福建省泉州市鲤城区人民法院刑 事 判 决 书（2014）鲤刑初字第19号公诉机关泉州市鲤城区人民检察院。被告人何剑平，男，1981年6月2日出生于福建省云霄县。曾因犯盗窃罪于2001年7月27日被晋江市人民法院判处有期徒刑五年六个月。2005年1月3日刑满释放。因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2013年5月25日被抓获羁押，同日被刑事拘留，同年6月19日被逮捕，现羁押于泉州市看守所。辩护人林文山，福建建云律师事务所律师。被告人罗某某，男，1973年9月27日出生，家住福建省建宁县。因涉嫌犯非法经营罪于2013年5月16日被抓获羁押，同日被刑事拘留，同年6月19日被逮捕，现羁押于泉州市看守所。泉州市鲤城区人民检察院以泉鲤检刑诉（2013）808号起诉书指控被告人何剑平犯销售伪劣产品罪，被告人罗某某犯非法经营罪，于2013年12月23日向本院提起公诉。本院于同年12月30日立案，适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鲤城区人民检察院指派检察员何磊璇出庭支持公诉，被告人何剑平及其辩护人林文山、被告人罗某某到庭参加诉讼。依被告人何剑平的辩护人申请，本案依法延长审理期限一个月。现已审理终结。泉州市鲤城区人民检察院指控，1、2013年春节期间，被告人何剑平在福建省云霄县与“黄老板”（另案处理）经预谋后，“黄老板”决定叫人用面包车将假烟从云霄运到泉州，再由被告人何剑平在泉州设立运输假烟的中转站，负责将假烟中转运往外省。随后，被告人何剑平找来朋友罗某某帮忙，让其负责租下位于鲤城区金龙街道古店社区成礼西路19号楼23号店作为中转装卸仓库，另纠集何某某（已起诉）负责跟车押运假烟。2013年3月16日晚，被告人何剑平在得知“黄老板”有假烟从云霄到泉州后，在罗某某不知是假烟的情况下，告知罗某某有货物到泉州，让其卸货在仓库，等被告人何剑平安排的货车到后，再将货物装上货车。同时，被告人何剑平安排何某某次日前往该仓库。2013年3月17日上午，罗某某伙同余某某（另案处理）将货物（均系假烟）装上被告人何剑平雇来的由司机牛某某驾驶的货车。当日17时许，何某某与牛某某到鲤城区仙塘社区泉州西高速路口旁一饭馆吃晚饭后，准备驾车上高速公路前往江苏省常州市时被泉州市城区烟草专卖局的稽查人员查获，现场查获其欲运往常州市销售的假冒注册商标且系伪劣卷烟的“南京（红）”、“芙蓉王（硬）”、“苏烟（五星红杉树）”、“中华（硬）”共计6320条，价值人民币938900元。2、2013年5月15日，被告人何剑平接到“黄老板”的电话，得知有一批假烟从云霄运到晋江要其负责中转运往外省的消息后，便联系了货运司机王某甲、王某乙，谎称有一批鞋子要运往湖南省常德市，约定运费为人民币8000元，同日，王某甲、王某乙驾驶货车在被告人何剑平的引导下，将车停放在晋江市磁灶镇前尾村古塘头村空地等待装货。被告人何剑平让被告人罗某某负责接应并将货搬运到该货车上。当晚9时许至次日1时许，被告人罗某某伙同余某某一起到上述空地将云霄运来的154箱假冒注册商标且系伪劣卷烟装上停放在该处的货车。2013年5月16日6时许，被告人何剑平得知还有假烟要运来晋江，便安排被告人罗某某前往接应，被告人罗某某因害怕不去，便将余某某的电话号码通过短信发给被告人何剑平，被告人何剑平与余某某电话联系后安排余某某前往接应。后余某某到高速公路晋江南出口处接到李某某、朱某某（由晋江市公安局另案处理）分别驾驶的两辆载有假烟（共计67箱）的丰田面包车。因堵车，便由被告人何剑平驾驶轿车到晋江牛山高速出口高架桥下继续接引至晋江市磁灶镇前尾村古塘头村一空地，由余某某将假烟搬到货车上。当天上午9时许，福建省晋江市烟草专卖局工作人员在现场查获其欲运往湖南省常德市销售的假冒注册商标且伪劣卷烟“白沙（硬）”、“白沙（软）”、“雄狮（硬）”共计11050条，价值人民币483500元，余某某逃离现场。公诉机关为佐证其指控的上述事实，当庭宣读和出示了相关证据材料，并认为被告人何剑平的行为已构成销售伪劣产品罪，具有从犯、犯罪未遂、如实供述等情节，被告人罗某某的行为已构成非法经营罪，具有从犯、如实供述等情节，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款之规定，对二被告人定罪惩处。被告人何剑平对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均没有意见。被告人何剑平的辩护人对公诉机关指控被告人何剑平犯销售伪劣产品罪的罪名不持异议。关于事实部分，其提出，公诉机关指控的第一起犯罪，何剑平并未到现场亲自参与，不清楚运输的是假烟，该起对何剑平的指控不能成立；被告人何剑平具有未遂、从犯、如实供述等情节，可对被告人何剑平从轻、减轻处罚；综合何剑平的犯罪事实情节，建议法庭对被告人何剑平适用缓刑。