江苏省射阳县人民法院民 事 判 决 书（2014）射民初字第0289号原告（反诉被告）盐城市羽家齐灵服饰有限公司，住所地在射阳县新洋农场纬四西路。法定代表人杨小红，该公司执行董事。委托代理人丁雨池，射阳县兴桥法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）江苏天阳建设工程有限公司，住所地在盐城市建军东路227号。法定代表人刘汉西，该公司董事长。委托代理人周国祥，该公司经理。委托代理人徐金林，江苏维世德（盐城）律师事务所律师。原告（反诉被告）盐城市羽家齐灵服饰有限公司（以下简称：“羽家齐灵公司”）与被告（反诉原告）江苏天阳建设工程有限公司（以下简称：“天阳公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年2月24日受理后，依法组成合议庭，于2014年4月10日公开开庭进行了审理。原告羽家齐灵公司的委托代理人丁雨池，被告天阳公司的委托代理人周国祥、徐金林均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告羽家齐灵公司诉称：2011年1月10日，射阳县羽家齐灵制衣厂经营者杨小红与被告天阳公司签订建设工程施工合同，约定由被告为原告新建厂房、仓库、宿舍楼工程。2011年7月6日，原告经过筹备成立了羽家齐灵公司。被告主体工程完工后，一直未递交竣工验收报告，工程存在渗漏、墙体粉刷脱落、裂缝等质量问题，并一直未能将消防工程完工，未向原告提交工程竣工验收报告。原告已经支付工程款27297900元，也未向原告开具发票。2012年1月10日，原告通过登记办理了案涉房屋的房屋产权证。现具状至法院，要求判决被告完成修缮工程，提交竣工验收报告（含消防工程），出具已付工程款2729.79万元的发票；如拒绝修缮承担相应的维修费用损失和开票税金。被告天阳公司辩称：1、2011年1月10日，答辩人与射阳县羽家齐灵制衣厂签订建设工程合同，由答辩人承建射阳县羽家齐灵制衣厂厂房、仓库、宿舍楼等工程，同年7月6日，杨小红、赵某夫妇成立羽家齐灵公司，同年12月27日，杨小红以羽家齐灵公司名义办理了答辩人所建工程的规划许可证，此后所有工程的相关手续都由羽家齐灵公司与答辩人办理，包括竣工验收报告、补充协议等。因此，答辩人所承建工程的发包方是本案的原告羽家齐灵公司。2、2011年12月28日建设工程完工，2012年4月14日经射阳县质监站验收合格，不存在原告诉称的工程质量问题，消防工程已于2014年元月5日竣工，原告验收为合格。竣工验收报告早已提交给原告，原告也予以盖章确认，不存在未提交竣工报告的问题。3、原告诉称已支付工程款金额不实，实际支付的工程款为2618.87万元，还差欠答辩人工程款496.384万元，按照行业惯例，只要付清工程欠款，答辩人立即开具工程发票。4、原告诉称答辩人不按税法规定开具发票这一问题，应通过行政部门解决，对此最高院有相关解释属于行政行为，不是民事行为，法院不予处理。综上，原告的诉讼请求没有事实依据和法律依据，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。反诉原告天阳公司反诉称：2011年1月10日，反诉人与被反诉人签订建设工程施工合同，由反诉人在新洋农场服装交易市场承建厂房、仓库、宿舍等土建、水电消防安装、室内外装饰工程以及道路等附属设施。合同专用条款部分第8条约定了付款时间，2012年4月8日双方补充协议约定工程验收合格15天付清总造价的50%，8个月后付20%，再过8个月后付30%。2012年11月15日双方协议约定被反诉人6个月内提供建行决算，否则视为认可反诉人的工程决算。2012年4月14日工程经射阳质监站验收合格，被反诉人未能按前述协议约定支付工程款，累计欠付工程款496.384万元，反诉人多次催要未果，为维护自身合法权益，特具状起诉，要求判决1、被反诉人支付工程款496.384万元及从诉讼之日至偿清之日按照中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息，并确认反诉人对工程款496.384万元享有优先受偿权；2、反诉费用由被反诉人承担。反诉被告羽家齐灵公司辩称：对未支付的工程款金额不予认可，我方不承担利息。优先受偿权应在工程结束后6个月内享有。原告羽家齐灵公司提交的证据有：1、建设工程施工合同复印件，证明原告的前身射阳县羽家齐灵服装厂与被告签订合同的事实。2、2013年10月21日，羽家齐灵公司出具的通知复印件（附羽家齐灵工程现存在主要部分问题文件一份）、照片，证明被告承建的工程存在质量问题。3、2014年元月6日羽家齐灵公司与盐城市金盾智能技术有限公司签订的协议书一份，证明消防工程是被告做的，目前还没有验收合格，且协议约定了如未通过验收，相关费用从工程款中扣除。被告天阳公司提交的证据有：1、射阳县羽家齐灵服装厂、盐城市羽家齐灵服饰有限公司的工商登记资料查询表原件各一份，证明这两个单位是关联企业，负责人均为杨小红，经营场所为同一地址，证明射阳县羽家齐灵服装厂已经于2011.6.13注销。2、本案所涉工程的建设工程规划许可证复印件以及补充协议复印件两份，证明本案工程的发包方实际上已经由射阳县羽家齐灵服装厂变更为本案的原告盐城市羽家齐灵服饰有限公司。