广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）穗中法民一终字第858号上诉人（原审原告）郭川，男，1969年12月8日出生，汉族。上诉人（原审被告）广州市畅丰鞋业有限公司。法定代表人何金道，职务：总经理。委托代理人：彭胜锋，北京市盈科（广州）律师事务所律师。委托代理人：王永健，北京市盈科（广州）律师事务所律师。上诉人郭川、广州市畅丰鞋业有限公司因劳动争议纠纷一案，不服广州市白云区人民法院（2014）穗云法从民一初字第674号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理查明，郭川于2013年7月26日入职广州市畅丰鞋业有限公司处任董事长助理，双方在广州市畅丰鞋业有限公司的应聘表上约定郭川的工资待遇为：“第一个月5000元／月，第二个月能力够则拿1元／对提成，并承担生产经理的所有责任，如果能兼开发部经理，则加0.5元／对提成，如果不满一年离职最后一个月5000元，第13个月补助5000元。”2013年7月27日，双方签订了期限从2013年7月26日至2014年7月25日的劳动合同，约定工资标准为1550元／月。截止2013年9月11日，广州市畅丰鞋业有限公司共支付郭川工资6783元（含借支3000元）。后郭川向劳动监察部门投诉。2013年9月24日，劳动监察部门向广州市畅丰鞋业有限公司发出限期改正指令书要求广州市畅丰鞋业有限公司在2013年9月27日前向郭川出具解除或终止劳动合同的书面证明并依法支付经济补偿金。同日，劳动监察部门向郭川发出劳动保障监察投诉案件查处情况告知书，将上述情况告知郭川。2013年9月27日，广州市畅丰鞋业有限公司向郭川支付经济补偿金2500元。一审诉讼中，郭川、广州市畅丰鞋业有限公司对于以下争议焦点各自陈述及举证如下：一、对于劳动关系的建立和劳动待遇。郭川陈述其于于2013年7月26日入职广州市畅丰鞋业有限公司处任董事长助理。其中，广州市畅丰鞋业有限公司承诺我年薪500000元，每月工资41667元。应聘表上确认每生产1双鞋我有1元提成，按8月份生产进度表上当月25830双鞋计算，我的工资也应为30830元。对此，郭川提交了应聘表、劳动合同及何金道企业操盘手册。经一审庭审质证，广州市畅丰鞋业有限公司对郭川入职时间及任职岗位没有异议，并称按照约定郭川第一个月工资为5000元，最后一个月工资也为5000元。二、对于加班工资的计付问题。郭川陈述其根据7月份工资条上面记载的“基本工资5000元，出勤天数6天，本月薪金1034元”的内容及广州市畅丰鞋业有限公司财务告诉其7月薪金的计算方法为：5000／31×6＋17×4=1034可证明其每天加班3小时。另郭川当庭出示手机短信，陈述其于2013年8月27日19点42分49秒向广州市畅丰鞋业有限公司负责人发送“你好，周总，包装已返完下班，只剩下成品仓打包，其余都未加班”的短信，拟证明其存在加班的事实。郭川出示发件人为惜缘＜simonguochuan@qq.com＞，时间为2013年9月8日（星期天）中午11：58，收件人为397549625＜397549625@qq.com＞，附件名为技术转移作业流程的邮件打印件，上面记载“你好！周总：请查阅附档。郭川”字样，拟证明其星期天也加班。广州市畅丰鞋业有限公司认为邮件的发件人和收件人的身份无法确认，且郭川提供的于2013年9月4日（星期三）下午3：44由发件人为惜缘＜simonguochuan@qq.com＞发给收件人为397549625＜397549625@qq.com＞的邮件的附件名与2013年9月8日（星期天）中午11：58发送的邮件附件名一样，可能是重新发送的行为，不能证明是加班。另广州市畅丰鞋业有限公司陈述其管理人员每天需要将当天的工作情况通过短信的方式向相关负责人汇报，但没有规定汇报时间，故该短信不能证明郭川在加班。同时，广州市畅丰鞋业有限公司出示考勤表，拟证明郭川不存在加班的情况。三、对于劳动关系的解除原因。郭川陈述广州市畅丰鞋业有限公司于2013年9月10日违法解除劳动关系，但广州市畅丰鞋业有限公司认为郭川是与同事发生争执而主动离职的且其已经向郭川支付了2500元的经济补偿金。