湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2013）鄂恩施中刑终字第00166号原公诉机关恩施市人民检察院。上诉人（原审被告人）陈敬业。因涉嫌犯滥用职权罪，于2010年4月27日被刑事拘留，同年5月10日转逮捕，8月10日被恩施市人民检察院取保候审。2012年11月14日经恩施市人民法院决定，由恩施市公安局对其执行逮捕。现羁押于恩施市看守所。辩护人童军，湖北施南律师事务所律师。原审被告人周某，中共党员。因涉嫌犯玩忽职守罪，于2010年4月21日被刑事拘留，同年5月5日转逮捕，6月22日被恩施市人民检察院取保候审。恩施市人民法院审理恩施市人民检察院指控原审被告人陈敬业犯滥用职权罪、贪污罪、受贿罪，原审被告人周某犯玩忽职守罪、受贿罪一案，于2012年11月15日作出（2011）恩刑初字第91号刑事判决。原审被告人陈敬业不服，提出上诉。本院于2013年5月21日作出（2013）鄂恩施中刑终字第00003号刑事裁定，撤销原判，发回重审。恩施市人民法院于2013年10月12日作出（2013）鄂恩施刑初字第00220号刑事判决。原审被告人陈敬业不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议，并报审判委员会研究决定，现已审理终结。原判认定：一、滥用职权、玩忽职守2006年至2009年期间，被告人陈敬业先后在担任恩施州鉴定中心负责人和恩施州培训中心（以下简称州培训中心）主任时，以州培训中心的名义，用虚假的农民工培训资料，向恩施州劳动和社会保障局（以下简称州劳动保障局）申报国家专项培训补贴，骗取国家补贴资金281.58万元。其中，州培训中心和恩施州劳动就业管理局（以下简称州就业局）截留并挪用培训费166.21万元，联合培训单位套取培训费115.37万元。被告人周某作为时任恩施州农村劳动力技能培训就业验收小组的责任人，在上述检查验收中，审核把关不严，致使州培训中心提交的大量虚假培训资料得以过关，造成州培训中心骗取国家培训资金323.58万元。上述事实，有证人樊某、王某、汤某等人的证言，联合培训协议、记账凭证、户籍证明、相关文件等书证，侦查机关同步录音录像的视听资料及被告人陈敬业、周某的供述等证据予以证实。二、受贿2007年1月至2010年2月期间，被告人周某在担任州劳动保障局培训就业科副科长、科长和兼任恩施州直农村劳动力技能培训就业验收小组负责人时，收受与其有工作关系的人员贿赂的人民币1.4万元。检察机关在调查周某玩忽职守一案中，周某主动交代了上述受贿事实，并退赔赃款1.1万元。具体事实如下：⑴2006年腊月，周某收受恩施州楚才技工学校校长唐某的1000元；2007年腊月收受唐某的2000元；2008年腊月收受唐某的2000元；2009年腊月收受唐某的4000元。⑵2008年腊月，周某收受州培训中心京厨实训基地负责人梅某的2000元；2009年腊月收受梅某的2000元。⑶2009年3月份，周某收受恩施职院中职部胡某的1000元。上述事实，有证人唐某、梅某、胡某的证言，恩施市检察院反渎职侵权局2010年9月14日的情况说明、赃款追缴情况等书证，侦查机关对周某进行同步录音录像的视听资料，及被告人周某供述等证据予以证实。三、贪污2007年2月至2009年5月，被告人陈敬业在担任恩施州鉴定中心负责人、州培训中心主任期间，利用职务之便，先后三次从拨付给培训单位的培训补贴中领取人民币共计7.46万元，用其中5000元购买工艺品即一个“瓷罐”作为礼品送给湖北省鉴定中心领导，将其余6.96万元据为己有。