浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）浙金民终字第219号上诉人（原审原告）周秀丹。被上诉人（原审被告）浙江丁丁包装彩印有限公司。法定代表人韩志龙。委托代理人施樟清、任真。上诉人周秀丹为与被上诉人浙江丁丁包装彩印有限公司（以下简称丁丁包装公司）劳动争议纠纷一案，不服浙江省金华市婺城区人民法院（2013）金婺民初字第3038号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。原审原告周秀丹起诉称：原告于2000年2月进被告单位工作，同年7月被告开始为原告缴纳养老保险。2009月1月3日，双方签订了为期三年的劳动合同，原告岗位是质检，合同到期后被告未与原告再签劳动合同，原告仍在原岗位继续工作。2013年4月1日，被告未经原告同意即将原告岗位变更为彩印车间手裱岗位，遭原告拒绝后，被告于2013年4月30日单方解除了与原告的劳动关系。被告对到期后不与原告签订劳动合同，不支付加班工资和年休假工资，违法解除劳动合同等行为应承担相应的法律责任，故原告于2013年7月11日向婺城区劳动争议仲裁委员会提请劳动争议仲裁，11月17日该委作出裁决。原告认为该裁决认定事实及适用法律均有错误，现原告诉至婺城区人民法院，要求判令：被告支付两倍赔偿金63531元、支付加班工资19980元、支付双倍工资未付部分25883元、支付年休假工资25920元，共计人民币135314元。原审被告丁丁包装公司辩称：1.原告2002年8月5日至2013年4月30日是在我公司工作，曾缴纳养老保险，期间有两次离开公司工作。2.原告诉称的2009年1月3日合同到期后没有续签合同，与事实不符。之后是有签订合同，仲裁阶段原告也承认。因原告在工作期间不服从工作调动，不遵守劳动纪律，劳动过程中砸伤车间主任等原因，才使被告解除与原告劳动关系，要求维持劳动仲裁。原判认定，2000年2月，原告周秀丹进入被告丁丁包装公司处从事杂工工作。后双方签订了2002年8月10日、2005年3月1日、2008年1月1日、2009年1月3日、2012年1月3日的五份合同，工作岗位为制箱及质检工作。2012年6月5日，被告将原告从质检岗位调到二色开槽机岗位工作，2013年4月1日，原告第二次被调到彩印手裱工作，因原告自身年龄问题不同意这次工作调动。2013年4月3日，原告因认为车间主任将其产量取消及对工作调动的不满，用木块砸伤被告车间主任，被告于当日向原告作出通报批评和扣款等处罚，并于2013年4月29日以原告严重违反劳动纪律和公司规章制度为由单方解除与原告的劳动关系。后原告向金华市婺城区劳动争议仲裁委员会提出劳动仲裁，于2013年11月7日作出金婺劳仲案字（2013）第118号裁决书，裁决由被告支付原告2011年4月30日-2013年4月29日期间的加班工资及未休年休假工资共计10623元。另查明，原告实行计件工资，每周工作6天，2011年4月30日-2013年4月29日期间原告双休日共加班96天。2011年4月30日-2013年4月29日原告可享受的年休假为19天，原告在此期间已享受了4天年休假，被告被解除劳动合同前12个月的月平均工资为2183.76元。原审法院认为，本案争议的主要焦点是原告是否违法解除与被告的劳动关系，原告是否应向被告支付赔偿金、加班费及相应年休假工资。原告于2000年就已在被告处工作，应当知晓被告提供的《浙江丁丁集团有限公司行政管理暂行条例》的相关内容，虽浙江丁丁集团有限公司经变更登记为浙江丁丁包装彩印有限公司，变更前制定的管理条例对原告应为有效，该条例中关于原告可辞退员工的情形并不违反法律法规的规定，且原告已知晓其内容，可以用为用人单位解除劳动关系的依据，原告在被告要求其第二次工作调动时，没有采取合理的方式与被告协商，于2013年4月3日用木块砸伤被告车间主任，原告的行为已严重违反用人单位的劳动纪律及相关规章制度，被告有权单方解除双方的劳动关系，对原告要求被告支付赔偿金诉讼请求不予支持。原、被告双方在2009年1月3日签订的合同到期后，又签订了2012年1月3日至2015年1月2日的劳动合同，对原告要求支付未签订劳动合同的双倍工资不予支持。因经双方认可原告在双休日存在加班行为，且原告在被告处已连续工作满1年以上，且不存在不享受当年年休假的情形，原告要求被告支付加班工资及未休带薪年休假工资的诉请应为合法，但原告要求支付加班工资及未休带薪年休假工资的诉讼时效为两年，故只对解除劳动关系前两年即2011年4月30日至2013年4月29日期间的加班工资及未休带薪年休假工资予以支持，其他期间的加班工资及未休带薪休假工资的诉请不予支持。此期间加班及未休带薪休假工资期间被告已按正常工作期间的工资收入支付给原告，故应在原告2011年4月30日至2013年4月29日期间的加班工资及未休带薪年休假工资中予以扣除。