广西壮族自治区柳州市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2014）柳市刑一终字第28号 原公诉机关广西壮族自治区柳江县人民检察院。 上诉人（原审被告人）覃五广，男，1979年1月20日出生于广西柳江县，壮族，小学文化，无业，家住柳江县。因犯运输毒品罪，于2010年4月7日被柳江县人民法院判处有期徒刑14年，并处没收个人财产20000元。2012年2月10日因患严重疾病被广西壮族自治区监狱管理局决定暂予监外执行。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2012年9月4日被柳江县公安局刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。 广西壮族自治区柳江县人民法院审理广西壮族自治区柳江县人民检察院指控原审被告人覃五广犯贩卖毒品罪一案，于2013年11月27日作出（2013）江刑初字第340号刑事判决。原审被告人覃五广不服，提出上诉。本院受理后，于2014年1月17日立案，并依法组成合议庭，于2014年3月18日公开开庭审理了本案。柳州市人民检察院指派检察员杨超毅、代理检察员谢昊出庭履行职务，上诉人覃五广到庭参加诉讼。期间，人民检察院阅卷时间依法不计入审理期限。现已审理终结。 原判认定，2012年9月3日，被告人覃五广接到其朋友谭某（另案处理）的电话称其朋友要购买2万元的毒品海洛因，并约定价钱为170元每克，让覃五广帮联系卖家，后被告人覃五广通过电话联系一名叫“阿毛”的男子购买。次日12时许，被告人覃五广与谭某及其朋友开车到柳江县拉堡镇柳西路路口进行交易，后“阿毛”让覃五广将毒品拿到买方车上交易，当覃五广携带毒品上到买家的车上与买家交易时，被公安人员当场抓获，并查获毒品海洛因117.6克。 原判认定的上述事实，有以下证据予以证实： 1、接受刑事案件登记表，证实2012年9月4日12时许，公安机关获取线索称有一名叫覃五广的男子在柳江县拉堡镇柳西路路口进行一宗毒品交易，公安机关即出警进行布控，后当场将涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人覃五广抓获，并查获毒品海洛因一包，净重117.6克。 2、扣押物品、文件清单，证实公安机关当场查获毒品海洛因一包净重117.6克,及黑色直板“诺基亚”牌手机一部。 3、收缴毒品证明书及毒品鉴定书，证实公安机关当场查获的毒品可疑物中检出海洛因成分，并依规定处理。 4、鉴定意见通知书，证实公安机关已将毒品鉴定意见告知覃五广。 5、搜查笔录、现场照片、指认照片，证实查获毒品的现场位于柳江县拉堡镇柳西路路口。 6、毒品称量照片及指认毒品称量照片，证实公安机关当场查获的毒品海洛因净重117.6克。 7、证人谭某的证言：2012年9月3日，我打电话与覃五广联系，讲我有个名叫“军哥”的朋友要购买2万元的毒品海洛因，并约定价钱为170元每克，让覃五广帮联系卖家。覃五广答应后，我们就约定好交易时间和地点。次日中午，我和“军哥”如约到柳江县拉堡镇“盛世辉煌”楼下，覃五广已在那里等我们。后覃五广叫我们开车到柳江县拉堡镇柳西路路口。停车后，覃五广从停在路口的另一辆汽车上拿了一盒东西，上了我们的车。后他把那盒东西递给“军哥”，“军哥”接到那盒东西并打开时，公安人员就来抓我们了。 8、被告人覃五广的供述：2012年9月3日晚上，谭某打电话问我是否有毒品海洛因，讲他的朋友想买2万元的海洛因。后来我就打电话给我的一个叫“阿毛”的朋友，让他提供毒品。“阿毛”答应以170元每克的价格卖给谭某2万元的海洛因。9月4日中午，我约谭某和他的朋友在柳江县拉堡镇“盛世辉煌”楼下见面。我坐“阿毛”的车到“盛世辉煌”楼下门口，见到谭某和他的朋友也开车到楼下，我就上了他们的车，叫他们开车到对面的柳西路路口。我打电话叫“阿毛”送毒品过来，“阿毛”则叫我去要毒品来与谭某他们交易，我就过去并从“阿毛”的车拿了毒品，回到谭某坐的车上，后我拿毒品与他们交易时，就被公安人员抓了。 9、户籍证明，证实覃五广的身份情况。 10、到案经过，证实覃五广的归案经过。 11、破案经过，证实本案系公安机关利用特情侦破的案件。 12、讯问录音录像，证实公安人员审讯覃五广的经过，覃五广供述时语速平稳，神态平和，供述自然，无刑讯迹象，其供述内容与公安制作的审讯笔录所记载内容基本相符。 13、柳江县人民法院（2010）江刑初字第105号刑事判决书，证实覃五广曾因犯运输毒品罪，于2010年4月7日被柳江县人民法院判处有期徒刑十四年，并处没收个人财产人民币20000元。 14、广西壮族自治区监狱管理局（2012）桂狱刑暂字第028号暂予监外执行决定书及罪犯保外就医证明书，证实覃五广因患严重疾病，于2012年2月10日被广西壮族自治区监狱管理局决定暂予监外执行，并保外就医。 