镇江市润州区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏1111民初1559号 原告（反诉被告）：江苏号百信息服务有限公司镇江分公司，住所地镇江市电力路18号，统一社会信用代码91321100668993698A。 负责人：徐凌，该公司总经理。 委托诉讼代理人：洪奎、蒋婧萱，江苏金荣恒顺律师事务所律师。 被告（反诉原告）：镇江向日葵广告有限公司，住所地镇江市南门大街178号1楼，统一社会信用代码91321102762440694P。 法定代表人：孔玲，该公司董事长。 委托诉讼代理人：丁泉，该公司员工。 委托诉讼代理人：**福，江苏律威律师事务所律师。 原告（反诉被告）江苏号百信息服务有限公司镇江分公司与被告（反诉原告）镇江向日葵广告有限公司租赁合同纠纷一案，本院于2018年4月3日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）的委托诉讼代理人洪奎、蒋婧萱，被告（反诉原告）的委托诉讼代理人丁泉、**福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告江苏号百信息服务有限公司镇江分公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付合同款欠费77500元及逾期利息25110元（从2017年4月10日至2018年2月28日），其后的利息按合同的约定计算；2.判令被告支付解除合同违约金100000元；3.判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：2016年11月1日，原、被告签订《出租车顶灯广告经营权租赁转让合同》，约定原告将镇江市区1500辆出租车前顶灯广告位经营权转让给被告使用，期限为2016年11月1日至2019年11月30日。2017年6月29日，被告发函要求终止合作，原告同意2017年6月30日合同终止。后被告多次向原告请求协商，原告同意减免20000元合同款。根据合同约定被告每年应支付450000元转让费，实际履行合同为8个月，扣除原告同意减免20000元、被告协助原告销售的90000元，被告尚有77500元、逾期利息25110元、提前解除合同违约金100000元没有支付。 原告为支持其诉讼请求向本院提供了如下证据： 1.2016年11月1日原、被告签订的《出租车顶灯广告经营权转让合同》，证明原告将镇江市区1500辆出租车顶灯广告位经营权转让给被告。 2.镇江市城市客运管理处、中国电信股份有限公司镇江分公司签订的《镇江市智慧城市出租汽车服务管理信息系统业务合作合同》、中国电信股份有限公司镇江分公司出具的《出租车顶灯广告位无偿使用证明》，证明原告拥有出租车顶灯广告位的经营权，公益广告所占的10%并不影响双方的合同履行。 3.镇江市出租车召回情况统计表，证明原告履行了车辆召回义务，且原告通过汽车清洗的方式在10天内的召回率不低于100%。 4.《合同终止申请》，证明被告向原告申请于2017年6月29日终止合同。 被告辩称，其对双方签订《出租车顶灯广告经营权转让合同》及已支付112500元合同款的事实无异议，但认为召回率并不代表召回量，合同履行过程中，部分车辆因原告原因无法召回，导致被告无法安装广告，直到合同终止，原告也没有将安装情况及时反馈给被告。《镇江市智慧城市出租汽车服务管理信息系统业务合作合同》约定爱心车队公益广告不少于10%，该10%的公益广告都是张贴在车顶的前顶灯。同时，镇江市城市客运管理处不是出租车的产权单位，无权与他人签订合同，原告对出租车顶灯广告位没有经营权，且案涉广告违反了市政府相关规定，未办理相关审批手续，故双方签订《出租车顶灯广告经营权转让合同》系无效合同。 反诉原告向本院提出诉讼请求：1.判决《出租车顶灯广告经营权转让合同》无效；2.判令反诉被告支付违约金100000元、返还已支付的转让费112500元；3.判令反诉被告赔偿因违约造成的利益损失360000元；4.反诉被告返还占用广告位牟利的90000元。事实与理由：因反诉被告未能按照合同约定提供1500辆出租车，导致合同无法履行，且反诉被告没有出租车顶灯广告经营权，故双方之间签订的合同无效，反诉被告应返还反诉原告已支付的112500元，并支付违约金100000元。因合同无法履行，致使反诉原告与小九房地产公司签订的合同无法履行，造成合同利益损失360000元。另，反诉被告侵占反诉原告广告经营权牟利90000元。 反诉原告为支持其诉讼请求向本院提供了如下证据： 1.2017年2月18日反诉原告向反诉被告发出的《关于出租车前顶灯广告位经营权转让后贵方不按合同履约的催办函》、2017年4月5日反诉原告向反诉被告发出的《关于三块广告牌（位）经营权转让后贵方不按合同履约的催办函》、2017年4月18日反诉原告向反诉被告发出的《关于三块广告牌（位）经营权转让后贵方不按合同履约的催办函》、2017年7月28日反诉原告向反诉被告发送的书面意见、《问题车辆汇总表》。 2.2017年1月10日反诉原告与镇江小九房地产营销策划有限公司签订的《出租车车顶灯箱广告发布合同》，证明因车辆无法召回，导致该合同无法履行，反诉原告损失360000元。 