山东省东营市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）东民四初字第40号原告：高学华，东营渤海物资集团退休职工。委托代理人：王树成。委托代理人：刘健伟，山东法盾律师事务所律师。被告：广饶巨邦石化有限公司。住所地：广饶县大码头镇乌合村。法定代表人：秦海燕，经理。委托代理人：孙习林。委托代理人：李守鹏。原告高学华与被告广饶巨邦石化有限公司（以下简称巨邦石化公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2013年7月2日公开开庭进行了审理。原告高学华的委托代理人王树成、刘健伟，被告巨邦石化公司的委托代理人孙习林、李守鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高学华诉称，2010年10月15日，借款人燕卫祥向其借款1500万元，原广饶县天星石化有限公司对部分借款提供了连带担保，2012年7月9日，原广饶县天星石化有限公司变更为广饶巨邦石化有限公司，后借款人燕卫祥潜逃，现广饶县公安局已立案侦查，被告应承担担保责任。请求依法判令被告偿还担保借款本金200万元，利息59万元，违约金60万元；被告支付律师费15万元，交通费6万元，其他费用2万元；诉讼费用由被告承担。被告巨邦石化公司辩称，原广饶县天星石化有限公司是通过整体转让的方式变更为巨邦石化公司的，转让协议明确约定原公司所有债务由原公司法定代表人毛法孔承担，与巨邦石化公司无关，所有的转让手续是在法院解除对原广饶县天星石化有限公司的查封后达成的，于2012年6月29日进行了整体转让，所有的手续在此之后陆续变更完毕。原告高学华为支持其诉讼请求，提交如下证据：证据一、借款及担保合同一份。证明：原广饶县天星石化有限公司为燕卫祥向原告借款1500万元中的200万元提供连带责任担保。证据二、借条一份。证明：燕卫祥收到1500万元的借款后出具了借条。证据三、中国农业银行取款凭条二份及查询明细一份、中国银行客户回单一份、中国建设银行转账凭条二份及查询明细一份（以上均为复印件）。证明：原告已经向燕卫祥履行了1500万元的出借义务。证据四、原告与许建五的结婚证一份。证明：原告与许建五为夫妻关系，原告于2010年10月15日通过许建五的中国银行账号向燕卫祥的转款是涉案合同中的款项。证据五、山东法盾律师事务所与原告签订的委托代理合同及向其出具的代理费发票各一份。证明：原告因本案诉讼，支出代理费2万元。证据六、企业登记变更情况查询表一份。证明：原广饶县天星石化有限公司于2012年7月9日变更为本案被告巨邦石化公司，原广饶县天星石化有限公司的债务应当由被告巨邦石化公司承担。被告巨邦石化公司质证称，原告提供的证据均与被告无关，被告与原广饶县天星石化有限公司签订合同时明确约定原公司的所有债务由原公司法定代表人毛法孔承担，且借款合同只有毛法孔的签字，没有其他股东的签字。本院认为，证据三中的转账凭证虽为复印件，但原告依法申请本院到相关银行核实其真实性，经本院依法核实，四笔转账业务的发生银行均予以确认，本院对其证明效力予以确认。原告提供的其余证据均系原件，且能够相互印证，本院对其证明效力均予以确认。被告巨邦石化公司针对其抗辩理由，提交如下证据：第一组证据，整体转让协议一份、股权转让协议书一份（复印件）、公司变更后的相关资料一组。证明：公司整体转让后，公司的变更情况是合法的，本案所涉债务与被告巨邦石化公司无关。第二组证据，广饶县公安局立案决定书一份（复印件）、东营市中级人民法院民事裁定书二份（复印件）。证明：原广饶县天星石化有限公司的担保不成立。原告高学华质证称，对整体转让协议的真实性及证明目的均有异议，公司作为法人，其整体性没有变更，只是变更了名称，原公司的债务应由被告承担；对股权转让协议，其系复印件，对其真实性不予认可；对于公司变更后被告相关资料的真实性无异议；对立案决定书，其系复印件，对其真实性不予认可，且与本案无关；对民事裁定书二份，均系复印件，真实性无法确认。本院认为，被告提交的第一组证据仅能证实公司变更的相关情况，不能达到被告的证明目的；被告提交的第二组证据均系复印件，也不能达到被告的证明目的，本院对被告提交证据的证明效力均不予确认。根据以上所确认的证据及当事人的陈述，本院确认如下案件事实：2010年9月6日，原告高学华通过其中国农业银行账户向借款人燕卫祥转款500万元。