湖南省汝城县人民法院民 事 判 决 书（2012）汝民初字第824号原告宋长青，男。委托代理人朱正新，湖南水正兰律师事务所律师。委托代理人罗超锋，湖南水正兰律师事务所律师。被告欧平良，男。被告何华清，男。以上二被告共同委托代理人胡晓惠，湖南星河律师事务所律师。以上二被告共同委托代理人何恕清，男。原告宋长青与被告欧平良、何华清建设工程施工合同纠纷一案，本院于2012年11月6日立案受理后，依法由审判员郭垂峰适用简易程序公开开庭进行了审理，在审理过程中，原告宋长青于2013年1月18日向本院申请进行房屋质量缺陷司法鉴定，两被告向本院申请进行工程量造价司法鉴定。2014年1月13日湖南正宏司法鉴定中心送达司法鉴定报告及意见书给原、被告。原告宋长青与被告欧平良、何华清于2012年12月13日向本院申请庭外和解，期限为六个月，于2013年11月2日申请庭外和解，期限为三个月。原告宋长青及其委托代理人朱正新、罗超锋、被告欧平良、何华清及其委托代理人胡晓惠、何恕清均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告宋长青诉称，2011年10月8日，原、被告签订《承包建房合同协议书》约定由二被告承建原告住房一栋（三层半），包工包料包安全质量，全框架结构。2012年7月份，原告发现被告方在承建过程中，违反合同约定将全部柱子改小（合同约定为50＊24，而实际远远小于此），原告当即要求被告方解决柱子问题，但被告方却擅自将建筑人员撤走，导致停工。原告多次支付被告工程款共计27万元，如今房屋停建已经四个月。为维护原告的合法权益，请求法院判令两被告赔偿原告损失23万元，并承担本案诉讼费用。被告欧平良、何华清辩称，双方2011年10月8日签订《承包建房合同协议书》，并附有一张图纸注明：挑梁是50＊24，其他各立柱均注明是40＊24，与原告诉称原被告约定的柱子均是50＊24不符，因此现已做成建筑的14根柱子框架边缘7根（40＊24）是符合图纸要求的；另室内7根立柱（由40＊24改为40＊18）以及地下鱼池立柱（40＊24改为40＊30）均经过原告宋长青的许可，而且每完工一层原告都要现场照相、验收后才付款，因此原告所述的被告擅自将全部柱子改小与事实不符；涉案房屋目前主体已经完工，按照《承包建房合同协议书》第二条“验收收方方式”，四层主体完工后应付340000元，原告实际付款270000元，尚欠70000元。原告的拖欠付款行为直接导致了工程停工，而非原告所诉的停工责任在被告；原告在施工过程中，要求被告增加了多处工程量：增加了鱼池高度、二楼增加了阳台面积、大门加立柱及雨棚。被告要求终止双方所签订的《承包建房合同协议书》中的其他项目的履行，已完成主体部分工程量按框架建筑标准由原告付款70000元给两被告。经审理查明，涉案房屋位于汝城县泉水镇南水村五组，2011年10月8日原、被告签订了《承包房屋合同协议书》约定：（一）原告在泉水乡南水村建房一栋，占地面积约260㎡，建筑面积约560㎡，全框架结构，地下室建鱼塘，四周用钢筋混凝土倒挡水墙（高2.3米，厚24公分），底板用钢筋混凝土倒10公分厚，鱼塘上再建房三层半。原告将工程以包工包料包安全质量方式承包给两被告承建，被告方必须按图施工，施工用水、电由被告方负责；（二）承包方案，整栋房子水电暗装，材料用合格达标材料，钢线（4㎡.2.5㎡.1.5㎡）三种，所有室内地板贴瓷砖及踢脚线，客厅、餐厅贴80＊80抛光砖，卧室贴60＊60瓷砖，厨房、卫生间地板贴防滑砖，墙体贴到顶30＊45墙体砖，楼梯踏步贴防滑耐磨砖，颜色均由原告选定。所有窗子用铝合金制作，阳台不做铝合金窗，所有外窗制作平不锈钢防盗网，楼梯扶手用不锈钢管制作，每层主门安防盗门，卧室安套装门，厨房、卫生间安铝合金门，内墙所有墙体粉仿瓷涂料，厨房并做好灶台、洗菜盆、外墙四周贴外墙砖，楼顶四周贴波纹瓦，瓷砖由原告选定；（三）验收收方方式：地下室鱼塘、阳台檐口的按半面积算，其他面积及灶台面积实做实收；（四）价格及付款方式：价格按每平方米（908元）计算，付款按进度主体每平方60%，建好鱼塘底层及挡水墙付10000元，地下室倒好水泥板付75000元，二层倒好水泥板付75000元，三层倒好水泥板付75000元，四层完工付75000元，主体完工付30000元，装修完成一半装修工程付50000元，完成所有工程付50000元，验收合格付清全部工程款95%，留5%的保质金在一年内无质量问题一次性付清所有工程款；（五）备注：具体装修材料要由甲方检验。