安徽省黄山市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）黄中法民二终字第00008号上诉人（原审被告）：豪门家具（上海）有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：刘亮。委托代理人：罗文嫈，上海市理诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄山市益欣房地产开发有限公司，住所地安徽省黄山市屯溪区。法定代表人：祝义财。委托代理人：徐启文。上诉人豪门家具（上海）有限公司（以下简称豪门家具公司）因与被上诉人黄山市益欣房地产开发有限公司（以下简称益欣房地产公司）承揽合同纠纷一案，不服安徽省黄山市屯溪区人民法院（2013）屯民二初字第00176号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年3月4日公开开庭进行了审理。上诉人的委托代理人罗文嫈，被上诉人的委托代理人徐启文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。益欣房地产公司向原审法院诉称：其与豪门家具公司签订家具采购及安装合同，并于2013年4月16日支付预付款42000元，合同约定收到预付款后30天到货，截至2013年9月13日，豪门家具公司还未供货，构成根本违约。请求判令：1、豪门家具公司返还合同预付款42000元；2、豪门家具公司支付违约金28000元、赔偿损失14000元；3、豪门家具公司承担本案诉讼费。豪门家具公司辩称：双方签订合同后，豪门家具公司积极地履行合同，与设计单位一直在沟通，确认生产的技术要素，应设计方要求，一直在进行色板的修改，但至目前为止仍有两块色板和一块金属板未经设计单位确认。益欣房地产公司设定的签字确认的条款，严重制约了豪门家具公司的生产，因此导致豪门家具公司未按原合同约定的时间交货，责任不在豪门家具公司。请求驳回益欣房地产公司的诉请。原审法院查明：2013年3月13日，益欣房地产公司与豪门家具公司就益欣地块花园洋房样板房家具签订家具采购及安装合同，约定总价款14万元；家具面料由豪门家具公司提供；交货时间和方式：合同生效，施工图纸由益欣房地产公司指定代表签字确认和收到预付款后30天内按照益欣房地产公司工程进度及书面通知交货；豪门家具公司在2013年5月1日前将本标的物运卸至益欣房地产公司指定地点；豪门家具公司负责进行图纸深化、尺寸复核及现场安装；益欣房地产公司指定设计单位为上海利奇室内设计有限公司；益欣房地产公司全权委托设计方收到豪门家具公司深化图纸7天内对所有的家具生产图纸及其他相关技术要求进行审核，豪门家具公司可以和设计方直接沟通，如设计方审核确认的时间延误，豪门家具公司的交货期对等顺延，书面确认的图纸经豪门家具公司签字盖章后作为本合同的附件；豪门家具公司生产使用的主材标准，必须以益欣房地产公司或设计单位提供的材料小样为准，包括镜面不锈钢、拉丝不锈钢、家具的面板、色板、大理石、面料等，或由豪门家具公司提供样品得到益欣房地产公司或设计单位签字确认。确认的样品作为本合同的附件；产品制作安装时需严格按照双方签字认可的图纸进行施工；合同签订后，益欣房地产公司收到豪门家具公司税务部门正规发票后十日内预付合同总额的30%作为预付款，即42000元，豪门家具公司收到预付款后安排家具生产及发货；豪门家具公司逾期交货或安装，逾期超过20天，益欣房地产公司有权选择解除本合同；益欣房地产公司解除合同，豪门家具公司按本合同总价款的20%向益欣房地产公司支付违约金，并赔偿因此给益欣房地产公司造成的损失；益欣房地产公司向豪门家具公司发出通知或要求，自豪门家具公司收到之时即生效，但豪门家具公司必须在收到后48小时内（节假日顺延）给予书面回执，如对通知的内容有异议的应在回执中明确表示，否则视为豪门家具公司同意益欣房地产公司通知中的内容，豪门家具公司应自行承担责任。合同附件二为益欣花园洋房活动家具清单，包括家具名称、材质、颜色、尺寸、价格、家具图片。合同签订时，益欣房地产公司将合同所涉家具软装计划书一并交于豪门家具公司，软装计划书中标明家具的型号、生产所需材料、尺寸大小等，并标注家具图及材料小样请与设计师确认。合同签订后，益欣房地产公司于2013年4月15日向豪门家具公司支付预付款42000元。豪门家具公司于2013年5月24日向益欣房地产公司发出商务函，称已将家具的深化图纸发送至设计单位，得到设计单位回复，由于项目较多，图纸审核的确认回复时间暂定为5月底。