广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0111民初6183号原告：广州市格风服饰有限公司，住所地：广东省广州市白云区均禾街罗岗村大圳自编1号。法定代表人：胡启明，公司总裁。委托诉讼代理人：陈明武，广东法圣律师事务所律师。被告：太原市瑞熙服饰有限公司，住所地：山西省太原市迎泽区东岗路134号1幢102号。法定代表人：安美琴，公司总经理。被告：太原市瑶汐淇原创商贸有限公司，住所地：山西省太原市迎泽区迎泽苑小区15号楼。法定代表人：赵志伟，公司总经理。被告：安美琴，女，1958年6月6日出生，汉族，身份证住址山西省太原市迎泽区，被告：堵海霞，女，1975年2月18日出生，汉族，身份证住址山西省太原市迎泽区，被告：赵志伟，男，1990年4月23日出生，汉族，身份证住址山西省阳曲县，被告：胡晓雅，女，汉族，1995年12月26日出生，身份证住址山西省静乐县，六被告共同委托诉讼代理人：周晓青，山西文鑫律师事务所律师。原告广州市格风服饰有限公司与被告太原市瑞熙服饰有限公司（以下简称瑞熙公司）、太原市瑶汐淇原创商贸有限公司（以下简称瑶汐淇公司）、安美琴、堵海霞、赵志伟、胡晓雅特许经营合同纠纷一案，本院于2018年5月18日立案后，依法适用普通程序，于2018年7月17日、2019年4月12日两次开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人陈明武、六被告的共同委托诉讼代理人周晓青，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告瑞熙公司、瑶汐淇公司连带向原告偿还货款人民币4148420元及利息（利息按中国人民银行同期同类贷款利率自2017年4月1日起计算至实际还清之日止，暂计至起诉之日止250000元）；2、判令被告瑶汐淇公司向原告支付逾期违约金414842元；3、判令被告安美琴、堵海霞以认缴出资额为限（未出资本息范围内）对被告瑞熙公司无法偿还的债务承担连带清偿责任；4、判令被告赵志伟、胡晓雅以认缴出资额为限（未出资本息范围内对被告瑶汐淇公司无法偿还的债务承担连带清偿责任；5、本案诉讼费用由众被告承担。事实和理由：被告瑞熙公司成立于2011年9月1日，注册资本101万元，股东为被告安美琴、被告堵海霞。经向国家企业信用信息公示系统查询，被告安美琴认缴出资额为80.8万元未实缴，被告堵海霞认缴出资额为20.2万元未实缴。被告瑶汐淇公司（原“太原诚品贸易有限公司”）成立于2013年9月27日，注册资本5000万元，股东为被告赵志伟、被告胡晓雅。经核实，被告赵志伟认缴出资额为2800万元未实缴、被告胡晓雅认缴出资额为1200万元未实缴。自2011年起，被告瑞熙公司系原告“歌莉娅”服装品牌的授权代理及加盟商。原告授权被告瑞熙公司销售“歌莉娅”品牌服装，并提供“歌莉娅”品牌服装，被告瑞熙公司按月结算并向原告支付货款。截止至2015年11月5日止，被告瑞熙公司累计货款欠款达5368594.74元。2015年11月5日，原告与被告瑞熙公司、瑶汐淇公司签订了《债务转让协议》，确定被告瑞熙公司因经营调整需要，由被告瑶汐淇公司替代被告瑞熙公司，成为原告的加盟客户继续合作。该协议确定了被告瑞熙公司自2011年7月15日起至2015年11月5日止累计欠原告货款共计5368594.74元，并转由被告瑶汐淇公司承担债务，被告瑞熙公司对该债务承担连带清偿责任。随后，被告瑶汐淇公司向原告出具了《还款协议》，约定被告瑶汐淇公司从2015年11月起按照《2016授权经营合约书》的约定准时支付货款，同时计划在2017年3月前偿还所欠货款5300000元。其中还款计划：1、2016年3月至2016年8月期间还款总额为1800000元，于每月10号前还款300000元；2、2016年9月至2017年3月期间还款总额为3500000元，于每月10号前还款500000元；3、如被告瑶汐淇公司未按上述计划还款，视为所有款项一并到期，原告可以要求被告瑶汐淇公司立即全额清偿并要求被告瑶汐淇公司支付逾期还款额10%的违约金等。之后，被告瑶汐淇公司成为原告的加盟客户，继续合作。