湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）郴民一终字第198号上诉人（原审被告）李宗兵，男。委托代理人郭皖东，湖南民浩律师事务所律师。被上诉人（原审原告）张日普，男。委托代理人李华，嘉禾县东塔法律服务所法律工作者。上诉人李宗兵因与被上诉人张日普提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省嘉禾县人民法院（2013）嘉民一初字第309号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年3月31日公开开庭审理了本案。上诉人李宗兵及其委托代理人郭皖东，被上诉人张日普的委托代理人李华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明：李宗兵现居住房屋位于嘉禾县珠泉镇西街丁字巷，因房屋后搭建的石棉瓦房老化，需重新搭建，便以每天100元的工资，雇人帮忙做事，张日普及其他做工人员李召元、曾日忠、张国强、曾德金均受李宗兵雇请做事。2013年5月27日上午，张日普等人做事下班后受李宗兵邀请在家吃中饭，席间张日普等人均喝了酒。饭后休息近一个小时，张日普等人继续做事。李宗兵因房屋石棉瓦年久失修已破烂，想将石棉瓦拆除换装铁皮，张日普便爬上李宗兵原搭建的3米高的石棉瓦房顶，准备拆除石棉瓦。因房顶石棉瓦被砌的红砖固定无法拆除，张日普站在房梁上用铁锤敲击砖头，致使已老化的房梁断裂，张日普从3米高的房梁上摔至地上受伤，随即被送至嘉禾县人民医院住院治疗，经诊断为：1、重度颅脑损伤：脑室出血、原发性脑干挫伤、广泛性脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血、左侧头皮血肿；2、胸外伤：左肺挫伤、左侧肋骨骨折、左侧血气胸心脏挫伤；3、左锁骨粉碎性骨折；4、多处皮肤组织挫伤。张日普住院37天，花医疗费33852.7元。出院后，张日普到广东省中山大学附属第一医院进行检查治疗，花医药费1377.18元、交通费120元。经郴州市嘉明司法鉴定所评定张日普所受损伤为八级伤残，花鉴定费700元。张日普系非农业户口，事发时65周岁。住院期间，李宗兵已支付张日普医疗费17000元。张日普出院后，到嘉禾县农村合作医疗保险机构报账19000元。因赔偿问题协商不成，张日普向法院起诉，请求：一、判令李宗兵赔偿张日普医疗费40452.18元、护理费3700元、误工费3700元、住院伙食补助费555元、营养费555元、交通费120元、司法鉴定费700元、精神损害抚慰金15000元、残疾赔偿金102331.2元，总计203613.32元，扣除已支付的17000元及已报账的19000元，还需赔偿167613.32元；二、本案诉讼费由李宗兵承担。2013年度湖南省道路交通事故损害赔偿标准中城镇居民可支配收入为21319元，居民服务及其他服务业年平均收入为36067元。原审法院认为，本案的争议焦点是：一、张日普在本案中是否存在过错及李宗兵的责任大小；二、张日普的伤残赔偿标准是否应参照城镇居民赔偿标准及张日普因伤造成的经济损失如何计算；三、张日普已在农村合作医疗保险机构报账的部分医疗费是否需李宗兵再赔偿。关于争议焦点一。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，李宗兵雇佣张日普等人以每人每天100元的工资，为其拆除已老化的石棉瓦，双方之间已形成了雇主与雇员之间的特定法律关系。张日普在为李宗兵提供劳务即拆除石棉瓦时，因李宗兵搭建的旧房横梁断裂，致使张日普从3米高的房顶摔下受伤，作为雇主的李宗兵应对张日普受伤后造成的经济损失承担赔偿责任。张日普在喝酒后上房顶为李宗兵提供劳务，且明知该房屋系老旧房，还采用铁锤敲击的方式，致使房屋横梁断裂后摔下受伤，未尽到安全注意义务，也应承担一定的责任。根据本案的实际情况，李宗兵应对张日普因伤造成的经济损失承担主要赔偿责任，即承担80%的责任；张日普承担次要责任，即承担20%的责任。关于争议焦点二。