重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书(2013)江法民初字第05802号原告裴家惠，女，汉族，1963年12月7日生，住重庆市江北区。委托代理人麻剑，重庆晓帆律师事务所律师。被告重庆正元工贸有限责任公司，住所地重庆市江北区南桥村23号，组织机构代码：20304791-7。法定代表人邓政，总经理。委托代理人陈洪，重庆川立律师事务所律师。委托代理人方惠萍，女，汉族，1963年4月28日生，住重庆市南岸区明佳园**号*单元2－2。原告裴家惠与被告重庆正元工贸有限责任公司（以下简称正元公司）失业保险待遇纠纷一案，本院于2013年7月5日立案受理。依法由审判员陈学军适用简易程序公开开庭进行了审理。原告裴家惠及其委托代理人麻剑、被告正元公司的委托代理人陈洪、方惠萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告裴家惠诉称，原告于2006年1月份应聘至被告处从事校直、检验工作。工资从最初的1500元逐步增加到3500元。在事实劳动合同存续期间，被告存在诸多违法之处。其表现有收取保证金，不与原告签订书面劳动合同，不为原告投缴足额的社会保险，未支付足额的工资。为此，原告于2012年12月13日要求解除劳动关系。2007年7月2日，被告要求包括原告在内的所有员工加班，每月只准休息两天。虽然原告努力工作，但被告仍于2012年9月18日单方解除与原告的劳动关系。经原告和其他员工投诉，被告才以苛刻的条件留任原告和其他员工继续工作。2012年11月30日，被告再次强行解除与原告和其他员工的劳动关系，不让所有员工进厂，也不进行任何补偿。被告的行为损害了原告的合法权益，为此，原告特向江北区劳动人事争议仲裁委员会申请了仲哉，仲裁委员会超期未受理，现特向法院提起诉讼，请求：判令被告支付失业保险待遇13230元（735元/月×15个月×120%）被告正元公司辩称，原告是2006年1月18日到被告处工作，双方签订了书面劳动合同。原告是计件工资，工资不固定，没有保底。原告诉称其月均工资是3500元，不是事实，与其在仲裁中称的月均工资2300元，亦存在矛盾。2012年9月被告订单不足，被告向员工提出两个方案：一是待岗学习，二是换到其他岗位工作。原告选择待岗，按最低工资1050元每月发放。由于原告待岗学习不安心，2012年11月30日，被告跟原告做工作，让其回家待岗，原告拒绝，2012年12月13日，被告收到原告的解除劳动关系通知书。被告从未通知原告解除劳动关系。双方劳动关系是因原告提出而解除。另，被告已为原告缴纳失业保险，且原告也未举证证明是因被告拒绝出具相关证明而导致原告无法领取失业金，失业保险金无法领取的责任在原告。现原告已到退休年龄。基于以上事实，请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明，被告正元公司于1995年3月登记成立。原告为城镇户口，于2006年1月18日入职被告处工作，其工资为计件工资。原告入职被告时，被告向其收取押金300元。2006年1月18日、2008年11月1日，原告曾两次给被告出具《申请书》，原告称其不愿社会保险由被告投缴，同时原告表示法律后果及全部责任由其承担。2010年1月1日，原告（乙方）与被告（甲方）签订的《劳动合同书（固定期限计件）》约定：合同期限2010年1月1日起至2012年12月31日止；根据甲方生产经营需要，乙方同意在校直岗位工作；甲方在每月10-15日前（遇节假日相应顺延），以人民币足额支付乙方上个月21日至20日的工资；乙方执行计件工资制度，具体按甲方《重庆正元工贸有限责任公司员工薪酬计件价目核算表》执行，甲方可根据经营状况调整工价；乙方对甲方当月核算的工资、加班工资及其它福利待遇有争议的，必须在应领取收入之日起三日内向公司财务部门提出书面的复核申请；逾期，甲方不再受理乙方的异议申请，视为乙方无争议或放弃权利；对乙方逾期提出的异议，即使存在甲方核算差错，甲方也不再补发差额部分的工资及福利待遇；因乙方拒绝参加社会保险必须向甲方提交书面申请或乙方因其他原因致使甲方不能依法执行国家社会保险制度的，有关单位追查起来，其由乙方自己承担全部责任；……。本案证据显示，2008年1月至2012年12月期间，原告参加了养老保险；2010年2月至2012年12月期间，原告参加了失业保险；2012年5月至2012年12月期间，原告参加了工伤保险。审理中，证据不能证实，被告为原告投缴了职工基本医疗保险及生育保险。