西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2018）陕0113民初8508号原告（反诉被告）：赵天意，男，汉族，1966年6月1日出生，住西安市雁塔区，个人经销保温材料，成立陕西意华防腐保温工程有限公司。委托代理人：文自进，西安市雁塔区曲江法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）：杜某某丁，男，汉族，1973年10月29日出生，住浙江省东阳市。委托代理人：代艳艳，陕西弘达律师事务所律师。原告（反诉被告）赵天意诉被告（反诉原告）杜某某丁合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）赵天意及其委托代理人文自进、被告（反诉原告）杜某某丁及其委托代理人代艳艳到庭参加诉讼。本案现已依法审理终结。原告（反诉被告）赵天意诉称，原告（反诉被告）于2014年7月27日至2017年8月4日期间分别给被告（反诉原告）供应泡沫板等货物。总货款为544164元，被告（反诉原告）已付货款288222元，至今欠下原告（反诉被告）货款255942元拒不支付。原告（反诉被告）多次与被告（反诉原告）协商未果，原告（反诉被告）依据我国民法通则第75条之规定，特向贵院起诉，请求依法判令：1、被告支付原告货款255942元；2、本案诉讼费由被告承担。被告（反诉原告）杜某某丁辨称，1、本案案由并非买卖合同纠纷，而是劳务合同纠纷。杜某某丁将位于河南省三门峡市陕县XX社区XX号楼、XX号楼、XX号楼、XX号楼的外墙保温工程包给赵天意，随后其组织人员施工，杜某某丁之后按照工程进度以及实际情况向赵天意支付劳务费，本案并非买卖合同纠纷，应属于劳务合同纠纷。2、赵天意提供劳务存在质量问题，导致杜某某丁多次被罚款。3、本案所涉劳务费用杜某某丁已经付超，不存在拖欠情况。反诉原告（本诉被告）杜某某丁诉称，2014年5月反诉原告（本诉被告）杜某某丁将位于河南省三门峡市陕县XX社区XX号楼、XX号楼、XX号楼、XX号楼的外墙保温工程承包给反诉被告（本诉原告）赵天意，随后其组织人员施工，原告（本诉被告）杜某某丁之后按照工程进度以及实际情况付款。由于反诉被告施工过程中存在较多质量问题，项目部在验收过程中多次要求整改、返工，但是反诉被告赵天意始终不予处理，由此导致项目部多次对反诉原告进行处罚，反诉原告因此损失190432元。故请求依法判令：1、反诉被告支付反诉原告损失190432元；2、反诉被告承担本案全部诉讼费用。反诉被告（本诉原告）赵天意辩称，我方不存在给被告造成损失的事实，我方是完全按照被告的进度要求安装保温材料，被告的反诉请求依法不能成立，请求依法驳回被告反诉请求。经审理查明，2014年，赵天意称其按照杜某某丁的要求向河南省三门峡市陕县XX社区供应保温材料，双方没有签订书面合同。杜某某丁对此不予认可称其将承建的河南省三门峡市陕县XX社区XX号楼、XX号楼、XX号楼、XX号楼供应及安装外墙保温材料分包给了赵天意，包工包料，双方没有签订书面合同。庭审中，赵天意表示2014年7月至8月期间履行供货、安装义务，按照实际测量面积结算，7、8、10、11号楼总面积9094平方米，单价每平方55元，总价款500170元，同时还按照杜某某丁的指示给朱国营的班组供应保温板及附属材料共计43994.08元，上述价款合计544164.08元，减去杜某某丁支付的288222元，就是诉请的欠款255942元。杜某某丁对此不予认可，称工程在2014年5月承包给赵天意，5月31日赵天意工人就已经向杜某某丁借支相关费用，施工期间为2014年5月至8月，施工面积9094平方，包工包料，单价每平方米47元，总价款427418元，杜某某丁已支付419240元，只欠赵天意8178元。同时杜某某丁称朱国营是另一个班组的人，因为赵天意的材料有多的，赵天意让其帮忙找人把多的材料卖出去，其不认识朱国营，后面的事情记不清楚了。赵天意为证明其主张的事实提交证据如下：一、结算单一张、供货明细三张，XX社区保温结算单显示实际面积7号楼2378.96㎡、8号楼1793.07㎡、10号楼2459㎡、11号楼2380.6㎡，9011.63+83㎡=9094㎡，结算单右上处写有：单价55元／㎡。杜某某丁于2014年8月4日在该结算单上右下方签字确认；三张供货明细中第二张是第一张的上半部分，其中显示泡沫板、粘结等材料的规格和数量，其中写明9号楼、12号楼，丁延成在该单子上签字确认；第三张供货明细子显示保温钉、泡沫板等材料的规格和数量，其中写明12号楼，并注明7704元，刘建伟于2014年9月2日在该单子上签字确认。