浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2010）浙金民终字第1825号上诉人（原审原告）张某甲。委托代理人陈某某。委托代理人洪某。上诉人（原审被告）胡某。委托代理人金某某。上诉人张某甲、胡某因离婚纠纷一案，不服浙江省东阳市人民法院（2010）东民初字第1699号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审原告张某甲起诉称，原、被告双方经自由恋爱后，于2××××年××月××日登记结婚，于××××年××月××日生育儿子张某乙。婚前原告张某甲对被告缺乏足够了解，系草率与被告结婚。婚后双方性格脾气迥异，没有任何共同语言和爱好，以致无法进行正常的交流和沟通，也无法建立和维系真正幸福和谐的婚姻生活，使得许多不可调和的矛盾逐渐显露和升级。同时，被告在婚后对家庭和亲人极端不负责任，严重伤害了夫妻感情，且夫妻长期分居。以上原因导致现夫妻感情已完全破裂。原告曾于2009年10月向法院提起离婚诉讼，法院以双方夫妻感情尚未完全破裂为由判决驳回了原告的离婚诉请。此后，原、被告继续分居生活至今，已无和好可能。请求判决准予原、被告离婚，儿子由原告抚养成人，抚养费由双方共同承担。原审被告胡某答辩称，1、原、被告的夫妻感情尚未破裂，有和好可能，被告也不同意离婚，理由如下：原、被告系高中同学，经过长时间的自由恋爱后才登记结婚，双方在婚前是充分了解的，有一定的感情基础。婚后，被告对于原告体贴入微，将家里的经济大权交给原告掌握。双方产生矛盾主要在儿子出生后、原告的家人和原告多次在被告面前挑拨说孩子不是被告亲生的，而且原告将孩子的名字改为张某乙，所以引起了被告的怀疑，现在亲子鉴定的结论巳明确张某乙系被告亲生，因此，双方之间长期的隔阂已经消除了。2、如果法院判决原、被告离婚，请求判决儿子张某乙归被告抚养，同时不要求原告出抚养费，并请依法分割原、被告夫妻共同财产。原判认定，原、被告经自由恋爱后，于2××××年××月××日登记结婚，于××××年××月2曰生育儿子张某乙。2005年8月23日，被告向原告出具了“协议书”一份，内容为：“本人与张某甲各自产生的财产由各自拥有，如有子女由两人一起负担。”。2005年8月26日，原告以其个人名义与浙江省东阳市新兴房地产开发有限公司签订了商品房买卖合同，约定由原告以623300元的价格向该公司购买云某花园房屋。2005年9月9日，原、被告共同作为贷款人和抵押人与中国银行东阳市支行签订了云某花园房屋的抵押贷款合同。2006年7月31日，原、被告签订了协议一份，内容为：“经张某甲和胡某夫妻商议约定，将坐落于吴宁街道环城北路××号4b房屋以共有产登记，产权份额为共同共有。并推定张某甲持房屋所有权证，胡某持房屋共有权证，特此协议。”。2008年6月16日，原告又以其个人名义与浙江省东阳市新兴房地产开发有限公司签订了商品房买卖合同，约定由原告向该公司购买晨光名都房屋，原告于当日支付了购买晨光名都房屋的首付款253300元。同年7月8日，原、被告共同作为贷款人和抵押人与中国工商银行东阳市支行签订了晨光名都房屋的抵押贷款合同。原、被告将云某花园房屋以486000元的价格房屋出卖后，原告与被告于2009年9月2日签订了协议一份，内容为：“现环城北路135号4b室卖房所得房款436000元（实际出卖该房所得为486000元），除交给法院偿还债务（210000元）后所剩房款全部交付人民路某光名都a-1-2102室贷款按揭。”。协议签订后，原告用出卖云某花园房屋价款中的21万偿还了债务。原、被告一致陈述现尚欠晨光名都房屋的按揭贷款本金大约20万元左右。对购买晨光名都房屋，原告所作的贡献大于被告。在本案审理过程中，原、被告均同意晨光名都房屋按110万元折价处理。除上述晨光名都房屋外，原、被告一致陈述无其他夫妻共同财产，但对夫妻共同债务陈述不一致。