江苏省连云港经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0791民初1333号 原告（案外人）：刘东成，男，1970年12月22日生，汉族，汉族，住江苏省响水县。 委托诉讼代理人：朱建，江苏法理情律师事务所律师。 被告（申请执行人）：连云港东方农村商业银行股份有限公司，统一社会信用代码913207007610442943，住所地，江苏省连云港市海州区郁洲南路10号。 法定代表人：冯涛，该公司董事长。 委托诉讼代理人：彭洪茹，该公司员工。 委托诉讼代理人：丁永怀，江苏维尔利律师事务所律师。 第三人：江苏诺贝生物化工有限公司，统一社会信用代码91320921798607185Y，住所地，江苏省盐城市响水县双园中路北侧116号。 法定代表人：夏丽芳，该公司董事长。 第三人：江苏诺贝投资置业有限公司，统一社会信用代码913209216835015167，住所地，江苏省盐城市响水县城双园中路北侧（中国银行响水支行五楼，限公司办公场所）。 法定代表人：万坤林，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李乃久、张晨，江苏苍梧律师事务所律师。 第三人：江苏一舟薯业有限公司，统一社会信用代码91320700796139015N，住所地，江苏省连云港市经济技术开发区梅花路2号楼106号。 法定代表人：杨正明，该公司总经理。 第三人：江苏山田生物化工有限公司，统一社会信用代码91320700782073924X，住所地，江苏省连云港市连云区滨海大道阳光国际中心B座2702室。 法定代表人：万喆，该公司总经理。 第三人：万坤林，男，1962年2月15日生，汉族，住江苏省连云港市连云区。 第三人：夏丽芳，女，1962年11月23日生，汉族，住湖北省鄂州市鄂城区。 第三人：万方，女，1986年9月23日生，汉族，住湖北省鄂州市鄂城区。 第三人：郑毅，男，1976年2月2日生，汉族，住湖北省武汉市硚口区。 第三人：杨正明，男，1963年9月4日生，汉族，住湖北省鄂州市鄂城区。 第三人：万火池，男，1985年3月30日生，汉族，住湖北省武汉市武昌区。 第三人：高鹏，男，1981年4月1日生，汉族，住湖北省黄石市西塞山区。 第三人：韩一，男，1968年7月18日生，汉族，住山东省青岛市南区。 原告刘东成与被告连云港东方农村商业银行股份有限公司（以下简称东方银行），第三人江苏诺贝生物化工有限公司（以下简称诺贝生化）、江苏诺贝投资置业有限公司（以下简称诺贝置业）、江苏一舟薯业有限公司（以下简称一舟公司）、江苏山某生物化工有限公司（以下简称山某公司）、万坤林、夏丽芳、万方、郑毅、杨正明、万火池、高鹏、韩一案外人执行异议之诉一案，本院于2018年8月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘东成及其委托诉讼代理人朱建，被告东方银行委托诉讼代理人彭某、丁永怀，第三人诺贝置业委托诉讼代理人李乃久到庭参加诉讼。第三人诺贝生化、一舟公司、山某公司、万坤林、夏丽芳、万方、郑毅、杨正明、万火池、高鹏、韩一经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 经审理查明： 一、1.2015年3月10日，江苏省连云港市中级人民法院立案受理东方银行与一舟公司、山某公司、诺贝生化、诺贝置业、万坤林、夏丽芳、万方、郑毅、杨正明、万火池、高鹏、韩一金融借款合同纠纷一案，案号为（2015）连商初字第00070号。 2.2015年4月23日，江苏省连云港市中级人民法院作出（2015）连商初字第00070号民事裁定，冻结一舟公司、山某公司、诺贝生化、诺贝置业、万坤林、夏丽芳、万方、郑毅、杨正明、万火池、高鹏、韩一的银行账户存款15704284.45元或查封上述被告其他同等价值财产。2015年4月30日，江苏省连云港市中级人民法院查封诺贝置业位于盐城市响水县汇府邸.百汇广场房产，含涉案百汇府邸第2幢1106室房屋。 3.2016年1月13日，江苏省连云港市中级人民法院作出（2015）连商初字第00070号民事判决，判决：一、一舟公司给付东方银行借款本金1500万元及利息、罚息、复利（截至2015年2月25日利息、罚息、复利共计为704284.45元；2015年2月26日至款项实际给付之日止的罚息以1500万元本金为基数，按年利率18.81%计算，复利按合同约定计算）；二、山某公司、诺贝生化、诺贝置业、万坤林、夏丽芳、万方、郑毅、杨正明、万火池、高鹏、韩一对上述债务承担连带清偿责任；山某公司、诺贝生化、诺贝置业、万坤林、夏丽芳、万方、郑毅、杨正明、万火池、高鹏、韩一承担保证责任后，有权向一舟公司追偿。 