广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2014)东一法民一初字第35号原告张惠强，男，1973年3月9日出生，汉族，住广东省东莞市，委托代理人严伟，广东旗峰律师事务所律师。委托代理人路芳，广东旗峰律师事务所律师。被告张锦静，男，1963年10月22日出生，汉族，住广东省深圳市宝安区，被告东莞市青雅数码科技有限公司，住所地：广东省东莞市东坑镇初坑二村岭顶32号。法定代表人谢辉红。被告河源青雅电子科技有限公司，住所地：广东省河源市东源县涧头镇富民工业园。法定代表人张秋声。被告谢辉红，女，1967年2月24日出生，汉族，住广东省深圳市宝安区，原告张惠强诉被告张锦静、东莞市青雅数码科技有限公司（以下简称“东莞青雅公司”）、河源青雅电子科技有限公司（以下简称“河源青雅公司”）、谢辉红民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年7月1日公开开庭进行了审理。原告张惠强的委托代理人严伟到庭参加诉讼。被告张锦静、东莞青雅公司、河源青雅公司、谢辉红经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张惠强诉称，被告张锦静因资金周转困难，于2013年7月31日向原告张惠强借款人民币2500000元，双方口头约定借款利息为月息45厘，利息按月支付，每月5日前支付上月利息。为此，原告与被告张锦静于2013年7月31日签订了《借款合同》一份，被告东莞青雅公司和河源青雅公司作为担保人、被告谢辉红作为抵押人均签署了该《借款合同》。该合同约定：上述借款，由原告通过银行转账方式向被告张锦静指定的收款人谢辉红的银行账号转账人民币2162500元，余款人民币337500元由原告以现金方式直接支付给被告张锦静；借款期限为3个月，自2013年7月31日至2013年10月30日；借款利息为月息30厘，利息按月支付，每月5日前支付上月利息。同时，该合同还约定：如被告张锦静到期未归还上述借款视为违约，原告有权每日按未还款的3‰收取违约金至全部借款还清；被告东莞青雅公司和河源青雅公司作为担保人对被告张锦静的上述借款及应付其他款项、费用等提供连带保证责任担保；被告谢辉红提供其名下位于东莞市××东××路××单元1602的房产作抵押。上述合同签订当日，原告即向被告张锦静支付了上述借款，被告张锦静收款后向原告出具了一份《借款借据》。被告张锦静收到上述借款后，并未依约归还原告借款本金及利息，仅向原告支付了借款之日至2013年10月30日的利息。此后，虽经原告多次催讨，被告张锦静不仅拒不归还上述借款，而且也未再向原告支付借款利息，被告东莞青雅公司、河源青雅公司及谢辉红亦不履行其担保责任。综上，原告为维护自身的合法权益，特诉请法院判令：1、四被告向原告偿还借款人民币2500000元及利息【利息按中国人民银行同类同期贷款利率的四倍计算，自2013年10月31日计至判决确定履行之日止，现暂计至起诉之日（70天）为人民币107397元】；2、四被告向原告支付逾期还款的违约金【违约金每日按未还款的3‰计算，自2013年10月31日计至全部借款还清为止，现暂计至起诉之日（70天）为人民币525000元】；3、本案诉讼费和保全费由四被告承担。被告张锦静、东莞青雅公司、河源青雅公司、谢辉红未发表答辩意见，亦未提交任何证据。经审理查明，2013年7月31日，原告张惠强作为贷款人（乙方）与借款人张锦静（甲方）、保证人东莞青雅公司（丙方）、保证人河源青雅公司（丙方）以及抵押人谢辉红（丁方）签订一份借款合同，约定：“一、乙方借给甲方人民币贰佰伍拾万元整（￥2500000.00元），甲方应开出收据证明收到该笔款项，借款由乙方委托转入甲方指定的如下账户：开户行：东坑工行，户名：谢辉红，账号：62×××93，款项到账即视为甲方已经收到借款。二、借款期限为2013年7月31日至2013年10月30日。三、放款方式：本次借款贰佰伍拾万元为新借，其中2162500.00（大写：贰佰壹拾陆万贰仟伍佰元正）是通过银行转账方式转入上述指定账户，余款以现金方式借给甲方。四、借款到期后，甲方应在到期当天将借款全部归还乙方，甲方如未按合同约定期限归还借款，乙方有权向甲方收取违约金，违约金按每日未归还款的千分之三收取，直至甲方还清全部欠款为止。五、担保方式：1、本次贷款由丙方提供连带责任担保；2、本次贷款由丁方提供位于东莞市××东××路××单元1602号的房产作抵押，抵押物权证号为粤房地权证莞字第××号。担保范围包括贷款本金、债务人应向张惠强支付的其他款项、张惠强实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。”落款处有张惠强、张锦静、谢辉红的签名及按捺手印，以及东莞青雅公司、河源青雅公司的盖章予以确认。2013年7月31日，被告张锦静向原告出具借款借据，内容为：“本人张锦静（身份证号码）向张惠强借款人民币贰佰伍拾万元正，期限三个月，本人于2013年7月31日收到的借款。”落款处有张锦静的签名及按捺手印。原告提交两张招商银行转账汇款业务回单，显示2013年7月31日，案外人韩庆元分两次向谢辉红62×××93的账户汇款1320000元及842500元，共计2162500元；并提交韩庆元于2014年1月7日出具的一份证明，证明韩庆元的上述转账行为系受张惠强委托的代付行为，韩庆元本人对上述转账款项不主张任何权利，落款处有韩庆元的签名及按捺手印确认。庭审中，原告主张双方口头约定月利息为45厘，三个月的借款期利息总额为337500元，并确认在借款合同约定的2500000元借款中将该利息事先予以扣除，实际汇款数额为2162500元。原告起诉是在认可被告已经支付借款期间（2013年7月31日至2013年10月30日）的利息337500元的基础上，要求被告偿还2500000元及支付利息，故诉请利息从2013年10月31日计算；如果法院认定以实际借款2162500元为本金，那么利息应当从2013年7月31日起计算。