海南省第一中级人民法院民 事 判 决 书（2014）海南一中民一终字第155号上诉人（原审原告）罗某丽。委托代理人黄思凝，海南绩豪律师事务所律师。委托代理人符绩豪，海南绩豪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）吴某江。上诉人罗某丽因与被上诉人吴某江离婚纠纷一案，不服海南省保亭黎族苗族自治县人民法院(2014）保民初字第8号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年7月2日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年8月7日在保亭黎族苗族自治县人民法院公开开庭审理了本案。上诉人罗某丽及其委托代理人黄思凝，被上诉人吴某江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明，2003年上半年，原告罗某丽与被告吴某江经他人介绍认识。2003年11月，被告吴某江转业后，用其转业的复员费22000元修建家庭共有瓦房一幢（约60平方米，宅基地面积63.22平方米）。2005年初，原、被告确定恋爱关系。2005年11月7日，原、被告在保亭黎族苗族自治县六弓乡人民政府登记结婚。婚后，被告吴某江辞去保亭黎族苗族自治县移动公司的工作，并凭借其工作关系，申请办理保亭六弓丽江移动代办点。开办代办点的资金，由被告吴业江向其母亲、胞妹各借6000元，向其叔叔借5000元，共计17000元。原告罗某丽承认有该借款，但认为该借款已还清。原、被告夫妻没有共同存款及债权。2008年6月19日，原告罗某丽生育女儿吴诗诗，2012年1月6日生育儿子吴诗鑫。位于六弓乡墓山水库旁的槟榔园系被告吴某江胞兄吴友种植，有被告吴某江提供的《林权证》佐证。由于婚后原、被告性格有差异，且原告罗某丽常因上网与他人聊天被被告吴某江发现后，引起夫妻感情不和。2013年7月，原告罗某丽回昌江黎族自治县娘家居住至今。2013年12月6日，原告罗某丽以夫妻感情破裂为由，向法院起诉要求离婚，请求：1、准予原、被告离婚；2、婚生子女吴诗诗及吴诗鑫由原告抚养，被告每月支付抚养费1600元；3、原、被告共有的保亭六弓丽江移动代办点的财产归原告所有；4、原、被告共有的位于保亭黎族苗族自治县六弓乡田圮村委会奋妹经济合作社的63.22㎡农村宅基地使用权的60%归原告所有；5、原、被告共有的位于保亭黎族苗族自治县六弓乡水库的1000株槟榔中的800株归原告所有。庭审中，被告吴某江也认为夫妻没有和好希望，表示同意离婚；原、被告对子女的抚养也达成共识，即女儿吴诗诗由原告罗某丽负责抚养，儿子吴诗鑫由被告吴某江负责抚养，抚养费各自负担；家庭共有财产瓦房一幢（面积约60平方米，宅基地面积63.22平方米），原告罗某丽自愿放弃其份额。以上事实，有原告罗某丽提供的证据：1.《结婚证书》；2.《出生医学证明》两本；3.海南省第二人民医院《门诊病历》及《检验报告单》各一份；4.保亭县人民医院《宫颈液基细胞学检查报告单》及《超声检查报告单》各一份；5.昌江县人民医院《彩超图文报告》及《血球分析检验报告单》各一份；6.昌江县城南社区卫生服务中心《彩色多普勒超声检验报告书》及《分泌物检查结果报告单》各一份；7.解放军425医院检验报告单一份及《收费专用票据》四份；8.《工商营业执照》一份；9.中华人民共和国《集体土地使用权证》一份。被告吴某江提供的证据：1.《借据》四份；2.《证明书》一份；3.《森林、林木、林地状况登记表》及《宗地图》各一份以及双方的庭审陈述予以证实。原审法院审理认为，原、被告虽系自由、合法婚姻，但婚后因双方性格有差异及家庭琐事引起夫妻感情不和，原告提出离婚，被告也认为夫妻没有和好希望，表示同意离婚，为此，原告的离婚请求，予以支持。