3、工程竣工验收报告、单位（子单位）竣工验收报告原件4份，证明我方已经向原告提交了竣工验收报告。4、200万元建筑工程发票原件1张，证明我方已经开具了200万元的发票。5、2011年1月10日，原、被告签订的建设工程施工合同复印件，证明被告承接原告工程。6、2012年4月8日，原、被告签订的补充协议复印件一份，证明在补充协议中约定对原合同中支付工程款的时间进行了变更。7、2012年11月15日，原、被告签订的协议复印件一份，证明原告在6个月内如未提供建行的审计报告，则视为认可被告的工程决算书，截止目前原告未提交审计报告，因此对工程价款的结算应当以我方提交的工程决算书为准。8、被告的营业执照、建筑业企业资质证书复印件各一份，证明被告具备承担本案所涉工程的资质。9、陈某某的授权委托书一份，证明陈某某系原告的工地代表。10、2012年4月19日射阳县质监站验收合格报告复印件一份，证明工程质量合格。11、催要工程款通知书复印件一份，证明被告履行了催要告知义务。12、工程款及税票的通知一份，证明原告差欠工程款以及我方在原告付清工程款的情况下立即开具发票的承诺。13、土建、安装、钢结构工程结算书交接表复印件，证明工程的价款已经过原告签字确认。14、2011年11月4日装修协议书复印件一份，证明原、被告对装修工程约定的具体内容，以及付款时间的约定。15、装修资料交接表复印件一份，证明装修工程价款的金额。16、检测费票据原件49张，证明我方垫付了检测费15495元。17、桩基偏位报告两份复印件，证明由于原告桩基偏位给被告造成了损失，原告应承担5万元的赔偿款。18、暗沟回填工程签证单及结算的审定单复印件各一份，证明工程增项所涉价款的金额为107512.29元。19、大理石更换报告复印件一份，证明应原告要求将已经购买并加工好的大理石予以更换，原告承担被告5万元的石材款。经质证，被告天阳公司对原告羽家齐灵公司提交证据的质证意见为：证据1的真实性无异议，该证据证明了我方承接原告建筑工程的具体内容以及原告派驻工地的代表为陈某某，要说明的是，该合同的付款时间以及合同的主体被后来的两份补充协议变更。证据2，我们收到通知不错，但该通知上所讲的内容不属实，该工程经过竣工验收，质量均为合格，不存在通知上所说的质量问题。对照片的真实性、合法性、关联性均有异议，这些照片是否为我方承接的工程不能确定，即使该照片是我方承接的工程也因原告在我方施工过程中就已经入驻使用，照片上所反映出来的质量问题也已经超过了质保期。证据3，协议书无异议，这份协议中的乙方是我方介绍的，如果消防工程没有验收合格，原告可以在我方的工程款中暂扣10万元，待消防验收合格后再向我方支付。原告羽家齐灵公司对被告天阳公司提交证据的质证意见为：1、对竣工验收报告中我公司的公章无异议，但对其他部门的印章的真实性不清楚，对验收报告中内容的真实性有异议，特别是“观感质量验收”为合格不符合客观事实，在报告中没有验收日期，在验收记录中有很多空白，这个验收报告只是形式上的验收，且该验收报告也未向我公司提交。2、对被告开具200万元建筑工程发票的真实性无异议，但我们没收到发票。3、证据7，对2012年11月15日原、被告签订的协议有异议，建行的审计报告实际上已经出来了，审计结果为26858088.77元，是由于被告未缴足结算费用，所以没有拿到报告。4、证据10，对2012年4月19日射阳县质监站验收合格报告复印件有异议，要求被告出示原件，工程实际上没有竣工验收。5、证据11、12，原告没有收到。6、证据13上接收人的签字认可，但这是资料交接表，不能证明装修工程的金额，装修价格以建行审计的结果为准。7、证据15，我们是接收过装修资料，但价格应以建行的审计结果为准，被告应提供建行的决算报告。8、对证据16，检测费就应当由被告自己承担，对检测费票据的真实性有异议，被告还应出示相应的检测报告。9、对证据17桩基偏位报告两份真实性无异议，但对我方要承担5万元损失不认可，原告应提供其他证据证实其损失。10、对证据18暗沟回填工程签证单及结算的审定单，以建行的审计结果为准。11、对证据19大理石没有更换。对其他证据无异议。通过庭审调查，可以确认以下事实：被告天阳公司具有房屋建筑工程施工总承包二级资质。射阳县羽家齐灵服装厂系个体工商户，经营者为杨小红，该厂于2011年6月13日注销。原告羽家齐灵公司于2011年7月6日由杨小红、赵某投资设立，系有限公司（自然人控股）。2011年1月10日，射阳县羽家齐灵服装厂与被告签订建设工程施工合同，约定由被告承建射阳县羽家齐灵服装厂位于新洋农场服装贸易市场的6#楼、5#仓库、6#仓库、7#仓库土建、一般安装工程及其相对应的室内外装饰工程、零星工程、道路等及周边道路等附属设施。合同价款为6#楼4767919.91元，5#仓库、6#仓库、7#仓库金额按照《江苏省建设工程费用定额》2009执行；（不含门窗、消防、水电安装等工程。以双方盖章共同确认的建行预算书价格为准；在预算书中未能反映的以发包方签证为准）。此合同实行一次性包定价，在包定价中下浮8%，为工程总价。