浙江省杭州市余杭区人民法院民 事 判 决 书（2010）杭余塘商初字第752号原告（反诉被告）：舟山圣安娜食品有限公司。法定代表人：陈宏方。委托代理人：吴壮勇。被告（反诉原告）：杭州五星包装有限公司。法定代表人：唐小华。委托代理人：朱忠卿。原告（反诉被告）舟山圣安娜食品有限公司（以下简称圣安娜公司）为与被告杭州五星包装有限公司（以下简称五星公司）承揽合同纠纷一案，于2010年11月25日向本院起诉，本院受理后，按简易程序审理，在审理过程中，五星公司提出反诉，本案一并审理，于2010年12月15日变更为按普通程序审理，并依法组成合议庭，于2011年1月24日公开开庭审理了本案。圣安娜公司委托代理人吴壮勇，五星公司委托代理人朱忠卿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。圣安娜公司起诉称：圣安娜公司为中秋月饼销售之需，于2010年6月下旬与五星公司传真签订一份购买月饼盒的《承揽合同》，该份《承揽合同》系五星公司拟定的格式合同。该合同约定：订购四种规格月饼盒，其中铁盒6000盒（12.8元／盒）、二条装5000盒（25元／盒）、三条装3000盒（28元／盒），双层1000盒（43元／盒），合计总价328800元；交货期限为样盒确认后70日内；结算方式为合同签订后预付40%货款，余款在第二批货物发送前付清；质量异议在到货后三日内提出；违约按货款总价的0.5%支付日违约金。同时约定五星公司无偿提供宣传册折页及月饼券。合同签订后，圣安娜公司于2010年7月1日前对样盒作出确认，并支付预付款11万元（含前期定金1万元）。2010年8月中旬，五星公司发函圣安娜公司要求变更二条装礼盒为4000盒，三条装为2000盒。8月22日，五星公司首批发送二条装盒子708盒。8月30日，圣安娜公司又汇付给五星公司货款10万元。8月29日-9月2日，五星公司发送铁盒2754盒、二条装660盒、三条装1188盒、双层202盒。圣安娜公司就五星公司发运的上述盒子存在的质量问题，分别于8月25日、9月3日、9月7日致函五星公司，并提出对不合格盒子的处理意见及要求尽快将余下盒子发运于圣安娜公司。但五星公司对圣安娜公司提出的质量问题置之不理。9月10日圣安娜公司再次向五星公司发出催货函，提出其在9月15日前若未将余下盒子运抵圣安娜公司处将解除合同，并赔偿损失。但五星公司仍不予回复并切实履行合同交货义务。圣安娜公司认为，本合同项下月饼盒系圣安娜公司为中秋月饼销售所订购，按约五星公司应在9月10日前履行全部货物交付义务，但五星公司不仅不能提供合格产品且无法按期交货，致使圣安娜公司无法实现签订合同之目的，故其行为已构成根本性违约，依法本案合同应予以解除，且五星公司应承担违约责任。诉讼请求：1、判令解除圣安娜公司与五星公司的合同关系，并退还存在质量问题的包装盒（价值10575.4元）；2、判令五星公司退还货款109174.2元及退货款10575.4元（合计119749.6元）；3、判令五星公司按合同约定支付违约金5万元。五星公司答辩称：圣安娜公司与五星公司签订合同后，五星公司履行了合同约定的义务，2010年9月15日将最后一批货送到圣安娜公司处，圣安娜公司拒绝收货，原因是暂不要货，五星公司无奈将货拉回其所在地。合同约定：质量异议在到货后三日内提出，否则视为质量合格。圣安娜公司在收到货后，从未提出过质量问题。因此，圣安娜公司诉讼请求没有依据，请求法院驳回圣安娜公司的本诉诉讼请求。五星公司反诉称：五星公司于2010年6月底与圣安娜公司协商后签订承揽合同，圣安娜公司要求五星公司承揽四种月饼盒，交货期为样盒确认后70天；结算方式为合同签订时支付设计费用及预付40%款项，余款在首批货物发货前付清；货物在验收后如有质量问题到货后三天内提出，否则视为合格；按照合同规定圣安娜公司应于合同签订时支付预付款131520元，但是其只支付了设计费用10000元，已先行违约。双方于2010年7月9日确认样盒后，圣安娜公司支付预付款100000元，其仍没有按照合同规定足额支付预付款131520元，再次违约。