浙江省湖州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2011）浙湖刑终字第62号原公诉机关德清县人民检察院。上诉人（原审被告人）俞剑平，无业。1997年2月因犯诈骗罪被广东省广州市天河区人民法院判处有期徒刑十五年，2005年8月19日被假释，2007年12月9日假释期满。2010年12月19日因本案被刑事拘留，2011年1月25日被逮捕，现押于德清县看守所。辩护人吴唤，浙江律信律师事务所律师。原审被告人杨泽勇，绰号“阿勇”“杨勇”，农民。2001年12月26日因犯抢劫罪被四川省合江县人民法院判处有期徒刑三年，2004年10月23日刑满释放。2010年12月19日因本案被刑事拘留，2011年1月25日被逮捕，现押于德清县看守所。原审被告人孙某，农民。2010年12月18日因本案被刑事拘留，2011年1月25日被逮捕，现押于德清县看守所。原审被告人金某，农民。2010年12月19日因本案被刑事拘留，2011年1月17日被取保候审，现于居住地候审。德清县人民法院审理德清县人民检察院指控原审被告人俞剑平犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪、原审被告人杨泽勇犯非法持有毒品罪、原审被告人孙某、金某犯贩卖毒品罪一案，于2011年6月7日作出（2011）湖德刑初字第153号刑事判决。原审被告人俞剑平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，并听取了辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、贩卖毒品部分：1、2010年5月底某晚，徐明鸣电话联系被告人孙某要求购买200元的毒品冰毒，后被告人孙某在本县武康镇营盘小区82幢2单元楼下，将其自上家处取得的毒品冰毒约0.3克以人民币200元的价格卖给徐明鸣。2、2010年8月底某晚，徐明鸣电话联系被告人孙某要求购买200元的毒品冰毒，后被告人孙某在武康镇营盘小区82幢2单元楼下，将其自上家处取得的毒品冰毒约0.3克以人民币200元的价格卖给徐明鸣。3、2010年10月初某晚，徐明鸣电话联系被告人孙某要求购买200元的毒品冰毒，被告人孙某遂前往本县武康镇河滨公寓小区，以人民币200元的价格向被告人俞剑平购买毒品冰毒重约0.3克。后被告人孙某在武康镇营盘小区82幢2单元楼下将该毒品冰毒以人民币200元的价格卖给徐明鸣。4、2010年10月底某晚，徐明鸣电话联系被告人孙某要求购买200元的毒品冰毒，被告人孙某遂前往本县武康镇宋石三街小区以人民币200元的价格向被告人俞剑平购买毒品冰毒重约0.3克。后被告人孙某在武康镇动感地带网吧门口将该毒品冰毒以人民币200元的价格卖给徐明鸣。5、2010年11月13日凌晨，徐明鸣电话联系被告人孙某要求购买200元的毒品冰毒，被告人孙某遂前往本县武康镇嘉华国际小区以人民币200元的价格向被告人俞剑平购买毒品冰毒重约0.3克。后被告人孙某在武康镇回龙花园北大门将该毒品冰毒以人民币200元的价格卖给徐明鸣。6、2010年9月下旬某晚，泮云超、符伟平电话联系被告人孙某要求购买200元的毒品冰毒，被告人孙某遂前往本县武康镇德航宾馆门口以人民币200元的价格向被告人俞剑平购买毒品冰毒重约0.3克。后被告人孙某在武康镇营盘小区82幢2单元楼下将该毒品冰毒以人民币200元的价格卖给泮云超、符伟平。7、2010年10月初某晚，泮云超、彭为锋电话联系被告人孙某要求购买200元的毒品冰毒，被告人孙某遂前往本县武康镇嘉华国际小区以人民币200元的价格向被告人俞剑平购买毒品冰毒重约0.3克。后被告人孙某在武康镇营盘小区82幢2单元楼下将该毒品冰毒以人民币200元的价格卖给泮云超、彭为锋。8、2010年10月上旬某晚，泮云超、符伟平电话联系被告人孙某要求购买200元的毒品冰毒，被告人孙某遂前往本县武康镇河滨公寓小区以人民币200元的价格向被告人俞剑平购买毒品冰毒重约0.3克。后被告人孙某在武康镇营盘小区82幢2单元自己家中将该毒品冰毒以人民币200元的价格卖给泮云超、符伟平。9、2010年10月中旬某晚，泮云超、彭为锋电话联系被告人孙某要求购买200元的毒品冰毒，被告人孙某遂前往本县武康镇群益街巨龙大厦楼下以人民币200元的价格向被告人俞剑平购买毒品冰毒重约0.3克。后被告人孙某在武康镇营盘小区82幢2单元楼下将该毒品冰毒以人民币200元价格卖给泮云超、彭为锋。