协议书后面附有一份设计草图共两张。协议签订后，被告方进行了施工，房屋主体框架目前已经基本完成，一层砌体已经完工，二、三、四层完成约一半，一层部分房间粉石灰砂浆，二、三、四层均未装修，原告方支付被告方工程款27万元整。该房屋共计建筑面积736㎡，分为地下一层（系鱼塘，高2.25米），地上四层（一至四层均为住房，一层层高3.3米，其余均为3.5米），全现浇注框架梁板结构，采用钢筋砼独立柱基础。已建房屋一层、二层、三层各有7个柱子规格由原草图的40＊24改为40＊18，四层有六个柱子规格由原草图的40＊24改为40＊18。该房屋2013年10月25日经湖南正宏司法鉴定中心司法鉴定所进行鉴定，并出具鉴定意见书：新建房屋质量安全缺陷，（1）、柱子配筋不论是240＊400截面还是180＊240截面，均不同程度的存在配筋不足，只是180＊240截面配筋不足的柱子数量相对较多，所有柱子X方向配筋均不足；（2）、梁截面满足要求，普遍存在支座负筋不够的问题；（3）、板厚满足要求，少量板底部钢筋不够，板面钢筋相差较多；（4）、主体结构存在重大安全隐患，必须采取加固处理方可使用，如果在加固特别困难或者费用超过重建费用时，建议拆除重建。2013年11月5日原告宋长青与被告欧平良、何华清协商请工程师制定了加固方案，2014年1月14日根据原、被告双方确认的加固方案经湖南正宏司法鉴定中心司法鉴定，意见为：对宋长青新建房屋加固所需的费用为202637.65元，被告欧平良、何华清所建房屋已完成的工程量参照双方约定的单价的工程造价为324118.95元，原告已经给付27万元，尚欠工程款54118.95元。另司法鉴定费45000元，原告已支付30000元，被告已支付15000元。经查，原告所建房屋无施工许可证，原告提供的施工图纸未经县级建设行政主管部门的审批，二被告无从业资格证件，无相关建筑专业资质证书，也未进行注册登记。以上事实，有原、被告签订的《承包建房合同协议书》及草图，收款单，房屋照片，证人证言，湖南正宏司法鉴定中心出具司法鉴定报告及意见书，司法鉴定费用收据，加固方案，原告与被告协商笔录，原、被告陈述，法院调查笔录，并经庭审质证核实，足以认定。本院认为，本案争议的焦点有两个：一是原被告之间签订的《承包建房合同协议书》的效力认定问题。《民法通则》第55条规定：不违反法律或社会公众利益是合同生效的一般生效要件，《合同法》第52条明确规定违反法律、行政法规的强制性规定的合同为无效合同。本案原被告之间签订的合同严重违反了《中华人民共和国建筑法》的相关规定，原告所建房屋无施工许可证，被告作为承包人未取得建筑施工的法定的从业资格或者建筑专业资质证书，因此本案原告与两被告签订的《承包建房合同协议书》是无效合同。二是造成原告新建房屋工程质量缺陷的加固损失的责任承担问题。作为本案承包人的两被告的主要合同义务就是按照合同约定和国家标准或建筑行业标准施工，将合格的建设工程交付给发包人即原告宋长青。现在两被告承建的工程经司法鉴定认定为房屋质量存在重大安全缺陷，分析其产生原因：1、柱子配筋不论是草图表明的240＊400截面，还是被告改动的180＊40截面，均不同程度的存在配筋不足，只是改动后的柱子数量相对较多，所有柱子X方向配筋均不够，这说明造成柱子配筋不足的原因主要是设计草图本身的缺陷，并非改动截面的原因；2、梁截面满足要求，普遍存在支座负筋不够的问题，这是草图设计不合理造成的；3、板厚满足要求，少量底部钢筋不够，板面钢筋相差较多，这也是草图设计不合理造成的；4、主体架构存在重大安全隐患，这也是设计草图不合理造成的。综上分析，可以得出结论：两被告承建的原告房屋出现质量安全缺陷主要原因是设计草图本身不合理，不符合国家标准要求，而草图是由原告宋长青请被告欧平良设计的并经原告认可的，原告在明知被告欧平良无任何资质证书的情况下交由被告欧平良设计，也未将设计好的草图交由县级建设行政部门审批的情况下，就交给两被告按图施工，原告存在明显过错。两被告无建筑专业技术资质证书仍然从事建筑施工活动，而且被告欧平良本人无设计专业资质仍然从事建筑设计活动，这是两被告在本案中的过错，同时两被告在施工过程中对草图中柱子的大小也是有改动，原告虽未明确表示同意，但原告默认并付款。