2011年11月4日，赵某（甲方）与周国祥（乙方）签订协议书，约定由甲方投资建设的新洋农场服装市场内6#楼所有装修、装饰工程由乙方包工包料承建，工期为2011年11月10日至2011年12月30日，工程价款按照工程进度在材料进场后按总价付20%，工程安装完付20%，验收合格交付使用付10%，余下的50%在2012年10月30日前全部付清。2011年12月27日，原告羽家齐灵公司取得位于新洋农场纬四西路北侧1#-1地块综合楼（生产办公楼）、6#B楼（生产办公楼）、1#车间、2#车间、3#车间的建设工程规划许可证。2012年4月8日，原、被告签订协议，约定：原告在2012年4月15日前付款150万元；竣工验收合格报告出来15天后算起，付清工程总造价的50%；第二批付款按合同约定在竣工验收合格报告出来15天后算起8个月后付总造价的20%；第三批付款在第二次付款后的8个月止再付总造价的30%。2012年11月15日，原、被告签订补充协议，约定：1、原定于原告支付被告第二批工程款为2012.12.19，由于建行决算尚未结束，现决定原告预先支付被告工程款300万元，原告六个月未提供决算结果，视认可乙方的工程决算书。2、如建行决算出来后，根据决算，如原告付款不足70%，则原告补足70%；如原告付款超出70%，则被告退出超出部分。3、在此70%款项之外，原告在第三笔工程款支付前，不再支付任何工程款。2014年元月6日，原告与盐城市金盾智能技术有限公司（以下简称：“金盾公司”）签订协议，约定：原告委托金盾公司办理盐城市羽家齐灵服饰有限公司的消防验收手续，费用人民币10万元，支付方式：本协议经双方签订后即付人民币伍万元，余款待验收合格取报告时一次性付清。在通知验收之前，原告应组织人员检查所有的消防设施的安装是否到位、完好；如有困难应与乙方及时沟通抓紧整改到位，在此基础上金盾公司保证原告顺利通过验收。如果办不成，该款从工程款中扣除。周国祥作为见证人在该协议上签字。审理中，被告天阳公司陈述如果消防工程未经验收合格，羽家齐灵公司可在我司的工程款中暂扣10万元，待消防验收合格后再支付。另查明，被告承建的原告羽家齐灵公司所有的位于射阳县新洋农场服装车间6#-1仓库、6#-2仓库、6#-3仓库、6#办公楼于2014年元月6日竣工验收。原告于2012年2月份开始使用被告承建的工程。案涉工程土建工程总价26858088.77元，暗沟回填价款107512元，装潢工程总价2600000元，代缴费用138000元，代购大理石费用50000元。原告已支付工程款26164900元。又查明，被告已向原告开具200万元的发票，但未将发票交付原告。本院认为：一、虽与被告天阳公司于2011年1月10日签订建设工程施工合同的合同相对方是射阳县羽家齐灵服装厂，但是该厂于2011年6月13日注销，此后原告羽家齐灵公司已经以其名义实际享有了射阳县羽家齐灵服装厂与天阳公司签订的建设施工合同的权利、履行了合同的义务，故案涉工程的发包方变更为原告羽家齐灵公司。二、《工程质量条例》第二十五条规定，施工单位应当依法取得相应等级的资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程。被告具有房屋建筑工程施工总承包二级资质，故原、被告于2011年1月10日签订的《建设工程施工合同》不违反法律法规的强制性规定，应确认有效。三、《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收规定》第四条规定，工程竣工验收由建设单位负责组织实施。故工程的竣工验收报告应由建设方即羽家齐灵公司自行办理，对原告要求被告提交竣工验收报告的请求本院不予支持。因被告在庭审中已将其代为办理的单位（子单位）工程质量竣工验收报告四份、工程竣工验收报告提交至本院，故原告可在本案生效之后到本院领取。四、法律规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。本案中，原告于2012年2月开始使用被告承建的工程，此时工程处于未经竣工验收的状态，而原告亦无充足证据证明被告承建的工程的地基基础工程和主体结构存在质量问题且尚在保修期内。故对原告要求被告完成修缮工程的请求本院不予支持。五、《中华人民共和国发票管理办法》第二十条规定，销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人，对外发生经营业务收取款项，收款方应当向付款方开具发票。并且开具发票是施工方即本案被告的法定附随义务，故被告方应当根据国家税务法律法规的相关规定向原告开具相应的发票。原告已付工程款26164900元，扣除被告已经开具的2000000元的发票，被告尚需向原告出具金额为24164900元的发票。被告已出具给原告的金额为2000000元的发票已由被告在庭审中提交，可由原告在本案生效后自行至本院领取。六、虽与周国祥于2011年11月4日签订协议书的相对方是赵某，但天阳公司承建的新洋农场服装市场内6#楼的装修、装饰工程均为羽家齐灵公司所有，而赵某亦为羽家齐灵公司的股东之一，故赵某签订该协议的行为应定性为职务行为，装修工程款应由羽家齐灵公司支付。根据计算，反诉被告羽家齐灵公司尚欠反诉原告天阳公司工程款26858088.77＋107512＋138000＋50000＋2600000-26164900=3588700.77元。