宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）银民商终字第212号上诉人（原审原告）郭庆龙，男，1964年7月7日出生。委托代理人马玉虎，宁夏金世永业律师事务所律师。上诉人（原审被告）李建中，男，1964年5月28日出生。委托代理人马宁，宁夏永川律师事务所律师。被上诉人（原审被告）甘肃第五建设集团公司宁夏分公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区黄河龙大厦三层办公B号房。负责人石生宁，该分公司经理。委托代理人王尚君，宁夏言成律师事务所律师。被上诉人（原审被告）昆明佳贤建筑劳务有限公司，住所地宁夏回族自治区贺兰县习岗镇新胜村三社。法定代表人姜维，该公司董事长。被上诉人（原审被告）宁夏渝辉建筑劳务工程有限公司，住所地宁夏回族自治区贺兰县习岗镇新胜村三社。法定代表人彭杰，该公司董事长。原审被告姜维，男，1972年2月18日出生。上诉人郭庆龙、李建中因与被上诉人甘肃第五建筑公司宁夏分公司、被上诉人昆明佳贤建筑劳务有限公司（以下简称昆明佳贤公司）、宁夏渝辉建筑劳务工程有限公司（以下简称宁夏渝辉公司）、原审被告姜维建筑设备租赁合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2013）金民商初字第212号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年3月3日公开开庭审理。上诉人郭庆龙委托代理人马玉虎，上诉人李建中委托代理人马宁，被上诉人甘肃第五建筑公司宁夏分公司（以下简称甘肃五建宁夏分公司）委托代理人王尚君到庭参加诉讼，被上诉人昆明佳贤公司、被上诉人宁夏渝辉公司、原审被告姜维经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明，被告甘肃五建宁夏分公司系贺兰宏基月湖湾项目工程的承建方，被告昆明佳贤公司、宁夏渝辉公司系该工程的劳务施工方，被告姜维、李建中系该劳务施工工程的项目经理。2010年11月23日，被告昆明佳贤公司在宁夏贺兰宏基月湖湾项目工程的劳务施工中，与原告签订了《财产租赁合同》，合同约定被告昆明佳贤公司租赁原告钢管、扣件等建筑器材，租赁物品种和数量以提货单为准，并约定租赁费每月结算一次。若逾期不付租赁费，每日按所欠租赁费数额的千分之五支付违约金。被告甘肃五建宁夏分公司的贺兰宏基月湖湾工程项目部为被告昆明佳贤公司的财产租赁提供连带责任担保保证，保证范围为被告按照合同约定应承担的全部义务以及原告为实现债权所支出的所有费用。担保期限为被告提走租赁物之日起六年。合同签订后，被告昆明佳贤公司陆续从原告处提走了其所需要租赁物，该租赁物全部用于被告甘肃五建宁夏分公司承建的贺兰宏基月湖湾工程。2012年12月6日，原告与被告宁夏渝辉公司、姜维、李建中结算，被告宁夏渝辉公司、姜维、李建中欠原告租赁费及赔偿款共计310000元。当日，被告宁夏渝辉公司、姜维、李建中向被告甘肃五建宁夏分公司出具了一份委托付款函，委托被告甘肃五建宁夏分公司将应支付给其的劳务工程款中的310000元直接支付原告，并注明半年内结清。被告甘肃五建宁夏分公司负责人石生宁在该委托付款函上签署了同意代扣的意见。后由于此款至今未付，原告向原审法院提起诉讼，请求判决：1、被告昆明佳贤公司、宁夏渝辉公司、姜维、李建中支付原告租赁费及赔偿款310000元、违约金62000元，合计372000元；2、被告甘肃五建宁夏分公司承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由被告承担。原审法院另查明，宁夏贺兰宏基月湖湾项目工程由被告甘肃五建宁夏分公司承建。