具体事实如下：1、2006年3月20日，时任恩施州鉴定中心负责人的被告人陈敬业，与建始县金得技能服务部签订500人的联合培训协议。2007年3月12日，州培训中心给建始县金得技能服务部支付培训费10万元。拨款后，陈敬业以州就业局要给上级拜年为由，从建始县金得技能服务部领回4万元。2、2006年10月，时任恩施州鉴定中心负责人的被告人陈敬业，与恩施市盛家坝乡人民政府联合在该乡组织823人的板栗栽培技术培训。2007年1月15日，州培训中心给盛家坝乡政府支付培训费5.6万元。拨款后，陈敬业以交资格鉴定费为名，指使他人从盛家坝乡政府领回2.46万元。3、2008年5月7日，被告人陈敬业代表州培训中心，与恩施莱斯酒店签订158人的联合培训协议。2009年5月25日，州培训中心给莱斯酒店支付培训费2.8万元。拨款后，陈敬业以其垫支了该酒店员工从业资格证的办证费，指使他人从莱斯酒店领回1万元。上述事实，有下列证据证实：㈠被告人陈敬业的供述和辩解1、关于建始县金得服务部返还4万元的供述。⑴2010年6月29日供称：2006年，建始的樊某给我送了4万元，这笔钱是建始县金得技能服务部培训500人、拨款10万元中提出来的，我和安某、肖某在省里跑资金买瓷器和古董等物送给省领导黄某了，这是我和领导安某商量了的。⑵2010年11月15日供称：2006年下半年，我任鉴定中心主任时，经请示领导同意，我通过建始金得服务部在盛家坝搞农民工转移培训，验收时有800多人，培训结束后拨款10万元，建始金得给我返了4万元的鉴定办证费。这笔钱我没出收条也没交财务，我请示领导安某后，购买了一些古玩送给了省鉴定中心的领导。如：2006年我垫钱买了几个大瓷盘送给了省鉴定中心主任黄某和雷主任，我把买的瓷盘还抱到安某的办公室给他过了目的；2007年3-4月份我调到培训中心当主任，肖某调到鉴定中心当主任，因我们鉴定中心还差省鉴定中心的购证费四五十万元，马局长问我能不能抹平，我说能抹平，但要给省里送点东西，马局长说可以，并要我具体找安某联系。第二次是2007年办移交时送的罐子、方瓶和佛像，送东西时安某、肖某都在场。2、关于盛家坝乡政府返还2.46万元的供述。⑴2010年8月6日供称：盛家坝乡培训后的验收人数是800多人，应该支付培训费4万多元，当时金厨实训基地的梅某也搞了培训，安某不同意给他拨付培训费。我便与徐某某商量，给盛家坝多支1万元调给梅某，另外收取了1.5万元的鉴定费。2006年省鉴定中心主任黄某的亲戚到恩施来寻亲，我陪同他们旅游和到利川观看演出，是我垫支的机票、旅游门票，我本人的差旅费报了，还报了一些生活费。我为此请示安某同意了的。⑵2010年11月15日供称：2006年盛家坝乡的培训结束后，我们鉴定中心应支付组织费5.8万元，盛家坝应交资格鉴定费2.5万，是徐某某开票去收的，徐将钱收回来以后交给了我，如果开成正式发票钱就取不出来。2006年下半年，省鉴定中心主任黄某的爱人和他老姨夫妇，还有省鉴定中心的一个女同志一行四人到恩施来寻亲，我陪同他们旅游、购门票、住宿、观看演出，我垫支了1万多元；再就是2006年下半年，省鉴定中心安排我们购买绣花鞋38双还是50双，他们要送到部里去，此款是我垫付的；2006年热天，我垫资为鉴定中心办公室购买了两台空调3000至4000元；再就是年底到省里去送人情购买的茶叶、火腿和莼菜等开支了一部分。