一审庭审中，郭川承认收取了广州市畅丰鞋业有限公司2500元，但郭川认为2500元为广州市畅丰鞋业有限公司先行支付的生活费。郭川在原审诉称，我于2013年7月26日入职广州市畅丰鞋业有限公司处任董事长助理。其中，广州市畅丰鞋业有限公司承诺我年薪500000元，每月工资41667元。应聘表上确认每生产1双鞋我有1元提成，按8月份生产进度表上当月25830双鞋计算，我的工资也应为30830元。劳动合同约定每周工作6天，每天工作8小时，经我折算我现每天加班3小时及周日加班。2013年9月10日，广州市畅丰鞋业有限公司无故解除劳动合同。为了维护我的合法权益，我现起诉要求判令广州市畅丰鞋业有限公司支付赔偿金45800元、工资33316元及加班费9968元。广州市畅丰鞋业有限公司在原审辩称，我司与郭川在入职应聘表上明确约定第一个月工资5000元，第二个月能力够就拿提成，而最后一个月工资为5000元。郭川从入职至离职只在我司工作了1.5个月，因此最后半个月的工资应按照5000元／月的标准计算。即使按照双方的约定后半个月按照提成计算工资，也是按照净提成的方式计算（没有底薪）。每年的8、9月份属于业务淡季，广州市畅丰鞋业有限公司不存在加班的情形。我司没有解雇广州市畅丰鞋业有限公司，是其与同事发生争执而主动离职，故我司无须支付经济赔偿金及经济补偿金。原审法院认为，对于工资的支付，根据应聘表上关于工资标准的约定，郭川的工资标准为“第一个月5000元／月，第二个月能力够则拿1元／对提成，并承担生产经理的所有责任，如果能兼开发部经理，则加0.5元／对提成，如果不满一年离职最后一个月5000元，第13个月补助5000元。”现因广州市畅丰鞋业有限公司未能提供证据证明郭川第二个月能力不够，故原审法院认为广州市畅丰鞋业有限公司能力够，可依工资约定领取1元／对的提成。庭审中，广州市畅丰鞋业有限公司虽提交了其公司员工朱建华和郭太平的证人证言、生产经理的薪资待遇规定及2013年7月份至9月份产品入库明细表拟证明2013年7月份、8月份、9月份分别生产鞋7090双、6483双、6864双，但因郭太平和朱建华均为广州市畅丰鞋业有限公司的员工，与广州市畅丰鞋业有限公司有利害关系，且广州市畅丰鞋业有限公司提交的产品入库明细表均为其单方制作，在没有其他佐证的情况下原审法院对其拟证明内容不予采信。参照郭川提交的生产进度表25830双的数量，郭川后半个月的提成应为12915元，故广州市畅丰鞋业有限公司应支付郭川工资及提成20415元（5000元×1.5个月＋12915元）。现郭川已支付工资6783元，还欠工资及提成13632元。对于加班费的支付。郭川虽提供了7月份工资条、邮件复印件及短信复印件拟证实，但从7月份工资条的构成中，原审法院看不出每天加班3小时的事实，同时仅从7月份工资条中更无办法推演其在广州市畅丰鞋业有限公司处工作期间工作日均加班3小时。另郭川提交的短信在缺少其他佐证的情况下并不能反映郭川就在加班，故原审法院对郭川主张的工作日每天加班3小时的主张不予采信。对于郭川主张的周日加班的事实，因郭川提交的邮件复印件不能确认发件人和收件人的真实身份，故原审法院对郭川主张其周日加班的主张不予采信。关于解除劳动关系的经济补偿金及赔偿金。郭川主张广州市畅丰鞋业有限公司单方面解除劳动关系，因其不能提供证据证实，故原审法院认为郭川、广州市畅丰鞋业有限公司属于协商解除劳动关系的情况，广州市畅丰鞋业有限公司应向郭川支付解除劳动关系经济补偿金，对郭川要求广州市畅丰鞋业有限公司支付解除劳动关系经济补偿金2倍的赔偿金的主张不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，广州市畅丰鞋业有限公司应支付郭川半个月工资2500元作为经济补偿金。现广州市畅丰鞋业有限公司于2013年9月27日已支付2500元经济补偿金给郭川，故本案不应重复支付。另因郭川未能提供证据证实广州市畅丰鞋业有限公司未出具解除劳动合同的书面证明给其造成了损失，故原审法院对其要求广州市畅丰鞋业有限公司支付赔偿金的请求不予支持。