文书内容广东省惠东县人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1323民初1311号原告：惠州市光绪实业有限公司，住所地惠东县平山镇旱坑子三巷**。法定代表人：许成利。委托诉讼代理人：杨丰怿，北京盈科（惠州）律师事务所律师。被告：惠州波仕顿实业有限公司，住所地惠东县平山镇平深路老尖埔。法定代表人：范燕雄。被告:范燕雄，男。被告：钟炳南，男。上述三被告的共同委托诉讼代理人：欧阳武，广东港惠律师事务所律师。原告惠州市光绪实业有限公司（以下简称光绪公司）与被告惠州波仕顿实业有限公司（以下简称波仕顿公司）、范燕雄、钟炳南股权转让纠纷一案，原告列波仕顿公司为被告本院于2018年3月19日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人杨丰怿、被告委托诉讼代理人郭修挺、钟炳南到庭参加诉讼。诉讼期间，原告申请追加范燕雄、钟炳南为共同被告，本院予以准许，第二次开庭审理，原告委托诉讼代理人杨丰怿、被告波仕顿公司、范燕雄、钟炳南的共同委托诉讼代理人欧阳武到庭参加诉讼，第三次开庭审理，原告委托诉讼代理人杨丰怿、被告波仕顿公司、范燕雄、钟炳南的共同委托诉讼代理人欧阳武到庭参加诉讼。本案已审理终结。原告光绪公司诉讼请求：1、依法判令被告返还原告转让款750万元。2、依法判令被告向原告分配原告享有的被告公司15％股权的权益。3、请求贵院依法判令被告支付原告违约金200万元。原告申请追加被告时请求被告范燕雄、钟炳南按比例（10：5）连带承担向原告返还转让款、支付违约金、分配股权权益。诉讼期间，原告变更诉讼请求第一项为被告为原告将其物业1108号房和1110号房登记在原告指定的人员名下及返还转让款336039.59元。事实和理由：2013年4月21日原告与被告签订一份《股权转让协议书》，约定被告所有的惠东××××路侧(原波仕顿广场)土地作价人民币5000万元，被告将土地l5％的股权作价人民币750万元转让给原告，协议书签订后原告委托案外人许乙怡通过银行转账方式支付了上述转让款，被告出具《收款收据》确认收到该转让款。后因其他原因，股权一直不能实现转让，原告于2016年向贵院起诉，经过法院调解，原告与被告于2016年l2月30日签订了一份《股权协议》。协议约定被告分次偿还750万转让款：第一笔为签订协议3日内被告向原告支付30万元，第二笔为在申请人收到30万后被告办理名下价值650万元的房产到原告指定的人名下，第三笔70万元以20天为限支付给原告。协议还约定原告收回土地转让款后仍持有被告公司15%的股权，并待工程完毕结算后按实际盈亏进行分配（待工程验收合格交付使用后六个月内）。协议还约定了违约责任，任何一方不按协议履行，属于违约，应当支付违约金200万元。被告与原告签订《股权协议》后没有按约定偿还款项及办理上述手续，经原告多次催促，被告均拒绝协议义务，原告认为被告的做法已经完全违反了协议约定，因此要求被告一次性支付转让款及违约金。截止日前，被告仍未偿还转让款及支付违约金。综上所述，被告的行为严重违反了协议，侵害了原告的权益，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼。被告波仕顿公司辩称，一、被告已按《股权协议》（2016年12月30日）约定实际付清返还土地转让款给原告，被告不存在违约行为。1、被告已在2017年1月份实际支付80万元。2017年1月3日被告通过银行转账支付至原告指定的收款人李华峰名下30万元、2017年1月22日支付30万元、2017年1月25日支付20万元，上述共支付80万元。2、被告实际提供亨信大厦近1000平米房产给原告指定的接收人。原告于2017年1月6日与被告就房产折抵土地转让款事项明确，被告已明确将波仕顿股份折抵土地转让款事项，所分房号为11层8、9、10号及20层8、9号。上述房产面积近1000平米，原告明确被告需将上述房产办在林威存名下，原告已实际收取，并确认为原告所有。另外，被告仅负有协助办理相应房产手续的协助义务，原告指定的接收人并没有提供相应证件给被告，未能办理责任属于原告。3、本案被告已明确履行约定义务，并没有存在违约行为，故此，其诉请要求被告支付违约金缺乏合同依据。二、原告诉请分配被告公司15%股东权益缺乏合同及事实依据。1、被告与原告于2013年4月21日签订《股权转让协议》，该协议书是否有效还需依法审查。如果认定为转让行为无效，原告当然不能取得该股权转让款。