3.圌山温泉广告照片，证明有300辆出租车发布圌山温泉广告，广告费由反诉被告收取。 4.雅居乐涟山广告照片，证明双方签订广告经营权转让合同之后，反诉被告没有及时将之前广告撤下。 5.双方工作人员的聊天记录，证明雅居乐涟山广告占用顶灯广告位情况。 6.反诉被告向反诉原告发送的律师函，证明反诉被告承诺减免90000元，但该90000元涉及其他案件，与本案反诉原告协助反诉被告发布圌山温泉广告无关。 7.《江苏省镇江市人民政府关于修订镇江市户外广告设置管理办法的通知》，证明双方签订的广告经营权转让合同违反上述规定。 反诉被告辩称，双方之间签订的合同并不违反法律的禁止性规定，双方应当依约履行，反诉原告要求返还已支付租金于法无据。在合同的实际履行过程中，反诉被告履行了车辆召回义务，按照合同约定应由反诉原告张贴广告画面，故反诉原告主张的损失不应得到支持。另，爱心车队实际车辆为67辆，反诉被告给予反诉原告的扣减为20000元，该20000元的扣减比例已经远高于爱心车辆实际占用广告位的比率。因反诉原告协销圌山温泉广告，反诉被告同意扣减90000元，反诉原告要求反诉被告赔偿占用广告位造成的损失无事实和法律依据。 经审理查明：2016年11月1日，甲方江苏号百信息服务有限公司镇江分公司与乙方镇江向日葵广告有限公司签订《出租车顶灯广告经营权转让合同》，约定甲方将镇江市区现有1500辆出租车前顶灯广告经营权转让乙方，以张贴画面形式发布广告。转让期限：自2016年11月1日至2019年11月30日止。甲方保证具有本合同项下约定的广告媒体设施广告发布经营的合法资格。甲方负责乙方在上刊顶灯广告时的车辆召回，10天内召回率不低于100%，否则按比例扣减乙方当月转让费用。顶灯广告贴的制作和安装由乙方负责，甲方负责乙方的安装协调。转让费为每年450000元，3年共计1350000元。乙方每年分四次向甲方支付转让费用，即每季的第三个月10日前乙方向甲方支付112500元整。首年支付的具体时间如下（次年起以此类推）：第一次：合同签订三日内；（次年起为1月10日前）第二次：2017年4月10日；第三次：2017年7月10日；第四次：2017年10月10日。若乙方逾期支付转让费用的，每逾期一日，则乙方按照单笔逾期广告费用总额的1‰向甲方支付违约金。如逾期1个月以上，甲方有权暂停或终止本合同，并可继续向乙方追偿欠款及违约金。如有一方欲提前中止合同，须提前三个月以书面形式向对方提出申请，双方取得一致后，结清转让费并交付100000元违约金后方可解除协议。 2017年2月18日、4月5日，4月18日，镇江向日葵广告有限公司向江苏号百信息服务有限公司镇江分公司发送《关于出租车前顶灯广告位经营权转让后贵方不按合同履约的催办函》和《关于三块广告牌（位）经营权转让后贵方不按合同履约的催办函》两份，上述函件就车顶灯亮度、实有出租车数量、日常维护、召回数量、吉祥号、实际运行数据等向原告发函要求解决。 2017年6月29日，镇江向日葵广告有限公司向江苏号百信息服务有限公司镇江分公司发送《合同终止申请》，该申请书记载：“……出租车顶灯合同约定截至17年6月我方未付款为（合同执行期为2016年11月1日至2017年6月30日）：根据合同实际发生的金额为26.25万元期间我方已付11.25万其中贵方跟我方回收300辆回收金额共计9万。所以未付款为6万元由于后期市场的停滞和上刊以及后期管理无法达成预期所以一直无法接到业务。……”。庭审中，镇江向日葵广告有限公司明确表示“协销”、回收300辆的顶灯广告为圌山温泉广告。 另查明，2014年9月1日，镇江市城市客运管理处与中国电信股份有限公司镇江分公司签订《镇江市智慧城市出租汽车服务管理信息系统业务合作合同》，合同约定中国电信股份有限公司镇江分公司进行车载LED广告显示屏及坐垫套投资，并具有广告发布权。2018年3月30日，中国电信股份有限公司镇江分公司出具《出租车顶灯广告位无偿使用证明》，将其持有的上述出租车顶灯广告设备、广告发布权无偿提供给江苏号百信息服务有限公司镇江分公司使用及运营。无偿使用期限终止日期为中国电信股份有限公司镇江分公司发出书面通知要求停止之日。 上述事实有《出租车顶灯广告经营权转让合同》、《镇江市智慧城市出租汽车服务管理信息系统业务合作合同》《关于出租车前顶灯广告位经营权转让后贵方不按合同履约的催办函》、《关于三块广告牌（位）经营权转让后贵方不按合同履约的催办函》、《合同终止申请》、《出租车顶灯广告位无偿使用证明》及双方当事人的陈述证实，本院予以确认。 本院认为，依法成立的合同受法律保护，当事人均应遵循诚实信用的原则，按约全面履行各自的义务。《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定”，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第十四条规定：“合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定”。经审查，双方签订的《出租车顶灯广告经营权转让合同》系原、被告自愿协商确定，合同的内容并不存在违反法律、行政法规的“效力性”强制性规定的情形，该合同经中国电信股份有限公司镇江分公司追认后依法成立。