文书内容广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2071民初25132号原告：梁积键，男，1981年4月22日出生，汉族，身份证住址广西昭平县，委托诉讼代理人：张永准，广东羊城律师事务所律师。被告：吴杏嫦，女，1978年12月12日出生，汉族，身份证住址广东省中山市火炬开发区，第三人：容永润，男，1968年8月24日出生，汉族，住广东省中山市，第三人：肖桂成，男，1967年7月20日出生，汉族，户籍地址广西南宁市宾阳县，第三人：胡桂萍，女，1970年4月11日出生，汉族，身份证住址广东省中山市，原告梁积键诉被告吴杏嫦，第三人容永润、肖桂成、胡桂萍案外人执行异议之诉一案，本院于2018年11月27日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告梁积键及其委托诉讼代理人张永准，被告吴杏嫦，第三人胡桂萍到庭参加庭审。第三人容永润、肖桂成经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梁积键向本院提出诉讼请求：一、判令撤销（2018）粤2071执异375号执行裁定书；二、判令撤销（2017）粤2071执6776号案对位于中山市东区柏苑新村水仙阁9幢202[房产证号：23××37；土地证号：21××**]的房地产强制拍卖执行公告；三、判令撤销（2017）粤2071执6776号案要求上述房地产的实际占有并使用人即原告迁出的公告。主要事实和理由：原告与第三人容永润于2015年9月18日签订一份《二手房屋买卖合同》，因该合同履行过程中，双方发生争议，原告于2016年8月11日起诉，经法院调解于2016年11月22日达成（2016)粤2071民初17387号（以下简称17387号案）民事调解书，该调解书主要调解内容如下：1、当事人双方一致同意继续履行涉案二手房屋买卖合同；2、容永润自筹资金负责对涉案二手房屋办理注销抵押登记；3、容永润为原告办理涉案二手房屋过户并负担过户税费的一半；4、容永润不得对涉案房屋再行设置抵押、查封及变卖等权利限制。2017年5月3日，因容永润未履行生效文书确定的义务，原告向法院申请强制执行，案号为（2017)粤2071执5684号（以下简称5684号案）。因容永润在将涉案房地产转让给原告之前，已私下与他人就该房地产办理了价值20万元的抵押，至今未办理抵押涂销手续，导致涉案房地产无法办理过户手续。原告同意将20万元提存，由原告代第三人容永润履行办理抵押涂销义务，或者同意在容永润未能依法履行已生效的民事调解书第二项办理抵押涂销的情况下，由原告代位履行该抵押注销的义务。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求公正判决。被告吴杏嫦辩称：一、涉案房屋自2013年1月办理抵押登记，即原告与容永润签订《二手房屋买卖合同》之时，原告明知涉案房屋设有抵押且未注销，其在未经抵押权人即我方的同意的情况下与容永润签订买卖合同，原告的权利不能对抗我方的权利；二、我方对涉案房屋的抵押权已经由法院（2016）粤2071民初9532号民事判决书确认，且我方对涉案房屋在判决书判决的金额范围内享有优先受偿权。三、（2016）粤2071民初9532号民事判决书生效后，我方未受偿任何债权。第三人胡桂萍陈述：2018年3月份我就搬走了，房子卖了我不知道，房子原来是我丈夫容永润的。第三人肖桂成在法定期限内未提交书面答辩状及任何证据，亦未到庭应诉、答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审理，本院认定事实如下：2015年9月18日，容永润（卖方）与梁积键（买方）签订《二手房买卖合同》，约定梁积健向容永润购买座落为中山市东区柏苑新村水仙××房的房屋；房屋总价款为230000元。至2015年11月21日，梁积键共计向容永润支付购房款140000元，容永润并出具相应的收据予以确认。关于梁积键与容永润、第三人邓海玲房屋买卖合同纠纷，本院于2016年11月22日作出17387号案调解书，经本院主持调解，各方自愿达成如下协议：“一、原告梁积健与被告容永润一致同意继续履行双方于2015年9月18日签订的二手房屋买卖合同；二、被告容永润同意于2017年4月30日前自筹资金清偿设置在中山市东区柏苑新村水仙阁九幢202的抵押，注销抵押登记；三、被告容永润在完成上述第二项事项后的十个工作日内配合原告梁积健办理涉讼房屋过户登记手续，原告梁积健未付的购房款90000元同意在过户之时支付给被告容永润，在此过程中产生的税费由原告梁积健、被告容永润各负担一半；四、被告容永润同意在继续履行房屋买卖合同的过程中不再对涉讼房屋设置抵押、查封以及变卖等权利限制行为。”