被告人罗某某对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均没有意见。经审理查明：被告人何剑平系受“黄老板”雇佣，帮黄运输假烟。何剑平负责将“黄老板”由云霄运来的假烟在泉州、晋江中转并运往外省。1、2013年3月16日晚，被告人何剑平在得知“黄老板”有假烟要在泉州中转的消息后，在罗某某不知是假烟的情况下，让罗某某卸货在依其指示事先租好的鲤城区金龙街道古店社区成礼西路19号楼23号店仓库，等被告人何剑平雇来的由司机牛某某驾驶的货车到达上述地点后，再将货物装上货车。同时，被告人何剑平安排何某某负责跟车押运假烟。2013年3月17日上午，罗某某、余某某、牛某某、何某某共同将货物全部装车。当日17时许，何某某随该车驾驶员牛某某驾车准备上泉州西高速公路将该车假烟销往江苏省常州市时被泉州市城区烟草专卖局的工作人员查获。经清点，车厢内载有卷烟“南京（红）”5010条、“芙蓉王（硬）”360条、“苏烟（五星红杉树）”450条、“中华（硬）”500条。经鉴定，上述涉案的6320条卷烟均为假冒注册商标且系伪劣卷烟，价值共计人民币938900元。2、2013年5月15日，被告人何剑平接到“黄老板”的电话，得知有一批假烟从晋江中转至湖南常德，便联系了货运司机王某甲、王某乙，并引导二人将驾驶的货车停放在晋江市磁灶镇前尾村古塘头村空地等待装货。同时安排被告人罗某某负责接应并将货搬运到该货车上。当晚9时许至次日1时许，被告人罗某某伙同余某某一起到上述空地将云霄运来154箱假烟装上该货车。2013年5月16日6时许，被告人何剑平得知还有假烟要运来晋江，便安排被告人罗某某前往接应，被告人罗某某因害怕不去，便将余某某的电话号码通过短信发给被告人何剑平，被告人何剑平与余某某电话联系后安排余某某前往接应。后余某某到高速公路晋江南出口处接到李某某、朱某某（由晋江市公安局另案处理）分别驾驶的两辆载有假烟的丰田面包车，因堵车，便由被告人何剑平驾驶轿车到晋江牛山高速出口高架桥下继续接引至装货地点，由余某某将假烟装上货车。当天上午9时许，福建省晋江市烟草专卖局工作人员在现场查获李某某、朱某某，余某某逃离现场。经清点，现场查获卷烟“白沙（硬）”5750条、“白沙（软）”3700条、“雄狮（硬）”1600条。经鉴定，上述涉案的11050条卷烟均为假冒注册商标且系伪劣卷烟，价值共计人民币483500元。公安机关分别于2013年5月16日、2013年5月25日抓获被告人罗某某、何剑平。在本案审理期间，被告人何剑平的家属替其预缴罚金人民币10000元。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、同案犯何某某的供述，证实其通过何剑平介绍替“黄老板”运输假烟。2013年3月16日晚上10点多，何剑平通过电话告知其有一批假烟要从泉州运往江苏常州，让其跟车把货押到常州，并约定给其一千元作为报酬，并告知其装货地点及接头人员。其到装货地点时，除司机牛某某外，还有一名姓罗的胖子及胖子的老乡在装车。装货完毕，其同司机将车开至泉州西高速入口时被执法人员查获。何剑平有告诉其押运的是假烟，所以其猜测何剑平也会告诉罗某某搬运的是假烟。2、证人王某甲、王某乙的证言，证实其二人系货车司机。一号码为15559525070的男子称有车鞋子要运往湖南常德，以8000元的价格雇其二人的车运载。2013年5月15日晚，该男子开一辆银灰色丰田小轿车在前面引导其二人将货车开至装货地点。又以晚上不装货为由将其二人带至晋江一宾馆休息。第二天凌晨该男子在开车将其二人载往装货地点的路上接到一电话后即将二人放下，二人后再无法联系上该男子。3、证人李某某的证言，证实其受“老顽童”雇佣运输假烟，至2013年5月15日至被查获时，其共帮“老顽童”运输三次假烟，第三次运输到泉州的时候被查获。“老顽童”均是让其与电话号码为15559525070的男子联系送货地点。每次到泉州下高速均是一辆丰田卡罗拉带路。4、证人朱某某的证言，证实其受“老顽童”雇佣运输假烟，2013年5月16日凌晨4点多，其按“老顽童“指示载34箱假烟到晋江的卸货地点，在卸货装车时被晋江烟草专卖局的执法人员查获。5、证人段某某的证言，证实其系罗某某在泉州的房东，其将公安人员找罗某某调查的事情告诉过罗某某，罗某某回答其是帮别人运烟出现问题，但烟不是自己的，交点罚款就好了。6、抓获经过、工作说明，证实本案的案发经过及案发现场的货物装载情况。7、户籍证明、刑事判决书、罪犯档案资料、证明，证实被告人何剑平、罗某某的身份信息、前科情况。同案犯何某某的判决情形。8、银行账目明细，证实被告人何剑平与被告人罗某某的资金往来情况。