天津市蓟县人民法院民 事 判 决 书（2014）蓟民初字第6503号原告吴雪松,农民。委托代理人孙瑞玲，天津益天律师事务所律师。被告刘学军,农民。委托代理人李秀云，天津陈宝堂律师事务所律师。原告吴雪松诉被告刘学军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员张宾独任审判，公开开庭进行了审理，原告吴雪松及其委托代理人孙瑞玲，被告刘学军的委托代理人李秀云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告系大货车司机，被告经营货车跑运输。2013年2月23日，原告受雇于被告，为其驾驶红色龙卡大型货车。双方口头约定月工资6500元。2013年8月16日，原告驾车往天津市东丽区东丽湖某搅拌站运送砂石料。当晚8点多，原告在驾车返回途中行驶至北辰区西堤头镇杨北公路新光五金附近时，因车辆剐蹭问题与他人发生争吵，突遭多人殴打，导致原告昏迷。经天津市第四中心医院诊断，原告闭合性颅脑损伤，眼眶，鼻骨，胸骨骨折及多处皮肤挫伤。原告认为，原、被告系雇佣关系，其受伤是在从事雇佣活动中，被他人打伤，根据法律规定其损失应该由被告承担赔偿责任，故原告起诉要求判令被告赔偿医疗费19191.43元，住院伙食补助费650元，交通费4800元，就原告受伤情况请求法院依法委托相关鉴定机构进行伤残等级及护理期、误工期、营养期鉴定，并根据鉴定结论要求被告赔偿伤残赔偿金、被抚养人生活费、护理费、营养费、误工费及精神损害抚慰金，诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更诉讼请求，要求被告赔��原告医疗费24528.43元、住院伙食补助费650元、护理费6200元、误工费39000元、营养费3000元、交通费9440元、残疾赔偿金30810元、被抚养人生活费23356.5元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费4080元，共计146064.93元。被告辨称，原告在2013年2月23日到被告刘学军处从事货车司机的劳务工作，双方劳务报酬的结算方式是按次结算，原告每运输完成一次被告支付200元。2013年8月16日，原告在运输途中与他人发生纠纷，原告被打伤，根据原告伤情，已经构成刑事案件，此刑事案件如未终结，根据先刑事后民事的规定，原告无权起诉。并且原告受伤是因为第三人的犯罪行为所致，第三人的犯罪行为阻却了被告的赔偿责任，因此请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明，原告吴雪松系农民，具有大货车驾驶资格，被告刘学军经���汽车运输业务。2013年2月23日，原告受雇于被告，为其驾驶货车跑运输。2013年8月16日晚8点许，原告在驾驶车牌号为津A的红色龙卡大型货车往天津市东丽区东丽湖某搅拌站运送砂石料回来途中，行驶至天津市北辰区西堤头镇杨北公路新光五金附近时，因车辆剐蹭问题与他人发生争执，突遭对方多人殴打，导致原告受伤。后原告被送至天津市第四中心医院救治，诊断为：1.闭合性颅脑损伤-弥漫性轴索损伤、创伤性蛛网膜下腔出血，2.眼外伤-左眼内侧壁骨折、双眼钝挫伤，3.鼻面部外伤-鼻软组织伤、右面颊皮肤挫裂伤，4.胸外伤-胸骨骨折，住院13天后出院，开支医疗费18575.33元。出院后原告先后去该院复查13次，开支医疗费1014元，同时原告在蓟县人民医院进行高压氧舱治疗，开支治疗费2441.1元。被告在原告住院期间为原告开支医疗费3485.57元，并给付原告现金5000元。后因���偿问题双方协商未果，原告而成讼。庭审中，原告申请就其伤残等级及误工期、营养期、护理期进行鉴定。2014年4月3日，天津市安定精神疾病司法鉴定所出具精神疾病司法鉴定意见书，鉴定原告伤残等级为X级伤残；2014年5月5日，天津医科大学司法医学鉴定中心出具司法鉴定意见书鉴定原告误工期180日，营养期60日，护理期60日。原告开支鉴定费4080元。另查，原告被打伤后即报警，天津市公安局北辰分局西堤头派出所民警出警进行处置，并将吴雪松被他人殴打致伤一案立为故意伤害案侦查，现此案正在调查处理当中，犯罪嫌疑人尚未确定。再查，原告父亲吴瑞德1954年4月23日出生，母亲姚翠琴1954年12月10日出生（肢体四级残疾），其二人共育有二子，即长子吴雪松，次子吴��亮。原告与其妻子王朝霞共育有一子吴兆富2002年11月19日出生，原告妻子王朝霞亦为农民。上述事实，有双方当事人陈述及有关证据在案证实。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中原告吴雪松受雇于被告刘学军，为其开车，在开车过程中被他人打伤，原告选择向雇主主张赔偿责任，就合理损失被告应予以赔偿，被告赔偿后可向第三人追偿。被告主张第三人的打人行为已构成刑事犯罪，并已立案侦查，本案应按照“先刑后民”的方式处理，待刑事案件处理完毕之后原告再主张民事赔偿。本院认为，“先刑后民”所存在的条件主要有：一、主体关联，即民事案件中的当事人，同时又是刑事案件中的犯罪嫌疑人或被告人；二、事实关联，即民事案件与刑事案件的产生基于同一法律事实。