收的盛家坝的2.5万元就冲减了我上面说的这些垫资。以上情况我都给安某汇报了的，我在调离鉴定中心之前，安某把我和徐某某叫去，要我们把帐结算清楚后把条子处理了。3、关于莱斯酒店返还1万元的供述。2010年4月26日、6月29日供称：2008年，莱斯酒店的经理刘某找我，说他们招了158名员工需要岗前培训。培训结束后，经审查合格的有140人，我按每人200元的标准给他们补贴2.8万元。拨款后，我以办理职业资格证的名义要他们交了1万元，我钻了政策空子，钱被我得了。㈡证人证言1、关于建始县金得服务部返还4万元的证言⑴樊某2010年5月6日、11月17日证言：2006年农村劳动力转移培训，陈敬业主任同意给我们500名指标，按每人200元拨付10万元培训费。在谈到具体的培训时，陈主任说年底要到省里拜年，希望从金得的10万元中返5万，并说是经过局党组同意了的。2007年春节后，州鉴定中心拨款后我给了陈敬业4万元，他没有给我出手续，在出恩施城时，我给安某打电话讲了给陈敬业工作经费的事。⑵魏某某2010年11月17日证言：2006年我在建始县就业局任局长。2006年下半年，我陪樊某到州鉴定中心找陈敬业谈联合培训农民工的事，陈敬业当时讲，年底需要返点钱到省里走动。2007年春节后樊某给我打电话说，陈敬业到省里活动的钱已经给了。2、关于盛家坝乡政府返还2.46万元的证言⑴姚某某2010年8月4日证言：我们将培训人员的资料收集后，通过徐某某交到州职业鉴定中心。当年底拨转移培训费5.6万元，其中州培训中心支出了2.5万元，我们实际得到拨款3.1万元。⑵徐某某2010年8月5日证言：盛家坝的培训结束以后，曾乡长在临江分理处取钱后把办理职业资格证的2.5万元给我了，我在鉴定中心陈敬业的办公室交给了陈敬业，当时没有其他人在场。我问过他，他说不入单位账，年底拜年要开支。陈敬业没有给我分钱，他最后是怎么开支的我不知道，只听他说拜年要用。由于没有给盛家坝出收据，后来曾乡长和黄委员到我家造了一份教师培训补助的名册1.5万和一张1万元的培训发票冲抵了2.5万元，抽回了我的白条。3、安某、黄某对上述4万元和2.46万元的综合证言：⑴安某2010年9月17日证言：我们每年都给省鉴定中心拜年，礼品都是局里组织的，2006年送的宣恩火腿和香肠。（问：你委托陈敬业购买礼品送给省鉴定中心工作人员没有？）我根本没有委托陈敬业购买礼品到省鉴定中心送礼，2007年陈敬业调到州培训中心任主任，肖某调州鉴定中心任主任，为了让肖某熟悉省鉴定中心的环境，2007年初我陪肖某到省里去过，陈敬业也陪同去了的，这次也没安排陈敬业给相关人员购买礼品。到武汉以后，省鉴定中心黄某主任到我们住的地方见面，陈敬业从车子的后备箱里拿出一个罐子送给黄某了，我当时还问过这个罐子值多少钱，陈敬业说值5000元，我认为是他陈敬业私人送的。（问：你是否安排过陈敬业从金得服务部返一部分钱要到省里去活动的费用？）我没有安排也不知道陈敬业从金得樊某那里返钱给省里拜年的事，陈敬业也没有给我讲要从樊友的培训费中返一部分钱的事，到省里的费用都是局里组织的。（问：2006年搞鉴定培训后，你是不是不同意给梅某拨培训费用？）2006年我那时还不认识梅某，不存在不拨培训费这回事。（问：2006年盛家坝搞农民工培训时，你知不知道陈敬业收取了2.5万元的鉴定费？）这件事我不知道，今年（2010年）徐某某被检察机关调查后，徐某某才把情况告诉我，我当时还说徐某某：你们背着我搞的事你们自己负责。