吉林省汪清林业法院民 事 判 决 书（2014）汪林民初字第9号原告丁某某，男，1953年9月14日生，汉族，大兴沟林业局退休工人，住汪清县。委托代理人魏昌玲，吉林林海律师事务所律师。被告孙某某，男，1963年7月23日生，汉族，大兴沟林业局电力所职工，住汪清县。被告刘某某，女，1962年7月6日生，汉族，大兴沟林业局制材厂退休工人，住汪清县大兴沟镇南山下。原告丁某某与被告孙某某、刘某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年3月6日、7月21日、8月6日公开开庭进行了审理。原告丁某某及其委托代理人魏昌玲，被告孙某某、刘某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告丁某某及其委托代理人魏昌玲诉称，2012年9月26日，原告丁某某在给被告孙某某、刘某某（二人系夫妻）干活上房时，距离地面4.5米左右，原告脚踩的房梁坍塌下来，致使原告丁某某摔伤，造成原告丁某某第一腰椎爆裂骨折，脊髓圆锥损伤。委托代理人认为一、原告丁某某是被告孙某某、刘某某雇佣期间受伤，过错责任完全应由被告孙某某、刘某某承担。被告孙某某、刘某某让原告丁某某承担一半责任的理由不成立。二、吉林公正鉴定是无依据的错误鉴定，首先吉林公正鉴定部分否认了吉林天平的意见，涉及的鉴定费用应由被告孙某某、刘某某负担。其次尽管吉林公正鉴定人刘盛出庭接受咨询，鉴定人当庭前后不一自相矛盾的解释，反映了该鉴定意见存在的不清楚、不作为和瑕疵问题，故原告方坚持重新鉴定并向法庭提供了重新鉴定申请材料，理由说明三点：1、误工损失日，吉林天平给予原告丁某某误工损失时间365日，而吉林公正给予原告丁某某误工损失时间180日，吉林天平是2013年11月13日鉴定的，距离2012年9月26日原告丁某某受伤的时间近，原告脊髓圆锥损伤构成七级伤残，误工损失日定365日，而吉林公正于2014年5月6日才鉴定，距离2012年9月26日原告丁某某受伤的时间远，当时鉴定吉林公正赵宇明主任说：“鉴定机构不参考丁某某临床治疗和诊断，只考虑客观事实。”但鉴定人刘盛则当庭证明了根据临床诊断和治疗以及法医临床检查情况，刘盛说：“对吉林天平鉴定意见不肯定，也不否定，不能自圆其说，系假证。”2、各项费用的计算：如果不支持或不准许原告再次鉴定的请求，原告的诉讼请求为医疗费1548.00元，误工费29543.10元，伤残赔偿金165099.69元，住院期间伙食补助费5200.00元，护理费25355.40元，法医鉴定费3000.00元，交通费832.00元，合计230578.19元，减去被告给的10000.00元，应为220578.19元。被告孙某某、刘某某辩称：1、关于原告丁某某所负责任问题，原告丁某某在此之前已经摔伤刚好，但并没有跟被告孙某某、刘某某说明，否则不可能让丁某某上高。故原告丁某某应付50%的责任。被告孙某某、刘某某认为原告丁某某在吉林天平的鉴定属私自鉴定，不符合鉴定规则，不应支持，吉林公正鉴定是原、被告双方协商好的，符合鉴定规则，应支持。原告丁某某是退休工人有工资，误工天数不应该给。出事后我们积极给原告丁某某看病，我们已经花了很多钱，又给了原告12400.00元，应一并处理。在庭审时，双方进行了举证、质证。原告围绕自己的主张列举了如下证据：一、吉林天平司法鉴定所司法鉴定意见书鉴定意见：1、被鉴定人丁某某的脊髓圆锥损伤致右下肢瘫（肌力IV级）评定柒级伤残；第一腰椎爆裂骨折评定玖级伤残。2、被鉴定人丁某某本次损伤的误工损失时间评定为365日。3、被鉴定人丁某某的本次损伤需2人护理15日，之后1人护理180日。证明吉林天平司法鉴定所给予原告丁某某伤残等级、误工损失时间、护理天数和人数。二、出示医疗费1548.00元及住院病历，鉴定费1900.00元，鉴定人出庭费1100.00元，交通费832.00元。证明原告丁某某所花费用。被告围绕自己答辩要点列举了如下证据：一、吉林公正司法鉴定中心司法鉴定意见书。鉴定意见：1、原告丁某某2012年9月份第一腰椎爆裂骨折与原先2012年2月份两次受伤之间无因果关系；2、丁某某第一腰椎爆裂骨折已构成九级伤残；误工时间可评定为120日，护理天数为60日，人数为1人；3、被告孙某某、刘某某应承担此次损害的责任比率为完全责任；4、原告丁某某存在脊髓圆锥损伤，脊髓圆锥损伤尚未构成伤残等级；其误工损失时间应评定为180日，护理天数为120日，护理人数为1人。证明吉林公正司法鉴定中心给予原告丁某某伤残等级、误工损失时间、护理天数和人数。并自己所花鉴定费8200.00元。二、出示医疗费收据、费用清单、住院费用结算明细表49456.81元,出示给了原告丁某某及其女儿12400.00元钱。证明原告丁某某摔伤后被告孙某某、刘某某所花的费用。三、出示光盘和照片。证明原告丁某某摔伤后撮土、搬木头的过程。双方争议的焦点是：一、责任划分问题；二、鉴定意见；三、各种费用如何计算问题。原告列举的证据一，属单方面鉴定，经合议庭评议不予以采信，原告列举的证据二经合议庭评议部分采信。被告列举的证据一、三，经合议庭评议予以采信。被告列举的证据二经合议庭评议部分采信。根据本院确认、采信的证据，针对争议焦点评判如下：一、责任划分问题，原告方主张原告丁某某是给被告孙某某、刘某某干的活，被告孙某某、刘某某应承担100%的责任。被告孙某某、刘某某主张原告丁某某原先就有伤，没有跟被告孙某某、刘某某讲，原、被告各应承担50%的责任。原告丁某某被被告孙某某、刘某某雇佣，这个事实原、被告双方没有异议，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款：雇员在雇佣活动中遭受人身损害雇主应当承担赔偿责任······。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。被告孙某某、刘某某应承担本案的主要责任，原告丁某某应承担本案的次要责任。