高邮市人民法院法律文书拟稿纸文 书 种 类 民 事 判 决 书发文编号（2014）邮民初字第0281号承办单位开发区法庭核稿签发拟稿打印校对份数江苏省高邮市人民法院民事判决书（2014）邮民初字第0281号原告胡明，男，1967年5月13日生，汉族，高邮市人。委托代理人陆增春，江苏政泰律师事务所律师。被告张留宏，男，1962年12月10日生，汉族，高邮市人。被告扬州鑫宏建筑材料科技有限公司。法定代表人张留宏，该公司董事长。被告杨承玮，男，1967年12月21日生，汉族，高邮市人。委托代理人蒋干明，江苏秦邮律师事务所律师。被告扬州市艺创装饰装璜有限公司。法定代表人杨承玮，该公司总经理。委托代理人蒋干明，江苏秦邮律师事务所律师。被告张国祥，男，1984年3月24日生，汉族，高邮市人。原告胡明与被告张留宏、扬州鑫宏建筑材料科技有限公司（以下简称扬州鑫宏公司）、杨承玮、扬州市艺创装饰装璜有限公司（以下简称扬州艺创公司）、张国祥民间借贷纠纷一案，本院于2014年1月13日立案受理后，依法由代理审判员徐澄涛独任审判，于2014年3月14日、2014年4月3日公开开庭进行了审理。原告胡明及其委托代理人陆增春、被告张留宏、扬州鑫宏公司到庭参加诉讼；被告杨承玮、扬州市艺创公司及其共同委托代理人蒋干明2014年3月14未到庭参加诉讼，2014年4月3日到庭参加诉讼；被告张国祥经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席审理，现已审理终结。原告诉称，被告因经营问题向原告借款150万元，借款时间为2012年2月10日至2013年2月9日，借款时间一年。还款期限届满后，被告未能主动履行还款义务，原告虽多次向被告张留宏及担保人催要，均未有果。故原告起诉要求被告归还原告借款100万元，违约金10万元，并承担自起诉日后的逾期付款利息，同时被告承担本案的诉讼费用及代理费15000元。原告为证明自己的主张，向本院提供以下证据：1、协议书、借条、律师代理费发票各一份，证明被告张留宏、扬州鑫宏公司向原告借款150万元，协议约定了如被告张留宏、扬州鑫宏公司未能按期还款需承担违约金10万元及利息（利息计算标准为日万分之二点一），原告实现债权的费用即律师费15000元由被告被告张留宏、扬州鑫宏公司负担，被告杨承玮、扬州艺创公司、张国祥为上述借款提供担保的事实。2、通话录音光盘一份、证人周某证言一份，证明原告在担保期限内向被告杨承玮、扬州艺创公司、张国祥主张权利的事实。3、被告杨承玮的购房合同一份、购房发票两份，证明被告杨承玮签订担保合同时是自愿以个人房产抵押给原告，杨承玮个人承担担保责任的事实。被告张留宏、扬州鑫宏公司辩称，目前尚欠原告借款本金100万元，但自2013年2月起至2013年9月，每月支付原告8万元利息，希望能与原告调解。另原告在给付150万元之前，张留宏通过现金方式给付原告7.5万元。被告张留宏、扬州鑫宏公司为证明其主张，向本院提供以下证据：1、与原告胡明的通话录音一份，通话时间分别为2014年1月5日和18日，证明自2013年2月起至2013年9月，每月支付原告8万元利息的事实。被告杨承玮、扬州艺创公司辩称，杨承玮因系扬州艺创公司法定代表人，故其在本案中的协议书上的个人签字系代表公司的职务行为，其个人并不承担担保责任，且原告在担保期限内并未向扬州公司主张权利，故扬州艺创公司的担保责任已经免除。杨承玮个人购房合同及发票在原告处是因杨承玮以个人房产为扬州继业机械有限公司和胡明借款150万元提供抵押担保，该笔借款现已结清，但杨承玮未及时从原告处拿回。被告杨承玮、扬州艺创公司为证明其主张，向本院提供以下证据：1、扬州艺创公司营业执照、法定代表人证明各一份，证明杨承玮在协议书中的签字系代表扬州艺创公司的职务行为。被告张国祥未到庭参加诉讼，但庭前提交了民事答辩状一份，辩称原告未在担保期限内向其催要，其担保责任已经免除。被告张国祥未提供证据。经审理查明，2012年2月10日，原告胡明作为甲方与乙方张留宏、丙方杨承玮、丁方张国祥签订协议书一份，约定乙方因经营需要向甲方借款150万元，借款期限自2012年2月10日起至2013年2月9日止。如乙方在2013年2月9日上午前，未能将150万元一次性给付甲方，则乙方应按日万分之二点一标准承担逾期还款利息，并承担违约金10万元。丙方、丁方为上述借款自愿承担连带担保责任，担保范围包括本金及利息、违约金及损失赔偿金和实现债权的费用。协议最后签字盖章处，甲方未有胡明签字，但原、被告对协议已实际履行均未有异议；乙方除张留宏本人签字外，另附有扬州鑫宏建筑材料科技有限公司印章；丙方除杨承玮本人签字外，另附有扬州市艺创装饰装璜有限公司印章。同日，被告张留宏出具借款金额为150万元的借条一张给原告胡明，说明“个人借款”。