海南省海口市美兰区人民法院   民事判决书   (2016)琼0108民初443号   原告：邢某，住海南省东方市××乡，公民身份号码：×××。   委托诉讼代理人：高某，海南瑞伊律师事务所律师。   被告：海南金华林业有限公司。   法定代表人：黄某。   委托诉讼代理人：王某。   委托诉讼代理人：潘某。   原告邢某与被告海南金华林业有限公司林业承包合同纠纷一案，本院于2016年1月28日立案，依法组成合议庭，于2016年12月13日、2017年5月5日公开开庭进行了审理。原告邢某的委托诉讼代理人高某、被告海南金华林业有限公司的委托诉讼代理人王某、潘某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告邢某向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告于2003年9月10日所签订的《林业用地承包合同》，并判令被告在本判决生效之日起1个月内将其所种植的林木全部移走；2.判令被告支付给原告自2003年9月11日起至被告将全部林木全部移除交付涉案土地给原告之日止应当分得承包物的相应对价（暂以两个轮伐期12年计，为630000元，以实际评估为准）；3.判令被告赔偿给原告自2003年9月11日至被告将涉案土地全部交付给原告之日止赔偿金（按667.64亩，暂计止2015年9月10日为240350.4元）；4.判令本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告于2003年9月10日签订了一份编号为HFOM14A3TF的《林业用地承包合同》（以下简称该合同），合同约定由原告邢某将其承租的林地转包给被告海南金华林业公司营造浆纸林，林地面积为750亩（实际为914.45亩，以下简称该土地），四至范围为：东至俄查水库，西至国界交界，南至土眉苗交界，北至江边营公路。承包期限自本合同签订之日起至2049年10月27日止，共计46年。东方市林业局、东方市江边乡人民政府在该合同上签字见证。当天在东方市××乡人民政府、俄查村民委员会的见证下将该土地交付给被告使用。该土地交付后，至今已经12年有余。被告在该土地上仅种植过桉树246.81亩，按照750亩计，还剩余503.19亩没有种植。而且被告至今也没有给原告任何分成，也没有支付给原告任何承包费用或损失赔偿。期间，原告多次向被告索要，但是被告以种种理由推托。2013年5月原告曾委托律师向被告发出律师函，但是被告又以“按照合同约定进行林木分成”为由，拒绝向原告支付土地转包费用。该合同第三条（二）乙方(即被告，以下同）责任，第1项约定“在承包期内，由乙方自筹资金、设备、技术、自组人员，构建营林所需之设施，营造速生丰产林”，第3项约定“乙方应在获得承包林且承包手续办妥之日起三个月内投入资金造林，一年内完成造林任务，并保证所造的林木平均每亩年产量（按合同第六条第三款所述收购单位收购的数量计算）一立方米以上”；第五条林木采伐年限约定“造林基地内所营造林木，原则上以六年一个轮伐期”；第六条采伐成本与收益分配第（二）收益分配约定“本浆纸基地每个轮伐期所生产林木的28%作为上交甲方的承包物”很明显，被告既没有按照该合同约定在三个月内完成其在914.45亩土地上营造丰产林之义务，也没有按照该合同约定六年轮伐一次，上交给原告承包物，致使原告签订该合同的目的不能实现，被告行为明显构成根本违约。该合同第十二条违约责任（三）约定“造林工作如有不符合本合同第三条乙方责任第3点之规定的，因乙方责任使土地闲置每满一年，乙方赔偿给甲方（即原告，以下同）每亩30元，若土地闲置超过两年则甲方有权单方面解除合同。林木平均每亩年产量不足1立方米时，乙方补足甲方按平均每亩年产量1立方米应得利益”；（四）约定“除上述情况外，甲、乙任何一方不能履行本合同规定的义务，致使本合同无法履行或者无法完全履行，守约方除有权就实际损失部分要求违约方全额赔偿外，还有权终止本合同”。