辽宁省沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2013）沈河民三初字第1156号原告：沈阳博林特电梯股份有限公司。法定代表人：康宝华，该公司经理。委托代理人：刘明玉，辽宁良友律师事务所律师。被告：中建八局第四建设有限公司。法定代表人：刘国平，该公司董事长。委托代理人：曾维龙，该公司职员。原告沈阳博林特电梯股份有限公司与被告中建八局第四建设有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2013年9月27日立案受理后，依法组成合议庭，由审判员郎素琴担任审判长，代理审判员周鹏主审，人民陪审员王新参加评议，于2014年5月5日公开开庭进行了审理。原告沈阳博林特电梯股份有限公司委托代理人刘明玉，被告中建八局第四建设有限公司委托代理人曾维龙均到庭参加诉讼，本案经合议庭评议，现已审理终结。原告沈阳博林特电梯股份有限公司诉称，2005年3月21日，被告的分支机构中国建筑土木工程公司南方公司代表被告与原告签订一份《产品订货合同》，双方约定需方根据项目需要、比较选型和提供的建筑土建图纸、确认的电梯土建布置图，由供方给需方制作一台无机房观光电梯，总价款人民币519，100元。付款方式为：1、预付款人民币155，730元；2、货到后支付人民币337，415元，余款人民币25，955元质保期满后七日内付清。并且，还约定在需方合理正常的保管和使用下，产品质量保证期为政府主管部门验收合格之日起的12个月；需方没有付清全部货款的，则产品的所有权仍归供方所有，需方不可另行转让和处置；在违约责任中约定需方未按合同规定期限支付货款的，按国家合同法规处罚。同日，被告和原告又签订《委托代办运输保险协议》、《产品安装合同》，作为《产品安装合同》的附件，双方约定运保费人民币22，600元，收到运保费即办理托运事宜；安装费总计人民币55，400元，支付方式为：1、预付款人民币5，540元；2、产品发货前支付人民币27，700元；3、安装产品通过当地政府主管部门验收后三日内将安装费余额人民币22，160元付清。《产品订货合同》、《委托代办运输保险协议》、《产品安装合同》中均约定需方按合同价款向供方收取2%施工配合费、扣税金3.413%、规费0.8%。电梯设备款、运保费、安装费合计人民币597，100元。合同签订后，原告按照约定对电梯进行了制作、运输、安装、维保，全部履行了合同义务。江西省特种设备检验检测研究院对这台观光电梯进行了验收检验，于2006年7月18日出具了《电梯验收检验报告》，检验结论为合格。使用单位江西省人民防空0719工程建设指挥部经过几年的实际运行，对电梯质量性能非常满意。可是被告只给付了电梯款、运保费、安装费合计人民币520，947.5元，扣除施工配合费、税金、规费人民币37，097.82元后，仍欠电梯款人民币39，054.68元.经原告多次催要，原告于2008年8月6日同被告进行了对账，被告在《对账函》上加盖了财务专用章。之后，原告又多次发函催促付款，被告至今未付。经查，被告1989年开业登记企业名称为中国建筑第八工程局第四建筑公司，企业性质为全民所有制，1998年增设分支机构中建八局四公司南昌分公司，1999年，被告整体并入中国建筑土木工程公司，更名为中国建筑土木工程公司第四建筑公司，中建八局四公司南昌分公司也更名为中国建筑土木工程公司南方公司，2007年，被告又更名为中国建筑第八工程局第四建筑公司，2007年12月，被告随同主管单位中国建筑第八工程局整体改制，更名为中建八局第四建设有限公司至今。为此，原告诉至法院，请求判令：一、被告给付电梯款人民币39，054.68元；二、被告给付电梯款人民币39，054.68元的违约金（自2007年7月26日起至判决确定的给付之日止，按人民银行逾期贷款利率计算）；三、被告向原告提供施工配合费、扣税金、规费的金额为人民币37，097.82元的发票或返还款项；四、诉讼费由被告承担。被告中建八局第四建设有限公司辩称，本案已过诉讼时效，原告诉称与被告2005年签订三份合同，被告欠付原告人民币39，054.68元，并于2008年8月6日对账，之后原告并未向被告主张权利，现原告于2013年才起诉索要款项，显然已过法定的2年诉讼时效期间，依法应予驳回。