杭州市下城区人民法院民 事 判 决 书（2008）下民一初字第919号原告：杭州常青电子商务有限公司。法定代表人：陈勇。委托代理人（特别授权代理）：楼奇。委托代理人（特别授权代理）：徐鑫红。被告：苏州世纪辰光网络科技有限公司杭州分公司。负责人：常立友。被告：苏州世纪辰光网络科技有限公司。法定代表人：赵旭。委托代理人（特别授权代理）：赵胜。原告杭州常青电子商务有限公司（以下简称杭州电子公司）与被告苏州世纪辰光网络科技有限公司杭州分公司（以下简称苏州网络杭州分公司）、苏州世纪辰光网络科技有限公司（以下简称苏州网络公司）网络服务合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员朱伟英独任审判，于2008年6月11日公开开庭进行了审理。因案情复杂，本案于2008年7月11日转为普通程序，并依法组成合议庭，于2008年9月9日第二次公开开庭进行了审理。原告杭州电子公司的法定代表人陈勇及其委托代理人楼奇、徐鑫红，被告苏州网络公司的委托代理人赵胜到庭参加诉讼，被告苏州网络杭州分公司经本院合法传唤无正当理由，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杭州电子公司起诉称，第一被告系第二被告在杭州设立的分公司。原告与第一被告于2006年7月6日签订《通用搜索推广服务执行协议》（合同编号为：57105060297）一份。协议约定，由原告提供有关文字、图片、影像资料等信息内容，第一被告为原告提供在线信息发布服务，并且定期查看链接状况，保障广告链接的正常使用。原告、第一被告任何一方违反合同，都必须向对方赔偿百分之二十的违约金。原告于2006年7月6日向被告预付人民币80000元，之后原告按照第一被告提供的帐号进行信息在线发布，但原告发现在搜索引擎中输入相关关键字（服装、汽车等十个搜索词）后，网页上并不能弹出信息页面。根据第一被告解释，只有安装某种插件后，网页上才能弹出原告的信息页面。原告发现，只要系统安装了此插件，搜索任务将会不断地弹出信息，而且，其他相关公司的信息也会随之弹出。原告认为，《通用搜索推广服务执行协议》并未约定需要安装相关插件才能提供在线信息发布服务，第一被告为原告在线信息发布服务以安装相应插件为前提，且未尽告知义务，这明显违反了双方的约定。而且输入关键字后其他的相关信息也会随之弹出，致使原告的预期信息发布目的事实上根本无法实现。原告多次联系第一被告协商解决，均遭拒绝。故原告依法提起诉讼，请求判令解除原告与第一被告于2006年7月6日签订《通用搜索推广服务执行协议》，合同编号57105060297》，判令两被告立即归还原告服务费人民币80000元，支付违约金人民币16000元，并承担本案诉讼费用。为证明上述主张的事实，原告杭州电子公司提供如下证据：1、《通用搜索推广服务执行协议》1份，欲证明原、被告双方的合同关系及双方的权利义务。2、中国建设银行转帐支票存根1份，欲证明原告向被告预付了80000元的服务费。3、杭州电视台生活频道视频资料及文字资料1份，欲证明被告为原告的服务以安装相应的插件为前提，并且系统在安装了此类插件之后搜索任务将会不断弹出信息页面，原告在安装了相应插件并按被告提供的路径输入关键字，相关公司的信息页面也会随之弹出，原告预期的信息发布宣传效果实际上根本无法实现。4、恶意软件清理助手界面，欲证明恶意软件清理助手将通用搜索roogoo列为重点病毒查杀对象，致使原告合同目的无法实现。5、金山毒霸病毒大百科界面，欲证明金山毒霸将通用搜索roogoo列为重点病毒查杀对象，致使原告合同目的无法实现。6、360安全卫士界面，欲证明360安全卫士将通用搜索roogoo列为重点病毒查杀对象，致使原告合同目的无法实现。7、京华时报发布的新闻稿，欲证明搜狐网援引京华时报发表的文章，将通用搜索roogoo定性为流氓软件，安装此类插件会给用户计算机造成损害。8、公证书1份，欲证明被告提供给原告的roogoo网址是不存在的，一旦输入这个网址，就会变成其他的网页。