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广东省惠州市惠城区人民法院民 事 判 决 书(2011)惠城法民一初字第373号原告郑君君，女，1973年6月14日出生，汉族，住惠州市惠城区，委托代理人陈明学，系广东广法律师事务所律师。委托代理人姚小刚，系广东广法律师事务所实习律师。被告惠州市新大地房地产开发有限公司，住所地：惠州市麦地马庄路麦迪新村N1幢二楼。法定代表人戴和平。委托代理人封云，男，1964年5月10日出生，汉族，住湖南省桃江县，原告郑君君诉被告惠州市新大地房地产开发有限公司房屋买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员朱雄适用简易程序独任审判，于2011年3月14日公开开庭进行了审理。原告郑君君及其委托代理人陈明学，被告惠州市新大地房地产开发有限公司的委托代理人封云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑君君诉称，2009年10月15日，原告与被告签订了一份《商品房买卖合同》，约定：被告将惠州市惠城区麦地南路西侧麦地中坑新时代花园二期[商品房预售许可证号为：惠市房预许(2008)068号)13幢503号房一套，建筑面积为171.29平方米(套内建筑面积149.07平方米，公共部位与公用房屋分摊建筑面积22.22平方米]，按套计算，房款为593212元卖于原告；被告应在2009年12月30日前向原告交付房屋，被告在商品房交付之日起365日内办理好房地产权证，如逾期则按已付房价款的1.5％向原告支付违约金，如履行合同有纠纷向人民法院起诉等。合同签订后，原告按合同约定交付了房款等费用给被告，被告出具了相应的收据凭证。原告在2009年12月30日收楼后，等待被告办好房地产权证，但1年已过，被告没有办好房地产权证给原告。原告多次向被告催要房地产权证及支付违约金，但被告至今逾期违约至今、未办理好房地产权证等。原告为了维护自己的合法权益，依法向人民法院提起诉讼，要求：一、判令被告办理好新时代花园(二期)13幢503号房房地产权证给原告；二、判令被告支付因逾期未办理房地产权证的违约金8898元给原告；三、本案的诉讼费用由被告承担。庭审过程中，原告增加一项诉讼请求：判令被告开具购房款发票给原告。被告惠州市新大地房地产开发有限公司辩称，一、答辩人同意协助被答辩人为其办理新时代花园（二期）13栋503号房的房地产权证。二、根据双方于2009年10月15日签订的新时代花园（二期）13栋503号房《商品房买卖合同》第八条约定交付期限为2009年12月30日，合同第十五条约定“出卖人应当在商品房交付使用后365日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案，如因出卖人的责任，买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，出卖人应承担相应责任”，从上述的约定来看，出卖人应当在规定时间内必须在产权登记机关备案，也就是最迟必须在2010年12月30日之前将权属书办理完毕。而13栋503号房的权属书已于2010年8月16日办理完毕。其次，按照《商品房买卖合同》附件四第二条约定，该由被答辩人缴交给答辩人的房产证办证费也未缴交。因此答辩人不存在违约问题，被答辩人的第二项诉讼请求法庭应不予支持。三、关于被答辩人提出的本案诉讼费用由答辩人承担的第三项诉求，请求法庭不予支持。经审理查明，2009年10月15日，原告郑君君与被告惠州市新大地房地产开发有限公司签订一份《商品房买卖合同》[合同编号：惠州（2009）10006388]，合同约定被告将位于惠州市麦地南路西侧麦地中坑××时代花园（××）13栋503房出卖给原告，房屋建筑面积171.29平方米，套内建筑面积149.07平方米，总房款593212元；合同第十五条约定：出卖人应当在商品房交付使用后365日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。如因出卖人的责任，买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，买受人不退房，出卖人按已付房价款的1.5%向买受人支付违约金。其后，原告按约向被告支付全部购房款593212元。原告于2009年12月30日办理收楼手续。双方因逾期办证事宜经协商未果，原告遂于2011年1月11日诉诸法院，请求判如上述所请。另查，2010年8月16日所涉房产办出《商品房屋权属登记证明书》。经本院组织调解，各方未能达成一致意见。以上事实有《商品房买卖合同》[合同编号：惠州（2009）10006388]、收款收据、商品房屋权属登记证明书以及当事人陈述等在案佐证，可以认定。本院认为，关于被告是否存在逾期办理房地产权证的问题。基于原、被告双方签订的《商品房买卖合同》第十五条约定，原、被告之间的法律关系系委托办理房产证关系。该条亦约定，出卖人应当在商品房交付使用后365日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案，根据最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条“由于出卖人的原因，买受人在下列期限届满未能取得房屋权属证书的，除当事人有特殊约定外，出卖人应当承担违约责任：（一）商品房买卖合同约定的办理房屋所有权登记的期限；（二）商品房买卖合同的标的物为尚未建成房屋的，自房屋交付使用之日起90日”的规定，被告办理房产证的合理期限为90日，而原、被告双方约定办证期限为365日已远超过该法定合理期限，结合考量办理房产证的合理期限以及当事人签订合同时对合同效果的合理预见，该合同条款应理解为规范被告在约定期限内办理房产证之情形，被告负有在约定期限365日内为原告办理好房屋权属证书的义务。被告于2009年12月30日将房屋交付原告使用，原告应于2010年12月30日取得房产证，但至今未果，该期间已超过合同约定办证期限，被告的行为已构成违约。原告主张被告应承担逾期办证的违约责任，向其支付违约金（593212元×1.5%＝8898元），既有事实依据亦有法律依据，本院予以支持。被告抗辩缺乏事实与法律依据，本院不予采信。根据《中华人民共和国税收征收管理法》第二十一条：“……单位、个人在购销商品、提供或者接受经营服务以及从事其他经营活动中，应当按照规定开具、使用、取得发票。发票的管理办法由国务院规定。”和《中华人民共和国发票管理办法》第二十条：“销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人，对外发生经营业务收取款项，收款方应当向付款方开具发票；……”。被告作为一家房地产开发公司，在向原告出售商品房时，应当依法开具相应的发票。原告该项诉求，合理合法，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国税收征收管理法》第二十一条第二款、第三款，最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第七条、第六十四条第一款、第一百二十八条的规定，判决如下：一、被告惠州市新大地房地产开发有限公司应在本判决生效之日起三日内向原告郑君君开具票面金额为593212元的发票。二、被告惠州市新大地房地产开发有限公司应在本判决生效之日起三十日内协助原告郑君君办妥惠州市麦地南路西侧麦地中坑新时代花园（二期）13栋5层03号房（建筑面积171.32平方米，套内面积149.07平方米）的《房地产权证》。三、被告惠州市新大地房地产开发有限公司应在本判决生效之日起七日内一次性向原告郑君君支付逾期办证违约金8898元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费150元，减半收取为75元，由被告惠州市新大地房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。审判员 朱 雄二〇一一年三月三十一日书记员 刘文娟
浙江省绍兴县人民法院民 事 判 决 书（2011）绍齐民初字第104号原告：浙江××化纤集团有限公司，住所地：绍兴县××，组织机构代码：××。法定代表人：赵某某。委托代理人：杨某某。被告：沈某某。委托代理人：沈某。原告浙江××化纤集团有限公司诉被告沈某某劳动争议纠纷一案，本院于2011年1月13日立案受理，依法由审判员钱舟琳适用简易程序，于2011年2月21日、2011年3月17日二次公开开庭进行了审理。原告浙江××化纤集团有限公司的委托代理人杨某某、被告沈某某的委托代理人沈某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告浙江××化��集团有限公司起诉称：2010年10月20日，被告向绍兴县劳动争议仲裁委员会申请，要求确认原、被告间存在劳动关系。2010年12月24日，绍兴县劳动争议仲裁委员会制发绍县劳某案（2010）第976号仲裁裁决书，认定原、被告之间存在事实劳动关系。原告认为，原告公司根本无该员工，原告也从未指派被告到下属企业工作，原、被告间不存在事实劳动关系。起诉要求确认原、被告间不存在劳动关系；本案诉讼费由被告承担。被告沈某某答辩称：被告2006年进入原告单位从事保安、叉车工作，双方没有签订劳动合同。2009年1月被告因为交通事故受伤，未再到原告单位上班。被告认为双方存在事实劳动关系。经审理查明：被告于2006年2月进入原告处工作，根据原告的工作安排，从事保安或叉车工作，双方未签订劳动合同。2008年期间，曾受原告指派，到浙江欧亚薄膜材料有限公司工作，后又受原告工作安排，回到原告处从事保安工作。2009年1月5日起被告未再到原告处工作。2010年11月8日，被告向绍兴县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认原、被告间存在事实劳动关系。2010年12月24日，绍兴县劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决，确认沈某某与浙江××化纤集团有限公司存在事实劳动关系。原告对该仲裁裁决不服，遂向本院提起诉讼。证明上述事实的证据有：原告提供的绍县劳某案字（2010）第976号仲裁裁决书、考勤卡、工资发放清单、考勤记录，被告提供的考勤卡、绍兴县××宝善桥村民委员会证明及当事人在诉讼中的陈述等。本院认为：劳动者的合法权利受法律保护。根据原、被告提供的证据，参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》之规定，可确认原、被告间存在事实劳动关系。关于被告工作期间的确定，因双方未签订劳动合同，原告未制作招用记录且未能向本院提供完整的考勤记录及工资发放清单，原告应承担不利后果，故对被告的工作期间，本院采信被告的陈述。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：2006年2月至2009年1月5日止浙江××化纤集团有限公司与沈某某之间存在事实劳动关系。案件受理费10元，减半收取5元，由浙江××化纤集团有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院［在递交上诉状之日起七日内先预缴上诉案件受理费10元，款汇绍兴市预算外资金财政专户，帐号：090000189100001427，开户行：绍兴银行营业部。逾期按自动撤回上诉处理］。审判员  钱舟琳二〇一一年三月十八日书记员  朱陈燕
陕西省蒲城县人民法院民 事 裁 定 书(2010)蒲民初字第00410号原告郭金科，男，1964年9月4日出生，汉族，住河南省临颍县黄帝庙乡，农民。被告中铁十一局集团第一工程有限公司。法定代表人卞圣洲，董事长。被告中铁十一局集团第一工程有限公司第七工程队。负责人秦来艳。本院在审理原告郭金科诉被告中铁十一局集团第一工程有限公司第七工程队,中铁十一局集团第一工程有限公司建设工程合同纠纷一案中，原告郭金科于2011年3月3日向本院提出撤诉申请。本院认为，原告郭金科的撤诉申请，是在法律允许范围内对自己所享有的民事诉讼权利所作的处分，符合有关法律规定。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十一条一款之规定，裁定如下：准许原告郭金科撤回起诉。案件受理费7250元，减半收取3625元，由原告郭金科负担。审判长  同小虎审判员  李谋芝审判员  贺俊杰二〇一一年三月七日书记员  许 燕
浙江省宁波市镇海区人民法院刑 事 判 决 书(2011)甬镇刑初字第101号公诉机关浙江省宁波市镇海区人民检察院。被告人张某，小名英子，曾用名张英，于四川省大竹县，农民。因涉嫌犯容留卖淫罪于2010年11月24日被宁波市公安局镇海分局抓获羁押，同月25日被刑事拘留，同年12月15日被依法逮捕。现羁押于浙江省宁波市镇海区看守所。辩护人沈伟峰，浙江天职正律师事务所律师。浙江省宁波市镇海区人民检察院以甬镇检刑诉〔2011〕33号起诉书指控被告人张某犯容留卖淫罪，于2011年3月2日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省宁波市镇海区人民检察院指派代理检察员蔡松延出庭支持公诉，被告人张某及其辩护人沈伟峰到庭参加诉讼。因被告人张某对被指控的基本犯罪事实无异议，并自愿认罪，本案依法简化适用刑事普通程序进行审理。现已审理终结。经审理查明：2010年9月以来，被告人张某租用本区蛟川街道炼化380车站旁一店面开设洗头房，并租用本区蛟川街道庙后张3幢105室及石化三公司集体宿舍9幢111号供该洗头房小姐卖淫，并与卖淫女约定按卖淫所得三七分成。2010年11月14日晚，被告人张某容留李某在上述石化三公司集体宿舍9幢111号向赵某卖淫；当晚又容留刘某在上述庙后张3幢105室向黄某卖淫，均被民警当场查获。上述事实，被告人张某在开庭审理过程中亦无异议，并有书证被告人张某的身份证明、抓获经过、房屋租赁合同、租房协议、公安行政处罚决定书，辨认笔录，证人李某、刘某、赵某、黄某、顾某甲、顾某乙、范某、徐某、万某的证言等证据证实，足以认定。本院认为，被告人张某为牟取非法利益，容留他人卖淫，其行为已构成容留卖淫罪。公诉机关指控成立。被告人张某在庭审中能如实供述自己的犯罪事实，并自愿认罪，依法予以酌情从轻处罚。被告人张某的辩护人提出的被告人张某自愿认罪，系初犯，请求酌情从轻处罚等相关辩护意见成立，本院予以采纳。据此，根据被告人张某的犯罪事实和具体情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十九条第一款的规定，判决如下：被告人张某犯容留卖淫罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元（限本判决生效后一个月内向本院缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年11月24日起至2012年5月23日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  徐俊美人民陪审员  朱飞芬人民陪审员  王恩龙二〇一一年三月十八日书 记 员  滕爱娜