截止至2017年7月31日，被告瑶汐淇公司欠款合计4148419.76元（取值4148420元）。另，被告瑞熙公司、瑶汐淇公司因其它财产纠纷，已被山西省太原市迎泽区人民法院强制执行并列入失信被执行人名单，已明显构成履约能力不足以及丧失清偿能力。被告安美琴、堵海霞作为被告瑞熙公司股东，被告赵志伟、胡晓雅作为被告瑶汐淇公司股东，均未实缴出资资本，理应在未出资本息（认缴出资额范围内）对被告瑞熙公司、瑶汐淇公司债务不能清偿的部分承担连带清偿责任。被告瑞熙公司辩称，瑞熙公司不承担本案的连带担保责任，签订债务转让协议之后原告与被告瑶汐淇公司签订了新的协议，改变了原有的债务转让协议的内容。被告瑶汐淇公司辩称，对欠款予以确认，但对金额有异议，减去已支付的货款、保证金、押金后，实际欠款应为1637320.2元。被告安美琴、堵海霞、赵志伟、胡晓雅共同辩称，本案所涉债务是公司的债务，要求驳回对4位股东的起诉。被告安美琴、堵海霞已足额缴纳了对公司的出资，被告赵志伟、胡晓雅有部分出资未缴纳，但现在还未到法定的缴纳期限，原告诉求无法律依据。经审理查明，2015年11月5日，原告（甲方、债权人）、被告瑞熙公司（乙方、债务人）、被告瑶汐淇公司（丙方、债务人）签订《债务转让协议》，乙方因经营调整需要，成立子公司丙方，丙方替代乙方成为甲方加盟客户，继续与甲方合作，就乙方货款清偿以及甲乙丙三方的合作事宜，达成如下协议：一、乙方确认自2011年7月15日起至本协议签订之日，累计欠甲方货款共计5368594.74元。二、乙方所欠的上述货款，形成乙方对甲方的债务。该债务转由丙方承担。乙方对上述债务承担连带清偿责任。甲方可同时向乙方和丙方主张清偿货款。三、丙方于2015年11月5日起替代乙方成为甲方的加盟客户。甲方开始向丙方进行供货及货款结算。四、丙方在2015年11月5日前向甲方的还款均用于偿还乙方欠甲方的货款，并不形成丙方对甲方的债权。本协议第一条所述的乙方共欠货款已将丙方的货款计算在内。针对上述欠款，原告与被告瑶汐淇公司签订了《还款协议》，载明内容如下：因瑞熙公司业务调整，现将歌莉娅品牌的所有业务全部转为瑶汐淇公司经营，瑞熙公司共欠原告货款共计5361905.74元，该债务转由瑶汐淇公司承担，瑞熙公司对该债务承担连带清偿责任。瑶汐淇公司承诺从2015年11月起按照《2016年授权经营合约书》的约定准时支付货款，同时计划在2017年3月前偿还所欠货款5300000元，还款计划如下：1、2016年3月至2016年8月，还款总额为1800000元，于每月10日前还款300000元；2、2016年9月至2017年3月期间还款总额为3500000元，于每月10日前还款500000元；如瑶汐淇公司未按上述计划还款，则视为所有款项一并到期，原告可以要求瑶汐淇公司立即全额清偿并要求支付逾期还款额10%的违约金。原告（甲方、授权方）与被告瑶汐淇公司（乙方、被授权方）签订《2016年授权代理协议书》（以下简称2016年协议书），约定原告授权被告瑶汐淇公司代理、经营“歌莉娅”服装品牌商品，并就合作事宜约定如下：一、品牌保证金。1.乙方应在本协议签署当天向甲方一次性支付品牌保证金200000元。1.1品牌保证金可作为甲方与乙方发生债权债务及乙方执行本协议的担保，保证金如因任何原因被甲方扣减或使用，乙方必须在三天内向甲方缴纳补足，如逾期未补足则可作乙方严重违约处理；1.2甲方可以用品牌保证金的部分或全部作为乙方或其下属加盟商对甲方的违约或损失赔偿或冲抵对乙方或其下属加盟商违约而给甲方造成的损失。甲方发出书面赔偿或冲抵通知后，乙方须于三天内向甲方支付相同金额的款项，以补足被甲方扣除的品牌保证金；2.甲方有权因实际情况向乙方收取其它例如经营、装修等的保证金及相关费用。二、经营保证金。1.乙方应在本协议签署后七天内向甲方缴纳经营保证金70万元，本协议有效期内甲方有权根据具体情况对乙方须缴纳的经营保证金的数额进行调整。2、本协议期满，若乙方充分履行了双方约定的义务，无任何违约行为，且对甲方不负任何债务，则甲方在乙方结清所有货款、费用及欠款后60天后无息退还乙方经营保证金。三、违约处理。本协议有效期内，乙方若出现本协议、附件、补充协议或相关文书中约定的任何违约情况，包括且不限于乙方拖欠货款等费用、乙方因违约或过失而应向甲方支付违约金或赔偿金、乙方未按要求办理手续或签订文书、或乙方因违约被甲方处罚等，甲方有权直接从乙方的品牌保证金及经营保证金中扣除部分或全部的相应数额款项。