陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2010）西民二初字第00019号原告（反诉被告）中国人民解放军第一00一工厂（西安航光仪器厂）。住所地：西安市高新产业园学士路**号。法定代表人钟瑜，该厂厂长。委托代理人钱红骥，北京市大成律师事务所律师。被告（反诉原告）西安立丰御海置业有限公司。住所地：西安市南二环西段老三届世纪星大厦**层*座。法定代表人颜明。委托代理人张君炜，陕西三英律师事务所律师。委托代理人范大浪，陕西三英律师事务所律师。被告立丰（西安）房地产开发有限公司。住所地：西安市东大街***号。法定代表人颜明。委托代理人张君炜，陕西三英律师事务所律师。委托代理人范大浪，陕西三英律师事务所律师。被告华远地产股份有限公司。住所地：北京市西城区南礼士路**号华远大厦*层。法定代理人任志强。委托代表人赵亚春，北京市洪范广住律师事务所律师。中国人民解放军第一00一工厂（以下简称一00一工厂）与西安立丰御海置业有限公司（以下简称立丰御海公司）、立丰（西安）房地产开发有限公司（以下简称立丰西安公司）和华远地产股份有限公司（简称华远公司）合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。一00一工厂的委托代理人钱红骥，立丰御海公司和立丰西安公司共同的委托代理人张君炜、范大浪和华远公司的委托代理人赵亚春均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告一00一工厂诉称，其与立丰西安公司于2005年7月19日就双方在西安市雁塔区小寨西路13号（现为232号）土地上合作建设房屋（以下简称合作项目）一事签署了《合作建房合同》。合同约定，其与立丰西安公司双方合作建设该项目，其负责提供土地，立丰西安公司负责投入所需的全部资金，以及在地方申请办理合作项目规划、立项、报建、审批及其他有关事宜。项目完工后，其分得房屋总面积4万平方米，立丰西安公司分得房屋总面积6万平方米。同日，双方又签署了《合作建房补充合同》，对《合作建房合同》的相关内容进行了补充约定。2006年年底，其按照合同约定取得了《军用土地补办出让手续许可证》，该许可证载明：立丰西安公司作为土地受让方，合作建房总建筑面积为100000平方米，合建房屋及合建用地的军地分成比例均为4∶6。2006年7月，立丰西安公司向其提出以立丰御海公司为该合作项目的实施主体进行项目开发，2007年6月14日，其与西安立丰公司、立丰御海公司共同签署了关于由立丰御海公司承继立丰西安公司在该合作项目项下的全部权利义务的《合同书》，并由立丰御海公司的股东立丰西安公司、华远公司分别向其出具了《担保函》，为立丰御海公司履行《合同书》项下全部义务承担连带担保责任。在其己严格履行各项义务的情况下，立丰御海公司本应严格按照《合作建房合同》、《合作建房补充合同》及《合同书》约定，积极建设合作项目。但是，国土资源部在2009年对重点城市进行商品房项目地价房价情况专项调查中发现，该项目在西安市国土资源管理局办理出让手续时所提交的《军用土地补办出让手续许可证》系伪造，该伪证中所载明的合作建房总建筑面积为260000平方米，合建房屋及合建用地的军地分成比例均为2∶8。为此，中国人民解放军土地管理局向西安市国土资源管理局致函，要求中止办理立丰御海公司土地出让手续，并且其于2009年7月14日口头通知立丰御海公司中止项目建设，并于2009年7月22日向立丰御海公司发送书面函件。立丰御海公司的行为己构成根本性违约，致使《合作建房合同》等相关一切协议的合同目的无法实现，对其的利益造成了极大的侵害，且立丰西安公司和华远公司应对此承担连带担保责任。因此根据《中华人民共和国合同法》第94条、96条规定，其于2010年6月26日书面通知立丰御海公司、立丰西安公司，自通知发出之日起，各方解除《合作建房合同》、《合作建房补充合同》及《合同书》等相关一切合同、协议。