在施工过程中，被告甘肃五建宁夏分公司将该工程劳务部分分包给了被告昆明佳贤公司，被告昆明佳贤公司在宁夏未进行备案，被告甘肃五建宁夏分公司便将分包给被告昆明佳贤公司的劳务工程又分包给了被告李建中，被告李建中挂靠被告宁夏渝辉公司对外进行施工。实际施工人仍然是被告昆明佳贤公司。原审法院认为，原告与被告昆明佳贤公司签订的《财产租赁合同》合法有效。合同签订后，原告按约定向被告昆明佳贤公司提供了其所需要的租赁物，履行了合同义务。被告昆明佳贤公司使用租赁物后至今未按约定全面履行支付租赁费、返还租赁物的义务，已构成违约，应当承担相应的民事责任。故原告要求被告昆明佳贤公司按结算确认的租赁费及赔偿款支付租赁费及赔偿款310000元的诉讼请求，应予以支持。被告姜维作为被告昆明佳贤公司的法定代表人，在原告与被告昆明佳贤公司租赁关系中的行为，属职务行为，对此不承担支付原告租赁费及赔偿款310000元的责任。被告李建中挂靠被告宁夏渝辉公司，作为被告昆明佳贤公司施工工程的施工人，被告李建中、被告宁夏渝辉公司应当对原告主张的租赁费及赔偿款310000元承担清偿责任。被告甘肃五建宁夏分公司及其贺兰宏基月湖湾工程项目部作为分支机构、职能部门，不得为保证人，该担保无效，对此被告甘肃五建宁夏分公司不承担担保责任。依据合同相对性原则，原告要求被告甘肃五建宁夏分公司承担连带清偿责任的诉讼请求，应不予支持。原告按合同约定每日5‰主张的违约金62000元，无法律依据。对此，原审法院按每日0.5‰自2012年12月6日原告与被告宁夏渝辉公司、姜维、李建中结算起予以支持至原告起诉之日的2013年6月7日，即被告昆明佳贤公司支付原告违约金28055元（310000元×0.5‰×181天）。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第二百二十二条，《中华人民共和国担保法》第十条，《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条之规定，判决：一、被告昆明佳贤公司、被告李建中、被告宁夏渝辉公司于本判决生效后五日内共同支付原告郭庆龙租赁费及赔偿款310000元、违约金28055元。二、驳回原告的其他诉讼请求。宣判后，上诉人郭庆龙、李建中不服，提出上诉。郭庆龙上诉称：一、原审法院未判定甘肃五建宁夏分公司承担连带清偿责任错误；二、原审法院对因甘肃五建宁夏分公司原因而导致担保合同无效后的赔偿责任未作出处理。综上，要求撤销原审判决第二项，改判甘肃五建宁夏分公司承担连带清偿责任，一、二审案件受理费由甘肃五建宁夏分公司承担。李建中上诉称：原审判定李建中承担连带清偿责任错误，要求改判甘肃五建宁夏分公司向郭庆龙支付租赁费及赔偿款并承担违约责任，一、二审案件受理费由甘肃五建宁夏分公司承担。被上诉人甘肃五建宁夏分公司对郭庆龙、李建中的上诉辩称，原审查明事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。被上诉人李建中针对郭庆龙上诉辩称，李建中不应承担支付租赁费及赔偿款的责任。被上诉人郭庆龙针对李建中上诉辩称，李建中应承担责任，甘肃五建宁夏分公司应就担保无效承担相应法律责任。二审中，李建中提交新证据即：统计说明一份（复印件），据此证明甘肃五建宁夏分公司在昆明佳贤公司及宁夏渝辉公司有债务。甘肃五建宁夏分公司质证意见是，该证据是复印件，对证据的真实性有异议。郭庆龙对该证据认可，没有异议。甘肃五建宁夏分公司向法庭提交以下证据：证据一：《建设工程施工劳务合同》一份（复印件），据此证明宁夏渝辉公司所承包的工程在最终结算前支付至80%，最终结算后付至工程款的97%，目前部分工程未完成，尚未进行结算。按照合同约定，甘肃五建宁夏分公司已超付工程款。郭庆龙、李建中认为该证据不属于新证据，且系复印件不予认可。证据二：收条、宁夏银行进账单、委托付款书、建设银行网上电子回单各一份（均为复印件），据此证明2012年11月27日、2012年12月1日甘肃五建宁夏分公司支付给李建中款项300万元，已经超付，所以无法代扣、代付。