西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2010）雁民初字第04545号原告陕西鑫泰药业有限公司，住所地西安市高新区杰座广场****。法定代表人闫伟，该公司总经理。委托代理人摆卫军。被告任红莉。委托代理人宋晓伟。原告陕西鑫泰药业有限公司（以下简称鑫泰公司）与被告任红莉劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告鑫泰公司的委托代理人摆卫军、被告任红莉及其委托代理人宋晓伟均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，被告任红莉于2008年2月28日入职的是陕西今正药业有限公司，并非原告陕西鑫泰药业有限公司，后来是由于今正药业与鑫泰药业关系密切，被告被鑫泰药业从今正药业借调过来，故法律上与被告形成用工关系的主体应是陕西今正药业有限公司，而非陕西鑫泰药业有限公司。陕西今正药业有限公司作为独立的法人单位，虽与陕西鑫泰药业公司关系密切，但是对于相关法律责任应独立承担，不应由陕西鑫泰药业公司来承担。被告任红莉属于陕西省药材公司的正式员工，该公司给被告开有个人保险账户，并且缴纳了社会保险，至今被告都与陕西省药材公司未解除劳动关系，因此仲裁委的裁决书认定错误。另外，仲裁裁决中认定的被告任红莉的工资标准是错误的，属于法律适用错误。现原告鑫泰公司诉至法院请求依法判令：1、撤销西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会雁劳仲字（2010）145裁决书第一、二、三项裁决，判决原告不向被告支付欠发的工资；2、诉讼费由被告承担。被告辩称，2008年2月29日，被告任红莉应聘到原告鑫泰药业公司工作，岗位为研发部经理，入职时被告将注册药师资格证交与鑫泰药业公司使用。被告入职时一直未与原告签订劳动合同，但是双方之间的事实劳动关系应属于合法有效。被告进入原告单位工作后，优秀的完成了单位布置的工作任务，但是虽经被告多次要求原告均未与被告签订书面的劳动合同，给其缴纳社会保险。并且在劳动关系存续期间，鑫泰药业公司还单方面无故克扣工资，从2009年2月起每月仅支付2000元，因此被告无奈申请劳动仲裁。雁塔区劳动仲裁委的第145号裁决书认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回原告各项诉讼请求。经审理查明，2008年2月28日，被告任红莉填写了陕西今正药业有限公司的《应聘人员登记表》，2008年2月29日入职陕西鑫泰药业有限公司。根据被告任红莉提供的2008年4月21日的《执业药师再次注册申请表》显示，执业单位为陕西鑫泰药业有限公司。庭审中，被告任红莉认为其和原告鑫泰药业公司存在劳动关系，并且其于2009年7月3日因个人原因递交了书面的离职申请。被告任红莉离职后，将原告鑫泰公司诉至西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会，要求原告鑫泰公司：1、支付未签订书面劳动合同的双倍工资36300元；2、支付2009年2月至7月工资7800元；3、缴纳2008年3月至2009年7月期间的养老、医疗、失业保险；4、办理劳动关系离职证明及执业药师变更手续；5、支付经济补偿金6600元；6、支付2009年8月至2010年6月的工资损失36300元；7、支付笔迹鉴定费1000元。庭审中，原告鑫泰公司提供了《灵活用工人员协议》、出差费用报销单等证据证明与被告任红莉不存在劳动关系，属于灵活用工。但是在西安市雁塔区劳动仲裁委的仲裁中，任红莉申请了司法鉴定，西北政法大学司法鉴定中心作出了司法鉴定意见书，结论为《灵活用工人员协议》和《委托代理合同》的任红莉签字不属于同一人书写。另查明，在被告任红莉在职期间，原告鑫泰公司未与被告任红莉订立书面的劳动合同，亦未为被告缴纳社会保险。关于被告诉请的原告拖欠其工资，提供了工资条证明其双方口头约定每月工资为3300元。但原告对被告提供的工资条不予认可。原告提供了2008年9月、2009年1月、2月的工资表，显示任红莉的应发工资为3300元。2009年3月、4月、5月、6月、7月的工资表显示任红莉的应发工资为2000元。2008年9月、2009年1月至5月的工资表上均有被告任红莉的签字。