根据上述约定，被告一直不履行其合同义务，原告有权解除合同，并有权要求被告支付承包物对价和赔偿损失。按照原被告双方约定“林木平均每亩年产量不足1立方米时，乙方补足甲方按平均每亩年产量1立方米应得利益”，暂以两个轮伐期12年、750亩、每亩1个立方、每立方米250元计（以实际承包土地金为准），被告应当支付的承包金暂计为630000元。以914.45亩计对667.64亩被告未种植的土地，按照每年每亩赔偿30元计算，从2003年9月11日暂计至2015年9月10日被告应当赔偿给原告240350.4元。且按照该合同约定，每六年一个轮伐期，分配一次承包物，但是至今已经超过12年，被告未采伐一次，也致使原告无法分得承包物，致使原告签订合同的目的不能实现，符合《合同法》第94条第一款第（四）项的规定的“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”可以解除合同的情形；原告一再催告被告履行其合同义务，但是N年已经过去了，被告一直不履行其义务，也符合《合同法》第94条第一款第（三）项规定的“(三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行可以解除合同的情形”；再者，合同解除后，被告理应移除其所种植的林木。综上所述，诉至法院请求判如所请。   被告海南金华林业有限公司辩称，一、原告请求支付货币形式的第一轮伐期承包物对价630000元，无合同和法律依据，依法应予以驳回该诉求。第一，被告与原告签订的编号为HFOM14A3TF《林业用地承包合同》（以下简称合同）所约定的承包为交纳实物方式的承包。合同第六条第二款约定：“每个轮伐期所生产的林木的28%作为上交甲方（原告）的承包物…”。基于上述约定可知，原告享有收益为每个轮伐期所生产林木28%的实物分成。根据合同生效当时的《最高人民法院关于审理农业承包合同纠纷案件若干问题的规定（试行）》第37条规定：“本规定所称承包金，是指承包方根据承包合同的约定向发包方交纳的款项、实物或者应当履行的劳务。”因此，合同约定被告应向原告交纳实物承包金而非与实物等值款项的约定合法有效，应受法律保护。二、涉案林地中49.065亩已被规划为公益林、59.43亩被划为天保林，依法禁止商业性经营，应予以免除被告履行合同的责任。涉案林地已被东方市林业局划为公益林范围，依法不能进行商业性采伐。按照《海南省重点公益林管理办法》等国家、省相关公益林管理规定，林地被政府划为生态公益林，林地用途已不再符合先前商品林用地之约定，林木不允许继续进行经营性采伐、抚育等作业。因此，被告无法就该涉案240.68亩林木对原告再进行收益分成。上述政府行政行为非原告和被告能力所能预见，属于双方履行合同过程中发生的不能避免并不能克服的客观情况，符合法律关于不可抗力的规定，也符合双方合同第八条“不可抗力”之约定。依据《合同法》第117条：“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任。”因此，作为涉诉林地合作方的原告理应不能再对该部分林木分享收益，而且依法更应当全部免除被告的责任。第三，退一步来说，即使原告要向被告支付承包收益，也应根据合同第十一条“国家征用林地补偿金的分配”之规定进行分配经济利益。合同第十一条“因国家征地所获之补偿金，属地上林木补偿金部分……种植满四年以上的，甲方分配28%”对被告与原告之间收益进行了明确规定。现因涉案林地划为公益林后，东方市林业局尚未向被告支付相应的国家林木补偿金。待国家补偿金下发后，被告定会遵守合同约定积极向原告履行义务。因此，原告现以诉讼方式请求被告支付林木收益款有违合同约定，依法应不予丈持。第四，对于剩余未被划为公益林、天保林部分138.315亩林木，鉴于上述分析，应以实物分成的方式进行比例分配，而非原告单方强制要求被告支付承包收益。针对这部分林木，被告向东方市林业局发函请求确认林地是否可继续经营。但东方市林业局不给予正面回复，只是口头告知被告说涉案林地内有公益林、天保林，涉及到坡度、水源等问题，无法办理采伐证。