根据《合作建房合同》第二十一条，以及《中华人民共和国合同法》第94条、96条相关规定，请求法院1、判令解除其与立丰御海公司之间的《合作建房合同》、《合作建房补充合同》、《合同书》等相关一切合同、协议。2、判令立丰御海公司按土地现状将合作项目所在土地交还其。3、判令立丰御海公司向其返还编号为（2006）军地证字第165号的军用土地补办出让手续许可证等由其单方向立丰御海公司、立丰西安公司出具的相关文件。4、判令其有权没收立丰御海公司支付的500万元项目保证金，立丰御海公司向其支付违约金人民币1000万元。5、判令立丰西安公司、华远公司对上述立丰御海公司具有给付内容的责任承担连带责任。被告立丰御海公司反诉并辩称，其和一00一工厂及立丰西安公司于2007年6月4日签订了一份《合同书》，其中约定，其概括受让立丰西安公司和一00一工厂于2005年7月19日签订的《合作建房合同》、《合作建房补充合同》中立丰西安公司的全部权利和义务。《合作建房合同》、《合作建房补充合同》项下合作事项指明：合作建房的土地位于西安市雁塔区小寨西路13号（现为232号），该宗土地系一00一工厂拥有使用权的军产。依据相关审批要求，《合作建房合同》第六条和第十二条明确约定：“甲方（一00一工厂）负责军队内部合作建房报批手续的办理，领取《军用土地补办出让手续许可证》。乙方（立丰西安公司）负责地方土地相关手续的办理及全部费用。甲方交付乙方《军用土地补办出让手续许可证》，并协助乙方办理合同项下土地使用权变更手续。”同时该合建合同对转让费、管理费及办理缴纳费用时减免额的补偿费等均作出明确约定。在《合作建房合同》、《合作建房补充合同》履行中，其依约向一00一工厂先后支付了履约保证金500万元人民币；新厂建设费3000万元人民币；土地转让费减免补偿费25.9万元人民币；代一00一工厂支付或通过其支付的费用：土地出让金2441万元人民币；契税573.4911万元人民币（其中代一00一工厂缴付175.03万元人民币）；土地评估及勘测费22.31万元人民币；规划设计费70.78万元；城建专项费用199.7607万元及登记费。同时，在项目履行过程中，其依约投入了包括但不限于，交评、环评费、拆迁费、设计费、围墙及看护费等及其他前期和间接费用达2315.37万元人民币。2007年9月6日，其和一00一工厂分别领取了西安市国土资源局核发的《国有土地使用证》。2010年8月16日西安市人民政府下达的审批土地件（市国土字（2010）第317号）认定：“中国人民解放军第1001工厂军用土地转让项目在建设工程中，伪造总后勤部《关于总参作战部1001工厂与地方合作建房立项事项》和解放军土地局《军用土地补办出让手续许可证》，骗取办理有关土地手续。”同时西安市人民政府决定，撤销原审批土地件（（2007）第186号），解除和其及一00一工厂签订的《国有土地使用权出让合同》，注销其和一00一工厂领取的《国有土地使用证》。因政府的行政行为被依法注销，上述合同己丧失继续履行的基础。一00一工厂亦在本诉中主张解除《合作建房合同》、《合作建房补充合同》、《合同书》等相关一切合同、协议。据此，依据《中华人民共和国合同法》第97条之规定，请求法院依法判令一00一工厂返还和补偿其9149.36万元人民币，诉讼费用由一00一工厂承担。被告立丰西安公司辩称，其同意立丰御海公司的意见，其不应承担连带担保责任。被告华远公司辩称，一00一工厂要求其承担担保责任无事实根据。一00一工厂未继续履行己签署的合作建房合同及后期签署的其他补充协议并承担全部责任，此项前提条件未成就其己提交了相关证据，足以证明一00一工厂在2007至2008年期间，多次与合作方洽谈超面积建设、改变军、地分成比例等事项，并将超建事项报相关政府部门备案，得到了政府项目立项、土地管理等部门的同意，改变了军队上级机关批准的建设规模和分成比例，并且按5万平方米分成面积收取了500万元的项目保证金。