陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)陕05民终533号上诉人（原审被告）：张建锋，男，1981年4月15日出生，汉族。上诉人（原审被告）：孟小莉，女，1981年12月26日出生，汉族，住西安市阎良区关山镇介坊村东庄组。二上诉人共同委托诉讼代理人：惠忠颜，陕西秀林律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周小涛，男，1982年8月20日出生，汉族。委托诉讼代理人：王增强，陕西泰普律师事务所律师。委托诉讼代理人：高小女，陕西泰普律师事务所律师。上诉人张建锋、孟小莉与被上诉人周小涛民间借贷纠纷一案，不服渭南市临渭区人民法院（2018）陕0502民初31号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张建锋、孟小莉及委托诉讼代理人惠忠颜，被上诉人周小涛及委托诉讼代理人王增强、高小女到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张建锋、孟小莉提起上诉，诉讼请求：1、请求依法撤销渭南市临渭区人民法院（2017）陕0502民初31号民事判决并发回重审；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院审判程序违法，导致判决错误。一审法院在明知上诉人张建锋因刑事案件被羁押情况下，在2017年3月30日决定在灞桥区看守所开庭，但在当天开庭前因上诉人张建锋的刑事案件没有审结，一审法院就应该将本案中止审理，待上诉人张建锋的刑事案件审结后再开庭审理本案，这样才能全面查明案情，做出公正的裁决。但一审法院却在明知上诉人张建锋刑案未结无法出庭的情况下，在2017年6月16日开庭审理了本案，在庭审中因上诉人孟小莉对本案借贷事实全然不知，导致本案的基本事实无法查明。在上诉人张建锋的刑事案件结案后，上诉人张建锋亲自去一审法院了解案情，法官告知上诉人让他准备好证据后等待法院二次开庭通知，但上诉人张建锋在领到一审判决前，从未接到一审法院的任何开庭通知。正是由于一审法院违反“先刑后民”的审判原则，导致本案审判程序违法、判决错误。二、本案不属于民间借贷纠纷，一审判决认定事实错误，导致判决错误。上诉人张建锋和被上诉人是长期从事合伙帮人垫资代刷信用卡谋利，资金往来较多，而且也都是瞒着上诉人孟小莉从事这种业务的，两人合伙赚的钱都用于给人放账，因放账有些资金不能及时收回，被上诉人见此情况就想抽回出资，两人经过核算后因被上诉人有105000元的本金未抽回，被上诉人就要求上诉人给其写了借条。之后在被上诉人的再三催促下，上诉人分别于2016年10月16日退款20000元，于2016年10月18日退款20373元，共计退给被上诉人40373元，现剩余64627元本金没有给被上诉人退还。因此，在一审法院未查明案件事实的情况下，错误的认定本案系民间借贷纠纷，完全属于认定事实错误，由此导致一审判决错误。三、涉案款项系上诉人张建锋和被上诉人的合资款，上诉人张建锋从未将款用于家庭日常生活，而且该款也明显超出了上诉人的家庭日常生活需要，完全系上诉人张建锋的个人债务而非夫妻共同债务。上诉人张建锋和被上诉人合伙为他人代刷信用卡谋利，二人完全是瞒着上诉人孟小莉来进行合作的，上诉人孟小莉对该笔款项既不知情也没有共同签字或追认，上诉人张建锋从未将该笔105000元用于其家庭日常生活，而且该款项也明显超出了上诉人的家庭日常生活需要。依据最高人民法院《关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条：“夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外”。结合本案来讲，上诉人张建锋以个人名义对外所负的债务，是数额较大的债务，已经超出了其家庭日常生活所需的范畴，认定该债务是否属于二上诉人夫妻共同债务的标准，是被上诉人能否证明债务用于二上诉人的夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同的意思表示。由于一审法院审判程序违法，认定事实错误，导致一审判决错误，因此，请二审法院依法撤销一审判决并发回重审。被上诉人周小涛答辩意见称：一审法院判决程序完全符合法律规定，不存在程序违法。理由：一、在本案审理中，2017.3.30在看守所开庭，虽然在刑事案件未审理，但是民事案件完全可以开庭；由于没有开庭，法院才终止了本案的审理，符合法律规定；法院在2017.6.16,开庭审理之前，到看守所会见了张建锋，也有谈话笔录；2018.1月份，张建锋被解除羁押回家后，法院多次联系张建锋，让其到庭，但是张建锋也对法院明确表示2018.1.20之前提交相关的证据，但是张建锋没有提供，法院也无法联系，导致举证不能的责任应由张建锋自己承担。二、案件的诉讼完全是合法存在的，借贷关系事实清楚，证据确实充分，不存在事实不清的问题。