山东省汶上县人民法院民 事 判 决 书（2014）汶民一初字第245号原告陈兆河，男，1962年5月2日出生，汉族，居民，住山东省汶上县。委托代理人魏兰柱，山东齐鲁（济宁）律师事务所律师。委托代理人李淑云，女，1963年4月9号出生，汉族，居民，住山东省汶上县。（系原告陈兆河之妻）被告于文栋，男，1953年9月10日出生，汉族，居民，住汶上县。被告廉西中，男，1972年10月21日出生，汉族，居民，住汶上县。委托代理人蔚军，山东圣泽律师事务所律师。被告汶上县寅寺镇教育体育办公室。负责人，陈兰林，主任。委托代理人王泽台，山东圣泽律师事务所律师。被告汶上县教育体育局。法定代表人，李成伟，局长委托代理人刘彬，山东圣泽律师事务所律师。被告汶上县寅寺镇政府。机构代码：00433545-7。负责人，刘峰，党委书记委托代理人张兴旺，山东圣泽律师事务所律师。原告陈兆河诉被告于文栋、廉西中、汶上县寅寺镇教育体育办公室、汶上县教育体育局、汶上县寅寺镇政府民间借贷纠纷一案，于2014年1月2日诉至本院。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈兆河及委托代理人魏兰柱、被告廉西中及委托代理人蔚军、被告汶上县寅寺镇教育体育办公室委托代理人王泽台、被告汶上县教育体育局委托代理人刘彬、被告汶上县寅寺镇人民政府委托代理人张兴旺到庭参加诉讼。被告于文栋经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告陈兆河诉称，2008年汶上县寅寺镇教育体育办公室主持建设寅寺乡一中教学楼工程，被告于文栋是实际施工人，因在施工过程中财政拨款尚未到位，致项目无法进展，寅寺镇教育体育办公室要求被告于文栋垫资，但于文栋没钱，故寅寺镇教育体育办公室时任负责人廉西中找到我，向我提出暂借资金用于工程建设，并许诺在拨付工程款时会优先把我的款项还上。我出借20万元现金后，2008年12月3日于文栋向我出具了借条，并承诺自借款之日起按月息15‰给付利息，被告汶上县寅寺镇教育体育办公室作为保证人盖章，承诺“自愿为借款人全额担保”，有权利在拨给于文栋的工程款中一次性扣出全额借款及利息还给我，如不能扣出，自愿接受借款总额30%的处罚，并负法律责任。之后，被告寅寺镇教育办公室把涉案工程款拨付给了被告于文栋，但是被告于文栋并没有偿还我200000元本金及利息。被告汶上县教育体育局和汶上县寅寺镇人民政府作为汶上县寅寺镇教育体育办公室的上级单位，应该承担连带责任。为维护我的合法权益，特诉至贵院，请求判令五被告连带清偿200000元本金及利息，诉讼费用由被告承担。被告于文栋未答辩。被告廉西中辩称，1、原告在诉状中所述的我向原告提出借款以及向原告承诺的担保的情况与实际情况不符，我在该案件中既不是借款人也不是担保人，与原告无任何事实上法律上的关系。2、我在任寅寺镇教办主任期间所实施的与公务有关的行为均是一种职务行为，而非个人行为。3、至于原告与于文栋之间是否存在事实上的借款关系以及于文栋是否将其款项还清均与我无关。通过以上三点可以看出原告将我诉至法院实属诉讼主体不对，请求法院依法驳回原告对我的起诉。被告汶上县寅寺镇教育体育办公室辩称，我单位不是陈兆河与于文栋借贷关系的担保人，不承担任何担保责任，法院应当依法驳回原告陈兆河对我单位的诉讼请求。当时原告陈兆河与被告于文栋拿着打印好的借条在汶上县教育体育局工作人员的介绍下到我单位，要求时任教办主任的廉西中协调在拨付给于文栋的工程款中扣下20万元，当时廉西中也不认可借条上所打印的担保人条款，于是就另外手写了“寅寺教办保证在镇财政拨付一中教学楼基建款时第一时间告知并由双方共同到教办办理手续”字样，并在此处加盖公章。在我单位的协助下，原告陈兆河已经分三次拿到了于文栋同意支付的款项共计9.5万元，剩余工程款由于于文栋不同意扣除而未果。从当时廉西中的承诺书来看，我单位没有向原告做担保的表示，不符合担保法规定的担保成立要件。原告起诉我单位没有事实根据和法律依据，应依法驳回原告对我单位的诉讼请求。被告汶上县教育体育局辩称，汶上县教育体育局是汶上县寅寺镇教育体育办公室的指导部门，不存在隶属关系，在本案中汶上县教育局没有侵犯原告的权利也不承担返还义务，请法院依法驳回对汶上县教育局的起诉。被告汶上县寅寺镇人民政府辩称，汶上县寅寺镇政府和原告之间没有借款担保法律关系，寅寺镇教育体育办公室不是寅寺镇政府的组织机构，人财物均不属镇政府管理，寅寺镇政府和寅寺镇教育体育办公室没有法律关系，综上，汶上县寅寺镇政府不是诉讼主体，应依法驳回原告对汶上县寅寺镇人民政府的诉讼请求。经审理查明，2008年6月16日被告汶上县寅寺镇教育体育办公室作为发包人将寅寺镇一中教学楼承包给被告于文栋，双方签订建设工程施工合同。工程进行过程中，被告于文栋因资金周转困难，在汶上县寅寺镇教育体育办公室负责人廉西中的介绍下，向原告陈兆河借款200000元，汶上县寅寺镇教育体育办公室许诺在拨付工程款时优先向原告还款。