河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）新中民一终字第47号上诉人（原审被告）华安财产保险股份有限公司河南分公司。住所地：郑州市郑东新区CBD商务外环路**蓝码地王大厦**。负责人柴同科，任总经理。委托代理人包训文，河南正方圆律师事务所律师。被上诉人（原审原告）高成功。委托代理人曹寒莉，河南兴原律师事务所律师。被上诉人（原审原告）李素针。委托代理人曹寒莉，河南兴原律师事务所律师。被上诉人（原审被告）甄吉永。被上诉人（原审被告）郑州世恒货运有限公司。住所地：郑州市管城区十八里镇刘东村。法定代表人刘小六。上诉人华安财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称华安财险河南分公司）因与被上诉人高成功、李素针、甄吉永、郑州世恒货运有限公司（以下简称世恒公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省原阳县人民法院（2013）原民初字第299号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明：2012年9月5日34分，甄吉永驾驶豫A×××**号中型厢式货车，顺311省道由东向西行驶至西寨村路口处，与由南向北横过311省道的高成功驾驶的电动自行车相撞，造成高成功受伤、车辆损坏的交通事故。高成功受伤后被送往原阳县红十字会医院，并于当天转入新乡市中心医院住院治疗，共住院50天，花医疗费77208.4元。该事故经新乡市公安局平原新区分局交通巡防大队处理，作出新公交认字（2012）第30020号道路交通事故认定书，认定甄吉永负事故的主要责任，高成功负事故的次要责任。高成功所受伤经鉴定为三个十级伤残，后续治疗费为6000元。高成功住院期间需二人护理，高成功及护理人员高奇、朱灵枝均为新乡市宏图塑钢型材有限公司职工，高成功月平均工资为3000元、高奇为3000元、朱灵枝为2600元。李素针与高成功系母子关系，高成功兄弟姐妹四人。甄吉永已支付高成功12000元。另查明：肇事的豫A×××**中型厢式货车原车牌号为陕E×××**，两车发动机号、车架号一致，系同一辆车，该车实际车主为甄吉永，登记车主为世恒公司，并在华安财险河南分公司投保有机动车交强险和商业三责险。其中交强险医疗费限额为10000元、伤残限额为110000元、财产限额为2000元，商业三责险限额为20万元，未投保不计免赔。原审法院认为：对于高成功的损失，首先应由对方的事故车辆所投保的保险公司承担交强险限额责任，超出交强险范围的，由保险公司在商业三责险限额内按事故认定进行赔偿，不足部分由双方按交警的责任认定确定。世恒公司系肇事的豫A×××**中型厢式货车的登记车主，应与实际车主甄吉永对高成功承担连带赔偿责任。事故给高成功造成的损失有：医疗费77208.4元、误工费21000元（3000元×7个月）、护理费9333元【（高奇护理费3000元÷30天×50天）=5000元＋（朱灵枝护理费2600元÷30天×50天）=4333元】、住院伙食补助费500元（50天×10元）、营养费500元（50天×10元）、后续治疗费6000元、残疾赔偿金22532.9元【（残疾赔偿金7524.94元×18年×12%）=16254元＋李素针被扶养人生活费（5023.14×5年÷4人）=6278.9元】、鉴定费1300元、交通费500元（酌定），由于该事故给高成功造成三处十级伤残，故精神抚慰金确定为5000元，以上损失共计144384.3元。应由华安财险河南分公司在交强险医疗费限额内赔偿高成功医疗费10000元，在伤残限额内赔偿高成功误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金58365.9元，在商业三责险范围内赔偿高成功医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费59366.7元（74208.4元－7420.84元（74208.4元×10%）×80%】，保险公司免赔损失及鉴定费计8720.84元由甄吉永、世恒公司连带赔偿6976.7元（8720.84元×80%），甄吉永已支付的12000元，扣除其应赔偿部分，其超付的5023.3元由华安财险河南分公司在高成功损失中扣除，直接支付给甄吉永。对于高成功请求的其它损失，未提供证据证明，不予支持。原审判决：一、华安财产保险股份有限公司河南分公司于判决生效后十五日内赔偿高成功、李素针各项损失122709.3元（已扣除甄吉永超付的5023.3元）；二、驳回高成功、李素针的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3463元，由高成功负担463元，甄吉永、世恒公司承担3000元。华安财险河南分公司上诉称：事故发生时，高成功已超过法定的退休年龄，原审支持其误工费的标准及数额错误；被扶养人生活费应当乘以相应的系数，且应在商业三者险限额内扣除因未附加不计免赔产生的15%的免赔率，另原审合计损失时计算错误，多判令华安财险河南分公司承担510元。请求撤销原判，对原审判令华安财险河南分公司多承担的35940.4元赔偿款予以改判。高成功、甄吉永辩称：华安财险河南分公司的上诉理由不能成立。请求驳回上诉，维持原判。世恒公司未予答辩。本院经审理查明：（一）、自本案交通事故发生之日至高成功定残前一日即2013年5月1日，共计238天。