经庭审核实，张日普系非农业户口，是城镇居民，其生活居住地亦为城镇，至于李宗兵提出的张日普长期居住在农村，其相应的赔偿标准应按农村居民计算的意见，因李宗兵未能提供相关证据，且与本案核实的事实不符，不予采信。因此，对于张日普因伤造成的经济损失，其赔偿标准应参照2013年度湖南省城镇居民的相关赔偿标准计算。张日普因伤造成的经济损失包括：1、医疗费35229.88元。2、误工费3700元（36067元／年÷12月÷30天×37天）。3、护理费3700元（36067元／年÷12月÷30天×37天）。4、营养费555元（15元／天×37天）。5、住院伙食补助费555元（15元／天×37天）。6、司法鉴定费700元。7、残疾赔偿金95935.5元（21319元／年×15年×30%）。8、精神损害抚慰金，根据本案的实际情况及过错程度的大小，可确定为10000元。9、交通费120元。以上共计150375.38元。关于争议焦点三。张日普在提供劳务的过程中受伤，造成的经济损失应由李宗兵承担相应的赔偿责任，鉴于张日普有19000元的医疗费已在农村合作医疗保险机构报账，且在庭审后张日普自愿表示已报账的19000元可以放弃，故对张日普不再请求李宗兵赔偿已报账医疗费19000元的主张，予以支持。综上，张日普因伤造成的经济损失共计150375.4元，扣除农村合作医疗保险机构已报账的19000元，损失为131375元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、由被告李宗兵一次性赔偿原告张日普医疗费、误工费等各项经济损失131375.4元的80%，即105100.3元（含已付的17000元），其余20%即26275.1元由原告张日普自行承担。此款限本判决生效后十五日内付清；二、驳回原告张日普的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4448元，由原告张日普负担1448元，被告李宗兵负担3000元。上诉人李宗兵不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决并改判由张日普承担本案的全部责任。理由：一、张日普在农村合作医疗保险机构报销医疗费、醉酒等行为足以认定张日普承担全部责任。张日普在饮酒后违背施工常识，站在同一根房梁上，用铁锤砸击该房梁上的砖块，致使房梁被其砸断。张日普事先就已告知他人房梁可能断裂，却在离开后又站回原房梁，致使房梁断落滑落地下受伤。张日普的故意行为造成的损害，应由张日普承担全部责任。张日普在农村合作医疗保险机构报销医疗费及提供的病历记载的“嘉禾县珠泉镇南冲头村”，足以看出张日普居住在农村，若赔偿也应参照农村标准。二、张日普住院存在过度医疗、涉嫌病历造假的问题。张日普患有老年脑，住院病历中亦有记载，但出院诊断中却未记载。张日普仅锁骨受伤，脑部未受伤，若重度脑伤害，应入住重症病房而不是普通病房，还应做开颅手术。另外，用药清单显示存在过度医疗行为，且做了一些不必要的检查。张日普应提供用药清单，以确定是否有不当用药、过度医疗以及脑部是否有治疗行为。三、伤残程度鉴定将“右侧锁骨骨折”鉴定为“左侧锁骨骨折”，存在明显错误，原审判决认定的该份证据有严重瑕疵。四、本案遗漏诉讼当事人。劳务费是由李宗兵付给李召元，再由李召元给张日普等人，李召元是张日普的直接雇请人，故李召元在本案应承担相应的责任。五、原审判决枉法判案。原审判决认定“被告李宗兵现居住房位于嘉禾县珠泉镇西街丁字巷”，事实上李宗兵居住在嘉禾县珠泉镇人民南路125-2号，在西街丁字巷没有房屋。综上，请求二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。被上诉人张日普答辩称：张日普具有城镇户口，应按城镇居民标准计算伤残赔偿金。张日普饮酒后休息了一个小时，已充分尽到安全注意义务，在本案中不存在过错。综上，李宗兵的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。上诉人李宗兵因对郴州市嘉民司法鉴定所作出的郴嘉民所（2013）临鉴字第232伤残程度司法鉴定意见书不服，向本院申请重新鉴定，经双方当事人共同摇号选定，本院于2014年7月21日委托郴州市旺昇司法鉴定所对张日普的伤残程度进行重新鉴定，该鉴定中心于2014年8月8日作出郴旺昇所（2014）临鉴字第418号伤残程度鉴定意见书，鉴定意见为：张日普本次损伤最终评定为八级伤残。