山东省烟台市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鲁06刑终118号原公诉机关山东省烟台市芝罘区人民检察院。上诉人（原审被告人）李某1，男，1993年10月30日出生于黑龙江省双鸭山市，汉族，初中文化,无固定职业，户籍所在地及住址黑龙江省双鸭山市岭东区。2011年9月因犯抢劫罪被烟台市芝罘区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元（犯罪时未成年）；2014年1月因犯盗窃罪被山东省莱州市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，撤销缓刑部分，与原判决有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元并罚，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币七千元。2014年11月30日减刑释放。2018年3月15日因吸食毒品被烟台市公安局芝罘分局行政拘留十日并处罚款人民币二千元（未执行），同日被刑事拘留，同年4月20日因涉嫌犯盗窃罪被逮捕。现羁押于烟台市芝罘区看守所。原审被告人李国强，男，1992年7月15日出生于内蒙古自治区，汉族，小学文化,无固定职业，户籍所在地及住址内蒙古自治区。2018年3月20日因吸食毒品被烟台市公安局芝罘分局行政拘留十日并处罚款二千元（未执行）。2018年3月19日因涉嫌犯盗窃罪、贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月20日被逮捕。现羁押于烟台市芝罘区看守所。原审被告人孙烟青，男，1994年4月14日出生于山东省青岛市四方区，汉族，小学文化,无固定职业，户籍所在地及住址烟台市芝罘区。2014年7月10日因吸食毒品被烟台市公安局芝罘分局行政拘留十日。2017年3月19日因吸食毒品被烟台市公安局经济技术开发区分局行政拘留十五日。2018年3月20日因吸食毒品被烟台市公安局芝罘分局行政拘留十五日并处罚款人民币二千元（未执行）。2018年3月19日被刑事拘留，同年4月20日因涉嫌犯盗窃罪被逮捕。2019年2月18日，因原审判决的刑期届满被释放，同日被取保候审。山东省烟台市芝罘区人民法院审理山东省烟台市芝罘区人民检察院指控原审被告人李国强犯贩卖毒品罪、盗窃罪，被告人李某1、孙烟青犯盗窃罪一案，二○一九年一月二十九日作出（2018）鲁0602刑初748号刑事判决。原审法院宣判后，原审被告人李某1不服提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，一、贩卖毒品的事实2017年11月至2018年3月间，被告人李国强在烟台市芝罘区次向孙烟青、叶某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）共计9.72克，获赃款人民币5450元。具体犯罪事实分列如下：1、2017年11月中旬某日，被告人李国强在烟台市芝罘区新桥桃园里93号楼6楼东户出租房内向孙烟青贩卖甲基苯丙胺0.8克，获赃款人民币400元。2、2017年11月下旬某日晚，被告人李国强在烟台市芝罘区新桥桃园里93号楼6楼东户出租房内向孙烟青贩卖甲基苯丙胺0.8克，获赃款人民币450元。3、2018年2月7日晚上，被告人李国强在烟台市芝罘区幸福大厦附近向叶某贩卖甲基苯丙胺2包，共计1.7克，获赃款人民币1400元。4、2018年2月10日下午，被告人李国强在烟台市芝罘区张裕公司公交站点附近向叶某贩卖甲基苯丙胺0.9克，获赃款人民币800元。5、2018年3月初某日，被告人李国强在烟台市芝罘区张裕公司公交站点附近向叶某贩卖甲基苯丙胺0.9克，获赃款人民币800元。6、2018年3月10日晚，被告人李国强在烟台市芝罘区东方花鸟市场附近的桥下向叶某贩卖甲基苯丙胺0.9克，获赃款人民币800元。7、2018年3月15日晚，被告人李国强在烟台市芝罘区西山华庭附近的加油站向叶某贩卖甲基苯丙胺0.9克，获赃款人民币800元。2018年3月19日13时许，民警在烟台市芝罘区机场路1号烟台市自来水公司家属宿舍李国强的暂住处将其抓获，在其居住的房间内查获甲基苯丙胺重2.82克。民警通过查看李国强与叶某的通话记录，发现当日上午叶某与李国强联系欲向李国强购买甲基苯丙胺，后将前来购买毒品的叶某抓获。原审判决认定上述事实的证据有：同案人李某1、孙烟青的供述，证人叶某、窦某、衣婷婷、王某1的证言，被告人李国强的供述，辨认笔录，搜查笔录，称量笔录及照片，扣押清单，（烟）公（刑）鉴（化）字[2018]110号检验报告，吸毒现场检测报告书，微信转账记录截图，公安机关出具的工作情况等证据,且被告人李国强在原审开庭审理过程中对上述事实亦无异议。二、盗窃的事实2017年6月至2018年3月间，被告人李某1单独或伙同被告人孙烟青、李国强，在烟台市芝罘区盗窃作案7起，窃得摩托车、电动车7辆，价值共计人民币14430元。其中，被告人李某1参与全部作案；被告人孙烟青参与作案5起，价值共计人民币9950元；被告人李国强参与作案2起，价值共计人民币4740元。具体犯罪事实分列如下：1、2017年6月11日凌晨2时许，被告人李某1伙同被告人孙烟青在烟台市芝罘区文化一巷12号楼一单元楼前，盗窃姜某的鬼火牌轻骑二轮踏板摩托车1辆，价值人民币2200元。2、2017年7月9日凌晨1时许，被告人李某1伙同被告人孙烟青、李国强在烟台市芝罘区新林巷14号附2号楼前，盗窃白某的澳柯玛二轮电动车1辆，价值人民币2260元。