广西壮族自治区荔浦县人民法院民 事 判 决 书（2013）荔民初字第195号原告莫如军，男，1982年5月5日出生，壮族，住广西荔浦县。委托代理人何志勇，男，1960年4月16日出生，现住广西桂林市文（特别授权）。被告中国石油化工股份有限公司广西桂林石油分公司，住所地广西桂林市。负责人周旺明，该公司总经理。委托代理人马ＸＸ，该公司职员。委托代理人蒋仁贵，广西立横律师事务所律师。被告桂林市群星人力资源服务有限公司，住所地桂林市。法定代表人杨彬，该公司总经理。委托代理人狄可，该公司职员。原告莫如军与被告中国石油化工股份有限公司广西桂林石油分公司（以下简称“中石化”）、桂林市群星人力资源服务有限公司（以下简称“群星公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2013年2月4日立案受理后，因本案案情复杂，经批准延长审理期限6个月。本院依法组成由审判员韦礼云担任审判长、代理审判员吴金成和人民陪审员李燕参加的合议庭，于2013年11月11日公开开庭审理了本案，书记员刘明香担任法庭记录。原告莫如军及其委托代理人何志勇，被告中石化的委托代理人马ＸＸ、蒋仁贵，被告群星公司的委托代理人狄可到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告莫如军诉称：原告2000年12月1日应征入伍，2002年12月1日退役，2005年1月经招工进入中石化荔浦石油分公司工作，2005年1月至2008年7月在荔浦片区荔桂加油站工作，2008年8月至2009年8月在荔浦片区青山加油站工作，2009年9月至2010年6月安排在荔浦片区荔桂加油站做营业员。2007年6月1日，中石化将原告转为群星公司的劳务派遣工，由群星公司与原告签订《劳务派遣劳动合同书》，再由中石化与原告签订《上岗责任书》，但原告在荔浦片区加油站工作从没有离开过加油站的工作岗位。中石化长期超时加班，给原告造成身体危害，原告于2010年7月向劳动部门申请支付加班工资的劳动仲裁，中石化为达到打击报复解除原告的目的，以原告利用职务便利，侵占公司财产为由，于2012年4月19日下发《关于解除莫如军同志派遣人员岗位协议的通知》，原告是执行中石化管理人员的指示行为，本人没有过错，如果要追责，首先是由行使职权行为人担责，因此，被告作出的《关于解除莫如军同志派遣人员岗位协议的通知》是错误的，请求法院分辨是非，撤销该通知。被告违法解除原告，根据同工同酬原则，中石化应按照正式工刘全辉等人工资标准计发2倍经济赔偿金36509.8元给原告。原告与中石化依法建立了劳动关系，在双方没有依法解除劳动关系的同时，被告强行推行劳务派遣，2007年6月1日，原告与中石化签订了上岗责任书，与群星公司签订了《劳务派遣劳动合同书》，此《劳务派遣劳动合同书》依法应为无效劳动合同，原告与被告签订的上岗责任书才是劳动关系延续的劳动合同书，才是调整原告与中石化劳动关系的事实依据。中石化从2010年3月起，将原告月岗位工资从704元克扣到550元，扣出的工资改个名称作为综合加班费，中石化克扣岗位工资，必须依法补发并支付25%的经济补偿金，共计5005元。2010年9月，中石化将绩效工资、联量工资变为综合加班费，克扣了原告的绩效、联量工资、年终绩效工资等共计6304元，中石化必须依法补发克扣的外，还要支付25%的经济补偿金1576元。综上，为维护自身的合法权利，原告特提起诉讼，请求人民法院：1、依法确认群星公司与原告签订的劳务派遣合同为无效劳动合同；2、撤销中石化作出的石化股份桂林人（2012）39号关于解除莫如军同志《派遣人员岗位协议》的通知，判决中石化支付原告解除劳动合同经济赔偿金36509.8元；3、判决中石化支付原告2010年3月至2012年1月15日克扣的岗位工资并支付25%经济补偿金合计5005元；4、依法判决中石化支付原告2010年9月至2011年4月克扣的绩效工资、联量工资、2010年至2011年的年终绩效工资及25%的经济补偿金合计7880元；以上各项合计49394.8元，中石化与群星公司共同承担连带支付责任。原告莫如军为证实其主张向法庭提交的证据有：1、劳动争议仲裁申请书、不予受理通知书以及劳动仲裁收件回执，欲证实原告与被告的劳动争议纠纷已经经过劳动仲裁，仲裁逾期未作出决定，原告依法向法院起诉的事实。