上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2013）浦民六（商）初字第8163号原告渤海银行股份有限公司上海分行。负责人周德勇。委托代理人王雯珏，上海虹桥正瀚律师事务所律师。委托代理人方标，上海虹桥正瀚律师事务所律师。被告上海索远贸易有限公司。法定代表人李祖璇。被告上海昆宁金属材料有限公司。法定代表人郑玉林。被告上海竟翔国际贸易有限公司。法定代表人刘春华。被告上海爱肯实业有限公司。法定代表人刘亮。被告上海政珂贸易有限公司（原宏优仓储（上海）有限公司），住所地上海市杨浦区武东路XXX号XXX-XXX室。法定代表人徐益建。被告李祖璇。被告汤丽香。被告汤秀章。被告郑建龙。被告汤秀章、郑建龙的共同委托代理人张忠野，上海富石律师事务所律师。被告郑玉平。被告戴年红。原告渤海银行股份有限公司上海分行与被告上海索远贸易有限公司（以下至判决主文前简称索远公司）、上海昆宁金属材料有限公司（以下至判决主文前简称昆宁公司）、上海竟翔国际贸易有限公司（以下至判决主文前简称竟翔公司）、上海爱肯实业有限公司（以下至判决主文前简称爱肯公司）、上海政珂贸易有限公司（以下至判决主文前简称政珂公司）、李祖璇、汤丽香、汤秀章、郑建龙、郑玉平、戴年红金融借款合同纠纷一案，本院于2013年9月22日立案受理后，依法适用普通程序，由审判员林晓君担任审判长，与代理审判员李丽丽、人民陪审员孙鹏组成合议庭，于2014年2月12日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人王雯珏，被告汤秀章、郑建龙的共同委托代理人张忠野到庭参加了诉讼。被告索远公司、昆宁公司、竟翔公司、爱肯公司、政珂公司、李祖璇、汤丽香、郑玉平、戴年红经本院公告传唤，未到庭应诉，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告渤海银行股份有限公司上海分行诉称，2012年9月12日，被告索远公司与原告签订《流动资金借款合同》一份，合同约定，原告向被告索远公司提供额度为人民币2，500万元的流动资金贷款额度，额度有效期自2012年9月12日至2013年9月11日，贷款用途为购买建材。借款合同项下每一笔提款适用的利率不低于人民银行公布的同期同档次贷款基准利率上浮20%，具体利率在提款通知书中明确。借款应按季结息，到期一次还本。如被告索远公司未能按期偿还贷款，原告有权宣布所有已提用的贷款和应计利息以及借款合同项下产生或未付的全部其他款项（包括但不限于罚息、违约金、费用等）立即到期，并有权立即行使借款合同及担保合同项下原告享有的全部其他权利和救济措施，有权自逾期之日起直至清偿贷款本息之日止，按照逾期贷款计收罚息，罚息在原贷款利率基础上加收50%，原告因实现债权所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、差旅费、律师费等）均由被告索远公司承担。同日，被告昆宁公司与原告签订了《最高额抵押协议（不动产）》一份，约定：被告昆宁公司愿意为上述借款合同，将其名下位于上海市普陀区大渡河路XXX弄XXX号XXX层房屋向原告提供抵押担保。抵押担保的范围为合同项下的贷款本金、利息（包括但不限于法定利息、约定利息、逾期利息、复利及罚息）、手续费及其他收费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用及执行费用）和其他应付款项（无论该项支付是在主合同项下债务到期日应付或在其他情况下成为应付）。该抵押房产于2012年9月14日办理了抵押登记手续。同日，被告竟翔公司、爱肯公司、政珂公司与原告签订了《最高额保证协议（法人）》一份，被告昆宁公司与原告签订了《最高额保证协议（法人）》一份，约定：为保证上述借款合同的履行，被告竟翔公司、爱肯公司、政珂公司、昆宁公司同意向原告提供无条件不可撤销的最高额连带责任保证。保证范围：合同项下的贷款本金、利息（包括但不限于法定利息、约定利息、逾期利息、罚息及复利）、手续费及其他收费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用及执行费用）和其他应付款项（无论该项支付是在主合同项下债务到期日应付或在其他情况下成为应付）。保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起2年。同日，被告李祖璇、汤丽香、汤秀章、郑建龙与原告签订了《最高额保证协议（自然人）》一份，被告郑玉平、戴年红与原告签订了《最高额保证协议（自然人）》一份，约定：为保证上述借款合同的履行，被告李祖璇、汤丽香、汤秀章、郑建龙、郑玉平、戴年红同意向原告提供无条件不可撤销的最高额连带责任保证。保证范围：合同项下的贷款本金、利息（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用及执行费用）和其他应付款项（无论该项支付是在主合同项下债务到期日应付或在其他情况下成为应付）。保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起2年。上述合同签订后，原告于2012年9月12日发放了贷款2，500万元，贷款期限自2012年9月12日至2013年9月11日，贷款利率为7.2%，但被告索远公司未按约履行还款义务。