辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）抚中民三终字第00103号上诉人（原审被告）：任鹏，男，1967年11月19日出生，满族，农民，住清原满族自治县，现羁押凌源市第二监狱。上诉人（原审被告）：华营，女，1981年4月5日出生，满族，农民，住清原满族自治县。二上诉人委托代理人：赵严冰，辽宁必达律师事务所律师被上诉人（原审原告）：刘玉坤，男，1968年4月21日出生，满族，农民，住清原满族自治县。委托代理人：李勇力，辽宁必达律师事务所律师。上诉人任鹏、华营因承揽合同纠纷一案，不服辽宁省清原满族自治县人民法院（2012）清民一初字第00002号民事判决，向本院提起上诉。本院2014年2月11日立案并依法组成合议庭，于2014年3月21日公开开庭审理了本案。上诉人华营、二上诉人委托代理人赵严冰、被上诉人刘玉坤及其委托代理人李勇力到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2011年12月21日，刘玉坤向一审法院提起诉讼称：刘玉坤、任鹏经协商签订了“北杂木采石场采石放炮协议”。协议约定：任鹏经营的北杂木采石场所需要的碎石原料、毛石由刘玉坤负责放炮开采，每立方米定价11.5元。协议履行过程中，刘玉坤共开采石料11，701.51立方米，约合人民币134，567.25元。此外，刘玉坤从民爆公司购买的13万元的炸药，其中的价值为30，634.27元的炸药被任鹏占用。刘玉坤于2009年5月26日为任鹏垫付了电费2.6万元，任鹏没有偿付刘玉坤。并且依据刘玉坤、任鹏于2010年2月12日签订的调解协议任鹏应当支付刘玉坤在北杂木采石场所投入的空压机、潜孔钻等一切设备材料款64，695.00元。共计255，896.52元，扣除任鹏已付的60，000.00元，余下欠款至今未付。故诉至法院要求任鹏、华营给付刘玉坤欠款195，896.52元及利息。任鹏一审辩称：我在红透山镇北杂木村开采石场，刘玉坤给放炮开采毛石，每立方米定价11.50元。刘玉坤请求的石方量没有那么多，我认为应是6000立方米，另外给其加上3000立方米，共计是9000立方米。刘玉坤在诉状中提及已给付6万元属实，但给付款项远远超过6万元。刘玉坤出示的调解协议当时我没看是什么内容就在上面签字，该协议不是我真实意思表示，我不认可。此外，我的挖钩机为刘玉坤实施作业179小时，租赁费每小时450.00元，刘玉坤应给付租赁费。华营一审未提出答辩。清原满族自治县人民法院一审查明：任鹏、华营系夫妻关系。2009年4月7日，刘玉坤和任鹏签订北杂木采石场放炮协议，约定：任鹏所需用的毛石原料由刘玉坤负责放炮开采，定价每立方米11.50元，付款方式：每次放完炮，数量经双方计算后先行给付50%毛石款，剩余款项在下次放炮前总数出来后付清；一方违约包赔守约方的所有损失。刘玉坤为履行协议从沈阳三全风动工具有限公司购买空压机一台，价值39，000.00元，潜孔钻一台，价值15，000.00元；购买钻杆、配件材料款10，695.00元；共计64，695.00元。刘玉坤于2010年5月7日和6月17日分别向抚顺新兴民用爆破器材专营有限公司交纳60，000.00元和70，000.00元，共计130，000.00元，用于采石场爆破作业，刘玉坤在履行约定的5月8日至6月18日期间实施爆破作业共花费103，515.73元，剩余金额26，484.27元，被任鹏占用。北杂木采石场有两台变压器，其中电卡号码为10075号（小变压器）归刘玉坤使用，电卡号码为200581号（大变压器）归任鹏使用，2009年5月26日，刘玉坤为任鹏交纳电费20，000.00元。刘玉坤和任鹏在履约中产生纠纷，刘玉坤于2009年7月5日从北杂木采石场撤出。2010年2月12日，双方就北杂木采石场开采毛石纠纷达成调解协议：一、北杂木采石场从生产到结束期间往机器内上料的小翻斗车，任鹏记的石头立方米数不足，同意给刘玉坤每车加1.5立方米，按总车数计算，定价每立方米11.50元。挖钩机按正常生产时算；二、刘玉坤2009年7月5日从北杂木采石场回家后，采石场放炮剩下的石头数千立方米，任鹏自己放炮之前没有通知刘玉坤，任鹏同意给刘玉坤再加三千立方米石头，按每立方米11.50元计算；三、刘玉坤在任鹏的采石场放炮所投资的设备、空压机、潜孔钻等，任鹏按刘玉坤买时的原价全部返还刘玉坤。双方在履约中就开采毛石数量都各自记帐，刘玉坤提供的帐目显示：外运石头为1388立方米，进厂加工845车为6046立方米，按调解外加3000立方米和每车加1.5立方米（845×1.5立方米）为1267.5立方米；刘玉坤为任鹏共开采毛石为11701.5立方米。任鹏已支付刘玉坤6万元。另查明：2009年4月6日，刘玉坤和任鹏到北票市购买开办采石场所需的颗碎机，刘玉坤用自己的身份证在北票市农行开个银行卡，华营通过新宾县南杂木农行汇款9万元到刘玉坤帐户，刘玉坤将9万元用于支付任鹏购买颗碎机。