另对公证书的内容当庭演示，安装插件前，输入原告购买的10个关键词，均不能显示广告；安装插件后，其中3个不能显示。被告世纪辰光杭州分公司未作书面答辩，亦未有提供相关证据。被告苏州网络公司答辩称，按照合同第1、2条规定，原告应在签订合同当天就一次性付清款项，而合同第4条第1款、第4款如遇下列情形合同自行终止并免除双方的责任。原告并没有按约在签订合同当天付清所有的费用，因此该合同因原告的这一违约行为而自行终止，并免除了双方的责任，所以原告不能以此已经自行终止并免除发双方责任后的合同起诉被告。原告在事实和理由部分的陈述，认为合同没有约定必须安装插件，才可以进行广告发布，但被告认为原告是明知产品的特点，而被告也是一个代理商，只代理原告向roogoo购买、注册这种产品，其与原告只是一个委托代理关系，被告只是代理原告向厂家购买、注册这种服务，并收取相应的服务费，现在原告提出不安装插件输入关键词就不能显示原告的广告，这与被告无关，不存在被告违约的行为。合同右上角写的非常清楚，产品是一个网站，原告在购买的时候也是非常清楚产品的特性，如果原告以欺诈起诉，撤销权只有一年的时效，也已经超过了诉讼时效。原告提出合同上没有约定要安装插件才可以使用，现在需要安装插件才可以使用，这不是事实。原告购买的关键词与原告本身的业务没有任何的关系，明显是一种炒作。合同不能解除，原告也无权解除。被告苏州网络公司未有提供如相关证据。上述证据，经双方当事人当庭举证、质证，本院认证如下：对原告杭州电子公司提供的证据1、2、3，被告苏州网络公司对真实性无异议，本院予以确认。证据4、5、6、7，被告苏州网络公司对真实性有异议，认为系打印件。本院认为，被告苏州网络公司的异议成立，本院不予确认。证据8，被告苏州网络公司对当庭演示需安装插件后，输入原告购买的关键词可以显示广告无异议，本院对该证据予以采信。根据上述有效证据及当事人的陈述，本院确认案件事实如下：2006年7月6日，杭州电子公司与苏州网络杭州分公司签订了《通用搜索推广服务执行协议》一份，约定：一、由甲方杭州电子公司提供在线信息发布的有关文字、图片、影像资料内容，并在合同签约时，一次性付清所有款项，便于乙方苏州网络杭州分公司在合同规定的期限内，及时开通相关服务，乙方在收到甲方提供的相关资料后两个工作日内为甲方开通所有服务，并且定期查看链接状况，保障广告链接的正常使用。二、服务内容：通用搜索媒体广告。服务年限：买断（20年）的为汽车、当当；买三送一的为服装、饮料、特价机票、娱乐、卓越、服装批发；三、搜索词金额共计为91000元。四、合同附则，为7条，其中第1条：遇以下任一原因合同自行终止，并免除双方责任，即：服务到期；甲方（即原告）未按规定期限为其业务向乙方（即被告）付费；国家有关政策法规禁止。第5条约定，甲乙双方其中任何一方违反合同，都必须向对方赔偿百分之二十的违约金。合同订立后，原告于2006年7月6日向被告苏州网络杭州分公司支付了人民币80000元，并按照被告苏州网络杭州分公司提供的网络帐号进行信息在线发布，但在搜索引擎中输入相关关键字后，网页上不能弹出信息页面。根据被告苏州网络杭州分公司的解释，只有安装某种插件后，网页上才能弹出原告的信息页面，没有插件无法操作。原告认为，被告为原告在线信息发布服务以安装相应插件为前提，而《通用搜索推广服务执行协议》并未约定需要安装相关插件才能提供在线信息发布服务，其未尽告知义务，致使原告的预期信息发布目的事实上根本无法实现而诉至法院，请求判令解除原告与第一被告于2006年7月6日签订的《通用搜索推广服务执行协议》，两被告立即归还原告服务费人民币80000元，并支付违约金人民币16000元。另查，苏州网络杭州分公司系苏州网络公司设立的分公司。本院认为，原告杭州电子公司与被告苏州网络杭州分公司所签订的《通用搜索推广服务执行协议》，约定的服务内容是通用搜索富媒体广告，该合同系双方真实意思表示，应为有效。