故原告诉至本院，请求：1、判令被告索远公司偿付原告借款本金2，500万元及截至2013年9月6日的利息449，966.08元、逾期利息19，123.56元以及自2013年9月7日起至全部款项实际清偿之日止的利息及逾期利息；2、判令被告索远公司支付原告律师费382，036元；3、依法判令如被告索远公司不履行上述还款义务的，原告可以与被告昆宁公司协议，以坐落于上海市普陀区大渡河路XXX弄XXX号XXX层的房屋折价，或者申请以拍卖、变卖房屋所得价款在最高债权限额7，500万元范围内优先受偿，不足部分由被告索远公司继续清偿；4、依法判令被告竟翔公司、爱肯公司、政珂公司、昆宁公司、李祖璇、汤丽香、汤秀章、郑建龙、郑玉平、戴年红对上述第1项和第2项付款义务承担连带清偿责任；5、本案诉讼费、财产保全费由上述十一名被告共同承担。审理中，原告将第一项诉讼请求调整为“判令被告索远公司偿付原告借款本金2，500万元及截至2013年9月6日的利息469，089.64元，自2013年9月7日起至2013年9月11日的利息（以本金2，500万元为基数，按照涉案《流动资金借款合同》约定的利率及计算方法、以实际欠款天数计算），以及自2013年9月12日起至贷款实际清偿之日止的逾期利息（以本息之和为基数，按照涉案《流动资金借款合同》约定的逾期利率及计算方法、以实际欠款天数计算）。”被告汤秀章、郑建龙共同辩称，对第一项诉讼请求中的本金金额无异议，对利息的计算请求按照基准利率计算，希望能够降低罚息；对第二项诉讼请求的律师费，因原告没有提交发票和支付凭证，希望法院不予支持；对其他诉讼请求无异议。此外，希望原告在处分债权的时候先对抵押物进行处置。被告索远公司、昆宁公司、竟翔公司、爱肯公司、政珂公司、李祖璇、汤丽香、郑玉平、戴年红均未应诉答辩。原告为证明其诉请，提供以下证据：证据1、编号为渤沪分流贷（2012）第68号的《流动资金借款合同》，证明原告与被告索远公司之间的借款合同关系；证据2、编号为渤沪分最高抵（2012）第7号的《最高额抵押协议（不动产）》，证明原告与被告昆宁公司之间的抵押担保合同关系；证据3、编号为普XXXXXXXXXXXX的抵押权登记证明，证明抵押房产即被告昆宁公司名下位于上海市普陀区大渡河路XXX弄XXX号XXX层的房产依法办理了抵押登记手续；证据4、《最高额保证协议（法人）》两份，证明原告与被告竟翔公司、爱肯公司、政珂公司之间的保证担保合同关系以及原告与被告昆宁公司之间的保证担保合同关系；证据5、编号分别为渤沪分最高保（2012）第167号、渤沪分最高保（2012）第225号的《最高额保证协议（自然人）》，证明原告与被告李祖璇、汤丽香、汤秀章、郑建龙之间的保证担保合同关系；原告与被告郑玉平、戴年红之间的保证担保合同关系；证据6、放款通知书，证明原告按约履行了放款义务；证据7、聘请律师合同，证明原告为实现债权而支付的律师费，该费用应由被告方承担；证据8、逾期贷款利息计算表，证明被告未按约履行还款义务，已构成违约。被告汤秀章、郑建龙对原告提供证据5的三性均无异议，但认为在主债务人发生风险可能时，债权人没有及时通知保证人，比如借款的用途发生改变、贷款发放时间与合同约定不一致等，因此在这方面应当免除保证人的保证责任；对证据7认为原告未提供律师费发票和支付凭证；对证据8由法院依法认定；对其他证据认为与其无关，由法院依法认定。被告汤秀章、郑建龙未提供任何证据。经审理查明，原告所述属实。另查明，2012年9月14日，被告昆宁公司与原告就坐落于上海市普陀区大渡河路XXX弄XXX号XXX层的房产办理了抵押登记手续，载明最高债权限额7，500万元。被告竟翔公司、爱肯公司、政珂公司与原告签订的《最高额保证协议（法人）》，被告昆宁公司与原告签订的《最高额保证协议（法人）》，被告李祖璇、汤丽香、汤秀章、郑建龙与原告签订的《最高额保证协议（自然人）》，被告郑玉平、戴年红与原告签订的《最高额保证协议（自然人）》，均约定保证担保额度为最高本金余额2，500万元。又查明，原告依约发放贷款后，被告索远公司到期未履行还款义务，截至2013年9月6日，被告索远公司尚欠原告贷款本金2，500万元、利息449，966.08元、逾期利息19，123.56元。本院认为，原告与被告索远公司签订的《流动资金借款合同》依法成立，当属有效，缔约双方理应恪守。该合同签订后，原告按约发放贷款，被告索远公司到期未履行还款义务，已构成违约，应承担相应的违约责任，故对原告要求被告索远公司归还贷款本金及支付相应利息、逾期利息的主张，本院予以支持。对于利息、逾期利息的计算，《流动资金借款合同》约定的计算方式不违反法律、行政法规的强制性规定，本院依法予以确认。原告主张律师费382，036元，其虽已提供律师服务合同，但在被告方提出异议的情况下，未能提供相应的律师费发票及转账凭证，不能证明其已实际支付该笔费用，故对原告主张的律师费本院不予支持。原告与被告昆宁公司签订的《最高额抵押协议（不动产）》系双方当事人的真实意思表示，依法成立有效，缔约双方应予履行，被告昆宁公司应在约定的抵押担保范围内承担抵押担保责任。原告与被告竟翔公司、爱肯公司、政珂公司签订的《最高额保证协议（法人）》，原告与被告昆宁公司签订的《最高额保证协议（法人）》，原告与被告李祖璇、汤丽香、汤秀章、郑建龙签订的《最高额保证协议（自然人）》，原告与被告郑玉平、戴年红签订的《最高额保证协议（自然人）》，均系各方当事人的真实意思表示，依法成立有效，缔约各方应予履行。被告汤秀章、郑建龙辩称，主债务可能发生风险时，原告未及时通知保证人，故应相应免除保证人的担保责任。对此本院认为，《最高额保证协议（自然人）》明确约定，保证人同意向原告提供无条件不可撤销的最高额连带责任保证，原告行使该协议项下权利无需先行采取任何其他救济措施，故被告汤秀章、郑建龙的辩称缺乏法律及合同依据，本院不予采纳，被告竟翔公司、爱肯公司、政珂公司、昆宁公司、李祖璇、汤丽香、汤秀章、郑建龙、郑玉平、戴年红应在约定的保证担保范围内承担连带清偿的保证责任。