广东省广州市增城区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0118刑初646号公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。被告人谭某，男，1973年9月4日出生，汉族，湖南省攸县人，文化程度初中，户籍地址湖南省攸县。因吸毒于2018年2月3日被羁押，次日被行政拘留，因本案于2018年2月5日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕，现羁押于广东省广州市增城区看守所。指定辩护人游江南，广州市增城区法律援助中心律师。辩护人张珍萍，湖南人信律师事务所律师。广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉[2018]700号起诉书指控被告人谭某犯非法制造枪支罪，于2018年6月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市增城区人民检察院指派检察员王群胜出庭支持公诉，被告人谭某及其辩护人游江南到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广东省广州市增城区人民检察院指控：2018年初，被告人谭某在其位于增城区新塘镇沙园街7巷13号2楼出租屋内，擅自购买钢管等材料，使用其持有的电钻、锯子等工具依枪形草图制造枪支。2018年2月3日中午，公安民警在该处抓获被告人谭某，随后在其出租屋的卧室桌子抽屉内搜查到一支手枪状物（内有四发子弹），在另一房间内搜查到一支长枪状物及电钻、铁锤、电脑、笔记本等工具、物品一批。经鉴定，手枪状物属于以火药为动力发射枪弹的非制式枪支，四发子弹属于非制式子弹，另一支长枪状物不属于枪支。庭审中，公诉机关向法庭出示了现场勘验材料、鉴定意见、证人证言、被告人供述等证据证实指控的事实。公诉机关认为被告人谭某的行为已构成非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款的规定，判处刑罚。并建议对被告人谭某在有期徒刑三年至四年的幅度量刑。被告人谭某辩解其没有制造枪支的行为，在其家中缴获的枪支是其检到的。辩护人游江南提出如下辩护意见：1、对公诉机关指控的罪名不持异议；2、被告人谭某是初犯、偶犯；3、枪支尚未被使用，未造成伤害后果，社会危害性不大。辩护人张珍萍提出如下辩护意见：本案证据均不足以认定被告人谭某实施制造枪支的行为，本案存有疑点，根据有利于被告人原则，应认定被告人谭某不构成非法制造枪支罪。经审理查明：2018年2月3日中午，公安民警在位于增城区新塘镇沙园街7巷13号2楼出租屋内查获吸毒的被告人谭某，并从该出租屋的卧室桌子抽屉内搜查到1支手枪状物（内有4发子弹），经鉴定，手枪状物属于以火药为动力发射枪弹的非制式枪支，四发子弹属于非制式子弹。上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：1、受案登记表、立案决定书，证实公安民警于2018年2月3日在增城区新塘镇沙园街7巷13号2楼抓获吸食毒品的谭某，并在其房间内搜出两支枪形物及一制造工具。2、户籍资料，证实被告人谭某犯罪时已满18周岁，已达到完全刑事责任年龄。3、抓获经过，证实被告人谭某于2018年2月3日因吸毒被公安民警查获。4、现场勘验笔录、现场图及现场照片，证实中心现场位于广州市增城区新塘镇甘涌村沙园街七巷13号2楼，2楼为两房两厅一卫一厨结构，客厅的北边靠2楼房内的东北侧是一间房间，在房间里面靠西北侧可见摆放着一张床，床上可见有—把枪形物品、砂轮机、电钻、弓形锯、螺丝刀、卷尺、钳剪、电池、铁棍状物品、铁管状物品、笔记本和其他工具杂物物品，在笔记本内写有月份和数字内容。在床的南边可见有一张木椅和一张红色塑料凳子，在木椅上可见锤子、钳子和铁凿物品，在塑料凳子上可见有砂轮片和钳。在床和木椅之间的地面上可见一个电插排、散落着烟头、黑色的灰和其他垃圾物品。在木椅的东侧靠房间南侧可见摆放着一张桌子，在桌子上可见有一个铁盒、热水壶和其他物品。在铁盒内可见有一个枪形部件套筒、枪形部件弹匣和铁管。在床的南侧靠房间的西南侧可见摆放着一张桌子，在桌子抽屉内可见有一把枪形物品。5、搜查笔录、扣押笔录、扣押清单，证实从被告人谭某处扣押了木托长枪形物1把、银色手枪形物1把、黄色笔记本1本、黄色锯子1把、黄黑色电钻1把、红黑色电切机1把、黑黄色钳子1把、羊角状铁锤1把、铁柄铁锤1把、黑色笔记本电脑1台、银色笔记本电脑1台、显示器1个、银色弹夹状物1个、铁制枪套筒状物品1个、塑料吸毒工具1个、子弹状物4发，手机2部。6、广东省广州市公安司法鉴定中心出具的穗公（司）鉴（痕检）字[2018]00147号鉴定书，证实：（1）JH1800147001号检材具有手枪的外形特征和基本结构，配有弹匣，检材表面无标识，全长140mm、管长68.4mm、管口直径7.80mm，管内无膛线，经试验，该检材可装填和发射非制式手枪弹，枪口比动能为358.72J/cm2，属于以火药为动力发射枪弹的非制式枪支。（2）JH1800147002号检材不是枪支。（3）JH1800147003号检材属于非制式枪弹。