上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2013）静民二（商）初字第1519号上海市静安区人民法院民事判决书（2013）静民二（民）商字第1519号原告上海中服出国人员服务中心。法定代表人王琦。委托代理人刘成江，北京市中伦文德律师事务所上海分所律师。委托代理人毕敏，北京市隆安律师事务所律师。被告江苏倍力工程机械有限公司。法定代表人鲍承义。被告江苏倍力投资发展集团有限公司。法定代表人鲍承义。被告鲍承义。三被告委托代理人周保久，江苏清正苑律师事务所律师。三被告委托代理人赵萱，江苏清正苑律师事务所律师。原告上海中服出国人员服务中心诉被告江苏倍力工程机械有限公司（以下简称倍力公司）、江苏倍力投资发展集团有限公司（以下简称倍力集团）和鲍承义买卖合同纠纷一案，本院于2013年8月26日受理后，依法组成合议庭，于2013年9月9日、11月7日和2014年1月14日公开开庭进行了审理。原告委托代理人刘成江和三被告的委托代理人周保久、赵萱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2012年3月至6月，原告、被告倍力公司签订八份买卖合同，约定被告倍力公司向原告购买沃尔沃液压挖掘机十三台，总货款人民币（下同）22，261，609元。合同约定被告倍力公司应在合同签订后向原告支付合同总价10%的定金，并在提货后90日／150日内支付剩余货款；逾期付款的，每逾期一个自然日，应支付逾期金额万分之五的违约金；逾期付款超过15个自然日的，原告有权没收定金。嗣后，被告倍力公司支付了定金共计2，225，150元，原告于2012年7月19日将全部货物交付完毕；被告倍力公司支付864，010.90元，余款一直拖欠未付。基于此，被告倍力公司与原告分别于2012年7月19日、8月29日签订两份抵押担保合同，将其所有的37台沃尔沃液压挖掘机作为抵押财产向原告提供担保，所有抵押财产均已办理了抵押登记。同时，被告倍力集团、鲍承义先后于2012年4月16日、12月18日共同向原告出具担保函，明确承诺其愿意为被告倍力公司在买卖合同项下应付给原告的全部款项（含本金、利息、手续费、税款等及因延期付款而发生的各项费用）承担全额的、无条件不可撤销的连带保证责任。此后，原告多次主张，但被告倍力公司始终以各种理由推托，至今仍欠巨额货款未予支付。故原告诉至法院：1、请求判令三被告共同支付原告货款19，325，499.10元；2、逾期付款违约金3，061，571.26元（起讫日期以合同规定的付款日期为准，暂计算至2013年6月28日，每日万分之五计算），并偿付至实际付款之日止；3、判令在三被告不能支付货款的情况下，原告对抵押物行使抵押权；4、诉讼费由三被告承担。审理中，原告改变第1、2项诉讼请求，要求三被告支付原告货款17，100，349.10元；2、逾期付款违约金3，052，970.01元（起讫日期以合同规定的付款日期为准，暂计算至2013年6月28日，每日万分之五计算），并偿付至实际付款之日止。原告提供证据：1、买卖合同八份，证明被告倍力公司向原告购买沃尔沃液压挖掘机十三台，总货款22，261，609元。2、收货确认书，证明被告倍力公司已收到沃尔沃液压挖掘机十三台，且无质量问题。3、抵押担保合同两份、抵押印记文件，证明被告倍力公司就主债务提供了动产抵押担保并办理了抵押登记。4、担保函两份，证明被告倍力集团、鲍承义为主债务提供了全额的、无条件不可撤销的连带担保责任。5、对账单、付款证明，证明被告倍力公司欠付原告的货款。6、公证书等，证明原告的诉讼未逾诉讼时效。三被告辩称，本案的十三台设备都是进口设备，原告要提供有进口产品的营业资质。原告出具的对账单表明，截止2012年12月3日，定金冲抵货款后，被告倍力公司欠款为17，100，349.15元；违约金也应按此计算，原告提出的违约金过高，请求调整。因部分设备已经销售，所有权已转移给买受人，被告倍力公司无权对已经销售的设备进行抵押担保，抵押担保合同部分无效。