因包括被告怀疑儿子非其亲生等多种原因，原、被告在婚后未能建立起牢固的夫妻感情，因夫妻关系失和，原告曾于2009年10月向东阳市人民法院提起离婚诉讼，东阳市人民法院于2009年l1月判决驳回了原告的离婚诉请，之后，原、被告夫妻关系没有改善，且原、被告继续分居至今。另查明，被告曾于2004年3月22日向原告借款l2000元，但双方对是否已归还上述借款陈述不一致，被告主张其已归还了原告该笔借款。在本案审理过程中，被告曾对原告进行了殴打。原审法院认为，原、被告虽系自由恋爱，自愿登记结婚，但婚后因多种原因未能建立起牢固的夫妻感情，夫妻关系失和已有多年，在东阳市人民法院判决驳回原告第一次提出的离婚诉请后双方关系未能改善，双方分居已有时日，现原告的离婚态度十分坚决，被告在本次离婚诉讼中的表现也说明其缺乏和好诚意和信心，综上，应确认原、被告夫妻感情确已破裂，原告要求与被告离婚的诉讼请求成立，予以支持。解决子女抚养问题应本着有利于子女健康某某的原则，儿子张某乙现尚年幼，且出生后基本上与原告共同生活，确定其由原告抚养成人有利于某某康某某，故原告关于儿子抚养问题的诉讼请求依法成立，予以支持，确认张某乙由原告抚养成人，被告应按上一年度浙江省城镇居民人均消费性支出标准承担儿子张某乙的抚养费。被告于2005年8月23日向原告出具的“协议书”因约定不明且双方事实上均未按该“协议”履行，应确认其没有法律约束力。晨光名都房屋应依法确认为原、被告的夫妻共同财产。因原告对购买晨光名都房屋所作的贡献大于被告，同时在分割夫妻：共同财产时应遵循照顾女方和子女权某的原则，故确认，原、被告可分别分割得到晨光名都房屋60％、40％的产权份额，为购买该房屋尚欠的按揭贷款本息也应由原、被告按上述比例承担，同时，为方便生活、避免纠纷的发生，确认晨光名都房屋归原告所有，欠银行的按揭贷款本息由原告负责偿还（仅对原、被告具有约束力），原告应支付被告其应得产权份额的折价款（扣除其应承担的按揭贷款本息），折价款的数额按双方确定的房屋价值110万元计算。原告主张的夫妻共同债务没有确实证据证明，不予认定，债权人若有证据可另行向原、被告主张权利。另外，被告于婚前（2004年3月22日）向原告的借款12000元与本案不属同一法律关系，也与本案不具关联，在本案中不作处理，原告可依法向被告另行主张权利。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条之规定，判决：一、准予原告张某甲与被告胡某离婚；二、儿子张某乙由原告张某甲抚养成人，被告胡甲支付原告张某甲抚养费118866元；三、夫妻共同财产分割：坐落于东阳市吴宁街道人民路某光名都a-1-2102室的房屋归原告张某甲所有，欠中国工商银行东阳市支行为购买上述房屋的剩余按揭贷款本息由原告张某甲负责偿还，原告张某甲应支付被告胡乙应得份额的折价款36万元（已扣除其应承担的按揭贷款本息）；四、上述二、三项相抵后，原告张某甲应支付被告胡某241134元，分别于2011年1月30目前支付100000元，于2011年12月30日前支付14ll34元。案件受理费4800元，减半收取2400元，由原告张某甲承担。宣判后，原审原告张某甲、被告胡丙不服，向本院提起上诉。原审原告张某甲上诉称，1、晨光名都a-1-2102室房屋系其个人财产。2005年8月23日的协议书是对双方婚后财产予以明确的真实意思表示，而且该房产系张某甲以自己的收入并以自己的名义所购买。2、胡某在婚前欠张某甲的借款系有效债权，理应归还。3、一审期间双方约定如果儿子是胡丁生的，胡某将赔偿1000000元精神损失，现鉴定出来后确实是双方亲生的，要求胡某赔偿1000000元精神损失。请求撤销原判，依法改判。原审被告胡某上诉称，1、晨光名都a-1-2102室房屋的产权应按照各半划分。2、一审法院判决将款项分二次支付给胡某，且时间间隔一年缺乏合理性。3、本案应当对探视权作出判决。请求撤销原判，依法改判。原审原告张某甲答辩称，晨光名都a-1-2102室房产是张某甲个人出资购买。