广东省茂名市茂南区人民法院民 事 判 决 书(2011)茂南法民初字第214号原告：蔡明坚，男，1974年8月7日出生，汉族，广东省茂名市电白县人，高中文化，经商，住广东省茂名市电白县。委托代理人：谢忠良，男，1958年11月3日出生，汉族，广东省茂名市电白县人，高中文化，经商，住广东省茂名市电白县。31010。被告：覃宏骝，男，1973年1月25日出生，壮族，广西壮族自治区南宁市人，茂名市茂南区地税局开发区税务分局干部，住茂名市。委托代理人：柯长川，广东海法律师事务所律师。原告蔡明坚诉被告覃宏骝民间借贷纠纷一案,本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告蔡明坚的委托代理人谢忠良、被告覃宏骝的委托代理人柯长川到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告蔡明坚诉称：2010年11月8日，被告欠到原告840000元，并立下欠条交由原告收执，后经原告多次催收，被告均以种种借口为由拖而不还，原告催收无果。为维护原告的合法权益，请求法院判令：1、被告立即偿还欠款840000元及利息7524.34元（按银行同时期利率计算）；2、由被告承担本案诉讼费。被告覃宏骝辩称：被告于2010年11月8日写下欠条，并没有约定还款期限，原告并没有经过催告要求被告还款就直接向法院起诉，原告的请求没有法律依据，原告要求被告还款应给予被告合理的还款时间。原、被告借款时并没有约定利息，原告主张的利息7524.34元没有法律依据。请求法院依法驳回原告的不合理诉请。经审理查明：被告覃宏骝于2010年11月8日以资金周转困难为由向原告蔡明坚借款840000元。借款时，没有约定还款期限及利息。借款后，经原告蔡明坚多次催促被告覃宏骝归还借款无果，致成纠纷。原告于2010年1月11日诉至本院，请求判如前所诉。庭审中，被告承认向原告借款840000元的事实。以上事实，有原告蔡明坚提供《欠条》及庭审笔录在案佐证。本院认为：被告覃宏骝向原告蔡明坚借款840000元，有《欠条》及庭审笔录等在案为证，事实清楚，证据充分，应予认定。原告蔡明坚请求被告覃宏骝偿还借款840000元，符合法律规定，本院予以支持。原告蔡明坚、被告覃宏骝双方在借款时没有约定利息，视为不支付利息。原告蔡明坚请求被告覃宏骝从2010年11月8日起支付利息，本院不予支持，利息应从起诉之日即2011年1月11日起按中国人民银行同类贷款利率计至还清时止。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条��《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第一款、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：被告覃宏骝在本判决生效之日起十日内偿还借款本金840000元及利息(从2011年1月11日起按中国人民银行同类贷款利率计至还清时日止)给原告蔡明坚。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12275元、诉讼保全费5000元、其他诉讼费160元，合计17435元，由被告覃宏骝负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省茂��市中级人民法院。审判长  周文辉审判员  赖星文审判员  陈 玲二〇一一年三月二十八日书记员  周晋锋
西安市雁塔区人民法院刑 事 判 决 书(2011)雁刑初字第00156号公诉机关西安市雁塔区人民检察院。被告人洪家泉，又名洪黄古、冯家泉、冯黄古，男，1953年1月8日出生于湖北省仙桃市，汉族，初中文化程度，住仙桃市。案发前租赁西安市雁塔区潘家庄村157号开办诊所。2010年9月16日因涉嫌非法行医罪被刑事拘留，同年9月27日被取保候审。现在居住地。西安市雁塔区人民检察院以西雁检刑诉[2011]111号起诉书指控被告人洪家泉犯非法行医罪，于2011年3月4日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。被告人洪家泉到庭参加了诉讼。现已审理终结。西安市雁塔区人民检察院指控，被告人洪家泉在未取得医生执业资格和《医疗机构执业许可证》的情况下，于2005年私自在西安市雁塔区潘家庄村157号开办诊所。2010年6月25日、2010年9月3日因非法行医两次被西安市雁塔区卫生局行政处罚后，继续非法行医。2010年9月14日，被告人洪家泉因继续非法行医被西安市雁塔区卫生局行政处罚后被公安机关立案查处。上述事实，被告人洪家泉在开庭审理过程中无异议，并有受理公民报警求助情况登记表、案件移送书、户籍证明、行政处罚决定书、抓获经过、雁塔区卫生局出具的证明等书证；被告人洪家泉的供述；辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。本院认为，被告人洪家泉未取得医生执业资格和《医疗机构执业许可证》开办诊所，被行政处罚二次后继续非法行医，情节严重，其行为已构成非法行医罪。西安市雁塔区人民检察院指控被告人所犯罪名成立。鉴于被告人洪家泉认罪态度好，可从轻处罚适用缓刑。为了维护正常的社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款、第七十二条和《最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用简易程序审理公诉案件的若干意见》第九条之规定，判决如下：被告人洪家泉犯非法行医罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年（缓刑考验期自判决确定之日起计算），并处罚金一万五千元（已交纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于陕西省西安市中级人民法院。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。审判员  张宏军二〇一一年三月二十一日书记员  彭 博打印：相丽华校对：彭博年月日送达
浙江省宁波市北仑区人民法院民 事 裁 定 书(2011)甬仑商清（算）字第1号申请人：黄宝龙。被申请人：宁波沸腾建筑装饰工程有限公司（企业注册号：330206000040177）。住所地：宁波开发区新碶大港工业城B-6地块开发区港城建材市场A区***号。法定代表人：赵修坤，该公司执行董事。申请人黄宝龙以被申请人已被吊销，申请人与被申请人法定代表人赵修坤至今未对被申请人进行清算为由，于2011年1月10日向本院申请指定清算组成员对被申请人进行清算，本院已于2011年1月24日裁定受理。经本院释明后，被申请人至今依然未能提交任何账册，致使无法清算。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十四条之规定，裁定如下：终结宁波沸腾建筑装饰工程有限公司强制清算程序。本裁定自即日起生效。审 判 长  陈广秀审 判 员  邱小波人民陪审员  张天晓二〇一一年三月二十九日代书 记员  江南春
西安市碑林区人民法院民 事 裁 定 书(2011)碑民三初字第249号原告：肖振兴，男，1961年12月10日出生，汉族。委托代理人：李战怀，女，1962年10月13日出生，汉族。被告：陕西省华业实业有限公司。法定代表人：卜小江，董事长。委托代理人：ＸＸＸ，男，1963年1月16日出生，汉族。本院在审理原告肖振兴诉被告陕西省华业实业有限公司施工合同纠纷一案中，原告于2011年3月24日向本院提出撤诉申请。本院认为，原告肖振兴的撤诉申请，符合法律规定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十一条第一款、第一百四十条第一款第五项的规定，裁定如下：准许原告肖振兴撤回起诉。（此页无正文）审判长  朱绍清审判员  吴养奇审判员  马巧会二〇一一年三月二十四日书记员  余 慧
西安市雁塔区人民法院刑 事 判 决 书(2011)雁刑初字第00128号公诉机关西安市雁塔区人民检察院。被告人张洪，又名张宏，男，1981年10月21日出生于陕西省商南县，汉族，小学文化程度，住商南县，农民。2004年9月7日因盗窃被劳动教养一年。2010年4月9日被抓获，次日被西安市公安局强制戒毒所强制戒毒，2010年4月16日因涉嫌盗窃罪、抢劫罪被刑事拘留，2010年5月21日被逮捕。现羁押于西安市看守所。西安市雁塔区人民检察院以西雁检刑诉[2010]323号起诉书指控被告人张洪犯抢劫罪、盗窃罪，于2011年1月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序“被告人认罪案件”审理的程序公开开庭审理了本案。西安市雁塔区人民检察院指派代理检察员陈敏出庭支持公诉。被告人张洪到庭参加了诉讼。现已审理终结。经审理查明，2010年4月9日凌晨1时许，被告人张洪翻越围栅进入西安市雁塔区枫叶苑小区，用自制的塑料片捅开小区内16号楼2单元701室住户的房门，秘密盗取卧室床头柜上现金100元、刀具一把，被害人发现有人入室盗窃后报警。后被告人张洪被公安民警及保安围堵在一楼楼梯口，为逃离现场，被告人张洪将一名公安民警踹倒并用盗窃所得的刀具将一名保安的手部砍伤，后被公安民警及保安制服并抓获。赃款100元已追回并发还被害人。在被抓获后，被告人张洪主动向公安机关供述了公安机关尚未掌握的3月29日进入枫叶苑小区16号楼2单元701室盗窃的事实。2010年3月29日凌晨2时许，被告人张洪翻越围栅进入西安市雁塔区枫叶苑小区，用自制的塑料拨片捅开小区内16号楼2单元701室住户的房门，秘密盗取万利达K1型笔记本电脑一台，后将电脑销赃后赃款已挥霍。经西安市价格认证中心认定，被盗电脑价值1500元。上述事实，被告人张洪在开庭审理过程中亦无异议，并有受理公民报警处理情况表及报案材料、工作记录、现场指认笔录及照片、提取笔录、扣押物品清单、户籍证明等书证；作案工具匕首一把、手电筒一支；被害人王某、尤某的陈述；价格鉴定结论；被告人张洪的供述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人张洪以非法占有为目的，入室窃取他人财物，且数额较大，后又再次入室盗窃并为抗拒抓捕而在室外使用暴力，其行为已构成盗窃罪和抢劫罪，应数罪并罚。西安市雁塔区人民检察院指控被告人所犯罪名成立。鉴于被告人张洪认罪态度较好，在2010年4月9日实施盗窃后为抗拒抓捕而使用暴力，其行为已转化为抢劫，但因未实际取得财物且未致被害人轻伤，应属犯罪未遂；同时被告人张洪在被抓获后主动供述了2010年3月29日的盗窃事实，属自首，对被告人张洪所犯抢劫罪和盗窃罪均可从轻处罚。为了保障公民的人身权利和财产权利不受侵害，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十九条、第二百六十三条、第六十九条、第二十三条、第六十七条第二款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见(试行)》第九条之规定，判决如下：一、被告人张洪犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元。合并后决定执行有期徒刑三年又六个月，并处罚金一万二千元（限判决生效后三个月内缴纳）。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2010年4月9日起执行至2013年10月8日止）二、未追回赃物继续予以追缴，作案工具匕首一把、手电筒一支依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于陕西省西安市中级人民法院。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  张宏军人民陪审员  白志明人民陪审员  卞立刚二〇一一年三月十一日书 记 员  彭 博打印：相丽华校对：彭博年月日送达
安徽省凤台县人民法院刑 事 判 决 书〔2011〕凤刑初字第0051号公诉机关凤台县人民检察院。被告人刘福伟，男，1978年6月9日出生于安徽省凤台县，农民，原系凤台县乾坤商贸有限公司业务员，住凤台县。2009年10月25日因涉嫌职务侵占犯罪被凤台县公安局刑事拘留，同年11月3日被凤台县公安局取保候审，2010年7月7日被凤台县人民检察院取保候审，2011年2月24日被执行逮捕。现羁押于凤台县看守所。凤台县人民检察院以凤检刑诉[2011]19号起诉书指控被告人刘福伟犯职务侵占罪，于2011年2月20日向本院提起公诉。本院审查后于同日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，于2011年2月28日公开开庭审理了本案。被告人刘福伟到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：被告人刘福伟因在凤台县新集镇朱某甲开的“合家福超市”打老虎机赌博输钱，为还赌帐，于2009年9月至10月间，利用其担任凤台县乾坤商贸有限公司业务员职务便利，非法侵占公司价值人民币31404元的迎驾系列酒。刘福伟为掩盖其行为，于2010年10月24日向凤台县公安局报假案，谎称其侵占的货物均被盗。案发后，被告人刘福伟退赔人民币31404元，已被凤台县乾坤商贸有限公司领回，同时该公司对刘福伟表示谅解。上述事实，被告人刘福伟在开庭审理过程中亦无异议，且有凤台县乾坤商贸有限公司法定代表人周希田陈述，证人朱某甲、朱某乙、蒋某、张某、魏某、黄某的证言，企业法人营业执照，私营企业和个体户劳动合同书及凤台县乾坤商贸有限公司工资表等书证，收条，户籍证明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人刘福伟身为凤台县乾坤商贸有限公司业务员，利用职务上的便利，将本单位价值人民币31404元财物非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。凤台县人民检察院指控被告人刘福伟犯罪事实及罪名成立，本院予以确认。被告人刘福伟能自愿认罪，且能退回全部赃款，并得到所在单位谅解，依法酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款及《最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用简易程序审理公诉案件的若干意见》第九条之规定，判决如下：被告人刘福伟犯职务侵占罪,判处有期徒刑八个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当交上诉状正本一份、副本两份。审判员  孙永强二〇一一年三月五日书记员  李晓敏附《中华人民共和国刑法》法条第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。百八十四条的规定定罪处罚。凤台县人民法院量刑评议表姓名刘福伟案由职务侵占性别男出生年月1978年6月9日简要案情被告人刘福伟因在凤台县新集镇朱克宣开的“合家福超市”打老虎机赌博输钱，为还赌帐，于2009年9月至10月间，利用其担任凤台县乾坤商贸有限公司业务员职务便利，非法侵占公司价值人民币31404元的迎驾系列酒。刘福伟为掩盖其行为，于2010年10月24日向凤台县公安局报假案，谎称其侵占的货物均被盗。案发后，被告人刘福伟退赔人民币31404元，已被凤台县乾坤商贸有限公司领回，同时该公司对刘福伟表示谅解。法定刑五年以下有期徒刑、拘役起点刑有期徒刑六个月基准刑有期徒刑一年零四个月（数额每增加2000元,增加1个月）量刑情节自愿认罪减5%全部退赃减25%被害人谅解减15%宣告刑有期徒刑八个月，缓刑一年备注