二、1.2016年6月12日，江苏省连云港市中级人民法院立案受理东方银行申请执行一舟公司、山某公司、诺贝生化、诺贝置业、万坤林、夏丽芳、万方、郑毅、杨正明、万火池、高鹏、韩一对上述债务承担连带清偿责任；山某公司、诺贝生化、诺贝置业、万坤林、夏丽芳、万方、郑毅、杨正明、万火池、高鹏、韩一案件，案号为（2016）苏07执197号。因被执行人查无可供执行财产，东方银行申请撤回执行。2016年10月25日，江苏省连云港市中级人民法院作出（2018）苏07执197号之一执行裁定，对（2016）连商初字第00070号民事判决书终结执行。 2.2017年4月17日，江苏省连云港市中级人民法院依东方银行申请立案恢复执行，案号为（2017）苏07执恢26号。2017年8月22日，江苏省连云港市中级人民法院作出（2017）苏07执恢26号之一执行裁定，东方银行申请执行一舟公司、山某公司、诺贝生化、诺贝置业、万坤林、夏丽芳、万方、郑毅、杨正明、万火池、高鹏、韩一金融借款合同纠纷一案，由连云港经济技术开发区人民法院执行[执行依据：（2015）连商初字第00070号民事判决书]。 三、1.2017年9月29日，本院立案执行，案号为（2017）苏0791执63号。2017年9月19日，本院作出（2017）苏0791执63号执行裁定，对一舟公司、山某公司、诺贝生化、诺贝置业、万坤林、夏丽芳、万方、郑毅、杨正明、万火池、高鹏、韩一银行存款1600万元予以冻结、扣划，或扣留、提取相应价值的收入，或查封相应价值的财产。 2.2018年3月9日，本院作出（2017）苏0791执63号之一执行裁定，对被执行人诺贝置业开发的响水县百汇广场2号楼1106室房屋予以评估、拍卖。 3.2018年5月17日，本院向诺贝置业出具（2017）苏0791执63号执行公告：“本院已对预登记在诺贝置业名下的位于盐城市响水县汇广场2号楼1106室住宅予以查封。该房产已由江苏国衡土地房地产资产评估咨询有限公司评估完毕，评估价值83万元。现向你公司公告送达评估报告。如对本评估报告有异议，请于十日内本院提出。另限你公司于十日内履行法律义务，逾期不履行，本院将对上述房屋予以公开拍卖”。 4.2018年5月27日，刘东成向本院提交执行异议申请书。请求本院依法停止（2017）苏0791执63号执行裁定书的执行行为。2018年7月23日，本院作出（2018）苏0791执异12号执行裁定书。驳回案外人刘东成的异议请求。 原告刘东成向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法停止对响水县百汇府邸第2幢1106室房产的执行；2.请求法院依法确认响水县百汇府邸第2幢1106室房产系原告所有（房屋价值602433元）；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2011年、2014年分别与第三人诺贝置业签订施工合同，由原告施工第三人诺贝置业百汇广场项目外墙保温工程。因诺贝置业未能按照约定支付工程款，原告与第三人诺贝置业签订了多份工程款抵房协议，由诺贝置业以百汇广场项目房屋冲抵工程款。因为第三人诺贝置业自身原因，所抵房屋未能及时签订正式的商品房买卖合同，并办理过户。其中，关于百汇府邸第2幢1106室房屋因为第三人诺贝置业原因无法办理网签手续。但包括涉案房屋在内的房屋均已交付给原告实际占有并使用，且涉案房屋早已签订了订购协议，第三人诺贝置业也出具了收款收据。原告认为，原告根据合法有效的抵房协议，实际占有并使用涉案房屋，尽管涉案房屋未签订正式的商品房买卖合同，但该责任并不在原告，而是第三人诺贝置业原因导致。故涉案房屋所有权应属原告，被告无权对涉案房屋申请强制执行。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院依法维护原告的合法权益。 