安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）滁民一终字第00300号上诉人（原审原告）：周某某，男，2012年9月8日出生，汉族，婴儿。法定代理人：李和婷，女，1990年7月27日出生，汉族，农民，系周羽凡母亲。委托代理人：薛模胜，定远县定城镇法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：定远爱德医院。法定代表人：刘银河，院长。委托代理人：吴增均，男，1951年10月1日出生，汉族，该医院副院长，户籍地安徽省滁州市琅琊区双拥西路***号*幢***室，现居住单位宿舍。委托代理人：秦明光，安徽远泰律师事务所律师。上诉人周某某与上诉人定远爱德医院因医疗损害赔偿纠纷一案，均不服安徽省定远县人民法院于2013年12月19日作出的（2013）定民一初字第01732号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年3月10日公开开庭审理了本案，上诉人周某某的委托代理人薛模胜，上诉人定远爱德医院的委托代理人吴增均、秦明光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明：2012年9月7日，周某某母亲李和婷怀孕足月住进定远爱德医院。2012年9月8日21时20分周某某出生，周某某告出生时皮肤青紫，不能哭喊，当晚被转到定远县总医院，第二天又被转到安徽省立儿童医院，安徽省立儿童医院确诊原告为：新生儿吸入性肺炎、新生儿缺氧缺血性脑病、头颅血肿、心肌损害，住院13天后出院。2013年6月17日再次入住安徽省立儿童医院，诊断为“痉挛型脑性瘫痪”，住院22天后出院，仍遗留脑性瘫痪。后又被送到南京市儿童医院、邯郸市华康医院、武警北京总队第三医院等地进行治疗，未见好转，周某某认为定远爱德医院存在过错，要求其赔偿，遂诉讼至法院。周某某共计住院42天，用去交通费3905元。诉讼中，周某某申请对定远爱德医院对其医疗行为是否存在过错、过错与其损害后果之间是否存在因果关系以及伤残程度进行司法鉴定。原审法院依法委托安徽同德司法鉴定所进行鉴定。鉴定意见认为：1、定远爱德医院对被鉴定人李和婷及其子周某某的医疗行为存在产前未诊断出脐带绕颈2周和产前宫缩剂使用不当的过错。定远爱德医院的上述过错与被鉴定人周某某脑瘫的后果之间存在大部分因果关系，参与度为60%；2、被鉴定人周某某因脑瘫致双下肢瘫，肌力4级以下，属四级伤残。原告支付鉴定费6000元。审理中，双方对护理费、营养费、住院期间伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金数额、鉴定费均无异议。庭前，定远爱德医院认为该司法鉴定意见书有多处与事实不符，向原审法院提交一份重新鉴定申请书。另查明：定远爱德医院在诉前已先期支付给周某某3000元医疗补助费用。原审法院认为：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，应当由医疗机构承担赔偿责任；侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用。安徽同德司法鉴定所鉴定意见认为定远爱德医院对产妇李和婷及其子周某某的医疗行为存在产前未诊断出脐带绕颈和产前宫缩剂使用不当的过错，如果不存在上述过错，李和婷存在顺利分娩的可能，其子周某某存在不发生宫内缺氧、新生儿窒息、新生儿缺血缺氧脑病和脑瘫后果的可能，因此认为医方上述过错与周羽凡上述后果之间存在因果关系。但该鉴定意见同时指出不排除1、产妇李和婷为过期妊娠，可能存在胎盘老化的可能，胎盘老化可致胎儿供血不良，容易发生分娩过程中的胎儿缺氧情况，2、存在脐带绕颈2周的情况，脐带绕颈2周在胎儿下降过程中可发生脐带血管受压致胎儿缺氧，如果没有胎盘、脐带等异常情况，即使医方存在上述过错，也存在不发生上述后果的可能，3、脐带绕颈2周，基层医院目前仅能依靠B超检查结果判断，该检查可因技术局限性而不能准确诊断，4、分娩过程是极其复杂的过程，许多意外情况难以预见，现代医学尚不能完全避免胎儿宫内缺氧和新生儿窒息的发生，即存在医疗风险。根据以上情况分析认为，被鉴定人周羽凡的脑瘫后果既有医方过错方面的因素，也有其他方面因素。以上两方面因素对周某某脑瘫后果的原因力程度（参与度）比较，医方过错因素为主要因素（超大部分作用），其他因素为次要因素（超部分作用），评定医方过错对周某某脑瘫后果的参与度约为60%。鉴定意见认为被鉴定人周某某评定为四级伤残。原审法院认为安徽同德司法鉴定所鉴定程序合法，依据充分，对其鉴定意见予以采纳。对定远爱德医院认为该鉴定意见书有多处与事实不符，要求重新鉴定的请求，因其不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七的规定，不予准许。据此，确定由定远爱德医院向周某某承担60%的赔偿责任。周某某要求的可获得赔偿的项目和数额如下：医药费49679.96元（原告在被告处及其他医院住院、检查、治疗的医疗费76325.96元，扣除医保已报销的26646元，实际医疗费为49679.96元）、住院伙食补助费1260元（30元／天×42天）、护理费2520元（60元／天×42天）、营养费1260元（30元／天×42天）、残疾赔偿金100254元（7161元／年×20年×70%）、精神损害抚慰金56000元、交通费3905元、鉴定费6000元，以上损失共计220878.96元。由定远爱德医院赔偿其中的132527.38元（220878.96元×60%），其余损失由周某某自行承担。