浙江省余姚市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0281民初6202号 原告：翁家定，男，1959年7月4日出生，汉族，住浙江省余姚市。 被告：艾妮（上海）装饰工程有限公司。住所地：上海市嘉定区菊园新区平城路811号1453室。统一社会信用代码：9131011407291432XX。 法定代表人：卢焱根，该公司总经理。 被告：卢焱根，男，1971年12月12日出生，汉族，住江西省乐平市。 两被告共同委托诉讼代理人：徐建君，浙江联吉律师事务所律师。 原告翁家定与被告艾妮（上海）装饰工程有限公司、卢焱根装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年6月5日立案后，依法适用简易程序，于2018年7月4日公开开庭进行了审理。原告翁家定、被告艾妮（上海）装饰工程有限公司、卢焱根的共同委托诉讼代理人徐建君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告翁家定向本院提出诉讼请求：1、解除原告和被告艾妮（上海）装饰工程有限公司签订的2016年11月22日《石材装饰工程合同》，要求被告艾妮（上海）装饰工程有限公司返还预付款人民币2220000元，同时支付从2016年11月22日起至实际履行之日止以5550000元为基数按日万分之五计算的违约金；2、被告卢焱根对被告艾妮（上海）装饰工程有限公司的上述债务承担连带责任；3、案件受理费等由两被告承担。事实和理由：2016年11月22日，原告和被告艾妮（上海）装饰工程有限公司签订《石材装饰工程合同》一份，约定“甲方在的房屋石材装饰工程由乙方完成，指定天然石材，工程期限从2016年11月22日至2017年10月22日，合同价款暂定5550000元。原告在合同签订后三日内预付2220000元，如迟延装修的应按总货款的日万分之五支付违约金”。同时约定因合同发生纠纷由被告卢焱根个人负连带责任。事后原告汇款给被告艾妮（上海）装饰工程有限公司人民币2800000元，其中2220000元就是《石材装饰工程合同》项下的预付款。截至今日，合同约定工程期限已届满，但被告艾妮（上海）装饰工程有限公司对于《石材装饰工程合同》项下的石材都尚未采购，更不用说安装施工了。关于《石材装饰工程合同》项下的违约金，因为其尚未开始履行，故要求从签订之日起按合同约定计算。综上，原告为维护自身合法权益，故诉至法院。 被告艾妮（上海）装饰工程有限公司答辩称：一、双方于2016年11月22日签订的《石材装饰工程合同》具备履行条件，应当继续履行。在履行合同过程中，被告不存在任何违约的情形，违约一方在于原告。1、2016年11月22日，被告与原告签订《石材装饰工程合同》不久，在河姆渡宾馆，原告强硬要求将上述被告所承包的石材工程由宁波贝芝城堡石材装饰设计有限公司（陈雪娇）完成，并要求被告把大理石的保证金全部汇给陈雪娇。迫于无奈，2017年3月6日，被告与陈雪娇签订了关于浙江省余姚市翁家定别墅石材建设工程的《石材装饰工程合同》一份，并向陈雪娇支付预付款1000000元。被告包给陈雪娇的石材部分装饰无需陈雪娇另行安排装饰装修设计图纸，而被告因设计图纸已经向设计师支付高达350000元的设计费及160000元的人工工资。因此，与陈雪娇的合同中，合同价款为4500000元。原告包给被告的价格为5500000元，原告心存不平衡，私下阻止陈雪娇采购石材。虽被告多次催促陈雪娇按时履行合同，但至今装修石材未到达现场，陈雪娇也从未向任何方采购石材，导致了本次工期延期。2、《石材装饰工程合同》第二条约定：“如顺延工期，因甲方不能按期提供具备施工条件的场地”，本案中，涉案房屋于2017年7月底方验收合格，导致涉案房屋在验收合格前不具备施工条件。另一方面，涉案房屋如砌墙、打孔、定制不锈钢大门等，到如今房屋的大门都还没有安装好，不具备施工条件。房屋的客观条件也是造成涉案工期延期的重要原因，这个原因也不能归咎于被告。故涉案《石材装饰工程合同》不能继续履行的根本原因在于原告，被告不存在任何违约情况，被告也不同意原告解除涉案合同。原告要求解除涉案合同既不符合双方合同约定的关于合同解除的约定条件，更不符合我国《合同法》第94条规定的法定解除权。故原告要求解除涉案合同无任何事实与法律依据。请法庭根据诚信原则，保护合同继续履行原则，判决继续履行涉案合同。二、本次工程逾期的根本原因在于原告的过错。被告认为工程延期不能归咎于被告，原告对本次工程工期延误需要承担相应的责任。故被告认为涉案工程逾期不存在任何过错，不应当承担任何违约责任。三、即便被告存在过错，违约金的起算点为工期到期后，即2017年10月22日后，被告认为原告要求自2016年11月22日起开始计算违约金无任何事实与法律依据。四、原告要求每天2775元（5550000元×万分之五=2775元）的违约金，明显超过原告的实际损失，违约金赔偿过高。原告主张的违约金应当根据原告实际损失为基础，应当兼顾诚信原则及双方的过错情况，最终不超过原告实际损失的30%。 被告卢焱根答辩称：被告卢焱根不应当承担连带责任，原告要求被告卢焱根承担连带责任无法律依据。 原告翁家定为证明其主张，向本院提交以下证据：1、《石材装饰工程合同》一份，拟证明原告与被告艾妮（上海）装饰工程有限公司签订有石材装饰合同，目前合同到期，被告卢焱根承担连带责任的事实。