云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）昭中民二终字第120号上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司泸州市分公司（以下简称被告中财保泸州市分公司）。住所地，泸州市江阳区江阳西路保险大厦**。负责人，王敏，该分公司经理。委托代理人王宇，四川拥彗律师事务所律师（一般代理）被上诉人（原审原告）杨烨，男，1993年11月25日出生，汉族，云南省威信县人，，住威信县被上诉人（原审被告）肖体华，男，1978年2月28日出生，汉族，四川省江安县人，，住江安县被上诉人（原审被告）泸州金点物流有限公司。住所地泸州龙马潭区长乐街****法定代表人，钟凤均，该公司负责人。上诉人中国人民财产保险股份有限公司泸州市分公司因与被上诉人杨烨、肖体华、泸州金点物流有限公司机动交通事故责任纠纷一案，不服云南省威信县人民法院（2013）威民初字第607号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院根据庭审和质证，确认如下法律事实：2013年6月28日17时10分，肖体华驾驶其川Ｅ×××**号车行至威信县米处时与杨烨驾驶的两轮摩托车相遇，在会车过程中，杨烨驾驶的两轮摩托车被刮翻，造成杨烨受伤及摩托车受损的交通事故。经威信县交警队认定肖体华承担事故的主要责任。杨烨受伤后被肖体华送到威信县人民医院抢救，因伤势过重，当晚又被送入泸州医学院附属中医院住院治疗，医院诊断为：1.重型颅脑外伤：①弥漫性轴索损伤；②左侧额叶、颞叶脑挫裂伤、脑内血肿；③左侧额颞部硬膜下血肿；④右侧额叶脑挫裂伤、脑内血肿；⑤外伤性蛛网膜下腔出血；⑥右侧颞部头皮血肿、头皮挫裂伤。2.双肺挫伤。3.右侧肩胛骨骨折。4.多发性胸椎棘突骨折。5.左侧膝关节皮肤挫裂伤。6.颜面部及左侧肩部皮肤擦挫伤。2013年9月5日好转出院，共住院69天，产生医疗费共计116299.96元，其中肖体华垫付了103299.96元。杨烨于2013年9月30到泸州医学院附属中医院复查，产生检查费224.10元。2013年6月28日，威信县公安局交通警察大队认定肖体华承担事故的主要责任，杨烨承担次要责任。经杨烨申请，原审法院委托云南鼎丰司法鉴定中心对其伤残等级、后续治疗费、误工日期、营养期进行鉴定，该中心于2013年11月14日评定杨烨的伤残等级为捌级伤残，后续治疗费13000元，误工期为200日，营养期90日。鉴定费2100元系杨烨垫付。另查明，杨烨是农村居民户，于2013年2月28日到浙江台洲打工，月工资在每月5000元左右。肖体华所有的川Ｅ×××**号车挂靠于泸州金点物流有限公司经营，以泸州金点物流有限公司名义在中财保泸州市分公司投保了交强险和500000元的第三者责任险，且不计免赔。事故发生时，均在有效保险期限内。肖体华另垫付了车辆检验费2100元。原审法院经审理认为，肖体华驾驶其所有的川Ｅ×××**号车发生交通事故致杨烨受伤，给杨烨造成了一定损失。交警部门认定肖体华承担此次事故的主要责任，故对杨烨的损失，肖体华应承担民事赔偿责任；因川Ｅ×××**号货车挂靠于泸州金点物流有限公司经营，根据利益运行原则，泸州金点物流有限公司应承担连带赔偿责任。因肖体华所有的川Ｅ×××**号车在中财保泸州市分公司投保了交强险和商业险（第三者责任险500000元不计免赔），根据我国侵权责任法及道路交通安全法之规定，因本次事故造成的损失，中财保泸州市分公司应先在川Ｅ×××**号车第三者责任强制保险限额范围内，对杨烨进行赔偿，不足部分按责任比例划分，再根据川Ｅ×××**号车商业险保险合同约定对泸州金点物流有限公司和肖体华承担的责任进行赔偿。根据交警责任认定和案件事实，确定本次事故责任划分比例为主要责任承担70%，次要责任承担30%。关于本次事故造成的损失：杨烨主张1.医疗费13224.10元，根据医疗机构出具的医药费、住、住院费等收款凭证合病历和诊断证明，予以支持；2.误工费33400元，杨烨提供了的收入证明和鉴定意见书，予以支持；3.