2009年6月之后，任红莉的工资通过银行代发。上述事实，有应聘人员登记表、司法鉴定意见书、执业药师再次注册申请表、工资条及本院的庭审笔录等证据在卷佐证，并经当庭核实无误。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工名册备查。被告任红莉虽与原告鑫泰药业未签订书面的劳动合同，虽原告提供的《应聘人员登记表》显示任红莉入职的是陕西今正药业有限公司，但是根据被告提供的《执业药师再次注册申请表》上显示执业单位为陕西鑫泰药业有限公司。人事部、国家药品监督管理局颁布的《执业药师注册管理暂行办法》第五条规定，执业药师只能在一个执业药师注册机构注册，在一个执业单位按照注册的执业类别、执业范围执业。根据该规定，本院认为被告任红莉任职的用人单位应是原告鑫泰公司，陕西鑫泰药业有限公司与任红莉存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告任红莉自2008年2月29日入职原告陕西鑫泰药业有限公司，直至2009年7月离职，原告均未与被告签订书面的劳动合同，因此原告鑫泰公司应自2008年3月29日起向被告任红莉支付11个月的双倍工资。关于被告任红莉的工资标准，虽被告称其与原告约定的月工资标准为每月3300元，但其提供的工资条没有原告的盖章，不能证明其工资的标准。但是根据原告提供的被告离职前部分月份的工资表，能显示基本工资为2000元，且该表中均有被告任红莉的签字。根据《中华人民共和国劳动法》第四十七条的规定，用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，可以依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。被告无法证明双方口头约定被告在职期的工资标准一直应为3300元，且原告提供的工资表被告均签字予以认可，因此被告要求原告支付拖欠其2009年2月至7月工资7800元的请求，本院不予支持。故根据原告提供的工资表，计算被告任红莉离职前12个月的平均工资应为2758元，原告鑫泰公司应向被告任红莉支付因未签订书面劳动合同双倍工资中的另一倍30338元。关于被告任红莉要求原告向其支付经济补偿金6600元，因被告属于因个人原因自动离职，不符合法律有关用人单位应当支付经济补偿金的规定，因此被告的该项请求，本院不予支持。关于被告要求原告为其补缴社会保险的请求，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，用人单位和劳动者必须参加社会保险，缴纳社会保险费，因此原告鑫泰公司应为被告任红莉补缴自2008年3月至2009年7月的养老、医疗、失业保险。关于被告任红莉要求原告为其办理劳动关系离职证明，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明。因此原告鑫泰公司应当向被告任红莉出具解除劳动合同的证明。关于被告要求原告为其办理执业药师证变更手续的请求，因不属于劳动争议受案范围，本院不予处理。关于被告任红莉要求原告为其支付2009年8月至2010年6月的工资损失，于法无据，本院不予支持。关于笔迹鉴定费1000元，因该鉴定属于双方在仲裁阶段所作，且根据鉴定结论《灵活用工人员协议》并非任红莉本人所签，而任红莉与鑫泰公司存在劳动关系，因此该鉴定费应由原告鑫泰公司承担。综上，兹依据《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第五十条、第八十二条之规定，判决如下：一、原告陕西鑫泰药业有限公司于本判决生效后十日内支付被告任红莉因未签订书面劳动合同的双倍工资中的一倍30338元、鉴定费1000元。二、原告陕西鑫泰药业有限公司于本判决生效之日起十日内为被告任红莉出具终止劳动合同证明书。三、原告陕西鑫泰药业有限公司于本判决生效之日起三十日内为被告任红莉补缴自2008年3月至2009年7月的养老、医疗、失业保险。（被告承担个人缴纳部分，原告承担用人单位应缴纳部分，具体补缴数额及办法以社保经办机构核算认定为准）如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  刘 茹代理审判员  景振宇代理审判员  郭天鲁二〇一一年二月十八日书 记 员  焦玉鸽