山东省青岛市市北区人民法院 民 事 判 决 书 （2012）北民三商初字第936号 原告曲华军，青岛新友投资咨询有限公司经理。 委托代理人张向明，山东亚和太律师事务所律师。 委托代理人江梦洁，山东亚和太律师事务所律师。 被告邵伟。 委托代理人张鹏，山东鲁泉律师事务所律师。 委托代理人邵青，无业。 原告曲华军与被告邵伟民间借贷纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，于2013年6月5日和2013年7月11日两次公开开庭进行了审理。两次庭审原告曲华军及其委托代理人张向明、江梦洁，被告邵伟委托代理人张鹏、邵青均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告曲华军诉称，2011年4月20日，原被告签订最高额抵押合同，约定原告最高借款690万元给被告，债务履行期限自2011年4月20日至2012年4月20日。合同签订后，原告共计借款490万元给被告，但被告未将相关房屋抵押给原告。借款到期后，被告未偿还借款。为此，请求依法判令：1、被告偿还原告借款人民币490万元；2、被告支付自2012年1月1日起至借款本金还清之日止的利息，利率按照中国人民银行公布的同期银行贷款利率的四倍；3、本案诉讼费、保全费、律师费208400元由被告承担。 被告邵伟辩称，原告所诉借款已经清偿完毕，原告主张律师费过高，要求被告支付同期银行贷款利率四倍的利息无法律依据。 经审理查明，双方当事人对以下事实基本无争议，本院予以确认：2011年4月20日，原被告签订最高额抵押合同，抵押人（甲方）为被告邵伟，抵押权人（乙方）为原告曲华军。合同约定，债权人为曲华军，债务人为邵伟，主债权数额为人民币690万元，主合同债务履行期限为2011年4月20日至2012年4月20日。合同项下的抵押物所担保的最高债权数额为人民币420万元，甲方担保的主债权为主合同约定的期限内按照约定连续发生的债权。合同同时载明了抵押房产坐落，第四条约定抵押担保的范围为主合同项下的主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、乙方垫付的有关费用及乙方实现抵押权的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、律师费、拍卖费等）。但双方并未就抵押房产办理抵押登记手续。 2011年6月20日，被告邵伟出具借款借据，载明今邵伟借到曲华军人民币260万元，用于本人短期资金周转。借款期限自2011年6月16日至2011年7月16日。下方手写补充备注：其中原30万元7月16日付息6000，230万元于6月20日投入，到7月16日付息39867，在本金260万元不变的情况下，从8月16日起，每月逢16日付息52000。 2011年6月28日，被告邵伟出具借款借据，载明今邵伟借到曲华军人民币200万元，用于本人短期资金周转。借款期限自2011年6月29日至2011年7月29日。下方手写补充备注：其中80万元6月29日应付息16000，140万元于6月14日投入，6月28日还20万元，6月29日应付息13867，在本金不变的情况下，自7月29日起每月付息40000。 2011年9月29日，被告邵伟出具借款借据，载明今邵伟借到曲华军人民币30万元，用于本人短期资金周转。借款期限自2011年9月29日至2011年10月29日。下方手写补充备注：此借款利息在每月到期日付款6000元。 2012年1月14日，原告曲华军出具收条，载明收到邵伟蓬莱市香海大道16-1-301、16-1-202等抵债商品房壹拾玖套，并注明收到以上房屋的购房合同原件、付款收据原件共壹拾玖套、商品房买卖合同补充协议壹份。该商品房买卖合同补充协议于2012年1月13日签订，合同双方为曲华军（乙方）与蓬莱阳光世纪房地产开发有限公司（甲方），双方约定为便于乙方将所有的抵债房屋兑换为现金，甲方有义务协助乙方办理该批房屋的购房人变更手续，每套房源甲方仅有为乙方变更一次购房人姓名的义务，产生的费用由甲方承担；甲方有义务将购房人的商业贷款汇至乙方指定账户；乙方委托甲方将所有19套房屋以不低于人民币6000元的价格销售，并约定2012年10月1日前，乙方以及首次更名的购房人未出售的房源，由甲方以人民币7000元／平方米的价格回购。 2012年1月14日，被告邵伟将上述最高额抵押合同及三份借款借据原件收回，将商品房买卖合同补充协议交与原告曲华军。 后蓬莱阳光世纪房地产开发有限公司将香海大道16号楼1单元202户房屋出售，并办理了商品房预售合同备案登记。2012年5月24日，蓬莱市人民法院查封了另外18套抵债房屋，并于2012年5月25日和2012年7月19日进行了轮候查封。 2012年7月5日，原告曲华军出具收条，载明今收到蓬莱阳光世纪房地产有限公司16号楼1单元202户售房款20万元。 双方当事人对以下事实存在争议： 1、对上述三份借款借据中手写的备注内容，原告称被告邵伟给付借款借据时已经写好了该部分内容，被告邵伟对此不予认可，称不清楚。 2、被告邵伟提交招商银行客户回单9份，证明其通过转账方式偿还了部分借款。原告曲华军质证称，原告所诉借款发生在2011年6月之后，此前的7份回单凭证与本案无关，2011年6月28日的20万元不在原告诉请之内，在2011年6月28日的借款借据中已经注明；对于2011年10月12日的300万元，原告已经在2011年10月18日将该款项打回给被告，并提交招商银行交易记录一份，以证明款项打回给被告的事实。被告邵伟对该份交易记录真实性予以认可，但认为与本案无关。 