巍山彝族回族自治县人民法院民 事 判 决 书（2014）巍民初字第275号原告：大理立新建筑安装有限责任公司。住所地：大理经济开发区。法定代表人：万向勇，任该公司董事长兼总经理。委托代理人：冯民，男，1966年7月10日生，汉族，中专文化，大理立新建筑安装有限责任公司职工，住大理市下关镇。委托事项及权限：特别授权代理。委托代理人：倪勇，云南榆泰律师事务所律师。委托事项及权限：特别授权代理。被告：巍山彝族回族自治县职业高级中学。住所地：巍山县南诏镇。法定代表人：李正良，任该校校长。委托代理人：朱亦斌，云南南诏律师事务所律师。委托事项及权限：特别授权代理。原告大理立新建筑安装有限责任公司（以下简称大理立新公司）诉被告巍山彝族回族自治县职业高级中学（以下简称巍山职中）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年6月27日立案受理后，依法组成合议庭。原告大理立新公司于同日、2014年7月17日向本院提交了相关证据材料。2014年8月8日，在本院二号法庭公开开庭审理了本案。原告大理立新公司的委托代理人冯民、倪勇，被告巍山职中的委托代理人朱亦斌到庭参加诉讼，原告大理立新公司法定代表人万向勇及被告巍山职中法定代表人李正良未到庭参加诉讼。合议庭于2014年8月28日进行了评议，本案现已审理终结。原告大理立新公司诉称：一、请求人民法院判令被告支付原告工程款人民币399517.03元（叁拾玖万玖仟伍佰壹拾柒元零叁分）之本金;二、依法判令被告承担违约责任，支付给原告人民币110798.77元（壹拾壹万零柒佰玖拾捌元柒角柒分）违约金;三、判令被告承担本案诉讼费。事实及理由：原告通过公开竞标的方式取得被告方发包的巍山职中“教学综合楼建设项目工程”的承包权，2008年4月8日在巍山职中双方签订了《建筑工程施工合同》。该合同双方约定以总承包形式、分别约定了：工程承包范围、面积、单价、工程量、付款方式及违约责任等主要条款。在履约过程中，原告从开工至竣工严格按合同约定进行施工，经相关部门验收合格、并交被告使用至今。被告虽然依约按工程进度分11次（11笔）付工程款给原告合计应收工程款509.7万元，但是依据双方审定工程总造价为5496517.03元，即被告仍欠原告工程尾款399517.03元。此款经原告多次催要被告总是推诿，并不按约付款。根据《合同》规定，被告方履约过程存在违约事实，即逾期支付工程款，因此被告方应承担违约金110798.77元（按银行贷款年利率6.4%计算）。综上所述，因被告不诚信履约，长期拖欠原告工程款、同时在履约过程中存在违约事实。现原告为维护自身合法权益，根据《中华人民共和国合同法》和《建设工程施工合同》之相关规定，特请求人民法院依法支持原告各项诉讼主张。庭审中，原告变更第二项诉讼请求为：要求被告按中国人民银行一年期同期贷款年利率6.4%为标准，以未付工程尾款399517.03元减去工程总造价5496517.03元的3%为本金，从决算审定工程总造价之日（2009年10月30日）半年后（2010年4月30日）至2014年7月30日期间为计算违约金的期间。被告巍山职中辩称：我校欠原告工程款人民币399517.03元是事实。但我校现在没有钱，政府一拨款就支付该工程款，违约金不愿支付。事实及理由：我校是一所公办学校，其主管部门是巍山县教育局，是一所非盈利性质的学校，对所有学生均不收取任何费用，所有经费来源为财政拨款。2008年我校建盖“教学综合楼”，通过招投标的方式，原告中标。2008年4月8日双方签订了《建设工程施工合同》。约定了工程内容、资金来源和工程承包范围、工期、合同价款及支付方式等内容。现该工程已经完工并通过验收。因建盖该大楼的县政府配套资金没有到位。所以，我校现共计欠原告工程尾款399517.03元是事实。欠债还钱也是天经地义的事。但因我校是财政全额拨款单位，学校所有经费都依赖财政拨款。此工程之所以出现拖欠是因为县政府的自筹资金没有到位。对该欠款我校一定向政府积极争取资金，早日还清欠款。对于违约金我校不愿支付。综合双方诉辩主张，本案双方当事人对以下问题存在争议：1、被告应否承担违约责任即应否支付违约金；2、原告所主张的计算违约金的本金、起算时间、计算标准是否符合合同约定和法律规定。针对以上争议，原告大理立新公司向本院提交证据：A1、《法定代表人身份证明》、《企业法人营业执照》、《中华人民共和国组织机构代码证》、《资质证明》各一份，证明：1、万向勇为大理立新公司的法定代理人，职务为董事长；2、大理立新公司是依法登记的经济实体，并在其经营范围内从事房屋建筑工程施工承包；3、大理立新公司是企业法人组织，同时在大理州质量监督局获准备案；4、大理立新公司具有国家行业主管核准的房屋建筑工程施工总承包的叁级资格；A2、原、被告于2008年4月8日签订的《建设工程施工合同》一份，证明：1、发包人是巍山职中，承包人是大理立新公司；2、双方约定了工程范围内容、单价、付款方式以及违约责任等；3、该合同合法有效，应受合同法保护。4、违约责任原告是依合同约定提出的。延期事实已经发生，违约事实已经发生，违约金原、被告已经约定过；A3、《工程预（结）算标底编审定案通知书》一份、《工程结算结果汇总表》一份，证明：1、工程竣工后，原告向被告报送工程结算标底为5496517.03元；2、经被告2009年10月30日审验认定为5496517.03元为审定工程总造价；A4、《工程竣工验收报告》一份，证明：1、验收对象巍山职中教学综合楼；2、工程竣工验收于2009年4月9日；3、建设单位、施工单位、监理单位、勘察设计单位参加验收；4、验收结论合格；A5、《单位（子单位）工程质量竣工验收记录》一份、《工程竣工验收证明书》一份，证明：1、该工程开工于2008年4月16日，竣工为2009年4月9日；2、该项目工程被监理、设计、建设方认定合格；3、由巍山县建筑工程质量监督站认定为合格工程；A6、《巍山县职业高级中学教学综合楼工程——工程债务认定证明》一份，证明：1、审定工程总价人民币5496517.03元，被告已付原告人民币4597000元，截止2012年3月9日欠原告899517.03元；2、2012年3月9日由被告出具的债务认定书。