总之，本案所建房屋质量安全缺陷是原告与两被告的混合过错造成，对于原告新建房屋工程质量缺陷的加固损失，原告及两被告承担同等的民事责任。现原告宋长青与两被告协商一致雇请专业技术人员制定了新建房屋加固方案。所造成的损失为：新建房屋加固所需费用202637.65元，司法鉴定费用45000元，合计247637.65元。原告及两被告对上述损失各自承担一半即123818.83元，两被告建筑房屋已经完成工程量为324118.95元，原告已经支付工程款270000元，尚欠工程款54118.95元，原告应按约定支付给两被告，可从两被告上述赔偿款中减去，再减去两被告已经支付的司法鉴定费用15000元，即由两被告赔偿原告新建房屋加固等各项损失123818.83-54118.95-15000=54699.88元。现依据《中华人民共和国民法通则》第五十五条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第五项、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第七条、第十二条、第十四条、第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第三条、第十二条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：由被告欧平良、何华清共同赔偿原告宋长青新建房屋加固各项损失54699.88元，此款限判决生效后十日内一次性付清；本案案件受理费4750元，由原告宋长青负担2350元，由被告欧平良、何华清共同负担2400元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。（此页无正文）审判员  郭垂峰二〇一四年一月二十二日书记员  肖 娜附：户名：汝城县人民法院执行案款户帐号：18-676801040001210开户行：中国农业银行汝城县文化路支行附：本案适用的法律规定：1、《中华人民共和国民法通则》第五十五条民事法律行为应当具备下列条件：行为人具有相应的民事行为能力；意思表示真实；（三）不违反法律或者社会公共利益。《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国建筑法》第七条建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证；但是，国务院建设行政主管部门确定的限额以下的小型工程除外。按照国务院规定的权限和程序批准开工报告的建筑工程，不再领取施工许可证。第十二条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，应当具备下列条件：（一）有符合国家规定的注册资本；（二）有与其从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员；（三）有从事相关建筑活动所应有的技术装备；（四）法律、行政法规规定的其他条件。第十四条从事建筑活动的专业技术人员，应当依法取得相应的执业资格证书，并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动。第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。4、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第三条建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；（二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。第十二条发包人具有下列情形之一，造成建设工程质量缺陷，应当承担过错责任：（一）提供的设计有缺陷；（二）提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准；（三）直接指定分包人分包专业工程。承包人有过错的，也应当承担相应的过错责任。第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。5、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。