浙江省奉化市人民法院民 事 判 决 书(2013)甬奉商初字第1282号原告：宁波华威投资咨询有限公司。住所地：宁波市江东区姚隘路****号。法定代表人：蔡旺，该公司执行董事。委托代理人：张青云，浙江易典律师事务所律师。被告：韩锡定，浙江中汇控股集团有限公司法定代表人。被告：谢欧松，宁波中汇宏基房地产开发有限公司法定代表人。被告：韩爱娣，职业不详。原告宁波华威投资咨询有限公司（以下简称华威公司）为与被告韩锡定、谢欧松、韩爱娣股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，于2013年11月25日向本院起诉，本院于当日立案受理后，依法组成合议庭审理。根据原告华威公司的申请，本院查封了被告韩锡定、谢欧松在浙江中汇控股集团有限公司的股权。本院于2014年4月3日公开开庭审理了本案。原告宁波华威投资咨询有限公司的法定代表人蔡旺、委托代理人张青云到庭参加诉讼，被告韩锡定、谢欧松、韩爱娣经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告华威公司起诉称：宁波市五星冻品有限公司（以下简称五星公司）系由韩锡定、谢欧松、韩爱娣开办的有限责任公司，公司于1996年8月14日在宁波市工商行政管理局注册成立，注册资金2280000元。其中韩锡定以房屋出资1824000元，占80%的股份；谢欧松以设备出资228000元，占10%的股份；韩爱娣以设备出资228000元，占10%的股份。该公司于2001年9月19日被宁波市工商行政管理局以“不按规定参加2000年度年检”而被吊销营业执照。原告因债权转让获得五星公司4100000元借款本金及利息的债权，经诉讼，2011年4月17日宁波市江东区人民法院（2008）甬东民二初字第713号民事判决书判定：五星公司应于判决书生效后十日内归还华威公司借款本金4100000元，支付利息3672577.40元，（合计7772577.40元）；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。由于该公司已经被吊销营业执照，且在法律规定的期限内未成立清算组，对公司的债务进行清算。按照江东区人民法院的判决要求，2011年6月28日原告向宁波市中级人民法院对五星公司启动强制清算程序，依法保护申请人的合法债权。宁波市中级人民法院于2011年11月4日作出（2011）浙甬商清（预）字第3号民事裁定不予受理。为此，华威公司依法向浙江省高级人民法院提出上诉，2011年12月21日浙江省高级人民法院作出（2011）浙商清终字第3号民事裁定，认为根据《中华人民共和国企业破产法》第七条第二款规定，债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。经原告申请，宁波市中级人民法院于2012年11月20日作出（2012）浙甬破（预）字第4号裁定，受理原告对原五星公司破产清算申请。2013年7月31日宁波市中级人民法院作出（2012）浙甬破字第4号裁定，以“破产管理人无法与五星公司的法定代表人及相应的公司管理人员取得联系，作为管理人无法行使管理人职责，无法展开破产清算工作”为由，裁定：终结五星公司破产程序。为此，原告起诉要求判令：一、被告韩锡定、谢欧松、韩爱娣连带承担原五星公司7772577.40元债务的清偿责任，并承担自2011年4月27日起至实际支付日止按银行同期贷款基准利率的二倍的利息（截至2013年10月27日的利息为892980×2＝1785960元，合计为9558537.40元）。二、被告韩锡定、谢欧松、韩爱娣承担本案的全部诉讼费用。被告韩锡定、谢欧松、韩爱娣未作答辩，也未提供证据材料。原告华威公司向本院提供了下列证据材料：1.宁波市江东区人民法院（2008）甬东民二初字第713号民事判决书一份。用以证明被告韩锡定、谢欧松、韩爱娣是原五星公司的股东，该公司已经解散，但未清算，五星公司欠原告债务金额已经判决确定的事实；2.宁波市中级人民法院（2012）浙甬破（预）字第4号、（2012）浙甬商破字第4号民事裁定书各一份.用以证明原告依法申请对五星公司进行破产清算，因被告逃避而无法清算的事实。鉴于被告韩锡定、谢欧松、韩爱娣无正当理由拒不到庭，视为其放弃到庭质证的权利。经审查，本院对原告提供的上述证据予以确认并作为认定本案相关事实的依据。本院认定的事实与原告华威公司起诉主张的事实一致。本院认为：根据《中华人民共和国公司法》第一百八十四条的规定，公司应在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算，有限责任公司的清算组由股东组成。本案中，五星公司于2001年9月19日被依法吊销营业执照，已经出现解散事由，但是三被告作为股东未按照法律规定对其设立的公司进行清算，且未能提供证据证明五星公司的主要财产、账册、重要文件等进行清算的客观条件仍然存在，应当视为三被告怠于履行清算义务并且已经导致无法进行清算。宁波市中级人民法院在对五星公司破产清算时，因破产管理人无法与五星公司的法定代表人及相应的管理人取得联系，无法开展破产清算。该情况下，根据最高人民法院《关于适用若干问题的规定（二）》第十八条第二款规定：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”五星公司未按（2008）甬东民二初字第713号判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告要求三被告对五星公司的债务承担连带清偿责任，有事实和法律依据，应予支持。被告韩锡定、谢欧松、韩爱娣经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。依据《中华人民共和国公司法》第一百八十条第（四）项、第一百八十三条、最高人民法院《关于适用若干问题的规定（二）》第十八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：被告韩锡定、谢欧松、韩爱娣应于本判决生效之日起三日内对宁波五星冻品有限公司欠原告宁波华威投资咨询有限公司债务7772577.40元以及迟延履行期间的债务利息（自2011年4月27日起，按照银行同期同类贷款基准利率的二倍计算至实际付清之日止）承担连带清偿责任。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费78710元，保全费5000元，公告费650元，合计84360元，由被告韩锡定、谢欧松、韩爱娣共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。在递交上诉状之日起七日内凭判决书到宁波市中级人民法院立案室预交上诉案件受理费；如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号为37×××92，开户银行为宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。审 判 长 王         凯代理审判员 陈灵未人民陪审员陈国平二〇一四年四月三日书 记 员 印    孟    娜附：一、本判决依据的法律条文1.《中华人民共和国公司法》第一百八十条公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散。2.《中华人民共和国公司法》第一百八十三条公司因本法第一百八十一条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。3.《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。上述情形系实际控制人原因造成，债权人主张实际控制人对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。本案执行申请提示：二、申请执行的规定1．《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条:申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。2．《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条：人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（１）申请或移送执行的法律文书已经生效；（２）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（３）申请执行人在法定期限内提出申请；（４）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（５）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（６）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。3．《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》：第二十九条人民法院冻结被执行人的银行存款及其他资金的期限不得超过六个月，查封、扣押动产的期限不得超过一年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过二年。法律、司法解释另有规定的除外。申请执行人申请延长期限的，人民法院应当在查封、扣押、冻结期限届满前办理续行查封、扣押、冻结手续，续行期限不得超过前款规定的二分之一。第三十条查封、扣押、冻结期限届满，人民法院未办理延期手续的，查封、扣押、冻结的效力消灭。查封、扣押、冻结的财产已经被执行拍卖、变卖或者抵债的，查封、扣押、冻结的效力消灭。