刘玉坤在生产过程中，租用任鹏挖钩机10小时，每小时工时费300元，计3，000.00元。上述事实，有北杂木采石场放炮协议书、提审任鹏笔录、刘玉坤购买民爆材料款和电费收据、运送毛石车数记帐凭证、设备材料款收据、银行汇款凭证、民爆公司出具爆破作业材料款明细帐在卷为凭，经庭审质证、认证，法院予以采信。并与当事人陈述一起作为认定本案事实的依据。清原满族自治县人民法院一审认为：刘玉坤和任鹏之间签订的采石场开采毛石的协议及补充协议是双方真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，该协议合法有效，双方应按约定履行义务，任鹏未能履行义务已违约。任鹏和华营系夫妻关系，此笔债务应当为夫妻关系存续期间的共同债务，应当共同偿还。双方在履行协议中对开采毛石的数量都各自记帐，且刘玉坤依其帐目提供车数和任鹏认可的车数相当。但任鹏对每车另加1.5立方米提出异议。补充协议中明确约定每车另加1.5立方米。因此刘玉坤主张为任鹏开采毛石11，701.50立方米的事实成立。刘玉坤在2009年4月份承包北杂木采石场开采毛石，2009年5月7日和6月17日共交纳爆破器材款130，000.00元，履行开采毛石协议实际用去爆破材料款103，515.73元，剩余26，484.27元被任鹏开采占用，任鹏应返还此笔费用。北杂木采石场有两座变压器，其中电卡为10075号的变压器由刘玉坤使用，交纳的电费应由刘玉坤自担；电卡为200581号的变压器由任鹏使用，2009年5月26日，刘玉坤为任鹏垫付电费20，000.00元，任鹏应予以偿还。刘玉坤为开采毛石购买设备材料款为64，695.00元，双方2010年2月12日签订的调解协议中被告同意按原购买价全部返还给刘玉坤，因此，刘玉坤的该项主张亦成立。刘玉坤租赁被告挖钩机作业，其工时款应从刘玉坤给付被告欠款的总额中扣除。任鹏提出给付刘玉坤款项远超过6万元及挖钩机为刘玉坤作业179小时的辩称，未提供相关证据予以证明。不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，最高人民法院《关于民事诉讼法证据和若干规定》第二条，最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第43条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条之规定，判决：任鹏、华营共同给付刘玉坤欠款182，746.52元（其中开采毛石款11，705.50立方米×11.50元／立方米＝134，567.25元、设备材料款64，695.00元、垫付电费20，000.00元、占用爆破材料款26，484.27元，总计245，746.52元，扣除任鹏、华营已付60，000.00元及刘玉坤租用挖钩机工时费3，000.00元）及利息（从2010年2月13日起按中国人民银行确定的贷款利率计算），于本判决生效后10日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4，100.00元，保全费1，900.00元，计6，000.00元，均由任鹏、华营负担。宣判后，任鹏、华营不服，向本院提起上诉。上诉请求：一、请求二审法院撤销一审判决，依法驳回刘玉坤的诉讼请求；二、诉讼费由刘玉坤承担。事实及理由：一、一审法院认定刘玉坤替任鹏缴纳2万元电费事实不正确。刘玉坤以自己记账和电费收据不能排除是任鹏事先交给刘玉坤2万元，刘玉坤没有将单据交回的可能性；二、刘玉坤租用任鹏挖钩机工作仅10小时事实认定错误，华营提供的187小时的工作记载真实可信且租金为每小时450元；三、任鹏占用刘玉坤26484元爆破款的事实错误，任鹏炸石头时炸药由其自己购买；四、任鹏与刘玉坤合作期间，刘玉坤使用的小变压器为任鹏花费3.3万元购买，费用应由刘玉坤支付；五、调解协议是刘玉坤威胁任鹏所签，任鹏不同意每车另外加3000立方米毛石，另外只同意按评估后的现价收购；六、任鹏曾给付刘玉坤10.5万元，有刘玉坤签字确认，应以该笔款项抵顶毛石款。刘玉坤表示服从原审判决。二审答辩理由：一、任鹏主张事先交给刘玉坤2万元缴纳电费、要求刘玉坤支付3.3万元变压器费用、认为挖钩机工作时间187小时应提供证据，否则主张不成立；二、调解协议是双方自愿签订，真实有效；三、关于任鹏承诺给付10.5万元虽然有刘玉坤签字，但并未实际履行。本院经审理查明的事实与原判决查明的事实部分相同。另查明，北杂木采石场有电卡为10075号的变压器为任鹏于2009年4月8日在清原满族自治县本慧机电设备制造有限公司购买，型号为S9-M-500／10，金额为3.3万元，后由刘玉坤使用，交纳的电费由刘玉坤自担。再查明，2010年2月7日，任鹏委托案外人陈建国与刘玉坤签订协议，约定支付刘玉坤10.5万元，剩余13万元先用翻斗车抵押并在月末之前用现金赎回。