2010年8月20日圣安娜公司却因资金紧张要求五星公司先送货，五星公司本着友好合作的原则答应了圣安娜公司的请求，后五星公司于2010年8月27日就圣安娜公司提出的数量变更进行了确认，同时向圣安娜公司催讨合同规定的余款，但圣安娜公司在2010年8月30日只支付了100000元，即便如此五星公司还是于2010年8月29日，2010年9月2日，2010年9月15日四次分批交货，共计承揽款263000元，五星公司完全按照合同的约定向圣安娜公司履行了交付行为。其中前三次圣安娜公司均签收确认，但是2010年9月15日送货圣安娜公司却以暂不需要拒收货物，完全违背了合同规定。按照合同的规定圣安娜公司应该在首批货物发货前全额支付余款，但是其没有按期支付，只支付了200000元承揽款，尚欠承揽款63000元。事后，五星公司多次联系圣安娜公司履行合同，提取加工物，但是圣安娜公司却不予理睬。圣安娜公司的违约造成五星公司损失42663元。诉讼请求：判令圣安娜公司继续履行合同，立即提取月饼盒6500套；支付余款63000元及违约金42663元。圣安娜公司针对五星公司的反诉答辩称：一、五星公司诉称圣安娜公司违约与事实不符。1、圣安娜公司按约履行了预付款支付义务。虽然原合同总价款为328200元，但事后合同总价款变更为263000元，故首付款案该价款的40%计取为105200元，圣安娜公司于2010年7月9日前分别向其支付11万元（含缔约定金1万元）。故其圣安娜公司不按约支付预付款与事实不符。2、圣安娜公司对后续部分货款依法有权缓付或不支付。圣安娜公司在收到五星公司首批货后，发现其质量存在问题，在合同约定期限向其口头和书面提出异议，但其不予理睬和处理。根据《合同法》第67条之规定，对五星公司履行合同不符约定的先期违约行为，圣安娜公司有权拒绝其后续货款支付的要求。但是，为了不错过中秋月饼销售季节，防止损失扩大，圣安娜公司在五星公司先期违约的情形下，又汇付其10万元，五星公司后发运的月饼盒仍存在严重的质量问题。2010年9月14日，在圣安娜公司多次发送催告函情况下，五星公司法定代表人来舟与圣安娜公司商定，在2010年9月15日该批货物到后共同进行验收，并将有质量问题的月饼盒返回返修。但五星公司法定代表人再次违约，不到场对该批货物进行共同验收，并对有质量问题的月饼盒作出处理。因此，圣安娜公司有权拒收该批货物。二、五星公司的诉请，依法应予以驳回。1、本案合同应予以解除。根据合同约定，五星公司货物交付期限为月饼样盒确认后70日内。圣安娜公司提供的QQ聊天记录佐证，月饼样盒双方于2010年7月1日确认，据此，五星公司应在2010年9月10前履行合同货物交付义务。但五星公司在收取了圣安娜公司21万元货款后，不仅未按该货款足额发运货物，而且也不能在合同期限内履行货物交付义务，致使圣安娜公司无法实现订购该批月饼盒未中秋销售所用的合同目的，且五星公司在圣安娜公司多次催告下，仍不按约履行合同。故对其这一根本性违约行为，圣安娜公司依法有权行使合同解除权。2、五星公司自行承担损失扩大责任。圣安娜公司已多次向五星公司发出催货函，并通知不交付合格产品或逾期发货将解除合同。虽然五星公司在2010年9月15日运送货物到圣安娜公司处，但其一车月饼盒按体积计量仍不足后续16万余元7488盒的量（总量13000盒-发运量5512盒），而且五星公司明知其印制的月饼提货单截止为2010年9月22日，不可能在2010年9月22日前生产出7488盒月饼，仍在合同约定交货期限届满后继续生产月饼盒，根据《合同法》第119条之规定，圣安娜公司有权拒绝五星公司就扩大损失部分要求赔偿。综上所述，五星公司的反诉诉请有悖事实和法律，依法应予以驳回。圣安娜公司向法庭提供如下证据：1、承揽合同一份，证明圣安娜公司与五星公司之间的合同关系，双方约定交货期限是样盒确认后70天，当时总的货款金额，货物验收的期限，按未付货款总额的每日0.5%计算违约金的事实。2、QQ记录及月饼券各一份，QQ记录证明样盒确认期为2010年7月1日，履行截止日为2010年9月10日，月饼券证明月饼销售的截止日期是2010年9月22日的事实。3、催货函四份，证明圣安娜公司分别于2010年8月25日、2010年9月3日、2010年9月7日及2010年9月10日发函给五星公司，对质量问题提出异议的事实。4、汇款单及收条各一份，证明五星公司收到圣安娜公司货款210000元的事实。