重庆市涪陵区人民法院民 事 判 决 书（2013）涪法民初字第03392号原告余佳峻，男，住重庆市涪陵区。委托代理人徐德森，重庆天亿律师事务所律师。被告郭小惠，女，住重庆市涪陵区。委托代理人李代江，男，住重庆市涪陵区。委托代理人万明，男，住重庆市涪陵区。本院于2013年7月9日依法受理了原告余佳峻诉被告郭小惠医疗损害责任纠纷一案，本案依法由审判员孙潇潇适用简易程序，于2013年7月30日、2013年9月29日、2013年12月24日公开开庭进行了审理。原告余佳峻及其委托代理人徐德森，被告郭小惠的委托代理人李代江、万明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告余佳峻诉称，我因拇趾被打米机致伤一年有余，2013年3月3日，我到被告的医院要求再造拇趾长度，以便我能继续从事大货车驾驶职业。被告检查后以“左手拇趾缺损”让我住院，并决定实施“拇趾全型再造术”。2013年3月6日，为我实施了“左手拇趾修整游离左足拇趾再造术”，手术记录中记载的手术者为张健，赖庆刚、付远飞、杜明江等为助手。术后再造的指体于2013年3月18日坏死。我事后得知，手术者张健手术时并未在场。根据卫生部手术分级管理制度及手术分级管理目录，被告为我实施的“左手拇趾修整游离左足拇趾再造术”为四级手术，被告医院并不具有施行该类手术的资质。被告在不具备施行相应等级手术资质的条件下，为我施行手术致我遭受损害。被告违反了医疗卫生行政部门关于手术分级管理的制度，被告对我的诊疗行为有过错，被告直接使用助手代替手术医生为我施行手术，违反了基本诊疗原则，应当承担赔偿责任。请求法院依法判决被告赔偿我医疗费30000元、护理费9400元、住院伙食补助费1280元、误工费18800元、交通费300元、残疾赔偿金96465.6元、被抚养人生活费52204.95元、残疾器具费8800元、精神抚慰金30000元、鉴定费2700元，共计249950.55元，并由被告承担本案诉讼费用。被告郭小惠辩称，我方为被告施行的“拇趾再建术”是在卫生行政部门批准的手术范围内开展的手术，不存在不具备施行手术的资质和条件。根据2005年11月15日涪陵区卫生局在《涪陵区医疗机构手术诊疗项目登记审核表》中批准的“目前开展手术项目”中“手足显微外科”包含有“拇趾再建术”。手术前，我方尽到了告知义务，手术本身存在风险，而且我方将手术失败的可能全面告知了原告，原告也签字同意后，我方才实施了手术。原告的伤肢本身已经存在残疾，我方没有加重原告的损伤。综上所述，我方有手术资质，术前也尽到了告知义务，我方没有加重其原有的伤残，我方不应承担赔偿责任，请求依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2013年3月3日，原告余佳峻到被告的涪陵区郭昌毕骨伤科医院进行左手拇指修整游离左足拇趾再造术，术后左拇指再造指体坏死，原告遂于2013年3月23日进行了左拇指坏死组织解脱术。术后于2013年5月6日出院，共住院64天。出院医嘱为：建议患肢全休一个月；保护下进行功能锻炼；视情况进行理疗；门诊随访不适随诊。原告为此支付了医疗费33655.8元（含医保支付18292.74元）。被告已支付部分护理费400元及原告的住院生活补助费600元。原告认为被告在治疗行为中存在过错，遂于2013年7月9日诉至本院。诉讼中，经本院委托，重庆市弘正司法鉴定所于2013年9月9日对原告余佳峻的伤残程度和残具安装费进行了鉴定，鉴定意见为：余佳峻施行左拇指再造术前，左手拇指损伤伤残程度为十级，其行左拇指再造术后，左手拇指损伤伤残程度为九级；余佳峻左足趾损伤伤残程度评定为十级；余佳峻残具安装费，可安装2只假指、趾体，假指、趾400元／只，使用年限4年。2013年10月31日，鉴定所对涪陵郭昌毕骨伤科医院在余佳峻手术中有无医疗过错、医疗过错与损害之间是否存在因果关系、医疗过错与损害结果的程度（即参与度）进行了鉴定，鉴定意见为：涪陵郭昌毕骨伤科医院的诊疗行为存在未进行术前讨论、术式选择违反临床诊疗原则、医院不具备实施该类手术的资格、手术记录不客观等过错，为损害后果发生的主要因素，起主要作用。综合考虑余佳峻手术失败直接原因系手术并发症，医院在术中及术后观察治疗中无明显过错；且余佳峻术前对手术效果要求高影响了医院对术式的选择，同时在术前医患沟通中明知该类手术风险较高，仍签字同意手术等因素，认为涪陵郭昌毕骨伤科医院的医疗过错行为在损害结果中的参与度为80%-90%。