2、如果该股权转让协议有效，但因公司至今未决议分配利润，且公司是否存在利润至今还未清算，故此，其诉请前置条件不成就。综上，请法庭查明事实，驳回其全部诉请。原告围绕其诉讼请求提供证据：1、原告营业执照复印件，证明原告主体资格；2、被告工商登记信息复印件，证明被告主体资格；3、《股权转让协议书》复印件，证明被告向原告转让股权，并约定转让款为750万元的事实；4、银行转账记录复印件，证明原告委托案外人许乙怡向被告转账支付转让款750万元的事实；5、《收款收据》复印件，证明被告收到750万元的事实；6、《股权协议》复印件，证明被告与原告约定还款方式、违约金及约定原告收回土地转让款后仍持有被告公司15%的股权，并待工程完毕结算后按实际盈亏进行分配的事实；7、《代付款证明》复印件、许乙怡身份证复印件，证明原告委托许乙怡向被告转账的事实；8、惠东县房产局预售信息查询楼房销售销控表，证明11楼8、9、10仍处于可售状态未办理给原告。被告波仕顿公司为支持其抗辩提供证据：1、股权协议，证明我方已经按照股权协议履行义务，已经分房；2、收据，证明原告出具的两张收据100万元，我方已经按照协议实际支付原告80万元；3、原告出具的要求房产给谁的材料，证明房子已经分到原告指定的人名下，证明我方已经抵了6套房给原告，4套房签订认购协议书，原告原起诉时，双方约定支付100万元，股权款抵了6套房，后股东分房分了4套。对当事人无异议的证据，本院予以采信。对有异议的证据，本院将根据上述已确认的证据，结合原被告的质证意见、庭审笔录等进行综合予以认定，并将采信的证据作为本案认定事实的依据。本院认定事实如下：原告光绪公司经工商登记成立于2012年12月4日的有限责任公司（自然人独资），法定代表人许成利，经营范围：批发零售汽车配件、轮胎、皮革材料、鞋材、纸品、包装材料、钢材。被告波仕顿公司经工商登记成立于2010年8月10日的有限责任公司，法定代表人范燕雄，经营范围：房地产开发、物业管理、装饰工程、园林绿化、市政工程、土方工程、销售建筑材料、五金交电、农产品、日用百货、鞋面鞋料、陶瓷、家用电器、门窗、玻璃产品、家私家具（不设商场、仓库经营）。2013年4月21日，原告光绪公司作为乙方与被告波仕顿公司作为甲方签订《股权转让协议书》，内容：经甲、乙双方友好协商，本着平等互利、协商一致的原则，就甲方拥有波仕顿广场土地股权转让事宜达成如下协议：第一条股权转让。1、甲方公司全体股东同意将在惠东××××路侧波仕顿广场土地作价人民币伍仟万元整（￥50000000.00）的所持股权，即公司股东范燕雄股权中10%、钟炳南股权中5%，共15%的股权转让给乙方，乙方同意受让。2、甲方同意出售而乙方同意购买的股权，包括该股权项下所有的附带权益及权利。第二条股权转让价格及价款的支付方式。1、甲方同意根据本合同所规定的条件，按股权比例以人民币柒佰伍拾万元整（￥7500000.00）将公司股东拥有此土地的股权中15%的股权转让给乙方，乙方同意以此价格受让该股权。2、乙方同意按下列方式将合同价款支付给甲方：乙方同意在本合同签字之日向甲方支付现金人民币柒佰伍拾万元整（￥7500000.00）。第三条甲方声明1、甲方为本协议第一条所转让股权的唯一所有权人。2、甲方公司全体股东已完全履行了投资此土地的出资义务。3、自本协议生效之日起，甲乙双方按其所拥有的股权共享此土地的财产、利润的分配。第四条乙方声明1、乙方以货币方式投资土地。2、乙方保证按本合同第二条所规定的方式支付价款。第五条有关股东权利义务包括项目盈亏（含债权债务）的承受。1、自本协议生效之日起，乙方实际行使作为波仕顿广场土地股东的权利，并履行相应的股东义务。必要时，甲方应协助乙方行使股东权利、履行股东义务。2、本协议生效之日起，乙方按其所持股权比例依法分享此土地开发经营所产生的利润、成本和分担风险及亏损。第六条协议的变更和解除。发生下列情况之一时，可变更或解除本协议，但甲乙双方需签订变更或解除协议书。1、由于不可抗力或由于一方当事人虽无过失但无法防止的外因，致使本协议无法履行；2、因情况发生变化，当事人双方经过协商同意；3、合同中约定的其他变更或解除协议的情况出现。第七条违约责任。如协议一方不履行或严重违反本协议的任何条款，违约方必须赔偿守约方的一切经济损失。除协议另有规定外，守约方亦有权要求解除本协议及向违约方索取赔偿守约方因此蒙受的一切经济损失。……原告及其法定代表人在甲方处、被告光绪公司及其法定代表人在乙方处签名盖章，郭修挺、被告钟炳南在见证人处签名。同日，被告波仕顿公司出具编号23375709《收款收据》，“今收到惠州市光绪实业有限公司交来的波仕顿广场土地投资款金额（大写）柒佰伍拾万元，￥7500000。