（二）、华安财险河南分公司商业三责险保险条款第十三条的内容为：根据驾驶人在事故中所负事故责任比例，本保险实行相应的事故责任免赔率：在交通事故中，保险车辆驾驶人负全部责任的，事故责任免赔率20%；负主要责任的，事故责任免赔率15%；负同等责任的，事故责任免赔率10%；负次要责任的，事故责任免赔率5%。（三）、二审中，华安财险河南分公司当庭明确表示撤回“因原审合计高成功损失数额时计算错误，要求对原审多判令华安财险河南分公司承担510元予以改判”的上诉请求。本院查明的其他事实与原审法院查明事实相同。本院认为：关于原审支持高成功的误工费以及其主张的被扶养人生活费的标准及数额有无依据的问题。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案交通事故发生时，高成功虽已年满60周岁，但其在原审提交其与新乡市宏图塑钢型材有限公司签订的合同明确约定新乡市宏图塑钢型材有限公司不承担高成功保险、养老及合作医疗、公积金等，该合同系劳务合同而非劳动合同，高成功在原审还提交新乡市宏图塑钢型材有限公司扣发其工资的证明、工资表等证据，高成功因本案交通事故受伤致三处十级伤残，故原审对高成功主张7个月计210天的误工费21000元予以支持，不超出上述司法解释的规定，本院予以认定。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”。本案交通事故发生时，李素针已超过75周岁，高成功兄弟姐妹共四人，原审对高成功主张被扶养人李素针的生活费按5年计算，符合上述司法解释的规定，但因高成功的伤情经鉴定已构成三处十级伤残，故被扶养人李素针的生活费参照2012年河南省农村居民人均生活消费支出5032.14元／年的标准计算，应为5032.14元／年×5年÷4人×12%=754.8元。依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的通知第四条之规定，被抚养人生活费应计入残疾赔偿金，故高成功主张的残疾赔偿金应为17008.8元（16254元＋754.8元）。关于应否在商业三责险限额内扣除15%免赔率的问题。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”。世恒公司将豫A×××**中型厢式货车向华安财险河南分公司投保限额为20万元的商业三责险，但未附加不计免赔。华安财险河南分公司在原审提交保险条款主张因该车未附加不计免赔，甄吉永应承担事故的主要责任，该保险公司在商业三责险限额内应予扣除15%的免赔率，甄吉永在原审庭审质证时对华安财险河南分公司提交的该保险合同条款明确表示无异议，故原审对华安财险河南分公司在商业三责险限额内扣除10%的免赔率与保险合同约定不符，华安财险河南分公司此上诉理由成立，本院予以采纳。原审确定高成功的其他损失的数额及标准均符合法律规定，本院均予认定。高成功的合理损失为：医疗费77208.4元、误工费21000元、护理费9333元、住院伙食补助费500元、营养费500元、后续治疗费6000元、残疾赔偿金17008.8元、鉴定费1300元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元，以上损失共计138350.2元。华安财险河南分公司在交强险医疗费限额内赔偿高成功医疗费10000元，在伤残限额内赔偿高成功52841.8元（含误工费21000元、护理费9333元、残疾赔偿金17008.8元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元）；在商业三责险范围内赔偿高成功50461.7元（含医疗费67208.4元、住院伙食补助费500元、营养费500元、后续治疗费6000元合计74208.4元×80%×85%），甄吉永根据保险合同的约定应赔偿华安财险河南分公司商业三责险限额内免赔率15%即8905.0元（含医疗费67208.4元、住院伙食补助费500元、营养费500元、后续治疗费6000元合计74208.4元×80%×15%）；此外，甄吉永还应赔偿高成功交强险及商业三责险之外的下余损失鉴定费1300元中的80%即1040元（1300元×80%），故华安财险河南分公司在交强险及商业三责险限额内共应赔偿高成功各项损失113303.5元（62841.8元＋50461.7元），甄吉永共应赔偿高成功各项损失9945元（8905.0元＋1040元）。因甄吉永此前已支付高成功12000元，扣除其应赔偿高成功的9945元，甄吉永还多垫付2055元。华安财险河南分公司在向高成功履行本案赔偿款113303.5元时可予以扣除甄吉永多垫付的2055元，赔偿高成功111248.5元，将甄吉永多垫付的2055元，直接返还给甄吉永。原审在对高成功各项损失数额合计时计算错误，本院一并予以纠正。综上，原审认定事实基本清楚，但适用法律有误，华安财险河南分公司的上诉理由成立部分，本院予以采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持河南省原阳县人民法院（2013）原民初字第299号民事判决第二项；二、变更河南省原阳县人民法院（2013）原民初字第299号民事判决第一项为：华安财产保险股份有限公司河南分公司应于本判决生效后十五日内赔偿高成功、李素针各项损失111248.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3463元，由高成功负担500元，甄吉永负担2963元。二审案件受理费700元，由华安财产保险股份有限公司河南分公司负担。本判决为终审判决。审判长  蒋雪梅审判员  沈志勇审判员  王彦卿二〇一四年四月三日书记员  王 琳