二、鉴定意见，原告方对吉林公正的鉴定意见提出异议，并要求重新鉴定。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》，第二十七条：当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定，重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。经过原告方的申请吉林公正司法鉴定中心派鉴定人刘盛到庭对鉴定意见进行了说明，接受了质证。原告方没有充足的证据说明鉴定方有违法行为，也没有充足的证据证明鉴定结论明显依据不足，此鉴定结论应予采信。原告方单独进行的吉林天平司法鉴定所作出的司法鉴定，被告提出了异议，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条：一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予以准许。故对原告的单独进行的吉林天平司法鉴定所作出的司法鉴定不予采信。三、各种费用如何计算问题。原告的诉讼请求为医疗费1548.00元，误工费29543.10元，伤残赔偿金165099.69元，住院期间伙食补助费5200.00元，护理费25355.40元，法医鉴定费3000.00元，交通费832.00元，合计230578.19元，减去被告给的10000.00元，应为220578.19元。原告方所要求费用没有按吉林公正的司法鉴定意见计算。吉林公正的司法鉴定意见2、丁某某第一腰椎爆裂骨折已构成九级伤残；误工时间可评定为120日，护理天数为60日，人数为1人。伤残赔偿金20年20208.04元20%=80832.16元；120天80.94元=9712.80元；护理费60天120.74元=7244.40元。4、原告丁某某存在脊髓圆锥损伤，脊髓圆锥损伤尚未构成伤残等级；其误工损失时间应评定为180日，护理天数为120日，护理人数为1人。误工损失180天80.94元=14569.20元；护理费120天120.74元=14488.80元，两项合计126847.36元。医疗费1548.00元，交通费832.00元。被告孙某某、刘某某所花医疗费有收据2283.56元（其余费用清单、住院费用结算明细表说明不了被告孙某某、刘某某所花医疗费数目，故此不予支持）、鉴定费8200.00元。被告孙某某、刘某某认为原告丁某某是退休工人有工资，误工天数不应该给，本庭认为原告丁某某摔伤前经常干活，误工天数不应受伤而减少，误工天数应该支持。经审理查明，2012年9月26日，原告丁某某在被告孙某某、刘某某（二人系夫妻）干活上房时，距离地面4.5米左右，原告脚踩的房梁坍塌下来，致使原告丁某某摔伤，造成原告丁某某第一腰椎爆裂骨折，脊髓圆锥损伤。之后，被告孙某某、刘某某带着原告丁某某到大兴沟林业局职工医院、延边医院进行看病，医疗费、交通费由孙某某、刘某某出的。原告丁某某2012年9月26日在延边医院住院，10月11日出院（15天）；2012年10月11日在大兴沟林业局职工医院住院，11月14日出院（34天）；2012年11月29日在大兴沟林业局职工医院住院，12月28日出院（29天）；2013年9月9日在延边医院住院，9月16日出院（7天）；2013年9月15日在大兴沟林业局职工医院住院，10月4日出院（19天）；考虑住院天数有三天是重复的，实际住院天数为101天。本院认为，原告丁某某在被被告孙某某、刘某某雇佣期间受伤，雇员在受雇期间，其行为受雇主意志的支配和约束，雇员是按照雇主的意志所实施的行为，雇主对雇员选任不当、疏于监督管理是损害实施得以发生的主要原因，被告孙某某、刘某某作为雇主应承担主要责任，应负80%的责任。原告丁某某自己的伤刚好，没有跟被告孙某某、刘某某说明自己的伤情，上高这种危险行业应该预见，因此原告丁某某存在重大过失，负次要责任，应负20%的责任。根据依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。吉林公正的司法鉴定意见计算各种费用126847.36元，原告丁某某先后5次在延边医院和大兴沟林业局看病住院期间伙食补助费101天50.00元=5050.00元，原告丁某某自已到医院复查1548.00元，原告丁某某交通费832.00元（应去掉吉林天平做鉴定费用5次2人24元=240.00元），还剩592.00元。共计126847.36元+5050.00元+1548.00元+592.00元=134037.36元。134037.3680%=107229.89元。应去掉被告孙某某、刘某某给原告丁某某10400.00元，被告孙某某、刘某某所花医疗费2283.56元、鉴定费8200.00元，原告丁某某应承担20%，（2283.56元+8200.00元）20%=2096.71元。被告孙某某、刘某某应承担费用107229.89元-10400.00元-2096.71元=94733.18元。原告丁某某说：“自己的医疗卡也花去1000.00余元,没有提供证据,不予支持”。被告孙某某、刘某某给原告丁某某女儿2000.00元钱，由于原告丁某某不承认，在此不做处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、第二十八条，《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，判决如下：一、被告孙某某、刘某某于本判决发生法律效力之日起十日内一次性支付原告丁某某人民币94733.18元。二、驳回原告丁某某的其它诉讼请求。案件受理费5150.00元。原告丁某某负担1030.00元；被告孙某某、刘某某负担4120.00元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于吉林省延边林业中级法院。审判长  倪延军审判员  韩香姬审判员  朴在德二〇一四年八月二十六日书记员  王玲玲