被告倍力集团、鲍承义对原告的欠款担保期限至2013年6月30日截止，原告应当提供在此前起诉的证明。三被告未提供证据，对原告提供的证据无异议。经庭审质证，原告提供的证据真实合法，与本案的事实存在关联，本院予以确认。经审理查明，一、2012年3月20日，原告、被告倍力公司签订买卖合同（合同号VLVE-CNSCSH-JSBL-1203）约定，被告倍力公司向原告购买沃尔沃液压挖掘机（规格型号EC480DL2.6）三台，每台货款2，286，200元。被告倍力公司为生产厂家的授权经销商，完全认可货物质量并同意自行解决货物在质保期内出现的质量问题，原告不承担相关义务与责任。被告倍力公司在本合同签订后一个工作日内向原告支付10%定金，计685，860元；在自提之日起90天内，支付剩余货款6，172，740元。被告倍力公司逾期付款，每逾期一个自然日，应向原告支付逾期金额万分之五的违约金；逾期超过十五个自然日的，原告有权没收定金。2012年3月26日，被告倍力公司自提三台沃尔沃液压挖掘机。2012年6月18日，原告、被告倍力公司签订合同修改书约定，被告倍力公司同意于2012年7月23日（最后期限）前向原告支付剩余货款6，172，740元及延期费用108，331.59元。2012年3月26日，原告、被告倍力公司签订买卖合同（合同号VLVE-CNSCSH-JSBL-1204）约定，被告倍力公司向原告购买沃尔沃液压挖掘机（规格型号EC480DL2.1）三台，每台货款2，230，620元。被告倍力公司为生产厂家的授权经销商，完全认可货物质量并同意自行解决货物在质保期内出现的质量问题，原告不承担相关义务与责任。被告倍力公司在本合同签订后一个工作日内向原告支付10%定金，计669，186元；在自提之日起90天内，支付剩余货款6，022，674元。被告倍力公司逾期付款，每逾期一个自然日，应向原告支付逾期金额万分之五的违约金；逾期超过十五个自然日的，原告有权没收定金。2012年4月12日，被告倍力公司自提三台沃尔沃液压挖掘机。2012年5月29日，原告、被告倍力公司签订买卖合同（合同号VLVE-CNSCSH-JSBL-1205）约定，被告倍力公司向原告购买沃尔沃液压挖掘机（规格型号EC360BLC1.9）两台，每台货款1，780，310元。被告倍力公司为生产厂家的授权经销商，完全认可货物质量并同意自行解决货物在质保期内出现的质量问题，原告不承担相关义务与责任。被告倍力公司在本合同签订后一个工作日内向原告支付10%定金，计356，062元；在自提之日起90天内，支付剩余货款3，204，558元。被告倍力公司逾期付款，每逾期一个自然日，应向原告支付逾期金额万分之五的违约金；逾期超过十五个自然日的，原告有权没收定金。2012年6月5日，被告倍力公司自提两台沃尔沃液压挖掘机。2012年6月4日，原告、被告倍力公司签订五份买卖合同，约定及履行情况如下：1、被告倍力公司向原告购买沃尔沃液压挖掘机（合同号VLVE-CNSCSH-JSBL-E1201，规格型号EC60C）一台，货款380，565元。被告倍力公司为生产厂家的授权经销商，完全认可货物质量并同意自行解决货物在质保期内出现的质量问题，原告不承担相关义务与责任。被告倍力公司在本合同签订后30个自然日内向原告支付10%定金，计37，530元；在自提之日起90个自然日内，支付部分剩余货款93，035元；在自提之日起150个自然日内，支付剩余货款250，000元。被告倍力公司逾期付款，每逾期一个自然日，应向原告支付逾期金额万分之五的违约金；逾期超过十五个自然日的，原告有权没收定金。2012年7月4日，被告倍力公司自提一台沃尔沃液压挖掘机。2、被告倍力公司向原告购买沃尔沃液压挖掘机（合同号VLVE-CNSCSH-JSBL-E1202，规格型号EC60C）一台，货款380，144元。被告倍力公司在本合同签订后30个自然日内向原告支付10%定金，计37，530元；在自提之日起90个自然日内，支付部分剩余货款112，614元；在自提之日起150个自然日内，支付剩余货款230，000元。