河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）新中民一终字第118号上诉人（原审被告）华安财产股份有限公司河南分公司。住所地郑州市郑东新区CBD商务外环路**蓝码地王大厦**。负责人柴同科，总经理。委托代理人陈志伟，河南正方圆律师事务所律师。被上诉人（原审原告）刘香林。委托代理人刘凤兰。原审被告巩红霞。上诉人华安财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称华安财险河南分公司）因与被上诉人刘香林、原审被告巩红霞机动车交通事故责任纠纷一案，不服新乡市红旗区人民法院（2013）红民一初字第393号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明：2012年12月7日13时50分，在新乡市平原路盛世阳光门前，巩红霞驾驶豫G×××**号轿车与行人刘香林发生碰撞，造成刘香林受伤以及豫G×××**号轿车受损的交通事故。刘香林受伤后被送往新乡市第一人民医院住院治疗。诊断为：左颞部硬膜外血肿、左颞骨骨折、多发软组织伤、左内踝骨折、左腓骨远端骨折。住院31天，花费医疗费35526.49元，巩红霞垫付医疗费30000元）。刘香林的出院医嘱载明：建议卧床三月，定期复查，门诊治疗，不适随诊，一年后可手术去除内固定物。刘香林出院后，因复查花费的医疗费50元。本次交通事故经交警部门处理，认定巩红霞承担事故的全部责任。经刘香林申请，原审委托河南国信司法鉴定中心对刘香林的伤残等级进行了评定，结论为十级。刘香林花费鉴定检查费460元，鉴定费700元，鉴定照相费100元。另查明：刘香林的其它经济损失为：误工费25666.67元［（3500元／月×7个月）＋（3500元／月÷30天×10天）=25666.67元］；护理费20814.05元（住院期间护理二人：刘海的月平均工资4320.34元÷30天×31天=4464.35元；刘建林的月平均工资3279.37元÷30天×31天=3388.68元。出院后护理一人，护理三个月：刘海的月平均工资4320.34元×3个月=12961.02元。以上合计20814.05元）；住院伙食补助费310元（10元／天×31天=310元）；营养费310元（10元／天×30天=310元）；交通费600元；××赔偿金40885.24元（2012年河南省城镇居民人均可支配收入20442.62元／年×20年=40885.24元）；精神损失费5000元。豫G×××**号轿车的交强险保险人为华安财险河南分公司。原审法院认为：巩红霞驾驶机动车辆未注意行车安全发生交通事故，其行为违反了《中华人民共和国道路安全法》的规定，给刘香林造成人身伤害，其应承担民事赔偿责任。交警部门对该事故作出的责任认定，认定事实清楚，程序合法，可以作为本案的定案依据，故巩红霞应按照交警部门的责任认定，承担相应的民事责任。因华安财险河南分公司是豫G×××**号轿车的交强险保险人，按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，该公司应在交强险限额内承担赔偿责任，超过限额部分，由巩红霞承担赔偿责任。故刘香林的医疗费36036.49元、住院伙食补助费310元、营养费310元、误工费36656.49元，华安财险河南分公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿给刘香林10000元。超出部分26656.49元及鉴定费700元、鉴定照相费100元，计27456.49元，由巩红霞赔偿给刘香林。因巩红霞已支付刘香林30000元，超出巩红霞应赔偿数额的2543.51元，刘香林应返还给巩红霞。刘香林的误工费25666.67元、护理费20814.05元、交通费600元，××赔偿金40885.24元、精神损害抚慰金5000元，计92965.96元，由华安财险河南分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿给刘香林。刘香林要求的交通费、精神损害抚慰金过高，应适当赔偿。原审判决：华安财产保险股份有限公司河南分公司在判决生效后五日内在交强险限额内赔偿刘香林医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、××赔偿金、精神损害抚慰金，计102965.96元。案件受理费2700元，由巩红霞负担。如华安财产保险股份有限公司河南分公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。华安财险河南分公司上诉称：原审认定刘香林主张的误工费及护理费数额过高，均应按上年度居民服务业25379元／年的标准计算，且不应支持刘香林出院后三个月的护理费。请求撤销原判，改判少赔偿刘香林误工费10230.71元、护理费16503.10元。刘香林辩称：华安财险河南分公司的上诉理由不能成立。请求驳回上诉，维持原判。巩红霞辩称：请求二审公正审理。本院经审理查明：（一）、应刘香林申请，原审委托河南国信司法鉴定中心对刘香林的伤残等级进行评定。