5、公证书一份，证明五星公司提供的月饼盒存在严重的质量问题的事实。6、函告书一份，证明合同总价由328800元变更为263000元的事实。7、关于质量存在问题及应退价款表一份，证明圣安娜公司收到五星公司货物的总量及存在质量问题的数量的事实。五星公司向法庭提供如下证据：1、送货单（号码0001130）、证明及收条各一份，证明五星公司按合同约定将货物送至圣安娜公司，圣安娜公司不予收货的事实。2、送货单三份（号码0000083、0002772、0001076），证明五星公司交货、圣安娜公司签收及按合同约定视为验收合格的事实。经审理，对双方当事人提供的证据，本院作如下认证：对圣安娜公司提供的证据：证据1、4，五星公司没有异议，本院予以确认。证据2，五星公司对证据的三性均有异议。本院认为，QQ记录并非真名，无法确认其真实性，本院不予确认；月饼券可作证据使用。证据3，五星公司对其有异议，认为其没有收到上述催讨函。本院认为，固网详单记载的与057186477230通话类型是省内固话长途，可能是直接通话，或者是电话传真，故该证据不能证明一定是电话传真；退一步讲，即使是电话传真，因没有记载传真的内容，也不能证明是将2010年8月25日、2010年9月3日、2010年9月7日的函传真至五星公司处；申通快递详情单记载的是文件，并未注明是催讨函，故不能证明是将催讨函送至五星公司处；因此该证据与待证事实之间缺乏关联性，本院不予确认。证据5，五星公司有异议，认为公证书中的产品不是五星公司提供。本院认为，五星公司的异议成立，不予确认。证据6，五星公司对其真实性没有异议，但对其关联性有异议，认为不是五星公司变更合同。本院认为，该证据可作证据使用。证据7，五星公司有异议，认为该证据系圣安娜公司单方制作，没有证明力。本院认为，五星公司的异议成立，本院不予确认。对五星公司提供的证据：证据1，圣安娜公司对其真实性没有异议，但对关联性有异议，认为不可能一次拉这么多货。本院认为，该证据可作证据使用。证据2，圣安娜公司对其真实性没有异议，但对关联性有异议，认为收到货物的时间迟于送货单上载明的时间。本院认为，圣安娜公司工作人员在送货单上签字时未作其他说明，应认定为对送货单上载明的所有事项的认可，即包括对送货时间的认可，故圣安娜公司的异议不能成立，本院对该证据予以确认。依据上述有效证据及双方当事人的陈述，本院查明事实如下：圣安娜公司与五星公司于2010年6月签订了承揽合同一份。双方在合同中约定：由五星公司为圣安娜公司制作月饼盒，其中铁盒6000盒（12.8元／盒）、二条装5000盒（25元／盒）、三条装3000盒（28元／盒），双层1000盒（43元／盒），合计总价328800元；本合同生效并经圣安娜公司确认样盒后70天于圣安娜公司指定仓库交货，可由圣安娜公司自行提货或委托五星公司代办托运；结算方式为合同签订时预付40%，余款在首批货物经圣安娜公司验收提货或委托五星公司托运发货前付清；如有质量问题圣安娜公司应在五星公司到货之日起三天内提出书面异议，否则视为五星公司货物质量合格；双方应严格遵守合同约定履行，未与另一方协商同意，不得擅自变更、解除或终止合同，否则应赔偿另一方由此造成的损失或承担支付未付金额的每于0.5%的违约金等约定。合同签订后，双方于2010年7月9日对样盒进行了确认。事后，五星公司分别于2010年8月20日、8月29日、9月2日三次送货至圣安娜公司，共计铁盒2754盒、二条装1296盒、三条装1188盒，双层262盒，圣安娜公司收取了上述货物。期间，双方对原合同中的货物数量变更为：铁盒5000盒（12.8元／盒）、二条装4000盒（25元／盒）、三条装2000盒（28元／盒），双层1000盒（43元／盒），合计总价263000元。2010年9月15日，五星公司第四次送货至圣安娜公司，圣安娜公司拒绝接受货物，五星公司将货物运回其公司保管。另查明：圣安娜公司分别于2010年6月11日、7月9日、8月30日各支付货款10000元、100000元和100000元，共计210000元。本院认为，圣安娜公司与五星公司之间的承揽合同关系合法有效，双方均应按约履行。