河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀01民终4484号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司井陉支公司，住所地井陉县冶河西路**。 负责人：王方云，该公司经理。 委托诉讼代理人：任灵军，河北庄铭律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张国平，男，1973年6月25日生，汉族，住井陉矿区。 委托诉讼代理人：高志强，河北世纪鸿业律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：贡文武，男，1977年2月27日生，汉族，住井陉县。 被上诉人（原审被告）：河北亚纵汽车贸易有限公司，，住所地井陉县秀林镇北横口村 法定代表人：李国华，该公司董事长。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司井陉支公司（以下简称平安保险井陉支公司）因与被上诉人张国平、贡文武、河北亚纵汽车贸易有限公司（以下简称亚纵公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省井陉县人民法院（2018）冀0121民初1756号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月15日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人的委托诉讼代理人、被上诉人张国平及其委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人平安保险井陉支公司上诉请求：一、撤销原判，依法改判或发回重审。二、一审二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审程序错误。一审原告当庭增加诉讼请求，人民法院应当给予各一审被告充分的答辩期和举证期，另定日期开庭，而不应当当庭继续开庭。二、一审原告和被保险人均未提供被保险人的驾驶证、从业资格证和被保险车辆的行驶证、运输证等材料，仅有部分复印件。被保险人不能证明其事故发生时有上述四证原件，保险人无法核实本次事故属于保险责任，一审法院判决上诉人承担赔偿责任，根据不足。三、关于医药费，我方要求按照保险合同约定，扣除10%非医保用药金额。四、关于营养费，一审原告未提供营养费发生票据，不能证明其存在营养费损失，因此根据保险损失补偿原则，我方不同意赔偿其营养费。五、关于护理费，从一审原告的住院医嘱单来看，明确记载其住院期间家陪一人，因此我方不认可其二人的护理标准。一审原告出具诊断证明落款时间在出院之后，一审诉讼之前，明显是为本次诉讼专门准备的。只有住院过程中医院填写的医嘱单才能最客观真实地反映其住院期间护理事实。护理期为60天应是从治疗开始到结束一共60天的护理，而不是区分院内和院外，故一审法院护理费根据不足。六、关于其伤残鉴定意见书，张国平做鉴定时，手内仍有内固定，此时做伤残鉴定，活动度鉴定结果不准确，对伤残不认可，申请待治疗终结再重新鉴定，进而不同意赔偿原告伤残赔偿金和精神抚慰金、鉴定费。综上，一审判决认定事实不清，判决根据不足，请二审法院依法改判或者发回重审。一审过程中，上诉人庭后向法院提交了代理手续和代理词，在代理词中对一审原告诉讼请求和证据进行了答辩和质证，并非如一审判决记载的上诉人未答辩未质证，一审判决忽略遗漏上诉人的代理人身份和代理意见，属于程序错误，请求二审法院予以纠正。 被上诉人张国平辩称：1、一审法院适用程序适当，上诉人提出的上诉理由不能成立。答辩人在一审起诉时，因未做伤残鉴定，所以数额只是暂定的，在伤残鉴定后，根据所做的鉴定意见补充诉讼请求，进一步明确赔偿的数额，且一审法院将鉴定意见及开庭传票均在法定期限内邮寄给了上诉人，程序并无明显瑕疵。2、一审开庭时法官已对被保险人的驾驶证、从业资格证、行驶证作出了必要审查，核对了复印件与原件一致。况且交通事故发生后，被保险人报案时，上诉人也派员到现场对被保险人上述证件原件进行了核实，现在却对被保险人的资格提出异议，这明显是缺乏诚信的表现。3、营养费，上诉人提出没有提供票据，主张不应支持的说法不能成立。鉴定意见书明确了答辩人的营养期为30日，即原告的病情恢复需要营养。根据人身损害赔偿司法解释第24条，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。矿区医院诊断证明也注明原告需加强营养，因此，营养费的支持与票据并无直接关系。4、护理费，医嘱单虽列明家陪一人，但矿区医院的诊断证明书注明需两人陪床，二者并不矛盾。家陪一人是需要24小时保持有一人陪护，诊断证明书每日陪床两人，实际是白班和夜班各需一人陪护，更符合实际。因此，一审判决按二人计算护理费并无不妥。5、关于医药费，上诉人提出应扣除10%的非医保用药，主张明显不能成立。哪些属于医保用药，哪些属于非医保用药，是否有替换药物，上诉人在一审并未举证。况且保险合同属于格式条款，该格式条款并未明确解释按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用即是非医保用药不予理赔，在上诉人无证据证明已明示告知投保人非医保用药不予理赔的情况下，将保险条款中“按照国家基本医疗保险标准核定医疗费用”解释为非医保用药不予理赔，并不产生法律效力。