上诉人张建锋对被上诉人都书写有借据，且其对上述借据的真实性也予以认可，另被上诉人在一审开庭时提交了借款存在的证据，上述证据足以证明双方借贷关系成立。三、本次开庭案件的借款均发生在夫妻关系存续期间，也用于夫妻生活之中，不存在超出日常生活的需要，因此，应该由二上诉人共同予以偿还。被上诉人提供的证据可以证明张建锋用上述借款支付房贷以及看病等日常生活，同时，还提供证据证明张建锋经营的汽配商店是夫妻共同经营，上述借款也可以证明夫妻财务并没有分开。被上诉人认为判决事实清楚，证据确实充分，适用法律恰当，程序合法，应依法予以维持。周小涛向一审法院起诉请求：1.判令二被告归还原告十万五千元，并按照月利率3%承担自借款之日至借款实际给付之日止的利息。2.诉讼费由被告承担。一审法院认定案件事实如下，原告周小涛与被告孟小莉系亲属关系，被告张建锋因资金周转向原告周小涛借款，并于2016年9月5日向原告周小涛出具汇总后欠条一张，载明：“今借周小涛人民币十万五千元整，2016年9月5日”。2016年12月8日，被告张建锋与孟小莉办理离婚登记手续。原告周小涛于2016年12月26日向本院提出保全申请，申请对二被告名下12万元的财产予以保全并提供担保，本院依法作出（2017）陕0502民初31号民事裁定书，对被告张建锋、孟小莉名下12万元的财产予以冻结，具体为对被告孟小莉名下车牌号为陕AA3**号车辆的产籍手续予以冻结，二被告均未申请复议。本案在审理过程中，因被告张建锋涉嫌非法拘禁罪，被羁押于西安市灞桥区看守所，导致本案事实部分无法查明，本院于2017年7月5日依法作出（2017）陕0502民初31-1号民事裁定书，裁定本案中止诉讼。被告张建锋被解除羁押，释放回家后，本院于2018年1月10日至同月13日曾多次联系被告张建锋，通知其到庭提供相应证据，并告知逾期提供证据的法律后果，被告张建锋称其在2018年1月20日之前提供相应证据。被告张建锋未按期提供，本院多次联系被告张建锋未果。一审法院认为，原、被告之间的借贷关系，系双方真实意思表示，现原告周小涛以欠条证实被告张建锋多次向其借款，经核算后向其出具欠条一张。被告张建锋认可欠条为其出具，辩称双方系合伙做生意结算后原告周小涛投入的本金，但并未在规定时间内向本院提交相关证据，应承担举证不能的法律后果，应就其借款本息承担还款责任。因该笔借款发生在二被告夫妻关系存续期间，被告孟小莉虽辩称该笔借款未用于夫妻共同生活，但无法证实该笔借款系被告张建锋的个人债务，故应按照夫妻共同债务处理，二被告应就借款本息承担共同还款责任。现原告周小涛主张二被告共同归还借款本金105000元，不违反法律规定，应予以支持。关于利息约定问题，原告周小涛虽主张双方口头约定月利率为3%，但欠条上并未载明，且庭审时亦未提交相关证据证实其利息约定及其向二被告主张过债权的证据，故对其主张按照月利率3%承担自借款之日至借款实际给付之日止的利息的诉讼请求，本院不予支持，但考虑到原告周小涛客观上存在资金占用期间利息的损失，故二被告应按年利率6%向原告支付自2017年1月4日原告周小涛起诉之日起至借款清偿之日止的利息。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款、第一百四十四条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告张建锋、孟小莉自本判决生效之日起30日内归还原告周小涛借款本金105000元，并按照年利率6%向原告周小涛支付自2017年1月4日起至借款清偿之日止的利息。二、驳回原告周小涛其余诉讼请求。案件受理费2400元，被告张建锋、孟小莉共同负担二审上诉人除对一审认定的借款事实不认可外，其余案件事实与一审认定事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点在，上诉人与被上诉人之间是否存在民间借贷关系，该债务是否应该由张建锋、孟小莉双方作为夫妻共同债务，共同偿还。上诉人张建锋于2016年9月5日向被上诉人周小涛出具汇总后欠条一张，载明今借周小涛人民币十万五千元整，张建锋对该事实不予否认。从查明事实确认看，张建锋经营的汽配商店是夫妻共同经营，款项部分用于经营周转，本案中的借款发生在上诉人夫妻关系存续期间，被上诉人周小涛提供的替上诉人张建峰向证人赵龙龙还款的事实，证明涉案的双方存在借贷关系。该款项未超出日常生活的需要，一审判决应该由二上诉人共同予以偿还不违背相关规定。上诉人认为应支持其请求，但未能提供相关证据支持其观点，也与查明借款的案件事实不符，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，判处得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2599元，由上诉人张建锋、孟小莉负担。本判决为终审判决。审判长 晏 海审判员 李豪玲审判员 徐新卫二〇一九年四月二十九日书记员 常晓婷