9、提取笔录、通话记录、短信记录，证实二被告人使用的手机号码及二被告人之间、二被告人与其他同伙之间的短信、通话情况。10、治安卡口车辆照片、基站位置图，证实被告人何剑平驾驶卡罗拉轿车引导载有假烟车辆的事实。11、辨认笔录，证实二被告人辨认作案地点，被告人之间及被告人与同案犯之间相互辨认。12、检查笔录、福建省泉州市城区烟草专卖局、晋江市烟草专卖局证据复制（提取）单、移送财物清单、调查报告，证实涉案假烟的检查、提取、移送情况。13、福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告，证实涉案的卷烟均系假冒注册商标的伪劣卷烟。14、福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价值确认书，证实涉案卷烟的货值。15、鉴定意见通知书，证实相关的鉴定意见已通知当事人。16、被告人何剑平、罗某某的供述，证实二被告人对犯罪事实供认不讳。上述证据之间相互关联、取证程序合法，证据内容能够证实本院查明的事实部分，本院予以确认。关于辩护人提出公诉机关指控的第一起何剑平的犯罪行为不能成立的问题，经查，被告人何剑平供述其系帮“黄老板”运送假烟，其负责联系司机并安排罗某某装货、何某某押运。该供述与同案犯何某某、罗某某的供述相印证，且有通话记录可予以佐证。涉案卷烟的质量及货值有福建省泉州市城区烟草专卖局证据复制（提取）单、移送财物清单、福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告、福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价值确认书等证据证实。故公诉机关的该起指控成立，辩护人的辩护意见与事实及法律不符，不予采纳。本院认为，被告人何剑平、罗某某明知他人销售尚未获得国家专营许可、假冒注册商标的伪劣卷烟而提供运输帮助，其中被告人何剑平共作案2起，卷烟货值人民币1422400元，被告人罗某某作案1起，卷烟货值人民币483500元。二被告人的行为同时构成销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪，依法应当按照处罚较重的规定定罪处罚。故对被告人何剑平以销售伪劣产品罪定罪处罚，对被告人罗某某以非法经营罪定罪处罚。公诉机关指控的犯罪成立。被告人何剑平着手实施销售伪劣产品的行为，由于意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，予以减轻处罚。被告人何剑平、罗某某在各自伙同他人的共同犯罪中均起次要作用，是从犯，予以减轻处罚。二被告人归案后均能如实供述自己的犯罪事实，均予以从轻处罚。辩护人的相关意见予以采纳。被告人何剑平能缴纳部分罚金，有悔罪表现，予以酌情从轻处罚。被告人何剑平有盗窃前科，仍不思悔改，予以酌情从重处罚；本案何剑平在第一起犯罪事实被发现后仍旧实施新的同种犯罪行为，主观恶性较大，不宜适用缓刑，辩护人关于对被告人何剑平适用缓刑的意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人何剑平犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币三十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月25日起至2017年7月24日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人罗某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月16日起至2015年3月15日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）三、扣押在案的假冒注册商标的伪劣香烟，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  王志平代理审判员  杨 芳人民陪审员  李 霞二〇一四年四月二十九日书 记 员  缪 玢附法律条文：《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二百二十六条以暴力、威胁手段，实施下列行为之一，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）强买强卖商品的；（二）强迫他人提供或者接受服务的；（三）强迫他人参与或者退出投标、拍卖的；（四）强迫他人转让或者收购公司、企业的股份、债券或者其他资产的；（五）强迫他人参与或者退出特定的经营活动的。