原判认为，被告人覃五广违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品海洛因而予以贩卖，数量117.6克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人覃五广曾因犯运输毒品罪，被判处有期徒刑以上刑罚，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且属毒品再犯，依法应当从重处罚。在犯罪过程中，被告人覃五广系居间介绍人，起辅助作用，属从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。鉴于本案系利用特情侦破的刑事案件，依法可以对被告人从轻处罚。综上，根据被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，决定给被告人覃五广减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六条、第六十五条第一款、第二十七条、第五十九条、第七十一条、第六十九条、第六十四条之规定，判决被告人覃五广犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年五个月，并处没收个人财产人民币15000元，与前罪余刑十一年零四十七天，并处没收个人财产人民币20000元合并，决定执行有期徒刑二十年，并处没收个人财产人民币35000元；随案移送的作案工具黑色直板“诺基亚”牌手机一部，依法予以没收，上缴国库。 覃五广上诉称，其行为是协助公安机关抓获贩毒人员“阿毛”，不是贩卖毒品。一审判决认定事实不清，证据不足，量刑过重。请求二审法院依法改判。 出庭检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。虽然认定上诉人覃五广构成成累犯不当，但量刑适当，故二审法院应驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实和证据与原审一致，本院予以确认。 本院认为，原判认定上诉人（原审被告人）覃五广违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品海洛因而予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。覃五广关于其行为是协助公安机关抓获贩毒人员“阿毛”，不是贩卖毒品的辩解，与查明的事实不符，本院不予采纳。出庭检察员关于原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确的意见正确，本院予以采纳。原判认定覃五广系从犯、其行为系毒品再犯、本案系利用特情侦破的情节正确。原判根据覃五广的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，对其减轻处罚亦正确。但覃五广系在监外执行期间重新犯罪，依法不构成累犯，原判认定其行为构成累犯并据此从重处罚错误，本院予以纠正并对量刑予以调整。根据覃五广的犯罪情节及刑法相关规定，应对其并处罚金，原判并处没收财产错误，本院一并予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(二)项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第七十一条、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区柳江县人民法院（2013）江刑初字第340号刑事判决的第二项，即随案移送的作案工具黑色直板“诺基亚”牌手机一部，依法予以没收，上缴国库； 二、撤销广西壮族自治区柳江县人民法院（2013）江刑字第340号刑事判决第一项，即被告人覃五广犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年五个月，并处没收个人财产人民币15000元，与前罪余刑十一年零四十七天，并处没收个人财产人民币20000元合并，决定执行有期徒刑二十年，并处没收个人财产人民币35000元； 三、上诉人（原审被告人）覃五广犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年五个月，并处罚金人民币15000元，与前罪余刑十一年零四十七天，并处没收个人财产人民币20000元合并，决定执行有期徒刑十九年，并处没收个人财产人民币20000元，罚金人民币15000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年9月4日起至2031年9月3日止；罚金应于判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）本判决为终审判决。 审 判 长 梁 斌 代理审判员 胡 珂 代理审判员 韦家勉 二〇一四年四月九日 书 记 员 曾柳强