陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终678号上诉人（原审被告）：佳县益民现代农业开发有限公司，住所地陕西省佳县。法定代表人：王耀锋，该公司董事长。上诉人（原审被告）：王耀锋，男，汉族，1967年1月4日出生，陕西省佳县人，现羁押于陕西省佳县看守所。二上诉人共同委托诉讼代理人：金邦庆，陕西树理律师事务所律师。上诉人（原审被告）：王国庆，男，汉族，1989年10月1日出生，陕西省佳县人，现住陕西省佳县。被上诉人（原审原告）：李文彪，男，汉族，1961年1月19日出生，榆林市。上诉人佳县益民现代农业开发有限公司、王耀锋、王国庆因与被上诉人李文彪民间借贷纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2018）陕0802民初7820号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。佳县益民现代农业开发有限公司、王耀锋上诉请求：1、依法撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院（2018）陕0802民初7820号民事判决第一项内容，确认双方按签订的还款合同履行；2、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人佳县益民现代农业开发有限公司与被上诉人李文彪于2014年4月28日签订了借款单，约定：从被上诉人李文彪处借款266万元（其中200万元是本金、66万元是利息），月息2分，用于企业短期周转。由于第一上诉人支付了14.66万元后，企业经营不善无力偿还，2017年9月11日，上诉人佳县益民现代农业开发有限公司又与被上诉人达成一份还款合同，变更了原来借款协议内容，新合同约定：公司用现金40%计106.4万元，另外60%的借款转为枣缘红酒，可以上诉人代为销售或被上诉人自己销售，利息及好处费按中国中小企业上市服务联盟规划送原始股。依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第七十七条，上诉人与被上诉人之间的借款单被新的还款合同替代，根据双方达成的还款合同上诉人随后分6次已经给被上诉人支付了41.5万元本金，上诉人尚欠被上诉人64.9万元本金，另外上诉人承诺被上诉人随时提取约定的159.6万元枣缘红酒自行销售或代销。被上诉人在2017年9月11日之后分三次提取还债酒15624元。一、上诉人佳县益民现代农业开发有限公司请求二审法院依法撤销一审判决，确认还款合同有效，责令被上诉人继续履行双方自愿签订的还款合同。上诉人尚欠被上诉人64.9万元现金和158.0376万元枣缘红酒产品。二、上诉人王耀锋请求二审法院依法撤销一审判决，上诉人王耀锋并非案件的适格的诉讼主体；王耀锋在2014年4月28日借款单、2017年9月11日还款合同签字都是作为公司法定代表人签字，都是公司职务行为，依据《中华人民共和国公司法》第三条、《中华人民共和国民法通则》第六十一条，有限公司承担有限责任，法定代表人以法人名义从事的民事活动，均由法人承担法律后果，无权连带法定代表人。王国庆上诉请求：1、依法撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院（2018）陕0802民初7820号民事判决第一项内容，确认上诉人王国庆非本案适格主体；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：佳县益民现代农业开发有限公司与李文彪在2014年4月28日签订了借款单，约定：从被上诉人李文彪处借款266万元（其中200万元是本金、66万元是利息），月息2分，用于企业短期周转。由于一审被告佳县益民现代农业开发有限公司支付了14.66万元后，企业经营不善无力偿还，于是2017年9月11日一审被告佳县益民现代农业开发有限公司又与被上诉人达成一份还款合同，变更了原来借款协议内容，新合同约定：公司用现金40%计106.4万元，另外60%的借款转为枣缘红酒，可以一审被告代为销售或被上诉人自己销售，利息及好处费按中国中小企业上巿服务联盟规划送原始股。因此，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第七十七条，一审被告与被上诉人之间的借款单被新的还款合同替代，根据双方达成的还款合同一审被告随后分6次己经给被上诉人支付了41.5万元本金，一审被告尚欠被上诉人64.9万元本金，另外一审被告承诺被上诉人随时提取约定的159.6万元枣缘红酒自行销售或代销。