浙江省舟山市定海区人民法院民 事 判 决 书（2010）舟定白民初字第55号原告卢某某。委托代理人王某某。被告中××××装备有限公司，住所地浙江省舟山市××北蝉乡××经济开发区××工业区块。法定代表人张某某。委托代理人毛某某。原告卢某某为与被告江苏华能建设工程集团有限公司（以下简称华能公司）、中××××装备有限公司（以下简称中船重工）生命权、健康权、身体权纠纷一案，诉至江苏省溧阳市人民法院。因被告中船重工提出管辖权异议，该院裁定将本案移送本院审理。本院于2010年6月10日受理后，先适用简易程序于2010年7月26日公开开庭进行了审理。审理中，原告撤回对被告华能公司的起诉。后本案转普通程序审理，由审判员张卓峰担任审判长，与审判员沈妙军、人民陪审员王贤伦组成合议庭，在完成鉴定程序后，于2011年3月21日第二次公开开庭。原告卢某某的委托代理人王某某、被告中船重工的委托代理人毛某某两次到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告卢某某诉称：2008年4月2日，原告在华能公司承建的被告中船重工的管道安装工地施工时，因被告员工的责任意外受伤。医院诊断为左胫腓骨骨折。原、被告曾约定，待原告第二次住院治疗后解决伤残待遇问题。现原告已于2009年2月进行了第二次治疗，但被告未对原告作出赔偿。原告认为，被告应承担全部赔偿责任。故起诉要求被告赔偿原告误工费7800元（每天130元×30天／月×2月）、残疾赔偿金55226元（江苏省职工年平均工资27613元×20年×10%）、被扶养人生活费1525.80元（按江苏省溧阳市农村居民人均年生活消费支出标准）、鉴定费1012元（含第二次鉴定支出的检查费和交通费），合计65577.80元。被告中船重工辩称：被告除承担了原告的第一次住院费用外，还向原告另行支付了各种预计发生费用46395.80元。原、被告原约定的原告误工费按每天130元计算，是受了原告欺诈。2010年3月，（2009）溧民一初字第1880号案判决后，被告才知道原告的工资为每月1814.83元。故要求法院变更误工费的计算标准。被告支付的误工费已超额。原告的残疾赔偿金、误工费应按照重新鉴定的结论计算。原告系农民，其残疾赔偿金应以江苏省2009年农村居某某收入8004元为计算标准。且原告在工伤保险待遇纠纷案中已取得一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，现主张残疾赔偿金属于重复。经审理查明：原告卢某某系华能公司的职员。2008年4月2日，原告到华能公司承建的被告中船重工管道安装工地上工作。当天，当原告趴在地上电焊时，被告的一辆铲车通过原告旁边的通道，导致地上的一根钢管某某滚动。原告被钢管碰到后，一只脚掉到管道沟里受伤。事故发生后，原告被送到舟山市中医骨伤联合医院住院治疗，被诊断为“左三踝骨折伴脱位”。行“左三踝骨折切复钢板螺钉内固定术”后，原告于2008年5月8日出院。医生建议休息一个月。2008年4月29日，原、被告经协商，书面约定如下：被告赔偿原告69400元，其中直接发生费用为25700元，包括“住院治疗、手术费”约23000元（根据发票实报）、陪护费1500元、“餐饮、其他费用”1200元；预计发生费用为43700元，包括误工费31200元（伤后8个月及第二次手术后1个月，8个月×30天×130元）、陪护费4500元（出院后2个月及第二次手术后1个月，3个月×1500元）、营养费1000元、“医疗检查及医药费及第二次手术费”7000元（凭票实报）。另约定：若出现伤残或其它意外，以权威机构进行的伤残鉴定报告协商处理，以后费用均由中船重工承担。此后，被告按约为原告支付了舟山市中医骨伤联合医院的住院医疗费。原告又于2008年5月8日，分别向被告以误工费某某领取31200元，以“预支第二次医疗检查及手术费”名义领取7000元，以“陪护费＋营养费”名义领取7000元，以“伙食费”名义领取1100元，以“饭费”名义领取95.30元，合计46395.30元。