江苏省无锡市滨湖区人民法院刑 事 判 决 书（2014）锡滨刑二初字第00141号公诉机关无锡市滨湖区人民检察院。被告人鲍某，中国移动通信集团江苏有限公司无锡分公司网络部动力设备基础维护助理。2013年11月7日自动投案，次日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。辩护人陆波、张艳，江苏锡惠律师事务所律师。被告人潘某，中邮建技术有限公司员工。2013年11月9日自动投案并被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。辩护人朱佳祥，江苏英特东华律师事务所律师。无锡市滨湖区人民检察院以滨检诉刑诉（2014）286号起诉书指控被告人鲍某、潘某犯职务侵占罪，向本院提起公诉。本院于2014年7月11日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。无锡市滨湖区人民检察院指派代理检察员张子扬出庭支持公诉，被告人鲍某及其辩护人陆波、被告人潘某及其辩护人朱佳祥到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：被告人鲍某受劳务派遣在中国移动通信集团江苏有限公司无锡分公司（以下简称移动无锡分公司）担任网络部动力设备基础维护助理期间，于2013年7月初在公司内部的电子办公系统谎报、申领得2206线缆80盘，价值人民币（下同）340000元，由被告人潘某安排他人运出后销赃。被告人鲍某分得赃款60000余元。被告人鲍某于2013年11月4日，以上述同样手法谎报、申领得2206线缆50盘，价值212500元，后销赃得款55000元。被告人鲍某、潘某分别于2013年11月7日、9日，主动至公安机关投案并如实供述了上述犯罪事实。案发后，公安机关在被告人鲍某处查获90000元。被告人鲍某、潘某还分别退赔被害单位190000元、45000元。公诉机关认为：被告人鲍某身为公司工作人员，利用职务之便，单独或者伙同被告人潘某将本单位财物非法占为己有，数额巨大，应当以职务侵占罪追究两被告人的刑事责任。在共同犯罪中，被告人鲍某系主犯，被告人潘某系从犯；被告人鲍某、潘某均有自首情节，均可以从轻或者减轻处罚。被告人鲍某对被指控的事实未提出异议。其辩护人对被告人鲍某实施犯罪的事实无异议，另提出如下主要辩护理由和意见：1、对本案赃物的估价有两份价格鉴证结论书，应以数额较低的2013年11月16日作出的鉴定结论为准，申请重新鉴定；2、二被告人在共同犯罪中分工协作、相互配合、地位相当，不应区分主从犯；3、被告人鲍某有自首情节；4、被告人鲍某在案发后主动退赔28万元，有悔罪表现。综上，建议对被告人鲍某减轻处罚，并适用缓刑。被告人潘某对被指控的事实未提出异议。其辩护人对被告人潘某实施犯罪的事实及对涉案赃物的价格认定无异议，另提出如下主要辩护理由和意见：1、被告人潘某在共同犯罪中起次要作用，系从犯；2、被告人潘某有自首情节；3、被告人潘某在案发后主动退赔4.5万元。综上，建议对被告人潘某减轻处罚，并适用缓刑。经审理查明：被告人鲍某于2012年3月26日，与无锡市公佳劳动保障事务代理所有限公司签订劳务派遣合同（合同期为2012年4月1日至2014年3月31日），至中国移动通信集团江苏有限公司无锡分公司（以下简称中国移动无锡分公司）工作。被告人鲍某在担任该公司网络部动力设备基础维护助理期间，具体负责网络建设、维护及日常故障处理等工作，并有权通过该公司内部的电子办公系统申领日常工作所需的动力设备辅助材料。被告人鲍某于2013年7月初，经被告人潘某提议后，合谋由被告人鲍某利用职务之便骗取申领公司电缆线，由被告人潘某销赃。同月4日，被告人鲍某向该公司内部电子办公系统谎报需要基站安装材料，将由被告人潘某事前提供的运输驾驶员王兴（男，38岁）的名字填入电子申请单，申领了型号规格为（1＊95）2206线缆80盘（每盘50米，价值340000元），并通知了被告人潘某。被告人潘某即安排王兴至公司仓库将上述电缆线全部运出销赃，得款80000元。后被告人潘某给被告人鲍某赃款63000元，被告人潘某得赃款17000元。被告人鲍某于2013年11月4日，在担任上述职务期间，以上述同样手法，向公司虚报申领了上述相同型号规格的线缆50盘（每盘50米，价值212500元），并利用、安排协作单位的驾驶员张林（男，43岁）至公司仓库将上述电缆线运出，存放于被告人鲍某事先在本市惠山区堰桥镇好得家建材市场附近租赁的一间平房内。