原告第三项诉讼请求不属于人民法院受理的民事纠纷的范围，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第119条的规定，起诉必须属于人民法院受理民事诉讼范围和受诉人民法院管辖，根据《中华人民共和国税收征收管理法》、《中华人民共和国发票管理办法》的规定，税务机关负责发票管理工作，相关部门只能协助税务部门依法履行这一法定的职责，不能越俎代庖。因此，税务机关是发票的主管机关，法院不应以司法代替行政执法。根据相关规定和财务常识，收款方在收款时需要向付款方提供等额发票，本案原告作为收款方并未提供任何发票，原告应补齐与总付款等额的发票。原告诉求没有事实及法律依据，原告与被告不存在合同关系，也不存在债权债务关系，原告主张的欠款不成立。原告诉称的合同没有约定违约金，原告主张按照中国人民银行关于金融机构逾期贷款利率计算违约金没有依据，合同约定：未按合同规定期限支付贷款的，按国家合同法规处罚，该约定并不是对违约金的约定，而是法律适用的约定。经审理查明，2005年4月2日，沈阳博林特电梯有限公司与中国建筑土木工程公司南方公司签订《产品订货合同》一份，约定中国建筑土木工程公司南方公司向沈阳博林特电梯有限公司订购“BLT博林特”商标电梯一台，梯种为无机房观光梯，型号为BLT-VS-N，产品单价为人民币519，100元／台。付款方式为预付款人民币155，730元，货到后七日内，支付人民币337，415元，余款人民币25，955元质保期满后七日内一次付清。该合同第八条第一款约定“本合同的电梯产品按国家GB7588《电梯制造与安装安全规范》标准制造；电梯由供方或供方委托安装的，在需方合理正常的保管和使用下，产品质量保证期为政府主管部门验收合格之日起的12个月。如因需方原因不能按时安装并验收的，则保证期不超过合同约定交货日期起的18个月”；第十条约定“除不可抗力原因外，供方未按合同规定期限交货，或需方未按合同规定期限支付货款的，违约方按国家合同法规处罚”；第十二条第二款约定“不论何种情况，需方没有付清本合同项下全部货款的，则产品的所有权仍归供方所有，需方不可另行转让和处置”；第十二条第五款约定“《产品规格表》、《土建布置图》、《委托代办运输保险协议》、《另行约定事项》、《合同修改书》及其他与本合同有关的协议均为本合同之附件，属本合同不可分割部分，具有同等效力”；第十三条第二款约定“需方按本合同价款向供方收取2%的施工配合费，在该结算价付款中扣除”；第三款约定“在本合同价付款中扣除税金3.413%、扣规费0.8%”。当日，即2005年4月2日，沈阳博林特电梯有限公司与中国建筑土木工程公司南方公司又签订《委托代办运输、保险协议》、《产品安装合同》，《委托代办运输、保险协议》约定由沈阳博林特电梯有限公司代为办理以中国建筑土木工程公司南方公司为受益人的运输保险，该协议第三条约定“双方根据运输方式及路程约定运输保险费为人民币22，600元／台，电梯共一台，运保费总计人民币22，600元”；第七条约定“按本合同价扣2%配合费、扣税金3.413%、扣规费0.8%”。《产品安装合同》约定安装费总计人民币55，400元，支付方式为预付款人民币5，540元；产品发货前七日，支付安装费人民币27，700元；安装产品在通过当地政府主管部门验收后三天内，支付安装费余额人民币22，160元。该合同第十四条第二款约定“需方按该合同价收取2%的施工配合费，配合费在该合同价款中扣除”；第三款约定“付款时扣除税金3.413%、扣规费0.8%”。以上电梯款、运保费、安装费合计人民币597，100元。合同签订后，沈阳博林特电梯有限公司对电梯进行了制作、运输、安装。2006年7月18日，江西省特种设备检验检测研究院对案涉电梯进行了验收检验，出具《电梯验收检验报告》一份，检验结论为合格。2005年5月17日，中国建筑土木工程公司南方公司汇款人民币151，250元；2006年3月22日，中国建筑土木工程公司汇款人民币46，893.5元；2006年5月31日，中国建筑土木工程公司汇款人民币187，574元；2007年2月8日，江西省人民防空0719工程建设指挥部汇款人民币135，230元，以上款项合计人民币520，947.5元。2008年5月12日，沈阳博林特电梯有限公司向中国建筑土木工程公司南方公司发送《对账函》一份，载明合同总额人民币597，100元，实际给付金额合计人民币520，947.5元。2008年8月6日，中国建筑第八工程局第四建筑公司在该《对账函》下方手写载明“对账证明，支付博林特电梯有限公司521，947.5元，其中包含水电费1000元。