上海市第二中级人民法院刑 事 裁 定 书（2013）沪二中刑终字第1016号原公诉机关上海市嘉定区人民检察院。上诉人（原审被告人）左杰平。指定辩护人黄文征，上海华夏汇鸿律师事务所律师。上海市嘉定区人民法院审理上海市嘉定区人民检察院指控原审被告人左杰平犯抢劫罪、非法持有枪支罪一案，于2013年11月25日作出（2013）嘉刑初字第824号刑事判决。原审被告人左杰平不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市人民检察院第二分院指派代理检察员张莲凤出庭履行职务。上诉人左杰平及其辩护人黄文征到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市嘉定区人民法院根据被害人汪某、朱某某的陈述，证人程某的证言，监控录像，公安接警详细警情、现场勘验检查笔录、辨认笔录、调取证据、扣押物品文件清单、在逃人员登记／撤销表、临时羁押证明、抓获经过、工作情况及照片，上海市公安局物证鉴定中心出具的检验报告，刑事判决书及释放证明书，被告人左杰平的供述及户籍信息等证据认定：（一）抢劫事实。2013年3月30日凌晨3时许，被告人左杰平身着迷彩服、带面具、手套及携带以火药发射为动力的自制枪支（已装填弹药）、斧头等作案工具，至上海市嘉定区浏翔公加油站便利店内，采用持枪、斧头威胁等方法，劫得在便利店内工作的被害人朱某某、汪某的人民币900余元后逃逸。（二）非法持有枪支事实。2013年4月18日，公安机关在网上追逃中将被告人左杰平抓获，并缴获作案用枪支、斧头。左杰平到案后，如实供述了上述犯罪事实，并主动供述了其于2012年间购得自制土枪一把，并由其本人持有。经鉴定，该枪支是以火药发射为动力的自制枪支，具有杀伤力。上海市嘉定区人民法院认为，被告人左杰平采用持枪威胁等暴力方法，劫取公私财物，其行为已构成抢劫罪；左杰平违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。应对左杰平实行数罪并罚；左杰平系累犯，应当从重处罚；左杰平对非法持有枪支犯罪有自首情节，可以从轻处罚；左杰平在证据面前能对抢劫事实表示认罪，可以酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（七）项、第一百二十八条、第六十九条、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条、第五十三条、第六十四条之规定，以抢劫罪判处被告人左杰平有期徒刑十二年，剥夺政治权利三年，罚金人民币一万二千元；以非法持有枪支罪判处被告人左杰平有期徒刑十个月；决定执行有期徒刑十二年六个月，剥夺政治权利三年，罚金人民币一万二千元。责令被告人左杰平退赔犯罪所得，发还各被害人；在案犯罪工具，予以没收。上诉人左杰平提出其持有的枪支没有杀伤力，要求重新鉴定；其购枪并持该枪实施抢劫，应认定抢劫一罪，且原判对抢劫罪量刑过重。辩护人认为上诉人左杰平非法持枪行为系抢劫犯罪的预备行为，当按一罪处断。上海市人民检察院第二分院认为原审判决认定上诉人左杰平犯抢劫罪、非法持有枪支罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。本院经审理查明上诉人左杰平持枪抢劫及被抓获时持有该作案枪支的事实、证据与原判相同。关于上诉人左杰平提出的上诉理由及辩护人提出的辩护意见，经查，上海市公安局物证鉴定中心系具有鉴定资质的鉴定机构，具有鉴定技术资质的鉴定人员，其根据送检的枪支、子弹及有关实物出具的检验报告，符合法律规定，具有法律效力，当作为定案依据，对上诉人左杰平关于其持有的枪支没有杀伤力的辩解及其提出重新鉴定的要求，不予采纳。公安机关出具的抓获经过、抓获情况及上诉人左杰平的供述证实：2013年3月30日凌晨，上诉人左杰平持枪抢劫后逃逸，同年4月18日，公安机关经网上追逃在山西太原抓获左杰平，并从其随身携带的物品中当场查获其抢劫时使用的枪支。上诉人左杰平不具备枪支持有资格，其在持枪抢劫犯罪后继续持有该枪支，其后续非法持枪行为并不能被先前的持枪抢劫行为所吸收，故对上诉人左杰平及辩护人提出左杰平非法持有枪支行为应被持枪抢劫行为吸收的辩解及辩护意见，不予采纳。本院认为，上诉人左杰平采用持枪威胁等方法，劫取公私财物，其行为已构成抢劫罪；左杰平违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪，依法应两罪并罚。上海市人民检察院第二分院认为原审判决认定上诉人左杰平犯抢劫罪、非法持有枪支罪事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法的意见正确。上诉人左杰平系累犯，其到案后能如实供述抢劫犯罪事实，原审判决根据上诉人左杰平的抢劫犯罪事实、情节、社会危害性的大小及其他量刑情节等因素综合评判，对其抢劫罪作出的量刑并无不当。上诉人左杰平被抓获时，公安人员当场从左随身物品中查获枪支，左非法持有枪支的事实已被发现，左对枪支来源等内容的供述是对已被发现的犯罪事实所作的如实供述，左到案的事实不符合自首的法定条件，原审判决认定上诉人左杰平非法持有枪支行为构成自首有误。但根据对被告人上诉不加刑的法律规定，维持原判量刑。据此，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十六条第一款、第二百二十五条第（一）项和《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（七）项、第一百二十八条、第六十九条、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条之规定，裁定如下：驳回上诉人左杰平上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  何仁利代理审判员  周伟敏代理审判员  孙红日二〇一四年一月九日书 记 员  胥保平附：相关法律条文附：相关的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十六条第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。……。第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……。《中华人民共和国刑法》第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：……（七）持枪抢劫的；……第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。……第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。……第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。……第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。……第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。……第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。