二、2016年4月16日朱国营出具的证明一份，写明：兹有赵天意于2014年7月-9月间给杜某某丁供应保温板及附属材料合计金额43994.08元。本案审理过程中，朱国营到庭核实了相关情况，其认可证明的真实性并称赵天意提供的三张供货明细是其工人丁延成给杜某某丁出具的，其又称其使用了杜某某丁的保温材料，也和杜某某丁结算了，杜某某丁将保温材料款从工程款中已经扣除。三、2013年杜某某丁与云南建工集团有限公司签订的《外墙保温协议书》复印件，证明外墙保温市场价是每平方65元。四、2014年10月24日销货清单、收款收据，证明分别对应2014年7月27日、9月1日的供货明细，金额为36290.08元、7704元，合计金额为43994.08元。经庭审质证，杜某某丁表示：一、不认可，第一份结算单不完整，有赵天意自己添加及涂改的情况，该结算单是裁剪一页纸的上部分形成，上部分实际记载7、8、10、11号楼的完成人员及完成面积，与下半部分内容呼应，原始记录中从未出现单价55元／㎡的数字，该单价超出市场价格一半，施工价格双方口头约定每平方47元，只有杜某某丁的名字及日期是他自己签的；第二、三份供货明细涉及9、12号楼，这两栋楼与杜某某丁无关。二、不认可，杜某某丁称朱国营是另一个班组的人，因为赵天意的材料有多的，赵天意让其帮忙找人把多的材料卖出去，其不认识朱国营，后面的事情记不清楚了。三、不认可，没有原件，也不知协议的来源，合法性无法确认，甲方没有签字盖章，“杜某某丁”的字迹也与杜某某丁材料上的书写习惯不一致，即使合同真实，也与本案无关。四、销货清单真实性无法确认，没有要货人的签字；收款收据不认可，8月份已完工，不可能10月份再要货，并且是包工包料。为抗辩赵天意的主张以及证明反诉事实的成立，杜某某丁提交下列证据：本诉：一、XX社区保温结算单的照片打印件，该结算单右上方没有写明单价，其余内容与赵天意提供的结算单内容一致。二、收条四张、转账凭证：第一张收条显示5月31日至8月3日期间陕县工地支付的各项费用，向南林、刘波分别签字确认，被告主张按48770元计算；第二张收条显示8月4日、7日支付工人工资等费用，赵天意的外甥宋某某签字确认，杜某某丁主张按79300元计算；第三张收条的照片打印件显示收到陕县XX社区外墙施工工程款，周华礼、杨彬、袁明清等人签字确认，杜某某丁主张按53400元计算；第四张收条的照片打印件显示收到陕县XX社区外墙保温施工费，朱标英等人签字确认，杜某某丁主张按25900元计算。证明被告向工人支付377370元以及转账支付赵天意170000元。三、照片及人工吊篮费用证明，证明是2014年10月16日陕县大营通旺建筑机械销售部出具，载明：2014年6月河南省三门峡陕县XX社区一期外墙保温工程中，由施工人赵天意承租陕县大营通旺建筑机械销售部，人工吊篮承租4个月，费用合计为41870元，2014年10月16日由承包人杜某某丁代为支付人工吊篮费合计为41870元。反诉：一、三门峡陕县外墙保温工程结算单。结算单显示工程质量扣款66000元；因杜某某丁施工队未按时进行工程质量整改、修理，请其他施工队进行施工的工费58432元。二、2014年11月10日、11月20日、12月9日云南建工集团XX社区项目部向杜某某丁施工队出具的通知单三份，显示分别罚款5000元、46000元、15000元。三、赵天意施工现场照片。经庭审质证，赵天意表示：（本诉）一、结算单形式要件无异议，只认可结算部分，证明目的不认可，恰证明双方是供货及安装关系，而非劳务关系；二、第二张收条显示8月4日、7日支付工人工资等费用，赵天意的外甥宋某某签字确认79300元，赵天意表示认可。同时赵天意称第三张收条和第四张收条的合计金额还是79300元，这是第二张收条79300元，不应重复计算并且其与杜某某丁口头约定工人的安装费用由杜某某丁负责，标准按照9094平方米*13元，无论工人的实际借支是多少钱，其均认可按照最大数字9094平方米*13元=118222元予以抵扣。三、照片的真实性及证明目的均不予认可。反诉所有证据的真实性及证明目的均不予认可。该工程2014年8月4日已经出过结算单，此后还出现罚款不合理。经询，双方一致认可杜某某丁给赵天意转款170000元。赵天意表示除上述转款170000元外，杜某某丁现场支付工人安装费118222元，是按总面积9094平方乘以13元计算的；XX社区保温结算单是为了核算工人的安装费用，对施工总面积予以核算，其工人对杜某某丁说让出一个欠费用的收据，杜某某丁说有总面积和单价可以很容易算出来，其外甥宋某某说单价说杜某某丁写的。