护理费9900元，根据杨烨的伤情及泸州市护工市场的情况，酌情按每天82元标准计算，前30天二人护理支持8118元；4.残疾赔偿金32502元、住、住院伙食补助费3450元告方无异议予以支持；5.营养费2700元，提供了鉴定意见书，根据杨烨的伤情，酌情按每天25元标准支持2250元；6.后续医疗费13000元提供了鉴定意见书，予以支持；7.精神损害抚慰金20000元，根据杨烨的伤残等级，结合当地实际，酌情支持15000元；8.鉴定费2100元，提供了相应票据本院予以支持；9.交通费800元、住宿费800元、生活费600元，鉴定期间陪同人员误工费300元，因杨烨实际到泸州市复查及到昭通市进行鉴定，按杨烨到泸州市复查和到昭通市鉴定往返各一次，一人陪同的情形，其交通费、住宿费、生活费等，客观存在，予以支持。另外，肖体华垫付的103299.96元医疗费用，及车辆检验费2100元也是因本次事故造成的损失。综上，确定本次事故造成的损失共计为230944.06元。其中，属交强险死亡伤残赔偿项下的损失为91520.00元，属交强险医疗赔偿项下的损失为135224.06元，故中财保泸州市分公司应先在川Ｅ×××**号车交强险赔偿限额范围对杨烨赔偿101520.00元，医疗赔偿项下超过的125224.06元，根据责任划分比例，肖体华应承担70%，即87656.84元，因未超过川Ｅ×××**号车第三者责任险范围，故由中财保泸州市分公司直接向杨烨赔付。鉴定费2100元和车辆检验费2100元，由肖体华应承担70%，即2940元，由金点物流有限公司承担连带赔偿责任。中财保泸州市分公司主张杨烨的住院医疗费应按国家基本医疗标准进行核定，但就杨烨在治疗过程中用药的必要性未能提供证据证明，故对其提出的抗辩理由不予采纳；被告方对杨烨误工费、后续治疗费、精神抚慰金等的异议理由，根据杨烨伤情及鉴定意见，不予采纳。肖体华垫付的103299.96元及检测费2100.00元，减除应承担的2940.00元，由杨烨在获赔款中返还102459.96元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条第一款、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》第二条及相关规定，判决：一、由中国人民财产保险股份有限公司泸州市分公司在判决生效后三十日内，在川Ｅ×××**号车所投保交强险和商业第三者责任保险赔偿限额范围内，赔偿杨烨医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费、交通费食宿费等共计189176.84元。二、由泸州金点物流有限公司和肖体华承担鉴定费检测费2940元。因肖体华已垫付医疗费103299.96元、检测费2100元，杨烨应在获赔款中退回肖体华102459.96元。三、驳回杨烨的其余诉讼请求。案件受理费1650元，减半收取825元，由杨烨承担250元，由肖体华负担575元。判决书送达后，中财保险泸州市分公司不服，向本院提出上诉，理由如下：一、被上诉人杨烨因交通事故产生医疗费共计116524.06元，根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条、《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第二十七条第二款的约定，上诉人应在国家基本医疗保险范围内承担赔偿责任，对于“非基”用药，应由投保人自行承担。二、被上诉人杨烨的误工损失确认失实，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收人的，误工费按照实际减少的收人计算。