成都市青羊区人民法院民 事 判 决 书(2011)青羊民初字第596号原告中电西南进出口公司，住所地成都市太升北路28号华信大厦五楼。法定代表人高蓉，总经理。委托代理人张德顺，四川量力律师事务所律师。（特别授权）委托代理人李伟，男，1973年5月18日出生，汉族，住成都市成华区。（一般授权）被告曾慕斌，男，1963年10月15日出生，汉族，住成都市武侯区。原告中电西南进出口公司（以下简称中电公司）诉被告曾慕斌经济补偿金纠纷一案，本院受理后,依法由审判员杨进独任审理,公开开庭进行了审理。原告中电公司委托代理人张德顺、李伟，被告曾慕斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结.原告中电公司诉称,被告于2010年3月12日应聘到原告处工作，原告除要求其提供身份、学历等证明外，还特别强调要求被告提供健康证明。在被告提供资料不齐的情况下，双方暂时签订了一个为期三个月的试用合同，并在合同中要求其于合同签订之日起一周内提供二或以上医疗机构出具的个人健康证明。被告入职后，公司发现其不能胜任工作，且存在听力障碍，故多次要求其提供体检证明，但被告却辩称项目在国外，需要到现场考察才能确立工作思路和方案，才能体现其能力，一直拖延不提供体检证明，致使原告错过了对其身体缺陷的追究。后原告本着对个人负责的态度，还是决定派其出国现场考察，但要求期限为一个月，在其出国期间，公司多次要求其回国并提交考察报告，但被告一直滞留不归，拖延至2010年8月14日才回国，至今未提交考察报告。被告回国后，原告按照规定向其发放了工资和出国期间的补贴，并为其缴纳社会保险费。由于被告未尽诚实义务，提供健康证明，不符合录用条件，原告有权随时解除合同，因此，原告在订立、终止劳动合同时均不存在违法，且未欠发被告工资、补贴、社保，故请求判令原告不承担支付和赔偿义务。被告曾慕斌辩称,原告诉状所称不是事实。1、双方约定的试用合同并未特别约定提供体检证明条款，被告已在其通知后向公司人事主管李伟递交了体检报告书，且原告于2010年7月19日主动向远在国外的被告发出《正式聘用申请表》，不存在原告所述本人能力不胜任工作、不符合录用条件之说。被告于2010年5月15日至8月14日受原告派遣到国外工作，原告并未告知期限为一个月，且被告回国后即提交了考察报告。被告转正后工资标准为5400元/月，原告自2010年6月至9月均欠发工资。原告未按照长期出国标准进行补贴，且违法约定试用期及违法解除劳动合同，故原告应当按照支付被告2010年4月至6月欠发工资2160元、2010年10月应发工资差额496.55元、出国补贴3890元、欠缴2010年4月12日至8月31日社保费、违法约定试用期的赔偿金10800元及违法解除劳动合同赔偿金10800元。2、另追加赔付要求：请求法院判令原告支付我2010年6月至同年9月期间未签订劳动合同的双倍工资16200元，2010年6月至9月欠发工资6851.16元，以及我不应抵扣的出国补贴910元。前述两部份诉讼请求合计人民币47307.71元，美元4800元。经审理查明，1、中电公司与曾慕斌于2010年3月12日签订《试用合同》，约定曾慕斌的试用期为三个月，从2010年3月12日起至同年6月11日止，其工作岗位为工程一部项目策划工作，试用期工资为4320元，曾慕斌须在合同签订一周内向中电公司提供二甲或以上医疗机构出具的个人健康证明。合同签订后，曾慕斌未提供个人健康证明。试用合同履行过程中，中电公司派遣曾慕斌于2010年5月15日到塞内加尔从事“达喀尔项目前期推广工作”，于2010年8月14日回国。在其出具的《归国人员报到单》中，记载曾慕斌在出国期间完成了6项工作内容，曾慕斌所属工程部在该报到单“任务完成情况”栏内加盖印章。中电公司按照短期出国人员10美元/天的报销标准，向曾慕斌支付了91天的出国补贴910美元。试用合同期满后，双方未再签订劳动合同。中电公司为曾慕斌缴纳了2010年9月、10月的社会保险费。2010年10月11日，中电公司人力资源部出具函件，载明“公司领导：曾慕斌通知即将离职，其提出以下三点要求：1、社保应交齐；2、工资应补发；3、按长期出国人员标准对其在塞期间进行补助。经查，公司未欠发其工资；社保未为其购买7-8月社保。