浙江省杭州市中级人民法院民 事 判 决 书（2010）浙杭商初字第38号原告：杭州××晨贸易有限公司。住所地：浙江省××下城区××信××房。法定代表人：王某。委托代理人（特别授权代理）：谢某某、吴某某。被告：汕头市××贸易有限公司。住所地：广东省汕头市××路××厂××侧。法定代表人：杨某。被告：汕头市××实业有限公司。住所地：广东省汕头市××路××厂××侧。法定代表人：杨甲。被告：杨某。原告杭州××晨贸易有限公司（以下简称国某某司）为与被告汕头市××贸易有限公司（以下简称迅运达贸易公司）、汕头市××实业有限公司（以下简称迅运达实业公司）、杨某进出口代理合同纠纷一案，于2010年6月9日向本院提起诉讼。本院于当日立案受理后，依法组成合议庭，于2011年1月10日公开开庭进行了审理。原告国某某司的委托代理人谢某某、吴某某到庭参加诉讼。被告迅运达贸易公司、迅运达实业公司、杨某经本院传票及公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告国某某司诉称：国某某司与迅运达贸易公司自2008年6月至2008年9月陆续签订一系列委托代理进口协议，约定迅运达贸易公司委托国某某司进口货物塑料，迅运达贸易公司承担因进口所产生的一切费用，包括海关报关费、监管费、商检费、码头装卸费、内陆运输费、货物仓储费以及货物保险费等费用，国某某司有权按每吨80元人民币收取进口代理费，迅运达贸易公司应在国某某司对外付汇前10个工作日付清全部款项，付汇汇率按国某某司对外付汇银行当日的美元卖出价计算，迅运达贸易公司应在向某某公司提货时付清货款，保证金最后冲抵货款。2008年9月26日，迅运达实业公司、杨某出具担保书，承诺迅运达贸易公司委托国某某司进口塑料期间，所有迅运达贸易公司因领用进口塑料原料而未支付的款项由迅运达实业公司、杨某担保，无条件支付所有欠款。协议签订后，国某某司按约开证、付汇，迅运达贸易公司提货时仅向某某公司支付部分货款，截止2010年5月5日，国某某司已向银行替迅运达贸易公司垫付61577514.01元，扣除迅运达贸易公司已支付的18290622元，迅运达贸易公司尚欠国某某司垫付款43286892.01元。迅运达实业公司、杨某至今也未履行担保义务。请求判令：1、迅运达贸易公司甲即清偿国某某司乙用证项下货款43286892.01元；2、迅运达实业公司、杨某对迅运达贸易公司的债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由被告承担。原告国某某司向本院提交证据材料如下：1、nt20080604c协议、财务凭证及向银行垫款单据、已收定金凭证；2、2008m06w1qh1996bsg协议、财务凭证及向银行垫款单据、已收定金凭证；3、2008m06w1qh1997asg协议、财务凭证及向银行垫款单据、已收定金凭证；4、2008m06w1qh1997bsg协议、财务凭证及向银行垫款单据、已收定金凭证；5、2008m06w1qh1997dsg协议、财务凭证及向银行垫款单据、已收定金凭证；6、2008m06w1qh1997csg协议、财务凭证及向银行垫款单据、已收定金凭证；7、2008m06w1q1997fsg协议、财务凭证及向银行垫款单据、已收定金凭证；8、2008m06w1qh1996asg协议、财务凭证及向银行垫款单据、已收定金凭证；9、nt20080804a协议、财务凭证及向银行垫款单据、已收定金凭证；10、nt20080814d协议、财务凭证及向银行垫款单据、已收定金凭证；11、hskh08-0801协议、财务凭证及向银行垫款单据、已收定金凭证；12、wh2008180协议、财务凭证及向银行垫款单据、已收定金凭证；13、sc087020167协议、财务凭证及向银行垫款单据、已收定金凭证；14、nt20080821a协议、财务凭证及向银行垫款单据、已收定金凭证；15、nt20080821b协议、财务凭证及向银行垫款单据、已收定金凭证；16、31191711协议、财务凭证及向银行垫款单据、已收定金凭证；17、2008m08w4wb2009sg协议、财务凭证及向银行垫款单据、已收定金凭证；18、21024261协议、财务凭证及向银行垫款单据、已收定金凭证；19、21024254协议、财务凭证及向银行垫款单据、已收定金凭证；20、2008m09w