广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2014）深龙法地民初字第299号原告深圳市华威精密科技有限公司。法定代表人郑仲智。委托代理人夏静，广东亿商律师事务所律师。被告曾家谷，男，汉族，1984年4月7日出生，户籍地址湖南省新化县。委托代理人罗娟，广东君一律师事务所律师。委托代理人罗成，广东君一律师事务所律师。上列原、被告劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭审理。原告深圳市华威精密科技有限公司委托代理人夏静，被告曾家谷委托代理人罗娟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。案件情况一、入职时间：原告主张被告2012年11月5日入职，并提交《员工入职登记表》证明，内容显示：填表时间为2012年11月5日，姓名曾家谷，职位电器工程师，表上有用人部门、人力资源部工作人员及总经理的签字，原告称该表为被告本人填写。被告对该《员工入职登记表》的真实性不予认可，但亦不申请笔迹鉴定，主张其于2012年11月1日入职，并提交《员工入职登记表》复印件证明。本院认为，被告虽对原告提交的《员工入职登记表》的真实性不予认可，但不申请对该《员工入职登记表》进行笔迹鉴定，由于被告提供的《员工入职登记表》系复印件，不符合证据规则，对被告的证据本院不予采信。故本院采信原告提交《员工入职登记表》的真实性，对原告主张被告的入职时间为2012年11月5日，本院予以确认。二、岗位：电气工程师。三、离职时间：2013年12月9日。四、离职原因：原告主张被告自2013年12月10日起旷工一直未上班，属自动离职，并提交《通知》、照片及《商事信用查询单》等证据证明。《通知》、照片显示原告对被告2013年12月10日、2013年12月12日、2013年12月13日未上班的行为已经作为旷工处理，通知被告于2013年12月19日前回原告公司上班，并将《通知》予以公示的事实；《商事信用查询单》显示深圳劲创自动化设备有限公司成立于2013年9月10日，经营场所深圳市龙岗区龙岗街道南联社区龙岗大道**402，经营范围为自动化设备、自动生产装配线、国内贸易等，注册资金2000000元（人民币，下同），被告为该公司法定代表人及总经理职务，出资1700000元，持85%股份。对于《通知》，被告认为系原告单方制作，没有被告签字，真实性不认可；对于《商事信用查询单》，被告称是其弟弟以被告名义创建公司，被告并不参与实际经营。被告主张其系被原告辞退，但未提交任何证据证明。另，原告的经营场所深圳市龙岗区龙岗街道南联社区第六工业区C区19栋第二层，经营范围电子产品的技术开发、购销、国内贸易等。本院认为，被告在原告未知的情况下于2013年9月10注册成立了新的公司，投资额1700000元，持股达85%，任公司的法定代表人，总经理职务，且公司地址与原告公司地址均在同一社区，经营范围亦有相同之处，被告同时任职于两家公司有违常理，也有悖于劳动法的有关规定，同时被告也未能提交其在何时因何原因由何人通知等任何证据证明其被辞退，结合上述情况，本院认为被告自行离职具有高度的盖然性，故本院采信原告的主张，被告系自行离职。五、工资结构及工资情况：双方确认被告系包月工资，试用期每月6000元，期满后每月7000元。原告主张试用期三个月，但未提交证据证明。被告主张试用期二个月，并提交《个人账户交易明细清单》、《查询历史明细》、《牡丹灵通卡账户历史明细清单》用于证明：2012年11月4日预支11月份工资6000元，2013年2月2日发放2012年12月份工资6000元，2013年11月29日发放2013年10月份工资7000元，试用期二个月，每月工资为6000元，转正后工资为7000元，工资部分转账，部分现金发放。原告对被告提交的上述证据的真实性认可。本院认为，由于原告未提交证据证明被告试用期限，原告应承担举证不能法律后果，故本院采信被告试用期二个月，试用期工资每月6000元，试用期满后每月7000元，包月工资。六、2013年11月1日至12月份工资：原告主张已于2013年12月27日发放了被告11月份的工资，并提交《银行流水清单》证明。被告确认收到7000元，但主张该笔金额是原告支付给被告的部分经济赔偿金。由于被告未提交证据证明该7000元系原告支付的经济赔偿金，故本院确认原告已经支付被告2013年11月份的工资7000元。关于被告12月份离职前的工资，由于双方确认被告的离职时间为2013年12月9日，故原告应支付被告2013年12月1日至2013年12月8日的工资2154元（7000元／月÷26天×8天）。七、劳动合同签订情况及2013年9月10日之后劳动关系：双方确认未签订劳动合同。原告主张自2013年9月10日起原、被告双方不属于劳动关系，并提交深圳劲创自动化设备有限公司的营业执照证明被告系深圳市劲创自动化设备有限公司的法定代表人及股东。对此，被告认为深圳劲创自动化设备有限公司系被告弟弟借被告名义创建，即使被告确实在该公司存有股份，也只是被告弟弟的私人原因造成，不影响双方的劳动关系。