广东省东莞市第一人民法院 民 事 判 决 书 （2014）东一法寮民一初字第956号 原告东莞市旭威木业有限公司，住所地：东莞市寮步镇。 法定代表人焦元成。 委托代理人焦佳颖，女，XX年XX月XX日出生，汉族，住XXXX，身份证号码：XXX，系原告公司员工。 被告匡青元，男，XX年XX月XX日出生，汉族，住XXXX，身份证号码：XXX。 委托代理人龙望华，系东莞市寮步镇法律服务所法律工作者。 委托代理人尹慧玲，系东莞市寮步镇法律服务所法律工作辅助人员。 原告东莞市旭威木业有限公司（以下简称“旭威公司”）诉被告匡青元劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员黄思亮适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人焦佳颖，被告匡青元及其委托代理人龙望华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告旭威公司诉称，被告作为具有相关工作经验的劳动者，在入职原告六天内就被机器伤到右手拇指和中指，原告自始至终都认为被告是故意受到伤害的，不应当认定为工伤。虽然经行政复议、行政诉讼一审、二审确认东莞市社会保障局的工伤认定，但原告至今不服，原告认为被告是故意遭受伤害的，不应当视为工伤。被告不应该享受工伤相关的待遇及补偿、补助。被告入职六天内就发生了伤害，原告曾多次要求被告签署劳动合同但被告多次置之不理，但因为伤害期间原告又无法辞退被告，因此未签订书面劳动合同的过错在于被告，原告对此没有过错，原告不应当承担未签订书面劳动合同的法律后果。因被告是在入职六天内受到事故伤害的，原告在这么短的期间内，不具备给被告购买社会保险的条件，况且被告受到伤害后东莞市社会保障局也不允许原告给被告购买社会保险，因此，未购买社会保险的过错不在于原告，退一万步讲：即使工伤认定和劳动能力鉴定属实，亦应该按照2012年度东莞市社会平均工资2138元计算，而不应根据2300元计算，东莞市劳动人事争议仲裁院寮步仲裁庭认定事实不清，适用法律错误。为维护原告的合法权益，特向法院起诉，请求法院判令：一、原告无需向被告支付40602元（具体为：经济补偿金2300元、一次性伤残补助金16100元、一次性工伤医疗补助金2300元、一次性伤残就业补助金9200元、未订立书面劳动合同的双倍工资8816元、停工留薪期间工资差额1450元、劳动能力鉴定费436元）；二、本案诉讼费用由被告承担。 被告匡青元辩称，要求按照仲裁裁决来履行相关义务。 经审理查明，2013年2月18日,匡青元入职旭威公司处工作,工作岗位为熟料工，双方没有签订书面的劳动合同，旭威公司没有为匡青元参加缴纳社会保险。2013年2月24日，匡青元在单位车间操作截板机进行生产的过程中，被机器锯片割伤右手拇指、环指和中指，伤后单位组织将其送寮步医院治疗，2013年4月2日经诊断为“1、右拇指末节骨折，软组织挫裂伤；2、右环指复合组织缺损；3、右中指甲床部分缺损。”2013年9月10日，匡青元经东莞市社会保障局认定2013年2月24日所发生的事故属工伤。2013年9月17日，东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定匡青元为伤残十级，未达护理等级。2013年8月1日，匡青元离开了旭威公司处。 被告匡青元就工伤待遇引发的劳动争议向劳动仲裁庭申请仲裁，请求：一、解除匡青元与旭威公司之间的劳动关系；二、旭威公司支付匡青元因未买社保而解除劳动关系的经济补偿金2500元；三、旭威公司支付匡青元一次性伤残就业补助金10000元；四、旭威公司支付匡青元一次性伤残补助金17500元；五、旭威公司支付匡青元一次性工伤医疗补助金2500元；六、旭威公司支付匡青元因未签劳动合同的二倍工资15000元；七、旭威公司支付匡青元2013年3月-4月工资差额2400元；八、旭威公司支付匡青元8-9月工资3750元；九、伤残鉴定费436元。仲裁庭作出东劳仲寮案字[2014]153号仲裁裁决书，作出裁决如下：一、确认匡青元与旭威公司的劳动关系已解除。二、旭威公司在收到本裁决书之日起五日内负责通知并支付匡青元如下款项：1、经济补偿2300元；2、一次性伤残补助金16100元；3、一次性工伤医疗补助金2300元；4、一次性伤残就业补助金9200元；5、未订立书面劳动合同的二倍工资8816元；6、停工留薪期间工资差额1450元；7、劳动能力鉴定费436元；三、驳回匡青元在本案中提出的其他仲裁请求。后旭威公司不服仲裁裁决在法定期限内向本院提起诉讼。 