其他条款同前述。2012年7月4日，被告倍力公司自提一台沃尔沃液压挖掘机。3、被告倍力公司向原告购买沃尔沃液压挖掘机（合同号VCEC-CNSCSH-JSBL-G1205，规格型号EC200B0.85）一台，货款829，200元。被告倍力公司在本合同签订后一个工作日内向原告支付10%定金，计82，920元；在自提之日起90个自然日内支付剩余货款746，280元。其他条款同前述。2012年6月28日，被告倍力公司自提一台沃尔沃液压挖掘机。4、被告倍力公司向原告购买沃尔沃液压挖掘机（合同号VCEC-CNSCSH-JSBL-G1206，规格型号EC360BLS）一台，货款1，780，310元。被告倍力公司在本合同签订后一个工作日内向原告支付10%定金，计178，031元；在自提之日起90个自然日内支付剩余货款1，602，279元。其他条款同前述。2012年6月12日，被告倍力公司自提一台沃尔沃液压挖掘机。5、被告倍力公司向原告购买沃尔沃液压挖掘机（合同号VCEC-CNSCSH-JSBL-G1207，规格型号EC360BLS）一台，货款1，780，310元。其他条款同前述。2012年6月12日，被告倍力公司自提一台沃尔沃液压挖掘机。二、2012年7月19日，原告、被告倍力公司签订抵押担保合同（合同号CNSCSH-DY-2012-JSBL01）约定，鉴于原告、被告倍力公司签订VLVE-CNSCSH-JSBL-1204买卖合同，原告已经完成了主合同的各项义务，并形成对被告倍力公司的债权。被告倍力公司同意将其有权处分的财产抵押给原告，向原告提供担保；原告同意接受该财产抵押。原告、被告倍力公司同意以下财产作为抵押财产：沃尔沃液压挖掘机七台（其中规格型号EC480DL2.6两台，发动机号324737、324088；EC360BLC一台，发动机号672193；EC210BLC一台，发动机号XXXXXXXX；EC210B一台，发动机号XXXXXXXX；EC55B两台，发动机号26567、26569）。被告倍力公司需要处分全部或部分抵押财产的应取得原告的书面同意。抵押权自本合同生效之日起设立。原告行使抵押权至主债权诉讼时效期间届满为止，即2014年7月11日。抵押担保范围包括：主债权6，691，860元、相关费用、贴息、违约金、损害赔偿金等所有款项或费用，以及原告实现债权所支付的费用或成本（包括但不限于律师费、差旅费、拍卖、变卖抵押财产的费用及其他相关的费用）。抵押期间，未经原告书面同意，被告倍力公司不得将抵押财产转让、出租、变卖、出质、再抵押、抵偿债务，赠予或以任何形式进行处分。如被告倍力公司擅自处分抵押财产，原告有权随时要求被告倍力公司将处分所得的价款提存或提前清偿主合同项下相应债务，或原告有权依本合同约定的方式实现抵押权。因被告倍力公司擅自处分抵押财产所引起的原告的任何损失，由被告倍力公司承担全部责任。2012年7月20日，被告倍力公司将其所有的沃尔沃液压挖掘机五台（其中规格型号EC480DL2.6两台，EC360BLC一台，EC210BLC一台，EC210B一台），办理了动产抵押登记，抵押权人为原告。2012年9月27日，被告倍力公司将其所有的沃尔沃液压挖掘机（EC55B）两台办理了动产抵押登记，抵押权人为原告。2012年8月29日，原告、被告倍力公司签订抵押担保合同（合同号CNSCSH-DY-2012-JSBL02）约定，鉴于原告、被告倍力公司签订VLVE-CNSCSH-JSBL-E1201、VLVE-CNSCSH-JSBL-E1202、VLVE-CNSCSH-JSBL-1203、VLVE-CNSCSH-JSBL-1205、VCEC-CNSCSH-JSBL-G1205和VCEC-CNSCSH-JSBL-G1206、VCEC-CNSCSH-JSBL-G1207的买卖合同，原告已经完成了主合同的各项义务，并形成对被告倍力公司的债权。