广东省河源市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书(2014)河中法刑二终字第68号原公诉机关龙川县人民检察院。上诉人（原审被告人）钟伟军，男，1992年2月17日出生，汉族，广东省龙川县人，初中文化，农民，住龙川县。因本案于2013年10月3日被羁押，同年10月4日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕。现羁押于龙川县看守所。辩护人肖伟华，广东法开律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人杨某1，女，2000年6月4日出生，汉族，广东省龙川县人，初中文化，学生，住龙川县。诉讼代理人杨小花，女，1988年4月18日出生，汉族，初中文化，住龙川县。系附带民事诉讼原告人的姐姐。龙川县人民法院审理龙川县人民检察院指控原审被告人钟伟军犯强奸罪、原审附带民事诉讼原告人杨某1提起附带民事诉讼一案，于2014年5月13日作出（2014）河龙法刑初字第44号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人钟伟军不服，提出上诉。本院依法��成合议庭，通过阅卷及审查上诉材料，并依法讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原判认定，2012年10月份，被告人钟伟军通过QQ与被害人杨某1（2000年6月4日出生）认识，之后两人确立男女朋友关系。2013年3月份的一天晚上，被告人钟伟军约被害人杨某1到龙川县紫市镇新北村老人活动中心二楼（即被告人钟伟军住处）玩，后杨某1在此留宿，被告人钟伟军遂产生奸淫被害人杨某1的邪念，并与被害人杨某1发生性关系。第二天被告人钟伟军询问杨某1出生日期，被害人杨某1告知被告人她是1999年6月4日出生。第二天晚上被告人钟伟军再次约被害人杨某1到其住处并发生第二次性关系，之后每隔五六天被告人钟伟军都会约被害人杨某1到其住处玩并与杨某1发生性关系。从2013年3月份至2013年9月28日期间，被告人钟伟军与被害人��某1共发生性关系20次。2013年9月28日杨某2（被害人杨某1叔父）向紫市派出所报案，当天被告人钟伟军被被害人家属控制在被害人家里，后被告人钟伟军被公安机关带走调查。2013年10月3日被告人钟伟军被公安机关抓获归案。附带民事诉讼原告人的经济损失有：医疗费117.74元、误工费871.30元（以31804元÷365天×10天计）、交通费1495元、电话费300元，合计人民币2784元。案件审理期间，被告人钟伟军将应赔偿给附带民事诉讼原告人杨某1的经济损失人民币2784元交到龙川县人民法院。认定上述事实的证据有：1、被害人杨某1的陈述，证实2012年10月份左右我通过QQ聊天认识钟伟军，聊天的内容都是有关日常生活的事。2012年11月份我与钟伟军确立男女朋友关系。2013年3月份的一天晚上，在新北老人娱乐中心二楼钟伟军房间里，钟伟军与我发生了第一次性关系。第二天又发生了一次，之后钟伟军发信息问我的出生日期，我告诉他我是1999年6月4日出生的。隔了大概四五天后我们又发生了第三次性关系，之后每隔几天我们都会发生性关系，反正除了我来月经一个星期至少会发生一次。我跟他发生性关系不是自愿的，他威胁我说如不跟他发生性关系，他就把事情闹大，让我父母没有面子。我们总共发生了有20多次性关系。后来我看户口簿才知道我的出生日期是2000年6月4日。2、证人杨某2的证言，证实2013年9月28日凌晨2时度，我出去找我女儿杨婷，来到新北诊所二楼发现我侄女杨某1和钟伟军在那里睡觉，之后杨某1就随我回家了。我侄女杨某1是2000年出生的。3、证人杨某3的证言，证实我是1999年9月7日去紫市卫生院结扎的。当时我女儿杨某1还没出生，我女儿杨某1是2000年6月4日出生的，是“火英里”接生的，我不知道与我女儿杨某1同一年出生的有何人。4、证人黄某的证言，证实我原来是有五个女儿的，就是我二女儿杨小花与三女儿杨雪敏之间还有一个女儿，但她因病死了。我丈夫是1999年9月7日结扎的，当时我还怀着杨某1，所以我才没有去结扎，我躲起来就是想生个儿子。我女儿杨某1是2000年6月4日出生的，帮我接生的“火英里”已经去世了。我记得村里没有其他孩子与我女儿杨某1同一年出生。5、证人杨某4的证言，证实我帮杨某3夫妇接生过一个女儿。哪一年接生的记不清楚了，但我记得是杨某3的第三个女儿。6、证人张某的证言，证实2011年之前我在紫市镇计生办工作。杨某3的结扎证发放登记表和结扎手术证都是我填写的。结扎证发放登记表备注的“4女”，而结扎证上写的“现有子女：叁”。一般情况下，我们先到卫生院去登记，而后才发放结扎手术证的，结扎手术证是到医院登记发放时由结扎者本人自报生育过多少个小孩，还有就是由村干部带去，由村干部报上来有多少个小孩，就登记到结扎手术证上去，医生签名确认的。杨某3结扎证上写有“叁”个女儿，就是其或村干部报到紫市卫生院去的。而我们那里的结扎手术证发放登记表，是在发证时才登记的，而在那份结扎手术证发放登记表备注栏中写着杨某3有“4女”，是由我们计生办的人员通过与村干部调查、摸底后确定杨某3在结扎前已经生育过四个女儿的意思，我们这样做是为了还原事实，而且是要统计上报的。有些男的结扎后其老婆还生小孩是正常的，因为其老婆在其结扎前已经怀孕了。7、现场勘验检查笔录及照片，证实案发现场概貌等情况。8、受案登记表，证实案件的来源、案发的经过情况。