湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）鄂武汉中民商初字第00195号原告：武汉建业物资有限公司。法定代表人：李健仁，该公司总经理。委托代理人：董钰，湖北正苑律师事务所律师。被告：甘肃腾泽矿业有限责任公司。法定代表人：郑益亮，该公司总经理。委托代理人：郭文章，北京子悦律师事务所律师。原告武汉建业物资有限公司（以下简称建业公司）与被告甘肃腾泽矿业有限责任公司（以下简称腾泽公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告建业公司的委托代理人董钰，被告腾泽公司的委托代理人郭文章均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告建业公司诉称：建业公司为包销腾泽公司生产的煤炭，双方分别签订《煤炭包销合同》和《煤炭包销合同补充协议》。建业公司于2012年6月5日向腾泽公司支付煤炭包销押金300万元。但腾泽公司一直没有按约定供应煤炭，其违约行为严重影响了建业公司经济利益。截止起诉之日止，腾泽公司均没有煤炭向建业公司供应，故腾泽公司应按约定向建业公司支付代理费1120万元。为保护原告的合法权宜，请求判令：1、解除《煤炭包销合同》和《煤炭包销合同补充协议》；2、腾泽公司退还建业公司包销押金300万元；3、腾泽公司向建业公司支付代理费1120万元（自2012年9月1日起算至起诉之日止，按每月2万吨乘以35元／吨计算）；4、腾泽公司承担本案保全费、诉讼费及律师费。被告腾泽公司辩称：双方合同约定建业公司应预付煤款500万元，但建业公司实际预付300万元，没有满足《煤炭包销合同》及《补充协议》的生效条件，合同及协议没有生效，建业公司请求判令解除没有事实和法律依据。因双方当事人之间签订的合同及协议未生效，建业公司支付的300万元押金不予退还，建业公司诉请判令我公司支付代理费1120万元没有事实与法律依据。请驳回建业公司的全部诉讼请求。原告建业公司向本院提交证据如下：证据1、腾泽公司工商登记资料一份；证据2、建业公司与腾泽公司碌曲县尕海煤矿签订的《煤炭包销合同》、《煤炭包销合同补充协议》各一份；证据3、金额为300万元的承兑汇票一张；证据4、腾泽公司开具的金额为300万元的收据一张；证据5、联系函一份；证据6、2012年8月22日国电成都金堂发电有限公司（以下简称金堂公司）与建业公司签订的《工业品买卖合同》一份。证据7、金堂公司与建业公司于2012年9月29日签订的《工业品买卖合同》及于2012年11月1日签订的补充协议各一份。被告腾泽公司向本院提交的证据如下：证据1、建业公司与腾泽公司碌曲县尕海煤矿签订的《煤炭包销合同》、《煤炭包销合同补充协议》各一份；证据2、金额为300万元的承兑汇票一张，腾泽公司开具的金额为300万元的收据一张；证据3、联系函一份；证据4、2012年8月22日金堂公司与建业公司签订的《工业品买卖合同》一份；证据5、尕海煤矿的照片十张。被告腾泽公司对原告建业公司提交证据的质证意见如下：对证据1-4、证据7中2012年9月29日《工业品买卖合同》的真实性无异议。对证据5联系函的真实性有异议，庭审前未见过该函，但当庭对该函上陈辉的注明的内容及陈辉本人的签名予以认可。对证据6的真实性、合法性无异议，但与本案无关。对证据7中的补充协议的真实性不清楚。原告建业公司对被告腾泽公司提交的质证意见如下：对证据1-4的真实性无异议，但对证据目的有异议，对证据5图片有异议，与本案无关。根据当事人上述举证及质证情况，本院的认证意见为：对各方当事人真实性无异议的证据，本院予以采信。被告腾泽公司对原告建业公司提交的证据5提出异议，但对当庭对陈辉的签名及注明内容予以确认，本院对该证据予以采信。建业公司提交证据6后称其提交证据错误，请求撤回该证据，本院对该证据不予采信。原告建业公司未提交证据证明证据7中2012年9月29日的《工业品买卖合同》即为本案双方当事人所约定的购销合同，建业公司也未提交证据证明其已将该公司的需求量及质量书面告知腾泽公司，且该合同中所约定的2012年10月至12月需求量为1000吨至2000吨，与本案所涉的《煤炭包销合同》及协议中约定的每月不低于2万吨的包销量无法相对应，故该证据与本案无关联性，本院不予采信。腾泽公司提交的证据5照片为视听资料，不符合证据形式，本院不予采信。经审理查明，2012年5月8日，腾泽公司（甲方）与建业公司（乙方）签订《煤炭包销合同》。合同约定：甲方愿将所产煤炭有条件交与乙方包销，合同期间为自合同签订之日起至三年期满；包销条件为乙方需向甲方预付煤款500万元，冲抵煤款后，乙方及时补足预付煤款；包销煤炭销售暂指定方为成都国电金堂电厂；包销方式为乙方根据甲方实际开采能力和煤质，与甲方进行沟通后，在每月最后一个星期内向甲方提交下月煤炭需求量煤炭质量，除前期巷道维护和产能扩建阶段（三个月内），甲方确保每月供煤量达到2万吨以上；对包销煤炭结算的数量和质量，出矿时双方做出记录，结算以电厂的结算单为准；甲方代为组织运输车辆，运输费用乙方垫付，并与电厂结算后扣回（包括补齐税款）；结算方式为乙方每销售一吨甲方原煤，甲方向乙方支付35元代理费；乙方依据与电厂结算的数据通知甲方向乙方开具增值税专用专票，乙方即向甲方支付该批次煤款；乙方对甲方结算的煤炭价格（含增值税）（总价）=电厂合同收购价（单价乘以数量）-乙方销售甲方原煤垫付的运输费用（含各种税费）-乙方代理费（单价乘以数量）（含税）。