2、身份证，欲证实原告的主体资格。3、关于解除莫如军同志《派遣人员岗位协议》的通知，欲证实被告违反约定解除原告的事实，应支付双倍赔偿金。4、退伍军人登记表，欲证实原告入职前应征入伍2年军龄，依法计算支付补偿依据。5、劳务派遣劳动合同书，欲证实从2007年6月起都签订一样的合同，签该合同违背事实，为无效劳动合同。6、上岗责任书、派遣人员岗位协议，欲证实该协议是真正的用人单位，这才是真正的与中石化劳动合同关系。7、工资单，欲证实从2010年9月起绩效工资、联量工资移花接木变成综合加班费，欠发绩效、联量工资，同时证明从2010年3月起将月基本工资700多元以上的降为550元，克扣工资的事实。8、2008年、2009年绩效工资发放明细表，欲证实工资结构中有年终绩效工资，2010年、2011年绩效工资没有发，请求数额依据。9、2010年1-12月综合加班费发放表，欲证实发放的加班费就是历年发放的绩效工资，请求支付2010年、2011年绩效工资依据。10、刘全辉工资单，欲证实正式工工资标准，计算解除经济赔偿金的依据。11、石化股份桂林人（2009）51号，欲证实绩效工资是工资结构的一部分，从2010年9月把绩效工资扣发，改成综合加班费的事实。12、（2008）47号文件、中石化荔浦县公司加油站上班时间表及营业时间表，欲证明荔浦片区加油站是24小时的上班时间。13、荔浦片区员工基本情况表，欲证实原告的入职时间。被告中石化辩称：1、原告与中石化的纠纷是劳动争议纠纷，但原告没有提交荔浦县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）受理通知书或者不受理书面通知，没有举证证实其劳动争议经过劳动仲裁的前置程序，因此，原告提起诉讼不符合案件受理条件，依法应予驳回。2、原告与群星公司签订的劳务派遣合同是有效合同，原告提出该合同无效的理由没有依据。3、原告利用工作之便侵占中石化校机回罐油，损害中石化的利益，中石化解除与原告的《派遣人员岗位协议》没有违反双方协议约定和劳动法的规定，依法不须支付经济补偿金。4、中石化与原告签订的《派遣人员岗位协议》对原告的工资发放标准进行了约定，中石化发给原告的工资没有违反该约定，也没有违反劳动法的规定，原告诉称其工资被克扣没有事实依据，其主张的25%经济补偿金没有理由。被告中石化对其辩解向法庭提交的证据有：1、《派遣人员岗位协议》，欲证实原告与中石化约定的劳务派遣用工权利义务内容。2、工资、加班费发放表，欲证明原告的工资与加班费已经足额支付。3、劳动部关于石油化工企业部分岗位实行不定时工作制和综合计算工时工作制的批复，欲证实加油岗位可实行不定时工作制和综合计算工时工作制。4、关于广西石油总公司、广西石油分公司部分工作岗位实行不定时工作制和综合计算工时工作制的批复，欲证实中石化加油岗位可以实行不定时工作制和综合计算工时工作制。5、桂林石油分公司向桂林市劳动局报批综合计算工时备案的报告，欲证实桂林石油分公司加油站人员实行综合计算工时工作制。6、关于解除莫如军同志《派遣人员岗位协议》的通知、关于终止莫如军同志上岗协议的通知、劳务工解聘登记表，欲证实原告莫如军因违反中石化的相关规定，而被解除岗位协议。7、石化股份桂林人（2009）51、52号两份文件，欲证实2009年9月开始，中石化工资结构发生变化，并已经经过职工代表大会讨论了的。8、全州法院（2012）全民初字第45号以及桂林中院桂市立民终字第35号民事裁定书，欲证实有类似本案劳动争议案件没有经过仲裁前置程序被驳回起诉的事实。被告群星公司辩称，同意中石化的答辩意见。被告群星公司向法庭提交的证据有：三份劳务派遣劳动书，欲证实原告与群星公司签订了三次劳动合同，时间分别是2007年6月1日至2008年5月31日，2008年6月1日至2010年5月31日，2010年6月1日至2012年12月31日。