西安市雁塔区人民法院刑 事 判 决 书(2011)雁刑初字第00189号公诉机关西安市雁塔区人民检察院。被告人王可，自报名“薛振”，男，1988年5月11日出生，汉族，高中文化程度，陕西省高陵县人，住高陵县。2010年10月16日被抓获，2010年10月18日因涉嫌寻衅滋事罪被西安市公安局雁塔分局刑事拘留，同年11月5日被逮捕，现羁押于西安市雁塔区看守所。西安市雁塔区人民检察院以西雁检刑诉[2011]30号起诉书指控被告人王可犯寻衅滋事罪，于2011年2月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序“被告人认罪案件”的审理程序进行了审理。西安市雁塔区人民检察院指派检察员董晓瑜出庭支持公诉，被告人王可到庭参加诉讼。本案现已审理终结。经审理查明：2010年10月16日晚21时许，被告人王可混入“抗议日本无故扣留中国国民”的游行队伍，当游行队伍行至本市雁塔区小寨西路百隆广场附近时，被告人王可对停在此处路边的车号为陕Ｏ×××××的颐达牌DFL7160AA型轿车进行打砸，损坏该车车门、车灯、车顶等部位。经鉴定该车损失为人民币7310元。当日晚23时许，被告人在本市南稍门什字被抓获。在本院的调解下，被告人家属已经向被害单位赔偿了修车费用8760元，被害人表示谅解。上述事实，被告人王可在开庭审理过程中均无异议，表示认罪，并有证据：1、报案材料；2、抓获经过；3、车辆信息及汽修施工单、户籍证明；4、被害人李某的陈述；5、光盘一张；6、价格鉴定结论书；7、被告人王可的供述；8、辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。本院认为，被告人王可在公共场所任意损坏公私财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。西安市雁塔区人民检察院指控被告人所犯罪名成立。鉴于被告人认罪态度较好，并对被害单位的损失进行了赔偿，已经取得了被害单位的谅解，可酌情从轻处罚。为了维护社会秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第（三）项及《最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见（试行）》第九条之规定，判决如下：被告人王可犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2010年10月16日起执行至2011年4月15日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于陕西省西安市中级人民法院。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 员  兰 喆人民陪审员  张金桂人民陪审员  王 华二〇一一年三月二十九日书 记 员  董 薇打印：相丽华校对：毛宏波年月日送达
广东省惠州市惠城区人民法院民 事 裁 定 书(2011)惠城法民一初字第132-1号原告陈桂安，男，1968年10月2日出生，汉族，住广东省德庆县，原告翁绍京，男，1979年1月22日出生，汉族，住广西上思县，两原告委托代理人刘小青，系广东宝晟律师事务所律师。第一被告惠州市行行互联网上网服务有限公司，住所地：惠州市麦地马庄路6号。法定代表人苏飞行。第二被告惠州市掌门人互联网上网服务有限公司，住所地：惠州市鹅岭西路龙西街3号大大数码广场第二层。法定代表人苏飞行。第三人惠州美森投资有限公司，住所地：惠州市鹅岭西路龙西街3号大大商务大厦11层。法定代表人彭华春。本院受理原告陈桂安、翁绍京诉第一被告惠州市行行互联网上网服务有限公司、第二被告惠州市掌门人互联网上网服务有限公司、第三人惠州美森投资有限公司房屋租赁合同纠纷一案后，第一被告在提交答辩状期间对管辖权提出异议，认为本院对本案无权管辖，现在第一被告因为该房屋租赁纠纷，正在与第三人进行二审诉讼活动，第一被告认为两案是由同一法律关系引起的，应当将该案移送到惠州市中级人民法院合并审理。经审查，本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十四条规定“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖”以及最高人民法院《关于适用若干问题的意见》第二十一条规定“财产租赁合同、融资租赁合同以租赁物使用地为合同履行地，但合同中对履行地有约定的除外”，本案为房屋租赁合同纠纷，被告住所地、租赁物使用地均隶属惠州市惠城区管辖，本院依法对该案享有管辖权。被告认为该案应由惠州市中级人民法院管辖，缺乏事实依据与法律依据，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第三十八条的规定，裁定如下：驳回第一被告惠州市行行互联网上网服务有限公司对本案管辖权提出的异议。该案受理费100元，由第一被告惠州市行行互联网上网服务有限公司负担。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。审 判 长  曾宪章代理审判员  朱 雄代理审判员  唐作培二〇一一年三月二十三日书 记 员  方 珊
山东省平度市人民法院民 事 判 决 书(2011)平民一初字第885号原告刘恩照，男，1976年8月26日生，汉族，职工，住平度市。被告青岛半岛物流置业有限公司。住所地：平度市杭州路**号。法定代表人孙学坤，经理。委托代理人刘洪君，该公司办公室工作人员。原告刘恩照与被告青岛半岛物流置业有限公司商品房预售合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘恩照、被告青岛半岛物流置业有限公司的委托代理人刘洪君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘恩照诉称，原告欲向被告购买商品房一处（半岛物流园1号楼5单元202室），并于2010年10月11日向被告交付1000元订金。后原告未交齐首付款，也未订立购房合同。原告于2010年11月7日到被告处要求退还所交订金，被告无理拒绝，经协商未果。为维护原告的合法权益，依法诉至法院，1、请判令被告返还原告1000元购房订金，2、请求判令被告自2010年11月7日始支付原告拒付1000元订金所产生的利息，3、本案诉讼费由被告承担。被告青岛半岛物流置业有限公司辩称，原告要求返还1000元订金无法律依据。2010年10月，原告在被告处定了一套住房，为了保证合同的履行，原告交纳了1000元订金（双方的本意是担保履行的保证金）。事后被告多次电话通知原告交纳首付款，但原告均以种种理由拒绝。依照合同法108条、115条的规定，原告违约在先，该款依法不应返还。因此，请依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2010年10月，原、被告口头合意，原告购被告开发的半岛物流园1号楼5单元202室楼房，尚未签订书面合同。同月11日，原告向被告交付1000元订金，被告为原告开具收款收据，亦载明1000元房子订金。后原告未按合意交纳首付款，向被告要求退还所交订金遭拒，诉来本院要求处理。上述事实，有庭审笔录、收款收据在案，经质证相互佐证，足以认定。本院认为，原、被告双方争议的焦点，是定金和订金的区别和法律后果。定金具有担保性质，给付定金一方违约，无权要求退还定金，接受定金一方违约，应双倍返还定金。而订金不是一个法律概念，通常认为是预付款性质，双方未履行合同时，接受一方应予退还。本案，原、被告达成购房合意后，原告向被告交付的是订金，而不是定金，不具有担保性质，被告抗辩原告违约，给被告造成损失，不应返还，因被告没有损失的证据。故抗辩无法律根据也无证据，本院不予采信。原告主张由被告返还交付的订金1000元，事实清楚，证据充分，本院依法予以支持。但原告要求由被告支付迟退订金期间的利息，因原告违约不交首付款拒绝签订买卖合同，故再请求订金利息，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《最高人民法院》第二条的规定，判决如下:一、被告青岛半岛物流置业有限公司返还原告刘恩照人民币1000元，于判决生效后十日内付清。二、驳回原告刘恩照的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，邮寄费60元，合计110元，由被告青岛半岛物流置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判长  刘月纯审判员  车延新审判员  张钧涛二〇一一年三月二十二日书记员  王玲玲
山东省临沂市罗庄区人民法院民 事 裁 定 书（2011）临罗立保字第163号之一申请人陈朋龙。申请人吴学兰。被申请人陆振乾。被申请人王耀赞，成年。申请人陈朋龙、吴学兰因与被申请人陆振乾、王耀赞发生道路交通事故人身损害赔偿纠纷，本院于2011年3月25日对被申请人陆振乾驾驶的鲁Q×××××号轿车一辆采取保全措施。现被告已交纳保证金，并申请解除查封。依照《中华人民共和国民事诉讼法》之规定,裁定如下：解除对被申请人陆振乾驾驶的鲁Q×××××号轿车一辆的查封。本裁定送达后立即生效。审判员  魏爱军二〇一一年三月二十九日书记员  陈 贵
西安市雁塔区人民法院刑 事 判 决 书(2011)雁刑初字第00177号公诉机关西安市雁塔区人民检察院。被告人杨东李（曾用名魏寿礼、杨东利、杨冬理，绰号“葫芦”），男，1971年3月3日出生，汉族，文盲，重庆市人，住重庆市合川区，农民。2006年1月9日因盗窃被决定劳动教养一年;2007年10月11日因盗窃被决定劳动教养一年六个月。被告人袁召安（曾用名袁召龙，绰号“平头”），男，1970年6月12日出生，汉族，小学文化程度，四川省仪陇县人，住仪陇县，农民。2005年10月17日因盗窃被决定劳动教养一年一个月。被告人唐洪平（绰号“唐平”），男，1971年6月27日出生，汉族，小学文化程度，四川省南充市人，住南充市嘉陵区，农民。2008年11月20日因盗窃被决定劳动教养一年。被告人张建学（绰号“小张”），男，1971年9月15日出生，汉族，初中文化程度，陕西省华阴市人，住华阴市，农民。上列被告人于2010年10月5日因涉嫌盗窃罪被西安市公安局高新分局刑事拘留，同年11月10日被逮捕。现均羁押于西安市看守所。西安市雁塔区人民检察院以西雁检刑诉[2010]581号起诉书指控被告人杨某、袁召安、唐洪平、张建学犯盗窃罪，于2011年3月3日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。被告人杨某、袁召安、唐洪平、张建学到庭参加了诉讼。现已审理终结。西安市雁塔区人民检察院指控：2010年10月5日2时30分许，被告人杨某、袁召安、唐洪平、张建学预谋盗窃，四人携带梯子至西安市高某望庭国际幼儿园工地，从工地大门下钻入和搭梯子翻围墙进入工地内，盗窃堆放在工地院子里装有脚手架钢扣件的麻袋38袋，扣件共计1488个，从大门底下缝隙将扣件运出，装于停放在工地大门外的三轮车内，装运过程中被工地巡逻保安发现并抓获，当场查获被盗物品，经价格部门鉴定共价值人民币3571.2元。赃物已追回并发还被害单位。上述事实，被告人杨某、袁召安、唐洪平、张建学在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据加以证明：1、报案材料、抓获经过、户籍证明、情况证明、提取笔录、扣押物品清单及领条、劳动教养决定书；2、证人朱某、贺某、邹某、田某、陈某、徐某等人证言；3、物证：作案工具三轮车2辆、木梯1个；4、被告人杨某、袁召安、唐洪平、张建学的供述；5、价格鉴定结论等证据证实，足以认定。本院认为，被告人杨某、袁召安、唐洪平、张建学以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，属共同犯罪。西安市雁塔区人民检察院指控被告人所犯罪名成立。鉴于被告人杨某、袁召安、唐洪平曾因盗窃被劳动教养，这次又犯盗窃罪，应酌情从重处罚。为了保障合法的财产权利不受侵害，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用简易程序审理公诉案件的若干意见》第九条之规定，判决如下：一、被告人杨东李犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元（限判决生效后三个月内缴纳）。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2010年10月5日起执行至2011年10月4日止）。二、被告人袁召安犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元（限判决生效后三个月内缴纳）。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2010年10月5日起执行至2011年10月4日止）。三、被告人唐洪平犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元（限判决生效后三个月内缴纳）。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2010年10月5日起执行至2011年10月4日止）。四、被告人张建学犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金五千元（限判决生效后三个月内缴纳）。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2010年10月5日起执行至2011年8月4日止）。五、作案工具三轮车二辆、木梯一个依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于陕西省西安市中级人民法院。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。审判员  兰喆二〇一一年三月十四日书记员  董薇打印：相丽华校对：毛宏波年月日送达