《军用土地使用权转让管理暂行规定》第十七条规定“军用土地使用权转让经批准后，其建设规模、转让土地数量发生改变的，必须重新报批”，但是一00一工厂一直未按《合作建房合同》第六条约定重新办理军队内部合作建房报批手续，导致项目合作失败。在合作失败后，一00一工厂已积极起诉要求解除合作建房合同，明确表示不再继续履行，故此条前提条件己不可能成就。一00一工厂项目未合法有效过户到立丰御海公司名下，此条件未成就一00一工厂未提交证据证明立丰御海公司已合法拥有一00一工厂项目，立丰御海公司事实上也未合法有效取得一00一工厂项目的开发建设权利，未取得土地使用权证书，所以其设立的该项生效条件未成就。一00一工厂未向立丰御海公司腾交全部项目用地，此前提条件未成就一00一工厂未提交证据证明其己向立丰御海公司腾交全部项目用地，事实上一00一工厂连第一期开发用地也未按约定时间腾交给立丰御海公司，第二期开发用地上至今仍是一00一工厂的宿舍楼等建筑，所以其设立的该项生效条件未成就。立丰御海公司不应为标注日期为2006年12月31日的虚假材料承担责任，其更无相应的担保责任。根据立丰御海公司2007年6月14与一00一工厂签订的《合同书》第四条之约定，2007年6月14日之前因违反合建合同而应承担的违约责任与立丰御海公司无关。在本案中涉及的造成项目合作失败的虚假《军用土地补办出让手续许可证》上签注的日期在2007年6月14日之前，因此立丰御海公司不应为此承担任何责任，其更无相应的担保责任。一00一工厂要求其承担担保责任的诉讼请求无法律依据和事实根据，均应依法驳回。鉴于华远公司出具的《担保函》所附生效条件均未成就，其无任何担保义务，更不应承担担保责任。因此，一00一工厂要求其承担连带担保责任的诉讼请求无法律依据和事实根据，请求法院依法驳回一00一工厂无理诉讼请求，并判令一00一工厂承担全部诉讼费用，依法维护华远公司的合法权益。经审理查明，2005年7月19日一00一工厂与立丰西安公司签订合作建房合同。合同约定内容为：一00一工厂与立丰西安公司合作的建设项目建筑总面积10万平方米。其中综合楼3万平方米，住宅7万平方米（实际面积以规划局批准为准）。一00一工厂负责提供的土地位于西安市雁塔区小寨西路13号（现改为232号），宗地编号西雁国用（98）000012389，土地面积37714.19平方米（土地证为56.571亩，规划红线内约53亩），拆除建筑面积44000平方米。乙方负责投入本项目所需的全部资金，工程建筑费约14300万元，市政配套建设费和一00一工厂土地转让费、土地管理费由立丰西安公司承担。此外，立丰西安公司出资为一00一工厂在西安高新开发区工业园内建设新厂，作为双方合作的基本条件。立丰西安公司负责地面上建筑物、附着物的拆除及相关手续的办理，一00一工厂协助，费用由立丰西安公司承担。一00一工厂负责军队内部合作建房报批手续的办理，领取《军队土地补办出让手续许可证》。按规定应上缴的土地转让费、管理费由立丰西安公司承担；立丰西安公司以支票方式向一00一工厂全额交纳，由一00一工厂向总后及主管部门缴纳。立丰西安公司负责地方土地相关手续的办理及全部费用。立丰西安公司负责在地方有关部门申请办理合建项目规划、立项、报建、审批及其它有关事宜（规划需经过一00一工厂同意），一00一工厂予以协助。发生的费用由立丰西安公司承担（含一00一工厂土地评估费用）。房屋建成后，一00一工厂分得总面积4万平方米，其中综合楼0.5万平方米，住宅楼3.5万平方米，主要用于职工住房及搬迁安置。立丰西安公司分得总面积6万平方米，其中综合楼2.5万平方米，住宅楼3.5万平方米。双方土地按3∶7比例分割。建筑面积超过10万平方米部分，双方按约定比例分成。一00一工厂收到立丰西安公司500万项目保证金一周内，一00一工厂交付立丰西安公司《军队土地补办出让手续许可证》，并协助立丰西安公司办理合同项下（转让地块）土地使用权变更手续。