重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2014）渝五中法民终字第03631号上诉人（原审原告）王来财。委托代理人王元海。委托代理人王忠相。被上诉人（原审被告）谢锡霞。委托代理人刘念，重庆津舟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）袁忠华。委托代理人刘念，重庆津舟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）陈敏。委托代理人刘念，重庆津舟律师事务所律师。上诉人王来财与被上诉人谢锡霞、袁忠华、陈敏健康权纠纷一案，王来财不服重庆市江津区人民法院（2014）津法民初字第00023号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。一审法院经审理查明：2012年9月17日，原告王来财及其父亲王元海认为被告谢锡霞、陈敏、袁忠华等人承包修建的公路没有及时与自家门前的路搭接好，就自行将修公路的混泥土挖到自家门前搭接，被告谢锡霞上前制止，原告王来财的父亲王元海与被告谢锡霞发生纠纷，随后原告王来财、被告陈敏、被告袁忠华等人前去帮忙，双方发生挽打，被告谢锡霞、陈敏、袁忠华等人将原告王来财打伤。受伤后，原告王来财当即被送到江津区○九四职工医院检查。当日，原告王来财到重庆市江津区油溪中心卫生院住院治疗，2012年10月27日出院，住院40天；出院诊断为1.脑震荡伤；2.多处皮肤擦挫伤；3.多处软组织挫伤；出院医嘱为1.出院休息2月，忌剧烈活动；2.活血化瘀，对症治疗；3.门诊随访。2012年9月27日，经重庆市江津区油溪中心卫生院建议，原告王来财到重庆医科大学附属永川医院检查。2012年12月20日，重庆市江津区公安局物证鉴定所作出（津）公（物）鉴（伤）字第［2012］189号《法医学人体损伤程度鉴定书》，评定原告王来财的损伤程度属轻微伤。本案在审理中，原告王来财申请后续医疗费鉴定，2014年4月8日，重庆市法庭科学司法鉴定所作出渝法庭［2014］医鉴字第113号《司法鉴定意见书》，评定原告王来财的后续医疗费约需3000元。审理中，原告王来财自愿放弃门诊医疗费7元。另查明：原告王来财系冀东水泥重庆江津有限责任公司职工，在2012年9月17日至2012年12月26日期间，原告王来财的工作由其他同事代班。原告王来财受伤后产生如下损失：医疗费13908.5元、护理费2795.4元（25508元÷365天×40天×1人）、住院伙食补助费800元（20元／天×40天）、误工费8277.8（30214元÷365天×100天）、交通费500元、营养费500元、鉴定费700元，专家会诊费100元、邮寄费30元、后续医疗费3000元；另外原告被打致伤，精神上遭受一定痛苦。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告的损害是由被告谢锡霞、陈敏、袁忠华等人的行为造成，但由于原告提供的证据及三个被告的自认只能确定被告谢锡霞、陈敏、袁忠华是具体侵权人，因此原告的损失依法由被告谢锡霞、陈敏、袁忠华承担连带赔偿责任。原告王来财与其父亲自行将修公路的混泥土挖到自家门前搭接，对被告谢锡霞等人的施工造成一定影响，原告王来财在其父王元海与被告谢锡霞发生纠纷时前去帮忙并与被告谢锡霞、陈敏、袁忠华等人发生挽打，其行为对损害发生也有过错，可以减轻被告谢锡霞、陈敏、袁忠华的赔偿责任。根据双方各自的过错以及损害结果发生的原因力大小，酌情确定原告自负20%的责任，由被告谢锡霞、陈敏、袁忠华承担原告损失80%的连带赔偿责任。原告在诉讼中自愿放弃门诊医疗费7元，符合法律规定，予以准许。被告谢锡霞、陈敏、袁忠华对原告主张医疗费13908.5元（住院医疗费11809元、门诊医疗费2099.5元）、鉴定费700元、专家会诊费100元、邮寄费30元均无异议，予以确认。原告主张后续医疗费15000元，不认可渝法庭［2014］医鉴字第113号《司法鉴定意见书》的鉴定结论，认为重庆市法庭科学司法鉴定所不公正，但未提供证据予以证明。在本案审理过程中，原告王来财申请后续医疗费鉴定，一审法院依法将鉴定事项委托重庆市法庭科学司法鉴定所，该所作出渝法庭［2014］医鉴字第113号《司法鉴定意见书》真实、合法，被告谢锡霞、陈敏、袁忠华对此无异议，故对其鉴定结论予以采纳，原告的后续医疗费确定为3000元。原告系冀东水泥重庆江津有限责任公司职工，出示了冀东水泥重庆江津有限责任公司生产运行部证明，证明在其住院治疗40天和出院医嘱建议休息2个月期间由单位同事代班，且有重庆市江津区油溪中心卫生院出院证明相佐证，被告谢锡霞、陈敏、袁忠华认可上述证明的真实性，一审法院依此确认原告误工天数为100天。原告提供了一张丁某手写的白条，依此主张其是在丁某处开挖机每月工资8000元，但与其提供的冀东水泥重庆江津有限责任公司生产运行部证明相矛盾，故不予采信。原告误工期间的工资参照重庆市公布的2012年城镇私营单位制造业的年平均工资30214元计算，认定原告的误工费为8277.8（30214元÷365天×100天）。