广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初2220号原告：付小兵，男，1976年4月22日出生，汉族，住四川省资阳市安岳县。委托诉讼代理人：杜秀梅，广东务正律师事务所律师。被告：佛山市南海益高卫浴有限公司，住所地广东省佛山市南海区小塘狮岭工业开发区，统一社会信用代码91440605745510072Y。法定代表人：邓建荣。委托诉讼代理人：罗茜，广东粤高律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈小萍，广东粤高律师事务所律师原告付小兵诉被告佛山市南海益高卫浴有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年1月23日立案后，依法适用简易程序于2019年3月28日公开开庭进行了审理。原告付小兵及其委托诉讼代理人杜秀梅，被告的委托诉讼代理人罗茜均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁情况。原告作为申请人以被告作为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被申请人向申请人支付：（1）一次性伤残补助金差额40466.14元；（2）医疗费1108.2元；（3）住院伙食费5800元；（4）交通费225元；（5）停工留薪期工资19416.54元；（6）2014年至2016年高温津贴差额750元；（7）2015年5天、2016年5月、2017年5天、2018年3天带薪年休假工资8927.1元；（8）伤残赔偿金327800元；（9）被扶养人生活费169108.8元；（10）精神抚慰金80000元；（11）岗位津贴82600元；（12）误工费74430.07元；（13）营养费15000元；（14）停工留薪期后至申请仲裁前即2018年2月27日至2018年11月15日期间工资55013.53元。2.劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出佛南劳人仲案字〔2018〕4110号仲裁裁决书，裁决如下：“一、被申请人在裁决生效之日起十日内支付申请人一次性伤残补助金差额32926.14元；二、被申请人在裁决生效之日起十日内支付申请人门诊医疗费890.2元；三、被申请人在裁决生效之日起十日内支付申请人住院伙食费1960元；四、被申请人在裁决生效之日起十日内支付申请人停工留薪期工资差额1906.58元；五、被申请人在裁决生效之日起十日内支付申请人2014年至2016年6月至10月的高温津贴差额750元；六、被申请人在裁决生效之日起十日内支付申请人2015年、2016年、2017年、2018年已休年休假工资1203.68元；七、驳回申请人关于其它仲裁请求。”3.原告的诉讼请求。原告不服上述仲裁裁决而向本院提起诉讼，请求判令被告向原告支付：一次性伤残补助金差额40466.14元、医疗费1108.2元、住院伙食费5800元、交通费225元、停工留薪期工资19416.54元、2014年至2016年高温津贴差额750元、带薪年休假工资8927.1元、伤残赔偿金327800元、被抚养人生活费169108.8元、精神抚慰金80000元、岗位津贴82600元、误工费74430.07元、营养费15000元、停工留薪期满申请仲裁前（2018年2月27日至2018年11月21日）的工资55013.53元予原告。4.签订劳动合同的情况。原告与被告最近一次签订的劳动合同期限是2014年6月20日至2020年6月30日，约定每月标准工资1310元，实际工资按计件计酬。5.原告的工资情况。被告每月20日左右银行转账发放上月工资予原告。其中：原告2016年11月至2016年12月应收工资数额为：6590.32元、5536.53元。原告自2017年5月2日开始没有再回被告处上班，但是被告仍有向原告支付2017年5月至12月的工资。原告2017年1月至2017年12月应收工资为：2842.75元、2341.88元、6783.5元、6831.53元、384.16元、1509.9元、1509.9元、1569.9元、1509.9元、1509.9元、1509.9元、1509.9元。原告收取2017年5月至12月的工资合计11013.46元。原2018年1月至2019年2月均没有回被告处上班，但是被告每月仍有向原告支付工资。原告2018年1月至2019年2月的应收工资均为1509.9元、1809.24元、1909.9元、1509.9元、1509.9元、1509.9元、1710元、1770元、1710元、1710元、1710元、1710元、1720元、1605元，合计23403.74元。6.原告的治疗情况。原告分别于2017年9月20日至2017年10月18日、2018年6月27日至2018年7月27日在广东省职业病防治院住院治疗。2017年11月27日，广东省职业病防治院出具粤职诊〔2017〕601号《职业病诊断证明书》，对原告的诊断结论为：职业性陶工尘肺壹期。7.原告的工作情况。原告在被告处上班至2017年5月2日，之后就没有再回被告处工作，直至2019年3月4日又回到被告处工作。8.原告的工伤认定情况。2018年1月4日，佛山市南海区人力资源和社会保障局作出佛南人社认工〔2018〕76号认定工伤决定书，认为“付小兵患职业病，符合《工伤保险条例》第十四条第（四）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤”。