山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）青民二商终字第120号上诉人（原审原告）宋永快，男。委托代理人赵天真，男，系青岛市北天剑法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）青岛圣永生物科技有限公司。法定代表人许圣华，职务执行董事。被上诉人（原审第三人）许圣华，男。委托代理人赵艳楠，山东琴岛律师事务所律师。委托代理人张孟，山东琴岛律师事务所律师助理。上诉人宋永快因与被上诉人青岛圣永生物科技有限公司（以下简称圣永公司）、被上诉人许圣华与公司有关的纠纷一案，不服青岛市市南区人民法院（2013）南商初字第30010号民事判决，于2013年11月22日向本院提起上诉，本院于2014年2月11日受理。本院受理后，由审判员朱见晓担任审判长并主审本案，与代理审判员王晋、温燕共同组成合议庭，于2014年3月11日向当事人送达了开庭传票。本院于2014年3月19日公开开庭审理了本案。上诉人宋永快及委托代理人赵天真，被上诉人许圣华及委托代理人赵艳楠、张孟到庭参加诉讼。对于被上诉人圣永公司，开庭传票由上诉人宋永快签收，其认为许圣华系法定代表人应由其代表公司；被上诉人许圣华认为公司执照已吊销、公章在上诉人手中，公司住所也是上诉人的地址，不想代表公司。本案现已审理终结。宋永快在一审中诉称，其与第三人许圣华于2008年5月各出资3万元共6万元成立了圣永公司，许圣华任法定代表人。2010年该公司因未参加年检，被工商部门依法吊销营业执照。2010年11月17日，依据公司法第一百八十四条规定对公司进行了清算，清算后剩余财产141275.15元。根据公司法第一百八十七条第二款规定，公司清算完毕的剩余财产，应按股东的出资比例进行分配。然而许圣华故意拖延，导致公司剩余财产至今未分配。其应得的剩余财产始终得不到落实，现请求法院判令圣永公司将剩余财产按股东出资比例予以分配，向其支付约70637元，并由圣永公司承担本案诉讼费用。庭审中，宋永快申请将第三人许圣华诉讼身份变更为被告，并请求法院判令二被告连带偿还清偿款。圣永公司在一审中未到庭，亦未提交书面答辩意见。许圣华在一审中辩称，宋永快起诉与事实不符，前后矛盾，系断章取义为其欺骗行径做掩护。原审法院查明，宋永快为证明其主张，举证：一、元件材料预算表。欲证明公司经清算结余141275.15元，双方确定分配数额。许圣华对真实性无异议，称该原件与庭前阅卷看到的复印件不一致，且该表只是记账单，不是清算单，公司未成立清算组，未进行清算，该表形成于2010年11月17日前，结算帐目至2010年6月30日，公司于2011年12月9日吊销，与宋永快所述不符。二、圣永公司工商查询结果一份。欲证明该公司于2011年12月9日吊销。许圣华对该证据真实性无异议。三、圣永公司章程一份。欲证明双方各出资3万元成立公司，出资比例各50％。许圣华对真实性无异议。许圣华提交元件材料预算表（同宋永快证据一）。欲证明双方并未清算，仅是记账。宋永快对真实性无异议，但认为该表形成于2010年11月17日，抬头与内容无关，系因双方财务与业务方面有纠纷而列表清算。圣永公司未到庭，亦未提交证据。原审法院还查明，庭审中，圣永公司吊销后是否成立清算组进行清算、是否制作资产负债表、财产清单、是否登报通知债权人、是否制定清算方案、是否结算职工工资、养老保险等，许圣华称均未实施，宋永快称因公司就两人，成立了清算组、资产负债表与财产清单已报税务部门、未登报通知债权人，但已结算完毕、口头制定过清算方案、已结算职工工资和养老保险，但均未举证。原审法院认为，依照《中华人民共和国公司法》的规定，有限责任公司在依法吊销后应及时成立清算组进行清算，经登报通知债权人、清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，制定清算方案报股东会确认。公司财产在支付清算费用、职工工资、社会保险费用和法定补偿金、缴纳所欠税款、清偿公司债务后的剩余财产按股东的出资比例分配。本案中，宋永快虽称公司已成立清算组进行清算，但未提交任何公司已进入法定清算程序的证据，其举证的元件材料预算表本身并无清算内容，无法证明公司已清算并有剩余财产，宋永快诉讼主张证据不足，不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十一条第四项、第一百八十四条、第一百八十六条、第一百八十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回宋永快对青岛圣永生物科技有限公司、许圣华的诉讼请求。一审案件受理费1566元，由宋永快负担。原审判决宣判后，宋永快不服，上诉至本院。上诉人宋永快上诉称，一、被上诉人许圣华作为公司实际控制人，不按公司章程建立财务账目，致使财务管理失衡，股东形成僵局，双方于2010年11月17日进行了清算，既有清算内容又有剩余额，双方均签字确认，原审法院对此罔顾事实。