当日下午，被告人鲍某将该线缆销赃给薛某、刘某，得款55000元。被告人鲍某、潘某分别于2013年11月7日、9日，主动至无锡市公安局滨湖分局蠡园开发区派出所投案，均如实供述了上述事实。案发后，被告人鲍某、潘某已各向被害单位中国移动无锡分公司退赔了经济损失190000元、45000元。公安机关另从被告人鲍某处查获赃款90000元。上述事实，有刑事案件侦破经过和无锡市公安局滨湖分局收集、调取的证人田某、季某、薛某、刘某等人的证言；有关劳务派遣劳动合同书、劳务派遣协议、领用出库申请单等书证；中国移动通信集团江苏有限公司无锡分公司综合部证明、常州八益电缆股份有限公司合同管理部情况说明；扣押决定书、扣押清单、辨认笔录；无锡市滨湖区价格认证中心于2014年4月30日出具的（2014）77号价格鉴定结论书等证据予以证实。足以认定。本院认为：被告人鲍某身为公司工作人员，利用职务之便，单独或者伙同被告人潘某，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，两被告人行为均已构成职务侵占罪。无锡市滨湖区人民检察院指控被告人鲍某、潘某犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，指控的罪名成立。被告人鲍某、潘某犯罪后均有自首情节。但在共同犯罪中，被告人鲍某与被告人潘某共同预谋，分别实施网上虚报、申领与领取电缆线、进行销赃、分配赃款等犯罪行为，两被告人在共同犯罪中的地位、作用差异不甚明显，不宜区分主从犯。关于被告人鲍某的辩护人在庭审中提出的主要辩护理由和意见，本院认为：1、关于被告人鲍某有自首情节以及本案两被告人不宜区分主从犯的理由，本院已予确认。2、针对涉案电缆线的估价问题，本案确实存在两份价格鉴证结论（分别于2013年11月16日和2014年4月30日作出），但由于2013年11月16日作出的估价鉴定所参照的电缆线型号与本案电缆线型号不符，而公诉人当庭举证的2014年4月30日作出的估价鉴定所参照的电缆线型号与本案电缆线型号一致，且经庭审质证以及庭后调查核实，确认鉴定程序并无不当。据此，本院确认2014年4月30日的价格鉴证结论具有证明效力，不同意辩护人提出重新鉴定的申请。被告人鲍某犯罪数额巨大，论罪应当判处五年以上有期徒刑，但鉴于其有自首情节，归案后又被查获和退赔赃款28万元，本院决定对其减轻处罚。请求对被告人鲍某减轻处罚的意见，本院予以采纳。关于被告人潘某的辩护人在庭审中提出的主要辩护理由和意见，本院认为：1、被告人潘某有自首情节、积极退赔的理由，本院予以确认。2、被告人潘某在共同犯罪中参与预谋，实施了领取电缆线，并进行销赃、分配赃款等行为，据此不能认定为从犯。被告人潘某参与共同实施的犯罪数额虽然也属巨大，但与被告人鲍某的犯罪数额相比，差异较大，鉴于其具有自首和退赔赃款45000元的情节，本院决定对其予以较大幅度的减轻处罚。请求对被告人潘某减轻处罚的意见，本院予以采纳。关于两被告人的辩护人建议对两被告人分别适用缓刑的意见，本院认为：两被告人的犯罪数额已明显超出数额巨大的起刑标准，其犯罪行为所造成的社会危害性严重，虽有自首、退赃等法定和酌定从宽处罚的情节，但本院已对其分别予以减轻处罚，为体现罚当其罪，不宜再对两被告人适用缓刑。故请求适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人鲍某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月7日起至2017年5月6日止），并处没收财产人民币三万元。二、被告人潘某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年九个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月9日起至2015年8月8日止），并处没收财产人民币二万元。三、无锡市公安局滨湖分局从被告人鲍某处追缴的赃款人民币90000元，发还中国移动无锡分公司。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  徐振华代理审判员  孙重光人民陪审员  肖锦芳二〇一四年八月二十九日书 记 员  徐 鹏本案援引法律条款《中华人民共和国刑法》：第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。