查明的原告工资情况是：2011年2月1227.63元（本月工资含年休假工资205元）、2011年12月1108.80元、2012年1月681.28元（本月工资含年休假工资205元）、2月1190.00元、3月1123.00元、4月1208.00元、5月1107.08元、6月1339.77元、7月1300.35元、8月1258.91元、9月1340.82元、10月1050.00元、11月1050元、12月1至10日为665元，2011年12月至2012年11月间，平均工资是1162.23元（2012年1月按最低工资870元计算）。2012年12月13日，原告向被告邮寄了《解除劳动关系通知书》载明：因本人2006年1月应聘到公司担任校直工以来，公司未依法与我签订劳动合同，未足额为我缴纳社会保险，拖欠工资，同时自2012年12月1日开始拒绝提供工作场所，工作条件。公司的行为严重违反《劳动合同法》之规定，现特告知公司，自2012年12月10日开始解除与重庆正元工贸有限责任公司的劳动关系。该解除通知被告于2012年12月13日已收悉。原告离开被告处后至开庭审理时，其处于失业状态。2012年12月26日，被告给原告邮寄《通知》称：公司已于2012年12月16日通知你领工资，可你到公司后却拒绝签领，现公司再次通知你，请你尽快务必到公司签领工资，另，来公司前，请提前联系，公司好作安排。此《通知》原告已收悉。被告提供的原告2011年1月至2012年9月的考勤卡显示，2011年1月29日至2月13日期间原告在休息（其中7天为工作日休息，2月2日至8日为春节放假，2月7至8日为调休后的休息日），2月7日至11日考勤卡上显示的是休年休假；2012年1月17日至31日期间原告在休息（其中8天为工作日休息，1月22日至28日为春节放假），1月17日至21日考勤卡上显示的是休年休假；2012年2日、3日为调休后的休息日，原告在上班，2012年3月31日、4月1日为调休后的工作日，原告在休息；2012年4月30日为调休后的休息日，原告在上班，2012年4月28日为调休后的工作日，原告在休息；2012年6月22日为调休后的休息日，原告在上班，2012年6月28日、29日工作日，原告在休息；其他休息日考勤卡显示原告均在休息。2013年6月24日，裴家惠向江北区仲委会申请仲裁，裴家惠请求裁决正元公司支付其双休日加班工资、未休年休假工资、失业保险待遇损失。江北区仲委会未在法定期限内作出是否立案的决定，故裴家惠向本院提起诉讼，本院予以立案受理。另审理中，原告提供的2007年7月2日《通知》称，由于生产任务日益繁重，从7月开始，所有的二线计时人员每周休息一天，特殊情况下公司通知加班；所有一线计时人员，每月休息二天（按轮休制），公司统一放假除外。该《通知》上加盖的是“重庆正元工贸有限责任公司生产计划部”字样的印章。原告想以此证明其存在休息日加班。被告称公司没有生产计划部，并否认该《通知》的真实性，同时被告称原告是计件工，而非计时工。上述事实有江北区劳动人事争议仲裁委员会的逾期未作出决定证明书及其仲裁申请书，江北区劳动人事争议仲裁委员会的不予受理案件通知书及其仲裁申请书，仲裁决定书及其仲裁申请书，押金收据，2007年7月2日的通知，解除劳动关系通知书及其邮件详情单，劳动合同书，工资表，2012年12月26日通知及其邮寄单，邮件投递短信，原告的申请书，被告的关于正元公司员工拒领工资的情况汇报，社保局的证明，考勤表，重庆市公安局案（事）件接报回执，询问笔录，以及当事人陈述等证据在卷为据，并经庭审质证，足以认定。原告举示的称是被告法定代表人写的便条，因无其他证据印证原告所称，故其所称难以确认。本院认为，原告于2006年1月18日入职被告处工作，双方形成了劳动关系。根据本案收集证据认定，解除劳动关系前12个月原告月均工资是1162.23元。本案中，原告称其本人工资为3500元/月；原告称其每个月要签4份工资表，被告出示的只是其中一份；原告称其是计件工资，做多少得多少，每月做不到1500元时按1500元发放工资，超过1500元时做多少给多少。因原告没有举证证实，故原告前述主张本院不予认可。另，被告提供的考勤卡，原告有异议但其却未提供反驳证据，对原告异议本院不予支持，本院对考勤卡予以确认。审理中，本案证据能证实，被告未按原告入职被告的工作时间及规定的五种社会保险给原告依法足额投缴全部社会保险。据此，原告向被告邮寄了解除劳动关系的通知，解除理由包括被告未足额为原告缴纳社会保险等。该通知被告已于2012年12月13日收悉。原告前述解除劳动关系的行为，符合我国《劳动合同法》第三十八条的规定，由此认定，原、被告劳动关系已于此时解除。原告称被告曾二次通知其解除劳动关系，对此被告否认。因原告不能证实其前述所称，故本院不予认可。被告未依法足额为原告投缴社会保险，损害了原告的合法权益，原告依据法律规定解除双方的劳动关系，应认定为非因原告本人意愿中断就业。双方的劳动合同解除后，原告处于失业状态，其依法应当享受失业保险待遇。