被告东方银行辩称，原告诉求无事实和法律依据，首先，原告声称与第三人诺贝置业签订建设工程合同，但在执行异议阶段原告提供的合同主体不是原告，两份合同主体分别为响水城晟建设工程有限公司、另一份合同是原告从连云港市花果山建设工程公司响水分公司分包的涉案工程协议，且该两份合同总造价为702498元，原告又声称已经与第三人诺贝置业以房屋冲抵工程款方式签订了四套商品房买卖合同并办理过户，从此可以看出是矛盾的，四套房屋在响水价值超过两个合同工程款，现在原告又声称与第三人诺贝置业又签订了涉案房屋买卖合同，且房款为60余万元，这解释不通，因此原告声称与第三人诺贝置业签订的房屋买卖合同不具有真实性。其次，即使原告与第三人诺贝置业签订的涉案房屋买卖合同是双方真实意思表示，但该合同应为无效，首先该合同是以物抵债合同，侵害了答辩人的合法权益，不应认定为有效，第二、该合同没有网签程序，即没有备案登记，它就不具有对抗第三人的效力。第三、原告声称占有并使用涉案房产是不真实的，理由如下：首先关于房款交付，原告没有向第三人诺贝置业支付任何房款，没有任何正规的发票和相应的税票，仅仅是收据，不具有法律效力，因此原告声称交付房款是不真实的，既然没有交付房款原告也就没有理由占有使用涉案房产，事实上，在本案执行时，本案的执行法官到涉案房产现场进行了拍照取证，拍照取证证明涉案房产没有使用居住的痕迹。第四、该房屋并没有完成产权过户手续，房屋未过户原因在于本交易是不真实的，当然就无法完成产权过户手续。即使本交易的是真实的，未完成产权过户手续过错原因也在于原告，而并非像原告诉称是诺贝置业的原因。综上所述，原告的诉求无法律和事实依据，请法院依法驳回原告的诉讼请求。 第三人诺贝置业辩称，原告诉求属实，请求法院依法判决。 第三人诺贝生化、一舟公司、山某公司、万坤林、夏丽芳、万方、郑毅、杨正明、万火池、高鹏、韩一未到庭，未作答辩。 本院查明：一、原告刘东成（乙方）与第三人诺贝置业（甲方）签订无签约时间的百汇广场房屋认购协议，约定原告购买第三人诺贝置业开发的位于江苏省响水县运河镇运圩村夏圩组30号第二幢1106室房屋，建筑面积140.92㎡，总价款602433元。2014年11月6日，第三人诺贝置业向原告出具非增值税发票的收据，交款单位刘东成，收款方式以房抵工程款602433元，收款事由2#楼1106室购房款。 二、原告出具无落款时间、未明确债权人的欠条内容为，今欠到购房款80871元，据刘东成，注购7#1106尾欠款，一个礼拜内支付，已付15万＋1.2267＝162267元，866000－刘602433－孙506705＝243138元，已付162267元，欠80871元，已全部结清。该欠条无落款时间，款项结清时间无证据证实。庭审中，第三人诺贝置业对该欠条真实性无异议。 三、2017年5月24日，刘某（原告的儿子）交纳2#楼1106室物业费、公共能耗、装修垃圾清运费共计2422元。2017年6月25日，刘某交纳物业管理费、协助做好房顶的防水工作共计12000元。 上述事实，有以下证据证实：一、当事人部分庭审陈述；二、原告举证的：1、百汇广场房屋认购协议，2、以房抵工程款收据、物业费收据，3、欠条；三、本院查明的关联诉讼案件法律文书。上述证据经庭审质证，且相互印证，本院予以确认。 原告举证了两份建筑材料采购合同，加固工程施工合同，施工合同，一号楼外墙保温工程承包协议，因江苏九鼎环球建设科技集团有限公司、响水城晟建设工程有限公司、连云港市花果山建设工程公司响水分公司不是本案当事人，本案对上述合同的真实性、合法性不予评判。对原告主张系涉案建设工程承包人或实际施工人的证明目的不予支持。 对原告举证的百汇广场2幢1106房屋施工现场照片，因无拍摄时间，无其他证据予以佐证，原告主张2014年底占有使用并装修案涉房屋的证明目的，本院不予支持。 本院认为，案外人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条规定：“被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结”。 第一，案外人刘东成举证了与被执行人诺贝置业签订的百汇广场房屋认购协议，因该协议无签订时间，不能证明该协议形成于案涉不动产查封之前。案外人刘东成不能证明与被执行人诺贝置业在案涉不动产查封之前已经签订了合法有效的书面房屋买卖合同。 第二，案外人刘东成举证的两张物业费收据交款人为其儿子刘某，不能证明案外人刘东成系案涉房屋的实际占有人。另外，案外人刘东成举证的两张物业费收据，交纳时间分别为2017年5月24日、2017年6月25日，均在案涉房屋被查封之后。不能证明案外人刘东成在案涉房屋查封之前已经实际接收或占有该房屋。此外，原告举证的百汇广场2幢1106房屋施工现场照片，因无拍摄时间，亦不能证明案外人刘东成在案涉房屋查封之前已经实际接收并装修该房屋。 