借款期限届满后，被告张留宏偿还50万元，尚欠本金100万元未能偿还。原告胡明分别于2014年1月7日、2014年1月13日与被告张国祥、杨承玮通话，追要借款。原告因本案而聘请律师，花费律师代理费15000元。上述事实有原、被告当庭陈述及相关证据证实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点共有以下三点：1、被告张留宏、扬州鑫宏公司是否在2013年2月至9月每月支付原告利息8万元及在借款实际发生前被告张留宏有无给付原告7.5万元；2、实际借款人及担保人是谁；3、担保人的担保责任是否应当免除。对于第1点，原、被告所签订的协议书及被告张留宏出具给原告胡明的借条系当事人真实意思表示，且内容符合有关法律规定，应确认有效。对被告张留宏及扬州鑫宏公司认为2013年2月至9月间，每月给付原告8万元利息的主张，除提交与原告之间的通话录音外别无他据，且在被告张留宏在第一次庭审中提出其本人要调取相关银行单据予以证实，但在其后的审理中并未能提交相关证据，故对该主张本院不予认可；对被告张留宏在借款发生前给付原告7.5万元这一主张，除本人陈述外别无他证，原告亦予以否认，故该主张不成立。对于第2点，协议书中开始部分的乙方为张留宏个人，最后签字处乙方除有张留宏个人签字外，另附有扬州鑫宏公司的印章。因张留宏系扬州鑫宏公司法定代表人，签字处亦有张留宏个人签字，且张留宏个人出具借条与原告，借条明确说明“个人借款”，故本案中的实际借款人应为张留宏；协议书中丙方开始为杨承玮个人，签字盖章时除杨承玮个人签字，另附有扬州艺创公司印章。对此，被告杨承玮认为其本人系扬州艺创公司法定代表人，个人签字行为系代表公司职务行为，原告提交的房产合同及发票与本案无关。因在协议书开始处，丙方为杨承玮个人，杨承玮亦在协议书上签字，杨承玮个人应承担连带担保责任，扬州艺创公司在协议书上盖章的行为，应视为对协议书的认同，故亦为担保人。综上，本案中的担保人应为杨承玮、扬州艺创公司、张国祥，均承担连带担保责任。对于第3点，因协议书中约定借款期限为2012年2月10日至2013年2月9日，而原告所提供的通话录音日期为2014年1月7日、13日，已超出借款期限届满后六个月；另对于证人周某的证言，该证人虽到庭，由于被告张留宏、杨承玮否认认识证人，且原告亦无其他证据对该事实予以证明，故对该证据本院不予采信。综上，原告未能有效证明其在借款期限届满后六个月内要求本案担保人承担担保责任，故本案中的担保人的担保之责应予以免除。据此，依据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第二十六条、《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张留宏应于本判决生效后十日内，一次性归还原告胡明借款本金100万元、违约金10万元、律师代理费15000元及利息（利息计算基数为100万元，利率以日万分之二点一为准，计算日期自2013年12月30日起至实际履行日止）；二、驳回原告胡明其他诉讼请求。被告张留宏、扬州鑫宏建筑材料科技有限公司如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7417.5元（已减半收取），保全费5000元，合计12417.5元，由被告张留宏、扬州鑫宏建筑材料科技有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。代理审判员  徐澄涛二〇一四年四月十一日书 记 员  孔薛峰附与本案相关的法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第二百零五条：借款人应当按照约定的期限支付利息。2、《中华人民共和国合同法》第二百零六条：借款人应当按照约定的期限返还借款。3、《中华人民共和国合同法》第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。4、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。5、《中华人民共和国担保法》第二十六条：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。6、《中华人民共和国民法通则》第八十四条：债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。7、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。8、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。