云南省泸水县人民法院 民 事 判 决 书 （2014）泸民一初字第3号 原告：何正军，男，1978年2月20日生，白族，小学文化，云南省云龙县人，农民，原住云龙县民建乡边江村委会上木瓜组，现住。 委托代理人：普共才，怒江州法律援助中心律师。特别授权代理。 被告：怒江州志源石材有限公司。 法定代表人：杨志春，系该公司经理。 委托代理人：黄爱忠，男，1976年12月18日生，汉族，大学文化，泸水县上江中学教师，住泸水县。一般代理。 原告何正军诉被告怒江州志源石材有限公司高度危险责任纠纷一案，本院于2013年12月24日立案受理，依法适用简易程序于2014年1月16日公开开庭审理，在审理过程中发现案情复杂，依法转为普通程序于2014年3月5日在本院第四审判法庭公开开庭进行了审理。原告何正军及其委托代理人普共才，被告怒江州志源石材有限公司法定代表人杨志春及其委托代理人黄爱忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告何正军诉称，原告于2012年3月15日进入被告怒江州志源石材有限公司做地板砖和墙砖加工，原告做完活后经被告验收合格，按计件生产方量进行结算。2013年1月3日由于被告的爆破工没有在，被告叫原告放炮，放炮完之后杨志春约原告一起去看，在行走途中原告被滚落的石头砸得不省人事。事故发生后，杨志春、何某1、段正华、何某2、左成军等人把原告送到怒江州人民医院进行抢救，由于怒江州人民医院治疗条件有限，第二天转入大理州人民医院治疗。经医院诊断：①左侧髋臼骨折、骨盒多发骨折；②右侧腓骨小头骨折伴腓总神经损伤；③右小腿骨筋膜室综合症；④全身多发软组织挫伤。经过28天治疗后出院，原告住院期间被告已支付治疗费用34000元，原告的伤情经云南鼎丰司法鉴定中心鉴定为七级伤残。原、被告对赔偿问题经多次协商未果，原告于2013年10月10日向泸水县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，但泸水县劳动仲裁委员会不顾以上客观事实，于2013年11月28日作出泸水县劳动争议仲裁委员会案件编号【2013】15号仲裁裁决书，因原告中途退庭为由，按撤诉处理。原告为维护自身的合法权益，现根据我国民事诉讼法的相关规定，特向贵院提起民事诉讼，请求判令：1、被告承担原告因工负伤医疗费用12335.23元(已扣除被告支付医疗费34000元)。2、被告支付原告住院期间生活营养费用：28天×(营养费100元+生活补助费100元)=5600元。3、被告支付原告住院期间护理人员误工费：28天×l00元=2800元。4、被告承担原告误工费237天×l00元=23700元。5、被告承担原告伤残补助费：21075元×20年×40％=168600元。6、诉讼费由被告承担。 被告怒江州志源石材有限公司辩称，2012年3月份起，答辩人与被答辩人之间通过口头约定建立了加工承揽合同关系，由答辩人向被答辩人定作成品石材，被答辩人利用自己的设备、技术、劳力按照答辩人的要求将原石材加工成地板砖、墙砖，将合格以后的产品交付给答辩人，答辩人给付约定好的价款。答辩人只是向被答辩人定作产品，从未参与被答辩人的工作，取材、加工都是被答辩人自己完成的。可见，答辩人和被答辩人之间实际上构成了合法的完整的加工承揽合同关系，而不是劳动合同关系和雇佣关系。在承揽合同关系中答辩人作为定作人，被答辩人作为承揽人，定作人应对是否按约定按时给承揽人报酬负责，而承揽人则对产品是否合格、是否按时交付、工作中自身造成的或给第三人造成人身损害负责，在日常工作中双方各自经营、做工，互不参与、风险自负。 综上，答辩人和被答辩人之间是承揽合同关系，并不是所谓的劳动合同关系和雇佣关系，故根据《中华人民共和国合同法》第251条、第253条等相关法律法规向人民法院请求依法驳回被答辩人的所有诉讼请求，支持答辩人的答辩请求。 针对原、被告的诉辩主张，本案争议的焦点为：1、原、被告双方系雇佣关系或加工承揽关系？2、被告是否对原告的损失承担赔偿责任？3、原告何正军的赔偿标准是按城镇居民计算还是按农村居民计算各项损失？ 原告针对自己的诉讼主张，向本院提交以下证据： 1、何正军身份证，证明原告的主体资格适格。 2、入院记录、用药清单、出院证，证明原告受伤后到怒江州人民医院、大理州人民医院治疗及用药情况。 3、云南省大理州人民医院住院医疗收费收据，证明原告何正军住院治疗28天，支付医疗费46335.23元。 4、怒江民通商贸有限公司证明，证明原告何正军于2012年3月份开始在该商场简易房租房居住，在城镇居住一年，应当按城镇标准计算。 5、泸水县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书，证明争议仲裁解决过的事实。 