.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省张掖市中级人民法院民事判决书（2011）张中民终字第507号上诉人（原审被告）鲍成军，男，汉族，甘肃省张掖市××区人。被上诉人（原审原告）何永山，男，汉族，张掖市甘州区人。上诉人鲍某为与被上诉人何某生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服甘州区人民法院（2011）甘民初字第1298号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。一审经审理查明，原、被告系工友，2010年9月26日下午8时许，原、被告与一起打工的刘云、王某等人应新墩镇柏闸村七社赵某邀请，到赵某家吃晚饭。在饭前闲聊过程中，被告主动提出与在场人掰手腕。被告先与刘云掰，原告何永山见状，亦主动上前与被告掰并获胜。随后，被告又提出与原告拷指头，原告表示同意。两人将各自右手中指套在一起，在原告尚未做好准备的情况下，被告突然发力，将原告手指致伤。次日，原告感觉疼痛加剧，遂到甘州区长安中心卫生院诊治，经检查为：右手第三指近节指骨骨折。原告先后在甘州区长安中心卫生院、张掖市人民医院检查治疗，花费医疗费147元。其伤势经甘肃仁和司法医学鉴定所鉴定，该所甘仁和【2011】司法临医鉴字第046号鉴定意见书结论为：被鉴定人何某受钝性外力作用致成右手中指近节指骨远端斜形骨折伴软组织损伤。经对症支持治疗，现右手中指距远节指骨骨折断端对线、对位良好，骨折线模糊。损伤遗留征象伴随症状导致右手功能减退的程度。根据《人体轻微伤鉴定标准》5.3、5.4条款之规定，属轻微伤（偏重）；参照”国家标准”GB/T16180-2006《劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残等级》j）十级14）之规定，属十级伤残......上述损伤的医疗终结时限预估为伤后三个月。其中：伤后前2个月内因治疗及症状的影响，可视为暂时性丧失体力劳动能力，此期间内需加强营养，以利促使外伤早日愈合和体能的恢复；之后至预估的医疗时限终结时止，因部分症状的影响，为随诊复查、康复治疗、恢复期，可视为暂时性部分丧失体力劳动能力；损伤后前1个月内日常生活能力大部分受限，需他人（1人）部分护理；之后至预估的医疗时限终结时止，日常生活能力恢复，特殊活动、重体力劳动能力受到影响；医疗时限终结后，无需依赖医疗。被鉴定人何某伤后临床医生对症检查、右手中指近节指骨骨折外固定术、应用消炎、止痛、后期应用活血化瘀等支持类药物均未超出检查、治疗该损伤的范畴；医疗费用按医疗时限终结期间医院出具的检查、治疗损伤的医疗单、收费票据核计为准。一审法院认为，公民享有生命健康权。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。原、被告应工友邀请一起吃饭，饭前闲聊间互相娱乐，进行掰手腕、拷指头等游戏活动本无不当，但在游戏时均应尽到必要的安全注意义务，以免发生不必要的伤害。被告在与原告拷指头时，按这种民间游戏的规则，在互相套好中指时，两人应把握必要的分寸，同时发力。被告在原告尚未做好准备时突然发力，致使原告受伤，对此，被告应负主要责任。原告主动参与游戏，理应预料到可能产生的危险，因自己不及时防范，致使手指受伤，对损害的发生，原告自己也有过错，应减轻被告的责任。被告声称原告受伤不是自己造成的，与庭审查明的事实不符，对其抗辩主张本院不予采信。关于所诉经济损失，原告要求被告赔偿其医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费、鉴定费的请求符合法律规定，应予支持。