西安市雁塔区人民法院刑 事 判 决 书(2011)雁刑初字第00135号公诉机关西安市雁塔区人民检察院。被告人赵珍，女，1988年12月24日出生于陕西省柞水县，汉族，初中文化程度，住柞水县，农民。2010年9月25日被抓获，9月26日因涉嫌介绍、容留卖淫罪被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现羁押于西安市看守所。西安市雁塔区人民检察院以西雁检刑诉[2010]602号起诉书指控被告人赵珍犯容留卖淫罪，于2011年1月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序“被告人认罪案件”审理的程序不公开开庭审理了本案。西安市雁塔区人民检察院指派检察员张波出庭支持公诉。被告人赵珍到庭参加了诉讼。现已审理终结。经审理查明，2010年9月25日晚，被告人赵珍在收取了540元的“包夜”费用后，将兰某、洪某介绍给他人“包夜”。当晚被告人赵珍及兰某、洪某分别与他人在沙井村舒乐招待所发生了性关系。23时许，公安机关在对小旅馆进行检查时，在现场将被告人赵珍抓获。被告人赵珍在被抓获后向公安机关供述了其于2010年8月份在西安市雁塔区沙井村经营美容美发店，并于同年8月底、9月中旬分别容留兰某、洪某在该店从事卖淫活动的事实。上述容留卖淫事实，被告人赵珍在开庭审理过程中无异议，并有接受刑事案件登记表、立案决定书、抓获经过、户籍证明、行政处罚决定书等书证；证人兰某、洪某、吴某、闫某、周某等人的证言；被告人赵珍的供述；指认笔录及照片等证据证实，足以认定。本院认为，被告人赵珍以牟利为目的，容留他人卖淫，其行为已构成容留卖淫罪。西安市雁塔区人民检察院指控被告人所犯罪名成立。鉴于被告人赵珍认罪态度好，有悔罪表现，可从轻处罚适用缓刑。为了维护正常的社会治安秩序和良好的社会风气，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十九条第一款、第七十二条和《最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见(试行)》第九条之规定，判决如下：被告人赵珍犯容留卖淫罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年（缓刑考验期自判决确定之日起计算），并处罚金一万五千元（已缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于陕西省西安市中级人民法院。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  张宏军人民陪审员  曹广师人民陪审员  张建中二〇一一年三月十日书 记 员  彭 博打印：相丽华校对：彭博年月日送达
西安市雁塔区人民法院刑 事 判 决 书(2011)雁刑初字第00146号公诉机关西安市雁塔区人民检察院。被告人李卫东，男，1975年1月6日出生，汉族，高中文化程度，陕西省西安市人，住西安市长安区，无业。2010年11月13日自动投案，现在居住地取保候审。西安市雁塔区人民检察院以西雁检刑诉[2011]39号起诉书指控被告人李卫东犯交通肇事罪，于2011年3月3日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。被告人李卫东到庭参加了诉讼。现已审理终结。西安市雁塔区人民检察院指控：2010年11月13日16时许，被告人李卫东驾驶灯光性能不符合标准的陕Ａ×××××号福田牌重型特殊结构货车，沿本市子午大道由南向北行驶至雁环路十字向东右转弯时，适逢被害人刘某1驾驶陕西省A223542号电动车由西向东行驶至此，两车相撞致刘某1倒地受伤，后经521医院抢救无效于2010年11月20日死亡。经法医鉴定：刘某1系被钝性外力作用致重型颅脑损伤而死亡。西安市公安局交通警察支队雁塔大队道路交通事故认定书认定：李卫东负事故全部责任，刘某1不负事故责任。李卫东案发后将刘某1送往521医院抢救，当日在医院投案。归案后，已与被害人亲属达成民事赔偿协议且履行完毕。上述事实，被告人李卫东在开庭审理过程中均无异议，表示认罪，并有证据：1、受案登记表、户籍证明、抓获经过、调解协议书、血醇检验报告、交通事故处理审批表、调查报告书、交通事故认定书；2、证人刘某2的证言；3、被告人李卫东的供述；4、法医学尸体鉴定书、道路交通事故车辆技术检验报告书、交通事故车辆痕迹检验报告；5、现场勘查笔录、现场图及照片等证据证实，足以认定。本院认为，被告人李卫东违反交通运输管理法规，并致被害人一人死亡，且负事故全部责任，其行为已构成交通肇事罪，依法应予惩处。西安市雁塔区人民检察院指控被告人所犯罪名成立。李卫东在事发后自动投案，应认定为自首，依法可从轻处罚。鉴于被告人认罪态度较好，积极对被害人亲属进行了民事赔偿，有悔罪表现，依法可从轻处罚。为了保障交通运输的安全和正常秩序，根据《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条、第七十二条及《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项，及《最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用简易程序审理公诉案件的若干意见》第九条之规定，判决如下：被告人李卫东犯交通肇事罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年(缓刑考验期自判决确定之日起计算)。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于陕西省西安市中级人民法院。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。审判员  兰喆二〇一一年三月九日书记员  董薇打印：相丽华校对：毛宏波年月日送达
浙江省宁波市北仑区人民法院民 事 判 决 书(2011)甬仑商外初字第19号原告：震雄营销（深圳）有限公司宁波分公司（组织机构代码：66559626-7）。住所地：宁波市北仑区甬江路**号。代表人：钟效良，该公司董事长。委托代理人：姜勇，该公司职员。委托代理人：黄利生，该公司职员。被告：金海平（公民身份号码：3326211970********），男，1970年12月15日出生，汉族，住临海市。原告震雄营销（深圳）有限公司宁波分公司与被告金海平买卖合同纠纷一案，本院于2011年1月4日受理后，依法由审判员陈广秀适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人黄利生到庭参加诉讼，被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，依法缺席审理，本案现已审理终结。原告震雄营销（深圳）有限公司宁波分公司起诉称：原、被告于2008年9月4日签订销售合同1份，约定被告向原告购买价款共计200000元的注塑机2台，合同还就付款方式等相关事项做了约定。后原告依约交付了机器，但被告只支付了部分货款，余款35000元至今未付。故原告诉至本院，要求判令被告支付货款35000元并赔偿按年利率5.4%的标准自2008年12月17日计算至判决确定履行之日的逾期付款利息损失。原告提供了编号为CHNB2008/0518号销售合同（附特别付款条款）、2008年9月17日送货单各1份，用以证明原、被告间存在买卖合同关系及原告已履行交货义务的事实。被告金海平未答辩，亦未有证据提供本院。经审核，原告提供的证据均系原件，证据间可相互印证，被告未到庭质证系其自行放弃了质证的权利，对原告提供的证据本院予以认定。据此，本院认定事实如下：原、被告于2008年9月4日签订销售合同（附特别付款条款）1份，约定被告向原告购买价款共计200000元的注塑机2台，货款于机到后3个月内付清。后原告于同年9月17日履行了交付义务。本院认为，原、被告之间的买卖关系合法有效。被告作为买受人，理应及时履行支付货款的义务，现拖欠不付，应承担相应民事责任。原告诉请被告支付尚欠货款35000元正当合法，应予支持。原告诉请的逾期付款利息计算标准未超出中国人民银行同期同档次流动资金贷款基准利率，符合法律规定，本院亦予支持。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条的规定，判决如下：被告金海平于本判决发生法律效力之日起七日内支付原告震雄营销（深圳）有限公司宁波分公司货款35000元并赔偿按年利率5.4%的标准自2008年12月17日计算至判决确定履行之日止的逾期付款利息损失。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费762元，减半收取381元，由被告金海平负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费；如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号为81×××01，开户银行为宁波市中国银行营业部，如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。如本判决生效后，义务人拒不履行的，权利人可在判决确定的履行期限的最后一日起二年内向本院申请执行。审 判 员 陈广秀二〇一一年三月十四日代书记员 江南春
陕西省西安市长安区人民法院民 事 裁 定 书(2008）长执字第985号申请执行人晋小敏。被执行人张宏卫。被执行人张宏波。晋小敏与张宏卫、张宏波人身损害赔偿纠纷一案，本院(2008）长民初字第646号民事判决书已发生法律效力，权利人晋小敏2008年10月8日向本院申请执行。执行中经查：被执行人张宏卫自2008年至今下落不明；被执行人张宏波行踪不定，未见其人，本院多次传唤二被执行人均未到庭。申请执行人也不能向本院提供二被执行人下落及可执行财产线索，故本案暂不具备可执行条件。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十三条（六）项之规定，裁定如下：终结本院（2008）长民初字第646号民事判决书本次执行程序。在具备可执行条件后，申请执行人可再次向有管辖权的人民法院重新申请执行。本裁定送达后即发生法律效力。审 判 长  刘小三审 判 员  刘林选代理审判员  杨 霖二〇一一年三月三日书 记 员  王西平
广东省珠海市金湾区人民法院民 事 裁 定 书（2011）珠金法民二初字第124号之三原告珠海智海建材发展有限公司，住所地：珠海市。法定代表人冯建新，董事长。委托代理人杜晖，广东亚太时代律师事务所律师。委托代理人黄泳谊，广东××时代律师事务所律师助理。被告珠海市一德石化有限公司，住所地：珠海市珠海港F区。法定代表人谭华孟。本院在审理原告珠海智海建材发展有限公司诉被告珠海市一德石化有限公司买卖合同纠纷一案中，原告于2011年3月9日向本院提出财产保全的申请，要求查封被告的财产，保全金额以人民币160万元为限。案外人珠海高新智海混凝土有限公司自愿提供其名下的三辆重型专项作业车（车辆牌号分别为：粤C×××××、粤C×××××、粤C×××××）作为担保。本院依原告珠海智海建材发展有限公司的申请，于2011年3月11日作出（2011）珠金法民二初字第124号之一民事裁定，冻结了被告珠海市一德石化有限公司在珠海市农村信用合作联社营业部0000023162420012帐户上的存款人民币160万元，查封了被告珠海市一德石化有限公司名下的发电机组两套及储蓄罐一个，另本院查封了案外人珠海高新智海混凝土有限公司名下的三辆重型专项作业车（车辆牌号分别为：粤C×××××、粤C×××××、粤C×××××）。现因原告以其与被告达成庭外和解并已履行完毕为由，于2011年3月31日向本院提出撤诉申请，本院已裁定准许原告撤回起诉，故本院应依法提前解除对被告珠海市一德石化有限公司财产的查封措施及存款的冻结措施，另本院应依法提前解除对案外人珠海高新智海混凝土有限公司提供的财产保全担保财产三辆重型专项作业车的查封。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条第一款第（十一）项、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第109条的规定，裁定如下：一、解除对被告珠海市一德石化有限公司在珠海市农村信用合作联社营业部0000023162420012帐户上的存款人民币160万元的冻结；二、解除对被告珠海市一德石化有限公司名下的发电机组两套及储蓄罐一个的查封；三、解除对珠海高新智海混凝土有限公司名下的三辆重型专项作业车（车辆牌号分别为：粤C×××××、粤C×××××、粤C×××××）的查封。审 判 长  崔拓寰代理审判员  陈立涛代理审判员  袁朔霖二〇一一年三月三十一日书 记 员  谢吉常
山东省平度市人民法院民 事 裁 定 书(2011)平民一初字第1203号原告李某。委托代理人孙喜杰，平度银河法律服务所法律工作者。被告张某。本院在审理原告李某与被告张某离婚纠纷一案中，原告李某于2011年3月16日向本院提出撤诉申请。本院认为，原告李某自愿撤回对被告张某的起诉，其行为是原告对自己诉讼权利的处分，符合法律规定，本院予以准许。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十一条第一款的规定，裁定如下：准予原告李某撤回起诉。案件受理费50元，减半收取25元，由原告李某负担。审判长  张钧涛审判员  车延新审判员  刘月纯二〇一一年三月十六日书记员  王玲玲