6、上诉人对答辩人所做的鉴定意见不认可，不同意赔偿伤残赔偿金、精神损害抚慰金等，纯属无理要求。首先，答辩人的伤残是经法院指定的井陉司法医学鉴定中心鉴定，该机构具有司法鉴定资质。其次，如果伤残鉴定时，手内有内固定，活动度鉴定结果不准确，鉴定机构是不会给答辩人鉴定的，而且《人体损害致残鉴定程度分级》第4.2鉴定时机：应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。通常是患者出院3-6个月鉴定即可，答辩人是在矿区医院出院后5个月20天才做的伤残鉴定，完全符合鉴定的时机，至于上诉人所提出的主张完全是其主观臆断，并无依据。最后，如果不服该鉴定意见，上诉人也应在一审举证期限内提出重新鉴定申请，但并未提出，且也不符合法定的重新鉴定理由。因此，上诉人的主张明显不应支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序适当，请求依法驳回上诉，维持原判。 被上诉人贡文武、亚纵公司未到庭答辩。 张国平向一审法院起诉请求：一、依法判令三被告共同赔偿原告因交通事故造成的人身损害损失：医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金等损失10万元（暂定），后变更为177607.42元；二、案件诉讼费由三被告承担。 一审法院认定事实：原告张国平系河北鸿运运输有限公司雇佣的司机。2018年4月11日，被告贡文武驾驶冀Ａ×××××／冀Ａ×××××“解放”牌重型半挂货车（该车实际车主为被告贡文武，挂靠于被告亚纵公司，主车以被告亚纵公司的名义在被告平安保险井陉支公司投保了交强险及商业第三者责任保险1000000元，并附加不计免赔），在交城县后义线后火山村五七煤矿院内起步时，与原告张国平驾驶停放的河北鸿运运输有限公司所有的冀Ａ×××××／冀Ａ×××××“欧曼”牌重型半挂货车发生碰撞，造成张国平受伤，两车不同程度受损的交通事故。2018年4月16日，交城县公安局交警大队作出第141122420180000131号道路交通事故认定书，认定被告贡文武负全部责任，原告张国平无责任。到庭原、被告对上述事实及被告贡文武提交的驾驶证、行驶证、从业资格证均无异议。原告受伤当日住山西医科大学第二医院住院治疗，于2018年4月18日出院（医嘱离院），实际住院7天，出院诊断：1、左手挤压伤；2、左手第3、4近节指骨粉碎性骨折。当日，原告住石家庄市井陉矿区医院住院治疗，于2018年5月23日出院，实际住院35天，出院诊断：1、指骨骨折；2、皮肤裂伤；3、手挤压伤。出院医嘱：增加营养，院外休息3个月，加强肢体功能锻炼，继续口服活血化瘀药物治疗，如有不适随诊。本案在审理过程中，原告向原审法院申请鉴定，要求对其伤残等级及误工期、护理期、营养期进行鉴定。原审法院委托井陉司法医学鉴定中心进行了鉴定，确定原告的伤残等级为十级，误工期120日、护理期60日、营养期30日，鉴定费及鉴定检查费1720元。原、被告均无异议。原告主张的损失及提交的证据如下：1、医疗费53300.42元，提供山西省医科大学第二医院病历、医疗票据17张（金额为48869.28元）、矿区医院票据2张（金额为4431.14元）、医院病历、诊断证明书和用药清单；2、误工费34000元，提供原告所在单位河北鸿运运输有限公司为其开具的停发工资证明（证实其月工资为8500元）及原告的驾驶证、从业资格证（证实原告为司机），误工期限经鉴定确定为120日，有司法医学鉴定结论；3、护理费16291元，原告住院期间由（原告妻弟翟丽军、原告妻子程雪丽）2人护理，提供矿区医院诊断证明书，司法鉴定确定原告护理期限为60日，原告妻子翟雪丽护理60天，按照河北省上一年度城镇人均可支配收入计算为30548元÷12个月×2个月＝5091元；原告妻弟翟丽军在原告住院期间护理了42天，翟丽军系大车司机有其驾驶证、从业资格证及井陉县日昌运输公司开具的工资及停发工资证明，月工资8000元÷30天×42天＝11200元；4、住院伙食补助费4200元，按照每天100元计算；5、营养费1500元，每天按50元计算，有司法医学鉴定结论确定营养期为30日，有矿区医院需要加强营养的诊断证明书；6、残疾赔偿金61096元，原告伤情经鉴定确定为十级伤残，按河北省2017年城镇居民人均可支配收入计算为30548元×20年×0.1＝61096元，提交原告户口簿；7、伤残鉴定费1720元，有相关票据2张；8、交通费500元，用途是原告在山西省住院期间往返、复查费用，有高速收费票6张；9、精神损害赔偿金5000元，原告属十级伤残，其请求5000元。共计177607.42元。到庭被告对原告以上损失及证据均无异议。另查明，在事故发生后，被告贡文武为原告垫付费用52000元，原告无异议。以上事实，有当事人陈述及道路交通事故认定书、保险单、驾驶证、行驶证、从业资格证、住院病历、用药清单、诊断证明、户口簿、医疗费票据、停发工资证明、司法医学鉴定意见书、鉴定费票据、检查费票据、收条等证据并经庭审质证予以证实。 一审法院认为，交城县公安局交警大队作出的道路交通事故认定书，原、被告均无异议，予以确认。根据责任认定及被告贡文武所有车辆的保险事实，原告的损失应由被告平安保险井陉支公司承担全部赔偿责任。