因反诉原告天阳公司承建的反诉被告羽家齐灵的工程尚未经消防部门消防验收合格，故在羽家齐灵公司应支付的工程款中暂扣10万元，待消防部门验收合格后羽家齐灵公司再向天阳公司支付该笔10万元，故本案中，羽家齐灵公司应向天阳公司支付工程款3488700.77元。因反诉原告提交的检测费发票等证据并不能证明该检测费是用于本案所涉工程，故对反诉原告要求反诉被告承担检测费的请求本院不予支持。七、最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》中规定，建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。本案中，工程竣工日期为2014年元月6日，而反诉原告天阳公司于2014年3月4日诉至本院，要求确认对工程款496.384万元享有优先受偿权，未超过工程承包人行使优先权的期限。因本案中反诉被告羽家齐灵公司差欠反诉原告天阳公司工程款3488700.77元，故反诉原告天阳公司对工程款3488700.77元享有优先受偿权。依照《中华人民共和国合同法》第一百三十六条、第一百七十四条、第二百六十九条、二百八十六条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条第（一）项，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第二条之规定，判决如下：一、被告江苏天阳建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内按照法律规定向原告盐城市羽家齐灵服饰有限公司出具金额为24164900元的建筑安装业发票；二、驳回原告盐城市羽家齐灵服饰有限公司的其他诉讼请求；三、反诉被告盐城市羽家齐灵服饰有限公司于本判决生效之日起十日内向反诉原告江苏天阳建设工程有限公司支付工程尾欠款3488700.77元，并承担自2014年3月4日起至偿清之日按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算的计息；四、反诉原告江苏天阳建设工程有限公司对其承建的盐城市羽家齐灵服饰有限公司所有的位于新洋农场服装贸易市场的6#-1仓库、6#-2仓库、6#-3仓库、6#办公楼的工程的拍卖或折价款享有优先受偿权，受偿范围限于工程尾欠款3488700.77元；五、驳回反诉原告江苏天阳建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如未按本判决指定的期限履行义务的，权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条之规定，于本判决发生法律效力且指定的履行期届满之日起2年内，向本院申请执行。判决书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；判决书未规定履行期间的，从判决书生效之日起计算。本诉案件受理费80元，由原、被告各半负担；反诉案件受理费23242元，由反诉被告负担17502.5元，反诉原告负担5739.5元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（该院开户行：中国农业银行盐城市中汇支行，帐号：400101040227821，收款人：盐城市财政局非税收入财政专户）。射阳县人民法院执行款账户为：（户名：射阳县人民法院执行款-财政专户，开户行：江苏射阳农村商业银行营业部，账户：3209242701201000234218）审 判 长  路 文代理审判员  唐文静代理审判员  戴 琴二〇一四年八月二十五日书 记 员  沈莹莹附录法律条文1、《中华人民共和国合同法》第一百三十六条出卖人应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料。第一百七十四条法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。2、《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。3、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》法释（2004）14号第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。4、最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》法释（2012）8号第七条合同法第一百三十六条规定的“提取标的物单证以外的有关单证和资料”，主要应当包括保险单、保修单、普通发票、增值税专用发票、产品合格证、质量保证书、质量鉴定书、品质检验证书、产品进出口检疫书、原产地证明书、使用说明书、装箱单等。5、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）法释（2011）3号第二条发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。