2009年2月18日至2009年3月2日，原告到溧阳市人民医院燕山分院住院治疗，行左双踝骨折内固定取出术。出院时，医生建议休息二月。2009年2月，原告向江苏省溧阳市劳动仲裁委员会申请仲裁，要求华能公司支付各项工伤待遇。裁决后，华能公司不服，于2009年4月诉至江苏省溧阳市人民法院。该院一审判决华能公司支某某告一次性伤残补助金14518.64元、一次性工伤医疗补助金27779.40元、一次性伤残就业补助金12078元、鉴定费300元，合计54676.04元。原告提出上诉后，江苏省常州市中级人民法院二审维持原判。此后，原告又就本案诉至江苏省溧阳市人民法院。该院于2010年2月5日委托苏某某济司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定。该鉴定所作出十级伤残的鉴定结论。原告支付了鉴定费760元。本案移送本院审理后，被告申请对原告的伤残等级由本院委托作重新鉴定，并申请对原告的病休误工时间进行司法鉴定。2011年2月11日，经本院委托，浙江法会司法鉴定所作出鉴定意见，结论为：原告受伤致左侧三踝骨折伴左踝关节半脱位，手术治疗后骨折愈合，内固定物拆除，继发创伤性关节炎，左踝关节活动功能丧失30%，评定十级残疾；误工时间评定132天（自受伤之日算起，“踝部骨折120日”及拆除内固定住院12天）。被告支出了鉴定费1480元。因重新鉴定所需，原告支出了门诊医疗费75元（身体检查，含挂号费）、交通费192元（溧阳杭某往返及市内交通，含保险费），合计267元。另查明：1、原告在溧阳市溧城镇拥有住房，具体为庄家小区4幢二单元201室。原告自2000年起居住生活在该住房中。2、原告的母亲郑某某，于1927年12月12日出生。该郑生育原告等三子。上述事实，有原、被告陈述、原告举证的溧阳市人民医院燕山分院出院记录、医疗证明书（复印件）、苏同司某所［2010）临鉴字第0295号《司法鉴定意见书》及鉴定费发票、郑某某常住户口登记卡（复印件）、溧阳市溧城镇班竹村村民委员会证明、溧阳市溧城镇庄家社区居民委员会证明、溧房溧交共字第41220-1号房屋共有权证，被告举证的舟山市中医骨伤联合医院住院收费收据、原告领款凭证、（2009）溧民一初字第1880号民事判决书、（2009）常某某终字第1341号民事判决书、浙法司［2011）临鉴字第38号《司法鉴定意见书》及鉴定费发票，原、被告均举证的“卢夕金工伤所需费用”书面协议等证据予以证实。本院认为：原告受伤系被告的过错所致，对此，双方均无争议，故原告因健康遭受损害起诉请求被告赔偿损失，于法有据，被告应全额赔偿。原告的损失中，医疗费、护理费、营养费等，双方已在事发后自行协商解决，并已兑现，本案不再涉及。原告现主张的残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、误工费，前三项此前协商时未包括在内，双方言明待后处理，故依法有权提出赔偿请求，至于误工费，虽已作协商，但原告以第二次手术后的误工费未按约支付为由提出主张，本院亦应予以处理。人身损害赔偿中的残疾赔偿金，其性质是对因残疾导致的收入减少的损失赔偿。而工伤职工的伤残待遇，必有的一项是一次性伤残补助金，其性质为补偿收入损失；另，工伤职工若保留与用人单位的劳动关系，且无法安排适当工作的，可获得按月给付的伤残津贴（按工伤职工本人工资的若干比例发放），若劳动关系终止，则获得一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，前者的性质属医疗保障，后者则是弥补再就业的困难。由此可见，无论是伤残津贴，还是一次性伤残就业补助金，其本质上都是给予工伤职工一定的收入保障，但不等于完全的收入补偿，即工伤职工获得伤残津贴或一次性伤残就业补助金后，仍可能存在收入减少的损失。