而本案中双方当事人为雇员和雇主，事实是因雇员在从事雇佣活动过程中因被第三人伤害而要求雇主赔偿，显然本案不具备“先刑后民”的要件，故对被告此主张本院不予支持。原告经鉴定构成十级伤残，误工期为180天，护理期为60天，营养期为60天，双方均无异议，本院予以确认。被告对原告主张的伤残赔偿金30810元，住院伙食补助费650元，营养费3000元，精神损害抚慰金5000元没有异议，本院予以确认。原告主张其开支医疗费24528.43元，其中22030.43元，提交医疗费单据证实，其余2498元未提供正式医疗票据证实���被告亦不予认可，故本院确认原告开支医疗费22030.43元。被告主张为原告开支医疗费3485.57元，提交医疗费单据证实，原告对医疗费单据无异议，本院予以确认。故原告医疗费总支出为25516元。关于原告误工费问题，原告主张其为大货车驾驶员，月工资6500元，其误工180天，误工费为39000元。原告提供其道路货物运输驾驶员从业资格证及李伟、张玉志、刘振友的律师调查笔录证实自己的主张。被告对原告的道路货物运输驾驶员从业资格证的真实性没有异议，对李伟等人的律师调查笔录不予认可。原、被告双方对原告的道路货物运输驾驶员从业资格证均无异议，本院予以确认。李伟、张玉志、刘振友的律师调查笔录属证人证言性质，因证人未能出庭作证，故李伟等人的律师调查笔录本院不予采信。被告主张原告工资每月不固定，其工资按出车次数给付，每出一次车给付200元，原告对此不予认可。鉴于原、被告是雇佣关系，被告是雇主，按常理约定工资标准及原告支付多少工资的情况均由被告掌握，对此被告应负举证责任。经本院释明，被告未能提供证据证实原告的工资情况，且原告主张月工资6500元，不高于2013年度天津市交通运输业职工平均工资的标准，故对原告主张月工资6500元，本院予以采信。原告误工180天，其主张误工费为39000元，本院予以确认。原告主张在其治疗期间由妻子王朝霞护理，王朝霞每月工资3100元，原告护理期经鉴定为60天，其护理费为6200元，但未能提供充分证据证实其实际减少的收入，被告亦不予认可，其主张证据不足，本院不予支持。鉴于原告妻子王朝霞为农民，其护理费应按照天津市2013年度居民服务和其他服务业标准每天78.24元计算，原告护理期经鉴定为60天，故其护理费应为4694.4元。2013年8月16日事发时���原告之父吴瑞德未满60周岁，原告未能提供其父丧失劳动能力又无其他生活来源的证据，故原告之父吴瑞德不属于本案中的被扶养人范围。原告之母姚翠琴系肢体四级残疾人，原告之子吴兆富属未成年人，其二人属于被抚养人范围，故其被抚养人生活费为13201.5元（1015520÷210%+101556÷210%）。依《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国侵权责任法＞若干问题的通知》第四条规定，被抚养人生活费计入伤残赔偿金中，故原告伤残赔偿金总额为44011.5元（30810元+13201.5元）。原告主张交通费9440元，只提供证人卢出具的证明，未能提供交通费票据，被告对原告此主张及证人的证明均不予认可，原告主张证据不足，本院不予支持。考虑原告就医的实际情况，本院酌定就医交通费为3000元。原告主张开支鉴定费4080元，提交天津医科大学司法医学鉴定中心和天津市安定精神疾病司法鉴定所出具的鉴定费票据证实，本院予以确认。被告为原告支付医疗费及给付原告现金计8485.57元，双方均无异议，本院予以确认，该款应从给付原告的赔偿款中扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、由被告刘学军赔偿原告吴雪松医疗费25516元、伤残赔偿金44011.50元、误工费39000元、护理费4694.40元、住院伙食补助费650元、精神损害抚慰金5000元、就医交通费3000元、鉴定费4080元共计125951.90元，扣除被告已经给付的8485.57元，由被告再给付原告117466.33元，于本判决生效之日起5日内给付；二、驳回原、被告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。诉讼费用516元，由原告负担77元，由被告负担439元。原告已预交516元，在执行时由被告给付原告439元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。代理审判员  张宾二〇一四年八月二十九日书 记 员  李宾附判决书适用的法律规定《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院���等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害��无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收���标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源��成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。