湖南省湘潭市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2013）潭中刑终字第237号原公诉机关湖南省湘潭市雨湖区人民检察院。上诉人（原审被告人）鲁某某，女，1988年7月29日出生于湖南省湘潭市，汉族，高中文化。2011年12月28日因涉嫌犯职务侵占罪被湘潭市公安局雨湖分局取保候审，2012年8月16日，经湘潭市雨湖区人民检察院决定取保候审，2013年8月5日，经湘潭市雨湖区人民法院决定，由湘潭市公安局雨湖分局执行逮捕。现押湘潭市看守所。辩护人张果，湖南红都律师事务所律师。湖南省湘潭市雨湖区人民法院审理湖南省湘潭市雨湖区人民检察院指控原审被告人鲁某某犯职务侵占罪一案，于二O一三年九月十六日作出（2013）雨法刑初字第287号刑事判决。原审被告人鲁某某不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2013年12月18日公开开庭进行了审理。湘潭市人民检察院指派检察员谭光荣、何淋浪出庭支持公诉，被告人鲁某某、辩护人张果到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定：被告人鲁某某系湘潭市某某物业管理有限公司职工，负责该公司＊＊山庄物业管理的部分工作。鲁某某在任职期间，利用其职务之便，以公司名义向业主收取物业管理费、装修押金等款项，进而采取虚开收据存根联、记账联的方式将较小数额的款项向公司入账，从而占有其中间差额。至2011年9月份，鲁某某采取上述手段共占有公司款项68973元。案发后被告人鲁某某分别于2011年11月7日、11月26日、12月31日向公司共计退回赃款35000元。原审判决认定上述事实的证据有：，证人证言、书证、接受刑事案件登记表、抓获经过说明、户籍证明、被告人鲁某某的供述等证据。原判认为：被告人鲁某某利用职务之便，将本单位财物非法占有己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。被告人鲁某某认罪态度较好，案发后能够如实供述自己的犯罪行为，依法可以从轻处罚。被告人鲁某某有一定的悔罪态度，案发后能够积极赔偿被害单位的部分损失，依法可以酌情从轻处罚。据此，依据《中＊人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条之规定，对被告人鲁某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月。宣判后，原审被告人鲁某某不服，上诉称：1、犯罪金额没有六万多，2、本案中书证系复印件，有重复计算的地方。3、有人冒用她的名义收款。其辩护人为鲁某某辩称：1、职务侵占罪名不成立，应定性为挪用资金。2、侵占的钱的性质不明确，不能认定为公司财产。3、书证不能是复印件，证人证言没有书证佐证，不能认定，因此本案证据存疑，不能认定鲁某某的犯罪行为。请求二审法院依法改判。湘潭市人民检察院公诉人当庭提出：本案上诉人鲁某某的行为构成职务侵占罪，其所在的物业公司收取业主的管理费用，是鲁某某以公司名义收取的，应认定为公司财物，且其主观上存在非法占有的故意，客观上采取了虚开收据，只上缴少数部分金额的行为。公安机关提供的书证复印件是依法提取，合法有效。一审法院认定鲁某某的犯罪金额，是依据部分业主的陈述结合相关票据相互印证认定的，证据确实、充分。建议维持原判。经审理查明：被告人鲁某某系湘潭市某某物业管理有限公司职工，负责该公司＊＊山庄物业管理的部分工作。鲁某某在任职期间，利用职务之便，以公司名义向业主收取物业管理费、装修押金等款项后，采取虚开收据存根联、记账联的方式将较小数额的款项向公司入账，从而占有其中间差额。至2011年9月份，鲁某某采取上述手段共占有公司款项68973元。案发后被告人鲁某某分别于2011年11月7日、11月26日、12月31日向公司共计退回赃款35000元。上述事实有下列经原审庭审举证、质证并经查证属实的证据予以证明：1、被告人鲁某某的供述，证实；鲁某某于2010年6月至2011年10月在湘潭市某某物业管理有限公司工作，负责“＊＊山庄”小区物业管理费的收取。在工作期间，她在业主那里收取数额较大的钱，但是上交单位却是数额较小的款项。鲁某某利用公司三联复写式单据，在第二联（客户联，需交付给业主）盖上公司印章并书写真实的收款金额，而在第一联（存根）、第三联（记账）则书写较小的金额并交给公司，将差额占为己有。