10、2010年10月下旬某晚，泮云超、符伟平电话联系被告人孙某要求购买200元的毒品冰毒，被告人孙某遂前往本县武康镇嘉华国际小区以人民币200元的价格向被告人俞剑平购买毒品冰毒重约0.3克。后被告人孙某在武康镇营盘小区82幢2单元楼下将该毒品冰毒以人民币200元的价格卖给泮云超、符伟平。11、2010年11月初某晚，泮云超、符伟平、彭为锋电话联系被告人孙某要求购买200元的毒品冰毒，被告人孙某遂前往本县武康镇河滨公寓小区以人民币200元的价格向被告人俞剑平购买毒品冰毒重约0.3克。后被告人孙某在武康镇营盘小区82幢2单元楼下将该毒品冰毒以人民币200元的价格卖给泮云超、符伟平、彭为锋。12、2010年11月中旬某晚，泮云超电话联系被告人孙某要求购买200元的毒品冰毒，被告人孙某遂前往武康镇河滨公寓小区以人民币200元的价格向被告人俞剑平购买毒品冰毒重约0.3克。后被告人孙某在武康镇营盘小区82幢2单元楼下将该毒品冰毒以人民币200元的价格卖给泮云超。13、2010年11月中旬某晚，符伟平电话联系被告人孙某要求购买200元的毒品冰毒，被告人孙某遂前往本县武康镇河滨公寓小区以人民币200元的价格向被告人俞剑平购买毒品冰毒重约0.3克。后被告人孙某在武康镇营盘小区82幢2单元楼下将该毒品冰毒以人民币200元的价格卖给符伟平。14、2010年11月下旬某晚，符伟平电话联系被告人孙某要求购买200元的毒品冰毒，被告人孙某遂前往本县武康镇嘉华国际小区以人民币200元的价格向被告人俞剑平购买毒品冰毒重约0.3克。后被告人孙某在武康镇营盘小区82幢2单元楼下将该毒品冰毒以人民币200元的价格贩卖给吸毒人员符伟平。15、2010年11月下旬某晚，潘云超电话联系被告人孙某要求购买200元的毒品冰毒，被告人孙某遂前往武康镇嘉华国际北大门以人民币200元的价格向被告人俞剑平购买毒品冰毒重约0.3克；随后被告人孙某在武康镇营盘小区82幢2单元楼下将该毒品冰毒以人民币200元的价格卖给泮云超。16、2010年12月13日晚，潘云超、符伟平电话联系被告人孙某要求购买200元的毒品冰毒，被告人孙某遂前往本县武康镇嘉华国际北大门以人民币200元的价格向被告人俞剑平购买毒品冰毒重约0.3克。后被告人孙某在武康镇营盘小区82幢2单元自己家中将该毒品冰毒以人民币200元的价格卖给泮云超、符伟平。17、2010年12月15日晚，彭为锋电话联系被告人孙某要求购买400元的毒品冰毒，被告人孙某遂前往本县武康镇嘉华国际小区以人民币400元的价格向被告人俞剑平购买毒品冰毒重约0.5克。后被告人孙某在武康镇营盘小区82幢2单元家中将该毒品冰毒以人民币400元的价格卖给彭为锋。18、2010年9月下旬某晚，潘建东电话联系黄勇要求购买毒品冰毒，黄勇遂指使被告人俞剑平在武康镇索亚路首艺理发店边，将重约0.5克毒品冰毒以人民币300元的价格卖给潘建东。19、2010年10月初某晚，潘建东电话联系黄勇要求购买毒品冰毒，黄勇遂指使被告人俞剑平在武康镇欧诗漫街与康民路交叉口，将重约0.4克毒品冰毒以人民币300元的价格卖给潘建东。20、2010年10月中旬某晚，鲁建海电话联系黄勇要求购买毒品冰毒，黄勇遂指使被告人俞剑平在湖州市吴兴区东林镇锦绣山庄门口，将重约0.9克毒品冰毒以人民币700元的价格卖给鲁建海。21、2010年10月下旬某日下午，鲁建海电话联系黄勇要求购买毒品冰毒，黄勇遂指使被告人俞剑平在湖州市吴兴区东林镇锦绣山庄门口，将重约0.9克毒品冰毒以人民币700元的价格卖给鲁建海。22、2010年12月18日下午，被告人孙某电话联系被告人俞剑平要求购买人民币200元的毒品冰毒，被告人俞剑平遂携带毒品冰毒前往武康镇河滨公寓小区，准备与被告人孙某交易时，被公安机关当场抓获，并缴获毒品冰毒0.37克。23、2010年9月底某晚，鲁建海电话联系黄勇要求购买毒品冰毒，黄勇遂指使被告人金某在湖州市吴兴区东林镇锦绣山庄门口，将重约0.9克毒品冰毒以人民币600元的价格卖给鲁建海。24、2010年10月初某晚，鲁建海电话联系黄勇要求购买毒品冰毒，黄勇遂指使被告人金某在湖州市吴兴区东林镇锦绣山庄门口，将重约0.9克毒品冰毒以人民币600元的价格卖给鲁建海。二、非法持有毒品部分：2010年12月18日，公安机关在对武康镇嘉华国际西大楼2单元804室进行搜查时，从被告人俞剑平包内查获毒品冰毒12.07克。从被告人杨泽勇房间查获毒品冰毒137.71克、麻古17.05克。