图纸确认后，正常的家具生产周期必须在30天以上。与合同约定的交货时间产生冲突，恳请适当延长家具的交货时间。益欣房地产公司员工刘涛于当日回复“现场尺寸无误后，请按合同生产，6月15日前。”豪门家具公司于2013年7月9日至2013年7月12日期间曾向设计单位发电子邮件，催促尽快审核图纸。益欣房地产公司于2013年7月11日向豪门家具公司发函，要求其在2013年8月10日前完成合同所涉家具安装。豪门家具公司于2013年7月22日回复，称设计单位直至2013年7月18日才完成大部分图纸最终确认工作，在收到设计单位确认的图纸后，正抓紧生产，尽快将家具交付。益欣房地产公司的员工于2013年7月期间至上海向豪门家具公司催货。豪门家具公司确认，在益欣房地产公司催货过程中曾承诺最迟在2013年8月29日交货。益欣房地产公司于2013年9月17日向豪门家具公司发出合同解除函，称已按合同约定支付预付款，豪门家具公司应在收到预付款后30天内到货，经多次催货，截止2013年9月13日，还未按合同供货，违反合同约定，构成根本违约。现解除合同，并要求对方承担违约责任。豪门家具公司于次日收到合同解除函。截至一审庭审时，豪门家具公司已进行部分家具的生产。益欣房地产公司指定的设计单位员工许旸旸自2013年6月14日至2013年7月18日期间对豪门家具公司提交的深化图纸进行审核，并明确豪门家具公司提交部分深化图纸的时间在2013年6月期间。许旸旸确认色板签字的最后时间为2013年10月12日。一审庭审中，豪门家具公司认可仍有二块色板、一块金属板未得到设计单位确认。豪门家具公司至今未将面料提交设计单位确认。原审法院认为：双方当事人签订的合同系真实意思表示，未违反法律强制性规定，合法有效。双方均应依约履行。益欣房地产公司已按约定预付货款，豪门家具公司应按合同约定在收到预付款后安排家具生产及发货。关于合同是否已解除问题。当事人在合同履行过程中可以依据法律规定或合同约定行使解除权。审理中豪门家具公司对合同解除提出异议，认为益欣房地产公司设定的条款导致豪门家具公司没有按原合同约定的时间交货，不同意解除合同。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款的规定，法律在赋予合同一方当事人享有合同解除权的同时，也赋予合同另一方异议权，并规定异议方行使异议权的方式通过裁判。合同解除属于合同履行过程中的重大事项，双方在约定异议期限时应充分考虑合同履行情况、违约责任、解除的条件、程序以及对当事人造成损失等因素，并保证异议方有合理的时间对合同解除有异议时，可以请求人民法院或仲裁机构确认解除合同的效力。本案所涉家具为特定货物，双方约定的48小时不能保证豪门家具公司对合同解除有异议时，有足够的时间行使该项权利。从合同签订至家具交货时间的多次更改，直至益欣房地产公司提出解除合同，豪门家具公司应当能够预见其履行合同的情况可能会导致合同解除的后果；且益欣房地产公司现坚持要求解除合同，其以自己的行为表明将不履行合同主要债务。根据《中华人民共和国合同法》的规定，本案合同可以解除，豪门家具公司已收取的42000元预付款，应予返还。关于何方当事人存在违约，导致合同解除及应承担违约责任的大小问题。双方在签订合同时虽然对家具所涉的型号、所需材料、尺寸大小等要素进行明确的约定，但合同、计划书均约定材料小样须由设计单位确认后才能生产。根据合同约定、设计单位确认图纸的时间、豪门家具公司提供色板确认的事实以及双方往来的函件等证据，可以认定豪门家具公司作为一家专业家具生产公司，在签订合同时就应当知道其在收到预付款后30天内要完成家具的生产、交付，包括深化图纸、主材的确认，而豪门家具公司却未能按约履行。之后双方函电往来可视为双方就交货时间重新达成了合意。根据豪门家具公司2013年7月22日函件的陈述，可以认定其在2013年8月18日前应能够完成家具的生产、交付，而豪门家具公司未在双方确认的最后交货时间2013年8月29日交货，直至2013年9月17日益欣房地产公司发出解除函前，仍未交付家具；豪门家具公司未能提供证据证明其已将主材如色板、面料提交设计单位确认，而设计单位却未能在7天内予以确认，导致迟延供货的事实，且其认可面料未提交设计单位确认。益欣房地产公司未能举证证明就色板等存在问题已向豪门家具公司提出整改意见。综上，可以认定双方均对供货迟延存有过错。现双方合同已解除，益欣房地产公司作为合同一方当事人，有权依据法律规定和合同约定向豪门家具公司主张权利。本案合同虽已解除，但违约金条款可以继续适用。由于双方在合同履行中均存在过错，应当各自承担相应责任。