广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书（2014）汕尾中法刑一初字第17号公诉机关广东省汕尾市人民检察院。被告人魏为添，男，1975年5月28日出生于广东省汕尾市城区，汉族，初中文化，现住汕尾市城区（户籍地：汕尾市城区）。2011年7月28日因犯贩卖毒品罪被汕尾市城区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2012年5月20日刑满释放。因本案于2013年6月9日被刑事拘留，同年7月12日被逮捕。现羁押于汕尾市看守所。指定辩护人杨雪标，汕尾市法律援助处律师。被告人杨伟，男，1992年12月29日出生于四川省大竹县，汉族，初中文化，打工，现住汕尾市城区（户籍地：四川省大竹县）。因本案于2013年6月9日被刑事拘留，同年7月12日被逮捕。现羁押于汕尾市看守所。指定辩护人刘木阶，汕尾市公职律师事务所律师。汕尾市人民检察院以汕检公刑诉(2014)17号起诉书指控被告人魏为添、杨伟犯贩卖毒品罪一案，于2014年1月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年2月27日公开开庭审理了本案。汕尾市人民检察院指派检察员刘孝友出庭支持公诉，被告人魏为添、杨伟及其各自指定辩护人杨雪标、刘木阶均到庭参加诉讼，现已审理终结。汕尾市人民检察院指控，被告人魏为添以号码为139××××4244的移动电话作为贩卖毒品的联络工具，指使被告人杨伟贩卖贩卖毒品冰毒给他人。2013年5月份，被告人杨伟贩卖毒品冰毒给黄某（另行处理）5次5小包，得款共计人民币500元；2013年6月4日晚9时许，被告人魏为添叫被告人杨伟将冰毒5小包（约5克），带到通航路新京都门口贩卖给“烈浩”（另案处理），得款人民币350元。2013年6月4日晚上11时许，公安机关在汕尾市城区通航路蓝澳酒店门口先抓获被告人杨伟，随后在该酒店门口抓获被告人魏为添，从其身上缴获可疑毒品3包。经鉴定，缴获的可疑毒品检出甲基苯丙胺成分（含量为51.76g/100g），净重共计253克。为证明上述事实，公诉机关向法庭宣读了证人证言、出示了物证、书证、毒品鉴定意见、视听资料及被告人的供述等证据。公诉机关据此认为,被告人魏为添、杨伟无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定,应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人魏为添在被判处刑罚执行后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，是累犯，又是再犯，应当从重处罚；在共同犯罪中，被告人魏为添是主犯，被告人杨伟起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。提请本院依法判处。被告人魏为添辩称公安机关在其身上缴获的毒品是“阿怀”的，其没有贩卖毒品给“烈浩”，是“烈浩”求了多次，其无奈才叫杨伟拿350元去帮他购买，其与黄某系同居关系，没有指使杨伟贩卖毒品给黄某。其指定辩护人除同意被告人上述辩解意见外，认为公安机关在被告人身上缴获的毒品应认定为非法持有，建议法庭对被告人从轻处罚。被告人杨伟否认公诉机关的指控，辩称其没有贩卖毒品给黄某，是魏为添叫其去帮“烈浩”购买毒品，没受魏为添指使。其指定辩护人提出，起诉书指控被告人贩卖毒品给黄某5次5小包，事实不清，证据不足；从魏为添身上查获的毒品是“阿怀”的，不应计入杨伟贩毒的数量；被告人归案后认罪态度好，且系从犯，建议法院轻判。经审理查明：被告人魏为添以号码为139××××4244的移动电话作为贩卖毒品的联络工具，指使被告人杨伟贩卖贩卖毒品冰毒给他人。2013年5月份，被告人杨伟贩卖毒品冰毒给黄某（另行处理）5次5小包，得款共计人民币500元；2013年6月4日晚9时许，被告人魏为添叫被告人杨伟将冰毒5小包（约5克），带到通航路新京都门口贩卖给“烈浩”（另案处理），得款人民币350元。2013年6月4日晚上11时许，公安机关在汕尾市城区通航路蓝澳酒店门口先抓获被告人杨伟，随后在该酒店门口抓获被告人魏为添，从其身上缴获可疑毒品3包。经鉴定，缴获的可疑毒品检出甲基苯丙胺成分（含量为51.76g/100g），净重共计253克。认定上述事实的证据有：（一）物证、书证1、汕尾市公安局城区分局东涌派出所出具的受案登记表，证实2013年6月4日晚上约11时许，该所民警在汕尾市城区通航路蓝澳酒店门口查获涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人魏为添，并从其身上缴获可疑毒品3袋等情况。2、汕尾市公安局城区分局东涌派出所出具的扣押物品、文件清单显示，扣押被告人魏为添：（1）可疑毒品【3包】、（2）手机1部【白色酷派，号码：139××××4244】、（3）人民币【265元】；扣押被告人杨伟：（1）手机1部【国产minte4.0】、（2）人民币【350元】、钱包1个【灰色、自制皮革】。