《重庆市失业保险条例》第二十四条规定，失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定。具体划分为：（一）累计缴费时间满一年不足两年的为三个月；（二）累计缴费时间满两年不足三年的为六个月；（三）累计缴费时间满三年不足四年的为九个月；（四）累计缴费时间满四年不足五年的为十二个月；（五）累计缴费时间满五年不足七年的为十五个月；（六）累计缴费时间满七年的为十六个月。以后累计缴费时间每增加一年，领取期限增加一个月，最长不超过二十四个月。从原告进入被告工作时起到双方解除劳动关系止（工作时间满五年不足七年），若被告为原告足额缴纳了失业保险费，依规定原则上原告可享受失业保险待遇时间不超过15个月。《重庆市失业保险条例》第二十条规定，失业人员在领取失业保险金期间有下列情形之一的，停止领取失业保险金，并同时停止享受失业保险待遇：……（四）达到法定退休年龄或享受基本养老保险待遇的；……。原告系城镇户口，其法定退休年龄为年满50周岁，原告于2013年12月7日达到法定退休年龄。据前述规定及查明的原告失业时间、退休时间，认定原告实际享受失业保险待遇的期间为2012年12月14日至2013年12月7日止，为11.8个月。《重庆市失业保险条例》第三十一条规定，单位未按规定办理单位和职工失业保险登记、申报缴纳失业保险费基数的，……造成失业人员失业保险待遇损失的，由单位负责赔偿；第三十二条规定，违反本条例，有下列情形之一的，由县级以上劳动保障行政部门责令限期改正，情节严重的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员各处五百元以上两千元以下罚款；造成失业人员失业保险待遇损失的，由单位负责赔偿：（一）单位未按规定告知失业人员应当享受的失业保险待遇、为失业人员出具终止或解除劳动关系证明，或者不在规定期限内提交失业人员名单、档案的；（二）单位不为职工办理跨统筹地区迁移参保关系转移手续的；（三）单位拒不提供办理失业保险登记、缴费基数的资料的。审理查明，被告只为原告投缴满二年不足三年的失业保险。如被告按规定期限将原告个人档案交失业保险中心办理审档手续，那么原告可在社保基金享受6个月的失业保险金。然而被告未在规定期限内，携带原告个人档案到相关失业保险中心办理原告享受失业保险待遇的审档手续，致使解除劳动关系后原告失业期间，其不能在社保基金享受该6个月的失业保险待遇，对此据前述规定，被告应予赔偿。因被告未足额给原告投缴失业保险，致使另5.8个月的失业保险待遇原告不能在社保基金享受，造成原告失业保险待遇损失，对此，被告亦应予以赔偿。《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条规定，失业保险待遇赔偿标准，单位未按规定参加失业保险，或者单位因欠缴失业保险费在限期一年内仍未缴清欠费，造成失业人员不能享受失业保险待遇，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120%予以赔偿。赔偿原告失业保险待遇损失中有5.8个月的损失，属于被告未按规定参加失业保险所致，故该5.8个月的失业保险待遇损失计算为735元/月×5.8个月×1.2=5115.6元；赔偿原告失业保险待遇损失中另6个月的损失，不属于前述第十三条规定的按120%赔偿的情形，故该6个月的失业保险待遇损失原告要求按120%赔偿，本院不予支持。该6个月的失业保险待遇损失计算为735元/月×6个月=4410元，合计赔偿原告的失业保险待遇损失为9525.6元。根据劳动保险规范的相关规定，办理员工的社会保险登记，及按时足额缴纳社会保险费是用人单位的法定义务。据此规定，2006年1月18日、2008年11月1日《申请书》中，原告关于其社会保险不由被告投缴，法律后果、全部责任由其承担的表示不具法律效力；另双方关于因原告拒绝参加社会保险必须向被告提交书面申请，……致使被告不能依法执行国家社会保险制度的，有关单位追查起来，其由原告自己承担全部责任的约定亦无效。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、第七十八条的规定，判决如下：一、本判决生效之日起三日内，重庆正元工贸有限责任公司支付裴家惠失业保险待遇损失9525.6元。二、驳回裴家惠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元由重庆正元工贸有限责任公司承担，此款于本判决生效之日起3日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。（本页无正文）审判员  陈学军二〇一四年一月三日书记员  王 丹易圣丰