云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）昆民一终字第388号上诉人（原审被告）昆明合力建筑工程有限责任公司。住所地：昆明市官渡区金马镇凉亭村**。法定代表人蒋召文，总经理。特别授权诉讼代理人李荣昌，云南云子宇靖律师事务所律师。被上诉人（原审原告）云南路通公路工程有限公司。住。住所地：昆明市高新区新光巷****403/div>特别授权诉讼代理人陶应强、程云，云南天外天律师事务所律师。上诉人昆明合力建筑工程有限责任公司因与被上诉人昆明路通公路工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，上诉人昆明合力建筑工程有限责任公司不服昆明市官渡区人民法院（2014）官民一初字第278号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年5月14日受理后，依法组成合议庭，于2014年7月9日对本案进行了审理。本案现已审理终结。一审法院经审理确认的本案事实是：2009年5月26日，原、被告双方签订了一份《路面工程沥青路承包合同》。合同约定由被告昆明合力建筑工程有限责任公司将云内动力厂区道路工程的水稳层、沥青路面铺筑发包给原告云南路通公路工程有限公司施工，“合同第五条约定了合同价款及其调整。1、本工程实行固定单价承包，按实际工程量结算。2、透层油洒布优惠。3、25㎝水稳层固定单价为：42.5元／㎡，7㎝中粒沥青砼固定单价为：60.5元／㎡，合计总价为：103元／㎡。4、本工程预计施工面积90000㎡，预计施工造价9，270，000元，第一期施工面积为25000㎡。第六条：工程价款的支付方式和期限。1、本工程没有预付款，合同签订后甲方一星期内向乙方支付5万（大写：伍万元正）定金；2、按每月完成工程进度的80%付款，本月工程款到次月30日前支付；3、尾款到工程完工后三个月内付到工程总款的97%，剩余3%作为质量保证金在满12个月后一次付清。（质量保证金不计银行利息）；4、本工程税金由发包方承担。第八条：工程结算。工程完工后次日，承包方应与发包方进行结算；收到承包方结算报告后三日内，发包方不给予结算的，视为对结算报告无异议，结算报告生效。第九条：违约责任。1、发包方延期付款，每天按照应付款额承担千分之二的违约金。2、如施工期间遇到原材料价格上涨，发包方应当承担承包方因此遭受的损失。第十条：争议处理。本合同如发生纠纷，由当事人双方协商解决；协商不成时，可向当地法院提起诉讼。（由败诉方承担诉讼费、律师费及违约金）”。2010年4月20日，原、被告双方签订补充协议，协议约定：“1、本工程路面二期工程即从2010年1月1日施工单价上涨7元／㎡，即由原来103元／㎡变更为110元／㎡。2、在现场施工过程中出现质量问题，工程质量达不到要求需进行返工处理的，由甲方进行返工处理，工时费按每个工时70元计算，由原告方支付，被告方负责提供工时记录，费用从原告方工程款中扣除。”协议签订后，原告按约定完成了91952.17平方米的工程量，工程于2010年12月22日竣工，经双方于2012年11月14日结算确认，工程造价为6，120，566.55元。之后被告又将云内动力厂区道路综合管网二区工程及云内动力小石坝工程交由被告施工。工程完工后，双方按照上述合同和补充协议约定的工程结算价进行了工程结算。云内动力厂区道路综合管网二区工程于2011年10月8日竣工后，经双方结算确认完成工程量为15291.5平方米，工程造价1，675，561.75元；云内动力小石坝工程于2011年10月19日竣工后，经双方结算确认工程量为4450.60平方米，工程造价为259，630.39元；云内动力厂区道路综合管网工程于2012年4月17日竣工后，经双方结算确认工程量为3079平方米，工程造价为338，690元。上述工程款共计8，394，628.69元，被告仅支付了6，340，000元，尚欠原告2，054，628.69元未付。后原告多次催收未果，原告遂诉至一审法院，请求：一、判令被告向原告支付差欠的工程款2056978.69元，并承担违约金617093元；二、判令被告承担原告支付的律师费60000元；三、本案的全部诉讼费由被告承担。一审法院经审理认为：本案双方当事人为建设工程施工合同民事法律关系。双方当事人在平等、自愿、合法的基础上所签订的路面工程沥青路承包合同及补充协议合法有效，应受法律保护。本案双方当事人的争议焦点为原告要求被告支付工程款及违约金、实现债权的费用的诉请是否具有事实及法律规定？就工程款的支付问题，根据《中华人民共和国合同法》第六十条关于“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第二百八十六条关于“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款”之规定，本案中被告未按合同约定的付款进度支付原告工程款，所有工程竣工验收后，尚欠原告工程款2，054，628.69元未付，依法应承担民事责任，原告要求被告支付工程款的诉请具有事实及法律依据，一审法院予以支持。就违约金的支付问题，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条关于“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条关于“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”、第十八条关于“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日”的规定，本案中，虽然双方约定不按进度支付工程款的，应承担逾期支付每日千分之二的违约金，但由于双方约定的是工程进度款的延期违约金，并非是工程结算逾期支付违约金，故一审法院依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定，由被告给付原告逾期支付工程款的银行利息。