江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2010)连商初字第0039号原告连云港市广和源投资担保有限公司，住所地连云港市新浦区南极南路19号。法定代表人王月友，该公司董事长。委托代理人吕宏伟，江苏维尔利律师事务所律师。被告连云港开发区立华物资贸易有限公司，住所地连云港开发区。法定代表人金立华，该公司总经理。委托代理人曹亮，江苏瑞杰律师事务所律师。被告金立华，男，汉族，住连云港市海州区。被告金慧，女，汉族，住连云港市海州区。被告刘玉兰，女，汉族，住连云港市新浦区。被告惠玉琴，女，汉族，住连云港市海州区。被告陈必德，男，汉族，住连云港市新浦区。被告范守华，男，汉族，住连云港市新浦区。被告王俊，男，汉族，住山西省临汾市。被告张子良，男，汉族，住河北省邯郸市峰峰矿区。被告临汾市尧都区尧江精煤有限公司，住所地山西省临汾市尧都区土门镇东涧北村。被告李春辉，男，汉族，住连云港市连云区。被告王云照，男，汉族，住连云港市新浦区。原告连云港市广和源投资担保有限公司（简称广和源公司）与被告连云港开发区立华物资贸易有限公司（简称立华公司）、金立华、金慧、刘玉兰、惠玉琴、陈必德、范守华、王俊、张子良、临汾市尧都区尧江精煤有限公司（简称尧江公司）、李春辉、王云照担保追偿权纠纷一案，本院于2010年8月23日受理后，依法组成合议庭于2011年2月9日公开开庭审理了本案。原告广和源公司的委托代理人吕宏伟和被告立华公司的委托代理人曹亮到庭参加诉讼。其他被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广和源公司诉称，2007年8月17日，立华公司向江苏银行朝阳路支行贷款240万元，原告为其提供担保，其他被告向原告提供反担保，江苏银行将240万元贷给了被告立华公司。但贷款到期后，立华公司没有如期还款，江苏银行于2008年8月10日向原告发出代偿通知，原告为立华公司代偿2545438元，此后原告多次要求被告向原告还款和承担反担保责任，但被告均拖欠不还。另外，原告与被告有明确约定，在被告延期承担还款义务的前提下，被告向原告承担违约金48万元，原告还支付律师费10万元，也应当由被告承担。为维护自身合法权益，请求判令，1、被告立华公司偿付原告代偿的借款本息2545438元，及从代偿日至起诉之日起至起诉之日的利息。2、被告承担违约金48万元。3、其余被告连带承担被告立华公司向原告承担的付款责任。4、被告承担约定的律师费10万元。5、被告承担本案全部诉讼费用。被告立华公司辩称，1、对本案的贷款事实和担保合同均无异议。2、20%的违约金过高，应当调整，律师费10万元过高。3、合同约定的保证金30万元应当在254万元中予以扣除。4、立华公司陆续向原告还款29万余元（有凭证），还有还款4万元无凭证。经本院审理查明，2007年8月16日，原告广和源公司与被告立华公司签订《委托担保合同》，约定的主要内容为，1、立华公司向江苏银行股份有限公司连云港城南支行（简称城南支行）借款240万元，广和源公司为其提供担保，立华公司向广和源公司提供反担保（反担保合同另行签订）。2、立华公司必须如期向贷款人清偿债务，如有逾期，按贷款金额20%向广和源公司支付违约金及赔偿金、损失费、逾期担保费用。3、立华公司支付6个月的担保费用10万元，缴付保证金30万元，保证金在立华公司如数到期清偿全部债务后，如数退还。广和源公司有权优先从保证金中扣取违约金，剩余部分冲抵应偿债务。4、本合同自双方签字盖章后生效。合同签订后，立华公司向广和源公司支付担保费10万元和保证金30万元。同年8月17日，立华公司与城南支行签订《借款合同》，借款金额240万元，期限自2007年8月17日起至2008年2月17日止。广和源公司为立华公司的该笔借款提供担保。同年8月17日和18日，被告金立华、金慧、范守华、王俊、张子良、尧江公司、李春辉、王云照为立华公司提供保证反担保，分别与广和源公司签订《保证反担保合同》，约定的主要内容为，反担保保证范围为，1、保证合同中约定的广和源公司履行保证义务代借款人偿还的全部款项及利息和损失，立华公司应付的违约金、赔偿金、担保费，广和源公司为实现债权所支付的诉讼费、律师费、差旅费等。2、反担保保证期间为，合同生效之日起至广和源公司按保证合同履行担保义务而向贷款人代偿完毕所有债务后两年为止。3、反担保保证方式为连带责任保证。2007年8月16日，被告刘玉兰、惠玉琴、陈必德分别为立华公司向广和源公司提供抵押反担保，并分别签订了《抵押反担保合同》。与刘玉兰约定的主要内容为，1、刘玉兰以其所有的坐落于本市新浦区兆隆新贵都1号楼3单元302室，面积为140.99平方米的房屋提供抵押。2、双方确认的抵押物的价值为43万元。双方于次日办理了抵押登记，登记的权利价值为34万元；与惠玉琴约定的主要内容为，1、惠玉琴以其所有的坐落于本市海州区新建中路南侧泰华大厦综合楼501室，面积为112.4平方米的房屋提供抵押。2、双方确认的抵押物的价值为17万元。双方于次日办理了抵押登记，登记的权利价值为12万元；与陈必德约定的主要内容为，1、陈必德以其所有的坐落于本市新浦区西桥街新河路5号401室，面积为71.67平方米的房屋提供抵押。