1qh2021sg协议、财务凭证及向银行垫款单据、已收定金凭证；21、2008m09w1qh2023sg协议、财务凭证及向银行垫款单据、已收定金凭证；22、控货合同及已收定金凭证，用以证明部分货款已经收回；23、担保书，用以证明迅运达实业公司、杨某提供担保的事实；24、补充证据1，第6份协议项下对外付汇的凭证；25、补充证据2，第7份协议项下收税凭证；26、补充证据3，第7份协议项下付汇凭证；27、补充证据4，第18份协议项下付汇凭证；28、补充证据5，已收定金凭证；29、补充证据6，第21份协议项下付税凭证；30、补充证据7，（2009）杭下刑初字第445号刑事判决书。上述证据共同用以证明国某某司已向银行替迅运达贸易公司垫付款，迅运达贸易公司支付部分税款、定金的事实，以及迅运达实业公司、杨某对迅运达贸易公司的债务应承担担保责任的事实。被告迅运达实业公司书面答辩称：迅运达实业公司没有为迅运达贸易公司进口原料而未支付的款项提供担保，迅运达实业公司不应对迅运达贸易公司的债务承担连带清偿责任，国某某司的请求没有事实依据，应予驳回。理由如下：一、迅运达实业公司没有参与国某某司与迅运达贸易公司的经营活动，对国某某司与迅运达贸易公司的贸易行为、方式、金额、履行情况均不知情，对国某某司何时何某以何方式与迅运达贸易公司签订委托代理进口协议均不知晓，对迅运达贸易公司委托国某某司进口货物的数量、品种、金额、开证、付汇、提货、付款等均不清楚，迅运达贸易公司与迅运达实业公司相互独立，迅运达实业公司不可能在不清楚迅运达贸易公司的经营活动的情况下为迅运达贸易公司进口原料而未支付的款项提供担保。迅运达实业公司为迅运达贸易公司提供担保的说法不符合客观实际。二、迅运达实业公司的法定代表人是杨甲而不是杨某，杨甲没有在担保书上签名，也没有授权杨乙为在担保书上签名，国某某司提供的担保书是国某某司与迅运达贸易公司事先通谋，约定由迅运达贸易公司的法定代表人杨某盗取迅运达实业公司的公章后在他们事先准备好的担保书上盖章，骗取迅运达实业公司提供保证，迅运达实业公司法定代表人对担保一事不知情，国某某司提交的担保书上的法定代表人的签名是杨某所签，杨甲在法院来查封迅运达实业公司的机器设备时才发现迅运达实业公司已被迅运达贸易公司的法定代表人擅自盖章签名骗取担保。按照正常情况，迅运达实业公司涉及到为其他单位的债务提供担保都要由迅运达实业公司的法定代表人亲笔签名，因为该担保行为要承担很高的风险和法律责任。本案中，担保书没有迅运达实业公司法定代表人杨甲的亲笔签名，该担保书不具有担保的真实性。三、国某某司提交的担保书存在重大瑕疵，该担保书不具有要求迅运达实业公司承担连带责任的效力。在国某某司提交的担保书中，不仅保证内容中最主要条款即被保证的主债权种类、数额含糊不清，而且具有实质意义条款的债务人履行债务期限、保证方式、担保范围、保证期间都没有约定，瑕疵明显，不能真正反映担保的真实意思表示，不具有认定迅运达实业公司应承担连带保证责任的证据效力。综上所述，迅运达实业公司被骗在担保书加盖公章的行为不是迅运达实业公司的真实意思表示，迅运达贸易公司的法定代表人盗取迅运达实业公司的公章在迅运达实业公司不知情的情况下在其私下准备好的担保书上盖章，违背了《担保法》平等、自愿、公平、诚实信用的原则，国某某司提供的担保书无效，迅运达实业公司不应为迅运达贸易公司的还款承担连带责任。国某某司请求迅运达实业公司对迅运达贸易公司的债务承担连带清偿责任的诉求没有事实和法律依据，应于驳回。被告迅运达贸易公司、杨某未作答辩。被告迅运达贸易公司、迅运达实业公司、杨丙未向本院提交证据材料。被告迅运达贸易公司、迅运达实业公司、杨某经本院传票及公告传唤无正当理由拒不到庭，应视为放弃质证权利。本院对原告国某某司提交的证据材料之证明力均予以认定。根据上述有效证据，本院认定本案事实如下：2008年6月至9月期间，国某某司与迅运达贸易公司共签订《委托代理进口协议》21份。合同约定：迅运达贸易公司委托国某某司代理进口塑料原料；迅运达贸易公司须在国某某司开证前三个工作日支甲同总金额的5%作为保证金，提货时付清货款，保证金最后充抵货款；迅运达贸易公司承担因进口所产生的一切费用，国某某司收取每吨80元人民币的进口代理费用；迅运达贸易公司保证最迟于国某某司对外付汇前10个工作日付清全部款项，付汇汇率按国某某司对外付汇银行当日的美元卖出价计算等。