同时，原告确认案涉房产抵押并未办理房产抵押登记手续。上述事实，有借款合同、借款借据、招商银行转账汇款业务回单、证明、身份证（复印件）以及本案的庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案系民间借贷纠纷。被告张锦静、东莞青雅公司、河源青雅公司、谢辉红经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未向本院提交任何证据，应视为放弃答辩和举证质证的权利，由此产生的法律后果由其自身承担。首先，被告张锦静向原告张惠强借款的事实，有借款合同、借款借据、招商银行转账汇款业务回单以及韩庆元出具的证明予以证明，本院对此予以确认。根据借款合同的约定，被告张锦静应当于2013年10月31日归还借款，故原告要求被告张锦静返还借款并支付利息及违约金的诉请，于法有据，本院予以支持。关于借款本金，虽然借款合同约定借款金额为2500000元，但原告提交的银行汇款凭证显示，原告实际支付的数额为2162500元，且原告对此予以确认，故本院确定案涉借款本金为2162500元。关于利息，原告主张双方口头约定借款期间月利息45厘，并陈述合同约定现金支付的337500元实际上系作为借款期间的利息事先予以扣除。在被告张锦静出具收到原告借款2500000元借款借据的情况下，结合借款合同“2162500元是通过银行转账方式转入上述指定账户，余款以现金方式借给甲方”的放款方式，以及银行转账汇款业务回单显示的银行转账总额为2162500元来看，原告主张双方口头约定借款利息的说法较为合理，本院予以采纳。关于违约金，有借款合同的明确约定，被告未按期归还借款，应当向原告支付违约金。但是，上述利息及违约金的数额应当符合《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条：“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护”的规定，据此，原告主张借款期间月利息45厘的口头约定，以及借款合同中关于逾期还款违约金按每日未归还款项的千分之三的约定均过高，应当按照中国人民银行规定的同期同档贷款基准利率的四倍计算利息及违约金，结合原告关于利息计算至判决确定的履行之日止的诉请，案涉借款的利息及违约金应当计算如下：1、2013年7月31日至2013年10月30日借款期间的利息，按照中国人民银行规定的同期同档贷款基准利率的四倍计算；2、2013年10月31日至本判决确定的履行之日的逾期利息及违约金的总额，按照中国人民银行规定的同期同档贷款基准利率的四倍计算；3、本判决确定的履行之日的次日至被告实际清偿之日的违约金，按照中国人民银行规定的同期同档贷款基准利率的四倍计算。其次，借款合同中明确约定被告东莞青雅公司与河源青雅公司对被告张锦静的借款承担连带责任保证，且有被告东莞青雅公司与河源青雅公司的盖章确认，故对原告要求被告东莞青雅公司与河源青雅公司承担连带清偿责任的诉请，本院予以支持。被告东莞青雅公司与河源青雅公司承担保证责任后，有权向被告张锦静追偿。最后，借款合同仅约定被告谢辉红提供其房产作为抵押担保，并未约定被告谢辉红承担连带责任保证，且原告确认并未办理该房产的抵押登记手续，抵押合同未生效，因此，对原告要求被告谢辉红承担连带清偿责任的诉请，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十一条、第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告张锦静于本判决发生法律效力之日起三日内向原告张惠强返还借款本金2162500元并支付借款期间的利息、逾期利息及违约金（借款期间的利息以2162500元为本金，从2013年7月31日起，按照中国人民银行规定的同期同档贷款基准利率的四倍计算至2013年10月30日止；逾期利息及违约金的总额以2162500元为本金，从2013年10月31日起，按照中国人民银行规定的同期同档贷款基准利率的四倍计算至本判决确定的履行之日止；违约金以2162500元为本金，从本判决确定的履行之日的次日起，按照中国人民银行规定的同期同档贷款基准利率的四倍计算至被告实际清偿之日止）。二、被告东莞市青雅数码科技有限公司、河源青雅电子科技有限公司对被告张锦静的上述债务承担连带清偿责任。被告东莞市青雅数码科技有限公司、河源青雅电子科技有限公司承担保证责任后，有权向被告张锦静追偿。三、驳回原告张惠强对被告谢辉红的诉讼请求。四、驳回原告张惠强的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费31859元（原告已预交），由原告负担8772元，被告张锦静、东莞市青雅数码科技有限公司、河源青雅电子科技有限公司负担23087元；财产保全费5000元（原告已预交），由原告负担1377元，被告张锦静、东莞市青雅数码科技有限公司、河源青雅电子科技有限公司负担3623元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  张玉立代理审判员  李淑萍人民陪审员  陈俊杰二〇一四年八月十八日书 记 员  徐 轩附相关法律法规：《中华人民共和国合同法》第二百条借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十二条办理抵押物登记的部门如下：（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；（三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》6.民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。