淮安市清河区人民法院民 事 判 决 书（2014）河商初字第0261号原告南京恒埔伟业科技股份有限公司。法定代表人詹佳境，职务总经理。委托代理人钱锦斌，北京市中银（南京）律师事务所律师。被告中国人民解放军第八二医院。法定代表人杜云翔，职务院长。委托代理人娄淮建。委托代理人赵严。原告南京恒埔伟业科技股份有限公司（以下至判决主文前简称恒埔公司）与被告中国人民解放军第八二医院（以下至判决主文前简称八二医院）联营合同纠纷一案，本院2014年5月29日受理后，依法由代理审判员胡菲菲独任审判，于2014年6月18日、6月25日公开开庭审理。原告恒埔公司的委托代理人钱锦斌、被告八二医院的委托代理人娄淮建、赵严到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告恒埔公司诉称：原、被告于2007年5月15日签订《射频肿瘤热疗技术协作协议》，约定原告提供HY7000型肿瘤射频热疗机一台与被告合作经营，被告在每月20日前将原告应得的款项汇入其账户。自合同签订后，被告只支付原告至2010年12月份的款项，2011年1月份至今的款项一直未予支付，原告多次派人及电话等方式催要未果。2014年4月21日原告发函给被告，通知解除合同，并将热疗机返还及支付未付款项，被告未履行。为维护自身合法权益，原告现诉至法院，请求判令：1、自2014年5月1日起解除原、被告于2007年5月15日所签订的《射频肿瘤热疗技术协作协议》，被告将HY7000型肿瘤射频热疗机一台返还给原告；2、被告支付自2011年1月份至2014年4月份应付给原告的款项720000元。被告八二医院辩称：一、对于原告诉状所主张的自2011年1月份起的合作经营款，被告确实未支付给原告，但所有责任均在原告方：1、原、被告所签的涉案协议约定原告方负责市场业务并安排市场业务员一名，但是原告一直未安排相关人员，在合作经营成本核算、利润分成等需双方共同核算审签的环节中，原告一直未委派人员参与，原告违反了核算和财务制度；2、涉案协议约定付款方式为：“甲方（八二医院）财务在每月20日前将上月乙方（恒埔公司）应所得的款项汇入乙方指定账户，乙方需提供合法正式发票”，但原告收到前两笔汇款后，开具的是收据而非正式发票，被告要求提供发票未被理睬，原告违反了国家财税政策，导致合作收益款难以正常往来；3、涉案协议约定原告负责设备保障，合作期间若设备老化或功能不能满足临床需要，乙方负责及时更新设备，但合作期间设备故障频繁，经常修经常坏，现在设备停滞，影响效益，亏本运营系原告责任；4、由于原告一直未安排市场业务人员，新技术的开展缺少宣传和推广，导致病源量不足，效益低下责任在原告；5、被告多次通知原告前来洽谈合作事宜，规范财务核算、更换发票等问题，原告一直未予理睬。二、对于原告诉称的2011年1月至2014年4月份应付款项72万元数额不予认可。三、对于原告主张解除协议并要求被告返还设备的诉请，被告希望协议继续履行，并要求原告配合被告积极开展合作，切实履行合同义务；如果设备无法修好，要求原告更换一台新设备继续合作，或者中止合作并由原告赔偿被告损失。为支持自己的诉请，原告提供如下证据：1、原、被告双方于2007年5月15日签订的射频肿瘤热疗技术协作协议一份，旨在证明原告投入HY7000型肿瘤射频热疗机一台用于双方的合作，每月计算一次费用，被告财务在每月在20日前将原告所得款项汇入原告指定账户，此外协议还约定了利润分成等内容。2、原告于2014年4月21日发给被告的函一份，旨在证明被告自2011年1月至庭审时均未向原告支付相应的款项，被告根本性违约；原告根据合同法相关规定，向被告发出解除合同的通知，原告已经尽到通知的义务，被告未提出异议，双方的合同应自2014年5月1日起解除。3、韵达快递回执单、韵达快递单跟踪记录、快递签收回单照片各一份，旨在证明被告收到原告发送的解除合同的函。4、被告结账明细表一份，旨在证明被告自合同签订后只将原告所得的款项付至2010年12月份，2011年1月后至今的款项未支付。5、被告发送给原告的2011年1月-10月合作项目收支分成核算表传真件一份，旨在证明被告的核算方法与合同约定不一致，擅自变更核算方法，导致原告的利润收入减少。