被告倍力公司同意将其有权处分的财产抵押给原告，向原告提供担保；原告同意接受该财产抵押。原告、被告倍力公司同意将三十台沃尔沃液压挖掘机作为抵押财产。被告倍力公司需要处分全部或部分抵押财产的应取得原告的书面同意。抵押权自本合同生效之日起设立。原告行使抵押权至主债权诉讼时效期间届满为止，即2014年12月1日。抵押担保范围包括：主债权14，012，774.10元、相关费用、贴息、违约金、损害赔偿金等所有款项或费用，以及原告实现债权所支付的费用或成本（包括但不限于律师费、差旅费、拍卖、变卖抵押财产的费用及其他相关的费用）。抵押期间，未经原告书面同意，被告倍力公司不得将抵押财产转让、出租、变卖、出质、再抵押、抵偿债务，赠予或以任何形式进行处分。如被告倍力公司擅自处分抵押财产，原告有权随时要求被告倍力公司将处分所得的价款提存或提前清偿主合同项下相应债务，或原告有权依本合同约定的方式实现抵押权。因被告倍力公司擅自处分抵押财产所引起的原告的任何损失，由被告倍力公司承担全部责任。2012年8月29日，被告倍力公司将其所有的沃尔沃液压挖掘机二十五台（其中规格型号EC480DL三台，序列号270731、270452、270453；EC460BLC一台，序列号18344；EC240B一台，序列号35341；EC210BLC两台，序列号38824、39518；EC210B五台，序列号38516、39087、39479、39254、39578；EC55B十三台，序列号54183、54210、54666、54967、55024、55153、55154、55155、55236、55237、55239、55311、55312），办理了动产抵押登记，抵押权人为原告。2012年9月27日，被告倍力公司将其所有的沃尔沃液压挖掘机五台（其中规格型号EC55B两台，序列号55274、55275；EC60C两台，序列号111336、111341；EC200B一台，序列号30770），办理了动产抵押登记，抵押权人为原告。三、2012年4月16日，被告倍力集团、鲍承义出具担保函称，被告倍力集团愿意为原告与被告倍力公司就沃尔沃工程机械买卖合同项下的被告倍力公司应付原告款项承担全额的、无条件不可撤销的连带保证责任。有效期到2012年12月31日止。若被告倍力公司不能按照买卖合同规定支付应付款项时，被告倍力集团将无条件地履行本保函所载明的义务，支付本金、利息、手续费、税款等及因延期付款而发生的各项费用。同时，被告鲍承义也愿意以个人财产对上述事项和责任承担连带担保责任。2012年12月18日，被告倍力集团、鲍承义再次出具担保函称，将有效期延至2013年6月30日止。其余内容同上述。四、2012年12月3日，原告、被告倍力公司签署对账单载明，1、合同号VLVE-CNSCSH-JSBL-1203，已付款1，545，860元，应付款5，312，740元，合同规定付款日2012年6月24日。2、合同号VLVE-CNSCSH-JSBL-1204，已付款669，186元，应付款6，022，674元，合同规定付款日2012年7月11日。3、合同号VLVE-CNSCSH-JSBL-1205，已付款356，062元，应付款3，204，558元，合同规定付款日2012年9月3日。4、合同号VLVE-CNSCSH-JSBL-E1201，已付款41，056元，应付款89，508.50元和250，000元，合同规定付款日分别为2012年10月2日、12月1日。5、合同号VLVE-CNSCSH-JSBL-E1202，已付款38，014.40元，应付款112，129.60元和230，000元，合同规定付款日分别为2012年10月2日、12月1日。6、合同号VCEC-CNSCSH-JSBL-G1205，已付款82，920元，应付款746，280元，合同规定付款日为2012年9月26日。7、合同号VCEC-CNSCSH-JSBL-G1206，已付款178，031元，应付款1，602，279元，合同规定付款日为2012年9月10日。