6、证人吴某、何某1、何某2、李某证言，证明原、被告存在雇佣关系的事实。 7、云南鼎丰司法鉴定中心鉴定书，证明何正军右下肢的损伤构成七级伤残。 8、云龙县新型农村合作医疗证，证明何正军的医疗费用中新农合已经报销27457.04元。 9、左陈军调查笔录，证明杨志春请何正军、何某1、段正华、何某2、左陈军放炮，何正军在放炮过程中受伤。 经质证，被告对原告提交的证据1、2、3、5、7、8真实性无异议，认为与被告无关联。被告对原告提交的证据4真实性无异议，认为从证据中可看出何正军居住该简易房到受伤时未满1年，不能按城镇标准计算。被告对原告提交的证据6、9有异议，认为吴某是文盲，不可能书写证言，何某1、何某2与原告是亲属关系，不能作为证据使用，李某证言未附身份证，不符合证据规则。本院认为，原告提交的证据1、2、3、5、7、8，被告对真实性无意见，本院予以采信；原告提交的证据4，原告居住在城镇至受伤时未满1年，且原告工作地点未在城镇，故本院对该组证据的证明目的不予采信；原告提交的证据6、9，证明内容与原、被告在庭审中的陈述基本吻合，但只能证明原告何正军受伤的经过，不能证明原、被告系雇佣关系，故本院对该组证据的证明目的不予采信。 被告怒江州志源石材有限公司针对自己的答辩主张，向本院提交以下证据。 1、企业法人营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明书、杨志春居民身份证，证明被告的主体资格情况。经质证，原告对该组证据无异议，本院予以采信。 2、借条35笔共22页复印件，证明原告向被告和被告法定代表人是借款，而不是预支工资，说明原告与被告之间不存在劳动人事关系，而是加工承揽合同关系。经质证，原告对该组证据的真实性无意见，对证明目的有异议，认为加工的材料、场地、机器都是被告提供，原告是为被告加工地板，存在雇佣关系。本院认为，原告对该组证据的真实性无意见，而该借款是原告借支后用于发放工人工资，被告未逐月支付给原告工资，而是原告向被告借支后发放工人工资，原、被告之间按计件结算，说明原、被告之间不存在雇佣关系，故本院对该组证据的真实性、合法性、关联性予以采信。 3、证人木某、吴应军出庭作证，证明事实：木某、吴应军是原告何正军打电话叫来做工的，二证人的工资是原告何正军发放。证明原、被告之间不存在劳动人事关系。经质证，原告对证明目的有异议，认为该二位证人的证言缺乏可信度。本院认为木某、吴应军的证言与原、被告在庭审中的陈述吻合，本院予以采信。 根据庭审举证、质证，本院确认如下法律事实： 2012年3月份，原告何正军与被告法定代表人杨志春通过口头约定，被告向原告定作地板砖和墙砖，被告提供大型机器、加工场地，原告提供小型工具，原告于2012年3月15日进入被告怒江州志源石材有限公司的石厂内做地板砖和墙砖加工，原告加工好地板砖和墙砖成品后经被告验收合格，按计件生产方量与被告进行结算。加工地板砖和墙砖的工人是原告招录，加工地板砖和墙砖的石材由工人在石厂范围内挖掘，工人工资由原告计件支付，原告何正军在加工石材过程中陆续向被告借款用于支付工人工资。原告何正军于2012年3月开始租住怒江民通商贸有限公司商场简易房，工作地点属于泸水县六库镇白水河村委会坡头一组。2013年1月3日，由于工人能够挖掘的用于加工地板砖和墙砖的石材用完，原、被告双方共同爆破炸取石头用于加工地板砖和墙砖，原告何正军组织工人打炮眼、放炮，被告提供炸材。听到放炮响声约4分钟之后，原、被告双方一起去看爆破成果，原告何正军在行走途中被松动石头滚下砸伤，事故发生后，原告何正军被送到怒江州人民医院抢救，2013年1月4日转院到云南省大理州人民医院住院治疗28天，共支付医疗费46335.23元。被告支付原告34000元用于治疗。原告何正军于2013年5月28日在云龙县新型农村合作医疗管理办公室报销医疗费得到27457.04元。经云南鼎丰司法鉴定中心2013年9月30日鉴定，原告何正军右下肢的损伤构成七级伤残。原、被告对赔偿问题经多次协商未果，原告于2013年10月10日向泸水县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，泸水县劳动争议仲裁委员会于2013年11月28日作出【2013】15号仲裁裁决书，因原告中途退庭为由，按撤诉处理。原告为维护自身的合法权益，向本院提起民事诉讼，请求判令：1、被告承担原告因工负伤医疗费用12335.23元(已扣除被告支付医疗费34000元)。2、被告支付原告住院期间生活营养费用：28天×(营养费100元+生活补助费100元)=5600元。3、被告支付原告住院期间护理人员误工费：28天×l00元=2800元。4、被告承担原告误工费237天×l00元=23700元。