上述调解书生效后，容永润未履行生效法律文书确认的义务，梁积键向本院申请执行，是为5684号案。关于吴杏嫦与容永润、肖桂成、胡桂萍、吴静敏民间借贷纠纷一案，本院经审理作出（2016）粤2071民初9532号民事判决书，该判决书认定如下事实：……吴静敏将涉案的债权转让给吴杏嫦，判决：“一、被告容永润于本判决生效之日起七日内向原告吴杏嫦清偿借款200000元及利息、罚息（利息、罚息的计算方式：以200000元为基数自2016年7月29日起按中国人民银行同期同类贷款利率计至实际清偿之日止）；二、当被告容永润不履行上述债务时，原告吴杏嫦有权对被告容永润提供的贷款抵押物即位于中山市东区柏苑新村水仙阁9幢202的房地产[土地证号：中府国用（1999）字第21××**;房产证号：粤房地证字第**]折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿本案债权；三、被告肖桂成、胡桂萍在原告吴杏嫦行使抵押权后，对被告容永润仍不足清偿的前述债务承担连带清偿责任，被告肖桂成承担清偿责任后有权向被告容永润追偿；……”上述判决书生效后，容永润、肖桂成、胡桂萍未履行生效文书确定的义务，吴杏嫦向本院申请执行，执行案号为（2017）粤2071执6776号（以下简称6776号案）。执行过程中，本院作出6776号案执行裁定书于2017年7月18日查封涉案房屋，并于2018年8月15日发出公告拟拍卖涉案房屋，责令所有人容永润或使用人限期内迁出涉案房屋。案外人梁积键遂向本院提出执行异议，本院于2018年10月18日作出（2018）粤2071执异375号执行裁定书，裁定：“驳回案外人梁积键的异议请求。”案外人梁积键对上述裁定不服，遂向本院提起本次诉讼。另查：涉案房屋坐落为中山市东区柏苑新村水仙××房，权属人为容永润，抵押登记情况为：抵押权人为吴静敏，被担保主债权数额为200000元，登记时间为2013年1月30日，权属状态为现势。本院认为，本案为案外人执行异议之诉。案外人执行异议之诉的目的是通过诉讼阻却、排除人民法院对执行标的的强制执行。人民法院只能执行被执行人的责任财产，如果被执行财产不属于被执行人，或者案外人在被执行人的财产之上拥有足以排除执行的实体权利，则人民法院应当停止对该财产的执行。《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条规定：“对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。”虽梁积键在本院对涉案房屋进行查封前已与容永润签订房屋买卖合同，但涉案房屋早在梁积键与容永润签订买卖合同之前就已设定抵押，吴杏嫦对涉案房屋的优先受偿权，已经生效判决确认，梁积健对容永润的合同权利，无法对抗吴杏嫦的抵押优先受偿权。梁积键的诉讼请求，缺乏事实、法律依据，本院无法支持。第三人容永润、肖桂成经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交答辩意见，视为其自动放弃答辩、举证、质证、辩论等诉讼权利，相应的诉讼风险由其自行承担。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第三百零五条、第三百一十条、第三百一十二条之规定，缺席判决如下：驳回原告梁积键的诉讼请求。案件受理费4750元（原告梁积键已预交），由原告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于中山市中级人民法院。                  审    判    长      吴 绪 源                  人 民 陪 审 员      刘 爱 诗                    人 民 陪 审 员      吴 宏 娜                                                                              二〇一九年四月一日                           法  官  助  理      赵    莉                  书    记    员      许 晓 丹