根据合同约定被告应在工程完工后三个月内支付原告总货款的97%，故利息起止时间应自2010年7月18日起计算。对原告主张的律师代理费60，000元，因双方在合同中已有约定，一审法院予以支持。就原告要求被告支付的2530元的沥青款，因是买卖关系所调整的范围，当事人可以另案处理，不在本案中并案处理。就被告在本案中辩解被告所施工的云内动力厂区道路综合管网二区工程及云内动力小石坝等工程由于双方未签订合同，故不应该受双方所签订的《路面工程沥青路承包合同》和补充协议的约束的意见，由于双方在工程结算中均是按照《路面工程沥青路承包合同》和补充协议的约定进行的结算，被告的辩解与所查证事实相悖，一审法院不予采信。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第二百八十六条之规定，判决：一、由被告于本判决生效之日起五日内支付原告工程款2，054，628.69元及自2012年7月18日起至本院确定付款之日止的银行利息（利率按中国人民银行同期贷款利率计算）；二、由被告于本判决生效之日起五日内支付原告律师代理费60，000元；三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费28，673元，减半收取14，336.50元由被告承担；其余14，336.50元退还原告。一审判决宣判后，上诉人昆明合力建筑工程有限责任公司不服一审判决，向本院提出上诉称：首先，云内动力产区道路，综合管网工程二期，云内动力小石坝工程，两个工程虽已实际发生，但该两个工程均未签订书面施工合同，施工内容、范围及工地负责人等均与《路面工程沥青路承包合同》所约定不同，上诉人与被上诉人之间就《路面工程沥青路承包合同》施工合同关系形成的工程款已支付完毕，因其他施工合同关系形成的权利义务不受《路面工程沥青路承包合同》的调整，即使差欠被上诉人工程款，被上诉人也应另案起诉。其次，在上诉人一方否认三份结算表真实性的情况下，一审即未对加盖在该文件上的“项目专用章”的真实性继续进行核实，又未征询上诉人是否需要鉴定，甚至在判决中遗漏了该重要事实。另外，被上诉人主张的违约金及律师费也因没有明确约定而不应得到支持。综上，请求：一、撤销云南省昆明市官渡区人民法院（2014）官民一初字第278号民事判决第一项，第二项，依法改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；二、由被上诉人承担本案的全部诉讼费用。被上诉人昆明路通工程有限公司答辩称：双方所签的《路面工程沥青路承包合同》系总承包合同，合同内约定的厂区道路工程已包含上诉人在上诉状中所述的项目，双方合同明确约定付款时间、违约责任，被上诉人已按照合同约定完成全部工程项目施工，双方进行了结算，被上诉人未按约支付工程款，其行为构成违约。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。二审查明事实与一审判决认定事实一致，本院予以确认。综合双方诉辩主张，二审争议焦点为：1、被上诉人所主张工程欠款是否应当得到支持？2、上诉人是否应当支付律师费？本院认为：关于本案争议焦点一，双方于2009年5月26日所签的《路面工程沥青路承包合同》中所约定的施工内容为云内动力厂区道路工程的水稳层、沥青路面铺筑，在被上诉人完成上述施工内容后，上诉人又将云内动力厂区道路综合管网二区工程、云内动力小石坝工程、云内动力厂区道路综合管网工程交由被上诉人施工，被上诉人亦进行了相应施工，完工后与上诉人分别形成四份结算书。承包合同之外的三个工程虽未签订书面合同，但被上诉人进行了实际施工，双方也按照合同中所约定的单价进行了结算，故应当认定该三部分工程亦应受承包合同的约束。根据双方所作结算，上诉人仍差欠工程款2054628.69元，应予支付。另外，上诉人逾期付款给被上诉人造成资金占用的损失，一审法院依照合同约定的付款时间，判决由上诉人支付自2012年7月18日起的银行贷款利息亦无不当，本院予以维持。对于上诉人就后面三份结算书真实性所提异议，因上述结算书均加盖有上诉人公司的印章，上诉人未申请印章的真实性进行鉴定，也未提出反驳证据；同时，上述结算书中虽无上诉人工地代表陈天寿的签字，但有上诉人工作人员李富的签字，并无相反证据对李富签字的有效性进行反驳。综上，本院对上述结算书的真实性及有效性予以确认，上诉人所提该意见不能成立，本院不予支持。关于本案争议焦点二，因双方在合同中明确约定若发生纠纷，由败诉方承担律师费，故该笔费用应由欠付工程款的一方即上诉人承担，一审对此处理正确，本院予以维持。综上，上诉人所提上诉理由不成立，本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百一十八条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。如未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费28673元，由昆明合力建筑工程有限责任公司承担。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。审 判 长  汤名哲审 判 员  郑会利代理审判员  蔡 芸二〇一四年八月十三日书 记 员  杨 扬——