庭审中，原、被告对婚生子女的抚养已达成共识，即女儿吴诗诗由原告罗某丽负责抚养，儿子吴诗鑫由被告吴某江负责抚养，抚养费各自负担，予以准照。家庭共同财产瓦房一幢（面积约60平方米，宅基地面积63.22平方米），原告自愿放弃其份额，也予以准照。保亭六弓丽江移动代办点系被告辞去保亭黎族苗族自治县移动公司的工作后向该公司申请，并向其母亲、胞妹及叔叔共计借款17000元办理，原告也承认有该笔借款，辩解该借款应已还清，但无法提供相应的证据予以证明，为此，原告的辩解，不予采信，原、被告的借款17000元，应认定为夫妻共同债务。被告系六弓乡人，对保亭六弓丽江移动代办点的经营管理及偿还债务，相对于原告更加方便和有利，该代办点应由被告经营，但被告应当给予原告妥当的补偿。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十八条、第三十九条、第四十一条之规定，判决：一、准许原告罗某丽与被告吴某江离婚；二、婚生女儿吴诗诗由原告罗某丽负责抚养；男孩吴诗鑫由被告吴某江负责抚养，抚养费各自负担；三、保亭六弓丽江移动代办点由被告吴某江经营，被告吴某江向原告罗某丽给付3000元作为补偿，于本判决生效后十日内一次付清；四、共同债务17000元，由被告吴某江负责偿还。案件受理费200元，由原告负担。上诉人罗某丽上诉称，一审判决认定事实错误，适用法律错误，判决显失公平。一、一审认定位于六弓乡墓山水库旁的槟榔园系吴某江胞兄吴友种植，但事实是1000株槟榔是上诉人于2009年至2010年从经营的移动代办点里取钱请别人种植的。槟榔种植后，上诉人每有时间都会跟着被上诉人去砍草，这是六弓乡田纪村委会奋妹经济合作社的村民都看到的。二、夫妻感情不和的原因是因为被上诉人没有尽到做丈夫、做父亲的责任，且曾经有外遇。2012年底上诉人检查出患有子宫囊肿、肺炎、心肌缺血、脑部有积血、肾衰退、肝肾受损、风湿，被上诉人开始不管上诉人，上诉人边带小孩，边上班，还要打针治病，被上诉人却到处说上诉人是有外遇才患病。三、上诉人已提交医疗票据及门诊病历材料、医院检验报告等证据证明上诉人因治疗疾病所支付的费用，一审判决不对医疗费进行判决，明显违反法律。四、保亭六弓丽江移动代办点不是一审认定的被上诉人辞去保亭移动公司的工作后向该公司申请开办的，且上诉人与被上诉人向被上诉人母亲、胞妹及叔叔所借的17000元己经还清，这可以用银行流水凭证来证明。被上诉人没有证据证明在夫妻关系存续期间仍有17000元的夫妻共同债务，一审判决将被上诉人的举证责任强加于上诉人，判决上诉人承担被上诉人举证不能的后果，适用法律明显错误。且被上诉人在2013年5月至8月期间先后买彩票中奖中了3.8万元，该3.8万元未用在双方共同生活中。五、从2006年至今，保亭六弓丽江移动代办点的经营管理一直由上诉人负责，被上诉人不懂经营及办理移动代办点的业务。2013年下半年，上诉人身患疾病出外治疗时，还需回去指导或电话指导其办理业务。上诉人离婚后仍会居住在保亭县六弓乡，因此，不存在由被上诉人经营代办点相对于上诉人更加方便有利的情形。上诉人劳动能力受限，且需要抚养女儿吴诗诗，如果不能继续经营保亭六弓丽江移动代办点，根本无法养活自己及抚养女儿吴诗诗。被上诉人有其他经济收入，不需要以经营保亭六弓丽江移动代办点为生，从照顾女方原则出发，应当将保亭六弓丽江移动代办点判归上诉人经营。一审法院未到现场对双方夫妻共同财产进行清点，却判决被上诉人向上诉人给付3000元作为补偿没有依据。综上，一审判决认定事实错误，适用法律错误，判决显失公平。故上诉请求：１.维持原审判决第一项、第二项；２.撤销原审判决第三项、第四项；3.判决保亭六弓丽江移动代办点由上诉人经营；4.判令被上诉人向上诉人支付医疗费8000元；５.一审、二审诉讼费用由被上诉人负担。被上诉人吴某江答辩称，婚姻存续期间，丽江移动代办点的资金均在上诉人管控之下。