受害人无固定收人的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收人状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”该条明确说明：第一、误工时间应以医疗机构确认出具的证明确认或计算至定残日前一天，第二、收人情况应由被害人举证证明，在一审中，对于误工时间，被上诉人杨烨没有提供医疗机构的证明，鉴定机构不属于医疗机构，无权作出误工时间的鉴定结论，不能以鉴定结论作为定案依据，对于工资情况，被上诉人杨烨也未提供任何劳动合同、工资表，纳税证明等证明其工资收入情况，仅凭几个身份证复印件和一份无法确定其真实性的证明无法确定其工资收入，但一审法院在没有证据支持的情况下作出了被上诉人月收入5000.00元并误工200天的认定，也属认定事实不清。三、被上诉人杨烨护理费确认过高，一审法院认定前30天需要2人护理，无证据支持。被上诉人杨烨作出服判的答辩。其他被上诉人未作出书面答辩。综合各方诉辩主张，上诉人中财保险泸州市分公司认为上诉人应在国家基本医疗保险范围内承担赔偿责任，对于“非基”用药，应由投保人自行承担，对误工费及护理费的计算提出意见，对其他事实各方未提出异议，对无异议的事实，本院予以确认。归纳本案争议焦点，1.对事故中超出国家基本医疗保险的“非基”用药保险公司是否应当承担责任；2.原审法院误工费计算是否适当；3.一审法院认定前30天需要2人护理计算护理费是否适当。针对争议焦点，本院评判如下：焦点1，本院认为，交通事故致受害人受伤后，如何用药，是医院根据受害人的伤情决定，并不由受害人意志支配。《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条、《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第二十七条第二款约定的条款，目的是为了防止医院盲目用药牟取不当利益，医院适当地使用超出国家基本医疗保险的“非基”用药，也是为了减轻受害人伤痛，让患者尽快恢复健康，也是符合医疗事业的发展要求。且本案中，医院并没有大量使用“非基”用药，可以合理排除医院牟取不当利益的可能，而且医疗过程中产生的费用，对于受害人来说也是一种损失，上诉人只考虑保险条款而忽视了用药的合理性而认为不予赔偿，理由不能成立，本院不予支持。焦点2，关于误工费，原审法院采信程富奎等八人共同出具的一份《证明》及认为有身份证复印件，而确认杨烨的收入为每月5000.00元，因该《证明》系杨烨提供，不能确认证据来源，且八人均未到庭接受质询，该证据不具有证明力，上诉人认为无法确定其真实性的证明无法确定其工资收入的上诉理由成立。对于杨烨的收入，二审中杨烨向本院提交了瑞安市华利染织有限公司出具的《证明》一份，证明了杨烨于2013年2月8日到该公司马骝部程富奎台班从事砂洗工作，该班组每月发给杨烨工资5000.00元。经质证，上诉人认为与原审中杨烨提交程富奎等八人共同出具《证明》相互矛盾，认为证据虚假。本院认为，瑞安市华利染织有限公司出具的《证明》加盖了该公司公章，证据来源合法，内容真实，与本案的关联，本院予以采信。因原审中程富奎等八人共同出具《证明》无法核实真实性，不具有证明力，故不影响华利染织有限公司出具的《证明》的证据效力。实体处理上，原审法院以杨烨月收入为5000.00元计算误工费适当。焦点3，关于护理费，一审法院认定前30天需要2人护理计算护理费上诉人认为不当。本院认为，杨烨病历显示，杨烨受伤后出现重度昏迷、人事不省、口鼻出血、四肢抽搐等症状经泸州医学院附属中医院诊断为：1.重型颅脑外伤：①弥漫性轴索损伤；②左侧额叶、颞叶脑挫裂伤、脑内血肿；③左侧额颞部硬膜下血肿；④右侧额叶脑挫裂伤、脑内血肿；⑤外伤性蛛网膜下腔出血；⑥右侧颞部头皮血肿、头皮挫裂伤。根据以上伤情，一审法院认定前30天需要2人护理计算护理费并无不当。上诉人的上诉理由不能成立，不予支持。综上所述，本院认为，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费1650.00元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司泸州市分公司负担。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向原审人民法院申请强制执行。审 判 长  王荣祥审 判 员  宋明涛代理审判员  席 波二〇一四年四月十七日书 记 员  罗 杨