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、在本判决生效之日起三日内，广州市畅丰鞋业有限公司支付郭川工资及提成差额13632元。二、驳回郭川其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费10元，由郭川负担。判后，郭川、广州市畅丰鞋业有限公司均不服原审判决，向本院提起上诉，其上诉理由与其原审诉求或答辩意见一致。郭川上诉请求二审法院依法判令：广州市畅丰鞋业有限公司支付郭川解除劳动合同赔偿金45800元、工资33316元、加班费9968元，合计89084元。广州市畅丰鞋业有限公司针对郭川的上诉答辩称：不同意郭川的上诉请求。广州市畅丰鞋业有限公司上诉请求：1、撤销原审判决，改判其无需支付郭川工资及提成差额13632元；2、本案受理费由郭川承担。郭川针对广州市畅丰鞋业有限公司的上诉答辩称：不同意广州市畅丰鞋业有限公司的上诉请求。本院经审理查明的事实与原审判决查明事实一致。本院认为，本案争议的焦点问题为：工资及提成的差额、加班费、解除劳动合同的经济补偿。关于工资及提成的差额、加班费问题。原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法就工资及提成差额、加班费问题作出判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认﹤http：／／146.4.1.105／claw3／ApiSearch.dllShowRecordTextDb=fnl&Id=2&Gid=117634122&ShowLink=false&PreSelectId=315233000&Page=0&PageSize=20&orderby=1&SubSelectID=undefined﹥。本院审理期间，郭川和广州市畅丰鞋业有限公司既未有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对该事实的分析认定，即对郭川和广州市畅丰鞋业有限公司关于工资及提成的差额、加班费的上诉请求，不予支持。关于解除劳动合同的经济补偿问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”，因郭川和广州市畅丰鞋业有限公司对郭川的离职原因各执一词，且均无法提供证据证明，原审法院视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，并判令广州市畅丰鞋业有限公司向郭川支付解除劳动合同的经济补偿，并无不当，本院予以确认。关于经济补偿的数额，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一项的规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”，因郭川离职前的工资和提成为20415元，月平均工资为13610元（20415÷1.5个月=13610元），郭川工作不到半年，故经济补偿按0.5个月计算为6805元（13610元×0.5个月=6805元），扣除广州市畅丰鞋业有限公司已经支付的2500元，广州市畅丰鞋业有限公司尚应向郭川支付经济补偿4305元。综上所述，原审认定事实清楚，但关于经济补偿问题处理不当，本院予以纠正。郭川上诉请求部分成立，应予相应支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法﹤javascript：SLC（5110，0）﹥》第一百七十条﹤javascript：SLC（5110，153）﹥第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持广州市白云区人民法院（2014）穗云法从民一初字第674号民事判决。二、在本判决生效之日起三日内，广州市畅丰鞋业有限公司支付郭川经济补偿4305元。本案一、二审受理费各10元，由广州市畅丰鞋业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈 丹审 判 员  邹群慧代理审判员  王 珺二〇一四年××月××日书 记 员  陈嘉慧