后来我听徐某某说，陈敬业调任州培训中心主任时，把徐某某保存的收据销毁了，但徐某某事先把这份收据用扫描仪扫描后存到电脑里了。⑵黄某（湖北省鉴定中心主任）2010年12月1日证言：我于2006年认识的州鉴定中心主任陈敬业，我当时在省鉴定中心工作。省鉴定中心2006年给州鉴定中心送过教材图书，州鉴定中心上交职业资格办证费，省鉴定中心也给予了优惠。2006年省鉴定中心在孝感开会时，州鉴定中心送过一批绣花鞋，数量我记不清了，这些手工产品比较好，我们送到部里去了。再就是2006年我爱人和丁司令一行三人到恩施去寻亲，陈敬业他们提供了用车方便。2006年至2007年陈敬业在鉴定中心任主任期间，给我送过火腿、茶叶以及中药材等土特产，没有送过佛、罐、瓷盘等古玩和现金，但2007年春节过后，陈敬业给我送过瓷罐，我认为是一件很普通的民间用品，不值多少钱。4、关于莱斯酒店返还1万元的证言⑴肖某2010年5月11日证言：我是2007年4月20日接替陈敬业任州职业技能鉴定中心主任的。2008年州培训中心为莱斯酒店员工158人办理初级职业资格证是免费的，没有收取鉴定费，陈敬业也没有给我们转交这笔钱。⑵刘某2010年1月13日、5月11日证言：我从2007年筹建莱斯酒店到2008年底担任酒店副经理，员工都是我们自己培训的。2008年5月我们借州培训中心五楼场地搞了二十几天培训，有六七十人参加。2009年上半年，我在州会计核算中心按每人120元领取了2.8万元的培训费，听朋友赖辉多次对我说，陈敬业要找我收1万元的从业资格证的办证费，我本来是不想交这笔钱的，因为我听说补贴不止这么多，但考虑赖辉在州就业局开车，怕他以后在陈敬业面前不好为人，我才给陈敬业1万元，是领钱后的一两个月在土桥坝通过赖辉转交给他的。⑶赖某2010年5月17日证言：刘某领补贴后不久，陈主任说他为莱斯酒店150多人办职业资格证花了1万多元，要我找刘某把钱给他。后来刘某把1万元送到我家里，我接着在州党校门口交给到陈敬业了。㈢物证、书证1、建始县金得技能服务部返还培训费4万元的书证⑴陈敬业代表甲方州培训中心与乙方建始县金得技能培训部2006年2月20日签定的《联合培训协议》一份；⑵2007年3月12日陈敬业、高某某、安某、杨某某分别签字同意支付10万元的发票；⑶建始县金得培训部2010年5月6日出具的《培训补贴资金使用情况》，证实其与州职业鉴定中心、培训中心联合培训共收到补贴资金14.58万元。其中，给州劳动局返回资金4.5万元用于办学支出。2、恩施市盛家坝乡人民政府返还培训费2.46万元的书证⑴2007年2月28日盛家坝乡“项管办”记账凭证反映：暂存款／农民工培训5.58万元；⑵盛家坝乡政府收到5.58万元的开支记载。其中：①由徐某某（时任恩施市委宣传部工作人员）以收取鉴定费的名义领取2.5万元（发票报销1万、填报课时补贴1.5万）；②经盛家坝乡组织培训，石门坝等九个村农村劳动力技能转移培训共计970人，收取培训费补贴5.58万元及支出帐目，记载了返还州劳动局2.5万元；⑶徐某某2010年8月11日提供的陈敬业2007年2月12日收到徐某某交来现金2.46万元的收条复印件一份；⑷恩施州职业技能鉴定指导中心2010年5月10日《关于对州培训中心鉴定收费情况的说明》。内容：从2007年4月至今，鉴定中心对培训中心申请职业技能鉴定的人员，初级工免费收取鉴定费。3、莱斯酒店返还培训费1万元的书证⑴陈敬业代表甲方州培训中心与乙方莱斯酒店2008年5月7日签定的《联合培训协议》一份。