5、被告承担原告伤残补助费：21075元×20年×40％=168600元。6、诉讼费由被告承担。 本院认为，被告向原告定作地板砖和墙砖，提供大型机器，加工场地，原告负责加工，加工工人由原告招录，工人工资由原告支付，石材由工人在石厂范围内挖掘，双方按生产产品计件结算。为此，原告何正军与被告怒江州志源石材有限公司虽未签订书面合同，但形成事实上的加工承揽合同关系。原告何正军在爆破炸取石头过程中受伤，而爆破炸取石头不属于承揽活动。根据《民用爆炸物品安全管理条例》第三条“国家对民用爆炸物品的生产、销售、运输和爆破作业实行许可证制度。未经许可，任何单位或者个人不得生产、销售、购买、运输民用爆炸物品，不得从事爆破作业。”的规定，原告何正军未有爆破资质，不能从事爆破作业。本案中，被告怒江州志源石材有限公司雇请有专门的爆破工，爆破作业应当由被告组织实施，但被告明知原告何正军没有爆破资质，而仍然向其提供炸材，放任原告进行爆破，导致原告何正军受伤，故应承担主要的民事赔偿责任。原告何正军明知自己没有爆破资质而从事爆破作业，存在一定过错，应承担相应的过错责任。综合双方的过错程度，被告应承担主要责任即70%责任，原告承担次要责任即30%责任。对于原告何正军的赔偿标准是按城镇居民标准计算还是按农村居民标准计算的问题，原告于2012年3月开始居住在城镇，2013年1月3日受伤，连续居住在城镇未满1年，且原告工作地点未在城镇，故应当按照农村标准进行计算各项损失。 按照原告的诉讼请求及相关法律规定，本院确认原告何正军合理的损失有：1、医疗费，原告共支付医疗费46335.23元，扣除云龙县新型农村合作医疗报销27457.04元，原告实际支付医疗费为18878.19元。2、误工费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，并参照云南省“2012年农民人均纯收入5417元”的标准计算，原告2013年1月3日受伤至定残日前一天2013年9月29日共误工270天，应按270天计算即误工费为4007元（5417元÷365天×270天＝4007元）。3、护理费参照误工费的计算标准，住院28天，护理人员按1人计算，即护理费为415.6元（5417元÷365天×28天＝415.6元）。4、住院伙食补助费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准50元计算，即住院伙食补助费为1400元（28天×50元＝1400元）。5、营养费酌情按每天20元计算，即营养费为560元（28天×20元＝560元）。6、残疾赔偿金，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，并参照云南省“2012年农民人均纯收入5417元”的标准计算，即残疾赔偿金为43336元（5417元×20年×40%＝43336元）。上述各项损失合计人民币68596.79元。原告何正军自行承担20579元（68596.79元×30%＝20579元），被告怒江州志源石材有限公司承担48017.79元（68596.79元×70%＝48017.79元），扣除被告已经支付的34000元，被告怒江州志源石材有限公司还应赔偿原告何正军14017.79元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百二十三条、第一百三十一条、第一百三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下： 被告怒江州志源石材有限公司赔偿原告何正军医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金合计48017.79元。扣除被告已经支付的34000元，被告怒江州志源石材有限公司还应支付原告何正军14017.79元。款限本判决生效之日起10日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1515元，由原告何正军负担455元，被告怒江州志源石材有限公司负担1060元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内。向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省怒江傈僳族自治州中级人民法院。 双方当事人均服判决的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行:申请执行的期间为二年。 审 判 长  陈应涛 审 判 员  田开荣 人民陪审员  李树王 二〇一四年四月十五日 书 记 员  欧小晶