根据合同的约定，杭州电子公司的义务是应为苏州网络杭州分公司提供在线信息发布内容的有关文字、图片、影像资料并在合同签约时付清款项，苏州网络杭州分公司的义务是应在收到杭州电子公司的相关资料后两个工作日内为其开通所有服务，并在合同规定的期限内为杭州电子公司提供在线信息发布服务，定期查看链接状况，保障广告链接的正常使用，目的是在向不特定的对象推广介绍杭州电子公司的企业和产品。因此杭州电子公司向苏州网络杭州分公司购买搜索关键词目的是在互联网等媒体上推广自己企业的产品，作为苏州网络杭州分公司在合同规定的期限内为杭州电子公司提供在线信息发布服务，并保障广告链接的正常使用，因为网络服务合同有其特殊性，它是以当事人之间的相互依托和信任为基础的，而苏州网络杭州分公司在销售通用搜索产品时未履行告知使用该产品时需要与相关插件配套的义务，合同中也未约定需要安装插件，就此苏州网络杭州分公司作为提供服务的义务一方违反了民事活动应当遵循的诚实信用原则，而且对于不特定的第三人来说在未安装此插件时也无法在互联网等媒体上浏览到被告苏州网络杭州分公司在合同上所承诺的效果，双方的合同的目的无法实现，责任在于被告苏州网络杭州分公司，故原告杭州电子公司要求解除其与被告苏州网络杭州分公司于2006年7月6日签订的《通用搜索推广服务执行协议》符合法律规定，本院予以支持。依据合同附则的约定，遇有甲方（原告）未按规定期限为其业务向乙方（即被告）付费的情形，合同自行终止，而杭州电子公司在合同订立后支付搜索词金额80000元，尚未付清全款，属于不完全履行合同的义务，存在违约，应当承担不完全履行合同尚未付清款项的该部分责任，对原告要求被告按合同的约定支付违约金16000元请求，本院不予支持。对被告以该合同因原告杭州电子公司的这一违约行为而自行终止，并免除了双方的责任抗辩意见，本院不予采纳。被告苏州网络杭州分公司系被告苏州网络公司设立的分公司，其应依法对苏州网络杭州市分公司承担连带责任。被告苏州网络公司以其与原告杭州电子公司只是一个委托代理关系，其只是代理杭州电子公司才向厂家购买、注册这种服务，并收取相应的服务费，杭州电子公司提出不安装插件输入关键词就不能显示其公司的广告，这与被告无关，以及被告不存在违约，不同意解除合同的辩称意见不能成立，本院不予采信。被告苏州网络杭州分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭的，不影响本案的审理。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条、《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第九十四条第一款第（四）项、第一百二十条之规定，判决如下：一、解除原告杭州常青电子商务有限公司与被告苏州世纪辰光网络科技有限公司杭州分公司于2006年7月6日签订的《通用搜索推广服务执行协议》（合同编号：57105060297）。二、被告苏州世纪辰光网络科技有限公司杭州分公司于本判决书生效之日起七日内返还原告杭州常青电子商务有限公司服务费人民币80000元。三、苏州世纪辰光网络科技有限公司对上述第二款项负连带责任。四、驳回原告杭州常青电子商务有限公司的其它诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币2200元，由原告杭州常青电子商务有限公司负担367元，被告苏州世纪辰光网络科技有限公司杭州公司负担1833元，被告苏州世纪辰光网络科技有限公司对苏州世纪辰光网络科技有限公司杭州分公司负担的受理费承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费2200元，对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分请求预交。在上诉期满后七日内未交纳的，按自动撤回上诉处理（开户银行：工商银行湖滨分理处，帐号：12020244090********，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。审 判 长  朱伟英审 判 员  张丹鹰人民陪审员  赵招娣二〇〇八年十月十三日书 记 员  陈 敏