扣除定远爱德医院已付的3000元，尚需赔偿周某某129527.38元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第五十五条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条第一款第（七）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，判决：一、被告定远爱德医院于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告周某某医药费等各项损失合计129527.38元；二、驳回原告周某某的其他诉讼请求。案件受理费3718元，减半收取1859元，原告周某某承担500元，被告定远爱德医院承担1359元。周某某上诉称：1、一审判决医疗费在扣除医保报销费用26646元后，又按比例承担责任是错误的。医保报销是国家给周某某的医疗补偿性报销，是其应当享有的公民待遇，报销费用不应当从定远爱德医院的赔偿数额中扣除，一审判决有失公正。2、一审判决精神抚慰金56000元，按责任比例承担错误。3、周某某父亲早于2010年在定远县定城镇伟华幸福城购买了商品房，并居住至今。现请求二审改判定远爱德医院按照城镇居民标准赔偿周某某伤残赔偿金。综上，请求二审依法改判。定远爱德医院答辩称：1、医疗费的赔偿扣除已报销的部分符合法律规定。2、精神抚慰金应当考虑过错程度来确定数额，周某某方在本案中存在过错，所以一审按过错程度判决是正确的。3、一审时周某某起诉状中写的地址是农村地址，其经常居住地也是农村，一审按农村标准判决正确。定远爱德医院上诉称：1、一审中其认为鉴定意见书部分事实不清，要求重新鉴定，一审法院未同意属程序违法。2、一审认定精神抚慰金总额为56000元过高。3、一审认定交通费3905元过高。综上，请求撤销原审判决，改判定远爱德医院承担不超过40%比例的赔偿责任。周某某答辩称：1、定远爱德医院要求重新鉴定不符合法律规定，一审程序合法。2、一审认定精神抚慰金56000元标准适当，应当全额判决。3、交通费3905元只是周某某提供的票据数额，但实际支付的数额远远超过该数额。周某某二审提交住房按揭合同一份。证明周某某居住在城市，其父母有固定收入，伤残赔偿金应当按城镇居民标准计算。定远爱德医院对周某某出具证据的质证意见为：没有提供房产证也反映不出该房是否入住，也不能证明周某某父母在城镇有工作。周某某一审诉状中写的住址是农村住址，说明周某某一家并没有入住主张的房屋内。借款人周光福与周某某什么关系不清楚。一审的诉讼请求在二审不能变更，二审不应当对其变更的诉讼请求进行审理。定远爱德医院二审未提供新证据。本院对周某某提交证据的认证意见为：真实性予以认定，对其证明目的将结合本案其他证据予以综合认定。二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：综合双方当事人举证、质证及诉辩意见，本案争议焦点是：1、一审判决定远爱德医院赔偿的医疗费标准是否正确。2、一审认定周某某的精神抚慰金56000元，并由双方按责任比例承担是否正确。3、周某某要求按城镇居民标准计算伤残赔偿金是否有事实和法律依据。4、定远爱德医院要求重新进行鉴定是否符合法律规定。5、一审认定交通费3905元是否正确。焦点一，周某某的医疗费数额共计76325.96元，医保报销26646元，实际支付的医疗费为49679.96元。定远爱德医院应当在周某某的实际损失范围内承担赔偿责任，因此一审在扣除医保报销部分后按责任比例确定定远爱德医院应当赔偿的医疗费数额并无不当。焦点二，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条规定，受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。本案中安徽同德司法鉴定所鉴定结论已确定定远爱德医院的过错责任比例为60%，因此原审法院在周某某构成四级伤残应获得精神损害抚慰金56000元的赔偿数额基础上确认定远爱德医院承担60%的赔偿责任并无不当。焦点三，周某某一审诉讼请求对伤残赔偿金是按农村居民标准进行主张的，其所列的赔偿清单中要求的伤残赔偿金数额为100254元，一审法院对此已全部予以支持。现周某某在二审主张其在定远县城有住房，应当按城镇居民标准计算伤残赔偿金，属于二审中提出新的诉讼请求，依照法律规定本院不予审理。焦点四，《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许。（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。定远爱德医院并未能提供证据证明本案的鉴定结论存在上述四种情形，因此其要求重审鉴定不符合法律规定，一审未予准许并无不当。焦点五，本案中周某某因病治疗必然要花费相应的交通费用，一审中其提供了相应的票据，原审法院依据票据认定其交通费为3905元并无不当。综上所述，原判决认定的事实清楚，程序合法，适用法律正确。上诉人周羽凡、定远爱德医院的上诉理由均不能成立，对其上诉请求依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费879元，由上诉人周某某负担379元，由定远爱德医院负担500元。本判决为终审判决。审 判 长  董乃康代理审判员  高 峰代理审判员  董凡睿二〇一四年四月二十八日书 记 员  司晓丽附：本案处理适用的相关法律规定《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；