上述所扣押的物品于2013年6月5日并经被告人魏为添、杨伟分别签名确认。3、汕尾市公安局城区分局新区派出所出具的户籍证明证实：被告人魏为添的出生日期（1975年5月28日）、民族、籍贯、性别、地址及户口性质等情况。抓获被告人杨伟时，在被告人身上查获杨伟身份证一张，证实杨伟出生于1992年12月29日，住址：四川省大竹县金鸡乡红光村5组。4、汕尾市公安局城区分局东涌派出所出具的说明材料证实：2013年6月4日晚上约11时许，该所在汕尾市城区通航路蓝澳酒店门口查获涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人杨伟。经讯问，犯罪嫌疑人杨伟供认是魏为添叫其送冰毒给他人的。曾于2013年6月4日晚约9时许送冰毒到市区新京都给烈浩；2013年6月3日晚7时至8时送冰毒到市区银丰酒店停车场给一男子；2013年6月3日中午2时左右送冰毒到市区东辉市场给一男子；2013年6月2日晚约7时送冰毒到市区盐仕村给一男子；2013年6月2日中午2时左右送冰毒到市区和顺南门给一男子。因这些男子的情况不明，故无法查证。5、汕尾市公安局城区分局东涌派出所出具的说明材料证实：2013年6月4日晚上约11时许，该所在汕尾市城区通航路蓝澳酒店门口查获涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人魏为添。经讯问，犯罪嫌疑人魏为添供认被缴获的毒品是“阿怀”放在他那里的，以及所贩卖的毒品是向汕尾市城区渔村一名外号叫“山东”的男子购买的。因“阿怀”及“山东”的情况不详，故无法查证。6、广东省汕尾市城区人民法院出具的（2011）汕城法刑初字第105号刑事判决书，以犯贩卖毒品罪，判处被告人魏为添有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元。7、中国移动通信集团广东有限公司汕尾分公司出具的手机通话记录清单，证实被告人魏为添（手机号码：139××××4244，短号：724244）与被告人杨伟（手机号码：135××××5937，短号：715937）2013年4月至6月的通讯情况。8、汕尾市公安局城区分局东涌派出所出具的抓获经过证实：2013年6月4日晚上约11时许，该所根据线索，在汕尾市城区通航路蓝澳酒店门口查获涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人杨伟。经审讯，杨伟交代是一名叫魏为添的男子叫其贩卖的，魏为添现在蓝澳酒店503房，该所民警通过潜伏，随后魏为添出来时，在蓝澳酒店门口将其抓获。9、从被告人魏为添身上缴获的毒品、作案工具手机及赃款；从被告人杨伟身上缴获的作案工具手机及赃款等均拍照在卷，并经被告人魏为添、杨伟庭审时确认无误。（二）证人证言证人黄某证言证实：我总共向杨伟拿了4、5次“冰毒”，每次购买100元，每次要“冰毒”时，我就打魏为添的电话，魏为添就叫杨伟送给我。黄某经对公安机关编排的混杂相片进行辨认，确认所辨认的7号相片就是贩卖毒品“冰毒”给他的人（即被告人杨伟）。（三）被告人供述1、被告人魏为添供述：2013年6月4日晚上约9时，“烈浩”打我139××××4244的手机，说要向我购买350元的冰毒，我当时在蓝澳酒店503房，就打电话给杨伟，过了10分钟，杨伟过来，我就拿5个（5克）冰毒给他，叫他送到新京都KTV给“烈浩”。冰毒每克我买28元，卖给“烈浩”每克70元，我的冰毒都是在渔村向外号叫“山东”的男青年购买的。公安同志从我身上缴获的毒品是“阿怀”放在我那的。我没有叫杨伟送冰毒给黄某。被告人魏为添经对公安机关编排的混杂相片进行辨认，确认所辨认的相片中的7号男子就是杨伟（本案被告人）。2、被告人杨伟供述：2013年6月4日晚10时左右，魏为添用手机（号码139××××4244）打我手机（号码135××××5937），叫我送1小包冰毒到汕尾市区新京都KTV给1名男子，于是我就到蓝澳酒店503房向魏为添拿了冰毒到新京都KTV门口（魏为添已同该男子联系好了）交给该男子并向其收了350元，当我准备要走时，就被公安同志抓获了。魏为添叫我送冰毒的还有：6月3日晚上7时左右，叫我送1小包冰毒（100元）到市区银丰酒店停车场给1名男子；6月3日中午，叫我送1小包冰毒（50元）到市区东辉市场给1名男子；6月2日晚上约7时左右，叫我送1小包冰毒（100元）到市区盐仕村给1名男子；6月2日中午，黄某（外号叫玲姐）用手机（130××××2278）发短信给我，叫我送1小包冰毒（60元）到和顺南门给她的朋友。5月份间（具体时间忘记了），魏为添叫我送冰毒给黄某（黄某是魏为添的情人）共4、5次，每次1小包（人民币100元），6月1日凌晨，我又拿了1小包冰毒（100元）到市区林埠村的出租屋给黄某。被告人杨伟经对公安机关编排的混杂相片进行辨认，确认所辨认的第一组相片中的5号女子就是向他购买毒品“冰毒”的人（即黄某）；第二组相片中的8号男子就是叫他贩卖毒品“冰毒”的人（即被告人魏为添）。