浙江省金华市金东区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0703民初4230号 原告：上海郅理房地产咨询有限公司，住所地上海市奉贤区海湾镇五四公路4399号41幢111室。 法定代表人：周华，公司执行董事。 委托诉讼代理人：李寅榕，陕西韬达律师事务所律师（特别授权）。 委托诉讼代理人：王宝兴，陕西韬达律师事务所实习律师（特别授权）。 被告：金华市保瑞房地产开发有限公司，住所地金华市金东区清照路998号。 法定代表人：黄力军。 委托诉讼代理人：方宁，浙江乔玥律师事务所律师（特别授权）。 委托诉讼代理人：杨建华，浙江乔玥律师事务所实习律师（特别授权）。 原告上海郅理房地产咨询有限公司（以下简称郅理公司）诉被告金华市保瑞房地产开发有限公司（以下简称保瑞公司）商品房委托代理销售合同纠纷一案，本院于2018年8月7日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告郅理公司委托诉讼代理人李寅榕、被告保瑞公司的委托诉讼代理人方宁、杨建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郅理公司向本院提出诉讼请求：1、被告依照合同约定，立即向原告支付佣金、营销企划月费及招商费共计11650568元；2、由被告承担本案诉讼费、财产保全费、保险费。事实与理由：2017年2月，原、被告签署了《金华保集金东商业项目营销代理合同》，合同约定原告作为由被告开发的“金华保集金东商业项目”的营销策划、销售及招商的独家委托代理人，并约定销售佣金、营销企划月费以及招商月费。合同履行期间，原、被告又签署了《金华保集金东商业项目营销代理合同补充协议》，该协议对销售佣金的支付以及延期支付重新进行了约定，并约定与2017年1月签署的合同相互冲突时，以《补充协议》为准。合同签订后，原告积极履行协议约定，完成了合同约定的义务，但被告却未按合同约定向原告支付销售佣金、营销企划月费以及招商月费。目前累计欠付11650568元。原告多次向被告请求按约定支付上述费用，但被告至今未支付。 为证明上述事实，原告向本院提交以下证据： 1、《金华保集金东商业项目营销代理合同》、《金华保集金东商业项目营销代理合同》补充协议、《金华保瑞房地产开发有限公司合同审批会签表》、《合同续约协议》复印件各一份，证明1、双方约定了上海郅理房地产咨询有限公司为“金华保集金东商业项目”的销售策划、销售及招商的独家委托代理人；2、双方约定了上海郅理房地产咨询有限公司在“金华保集金东商业项目”的销售策划、销售及招商的费用计取办法等；3、双方约定了上述费用的支付时间以及超过支付时间后上海郅理房地产咨询有限公司收取费用的办法等；4、双方对于收取佣金办法再次约定，双方应按照补充协议履行约定的事实。 2、《保集外滩商业广场签约确认单》、《特殊折扣申请审批表》、《保集外滩商业广场认购表》、《退换铺明细表》各一份，证明1、上海郅理房地产咨询有限公司按照合同的约定，全面履行了合同义务；2、根据上海郅理房地产咨询有限公司与金华市保瑞房地产开发有限公司就保集金东商业项目的约定的合同内容，金华市保瑞房地产开发有限公司应当按照双方签署的合同内容，依约向上海郅理房地产咨询有限公司支付营销企划月费、前期招商月费、销售佣金等费用的事实。 3、《签约明细表》、《签约及收款明细表》、《认购及收款明细表》、《收首付分期款明细表》、《按揭放款明细表》、《认购、签约及收款明细表》各一份，证明1、上海郅理房地产咨询有限公司按照和金华市保瑞房地产开发有限公司签订的系列合同之约定，已经完成了销售和招商目标，按照合同，应该取得相应的营销企划月费、前期招商月费、销售佣金等；2、金华市保瑞房地产开发有限公司应当依据双方的合同约定，向上海郅理房地产咨询有限公司支付营销企划月费、前期招商月费、销售佣金等费用的事实。 