验性是引起本次诉争的根本原因。正因如此，双方当事人在履行该合同时更应遵循诚实守信和公平原则，根据合同的性质、目的，全面履行各自约定义务。本案中，涉诉合同在第一期（2011年1月-3月）履行过程中，原、被告双方已经明显缺乏合作诚意和相互信任，被告未依约给付原告酬金18万元，原告一直亦未向被告派驻驻场经理，未提交被告认可的书面整体规划，原、被告双方均应认识到：双方怠于履行合同，双方所签订合同的目的将不能实现。审理中，原告主张被告给付其2011年4月-8月的商业运营管理服务酬金，但未提举证据证明己方在2011年4月-8月中的实质、具体履约行为（原、被告唯一认可原告2011年4月向被告提交了员工手册，但依据原告提举安排表，该员工手册原告应于2011年3月前制定）。加之原告在被告未依约给付第一期18万元酬金（合同约定应于2011年元月5日前给付，被告实际于2013年4月25日才给付）的情况下，完全有条件理由采取停止服务或要求被告先行给付费用等措施来避免自己的损失。故原告的诉请缺乏事实、法律依据，本院不予支持。故依据《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条（一）款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条（二）款之规定，判决如下：驳回原告北京戴德梁行物业管理有限公司的诉讼请求。案件受理费12088元，由原告北京戴德梁行物业管理有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院.审 判 长  田晓珍审 判 员  贠承一人民陪审员  张利莎二〇一四年一月八日书 记 员  李楠楠