山西省吕梁市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）吕民一终字第226号上诉人（原审被告）山西省文水县吉明彩钢有限公司。法定代表人张宇旗，该公司经理。委托代理人郝明伟，男，山西名誉律师事务所律师委托代理人田林芝，女，1969年9月27日生，汉族，山西省汾阳市西河乡西关村人。被上诉人（原审原告）李清峰，男，1968年7月3日生，汉族，山西省汾阳市三泉镇仁道村人。原审被告李振斌，男，1973年12月25日，汉族，山西省汾阳市三泉镇仁道村人。委托代理人郝伟明，山西明誉律师事务所律师。原审被告孝义市大象农牧食品有限公司。法定代表人石荣杰，该公司董事长。上诉人山西省文水县吉明彩钢有限公司因与被上诉人李清峰，原审被告李振斌以及原审被告孝义市大象农牧食品有限公司提供劳务者受害纠纷一案，不服汾阳市人民法院作出的（2013）汾民初字第139号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了此案。上诉人文水县吉明彩钢有限公司的委托代理人郝明伟和田林芝，被上诉人李清峰，原审被告李振斌及其委托代理人郝伟明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审查明，被上诉人李清峰、原审被告李振斌与同村村民高寿海、李镇平及外村的几个人，在原审被告李振斌的招集、雇佣下为被告孝义市大象农牧食品有限公司屠宰车间进行吊顶板安装。从2012年9月1日原审被告李振斌让被上诉人李青峰为其从事吊顶板安装工作，到第二天正式进行施工，被上诉人李青峰没有受到有关施工安全的培训。2012年9月4日，即原告参加施工的第三天上午九是许，原告站在两米多高的施工平台上扣板，在原告用手钳子拽彩板时不慎拽脱翻身摔落地面，导致被上诉人头部等处受伤。被告李振斌当时不在现场，在接到其他施工人员通知后立即将原告送至山西省汾阳医院进行抢救，并垫付了大部分抢救和住院治疗的费用。经所在医院诊断原告伤情为：广泛脑挫裂伤、硬膜下血肿、硬膜外血肿、脑内血肿、颅骨骨折、右侧髌骨骨折、多处软组织损伤。原告住院53天后于2012年10月27日伤愈出院，开支住院医药费46419.11元，其中原告开支1700元，其余全部由被告李振斌垫付。原告住院期间从2012年9月16日接受特级护理、一级护理，医嘱留二人陪待。被上诉人于2013年2月26日委托山西省汾阳司法鉴定中心对其伤情进行伤残等级评定，该鉴定中心于2013年2月28日做出（2013）鉴字第038号司法鉴定意见书认为：“被鉴定人李清峰头部伤致广泛脑挫裂伤、右髌骨粉碎性骨折。现遗有轻度失读，右膝关节活动范围0-70。根据国家标准应分别评定为七级、六级伤残，根据晋级原则，最终评定为六级伤残。”被告孝义市大象农牧食品有限公司于2012年4月11日与被告文水县吉明彩钢有限公司订立《轻钢结构工程制作、安装承包合同书》，将其屠宰车间吊顶钢结构、吊顶板安装等项目工程发包给合同乙方文水县吉明彩钢有限公司，约定“乙方在施工过程中，必须做好安全保卫工作，乙方自身原因造成的财产、人身伤害，乙方承担全部责任”，被告文水县吉明彩钢有限公司作为承包方签章，张兴华作为承包方的委托代理人在合同上签名确认。由被告李振斌所组织进行的吊顶板安装工作，系上述吊顶板安装工程的一部分，庭审中原审被告李振斌拒绝透露其承揽工程的发包方。原审认为，原告李清峰受被告李振斌雇佣，为被告孝义市大象农牧食品有限公司屠宰车间吊顶钢结构进行吊顶板安装时受伤，被告李振斌在没有任何安全培训的情况下即承揽吊顶板安装工程并组织施工，是导致此次事故的重要原因，应承担相应的法律责任；被告文水县吉明彩钢有限公司在不具备钢结构工程安装专业承包资质工程并组织施工，是导致此次事故的重要原因，应承担相应的法律责任；上诉人文水县吉明彩钢有限公司在不具备钢结构工程安装专业承包资质情况下，冒用山西四建集团有限公司吉明钢结构分公司的名义订立轻钢结构工程制作、安装承包合同，并且分包于不具备安全生产条件的个人组织施工，是导致此次安全事故发生的又一重要原因，也应承担相应的法律责任；原审被告孝义市大象农牧食品有限公司作为发包方对承包方资质审查不严，应对被上诉人所受伤害承担连带赔偿责任；原告缺乏安全生产意识，选择从事自己不具备安全生产条件的工作种类，对于自身损害的发生也存在过错，应承担相应的法律责任。