在其离开保亭时也将钱款尽数带走，致使代办点的经营发生了严重的困难，被上诉人念在多年夫妻的情份上不想再予追究。上诉人二审中提出要求被上诉人支付医疗费8000元无理，该诉求不符合民事诉讼法的有关规定，请求驳回其诉请。原审认定事实清楚，适用法律正确，程序正当，请求二审法院依法驳回上诉人上诉，维持原审判决。二审中，上诉人罗某丽提供以下新的证据：证据一银行账户交易明细，证明被上诉人所主张的上诉人离家时将家里的钱带走不是事实，一审未提交的原因是该证据在开庭时没有带来；证据二为三亚慧源食品直销店的进货单及其收据，证明上诉人因治疗身体疾病所花费的医疗费用，一审未提交的理由是该证据产生于一审结束后；证据三为一滴血健康检测报告单，证明上诉人患有报告单上的疾病，一审未提交的原因是当时未带。被上诉人质证认为，上诉人提供的证据一是真实的，但该银行卡由上诉人管理，对该卡支取情况不清楚；证据二是伪造的；对证据三没有异议。被上诉人吴某江提供以下新的证据：门铺面租赁合同及收款收据，证明现由被上诉人承租用于经营代办点的房屋的事实。上诉人罗某丽质证认为，该证据是真实的，但应由其签订租赁合同。本院经审查认为，关于上诉人提交的证据一，经被上诉人质证对其真实性没有异议，本院对证据一的真实性予以确认，但上诉人未能从该账户交易明细中指出可以证明其离家时没有将家庭财产带走的具体内容及其证明方法，因此该证据不能作为认定本案有关事实的依据；证据二进货单产生时间为2014年3月、5月、７月，被上诉人否认其真实性，且一审时上诉人也未主张该项请求，故其不属于二审审理的范围，本院不予认可；证据三的真实性，被上诉人虽予以认可，但仅可证实上诉人进行过一滴血检测的事实，经进一步征求双方的意见，该证据缺乏相关机构的签章，被上诉人对证据三所显示的上诉人所患的多种疾病不予认可，该证据不能作为认定上诉人患有检测单上注明的疾病的事实的依据。对于被上诉人提交的租赁合同及收款收据，上诉人质证后虽提出应该由其本人签订，但不影响合同的真实性，本院对其真实性予以确认，该证据可作为认定保亭六弓丽江移动代办点房屋现由被上诉人承租的事实的依据。二审查明的事实及采信的证据与一审基本一致，本院予以确认。另查明，2010年9月8日，被上诉人吴某江经保亭黎族苗族自治县人民政府批准拨用坐落于六弓乡田圮村委会奋妹经济合作社宅基地一块，并取得保亭集用（2010）第08026号集体土地使用证，面积63.22㎡，该宅基地上尚未建房。2011年，上诉人罗某丽与被上诉人吴某江以保亭六弓丽江移动代办点名义，向中国移动通信集团海南有限公司交纳合计14000元的购机押金，押金条由上诉人罗某丽持有。2014年1月1日，被上诉人吴某江以保亭六弓丽江移动代办点名义与陈允苗签订了门铺面租赁合同，继续租用原用于经营丽江移动代办点的门面房及住宅楼整套，并预付租金21000元。合同期限为2014年1月1日至2017年1月1日止，年租金7200元。二审庭审中，罗某丽认可在开办丽江移动代办点时，双方共同向吴某江的母亲借款4000元、向吴某江大姐借款10000元、向吴某江大哥借款2000元、向吴某江叔叔借款5000元、向吴某江堂兄弟借款2000元，并认可也听吴某江说过向其妹妹借款，但表示是否从吴某江妹妹处借到钱其并不清楚，且主张以上借款均已由吴某江还清。吴某江认可向其大姐、哥哥、叔叔借款的数额与罗某丽的陈述一致，但认为实际向其母亲借款6000元、向堂兄弟借款5000元，另外向其妹妹借款6000元，合计借款34000元，目前其大姐10000元及堂兄弟5000元借款已还清，其他借款尚未偿还，实际债务19000元，但只要求确认共同债务17000元。双方都认可上述借款均未出具借据。一审庭审中，罗某丽表示放弃分割1000株槟榔的主张。二审庭审中罗某丽变更上诉请求，要求婚生男孩吴诗鑫由其抚养并自行承担抚养费。二审依法组织双方调解，但调解未果。