浙江省宁乙市海曙区人民法院民 事 判 决 书（2011）甬海商初字第407号原告：宁波市××企业贷款担保有限公司。住所地：宁波市××××号。法定代表人：徐某某。委托代理人：鲍某某。委托代理人：陈某某。被告：尤甲。被告：宁海县××韵建材有限公司。住所地：宁海县××经济开发区。法定代表人：尤甲。被告：宁波××司。法定代表人：梅甲。被告：宁海县××机械厂。住所地：宁海县××镇工业区。法定代表人：尤乙。被告：梅甲。被告：尤乙。被告：尤丙。被告：梅乙。原告宁波市××企业贷款担保有限公司为与被告尤甲、宁海县××韵建材有限公司、宁波××司、宁海县××机械厂、梅甲、尤乙、尤丙、梅乙担保追偿权纠纷一案，于2010年12月29日诉至本院。本院于同日受理后，于2011年1月24日公开开庭进行了审理，后依法组成合议庭，于2011年4月14日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人陈某某到庭参加诉讼，被告尤甲、宁海县××韵建材有限公司、宁波××司、宁海县××机械厂、梅甲、尤乙、尤丙、梅乙经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可以缺席审理。本案现已审理终结。原告宁波市××企业贷款担保有限公司起诉称：2010年1月27日，被告尤甲与中国民生银行股份有限公司宁乙宁甲支某（以下简称宁甲支某）订立《个人借款合同》一份，合同编号为个借贷字第119092010800803号，合同约定：被告尤甲向后者借款5000000元；借款期限自2010年1月27日至2010年7月27日；年利率为6.075％；结息日为每月20日；合同还对其它有关事宜作出详细的约定。同日，原告作为被告尤甲的保证担保人与宁甲支某订立《保证合同》一份，合同编号为公担保字第119092010800803号，该合同对原告的担保方式、担保期限、保证责任等均作出明确的约定。2010年1月27日，原告与被告尤甲订立《担保协议》一份，约定：原告自2010年1月27日至2010年7月27日为其向某海支某的5000000元贷款提供担保。被告尤甲向原告提供反担保；协议对担保费及保证金的收取、逾期还款违约金、代偿借款违约金、原告为实现债权的费用及律师费的承担，以及诉讼管辖地等均作出明确的约定。同日，原告与被告宁海县××韵建材有限公司、宁波××司、宁海县××机械厂各签订《反担保协议书》一份，该协议对反担保企业的担保金额、期限、范围、责任、管辖等作出约定。同日，被告梅甲、尤乙、尤丙、梅乙分别以个人名义向原告出具了《反担保书》，且均承诺在担保期限内自愿以个人资产对担保范围内债务及其它费用承担连带清偿责任。2010年1月27日，宁甲支某按约向被告尤甲发放了5000000元的贷款。2010年7月，借款期届满，被告尤甲仅向某海支某归还了3000000元本金及利息，宁甲支某以被告尤甲未依约还款为由，遂督促原告履行担保还款责任。原告无奈于2010年8月31日向某海支偿付了担保代偿款本金2000000元。至此，原告的担保责任履行完毕，故原告诉诸法院，请求判令：1、被告尤甲立即向原告支付担保代偿款本金2000000元，利息171252.74元；2、被告尤甲赔偿自2010年9月1日起，按银行同期贷款利率计算至担保代偿款本金全部还清之日止的利息损失（至起诉日暂计5000元）；3、被告尤甲自2010年9月1日起按担保代偿款的日千分之一向原告支付代偿借款违约金直至担保代偿款全部还清之日止（至起诉日暂计5000元）；4、被告尤甲向原告支某某告实现债权支付的律师代理费44000元；5、被告宁海县××韵建材有限公司、宁波××司、宁海县××机械厂、梅甲、尤乙、尤丙、梅乙对前述债务承担连带清偿责任。审理过程中，原告变更第一项诉讼请求，请求判令被告尤甲立即向原告支付担保代偿款2000000元。原告宁波市××企业贷款担保有限公司向本院提交如下证据：1、个人借款合同、保证合同、个人借款凭证、进帐单各一份，拟证明被告尤甲向某海支某贷款5000000元，原告为被告尤甲的债务承担连带保证责任的事实。2、担保协议一份，反担保协议书三份、反担保书四份、股东会决议二份，拟证明原告为被告尤甲的债务提供担保，被告宁海县××韵建材有限公司、宁波××司、宁海县××机械厂、梅甲、尤乙、尤丙、梅乙为被告尤甲的债务向原告提供反担保的事实。3、贷款结清清单一份，拟证明原告已履行了担保义务的事实。4、委托代理合同及律师费发票一份，拟证明原告为实现债权而支出44000元代理费的事实。5、网上银行交易凭证、情况说明、证明各一份，拟证明原告代为归还2000000元的事实。被告尤甲、宁海县××韵建材有限公司、宁波××司、宁海县××机械厂、梅甲、尤乙、尤丙、梅乙未作答辩，也未向本院提供证据。对原告提供的证据，本院依法进行了当庭出示、质证，根据当事人的质证意见，本院认证意见如下：被告尤甲、宁海县××韵建材有限公司、宁波××司、宁海县××机械厂、梅甲、尤乙、尤丙、梅乙经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，可视作其对本案质证权利的放弃。