上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2013）闵民一(民)初字第2370号原告虞某某，男，1983年1月2日出生，汉族，住上海市徐汇区。委托代理人孔德明，上海市申中律师事务所律师。被告北某某，住所地上海市闵行区。负责人王羲伟。委托代理人王莉，女。原告虞某某与被告北某某劳动合同纠纷一案，本院于2013年1月28日立案受理。本案先适用简易程序审理，后因案情复杂，依法组成合议庭适用普通程序于2013年5月22日、2014年4月11日公开开庭进行了审理。本案曾中止审理。原告虞某某的委托代理人孔德明，被告北某某的委托代理人王莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告虞某某诉称，原告于2012年5月2日至被告处工作。双方签订有劳动合同。双方口头约定试用期月基本工资2,000元(人民币，币种下同)加绩效工资2,000元，转正后月基本工资2,500元加绩效工资2,500元。原告2012年5月、6月的工资，原告签收在一张收条上，原告2012年7月、8月基本工资和绩效工资分开各写了两张收条，但被告分别只提供了一张收条。被告转帐支付了原告2012年9月的工资3,493.65元，其余月份均为现金支付。原告在被告处实际工作到2012年10月11日，该日被告明确表示要解除劳动合同，告知原告明天不用来上班。2012年10月16日，原告与被告交涉，未果，被告却于该日作出解除劳动合同决定，被告以原告协商过程中没有来上班属旷工为由解除劳动合同违法。原告在仲裁中要求被告开具薪资证明为缴纳公积金，本案中不再要求处理。原告申请仲裁，现不服仲裁裁决，诉至法院，要求判令：1、被告支付原告2012年10月1日至2012年10月11日的工资1,333元；2、被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金4,000元。被告北某某辩称，原告于2012年5月2日至被告处工作，但被告在2012年5月8日才成立，原告入职时明确月工资是1,450元加11元/天饭贴。被告现金支付原告工资，被告2012年9月为原告办理过银行卡，但后来还是现金支付工资。2012年10月11日下午，被告提出想要和原告协商解除劳动合同，原告说要回去咨询一下。之后，当月12日、15日、16日原告未上班，属旷工。因原告入职时被告还没有成立，原告签收了案外人上某某的员工手册，被告的员工手册电子版是放在被告的网络系统中的，原告应当看过。被告因原告旷工解除劳动合同符合法律规定，故被告不同意原告的诉讼请求，应按仲裁裁决履行。经审理查明，原告系被告的员工。双方签有期限自2012年5月2日起至2015年5月1日止的劳动合同，约定：乙方(原告)为甲方(被告)开发部JAVA工程师，在甲方工作期间所享受的工资待遇、各种补贴及奖金分配按甲方薪资福利制度执行；甲方的《知识产权及保密协议》、《员工手册》、《薪资福利制度》、《绩效考核制度》等公司制度均为本合同附则；乙方认可以上附则，并在阅读后对以上附则进行集中签字确认；附则保存在公司人力资源部并公示于公司OA信息平台，员工可以随时查阅。2012年10月16日，被告出具《解除劳动合同通知书》，内载：“虞某某先生：您自2012年10月12日始一直未来公司上班，(至今为止旷工三个工作日，连续5天。)也未按照公司的规定办理请假的相关手续，严重违反我司员工手册如下规定：1)第五章第二条第三项考勤管理的旷工处罚……2)第五章第二条第三项考勤管理的休假程序……3)第五章第五条第三项处罚的C类过失……现公司慎重考虑，决定自2012年12月16日(含)起解除您与我司的劳动合同关系……”又查明，2012年10月，原告该月8日至11日出勤。被告的《薪酬福利制度》(试行版)载明：普通员工试用期薪资下限为参考上海市最低工资，上限为1,600元，转正后可视其能力及岗位适应性，进行调薪，幅度一般不超过20%。被告提供的工资明细显示原告2012年5月的应发工资为1,628.96元、2012年6月的应发工资为1,589.95元、2012年7月的应发工资为1,577.73元、2012年8月的应发工资为1,610.50元、2012年9月的应发工资为1,536元。被告登记成立日期为2012年5月8日。原告于2012年5月2日签收了上某某的《员工手册》。2012年10月29日，原告以诉争事项等向上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会于2012年11月30日作出裁决：1、被告支付原告2012年10月1日至2012年10月11日期间的工资644元；2、被告为原告开具2012年5月2日至2012年9月的薪资证明；3、原告的其他仲裁请求，不予支持。原告不服，遂诉至本院。审理中，原告申请对其卡号XXXXXXXXXXXXXXXXXXX中的2012年10月10日的汇入款3,493.65元进行核查，经查，该款系名为朱某某的人汇入。被告在举证期间内未提供《员工手册》经民主程序制定的材料，亦未提供《员工手册》的公示材料。诉讼中，原告认为被告的员工手册没有经过民主程序制定，也没有经过公示，被告的解除行为违反了法律规定。以上事实，由仲裁裁决书、录音、对帐单、劳动合同、解除劳动合同通知书、签收单、考勤记录、工资清单、薪酬管理制度及当事人的陈述等证据所证实，并均经庭审质证。本院认为，根据法律规定，当事人对自己所提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告提供的相关对帐单不能证明有关款项系被告方汇入，原告也无其他证据证实所称的工资情况，应承担举证不能的不利后果，本院结合被告提供的证据认定原告的工资。2012年10月，原告该月8日至11日出勤，被告应支付原告2012年10月1日至11日期间的工资；被告也同意仲裁第一项裁决，故本院仅支持原告要求被告支付2012年10月1日至2012年10月11日工资1,333元的诉讼请求中的合理部分。对于原告要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金4,000元的请求。首先，被告提供的证据材料尚不能证明原告有严重违纪行为，应承担举证不能的不利后果。其次，我国劳动合同法规定，用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。本案中，被告在举证期间内未提供被告的《员工手册》经民主程序制定的材料，亦未提供《员工手册》的公示材料，被告依据《员工手册》对原告作出解除劳动合同的决定，违反了法律规定。综上所述，本案被告解除劳动合同属违法。我国劳动合同法规定，用人单位违反劳动合同法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照劳动合同法规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。现原告要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金，于法有据，故本院支持其该项诉请中的合理部分。对于仲裁第二项裁决即被告为原告开具2012年5月2日至2012年9月的薪资证明，因原告表示不再要求处理，故本案不予处理。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、第四十七条之规定，判决如下：一、被告北某某于本判决生效之日起十日内支付原告虞某某2012年10月1日至2012年10月11日期间的工资644元；二、被告北某某于本判决生效之日起十日内支付原告虞某某违法解除劳动合同的赔偿金1,588.63元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告虞某某、被告北某某各半负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院(立案庭)递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  张 平人民陪审员  郑晓明人民陪审员  沈静兴二〇一四年四月二十四日书 记 员  黄鼎懿附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。二、《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。