山东省临朐县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0724民初161号原告：江苏省华海消防安装工程有限公司潍坊分公司法定代表人：樊学峰，经理。委托诉讼代理人：李明国，山东德宇律师事务所律师。被告：山东颐顺置业有限公司法定代表人：吴绍兴，总经理。委托诉讼代理人：崔永胜，山东新境界律师事务所律师。原告江苏省华海消防安装工程有限公司潍坊分公司（以下简称华海消防公司）与被告山东颐顺置业有限公司（以下简称颐顺置业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。华海消防公司法定代表人樊学峰及其委托诉讼代理人李明国、颐顺置业公司委托诉讼代理人崔永胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华海消防公司向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告工程款631477.48元及违约金30000元，诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，华海消防公司变更诉讼请求为：请求判令被告支付工程632477.48元，逾期付款违约金按合同约定自逾期之日起按日万分之三由被告承担，附具体计算明细为167685.77元，诉讼费用由被告负担。后华海消防公司再次变更诉讼请求：解除原、被告关于以房抵顶工程款的协议，被告支付原告工程款642751.48元及违约金。事实和理由：2013年5月18日，原、被告签订建筑消防设施安装施工合同，约定原告就被告颐和家园4号、8号楼及地下车库消防设施进行安装施工，合同总价款为1592751.48元，另增加部分维修保养项目。原告按约完成施工合同约定的义务，但被告未按时支付工程款。颐顺置业公司辩称，被告只欠原告工程款款204227.48元。解除房屋买卖合同不符合条件，原告主体不适格。网签系备案性质不具有物权变动登记的性质，被告同意十五日内与第三人解除网签且与原告办理网签手续。被告承担违约金无依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2013年5月18日，华海消防公司与颐顺置业公司签订建筑消防设施安装施工合同，约定华海消防公司为颐顺置业公司施工安装临朐县颐和家园4号、8号楼及地下车库消防设施，合同总包价为1592751.48元（一次性包死，变更另调整）。工程经消防部门验收合格后，付至合同总价款的95%，剩余5%作为质保金，保修期为验收合格之日起两年，满两年无质量问题全额返还质保金。合同同时约定，未按约定支付工程款，每拖延一日按拖欠额的0.03%支付违约金。合同签订后，华海消防公司组织了施工。2015年5月11日，上述工程经消防部门验收合格。2017年1月24日，颐顺置业公司用临朐县浮顺园小区4号楼2单元602室抵顶华海消防公司工程款428250元，同日，华海消防公司为颐顺置业公司开出428250元的工程款收款收据。2017年1月25日，颐顺置业公司给华海消防公司开出4号楼2单元602室房款428250元的收款收据，客户名称记载为孟秀云。孟秀云为华海消防公司职工，系华海消防公司法定代表人妻子。孟秀云出庭作证陈述，颐顺置业公司欠华海消防公司工程款，用临朐县浮顺园小区4号楼2单元602室抵顶华海消防公司工程款428250元，房款收据记在孟秀云名下，但孟秀云没有支付该房屋的房款，该房子是华海消防公司的，同意华海消防公司与颐顺置业公司解除以房抵顶工程款的协议，颐顺置业公司将工程款支付给华海消防公司。2017年7月11日，临朐颐顺物业管理有限公司给华海消防公司开出交款人为孟秀云的房屋维修基金7349元收款收据一支、物业费等2925元收款收据。华海消防公司主张上述款项10274元以颐顺置业公司所欠工程款抵账。颐顺置业公司对该两支收据不予认可，认为与本案无关。2017年7月13日，颐顺置业公司将上述房屋的钥匙交付原告华海消防公司。2018年8月11日，经对账，颐顺置业公司欠华海消防公司工程款204227.48元。另查明，2017年5月16日，颐顺置业公司与案外人王亓建签订合同，将本案颐顺置业公司抵顶给华海消防公司的上述浮顺园小区4号楼2单元602室房屋再次出卖给王亓建，并到临朐县住房和城乡建设局办理了商品房预售签约备案登记。本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的……《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第八条规定，具有下列情形之一，导致商品房买卖合同目的不能实现的，无法取得房屋的买受人可以请求解除合同、返还已付购房款及利息、赔偿损失……（二）商品房买卖合同订立后，出卖人又将该房屋出卖给第三人。颐顺置业公司将浮顺园小区4号楼2单元602室抵顶给华海消防公司后，又与案外人签订合同将房屋出售给他人，并与案外人办理网签备案登记，致使华海消防公司无法取得涉案房屋的所有权，合同目的不能实现，华海消防公司请求解除双方以房抵顶工程款的协议，符合法律规定，应予支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原、被告解除以房抵顶工程款协议后，颐顺置业公司应将以房抵顶的工程款428250元支付给华海消防公司，华海消防公司应将涉案房屋返还给颐顺置业公司，为方便当事人诉讼，本案一并处理。根据原、被告签订合同的约定，2015年5月11日，涉案工程经消防部门验收合格，颐顺置业公司应付至合同总价款的95%，除去颐顺置业公司已付工程款外，此时颐顺置业公司另应支付工程款数额为552839.91元（428250元＋204227.48元-1592751.48元×5%）。两年后2017年5月11日，颐顺置业公司应支付华海消防公司合同总价款5%质保金79637.57元。颐顺置业公司未按约定期限支付工程款，按照双方签订合同约定颐顺置业公司每拖延一日按拖欠额的0.03%支付违约金。2015年5月12日至2017年1月23日，颐顺置业公司应支付华海消防公司违约金103159.93元（552839.91元×0.03%/天×622天）。以房抵顶工程款后至两年保修期满，即2017年1月24日至2017年5月10日，颐顺置业公司颐顺置业公司应支付华海消防公司违约金（204227.48元-79637.57元）×0.03%/天×106天为3961.96元。2017年5月11日至原告主张的本案第一次开庭日期2019年2月22日，颐顺置业公司应支付华海消防公司违约金39946.90元（204227.48元0.03%/天×652天）。以上至2019年2月22日被告颐顺置业公司应支付原告华海消防公司逾期付款违约金147068.79元（103159.93元＋3961.96元＋39946.90元）。2019年2月22日以后的逾期付款违约金原告本案中未主张，本案中不作处理。华海消防公司主张抵顶的房屋维修基金、物业费等费用10274元，其提供的收款收据载明收款人为临朐颐顺物业管理有限公司，其可另行处理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十四条第一款、第三款、第二百六十三条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第八条的规定，判决如下：一、被告山东颐顺置业有限公司支付原告江苏省华海消防安装工程有限公司潍坊分公司工程款204227.48元，于本判决生效之日起十日内付清；二、解除被告山东颐顺置业有限公司与原告江苏省华海消防安装工程有限公司潍坊分公司关于以浮顺园小区4号楼2单元602室抵顶工程款428250元的协议，被告山东颐顺置业有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告江苏省华海消防安装工程有限公司潍坊分公司工程款428250元，原告江苏省华海消防安装工程有限公司潍坊分公司于本判决生效之日起十日返还被告山东颐顺置业有限公司浮顺园小区4号楼2单元602室房产；三、被告山东颐顺置业有限公司支付原告江苏省华海消防安装工程有限公司潍坊分公司逾期付款违约金147068.79元，于本判决生效之日起十日内付清；四、驳回原告江苏省华海消防安装工程有限公司潍坊分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11904元，保全费4020元，共计15924元，由原告负担607元，被告负担15317元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审 判 长  刘树宝审 判 员  谷长江人民陪审员  刘光旭二〇一九年四月二十八日书 记 员  沈广磊