被上诉人在2017年9月11日之后分三次提取还债酒15624元。上诉人王国庆只是在2014年4月28日借款单上的财务负责人处签字，虽然后期公司还款曾经从王国庆个人账户走账，但是都是职务行为，最终借款、还款资金都进出公司账户和计入公司财务凭证。依据《中华人民共和国公司法》第三条和《中华人民共和国民法通则》第六十一条，有限公司承担有限责任，法定代表人以法人名义从事的民事活动，均由法人承担法律后果，无权连带公司经办人。被上诉人李文彪答辩称，1、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持；2、王耀峰因网上套取现金现在监狱服刑；3、涉案本金是266万元而非200万元，66万元是利息，是上诉人还不起利息后换条据时该66万元变成本金；4、上诉人所称的还款合同其实就是一个还款计划，但还款合同签订后一直未履行，前期支付的几十万都是利息，上诉人至今本金分文未付，该还款计划无效；5、王国庆一直在逃避其是借款人的事实，当时是给王国庆借的款，王国庆打的欠据；6、王国庆说是负责财务的，出具借款条据时公司出纳和其他人均未签字，王国庆作为借款人签字应承担偿还责任。李文彪向一审法院起诉请求：1、依法判令三被告连带偿还借款266万元，并支付该借款从2014年4月28日起至还款之日止按月利率2%计算的利息。2、本案诉讼费由三被告承担。一审法院认定事实：2014年4月28日，原、被告对之前的借款本金200万元及利息66万元进行结算，由三被告向原告出具借据一支，载明：“佳县益民现代农业开发有限公司借款单今借到李文彪人民币贰佰陆十陆万元整（2660000元），摘要：短期周转，月息3分，此据借款单位：佳县益民现代农业开发有限公司、王耀锋，负责人王国庆，借款日期：2014年4月28日”。立据后，被告方通过被告佳县益民农业开发有限公司账号、榆林市枣缘红商贸有限公司账号及被告王国庆账号共计给原告偿还借款561600元，通过以酒抵账的方式偿还借款15624元，因借据中约定了借款利息，且被告偿还借款时，尚不足以偿还借款当时所产生的利息，故被告方所偿还的款项共计577224元，应当认定为偿还的是利息。2017年9月11日，原告李文彪与被告佳县益民现代农业开发有限公司签订了还款合同，但合同签订后，被告并未实际按合同约定履行。2018年9月21日，本院依据原告的申请，依法查封了登记在被告佳县益民现代农业开发有限公司名下的位于佳县通镇王家沟的房屋一处（不动产权证号：0003356）、位于佳县通镇王家沟村的房屋一处（不动产权证号：4182）、位于佳县通镇王家沟村的房屋一处（不动产权证号：0004151）、位于佳县通镇王家沟村的房屋一处（不动产权号：3354号）。依法冻结了被告王国庆在佳县枣缘红酒业有限公司所持有的股权的30%。原告为此支出保全费5000元。审理中，被告佳县益民现代农业开发有限公司提出异议，请求解除对被告佳县益民现代农业开发有限公司所有的房产的查封，被告王国庆提出异议，请求解除对其在佳县枣缘红酒业有限公司所持有的股权的30%的冻结，但于法无据，依法不予支持。一审法院认为，原、被告之间的借款事实清楚，证据确实充分，故原告要求三被告共同向原告偿还借款266万元之请求依法应当予以支持。被告王耀锋辩称其并非借款人之理由，因其在借据中签字、盖章，且无其他证据证明其并非借款人，故对其抗辩理由不予支持。被告王国庆辩称其在借据中签字系履行职务的行为，并非借款人，不应当承担还款责任之理由，因第一、被告王国庆在借据中签字，第二，根据原告所举的证据看，本案所涉款项转入了被告王国庆的个人账号，第三，被告王国庆并未提交证据证明其将款项转入公司账号，第四，从偿还款项的情况来看，被告王国庆也曾向原告偿还过借款。故对被告王国庆的抗辩理由不予支持。原告要求三被告偿还原告借款266万元从2014年4月28日起至还款之日止以月利率2%计算的利息之请求，因第一、原、被告一致认可借据中的266万元包括借款本金200万元，利息66万元，故对利息66万元不再计算利息。第二、原告要求以月利率2%计算利息，符合法律规定，故三被告应当偿还原告借款200万元从2014年4月28日起至还款之日止以月利率2%计算的利息，被告已经偿还的利息577224元从中扣除。被告佳县益民现代农业开发有限公司辩称，双方应当继续履行借款合同之理由，因第一、借款合同签订后，被告并未实际按照借款合同履行还款义务，第二、原告现不同意继续履行合同，故对该理由不予采信。