9.原告的劳动能力鉴定情况。2018年4月16日，佛山市劳动能力鉴定委员会作出佛南劳鉴初〔2018〕556号劳动能力初次鉴定（确认）结论书，鉴定原告的劳动功能障碍等级为七级，确认停工留薪期为2017年11月27日至2018年2月26日。10.原告的社保参保情况。被告为原告参加了2009年6月至2018年8月期间的社会养老、医疗、生育、工伤、失业保险。11.原告工伤待遇核报情况。2018年10月15日，佛山市南海区社会保险基金管理局核报了一次性伤残补助金（伤残七级）43672.2元予原告。12.原告的家庭成员情况。安岳县公安局驯龙派出所出具《证明》，证实原告的父亲付有兵（1947年8月22日出生）及母亲**珍（1951年1月2日出生）生育有包括原告在内的子女共二人。付小兵及其配偶金代琼生育有女儿付瑶（1996年9月出生）及儿子付俊辉（2003年9月22日出生）二人。13.被告于2018年6月26日支付住院生活费3000元予原告，于2018年10月17日支付工伤补贴4540元予原告。14.其他需要说明的情况。仲裁裁决已裁决被告应支付高温津贴差额750元予原告，与原告该项主张的数额一致，被告没有对仲裁裁决提起诉讼，即双方服裁，本院直接予以确认。本案中，双方举证及质证意见如下：原告举证如下:1.原告的身份证、被告的工商资料；2.职业健康检查报告、广东省职业病防治院出院小结、职业病诊断证明书；3.认定工伤决定书、劳动能力初次鉴定结论书；4.农业银行流水清单、社保参保证明、个人所得税纳税清单；5.工伤保险待遇核报表；6.关系证明、户口登记卡；7.医疗发票、车票关系证明；8.建设银行流水明细、劳动合同、厂牌；9.佛南劳人仲案字[2018]4110号仲裁裁决书及送达回证、EMS底单。被告的质证意见如下：对证据1没有异议。证据2的真实性、合法性由法院核实，对关联性不予确认，该组证据不能证明被告存在过错。对证据3无异议，本案应按工伤保险待遇赔付，不应再适用侵权责任赔偿规定。证据4的真实性、合法性由法院核实，对关联性不予确认，双方在劳动合同中约定员工应依法缴纳个人所得税并负担社会保险个人缴费部分，结合原告患职业病前的2016年11月至2017年7月有正常上班，被告亦依约发放工资的情况，以及原告2017年5月至10日虽然没有上班，但被告已经按照原告实际工作及生产计件情况发放工资，故原告患职业病前12个月的月平均工资应为2970.2元。对证据5无异议。证据6的真实性、合法性由法院核实，对关联性不予确认，本案不应再适用侵权赔偿规定；原告按照劳动功能障碍七级主张人身损害赔偿缺乏依据；原告是农村户口，应按2017年农村居民人均消费支出作为计算依据。证据7的真实性、合法性由法院核实，对关联性不予确认，医疗费票据的发生时间与原告职业病无关，交通费票据的来源无法核实。证据8中的厂牌不予确认，是原告单方制作；银行交易明细由法院核实，2009年6月之前显示为“工资”的关联性有异议，不能直接指向确认为被告公司账户，不能证明原告的入职时间；对劳动合同无异议。对证据9无异议。被告举证如下：1.劳动合同；2.收据；3.2016年11月至2017年10月工资单；4.2017年11月至2018年2月工资单；5.2018年3月至2019年2月工资单；6.调岗通知、2019年1月至3月考勤记录、关于2019年春节放假通知、管理考勤记录。原告的质证意见如下：对证据1无异议，但该合同不能证明被告主张，原告的个人所得税、社保费用是属于原告的工资组成部分，不应该扣减；2017年1月春节放假将近一个月，原告没有达到法定工作期限，该月工资应当在计算平均工资时剔除。对证据2无异议，被告主张的住院生活费3000元，是由原告出具借条形式给被告的，同意在本案中扣减。对证据3、4、5无异议，原告患职业病前十二个月的月平均工资构成应包括银行代发工资数额、社保个人缴费部分及个人所得税，计得为6472.18元，原告停工后至仲裁前都没有上班，共收到被告支付的工资是22904.16元，而不是27211.53元，被告将2018年12月至2019年2月的工资计算到本案赔偿中是错误的。对证据6不予确认，与本案无关。对于双方有争议的事项，本院认定如下：本案双方争议的焦点是原告的工伤待遇应当如何计算，以及原告同时依据人身损害赔偿法律规定主张赔偿是否合法合理。本院认为，《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条规定“职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求”，故原告在本案向被告主张残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害赔偿等人身赔偿，可与工伤保险待遇纠纷一并处理，但是被告所承担的侵权赔偿责任应当扣除与原告已经享有的工伤保险待遇性质相同的项目。原告经鉴定劳动功能障碍等级为七级、停工留薪期为3个月，根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条第三款、《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十八条的规定，被告应向原告支付：1.一次性伤残补助差额40466.14元（6472.18元/月×13个月-社保核报43672.2元）。仲裁裁决按照月平均工资6472.18元核算，与原告诉讼主张的平均工资数额一致，被告也没有提起诉讼，视为服裁，故本院亦按照6472.18元/月核算。