福建省宁德市中级人民法院民 事 判 决 书(2014)宁民终字第785号上诉人（原审被告）谢桂枳，女，1979年5月12日出生，汉族，吉林省通化市人，现住屏南县。委托代理人詹见荣，宁德市法律援助中心律师。被上诉人（原审原告）郑家新，男，1971年9月14日出生，汉族，屏南县人，住屏南县。委托代理人蔡代鹏，福建华忠盛律师事务所律师。上诉人谢桂枳因与被上诉人郑家新同居关系析产纠纷一案，不服屏南县人民法院（2013）屏民初字第638号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年8月13日公开开庭审理了本案。上诉人谢桂枳及其委托代理人詹见荣、被上诉人郑家新及其委托代理人蔡代鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审判决查明：原告与被告经人介绍于1995年认识。双方同居之后，未办理结婚登记手续，也未共同生育子女。在与被告认识之前，原告于1987年1月向古峰镇古厦村村民陈立强购买宅基地一宗，1999年原、被告双方一起在其上修建了房屋（古峰镇城西新区二巷3号）两层。后被告另在原宅基地后面空地修建了9平方米的两层房屋。2012年9月以后被告一人继续在原房屋的基础上加盖至五层半的房屋，并进行了部分装修。庭审中，被告对位于屏南县后垄移民村的地块、海南三亚的芒果等财产是否属于共同财产，表示没有提出反诉，但保留起诉权。原审判决认为：原告郑家新于1987年1月与张长江、张长敬、郑家宋四人向古峰镇古厦村村民陈立强购买俗名甘甲圪宅基地一宗，其中原告郑家新宅基地宽4米，长约15.80米（长端），面积约60多平方米。1995年原告与被告经人介绍认识。双方同居生活之后，未办理结婚登记手续，也未共同生育子女。1999年原、被告双方一起在原告原向陈立强购买宅基地加上从张长敬处转让的17平方米共计51.68平方米上修建了房屋两层。后被告另在原宅基地后面剩余空地接合原修建的两层房屋修建了9平方米的两层房屋。2012年9月以后被告一人继续在原房屋的基础上加盖至五层半的房屋，并进行了部分装修。被告主张该诉争的古峰镇城西新区二巷3号房屋为其个人所有依据不足，不予采纳。因此应认定为原、被告共同出资所建。现原、被告双方都认为已无法共同生活，原告为房屋共有人有权请求分割共有财产即本案的诉争房产。由于该诉争房屋尚未取得完全所有权（办理了部分土地使用权证），无法评估拍卖，且征求原、被告对诉争房的分割是否同意竞价无法达成一致，因此只能实物分割处理，综合原、被告出资等情况考虑，酌定二层、四层由原告使用，一层大厅及各层公共通道共同使用，其余楼层由被告使用。原审依照《中华人民共和国物权法》第九十九条、《中华人民共和国婚姻法》第十二条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款的规定，判决：原、被告共有的坐落于古峰镇城西新区二巷3号房屋的二层、四层由原告使用；一层大厅及各层公共通道原、被告共同使用，其余楼层由被告使用。宣判后，谢桂枳不服，向本院提出上诉。上诉人谢桂枳上诉称：一、原审法院认定事实不清，上诉人与被上诉人不存在共同创造的财产。上诉人与被上诉人于1998年开始同居。讼争土地系上诉人分别于1997年12月25日和2000年11月2日单独购置的，并提供《国有土地使用证》予以证明，该《国有土地使用证》登记在上诉人一人名下。根据《最高人民法院关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第十条的规定，只有同居期间双方共同所有的收入和购置财产才可以按照一般共有财产处理。原审法院简单将上诉人与被上诉人同居期间上诉人的收入和购置财产认定为双方共同所有的财产，而没有对该收入和购置财产归属进行依法查明，明显属于认定事实不清。被上诉人无工作无固定经济来源，双方也未共同投资经营创造收益，两人同居生活期间日常生活开支仅靠上诉人的小生意维持。二、原审法院适用法律错误，将一般共同财产等同于夫妻共同财产。结合最高人民法院《关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》的规定和《物权法》第一百零四条的规定，同居期间双方是以由出资额确定的各自享有的财产份额进行财产分割的。