7、提取笔录、广东省广州市增城区公安司法鉴定中心出具的穗增公（司）鉴（DNA）字[2018]00496号鉴定书，证实：（1）东北侧房内床上枪形物品的把手的擦拭子的18个基因座的STR分型与谭某的STR分型相同，似然比率为6.91×1024。（2）东北侧房内床上枪形物品的扳机的擦拭子的18个基因座的STR分型与谭某的STR分型相同，似然比率为7.27×1025。（3）东北侧房内床上砂轮机的把手的擦拭子、东北侧房内床上电钻的把手的擦拭子、东北侧房内南侧桌子上铁盒内套筒状物品的擦拭子、东北侧房内南侧桌子上铁盒内弹匣状物品的擦拭子、西北侧房内桌子抽屉内枪形物品的套筒的擦拭子、西北侧房内桌子抽屉内枪形物品的把手的擦拭子、西北侧房内桌子抽屉内枪形物品的扳机的擦拭子、东北侧房内地面上烟头1、东北侧房内地面上烟头2、东北侧房内地面上烟头3的20个基因座的STR分型与谭某的STR分型相同，似然比率为6.23×1027。8、电子数据检查工作记录,证实公安机关依法对扣押的被告人手机进行电子物证检查的过程。9、现场检测报告书、行政处罚决定书，建议停止执行复函，证实被告人谭某因吸毒于2018年2月4日被广州市公安局增城区分局处以行政拘留十五日，对吸毒工具一套予以收缴。10、证人文某的证言：2017年3月份左右，我和我老公谭某搬去广州市增城区新塘镇沙园街7巷13号二楼居住。自从搬去这个地方住之后，我老公就很少去我的房间睡觉。我和谭某之间因为他吸毒的问题经常吵架，我平时管不了他，他比我高大，我都是睁一只眼闭一只眼对待他的。他平时经常睡在那个乱七八糟的垃圾房，也不给我进去。今天我因为要拿扫把才第一次进入他的那个房间。当时我发现了吸毒工具，没有注意到床上是否有枪支，就马上过去派出所将这个情况反映给公安机关了，之后我就回了家。后来派出所的民警来到时，我就发现我房间的抽屉里有一把短的枪支，我的抽屉里面本来是零钱和针线，没有其他东西的，谭某是昨天晚上很晚才来我房间睡觉的，之前我是没有听到他房间里面传出声音，但最近一个多月晚上经常听到他房间里面经常传出机器打磨的“吱吱”声音。我没有进入管过他，我不知道他在做什么事情，我也没有问过他。那个乱七入糟的垃圾房原来是-间空房来，房间里面的那些东西是后来才有的，我是今天才看到里面放了这么多东西。证人文某指认出查获现场照片。11、被告人谭某供述：2018年2月3日中午，民警过来我居住的位于增城区新塘镇沙园街7巷13号2楼里，说我吸毒要将我带回派出所调查，并在我家里发现有枪支及砂轮机、电钻、铁锤等物品。在我和文香兰共同使用的那个卧室抽屉里发现的—支手枪，枪里面有弹匣，弹匣里有4发弹，该枪是我于2017年12月份左右的一天傍晚，在增城区新塘镇保利东江府附近江边的一棵树下捡到的，捡到的时候枪里面就有4发子弹，我准备拿去公安机关上交的。类似木柄长枪的物品的是我朋友“小龙”放在我住处的，砂轮机、电钻、铁锤、锯子、钳子等物品是我以前修车时使用的，现还留着偶然去帮朋友修下车。枪弹匣状物品、枪套筒状物品是我自己造的，是给自己当玩具的，同时给自己辟邪。那本笔记簿是用来记债务等账的，同时也用来画过一些挂钩的图案。我没有制造枪支。经指认，其指认出涉案枪支、查获现场。关于被告人谭某定性的问题，经查，根据扣押清单、鉴定意见及被告人供述等证据，现有证据仅能证实被告人谭某非法持有以火药为动力发射枪弹的非制式枪支1支，不能证实被告人谭某有非法制造枪支的行为，因此公诉机关指控被告人谭某非法制造枪支证据不足，本院不予支持，应以非法持有枪支罪对被告人谭某定罪处罚。本院认为，被告人谭某无视国家法律，违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非制式枪支1支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关提请本院处理的黄色笔记本1本、黄色锯子1把、黄黑色电钻1把、红黑色电切机1把、黑黄色钳子1把、羊角状铁锤1把、铁柄铁锤1把、黑色笔记本电脑1台、银色笔记本电脑1台、显示器1个、手机2部，因无证据证实是本案作案工具，故本院不作处理。另提请处理的塑料吸毒工具1个，因公安机关在行政处罚时已作处理，故本院不再作处理。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第（二）项之规定，判决如下：一、被告人谭某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年六个月。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即2018年2月5日被起至2020年8月4日止）。二、缴获的非制式枪支1支、木托长枪形物1支、银色弹夹状物1个、铁制枪套筒状物品1个、子弹状物4发，予以没收、销毁（由广州市公安局增城区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈艾菁人民陪审员  姚俊宇人民陪审员  赖远明二０一九年四月十九日书 记 员  黄楚翔附相关法条：《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。第八条第二款刑法第一百二十八条第一款规定的“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。