徐州市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2013）鼓商初字第0784号原告徐州市经纬金属材料贸易有限公司，住所地徐州市二环北路诚坤金属材料交易市场办公大楼F2层B区108、109号。法定代表人赵敏，该公司经理。委托代理人张丙升，徐州市丰财法律服务所法律工作者。被告济南鑫天马商贸有限公司徐州分公司，住所地徐州市二环北路诚坤金属材料交易市场1楼A区29号。负责人徐洪波，该分公司经理。被告济南鑫天马商贸有限公司，住所地济南市历城区花园路142号西楼118号。法定代表人王福来，该公司总经理。原告徐州市经纬金属材料贸易有限公司与被告济南鑫天马商贸有限公司徐州分公司（以下简称鑫天马公司徐州分公司）、济南鑫天马商贸有限公司（以下简称鑫天马公司）买卖合同纠纷一案，本院于2013年10月14日受理后，依法组成合议庭，于2014年3月27日公开开庭进行了审理。原告法定代表人赵敏及其委托代理人张丙升，被告鑫天马公司徐州分公司负责人徐洪波到庭参加了诉讼。被告鑫天马公司未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，自2012年开始被告购买原告H型钢材共计人民币130万余元，双方在2013年5月11日签订了还款协议书，约定被告所欠货款按每月利息1.2%给付原告，至所欠货款付清为止。协议签订后，被告未按期归还货款及利息。2013年10月3日，被告重新向原告出具欠条。由于鑫天马公司徐州分公司不具备法人资格，依法应由鑫天马公司承担法律责任。故起诉至法院，请求依法判决二被告：1、给付货款1131603.37元及违约金178400元（按照双方约定的月息1.2%计算，从2013年1月1日起计算至法院判决给付之日止）；2、承担诉讼费用。被告鑫天马公司徐州分公司辩称，原告起诉的113万余元货款不属实，欠款只有90多万元。鑫天马公司徐州分公司与鑫天马公司是的独立经营核算的，欠款和鑫天马公司无关。原告还欠鑫天马公司徐州分公司1559105.37元的发票未开。我分公司欠的是货款，不应当给付违约金。被告鑫天马公司未答辩。根据原告的起诉及被告鑫天马公司徐州分公司的答辩，双方当事人争议的焦点问题为：1、被告鑫天马公司是否承担责任；2、被告鑫天马公司徐州分公司欠款具体数额；3、原告要求的违约金是否能够支持。为证明其主张，原告提交以下证据：1、原告与被告鑫天马公司徐州分公司在2013年5月11日签订的还款协议书一份，证明被告欠原告货款，双方约定了逾期付款按照月息1.2%计算违约金。2、被告鑫天马公司徐州分公司在2013年10月3日向原告出具的欠条一份，证明被告欠原告货款1131603.37元，同意按照月息1.2%的违约金支付给原告135000元的违约金，违约金计算截止到2013年的10月3日。3、济南鑫天马商贸有限公司徐州分公司营业执照复印件一份，证明被告主体资格。为证明其主张，被告鑫天马公司徐州分公司提交以下证据：1、2012年12月28日至2013年6月12日原告公司销售单复印件十五份，证明原告未开具发票的金额为1331185.14元。2、鑫天马公司徐州分公司会计整理的对方未开发票的白条一张，证明原告未开票金额为227920.23元。被告鑫天马公司未举证。庭审质证过程中，被告鑫天马公司徐州分公司对原告提供的证据均无异议。原告对被告鑫天马公司徐州分公司提供的销售单无异议，对白条记载的未开票金额无异议。被告鑫天马公司未到庭，视为对质证权利的放弃。本院认为，原告提供的证据可以证明被告鑫天马公司徐州分公司欠原告的货款数额及被告主体适格等事实，可以作为本案的定案依据。被告鑫天马公司徐州分公司提供的销售单、白条可以证明原告销售给被告鑫天马公司徐州分公司的货物数量、原告未开具发票的金额等事实，可以作为本案的定案依据。经审理查明，原告与被告被告鑫天马公司徐州分公司之间存在买卖钢材合同关系，原告向被告鑫天马公司徐州分公司供应钢材。2013年5月11日，原告与被告鑫天马公司徐州分公司签订还款协议书一份，约定：截止2013年5月10日，乙方（鑫天马公司徐州分公司）欠甲方（原告）本金1383120.07元，从2013年1月1日起截止2013年5月10日所欠钢材货款利息合计65000元。