既然被上诉人没有收入来源，在一审庭审中也未举证证明其有出资，也就意味着被上诉人对同居期间财产的取得没有任何贡献，因此被上诉人无权分割上诉人创造的财产，即讼争的土地和房屋。请求：依法改判，驳回被上诉人全部诉讼请求。被上诉人郑家新答辩称：一、原审认定事实清楚，被答辩人所述没有事实依据。被答辩人在上诉状中所述情况，明显与事实不符。1、被答辩人认为答辩人已将讼争宅基地转让之事无任何依据。被答辩人与答辩人当时如果有进行宅基地买卖交易，却没有订立任何契约，也未请第三人在场进行见证，实在是不可思议。2、被答辩人所述双方经济收入明显与事实不符。事实是答辩人此时整天驾驶农用车帮人运送土方、建筑垃圾等各类材料，起早贪黑，收入不菲。在共同生活期间，二人在答辩人之子所承包的芒果种植园进行劳作。在将近二十年的共同生活期间，二人有了一定的积蓄，在原来答辩人所购买宅基地的基础上，共同向张长敬另行购买17平方米土地，并陆续在其上建造楼层。在同居期间，答辩人一直将钱款交与被答辩人保管。2011年被答辩人负气回到屏南后所进行的楼房加层，所投入的资金绝大部分就是两人在海南的收入。二、原审判决适用法律正确，并充分考虑和照顾到被答辩人的合法权益。本案所涉房产，其价值构成大概有以下几个部分：（一）答辩人于1987年1月向古峰镇古厦村村民陈立强购买宅基地其中之34平方米。（该宅基地总面积60平方米左右，其中34平方米被批准为建设用地）（二）1999年前后答辩人与被答辩人共同从张长敬手中购买宅基地17平方米，且共同在土地证所载之51.68平方米建设用地之上所建房屋两层。（三）被答辩人负气回到屏南后，于2012年用答辩人与被答辩人共同生活期间所得的收入加盖之三层半房屋。（四）宅基地内暂未被批准为建设用地面积18平方米以及门前道路12平方米。大体而言，答辩人应当享有总体价值的五分之三，被答辩人应当享有其中的五分之二。原审判决认定讼争房产为答辩人与被答辩人共同出资所建，双方都有一定的投入。而今答辩人与被答辩人都认为无法与对方共同生活，从而具备分割条件，任一方均可进行请求。从而结合本案讼争房产未办理房产证的情况，依据物权法的相关规定，并参照适用婚姻法司法解释相关规定，充分考虑和照顾被答辩人的权益，作出判决。请求：驳回上诉，维持原判。经审理查明：双方当事人对原审查明认定的事实均无异议，本院依法予以确认。本案的争议焦点为：讼争房产是否为双方共同财产？本院就此分析、认定如下：本院认为，讼争房产的土地使用权人虽登记为上诉人谢桂枳，但双方对讼争房产约34平方米的宅基地系被上诉人于1987年购买没有争议。上诉人主张该部分宅基地系其向被上诉人购买，但未提供证据予以证明，应承担举证不能的法律后果。根据双方一审均提供的建设用地批准书，讼争房产余下约17平方米宅基地系原土地使用者张长敬转让给被上诉人郑家新建房、户主登记为上诉人谢桂枳。可见，该部分宅基地亦非上诉人谢桂枳单独向张长敬处购买。故讼争房产的土地使用权应认定为双方共同共有。至于房屋部分，讼争房产的房屋大部分为双方同居期间共同建造，至于上诉人2012年9月的加盖部分，上诉人未能举证系其单独出资建造，鉴于双方长期同居的事实，也应认定为双方共同建造。根据《最高人民法院关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干具体意见》第10条规定，解除同居关系时，同居生活期间双方共同所得的收入和购置的财产，按一般共有财产处理。据此，讼争房产应认定为双方共有财产。原审综合本案实际情况，酌定二层、四层由被上诉人使用，一层大厅及各层公共通道共同使用，其余楼层由上诉人使用，较为合理，并无不当。综上所述，本院认为，上诉人上诉理由均不能成立，其上诉请求不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3245元，由上诉人谢桂枳负担。本判决为终审判决。审 判 长  高树惠代理审判员  郑 彦代理审判员  易丽容二〇一四年八月十四日书 记 员  何斌坤附主要法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；