一00一工厂逾期3个月未能提供项目开工建设用地，立丰西安公司有权终止合同，一00一工厂退还立丰西安公司建厂费用和双倍保证金。立丰西安公司逾期3个月不能投资建设或该合同建设项目连续停工3个月，一00一工厂有权终止合同，并收回土地使用权，立丰西安公司支付一00一工厂1000万元违约金。该《合作建房合同》还对签订合同双方的其他权利、义务及违约责任作了约定。在签订《合作建房合同》的同日一00一工厂与立丰西安公司还签订了补充合同。该《合作建房补充合同》约定，《合作建房合同》中综合楼等同于《合作建房补充合同》中商业楼。总建筑面积小于10万平方米时，保证一00一工厂建筑面积5.1万平方米，其中住宅面积4万平方米、商业楼1万平方米，商业楼地下1000平方米（停车位）。建筑面积10-18万平方米的增加部分归立丰西安公司所得，建筑面积超过18万平方米部分，地上超面积部分按5%分给一00一工厂，地下超面积部分按2.5%分给一00一工厂。经过一00一工厂努力，向上级主管部门缴纳的土地转让费、管理费，从2700万元降至2000万元时，其减缴额的10%归一00一工厂，降至2000万元以下，其减缴额的30%归一00一工厂。合同生效后一周内，立丰西安公司以支票方式将土地转让费、管理费和归一00一工厂的资金转入一00一工厂账户。《合作建房合同》生效一周后内，立丰西安公司支付一00一工厂3000万（立丰西安公司于2005年4月支付的500万诚信金折抵上述总额），用于一00一工厂自建新厂。一00一工厂负责在合同签订后六个月内完成军队内部《合作建房合同》报批手续的办理。上级报批手续完成后，立丰西安公司应支付一00一工厂土地转让费、管理费等费用。一00一工厂收到立丰西安公司上述费用和3000万元建厂费后，负责办理《军队土地补办出让手续许可证》，立丰西安公司视情况协助。该《合作建房补充合同》还对双方的其他权利义务做了约定。2006年9月5日，一00一工厂与立丰西安公司签订了《关于﹤合作建房合同﹥有关事宜的备忘录》，该备忘录就合同双方履行《合作建房合同》、《合作建房补充合同》的相关合同条款进行了补充、明确和修订。2006年7月20日立丰御海公司成立，立丰御海公司于2006年9月6日向一00一工厂的上级单位中国人民解放军总参谋部作战部支付合作建房土地转让费和管理费24410000元，向一00一工厂支付军队土地出让手续费259000元，并随后向一00一工厂支付了30000000元。2006年12月31日中国人民解放军土地管理局给西安市国土资源局出具了《军队土地补办出让手续许可证》，该《军队土地补办出让手续许可证》记载土地受让方为立丰西安公司，合作建房总建筑面积为100000平方米，合建房屋军地分成比例为4∶6，合建用地军地分割比例为4∶6，使用期限为70年，许可证有效期至2007年6月30日止。2007年6月14日一00一工厂与立丰西安公司和立丰御海公司签订了《合同书》，该《合同书》约定一00一工厂、立丰西安公司、立丰御海公司三方同意将《合作建房合同》、《合作建房补充合同》中立丰西安公司全部权利义务转移至立丰御海公司承继，立丰西安公司已付款项视为立丰御海公司已付款项。对《合作建房合同》、《合作建房补充合同》中约定立丰西安公司义务，立丰御海公司无条件地承受，并严格遵循诚信之原则予以全面履行。《合作建房合同》、《合作建房补充合同》中立丰西安公司的权利义务转移后，并不免除或减轻立丰西安公司此前在《合作建房合同》、《合作建房补充合同》中约定的责任。且立丰西安公司同意以其全部资产作为立丰御海公司履行《合作建房合同》、《合作建房补充合同》的担保，此担保为独立的不可撤销之担保责任。合同签订后，涉及《合作建房合同》、《合作建房补充合同》项下项目的土地证办至立丰御海公司名下。涉及《合作建房合同》、《合作建房补充合同》项下项目的其他未尽事宜，由一00一工厂和立丰御海公司另行予以补充合同约定。