经双方协商，所欠货款本金及利息双方商议4个月还清，从2013年5月10日按每月月底欠款余额计算利息，每还一次本金，另算一次利息，利息按每月1.2%计算，直到所欠货款结清为止。2013年10月3日，被告鑫天马公司徐州分公司向原告出具欠条一份，内容为：鑫天马公司徐州分公司欠徐州经纬金属材料贸易有限公司H型钢货款1131603.37元、货款利息135000元，合计1266603.37元。另，2013年12月18日至2013年6月14日，被告鑫天马公司徐州分公司从原告处购进钢材1559105.37元，原告未向鑫天马公司徐州分公司开具发票。鑫天马公司徐州分公司为鑫天马公司下属的不具备法人资格的分支机构。本院认为，原告与被告鑫天马公司徐州分公司之间的买卖合同，系双方当事人真实意思表示，合法有效。原告向被告鑫天马公司徐州分公司交付货物后，被告鑫天马公司徐州分公司应当及时给付价款。被告鑫天马公司徐州分公司未履行其义务应承担继续履行等违约责任，故对原告要求被告鑫天马公司徐州分公司给付价款1131603.37元的诉讼请求，本院予以支持。对原告的违约金请求，因被告鑫天马公司徐州分公司不同意支付违约金，视为其要求降低违约金，而原告未证明其损失的数额，故本院依法对违约金予以调整，调整后按照同期银行贷款逾期利息（以人民币贷款基准利率上浮30%计算）的1.3倍计算；因原告与被告鑫天马公司徐州分公司还款协议中确认截止2013年5月10日鑫天马公司徐州分公司欠货款为1383120.07元，后被告鑫天马公司徐州分公司偿还了部分款项，至2013年10月3日尚欠1131603.37元，因此违约金从2013年5月11日起算比较合理，原告从2013年1月1日计算没有充分依据。鑫天马公司徐州分公司为鑫天马公司所属不具备法人资格的分公司，其不能偿还的债务，应由其鑫天马公司偿还。原告未向二被告开具发票，依法应开具相应发票。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十六条、第一百五十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条、第二十四条第四款的规定，判决如下：本判决生效后十日内，被告济南鑫天马商贸有限公司徐州分公司一次性给付原告徐州市经纬金属材料贸易有限公司价款人民币1131603.37元及违约金（以1131603.37元为基数，从2013年5月11日至本判决确定义务履行之日止，按人民币同期贷款逾期利率的1.3倍计算，逾期利率按贷款基准利率上浮30%计算，限额为178400元）。被告济南鑫天马商贸有限公司对济南鑫天马商贸有限公司徐州分公司不能清偿的债务承担清偿责任。同时原告徐州市经纬金属材料贸易有限公司向二被告开具金额为1559105.37元的发票。案件受理费人民币16590元，保全费人民币5000元，合计人民币21590元（原告已预付），由二被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  周秀峰审 判 员  张艳玲人民陪审员  王 琳二〇一四年四月八日见习书记员  王琳娜本案援引法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十六条出卖人应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为第第二款规定的“过分高于造成的损失”。最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条第规定的“提取标的物单证以外的有关单证和资料”，主要应当包括保险单、保修单、普通发票、增值税专用发票、产品合格证、质量保证书、质量鉴定书、品质检验证书、产品进出口检疫书、原产地证明书、使用说明书、装箱单等。第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。