经质证，被告对证据1、3、4的真实性、合法性、关联性无异议；对证据2的真实性、合法性无异议，被告确实收到这份函，但是对原告的证明目的有异议，被告自2011年1月至今多次向原告要求提供正式发票并派遣专人来被告处进行结算事宜，原告虽作出回复，但事实上并未提供正式发票或派遣专人来被告处，造成被告财务核算工作无法正常进行，导致收入款无法正常往来；对证据5真实性予以认可，但对其合法性不认可，因为该表虽系被告制作，但未经过主管部门审批，故该材料来源不合法。为支持自己的抗辩，被告提供如下证据：5、被告2014年5月20日要求原告公司人员许青来被告处洽谈结算事宜的短信照片一张，旨在证明被告曾主动要求原告进行结算，原告也在短信中答应了2014年5月20日的下一周派人至被告处面谈。6、被告于2010年收到的射频热疗收据复印件一张、会计凭证封面册两本，旨在证明原告只向被告提供了收据，未提供正式发票，违反相关财务制度。7、2011年1月起截止2014年5月收入、成本支出明细39张，旨在证明被告在此期间使用该设备产生的收入和支出情况。8、2013年1月营房成本报表一份，旨在证明被告可以提供每一笔成本来源。经质证，原告对证据5的真实性、关联性不予认可，原告单位没有许青这个员工，该材料与案件无关联；对证据6，收据系原告出具，原告负责人告知代理人，称双方合作后，被告主动告知原告收据也能入账，原告只需向被告出具收据，原告便按被告的意思向其出具了收据；证据7载明2011年1月至2014年4月的收入总额为314370元，因该核算表载明的收入明细中包括每个患者的姓名、收费日期，具有真实性，故原告这一期间的收入总额予以认可，但对于核算表所载成本，被告只是简单列明数字，没有提供相应证据证明实际发生的费用；对证据8的真实性、合法性、关联性不予认可，该报表只是反映一些数据，对数据的来源被告未提供相应证据证明数据产生的合理性，双方协作协议约定了合作成本不得突破35%，即便被告的成本超过35%，超出的成本也应由被告承担，原告所得利润按照不超过35%的原则进行计算，故原告认可本案所涉成本以总收入的35%来计算。经审理查明：2007年5月15日，八二医院（甲方）与恒埔公司（乙方）经协商签订了一份《射频肿瘤热疗技术协作协议》，约定由恒埔公司提供HY7000型肿瘤射频热疗机一台，在八二医院肿瘤科成立“射频热疗室”，双方开展合作经营，合作期限自2007年6月1日至2015年5月31日，共计八年。该协议约定恒埔公司还需负责设备保障，合作期间若设备老化或功能不能满足临床需求，负责及时更新设备；负责市场业务并安排市场业务一名。协议第六条“利润分成”约定：“1、材料费（含设备保修期满后的维修材料费），场地费、水电费、甲方二名工作人员工资（3000元／月）等由甲方予以垫付（设备维修单位提供合法票据以及银行账户），次月写作结算时甲方予以收回并作为营运成本开支；甲方工作人员业务培训及差旅费由甲方先垫付，次月从乙方利润分成中扣回（员工奖金、加班费、市场拓展、宣传等开支由乙方自行承担）。2、临床协作费用作为运营费用，进入当期成本。3、考虑甲方属军队单位，根据甲方上级文件规定，开展协作所上缴的收入比例款（毛收入3%）应作为营运成本纳入结算。4、合作期限内第一至四年，扣除营运成本后的利润甲乙双方按3：7分成（甲方30%，乙方70%），第五至八年按4：6分成（甲方40%，乙方60%）。5、合作成本不得突破35%。”第七条“收费及付款方式”约定：“按国家物价规定的收费标准，由甲方统一收费；每月结算一次，由甲方财务在每月20日前，将上月乙方应所得的款项汇入乙方指定的账户，乙方需提供合法正式票据。”双方在合作经营期间，八二医院未将自2011年1月份起的经营利润分成款按约支付给恒埔公司，恒埔公司遂于2014年4月21日发函给八二医院，表示虽经多次派人上门催要以及电话催要等方式要求支付相应款项，八二医院仍未支付应付款项，其行为已经构成根本性违约，故恒埔公司根据合同法，要求八二医院在收到函后三日内将2011年1月至2014年4月期间恒埔公司应得的款项汇至恒埔公司账户，并要求从2014年5月1日起解除双方之间的协作协议，八二医院于2014年5月1日将HY7000型肿瘤射频热疗机一台返还给恒埔公司。