关于曾慕斌通知离职清算我部意见如下：出国期间，按临时出国人员报销；加发一个月工资5400元（包括7-8月份的社保）。”曾慕斌于当日向中电公司办理工作交接后即离开中电公司。双方在庭审中认可曾慕斌试用合同期满后的月工资为5400元，其2010年6月、8月、9月实发工资均为3627.72元，7月工资为3835.68元。曾慕斌离职后，中电公司向其多支付了一个月工资5400元。另查明，中电公司制定的《出国人员待遇及管理暂行规定》中规定，助理级（科长级）出国天数90天以上属于长期出国人员，其出国补贴为1600美元/月，艰苦地区补贴中三类地区每人每月300美元。庭审中，中电公司自认对曾慕斌在试用期间参照科长级别待遇，试用期满后，未再明确曾慕斌的级别待遇。上述事实，有双方所提交并经质证确认的试用合同、出国人员派遣单、归国人员报到单、仲裁裁决书、《出国人员待遇及管理暂行规定》等证据及双方当庭陈述予以证实。本院认为：一、根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第十条“建立劳动关系，应当订立书面合同”、第十九条第四款“试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限”之规定，中电公司与曾慕斌仅签订了《试用合同》，而未签订正式的劳动合同，故中电公司与曾慕斌约定的试用期不成立，该合同约定的期限应当视为劳动合同期限，中电公司应履行正式劳动合同的相关义务，故曾慕斌要求中电公司按照转正后工资标准5400元/月，向其补足2010年4月12日至6月11日欠发工资2160元[（5400元－4320元）×2个月]的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。二、既然试用期不成立，就视为该合同未约定试用期，故中电公司不向曾慕斌支付违法约定试用期赔偿金10800元的主张，本院予以支持。三、根据曾慕斌本人所提交的考勤记录，其于2010年10月实际工作天数为2天，按照《劳动合同法》）第三十条“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”之规定，中电公司应当支付曾慕斌2010年10月工资496.55元（5400元÷21.75天×2天）。四、2010年6月11日劳动合同到期后，曾慕斌仍在中电公司工作，双方未签订书面劳动合同。由于双方未签订劳动合同，对劳动合同的限期未作约定，双方可随时解除劳动关系，但应提前30日通知对方。10月11日双方解除劳动关系，中电公司向曾慕斌加发了一个月工资5400元，符合相关规定。中电公司不应向曾慕斌支付违法解除劳动合同赔偿金10800元。五、按照中电公司制定的《出国人员待遇及管理暂行规定》（以下简称《暂行规定》）中规定，助理级（科长级）出国天数90天以上属于长期出国人员，其出国补贴为1600美元/月，而曾慕斌出国已达91天，符合规定中的长期出国标准，因中电公司自认曾慕斌在试用期间参照科长级别待遇，试用期满后未再明确曾慕斌的级别待遇，亦未提供对其级别认定的相关规定，故中电公司应按照助理级别1600美元/月标准支付曾慕斌3个月的长期出国补贴。故对中电公司不支付曾慕斌出国补贴3890元的主张，本院不予支持。至于曾慕斌要求中电公司为其补缴2010年4月12日至8月31日社保费的请求，因不属于人民法院民事案件的受理范围，本院不予处理；曾慕斌所要求的双倍工资、2010年6月至9月欠发工资、出国津贴，因未经劳动仲裁，本院不予处理。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十九条第一款、第四款、第三十条、第四十八条、第八十二条之规定，判决如下:中电西南进出口公司于本判决生效之日起十日内支付曾慕斌各项费用合计人民币2656.55元，美元3890元（2010年4月12日至6月11日欠发工资2160元；2010年10月工资496.55元；长期出国补贴3890美元）。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由原告中电西南进出口公司承担。如不服本院判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于成都市中级人民法院审判员 杨 进二〇一一年四月十一日书记员 贺芯钰