附：州培训中心2008年12月20日关于此次验收培训合格140人，应补贴2.8万元的说明。⑵陈敬业、高某某、杨某某2009年3月20日分别签字同意从培训费中列支2.8万元的发票；2009年5月25、27日州就业局、州财政支付恩施莱斯酒店就业补助款的支付凭证、报账单、记账凭证等帐据。⑶恩施莱斯酒店2009年5月23日领取农民工就业服务费2.8万元的相关凭证。⑷恩施州职业技能鉴定指导中心2010年5月10日《关于对州培训中心鉴定收费情况的说明》内容为，从2007年4月至今，鉴定中心对培训中心申请职业技能鉴定的人员，初级工免费收取鉴定费。4、陈敬业（接待费、送礼）报账开支情况陈敬业在州鉴定中心工作期间，于2006年5月至2007年2月在单位报账共计43648.5元的票据。其中：⑴2006年5月17日报账1070元（注有“招待省鉴定中心”字样）。⑵2006年6月28日报账1600元（注有“省鉴定中心礼品”字样）。⑶2006年7月3日报账198元（注有“招待省鉴定中心邹主任”字样）。⑷2006年7月3日报账800元（注有“到省鉴定中心办事礼品”字样）。⑸2006年7月13日报账5040元（注有“与省中心检查组检查工作，购礼品3170元”字样）。⑹2006年9月1日报账1980元（注有“省中心领导检查工作，汽油、招待费”字样）。⑺2006年9月28日报账1459元（注有“接待省鉴定中心招待费”字样）。⑻2006年10月9日报账2715元（注有“陪省中心领导调研4人，含借车、门票等”字样）。⑼2006年10月23日报账1000元（注有“送省就业局省中心领导礼品”字样）。⑽2006年10月30日报账10450元（注有“为全省农民工鉴定工作，含购绣花鞋、纪念品”字样）。⑾2007年2月5日报账9336.5元（注有“陈敬业、梅某二人办证、运教材等；礼品、住宿、加油、过路、的士”字样）。⑿2007年2月8日报账8000元（注有“省里办事礼品”字样）。㈣视听资料：恩施市人民检察院在案件侦办过程中，对陈敬业进行同步录音录像的光盘资料。另查明：1、陈敬业在恩施市人民检察院退赔赃款共计6万元（恩施市人民检察院收取赃款赃物收据三张）。2、起诉书指控被告人陈敬业犯滥用职权罪、周某犯玩忽职守罪的第5笔，即“2007年3月1日和2008年3月1日，被告人陈敬业代表州培训中心，先后两次与咸丰县劳动保障局签订共计550人的联合培训协议。咸丰县劳动保障局组织部分农民工分别召开半天的学习沼气等技术培训会议，给参加的农民工每人20元后收取农民工的身份证复印件，并给每位农民工照相，然后将收集的个人信息整理成农村劳动力技能培训资料交给州培训中心。随后，州培训中心向州劳动保障局申报国家培训补贴33万元，被告人周某未进行实质性审核便签字同意申报。州培训中心骗取补贴后，于2007年6月19日和2008年12月11日除支付咸丰县劳动保障局17.5万元外，从中截留培训资金人民币15.5万元。”上述事实，公诉机关除提交的有关拨款帐据和参加本次培训的农民工姚茂辉有证言外，无被告人供述和培训单位的相关证词，其事实不清，证据不足，应不予支持。3、起诉书指控被告人陈敬业贪污7.46万元。经查，2007年春节（2007年2月17日）后，陈敬业以0.5万元的价格购买一个“瓷罐”送给了湖北省鉴定中心主任黄某。对此有陈敬业的相关供述，证人安某、黄某的证言证实，陈敬业在州鉴定中心财务的报帐开支情况显示，其最后一次报帐时间为2007年2月8日，即同年2月17日后其未在单位财务上报过帐，购买“瓷罐”的0.5万元未报帐，该0.5万元应从7.46万元中抵减，即陈敬业贪污数额应为6.96万元。