广东省潮州市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）潮中法民一终字第104号上诉人（原审被告）：李XX，男，1963年4月27日出生，汉族，住广东省潮安县。委托代理人：李X伟，男，1949年7月24日出生，汉族，住广东省潮安县，系李XX胞兄。委托代理人：李X群，男，1958年8月1日出生，汉族，住广东省潮安县，系李XX胞兄。被上诉人（原审原告）：郑XX，女，1977年7月1日出生，汉族，户籍所在地广东省潮安县，现住广西壮族自治区永福县。上诉人李XX因与被上诉人郑XX离婚纠纷一案，不服潮州市潮安区人民法院（2O13）潮安法浮民一初字第142号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。2013年9月22日，郑XX向原审法院提起诉讼称：李XX与郑XX于l997年在广东省汕头市打工时相识、恋爱，同年1月8日在潮安县江东镇人民政府登记结婚；l998年2月19日生育儿子李X荣；2000年8月12日生育女儿李X琳。由于婚前缺乏了解、草率结婚，婚后双方性格、脾气不合而无共同语言，致未能建立起夫妻感情。2010年6月底，郑XX携带女儿回娘家居住至今。双方从此分居，互不履行夫妻义务。2011年2月，郑XX向法院起诉，请求判决与李XX离婚。经审理，法院判决不准离婚。2012年5月，郑XX因夫妻感情确已破裂再次向法院提起离婚诉讼。开庭当天，李XX及近亲属限制郑XX的人身自由，致郑XX无法进入法庭开庭。法院因郑XX无正当理由拒不到庭将该案按撤诉处理。现郑XX第三次向法院提起离婚诉讼，请求法院判令：l、郑XX、李XX离婚；2、婚生儿子李X荣由李XX抚养，婚生女儿李X琳由郑XX抚养。李XX辩称：李XX三年前患病，郑XX没有对李XX进行护理，却带婚生女儿回娘家，抛下患有脑疾的儿子及生病的丈夫，没有尽到作为妻子及母亲的责任。李XX因住院负债累累，郑XX弃而不顾，没有道德仁义。现李XX没有经济能力抚养患有脑疾的儿子，请求判令婚生女儿李X琳由李XX抚养，婚生儿子李X荣由郑XX抚养。李XX因医治疾病所欠债务40000多元属夫妻共同债务，要求郑XX共同承担。原审法院经审理查明：郑XX、李XX于1997年1月经媒人介绍认识谈婚，同月8日在潮安县江东镇人民政府办理结婚登记手续；1998年2月19日生育儿子李X荣；2000年8月12日生育女儿李X琳。婚后，郑XX、李XX因家庭琐事发生纠纷。2010年6月底，郑XX携带女儿李X琳返回娘家居住生活。2011年4月20日，郑XX以夫妻感情已经破裂为由向原审法院提起诉讼，请求判决郑XX、李XX离婚。同年7月20日，原审法院因郑XX、李XX夫妻感情尚未破裂、郑XX的离婚请求理由不足，判决不准郑XX、李XX离婚。2012年7月6日，郑XX再次向原审法院提起离婚诉讼。诉讼过程中，郑XX经原审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，原审法院于同年9月5日裁定该案按郑XX撤诉处理。此后，郑XX、李XX仍互不联系，互不履行夫妻义务，也没有共同生活。郑XX认为夫妻感情确已破裂，夫妻关系名存实亡，遂再次向原审法院起诉，提出上述的诉讼请求。原审法院认为，郑XX、李XX虽系经人介绍认识谈婚并自愿结婚，但由于婚前缺乏了解、匆促结婚，且婚后双方常因家庭琐事发生纠纷，致婚姻基础不牢固且夫妻感情未能真正建立。郑XX向原审法院提起离婚诉讼，并经原审法院判决不准离婚后，郑XX、李XX继续分居且互不联系、互不履行夫妻义务。现郑XX、李XX夫妻感情确已破裂，郑XX的离婚请求理由充分，原审法院予以支持。关于子女抚养问题，因郑XX、李XX婚生儿子李X荣现随李XX一起生活，婚生女儿李X琳现随郑XX一起生活，为有利于孩子的健康成长，郑XX、李XX婚生儿子李X荣由李XX抚养，婚生女儿李X琳由郑XX抚养为宜，抚养费由郑XX、李XX各自负担。李XX提出因患病治疗而向他人借款40000元，要求郑XX承担一半，郑XX否认李XX治病时需向他人借款，李XX在举证期限内未能提供相应证据予以证实，故对李XX的主张，原审法院不予采信。据此，原审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，于2013年12月6日作出（2013）潮安法浮民一初字第142号民事判决：一、准予郑XX与李XX离婚。二、郑XX、李XX婚生儿子李X荣由李XX抚养，婚生女儿李X琳由郑XX抚养，抚养费由郑XX、李XX各自负担。孩子长大成人后随父随母由其自择。三、现在各自处的财物归各自所有，郑XX、李XX各人衣物归各人所有。四、夫妻关系存续期间，郑XX、李XX各人经手的债权、债务由各人享有和承担。案件受理费人民币300元，由郑XX、李XX各负担l50元。该款已由郑XX预交，郑XX表示同意垫付，李XX负担的受理费150元应于本判决发生法律效力之日起五日内迳付还郑XX。上诉人李XX不服原审判决，向本院提起上诉：（一）原审判决显失公平。郑XX明知李XX病危还有脑疾孩子需照顾而故意弃之不理，显然有遗弃之嫌，本应追究刑事责任，在事实面前李XX明显属弱势，在抚养孩子问题上也应当对李XX应予照顾。