4、《保集外滩商业广场项目》第七、八次佣金结算函、《保集外滩商业广场项目》2018年3月-6月佣金结算函各一份，证明截止2018年7月31日，金华市保瑞房地产开发有限公司应向上海郅理房地产咨询有限公司支付的费用额为11650568元的事实。 5、《上海增值税普通发票》复印件、《快递查询单》复印件各一份，证明原、被告间合约履行情况的事实。 6、原告方员工徐宝德与被告方员工罗小龙的微信对话记录截屏打印件一份，证明被告方向原告方履行付款义务的时间已经达到了双方约定计算佣金标准的第二种情形的事实。 被告保瑞公司辩称，一、原、被告签署过营销代理合同及补充协议，双方对销售佣金、营销企划的计算方式及标准有过约定，我方尚欠原告共计3719427.2元，这笔款项未付是由于1、双方口头承诺等项目售罄后结清，但至今有一套未销售；2、2018年4月收到过投诉原告的投诉信，被告多次与原告商量解决方案，原告不与被告协调，被告未委托他人进行销售，收取电商团购费是法律禁止的，所以一直未支付剩余的佣金。二、2018年2月28日双方签订合同的的代理期限截止，之后未签订任何协议，我方认可原告合同截止时间之后的销售，涉及佣金我方愿意支付，违约金不支付；三、按照补充协议第二条的约定，该条款是逾期付款的违约责任，对于违约金的问题，2018年2月28日后未签订任何协议，2018年2月28日之前的佣金同意支付并承担违约金，之后同意支付佣金，不同意支付违约金。被告已经支付大部分佣金，按照相关规定，被告支付佣金以原告产生的实际损失为限，应以银行基准利率计算；双方约定佣金按月计算，被告未支付1-2月佣金，应以银行基准利率分阶段计算。四、补充协议约定，销售佣金支付按照原告提供的发票，审核后15日内付款，截止到开庭，被告未收到原告要求被告支付金额的发票。被告认可尚欠原告佣金3719427.2元（以未付款金额*4%计算），同意支付，请求驳回原告其他诉请。 为证明其辩称事实，被告保瑞公司向本院提交以下证据。 1、保集金东商业结佣汇总表一份，证明上海郅理房地产咨询有限公司为金华市保瑞房地产开发有限公司的保集金东商业项目代理销售的金额及佣金金额的具体明细情况的事实。 2、中国建设银行网上银行电子回执打印件六份，证明金华市保瑞房地产开发有限公司已支付给上海郅理房地产咨询有限公司佣金7638902.89元的事实。 3、辅助明细账、员工工资清单各一份，证明金华市保瑞房地产开发有限公司按合同约定代为原告支付的电话费及员工工资共计169063.11元的事实。 4、情况说明一份，证明截止2018年2月28日上海郅理房地产咨询有限公司代理的保集外滩商铺尚有49套未出售，截止6月30日尚有1套未出售的事实。 5、收款收据复印件一份，证明上海郅理房地产咨询有限公司向业主方收取电商团购费的事实。 6、2018年7月佣金结算单一份，证明2018年7月保集外滩项目回款情况的事实。 7、代扣说明一份，证明被告公司3名员工由原告方接管，工资、养老金、公积金有被告代扣，年终一并向原告结算扣除的事实。 8、2018年员工工资清单一份，证明被告公司2名员工的工资情况的事实。 9、3名员工的银行流水记录一份，证明原告公司徐宝德向3名员工发放佣金、奖励等情况的事实。 10、结算函六份、营销费用申请单六份、上海增值税普通发票若干，证明原告公司先发送申请结算函，经过近一个月后才开具发票，被告方根据原告所提出的申请及开具的发票，已及时对款项进行结算，双方的结算时间不是全部按合同约定的时间点履行。对于电话费、员工工资等费用被告在支付佣金时已扣除，截止起诉前，原告并未提出对该两笔费用的异议的事实。 经庭审质证，结合双方庭审陈述，本院对双方提交的证据认证如下： 对原告提交的证据，被告保瑞公司质证后认为，对证据1营销代理合同及补充协议真实性无异议，佣金、结算方式及条件应以补充协议为准，佣金约定条款第二款是逾期违约责任的约定。合同审批会签表我司没有确认盖章不认可，合同续约协议签名流程我们启动过，总经理没有签字同意，所以这个协议就没有续签。