云某花园的房子卖了486000元，其中210000元支付了双方的共同债务，剩余的100000元确实是支某某光名都a-1-2102室房屋的贷款，其余用于家庭开支。即使胡某对房屋主张也只能对100000元的贷款中享有一半份额。请求驳回胡某的上诉请求。原审被告胡某辩称，双方没有对财产进行过协议，晨光名都的财产应属于共同财产。胡某的借款是婚前的，一审没有处理是正确的。至于1000000元赔偿的问题，我方没有答应过。请求驳回张某甲的上诉请求。二审期间，张某甲为证明其事实主张，向本院提供了东阳市人民法院的执行发票14张，证明有夫妻共同债务。经庭审质证，胡某对真实性没有异议，但认为发票时间是2009年7月至9月的，生意是张某甲一个人做的，发票本身不能证明是夫妻共同债务。本院对该证据的真实性予以确认。经审理查明，对原判认定的案件事实，本院予以确认。本院认为，上诉人张某甲、胡某对双方离婚、儿子张某乙的抚养及抚养费数额均未表示异议，原判对上述问题的处理意见本院予以维持。二审期间，双方当事人争议的焦点问题是晨光名都a-1-2102室房产是否属于夫妻共同财产。虽然该房产的按揭贷款合同是双方共同与银行签订的，但并不能以此认定是夫妻共同财产。而2005年8月23日，胡某曾出具协议书一份，内容为：“本人与张某甲各自产生的财产由各自拥有，如有子女由两人一起负担”。该协议约定明确，对双方均有约束力。晨光名都a-1-2102室房产是张某甲于2008年6月16日以其个人名义购买并支付了253300元首付款。根据胡某的庭审陈述，其并不清楚该房产的购买过程也没有钥匙。双方对该房产也无协议约定系夫妻共同财产。据此，应认定晨光名都a-1-2102室房产属于张某甲个人财产。云某花园房屋虽系张某甲于2005年8月26日以个人名义购买，但嗣后双方另有协议约定为共有财产并办理了共有的房屋所有权证，上诉人张某甲认为协议是为办房产证所需而签的辩称不能成立，该房产应属夫妻共同财产。该房产已于2009年7月以486000元的价格出卖，所得款项用于支付法院的执行款及晨光名都a-1-2102室房产的按揭贷款。而法院的执行款是用于偿还张某甲个人经营中产生的债务，既然双方曾约定各自产生的财产由各自拥有，相应的各自的债务应由各自负担。因此，胡甲享有卖房所得486000元的一半即243000元的权某。至于胡某于婚前向张某甲的借款，原审法院在本案中不作处理并无不当。儿子张某乙虽判归张某甲抚养，但胡某有探望的权利，张某甲有协助的义务。因双方对行使探望权利的时间协议不成，本院酌定每月第一周周六胡某可以探望儿子张某乙。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（二）项，《中华人民共和国婚姻法》第十九条、第三十二条、第三十六条、第三十七条、三十八条、第三十九条之规定，判决如下：一、维持浙江省东阳市人民法院（2010）东民初字第1699号民事判决第一、二项；二、撤销浙江省东阳市人民法院（2010）东民初字第1699号民事判决第三、四项及诉讼费用负担部分；三、坐落于东阳市吴宁街道人民路某光名都a-1-2102室的房屋归上诉人张某甲所有，欠中国工商银行东阳市支行为购买上述房屋的剩余按揭贷款本息由上诉人张某甲负责偿还；四、上诉人张某甲应支付上诉人胡乙应得的云某花园房屋销售款246000元，此款与上诉人胡甲支付的抚养费相抵后计127134元，上诉人张某甲应于本判决生效后十日内支付给上诉人胡某；四、上诉人胡某自本判决生效之月的下一个月起可于每月第一周周六探望儿子张某乙，上诉人张某甲应予协助；五.、驳回上诉人张某甲的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务的，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2400元，由上诉人张某甲、胡某各半负担；二审案件受理费4800元，由上诉人张某甲、胡某各半负担。本判决为终审判决。审 判 长  冯少华审 判 员  杜月婷代理审判员  钱 萍二〇一一年二月十四日代书 记员  温小敏