根据本案的事实并结合相关证据，确定原告的损失如下：1、医疗费53300.42元，有原告提交的医疗费票据证实，予以确认。2、住院伙食补助费4200元，原告住院42天，要求每天按100元计算，符合相关规定，予以确认。3、营养费，鉴定确定原告的营养期为30日，但原告要求每天50元标准计算不符合相关规定，确定为每天20元为宜，故原告的营养费确定为30日×20元/天＝600元。4、误工费，原告虽提交了其所在单位（事故发生时，原告也正在该单位工作）工资证明及停发工资证明，证明原告每月工资8500元，同时提交了原告的驾驶证及从业资格证，但未提交事故发生前三个月工资表等证据相印证，故原告要求按月工资8500元计算误工费，证据不足，不予支持，应参照《河北省2018年度道路交通事故人身损害赔偿标准有关参考数据》中交通运输、仓储和邮政业68929元标准计算原告的误工费，原告误工期限经鉴定确定为120日，故原告的误工费确定为68929元÷365天×120天＝22662元。5、护理费，原告在山西医科大学第二医院住院期间为2级护理，原告提交的井陉矿区医院的诊断证明也证明原告住院期间确需2人护理，故原告住院期间由二人护理的事实应予认定，原告的护理期限经鉴定确定为60日，由其妻子翟雪丽护理60天，妻弟翟丽军在原告住院期间护理了42天，原告提交的证据不足以证实翟雪丽系城镇居民，故确定其护理费按照《河北省2018年度道路交通事故人身损害赔偿标准有关参考数据》中农、林、牧、渔业标准计算为23384元÷365天×60天=3844元；原告提交的翟丽军驾驶证、从业资格证及井陉县日昌运输公司开具的工资及停发工资证明，要求按月工资8500元标准计算护理费，但未提交事故发生前三个月的工资表等证据相印证，故不予支持，翟丽军的护理费应参照《河北省2018年度道路交通事故人身损害赔偿标准有关参考数据》中交通运输、仓储和邮政业68929元标准计算，确定翟丽军的护理费为68929元÷365天×42天＝7932元；原告的护理费总计11776元。6、残疾赔偿金61096元，原告提交的户口簿证实原告系城镇居民，原告经鉴定确定为十级伤残，原告要求按河北省2017年城镇居民人均可支配收入30548元×20年×0.1=61096元计算符合相关规定，予以确认。7、精神损害抚慰金，原告为十级伤残，但要求5000元精神损害抚慰金不符合实际，确定为3000元。8、鉴定费及鉴定检查费1720元，系原告为证明损失所支出的必要的费用，予以确认。9、交通费，原告提交的票据总数额为110元，符合本案实际，但要求500元，证据不足，确定为110元。原告以上损失共计158464.42元。原告以上损失，由被告平安保险井陉支公司在交强险医疗费限额内先行赔付医疗费10000元、在死亡及伤残补助金限额内先行赔付原告误工费22662元、护理费11776元、交通费110元、精神损害抚慰金3000元、残疾赔偿金61096元共计108644元外，剩余损失49820.42元，由被告平安保险井陉支公司在商业第三者责任保险限额内全部赔付原告。被告贡文武为原告垫付的52000元也应一并处理。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、在本判决生效后十日内，被告中国平安财产保险股份有限公司井陉支公司赔付原告张国平106464.42元；二、在本判决生效后十日内，被告中国平安财产保险股份有限公司井陉支公司赔付被告贡文武52000元；三、驳回原告张国平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3852元，原告张国平负担358元，由被告贡文武负担3494元。 二审中，当事人没有提交新证据。经审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致，有一、二审庭审笔录及相关证据材料予以证实。 本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据交城县公安局交警大队作出的道路交通事故认定书、被上诉人贡文武所驾车辆的投保情况及其提交的相关证件，上诉人应当承担赔偿责任。被上诉人张国平在一审庭审中进一步明确其各项损失的数额后，到庭的各方当事人均未提出异议，原审法院继续审理并无不当。关于医药费，上诉人主张扣除10%非医保用药没有根据，不予支持。关于伤残赔偿金和精神损害抚慰金，上诉人在一审中并未提出重新鉴定的申请，亦不存在法律规定的应当重新鉴定的情形，故原审法院依据鉴定意见认定伤残赔偿金和精神损害抚慰金并无不妥。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。被上诉人张国平提交的证据足以证实其确需二人护理，原审法院依据护理人员的行业确定护理标准亦无不当。关于营养费，根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，矿区医院诊断证明书证实需要加强营养，且有鉴定机构确定的营养期为30日，原审判决按20元/天标准计算，符合法律规定。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3852元，由上诉人负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈爱民 审判员  宋广道 审判员  张 洁 二〇一九年四月三十日 书记员  李娅萌