现地上林木因被划为公益林这一不可抗力的政府行为致使不能依法进行采伐或者自行清理。更何况，按照法律规定，砍伐林木依法办理采伐证，如果在未办理采伐证的情况下就对高达138.315亩的林木进行采伐，不仅违反我国《森林法》及《刑法》的强制性规定，严重破坏生态环境，而且还会导致严重的刑事犯罪。若剩余138.315亩林木能够得到采伐，原告完全可以依据合同取得相应收益。二、原告诉请解除合同无事实和法律依据。第一，被告不存在任何违约行为，原告无权诉求解除合同。涉案林地被划为公益林这一行为，导致涉案林地的承包经营权、林地使用权、林木所有权处于“权利冷冻”状态。而被告与原告为合作造林关系，现涉案林地基于不可抗力原因，无法正常采伐。据此，原告无权向被告主张收益分成，也无权主张解除合同。第二，若解除合同，不仅损失双方利益，而且违反法律强制性规定。被告自承包涉诉林地经营至今，己投入了巨大人力、物力、资金，如草率解除合同，将对双方产生不利影响，亦不符合当初合同签订时双方预期的目的，同时将无法取得政府的合法补偿，导致双方更大的损失。若合同解除必将涉及清理地上林木，而本案又涉及公益林，客观上根本无法办理采伐证，清理林木势必违反法律法规强制性规定。若不清理地上林木，势必造成原告拥有土地使用权，被告拥有地上林木所有权，被告不清理地上林木，显然又构成严重侵权，而被告对该林地投资即无收益还需承担侵权责任，这将严重损害双方利益。因此，该合同应予继续履行。三、被告不存在闲置土地的情形，原告请求被告支付土地闲置赔偿金毫无合同依据与法律依据，且与第二项诉求存在互相矛盾。第一，合同约定附件二面积为实际承包面积。合同第一条条“林地面积”规定了两个面积，一是以附件一图表示的“甲方发包给乙方的林地总面积”；二是以附件二图表示的“其最终之实际承包面积”。附件一面积表示原告允许被告承包的范围，附件二表明被告实际承包的范围。根据《合同法》的规定，附件一为原告发包的要约邀请，附件二相当于被告的要约，而经过双方盖章确认的附件二图则是原告对被告承包面积的承诺。因此，附件二面积为实际承包面积，凡附件二以外的土地面积都不是被告承包的面积，其使用权仍属于原告，均与被告无关。既然附件二以外的面积非合同约定的承包面积，何来“土地闲置赔偿金”之说？第二，涉案林地不存在闲置土地的情形，更不存在赔偿金之说。被告自签订合同后，积极投入大量人力、物力、财力投入造林工作，完成造林任务246.81亩，该面积经双方盖章确认。并且，该面积在被告向原告支付预付款时予以确认。因此，本案不存在闲置土地的情形，原告无权主张闲置土地的赔偿金。第三，原告第二项诉求承包物对价的计算依据与第二项要求支付土地闲置赔偿金62970.6元的计算依据是重复的，依法更不予支持。原告在计算分得承包物对价630000元时是依照附件一面积750亩进行推算。然而，在请求土地闲置赔偿金时也是以附件一面积（750-246.81）为参考进行计算。显然，原告的计算存在重复，该毫无事实依据的不法利益，依法应不受法律保护,故请求查明事实，驳回原告的所有诉讼请求。   本院经审理认定事实如下:2003年9月10日,原告邢某与海南省东方市××乡民委员会签订承包750亩土地种植造林的《土地承包合同》，同日，邢某（甲方）与被告海南金华林业有限公司（乙方）签订《林业用地承包合同书》，约定：“甲方转包给乙方的林地总面积约750亩，其具体位置与四至范围及相关的具体情况如本合同附图（附件一）所示，其最终之实际承包面积以苗木种植完毕后，甲、乙双方会同通过GPS卫星定位系统测量的结果为准;取得测量结果后，乙方于五日内通知甲方并由甲乙双方共同对测量结果进行签章确认，经确认的测量结果作为合同附件（附件二）；承包期限自本合同签订之日起至2049年10月27日止；乙方责任第3项明确乙方在获得承包林地且承包手续办妥之日起三个月内投入资金造林，一年内完成造林任务，并保证所造的林木平均每亩年产量一立方米以上；承包地内所营造林木，原则上以六年为一个轮伐期，但届时乙方有权视林木状况及市场行情等因素决定提前或推后砍伐，推后砍伐最迟不得超过一年；每个轮伐期所