被告索远公司、昆宁公司、竟翔公司、爱肯公司、政珂公司、李祖璇、汤丽香、郑玉平、戴年红经本院公告传唤，均未到庭应诉，应视为其放弃抗辩权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、第一百九十五条第一款、第一百九十八条、第二百零三条第一款、《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告上海索远贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内归还原告渤海银行股份有限公司上海分行贷款本金2，500万元；二、被告上海索远贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告渤海银行股份有限公司上海分行截至2013年9月6日的利息469，089.64元，以及自2013年9月7日起至2013年9月11日止的利息（以本金2，500万元为基数，按《流动资金借款合同》约定的利率及计算方法、以实际欠款天数计算）；三、被告上海索远贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告渤海银行股份有限公司上海分行自2013年9月12日起至实际清偿之日止的逾期利息（以本金2，500万元、本判决第二项确定的利息为基数，按《流动资金借款合同》约定的逾期利率及计算方法、以实际欠款天数计算）；四、如被告上海索远贸易有限公司届期未履行上述第一至三项付款义务，原告渤海银行股份有限公司上海分行可以与被告上海昆宁金属材料有限公司协议，以其名下位于上海市普陀区大渡河路XXX弄XXX号XXX层的房产折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款在最高债权限额7，500万元的范围内优先受偿上述第一至三项付款义务，抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告上海昆宁金属材料有限公司所有，不足部分由被告上海索远贸易有限公司清偿；五、被告上海竟翔国际贸易有限公司、上海爱肯实业有限公司、上海政珂贸易有限公司、上海昆宁金属材料有限公司、李祖璇、汤丽香、汤秀章、郑建龙、郑玉平、戴年红对被告上海索远贸易有限公司上述第一至三项付款义务承担连带清偿责任，被告上海竟翔国际贸易有限公司、上海爱肯实业有限公司、上海政珂贸易有限公司、上海昆宁金属材料有限公司、李祖璇、汤丽香、汤秀章、郑建龙、郑玉平、戴年红履行保证责任后，有权向被告上海索远贸易有限公司追偿；六、驳回原告渤海银行股份有限公司上海分行的其余诉讼请求。案件受理费171，055元，财产保全费5，000元，公告费610元，共计176，665元（原告已预付），由原告渤海银行股份有限公司上海分行负担7，030元，被告上海索远贸易有限公司、上海昆宁金属材料有限公司、上海竟翔国际贸易有限公司、上海爱肯实业有限公司、上海政珂贸易有限公司、李祖璇、汤丽香、汤秀章、郑建龙、郑玉平、戴年红共同负担169，635元，十一名被告负担部分应于本判决生效之日起十日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  林晓君书 记 员  李丽丽人民陪审员  孙 鹏二〇一四年四月十五日书 记 员  马 婷附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条 当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第二百零五条 借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条 借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条 借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国物权法》第一百八十七条 以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百九十五条 债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。……第一百九十八条 抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第二百零三条 为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。……三、《中华人民共和国担保法》第十四条 保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第十八条 当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条 保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。……第三十一条 保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条 被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。五、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。