协议签订后，国某某司对外签订买卖合同，进口塑料原料，数量共计4185.5吨，并向银行申请开立信用证，后付汇计49053658.01元（以对外付汇银行当日的美元卖出价计算），支付关某12189016元。迅运达贸易公司向某某公司支付保证金2579000元、货款3322000元、关某12389622元，并提取了货物。2008年9月26日，迅运达实业公司、杨某分别向某某公司出具担保书，内容为迅运达贸易公司委托国某某司代理进口塑料原料，在该项业务开展期间，所有迅运达贸易公司因领用进口塑料原料而未支付的款项由我公司／我全权担保，我公司／我无条件支乙运达贸易公司所欠的全部款项。另查明，迅运达实业公司的法定代表人杨甲和迅运达贸易公司的法定代表人杨某系父子关系。迅运达实业公司系杨甲个人独资的有限责任公司。本院认为：国某某司与迅运达贸易公司签订的委托代理进口协议，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，意思表示真实，应认定合法有效。国某某司在合同签订后对外签订买卖合同，并开证、付汇、支付关某等。迅运达贸易公司已提取货物，其应向某某公司支付信用证项下款项49053658.01元及垫付的关某12189016元，并支付进口代理费用334840元（4185.5吨×80元／吨）。扣除迅运达贸易公司已经支付的定金和部分货款、关某计18290622元，迅运达贸易公司还应当向某某公司支付43286892.01元。迅运达实业公司的担保书虽然没有其法定代表人杨甲的签字，但盖有其公司印章。鉴于杨甲与杨某的父子关系及迅运达实业公司系杨甲个人独资有限责任公司等事实，国某某司有理由相信为迅运达贸易公司提供担保是迅运达实业公司的真实意思表示。迅运达实业公司、杨某以书面形式向某某公司出具担保书，国某某司接受后，保证合同成立，迅运达实业公司、杨某应当承担相应的保证责任。根据我国担保法的相关规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任；当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任；连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任；主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。据此，国某某司主张迅运达实业公司、杨某对迅运达贸易公司的未付款项承担连带保证责任有事实和法律依据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条第二款、第二十六条第一款、第三十一条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二十二条第一款、第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决如下：一、汕头市××贸易有限公司支付给杭州××晨贸易有限公司人民币43286892.01元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。二、汕头市迅运达实业公司、杨某对上述款项承担连带保证责任。汕头市迅运达实业公司、杨某承担保证责任后，有权向汕头市××贸易有限公司追偿。如果未按判决指定的期间履行金钱义务，应该依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费258234元、公告费560元，均由汕头市××贸易有限公司负担，汕头市迅运达实业公司、杨某负连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本三份，上诉于浙江省高级人民法院，并向浙江省高级人民法院预交上诉案件受理费。案件受理费按照不服一审判决部分的诉讼标的预交。在接到交费通知书后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理（浙江省高级人民法院开户行为农业银行西湖支行，户名浙江省财政厅非税收入结算分户，帐号398000101040006575515001）。审判长 李 蓓审判员 王依群审判员 张 敏二〇一一年一月二十七日书记员 周治平