原告在此期间的加班工资应为2183.76／21.75×96=9639元，未休带薪年休假工资应2183.76／21.75×15×2=3012元。根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第八十五条等之规定，判决：一、被告浙江丁丁包装彩印有限公司支付原告2011年4月30日至2013年4月29日期间加班工资9639元及未休带薪年休假工资3012元，共计12651元。二、驳回原告其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收案件受理费。宣判后，原审原告周秀丹不服，向本院提起上诉称：一审法院认定事实、适用法律法规均有错误。一是认定上诉人解除劳动关系前12个月的月平均工资2183.76元错误，应为月平均工资2356元，即实发工资加上代扣代缴的社会保险费。二是作为用人单位的被上诉人擅自变更上诉人的工作岗位已违约在先，后又取消上诉人两天的产量，由此双方发生争执。情急之下，上诉人抓起小木块击中擅自取消上诉人产量的车间主任，但未造成任何伤害。一审法院未经核实就认定该行为够上“严重违纪”与事实不符，与法律相悖。三是劳动争议案件应由被上诉人证明其春节放假中包含年休假。综上，请求二审法院依法撤销（2013）金婺民初字第3038号判决，依法改判。被上诉人浙江丁丁包装彩印有限公司答辩称：被上诉人认为上诉人解除劳动关系前12个月的平均工资是2183.76元，这个数字已经高于金华市的最低工资，一审法院认定的平均工资是有法可依的。上诉人在纸箱车间二色开槽机工作期间，车间工作人员多次以口头和书面形式反应，上诉人一般是8点上班，然后在车间吃早饭、喝水、梳头等，且不配合机长工作，影响班组工作进度和产值。机长多次要求换人，如果不换人，他们就要辞职。为此，车间主任和厂里领导都做了很多思想工作，上诉人不听取，反而大骂管理人员。2013年4月3上午8点50许，上诉人说车间主任分配工作不合理，接着又破口大骂，骂完不解气，直接拿起一块木头朝车间主任砸去，导致车间主任右臂受伤。从4月1日不服调动到4月3日动手打人，再到4月29日解除劳动关系，这20多天时间里，被上诉人对上诉人做了许多思想工作，甚至承诺先顾及一下公司领导的面子，换岗干几天，如不适应再安排其他合适的岗位，但上诉人不听劝，公司为顾全大局，被迫作出解除决定。被上诉人依法已经向法院举证春节长假中已包含年休假。综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审依法驳回上诉。二审期间，上诉人与被上诉人均未提供新证据。经审理查明，除“被告被解除劳动合同前12个月的月平均工资为2183．76元”有误外，本院对原判认定的其他案件事实予以确认。本院另查明被告被解除劳动合同前12个月的月平均工资为2398.29元。本院认为，根据劳动部《工资支付暂行规定》第十五条规定，用人单位可以代扣的劳动者工资，包括用人单位代扣代缴的应由劳动者个人负担的各项社会保险费用，因此，用人单位代扣代缴的应由劳动者个人负担的各项社会保险费用属于劳动者工资的一部分，故本案中计算解除劳动关系前12个月的平均工资应当包括用人单位代扣代缴的由个人承担部分的社会保险费用。周秀丹本人在上诉状中主张月平均工资为2356元，故本院确认以其自认的月平均工资为加班和年休假工的计算标准。上诉人在被上诉人处已连续工作满1年以上，且不存在不享受当年年休假的情形，上诉人要求被上诉人支付未休带薪年休假工资的诉请应为合法，但上诉人要求支付加班工资及未休带薪年休假工资的诉讼时效为两年，故只对解除劳动关系前两年即2011年4月30日至2013年4月29日期间的加班工资及未休带薪年休假工资予以支持。故上诉人应取得的加班工资为2356／21.75×96=10398．90元，未休带薪年休假工资应2356／21.75×15×2=3249．70元。上诉人承认因为争执而用木块击中车间主任的事实，无论损害结果如何，都是对他人身体权的故意侵害，原审法院认定其属于严重违纪并无不当。综上，周秀丹的部分上诉请求合理，本院予以支持；部分上诉请求缺乏事实与法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、撤销浙江省金华市婺城区人民法院（2013）金婺民初字第3038号民事判决；二、被上诉人浙江丁丁包装彩印有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人周秀丹加班工资10398．90元及未休带薪年休假工资3249．70元，共计13648．60元；三、驳回上诉人周秀丹的其他诉讼请求。如上诉人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费，本院予以免收。本判决为终审判决。审 判 长  童耐萍审 判 员  陈旻尔代理审判员  周楚臣二〇一四年四月二十一日代书 记员  汤玉婷