以上事实，有上诉人一审提交的保亭集用（2010）第08026号集体土地使用证及被上诉人二审提供的门铺面租赁合同及收款收据及双方当事人的庭审陈述为证。本院认为，婚姻应以感情为基础，实行婚姻自由是我国婚姻法确定的一项重要制度。鉴于上诉人罗某丽与被上诉人吴某江均同意离婚，原审法院据此认定双方夫妻感情确已破裂，判决准予双方离婚正确，本院予以维持。关于婚生男孩吴诗鑫的抚养问题。离婚后子女的抚养，应从有利于子女身心健康、保障子女的合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况予以考虑。本案中，罗某丽与吴某江婚后共同生育一子一女，一审已判决女儿吴诗诗由罗某丽抚养，罗某丽上诉请求抚养吴诗鑫并自行承担抚养费，考虑罗某丽目前没有工作，没有固定收入，不具备抚养两个子女的条件及能力，如增加抚养儿子吴诗鑫，生活压力沉重，对其子女健康成长明显不利，故两个子女一人抚养一个较为适宜，原审判决婚生儿子吴诗鑫由吴某江抚养，并无不当，本院予以维持。需要说明的是，父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。父母离婚后，对未成年子女仍负有抚养教育的权利和义务；不直接抚养子女的父或母，享有探望子女的权利，另一方有协助的义务,希望双方在今后的子女探视问题上，能够本着有利子女健康成长的原则，友好协商、妥善处理。关于夫妻共同债务问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，罗某丽和吴某江在庭审中均认可为开办丽江移动代办点，双方共同向吴某江亲戚借款，没有借据。因此，双方在夫妻关系存续期间，借款用于共同生产经营，属于夫妻共同债务，离婚时应予以分割。对于吴某江提出尚有夫妻债务17000元问题，罗某丽主张均已由吴某江还清，吴某江予以否认，对此罗某丽负有举证责任，罗某丽未能提供相应的证据予以证实其主张，应承担举证不能的法律后果。原审认定夫妻共同债务17000元，有充分的事实根据及法律依据，本院予以确认。关于保亭六弓丽江移动代办点的经营权问题。双方均主张丽江移动代办点的经营权，对此问题，经本院调解，吴某江同意17000元共同债务由其承担，丽江移动代办点由罗某丽经营，罗某丽补偿其20000元，但因罗某丽意见反复，最终未能达成调解协议。考虑该丽江移动代办点在六弓乡，地处偏远山区，吴某江亦为当地人，且因开办该代办点欠下的债务17000元尚未偿还，债权人亦均为吴某江的亲戚朋友，加之该代办点现由吴某江在经营管理，故原审法院以吴某江经营管理丽江移动代办点及偿还债务，相对于罗某丽较为便利为由，判决该代办点由吴某江经营，同时由吴某江给予罗某丽相应的补偿款3000元，并无不当，本院予以维持。双方诉讼中涉及到的房屋租赁预付款及向中国移动通信集团海南有限公司交纳的购机押金，因当事人均未提出处理的请求，故本院不宜直接处理。至于罗某丽上诉请求吴某江支付其医疗费8000元，属于其二审期间新提出的诉讼请求，经本院依法组织调解，双方就此未能达成调解协议，且该上诉请求不属于二审审理范围，本院不予处理。综上所述，原审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，实体处理恰当，应予维持。上诉人罗某丽的上诉理由缺乏事实根据及法律依据，本院不予支持，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费200元，由上诉人罗某丽负担。本判决为终审判决。审 判 长  彭志新代理审判员  蓝海燕代理审判员  林中才二〇一四年八月二十六日书 记 员  陈 伟附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。审核：黄一哲撰稿：蓝海燕校对：陈伟印刷：李慧玲海南省第一中级人民法院2014年8月26日印制（共印16份）