生产林木的28%上交给甲方作为承包物，70%作为乙方的承包经营收益，2%作为双方共同处理有关事项时使用；承包期届满或合同解除时，承包地及原有之林业设施归甲方所有，乙方已营造之林木，参照合同第十条、十一条有关林木补偿金分配比例（种植已满二年不满四年的，甲方分配18.67%，乙方分配80%，种植满四年以上的，甲方分得28%、乙方分得70%）的规定处理，或者在甲方给乙方认可的补偿后，归甲方所有；合同第十二条违约责任约定，造林工作如有不符合本合同第三条乙方责任第3点之规定，因乙方责任使土地闲置每满一年，乙方赔偿给甲方每亩30元，闲置超过两年，则甲方有权解除本合同；林木平均每亩产量不足1立方米时，乙方补足甲方按平均每亩产量1立方米应得的利益，但本条（二）规定情况及因遭遇第八条规定的不可抗力和非区域性病虫害等因素除外”。2003年9月16日，原、被告在合同附件一《交地GPS调查套绘图》上签章、签名，确认有效面积为914.45亩。其后，海南金华林业有限公司依约投入资金进行林木种植，经2003年12月16日GPS测量套绘，种植有效面积计246.81亩，邢某与东方市江边乡人民政府、东方市林业局分别在GPS套绘图（附件二）上签名、盖章。2004年3月12日，海南金华林业有限公司向邢某预付了246.81亩林木2013年收入预付款7404元（246.80亩×30元/亩）。2016年1月28日，原告邢某以被告海南金华林业有限公司仅在承包地上种植246.81亩桉树，余下土地未种植，至今没有任何分成为由，向本院提出起诉，诉讼请求如上所述。诉讼中，邢某向本院提出资产评估司法鉴定申请，要求对被告所种植的桉树2009年、2015年每立方米纯利润市场价值进行评估。2016年11月7日，原、被告未能根据鉴定机构的补充材料要求提供六年生桉树每亩出材量、2009年和2015年每亩采伐成本预算及运费等数据，海口市中级人民法院技术装备处鉴定监督中心作出《终结对外委托说明书》。其后，邢某再次提出资产评估鉴定申请，要求转租给海南金华林业有限公司面积为914.45亩地，自2003年9月1日至2017年8月31日每年每亩平均土地租金进行评估鉴定。2017年12月2日，本院司法技术室因鉴定机构认为申请人邢某无法提供鉴定对象的产权证明，无法满足估价规程的要求，无法进行鉴定退案，决定终结对外委托。庭审中，海南金华林业有限公司认为涉案林地基于不可抗力原因，无法正常采伐，否认原告邢某的诉讼主张。经本院主持调解，双方未达成协议。   另查，海南金华林业有限公司没有按合同约定进行每六年为一轮伐期的商业性采伐，在报批涉案承包地的采伐证未被获许后，于2016年3月11日向东方市林业局报批涉案承包地的采伐证未被获准，于同年3月11日向东方市林业局递交《关于请求确认林地可否继续经营的函》，请求该局对上述林地的后续经营问题提供指导性建议，如不能采伐是因为涉及天保林或公益林。东方市林业局于2016年3月22日作出《关于确认林地可否继续经营的复函》，明确海南金华林业有限公司在江边乡俄查村营造的246.81亩速生丰产林中，坐落在公益林范围内的49.065亩桉树林木将受限制，坐落在天保林范围内的59.43亩桉树按《海南省人民政府关于加强天然林资源保护工程二期建设的意见》有关规定执行。2016年12月1日，海南金华林业有限公司再次向林业局函请明确与邢某合同项下的49.065亩桉树落入生态公益林范围内，禁止进行商业性采伐，项下剩余的197.745亩可否进行商业性采伐，东方市林业局未再予以函复。   本院确认的以上事实，有《林业用地承包合同书》、GPS调查套绘图、《转包协议书》、预付款发放表、支付凭证、确认收款收据、海南金华林业有限公司函、东方市林业局复函以及当事人的陈述笔录等在案为凭，这些证据材料已经庭审质证和本院的审查，可以采信。   本院认为，原告邢某将承包自东方市江边乡俄查村委会的林木种植地签订《林业用地承包合同》转包给被告海南金华林业有限公司营林，其主体适格，意思表示真实，内容未违反法律法规的强制性规定，合同合法有效。