3、2017年7月13日凌晨2时许，被告人李某1伙同被告人孙烟青在烟台市芝罘区西山路51号楼前，盗窃黄庆玉的雅迪蝶影牌二轮电动车1辆，价值人民币530元。4、2017年9月10日晚上22时许，被告人李某1伙同被告人孙烟青、李国强在烟台市芝罘区佳隆花园174-11号楼北侧，盗窃李豪的大龟王牌二轮踏板摩托车1辆，价值人民币2480元。5、2017年10月29日凌晨1时许，被告人李某1伙同被告人孙烟青在烟台市芝罘区福兴佳苑小区二单元9号楼下，盗窃张某1的雅马哈二轮踏板摩托车1辆，价值人民币2480元。6、2017年12月29日下午15时许，被告人李某1在烟台市芝罘区门口，盗窃孙某晓的雅迪牌二轮电动车1辆，价值人民币2400元。7、2018年1月21日13时许，被告人李某1在烟台市芝罘区幸福南街50-1号楼前，盗窃张某2的迅鹰二轮踏板摩托车1辆，价值人民币2080元。案发后，被告人孙烟青协助公安机关抓获同案人李国强。另，原审审理期间，被告人孙烟青的亲属代其退赔赃款人民币9950元。原审判决认定上述事实的证据有:失主姜某、白某、黄庆玉、李某3张某1、孙某晓、张某2的陈述，证人衣婷婷、李某2、姚某的证言，被告人李国强、孙烟青、李某1的供述，物证照片，辨认笔录，扣押笔录，扣押及发还清单，烟芝价认定[2018]77号价格认定结论书，刑事判决书，释放证明书，行政处罚决定书，在押人员基本情况登记表、QQ及微信交易截图等书证一宗，公安机关出具的到案经过、工作情况及常住人口基本信息查询记录、电话信息查询记录等证据，且被告人李国强、李某1、孙烟青在原审开庭审理过程中对上述事实亦无异议。原审法院认为，被告人李国强多次向他人贩卖甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人李国强、李某1、孙烟青结伙盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。被告人李国强一人犯数罪，依法应数罪并罚。被告人李某1曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应予以从重处罚。关于被告人李某1的辩护人提出李某1到案后如实供述其被李国强强迫参与贩卖毒品的事实，为公安机关抓获李国强贩毒提供线索，属于检举揭发的辩护意见。经查，被告人李某1属如实供述犯罪事实，且其供述的部分事实未经查证属实，不能认定为立功。上述辩护意见，依法不予采纳。鉴于被告人孙烟青协助公安机关抓捕同案人，有立功表现，主动退赃；三被告人到案后均如实供述主要犯罪事实，且当庭自愿认罪，故依法对上述三被告人均予以从轻处罚。被告人李某1的辩护人以此提出的辩护意见，依法予以采纳。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条、第六十四条之规定，以被告人李国强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年三个月，并处罚金人民币三万元，犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币三万二千元；被告人李某1犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币六千元；被告人孙烟青犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元；被告人李国强违法所得人民币5450元，予以追缴，上缴国库；退赔的赃款人民币9950元分别发还给失主姜某2200元、白某2260元、黄庆玉530元、李豪2480元、张某12480元；责令被告人李某1退赔给失主孙某晓人民币2400元、张某2人民币2080元。原审法院宣判后，在法定期限内，公诉机关不抗诉，原审被告人李国强、孙烟青服判，不上诉，原审被告人李某1不服，提出上诉，其提出的上诉理由是，其到案后如实供述被李国强强迫参与贩卖毒品的事实，为公安机关抓获李国强提供线索和举报其他吸毒人员，其行为构成立功，应对其予以从轻处罚。经二审审理查明的事实和证据与一审相同。二审期间上诉人李某1未提供新的证据。山东省烟台市芝罘区人民法院在一审判决书中列明的经庭审质证认定本案事实的证据，本院予以确认。本院认为，上诉人李某1及原审被告人李国强、孙烟青结伙盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪；原审被告人李国强多次向他人贩卖甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪。关于上诉人李某1提出的其到案后如实供述被李国强强迫参与贩卖毒品的事实，为公安机关抓获李国强提供线索和举报其他吸毒人员，其行为构成立功，应对其予以从轻处罚的上诉理由，经查，上诉人李某1归案后，如实供述了其受李国强指使多次给买家送毒品的事实，其供述的向“王某2”、“尹某”“于某”贩卖毒品的事实，未能查证属实，其举报他人吸毒的事实，未能提供证据予以证实，公安机关抓获孙烟青后，根据孙烟青指认的李国强住处，抓获李国强，而非根据其提供的线索，故其行为不构成立功。上诉人李某1曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应予以从重处罚，原审判决认定上诉人及原审被告人到案后均如实供述主要犯罪事实，且当庭自愿认罪，依法对三人均予以从轻处罚，原审判决对其量刑并无不当。故其上诉理由与事实不符，且于法相悖，不能成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  盖柏先审判员  刘光星审判员  褚兴玉二〇一九年四月二十五日书记员  王 莉