对证据2中原告完成的工作任务无异议，具体的金额以我方为准。对证据3合同金额以我方认可的为准，该证据仅能证明原告的工作量，无法证明佣金等事实。对证据4真实性无异议，可以证明被告尚欠原告的金额为3719427.2元，无法证明原告的诉请金额。对证据5未提供证据原件，被告公司至今未收到过这些发票，从快递单可以看出原告是将发票邮寄给了原告公司员工徐宝德，无法证明原告将发票交付被告情况。对证据6真实性有异议，无法确认真实性，恰证明原、被告未按合同约定履行每月的计算付款义务，我方是根据原告发票来付款的，按照约定1-2月是按合同约定支付违约金且应按阶段调整，之后产生的佣金是按实际产生金额支付，不产生相应的违约金。经审核，本院对原告提交的证据1、2、3、4、5真实性予以确认，证据6不能达到原告的证据目的。 对被告提交的证据，原告郅理公司质证后认为，对证据1真实性无异议，补充一点，佣金计算时间到2018年6月，7月未统计在内，当时被告没有在原告销售确认单上签字确认了。按照补充协议第二条第一项计算的数据是一样的，只是少了2018年7月的数据，费用我已经主张了。对证据2真实性及付款金额无异议，证明目的有异议，支付的佣金是2018年1月之前的销售佣金，1月之后的未支付，2018年3月16日被告最后一笔付款，被告是认可原告按照补充协议继续履行合同义务。对证据3的真实性不认可，该证据是被告单方出具，且与本案无关，该证据证明的是均不在双方合同约定的范围内，请求法庭不予采纳，该证据是写明保瑞公司的员工清单，是被告为了其公司员工所缴纳的费用，与本案无关。对证据4形式不予认可，与本案无关，情况说明系被告单方制作，说明只是说明了保集外滩未售房屋情况，双方未约定是否已销售未必为结算要件，该证据与本案无关，请求法庭不予采纳。对证据5真实性不认可，该证据没有原件，不应采纳；该证据与本案无关，是第三方开具的收款收据，与本案无关，不能说明与本案事实及合同有关的事项。收款收据的时间为2017年5月，与本案无关。对证据6-10的真实性均无异议。对证据6被告提供的数据除佣金标准外，和原告提供的销售业绩和数据均能吻合，通过该证据可证明原告实际完成了销售任务；对该证据的佣金标准书写有异议，根据双方签订的协议，能证明双方的佣金计算标准应按照8%标准计算，但结算表是按照6%或4%计算的。对证据7明确表明三名员工的编制归属于被告，由此可证明三名员工均是被告自己的员工；被告在自己公司内部文件单独陈述三名员工与原告达成相关约定，但是均无证据说明三名员工为原告员工。三名员工并非原告员工，被告单独的意思表示无法律及双方的约定依据。对证据8表头叙述是被告公司的清单，与原告无关，且该证据系被告单独作出的文件，与本案无关。对证据9证明目的不认可，原告公司员工徐宝德向三名员工转款事宜，原告均不知情，系与本案无关的第三人私下就其他事项达成约定而发生的付款行为，与本案无关；该证据可以看出2017年被告及其他公司均与胡某有资金来往，可以证明胡某系被告员工，被告向自己员工发放工资行为与本案无关。吴某的质证意见与胡某的质证意见一致。祝婷婷的清单仅可以看出徐某德与祝婷婷有资金来往，与本案无关。对证据10可以证明被告一直存在逾期付款行为，根据双方签订的营销代理合同约定，原告于每月5日前报送上月销售业绩等文件，恰证明原告按照合同履行了约定，但被告一直存在逾期付款行为。通过被告提供的申请单可以看到，申请的是2017年7月31日前完成的营销费用，双方合同约定应是5日内原告报送，被告在3个工作日审核完成。被告实际审核完成日期是当月30日，严重超出双方约定的支付时间标准，达到了约定的第二种情况。因被告不履行审核义务，导致原告发票延迟，被告应当按照约定逾期义务向原告按8%支付销售代理佣金。电话费及员工工资与本案无关。经审核，本院对证据1、2、6、7、8、9、10的真实性予以确认，对证据4、5的证明力不予认定，证据3系原告自行制作的，单独作为证据不具证明力，证明目的是否成立需结合其他证据一并认定。 