合同约定，邢某转包给海南金华林业有限公司的林地总面积为750亩，虽然2003年9月15日对四至范围进行GPS套绘（附件一）的面积为914.43亩，但合同同时确定最终之实际承包面积以苗木种植完毕后，通过GPS卫星定位系统测量的结果为准，在海南金华林业有限公司种植后，通过卫星定位测量确定其林业基地面积为246.81亩，该测绘图作为合同的附件二，应认定为双方最终确定的承包面积。一、关于原告主张被告支付全部林木移除之日止的应分得承包物相应对价的问题。被告在种植林木后，于2004年3月12日预付给邢某种植面积为246.81亩林木的28%承包物折价款7404元，在合同履行期涉案246.81亩林木被东方市林业局列入公益林、天保林的范围内，限制或禁止进行商业性采伐，根据被告陈述称政府部门至今未对涉案林地的林木的损失作出补偿处理意见，在政府部门未作出处理决定前，原告要求被告在已预付的承包物折价款的基础上给付承包物的应得利益630000元及移除林木之前的应得利益，本院不予支持。二、关于被告应否向邢某赔偿损失及返还闲置土地的问题。林业用地承包合同约定，因被告责任使土地闲置每满一年，被告赔偿给邢某每亩30元，被告海南金华林业有限公司除已植林木的246.81亩土地外，对余下的667.64亩土地没有种植林木，也没有办理书面的移交手续，应确认涉案所余667.64亩承包地仍为被告所管控，其无正当理由未向邢某返还667.64亩土地，导致该土地被闲置，被告存在过错，应根据合同约定向邢某赔偿损失并返还667.64亩土地。因此，邢某请求海南金华林业有限公司赔偿土地闲置损失240350.4元（667.64亩×30元/亩×12年）的依据充分，本院予以支持。关于是否解除双方之间的合同及返还林地的问题。依前述，被告海南金华林业有限公司已在承包地246.81亩土地上种植了林木，双方对此没有异议，该246.81亩林地已被政府列入公益林、天保林的范围，在政府部门未作出处置意见前，原、被告对该林木享有请求权。被告未依合同约定进行采伐、分配承包物属于不可抗力所致，故邢某请求解除合同、返还已种植的246.81亩土地，没有事实依据，亦不符合法律规定，本院不予支持。   综上，依照依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：   一、被告海南金华林业有限公司于本判决生效之日起三十日内将位于海南省东方市××乡位于海南省东方市××乡位于海南省东方市××乡的667.64亩土地返还给原告邢某；   二、被告海南金华林业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告邢某支付闲置土地赔偿金240350.4元；   三、驳回原告邢某的其他诉讼请求。   如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加   倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费11911元（原告已预缴），由原告邢某负担8338元，被告海南金华林业有限公司负担3573元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审判长 梁其恩   人民陪审员 温晶琪   人民陪审员 吴崎霞     二O一九年四月二十九日   书记员 简雯霏   附：相关法律条文   《中华人民共和国合同法》   第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条当事人以自己提出的主张，有责任提供证据。   当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。   人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。   《最高人民法院关于适用的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。