昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2014）盘法民二初字第32号原告（反诉被告）：武有平(系个体工商户昆明市盘龙区洁亮酒店用品经营部户主)，男，1981年8月29日生，汉族，云南省姚安县人，昆明昆洁商贸有限公司工作，住昆明市。委托代理人：黄和平，云南宣和律师事务所律师。特别授权代理。被告（反诉原告）：云南新世纪阳光服务有限公司地址：昆明市官渡区关上中路165号。法定代表人：倪滨，该公司董事长。委托代理人：张红平，云南弘石律师事务所律师。特别授权代理。原告（反诉被告）武有平诉被告（反诉原告）云南新世纪阳光服务有限公司加工合同纠纷一案，本院于2014年1月21日受理后，依法组成合议庭，于2014年3月19日公开开庭进行了审理。原告武有平及委托代理人黄和平，被告委托代理人张红平到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：原告系个体工商户昆明市盘龙区洁亮酒店用品经营部的户主。2011年1月4日，原告与被告签订协议书，约定由被告委托原告为昆明海丽宾雅度假酒店进行石材打磨、修补及晶面处理，每平方米的施工单价为30元。协议书第11条第3款约定，被告应于原告施工完毕后按照实际施工面积在7日内一次性结清尾款。协议书第12条约定了违约责任，如有一方违反则构成违约，违约方应向守约方支付50000元的违约金。根据双方的工程结算，双方确认的实际施工面积为6425.9平方米，被告应付的工程款为19777元。但截止2012年1月18日，被告只支付了工程款140000元，尚欠52777元。原告向被告多次催收，被告均以各种理由拖延不予支付，被告的行为已经严重违反了协议书的约定。因此，被告不仅要支付所欠原告工程款52777元，同时还应当支付违约金50000元，共计102777元。为维护自己的合法权益，原告诉至法院，请求：1、判令被告支付其所欠原告的工程款52777元及逾期付款的违约金50000元，共计102777元；2、由被告承担本案诉讼费。被告答辩及反诉称：请求驳回原告的诉讼请求。不存在原告所称欠付工程款问题;相反，是被告多付了原告工程款50000元，因此，也不存在违约金的支付。2011年1月4日，被告与原告签订协议书，约定：将被告名下的昆明海丽宾雅度假酒店约3000平方米的石材交给原告护理、打磨，单价为每平方米30元。在履行协议过程中，原告未按约定的时间完成工程，导致被告延长了开业时间，存在违约行为。被告应向原告支付的工程款应为9万元。截止目前，被告共向原告支付了14万元工程款，多支付了5万元。被告多次向原告要求返还多支付的工程款，但原告一直未返还，为了保护被告的合法权益，特向法院提出反诉，请求：1、判令原告立即向被告返还多支付的工程款人民币50000元；2、判令原告承担本案诉讼费。原告针对被告反诉辩称：请求驳回被告的全部反诉请求。原告为被告作了工程，实际施工面积为6425.9平方米，并非如被告所述3000平方米，要求原告返还工程款没有理由。违约行为不存在，原告已经按照被告的工期完成了工程，是被告由于不具备施工条件、没有装修完毕等自身原因导致未能如期完工，违约责任在被告。庭审中，原告为证明其主张，向法庭提交如下证据：1、《协议书》，证明原、被告之间的合同关系及双方的合同约定；2、《面积确认单》、海丽宾雅别墅面积单，证明原告为被告所做工程面积；3、被告付款的凭证，证明被告只支付了原告工程款140000元，尚欠52777元；4、被告的工商登记资料，证明原告施工地点与被告出资成立的昆明海丽宾雅度假酒店有限公司地点相符；5、原告工商登记资料、身份证，证明原告的主体资格；6、证人刘某、武某的证言，证明原告起诉的事实。经当庭质证，被告对原告提交的证据1协议书三性没有异议，证明目的有异议，约定的违约金应为5000元，而非50000元；证据2面积确认单三性及证明目的均不予认可，并非双方共同形成的，系原告单方制作的，上面的签字人员身份不认可，即使是被告的人员，也不认可有权代被告进行工程面积的确认；海丽宾雅别墅面积单系超过举证期限提交的证据，不予质证，且是原告单方形成的，三性及证明目的均不予认可；证据3被告付款凭证三性予以认可，证明目的不予认可，无法证明被告尚欠工程款；证据4、证据5的三性及证明目的均予以认可；证据6证人证言的三性均不予认可，武某是原告的兄弟并且证人不能证明面积的问题。