根据双方合同的履行情况及当事人过错程度，确定豪门家具公司承担70%责任、益欣房地产公司承担30%责任。豪门家具公司请求降低益欣房地产公司以合同总价款的20%主张的违约金，综合本案双方合同约定、履行情况、当事人的过错程度等因素，依法对违约金进行适当调整，酌情确定违约金数额为预付款的20%即8400元。豪门家具公司应承担违约金5880元（8400＊70%）。益欣房地产公司提供的证据不足以证明其损失已超出违约金数额，故对益欣房地产公司要求豪门家具公司赔偿损失14000元的诉请，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十六条第一款、第九十七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、豪门家具公司于本判决生效后十日内返还益欣房地产公司预付款42000元；二、豪门家具公司于本判决生效之日起十日内支付益欣房地产公司违约金5880元；三、驳回益欣房地产公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1900元，减半收取950元，由益欣房地产公司负担410元、豪门家具公司负担540元。豪门家具公司不服原审判决，上诉称：一、一审法院认定事实不清。益欣房地产公司及委托的设计公司对家具定作必须的色板或布料颜色没有确认前，豪门家具公司无法进行生产交货，根本不存在违约。合同设置了诸多对豪门家具公司十分苛刻的条款，益欣房地产公司指定设计公司，任何技术要素全部都要获得益欣房地产公司或设计单位的签字确认，豪门家具公司没有任何履约的主动性，豪门家具公司能否完成该定作的家具并且交付，完全取决于益欣房地产公司及其委托的设计公司。到2013年10月份为止还有未经设计单位确认的布料和色板，根据合同约定，交货期可以顺延，豪门家具公司不存在违约。二、本案适用法律不当。原审法院认定双方均存在过错，那就不存在法定的单方违约解除合同的理由。现在只要设计公司履行全部签字确认手续，豪门家具公司就可以在合理期限内按确认的技术要求进行生产。原审判决解除合同，豪门家具公司根据益欣房地产公司的特殊要求已经制作的家具造成的损失远高于预收款。请求改判继续履行合同，或由益欣房地产公司赔偿豪门家具公司的损失。益欣房地产公司答辩称：设计单位没有怠于确认的行为，是对方的生产工艺达不到要求，影响到益欣房地产公司的工程进度。二审庭审中，豪门家具公司提交两块色板，说明该色板于2013年10月5日提交设计单位，设计单位于2013年10月12日签字确认。益欣房地产公司在庭审中陈述，已就本案所涉样板房家具制作与其他公司签订合同，本案合同无法继续履行。本院二审查明的事实与原审一致，对原审查明的事实予以认定。本院认为：根据本案双方当事人所签合同的权利义务内容，本案性质应为承揽合同纠纷。原审法院认定为买卖合同纠纷不当，本院予以纠正。根据合同约定，豪门家具公司负责进行图纸深化、尺寸复核，提供的主材须得到益欣房地产公司或设计单位的确认。益欣房地产公司委托设计单位对图纸及相关技术要求进行审核。豪门家具公司应在图纸审核确认后及时将所需主材提交确认并组织生产。根据双方往来函件，可以认定设计单位在2013年7月18日完成图纸审核，则豪门家具公司应在30天内进行生产并交货。根据双方陈述，可以认定双方已将交货时间变更为2013年8月29日，豪门家具公司直至2013年10月仍有部分色板、面料等未提交确认，其未按约履行，构成违约。合同约定逾期交货超过20天，益欣房地产公司有权解除合同，原审法院据此认定合同已解除，不违反法律规定。豪门家具公司上诉请求继续履行合同，本院不予支持。豪门家具公司主张对方赔偿损失，但其在原审并未就此提起反诉，原审法院根据合同约定、履行情况等因素作出的处理，并无不当。豪门家具公司的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费997元，由上诉人豪门家具（上海）有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  吴林丹审 判 员  周 怿代理审判员  宋乾平二〇一四年四月十八日书 记 员  方 赢附相关法律规定：《中华人民共和国合同法》第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百五十二条承揽合同的内容包括承揽的标的、数量、质量、报酬、承揽方式、材料的提供、履行期限、验收标准和方法等条款。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。