浙江省安吉县人民法院民 事 判 决 书（2011）湖安商初字第41号原告：华成桂。委托代理人：蒋可。被告：李茂文。被告：安吉华嘉置业有限公司。法定代表人：徐一，董事长。委托代理人：肖新运。原告华成桂与被告李茂文、安吉华嘉置业有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2010年12月28日立案受理，并依法适用简易程序，于2011年3月4日第一次公开开庭进行了审理，原告华成桂，被告安吉华嘉置业有限公司的法定代表人徐一的委托代理人肖新运到庭参加诉讼、被告李茂文未到庭参加诉讼。本院于2010年3月10日第二次公开开庭进行了审理，原告华成桂的委托代理人蒋可，被告李茂文，被告安吉华嘉置业有限公司法定代表人徐一的委托代理人肖新运到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华成桂诉称，被告李茂文分别于2008年9月26日、2008年10月5日从原告华成桂手中借款35万元、25万元，分别约定于2008年12月25日、2009年1月4日期限届满时归还上述借款；同时还约定，如被告李茂文违约，除返还本金60万元外，还将承担由此产生的诉讼费及实现债权的合理费用。被告安吉华嘉置业有限公司自愿对以上债权承担连带责任保证，但经原告主张担保债权，未果。故原告诉请判令被告李茂文立即偿还借款本金60万元整；被告李茂文承担借款迟延履行期间的同期贷款利息合计64466.29元（其中35万元本金从2008年12月26日至2010年12月23日利息为37821.09元；25万元本金从2009年1月5日至2010年12月23日利息为26645.2元，利息合计64466.29元）；同时判令李茂文承担本案诉讼费及实现债权的费用；被告安吉华嘉置业有限公司对被告李茂文的上述债务承担连带清偿责任。被告李茂文辩称，向原告借款60万元是事实的。被告安吉华嘉置业有限公司辩称，对借款的事实要求原告方进一步举证，证实款项的来源以及以何种方式交付给被告；计算借款利息缺乏法律依据，借款合同中未约定利息及违约金；华嘉置业的担保不能成立，担保合同无效。原告为证明其主张，向本院举证短期借款合同及借条各二份，证明被告李茂文于2008年9月26日向原告借款35万元，约定于2008年12月25日归还；后被告李茂文又于2008年10月5日向原告借款25万元，约定于2009年1月4日归还。被告安吉华嘉置业有限公司对上述二笔借款提供担保责任。被告李茂文质证对此无异议。被告安吉华嘉置业有限公司对此提出异议，认为原告应提供借款和划帐的相关凭证。借款合同确实盖了安吉华嘉置业有限公司的公章，但因李茂文是安吉华嘉置业有限公司的股东，公章系其盖上去的，且合同中也没有注明经办人。被告李茂文为证明其主张，向本院举下列证据：证据一，借款协议二份（复印件）；证明其向原告借款60万元是代表公司出面借款，以证明该60万元借款的去向。原告认为该二份借款协议是两被告之间的协议，其不知情。被告安吉华嘉置业有限公司质证认为，该二份借款协议虽盖有安吉华嘉置业有限公司的公章，但无经办人员签名，且因李茂文是安吉华嘉置业有限公司的股东，公章是李茂文盖上去的，故被告李茂文还应提供相应证据予以证实上述借款实际发生。证据二，股东决议一份（复印件）；印证借款协议的真实性，向原告借款60万元中的50万元就是股东决议中的50万元，证明其代表公司向原告借款60万元之后还剩下50万元，因公司一直未能清偿，故形成该股东决议。原告认为该股东决议是二被告之间形成的，其并不知情。被告安吉华嘉置业有限公司对股东决议的真实性无异议，但认为该股东决议与本案不具有关联性，股东决议中的李茂文借入款50万元并非本案所涉的借款60万元。证据三，安吉华嘉置业有限公司的章程1份（复印件），证明按照章程第十条的约定，经审议公司可以为公司股东对外提供担保。原告质证无异议。被告安吉华嘉置业有限公司质证对该章程的真实性无异议，认为章程规定如果公司提供担保，必须经审议并经公司董事会、股东会通过，故该担保合同无效。证据四，案外人叶凡荣诉李茂文、安吉华嘉置业有限公司案的起诉状及相关证据材料及（2010）湖安商初字第608号民事调解书1份，以证明安吉华嘉置业有限公司对担保是认可的，公司对50万元承担了担保责任。原告质证无异议。被告华嘉公司质证该案与本案不具有关联性，也不能证明被告李茂文的证明目的，叶凡荣案中的50万元就是被告李茂文提供的股东决议当中的50万元。被告安吉华嘉置业有限公司为证明其主张，向本院举下列证据：证据一，公司基本情况表一份；证据二，公司变更登记申请书一份；证据三，安吉华嘉置业有限公司股东决议及发起人情况表各一份；上述三份证据共同证明被告李茂文是被告安吉华嘉置业有限公司的股东之一，以间接证明李茂文出面借款由公司承担担保责任不符合公司法第16条的规定。原告质证对上述证据的真实性无异议。但对被告安吉华嘉置业有限公司的证明目的有异议，公司应承担担保责任。被告李茂文质证对上述证据的真实性无异议。但对被告安吉华嘉置业有限公司的证明目的有异议，公司应承担担保责任。