同日立丰西安公司向一00一工厂以担保函的方式承诺，担保函内容为：1、北京市华远地产股份有限公司于2007年1月25日入资西安立丰御海置业有限公司（下称御海），持有了御海80%的股权，立丰（西安）房地产有限公司持有御海20%的股权。2、御海将与贵厂合作共同开发位于西安市雁塔区小寨西路13号的（现改为232号）1001工厂项目（以下简称1001工厂项目）。为确保贵厂的权益，我方作为御海公司股东特向贵厂保证如下：如御海公司不能全面按合作合同及补充协议履行义务或出现违约情形，则由我方承担连带担保责任。保证期限：从御海公司、立丰房地产公司、1001厂签订《合同书》之日起至合作合同及补充协议全部履行完毕之日止。本担保函为独立的不可撤销之担保。2007年10月18日华远公司向一00一工厂出具担保函，担保函内容为1、北京市华远地产股份有限公司于2007年1月25日入资西安立丰御置业有限公司（下称御海），持有了御海80%的股权。2、御海将与贵厂合作共同开发位于西安市雁塔区小寨西路13号的（现改为232号）1001工厂项目（以下简称1001工厂项目）。3、2005年7月19日，立丰（西安）房地产开发有限公司与贵厂签署了《合作建房合同》及《合作建房补充合同》。鉴于御海公司己成立，故御海及立丰（西安）房地产开发有限公司与贵厂于2007年6月签署了三方《合同书》，约定了各自的权利及义务，以上三份合同共称为“合作建房合同”。为确保贵厂的权益，因我方为御海公司股东，针对我方所持股权所对应的责任及义务，特向贵厂保证如下：在贵方继续履行己签署的“合作建房合同”及后期所签署的其他补充协议并承担全部责任前提下，自贵方配合将1001工厂项目转让至御海公司名下，并向御海腾交全部项目用地之日起，我方就所持股权所对应的御海公司与贵厂就1001工厂项目所签订的“合作建房合同”以及日后签订的相关补充协议中应当履行的全部义务承担连带担保责任。2007年6月28日中国人民解放军总参作战部工厂管理处以参作厂（2007）12号批复同意立丰御海公司承继合作建房项目。立丰御海公司于2007年8月22日向一00一工厂支付补偿费1750319元。2007年9月6日西安市国土资源局向立丰御海公司颁发了西雁国用（2007出）710号和西雁国用（2007出）711号土地证；2007年9月6日西安市国土资源局向一00一工厂颁发了西雁国用（2007出）712号和西雁国用（2007出）713号土地证。2008年10月18日立丰御海公司向一00一工厂支付项目保证金500万元。为了联建项目的开发，2008年10月立丰御海公司向电力部门交纳临时接电费、高可靠接电费、电气工程和现场服务与管理终端装置安装工程款共计4210120元。2008年10月16日立丰御海公司在《合作建房合同》和《合作建房补充合同》签订后，一00一工厂与立丰御海公司进行过多次会谈，并形成书面会议纪要；会谈纪要中涉及合作建房项目的工期、超面积补偿、住宅建设标准、职工过渡费、整体规划、超面积补偿位置、项目担保等问题。2008年11月28日一00一工厂与立丰御海公司签订《场地移交事项协议书》，该协议约定：一00一工厂于2009年3月31日前向立丰御海公司移交厂区东侧部分用地，剩余厂区西北角用地须与2009年12月31日前向立丰御海公司移交。2010年6月26日一00一工厂向立丰御海公司和立丰西安公司发出解除《合作建房合同》、《合作建房补充合同》及《合同书》等相关合同、协议的通知。2010年8月16日西安市人民政府以市国土字（2010）317号文件通知一00一工厂和立丰御海公司。该文件主要内容为：近期国土资源部办公厅《关于西安1001工厂房地产开发项目有关问题的函》（国土资厅函（2010）第801号）通报解放军总政治部、总后勤部认定中国人民解放军第1001工厂军用土地转让项目在建设工程中，伪造总后勤部《关于总参作战部1001工厂与地方合作建房立项事宜》（后营（2006）250号）和解放军土地局《军用土地补办出让手续许可证》（2006军地证字第165号），骗取办理有关土地手续，已经触犯相关法律。