对原告主张的医疗费550元，原告提交了甘州区长安中心卫生院的门诊票据一张及处方一张、张掖市人民医院门诊票据两张予以证实，本院对该票据反映的医疗费金额147元予以支持，对原告不能提供相应证据证明的医疗费403元，本院不予支持；对原告主张的误工费和护理费，其本人计算的相关天数及计算标准均符合法律规定，惟计算比例不适当，本院认定其误工损失的合理数额应为2月×30天×46.70元/天+1月×30天×50%×46.70元/天=3502.50元，护理费的合理数额为1月×30天×50%×46.70元/天=700.50元；残疾赔偿金5960.20元（2980.10元/年2×0年×10%）其计算标准及依据均符合法律规定，本院予以支持；对原告主张的被抚养人生活费，因原告受伤后，其伤势按法医鉴定结论，已构成十级伤残，其计算所依据的计算标准及比例均符合法律规定，但根据原告提交的户口证明，女儿何佳佳系2008年4月26日出生，已年满3周岁，其计算年限有误，本院支持其合理金额为2766.45元/年×10%×15周岁÷2人=2074.84元；对原告主张的交通费300元，原告提交相关交通费票据29张，金额168.50元，本院根据原告先后在甘州区长安中心卫生院、张掖市人民医院治疗检查及鉴定机构进行鉴定的实际情况，酌情认定合理金额为50元为宜；对原告主张的鉴定费600元，因系原告为鉴定其伤情、实现诉讼目的所必须支出的合理花费，本院予以支持。对原告主张的营养费600元，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告提交的甘州区长安中心卫生院诊断证明处理意见并未指出原告伤后有加强营养的必要，本院依法不予支持。被告抗辩称，原告在2010年9月26日受伤，五日后即10月1日至10月22日就在工地打工，工资已付，被告为此提交张掖市第三建筑工程有限责任公司第一项目部的证明一份，原告对该证据提出异议，仅认可伤后在该处干活十天左右，且从事贴小瓷砖等力所能及的工作。本院认为，根据原告提交的相关诊断证明和法医鉴定等证据，原告系受钝性外力作用致成右手中指近节指骨远端斜形骨折伴软组织损伤，在做必要的检查治疗后，从事力所能及的轻体力工作并获取报酬，与其主张的误工费并无冲突。被告又提交金城文化中心工地施工记录一份，拟证明原告自2010年8月28日至同年10月22日一直在该工地打工，系技工，其工资已发放，对该证据原告有异议，且无原告签字认可，本院对被告提交的证据均不予采信。故被告不承担赔偿责任的抗辩主张于法无据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条一款、第二十六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告鲍成军赔偿原告何永山医疗费147元、误工费3502.50元，护理费700.50元；残疾赔偿金5960.20、被抚养人生活费2074.84元、鉴定费600元、交通费50元，合计13035.04元的60%，计7821.02元，限于判决书生效后三十日内一次性付清；原告何某自负40%计5214.02元。二、驳回原告何某的其他诉讼请求。案件受理费168元，减半收取84元，由被告鲍某负担。一审判决宣判后，鲍某不服，向本院提出上诉。其上诉理由是：1、拷手指游戏不是上诉人先提出的，故不存在上诉人突然发力将被上诉人致伤的道理。2、被上诉人受伤几天后，一直在上诉人组织的工地上施工，一审判决却以被上诉人提交的司法鉴定计算误工费，显系不公。3、一审采信证人证言虚假，适用法律错误。请求二审法院撤销原审判决，将本案依法予以改判。本院审理查明的事实和一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，公民的健康权受法律保护。侵害他人身体健康的应依法承担民事赔偿责任，受害人对损害的发生也有过错的可以减轻侵权人的赔偿责任。本案中，上诉人鲍某在与被上诉人何某进行拷指游戏时，在何某尚未做好准备时突然发力，造成被上诉人何某受伤。该事实由现场参与娱乐活动的证人王某、赵某予以证实，一审法院对该事实的认定清楚。上诉人鲍某应对何永山受伤的后果负主要责任。何永山在参与游戏时，明知该游戏具有一定的风险，未注意安全，其对损害后果的发生亦有一定的过错，可以适当减轻鲍某的赔偿责任。对上诉人所提误工费的计算问题，经审查，上诉人提交的张掖市第三建筑工程有限责任公司第一项目部的证明及金城文化中心工地施工记录，因何某对二份证据持有异议，且无何永山签字认可，不能证明何某在工地打工的事实，一审法院参照法医鉴定意见结合何某的伤势程度计算误工费并无不当。综上，上诉人鲍某的上诉理由均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款（一）项、第一百五十八条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费168元，由上诉人鲍某负担。本判决为终审判决。审判长李军审判员审判员一年九月二十七日书记员李颖