4、起诉书指控被告人陈敬业“2008年农历腊月至2009年农历腊月期间，在担任恩施州鉴定中心主任、州培训中心主任和恩施州就业局班子成员时，收受与其工作有关系的人员贿赂人民币18000元，为其牟利。其中：⑴2008年腊月，陈敬业给咸丰县高乐山镇商会申报培训补贴成功后，收受会长刘某委托陈某某送的人民币3000元。⑵2008年腊月，陈敬业收受恩施楚才技工学校校长唐某的人民币1000元。⑶2008年腊月，陈敬业收受州培训中心京厨实训基地负责人梅某的人民币2000元；2009年腊月份收受梅某的人民币2000元；2009年下半年的一天，收受梅某的人民币10000元。”经查，被告人陈敬业于2007年初将其所有的本市土桥坝加油站附近的私房一栋，出租给州培训中心京厨实训基地负责人梅某用于申办学校，双方约定年租金4万元，租期三年，共计12万元。对该房屋租赁事实双方均已认可，但就房屋租金是否付清，双方意见不一。陈敬业的历次供述，称梅某一直没有按时足额支付租金，至今仍欠一年的房租。梅某就是否付清全部房租，其证言出现反复，其2010年4月22日陈述称，谭某某是陈主任的老婆，房屋每年的租金不是合同上写的2.5万，而是4万，合同是徐某某代表谭某某与我签订的，从租用到现在还有一年的房租未付；而同年7月2日又证实，我是2007年4月租赁陈敬业土桥坝的私房，年租金4万元，2007年至2009年我实际支付房租费12.485万，租金已付清。对此，公诉机关指控上述的1.4万元为受贿的主要事实不清，证据不足，依法不予采信。关于陈敬业收受刘某的3000元、唐某的1000元的性质属于受贿，理由：⑴咸丰县高乐山镇商会成立后，因为活动经费短缺，该商会借培训为名，并经陈敬业的同意，于2008年5月开办了虚假的农民工转移培训班，申报补贴成功后，高乐山镇成立商会为表达谢意，给陈敬业支付“授课费”3000元。⑵恩施州楚才技工学校校长唐某证实，该校从2006年起从事农村劳动力转移培训，每年都申领了补贴。因此，唐某与陈敬业之间存在工作关系。由于该两笔贿赂款合计4000元尚未达到受贿罪的立案标准，故陈敬业的行为不构成受贿罪。被告人陈敬业及其辩护人辩称：1、陈敬业在整个培训活动中认真履行了职责，其行为不构成滥用职权罪。经查：陈敬业作为培训机构的法人代表，理应对台账资料的真实性负责，明知是虚假培训，仍向上级申报补贴资金，给国家造成重大经济损失，已构成滥用职权罪，故其辩解理由不予支持。2、其辩称，建始金得服务部返还的4万元和盛家坝乡返还的2.46万元，经请示领导同意后已用于公务性支出，有部分未报帐，未报帐的条据在调离州鉴定中心时全部销毁了。经查：⑴时任分管培训工作的局领导安某证实，给省鉴定中心拜年的礼品每年都是局里组织的，其没有安排亦不知情陈敬业要求培训单位返还6.46万元培训费的事。⑵时任省鉴定中心主任的黄某证实，陈敬业任州鉴定中心主任期间，曾给省鉴定中心送过一批绣花鞋转送到部里去，给黄某私下送过火腿、茶叶等土特产，黄的亲属到恩施寻亲陈敬业提供过用车方便外，没有送过现金及佛、罐、瓷盘等古玩，2007年春节后陈敬业曾送过一个极普通的民间瓦罐。⑶陈敬业在州鉴定中心工作期间，于2006年5月至2007年2月共九个月的时间报销包括绣花鞋、火腿、利川旅游门票等在内的各类礼品、接待、差旅费共计43648.5元。⑷陈敬业称其为鉴定中心垫支购买了两台空调，无相关证据佐证。⑸陈敬业称有部分公务性支出的条据未报帐，但未举证证实。