二、在原审法院中，上诉人庭审中要求变更第三人为被告，庭后要求提交证据，但原审法院仍列许圣华为第三人并拒收证据。原审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院撤销原判或改判，诉讼费由对方承担。被上诉人圣永公司未到庭答辩。被上诉人许圣华辩称，一、原审法院认定圣永公司并未清算正确。1.《元件材料预算表》列表时间在2010年11月17日之前，而公司未到公司章程约定的经营期限20年、无解算公司的决议、无公司合并分立事由、吊销营业执照时间晚于列表时间一年多等，此时未出现法定或约定的清算或解算事由，列表不为清算。2.《元件材料预算表》中，部分财产未列入、列入的未处分、未清理对外债权及账目到2010年6月30日、部分时间未列入。3.双方无清算的意愿，未进行相关清算行为。二、公司印章、工商及税务在上诉人家中，系上诉人不作为导致未年检，营业执照是在2011年非2010年被吊销；立案时，上诉人提供《元件材料预算表》复印件，但涂改成清算表。原审判决事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。二审庭审中，上诉人提交一份《清算情况说明》，主张在珠海一路4号内圣永公司的办公室取得的，是在一审闭庭后取得，欲交给一审，但未接收。欲证明2011年2月10日由被上诉人持有该表到工商局办理了相关的手续，并承认了清算的事实。被上诉人许圣华对证据的真实性有异议，首先公章并不在我方而在上诉人手中，法定代表人及股东对此均不知情。其次对于该证据的证明事项也不予认可。被上诉人许圣华提交证据一、圣永公司公司章程。欲证明公司的营业期限为20年，从营业执照签发日期2008年5月26日，列表之时，不存在营业期限届满的解散原因，公司章程第27条证明公司章程规定的解散事由，第28条证明公司解散时，应依照公司法规定成立清算组进行清算，并在结束后制作清算报告，报股东会或主管机关确认。证据二、私营企业登记（吊）信息查询结果。欲证明圣永公司的吊销时间为2011年12月9日，从而证明列表之时，不存在企业被吊销的解散原因，证明公司的住所地是青岛市市**珠海一路******。证据三、选举公司执行董事、监事、经理的股东会决议，证明上诉人宋永快在圣永公司担任经理职务，主管企业经营，除了公司的执行董事和经理外还有一名监事。证据四、证明一份、房地产登记证一份、住、住所营场所）登记表。欲。欲证明圣永公司住所地系上诉人的房屋所在地司的办公用品、资产在宋永快家中。证据五、设备合同一份。欲证明设备约定价款是35万元，截至列表之日，该买受方尚有5万元设备款尚未收回。证据六、民事判决书一份。欲证明上诉人与戴礼森发生专利权争议，律师代理费、鉴定费等费用含在列表支出项第8条的费用之中，上诉人该笔对公司的债务尚未清理。上诉人对证据一真实性无异议，对证明事项有异议，无法证明双方未清算的事实、企业未吊销的事实，恰恰证明了被上诉人未按公司章程建立公司财务账目，导致使用流水线记载进出账目和余额，清算单反映了被上诉人无财务帐目的事实，责任在于被上诉人。对证据二的真实性无异议，对证明事项有异议，不存在企业被吊销解散的原因，因未参与年检，2011年12月9日被吊销，吊销是合法的，被上诉人提出异议与本案无关。对证据三真实性无异议，对证明事项有异议，监事是不存在的，且无产品，就是双方各投资了3万元。对证据四真实性及证明内容均无异议，上诉人有两套房屋，其中一套作为公司经营场所，上诉人出了大量人力物力，反映出被上诉人的恶劣行为。对证据五真实性有异议，公司无债权债务。对证据六真实性无异议，对证明事项有异议，判决书与公司无关，但对公司有利，且债务已结清。上诉人宋永快与被上诉人许圣华二审时提供的证据，与本案缺乏必要的关联性，本院不予采信。二审查明的其他事实与原审法院认定的事实相一致。本案经调解，未能达成协议。本院认为，本案的焦点问题就是上诉人宋永快提供的所谓《元件材料预算表》是否是结算单。上诉人提供的单据名称为《元件材料预算表》，其栏目为物资名称、型号、单价、数量等内容，但其内容并不是按设计的表格的内容填写的，显示的是进账、分项支出帐、结余等内容，并注明账目结算至2010年6月30日，上诉人宋永快签字时间是2010年11月17日，企业被吊销的时间是2011年12月9日，存在较长时间账目未处理问题。本院认为，写在《元件材料预算表》上的内容应是上诉人与被上诉人许圣华阶段性的对账，其上并无清算的内容，因此上诉人要求分配所谓清算后剩余财产的主张不成立，原审法院驳回上诉人的诉讼请求是正确的。上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费1566元，由上诉人宋永快承担。本判决为终审判决。审 判 长  朱见晓代理审判员  温 燕代理审判员  王 晋二〇一四年四月十五日书 记 员  姚 莉