许乙怡广发银行惠州惠东银基支行62×××63账户向被告波仕顿公司账户于2013年10月8日汇入5000003元，2013年10月9日汇入1608003元，2014年1月7日汇入1000000元，2014年1月8日汇入54000元。2018年2月8日，许乙怡出具《代付款证明》，“本人许乙怡，男，汉族，出生日期：1980年11月28日，住址：广东省惠东县平山南湖居委后园路三巷中行宿舍****，身份证号码：。在2013年、2014年代惠州市光绪实业有限公司（统一社会信用代码：91441323058545380H）支付惠州波仕顿实业有限公司（9144132355918762X1）股权转让款750万元。2016年12月15日，本院受理光绪公司诉波仕顿公司股权转让纠纷一案，2017年1月3日，光绪公司递交撤诉申请，本院作出（2016）粤1323民初3836号《民事裁定书》，裁定准许撤诉。2016年12月29日，范燕雄与李华锋签订《股权利润分配协议》，约定：“甲、乙双方于2016年12月29日签订《股权调解协议》，经双方协商，达成如下：一、因多次调解无果，为《股权调解协议》有效执行，乙方同意15%股权利润300万元（以2017年7月30日为准）。1、工程结算利润超300万元的，按乙方持惠州波仕顿实业有限公司15%股份的实际利润分配支付。2、利润不超过300万元的，按乙方持惠州波仕顿实业有限公司15%股份的实际利润分配支付。二、甲方解决好本协议第一条款后，乙方（惠州市光绪实业有限公司原法人刘碧良，许成利，实际控制人：李华锋、李东亮）与惠州波仕顿实业有限公司（法人：范燕雄，见证人：郭修挺、钟炳南）于2013年4月21日签订的《股权转让协议》失效，交由范燕雄处理，与乙方无关。三、本协议一式两份，双方各执一份，于签订之日起生效。”2016年12月30日，被告波仕顿公司作为甲方与原告光绪公司作为乙方签订《股权协议》，“甲、乙双方于2013年4月21日签订了《股权转让协议书》，甲方同意惠东××××路侧（原波仕顿广场）土地作价人民币伍仟万元整（（￥50000000.00），即公司股东范燕雄股权中10%、钟炳南股权中5%，共15%的股权以750万元转让给乙方，乙方（李华锋）同意受让。后因工程建造种种原因，导致乙方向惠东县人民法院提请诉讼保全（波仕顿亨信大厦）19套房。现经双方协商，达成如下：一、乙方要求甲方返还土地转让款750万元，甲方同意以下方式解决：1、本协议签订生效3日内支付30万元给乙方（实际控股人李华锋、李东亮）。2、乙方收到上述款项5日内，先解除被查封的19套房款，同时办理亨信大厦6-7套写字楼（必须保证无抵押、无按揭、无查封，由双方确认为准）约1000平方米给乙方（按公司销售底价计算），约650万元折抵乙方土地转让款，并由乙方实际控股人李华锋、李东亮指定办理到相关人员名下（乙方应当提供一切办理相关手续），甲方必须协助乙方或乙方提供的购买者办理银行贷款按揭一切手续，以按揭者提供资料一个月内办好，办理出按揭贷款全部款项必须返还给乙方（惠州市光绪实业有限公司、实际控股人李华锋和李东亮）。3、余款70万元，甲方银行按揭出上述19套房的第一笔款项即时支付给乙方（以20天为限）。二、乙方收回土地转让款本金750万元后仍持惠州波仕顿实业有限公司15%股权的利润待工程完毕结算后按实际盈亏进行分配（待工程验收合格交付使用后六个月内），乙方从2017年1月1日起派驻一名会计到甲方监督财务报表，甲方必须配合，派驻人员相关工资由乙方负责。三、甲方办完本协议第一条1条款后，5个工作日内乙方需向惠东县人民法院解除对甲方的诉讼保全。四、该宗诉讼的费用由甲乙双方各承担50%。五、违约责任，任何一方不按本协议约定来履行，属违约，守约方有权向人民法院申请强制执行，并支付为违约金200万元。……”被告波仕顿公司在甲方处盖章，郭修挺、钟炳南、范燕雄在股东处签名捺印，原告在乙方处盖章，许成利在法定代表人处签名捺印，李华锋、李东亮在乙方实际控股人处签名捺印。2017年1月3日，波仕顿公司向李华锋广发银行惠州惠东银基支行62×××42账户汇款300000元，同日，原告光绪公司出具编号2460712《收款收据》交被告波仕顿公司收执，“今收到惠州波仕顿实业有限公司退回投资款金额（大写）叁拾万元（￥300000），转账。”2017年1月6日，原告光绪公司出具便笺，内容：“关于波仕顿股份分房光绪实业所分房号为11层8、9、10号，20层8、9号，现指定给林威存名下。按揭款转入林威存账号。”