案发后，被告人孙某协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人。另查明，被告人俞剑平被抓获后，并未主动配合公安人员抓获其他犯罪嫌疑人。综上，被告人孙某贩卖毒品冰毒共17次，总计重约5.3克；被告人俞剑平贩卖毒品冰毒共20次，总计重约7.77克；被告人金某贩卖毒品冰毒共2次，总计重约1.8克。被告人俞剑平非法持有毒品冰毒12.07克；被告人杨泽勇非法持有毒品冰毒137.71克、麻古17.05克。原审依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百四十八条、第六十九条、第二十五条第一款、第六十五条、第六十八条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，以非法持有毒品罪判处被告人杨泽勇有期徒刑八年，并处罚金人民币四万元；以贩卖毒品罪判处被告人俞剑平有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三万元，以非法持有毒品罪判处被告人俞剑平有期徒刑一年，并处罚金人民币六千元，决定执行有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币三万六千元；以贩卖毒品罪判处被告人孙某有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元；以贩卖毒品罪判处被告人金某有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元；扣押单位所扣被告人杨泽勇赃款人民币一万一千五百元予以追缴。上诉人俞剑平上诉称原判认定其贩卖毒品次数、重量是错误的，其并没有非法持有毒品的事实，其具有立功情节，原判对其量刑过重，请求二审对其从轻处理。辩护人支持其上诉意见。经审理查明，原判认定被告人俞剑平、孙某、金某贩卖毒品，被告人俞剑平、杨泽勇非法持有毒品的事实，有原判所采信的证人鲁建海、潘建东、泮云超等人的证言、扣押物品清单、毒品上缴清单、搜查笔录、毒品检验报告、扣押物品照片、搜查照片、抓获经过、情况说明、刑事判决书、释放证明、罪犯档案资料、常住人口详情、被告人俞剑平、杨泽勇、孙某、金某的供述等证据予以证实。本案事实清楚，证据确实、充分，二审予以确认。关于上诉及辩护理由，经查，（1）上诉人俞剑平非法持有毒品的事实，能得到搜查笔录、扣押物品清单及照片、上诉人俞剑平的供述等证据的证实，足以认定。上诉人俞剑平及辩护人提出俞剑平没有非法持有毒品的事实的意见，与查明事实不符，不予采信。（2）被告人孙某的供述、证人泮云超、符伟平、彭为锋等人的证言证实了泮云超、符伟平、彭为锋等人电话联系孙某要求购买毒品以及从孙某处购入毒品的数量，同时也印证了被告人孙某从被告人俞剑平处购入毒品的事实，上诉人俞剑平及辩护人就原判认定俞剑平贩卖毒品次数、重量提出的异议，不能成立。（3）关于上诉人俞剑平及辩护人提出的俞剑平具有立功表现的意见，经查，上诉人俞剑平并未主动配合公安人员，其行为并不符合构成立功的有效要件，故上诉人俞剑平及辩护人提出该上诉及辩护意见，不予采信。本院认为，上诉人俞剑平、原审被告人孙某、金某明知是毒品仍非法贩卖，其中上诉人俞剑平贩卖毒品情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人俞剑平、原审被告人杨泽勇还明知是毒品而非法持有，其行为均已构成非法持有毒品罪。原判定罪及适用法律准确。上诉人俞剑平在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人孙某协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，系立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。原审根据上诉人俞剑平、原审被告人杨泽勇、孙某、金某犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度以及犯罪后的表现，对各被告人的量刑适当。上诉人俞剑平认为原判量刑过重，请求二审从轻处罚，理由不足，本院不予照准。原审审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陈克娥审判员  何育红审判员  朱惠明二〇一一年七月二十一日书记员  丁晓岚