8、合同号VCEC-CNSCSH-JSBL-G1207，已付款178，031元，应付款1，602，279元，合同规定付款日为2012年9月10日。原告、被告倍力公司对账后，被告倍力公司于2013年3月13日支付原告货款2，072，099元。上述，被告倍力公司共计已付原告货款5，161，259.90元（含定金2，225，150元），共计欠付原告货款17，100，349.10元。另查，原告就本案纠纷于2013年6月27日向本院递交民事起诉状和相关证据。以上事实，有原告提供的证据和原、被告的陈述为证，并经庭审质证属实，本院予以确认。本案的争议焦点，1、原告是否具备进口产品的营业资质；2、定金是否应当冲抵货款；3、违约金是否应当调整；4、抵押担保合同的效力、担保期限。本院结合上述证据和争议焦点，评判如下：一、合同的效力。审查原告的营业执照上的经营范围，原告可以从事货物及技术的进出口业务，机械设备及配件等；沃尔沃液压挖掘机是否属于进口产品，并不影响原告、被告倍力公司之间买卖合同的效力。因此，原告、被告倍力公司之间签订的买卖合同，系当事人真实的意思表示，合法有效，原、被告双方理应恪守，均应按约履行。当事人逾期履行的，应当承担相应的违约责任。二、定金的处理。原告、被告倍力公司在买卖合同中有“逾期超过十五个自然日的，原告有权没收定金”的约定；原告、被告倍力公司于2012年12月3日对账，被告倍力公司已付原告的货款3，089，160.90元中包括含定金2，225，150元，欠付原告货款19，172，448.10元。可以推定，原告、被告倍力公司在对账单中已经将定金冲抵了货款。故原告再要求依买卖合同的约定没收定金，缺乏依据，不予采信。被告倍力公司后又支付原告货款2，072，099元，现共计欠付原告货款17，100，349.10元。三、违约金的调整。原告、被告倍力公司在买卖合同中约定“被告倍力公司逾期付款，每逾期一个自然日，应向原告支付逾期金额万分之五的违约金”。每日支付欠款金额万分之五的违约金，系原告、被告倍力公司之间对违约行为正常的处罚约定，并没有违约金约定过高的情形。因此，三被告要求调整违约金的请求，缺乏依据，不予采信。四、抵押担保合同的效力和担保期限。三被告辩称“因部分设备已经销售，所有权已转移给买受人，被告倍力公司无权对已经销售的设备进行抵押担保，抵押担保合同部分无效”。原告、被告倍力公司签订抵押担保合同，并履行了相关设备的抵押登记手续。审理中，被告倍力公司并未提供部分抵押设备已经出售的证据。退一步说，如果被告倍力公司已经出售部分抵押设备，也应当由被告倍力公司承担相应的违约后果，并不影响抵押担保合同的效力。被告倍力集团、鲍承义出具的担保函，将担保的有效期延至2013年6月30日止。原告于2013年6月27日就向本院递交民事起诉状和相关证据，被告倍力集团、鲍承义的担保期限并未逾期。因此，原告、被告倍力公司之间签订的抵押担保合同以及被告倍力集团、鲍承义出具的担保函，系当事人真实的意思表示，合法有效。三被告逾期履行抵押担保义务，应当承担相应的违约责任。综上，为维护社会正常经济秩序，维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条之规定，判决如下：一、被告江苏倍力工程机械有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海中服出国人员服务中心货款人民币17，100，349.10元；二、被告江苏倍力工程机械有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海中服出国人员服务中心违约金（以人民币2，072，099元为本金从2012年6月25日至2013年3月13日止。