为此，应认定陈敬业将该6.46万元中的15951.5元直接据为己有，将其余的43648.5元用于公务支出，后又通过报账方式报出将其据为己有，购买“瓷罐”的5000元未报帐。故其称6.46万元全部用于公务性支出的辩解意见不成立。3、其辩称，收取莱斯酒店1万元中的7000多元已用于该酒店员工办证开支，仅剩2000多元。经查：陈敬业收取莱斯酒店的办证费1万元，除证人刘某、赖某证言外，证人肖某证实，州鉴定中心于2008年为莱斯酒店158名员工办理职业资格证（5级）未收取任何费用，且有被告人陈敬业2010年6月29日关于收取该1万元据为己有的供述，其亦未提供办证开支7000多元的任何票据，故其辩解理由不成立。4、其辩称，2006年，陈敬业是以承包人身份在州鉴定中心主持工作的，有个会议纪要，要鉴定中心2006年上交局机关纯收入25万元，完成任务后，其余纯收入按三、七分成，七成归鉴定中心，所得七成中的三成归我自由支配，至今还未结算。经查：⑴从会议纪要内容看，州鉴定中心所得七成中的三成用于奖励州鉴定工作人员，并非陈敬业私人可自由支配或归其个人所有。⑵省财政厅、劳动保障厅鄂财社发（2006）17号文件明文规定：就业再就业资金必须专款专用，严禁截留、挤占、挪用和骗取。⑶陈敬业滥用职权的主要事实均发生在其任州培训中心主任之后，理应对其产生的后果承担法律责任。其辩解理由不能成立。被告人周某辩称：1、周某2007年4月以前不是验收小组的负责人，其于2008年担任验收小组长以后，认真执行领导小组制定的验收标准，对检查出来的问题亦及时向领导作了汇报，提出过整改要求，即使有责任，也不是主要责任。经查：周某作为2006至2009年的验收小组主要成员和责任人，并非完全没有履行职责，而是没有严格执行检查验收规定，致使上述“简单培训、未培训及重复申报”等不合乎培训要求的虚假资料得以过关，导致国家财产遭受重大损失，其行为构成玩忽职守罪。其辩解理由不成立。2、其辩称，指控受贿的金额属实，且系主动交代，积极退赃，情节较轻，请求免予刑事处罚的辩解意见，予以采信。原审认为，被告人陈敬业作为代表国家机关行使职权的国有事业单位从事公务的人员，在联合开展农村劳动力技能培训过程中，用虚假的培训资料向上级申报专项补贴资金，造成国家财产遭受重大损失；且在申报补贴成功后，利用职务之便，骗取公款6.96万元据为己有，其行为分别构成滥用职权罪、贪污罪。被告人周某身为国家机关工作人员，在负责审核验收工作中，把关不严，致使大量的虚假培训资料得以过关，导致国家财产遭受重大损失；且利用职务之便，非法收受他人的财物1.4万元，其行为分别构成玩忽职守罪、受贿罪。依据《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第㈡、㈢项、第二款、第三十七条、第四十七条、第六十四条、第九十三条之规定，认定被告人陈敬业犯滥用职权罪，免予刑事处罚，犯贪污罪，判处有期徒刑五年；被告人周某犯玩忽职守罪，免予刑事处罚，犯受贿罪，免予刑事处罚。对陈敬业因贪污罪退赔的6万元，依法予以没收，并责令其继续退赔其余赃款0.96万元；对周某因受贿罪退赔的赃款1.4万元，依法予以没收。一审宣判后，原审被告人陈敬业不服，以原判认定其犯贪污罪的证据不足为由，提出上诉。陈敬业的上诉理由与其辩护人的辩护意见基本一致，具体如下：1、原判关于陈敬业构成贪污罪的认定缺乏事实依据。原判认定的三笔款项共计74600元，由陈敬业领取属实，但并无据为己有的主观故意，也未实施据为己有的行为。