经审核，原告提供的证据1-5真实、合法且与本案相关联，本院对此予以认定。经审理，本院认定下列事实：1、2010年1月27日，被告尤甲与宁甲支某订立合同编号为个借贷字第119092010800803号的《个人借款合同》一份，合同约定：被告尤甲向某海支某借款5000000元，借款期限自2010年1月27日至2010年7月27日，等等。同日，原告与宁甲支某订立合同编号为公担保字第119092010800803号的《保证合同》一份，约定原告为被告尤甲的上述借款向某海支某提供连带责任保证。2、2010年1月27日，原告与被告尤甲订立合同编号为20××年保字第××号的《担保协议》一份，约定：原告为被告尤甲向某海支某的5000000元借款提供担保，原告根据借款担保金额按10%的比率收取保证金，计500000元，被告尤甲未按约定时间全部偿还银行借款及利息的，原告可按担保费的3倍向被告尤甲加收违约金，原告因为被告尤甲担保而承担连带责任后向被告尤甲主张偿还的，被告尤甲应及时清偿，并按代偿额的日千分之一向原告支付违约金及原告为实现债权而支出的所有费用，包括律师费用等，都由被告尤甲及反担保人承担，等等。同日，原告与被告宁海县××韵建材有限公司、宁波××司、宁海县××机械厂各签订《反担保协议书》一份，约定被告宁海县××韵建材有限公司、宁波××司、宁海县××机械厂为被告尤甲向原告提供反担保，担保方式为连带责任保证。同日，被告宁海县××机械厂、梅甲、尤乙、被告尤甲、尤丙、梅乙分别向原告出具了《反担保书》，且均承诺为被告尤甲向原告提供反担保，担保方式为连带责任保证。3、2010年1月27日，宁甲支某向被告尤甲发放了上述借款5000000元。后被告尤甲向某海支某归还上述借款本金3000000元及利息，因被告尤甲未及时归还余款2000000元，原告于2010年8月31日向某海支某支付了担保代偿款2000000元。原告为本案委托律师作为代理人而支出律师费44000元。本院认为：原告与被告尤甲之间的担保合同系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按约履行。现原告已按约承担保证责任，代被告尤甲向某海支某归还借款2000000元，原告有权向被告尤甲追偿，并要求被告尤甲支付违约金和律师费等实现债权的各项费用。被告宁海县××韵建材有限公司、宁波××司、宁海县××机械厂、梅甲、尤乙、尤丙、梅乙自愿为上述担保提供连带责任保证作为反担保，理应按约承担连带清偿责任。原告的第二、三项诉讼请求均系主张违约金，因原告主张的违约金过高，故酌情调整为以中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的4倍计算利息损失作为违约金，因原告于2010年8月31日代偿借款，故利息起算日期定为2010年8月31日。被告尤甲支付的500000元保证金应在上述债务中予以扣除。关于该500000元的抵充顺序，因当事人事先未作约定，故本院酌定该款先抵充违约金，如有剩余部分再抵充代偿款。被告尤甲、宁海县××韵建材有限公司、宁波××司、宁海县××机械厂、梅甲、尤乙、尤丙、梅乙经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决如下：一、被告尤甲支某某告宁波市××企业贷款担保有限公司代偿款2000000元，并支付自2010年8月31日起的违约金（以本金2000000元按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的4倍计算至判决确定的履行之日止），以及律师费44000元，上述款项被告尤甲应于本判决生效之日起三日内付清；二、被告尤甲已支付给原告宁波市××企业贷款担保有限公司的500000元按以下顺序抵充：（一）违约金，（二）代偿款；三、被告宁海县××韵建材有限公司、宁波××司、宁海县××机械厂、梅甲、尤乙、尤丙、梅乙对被告尤甲的上述债务承担连带清偿责任；四、驳回原告宁波市××企业贷款担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费23232元，保全费5000元，由被告尤甲、宁海县××韵建材有限公司、宁波××司、宁海县××机械厂、梅甲、尤乙、尤丙、梅乙共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁乙市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴费通知书七日内凭判决书向浙江省宁乙市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉受理费，如银行汇款，收款人为宁乙市财政局非税资金专户，帐号为81×××01，开户银行为宁乙市中国银行营业部，如邮政汇款，收款人为宁乙市中级人民法院立案室，汇款时一律注明原审案号，逾期不交，作放弃上诉处理。审 判 长  陈 斌代理审判员  陈晓峰人民陪审员  徐菊芬二〇一一年四月二十日代书 记员  章燕儿