2008年12月3日被告于文栋向原告借款200000元并出具了借条，约定自借款之日起按月息15‰给付利息，被告汶上县寅寺镇教育办公室作为保证人盖章，承诺“自愿为借款人全额担保”，有权利在拨给于文栋的工程款中一次性扣出全额借款及利息还给原告陈兆河，如不能扣出，自愿接受借款总额30%的处罚，并负法律责任。之后，被告寅寺镇教育体育办公室把涉案工程款拨付给了被告于文栋，但是被告于文栋未偿还原告200000元本金及利息。调查寅寺教办现任教办主任的材料显示，汶上县寅寺镇教育办公室是受汶上县寅寺镇政府和汶上县教育体育局的双重领导，对汶上县寅寺镇教育体育办公室的欠款二者各负有一半的责任。另查明，2009年10月13日原告陈兆河出具收到条一张，证实收到利息款（2008年12月3日-2009年12月3日）36000元；2009年10月13日原告陈兆河出具收到条一张，证实收到租赁费4000元；2010年2月11日原告陈兆河之子陈杰出具收到条一张，收到于文栋租赁费20000元；2011年1月30日原告陈兆河之子陈杰出具收到条一张，收到于文栋利息款35000元。上述事实，由庭审笔录、询问笔录、借条、收到条、建设工程施工合同为证，均已记录在卷。本院认为，被告于文栋向原告陈兆河借款20万元主合同真实有效，而法律规定，国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违反法律规定提供担保的，担保合同无效。被告于文栋在借款时，被告汶上县寅寺镇教育体育办公室作为担保单位加盖印章，根据法律规定，担保是一种民事行为，担保人必须是具有民事权利能力和民事行为能力的法人、其他组织或者公民。不具备民事权利能力的法人的分支机构、职能部门、不具备民事行为能力和限制民事行为能力的公民所为的担保无效。被告汶上县寅寺镇教育体育办公室属于国家机关的派出机构，不具备独立的法人资格，在未经具有法人资格的主管机关同意的情况下为他人提供保证；该担保合同是一个无效合同，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任。签订担保合同时，根据陈兆河自身素质分析，不可能知道汶上县寅寺镇教育体育办公室不具备法人资格和担保资格，因此，担保人应承担连带赔偿责任，对于被告汶上县寅寺镇教育体育办公室的存在过错应由其法人单位承担责任。焦点二、被告汶上县寅寺镇教育体育办公室隶属于被告汶上县教育体育局还是被告寅寺镇人民政府。根据原、被告提供的证据及调查材料分析，被告汶上县寅寺镇教育体育办公室属于双重领导，因此被告汶上县教育体育局、被告寅寺镇人民政府均为被告汶上县寅寺镇教育体育办公室主管单位。焦点三、被告汶上县寅寺镇教育体育办公室替被告于文栋支付给原告的95000元是何费用。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条明确规定了，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。本院认为，2009年10月13日原告陈兆河收到被告支付的36000元；2011年1月30日原告陈兆河之子陈杰收到被告支付的35000元，两份收款手续上明确显示为利息款，被告于文栋借款时间为2008年12月3日，根据原、被告约定的利息，结算至原告方2011年1月30日收款时间，利息高于71000元，因此原告方两次共收到被告71000元，应视为利息。对于被告寅寺镇教育体育办公室提交的2009年10月13日原告陈兆河出具收到条一张，金额为4000元；2010年2月11日原告陈兆河之子陈杰出具收到条一张，金额为20000元，被告方提交的两份收到条，收到条均显示租赁费，因此这两份收到条显示的金额不能折抵借款本金及利息。被告廉西中的行为为职务行为，不应承担还款责任。综上，本院认为，被告于文栋向原告陈兆河借款200000元，有原告提交的借款手续为证，事实清楚，证据确实充分，足以认定，被告于文栋对该借款应承担还款责任。因汶上县寅寺镇教育体育办公室违反法律规定提供担保，担保合同无效，其上级主管部门汶上县教育体育局和汶上县寅寺镇政府应共同承担连带赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第五条、第八条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告于文栋于判决生效后十日内支付原告陈兆河20万元及利息，利息以20万元为基数按月息15‰从2008年12月3日算至债务清偿完毕之日（已支付利息71000元）；二、被告汶上县教育体育局和汶上县寅寺镇人民政府承担连带还款责任。三、驳回原告陈兆河的其他诉讼请求。案件受理费5980元由被告于文栋承担。（原告已垫付，待执行时被告于文栋将该费用一并支付给原告）如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判长  王金壁审判员  李传效审判员  高建国二〇一四年八月十五日书记员  钱 玉