浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2011）浙温商终字第357号上诉人（原审被告）：金杰。委托代理人：全克平。被上诉人（原审原告）：上海华琼针织器材有限公司。法定代表人：李琼。委托代理人：董天行。上诉人金杰因与被上诉人上海华琼针织器材有限公司（以下简称华琼公司）合同纠纷一案，不服温州市鹿城区人民法院（2011）温鹿商初字第6号民事判决，向本院提起上诉。本院于2011年4月20日受理后，依法组成由审判员杨建珍担任审判长，审判员方飞潮、潘海津参加评议的合议庭。经审查，合议庭决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审判决认定：金杰系温州市优尼特汽配有限公司（以下简称优尼特公司）法定代表人，李琼系华琼公司法定代表人。华琼公司与优尼特公司之间存在合作关系。2010年5月6日，双方对同年2月份的费用进行结算。金杰承诺华琼公司与优尼特公司合作期间尚未结清的以下应付款项由金杰承担：1.欠正通铭金属有限公司人民币94093.20元；2.安孜贸易约12万元；3.废料回收押金2万元。金杰同时承诺上述应付款项产生的其他费用，现因手头资金困难，由李琼代为处理，日后归还。但金杰一直未履行还款义务。另查明，2010年4月19日，昆山正通铭金属有限公司将华琼公司及优尼特公司诉至法院。同年7月5日，上海市松江区人民法院判决华琼公司向昆山正通铭金属有限公司支付货款92401.2元及利息。嗣后，华琼公司向昆山正通铭金属有限公司支付了92401.2元；并支付了案件诉讼费1073.5元、律师费5500元。2010年5月17日，华琼公司向案外人李振代付废料收购合同押金2万元。2010年12月24日，华琼公司向原审法院起诉称：金杰系优尼特公司法定代表人，系华琼公司法定代表人父亲的好朋友。为拓展业务，2007年2月份，华琼公司与优尼特公司签署了一份《合作协议》。华琼公司依约全面履行了义务，但优尼特公司未能按时与华琼公司结算。《合作协议》规定的期限届满后，华琼公司与优尼特公司都同意继续履行合同，但没有续签合同。嗣后，优尼特公司滥用华琼公司名义与第三方签署购销合同，拖欠第三方材料款，导致华琼公司遭第三方起诉。华琼公司已经为优尼特公司垫付了248722.5元。因金杰承诺承担上述款项偿还责任，却一直未实际履行，故诉至法院，请求判令：一、金杰立即归还华琼公司支付给昆山正通铭金属有限公司的垫付款98974.7元（包括律师费5500元、法院诉讼费1073.5元、货款92401.2元）及利息（从2010年5月7日开始计算至债务全部清偿之日，按月利率1.5%计算）；二、判令金杰立即归还华琼公司代为退还的废料押金2万元及利息（从2010年5月7日开始计算至债务全部清偿之日，按月利率1.5%计算）；三、判令金杰立即归还华琼公司代为支付给安孜贸易的款项129747.8元及利息（从2010年5月7日开始计算至债务全部清偿之日，按月利率1.5%计算）。金杰未作答辩。原审判决认为：华琼公司与优尼特公司结算时，金杰承诺欠正通铭金属有限公司94093.20元，欠安孜贸易约12万元，欠废料回收押金2万元及上述三笔款项产生的其他费用均由其承担。金杰的承诺行为系民事法律行为，民事法律行为从成立时起具有法律约束力。华琼公司根据上海市松江区人民法院判决向昆山正通铭金属有限公司支付货款92401.2元；虽华琼公司支付的款项与金杰承诺承担的款项金额不同，但华琼公司实际支付的款项低于金杰承诺支付的款项，应以实际支付的92401.2元为准。在该案诉讼过程中，华琼公司支付律师费5500元、诉讼费1073.5元；虽金杰承诺因偿还货款产生的其他费用由李琼代为处理，但李琼系华琼公司的法定代表人，而因偿还货款产生的律师费及诉讼费等费用的实际支出人为华琼公司，故华琼公司要求金杰偿还律师费和诉讼费合理合法。故华琼公司诉请要求金杰支付98974.7元（包括律师费5500元、法院诉讼费1073.5元、货款92401.2元）及利息，该院予以支持。但华琼公司诉请利息按1.5%从2010年5月7日起计算至债务全部清偿之日止无事实和法律依据，利息应从华琼公司起诉之日按中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算为宜。又因华琼公司已经向李振支付了废料收购押金2万元，金杰亦应归还华琼公司退回给李振的废料收购合同押金2万元，并支付利息（从起诉之日起计算至债务全部清偿之日，月利率按中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算）。