本院对原告提交的证据1、4、5的真实性、合法性、关联性予以确认；证据2《面积确认单》，虽然可以认定原告委托的签字人员的身份，但是其上的被告的签字人员身份无法确认，证据的真实性无法核实，亦没有被告公司的签章，无法证明原告的证明目的即与被告进行过工程面积的确认，对该证据本院不予采纳；海丽宾雅别墅面积单系原告单方制作，没有被告的签章，被告也不认可其真实性，本院对该证据不予采纳；证据3的真实性予以确认，但是不能证明被告尚欠原告工程款的事实；证据6，由于证人与原告存在利害关系并且证人证言没有其他证据予以佐证，本院对其真实性不予确认。被告为证明其主张，向法庭提交证据：1、协议书，证明原、被告双方约定了施工面积3000平方米，每平方米单价30元及违约金为5000元，应支付工程款为90000元；2、发票及汇款支票头，证明被告已向原告支付140000元工程款，多支付了50000元，原告应当返还。经当庭质证，原告对被告提交的证据1协议书真实性无异议，证明目的有异议，原告实际施工面积为6425.9平方米；证据2发票及汇款支票头真实性无异议，证明目的有异议，被告确实支付了14万元工程款，但是没有超付。本院对被告提交的证据的真实性、合法性、关联性予以确认。综上所述，本院确认以下案件事实：原告（反诉被告）武有平系昆明市盘龙区洁亮酒店用品经营部的经营者。2011年1月4日，原告以昆明市盘龙区洁亮酒店用品经营部的名义与被告（反诉原告）云南新世纪阳光服务有限公司签订《协议书》，约定被告委托昆明市盘龙区洁亮酒店用品经营部进行石材表面处理，施工地点为六甲，工程内容为石材打磨、修补及晶面处理；施工面积总计约3000平方米，待全部项目施工完毕双方按实际测量面积计算；施工单价为每平方米30元；施工时间共5天，从2011年1月8日起至2011年1月12日。合同还约定了双方的其他权利义务及违约责任。协议签订后，双方按协议履行，原告对被告委托施工的工程进行了施工并交付使用，被告向原告支付了工程款共计140000元。现原告认为被告尚欠工程款52777元未付，并应承担违约金50000元，诉至本院要求解决。被告则认为其多支付了原告工程款50000元，应当予以退还，提出反诉请求。本院认为：本案中存在如下争议：诉争合同的工程总价款如何确定？被告是否存在违约责任？关于诉争合同的工程总价款问题，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第八条，原告与被告签订的《协议书》，双方意思表示真实，合同内容未违反法律、法规强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定全面履行各自义务。依据合同约定，被告应在工程施工完毕的三天内进行验收，但原、被告没有就工程进行双方验收与结算。因此，依据合同约定，若被告在工程完毕之日起三天内不进行验收或施工场地已投入使用，视为工程合格；本案中，被告已经实际使用原告所做工程，应当视为原告所做工程验收合格，因此，被告理应支付原告所做工程的工程价款。本案中，原告主张认为其所做工程量为6425.9平方米，被告应付的工程总价款为19777元，但是没有提供有效证据证明其主张，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，应当承担举证不能的不利后果，对该诉讼请求，本院不予支持。如上所述，由于原告没有提供有效证据证明被告尚欠其工程款未付，也就不存在原告主张的违约责任，违约金的承担也就缺乏事实和理由，因此，对原告的该诉讼请求，本院不予支持。被告主张认为工程量为3000平方米，多支付了原告工程款50000元，本院认为，合同中就工程量进行的约定为约3000平方米，并且补充约定了按实际测量面积计算工程量，所以，被告主张合同已经约定了工程量，没有事实依据，本院不予支持，对其反诉请求，由于缺乏事实和理由，本院予以驳回。对此，本院认为，原、被告虽对工程单价进行了约定，却没有就工程量进行确认与结算，就原告所做工程范围也无法达成一致，亦无证据证明原告所做工程范围，因此，原告所做工程总价款本院无法确定。据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第二百五十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、驳回原告(反诉被告)武有平的诉讼请求；二、驳回被告（反诉原告）云南新世纪阳光服务有限公司的反诉请求。本诉案件受理费2356元，由原告武有平承担；反诉案件受理费525元，由被告云南新世纪阳光服务有限公司承担。如不服本判决，可于接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。审 判 长  江 丽人民陪审员  宋庆昆人民陪审员  耿志琦二〇一四年四月八日书 记 员  李 艳