李华锋在该便笺原告盖章处签名。2017年1月21日，李华锋出具《收据》交波仕顿公司收执，“兹收到波仕顿股份款人民币柒拾万元正（￥700000.00），此据。”被告波仕顿公司向李华锋广发银行惠州惠东银基支行62×××42于2017年1月22日汇款300000元【附言：退回李华锋投资款（光绪）】，于2017年1月25日账户汇款200000元，【附言：退回惠州市光绪实业有限公司（李华锋）投资款】。诉讼期间，被告波仕顿公司向本院提交《李华锋在波仕顿公司已分房及金额明细表》：            序号              业主姓名              房号              房价（9折）                  1              肖**磷              11-08              922248.34                  2              抵温少泉玻璃幕墙工程款              11-09              788317.50                  3              黎敦富              11-10              597663.00                  4              肖志达              13-07              421566.40                  5              丘永丰转卖诸科辉              20-02              1036285.47                  6              林威存转卖胡春花              20-08              1077153.07                  7              林威存转卖胡春花              20-09              920726.63                  8              杨伟光              5-13              300000.00                  9              杨伟光              5-14              300000.00                  10              转李华锋账号（广发行3042）              800000.00                  11              办证费及维修基金等                            152297.92                                合计金额                            7316258.33      原告对1-10项无异议，对办证费及维修基金152297.92元不予认可，主张被告仍欠原告股权转让款336039.59元（7500000元-7316258.33+152297.92=336039.59元）。根据被告波仕顿公司提供的商品房认购协议书和商品房买卖合同：            序号              业主姓名              合同性质              房号              房价                  1              肖**磷              认购              11-08              1120284                  2              抵温少泉玻璃幕墙工程款                            11-09              约900000                  3              黎敦富              认购              11-10              726000                  5              丘永丰转卖诸科辉              认购              20-02              1050000                  6              林威存转卖胡春花              买卖              20-08              