结论为：涪陵郭昌毕骨伤科医院在被鉴定人余佳峻诊疗过程中有医疗过错；其医疗过错为被鉴定人损害后果发生的主要因素，起主要作用，其在被鉴定人损害后果中的参与度为80%-90%。诉讼中，原告支付了鉴定费用2700元，被告支付了鉴定费用7000元。另查明，原告余佳峻为城镇居民家庭户口，有婚生长子余某甲，婚生次女余某乙。本院所确认的上述事实，有原、被告的陈述笔录、住院病历、医疗费发票、常住人口登记卡、出生医学证明、驾驶证、涪陵区医疗机构手术诊疗项目登记审核表、证明、收条、司法鉴定意见书等书面材料在卷为凭，这些证明材料并经庭审质证和本院审查，可以采信。本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。原告余佳峻在被告的郭昌毕骨伤科医院住院诊疗期间，医院对其实施了手术治疗，经司法鉴定，在诊疗过程中被告医院存在未进行术前讨论、术式选择违反诊疗原则、不具备实施该类手术的资格、手术记录不客观等过错，上述过错与原告余佳峻损害后果的发生存在直接因果关系，为主要因素。故，郭昌毕骨伤科医院实施手术造成原告伤残部分加重的损失应依照其过错程度由被告承担。按照一审法庭辩论终结时的上一统计年度赔付标准，对原告的损失确定为：1、医疗费15363.1元（医疗费共计33655.84元，其中原告现金支付15363.1元，医保支付18292.74元，原告主张医疗费30000元，但其实际支付为15363.1元，以其实际支付金额为限。）；2、残疾赔偿金76963.6元{赔偿金50529.6元（22968元／年×20年×21%-22968元／年×20年×10%）＋被抚养人生活费26434元【余瑞雪16407.3元（16573元／年×18年×（21%-10%）÷2人）＋余典鸿10026.7元（16573元／年×11年×（21%-10%）÷2人）】}；3、护理费3200元（64天×50元／天）；4、住院伙食补助费1280元（64天×20元／天）；5、误工费7507.6元【94天（因出院医嘱为“患肢全休一个月”故误工时间为64天＋30天）×29152元／年（参照城镇私营单位交通运输在岗职工年平均工资）÷365天】；6、残疾辅助器具费4000元（2只×400元／只×20年÷4年）；7、交通费300元，共计108614.3元。综合鉴定结论和被告的过错程度，本院酌情认定被告承担85%的赔偿责任，则被告应支付原告赔偿费用共计92322.2元，扣除已支付的1000元，则共计应支付91322.2元。关于精神损害抚慰金，结合被告的过错程度和原告的伤残程度，本院酌情认定6000元。综上，被告应支付原告残疾赔偿金、医疗费、精神损害抚慰金等各项费用共计97322.2元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第五十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告郭小惠一次性赔偿原告余佳峻医疗费、残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾辅助器具费、交通费等共计92322.2元（含已支付的1000元），其余损失16292.1元由原告余佳峻自行承担。二、被告郭小惠赔偿原告余佳峻精神损害抚慰金6000元。三、驳回原告余佳峻的其他诉讼请求。以上款项限本判决生效后15日内支付。如未按本判决履行金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5040元，减半收取2520元，原、被告共计支付鉴定费9700元，合计12220元，由原告余佳峻负担2700元，被告郭小惠负担9520元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。在递交上诉状后七日内，到重庆市第三中级人民法院缴纳上诉费，逾期不交或未按规定办理减、免、缓交手续的，该院按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年，该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日起计算。审判员  孙潇潇二〇一四年一月十三日书记员  徐 娜