四、协议变更、解除、终止。乙方出现以下各项中任何一项行为，视为严重违约，甲方可不作预告而立即终止协议，品牌保证金不予退还：……本协议约定的其他乙方严重违约情形；等等。本协议有效期自2015年11月5日至2016年12月31日。2016年8月16日，原告（甲方、授权方）与被告瑶汐淇公司（乙方、被授权方）签订《2017年授权经营合约书》，约定：一、总则。乙方加盟甲方，遵从甲方统一的管理制度及经营指导，经营甲方授权的“歌莉娅”品牌。二、品牌保证金。乙方应在本合约签署后7天内向甲方缴纳品牌保证金200000元；其余内容同2016年协议书。三、经营保证金。经甲乙双方协商达成一致，乙方根据具体店铺的面积向甲方缴纳经营保证金；本合约期满，如乙方充分履行了双方约定的义务，无任何违约行为，且对甲方不负任何债务，则甲方在乙方结清所有货款、费用及欠款后无息退还乙方经营保证金。四、协议变更、解除、终止。乙方出现以下各项中任何一项行为，视为严重违约，甲方可不作预告而立即终止协议，品牌保证金不予退还：……本合约约定的其他乙方严重违约情形；等等。乙方须按约定及时完成双方的解约手续（乙方应按甲方要求在两个月内办理退/解约手续），逾期未办理完成，甲方有权每天按乙方账户款项余款的1%收取手续费，逾期达60天，品牌保证金不予退还。本协议有效期自2016年8月1日至2017年12月31日。经原告与被告瑶汐淇公司对账，截止2017年7月31日，被告瑶汐淇公司尚欠原告4148419.76元。对2017年7月31日之后的交易情况，双方均确认原告有继续供货，但双方均未就此进行举证，也未要求法院处理。被告为证明实际欠款仅为1637320.2元，提供如下证据：一、3张收据。1张是原告于2012年5月2日出具收取被告瑞熙公司品牌保证金80000元；1张是原告于2015年5月26日出具收取被告瑞熙公司品牌保证金200000元，1张是原告于2015年5月26日出具收取被告瑞熙公司经营保证金920000元。上述款项共1200000元，被告认为应予抵扣。原告对收取上述款项没有异议，但仅同意扣除经营保证金920000元，另外两笔品牌保证金原告认为被告没有协助办理退货结算事宜，构成违约，按合同约定应予没收，不同意抵扣。被告认为双方在结算时发生争议，并非故意违约，品牌保证金应予抵扣。二、10**安银行收付款业务回单，付款人是被告瑶汐淇公司、收款人为原告。记账日期、金额分别是2016年2月19日200000元、2月23日200000元、3月4日200000元、4月6日8538元、4月29日11000、5月3日200000元、5月5日16800元、5月26日130000元、7月15日50000元、7月29日200000元，金额共计991338元。原告对收到上述款项没有异议，但认为在2017年7月31日对账时已经进行结算。被告认为结算时没有扣除。三、收据,各商场收取的质保金、押金、保证金，共180049元。原告否认收到该款项，称这些款项是被告缴纳，与原告无关。被告主张原告已经收取，没有提供证据证实原告已经收取。四、山西铜锣湾国际购物中心有限公司、太原美都汇、朔州美都汇商场应返还给被告的款项139712.8元。对该款项原告无异议，同意抵扣。另查，被告瑞熙公司成立于2011年9月1日，注册资本101万元，股东有被告安美琴、堵海霞，被告安美琴出资80.8万元，被告堵海霞出资20.2万元，被告安美琴、堵海霞均已实际足额出资。被告瑶汐淇公司原注册资本1000万元后增加注册资本5000元，股东为赵志伟、胡晓雅，赵志伟于2013年9月26日实缴700万元，认缴出资2800万元，认缴期限为2021年5月24日前，占70%股份。被告胡晓雅于2013年9月26日实缴300万元，认缴出资1200万元，认缴期限为2021年5月24日前，占30%股份。被告瑞熙公司被列入失信被执行人名单，被告瑶汐淇公司被列入被执行人名单。本院认为，原告与被告瑞熙公司之间存在特许经营合同关系，后被告瑶汐淇公司取代被告瑞熙公司与原告建立特许经营合同关系。原告与被告瑶汐淇公司签订最后一份合同是《2017年授权经营合约书》，合同期限至2017年12月31日，该合同合法有效，双方应恪守履行。