1205154，已备案                  7              林威存转卖胡春花              买卖              20-09              1030139，已备案                  8              杨伟光              认购              5-13              300000                  9              杨伟光              认购              5-14              300000                  10              肖志达              买卖              1307              446552，已备案      被告波仕顿公司提交签订时间为2018年2月7日的0000034《惠东亨信大厦商品房认购协议书》，约定肖**磷认购惠州市惠东县亨信大厦11层08号房，总价为1120284元，建筑面积169.74平方米，付款方式为2018年2月7日前一次性付款，备注“此房股东分房已分在李华锋名下”，李华锋在卖方处签字，肖**磷（钟志雄代）在买方处签名。被告波仕顿公司提交签订时间为2018年2月7日的0000035《惠东亨信大厦商品房认购协议书》，约定黎敦富认购惠州市惠东县亨信大厦11层10号房，建筑面积110平方米，总价726000元，付款方式为2018年2月7日前一次性付款，备注“此房股东分房已分在李华锋名下”，李华锋在卖方处签字，黎敦富（钟志雄代）在买方处签名。2018年2月11日，光绪公司向本院提交财产保全申请，本院作出（2018）粤1323财保27号《民事裁定书》，裁定查封被申请人惠州波仕顿实业有限公司名下的房产项目（惠东县平山华侨城新平大道亨信大厦）的房产10套（房号：18层09号【房屋编号：FB10005044】、18层10号【房屋编号：FB10005045】、19层02号【房屋编号：FB10005048】、19层03号【房屋编号：FB10005049】、19层06号【房屋编号：FB10005052】、20层02号【房屋编号：FB10005060】、21层02号【房屋编号：FB10005071】、21层04号【房屋编号：FB10005073】、21层10号【房屋编号：FB10005079】、23层07号【房屋编号：FB10005098】）查封期限为三年。本院向李华锋制作问话笔录，李华锋认可其系光绪公司与惠东县粤惠房地产开发有限公司实际老板，其让被告将1508号房办至许乙怡名下，1509办至卓丽情名下，抵波仕顿广场工程款；认可1301、1302、1311、1406办到买受人名下，系用于抵工程款；对11层8、9、10和20层2、8、9，初始协商办至林威存名下，后变更1108至肖**磷、1110至黎敦富、2002至丘永丰抵钢材款，2017年5月被告将2008、2009卖给其他人，并办理备案登记，故原告提起诉讼。诉讼过程中，李东亮、李华锋向本院出具《声明书》，确认本案产生的所有权益及义务均由原告光绪公司享有及承担。另查，2013年9月10日，惠东县粤惠房地产开发有限公司作为承包人（乙方）与被告波仕顿公司作为发包人（甲方）签订《建设工程承包合同》，李华锋在该合同法人代表处签名，约定被告波仕顿公司将波仕顿广场总建筑面积44870.49㎡建设工程按工程总承包价7380万元发包给乙方按图施工全包（含五千万元税票），工期18个月，自2013年9月10日至2015年3月10日止。2018年6月8日，波仕顿公司列惠东县粤惠房地产开发有限公司、李华锋为被告向本院提起建设工程施工合同纠纷一案【（2018）粤1323民初3124号】，该案尚在审理中。2018年2月8日，本院受理原告惠东县国土资源局诉被告波仕顿公司建设用地使用权转让合同纠纷一案，诉请判令被告向原告支付地价款3694096元。2018年5月16日，本院作出（2018）粤1323民初499号民事裁定书，以原告惠东县国土资源局作为政府机关代表国家与被告波仕顿公司签订的《国有土地使用权出让合同》（划拨土地使用权补办出让合同）属于行政协议，应通过行政方式解决为由，裁定驳回原告惠东县国土资源局的起诉。惠东县国土资源局不服，上诉至广东省惠州市中级人民法院。2018年10月24日，广东省惠州市中级人民法院作出（2018）粤13民终4837号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。