广东省珠海市中级人民法院执 行 裁 定 书（2011）珠中法执字第4号之二申请执行人：黄海阔，男，1964年6月11日出生，澳门特别行政区居民，住澳门。。被执行人：珠海市中广置业有限公司，住所地：珠海市前山逸仙路2号（华夏陶瓷建材城）25栋3077号。法定代表人：霍志伟。被执行人：张永辉，男，住珠海市香洲区。。被执行人：伍德明，住珠海市。。被执行人：珠海市星睛投资有限公司。住所地：珠海市吉大景山路**号水湾大厦*层*单元8B3。法定代表人：张泽华。黄海阔与珠海市中广置业有限公司、张永辉、伍德明、珠海市星睛投资有限公司借款合同纠纷一案，广东省高级人民法院（2010）粤高法民四终字第160号民事判决书判令：珠海市中广置业有限公司于判决生效之日起十日内向黄海阔偿还借款本金人民币7380000元、利息人民币442800元及损失赔偿；伍德明、张永辉、珠海市星睛投资有限公司对上述债务承担共同连带清偿责任。判决生效后，珠海市中广置业有限公司、张永辉、伍德明、珠海市星睛投资有限公司未主动履行上述义务，经黄海阔申请，本院于2010年12月21日立案执行。本案在诉讼过程中，本院查封保全了伍德明名下位于珠海市××商业步行街××、××、××、××、××、××路××、××单元××房、××房、××房、××单元××房、××房、沿河东路××号、××号、××号、××号、××号、××房产，并委托珠海仁合土地房地产评估有限公司对上述房产进行了评估，评估价为人民币12546946元，评估报告送达双方当事人后，双方当事人均未在规定时间内对评估报告提出异议。本院认为，对于未自觉履行生效法律文书所确定义务被执行人的财产应予强制执行，为了维护当事人的合法权益，使生效判决得以实现，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十三条之规定，裁定如下：拍卖被执行人伍德明名下位于珠海市南厦商业步行街11号、102号、120号、143号、145号、桃园路38号-1号、夏美路161号5栋1单元101房、102房、103房、2单元101房、103房、沿河东路335-2号、335-4号、335-7号、335-17号、335-18号、335-22号房产，拍卖所得款用于清偿其所欠申请执行人的债务。本裁定书送达后立即生效。审 判 长  罗增庆代理审判员  何长林代理审判员  刘 博二〇一一年三月二十二日书 记 员  隋乐成
西安市雁塔区人民法院刑 事 判 决 书(2011)雁刑初字第00127号公诉机关西安市雁塔区人民检察院。被告人杨彪，男，1988年3月27日出生于陕西省洛南县，汉族，高中文化程度，住洛南县，农民。2010年10月17日因涉嫌抢劫罪被拘留，同年11月5日被逮捕，现羁押于西安市雁塔区看守所。辩护人李年、侯海荣，陕西达明行律师事务所律师。西安市雁塔区人民检察院以西雁检刑诉[2010]606号起诉书指控被告人杨彪犯抢劫罪，于2011年1月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序“被告人认罪案件”审理的程序公开开庭审理了本案。西安市雁塔区人民检察院指派代理检察员李鲲鹏出庭支持公诉。被告人杨彪及其辩护人李年、侯海荣到庭参加了诉讼。现已审理终结。经审理查明，2010年10月17日2时许，被告人杨彪随身携带刀具，至西安市雁塔区丈八东路钟机厂门口，见被害人陈某独自行走，遂从后面上去，左手捂嘴，右手持刀架在其脖子上，威胁其不许喊叫并拿出手机和钱，被告人杨彪对被害人陈某搜身后，未发现任何财物，被害人陈某谎称其财物在租住处，被告人杨彪威逼被害人陈某一同前往其住处，途中遇被害人陈某丈夫高某，被高某等人抓获归案。上述事实，被告人杨彪及其辩护人在开庭审理过程中亦无异议，并有物证作案工具菜刀一把；受理公民报警处理情况登记表及报案材料、现场指认笔录、辨认笔录及照片、提取笔录、扣押物品清单、户籍证明、抓获经过、情况说明等书证；被害人陈某的陈述；证人高某、徐某的证言；被告人杨彪的供述等证据证实，足以认定。辩护人辩称，被告人杨彪认罪态度好，系犯罪未遂，又属初犯，建议对被告人杨彪减轻处罚。本院认为，被告人杨彪以非法占有为目的，采用暴力手段强行劫取他人财物，其行为已构成抢劫罪。西安市雁塔区人民检察院指控被告人所犯罪名成立。辩护人的辩护意见属实，对被告人杨彪依法可减轻处罚。为了保障公民的人身权利和财产权利不受侵害，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十三条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见(试行)》第九条之规定，判决如下：一、被告人杨彪犯抢劫罪，判处有期徒刑二年又六个月，并处罚金五千元（限判决生效后三个月内缴纳）。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2010年10月17日起执行至2013年4月16日止）二、作案工具刀具一把依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于陕西省西安市中级人民法院。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  张宏军人民陪审员  张建中人民陪审员  曹广师二〇一一年三月一日书 记 员  彭 博打印：扈艳红校对：彭博2011年月日送达
浙江省慈溪市人民法院刑 事 判 决 书(2011)甬慈刑初字第467号公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。被告人朱祥东，男，1984年7月26日出生于贵州省遵义县，汉族，小学文化，农民，家住遵义县。因涉嫌犯非法侵入住宅罪于2011年1月8日被传唤到案，同月9日被刑事拘留，同月31日被依法逮捕。浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉(2011)273号起诉书指控被告人朱祥东犯非法侵入住宅罪，于2011年3月23日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。被告人朱祥东到庭参加诉讼。现已审理终结。浙江省慈溪市人民检察院指控：2009年7月25日中午，被告人朱祥东伙同“老田”（另案处理），携带作案工具起子至慈溪市龙山镇达蓬村蓬莱东街刘某出租房，采用开锁手段入室盗窃，未窃得财物。上述事实，被告人朱祥东在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人刘某的陈述笔录、手印鉴定书、现场勘验检查工作记录及照片、辨认笔录、抓获经过及被告人朱祥东的身份证明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人朱祥东以盗窃为目的，采用开锁方式非法侵入公民住宅，其行为已构成非法侵入住宅罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人朱祥东自愿认罪，酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百四十五条第一款之规定，判决如下：被告人朱祥东犯非法侵入住宅罪，判处拘役四个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年1月8日起至2011年5月7日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判员 王  国  强二〇一一年三月二十九日书记员 杨芳芳（代）附：《中华人民共和国刑法》相关条文第二百四十五条非法搜查他人身体、住宅，或者非法侵入他人住宅的，处三年以下有期徒刑或者拘役。司法工作人员滥用职权，犯前款罪的，从重处罚。
陕西省安康市汉滨区人民法院民 事 判 决 书(2010）安汉民初字第1143号原告熊思彦，男，1971年10月26日出生，汉族，陕西省安康市汉滨区人，住汉滨区大河镇。原告周庆英，女，1975年1月13日出生，汉族，籍贯、住址同上，农民。委托代理人张逢杰，系陕西恒典律师事务所律师。被告罗某某，男，1994年9月7日出生，汉族，陕西省安康市汉滨区人，住湖北省随州市唐县镇。被告罗平荣，男，1972年05月11日出生，汉族，陕西省安康市汉滨区人，住址同上，农民。原告熊思彦、周庆英诉被告罗某某、罗平荣生命权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人到庭参加了诉讼，被告罗某某、罗平荣经传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告之子熊良明系初中在校学生。2009年6月4日，被告罗某某、徐某某、刘某在去河里游泳的途中遇到了准备上课的熊良明，并叫上熊良明一同游泳。途中他们又遇到了准备去河里洗澡的程某某、陈长鑫、汪帮林、刘某、程世东5人。于是他们9人一同去了大河镇石湾村河段洗澡。当时石湾村河段水流湍急，被告明知熊良明不会游泳，而没有告知该河段的危险性，也没有阻止其下河游泳，只顾自己戏水。由于熊良明没有人照顾，导致溺入深水中，被告没有到水中营救，也没有向旁边的村民和行人呼救，穿上衣服，撒腿就跑。事发后，被告极力隐瞒此事，直至晚上9点才告知学校，当熊良明的尸体被打捞已在水中浸泡20多个小时。原告之子熊良明与被告一块到河边游泳，就构成“生存共同体”，被告罗某某未尽到生存共同体成员在特殊场合下所负有的相互扶救义务，其不作为有悖于民法的诚实、公平原则，属侵权行为。被告罗平荣作为罗某某的法定监护人，应连带承担相应赔偿责任。现请求被告罗某某、罗平荣连带赔偿原告因熊良明死亡所造成的丧葬费、死亡赔偿金、精神损害赔偿金等103906.50元的相应份额。原告主要提供以下证据：1、原告的户口薄复印件。主要证明原告的身份情况。2、汉滨公安分局大河派出所调查罗某某的笔录。主要证明被告罗某某的过错行为。3、汉滨公安分局大河派出所的调查徐旺（徐某某）、刘某、程某某的笔录。主要证明熊良明溺水后罗某某隐瞒事件未及时告诉老师的事实。被告罗某某、罗平荣未答辩。经当庭举证，对原告提交的证据1、2、3因被告未出庭质证，本院确认其证明力。经审理查明：原告熊思彦、周庆英之子熊良明（1994年7月26日出生）与被告罗某某、同学徐某某（又名徐旺，已另案起诉）、同学刘某（已另案起诉）、同学程某某系汉滨区大河中学初二（6）班学生。2009年6月4日中午，罗某某与徐某某、刘某准备到河边游泳途中遇见熊良明，熊良明即一同前往，在前往途中又遇见程某某和初二（2）班程世东、初二（3）班陈长鑫、初二（4）班汪帮林、刘某等人，9人共同在大河镇石湾村附近河段游泳。熊良明不慎掉入深水中，同班的程某某、刘某曾营救未果，随后即匆忙离开返回学校。因害怕受责直至当晚9时许，徐某某、刘某才将此事告诉班主任。后经公安机关、学校组织人员，次日才将熊良明尸体打捞出来。事发后，经公安机关、大河镇人民政府等组织调解，汉滨区大河中学与熊思彦、周庆英达成协议，由汉滨区大河中学补偿20000元。2010年6月3日原告熊思彦、周庆英诉至本院。另查明，在原告熊思彦、周庆英诉至本院后，被告罗某某、罗平荣将户籍迁至湖北省随州市唐县镇杨寨村二组。本院认为：原告熊思彦、周庆英作为熊良明的法定监护人，在日常生活学习中应加强对熊良明安全防范意识的教育和监管，对其人身安全应尽充分的注意义务。由于二原告对熊良明的监护不力，致熊良明在午间放学期间，因下河游泳而不幸溺水死亡，应承担相应的过错责任。汉滨区大河中学在学生的日常安全教育过程中，存在不到位的地方，致使在校学生的安全意识不强，事发当天有多名学生下河游泳，故该校对熊良明下河游泳而溺水死亡也存在一定过错，应承担相应的民事责任。二原告与汉滨区大河中学已达成调解协议，本院予以照准。被告罗某某作为熊良明的同班同学，在与其一块下河游泳中，在熊良明溺水处于危险时，其他同学施救未果，未采取积极有效的措施求助于他人继续施救，而匆忙离开现场返回学校错过了营救熊良明的最佳时间，返校后未及时告诉老师，致熊良明的尸体不能及时打捞，给死者父母带来更大伤害，应承担相应的过错责任。具体赔偿数额本院根据实际情况酌定。被告罗平荣作为罗某某的法定监护人，应对被告罗某某的过错负直接赔偿责任。关于原告请求的赔偿数额，原告依法计算的丧葬费、死亡赔偿金本院予以支持。请求的精神损害赔偿金不符合法律规定，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、一百三十一条、最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释第十七条、第二十七条、第二十九条之规定，判决如下：由被告罗某某、罗平荣赔偿原告熊思彦、周庆英因熊良明死亡所造成的各项损失4375元。如果未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务的，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元由被告罗某某、罗平荣承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。审 判 长  徐东升人民陪审员  陈国平人民陪审员  徐 蛟二〇一一年三月二十三日书 记 员  张 禅