判婚生女孩归李XX抚养是不是较确切，不失公平，法官将婚生男孩李X荣判给李XX抚养既不能保护弱势群体，也给李XX带来更大的麻烦，雪上加霜。退一步说就算李XX同意离情况下，法官就应当依法保护李XX最大限度的合法权益，郑XX应当给李XX最大限度的生活补助。（二）夫妻存续期间，郑XX应当承担一半债务合情合理。李XX患病倾尽家中积蓄十多万元，无奈向亲友借款救病是事实，原审法院在判决书表明李XX在有效期限内未能提供证据确有原因，只因所借亲友那些天在外办事，欠据一时难以送达，请二审法院对该事实予以确认。请求二审法院：1、改判婚生女孩李灿林归李XX抚养。婚生男孩李X荣归郑XX抚养。2、夫妻关系存续期间共同债务4万元，郑XX应承担一半。郑XX答辩称：（一）关于子女抚养问题。二婚生子女均为10周岁以上的未成年人。依据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第5条的规定，郑XX在本案一审举证期限内提供证据，证明婚生女孩李X琳自2010年8月起已实际随其母亲郑XX生活至今，以及李X琳表示在其父母离婚后，其原意随母亲一起生活的事实。原审法院根据上述事实和法律依据作出一审判决，郑XX、李XX婚生儿子李X荣由李XX抚养，婚生女儿李X琳由郑XX抚养，抚养费由郑XX、李XX各自负担。这一判决是正确无误的，依法应予维持。（二）关于夫妻共同债务问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”李XX对自己上述4万元夫妻共同债务主张，有责任提出证据，加以证明。原审法院对李XX主张的上述4万元夫妻共同债务不予采信、支持，是正确无误的，依法应予维持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持原判。请二审法院依法审理，驳回上诉，维持原判。李XX二审期间向本院提交：1、住院记录及病历原件各一份，证明李XX患病及目前仍在救治之中。2、残疾评定表原件一份，证明李X荣残疾。3、借条复印件一份，证明李XX向李明盛借钱。郑XX经本院传票传唤没有到庭对上述证据进行质证。二审期间，李XX向本院提交证人出庭通知申请一份，请求申请证人李明盛到庭接受讯问。经审查，该申请不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第54条第一款“当事人申请证人出庭作证，应当在举证期限届满十日前提出，并经人民法院许可。”的规定，本院不予准许。郑XX在二审期间未向本院提交新证据。本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为：郑XX向原审法院起诉与李XX离婚，原审法院经审理认为双方夫妻感情确已破裂，判决准予双方离婚，双方对此均没有提起上诉，本院予以维持。现双方的争议焦点是：（一）婚生子女李X琳及李X荣的抚养问题。（二）李XX认为其与郑XX有夫妻共同债务4万元的主张是否成立。关于婚生子女李X琳及李X荣的抚养问题。婚生女儿李X琳已年满十周岁，自2010年6月底便随郑XX返回其广西永福县百寿镇的娘家生活，并在该地上学，现郑XX及李XX均要求李X琳随其生活，李X琳在一审期间向原审法院书面表示父母离婚后，其愿随母亲郑XX一起生活。从有利李X琳健康成长的角度，及根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第5条“父母双方对十周岁以上的未成年子女随父随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见。”的规定，原审法院判决李X琳随郑XX一起生活并无不当。关于李X荣的抚养问题，其虽已满十周岁，但存在一级智力残疾，无法准确表达其意愿，法院因此未征求其意见。李XX认为其患病，李X荣不宜随其生活，但根据其二审提供的深圳市龙岗区人民医院的病历，李XX系于2010年3月12日患病入院，后于2010年4月5日出院，病历上记录系“病愈予出院”，并没有其他证据证明其旧病复发，而潮州市人民医院的门诊病历记录其系头痛头晕失眠等症状，不足以证明其因患病导致无法照顾子女，且李X荣长期随李XX一起生活，原审法院判决李X荣由李XX抚养并无不当。关于李XX认为其与郑XX有夫妻共同债务4万元的主张是否成立的问题。一审庭审时李XX认为其与郑XX有夫妻共同债务4万多元，并陈述该4万多元系向李少忠借款2000元，李森群借款6000元，李培韩借款2000元，谢少武借款12000元，李立凯借款4000元，李立元借款5000元，李少雄借款8000元，李和彬借款4000元，一审时其没有提供证据。二审时李XX主张系向李明盛借款4万元，并提供借条为证。对其一二审的主张，郑XX均有异议。经审查，李XX一二审的陈述明显存在矛盾，对该主张，本院不予采信。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人李XX负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈 菊审 判 员  杨 桦代理审判员  冯泽冰二〇一四年四月三十日书 记 员  叶 帆