经庭审质证，被告中石化对原告莫如军提供的证据的质证意见是：关于证据1，对劳动争议仲裁申请书、劳动仲裁收件回执无异议，对不予受理通知书真实性有异议，中石化不认可；对证据2无异议；对证据3的真实性、合法性、关联性无异议，对原告要证实的内容有异议，中石化是正当合法解除原告；对证据4的真实性、合法性、关联性无异议，对原告要证实的内容有异议，中石化不需要赔偿；对证据5的真实性不予认可；关于证据6，对上岗责任书的真实性无异议，对证实的问题有异议，派遣人员岗位协议是空白的，不予认可；对证据7，认为该证据是复印件，没有办法核实，以中石化提供的工资单为准，中石化没有克扣原告的工资；对证据8，认为应以中石化提供的工资单为准，对原告要证实的内容有异议，中石化对原告发放工资有自主调整权；对证据9，认为中石化对发放加班费有自主调整权，该加班费就是给原告的加班工资；证据10无法判断是否是刘全辉的工资，认为该证据与本案没有关联性；对证据11的真实性无异议，对证实的内容有异议，工资结构调整是由中石化决定的，也已经经过职工代表大会通过了的；关于证据12，对文件、上班时间表无异议，对营业时间表有异议；对证据13无异议。被告群星公司称其对原告莫如军提供的证据的质证意见与中石化的质证意见一样。原告莫如军对被告中石化提供的证据的质证意见是：对证据1的真实性认可，但该协议违反劳动合同法的规定，该协议应认定为直接的劳动合同；对证据2的真实性不予认可，认为这是中石化造假作出的；对证据3，认为此文件是针对北京的批复，而该文件规定了实行综合上班制要当地劳动部门核准；对证据4的真实性无异议，认为此文件是企业内部行为，没有当地劳动部门的核准许可，不能实行综合计算工时工作制；对证据5的真实性、合法性都不认可，空白的没有桂林市劳动部门的确认记录，据此反而证实中石化桂林公司自身都肯定实行综合上班制，都要到桂林市劳动部门报批，而没有批准的都是实行标准工时制；对证据6的真实性无异议，但该文件属认定事实错误，原告是受站长的领导，必须服从站长的安排，校机回罐油原告没有占为己有，此油不是公司财物，是加油站短斤少两克扣顾客的财产，要追究责任也必须是站长责任，而作为原告只能是服从，公司是由于原告向劳动部门申请劳动仲裁主张了加班工资、同工同酬的权利，逼迫原告撤诉没辙，就打击报复作出违背事实解除原告的决定；关于证据7，对（2009）51号文件的真实性无异议，但对（2009）52号文件的真实性不予认可；对证据8的真实性无异议，但认为驳回起诉是不合法的。被告群星公司对被告中石化提供的证据都无异议。原告莫如军、被告中石化对被告群星公司提供的证据都无异议。经依法审查，并结合各方当事人的质证意见，本院对各方当事人提供的证据作如下分析认定：原告莫如军提供的证据1本案有一定的关联性，本院在认定案件事实时作综合参考使用；因被告对原告提供的证据2、3、4、6、11的真实性无异议，故本院对这些证据的真实性予以确认；原告提供的证据5是空白的合同，被告不认可，但综合全案证据和庭审笔录，可以确认原告与群星公司签订了三次劳务派遣劳动合同书；原告提供的证据7、8、9不足以证明中石化克扣了原告的工资；原告提供的证据10是银行的清单，且与本案无关，本院不作为定案的依据；因被告对原告提供的证据12中的文件和上班时间表的真实性无异议，故本院对此予以确认，被告对原告提供的营业时间表有异议，本院不作为定案的直接依据，只在综合认证时作参考使用；因被告对原告提供的证据13无异议，故本院对这份证据予以确认。被告中石化提供的证据，内容客观真实，与本案都有一定的关联性，本院予以采信。因各方对被告群星公司提供的证据都无异议，故本院对被告群星公司提供的证据予以确认。综合全案证据和庭审笔录，本院确认以下法律事实：原告莫如军2000年12月1日应征入伍，2002年12月1日退役；2005年1月，原告与桂林市劳务派遣（代理）事务中心（以下简称“劳务派遣中心”）签订劳务派遣劳动合同，由劳务派遣中心以劳务派遣工的形式将原告派遣至中石化工作，中石化将原告安排在荔浦片区的荔桂加油站任加油员。2006年6月1日，原告又与劳务派遣中心签订了一份劳务派遣劳动合同书，合同期限至2007年5月31日止，合同仍约定劳务派遣中心派遣原告到中石化工作，中石化仍将原告安排在荔浦片区的荔桂加油站任加油员。2007年6月1日起，中石化为了解决用工问题，就劳务派遣用工事宜与被告群星公司签订了三次员工（或劳务）派遣合作协议。