财务对账结果仅对付款额做出证明，对合同额等不做核实”，并加盖中国建筑第八工程局第四建筑公司财务专用章。2010年5月18日，沈阳博林特电梯有限公司通过国内特快专递EMS向中国建筑第八工程局第四建筑公司发送《催款函》一份，向中国建筑第八工程局第四建筑公司主张欠款；2012年4月3日，原告沈阳博林特电梯股份有限公司通过国内特快专递EMS向中国建筑土木工程公司南方公司发送《对账函》一份，但上述函件均未得到回复。另查，2006年11月22日，沈阳博林特电梯有限公司开具购货单位为中国建筑土木工程公司南方公司的辽宁省沈阳市工业货物销售剪贴发票，货物名称为电梯、运费，发票合计金额为人民币541，700元；2007年1月12日，沈阳博林特电梯有限公司又开具付款方为中建土木南方公司的江西省南昌市建筑安装业发票，工程项目名称为电梯安装款，发票合计金额为人民币55，400元，以上两张发票金额合计人民币597，100元。再查，2006年10月25日，辽宁省对外贸易经济合作厅出具辽外经贸资批（2006）75号批复，载明“同意沈阳博林特电梯有限公司与沈阳博林特电梯安装有限公司于2006年9月7日签署的吸收合并协议，沈阳博林特电梯有限公司吸收合并沈阳博林特电梯安装有限公司”。2010年11月9日，沈阳博林特电梯有限公司变更为沈阳博林特电梯股份有限公司。2007年11月30日，中国建筑第八工程局出具《决定》一份，载明“中国建筑第八工程局第四建筑公司整体改制变更为中建八局第四建设有限公司”。2007年12月1日，中国建筑第八工程局第四建筑公司出具《企业改制登记申请书》一份，要求改制变更为中建八局第四建设有限公司。上述事实，有当事人陈述、庭审笔录，原告提供的产品订货合同、委托代办运输、保险协议、产品安装合同、电梯验收检验报告、付款凭证、对账函、催款函、国内特快专递邮件详情单、发票、企业法人增加（减少）分支机构申请登记注册附表、企业法人申请变更登记注册书、企业改制登记申请书、企业改制登记审核表、中国建筑第八工程局决定、关于沈阳博林特电梯有限公司吸收合并沈阳博林特电梯安装有限公司的批复、合并公告、公司登记情况查询卡、企业变更登记情况查询卡片等证据，本院予以确认，在卷佐证。本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案沈阳博林特电梯有限公司与中国建筑土木工程公司南方公司签订的《产品订货合同》、《委托代办运输、保险协议》、《产品安装合同》等合同系双方当事人的真实意思表示，依法成立、合法有效，具有法律约束力。签订协议后，沈阳博林特电梯有限公司按照中国建筑土木工程公司南方公司的要求制作了“BLT博林特”商标电梯一台，并已实际交付，中国建筑土木工程公司南方公司应按照约定给付报酬。关于本案权利义务主体认定问题，沈阳博林特电梯有限公司与中国建筑土木工程公司南方公司签订合同时间为2005年4月2日，2010年11月9日，沈阳博林特电梯有限公司变更为原告，故，原告系本案适格的权利主体。2008年8月6日，中国建筑第八工程局第四建筑公司在沈阳博林特电梯有限公司所发《对账函》加盖中国建筑第八工程局第四建筑公司财务专用章，并载明“财务对账结果仅对付款额做出证明，对合同额等不做核实”，而中国建筑第八工程局第四建筑公司于2007年12月1日出具《企业改制登记申请书》，要求改制变更为被告，故，被告应系本案适格的义务主体，本案原、被告双方主体适格。关于欠款金额认定问题，《产品订货合同》约定电梯款为人民币519，100元，《委托代办运输、保险协议》约定运保费为人民币22，600元，《产品安装合同》约定安装费为人民币55，400元，以上电梯款、运保费、安装费合计人民币597，100元。鉴于原告自认收到款项合计人民币520，947.5元，而被告未举证证明是否给付其他款项及给付的具体金额，故应认定尚欠款项金额为人民币76，152.5元。《产品订货合同》、《委托代办运输、保险协议》、《产品安装合同》均约定在合同价付款中扣除施工配合费2%、税金3.413%、规费0.8%，即施工配合费人民币11，942元；税金人民币20，379.02元；规费人民币4，776.80元，合计人民币37，097.82元，故，被告实际应付款金额为人民币39，054.68元。