付款人签名为任鹏，收款人签名为刘玉坤，证明人签名为陈建国。又查明，刘玉坤在生产过程中，租用任鹏挖钩机187小时。上述事实有清原满族自治县本慧机电设备制造有限公司出具的变压器购买证明、华营挖钩机工时记载凭证、任鹏与刘玉坤及陈建国签订协议原件、证人于鑫证言予以证明，经庭审质证、认证，本院予以采信。并与当事人陈述一起作为认定本案事实的依据。本院认为：依据双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点可以归纳为：一、刘玉坤是否为任鹏缴纳2万元电费及13万元炸药款；二、刘玉坤租用任鹏挖钩机工作时间及租金；三、2010年2月12日任鹏与刘玉坤签订的调解协议是否合法有效；四、变压器3.3万元的费用由谁负担；五、2010年2月7日任鹏、刘玉坤与陈建国之间协议是否实际履行。关于第一个焦点：刘玉坤持有2万元电费及13万元炸药款的缴费收据，任鹏主张费用为自己缴纳无证据支持，刘玉坤不承担证明两笔钱款为任鹏支付的举证责任，故任鹏主张不予返还2万元电费及剩余26484元爆破款的上诉请求，本院不予支持。关于第二个焦点：刘玉坤2009年4月7日进入任鹏采石厂开采毛石，2009年7月5日撤出，期间租用任鹏挖钩机将放炮崩下来的毛石原料压成小块碎石料。刘玉坤进厂采石2个多月仅使用挖钩机10小时不符合生产生活常理，另刘玉坤一审提供的记账凭证记载挖钩机工时亦不只10小时，根据上诉人华营提供的挖钩机工时记载及证人于鑫证言，挖钩机工作187小时真实可信。另根据清原满族自治县人民法院（2010）清民一初字第912号卷宗第62页2010年11月10日证人王洪军询问笔录记载，租金为400元每小时，该证言为法院依职权调取，予以采信。故刘玉坤租赁任鹏挖钩机费用共计74，800.00元，应予扣除。关于第三个焦点：任鹏不能举证证明此协议为受胁迫签订，应视为双方真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，合法有效，双方应按约定履行义务。故任鹏主张每车不加3000立方米毛石及要求按评估后现价收购设备的上诉请求，本院不予支持。关于第四个焦点：刘玉坤使用的电卡为10075号S9-M-500／10型变压器为任鹏花费3.3万元购买，但双方就该变压器为有偿使用或无偿使用无书面约定，任鹏主张变压器费用由刘玉坤承担不能提供证据证明，另根据2010年2月12日任鹏与刘玉坤签订的调解协议约定：刘玉坤在任鹏的采石场放炮所投资的设备，任鹏按刘玉坤买时的原价全部返还给刘玉坤。如果该变压器费用由刘玉坤承担，按协议约定任鹏也应将3.3万元全部返还。故任鹏主张变压器费用由刘玉坤承担的上诉请求，本院不予支持。关于第五个焦点：2010年2月7日任鹏、刘玉坤与陈建国之间协议约定的履行数额为23.5万元，2010年2月12日任鹏与刘玉坤协议约定的履行数额为245746.52元。从时间上看，两协议先后只差5天，虽先协议收款人处签字为刘玉坤，但后协议协商的履行数额与前协议的履行数额几乎吻合，两协议内容重复，如果任鹏已支付刘玉坤10.5万元，则后协议存在无合理性。故不能认定该10.5万元已支付刘玉坤。另从权利义务角度讲，两协议性质都是清算协议，都是对债权债务的约定，即使先协议实际履行也不能说明先行给付的该笔款项应当在其后2010年2月12日协议约定的款项内扣除。故任鹏主张10.5万元款项抵顶毛石款的上诉请求，本院不予支持。如果任鹏、华营有新证据说明两协议之间关系且证明该10.5万元已支付刘玉坤，可另行主张权利。综上，原审认定事实有误，本院予以更正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销辽宁省清原满族自治县人民法院（2012）清民一初字第2号民事判决；二、任鹏、华营共同给付刘玉坤欠款110946.64元（其中开采毛石款11，701.51立方米×11.50元／立方米＝134，567.365元、设备材料款64，695.00元、垫付电费20，000.00元、占用爆破材料款26，484.27元，总计245，746.635元，扣除任鹏、华营已付60，000.00元及刘玉坤租用挖钩机工时费74，800.00元）及利息（从2010年2月13日起按中国人民银行确定的贷款利率计算），于本判决生效后10日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4，100.00元，由任鹏、华营负担2322.00元，刘玉坤负担1778.00元；一审保全费1，900.00元，由任鹏、华营负担；二审案件受理费3955.00元，由任鹏、华营负担2400.00元，刘玉坤负担1555.00元。本判决为终审判决。审 判 长  孙树魁审 判 员  杨 锐代理审判员  田 丰二〇一四年四月十六日书 记 员  耿雪峰