因此，自2007年6月1日起，原告与群星公司签订了三次《劳务派遣劳动合同书》，这三次合同约定的履行期限分别为：第一次从2007年6月1日至2008年5月31日止，第二次从2008年6月1日至2010年5月31日止，第三次从2010年6月1日至2012年12月31日止；这三次《劳务派遣劳动合同书》约定的主要内容有：合同期限与用工单位和原告签订的岗位工作协议的期限一致；群星公司安排原告在中石化荔浦片区加油站工作，用工单位可根据生产需要以及原告的实际工作能力和表现，调换原告的岗位；群星公司要求原告与用工单位签订岗位工作协议，原告应按岗位工作协议要求，按时、按质、按量完成生产（工作）任务；原告必须遵守用工单位按国家规定所执行的工时制度，劳动部门批准用工单位实行不定时工作制和综合工时制度的，原告应予服从；原告接受群星公司的派遣并与用工单位签订岗位工作协议后，应自觉地履行岗位工作协议的各项条款，服从用工单位的领导，自觉遵守劳动纪律，遵守用工单位的各项规章制度；原告与用工单位终止或解除岗位工作协议后，劳务派遣合同同时终止或解除；合同还约定了双方的其他权利义务。原告在与群星公司签订《劳务派遣劳动合同书》的同时，又相应地与中石化签订了三次上岗责任书或派遣人员岗位协议，这三次上岗责任书或派遣人员岗位协议约定的履行期限和上述三次《劳务派遣合同书》约定的履行期限一致。上岗责任书或派遣人员岗位协议约定的主要内容有：原告受群星公司派遣，在中石化工作；中石化实行国家规定的工时制度，原告应遵守中石化实行的工时制度；中石化按国家规定支付原告的劳动报酬，在不低于桂林市职工最低工资标准的基础上，劳动报酬按内部分配制度改革方案和联量计酬方案执行；中石化执行国家规定的保险福利方面的规定；原告应遵守中石化的各项规章制度；原告违反中石化规定制度的，中石化可以解除本协议；协议期满，本协议即行终止。2007年6月至2008年7月期间，中石化仍将原告安排在荔浦片区的荔桂加油站任加油员；2008年8月至2009年8月期间，中石化将原告安排在荔浦片区的青山加油站任加油员；2009年9月至2011年4月，中石化又将原告安排到荔浦片区的荔桂加油站任加油员；2011年5月起，中石化将原告安排到荔浦片区的鸳鸯井加油站上班。2010年3月至2012年4月期间，原告领取的工资数额均不固定，但均高于当地最低工资标准。2010年3月2011年12月期间，原告工资薪酬中岗位工资的数额都是550元。2012年1月至4月期间，原告工资薪酬中的基本薪酬都是1141元。2010年8月，原告领取的工资薪酬由岗位工资、联量工资、夜餐费、基础管理考核、加班费、技能津贴组成。2010年9月，原告领取的工资薪酬由岗位工资、综合加班费（原“联量工资”和“基础管理考核”合并到综合加班费）、夜餐费、加班费、非油考核、技能津贴组成。2010年10月，原告领取的薪酬由岗位工资、月绩效工资、综合加班费、加班费、夜餐费、技能津贴、便利店薪酬、非油考核组成。2010年11月，原告领取的工资薪酬由岗位工资、月绩效工资、综合加班费、夜餐费、加班费、技能津贴、取暖费、非油考核、非油提成组成。2010年12月至2011年2月，原告领取的工资薪酬由岗位工资、月绩效工资、夜餐费、综合加班费、加班费、技能津贴、非油考核、非油提成组成。2011年3月，原告领取的工资薪酬由岗位工资、月绩效工资、夜餐费、综合加班费、技能津贴、非油考核、非油提成组成。2011年4月，原告领取的工资薪酬由岗位工资、综合加班费、基础管理考核、非油考核、夜餐费、加班费、技能津贴、非油提成组成。2012年3月22日，原告利用职务之便，在当班期间私自将17升校机回罐油占为己有，侵占公司财物，为此，2012年4月19日，中石化作出石化股份桂林人（2012）39号文件即关于解除莫如军同志《派遣人员岗位协议》的通知，解除了与原告签订的《派遣人员岗位协议》，将原告退回群星公司，原告于2012年5月3日签收了该通知，并填写了劳务工解聘登记表。随后，原告向群星公司报到，群星公司根据与原告签订的劳务派遣劳动合同约定解除了与原告的劳动关系。原告不服被告的处理决定，认为这是中石化的打击报复行为，遂于2012年8月22日向仲裁委申请仲裁，请求仲裁委：1、依法确认群星公司与原告签订的劳务派遣合同为无效劳动合同；2、撤销中石化作出的石化股份桂林人（2012）39号关于解除莫如军同志《派遣人员岗位协议》的通知，裁决中石化支付原告解除劳动合同经济赔偿金46245.81元；3、裁决中石化支付原告2010年3月至2012年1月15日克扣的岗位工资并支付25%经济补偿金合计5005元；4、裁决中石化支付原告2010年9月至2011年4月克扣的绩效工资、联量工资、2010年至2011年的年终绩效工资及25%的经济补偿金合计7880元；以上各项合计59130.81元，中石化与群星公司共同承担连带支付责任。