浙江省宁波市中级人民法院民 事 判 决 书（2011）浙甬民一终字第41号上诉人（原审原告）：吴某某。委托代理人：雍某某。被上诉人（原审被告）：宁波××仕液压××有限公司。住所地：浙江省××鄞州区××工业区。法定代表人：周甲。委托代理人：周乙。上诉人吴某某因劳动争议一案，不服浙江省宁波市鄞州区人民法院于2010年11月16日作出的（2010）甬鄞民初字第1686号民事判决，向本院提起上诉。本院于2010年12月28日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。经过阅卷、询问当事人，事实已核对清楚，决定迳行判决。本案现已审理终结。原审法院审理认定：吴某某于2008年2月21日进入宁波××仕液压××有限公司（以下简称耐仕公司）工作，任收口工，月平均工资为1968元。吴某某在职期间，耐仕公司未与其签订书面劳动合同，亦未为其缴纳社会保险。吴某某领取工资的方式为在考勤卡上签字领取现金。吴某某未领取2010年5月、6月工资共计4704.53元。2010年7月1日中午，吴某某骑电动车与他人的电动车相撞后，打电话给耐仕公司法定代表人周甲，周甲表示不过来，吴某某因此自当日起未回耐仕公司上班。此后，吴某某未到耐仕公司办理离职手续，耐仕公司亦未作出解除劳动关系的决定。2010年7月14日，吴某某通过圆通速递向耐仕公司邮寄解除劳动关系通知书，通知书载明“本人因与公司自用工之日起不与本人签订劳动合同及缴纳社会保险，故向你公司提出解除劳动关系通知，……”耐仕公司于次日收到该通知书。吴某某于2010年7月15日向宁波市鄞州区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于2010年9月9日作出裁决，裁决耐仕公司某某吴某某2010年5月、6月工资共计4667元；耐仕公司为吴某某补缴2008年2月至2010年6月的宁波市外来务工人员社会保险。吴某某不服该裁决，遂向原审法院提起诉讼，请求法院判令耐仕公司：1.支付2010年5月、6月未付工资报酬共计4704.53元；2.支付2009年8月至2010年6月未签订劳动合同双倍工资差额部分23276元；3.为吴某某补缴2008年2月至2010年6月的社会保险；4.支付经济补偿金5290元；5.支付2009年6月至2010年6月的加班费2073.8元。审理中，吴某某放弃第5项诉讼请求。耐仕公司在原审中辩称：耐仕公司同意支付吴某某2010年5月、6月工资4704.53元，并同意为吴某某补缴2008年2月至2010年6月的社会保险。吴某某在职期间一直未提出签订劳动合同，且根据法律规定，双方未签订劳动合同超过一年即视为签订了无固定期限的劳动合同，故吴某某提出双倍工资的主张，无法律依据。吴某某因其他事由离职，耐仕公司无须支付经济补偿金。综上，请求驳回吴某某第2项和第4项诉讼请求。原审法院审理认为：缴纳社会保险是用人单位和劳动者的法定义务，耐仕公司应当为吴某某补缴2008年2月至2010年6月在职期间的宁波市外来务工人员社会保险。吴某某要求耐仕公司某某2010年5月、6月工资4704.53元的诉讼请求，符合法律规定，且耐仕公司无异议，原审法院予以支持。关于吴某某要求耐仕公司某某经济补偿金5290元的诉讼请求，原审法院认为，吴某某虽自2010年7月1日起未回耐仕公司工作，但吴某某一直未办理离职手续，耐仕公司亦未依法作出并送达解除劳动关系的决定，故双方的劳动关系直至2010年7月14日吴某某书面提出解除劳动关系才予以解除。耐仕公司未为吴某某依法缴纳社会保险，吴某某据此提出解除劳动关系并要求支付经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项的规定，原审法院予以支持。耐仕公司应按吴某某的工作年限支付吴某某经济补偿金4920元（1968元／年×2.5年）。用人单位与劳动者建立劳动关系，应当与其订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当向某动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。吴某某于2008年2月21日入职，于2010年7月1日离职，在职期间，吴某某与耐仕公司一直未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，双方自2009年2月21日起应视为已签订无固定期限的劳动合同。故吴某某要求耐仕公司某某2009年8月至2010年6月未签订劳动合同双倍工资差额部分23276元，无法律依据，原审法院不予支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第二条第一款、第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，作出判决：一、宁波××仕液压××有限公司支付吴某某2010年5月、6月工资合计4704.53元；二、宁波××仕液压××有限公司支付吴某某经济补偿金4920元；三、宁波××仕液压××有限公司为吴某某补缴2008年2月至2010年6月的宁波市外来务工人员社会保险；四、驳回吴某某的其他诉讼请求。上述一、二、三项，限宁波××仕液压××有限公司于判决生效之日起五日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由宁波××仕液压××有限公司负担。宣判后，原审原告吴某某不服，向本院提起上诉称：根据劳动合同法第十四条第二款之规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。但上诉人认为视为订立无固定期限劳动合同不等于已订立无固定期限劳动合同。而根据劳动合同法第八十二条第二款之规定，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向某动者每月支付二倍的工资。本案中，被上诉人自2008年2月21日用工之日起满一年未与上诉人订立书面劳动合同，即2009年2月21日也未与上诉人订立无固定期限劳动合同，因此被上诉人应自2009年2月21日起向上诉人每月支付二倍的工资。综上，上诉人认为原审法院曲解劳动合同法及劳动合同法实施条例的规定，上诉人请求二审法院查某事实后，撤销原判第四项，依法改判为被上诉人支付上诉人2009年8月至2010年6月未签订劳动合同双倍工资差额部分23276元，并判令由被上诉人承担一、二审案件受理费。被上诉人耐仕公司答辩称，原审法院对本案事实认定清楚，适用法律正确，判决得当，请求二审法院查某事实后，驳回上诉，维持原判。二审举证期限内，上诉人吴某某与被上诉人耐仕公司均未向本院提供新证据。二审经审理，上诉人吴某某与被上诉人耐仕公司对原审认定的事实均无异议，故本院对原审法院认定的事实予以确认。本院认为：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，双方应当订立书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向某动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”本案中，上诉人于2008年2月21日进入被上诉人公司工作，后于2010年7月14日与被上诉人解除劳动关系，这期间双方一直未签订书面的劳动合同。据此根据《劳动合同法实施条例》第七条之规定，上诉人与被上诉人自2009年2月21日起应视为已订立无固定期限劳动合同。因此上诉人要求被上诉人支付其2009年8月至2010年6月未签订劳动合同双倍工资差额部分23276元的上诉请求，缺乏法律依据，故对其这一诉请，本院不予支持。综上，原审法院对本案事实认定清楚，判决得当，上诉人之诉，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人吴某某负担。本判决为终审判决。审 判 长  曹 炜审 判 员  周 娜代理审判员  梅亚琴二〇一一年三月八日代书 记员  许玲儿