第三，案外人刘东成基于建设工程价款，主张与被执行人诺贝置业之间以房抵债，主张其已支付全部价款，该主张不能成立。其一，案外人刘东成举证的建筑材料采购合同、加固工程施工合同、施工合同、一号楼外墙保温工程承包协议等证据不能证明其系案涉建设工程承包人或实际施工人；其二，案外人刘东成不能证明与被执行人诺贝置业之间存在真实的书面建设工程承包合同；其三，即使案外人刘东成与被执行人诺贝置业之间存在工程款纠纷，案外人刘东成未能证明双方工程款的结算情况、工程款是否已届清偿期、案外人刘东成不能证明其述称的工程价款与抵债标的的价值是否相当；其四，案外人刘东成与被执行人诺贝置业之间未签订合法有效的以房抵债协议。 第四，原告庭审陈述，一共抵了2套房，一套是2-1106房屋602433元，另一套是7-1106房屋506705元。经查，原告所述的响水县百汇府邸第7幢1106室房屋已经办理网签手续，而同时用以抵账的案涉第2幢1106室房屋却未办理网签手续，明显有违常理，故案涉房屋未办理网签手及过户登记手续，案外人刘东成自身存在过错。 综上，案外人刘东成对执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益，其请求法院依法确认响水县百汇府邸第2幢1106室房产系原告所有（房屋价值602433元），并主张停止对响水县百汇府邸第2幢1106室房产的执行的诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国物权法》第六条、第九条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零五条、第三百一十一条、第三百一十二条第（二）项之规定，判决如下： 驳回原告刘东成的诉讼请求。 案件受理费9824元，由原告刘东成负担。公告费1200元，由原告刘东成负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费9824元。单位名称：江苏省连云港市中级人民法院，账号：10×××94，开户行：连云港市农业银行苍梧支行营业部。 审 判 长  胡雪梅 人民陪审员  安丰萍 人民陪审员  孙文花 二〇一九年四月一日 法官 助理  姬凡雅 书 记 员  徐 静 法律条文上诉须知附录 一、法律条文 [一]、《中华人民共和国物权法》 第六条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定登记。动产物权的设立和转让，应当依照法律规定交付。 第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。 第十四条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。 [二]、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 [三]、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第三百零五条案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件： （一）案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回； （二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关； （三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。 人民法院应当在收到起诉状之日起十五日内决定是否立案。 第三百一十一条案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。 第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理： （一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的； （二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。 案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。