浙江省宁波市北仑区人民法院民 事 判 决 书(2010)甬仑商外初字第184号原告：见龙（宁波）国际贸易有限公司（组织机构代码：69136679-9）。住所地：宁波市北仑区金鸡山路**号。法定代表人：廖振铎，该公司董事长。委托代理人：孙忠波，该公司职员。委托代理人：鲍从清，该公司职员。被告：丽水市诗琦塑胶有限公司（组织机构代码：757089078）。住所地：丽水市飞机场角村内。被告：金君芬（公民身份号码：3325011972********），女，1972年12月3日出生，汉族，住丽水市莲都区。原告见龙（宁波）国际贸易有限公司与被告丽水市诗琦塑胶有限公司、金君芬买卖合同纠纷一案，于2010年10月9日诉至本院，本院于同日受理后，依法由审判员邱小波适用简易程序审理，后因被告丽水市诗琦塑胶有限公司、金君芬下落不明转为普通程序，依法组成合议庭，于2011年2月16日公开开庭进行了审理。原告委托代理人孙忠波到庭参加诉讼。被告丽水市诗琦塑胶有限公司、金君芬经本院公告传唤无正当理由拒不到庭，依法缺席审理。本案现已审理终结。原告见龙（宁波）国际贸易有限公司起诉称：原告与被告丽水市诗琦塑胶有限公司进行了EPS等买卖交易，至2010年8月16日经对账，尚有57500元货款未结清。后虽经原告多次催讨，被告丽水市诗琦塑胶有限公司一直未予付款，被告金君芬也未履行担保责任。故原告诉至本院，要求判令被告丽水市诗琦塑胶有限公司立即支付货款57500元，被告金君芬对上述债务承担连带清偿责任。原告提供了如下证据：1.2010年5-8月份货物明细对账单1份,用以证明截止2010年8月16日被告丽水市诗琦塑胶有限公司尚欠原告货款57500元的事实；2.担保合同1份，用以证明被告金君芬对被告丽水市诗琦塑胶有限公司欠原告的货款提供了担保的事实；3.发货单3份，用以证明原告已按约定向被告丽水市诗琦塑胶有限公司发送了货物的事实。被告丽水市诗琦塑胶有限公司、金君芬未答辩,亦未有证据提供本院。审理中，根据原告的申请，本院向丽水市国税局直属税务分局调查了原告开具给被告的号码为02300294、04739933、00025521三份增值税专用发票的认证情况，经查，该发票已进行认证。经审核，原告提供的证2为原件，被告未到庭质证系其自行放弃了质证的权利，对该证据本院予以认定。对本院调取的证据，原告无异议；原告提供的证1虽为复印件，证3为原件虽无被告公司盖章，但能与本院调取的证据相互印证，故对上述证据本院亦予认定。根据《中华人民共和国增值税暂行条例》第一条、第二十一条的规定，我国境内销售货物或提供加工、修理修配劳务以及进口货物的单位和个人，为增值税的纳税义务人，纳税人销售货物或者应税劳务，应当向购买方开具增值税专用发票，并在发票上分别注明销售额和销项税额。因此，被告将增值税发票进行认证的行为可表明其知晓并认可了双方间与增值税发票对应的买卖的发生及金额。据此及当事人陈述，本院认定事实如下：原告见龙（宁波）国际贸易有限公司与被告丽水市诗琦塑胶有限公司素有EPS买卖往来。2009年11月4日，被告金君芬以担保人的身份与原告见龙（宁波）国际贸易有限公司签订了担保合同，合同中载明：被告金君芬就被告丽水市诗琦塑胶有限公司欠原告的债务在100000元范围内承担连带清偿责任并就担保期限等其他事项作了约定。2010年5月16日、7月5日、7月28日原告共向被告丽水市诗琦塑胶有限公司发送货物共计115700元，并于发货当日开具了相应金额的增值税专用发票。被告丽水市诗琦塑胶有限公司于2010年5月31日、7月30日、8月30日对上述三张增值税专用发票进行了认证。后经2010年8月16日对账，被告丽水市诗琦塑胶有限公司尚欠原告货款57500元。本院认为，原告与被告丽水市诗琦塑胶有限公司买卖关系合法有效。被告丽水市诗琦塑胶有限公司作为买受人，理应依约履行支付货款的义务，现拖欠部分货款不付，应承担相应民事责任。原告诉请被告丽水市诗琦塑胶有限公司支付尚欠货款57500元，正当合法，应予支持。被告金君芬作为连带责任保证担保人，应对上述货款的支付在保证范围内承担连带清偿责任。两被告经本院合法传唤，逾期无正当理由拒不到庭，依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条的规定，判决如下：一、被告丽水市诗琦塑胶有限公司自本判决发生法律效力之日起七日内支付原告见龙（宁波）国际贸易有限公司货款57500元。二、被告金君芬对被告丽水市诗琦塑胶有限公司上述货款的支付承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1238元，公告费300元，合计1538元，由被告丽水市诗琦塑胶有限公司、金君芬负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费；如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号为81×××01，开户银行为宁波市中国银行营业部，如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。如本判决生效后，义务人拒不履行的，权利人可在判决确定的履行期限的最后一日起二年内向本院申请执行。审 判 长 陈广秀审 判 员 邱小波审 判 员 王凌云二〇一一年三月十六日代书记员 舒晓燕
浙江省慈溪市人民法院民 事 判 决 书(2011)甬慈逍商初字第56号原告：慈溪市三华建设工程有限公司。住所地：慈溪市浒山街道孙塘南路南段***号－301。法定代表人：吴志堂，经理。委托代理人：陆恬，浙江句章律师事务所律师。被告：沈松飞，男，1967年11月3日出生，汉族，农民，住慈溪市。原告慈溪市三华建设工程有限公司为与被告沈松飞民间借贷纠纷一案，于2011年3月2日向本院起诉。本院于同日立案受理后，依法由审判员陆潇岚适用简易程序于2011年3月30日对本案公开开庭进行了审理。原告的委托代理人陆恬到庭参加诉讼，被告沈松飞经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。原告起诉称：被告因经营所需,于2008年4月14日和2009年1月16日分两次向原告借款250000元，并出具借条二份。其中一份借条还约定了借款期限。期间，经原告多次催讨，被告以暂时无款可还等借口拒绝归还，最后避而不见，酿成纠纷。现诉请：判令被告即时归还原告借款250000元，其中150000元应支付逾期利息，自2009年4月16日起至借款本金清偿日止按银行基准贷款月利率6.4‰计算的利息，并负担本案诉讼费。被告在法定期限内未作书面答辩，也未向本院提交任何证据。被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃答辩权利，放弃举证、质证权利。经审理，本院对本案事实认定如下：原、被告之间存在民间借贷关系。被告于2008年4月15日向原告借款人民币100000元。后又于2009年1月16日向原告借款人民币150000元，约定借期为三个月。共计人民币250000元。上述借款被告至今分文未还。以上事实由原告向本院提交的被告出具的借条二份、领（付）款凭证一份、中国建设银行转帐支票存根联一份及原告的当庭陈述等证据予以证实。本院认为：原、被告之间的借贷关系合法有效。被告应按约如期履行还款义务。其中2008年4月15日的100000元借款未约定还款期限，视为不定期借款，作为债权人的原告可以随时向作为债务人的被告主张权利。现原告要求被告即时归还上述借款并赔偿原告相关利息损失的诉讼请求合理合法，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，当庭宣告判决如下：被告沈松飞于本判决生效之日起七日内归还原告慈溪市三华建设工程有限公司借款人民币250000元，并支付原告自2009年4月16日起至本判决确定的履行日止、按本金150000元计算的、按银行同期贷款基准利率计算的利息损失。被告若在指定期间内未履行上述给付金钱义务的，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，被告应加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取计2683.50元，由被告负担，于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号为81×××01，开户银行为宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。审 判 员 陆潇岚二〇一一年三月三十日代书记员 许珊珊
山东省平度市人民法院民 事 裁 定 书(2011)平民一初字第385号原告刘志善，农民。原告赵珍祥，农民。被告济南拓达经贸有限公司。住所地：济南市历城区工业北路357号。法定代表人张洪民，经理。被告张洪民，农民。第三人尹朋，农民。本院在审理原告刘志善、赵珍祥诉被告济南拓达经贸有限公司、张洪民、第三人尹朋建设工程施工合同纠纷一案中，因需对被告济南拓达经贸有限公司、被告张洪民公告送达法律文书，本案需中止审理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十六条的规定，裁定如下:本案中止诉讼。审判长  雷鸿春审判员  王海霞审判员  车延新二〇一一年三月四日书记员  吴 奉
.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省张掖市中级人民法院民事裁定书（2011）张中民初字第13号申请人：张掖市东湖物业管理有限责任公司被申请人刘某，女，汉族，甘肃省张掖市人。委托代理人：施仪，甘肃德言盛律师事务所律师。申请人张掖市东湖物业管理有限责任公司申请撤销甘州区劳动人事争议仲裁委员会作出的区劳人裁字（2010）第124号仲裁裁决一案，本院受理后，依法组成合议庭公开进行了审理，申请人张掖市东湖物业管理有限责任公司委托代理人陶光泽，被申请人刘军花及其委托代理人施仪均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。申请人张掖市东湖物业管理有限责任公司申请称，被申请人刘军花自2004年被申请人雇佣为清洁工，其工作过程时断时续，因被申请人从事工作性质每周不足15小时，因此所支付工资中即包括全部应交社会保险费用，完全由被申请人自己决定是否交纳。申请人不再承担其他任何费用。甘州区劳动争议仲裁委员会所作的（2010）区劳人裁第124号裁决书认定申请人应当为被申请人缴纳1999年9月1日至2010年9月30日的社会保险费，系适用法律错误，故请求依法撤销该裁决。被申请人刘军花的委托代理人施仪辩称：一、申请人申请撤销仲裁的情形不符合法律规定，被申请人不存在隐瞒证据的情况；二、被申请人自1999年上班，即使申请人当时没有经过工商部门注册，但其不能证明公司不运作，用人单位的变更，不影响被申请人的权利；三、申请人认为被申请人上班时间不是1999年，就应当提交被申请人的工资表和档案，否则，申请人应承担举证不利的法律后果。本院经审理查明，1999年10月1日，被申请人刘军花到申请人处从事清洁工工作至今，双方口头约定工资标准为330元/月，后陆续提高为460元/月，对养老保险双方均未约定。在此期间申请人没有为被申请人刘军花缴纳过任何社会保险费。本院认为，社会保险费的范围包括基本养老保险费、基本医疗保险费、失业保险费、工伤保险费和生育保险费(以下统称社会保险费)，其征收、缴纳均适用《社会保险费征缴暂行条例》的规定。《劳动法》第一百条规定：”用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳;逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《社会保险费征缴暂行条例》第四条第一款规定：”缴费单位、缴费个人应当按时足额缴纳社会保险费。”第十三条规定：”缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保险行政部门或者税务机关责令限期缴纳;逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金。”第二十六条规定：”缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。”本案被申请人要求用人单位缴纳社会保险费的请求应适用《劳动法》和《社会保险费征缴暂行条例》的相关规定。故被申请人要求缴纳社会保险费的请求不属于劳动争议案件，应由劳动保障行政部门处理。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款之规定，裁定如下：撤销甘州区劳动人事争议仲裁委员会作出的区劳人裁字（2010）第124号仲裁裁决。本案案件受理费400元，由申请人张掖市东湖物业管理有限责任公司承担。本裁定为终审裁定。审判员岳瑾二0一一年三月十八日书记员关秀
山东省平度市人民法院民 事 判 决 书(2011)平民一初字第933号原告高正珉，男，1982年11月12日生，汉族，住平度市。委托代理人孙良栋，平度城德法律服务所工作人员。被告平度市劳动保障事务代理中心。住所地：平度市杭州路**号。法定代表人王君礼，主任。委托代理人梁平，该中心法律顾问。被告平度市邮政局。住所地：平度市青岛东路**号。法定代表人高瑞征，该局局长。委托代理人刘恩照，该单位职工。原告高正珉与被告平度市劳动保障事务代理中心、被告平度市邮政局工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告高正珉及其委托代理人孙良栋、被告平度市劳动保障事务代理中心的委托代理人梁平、被告平度市邮政局的委托代理人刘恩照到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高正珉称，原告于2008年1月1日到第二被告处工作。2008年12月27日20时左右，原告在上下班途中发生交通事故。2009年5月21日，原告经平度市劳动和社会保障局认定为工伤。2009年11月5日，原告经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级。2010年12月3日，第二被告向原告支付了一次性伤残补助金9640元，对其余项目被告一直不给支付。请求判令二被告支付给原告一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金71944元，本案的诉讼费用由原告承担。被告平度市劳动保障事务代理中心辩称，我中心与原告和邮政局之间为保险代缴关系，不存在劳动关系，我单位不是用人单位，不应当承担责任。另外，原告申请仲裁超过了仲裁时效期间，请求法庭查明事实，依法驳回原告的诉讼请求。被告平度市邮政局辩称，原告是通过劳动保障事务代理中心派遣到平度市邮政局工作，且原告已于2009年5月底，与劳动保障事务代理中心解除劳动合同，由另一家代理公司派遣到邮政局工作，原告的请求已经超过了法定时效，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2007年4月30日，被告平度市劳动保障事务代理中心与被告平度市邮政局签订了《劳务派遣协议》。2008年1月1日，原告高正珉与被告平度市劳动保障事务代理中心签订了期限为2008年1月1日至2009年12月31日的劳动合同。劳动合同签订后，被告平度市劳动保障事务代理中心派遣原告到被告平度市邮政局工作。2008年12月27日20时左右，原告在上班途中发生交通事故。2009年5月1日，被告平度市劳动保障事务代理中心为原告办理了解除劳动合同手续。2009年5月1日，被告平度市邮政局与青岛齐鑫源劳动服务有限公司签订了《劳务派遣协议》，与原告签订了期限为2009年5月1日至2011年4月30日的劳动合同。合同签订后，青岛齐鑫源劳动服务有限公司派遣原告到被告平度市邮政局处工作。2009年5月21日，平度市劳动和社会保障局认定原告在上班途中发生的左腿、左足伤害符合工伤认定范围，依法确认为工伤。2009年11月5日，原告经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级。2010年10月21日，原告因个人原因向被告平度市邮政局提出辞职申请。2010年11月17日，青岛齐鑫源劳动服务有限公司为原告办理了档案关系转移手续。