关于发票问题，根据《中华人民共和国合同法》第136条的规定，被告应按照交易习惯向原告开具所扣施工配合费、税金、规费相应金额的发票，此义务应视为从合同义务，虽《中华人民共和国发票管理办法》等法律、法规对开具发票做出了强制性的规定，并对违反规定的行为做出处罚，但原告要求开具发票的诉讼请求不影响被告承担行政责任，故，被告应向原告开具施工配合费、税金、规费相应金额的发票，如不开具，原告有权要求被告赔偿原告因此所遭受的损失，原告主张返还款项没有合同约定或法律规定依据，本院不予支持。关于原告主张违约金问题，《产品订货合同》第十条约定未按合同规定期限支付货款的，违约方按国家合同法规处罚，虽未明确约定违约金的具体标准或计算依据、方法，但法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金。鉴于《产品订货合同》约定余款质保期满后七日内一次付清，产品质量保证期为政府主管部门验收合格之日起的12个月，2006年7月18日，江西省特种设备检验检测研究院对案涉电梯进行了验收检验，检验结论为合格，故，被告应于2007年7月25日前付清余款，原告主张自2007年7月26日起，按人民银行逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金，具有事实、法律依据，本院予以支持。关于诉讼时效问题，2008年8月6日，中国建筑第八工程局第四建筑公司在沈阳博林特电梯有限公司所发《对账函》加盖中国建筑第八工程局第四建筑公司财务专用章，并载明“财务对账结果仅对付款额做出证明，对合同额等不做核实”，2010年5月18日，沈阳博林特电梯有限公司通过国内特快专递EMS向中国建筑第八工程局第四建筑公司发送《催款函》一份，向中国建筑第八工程局第四建筑公司主张欠款；2012年4月3日，原告沈阳博林特电梯股份有限公司又通过国内特快专递EMS向中国建筑土木工程公司南方公司发送《对账函》，因此，诉讼时效因原告提出要求而中断，原告起诉并未超过诉讼时效。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百四十条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十六条、第二百五十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告中建八局第四建设有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告沈阳博林特电梯股份有限公司欠款人民币39，054.68元；二、被告中建八局第四建设有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告沈阳博林特电梯股份有限公司欠款人民币39，054.68元的违约金（自2007年7月26日起至本判决确定的给付之日止，按人民银行逾期贷款利率计算）；三、被告中建八局第四建设有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内为原告沈阳博林特电梯股份有限公司开具施工配合费发票金额人民币11，942元，税金发票金额人民币20，379.02元，规费发票金额人民币4，776.80元；四、驳回原告沈阳博林特电梯股份有限公司其他诉讼请求。如被告中建八局第四建设有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1，370元，保全费人民币720元，由被告中建八局第四建设有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  郎素琴代理审判员  周 鹏人民陪审员  王 新二〇一四年八月十五日书 记 员  吕艳艳本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条规定：向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。第一百四十条规定：诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十六条规定：出卖人应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料。第二百五十一条规定：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。