综上，工伤待遇中的一次性伤残补助金，其性质与人身损害赔偿中的残疾赔偿金一致，而一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，其性质与残疾赔偿金不同。因此，被告主张的一次性伤残补助金与残疾赔偿金重复的辩称，本院予以采纳，相关金额应在计算残疾赔偿金时扣减，但被告主张一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，与残疾赔偿金重复的辩称，本院不予支持。关于残疾赔偿金的计算标准，原告要求按江苏省职工年平均工资27613元计算，于法不符，由于原告已证明其居住生活于城镇多年，该项可按城镇居民人均可支配收入计算，并适用本院所在地浙江省的2009年度标准。被告要求按农村居民人均纯收入标准计算的请求，本院不予采纳。关于被扶养人生活费，原告有母亲需扶养，该损失应予计算，由于被扶养人年龄在七十五周岁以上，该项依法只应计算五年，又由于被扶养人共有三名扶养人，故被告只赔偿原告应承担的份额，且该项损失在计算后应并入残疾赔偿金中，不作单独列项。关于误工费，双方原约定赔偿9个月，其中包括第二次手术后的1个月，而被告实际只支付了8个月，故原告可以就第二次手术后的误工费提出主张。但该项按鉴定结论，只能计算拆除内固定住院的12天，原告要求计算二个月误工费，缺乏依据，本院不予支持。至于计算标准，原告要求按每天130元算，与之前双方自行协商确定的标准一致，具有合理性，本院予以支持。被告要求按每月1814.83元算，不成立。其它法院在审理原告的工伤保险待遇纠纷案时，涉及到原告本人工资的认定，因原告及其用人单位均不能证明原告的实际工资标准，故相关法院采原告受伤时溧阳市在岗职工平均工资1814.83元作为认定标准，显然，该金额并非原告的实际工资额。关于鉴定费，原告所主张的除其向苏某某济司法鉴定所支付的760鉴定费外，还包括了到浙江法会司法鉴定所鉴定时支付的检查费用和交通费用。后者系合理支出，应由被告承担。前者，虽然江苏省溧阳市人民法院委托鉴定的程序，不符合我省法院的相关规定，导致案件移送本院后，本院依被告申请重新委托鉴定，但原告对此不应承担责任，且原告本就享有自行委托鉴定的权利，前次鉴定即便视为其自行委托，在鉴定结论无误的情况下，鉴定费亦应由被告承担，故本院支持原告的该项请求。综上，原告的损失确认如下：残疾赔偿金35932.53元（浙江省2009年度城镇居民人均可支配收入24611元×20年×10%=49222元，减去一次性伤残补助金14518.64元，加上被扶养人生活费1229.17元：浙江省2009年度农村居民人均年生活消费支出7375元×5年×10%÷3人）、误工费1560元（每天130元×12天）、鉴定费1012元（含重新鉴定支出费用，实际金额1027元，原告所诉低于该金额，本院从之），合计38504.53元。至于重新委托鉴定的鉴定费，因伤残等级的鉴定结果未作改变，被告应相应承担部分费用，又因误工时间的鉴定结果与原告主张有异，原告亦应承担部分费用。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告中××××装备有限公司在判决生效后5日内赔偿原告卢某某残疾赔偿金、误工费、鉴定费合计38504.53元；二、驳回原告其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1439元，由原告卢某某负担639元，被告中××××装备有限公司负担800元，鉴定费1480元，由原告卢某某负担280元，被告中××××装备有限公司负担1200元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。审 判 长  张卓峰审 判 员  沈妙军人民陪审员  王贤伦二〇一一年四月七日书 记 员  汪一帆