原告提供病人生活护理登记卡，载明其住院40天需1人护理，被告对此无异议；原告提供冀东水泥重庆江津有限责任公司质检部证明，拟证明其住院期间是由其姐姐王来敏护理，被告对此提出异议，一审法院认为该证明不能充分说明原告住院期间的护理人员是王来敏，故参照重庆市公布的2012年城镇私营单位居民服务业、修理和其他服务业人员的年平均工资25508元计算，认定原告的护理费为2795.4元（25508元÷365天×40天×1人）。原告受伤后在重庆市江津区油溪中心卫生院住院治疗，其主张住院伙食补助费参照江津区国家机关一般工作人员在江津区内的出差伙食补助标准20元／天计算，住院伙食补助费为800元（20元／天×40天）符合法律规定，予以确认。原告主张交通费800元，只提供了一张白条，未提供其他证据佐证，但因原告就医必然会产生一定的交通费，根据原告的伤情、就医地的交通情况等客观因素，酌情认定交通费500元。原告主张营养费2000元，虽无明确的医嘱，但原告伤情为脑震荡伤、多处皮肤擦挫伤、多处软组织挫伤，需要加强营养，综合原告的伤情、居住地的生活水平及被告的负担能力等因素，酌情确定营养费为500元；原告主张精神损害抚慰金20000元，原告被打致伤且伤及脑部，给其带来一定的精神痛苦，根据侵害的手段、场合、原告的伤情、被告的负担能力、当地的经济生活水平等客观因素，酌情确定原告精神损害抚慰金2000元。综上所述，为维护当事人合法权益，一审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十条、第十三条、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条第一款之规定，判决：“一、被告谢锡霞、陈敏、袁忠华于本判决生效后五日内连带赔偿原告王来财医疗费13908.5元、护理费2795.4元、住院伙食补助费800元、误工费8277.8、交通费500元、营养费500元、鉴定费700元，专家会诊费100元、邮寄费30元、后续医疗费3000元共计30611.7元的80%，即24489.4元。二、被告谢锡霞、陈敏、袁忠华于本判决生效后五日内连带赔偿原告王来财精神损害抚慰金2000元。三、驳回原告王来财的其他诉讼请求。案件受理费740元，减半收取370元，由原告负担70元，由被告谢锡霞、陈敏、袁忠华负担300元，限被告谢锡霞、陈敏、袁忠华在本判决生效后七日内向本院交纳。”王来财不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，改判谢锡霞、陈敏、袁忠华三人连带赔偿王来财医疗费、护理费、交通费、后续医疗费、鉴定费、专家会诊费、邮寄费共计84012.5元。主要事实和理由：一审认定事实错误。王来财一审中出具了挖机老板的书证，证明受伤前开挖机月平均工资为8000元，王来财2012年8月才到冀东水泥重庆市江津有限责任公司工作，9月17日受伤，工作不满一个月，没有领工资，一审按城镇私营单位制造业工资标准计算误工费错误，应按每月8000元计算。王来财受伤后，由姐姐王来敏在医院护理，一审中也提供了王来敏工作及工资证明，应按其工资水平计算护理费，一审按居民服务业、修理和其他服务业收入标准计算护理费错误。一审对王来财的住院伙食补助费确认过低，对于续医费确认过少。谢锡霞、袁忠华、陈敏答辩称：本案纠纷是由王来财和其父亲无理取闹引起，一审判决确定的责任比例正确。对于各项赔偿费用的金额，一审判决主张的金额过高，足以保护王来财的人身权。要求维持一审判决。王来财在二审中出示了重庆市江津区油溪中心卫生院出具的证明，拟证明王来财在该院住院40天期间由王来敏护理。谢锡霞、袁忠华、陈敏质证后认为，该证明系在一审作出判决后有针对性的出具，不予认可。本院二审查明事实与一审查明事实相同。本院认为，王来财在一审中举示的丁向贵出具的关于王来财开挖掘机每月工资8000元的证明的时间为2013年1月8日，而冀东水泥重庆江津有限责任公司综合管理部出具的工资表记载王来财2012年12月实际出勤22天，实发工资1566.47元，二者明显存在矛盾，一审对此不予采信正确。王来财因本案纠纷受伤时，其收入不固定，王来财也未举证证明其最近三年的平均收入，在此情况下，一审按照城镇私营单位制造业职工平均工资作为计算其误工费的标准并无不当。王来财称其住院期间由姐姐王来敏护理，从冀东水泥重庆江津有限责任公司综合管理部出具的工资表记载的王来敏工资情况看，一审认定的护理费并未少于王来敏在该时间段正常上班应得工资数额，本院予以采纳。关于住院伙食补助费，王来财起诉要求按每天20元计算，一审判决确定为每天20元并无不当。一审判决采纳司法鉴定意见，对王来财后续医疗费认定为3000元，王来财在二审中主张后续医疗费20000元没有事实依据，本院不予支持。综上所述，王来财的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费740元，由上诉人王来财负担。本判决为终审判决。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  陈晓红代理审判员  周 舟代理审判员  陈 莹二〇一四年八月十二日书 记 员  蒋 茜