利用上述手段，鲁某某于2011年3月收取了业主“李娟”的装修保证金2000元（实际上缴给公司10元）；2011年6、7、8三个月，鲁某某又采取相同手段收取了刘卫礼的物管费2069元（实际上缴3元）、张斌的物管费1460元（实际上缴6元）、高＊的物管费1458元（实际上缴16元）、张某某的物管费2040元（实际上缴30元）、何某某的物管费2040元（实际上缴16元）、闵某某的物管费2068元（实际上缴10元）、王某某的物管费2040元（实际上缴5元）、冯亮的物管费1312元（实际上缴13元）、彭艳的物管费707元（实际上缴20元）、陈某的物管费2068元（实际上缴16元）、周某某的物管费1800元（实际上缴几十块钱）、陶＊＊的物管费2068元（实际上缴金额记不清楚），在工作期间一共侵占了公司7万多元。这些钱一部分用于鲁某某医疗费用支出，一部分则用于自己挥霍。2、被害人陈＊（系被害单位湘潭市某某物业管理有限公司法人代表）的陈述及湘潭市某某物业管理有限公司的“报告”，证实鲁某某系湘潭市某某物业管理有限公司的职工，在其工作期间，利用职务之便侵占本应上缴的物业管理款项。3、证人李＊＊的证言证实，李＊＊是湘潭某某物业管理有限公司的主管会计。鲁某某是某某物业管理有限公司的职工。2010年以来，鲁某某从李＊＊处要了45本盖有公章的三联收据，其中某某物业管理公司编号为1275219、0639461、1001360、1275561、1275285、1375244、1275587的收据存在存根联、财务联与客户联金额不一致的情况。4、证人曾＊的证言证实，由鲁某某开具的编号为1001406号收据显示，鲁某某收取业主押金2000元，而上缴公司10元。另外鲁某某利用类似手段共占用公司13000元。5、证人张＊＊的证言证实，鲁某某在某某物业管理有限公司负责收取业主的水费、物业管理费、垃圾运输费、装修居室的押金、装修期间管理费、装修期间高空运输费。6、证人李＊的证言证实，李娟是＊＊山庄的业主，在自家房屋装修前，李娟将2000元装修保证金交给某某物业管理有限公司，当时负责接待和经手上述款项的工作人员时鲁某某。鲁某某当时开具了编号为：1001406的收据给李＊。7、证人张＊的证言证实，张金是＊＊山庄的业主，2011年5月4日，鲁某某向张金收取了1460元的物业管理费并开具了编号为1001360号的收据。8、证人涂＊＊的证言证实，涂＊＊是＊＊山庄的业主，2011年5月8日，鲁某某上门向涂＊＊收取物业管理费、水费共计2069元，并开具了编号为1275219的收据。9、证人高＊的证言证实，高＊是＊＊山庄的业主，2011年4月23日，高＊向鲁某某缴纳了1458元的物业管理费，鲁某某开具了编号为：6001832的收据。10、证人张某某的证言及张某某制作的“情况说明”证实，张某某是＊＊山庄的业主，2011年7月23日，张某某向鲁某某缴纳了物业管理费2040元。鲁某某当时开具了收据。2011年8月8日，张某某向鲁某某缴纳了五百多元的车库物业管理费。鲁某某没有开具收据。11、证人何某某的证言证实，何某某是＊＊山庄的业主，2011年6月28日，何某某向鲁某某缴纳了他自己的物业管理费2040元，何建军的物业管理费1521.5元以及何某某、何建军房屋装修保证金3000元。鲁某某收了这三笔款项后开具了三份收款收据。后来物业公司退还了1000元的房屋装修押金给何某某，在退押金时，鲁某某收回了当时开具的一份收款收据的客户联。12、证人邹某某的证言证实，邹某某是＊＊山庄的业主，2011年6月20日，邹某某向经手人鲁同志缴纳了物业管理费1312元。13、证人王某某的证言证实，王某某是＊＊山庄的业主，2011年5月11日，王某某向“小鲁”缴纳了物业管理费2040元，“小鲁”当时向王某某开具了编号为1275285的收款收据。14、证人周某某的证言证实，周某某的女儿彭艳是＊＊山庄的业主，2011年7月5日，周某某和彭艳一起向鲁某某缴纳了物业管理费707元，鲁某某向周某某开具了编号为13752447的收据。15、证人闵某某的证言证实，闵某某是＊＊山庄的业主，2011年7月15日，闵某某向鲁某某缴纳了水费38元、物业管理费2821元，鲁某某分别开具了编号为1275588、1275587的收款收据。16、证人陈某的证言证实，陈某是＊＊山庄的业主，2011年10月24日，陈某向鲁某某缴纳了2068元的物业管理费，鲁某某开具了编号为0639461的收据。17、证人周某某的证言及周丽荣制作的“情况说明”证实，周某某负责为＊＊山庄业主周丽荣代缴费用。2011年8月周某某向鲁某某缴纳了2500元的物业管理费。鲁某某当时开具了收据。收据现已遗失。18、证人王＊＊的证言及王＊＊制作的“情况说明”证实，王＊＊是＊＊山庄的业主。2011年2月王＊＊向＊＊山庄的会计缴纳了3000元的押金。这个会计当时开具了两张收据，2011年5月19日该会计以“缴纳物业管理费”为由仅退回了495元给王＊＊，同时收回了一张金额为2000元的收款收据。1、2个月后，这个会计又退了一千元给王＊＊，并要回了金额为1000元的收据。19、证人陶＊＊的证言及陶＊＊制作的“情况说明”证实，陶＊＊是＊＊山庄的业主，2011年2月，陶＊＊向鲁某某缴纳了3000元的装修押金，当时鲁某某向陶＊＊开具了二张收据。