本院认证认为，对原告所举证据，被告李茂文质证无异议，被告安吉华嘉置业有限公司虽提出异议，认为原告应提供借款和划帐的相关凭证，但陈述上述借款合同确实盖了安吉华嘉置业有限公司的公章。因被告李茂文已陈述上述借款是以现金方式交付，故本院对被告安吉华嘉置业有限公司的异议不予采信，对原告所举证据予以认定。对被告李茂文所举之证据一即借款协议，被告安吉华嘉置业有限公司提出异议，认为该二份借款协议虽盖有安吉华嘉置业有限公司的公章，但无经办人员签名，且因李茂文是安吉华嘉置业有限公司的股东，公章是李茂文盖上去的，故被告李茂文还应提供相应证据予以证实上述借款实际发生，本院对被告安吉华嘉置业有限公司的异议，单凭该两份借款协议尚不能证明借款实际发生，被告李茂文应提供其他证据予以佐证，故本院对该借款协议不予采信；对被告李茂文所举之证据二、三、四，原告与被告安吉华嘉置业有限公司对该些证据的真实性未提出异议，本院对该些证据的真实性予以认定。对被告安吉华嘉置业有限公司所举证据一、二、三，因原告与被告李茂文对该些证据均无异议，本院对该些证据予以认定。在庭审中原告陈述在借款前已知悉被告李茂文是被告安吉华嘉置业有限公司的股东。综上，本院认定本案事实如下：被告李茂文于2008年9月26日向原告华成桂借款35万元，于2008年10月5日向原告华成桂借款25万元，并出具短期借款合同及借条各两份，分别约定于2008年12月25日、2009年1月4日期限届满时偿还上述借款；同时还约定，如被告李茂文违约，除返还本金60万元外，还将承担由此产生的诉讼费及实现债权的合理费用，未约定利息及违约金。被告安吉华嘉置业有限公司在两份借款合同中的担保单位一栏中均予以签章。被告李茂文是被告安吉华嘉置业有限公司的股东之一。被告安吉华嘉置业有限公司的章程第六章第九条第十款规定，股东会审议批准为公司股东或实际控制人提供担保。被告安吉华嘉置业有限公司的股东、徐德华、郭忠阳、周拥军、李茂文及法定代表人徐一于2009年2月25日召开股东会议，确认李茂文借入50万元为公司间接借款。2010年8月9日案外人叶凡荣向本院起诉要求李茂文、安吉华嘉置业有限公司归还2008年6月5日的借款20万及2008年11月10日的借款50万元共70万元及利息。经本院调解达成协议，被告安吉华嘉置业有限公司其中对50万元借款及相应利息承担连带清偿责任。本院认为，原告举证的借条载明的原告与被告李茂文借贷权利义务关系明确，应为合法有效。被告李茂文应按约履行偿还借款支付延期付款利息之义务，延期付款利息的计算应按中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率计算。本案原、被告的争议焦点在于原、被告之间的担保合同是否有效，按被告安吉华嘉置业有限公司的章程规定，公司为股东提供担保须经股东会审议批准，被告李茂文举证股东决议与叶凡荣案的相关证据、文书，欲证明原告与被告李茂文之间的借款已通过股东会审议批准该从而该担保合同有效，而被告安吉华嘉置业有限公司抗辩原告与被告李茂文之间的借款并未通过股东会审议批准，股东决议中确认的50万元为叶凡荣一案中的50万元。本院认为原被告之间的借款金额为60万元，叶凡荣一案中的借款总金额为70万元，各出借人的出借金额均已超过股东决议中确认的50万元，且被告安吉华嘉置业有限公司对叶凡荣一案中其中的50万元借款已承担连带清偿责任，鉴于被告李茂文举证尚不足以证实原告与被告李茂文之间的借款已通过股东会审议批准，应承担举证不能的法律后果，故本院认为原被告之间的担保合同无效，原被告应根据各自过错承担相应的民事责任。鉴于原告在借款前已知悉被告李茂文是被告安吉华嘉置业有限公司的股东，以及被告安吉华嘉置业有限公司未经股东会审议批准即在借款合同中的担保单位一栏签章的过错行为，被告安吉华嘉置业有限公司承担民事责任的部分，不应超过债务人被告李茂文不能清偿部分的二分之一。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国公司法》第十六条、《中华人民共和国担保法》第五条、最高人民法院关于使用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第四条、第七条之规定，判决如下：一、被告李茂文于本判决生效之日起十日内归还原告华成桂借款60万元及利息（按中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率计算，其中35万元本金自2008年12月26日起，25万元本金从2009年1月5日起计算利息至判决确定的给付之日）。二、被告安吉华嘉置业有限公司对被告李茂文上述债务不能清偿部分的二分之一承担连带赔偿责任；被告安吉华嘉置业有限公司在承担保证责任后，可向被告李茂文追偿。三、驳回原告华成桂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理5225元（已减半），财产保全3920元，合计诉讼费9145元，由被告李茂文负担。该款原告已预交，限被告李茂文于本判决生效之日起十日内支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。审判员  吴佩珏二〇一一年三月十七日书记员  别 峰