上诉人李宗兵质证认为：郴州市嘉明司法鉴定所属于嘉禾县中医院管辖，郴州市旺昇司法鉴定所属于郴州市中医院管辖，故郴州市旺昇司法鉴定所作出的鉴定意见书存在不公正的嫌疑，不予认可，要求到省级鉴定机构重新鉴定。被上诉人张日普质证认为：郴州市旺昇司法鉴定所是经双方同意并由湖南省郴州市中级人民法院司法技术室采取摇号方式选定的鉴定机构，认可该所作出的伤残程度鉴定意见书。根据双方当事人的质证情况，本院认证如下：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定：当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。上诉人李宗兵申请重新鉴定的事由不符合法律规定，故本院不予准许。郴州市旺昇司法鉴定所作出的郴旺昇所（2014）临鉴字第418号伤残程度鉴定意见书符合证据的“三性”要求，本院予以采信。本院二审查明：李宗兵现居住房位于嘉禾县珠泉镇人民南路125-2号。郴州市旺昇司法鉴定所于2014年8月8日作出郴旺昇所（2014）临鉴字第418号伤残程度鉴定意见书，鉴定意见为张日普本次损伤最终评定为八级伤残，与郴州市嘉明司法鉴定所作出的鉴定意见一致。其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案二审的争议焦点是：一、本案是否遗漏了诉讼当事人；二、张日普的损失是否应按城镇居民标准计算及张日普是否有过度医疗、病历造假的行为；三、张日普是否应对自身损伤承担全部责任。关于争议焦点一。李宗兵上诉称张日普等其他务工人员的工资是从李召元处领取与本院查明的事实不符，根据庭审查明的事实，李召元、张日普等其他务工人员均受雇于李宗兵并直接从李宗兵处按100元／天的标准领取工资，李召元与张日普之间在本案中不存在民事法律关系，李召元不是本案的诉讼当事人，故上诉人李宗兵认为李召元在本案应承担相应的责任，原审判决遗漏诉讼当事人的上诉理由不成立，本院不予支持。关于争议焦点二。张日普登记为非农业户口，系城镇居民，故应按其户口所在地即城镇居民标准计算伤残赔偿金。上诉人李宗兵认为张日普居住在农村，应按农村居民标准计算赔偿费用的主张缺乏事实及法律依据，本院不予支持。上诉人李宗兵认为张日普存在过度医疗行为的上诉理由，因未提供证据予以证实，本院不予支持。上诉人李宗兵以张日普脑部未受伤、出院记录未记载张日普患有老年脑主张医院病历涉嫌造假的上诉理由，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于争议焦点三。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，张日普按李宗兵的指示从事劳务，李宗兵按日支付报酬，双方形成雇佣劳务关系。张日普站在横梁拆除石棉瓦时，因横梁断裂从3米高空摔落受伤，李宗兵作为劳务接受方未尽到审慎的选任义务且未提供必要的安全防护措施，对张日普的损伤应承担主要赔偿责任。张日普作为完全行为能力人，对自身人身安全应尽到合理的注意义务，张日普因施工操作不当致使房梁断裂摔落受伤，对此亦存在一定的过错，应承担相应的责任。上诉人李宗兵认为张日普的损伤是其自身故意行为造成的，应由张日普承担全部责任的上诉理由，缺乏事实依据，本院不予支持。根据本案当事人的过错程度，原审判决酌定由张日普承担20%的责任，李宗兵承担80%的责任并无不当，本院予以支持。综上，原审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，审理程序合法，本院依法予以维持。上诉人李宗兵的上诉理由不成立，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2402元，由上诉人李宗兵负担。本判决为终审判决。审 判 长  彭艳飞代理审判员  雷 闻代理审判员  曹 颖二〇一四年八月二十九日书 记 员  杨丽群附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。