原告损失包括：一、医疗费47716.81元，含住院医疗费46419.11元、门诊医疗费等1282.7元和药费15元；二、住院伙食补助费798元、营养费795元，即均按每天15元的标准分别计算53天，原告主张营养费多计算20天无依据，不予支持；三、误工费132196元，即按山西省统计局公布的2012年全省农、林、牧、渔业从业人员在岗职工平均工资25293元除以365天的标准计算至定残前一天，共计176天的误工损失，原告主张按交通运输业计算六个月误工损失与本案安全生产事故无关，不予支持；四、护理费4018.4元，即按山西省统计局公布的2012年全省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资22565元除以365天的标准计算65天，原告主张有12天按双人护理有医生医嘱，予以支持；五、残疾赔偿金63566元，按山西省统计局公布的2012年全省农村居民人均纯收入6356.6元乘以20年计算50%；六、鉴定费1300元；七、精神损害抚慰金10000元；八、复印费36元；九、交通费300元，因原告未举证证明，故酌情支持从医院返还、复查、鉴定的交通费用。以上九项原告损失共计140723.21元，酌情确定由被告李振斌赔偿40%，即56289.3元，扣除已垫付44719.11元，还应在赔偿被上诉人11570.19元；被告文水县吉明彩钢有限公司赔偿40%，即56289.3元；剩余损失由原告自行承担。对于原审被告李振斌应当再赔偿56289.3元，被告孝义市大象农牧食品有限公司应当承担连带赔偿责任。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一、第二款、第十九至第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、原审被告李振斌赔偿原告李清峰经济损失56289.3元，扣除已垫付的住院期间医疗费44719.11元外，还应再赔偿被上诉人李清峰11570.19元；二、上诉人文水县吉明彩钢有限公司赔偿原告李清峰经济损失56289.3元；三、上述两项赔偿款均于本判决生效后十五日内给付，并由原审被告孝义市大象农牧食品有限公司承担连带给付责任；四、驳回原告、被告的其他诉讼请求。案件受理费2050元，由原审被告李振斌与上述人文水县吉明彩钢有限公司各承担1025元。文水县吉明彩钢有限公司对上诉判决不服，向本院提起上诉。请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、由被上诉人承担本案的一审、二审诉讼费用。事实与理由：1、一审认定与事实不符，因彩板安装是简单的手工操作，无任何技术性，被上诉人在拿手钳子拽彩板时不慎摔落，完全由于自身粗心大意和未按要求佩戴安全带及安全帽导致，伤害结果应由其负完全责任；2、上诉人认为李清峰被鉴定为六级伤残完全与事实不符，特别是“失读”一说，更是离谱！理由是因一审另一被告李振斌与其同村，每天都能看到被上诉人正常工作，正常跑业务，完全不存在“失读”造成的读写、视觉识别等障碍。在此略举事例以说明（有证人证明）：被上诉人于2012年腊月二十一日（做伤残鉴定前两周）给本村建军家孙子满月宴“坐礼房”；今年三月初七（4月16号即距鉴定日期2月28日后一个半月）在李汉元家“坐礼房”……出院以后一年多来被上诉人都在自己驾车跑出租业务，根本不存在鉴定所言“失读”和“膝关节活动受限”等障碍。3、原审判决适用法律错误：一审判定上诉人赔偿被上诉人精神损害抚慰金10000元没有法律依据。综上所述，请求二审法院查明事实，依法改判。被上诉人李清峰辩称，一、被上诉人出院后身体虚弱，眼睛有复视，影响视力，有髌骨骨折，正在恢复期，筋骨疼痛一百天，怎能承揽出租车业务，完全是伪造事实；二、一审判定上诉人赔偿被上诉人精神损害抚慰金10000元是有法律依据的。为此，请二审法院审理后驳回其诉讼请求，维持原判。原审被告李振斌未提供书面答辩状。庭审中辩称，没有意见。原审被告孝义市大象农牧食品有限公司既未到庭也未提供书面答辩状。二审查明事实与一审基本一致。本院认为，本案主要是针对文水县吉明彩钢有限公司上诉主张的对被上诉人李清峰是否应承担赔偿责任进行审理。对此，上诉认认为，本案事故发生的主要原因是由于被上诉人李清峰自身粗心大意和未按要求佩戴安全带及安全帽而造成的。但从全案事实分析，被上诉人李清峰受原审被告李振斌雇佣，为原审被告孝义市大象农牧食品有限公司屠宰车间承揽吊顶板安装工程，同时组织施工。此安装过程中，从被上诉人李清峰缺乏安全生产意识到原审被告李振斌组织施工前未进行安全施工培训以及到文水县吉明彩钢有限公司的不具备钢结构工程安装专业承包资质再到原审被告孝义市大象农牧食品有限公司为其工程对外承包资质审查不严均存在过错的情况下，上诉人文水县吉明彩钢有限公司又无任何有效证据提供推翻其过错责任，故本院对其的该项主张不予支持。关于上诉人文水县吉明彩钢有限公司主张的精神抚尉金10000元的问题，原审以被上诉人李清峰鉴定“六级”伤残而认定精神抚尉金10000元并为不当，更何况上诉人又未申请鉴定。综上，依据《中华人民共和国民是诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1207元，由上诉人文水县吉明彩钢有限公司负。本判决为终审判决。审判长 王 理审判员 高美平审判员 郭一璠二〇一四年四月二十六日书记员 袁 飞