金得及盛家坝的两笔款项领回后，经主管领导确认和组织研究决定后，均已用于公务开支以争取上级支持，未留有相关票据是因为在2007年陈敬业调离鉴定中心时，安某要求陈敬业与徐某某对账后将所有票据销毁。关于莱斯酒店的10000元，当时陈敬业已调离鉴定中心，是酒店委托上诉人帮忙办理资格证，资料复印及资料整理人员的误餐等共计支出7000余元，余款2000多元陈敬业电话通知酒店人员领回，但酒店方一直没来领取，并非据为己有。2、陈敬业2006年1月开始到鉴定中心开展工作，工作之初没有经费支持，陈敬业垫付了部分费用后，开始开展工作，因此鉴定中心2006年的账目从2006年6月1日才开始有记录，对在此之前已经发生的支出没有记载，而这期间的部分支出，是陈敬业为开展工作垫付的。3、上诉人在鉴定中心工作时与州劳动和社会保障局是一种目标管理责任制关系，上诉人是按照会议纪要的约定，自由“经营”州鉴定中心，对中心的收入有一定程度的自由支配权。应当由原州劳动和社会保障局对陈敬业2006年在鉴定中心任职期间的账务进行综合结算之后，才能对本案予以准确认定。经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，且定案证据均经一审庭审质证，二审审查核实，来源合法有效，内容客观真实，本院予以确认。原审被告人陈敬业及其辩护人对原判认定的三笔涉嫌贪污的事实经过，及陈敬业收取7.46万元未入单位财务账的事实不持异议，但否认据为己有。对此，本院综合评判如下：关于其提出收取金得技能服务部4万元和盛家坝乡政府2.46万元之后，已用于弥补个人垫支和给上级拜年、送礼等因公开支的辩解辩护意见。经查，黄某、杨某某、安某的证言能证实州鉴定中心与省鉴定中心确实有拜年、送礼、接待的事实。但陈敬业于2006年5月至2007年2月之间已在单位财务实际报销礼品、差旅费等共计43648.5元，名目在发票上表述比较笼统模糊，多为招待上级、赴省办事礼品，而陈敬业在抗辩中提出的都是具体礼品，又无法举证其在上述期间尚有未报销的因公支出的其他票据，这在重审开庭以及本次二审提审时已予审查核实。因此，一审法院依据现有证据，剔除陈敬业2007年初给黄某送的“一个罐子”5000元，是恰当的。关于其提出莱斯酒店的1万元，已用作酒店委托其办证实际支出的复印、整理资料等费用的辩解辩护意见。经查，酒店经理刘某证实领取了2.8万元培训费后，听就业局司机赖某多次说，陈敬业要收1万元办证费，本不想交，考虑到赖某好为人，才给了1万元；肖某证实此次培训的办证是免费的，陈敬业没有转交这笔钱。而陈敬业及辩护人就其意见，未向法院提交任何证据证实，且其意见与上述证人证实的内容相矛盾。关于是否需要对陈敬业2006年在鉴定中心任职期间的账务进行综合结算的问题。经查，陈敬业收取的钱款并未入单位财务账，目前又无证据证实其收取款项后尚有未报销的因公支出票据，因此，对其2006年在鉴定中心任职期间的账务进行综合结算，无法反映出未入账钱款的去向，对本案的定罪量刑并无实际意义。本院认为，原审被告人陈敬业的上诉理由及其辩护人的辩护意见，均不能成立。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第㈠项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  吴任荣审判员  陈 明审判员  杨 铭二〇一四年四月一日书记员  李 敏