2010年11月18日，原告向平度市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求两被告支付其工伤保险待遇71944元。2010年12月29日，平度市劳动争议仲裁委员会作出仲裁，驳回了原告高正珉对两被告的仲裁请求。原告不服，于2011年1月20日诉来本院。在本案审理过程中，原告高正珉提交了王某的证言一份，并申请本院对证人王某和朱某进行调查。本院对证人王某和朱某进行了调查，二证人均证实，2009年夏到2010年9月底几次到两被告处索要工伤赔偿款的事实。上述事实，有平度市劳动争议仲裁委员会（2010）平劳仲字第755号仲裁卷宗材料、证人王某的证明及本院对王某和朱某的调查笔录在案佐证，足资认定。本院认为，原告高正珉被被告平度市劳动保障事务代理中心劳务派遣到被告平度市邮政局，为被告平度市邮政局提供劳动，应当认定原告高正珉与被告平度市劳动保障事务代理中心存在劳动关系。原告高正珉在为被告平度市邮政局提供劳动过程中受伤，并被认定为工伤，被告平度市劳动保障事务代理中心应负担其相关的工伤待遇。2009年5月1日，被告平度市劳动保障事务代理中心与原告解除了劳动关系，被告平度市劳动保障事务代理中心应当按照解除劳动合同的上一年度即2008年度的统筹地区的职工平均工资1941元为基数向原告高正珉支付14个月的一次性工伤医疗补助金和20个月的一次性伤残就业补助金。原告高正珉在法定的仲裁时效期间内数次向两被告主张过权利，应视为时效中断。原告在2010年11月18日向平度市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，并未超过法定的仲裁时效，两被告关于原告高正珉的仲裁申请超过仲裁时效的意见，本院不予支持。原告高正珉与被告平度市邮政局不存在劳动关系，其要求被告平度市邮政局支付其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金没有法律依据，其对平度市邮政局的诉讼请求，应予驳回。依照《工伤保险条例》第三十七条第二款、参照《山东省贯彻试行办法》(鲁政发〔2003〕107号)第十八条第二款，青岛市人民政府《关于贯彻鲁政发〔2003〕107号文件加强工伤保险工作的通知》（青政发〔2003〕89号）第九条第（三）项之规定，判决如下：一、被告平度市劳动保障事务代理中心支付给原告高正珉一次性工伤医疗补助金27174元（1941元×14个月）、一次性伤残就业补助金38820元（1941元×20个月），计人民币65994元，限被告平度市劳动保障事务代理中心于本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告高正珉对被告平度市邮政局诉讼请求。三、驳回原告高正珉的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告平度市劳动保障事务代理中心负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判长  雷鸿春审判员  王海霞审判员  张钧涛二〇一一年三月三十日书记员  吴 奉
浙江省宁波市北仑区人民法院刑 事 判 决 书(2011)甬仑刑初字第163号公诉机关浙江省宁波市北仑区人民检察院。被告人吴清华，男，土家族，1976年9月2日出生于重庆市，初中文化，农民，住重庆市酉阳县。因犯故意伤害罪、开设赌场罪于2008年7月被宁波市北仑区人民法院判处有期徒刑一年三个月。因涉嫌犯非法拘禁罪于2010年2月27日被取保候审，2011年3月3日被本院重新取保候审。被告人龙振荣，男，苗族，1981年4月14日出生于重庆市，小学文化，农民，住重庆市酉阳县。因犯开设赌场罪于2008年7月被宁波市北仑区人民法院判处有期徒刑一年一个月。因涉嫌犯非法拘禁罪于2010年3月4日被取保候审，2011年3月3日被本院重新取保候审。浙江省宁波市北仑区人民检察院以甬仑检刑诉(2010)240号起诉书指控被告人吴清华、龙振荣犯非法拘禁罪，于2011年3月3日向本院提起公诉。本院于当日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序审理“被告人认罪案件”的审理方式公开开庭审理了本案。浙江省宁波市北仑区人民检察院指派代理检察员尹才军出庭支持公诉，被告人吴清华、龙振荣到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：2009年12月18日0时许，被告人吴清华、龙振荣为索取债务，将被害人刘某从宁波市北仑区新矸街道海森威水城带至大矸大宇宾馆门口，随后又伙同“海峰”（另案处理)将刘某带至大矸新和水库予以拘禁。其间，被告人龙振荣、吴清华及“海峰”采用打耳光、拳打脚踢、罚跪和言语威胁等手段要求刘某还钱。后被害人刘某找来朋友冯碧波为其担保，龙振荣等人遂于18日2时多让刘某离开。案发后，被告人吴清华、龙振荣分别于2010年2月27日、3月4日至公安机关投案。上述事实，被告人龙振荣、吴清华在庭审过程中亦无异议，并有被害人刘某的陈述，证人柯某的证言，公安民警出具的到案经过陈述笔录、本院（2008）甬仑刑初字第325号刑事判决书、户口证明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人吴清华、龙振荣为索取债务而限制他人人身自由数小时并具有殴打情节，其行为均已构成非法拘禁罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名成立。被告人吴清华、龙振荣主动投案并如实供述其主要犯罪事实，是自首，依法从轻处罚；两被告人自愿认罪，并已取得被害人谅解，又酌情从轻处罚。根据本案的犯罪性质和情节，尚不需判处有期徒刑的刑罚，故不应认定两被告人为累犯。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第三款、第二十五条第一款、第六十七条第一款之规定之规定，判决如下：一、被告人吴清华犯非法拘禁罪，判处管制一年二个月。（刑期从判决执行之日起计算）。二、被告人龙振荣犯非法拘禁罪，判处管制一年六个月。（刑期自判决执行之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 俞  毅  刚人民陪审员 袁  素  月人民陪审员 张  秀  云二〇一一年三月十七日书 记 员 郑敏芬(代)
广东省惠东县人民法院民 事 判 决 书(2011)惠东法民二初字第48号原告：廖百欢，男，汉族，惠东县人，住惠东县。诉讼代理人：刘晓斌，男，汉族，惠东县人，住惠东县城东华路司法局内。被告：林素妮，女，汉族，l974年12月13日生，惠东县人，住惠东县。原告廖百欢诉被告林素妮买卖合同纠纷一案，本院于2011年1月11日立案受理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告廖百欢诉讼代理人刘晓斌、被告林素妮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告廖百欢诉称：原告开办制衣企业，被告于2008年间在惠东银基商贸城做服装生意，经常向原告订购服装转为销售。2009年5月16日，被告结业，与原告结算货款，共欠货款205421元，承诺两个月付清，并立下欠条给原告收执。后来原告向被告请求付款，被告躲避不见，拒绝支付货款。为此，原告特向法院提起诉讼，请求判令：1、被告立即清偿205421元货款给原告，并支付从2009年7月17日起至还清款日止的同期银行贷款利息；2、诉讼费由被告承担。被告林素妮辩称：认可与原告做生意及欠原告货款的事实。但被告本身也被其他客户欠了货款，现经济困难，请原告谅解。经审理查明：原告廖百欢系开办制衣企业的个体户（未领取营业执照），被告林素妮为惠东银基商贸城经营服装销售的个体户（未领取营业执照）。2008年初，被告从原告处购买服装进行销售。2009年5月16日，经双方结算，被告共结欠原告205421元货款未予偿付。被告于结算当日出具一份欠条给原告收执，并在欠款人处签名捺印。欠条注明：“本人林素妮欠廖百欢货款205421元（贰拾万零伍仟肆佰贰拾壹元），此款为2008年货款。欠款人：林素妮，2009年5月16日”。立欠后被告经原告多次催讨未能还款。2011年1月11日，原告向本院提起诉讼，提出了上述诉讼请求。庭审过程中，被告认可欠原告货款205421元的事实，认为目前经济困难，无法还清欠款。案经本院主持调解，双方未能达成一致和解协议。诉讼期间，本院应原告的申请，依法作出民事裁定，查封被告林素妮名下位于惠东××××房产（详见本院（2011）惠东法民二初字第48-1号民事裁定书）。以上事实，有原告廖百欢提交的起诉状、身份证复印件、人口信息查询表、欠条和本院的开庭笔录等材料在卷为据。本院认为：被告林素妮向原告廖百欢购买服装，经结算后共拖欠原告货款205421元未予偿付，有欠条为据，事实清楚，被告在庭审中亦承认原告在本案中主张的事实，本院予以确认。被告经原告多次催讨未偿付欠款，现原告诉请被告立即偿付货款205421元，理由充分,本院予以支持。对原告主张被告给付利息的诉请，双方虽然没有对结欠的货款约定明确的还款时间，但被告在结欠货款后，未按当地的交易习惯及时偿付，属占用原告的资金，参照《最高人民法院关于》第九条的规定，应从其主张权利之日即2011年1月11日起按中国人民银行同期同类贷款利率支付利息较为适宜。为此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十八条和上述司法解释的规定，判决如下：一、被告林素妮应在本判决发生法律效力之日起20日内偿付货款人民币205421元和利息（按中国人民银行规定的同期同类贷款利率从起诉之日即2011年1月11日起计至还清款日止）给原告廖百欢。二、驳回原告廖百欢的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4660元、保全费1620元，共6280元，由被告林素妮负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。审判长  刘振波审判员  陈招好审判员  黄茂信二〇一一年三月二十一日书记员  钟素意
成都市青羊区人民法院民 事 判 决 书(2011)青羊民初字第116号原告成都市昌龙建材有限责任公司，住所地成都市青区苏坡乡联工村七组。法定代表人陈家晓，总经理。委托代理人章嘉戎，成都高新区芳草法律服务所法律工作者。（特别授权）被告刘虎，男，1965年7月1日出生，汉族，住四川省内江市东兴区。委托代理人张利君，四川经纬通律师事务所律师。（一般代理）原告成都市昌龙建材有限责任公司（以下简称昌龙公司）诉刘虎工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后,依法由审判员杨进独任审理,公开开庭进行了审理。原告昌龙公司委托代理人章嘉戎、被告刘虎及委托代理人张利君到庭参加诉讼。本案现已审理终结.原告昌龙公司诉称,被告系原告公司员工，其在工作中不慎受伤后，原告积极为其治疗并支付了其停工休息期间的工资，治愈出院后，被告明确表示不申请工伤认定，希望按保险公司商业保险进行赔偿。2010年元月，被告向原告明确表示不回来上班，与原告解除劳动合同，并要求原告尽快将保险赔付款付至其指定银行卡上。2010年2月8日，中国人寿保险股份有限公司崇州支公司（以下简称人寿保险崇州支公司）按原告要求将保险赔偿款共计16342。56元付至被告指定的银行卡（注：保险公司为刘虎所作伤残鉴定为十级）。被告在与原告解除劳动关系并获得保险赔付后，未通知原告即进行工伤认定和两次劳动能力鉴定，此系其单方行为且与保险公司理赔时的伤残等级相冲突，因此青羊区劳动仲裁委裁决认定事实错误，被告每月保底工资应为1200元，故请求1、判令被告不应按成青劳仲案字（2010）第397号仲裁裁决享受工伤待遇即（1）停工留薪工资17500元；（2）一次性伤残补助20000元；（3）一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金36362。56元；2、本案全部诉讼费用由被告承担。被告刘虎辩称,一、被告受伤性质为工伤，理应享受工伤保险待遇。二、原告诉状所称不是事实：原告仅支付住院期间医疗费未支付停工留薪期间的工资；被告并未表示不申请工作认定，且工伤认定书送达原告后原告并未提出异议，故其申请重新鉴定于法无据；被告在人寿保险崇州支公司购买的是人身意外保险，受益人为被告本人，被告获赔商业意外保险金与被告依法应当享受工伤待遇无关；被告在原告外工作，保底工资是2500元。综上原告应当支付被告停工留薪工资20000元、一次性伤残补助22500元及一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金36362。56元。经审理查明，刘虎于2009年7月30日与昌龙公司建立劳动关系，从事拉丝工作，双方未签书面劳动合同，昌龙公司也未给刘虎办理社会保险，但向人寿保险崇州支公司购买了人身意外伤害保险，受益人为刘虎。2009年10月25日，刘虎在工作时，不慎受伤，右手手指被切断，中指被拉伤，被送到成都市军区机关医院住院治疗至2009年11月9日。2009年12月28日，四川西南司法鉴定中心受人寿保险崇州支公司申请，对刘虎的人身伤残等级评定为七级。2010年2月8日，人寿保险崇州支公司按原告要求将保险赔偿款共计16342。56元付至刘虎指定的银行卡。2010年4月16日，成都市劳动和社会保障局认定刘虎所受伤害为工伤。2010年6月3日，成都市劳动能力鉴定委员会鉴定刘虎伤残程度为9级。因刘虎不服，四川省劳动能力鉴定委员会复查鉴定其伤残程度为9级无护理依赖。后因昌龙公司对仲裁委员会经济补偿裁决不服，遂诉讼来院。在审理过程中，根据昌龙公司所提交的刘虎在职期间即8、9、10月工资发放表计算出其平均工资为1845元。上述事实，有双方所提交并经质证确认的仲裁裁决书、工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论书、伤残劳动能力再次鉴定表、人身伤残等级司法鉴定书、工资表等证据及双方当庭陈述予以证实。本院认为,依照《劳动法》第三条的规定，劳动者享有平等就业和选择职业的权利。现昌龙公司与刘虎均同意解除劳动关系，本院予以支持。依照《工伤保险条例》的规定，劳动者在工作中遭受伤残事故后有获得经济补偿的权利，本案中，刘虎在工作中遭受意外伤害，并经劳动部门认定为工伤及9级伤残，故昌龙公司有义务承担刘虎的工伤赔偿待遇，刘虎请求昌龙公司支付其工伤保险待遇的主张符合法律规定，本院予以支持，具体项目如下：（1）停工留薪工资12915元（1845元/月×7个月）；（2）一次性伤残补助14760元（1845元/月×8个月）；（3）一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金36362。56元（市平均工资2272。66元/月×16个月），前述三项合计64037。56元。对昌龙公司提出人身保险赔偿应与工伤赔偿抵扣的主张，因人身意外伤害保险赔偿与工伤待遇赔偿系两个不同的法律关系，且昌龙公司亦未提出证明二者应当予以抵扣的证据，故本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第三条、《工伤保险条例》第三十一条、第三十五条、《四川省关于贯彻〈工伤保险条例〉的实施意见》第八条的规定，判决如下:一、成都市昌龙建材有限责任公司与刘虎解除劳动关系。二、成都市昌龙建材有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付刘虎工伤待遇合计64037。56元。本案受理费5元，由原告成都市昌龙建材有限责任公司承担。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本院判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于成都市中级人民法院审判员 杨 进二〇一一年三月四日书记员 贺芯钰
