四川省大竹县人民法院民 事 判 决 书（2019）川1724民初178号原告：南充巨星通旺农牧有限公司，住所地南充市营山县城三星工业集中区。法定代表人：段利峰，系该公司董事长。委托诉讼代理人：罗四林，系该公司职工。委托诉讼代理人：饶磊，四川品贤律师事务所律师。被告：唐香玲，男，1983年11月4日出生，住大竹县。委托诉讼代理人：胡兴文，大竹县法律援助中心律师。原告南充巨星通旺农牧有限公司与被告唐香玲劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告南充巨星通旺农牧有限公司委托诉讼代理人罗四林、饶磊及被告唐香玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告南充巨星通旺农牧有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决原告无需向被告支付经济补偿金98220元、基本养老保险损失12840元、失业保险损失27600元，以上共计138660元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：大竹县劳动人事争议仲裁委员会所作的竹劳人仲案（2018）67号裁决书的裁决是错误的，1、缺乏事实和法律依据，本案应属营山县劳动人事争议仲裁委员会管辖，原仲裁委未对原告的管辖异议提出任何回复，程序严重违法；2、原仲裁裁决认定被告在原告单位的工作年限计算错误；3、原仲裁裁决认定原告应向被告支付经济赔偿金及具体金额无事实依据和法律依据；4、原仲裁裁决要求原告向被告支付基本养老保险损失12840元、失业保险损失27600元无事实依据和法律依据；5、被告唐香玲于2018年12月3日申请仲裁，已超过《劳动争议调解仲裁法》第27条规定的1年的仲裁时效期限。为了维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求依法判决。被告唐香玲辩称，大竹县劳动人事争议仲裁委员会作出的竹劳人仲案（2018）67号裁决书是客观真实的，四川通旺农牧集团有限公司未给被告参加基本医疗保险、失业保险、生育保险、工伤保险，南充巨星公司没有为被告缴纳生育保险和失业保险，违反了《社会保险法》的禁止性规定，应当予以赔偿。经本院审理查明：四川通旺农牧集团有限公司成立于2000年8月7日，法定代表人：吴绪文，注册资本：1000万元人民币，主要经营：配合饲料、浓缩饲料生产及销售；粮食收购；饲料原料；饲养场；畜禽冷鲜系列肉食品及副产品分割、分装、冷藏及销售。南充巨星通旺农牧有限公司系成都巨星农牧科技有限公司与四川通旺农牧集团有限公司按比例出资，于2015年3月25日注册登记，法定代表人：段利锋，注册资本：1000万元，经营范围：饲料加工及销售。2003年2月被告唐香玲进入四川通旺农牧集团有限公司（原四川营山通旺饲料科技有限公司）从事销售工作。2015年3月25日四川通旺农牧集团有限公司与成都巨星农牧科技有限公司按比例出资成立了南充巨星通旺农牧有限公司后，被告唐香玲被安排到原告南充巨星通旺农牧有限公司工作并于2015年4月30日签订了劳动合同书，该合同书的固定期限为2015年5月1日至2016年5月31日，该合同期届满后，原、被告又于2016年6月1日再次签订劳动合同书，该合同期限为：固定期限自2016年6月1日至2019年5月31日止。在该合同履行期限内，被告唐香玲与原告南充巨星通旺农牧有限公司总经理尹强于2017年8月发生纠纷，原、被告对该纠纷多次协商无果后，2018年12月3日被告唐香玲向原告南充巨星通旺农牧有限公司邮寄了一份劳动者解除劳动合同通知书，该通知书原告已确认收到。被告唐香玲在四川通旺农牧集团有限公司和南充巨星通旺农牧有限公司的工作地点、服务对象、销售客户、公司管理、工作岗位没有改变。四川通旺农集团有限公司为被告唐香玲缴纳了2008年1月至2015年8月的城镇职工养老保险，原告南充巨星通旺农牧有限公司为被告唐香玲缴纳了2015年9月至2017年8月的城镇职工养老保险以及从2016年1月至2017年8月的城镇职工医疗保险和失业保险。四川通旺农牧集团有限公司未给被告唐香玲缴纳城镇医疗保险、生育保险、失业保险、工伤保险。原告南充巨星通旺农牧有限公司也未为被告唐香玲缴纳生育保险和工伤保险。四川大竹农村商业银行股份有限公司营业部的银行流水显示南充巨星农牧有限公司暂存资金账户为被告唐香玲支付的工资为：2016年9月工资为7879元、2016年10月工资为7412元、2016年11月工资为8215元、2016年12月工资为4698元、2017年1月工资为11349元、2017年2月工资为8902元、2017年3月工资为6416元、2017年4月工资为2236元、2017年5月工资为5729元、2017年6月工资为6926元、2017年7月工资为5898元、2017年8月工资为2932元，被告唐香玲解除劳动关系前12个月的平均工资为：78592÷12个月=6549元。同时查明，参照营山县职工社会保险事业管理局社会保险个人参保缴费证明显示，唐香玲2008年用人单位承担的部分是每月214元。