本院认为，根据原、被告双方认可的被告2012年11月至2013年10月工资的发放记录，及原告主张其于2013年12月27日支付被告2013年11月工资7000元等情况，充分说明被告在此期间为原告提供劳动服务，原告也向被告支付包月工资的事实，从而说明原、被告双方自始至终存在劳动关系而非雇佣关系，据此，本院依法采信双方至被告离职时，一直存在合法的劳动关系。八、未签订劳动合同的两倍工资差额：被告于2012年11月5日入职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，用人单位应当自用工之日起一个月内与劳动者签订书面劳动合同，原告应于2012年12月4日前与被告签订劳动合同，由于原告未与被告签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，原告应支付被告2012年12月5日起至2013年11月4日期间未签订劳动合同两倍工资差额。由于被告仲裁时主张原告支付2012年12月1日至2013年10月30日未签订劳动合同的双倍工资，视为被告对其自身权益的处分，本院予以支持。故原告应支付被告2012年12月5日至2013年10月30日未签订劳动合同二倍工资差额。被告于2012年11月5日入职，每月工作26天，试用期2个月每月6000元，试用期满每月7000元，包月工资，由于原告未提交《工资表》及《考勤表》证明被告具体出勤时间，故本院按满勤计算被告工资，据此核算，2012年12月5日至2013年10月30日期间的未签订劳动合同二倍工资差额为76000元（6000元／月＋7000元×10个月）。因被告对仲裁裁决支付其未签订劳动合同二倍工资差额为73192.31元无异议，故本院支持原告应支付被告未签订劳动合同二倍工资差额73192.31元。九、律师费：被告提交《委托代理合同》、《律师费收费发票》证明其为主张权利支付律师费5000元。根据《深圳经济特区和谐劳动关系条例》第五十八条的规定，劳动争议案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元，超过五千元的部分，由劳动者承担。本案中，原告的诉讼请求并未全部获得支持，故应按其诉讼请求成立部分占其全部诉讼请求的比例确定被告应支付的金额，本院以律师费发票的数额为基数，以本案争议标的及原告的胜诉比例计算被告应承担的律师费数额为3714.06元【（73192.31元＋2154元）／101434元×5000元】。超过部分，本院不予支持。十、仲裁申请时间：2013年12月16日。十一、仲裁请求：1、原告支付被告2012年11月1日至2013年12月9日违法解除劳动关系的经济赔偿金14000元；2、原告支付被告2012年12月1日至2013年10月30日未签订劳动合同的二倍工资差额77000元；3、原告支付被告2013年11月1日至2013年12月8日工资9154元；4、原告支付被告律师费5000元；5、原告支付被告因原告未为被告购买失业保险导致被告无法领取失业保险金损失1280元；6、原告为被告补缴养老医疗保险。十二、仲裁裁决：1、原告支付被告2012年12月16日至2013年10月30日期间的未签订劳动合同的二倍工资差额73192.31元；2、原告支付被告2013年12月1日至2013年12月8日工资2154元；3、原告支付被告律师费3714.06元；4、驳回原告的其他申请请求。十三、诉讼请求：1、原告无须支付被告2012年12月16日至2013年10月30日期间的未签劳动合同的二倍工资差额人民币73192.31元；2、原告无须支付被告2013年12月1日至2013年12月8日工资人民币2154元；3、原告无须支付被告律师费人民币3714.06元；4、被告承担本案诉讼费用。裁决结果基于以上事实和认定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，本院判决如下：一、原告深圳市华威精密科技有限公司应于本判决生效之日起五日内支付被告曾家谷2012年12月5日至2013年10月30日期间未签订劳动合同的二倍工资差额73192.31元；二、原告深圳市华威精密科技有限公司应于本判决生效之日起五日内支付被告曾家谷2013年12月1日至2013年12月8日的工资2154元三、原告深圳市华威精密科技有限公司应于本判决生效之日起五日内支付被告曾家谷本案律师费3714.06元；四、驳回原告的其他诉讼请求。如被告未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  黄梅兰二〇一四年四月十四日书记员  刘甜甜本案适用的相关法律条文如下：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。2、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。3、《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。4、《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。