郭庆龙、李建中认为不属于新证据，不予认可。经审查，本院认为，上诉人李建中、被上诉人甘肃五建宁夏分公司在二审中提交的上述证据均系复印件，没有可供比对的原件，且双方当事人相互不予认可，本院不予采信。二审审理查明，被上诉人宁夏渝辉公司及原审被告姜维、上诉人李建中向甘肃五建宁夏分公司出具过两份委托付款函。二审查明的其他事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，2010年11月23日银川市金凤区个体经营亚星租赁站与昆明佳贤公司签订《财产租赁合同》，担保人为甘肃五建宁夏分公司贺兰宏基月湖湾项目部。根据《中华人民共和国担保法》第二十九条规定：“企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任”。贺兰宏基月湖湾工程项目部系甘肃五建宁夏分公司为承建涉案工程而设立的临时机构，非独立民事主体，对外没有独立承担民事责任的能力，不具备保证主体资格，其提供保证担保的行为也没有得到甘肃五建的授权，应认定该保证担保无效。最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第七条规定：“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”。甘肃五建宁夏分公司设立的贺兰宏基月湖湾工程项目部明知自己不具备保证人资格，且没有得到甘肃五建宁夏分公司及甘肃五建公司的授权，而为郭庆龙与昆明佳贤公司提供连带责任保证，显然存在过错。被上诉人郭庆龙明知保证人是项目部而同意其提供保证，没有尽到应尽的注意和审查义务，对保证担保无效也有过错。故甘肃五建宁夏分公司贺兰宏基月湖湾工程项目部应在昆明佳贤公司、宁夏渝辉公司、李建中不能清偿债务二分之一的范围内承担赔偿责任。由于该项目部对外不具备独立承担民事责任的能力，应由甘肃五建宁夏分公司承担赔偿责任。原审法院对李建中、昆明佳贤公司、宁夏渝辉公司的责任认定，本院予以维持。原审法院按照日5‱调整违约金为28055元，本院予以维持。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律错误，依照《中华人民共和国担保法》第二十九条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第二款、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2013）金民商初字第212号民事判决第一项及第二项即一、原审被告（被上诉人）昆明佳贤建筑劳务有限公司、原审被告（上诉人）李建中、原审被告（被上诉人）宁夏渝辉建筑劳务工程有限公司于本判决生效后五日内共同支付原审原告（上诉人）郭庆龙租赁费及赔偿款310000元、违约金28055元。二、驳回原审原告（上诉人）郭庆龙的其他诉讼请求。二、被上诉人甘肃第五建设集团公司宁夏分公司在上述债务人不能清偿债务二分之一的范围内承担赔偿责任；甘肃第五建设集团公司宁夏分公司清偿债务后，有权在清偿债务范围内行使对上诉人李建中、被上诉人昆明佳贤建筑劳务有限公司、宁夏渝辉建筑劳务公司的追偿权。一审案件受理费6880元，减半收取3440元，由上诉人李建中、被上诉人昆明佳贤建筑劳务有限公司、宁夏渝辉建筑劳务公司、甘肃五建宁夏分公司负担；二审案件受理费12742元，由上诉人李建中负担6371元，由被上诉人昆明佳贤建筑劳务有限公司、宁夏渝辉建筑劳务公司、甘肃五建宁夏分公司负担6371元。本判决为终审判决。审判长 周景远代理审判员谢甜代理审判员解杰二〇一四年四月二十四日书记员 郭       燕       荣附本案适用法律条文：《中华人民共和国担保法》第二十九条企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。