另，华琼公司未提供证据证明其已经向安孜贸易支付了129747.8元，故华琼公司诉求金杰归还华琼公司代为支付安孜贸易的129747.8元无事实和法律依据，该院不予支持。金杰经该院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。根据《中华人民共和国民法通则》第五十七条、《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条的规定，判决：一、金杰于判决生效之日起五日内一次性给付华琼公司代付款92401.2元及利息（从2010年12月24日起计算至判决确定的还款之日止，利率按中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算）。二、金杰于判决生效之日起五日内一次性给付华琼公司支付的律师费5500元、诉讼费1073.5元及利息（从2010年12月24日起计算至判决确定的还款之日止，利率按中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算）。三、金杰于判决生效之日起五日内一次性支付华琼公司代为退还给李振的废料收购合同押金2万元及利息（从2010年12月24日起计算至判决确定的还款之日止，利率按中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算）。四、驳回华琼公司其他诉讼请求。若金杰未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5031元，减半收取2515.5元，由金杰负担。财产保全费1663元，由华琼公司负担。宣判后，上诉人金杰不服原审判决向本院提起上诉称：一、金杰不是适格的原审被告，原审被告应为优尼特公司。金杰在《结算清单》上签字是作为优尼特公司的法定代表人履行职务的行为，并非个人行为。现华琼公司以《结算清单》内容以及两公司合作事项提起诉讼，当然应以优尼特公司为原审被告。二、生效法律文书认定金杰不需承担责任。华琼公司曾以《结算清单》为主要证据，于2010年6月30日以优尼特公司和金杰为被告提起诉讼。温州市鹿城区人民法院作出（2010）温鹿商初字第1890号判决。认定金杰的承诺签字系职务行为，由优尼特公司承担相关责任，同时驳回华琼公司要求金杰承担连带责任的诉请。故上诉人请求撤销原判，改判驳回华琼公司的诉讼请求或发回重审。被上诉人华琼公司辩称：一、金杰是本案适格被告。被上诉人原先在起诉的时候，是认为金杰下面的承诺是对整个结算单的内容，应当承担全部结算单确认的责任。优尼特公司的股东只有金杰和他妻子，因此，华琼公司整个合作过程就是和金杰本人。但是温州市鹿城区人民法院作出（2010）温鹿商初字第1890号判决将《结算清单》的上下两部分内容分开了，认为上面部分是代表公司的职务行为，下面部分不是职务行为。若上诉人认为下面部分也是金杰的职务行为，那么应当对原先的生效判决申请再审。二、上诉人其实对温州市鹿城区人民法院作出（2010）温鹿商初字第1890号生效判决书也是认可的。《结算清单》的下面手写部分已经清楚表明了有三项内容由金杰承担。因此，该生效判决和本案一审判决把《结算清单》的内容割裂开了。其实金杰应对《结算清单》上的整个内容负责。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判。本院对原审法院查明的事实予以确认。二审期间双方当事人未举出新的证据。本院认为，温州市鹿城区人民法院（2010）温鹿商初字第1890号案件对本案所涉的《结算清单》的上半部分（即打印部分）结算内容进行了审理，并作出判决。但该案未对《结算清单》下半部分（即手写部分）进行审理，故华琼公司提起本案诉讼。该部分手写内容中，金杰明确以个人名义承诺由其承担华琼公司垫付的三笔款项。故上诉人金杰认为其“在《结算清单》上签字是作为优尼特公司的法定代表人履行职务的行为，并非个人行为”，与事实不符，本院不予采信。虽然《结算清单》上半部分结算内容系金杰作为优尼特公司的法定代表人履行职务所确认的内容，但并不影响其个人在下半部分另行以个人名义作出其他承诺。金杰应对其承诺由其个人负担的款项予以偿还。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2680元，由上诉人金杰负担。本判决为终审判决。审判长  杨建珍审判员  方飞潮审判员  潘海津二〇一一年七月五日书记员  王怡然