仲裁委经审查原告提交的仲裁申请书后，作出荔劳人仲不字（2012）第6号不予受理案件通知书，决定不予受理原告的仲裁申请，原告不服仲裁委的决定，遂提起本诉讼。本院认为：原告莫如军是具有完全民事行为能力的成年人，其应当对自己的行为负责。原告与被告群星公司签订的《劳务派遣合同书》，以及原告与被告中石化签订的《上岗责任书》、《派遣人员岗位协议》均系当事人的真实意思表示，内容符合法律规定，均合法有效。群星公司与原告之间成立劳动关系，群星公司系用人单位。中石化指挥监督原告的劳动，接受其劳动成果，中石化系用工单位。现原告请求确认群星公司与原告签订的劳务派遣合同为无效劳动合同，但原告并未提供该劳动合同为无效合同的有关证据，原告应承担举证不能的法律后果，故原告的该项诉讼请求，本院不予支持。原告与劳务派遣中心、群星公司签订劳动合同后，其与中石化之间是一种劳务派遣用工关系，而不是劳动关系。现原告认为其与中石化签订的上岗责任书或者派遣人员岗位协议才是原告与中石化之间劳动关系延续的劳动合同书，才是调整原告与中石化劳动法律关系的事实依据，原告的这一观点没有法律依据，本院不予采纳。根据法律的规定，劳动者应遵守用人单位的规章制度，且原告与被告签订的劳务派遣合同书、派遣人员岗位协议等均明确约定了原告应遵守用工单位的规章制度，如果原告违反中石化规定制度的，中石化可以解除协议等相关内容。而原告在工作期间，利用职务之便，侵占了中石化的17升校机回罐油，损害了中石化的利益，严重违反了中石化的规章制度，中石化解除与原告签订的派遣人员岗位协议并将原告退回群星公司，群星公司根据合同约定解除与原告签订的劳动合同，并未违反法律的相关规定和合同的约定。综上所述，原告请求撤销中石化作出的石化股份桂林人（2012）39号文件即《关于解除莫如军同志<；派遣人员岗位协议>；的通知》并要求中石化按刘全辉工资标准的2倍支付解除劳动合同经济赔偿金36509.8元，没有事实和法律依据，本院不予支持。中石化在不违反法律规定的前提下，有权根据其单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定其单位的工资分配方式和工资水平。中石化与原告签订的派遣人员岗位协议也约定，中石化按国家规定支付原告的劳动报酬，在不低于桂林市职工最低工资标准的基础上，劳动报酬按内部分配制度改革方案和联量计酬方案执行。原告的工资由中石化发放，原告一直按劳务派遣工的工资待遇领取，工资结构虽有变化，但工资水平均未低于当地最低工资标准且已逐月认领。现原告诉称中石化克扣其2010年3月至2012年4月期间的岗位工资、2010年9月至2011年4月的绩效工资、联量工资、2010年至2011年的年终绩效工资，但未提供充分有效的证据予以证实，本院不予采信，故原告的第三项和第四项诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，原告的诉讼请求，证据不足，理由不充分，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、《中华人民共和国劳动法》第十七条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十九条第（二）项、第六十五条第二款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告莫如军的诉讼请求。本案受理费10元，由原告莫如军负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院或者桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费10元（户名：桂林市中级人民法院；账号：20216301040001416；开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。审 判 长  韦礼云代理审判员  吴金成人民陪审员  李 燕二〇一四年一月六日书 记 员  刘明香