双方对欠款事实进行认定。A7、《巍山县职业高级中学教学综合楼工程付款记录》一份，证明：1、审定工程总造价5496517.03元；2、被告共分11次合计付款5097000元尚欠399517.03元。经质证，被告巍山职中对原告大理立新公司提供的七组证据均无异议。被告巍山职中未向本院提供证据。通过各方当事人对上述证据的质证，本院认为：原告提供的七组证据，被告均无异议，且真实、客观与本案有关联性，本院予以确认，证明本案事实。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：原告大理立新公司系1999年2月12日由自然人出资631万元依法成立的有限责任公司，现具有房屋建筑工程施工总承包叁级资质：“可承担单项建安合同额不超过企业注册资本金5倍的下列房屋建筑工程的施工：（1）14层及以下，单跨跨度24米及以下的房屋建筑工程；（2）高度70米及以下的构筑物；（3）建筑面积6万平方米及以下的住宅小区或建筑群体。……”。2008年原告通过公开竞标的方式取得被告教学综合楼建设项目工程，并于同年4月8日在被告巍山职中签订了《建筑工程施工合同》。合同第一部分――协议书约定：“工程内容：‘框架结构、四层、3906.5平方米’；合同价款：‘人民币4223065.28元’”；第三部分――专用条款第35.1款中约定：“……本合同通用条款第33.3款约定发包人违约应承担的违约责任：决算审定后由发包人向承包人支付审定进度的97%的工程尾款（半年内），否则由发包人承担同期银行贷款利息。”合同签订后原告于2008年4月16日开始施工，2009年4月9日工程竣工验收合格。2009年10月30日经原、被告双方决算审定确认：“工程总造价为5496517.03元”。截止2013年8月20日被告共分11次合计支付给原告工程款5097000.00元（2008年4月130万元、同年5月46万元、同年6月70万元、同年7月25万元、同年8月42.5万元、同年9月36.2万元、同年11月35万元、同年12月20万元、2009年3月5万元、2012年3月5日50万元、2013年8月20日50万元），欠399517.03元未付。后经原告多次催要未果，原告于2014年6月27日向本院提起诉讼，要求被告支付工程尾款人民币399517.03元及违约金。庭审中，被告认可欠款事实，但表示无力及时清结，亦不同意支付违约金。中国人民银行颁布的现行一年期贷款年利率为6%。本院认为：本案原、被告双方签订的《建筑工程施工合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律的规定，合法有效，对签订合同的双方当事人均具有约束力。双方应本着公平诚实的原则履行合同。合同签订后，原告已按约定完成施工，双方已作验收结算并于2009年10月30日对工程总造价进行了决算审定，被告应按合同约定支付工程款，原告要求被告支付尚未支付的工程款，符合合同约定及法律规定，具有事实和法律依据，本院予以支持；《建筑工程施工合同》第三部分――专用条款第35.1款中约定：“……本合同通用条款第33.3款约定发包人违约应承担的违约责任：决算审定后由发包人向承包人支付审定进度的97%的工程尾款（半年内），否则由发包人承担同期银行贷款利息。”依上述合同条款约定，工程竣工后被告应于工程总造价决算审定之日（2009年10月30日）半年内支付审定进度的97%的工程尾款，否则由发包人承担同期银行贷款利息。即被告应在2010年4月30日前支付原告工程款5331621.52元（5496517.03×97%）。否则应承担未支付部分的同期银行贷款利息。被告拖欠原告工程尾款399517.03元已构成违约，应承担违约责任。现原告要求被告以未付工程尾款399517.03元减去工程总造价5496517.03元的3%为本金，计算并支付双方决算审定工程总造价之日（2009年10月30日）半年后（2010年4月30日）至2014年7月30日期间的违约金（51个月），符合合同约定及法律规定，具有事实和法律依据，本院予以支持；但其要求被告按中国人民银行一年期同期贷款年利率6.4%为标准计算违约金的请求，因现行一年期贷款年利率为6%，故其请求过高，本院确认违约金的年利率以6%计算；被告不愿支付违约金的辩解，无事实和法律依据，本院不予采纳。据此，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百七十九条第一款、第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款之规定，判决如下：限被告巍山彝族回族自治县职业高级中学在本判决书生效后十日内支付给原告大理立新建筑安装有限责任公司工程款人民币399517.03元及违约金59828.49元。[（399517.03－5496517.03×3%）×6%÷12×51]，合计459345.52元。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8903元，由原告大理立新建筑安装有限责任公司负担890元，由被告巍山彝族回族自治县职业高级中学负担8013元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省大理白族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限为二年。审判长  范建红审判员  王晓红审判员  危利清二〇一四年八月二十八日书记员  饶祖成