2012年6月3日，腾泽公司（甲方）与建业公司（乙方）签订《煤炭包销合同补充协议》。该协议约定结算时间为：按每月三次进行，前两次已可以取得的电厂开据的收货单为乙方结算付款的依据，最后一次以电厂开具的本月结算单为准，乙方在收到增值税发票后两日内内甲方结清本月所剩煤款；包销数量及期限的约定为：包销煤炭总量为100万吨，在42个月内完成；本合同签订后第二个月起甲方承诺月平均包销量不低于2万吨，每6个月双方进行销量统计，如不足12万吨，甲方应向乙方补齐不足部分的代理费；预付金的约定为：乙方向甲方预付煤款500万元，明确为乙方支付甲方的包销押金，不得用于冲抵销售过程中的煤款，此押金在本合同终结时可用于抵消最后一笔尾款。该补充协议签订后两日内，该押金打入甲方指定帐户，则合同与补充协议生效；包销单位的约定为：不仅只限于金堂公司，甲方有权确定其他销售终端方。上述合同及协议签订后，建业公司于2012年6月5日向腾泽公司支付押金300万元。2012年8月6日，建业公司向腾泽公司及总经理陈辉发出《联系函》，要求腾泽公司供应煤炭。2012年8月10日陈辉回函：根据协议，贵司应付煤矿500万元押金，而现在只付300万元押金。本人特与腾泽公司董事长郑益亮商议并得到郑总指示如下：一、同意先付300万元，如贵司能与金堂公司签订购销合同，煤矿则开始供煤；二、供煤期间运费由贵司垫付；三、贵司派专人与煤矿驻电厂的郑小益、朱志辉联系煤矿事宜。庭审中，本院要求建业公司提交已向腾泽公司发出煤炭需求量及质量的相关通知，至今建业公司未提交。在本案审理中，建业公司与腾泽公司均确认腾泽公司至今未供应本案所涉合同及协议项下的煤炭，双方当事人均同意解除《煤炭包销合同》及《煤炭包销合同补充协议》。建业公司确认本案审理期间，建业公司的律师费未实际发生。本院认为，双方当事人在《煤炭包销合同补充协议》中约定，建业公司支付500万元的押金后《煤炭包销合同》及《煤炭包销合同补充协议》生效，此后，建业公司支付了押金300万元，对此，腾泽公司总经理陈辉在对建业公司的回函中同意将押金数额改为300万元。故《煤炭包销合同》及《煤炭包销合同补充协议》为各方当事人真实意思表示，合同的内容均未违反法律的规定，合法有效且已生效，各方当事人均应按照合同约定，履行各自义务，并享有相应合同权利。因双方当事人均认可《煤炭包销合同》及《煤炭包销合同补充协议》签订后，至今腾泽公司并未实际发货。且本案审理中，双方当事人均同意解除本案所涉合同及补充协议，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条的规定，本院对建业公司请求解除《煤炭包销合同》及《煤炭包销合同补充协议》的诉讼请求，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，腾泽公司应当向建业公司退还其所收取的包销押金300万元。对于建业公司提出腾泽公司应向其支付代理费1120万元的诉请，根据《煤炭包销合同》中约定“建业公司应于签订合同后每月最后一个星期内向腾泽公司提交下月煤炭需和煤炭质量”。此后，腾泽公司在对建业公司的回函中表示如建业公司能与金堂公司签订购销合同，煤矿则开始供煤。在本案审理中，建业公司未提交其向腾泽公司发出煤炭需求量及质量的相关通知的证据，也未提交其与金堂公司签订了符合本案双方当事人约定的购销合同。即建业公司无证据证明导致本案双方当事人签订的《煤炭包销合同》及《煤炭包销合同补充协议》未能继续履行的责任在腾泽公司。故建业公司请求腾泽公司向其补足代理费的诉请，无事实不符，本院不予支持。本案审理期间，建业公司的律师费并未实际发生，对建业公司请求腾泽公司承担律师费的诉请，本院不予支持。依照最高人民法院《中华人民共和国合同法》第九十三条、九十七条，《》第一百四十二条的规定，判决如下：一、解除原告武汉建业物资有限公司与被告甘肃腾泽矿业有限责任公司签订的《煤炭包销合同》及《煤炭包销合同补充协议》。二、被告甘肃腾泽矿业有限责任公司于本判决生效后十日内向原告武汉建业物资有限公司退还包销押金300万元。三、驳回原告武汉建业物资有限公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费107000元，由原告武汉建业物资有限公司负担32100元、由被告甘肃腾泽矿业有限责任公司负担74900元。本案的诉前保全费5000元由被告甘肃腾泽矿业有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省高级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省高级人民法院开户银行：中国农业银行武汉市东湖支行；户名：湖北省财政厅非税收入财政专户，账号：0521010********-1。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  周 冰审 判 员  刘 隽人民陪审员  陈连银二〇一四年八月十一日书 记 员  褚 敬