关于被告认为案涉合同违反广告发布的相关行政管理规定的问题，该问题应由行政管理部门进行审查和处理，并不能作为认定合同无效依据，故对被告主张合同无效的意见，本院不予采纳。在经营权转让合同履行过程中，车辆的清洗召回率100%并不代表所有车辆均被实际召回供上刊广告，虽然合同明确约定顶灯广告的制作和安装由被告负责，但也同时约定原告负责安装协调，并在上刊顶灯广告时负责召回车辆，且10天内召回率不低于100%，否则按比例扣减被告当月转让费。结合被告多次发送的函件内容及双方工作人员的聊天记录，均涉及实际召回供上刊的车辆数量不足等问题，现原、被告均未能提供证据证明案涉出租车被召回时间、实际召回的车辆数目，结合被告已在《合同终止申请》认可的欠付费用60000元，扣除原告因爱心车队自愿抵扣的20000元，本院对原告要求被告支付欠付的77500元的诉讼请求支持40000元。因原告未能举证证明被告逾期付款具体期间的起始，本院参照相关逾期付款的利率标准，结合双方合同终止时间，对原告在主张的逾期付款利息仅支持自2017年6月29日起至实际偿还之日止按年利率4.5%计算的逾期利息。 关于原告主张的提前解除合同违约金100000元的问题，本院认为，当事人应当遵循公平原则确定各方的权利与义务。双方在《出租车顶灯广告经营权转让合同》中约定：“如有一方欲提前中止合同，须提前三个月以书面形式向对方提出申请，双方取得一致后，结清转让费并交100000元违约金后方可解除协议”。本案中，转让费支付的实际义务人为被告，上述要求必须结清转让费和支付100000元才可解除协议的约定，免除了原告支付违约金的责任，且明显加重了被告方的责任，现双方均认可于2017年6月29日终止合同，且并未有足够证据证明系被告单方面提前终止履行合同，故对原告主张的解除合同违约金100000元的诉求，本院不予支持。 关于反诉原告要求反诉被告返还已支付租金112500元的诉求，因双方之间的经营权转让合同已成立且已实际履行，亦未有证据证明反诉被告存在根本违约，故反诉原告要求返还资金并赔偿违约金的诉求，本院不予支持。同时，因合同签订后没有实际履行的原因多样，并未有证据足以证明反诉原告主张的合同利益损失与反诉被告存在因果关系，故对反诉原告要求反诉被告赔偿其经营损失的诉讼请求，本院不予支持。反诉原告与反诉被告之间“协销”圌山温泉广告的事实双方均予以认可，该“协销”的90000元与反诉被告的诉述相互印证，反诉被告在诉讼请求中已明确予以抵扣，故对反诉原告要求反诉被告返还90000元的诉求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第六条，《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第五十一条、第六十条、第九十三条、第一百零七条、第二百一十二条、第二百二十六条、第二百二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告镇江向日葵广告有限公司于本判决生效之日起十日内向原告江苏号百信息服务有限公司镇江分公司支付广告牌经营权转让费40000元以及该款自2017年6月29日起至实际给付之日止按照年利率4.5%计算的逾期付款利息。 二、驳回原告江苏号百信息服务有限公司镇江分公司的其他诉讼请求。 三、驳回反诉原告镇江向日葵广告有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费4340元，由原告江苏号百信息服务有限公司镇江分公司负担3483元，被告镇江向日葵广告有限公司负担857元（此款原告已预交本院，故被告镇江向日葵广告有限公司应将负担的费用连同欠款一并给付原告）。反诉案件受理费5212元，由反诉原告镇江向日葵广告有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（附判决所引用法律法规条文及上诉须知） 审 判 长  李鸿梅 人民陪审员  姚向群 人民陪审员  黄 丹 二〇一九年四月二日 法官 助理  曹东升 书 记 员  顾荷凤 附本案适用法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。 《中华人民共和国合同法》 第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第五十一条无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百一十二条租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。 第二百二十六条承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，租赁期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付；租赁期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付。 第二百二十七条承租人无正当理由未支付或者迟延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。