另查明，1、匡青元提供了医疗诊断证明书，证明旭威公司的工伤医疗期应该是至2014年4月10日，双方在仲裁时核实4月10日重新上班，旭威公司对医疗诊断证明书的真实性予以确认；2、匡青元提供了工伤认定书、劳动能力鉴定书，旭威公司对该证据的真实性予以确认；3、匡青元提供了劳动能力鉴定费用发票，以证明其自行支付共436元鉴定费用，旭威公司确认没有向匡青元支付；4、匡青元提供了招聘宣传单以证明与旭威公司约定保底工资2500元，旭威公司对该证据不予确认；5、旭威公司提供了入职表以证明双方约定工资2300元，匡青元对入职表的真实性予以确认，但称当时约定的是2500元；6、旭威公司仲裁时提供了匡青元签名的工资表及个人网银业务回单显示，旭威公司通过银行转账分别于2013年4月8日向匡青元发放2013年2月份工资450元、2013年6月8日发放2013年4月份工资1860元、2013年7月5日发放2013年5月份工资2435元、2013年8月7日发放2013年6月份工资2255元、2013年9月11日发放2013年7月份工资2266元，旭威公司通过现金方式向匡青元支付2013年3月份工资1290元，匡青元的满勤薪资为2300元。另，2011年3月1日至2013年4月30日期间东莞市职工最低工资标准为1100元。 以上事实，有原告旭威公司提交的仲裁裁决书及送达回证、入职表、2012年度社会平均工资，被告匡青元提交的医疗诊断证明书、工伤认定书、劳动能力鉴定书、劳动能力鉴定费用发票，以及本院的庭审笔录等附卷为证。 本院认为：因匡青元在旭威公司工作，由旭威公司每月支付劳动报酬，双方已形成劳动关系，都有义务自觉遵守劳动法律、法规。匡青元现已离职，双方现对劳动关系解除均无异议，本院予以确认。 一、关于工伤待遇的问题。根据《广东省工伤保险条例》的规定，劳动者在工作时受伤被认定为工伤，可享受工伤保险待遇。第四十三条的规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。本案的旭威公司在招用匡青元期间，未为匡青元参加缴纳工伤保险费。1、《广东省工伤保险条例》第三十四条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。本案中，匡青元工作期间发生工伤，经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，且匡青元于2013年8月1日离开了旭威公司处，双方已形成解除劳动关系的事实。故匡青元可享受一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金的工伤待遇。故旭威公司应向匡青元支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。因旭威公司认为匡青元的月平均工资为2300元，而匡青元对仲裁裁决没有起诉，可视为其认可仲裁裁决所认定的匡青元的月平均工资为2300元，故本院认定匡青元的月平均工资为2300元，经计算得：一次性伤残补助金：2300元/月×7个月=16100元；一次性工伤医疗补助金：2300元/月×1个月=2300元；一次性伤残就业补助金：2300元/月×4个月=9200元。故对旭威公司请求无需向匡青元支付一次性伤残补助金16100元、一次性工伤医疗补助金2300元、一次性伤残就业补助金9200元的诉讼请求，本院不予支持。2、根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。本案中，匡青元自2013年2月24日发生工伤，于2013年4月10日返回岗位上班，其自发生工伤之日至复工当日期间的停工留薪工资应由旭威公司按月支付，由于旭威公司不能提供证据证明已支付过匡青元停工留薪期工资，应负举证不能的不利后果。经本院核算得旭威公司应支付匡青元停工留薪期工资为1760元[1100元/月×（1+18/30）个月]。由于匡青元对仲裁裁决没有起诉，可视为其认可仲裁裁决的该裁决项，系其对自身权利的处分，本院予以确认。故对旭威公司要求无需支付工伤停工留薪期工资1450元的诉讼请求，本院不予支持。 二、关于解除劳动关系的经济补偿的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，旭威公司没有为匡青元参加缴纳社会保险，匡青元有权提出解除劳动关系，并由旭威公司按照匡青元的工作年限支付每工作一年支付一个月工资的经济补偿。经计算得旭威公司应向匡青元支付解除劳动关系的经济补偿金2300元（2300元/月×1个月），故对旭威公司请求无需向匡青元支付解除劳动关系的经济补偿金2300元的诉讼请求，本院不予支持。 三、关于未签订书面劳动合同的二倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。“本案中，旭威公司自2013年2月18日招用匡青元，其应在2013年3月17日内与匡青元订立书面劳动合同。而匡青元于2013年2月24日因工伤治疗停止为旭威公司提供劳动，其在停止工伤期间享受的停工留薪待遇为工伤待遇，不属劳动报酬支付的工资范畴。匡青元于2013年4月10日返回岗位上班，工作至2013年8月1日才离开旭威公司处，此期间匡青元正常为旭威公司提供劳动，旭威公司没有与匡青元订立书面劳动合同，也未能提供证据证明未签订书面劳动合同的责任是匡青元造成的，故旭威公司应当向匡青元支付2013年4月10日至8月1日期间的二倍工资差额，经计算得8663.33元[（2300元/月×（3+23/30）个月],故对旭威公司请求无需向匡青元支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额8663.33元的诉讼请求，本院不予支持。 