3、被告邵伟辩称，其通过现金、银行转账和债务转移三种方式清偿原告的借款，其将债务转移给蓬莱阳光世纪房地产开发有限公司，由该公司通过以房抵债形式向原告曲华军偿还借款。抵债房屋未进行备案登记系原告曲华军与蓬莱阳光世纪房地产开发有限公司的原因，与被告邵伟无关，原被告之间的债权债务已经因债务转移而消灭。 原告对此不予认可，称其从未同意债务转移，原告虽然收到了购房合同等材料，但抵债房屋一直未登记到原告名下，且现已被查封，原告的债权一直未予实现，被告应当继续履行还款义务。 4、原告曲华军提交委托代理合同及律师费发票各一份，以证明其为本案支付律师费208400元。被告邵伟对该律师费数额不予认可。 上述事实，有双方当事人提交的借款借据、最高额抵押合同、委托代理合同、律师费发票、银行交易记录、银行客户回单、收条、收据、商品房买卖合同补充协议、本院调取的关于蓬莱阳光世纪房地产开发有限公司“香海大道”房屋备案情况说明以及当事人陈述等在案为凭。 本院认为，原告曲华军提交的最高额抵押合同及借款借据虽系复印件，但被告邵伟在复印件中均注明原件收到，并对发生的借款事实予以认可，且确认如数收到了原告所诉的借款本金，故本院对原被告之间存在490万元借贷关系的事实予以确认。对于三份借款借据中手写的备注内容，本院认为被告邵伟在复印件中签字确认收到原件，说明其对复印件中载明的内容是明知且认可的，故对该部分内容本院予以确认。关于被告邵伟是否已经清偿了借款的问题，首先，被告邵伟提交的9份银行回单，2009年12月9日至2011年3月29日期间的7笔款项共计470余万元均发生在本案借款之前，与本案无关联性；关于2011年6月28日的20万元款项，在2011年6月28日200万元的借款借据中备注部分载明“壹佰肆拾万元整于6月14日投入，6月28日还贰拾万元整”，说明该20万元系偿还6月14日的140万元借款，余款120万元计入200万元借款本金，故对该20万元本院不予认定系偿还本案借款；关于2011年10月12日的300万元款项，根据原告曲华军提交的银行交易记录，该款项于2011年10月18日返还被告邵伟，被告邵伟未提交证据证明原告返还的300万元款项系因其他法律关系而产生，故对原告的反驳意见本院予以认可，即不予认定该300万元系偿还本案借款。其次，被告邵伟辩称通过现金方式偿还部分借款，但未提交证据证明，本院不予采信。再次，关于债务转移及以房抵债的问题，被告辩称其将债务转移给案外人蓬莱阳光世纪房地产开发有限公司，由该公司向原告曲华军清偿债务，但其提交的收条、补充协议等不足以证明债务转移的主张，原告对此亦不予认可，故其仍应当承担还款义务。而原被告关于以房抵债的合意应视为履行债务的一种手段，原告曲华军虽收到了抵债房产的购房合同及收据，但抵债房产并未登记到原告曲华军名下，即原告并未实际受领抵债房产，尚不能发生清偿的效力。双方之间的债权债务关系并未消灭，原告有权选择债务清偿的方式，既可以要求被告偿还借款，也可以要求被告履行抵债协议。现原告选择要求被告偿还借款，本院予以支持，原告曲华军收到的购房合同及收据应予返还。原告已收到16-1-202户房产的售房款20万元，但双方均未证明该还款系偿还本金还是利息，根据法律规定本院按照借款利息、本金的顺序予以抵扣。根据借款借据中备注内容记载，双方之间的借款存在借款利息，且年利率均为24%，被告邵伟应当按照该利率且在不超过银行同类贷款基准利率四倍的范围内支付借款利息及逾期利息。自2012年1月1日起至2012年7月5日的利息为604333.33元，扣除还款20万元，被告邵伟应当支付此期间的利息404333.33元。关于律师费的问题，原告称其主张律师费的依据为最高额抵押合同第四条，本院认为最高额抵押合同系从合同，且第四条系对抵押担保范围的约定，原被告双方并未就律师费承担问题进行明确约定，故原告要求被告邵伟承担律师费的主张依据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条之规定，判决如下： 一、被告邵伟返还原告曲华军借款本金人民币490万元； 二、被告邵伟支付原告曲华军自2012年1月1日起至2012年7月5日期间的逾期利息404333.33元； 三、被告邵伟支付原告曲华军以借款本金490万元为准，自2012年7月6日起至判决确定的履行期内实际支付之日止，按照年利率24%计算的逾期利息（应以中国人民银行公布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率的四倍为限）； 上述判决一至三项被告邵伟于本判决生效之日起十日内履行完毕； 四、驳回原告曲华军其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付原告上述金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。 案件受理费53836元，财产保全费5000元，共计58836元，原告曲华军负担2962元，被告邵伟负担55874元，公告费300元由被告邵伟负担（原告均已预交，被告于本判决生效后十日内支付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向山东省青岛市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，缴纳上诉费，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判长  梁鹏 审判员  赵晨 审判员  白洁 二〇一四年四月十一日 书记员  王钰