重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2014）沙法民初字第04140号原告陶涛，男，1993年3月15日出生，汉族，无固定职业，住重庆市綦江县。委托代理人封燕，重庆联纵律师事务所律师。委托代理人徐建，重庆联纵律师事务所律师。被告重庆市东正建筑机械租赁有限公司，住所地重庆市北部新区人和镇万年路12号A幢1-4-4号。法定代表人潘正国，重庆市东正建筑机械租赁有限公司负责人。原告陶涛与被告重庆市东正建筑机械租赁有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2014年4月22日立案受理后，依法由代理审判员陈庆忠担任审判长，与审判员张羽、代理审判员秦伟组成合议庭，适用普通程序并于2014年8月7日公开开庭进行了审理，原告陶涛的委托代理人徐建到庭参加诉讼。被告重庆市东正建筑机械租赁有限公司下落不明，本院于2014年5月7日在《人民日报》公告送达期满后，仍未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告陶涛诉称，2011年10月，原告到被告位于重庆市沙坪坝区某项目工地从事塔机操作工作，双方约定工资4000元／月。2012年3月26日下午，原告在该工地维修6号塔吊时右手不慎受伤。经认定原告构成工伤并鉴定为九级伤残。现起诉要求解除双方劳动关系，由被告赔偿原告工伤保险待遇123036元。被告重庆市东正建筑机械租赁有限公司（以下简称东正公司）未作答辩。经审理查明，2012年3月26日下午，原告在被告承接的位于重庆市沙坪坝区某项目工地维修6号塔吊时右手不慎受伤。伤后，原告即送重庆红岭医院住院治疗至4月28日。其出院诊断为右食指挤挫离断伤等。2012年6月3日，原告再次入重庆红岭医院行内固定物取出手术并住院至2012年6月15日出院。2013年5月15日，重庆市北部新区管理委员会作出渝新委伤险认决字（2013）1089号工伤认定书，认定原告此次受伤为工伤。2013年9月16日，原告向重庆北部新区劳动能力鉴定委员会提出劳动能力鉴定申请。2013年10月28日，该委作出渝新劳鉴（初）字（2013）358号鉴定结论通知书，鉴定原告的伤情为九级伤残，无护理依赖。鉴定产生鉴定费400元。2014年2月17日，原告就工伤保险待遇事宜向重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求解除双方劳动关系，并由被告支付各项工伤保险待遇及相关费用。2014年4月4日，该委出具超时未审结案件证明书。现原告诉至本院，要求被告赔偿其停工留薪期工资24000元（4000元／月×6月）、一次性伤残补助金36000元（4000元／月×9月）、一次性伤残就业补助金38268元（4252元／月×9月）、一次性工伤医疗补助金17008元（4252元／月×4月）、鉴定费400元、交通费1000元、住院期间伙食补助费360元（8元／天×45天）、护理费3600元（80元／天×45天）、劳动能力鉴定期间生活津贴2800元（4000元／月×1月×70%）。审理中，原告称其工资4000元／月并提供“塔吊班组天数及工资”表。该证据材料中包含原告在内17人的签字、捺印确认2月工资金额。原告要求解除与被告的劳动关系，但自述其受伤后未再回被告公司上班并于2012年9月底到其他公司工作，原告未能明确具体时间。被告东正公司下落不明，本院依法公告送达期满后，仍未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。上述事实，有原告陶涛的陈述及其提供的工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论通知书、沙坪坝区劳动争议仲裁委员会出具的超时未审结案件证明书、仲裁申请书、鉴定费发票、红岭医院病历、出院记录、出院证在案证实。这些证据的真实性、合法性、关联性经本院审查，可以作为认定本案事实的根据。本院认为，依据国务院《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告东正公司经本院公告送达期满后未到庭参加诉讼，应视为其自行放弃了依法享有的举证、质证、辩论等诉讼权利。被告东正公司未能举证证明为原告办理工伤保险，故其应支付原告各项工伤保险待遇。一、停工留薪期工资、一次性伤残补助金的计算。首先，原告主张其工资4000元／月，但其举示的“塔吊班组天数及工资”表无法说明证据来源，故对其证据效力，本院不予确认。结合其操作塔机的工作性质，本院依据2011年重庆市建筑行业平均工资32091元／年的标准认定原告本人工资。依据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工伤或患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。结合原告伤情及《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》的规定，本院认定停工留薪期工资为8022.75元（32091元／年÷12月／年×3月）。依据《工伤保险条例》第三十七条之规定，职工因工受伤构成九级伤残的，可主张的一次性伤残补助金为9个月的本人工资，故本院认定一次性伤残补助金为24068.25元（32091元／年÷12月／年×9月）。二、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算。本案中，原告自认伤后未再回被告公司上班并于2012年9月底到其他公司工作。因此，原、被告之间的劳动关系事实上最晚于2012年9月30日即因原告与其他单位建立劳动关系而告终结。原告未能明确具体时间，故本院认定双方劳动关系于2012年9月30日终止。原告要求解除双方之间的劳动合同关系，与事实不符，本院对其该请求不予支持。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，九级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动合同关系或者用人单位依法解除劳动关系的，原告可享受一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金待遇，其计发标准为以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，分别为4个月和9个月，故本院依照2011年度重庆市职工月平均工资标准，认定一次性工伤医疗补助为金13347.33元（40042元∕年÷12个月×4个月），一次性伤残就业补助金为30031.49元（40042元∕年÷12个月×9个月）。三、鉴定期间的生活津贴的计算。重庆市劳动和社会保障局《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定，在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条规定，职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发：（一）连续工龄不满10年的，按本人工资的70％发给；……根据上述规定，原告提出伤残等级鉴定申请的时间为2013年9月16日，伤残等级鉴定结论被作出之日为2013年10月28日，原告要求计算一个月生活津贴的主张，于法不悖。故本院认定鉴定期间生活津贴为1871.98元（32091元／年÷12月／年×1月×70％）。四、住院伙食补助费、护理费、鉴定检查费、交通费的计算。关于住院伙食补助费，根据重庆市人力资源和社会保障局关于《工伤保险条例》实施有关政策问题的通知（渝人社发（2010）284号）第四条规定，2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食费标准按每人每天8元标准执行；结合原告先后两次住院45天的事实，本院认定住院伙食补助费为360元（45天×8元∕天）。关于护理费，结合原告先后两次住院45天的事实，本院认定护理费为3600元（45天×80元∕天）。关于鉴定费，凭据计算为400元。关于交通费，虽无证据证明，但该项费用是诊疗工伤过程中必然发生的费用，故本院酌情确定为300元。综上，本院依照国务院《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告重庆市东正建筑机械租赁有限公司于本判决发生法律效力后立即支付原告陶涛停工留薪期工资8022.75元、一次性伤残补助金24068.25元、一次性工伤医疗补助金13347.33元、一次性伤残就业补助金30031.49元、鉴定期间生活津贴1871.98元、住院伙食补助费360元、护理费3600元、鉴定费400元、交通费300元，以上各项工伤保险待遇以及费用共计82001.80元。二、驳回原告陶涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，公告费500元，合计510元（原告已预交500元，案件受理费10元本院免收），由被告重庆市东正建筑机械租赁有限公司负担。限被告于本判决发生法律效力后立即迳付原告。审 判 长  陈庆忠审 判 员  张 羽代理审判员  秦 伟二〇一四年八月十二日书 记 员  肖习敏