四、关于劳动能力鉴定费的问题。根据《广东省工伤保险条例》第四十九条的规定，工伤保险基金用于支出劳动能力鉴定费。本案中，匡青元主张支付了劳动能力鉴定费436元，并提供发票予以证明。旭威公司没有为匡青元参加社会保险，劳动能力鉴定费应由旭威公司承担。故对旭威公司请求无需向匡青元支付劳动能力鉴定费436元的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第八十二条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条第（一）、（二）项、第四十三条、第四十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下： 一、确认原告东莞市旭威木业有限公司与被告匡青元的劳动关系已解除； 二、原告东莞市旭威木业有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告匡青元支付解除劳动关系的经济补偿金2300元； 三、原告东莞市旭威木业有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告匡青元支付一次性伤残补助金16100元、一次性工伤医疗补助金2300元、一次性伤残就业补助金9200元、工伤停工留薪期工资1450元； 四、原告东莞市旭威木业有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告匡青元支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额8663.33元； 五、原告东莞市旭威木业有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告匡青元支付劳动能力鉴定费436元； 六、驳回原告东莞市旭威木业有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费5元，原告东莞市旭威木业有限公司已预交，由原告东莞市旭威木业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。 审判员  黄思亮 二〇一四年十月二十四日 本件与原本核对无异 书记员  邱桂珍 附相关法律法规： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条第（三）项用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。 第四十六条第（一）项劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 《广东省工伤保险条例》 第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。 第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系： （一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。 （二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。 第四十三条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。 用人单位不支付工伤保险待遇，工伤职工或者其近亲属可以提出先行支付的申请，经审核符合规定的，从工伤保险基金中先行支付工伤保险待遇项目中应当由工伤保险基金支付的项目。 从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，由社会保险经办机构依法向用人单位追偿。 第四十九条工伤保险基金用于下列支出项目： （一）工伤保险待遇； （二）职业康复费用； （三）工伤取证费和劳动能力鉴定费； （四）工伤预防费。 前款第二项按照不超过上年度结存的工伤保险基金三分之一的比例，第三项按照不超过上年度工伤保险基金实际收缴总额百分之二的比例，由社会保险经办机构于每年九月提出下年度的用款支出计划，报同级社会保险行政部门和财政部门审核同意后，列入下年度工伤保险基金支出预算，下年度据实列支。 在保证本条例第四十七条第二款规定的储备金足额留存和本条第一款第一项、第二项、第三项规定的费用足额支付的前提下，可以按照不超过上年度工伤保险基金实际收缴总额百分之五的比例，提取工伤预防费。提取的费用由社会保险经办机构会同安全生产监督管理部门于每年九月提出下年度的用款支出计划，报同级社会保险行政部门和财政部门审核同意后，列入下年度工伤保险支出预算，下年度据实列支。 工伤预防费、工伤取证费和劳动能力鉴定费作为专项经费管理使用，专项经费管理使用按照国家和省的有关规定执行。 任何单位或者个人不得将工伤保险基金用于投资运营、兴建或者改建办公场所、发放奖金，或者挪作其他用途。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。