2019年3月7日，波仕顿公司以惠东县国土资源局为被告向广东省博罗县人民法院提起撤销行政决定一案，提出诉讼请求：撤销被告2017年4月25日作出惠东国土资函【2017】295号《关于惠州波仕顿实业有限公司未按期缴交土地出让金的告知函》。该院于2019年3月12日立案受理【（2019）粤1323行初118号】，该案尚在审理中。本院认为，一、被告波仕顿公司作为甲方与原告光绪公司作为乙方于2016年12月30日签订的《股权协议》，被告波仕顿公司的法定代表人范燕雄与股东郭修挺、钟炳南，原告光绪公司的法定代表人许成利和实际控股人李东亮、李华锋均在《股权协议》签名确认，《股权协议》未违反法律法规效力性禁止性规定，合法有效，本院予以确认。二、关于原告主张被告违约是否有事实依据的问题。《股权协议》约定返还土地转让款，其实际意思表示为退回股权款，股权产生的利润仍按15%份额按实际盈亏进行分配。《股权协议》约定协议生效3日内即2017年1月3日支付30000元、收到300000元5日内提供6-7套写字楼约1000平方米给原告折抵6500000元，20天内即2017年1月19日支付700000元，根据《李华锋在波仕顿公司已分房及金额明细表》，被告波仕顿公司支付800000元给原告，被告波仕顿公司提供亨信大厦即波仕顿广场写字楼1108、1109、1110、1307、2002、2008、2009、513、514给原告指定人员，经比对被告波仕顿公司提供的《李华锋在波仕顿公司已分房及金额明细表》及商品房认购协议书、商品房买卖合同，肖**磷、黎敦富、诸科辉的购房金额均高于明细表登记金额，故被告波仕顿公司主张办证费及维修基金包含在折抵原告650万元的款项内，本院予以采纳。截至2018年5月11日，被告波仕顿尚欠183741.67元未偿还给原告。原告主张被告波仕顿公司违约，本院予以采纳。据此，原告诉请被告支付336036.59元，应调整为183741.67元；原告诉请违约金2000000元，本院予以支持。三、关于分配15%股权权益的问题。《股权协议》约定按实际盈亏分配，因原惠东县国土资源局即现惠东县自然资源局与被告波仕顿公司因补交地价产生纠纷，被告波仕顿公司现无法出售房产与办理相关产权登记，现尚在行政诉讼期间，实际盈亏无法确定，故对15%股权权益本案不作处理，原告可待条件成就后再另行主张。四、关于将涉案亨信大厦1108、1110号房登记在原告指定人员名下，因被告提交《惠东亨信大厦商品房认购协议书》显示涉案亨信大厦1108、1110号房已与李华锋指定人员肖**磷、黎敦富签订认购协议，肖**磷、黎敦富与被告存在商品房预售合同关系，现惠东县自然资源局与被告波仕顿公司存在纠纷，故可由肖**磷、黎敦富另循途径予以解决，本案不作处理。五、关于被告范燕雄、钟炳南应否承担责任的问题。《股权转让协议书》合同相对方系原告光绪公司与被告波仕顿公司，约定股东范燕雄10%股权、钟炳南5%股权转让给原告，工商登记未发生股权变更登记，尔后，原告光绪公司与被告波仕顿公司签订《股权协议》，约定系由波仕顿公司承担相关义务，被告波仕顿公司的法定代表人范燕雄与股东郭修挺、钟炳南，原告光绪公司的法定代表人许成利和实际控股人李东亮、李华锋均在《股权协议》签名，故原告对义务承担方明确知悉，原告诉请被告范燕雄、钟炳南承担责任，本院不予采纳。综上，原告诉请、被告波仕顿公司辩解，有理部分予以支持，无理部分予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告惠州波仕顿实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告惠州市光绪实业有限公司支付183741.67元。二、被告惠州波仕顿实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告惠州市光绪实业有限公司支付违约金2000000元。三、驳回原告惠州市光绪实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39040元，由原告惠州市光绪实业有限公司负担12770元，被告惠州波仕顿实业有限公司负担26270元。财产保全费5000元，由被告惠州波仕顿实业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 长  罗晓燕审 判 员  王雪良人民陪审员  张永红二〇一九年四月二十五日法官助理叶璐书记员刘怡君