被告佳县益民农业开发有限公司辩称，被告已经替原告给第三方偿还了借款10万元之理由，因无相关证据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零八条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条第二款，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条、第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，判决：一、本判决生效后五日内，被告王国庆、王耀锋、佳县益民现代农业开发有限公司偿还原告李文彪借款266万元，并支付借款200万元从2014年4月28日起至还款之日止以月利率2%计算的利息。（被告已经偿还的利息577224元从中扣除。）二、驳回原告李文彪的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费45710元，由原告李文彪负担2710元，被告王国庆、王耀锋、佳县益民现代农业开发有限公司负担43000元。保全费5000元，由被告王国庆、王耀锋、佳县益民现代农业开发有限公司负担。二审中，上诉人王国庆提交的2013年2月21日佳县益民现代农业开发有限公司的银行转账以及公司付款凭证；2013年6月4日佳县益民现代农业开发有限公司的网银转账（王国庆的个人账户）以及公司付款凭证；2013年12月16日佳县益民现代农业开发有限公司的转账波罗、款单和农业银行公户公司转账凭证，2013年2月26日佳县益民现代农业开发有限公司的记账凭证、现金收款凭证及转账白条；2014年4月28日借款单、公司记账凭证及5月28日的现金收款凭证。2013年11月30日佳县益民现代农业开发有限公司的记账凭证及公司现金收款凭证，佳县益民现代农业开发有限公司财务档案调取的2013年1-8月短期借款月报表、2014年12个月短期借款月报表、2015年短期借款报表和公司负债登记表，佳县益民现代农业开发有限公司财务档案调取2015年公司重组负债统计和负债明细表，王国庆2019年益民公司的借出凭证、账簿登记表，因佳县益民现代农业开发有限公司和王国庆向李文彪还款均不能否定王国庆在借据上签字的事实，且李文彪亦不认可，故本院对上述证据不予采信。二审经审理查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人佳县益民现代农业开发有限公司、王国庆向被上诉人李文彪出具的借据系双方真实意思表示，该借据合法、有效，内容不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，权利义务关系明确，应受法律保护。上诉人佳县益民现代农业开发有限公司、王国庆向被上诉人李文彪出具借据后，双方又签订了还款合同，该还款合同未实际履行，还款合同未成立，对双方当事人不发生效力，故上诉人佳县益民现代农业开发有限公司、王国庆有关按还款合同履行的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人王国庆称其在借据中签字系履行职务行为并非借款人，不应当承担还款责任的上诉理由，经查，上诉人王国庆在借据中签字，且涉案借款转入其个人账号，王国庆亦未提供证据证明其将款项转入公司账号，故上诉人的该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人王耀锋称其并非本案适格的诉讼主体，经查，本案借据中，上诉人王耀锋作为公司法定代表人在借据上签字的行为系履行职务的行为，其个人不应当承担还款责任，一审判决其偿还涉案借款不妥，依法应予纠正。综上，上诉人佳县益民现代农业开发有限公司、王国庆的上诉请求不能成立，应予驳回。上诉人王耀锋不承担责任的上诉理由成立，依法应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院（2018）陕0802民初7820号民事判决。二、本判决生效后五日内，王国庆、佳县益民现代农业开发有限公司偿还李文彪借款266万元，并支付借款200万元从2014年4月28日起至还款之日止以月利率2%计算的利息（上诉人已经偿还的利息577224元从中扣除）。三、驳回李文彪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费45710元，由李文彪负担2710元，王国庆、佳县益民现代农业开发有限公司负担43000元。保全费5000元，由王国庆、佳县益民现代农业开发有限公司负担。二审案件受理费71970元，由王国庆负担35985元、佳县益民现代农业开发有限公司负担17992.5元、李文彪负担17992.5元。本判决为终审判决。审判长  乔幼涛审判员  曹小蕊审判员  王仲民二〇一九年四月二十二日书记员  李元元