以人民币3，240，641元为本金从从2012年6月25日起；以人民币6，022，674元为本金从2012年7月12日起；以人民币3，204，558元为本金从2012年9月4日起；以人民币3，204，558元为本金从2012年9月11日起；以人民币746，280元为本金从2012年9月27日起；以人民币201，638.10元为本金从2012年10月3日起；以人民币480，000元为本金从2012年12月2日起，直至实际付款之日止按每日万分之五计算）；三、被告江苏倍力投资发展集团有限公司、鲍承义对上述被告江苏倍力工程机械有限公司的付款义务承担连带责任；四、被告江苏倍力工程机械有限公司、江苏倍力投资发展集团有限公司和鲍承义不履行上述付款、担保义务的，原告上海中服出国人员服务中心可与被告江苏倍力工程机械有限公司协商，以抵押登记的沃尔沃液压挖掘机三十七台（详见清单）折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告江苏倍力工程机械有限公司所有，不足部分由被告江苏倍力工程机械有限公司、江苏倍力投资发展集团有限公司、鲍承义继续清偿。案件受理费人民币153，735.40元，由原告承担人民币16，910元，被告江苏倍力工程机械有限公司、江苏倍力投资发展集团有限公司和鲍承义承担承担人民币136，825.40元；诉讼保全费人民币5，000元，由被告江苏倍力工程机械有限公司、江苏倍力投资发展集团有限公司和鲍承义承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  张志良审 判 员  严亚璐人民陪审员  陈荣芬二〇一四年一月十六日书 记 员  李 正附：（一）清单：1、抵押担保合同（合同号CNSCSH-DY-2012-JSBL01），抵押担保相对应VLVE-CNSCSH-JSBL-1204买卖合同，抵押担保范围：主债权6，691，860元、违约金等。抵押财产：沃尔沃液压挖掘机七台（其中规格型号EC480DL2.6两台，发动机号324737、324088；EC360BLC一台，发动机号672193；EC210BLC一台，发动机号XXXXXXXX；EC210B一台，发动机号XXXXXXXX；EC55B两台，发动机号26567、26569）。2、抵押担保合同（合同号CNSCSH-DY-2012-JSBL02）抵押担保相对应VLVE-CNSCSH-JSBL-E1201、VLVE-CNSCSH-JSBL-E1202、VLVE-CNSCSH-JSBL-1203、VLVE-CNSCSH-JSBL-1205、VCEC-CNSCSH-JSBL-G1205和VCEC-CNSCSH-JSBL-G1206、VCEC-CNSCSH-JSBL-G1207的买卖合同，抵押担保范围包括：主债权14，012，774元、违约金等。抵押财产沃尔沃液压挖掘机三十台（其中规格型号EC480DL三台，序列号270731、270452、270453；EC460BLC一台，序列号18344；EC240B一台，序列号35341；EC210BLC两台，序列号38824、39518；EC210B五台，序列号38516、39087、39479、39254、39578；EC55B十五台，序列号54183、54210、54666、54967、55024、55153、55154、55155、55236、55237、55239、55311、55312、55274、55275；EC60C两台，序列号111336、111341；EC200B一台，序列号30770）。审判长张志良审判员严亚璐人民陪审员陈荣芬二〇一四年一月二十一日书记员李正赟附：相关法律条文相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国担保法》第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。……三、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十二条保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。