2013年7月17日，该中心出具司法鉴定意见书。鉴定意见为：刘香林的伤情已构成十级伤残。自2012年12月7日刘香林受伤之日至其定残前一日即2013年7月16日共221天。（二）、另查明：2013年1月7日，新乡市第一人民医院出具诊断证明书“治疗经过及处理意见”的内容为：刘香林住院期间陪护2人。（三）、刘香林在原审举证证明其住院期间由刘海、刘建林对其进行护理，期间，刘海、刘建林二人被各自所在单位扣发工资。其中：刘海系铁岭中联封头锻压有限公司职工，刘海2012年9、10、11月的月收入分别为4458.91元、4181.77元、4320.34元；刘建林系新乡市华银机械制造厂职工，刘建林2012年9、10、11月的月收入分别为3266元、3347.70元、3224.40元。（四）、2012年河南省居民服务业和其他服务业平均工资为25379元／年。本院查明的其他事实与原审查明事实相同。本院认为：关于原审确认刘香林的误工费标准及数额有无依据的问题。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。刘香林在原审举证证明其系新乡市牧野区壹分叁大饭店的厨师，每月收入为3500元，因本案交通事故停发工资。自2012年12月7日刘香林受伤之日至其定残前一日即2013年7月16日共221天，故原审对其主张的误工费按其月收入3500元为标准计算220天，不超出上述司法解释的规定，本院予以认定。原审计算刘香林主张的护理费数额及期限有无依据的问题。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因××不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况××，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制××辅助器具的情况确定护理级别”。刘香林因本案交通事故受伤住院治疗31天，刘香林在原审已举证证明护理人员刘海、刘建林因对其进行护理被各自所在单位扣发工资，故原审对刘香林主张起住院期间的护理费按照护理人员刘海、刘建林本案交通事故前三个月的月平均工资为标准计算31天，符合上述司法解释的规定。因刘香林在原审提交的新乡市第一人民医院出具的出院证载明其需卧床三个月，故原审对刘香林主张其出院后三个月的护理费予以支持，并无不妥，但应当参照2012年河南省居民服务业和其他服务业平均工资25379元／年为标准计算三个月，即25379元／年÷365天×90天=6257.84元。故刘香林主张其住院期间及出院后三个月的护理费共计为14110.87元（4464.35元＋3388.68元＋6257.84元）。原审确定刘香林的其他损失的数额均符合法律规定，本院均予认定。刘香林的合理损失为：医疗费36036.49元（含复查花费的医疗费50元、鉴定检查费460元）、误工费25666.67元、护理费14110.87元、住院伙食补助费310元、营养费310元、交通费600元、××赔偿金40885.24元、鉴定费700元、鉴定照相费100元、精神损失费5000元，以上共计123719.27元。华安财险河南分公司应在交强险限额内赔偿刘香林96262.78元（含医疗费10000元、误工费25666.67元、护理费14110.87元、交通费600元、××赔偿金40885.24元、精神损失费5000元）。刘香林交强险之外的下余损失27456.49元（123719.27元-96262.78元），按照交通事故责任划分，应由巩红霞予以赔偿，减去巩红霞此前已支付刘香林30000元，巩红霞还多垫付2543.51元。华安财险河南分公司在向刘香林支付本案赔偿款96262.78元时，可将巩红霞多垫付的2543.51元扣除，向刘香林履行赔偿款93719.27元，将巩红霞多垫付的2543.51元直接返还给巩红霞。刘香林取内固定的二次手术费，可待费用发生后另行主张。综上，原审认定事实清楚，适用法律有误。华安财险河南分公司的上诉理由成立部分，本院予以采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：变更新乡市红旗区人民法院（2013）红民一初字第393号民事判决为：华安财产保险股份有限公司河南分公司应于本判决生效后五日内在交强险限额内赔偿刘香林医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、××赔偿金、精神损害抚慰金93719.27元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2700元，由刘香林负担50元，巩红霞负担2650元。二审案件受理费468元，由刘香林负担50元，华安财产保险股份有限公司河南分公司负担418元。为便于结算，华安财产保险股份有限公司河南分公司预交的二审案件受理费468元除其应负担的418元之外的下余款项不予退还，待本判决执行时一并结清。本判决为终审判决。审判长  蒋雪梅审判员  沈志勇审判员  王彦卿二〇一四年四月三日书记员  王 琳