辽宁省庄河市人民法院民 事 判 决 书（2014）庄民初字第169号原告：厦门中联建设工程有限公司大连分公司。法定代表人：胡大国，系该公司经理。委托代理人：侯国威，男，系该公司职工。被告：林成武，男。委托代理人：李敏，系辽宁法磊律师事务所律师。原告厦门中联建设工程有限公司大连分公司（以下简称厦门中联公司）诉被告林成武劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告厦门中联公司的委托代理人侯国威、被告林成武及其委托代理人李敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告系位于长兴岛的“大橡塑建设工程”的施工单位。被告是二包徐永聪雇佣的工人，不是我公司职工，我公司与徐永聪有合同，与被告没有签订过任何劳动合同或类似的协议，所以被告与我公司不存在劳动关系。原告受伤后经相关部门评为八级伤残过高。被告于2013年6月24向庄河市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告承担工伤赔偿责任，庄河市劳动人事争议仲裁委员会于2013年11月27日作出庄劳人仲裁字（2013）第439号裁决，裁决原告承担工伤赔偿责任。原告对该裁决不服，请求：1、确认原、被告之间不存在劳动关系；2、判决原告无须对被告承担工伤赔偿责任。被告辩称：不同意原告的诉讼请求。1、原告的第一项诉讼请求是确认原、被告之间不存在劳动关系，而原、被告之间的劳动关系确认已经劳动仲裁委员会裁决及庄河市人民法院（2012）庄民初字第3777号判决予以确认。因此，该项诉讼请求法院不应再行受理，应当判决驳回该项诉讼请求。2、被告的伤残等级已经大连市劳动能力鉴定委员会进行鉴定为八级伤残，后因原告不服该伤残结论，被告又到辽宁省劳动鉴定委员会进行了再次鉴定，而再次鉴定的结论仍然为八级伤残。因此原告对伤残等级的异议没有依据。3、因原、被告之间存在劳动关系，且被告已构成八级伤残，因此原告应对被告的伤残损失承担赔偿责任，赔偿的数额已经庄河市劳动人事仲裁委员会庄劳人仲裁字（2013）第439号仲裁裁决，虽���该裁决当中部分项目裁决的数额过少，但被告同意仲裁裁决数额。因此，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明：原告是一家在庄河市工商行政管理局注册登记的非法人企业，其经营范围为受总公司委托、承揽总公司经营范围的业务。2011年9月17日，被告经人介绍到原告承建的大连长兴岛大橡塑项目部工地从事钢结构安装工作，原、被告间未签订劳动合同，当时约定月工资6000元，按月支付。同年9月30日，被告在该工地工作时受伤，当日被送往瓦房店第三医院门诊治疗，因伤势过重，又转入大连医科大学附属第一医院住院治疗，于同年12月13日出院，共住院74天，支付医疗费为112456.21元。被告住院期间由妻子隋华护理，隋华无固定收入来源。大连医科大学附属第一医院于2012年1月4日、3月12日、5月24日出具的疾病诊断书中诊休建议均为：休息一个月。2012年5月14日，被告向庄河市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与原告存在事实劳动关系；庄河市劳动人事争议仲裁委员会于同年7月12日作出庄劳仲裁字（2012）第120号仲裁裁决，裁决原、被告间存在劳动关系。原告不服该仲裁裁决，诉至本院，请求确认原、被告间不存在劳动关系。2012年11月5日，本院作出（2012）庄民初字第3777号民事判决，判决原、被告之间存在劳动关系。该判决已发生法律效力。2013年2月25日，大连长兴岛临港工业区劳动人事局作出长人社工伤认字第1413004号工伤认定决定书，认定被告的伤属于工伤。同年5月27日，大连市劳动能力鉴定委员会对被告的伤情作出因工伤残程度初次鉴定结论通知单，结论为：伤残八级。原告对该鉴定结论不服，向辽宁省劳动鉴定委员会申请再次鉴定，同年10月13日，该委员会作出辽鉴再字20130160号致残程度再次鉴定结论���知单，结论为：捌级伤残。同年6月24日，被告向庄河市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1、请求原告支付医疗费113848.75元、住院期间伙食补助费3700元、交通费396.70元、住宿费1000元、护理费8880元；2、请求原告支付一次性伤残补助金66000元、工伤医疗补助金45584元、伤残就业补助金96000元、停工留薪期待遇72000元，合计407409.45元；3、请求解除与原告之间的劳动关系；4、请求原告支付2011年12月14日至2013年6月24日的生活费15840元（880元×18个月）。同年11月27日，庄河市劳动人事争议仲裁委员会作出庄劳人仲裁字（2013）第439号仲裁裁决书，裁决：1、解除原、被告之间的劳动关系。2、原告支付被告一次性伤残补助金66000元（912.56元×8个月）、一次性工伤医疗补助金45584元、一次性伤残就业补助金96000元，合计207584元。3、原告支付被告停工留薪期工资38413.64元、���活费13604.60元，伙食补助费1924元，护理费8880元、医疗费112456.21元，合计175278.45元。4、驳回被告的其他仲裁请求。原告不服该裁决，持诉称理由诉至本院。另查明，2012年度大连市职工月平均工资为4533元。大连长兴岛临港工业区2011年4月1日至2013年6月30日最低工资标准为1100元／月。被告在原告单位工作期间，原告没有为被告参加工伤保险。本院所确认的上述事实，有当事人的陈述笔录、住院病志、医疗费收据、用药明细、诊断书、本院（2012）庄民初字第3777号民事判决书、庄劳人仲裁字（2012）第120号仲裁裁决书、工伤认定决定书、庄劳人仲裁字（2013）第439号仲裁裁决书、因工伤残程度初次鉴定结论通知单、致残程度再次鉴定结论通知单等在案为凭，这些证明材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为：被告在原告承建工程的工地上劳动并获得劳动报酬���虽然双方未签订劳动合同，但经本院已生效的（2012）庄民初字第3777号民事判决确定原、被告之间已形成劳动关系。