圣安娜公司主张双方在合同中约定五星公司交货期限为样盒确定后70天，而双方于2010年7月1日已确定样盒，即交货期限应在2010年9月10日前；且即使在2010年9月15日，五星公司只运来一车货物，不足于交付所有的货物，因此五星公司无法按期交货，已构成根本性违约。五星公司辩称，双方确定样盒的时间是2010年7月9日，9月15日是足额交付货物，五星公司没有违约。本院认为，圣安娜公司未能提供有效证据证明系2010年7月1日双方确定样盒，故本院认定双方确定样盒的时间是2010年7月9日，按此后70天计算，交货期限应是2010年9月17日前，圣安娜公司也没有证据证明2010年9月15日送来的货物不足额；退一步讲，即使2010年9月15日送来的货物不足额，五星公司在2010年9月17日足额送来货物，也不构成违约，故圣安娜公司的该主张不能成立。圣安娜公司主张五星公司送来的货物存在质量问题，分别于2010年8月25日、9月3日、9月7日、9月10日四次向五星公司提出质量异议，五星公司辩称其没有收到质量异议材料。本院认为，圣安娜公司没有相应的有效证据证明五星公司已收到质量异议材料；退一步讲，即使五星公司收到了上述异议材料，但圣安娜公司收到货物的时间分别是2010年8月20日、8月29日、9月2日，提出时也超出了双方约定的时间，且双方约定未在合同约定的时间内提出异议即视为货物质量合格，故圣安娜公司的该主张不能成立。因此，五星公司未违约，圣安娜公司以五星公司已构成根本性违约为由而提出的诉讼请求，本院不予支持。双方在合同中约定余款在首批货物经圣安娜公司验收提货或委托五星公司托运发货前付清，圣安娜公司在收到五星公司三批货后未按合同约定支付货款，且无正当理由拒收五星公司的第四批货，已构成违约，五星公司有权要求圣安娜公司继续履行合同，并承担违约责任。圣安娜公司主张已支付货款210000元，五星公司辩称其中2010年6月11日支付的不是货款，而是设计费用。本院认为，收条载明是定金，而非设计费用，故五星公司的辩称不能成立，该款可抵作货款，根据变更后的合同标的及已付货款情况，圣安娜公司尚应支付53000元。根据双方约定的违约金标准、货款的支付情况，违约金应为30057元。因此，本院对于五星公司要求圣安娜公司支付货款53000元及违约金30057元的诉讼请求予以支持，对于其余货款及违约金不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告（反诉被告）舟山圣安娜食品有限公司于本判决生效后十日内支付被告（反诉原告）杭州五星包装有限公司货款53000元；二、原告（反诉被告）舟山圣安娜食品有限公司于本判决生效后十日内支付被告（反诉原告）杭州五星包装有限公司违约金30057元；三、原告（反诉被告）舟山圣安娜食品有限公司于本判决生效后十日内到被告（反诉原告）杭州五星包装有限公司处提取下列定作物：铁盒2246盒、二条装2704盒、三条装812盒，双层738盒；四、驳回原告（反诉被告）舟山圣安娜食品有限公司的诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）杭州五星包装有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3695元，由原告（反诉被告）舟山圣安娜食品有限公司负担；反诉案件受理费2413元，由被告（反诉原告）杭州五星包装有限公司负担537元，由原告（反诉被告）舟山圣安娜食品有限公司负担1876元，于本判决生效后七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本共二份，上诉于杭州市中级人民法院，并向杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费6108元。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后7日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理（人民法院开户银行：工商银行湖滨分理处，户名：浙江省杭州市中级人民法院，账号：12×××68）。审 判 长  丁伟华人民陪审员  吴国萍人民陪审员  郑筱荣二〇一一年五月十日书 记 员  沈 晨