江苏省大丰市人民法院民 事 判 决 书（2014）大西商初字第0012号原告射阳亚玉工程机械有限公司（以下简称亚玉公司），住所地在射阳县合德镇达阳路南炮营内。法定代表人周鹏，亚玉公司董事长。委托代理人周玉。委托代理人田爱友，江苏德佳律师事务所律师。被告大丰祥洲铸造机械厂（以下简称祥洲机械厂），住所地在大丰市西团镇大龙工业园区内。负责人陈翠芳，祥洲机械厂厂长。委托代理人骆元华，江苏中茵海华律师事务所律师。原告亚玉公司与被告祥洲机械厂买卖合同纠纷一案，本院于2014年3月14日立案受理后，依法由审判员陈斌适用简易程序于2014年4月21日公开开庭进行了审理，后因案情复杂，由审判员姜安国担任审判长，与审判员陈斌、代理审判员王涛组成合议庭，于2014年7月9日公开开庭进行了审理。原告亚玉公司的委托代理人周玉、田爱友到庭参加诉讼，简易程序中，被告祥洲机械厂的委托代理人骆元华到庭参加诉讼，普通程序中，被告祥洲机械厂的负责人陈翠芳经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告亚玉公司诉称，2012年9月，原、被告签订工矿产品购销合同，约定被告祥洲机械厂向我公司出售QH2800型钢通过式抛丸机一套，总金额328000元，交货地址为射阳我公司厂区，运费被告负担，合同同时对交货时间、质量标准及质保期、验收标准及方式、货款履行时间等进行了约定。签约后，我公司于2012年9月28日向被告支付人民币50000元，被告祥洲机械厂的负责人陈翠芳要求该笔货款作为合同定金，并向我公司出具了定金收款收据。可自合同签订至起诉前，被告一直未向我公司交付抛丸机，我公司多次电话或当面于被告公司交涉。被告非但拒绝发货，反而于2013年7月2日向我公司发函，要求我公司15日内支付全部货款并提货。我公司两次向被告回函要求被告按照合同发货，被告不是拒收就是不予答复。综上，被告拒不履行交货义务，构成根本违约，致我公司不能及时适用设备造成财产损失，依据合同及被告出具的定金收据，现请求法院判令解除原、被告之间的抛丸机买卖合同，被告祥洲机械厂向我公司双倍返还定金100000元。被告祥洲机械厂在普通程序中未答辩。其在简易程序中辩称，50000元收款收据中“按2012.9月22日合同付定金（抛丸机）”系原告代理人周玉书写，“按2012.9月22日合同”的意思就是50000元系合同预付款而非定金。原告购买并安装抛丸机是为了获得拆迁补偿而非生产需要。我公司在2013年5月已将抛丸机生产完毕，因为原告称安装抛丸机的地基没有完工故一直未让我厂发货，我厂在2013年7月2日的《函告》中并没有要求原告支付全款才发货的表示，相反，原告给我公司的回函却说明了原告给我厂设置了出厂前的检验义务。因此，原、被告发生纠纷系原告违约，我厂保留起诉的权利，请求法院驳回原告诉讼请求。经审理查明，2012年9月23日，原告亚玉公司（需方）与被告祥洲机械厂（供方）签订《工矿产品购销合同》一份，约定原告亚玉公司向被告祥洲机械厂购买QH2800型钢通过式抛丸机一套（技术参数见附件），货款计328000元（该价格包含运输、安装等），2012年12月28日交货或以需方电话通知日期交货，交货地址为射阳需方厂区，运费由供方负担。产品质量达到需方定作标准要求，设备质保期一年，自设备安装调试结束之日起算。验收标准为按附件要求和供方行业标准验收，实际使用一个月内未提出书面异议则视为设备验收合格。合同签订后，需方在7日内预付设备款50000元，设备达到需方厂区未卸货前付设备款150000元，安装调试完毕付105000元，留质保金23000元一年付清。需方不按时付清设备款应每日承担迟延部分的3%违约金并承担供方追索债权所支出的相关费用。合同附件对QH2800型钢通过式抛丸机的主要技术规格要求进行了约定。合同签订后，原告亚玉公司于2012年9月28日向被告祥洲机械厂支付了50000元，被告向原告出具了收款收据，收据内容由原告总经理周玉书写，收据中收款事由载明：“按2012.9.22日合同付定金（抛丸机）”，该收据由被告祥洲铸造厂负责人陈翠芳经手签名，并加盖了财务专用章。2012年12月28日，被告祥洲铸造厂未将抛丸机生产完毕（庭审中被告称该抛丸机于2013年5月生产完毕，原告称2013年5月9日经原告通知被告才开始生产），原、被告亦未另行约定确定的交货时间。2013年7月2日，被告祥洲机械厂向原告亚玉公司发出《函告》，载明：“……2012年9月17日我厂与贵公司签订了QH2800型钢通过式抛丸机，合同约定于2012年11月12日交货，我公司按贵公司要求早已生产完毕，并多次电话联系，可由于贵公司以厂房等设施未完全到位为由，至今未通知发货。综上，由于贵公司迟迟不予提货，给我公司造成损失，现我公司董事研究决定，限你公司在15日内与我公司联系，支付设备全部款项，如贵公司延期不予理睬，则属自动违约，后果自负。……”2013年7月15日，针对被告《函告》，原告亚玉公司邮寄了复函，主要内容包括“1、2013年5月我方两次到贵厂察看时，设备尚未制造完毕；2、我方未收到贵厂要求提货的电话或文件；3、贵厂另一台送往石家庄的同型号抛丸机无验收合格证，有许多不合格配件且有烧机现象。为杜绝同样现象，我方要求贵厂依照合同第五条，向我方提供相关标准，并履行按行业标准验收的程序；4、希望双方就有关问题协商解决；”等等。但被告祥洲机械厂拒收了该《复函》。2013年10月3日，原告亚玉公司再次致函被告，称“直至2013年5月份，我公司去贵厂交涉交货事宜，贵厂尚未加工完成。