原告与被告瑶汐淇公司经对账确认截止2017年7月31日，被告瑶汐淇公司尚欠原告4148419.76元。对2017年7月31日之后的交易结算情况，双方均确认有继续履行合同，但双方均未要求法院处理。本院按不告不理原则，对2017年7月31日之后的交易结算情况，不予调处。截止2017年7月31日，被告瑶汐淇公司应给付原告货款4148419.76元。被告对此无异议，但认为应扣除相应的货款、保证金、押金等相关费用。关于被告主张的款项是否应予抵扣问题。本院认为，双方在结算过程中产生争议，合同于2017年12月31日期满终止，原告主张被告瑶汐淇公司违约，依据不足，本院不予采纳，双方的结算应按合同期满终止的原则处理。合同已经终止，被告缴纳的品牌保证金280000元和经营保证金920000元共1200000元应从货款中扣除。原告不同意扣除品牌保证金，依据不足，本院不予采纳。被告主张通过平安银行付款给原告共991338元应予抵扣，因这些款项均发生在2016年2月19日至2016年7月29日，在双方对账前，被告主张对账时没有纳入结算，未提供证据。按常理这款项发生在对账前，在被告没有相反证据的情况下，推定双方已经进行结算，本院采纳原告的主张，认定这些款项已经进行结算，被告主张抵扣，本院不予采纳。对于被告主张的质保金、保证金、押金，因该款项是被告在经营过程中交给经营商场，与原告无关，是被告与经营商场之间的关系，且单据原件也由被告持有，被告主张原告收取这些款项也没有提供证据证明，对被告主张抵扣，本院不予采纳。铜锣湾、美都汇商场的货款共139712.8元，原告同意抵扣。扣除1200000元保证金及货款139712.8元，被告瑶汐淇公司还应给付原告2808706.96元。被告瑶汐淇公司对账后未给付货款，应当支付相应利息，原告主张从2017年4月1日起计算利息缺乏依据，利息应从对账后2017年8月1日起按中国人民银行同期贷款利率计算至清偿之日止。被告瑶汐淇公司不存在违约，原告主张被告支付逾期违约金414842元，缺乏依据，本院不予支持。2015年11月5日，原告与被告瑞熙公司、瑶汐淇公司签订《债务转让协议》，约定截止至2015年11月5日，被告瑞熙公司欠原告的货款5368594.74元由被告瑶汐淇公司承担，被告瑞熙公司对此承担连带清偿责任。此后，原告与被告瑶汐淇公司签订的《还款协议》、《2016年授权代理协议书》、《2017年授权经营合约书》均没有被告瑞熙公司参与。原告在本案主张的货款是基于原告与被告瑶汐淇公司对账，截止至2017年7月31日所欠的货款，该债权与《债务转让协议》约定的债权不同，原告主张被告瑞熙公司承担连带清偿责任，缺乏法律依据，本院不予支持。瑞熙公司无需承责的情况下，原告请求被告安美琴、杜海霞作为股东承责依据不足，本院不予支持。合同主体是原告与被告瑶汐淇公司，被告赵志伟、胡晓雅作为公司股东实缴部分出资，而认缴部分出资未到认缴期，原告以被告瑶汐淇公司公司被列入被执行人而要求作为股东的被告赵志伟、胡晓雅在未缴纳出资本息范围内承担责任，缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《商业特许经营管理条例》第三条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、自本判决生效之日起十日内，被告太原市瑶汐淇原创商贸有限公司向原告广州市格风服饰有限公司给付货款2808706.96元及利息（以2808706.96元为基数自2017年8月1日起按中国人民银行同期贷款利率计算至清偿之日止）；二、驳回原告广州市格风服饰有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费45306.1元，由原告负担18868.1元，被告太原市瑶汐淇原创商贸有限公司负担26438元。被告负担部分于本判决生效之日起十日内向原告支付。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州知识产权法院。审 判 长  张里活人民陪审员  温志伟人民陪审员  冯桂颜二〇一九年四月十八日书 记 员  陈珊珊蔡波辰