被告在工作中受伤，经大连长兴岛临港工业区劳动人事局认定为工伤，依法享受工伤保险待遇。劳动能力鉴定机构对原告的伤残等级作出的“因工伤残程度初次鉴定结论通知单”和“致残程度再次鉴定结论通知单”现已生效，由于被告在原告单位工作期间，原告没有为被告参加工伤保险，依据《工伤保险条例》第六十二条第二款关于“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，原告应按工伤八级伤残标准计算给付被告工伤待遇。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条一款（三）项规定：“用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。”被告要求与原告解除劳动关系，本院应予以支持。故原告的工伤待遇具体如下：1、一次性伤残补助金。依据《工伤保险条例》第三十七条（一）项的规定，八级伤残一次性伤残补助金为11个月本人工资。被告月工资6000元，故一次性伤残补助金为66000元（6000元×11个月）。2、一次性工伤医疗补助金。依据《工伤保险条例》第三十七条第二款及《关于贯彻实施〈社会保险法〉有关问题的通知》（大人社发（2011）129号）第三条第五款的规定，一次性工伤医疗补助金按上年度全市职工月平均工资为计发基数，八级伤残的为11个月。2012年度大连市职工月平均工资为4533元，故被告一次性工伤医疗补助金为45584元（4533元×11个月）。3、一次性伤残就业补助金。依据《关于贯彻实施〈社会保险法〉有关问题的通知》（大人社发（2011）129号）第三条第��款的规定，职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残，经工伤职工本人提出，并按有关规定与用人单位解除、终止劳动关系的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金的计发数以工伤职工受伤前12个月的月平均工资与解除或终止劳动关系前12个月平均工资相比较，采取就高不就低的原则，计算工伤职工月平均工资。其中，八级伤残的为16个月。故被告一次性伤残就业补助金为96000元（6000元×16个月）。4、停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。被告住院74天，其就医的大连医科大学附属第一医院出具的疾病诊断书诊休建议：出院后需休息三个月，故被告停工留薪期工资为38413.64元（6000元��月÷21.75天×74天＋6000元×3个月）。5、放假期间的生活费。被告于2012年12月13日出院后，原告未通知被告上班或解除与被告之间的劳动关系，因此被告2011年12月14日至2013年6月24日（申请仲裁日）间系放假期间。放假期间的生活费给付标准应参照《关于规范企业工资支付有关问题的通知》（大劳发（2003）65号）中关于用人单位支付生活费的规定，生活费标准由用人单位与职工集体协商确定，但不得低于市政府规定的最低工资标准的80%。大连长兴岛临港工业区2011后4月1日至2013年6月30日最低工资标准为1100元／月。故被告2011年12月14日至2013年6月24日放假15个月零10天（扣除享受停工留薪期3个月）的生活费13604.60元（1100元／月×80%×15个月＋1100元／月×80%÷21.75天×10天）。6、住院伙食补助费。根据《关于贯彻实施〈社会保险法〉有关问题的通知》（大人社发（2011）129号）第三条���一款规定，工伤职工住院治疗工伤的住院伙食补助费由用人单位支付调整为工伤保险基金支付。在统筹地区以内就医的住院伙食费标准为每人每天26元。被告在统筹地区内大连医科大学附属第一医院住院74天，故被告住院伙食补助费为1924元（26元／天×74天）。7、护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。被告住院期间由其妻子护理，因其妻子无固定收入来源，护理费标准应按照当地护工市场价格水平来计算。故被告护理费应为8880元（120元／天×74天）。8、医疗费。根据《工伤保险条例》第三十条第三款规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。因此，被告住院及门诊医疗费为112456.21元应由原告支付。至于原告提出要求确认双方间不存在劳动关系的诉讼请求，因《中华人民共和国劳动法》第八十三条已规定，“劳动争议当事人对仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。一方当事人在法定期限内不起诉又不履行仲裁裁决的，另一方当事人可以申请人民法院强制执行。”原、被告间是否存在劳动关系这一事项既不是被告申请仲裁时的仲裁请求，也不在仲裁裁决的事项之内，原告无权在本案中提出诉讼请求，本院对此不予审理。综上，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第一百三十九第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十八条一款（三）项、《工伤保险条例》第二十六条、第三十条、第三十三条、第三十七条、《关于贯彻实施〈社会保险法〉有关问题的通知》（大人社发（2011）129号）第三条、《关于规范企业工资支付有关问题的通知》（大劳发（2003）65号）第五条之规定，判决如下：一、解除原、被告之间的劳动关系。二、原告厦门中联建设工程有限公司大连分公司于本判决发生法律效力后十日内支付被告林成武一次性伤残补助金66000元、一次性工伤医疗补助金45584元、一次性伤残就业补助金96000元，合计207584元。三、原告厦门中联建设工程有限公司大连分公司于本判决发生法律效力后十日内支付被告林成武停工留薪期工资38413.64元、生活费13604.60元，伙食补助费1924元，护理费8880元、医疗费112456.21元，合计175278.45元。诉讼费10元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  刘 婧人民陪审员  蒋巧娟��民陪审员闫成友二〇一四年四月十日书 记 员  王 蔚