2010年10月15日，原告高学华通过其中国建设银行账户分两次向燕卫祥转款500万元、370万元，通过其丈夫许建五的中国银行账户向燕卫祥转款130万元。燕卫祥于2010年10月15日向原告高学华出具收到1500万元的借条一份。2010年10月16日，原告高学华与借款人燕卫祥、原广饶县天星石化有限公司就上述1500万元借款中的200万元签订借款及担保合同一份，约定借款期限自2010年10月16日至2011年4月16日，月息2万元，违约金60万元，原广饶县天星石化有限公司自愿为该借款提供连带责任保证，保证范围包括借款本金、利息、违约金等及出借人实现债权的费用，保证期间为借款到期之日起二年，该合同由借款人燕卫祥签字，原广饶县天星石化有限公司在担保人处加盖了公章。另查明，原广饶县天星石化有限公司于2012年7月9日变更为被告广饶巨邦石化有限公司。本院认为，连带责任保证的债务人在债务履行期限届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任，保证人在承担保证责任后，有权向债务人追偿。借款人燕卫祥虽以骗取担保为由被广饶县公安局立案侦查，但被告未提供证据证实原告高学华与借款人燕卫祥之间存在欺诈或恶意串通等情形，即使原告高学华与借款人燕卫祥存在上述情形，涉案借款及担保合同应属可撤销合同，但原、被告均未在法定期间内行使撤销权，依法应认定涉案借款及担保合同有效。虽然原告高学华与借款人燕卫祥、原广饶县天星石化有限公司签订借款及担保合同的时间在款项出借之后，但在该合同签订前，原告高学华实际向借款人燕卫祥出借了借款1500万元，借款人燕卫祥亦向原告出具了收到借款的借条，且借款及担保合同系在借款人燕卫祥出具借条的次日签订，原告高学华认可除该1500万元借款及另案主张的2010年7月21日由山东坤特汽车配件公司提供担保的100万元借款外，其与燕卫祥不存在其他借贷关系，故能够认定涉案借款及担保合同已经实际履行，且未超过合同约定的保证期间，原广饶县天星石化有限公司应对该合同约定的200万元借款承担连带保证责任。被告巨邦石化公司系原广饶县天星石化有限公司通过股东股权转让的方式变更名称而来，并非是新设立的公司，亦不存在免予承担责任的事由，变更后的公司即被告巨邦石化公司仍应对变更前原广饶县天星石化有限公司的债务承担责任，其整体转让协议或股东之间股权转让协议的约定均不能产生对抗第三人的法律效力，原告要求被告巨邦石化公司对变更前原广饶县天星石化有限公司应承担的债务承担偿还责任的诉讼请求并无不当，本院依法予以支持。原告高学华依据合同约定，按月息2万元主张2010年10月16日至2013年4月2日的利息59万元，并同时主张违约金60万元，本院认为，虽然借款及担保合同既约定了利息又约定了违约金，但该两项总额不得超过中国人民银行同期同类贷款利率的四倍，对于原告高学华上述主张未超过中国人民银行同期同类贷款利率的四倍的部分予以支持，对超出部分不予支持。原告高学华主张律师代理费15万元，但其提供的证据仅能证明其为实现本案债权支出律师代理费2万元，且该2万元符合律师代理费规定收费标准，本院依法予以支持。原告高学华主张交通费6万元及其他费用2万元，均未提供证据证实，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条之规定，判决如下：一、被告广饶巨邦石化有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告高学华担保借款200万元及利息（以200万元为基数，自2010年10月16日至2013年4月2日，按中国人民银行同期同类贷款利率四倍计算）；二、被告广饶巨邦石化有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告高学华律师代理费2万元；三、驳回原告高学华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33440元，诉讼保全费5000元，共计38440元，由被告广饶巨邦石化有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  张洪江代理审判员  许晓芳代理审判员  王继印二〇一四年四月一日书 记 员  邢春艳