2013年7月2日贵厂却在致我公司的函告中称我公司以厂房设施等未完全到位为借口迟迟不予发货，我公司对贵厂说法深表不解……”，并要求被告祥洲机械厂“依照合同附件及供方行业标准进行设备验收，并于确定验收日期之前通知我公司，以便我公司派员前往参与设备检验。如设备检验合格，届时，我公司将与贵厂商洽交货相关事宜。期待贵厂接收函件后予以回复！如贵厂仍然不能依照合同约定进行检验并及时交货，我公司将有充分理由认为贵厂存在恶意违约行为，届时，将会要求贵厂双倍返还定金，并赔偿我公司合理损失！……”此后，被告祥洲机械厂未再回函就合同履行进行交涉。普通程序庭审中，原告亚玉公司自述其已与其他厂家预定了抛丸机。上述事实，有原、被告陈述、工矿产品购销合同、收款收据、2013年7月2日被告《函告》、2013年7月15日原告复函及回执、2013年10月3日原告复函及回执等证据在卷证实。本院认为，原、被告于2012年9月23日签订《工矿产品购销合同》是双方当事人真实意思的表示，不违反法律、法规的禁止性规定，应为合法有效。本案的争议焦点为：1、原告是否享有《合同法》第九十四条赋予的法定解除权；2、原告给付的50000元的性质是定金还是预付款。关于第一个争议焦点，双方合同约定交货时间为2012年12月28日或“以需方电话通知日期交货”，但双方均同意不以2012年12月28日作为交货日期，双方在之后亦未重新约定交货时间，故应当“以需方电话通知日期交货”，但交货时间应为确定日期，双方该约定系约定不明。依照合同法第六十一条及六十二条的规定，履行期限不明，且原、被告未就履行期限达成补充协议，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。根据被告祥洲机械厂于2013年7月2日发函来看，其在2013年7月2日前应当已将抛丸机生产完毕，被告祥洲铸造厂的发函要求原告支付全部货款并要求原告提货，不符合《工矿产品购销合同》中双方对运输及付款方式的约定，原告对此有权予以拒绝。而在原告亚玉公司的两次复函中，原告对被告《函告》中“贵公司以厂房等设施未完全到位为由”予以否认，并要求被告祥洲铸造厂对组织验收以准备发货，但截至本案开庭前，被告祥洲铸造厂对此既未回函，也未向原告亚玉公司发货。被告祥洲铸造厂在庭审中抗辩原告的两次复函系在合同外为被告在合同外设置了出厂前的验收义务，而原告认为《工矿产品购销合同》中“按附件要求和供方行业标准验收”是在被告送货前验收，双方对验收时间的理解发生争议。对此，本院认为，首先，本案标的系被告祥洲机械厂为原告亚玉公司生产的特定物，需要符合《工矿产品购销合同》附件中给定的特定技术参数，故该买卖合同在一定程度上具有定作承揽性质，依照合同法中承揽合同的规定，承揽人在工作期间，应当接受定作人必要的监督检验，故原告参与验收的要求亦非无理要求。其次，依照双方签订的《工矿产品购销合同》，被告祥洲铸造厂是负有先履行交货义务的一方，被告祥洲机械厂即使不同意原告亚玉公司参与出厂前验收的要求，其也应当在原告复函后向原告发货，而不应要求原告提货或者要求其支付全部货款。被告祥洲机械厂收到2013年10月3日复函后至诉讼时，长时间不履行交货义务，以致亚玉公司不能实现合同目的，并在诉讼过程中另行与他人订立买卖合同，依照合同法第九十四条的规定，被告祥洲机械厂的行为构成根本违约，故原告亚玉公司有权解除合同。关于第二个争议焦点，虽然2012年9月23日《工矿产品购销合同》约定“需方在7日内预付设备款50000元”，但在原告亚玉公司于2012年9月28日向被告祥洲机械厂支付50000元时，双方在收款收据中明确约定该款的性质为“定金”，该约定系对原合同相关内容的变更，并经双方协商一致，该定金条款真实有效。依照合同法及担保法的相关规定，给付定金一方不履行约定债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定债务的，应当双倍返还定金。故被告祥洲机械厂作为收受定金方因违约应双倍返还原告亚玉公司定金100000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第六十二条第四项、第六十七条、第七十七条、第九十四条、第九十七条、第一百一十五条、第八十九条，《中华人民共和国担保法》第八十九条的规定，判决如下：一、解除原告射阳亚玉工程机械有限公司与被告大丰市祥洲铸造机械厂订立的《工矿产品购销合同》。二、被告大丰市祥洲铸造机械厂于本判决生效后10日内双倍返还原告亚玉公司定金100000元。如果未按判决指定的期间履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由被告祥洲机械厂负担，于本判决生效后10日内直接向原告亚玉公司支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状及副本10份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定向该院预交上诉案件受理费2300元（收款人名称：盐城市财政局非税收入汇缴专户；开户行：盐城市农行中汇支行；账号：40×××21；汇款时须在附言中注明“交法院诉讼费”字样）。审 判 长 姜 安 国审 判 员 陈   斌代理审判员 王   涛二〇一四年八月一日书 记 员 吴玲（代）附录法律条文1、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。2、《中华人民共和国担保法》第八十九条当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。