2、汇款凭证一份，拟证明2016年11月29日原告向被告汇款2800000元的事实。3、大理石预算清单一份，拟证明合同价款5550000元的出处及约定石材为莎安娜大理石的事实。原告提交的证据在庭审中出示，被告艾妮（上海）装饰工程有限公司经质证，对证据1的真实性无异议，对证据2无异议，对证据3的真实性无异议，是被告艾妮（上海）装饰工程有限公司制作的预算表，但大理石有很多种类，并非莎安娜大理石一种。被告卢焱根经质证，对证据1中“卢焱根”签字的真实性有异议，对证据2的关联性有异议，认为与被告卢焱根无关，对证据3有异议，并非被告卢焱根本人签字。上述证据经本院审查后认为符合证据的真实性、合法性、关联性，故本院予以采信。 被告艾妮（上海）装饰工程有限公司、卢焱根未提交证据。 经审理，结合原、被告庭审陈述，本院查明以下事实：2016年11月22日，原告与被告艾妮（上海）装饰工程有限公司签订《石材装饰工程合同》一份，约定由被告承包原告位于余姚市的房屋石材工程，工程总造价5550000元，工程期限从2016年11月22日至2017年10月22日。合同签订后三天内，原告支付被告合同总价款的40%的预付款计人民币2220000元。合同约定，被告延迟装修日期，应按总货款的日万分之五向原告支付违约金。被告卢焱根在合同末尾签字栏处亲笔写明“合同发生纠纷由我个人负连带责任。”2016年11月29日，原告向被告艾妮（上海）装饰工程有限公司汇款2800000元。原、被告均认可其中2220000元系本案的石材预付款，另580000元系另案装修预付款。工程期限届满，被告未按《石材工程合同》进行施工。另查明，被告艾妮（上海）装饰工程有限公司向原告出具的大理石预算清单中载明绝大部分的地面、墙面使用A级莎安娜大理石。被告卢焱根在庭审中明确表示《石材装饰工程合同》最后一句话“合同发生纠纷由我个人负连带责任”系其本人亲笔所写。 本院认为：原、被告之间的装饰装修合同关系及保证合同关系合法有效，本院予以保护。原、被告之间签订的《石材装饰工程合同》系双方真实意思表示，应当按照约定全面履行自己的义务。现原告已经支付了首期预付款2220000元，被告艾妮（上海）装饰工程有限公司应在合同期限内积极履行施工的义务。现合同期满，被告艾妮（上海）装饰工程有限公司未进行施工作业。因被告的延迟履行合同义务，致使合同目的不能实现，故对原告要求解除合同的诉讼请求予以支持。被告艾妮（上海）装饰工程有限公司辩称工期延期的原因在于原告，但未向本院提交证据证明其主张，故本院对被告的该辩称不予采纳。被告艾妮（上海）装饰工程有限公司辩称违约金的起算点应为工期到期后，即2017年10月22日后，且违约金过高，应不超过实际损失的30%。关于被告主张违约金的起算点即2017年10月22日工期到期后，本院认为，本案合同签订后，被告未进行任何的施工，若从合同期限届满后才开始计算违约金，有违公平原则，故应从原告实际支付款项之日起计算违约金为宜。至于被告辩称的违约金过高，应不超过实际损失的30%，本院认为，被告的该辩称有其合理性，违约金的性质主要是补偿性的，不应鼓励因另一方的违约而获利的行为，虽然合同中已经对违约责任进行了明确的约定，但以5550000元为基数计算违约金，有失公平，故本院酌情认定以实际支付款项2220000元为基数计算违约金为宜。被告卢焱根辩称其不应对所涉款项承担连带责任。本院认为，被告卢焱根在合同中已经作出了承担连带责任的意思表示，故对被告卢焱根的该辩称，本院不予支持。被告卢焱根向本院申请对《石材装饰工程合同》中“卢焱根”的签名进行笔迹鉴定。本院认为，被告卢焱根在庭审中已经认可“合同发生纠纷由我个人负连带责任”一句系本人所写，而被告艾妮（上海）装饰工程有限公司对该合同中的盖章真实性亦无异议，故“卢焱根”三字的真实性并不影响本院对案件事实的认定，故对被告卢焱根的笔迹鉴定申请，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条，第一百零八条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 即时解除原告翁家定与被告艾妮（上海）装饰工程有限公司于2016年11月22日签订的《石材装饰工程合同》； 被告艾妮（上海）装饰工程有限公司返还原告翁家定预付款2220000元，并支付自2016年11月29日起至实际履行之日止以2220000元为基数按日万分之五计算的违约金； 上述款项限于本判决发生法律效力之日起十日内履行。 三、被告卢焱根对上述款项承担连带清偿责任，被告卢焱根在实际承担清偿责任后，有权向被告艾妮（上海）装饰工程有限公司追偿。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息(加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间)。 四、驳回原告翁家定的其他诉讼请求。 案件受理费24560元，减半收取12280元，由被告艾妮（上海）装饰工程有限公司、卢焱根共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：37×××92，开户银行：中国银行宁波市分行。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号，逾期不交，作自动撤回上诉处理。 审 判 员 舒琦毅 二〇一九年四月八日 代书记员 张建辉