2.医疗费890.2元。原告提交的医疗费票据中，只有2017年9月20日票据(20元)及2018年6月27日票据（20元）由广东省职业病防治院出具，与本案相关，该医疗费应由被告承担。原告提交的其他医疗费票据，不是相关职业病防治机构出具，又没有病历结合佐证，不能反映与本案相关联，本院不予支持。但是，仲裁裁决被告应向原告支付医疗费890.2元，被告没有提起诉讼，视为被告服裁，故被告仍应按仲裁裁决支付医疗费890.2元予原告。3.住院伙食补费5800元（100元/天×58天）。4.酌定交通费225元。5.残疾赔偿金差额201704.46元（40975元/×20年×40%-社保核报的一次性伤残补助金43672.2元-本案判决一次性伤残补助金差额40466.14-3000元-4540元-2017年5月至12月的工资合计11013.46元-2018年1月至2019年2月合计23403.74元）。原告已经在本地工作多年，被告主张按农村标准计算残疾赔偿金，依据不足，本院不予采纳。一次性伤残补助金与残疾赔偿金是性质相同的赔偿项目，应予抵扣。原告于2017年5月至2019年2月期间均没有上班，被告该期间支付予原告的款项应予扣减。6.被抚养人生活费138910.8元。原告于2018年4月16日定残，原告的父亲付有志于1947年8月22日出生，至原告定残时年满70周岁，需要包括原告在内的子女两人抚养10年；原告的母亲**珍于1951年1月2日出生，至原告定残时已年满67岁，需要包括原告在内的两名子女抚养13年；女儿付瑶于1996年9月11日出生，至原告定残时已年满18周岁，不需要计算其抚养费；儿子付俊辉2003年9月22日出生，至原告定残时已年满14周岁，需要包括原告及其配偶两人抚养4年；由此计得被抚养人生活费为138910.8元（第1至4年：30198元×4年×40%；第5至10年：30198人×6年×40%，第11至13年：30198元÷2人×40%×3年）。7.误工费12109.24元（6472.18元÷31天×住院58天）。8.停工留薪期工资19416.54元（6472.18元×3个月）。原告停工留薪期间是2017年11月27日至2018年2月26日，按照6472.18元计算3个月。9.岗位津贴302元。原告从事接触职业病危害的作业，根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条的规定，用人单位对从事接触职业病危害的作业的劳动者，应当给予适当岗位津贴。又根据《广东省工资支付条例》第十六条的规定，用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账，工资支付台账应当至少保存二年，原告于2018年11月申请仲裁，故被告仅对2016年12月至2018年11月期间的工资支付台账负有保管义务。原告从2017年5月至2018年11月期间均没有上班，参照原劳动部、财政部《关于建立化工有毒有害作业岗位津贴制度的通知》及原化工部《化工有毒有害作业岗位津贴实施意见》的规定，本院酌定被告应按照2元/天支付2016年12月至2017年4月期间岗位津贴302元（2元/天×151天）予原告。10.酌定的精神抚慰金25000元。11.年休假工资，同上述，被告只对2016年12月至2018年11月期间的工资支付台账负有保管义务。原告主张2016年12月之前的年休假工资，本院不予支持。原告2016年12月可享受年休假0天，2017年及2018年因没有上班累计达到3个月，原告不享受当年年休假待遇。但是，仲裁裁决被告应支付年休假工资1203.68元予原告，被告没有提起诉讼，视为服裁，故被告仍应按仲裁裁决支付年休假工资1203.68元予原告。原告停工留薪期满后至申请仲裁之前，没有再回被告处上班，其主张该期间的工资55013.53元，依据不足，本院不予支持。原告主张的营养费，依据不足，本院不予支持。原告主张超出本院上述范围的其他主张，本院不予支持。裁判结果综上，根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条、第五十八条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、三十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、佛山市南海益高卫浴有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付高温津贴差额750元予付小兵；二、佛山市南海益高卫浴有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付一次性伤残补助金差额40466.14元、医疗费890.2元、住院伙食补助费5800元、交通费225元、残疾赔偿金差额201704.46元、被抚养人生活费138910.8元、误工费12109.24元、停工留薪期工资19416.54元、岗位津贴302元、精神抚慰金25000元予付小兵；三、佛山市南海益高卫浴有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付年休假工资1203.68元予付小兵；四、驳回付小兵的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  林嘉和二〇一九年四月二十二日书记员  安昭伊