杜某某丁表示2014年5月至8月共支付赵天意各项费用377370元，即上述转款170000元加上所提交四张收条的金额207370元。法庭要求宋某某到庭接受询问，但宋某某本人并未到庭说明情况。2018年8月8日，赵天意提出对XX社区保温结算单上单价的市场价格进行评估。2018年12月21日，陕西海通资产评估有限责任公司做出《退案说明》，载明因当事人迟迟不提供保温材料存放场地以备现场勘验，导致鉴定无法进行。上述事实，有结算单、证人证言、收条及庭审笔录等在卷佐证，并经当庭核对无误，可以作为认定案件事实的依据。本院认为，原、被告之间发生的买卖行为是双方真实意思表示，内容合法，属于有效民事行为，具有法律约束力。双方应当按照约定履行各自的权利义务，否则要承担相应的违约责任。根据相关法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。通过庭审调查、双方举证以及当事人陈述，可以证实赵天意向杜某某丁供应及安装外墙保温材料的实际面积为9094平方。对于杜某某丁提交的XX社区保温结算单照片打印件，赵天意在形式上并无异议，因该照片打印件中并未写明单价且赵天意提出的单价市场价格鉴定因其缘故导致鉴定未果，故赵天意主张按每平方55元计算的说法，因证据不足，本院依法不予采信。由于双方没有签订书面合同，结合本案实际情况依法以杜某某丁方认可的每平方47元进行结算，总金额为427418元。关于2016年4月16日朱国营出具的证明，写明了：兹有赵天意于2014年7月-9月间给杜某某丁供应保温板及附属材料合计金额43994.08元。本案审理过程中，朱国营到庭核实了相关情况，其认可该证明的真实性，但朱国营又称赵天意提供的三张供货明细合计数额就是证明中的金额43994.08元。三张供货明细是其工人丁延成给杜某某丁出具的，其使用的是杜某某丁的保温材料，也和杜某某丁结算了，杜某某丁将保温材料款从工程款中已经扣除。而杜某某丁称朱国营是另一个班组的人，其不认识朱国营，因为赵天意的材料有多的，赵天意让其帮忙找人把多的材料卖出去，后面的事情记不清楚了。本院认为朱国营出具了书面的证明，写明了赵天意向杜某某丁提供了价值43994.08元保温板及附属材料，但其当庭又称该部分材料是其使用了并且使用的是杜某某丁的材料并且已经与杜某某丁结算了，结合杜某某丁称赵天意有说材料有多。本院依法认定朱国营证明中提到的43994.08元应由杜某某丁承担。关于已付款部分，对于杜某某丁提交的四张收条，第一张收条赵天意仅认可收到保温工人工资79300元，对此予以确认；第二张、第三张收条赵天意称重复计算，其并未提供证据，本院不予采信，杜某某丁主张支付的53400元、25900元可以作为双方结算货款的依据；第四张收条赵天意不予认可，杜某某丁也未提供有效证据加以证明，无法确认；除此之外还有杜某某丁转给赵天意的170000元。上述款项合计328600元。据此计算，杜某某丁还应支付赵天意142812.08元（9094*47+43994.08-328600）。关于反诉，杜某某丁主张赵天意施工中存在质量问题给其造成相关损失，赵天意对此并不认可，杜某某丁在履行过程中从未通知赵天意并主张相关权利，同时还陆续支付赵天意部分货款，现在赵天意起诉后才提出上述观点，明显是在逃避付款责任，故杜某某丁的反诉请求不能成立，本院依法不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十六条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）杜某某丁应于本判决生效后十日内向原告（反诉被告）赵天意支付供货及安装费用142812.08元。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告（反诉被告）赵天意其余诉讼请求。三、驳回被告（反诉原告）杜某某丁的反诉请求。本案案件受理费5139元、反诉费1650元及404元，由原告（反诉被告）赵天意承担4000元，被告（反诉原告）杜某某丁承担3193元。因原、被告已分别预交，被告（反诉原告）杜某某丁将其应负担部分在本判决生效后十日内一并支付原告（反诉被告）赵天意。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  余 洁人民陪审员  任平汉人民陪审员  王 英二〇一九年四月九日书 记 员  侯媛媛1