成都市青羊区人民法院民 事 判 决 书(2011)青羊民初字第698号原告李质吉,男，汉族，1950年5月8日出生，住四川省中江县。委托代理人谢游佳，四川达民律师事务所律师。（特别授权）被告陈建军，男，汉族，1974年8月22日出生，住成都市青羊区。委托代理人李胜发，四川科信律师事务所律师。（特别授权）第三人李伯安，男，汉族，1973年12月21日出生，住成都市青羊区。原告李质吉诉被告陈建军、第三人李伯安所有权确认纠纷一案，本院受理后,依法由审判员杨进独任审判,公开开庭进行了审理。原告委托代理人谢游佳、被告委托代理人李胜发及第三人李伯安到庭参加诉讼。本案现已审理终结.原告诉称,1993年11月15日成都市青羊区国土局向文家乡政府发出成青土字（1993）第940号文，将文家乡蔡桥村八社非耕地6667㎡土地批复给四川九龙大酒店种养殖基地使用。2005年1月14日四川九龙大酒店将该批复转让给原告李质吉，并将批复原件交付给李质吉本人，李质吉为该地的合法占有人。2006年7月1日李伯安与被告签订了《场地及房屋转让协议》，将该批复中6.3亩转让给被告，并将该批复等相关文书一并转交给被告，被告擅自占用批复中原属于原告的土地至今，后因该土地涉及到拆迁赔偿问题，原告多次要求被告归还属于原告的土地并共同持有监管该批复以便土地拆迁赔偿，被告均不解决此事，为维护原告合法权益，请求1、判令确认《场地及房屋转让协议》依法成立并有效；2、判令确认原告拥有成青土字（1993）第940号批复中6。3亩土地使用权；3、判令被告归还非法占有原告成青土字（1993）第940号批复中土地，并承担占用原告土地的损失共计划处万元；4、由被告承担本案诉讼费用。被告陈建军辩称，1、李伯安与陈建军所签订的《场地及房屋转让协议》是真实有效的；2、原告不是该转让协议适格当事人；3、该批复权利人应属于文家乡蔡桥村，原告无证据证明其拥有蔡桥村八组土地使用权，也无权请求确认其土地使用权；4、被告与第三人签订转让协议后，转让标的场地及房屋共计9.3亩及场地内的其他附属设施已全部转让；5、本案从签订协议至今有4年半，起诉已过诉讼时效。请求法庭驳回原告诉讼请求。第三人李伯安辩称，原告所称属实，我是原告儿子，当时签订协议系受原告委托，因国土批文无法划开，原告主张的3。7亩土地是我们的。经审理查明：1993年11月15日，成都市青羊区国土局向文家乡政府发出成青土字（1993）第940号文，同意将文家乡蔡桥村八社非耕地6667㎡土地批复给四川九龙大酒店种养殖基地使用。2005年1月14日，四川九龙大酒店与原告李质吉签订《转让协议》，双方约定将成青土字（1993）第940号批复转让给原告李质吉，对转让价格及支付方式进行了约定，并将批复原件进行了交付。2006年7月1日原告李质吉之子李伯安受其委托，与被告陈建军签订了《场地及房屋转让协议》，双方约定李伯安将其租用文家乡蔡桥村八社的场地6.3亩及房屋2000平方米、其他附属设施转让给陈建军，由陈建军自行与土地所有者另行签订土地租用协议，转让价格为25万元，于协议达成后由陈建军向李伯安一次性付清，李伯安向陈建军转交该场地及房屋，转让后，李伯安应将该场地原有的土地使用手续、村镇产租地合同等有关手续合资转让给陈建军，等等。协议达成后，双方随即支付转让款并交付了约定的土地。陈建军与文家乡蔡桥村另行签订了土地使用合同。上述事实有双方所提交并经庭审质证确认的成都市青羊区国土局成青土字（1993）第940号文、场地及房屋转让协议、转让协议、营业执照等证据及双方在庭审中的陈述予以证实。本院认为,原、被告双方于2006年7月1日达成协议并履行至今已有四年，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外”之规定，被告陈建军辩称本案已过诉讼时效的理由成立，故对原告李质吉的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四之规定,判决如下:驳回原告李质吉的诉讼请求。本案受理费550元，减半收取275元，由原告邹天负担。如不服本院判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于成都市中级人民法院审判员 杨 进二〇一一年三月二十八日书记员 贺芯钰
成都市青羊区人民法院民 事 判 决 书(2011)青羊民初字第575号原告邹天，男，汉族，1999年4月13日出生,住乐山市沙湾区。法定代理人计怀渝，女，汉族，1974年2月20日出生，住乐山市沙湾区。委托代理人廖开志，四川永卓律师事务所律师。（特别授权）被告邹小兵，男，汉族，1968年12月31日出生，住成都市青羊区。委托代理人王江，男，汉族，1981年1月7日出生，住成都市青羊区。被告计怀渝，女，汉族，1974年2月20日出生，住乐山市沙湾区。原告邹天诉被告邹小兵、计怀渝所有权确认纠纷一案，本院受理后,依法由审判员杨进独任审判,公开开庭进行了审理。原告邹天的委托代理人廖开志，被告计怀渝及被告邹小兵的委托代理人王江到庭参加诉讼。本案现已审理终结.原告诉称,原告系二被告婚生子。二被告经青羊区法院（2009）青羊民初字第5287号民事调解书调解离婚。在调解书中约定“2007年5月18日邹小兵在成都熊猫万国商城有限公司处购买的位于青羊区顺城大街289号1栋1层12445/12446号商业用房（建筑面积9平方米），由计怀渝和邹小兵共同到相关部门办理赠与及更名手续，该房屋所产生的收益由邹天享有”。但时至今日二被告未办理赠与及更名手续，已严重损害原告的合法权益。故请求1、确认青羊区顺城大街289号1栋1层12445/12446号商业用房（建筑面积9平方米）归原告所有，二被告协助办理过户手续；2、本案诉讼费由二被告承担。被告邹天辩称，1、被告按照合同法规定撤消对原告的赠与行为；2、原告所提出的调解协议中房屋赠与部份，由于违反法律行政法规的规定而属无效协议；3、按照物权法规定处分不动产应以登记为生效要件，而截止目前，被告一直未取得该房屋产权，尚不享有该房所有权，故原告诉求确认该房所有权的前提不存在。请求法庭驳回原告诉讼请求。被告计怀渝辩称，原告所称属实。经审理查明：原告邹天系二被告计怀渝、邹小兵之婚生子。二被告于2009年11月6日经我院（2009）青羊民初字第5287号民事调解书调解离婚。双方在调解书第五条中约定“2007年5月18日邹小兵在成都熊猫万国商城有限公司处购买的位于青羊区顺城大街289号1栋1层12445/12446号商业用房（建筑面积9平方米），由计怀渝和邹小兵将该房屋共同赠与给邹天，在签收本调解书时起二十日内由计怀渝和邹小兵共同到相关部门办理赠与及更名手续，该房屋所产生的收益由邹天享有”。调解协议达成后，双方未到相关部门办理赠与及更名手续。另查明，该讼争房屋至今尚未取得产权证。上述事实有双方所提交并经庭审质证确认的民事调解书、购房合同等证据及双方在庭审中的陈述予以证实。本院认为,本案讼争房屋原系计怀渝和邹小兵夫妻共同财产，双方虽在离婚时协议将该房赠与原告邹天，但因赠与合同系双务合同，根据《中华人民共和国合同法》第一百八十六条“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与”之规定，被告邹小兵现要求撤消赠与，且该讼争房至今尚未办理产权证，故其辩称理由成立，原告的诉讼请求于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国合同法》第一百八十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四之规定,判决如下:驳回原告邹天的诉讼请求。本案受理费550元，减半收取275元，由原告邹天负担。如不服本院判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于成都市中级人民法院。审判员 杨 进二〇一一年三月二十二日书记员 贺芯钰
成都市青羊区人民法院民 事 判 决 书(2011)青羊民初字第355号原告四川恒源商品混凝土有限责任公司，住所地成都市青羊区文家乡红碾村2组。法定代表人陈刚，董事长。委托代理人:郑明川,四川路标律师事务所律师。（特别授权）委托代理人黄林，男，1983年11月8日出生，汉族，住江苏省盱眙县。（一般代理）被告邱杨凯，男，1983年10月12日出生，汉族，住成都市龙泉驿区。委托代理人赖力、陈庆跃，四川聚沙律师事务所律师。（特别授权）原告四川恒源商品混凝土有限责任公司（以下简称恒源公司）诉被告邱杨凯劳动关系确认纠纷一案，本院受理后,依法由审判员杨进独任审理,公开开庭进行了审理。原告恒源公司委托代理人黄林、被告邱杨凯及委托代理人赖力到庭参加诉讼。本案现已审理终结.原告恒源公司诉称,被告并非原告公司员工，现有员工名册中亦无被告名字，原告曾经有汽车输送泵但早已卖掉，泵车上也许还有原告的名字，但不能构成原、被告之间的事实劳动关系证据，故请求确认原、被告之间不存在事实劳动关系，诉讼费用由被告承担。被告邱杨凯辩称,原、被告之间已经形成劳动事实关系，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，邱杨凯于2008年7月进入恒源公司工作，担任司机工作。工作期间，恒源公司以现金形式向邱杨凯发放工资。2009年7月24日，恒源公司将混凝土输送泵车租赁到汉源县大树集镇，安排邱杨凯作为司机。2009年11月8日，邱杨凯受伤后被送往医院，治愈后即离开恒源公司。上述事实，有被告所提交并经质证确认的仲裁裁决书、收据、骨科医院出院记录、病情证明、当事人陈述等证据予以证实。本院认为,因恒源公司未提供劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条中规定应由用人单位负举证责任的工资发放花名册等相关证据，而邱杨凯提供了恒源公司收取保证金的收据，故恒源公司认为双方不存在事实劳动关系的主张，本院不予支持。恒源公司与邱杨凯之间存在事实劳动关系。根据《中华人民共和国劳动法》第三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条的规定，判决如下:四川恒源商品混凝土有限责任公司与邱杨凯之间存在事实劳动关系。本案受理费5元，由原告四川恒源商品混凝土有限责任公司承担。如不服本院判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于成都市中级人民法院审判员 杨 进二〇一一年三月二十八日书记员 贺芯钰
.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省张掖市中级人民法院民事判决书（2011）张中民终字第137号上诉人（原审原告）刘某，男，汉族。身份证号码：×××委托代理人：刘希权，高台县法律援助中心律师。被上诉人（原审被告）杨某1，男，汉族。身份证号码：×××。委托代理人：杨某2，男，系被告之子。上诉人刘某因人身损害赔偿纠纷一案，不服高台县人民法院（2010）高民初字第831号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘某及其委托代理人刘希权，被上诉人杨某1的委托代理人杨某2到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原审经审理查明，原告所诉事实无证据证实。2010年7月18日中午11时至15时，被告杨国林一直在工作岗位当班，并没有到过烈士陵园。原审法院认为，原告的诉请是基于其2010年7月18日中午2时许，在烈士陵园纪念碑与公墓过道中间，被他人用不规则核桃大石头打击头部，致其头顶部凹陷性骨折提出的。作为原告，在被告否认其诉请事实的情况下，应当为自己主张的诉请事实提供证据，但原告申请出庭作证的证人所述的事实与原告诉请的事实却不一致，故原告申请的证人所做的证言不能支持原告诉请的事实。相反被告申请出庭作证的证人，却证明被告当日在班根本没有到过原告所诉地点的事实。加之原告提交的书证与原告所诉根本无关联性。综上，原告对其诉请的事实，不能提供相应证据予以证明，法庭无法确信其所诉侵害事实的客观存在。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十二条之规定判决：驳回原告刘耀平的全部诉讼请求。案件受理费50元，减半收取25元，由原告刘耀平承担。原审判决宣判后，刘耀平不服，向本院提出上诉。其上诉理由是：原审法院对涉及本案的相关证人，没有全面、深入、细致的审查和确认，所作判决认定事实不清，证据不足。请求二审法院依法撤销高台县人民法院（2010）高民初字第831号民事判决，并依法改判或发回重审。经本院审理查明的事实与一审查明认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，分析人身损害的构成要件《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据双方当事人的陈述及提交的证据，综合本案案情分析，上诉人刘耀平提交的证人证言，其证明内容随意性大，且与刘耀平的陈述相互矛盾，故其证明力明显小于被上诉人杨国林提交的证人证言，在二审庭审中，刘耀平再无其他证据印证自己的主张，故其上诉理由不能成立。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，判处适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人刘某承担。本判决为终审判决。审判员岳瑾二Ｏ一一年三月十六日书记员关秀