9、抓获经过、情况说明，证实抓获被告人钟伟军的经过情况，被告人钟伟军是被动归案。10、户籍证明，证实被告人钟伟军已满十八周岁等身份情况。11、户籍证明，证实被害人杨某1于2000年6月4日出生，未满14周岁的事实。12、户籍证明，证实被害人杨某1家人的户籍情况，其中杨某1的姐姐杨某敏的身份证号码是。13、接生员妇检、接生情况卡，证实被害人杨某1出生日期是2000年6月4日。14、申报入户审批表，证实被害人杨某1出生日期是2000年6月4日。15、广东省义务教育阶段学生学籍卡、龙川县紫市中学2013-2014学年度九年级在校生统计表，证实杨某1的身份证号码是，且2000年出生现读九年级的同学有8个，2001年出生现读九年级的同学有5个。16、结扎手术证发放登记表、结扎证，证实杨某3的结扎��期是1999年9月7日，现有子女数是3个。17、龙川县妇幼保健院诊断证明，证实被害人杨某1处女膜陈旧性裂伤的事实。18、被告人钟伟军的供述，证实2012年11月份，我在网上通过QQ认识杨某1，聊了一个多月后，我们就开始拍拖，之后我就约她出来聊。2013年3月底的一个晚上，杨某1来到我宿舍聊天，聊到凌晨两点多，于是我们就发生了第一次性关系。第二天我就发信息问杨某1的岁数及生日，她就告诉我说她是1999年6月4日出生的，今年15岁，属兔。除了她上学期间，我们一般五六天就发生一次性关系，有时一个星期就发生两次。自2013年3月份至9月份期间，我与杨某1发生性关系的次数不少于20次，每次发生性关系之前，我没有威胁或打她。附带民事诉讼原告人提供的证据如下：1、惠某东亚电子制品有限公司的证明，证实被害人姐姐杨小花的误工天数。2、交通费单据，证实交通费用。3、电话费发票，证实电话费用。原判认为，被告人钟伟军目无国法，明知是未满十四周岁的幼女仍与其发生性关系达二十次，情节恶劣，其行为已构成强奸罪。鉴于被告人钟伟军当庭自愿认罪，并积极赔偿被害人的经济损失，可以从轻处罚。被告人钟伟军应赔偿附带民事诉讼原告人的经济损失，附带民事诉讼原告人请求医疗费、误工费、交通费、电话费符合法律规定，予以采纳，但数额应按规定计算。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第二款、第三款第一项、第六十七条第三款、第五十五条、第五十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第��九条、第二十二条之规定，判决：一、被告人钟伟军犯强奸罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年。二、被告人钟伟军应赔偿附带民事诉讼原告人杨某1医疗费、误工费、交通费、电话费合计人民币2784元（该赔偿款已交至龙川县人民法院）。三、驳回附带民事诉讼原告人杨某1的其他诉讼请求。上诉人钟伟军的上诉理由及其辩护人的辩护意见主要有：1、上诉人对原判认定上诉人行为构成强奸罪无异议，但原判认定上诉人的行为属强奸幼女情节恶劣没有事实和法律依据。上诉人与被害人是自愿发生性关系的，且上诉人并没有与被害人发生有20余次的性行为。即使认定上诉人与被害人发生20余次的性关系，根据目前的法律和司法解释，也不能以上诉人强奸幼女多次认定为情节恶劣。2、上诉人是经公安机关传唤主动归案，并如实供述犯罪事实，应当认定为自���。原判认定上诉人系被动归案，不符合自首条件有误。3、上诉人属初犯，认罪态度好，归案后如实供述犯罪事实，有悔罪表现，依法可以酌情从轻处罚。请求二审法院撤销原判，改判上诉人五年以下有期徒刑。经审理查明，原判认定事实清楚，证据充分。本院予以确认。本院认为，上诉人钟伟军无视国家法律，明知被害人是不满十四周岁的幼女仍长期与其多次发生性关系，情节恶劣，其行为构成强奸罪，依法应从重处罚。对于上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院作如下综合评判：（1）经查，根据本案在案证据，证明被害人杨某1于2000年6月4日出生。上诉人钟伟军在与被害人第一次发生性关系（2013年3月份的一天）后得知被害人属不满十四周岁的幼女，仍在较长时间内多次与被害人发生性关系，情节恶劣，根据刑法第二百三十六条第��款第一项“奸淫幼女情节恶劣”之规定，依法应对其判处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。原判在量刑时已充分考虑上诉人认罪态度好、积极赔偿被害人损失等从轻情节，在法定量刑幅度内所作的量刑并无不当。上诉人及其辩护人认为原判认定上诉人钟伟军的行为属奸淫幼女情节恶劣没有事实和法律依据，且被害人系初犯、认罪态度好，原判对上诉人的量刑过重，要求本院对其改判五年以下有期徒刑的上诉理由和辩护意见不成立，本院不予支持。（2）根据公安机关的《情况说明》，证实上诉人于案发当天被被害人家属控制在被害人家中，公安机关接被害人家属报案后前往被害人家中将上诉人带回派出所调查的事实，上诉人钟伟军属被动归案，不符合自首条件，上诉人及其辩护人认为上诉人属自动投案，并如实供述犯罪事实，依法应认定为自首的上诉理由和辩护意见与在案事实、证据不符，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚和适用法律正确，审判程序合法，量刑恰当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  崔春柳审 判 员  曾志科代理审判员  刘 杰二〇一四年八月二十九日书 记 员  伍福明