上述事实，有原、被告的当庭陈述、原告信息表、劳动合同、钉钉签到表、人事管理制度及考勤通知、被告唐香玲社会保险信息、工资卡银行流水、解除劳动合同通知书、企业信息公司报告复印件、大竹县亨得利钟表店信息报告、劳动仲裁申请书复印件、劳动仲裁裁定书复印件、营山县职工社会保险失业管理局社会保险个人参保缴费证明及明细复印件、赵小平的调查笔录及微信截图、刘忠华、吴斌证明复印件、解除劳动合同通知书复印件及运单详情等证据予以证实，本院予以确认。本院认为：劳动者享受社会保险和福利待遇应当受到法律保护。本案四川通旺农牧集团有限公司没有为被告唐香玲参加基本医疗保险、失业保险、生育保险、工伤保险，原告南充巨星通旺农牧有限公司没有为被告唐香玲参加生育保险和工伤保险，违反了《中华人民共和国社会保险法》的禁止性规定，原告这种违法行为持续存在，持续不断地侵害了被告的合法权益，现被告唐香玲主张自己的权利，不违反法律规定，故原告主张的被告申请仲裁超出时效的理由不能成立，本院不予支持。关于被告唐香玲工作年限的计算问题，被告唐香玲从2003年2月进入四川通旺农牧集团有限公司从事销售工作至2015年4月，2015年3月25日四川通旺农牧集团有限公司与成都巨星农牧科技有限公司按比例出资成立南充巨星通旺农牧有限公司后，被告唐香玲被安排到南充巨星通旺农牧有限公司工作，并于2015年4月30日与该公司签订劳动合同，被告唐香玲在四川通旺农牧有限公司和南充巨星通旺农牧有限公司工作的销售地点、销售客户、工作岗位均没有改变，被告唐香玲到南充巨星通旺农牧有限公司属于四川通旺农牧集团有限公司的统筹安排，而非唐香玲本人意愿，上述事实被告唐香玲向本院提交了赵小平、刘忠华、吴斌等证人的证言材料、两份书面劳动合同等证据，足以证明，本院予以认定，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条：劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿金或者赔偿金年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予以支持。故被告唐香玲的工作年限应当从2003年2月至2015年4月与四川通旺农牧集团有限公司建立劳动关系和2015年5月1日至2017年8月与南充巨星农牧有限公司建立劳动关系合并计算为15年。关于被告唐香玲的工资标准问题，被告唐香玲提供了四川大竹农村商业银行股份有限公司营业部的银行流水显示南充巨星农牧有限公司暂存资金账户为被告唐香玲支付的工资，从2016年9月至2017年8月12个月的平均工资为6549元，原告出示的工资凭证没有被告的本人签字捺印，被告提供的工资证据是打印的银行流水，其正面效力大于原告提供的工资证据，故本院认定被告唐香玲解除劳动关系前12个月的平均工资为6549元。关于被告唐香玲要求原告支付经济补偿（15月x7715元）=115725元的请求。从庭审查明的事实，原告未给被告参加生育和工伤保险，被告依据《劳动法合同法》第三十八条第一款第三项，提出与原告解除劳动合同，被告的此项请求符合《劳动合同法》第四十六条第一项、第四十七条的规定。被告唐香玲的经济补偿金应为98235元（15个月x6549元/月），其过高部分本院不予支持。关于被告要求原告承担因未足额缴纳失业保险导致被告不能领取失业保险金的损失27600元（24个月x1150元/月）的请求，从本案庭审查明的事实，南充巨星通旺农牧有限公司2016年1月至2017年8月为被告仅缴纳了一年的失业保险，被告在四川通旺农牧集团有限公司和原告工作年限合并计算为15年，根据《四川省失业保险条例》第二十一条规定，被告应当享受24个月的失业保险待遇。根据《社会保险法》的规定，依法缴纳失业保险是用人单位的法定义务，且按照现行失业保险政策不能补办的，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院予以受理。故被告要求原告支付失业保险金损失27600元的主张，于法有据，本院予以支持。关于被告要求原告支付2003年2月至2007年12月期间的社会养老保险损失42984元（8596.8元/年x5年）的请求，根据《中华人民共和国社会保险法》的规定，依法缴纳基本养老保险是用人单位的法定义务，用人单位没有履行，应当承担赔偿责任。本案四川通旺农牧集团有限公司没有履行法定义务，参照四川省营山县职工社会保险事业管理社会保险个人参保缴纳证明数据，依法应当赔偿被告唐香玲的基本养老保险损失12840元（214元/月x12个月x5年）。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动法合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决如下：由原告南充巨星通旺农牧有限公司在本判决生效后十日内一次性支付被告唐香玲经济补偿金98235元、基本养老保险损失12840元、失业保险损失27600元，共计138675元。如原告逾期不履行本判决所确定之金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告南充巨星通旺农牧有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。审判员 袁 斌二〇一九年四月九日书记员 叶绪建