2011年5月，鲁某某以“缴纳物业管理费、水费、电梯费”为由退还了861元给陶＊＊并索回了二张收据。20、证人胡＊＊的证言及胡＊＊制作的“情况说明”证实，胡＊＊是＊＊山庄的业主，2011年5月，胡＊＊向一个＊＊山庄的女的缴纳了706元的物业管理费，没有开具收据。21、证人夏＊＊的证言证实，夏＊＊的女儿刘瑛瑛是＊＊山庄的业主，2011年5月10日，夏＊＊向鲁某某缴纳了物业管理费852元，鲁某某开具了编号为1275235的收据。22、证人王＊国的证言证实，王＊国的女儿王佳宇是＊＊山庄的业主，2011年5月，王＊国向鲁某某缴纳了2040元的物业管理费，鲁某某开具了编号为1275223的收据。23、证人周国＊的证言证实，周国＊是＊＊山庄的业主，2011年8月9日，周国＊向鲁某某缴纳了2040元物业管理费，鲁某某开具了编号为1375529的收据。24、证人周＊的证言证实，周＊是＊＊山庄的业主，2011年8月9日，周＊向鲁某某缴纳了1000元的物业管理费。鲁某某开具了编号为1375528的收据。25、证人杨＊的证言证实，2011年9月23日，杨＊帮助＊＊山庄业主唐建军向一个姓鲁的女性工作人员缴纳了570元的物业管理费。鲁姓工作人员开具了编号为0639837的收据。26、证人周文＊的证言证实，2011年6月8日，周文＊代替＊＊山庄业主周润连向鲁某某物业管理费1458元，鲁某某开具了编号为1275504的收据。27、证人黄＊＊的证据证实，黄＊＊是＊＊山庄的业主，2011年7月20日，黄＊＊向鲁某某缴纳了448元的物业管理费。鲁某某开具了编号为1275428的收据。28、证人叶＊＊的证言证实，叶＊＊于2011年5月10日缴纳了888元的物业管理费给鲁某某，鲁某某开具了编号为1275455的收据。29、证人朱＊＊的证言证实，2011年7月8日上午，朱＊＊向鲁某某缴纳了1862元的物业管理费。鲁某某开具了编号为1375265的收据。30、证人陈＊＊的证言证实，2011年5月12日，陈＊＊向鲁某某缴纳了500元的物业管理费。鲁某某开具了编号为1275300的收据。31、湘潭市公安局雨湖分局立案决定书证实，公安机关于2011年12月26日对被告人鲁某某涉嫌职务侵占罪一案立案侦查。32、湘潭市某某物业管理有限公司新员工试用期转正申请表证实，鲁某某于2010年8月23日进入该公司工作，担任＊＊山庄物业管理处管理员。33、企业法人营业执照证实，湘潭市某某物业管理有限公司系有限责任公司类型。34、湘潭市某某物业管理有限公司物业管理员职责表、“关于原＊＊山庄管理员鲁某某工作职责的情况说明”证实，该公司物业管理员鲁某某的工作职责。35、湘潭市某某物业管理有限公司工资发放签名表证实，鲁某某在某某物业管理有限公司的工资待遇情况。36、湘潭市某某物业管理有限公司制作的“收据”证实，鲁某某向业主收取款项与向公司财务入账款项差额达68973元。37、被告人鲁某某的户籍信息证实，鲁某某实施犯罪行为时年满十八周岁。38、公安民警朱小舟、成立同志制作的抓获经过证实，公安机关于2011年12月28日将鲁某某抓获，鲁某某对侵占公司7万多元的犯罪事实供认不讳。39、退款材料证实，被告人鲁某某退赔某某物业管理有限公司损失的情况。本院认为：原审被告人鲁某某利用职务之便，将本单位财物非法占有己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。原审被告人鲁某某案发后能够积极赔偿被害单位的部分损失，依法可以酌情从轻处罚。对于鲁某某提出原审判决认定犯罪数额错误，其实际侵占金额没有达到六万多的上诉理由，经查，该辩解理由与事实不符，应不予采纳。对于鲁某某及辩护人提出书证应为原件，部分证人证言缺失书证佐证的上诉理由，经查，根据我国刑事诉讼法的规定，书证的副本、复制件，经与原件核对无误、经鉴定为真实或者以其他方式确认为真实的，可以作为定案的根据。本案中书证的取得来源合法，内容客观真实，可以作为定案的根据。故该上诉理由不能成立，应不予采纳。对于缺失书证佐证的证人证言，因一审法院未将其数额认定为犯罪金额内，故该上诉理由不能成立，应不予采纳。对于辩护人提出被告人鲁某某在客观上没有利用职务之便，且公诉机关不能证明被告人所占有之财产均系公司财产的辩护意见，经查，该意见与庭审查明事实不符，应不予采纳。对于辩护人提出被告人在主观上没有侵占公司财产的故意的辩护意见，经查，该意见与庭审查明事实不符，应不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中＊人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  米朝晖审 判 员  李 晖代理审判员  侯 钧二〇一四年一月二十日代理书记员  曾 苗附：本案适用的法律条文《中＊人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。