根据《土地管理法》等法律法规的规定和解放军总政治部、总后勤部的认定及国土资源部、省国土资源执法监察局的要求，经研究，市人民政府决定撤销市国土字（2007）第186号审批土地件，解除市国土资源局分别与西安立丰御海置业有限公司和中国人民解放军第1001工厂签订的《国有土地使用权出让合同》（17118、17118-1、17118-2、17118-3）和《国有土地使用权出让合同补充协议》（17118-4、17118-5），注销西雁国用（2007出】710、711、712、713号《国有土地使用证》。以上事实有《合作建房合同》、《合作建房补充合同》、《合同书》及其他文件和协议等在卷佐证。本院认为，一00一工厂与立丰西安公司和立丰御海公司签订的《合作建房合同》、《合作建房补充合同》、《合同书》、《关于﹤合作建房合同﹥有关事宜的备忘录》及其他合同和协议均为有效合同，合同各方当事人均应按照合同约定的内容履行相应的义务。因在办理联建土地的转让过程中出现了伪造的《关于总参作战部1001工厂与地方合作建房立项事宜》文件和《军队土地补办出让手续许可证》，西安市人民政府于2010年8月16日撤销了将原一00一工厂土地出让给立丰御海公司和一00一工厂的相关土地批文和土地使用权证，基于上述事实一00一工厂与立丰御海公司的联建合同实际已无法履行，双方均要求解除双方所签订的涉及联建项目的一切合同和协议，故本院对双方要求解除联建合同的请求予以准许。一00一工厂要求立丰西安公司及华远公司对立丰御海公司具有给付内容的责任承担连带责任，但根据立丰西安公司和华远公司分别出具的担保函的内容，立丰西安公司和华远公司的行为均不符合担保函中所要求承担连带担保责任的条件，故一00一工厂要求立丰西安公司及华远公司对立丰御海公司具有给付的内容承担连带责任的请求，本院不予支持。一00一工厂要求立丰御海公司返还（2006）军地证字第165号《军队土地补办出让手续许可证》，但该许可证是中国人民解放军土地管理局向西安市国土资源局出具，且该证的有效期为2007年6月30日止，故一00一工厂向立丰御海公司主张返还该许可证的诉讼请求并无合同及法律依据，本院不予支持。合同解除后，立丰御海公司要求一00一工厂返还收取其的合作建房土地转让费和管理费24410000元、建厂费30000000元、补偿费2009319元和项目保证金5000000元的反诉请求，符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、九十四条、九十七条之规定，判决如下：一、解除中国人民解放军第一00一工厂与西安立丰御海置业有限公司及立丰（西安）房地产开发有限公司之间的《合作建房合同》、《合作建房补充合同》、《合同书》；二、本判决生效后五日内，西安立丰御海置业有限公司按土地现状将合作项目所在土地交还中国人民解放军第一00一工厂；三、本判决生效后五日内，中国人民解放军第一00一工厂返还西安立丰御海置业有限公司各项费用共计人民币61419314元四、驳回中国人民解放军第一00一工厂的其余诉讼请求；五、驳回西安立丰御海置业有限公司的其余反诉请求。如果未按本判决规定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费及反诉费378234元（中国人民解放军第一00一工厂已预交128600元，西安立丰御海置业有限公司已预交249634元），由中国人民解放军第一00一工厂承担128600元，由西安立丰御海置业有限公司承担249634元。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省高级人民法院。审 判 长  郭莲枝代理审判员  肖晓通代理审判员  赵达西二０一一年一月二十七日书 记 员  赵娅莉