（四）鉴定意见汕尾市公安局司法鉴定中心汕公（司）鉴（化）字【2013】380号刑事化验检验报告：证实在被告人魏为添身上缴获的疑似毒品结晶状物3袋，净重计253.00g，检出甲基苯丙胺（Methamphetamine，俗称“冰”毒）成分，且甲基苯丙胺含量为51.76g/100g。该鉴定意见汕尾市公安局城区分局于2013年7月12日用书面形式以汕城公鉴聘字【2013】00049号鉴定意见通知书送达被告人魏为添签收。（五）检查笔录汕尾市公安局城区分局东涌派出所出具的检查笔录：证实该所民警在汕尾市城区通航路蓝澳酒店门口抓获犯罪嫌疑人魏为添时，魏为添将可疑毒品扔在地上，该所民警依法将该可疑毒品进行扣押。上述事实均经庭审质证、认证，事实清楚，证据充分，足资认定。对各被告人及其各自指定辩护人所提辩解、辩护理由，查证如下：1、被告人魏为添无视国家对毒品的严格管制，指使被告人杨伟为其贩卖毒品甲基苯丙胺5次5小包给黄某、1次5克给“烈浩”，杨伟在贩卖给“烈浩”后被公安机关抓获并供述被告人魏为添就在某酒店503房，为此，公安机关得以在某酒店门口抓获被告人魏为添（当中魏为添将身上的剩余毒品抛弃，为公安机关现场缴获，毒品数量253g）。贩卖给黄某的事实，有黄某的证言（其证实毒品已被其吸食掉，每次需要毒品时，就打魏为添电话，魏叫杨伟送毒品给她）及被告人杨伟的供述（称送给黄某的毒品，都是魏为添授意），虽没有毒品实物，但2人的证供高度吻合，相互印证，足以证实被告人魏为添通过被告人杨伟贩卖毒品给黄某的犯罪事实；贩卖毒品给“烈浩”的事实，被告人魏为添一直供认不讳（其供述拿5克毒品叫杨伟送到新京都KTV门口给“烈浩”），被告人杨伟的口供亦一直稳定（供述魏为添叫其拿5克毒品到新京都KTV门口给“烈浩”），虽“烈浩”未归案，毒品实物无法获取，但2被告人之间的供述相吻合，对该宗犯罪事实依法应予认定。至于被告人魏为添提出公安机关从其身上缴获的毒品是“阿怀”的，公安机关已出证证实被告人魏为添所提供的情况不详，对“阿怀”无法查证。从被告人魏为添身上所查获的253克毒品是否属“阿怀”所有，只有被告人魏为添的一人供述，没有其它证据相互佐证，依法不予采信。因此，被告人及其指定辩护人所提辩解、辩护理由依据不足，不予采纳。2、被告人杨伟无视国家对毒品的严格管制，受被告人魏为添的指使而为其贩卖毒品甲基苯丙胺5次5小包给黄某、1次5克给“烈浩”。贩卖毒品甲基苯丙胺5次5小包给黄某的犯罪事实，有被告人的供述及黄某的证言证实，虽所贩卖的毒品被黄某吸食掉，但2人的证供能相互印证，足以证实被告人杨伟受被告人魏为添指使贩卖毒品给黄某的犯罪事实；贩卖毒品5克给“烈浩”的犯罪事实，2被告人供述所贩卖的毒品从数量、时间、地点上均一致，虽“烈浩”未归案，毒品实物无法获取，但相关的证据材料足以证实2被告人贩卖毒品的犯罪事实。鉴于被告人杨伟系受被告人魏为添指使而为其贩毒，在犯罪过程中起次要作用，系从犯，因而可作减轻处罚。本院认为，被告人魏为添、杨伟无视国家法律，违背国家对毒品的严格管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控二被告人所犯罪名成立，依法予以支持。被告人魏为添在被判处刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，又是毒品再犯，依法应当从重处罚；在共同犯罪过程中，被告人魏为添起主要作用，是主犯；被告人杨伟起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。根据各被告人犯罪的情节、犯罪的作用及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十七条第一款、第五十九条、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人魏为添犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、被告人杨伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币50000元，除缴获的人民币350元（已汇入本院账户）冲抵罚金外，余下罚金人民币49650元，限本判决发生法律效力之日起三个月内交纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年6月9日起至2018年6月8日止）三、缴获的毒品由公安机关依法销毁。四、随案缴获的手机2部【白色酷派手机1部、白色N707手机1部】予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  陈朝伟审判员  骆金声审判员  李 平二〇一四年四月十五日书记员  傅永桢附相关法律条文：中华人民共和国刑法第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候，应当把附加剥夺政治权利的期限改为三年以上十年以下。第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。