该《函》通过快递于2014年4月26日送达八二医院。另查明，自2011年1月起至2014年4月，本案所涉射频热疗项目的收入为314370元。案件审理过程中，八二医院称双方合作经营过程中恒埔公司未提供过发票，恒埔公司表示同意开具相应发票。本院认为：一、原、被告之间的《射频肿瘤热疗技术协作协议》系双方当事人自愿订立，协议的内容不违反法律规定，协议合法有效，双方当事人应当按照协议的约定，享有权利履行义务。二、根据协议的约定，在合作经营期间，系由八二医院统一收费，每月结算并向恒埔公司支付其应得款项，恒埔公司开具合法正式票据，因自2011年1月起及此后的合作经营款项，八二医院一直未支付给恒埔公司，其拖欠付款的行为违反主给付义务，已经构成根本违约，故恒埔公司有权解除合同。原告主张其于2014年4月已经向被告通过书面形式作出了解除合同的意思表示，主张依据解除通知函所载明的内容，双方之间的协作协议已经于2014年5月1日起解除。被告虽辩称其曾经向原告提出过异议，要求原告派人商谈结算事宜，但其所提供的短信息照片并非证据原始载体，原告亦不认可其真实性、关联性，且该复制载体显示的信息系2014年5月20日发送，系在原告主张协议解除的时间点之后，其内容也不能反映被告系就解除协议这一事项提出异议，故被告所举证据不能证明其抗辩，故本院对其该项辩称不予采信，对原告的主张依法予以支持。根据合同法的相关规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。据此，原告要求被告返还原告提供的HY7000型肿瘤射频热疗机一台，本院依法予以支持。三、根据被告提供的收入、成本支出明细，自2011年1月起至2014年4月，射频热疗合作项目收入共计314370元，原告对此数额予以认可，本院依法予以确认。对于明细表中记载的成本数据，因被告未提供相应的成本支出证据予以证实，原告未予认可，故本院对被告提供的成本数据无法认定。双方在协作协议中约定了各类成本费用、利润分成方式，并约定了兜底条款：“合作成本不得突破35%”，庭审中，原告认可成本按照收入乘以35%的比例计算所得的数额，并自愿调整利润分成比例，对于2011年1月至2014年4月间的利润均按照4：6的方式计算。对此，被告辩称实际成本费用不局限于协议中列举的费用，且协议中约定的35%的成本比例与实际情况不符，但其所举证据并不能证明实际成本数额；其辩称的因原告未安排市场业务人员导致病源量不足、合作经营效益低下，合作期间设备故障频繁亦影响效益等，亦无充分证据予以证明，故本院对被告的前述辩称不予采信。综上，本院依法认定被告应付给原告的款项为122604.3元（314370元×（1-35%）×60%】。案件审理过程中，原告同意按照法院审查认定后款项数额向被告开具发票，故本院酌定原告于收到被告支付款后十日内向被告开具正规发票。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原、被告2007年5月15日签订的《射频肿瘤热疗技术协作协议》于2014年5月1日解除；二、被告于本判决生效之日起十日内将HY7000型肿瘤射频热疗机一台返还给原告；三、被告于本判决生效之日起十日内向原告支付款项122604.3元，由原告向被告开具该数额的正规发票。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费11000元，减半收取5500元，由原告南京恒埔伟业科技股份有限公司负担4563元，被告中国人民解放军第八二医院负担937元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》向淮安市中级人民法院预交上诉案件受理费（收款人：淮安市财政局，开户行：淮安市农业银行城中支行，账号：34×××54）。代理审判员  胡菲菲二〇一四年八月二十七日书 记 员  王 艺附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。