2、双方确认的抵押物的价值为14万元。双方于次日办理了抵押登记，登记的权利价值为10万元。被告立华公司在借款到期后未能偿还借款，城南支行于2008年8月15日向广和源公司发出《代偿通知》，要求广和源公司履行担保责任。至同年8月18日，广和源公司为立华公司代偿本息共计2545438元。2010年2月至12月，立华公司向广和源公司还款共计294600元。立华公司还主张通过他人向广和源公司还款4万元，但未提供相关凭证，广和源公司不予认可。2010年8月18日，广和源公司向本院提起诉讼，同日向其送达受理通知书。广和源公司和立华公司相互对对方提供的证据，除了立华公司主张通过他人还款4万元有分歧外，均予认可，本院予以确认。但是，广和源公司与刘玉兰、惠玉琴、陈必德签订的抵押合同确认的抵押物价值与抵押登记记载的抵押价值不一致，本院依法确认以登记记载的内容为准。对立华公司主张通过他人还款4万元的陈述，由于其未能提供证据予以证明，本院不予采信。本院认为，原告广和源公司与被告立华公司签订的《委托担保合同》及相关的借款担保合同，与被告金立华、金慧、范守华、王俊、张子良、尧江公司、李春辉、王云照分别签订的《保证反担保合同》，与被告刘玉兰、惠玉琴、陈必德分别签订的《抵押反担保合同》，均是当事人真实意思表示，不违反国家法律法规的强制性规定，合法有效。被告立华公司未能依照双方的约定，按期偿还借款，构成违约，应当承担违约责任，广和源公司为立华公司代偿借款本息2545438元，依法享有追偿权。对被告刘玉兰、惠玉琴、陈必德提供的抵押物享有优先受偿的权利。但是，对于刘玉兰、惠玉琴、陈必德所担保的债权超出其提供抵押物的价值部分，广和源公司不具有优先受偿权。被告金立华、金慧、范守华、王俊、张子良、尧江公司、李春辉、王云照依照约定对立华公司的债务承担连带责任。关于广和源公司与立华公司约定的违约金是否过高，需要调整的问题。按照双方约定，广和源公司为立华公司向银行借款提供担保，立华公司应当按期还款，如有逾期，立华公司按贷款金额20%支付违约金，由于立华公司未能按期还款，造成广和源公司为其代偿2545438元，立华公司至今未能全部偿还，对此，立华公司对自己的违约行为依约支付贷款金额（240万元）的20%即48万元的违约金并未过分超过给对方造成的损失。因此，本院对立华公司主张违约金过高，要求调整的请求不予支持。但是，本院考虑到该违约金足以弥补立华公司给广和源公司造成的损失，对广和源公司主张代偿之日至起诉之日代偿金利息和律师费10万元的诉讼请求不予支持。关于立华公司支付的30万元是否应当冲抵债务的问题。广和源公司主张该30万元系担保费用，不应冲抵，而立华公司则主张该30万元系保证金，应当冲抵。对此本院认为，广和源公司已向立华公司收取担保费10万元，该30万元双方在合同中约定系担保保证金，到期后如数返还或冲抵应偿债务。因此，该30万元应当冲抵立华公司债务。立华公司已偿还294600元，还应偿还广和源公司代偿本息1950838元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第三十一条、第四十六条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共国担保法＞若干问题的解释》第三十八条第一款、第五十一条、第六十一条之规定，判决如下：一、被告立华公司于判决生效后十内向原告广和源公司偿还代偿金1950838元。二、被告立华公司于判决生效后十内向原告广和源公司支付违约金48万元。三、对设定抵押的被告刘玉兰的房屋所有权，原告广和源公司得与被告刘玉兰协议，以抵押物折价或者拍卖、变卖该抵押物所得价款，在34万元的债权范围内享有优先受偿权。四、对设定抵押的被告惠玉琴的房屋所有权，原告广和源公司得与被告惠玉琴协议，以抵押物折价或者拍卖、变卖该抵押物所得价款，在12万元的债权范围内享有优先受偿权。五、对设定抵押的被告陈必德的房屋所有权，原告广和源公司得与被告陈必德协议，以抵押物折价或者拍卖、变卖该抵押物所得价款，在10万元的债权范围内享有优先受偿权。六、被告金立华、金慧、范守华、王俊、张子良、尧江公司、李春辉、王云照对本判决第一项、第二项确定的被告立华公司的付款义务承担连带责任。七、驳回原告广和源公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31800元、公告费390元，由被告负担19837元，由原告负担12353元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。同时应向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费（上诉案件受理费根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》，按照上诉请求金额计算）。江苏省高级人民法院开户行：中国农业农业南京分行山西路支行，帐号：03×××75（汇款后将汇款凭证复印件交本院随卷移送）。审 判 长  徐 峰审 判 员  赵克霞代理审判员  曹 洋二〇一一年四月十二日书 记 员  金双迎