在诉讼过程中，原告申请证人胡某、吴某出庭作证，证明应原告公司要求被告的三名员工胡某、吴某、祝婷婷为原告工作，工资及奖励款由原告发放，社保及公积金由被告代为发放，关于工资问题双方协商一致的事实。本院依法准许并通知证人出庭作证。证人胡某称，其与被告签订劳动合同，原、被告协商好，直接将原告调到原告处工作，给原告过销售商铺，佣金及奖金由原告发放，社保、底薪、公积金由被告代发。证人吴某称，其在申标房地产公司工作，因原告给被告做全案代理销售商铺，所以直接将证人调到原告处工作，佣金、奖金均由原告公司发放，底新、社保、公积金均由被告发放，具体原、被告公司对其个人的待遇是否有约定不清楚。对证人所作证言，双方当事人进行了质证。被告质证认为证人证言可以证明原告公司要求被告的三名员工为原告工作，工资及奖励款由原告发放，社保及公积金由被告代为发放，关于工资问题双方协商是一致的。原告质证后认为，1、吴某证言不应采信，证人目前与被告有利害关系，在作证过程中部分存在虚假陈述，原告要求吴某确认与原告之间是否存在金融转账行为，通过证据可以显示原告从未向吴某转过任何款项；2、通过二证人证言可以证明证人与被告关联公司或被告存在劳务合同关系，同时可证明二被告与徐宝德之间存在雇佣关系，通过徐宝德的转款及二证人销售商铺行为，说明徐宝德雇佣二人进行销售行为，与原告无劳动合同关系，应由被告承担相应的劳动费用；3、二证人的证言均与本案无关。经审核，本院认为，徐宝德系原告公司在金华项目的负责人，胡某、吴某、祝婷婷为被告销售涉案项目的商铺，徐宝德通过其私人账户向三人发放佣金及奖金，支付第六次结算的佣金时扣除了151743.62元，原告亦未提出异议，结合以上事实及证人证言，本院认定原告同意胡某、吴某、祝婷婷的社保、底薪、公积金合计151743.62元在支付第六次结算的佣金时予以扣除。 经审理，根据当事人陈述、举证、质证及认证，本院查明事实如下： 2017年2月，被告保瑞公司（甲方）与原告郅理公司（乙方）签订《金华保集金东商业项目营销代理合同》一份。约定：一、乙方作为由被告开发的“金华保集金东商业项目”的营销策划、代理销售及招商代理的独家委托代理人，代理期限从2017年2月20日至2018年2月28日，服务周期结束后，乙方享有优先续约权。二、甲乙双方签订协议后，乙方根据工作需要10个工作日内派驻人员到达项目所在地并开展工作。三、乙方提供项目的营销策划、代理销售及招商服务，其中项目前期营销企划月费80000元，前期招商月费60000元，累计支付半年，半年之后各项开支（包含策划、招商费用）由乙方单独承担，合同签署后七个工作日内支付乙方首月月费，之后按月支付。甲方根据乙方实际成效，按合同金额的8%（包含企划服务、招商服务）向乙方支付销售佣金。（正式开盘后可以在佣金中扣除进入销售阶段所对应的月份的营销、销售月费）采用跳点的方式结算，年销售签约额5000万元以内，佣金计提标准按4%，5000万－10000万，佣金计提标准按6%，10000万以上（包含10000万），佣金计提标准为8%。乙方可整合当地各项线上线下资源进行电商团购活动，电商团购费另计合同金额2－5%，此费用由乙方自行收取，该电商费用甲方将不予支付。四、一次性付款的，在客户签订正式《商品房买卖合同》并支付全款后，甲方向乙方一次性结算销售佣金；按揭付款的，在客户提交相关全部按揭材料后，结算销售佣金的50%，在客户完成贷款银行的按揭资料审批并签订借款合同和全款到账后结算剩余50%佣金；分期付款的，首付分期，客户签订正式《商品房买卖合同》，结算销售佣金50%，在客户完成贷款银行的按揭资料审批并签订借款合同和全款到账后结算剩余50%佣金，客户正式签订《商品房买卖合同》，客户支付首付款后，50%结算销售佣金，按揭到账后结算剩余50%的佣金。五、销售佣金按月结算，乙方于每月5日前报送上月销售报表、销售业绩结算单及代理费用结算单，甲方在五个工作日内审核完成，乙方在3日内开具真实、合法、有效的税务发票，甲方收到发票后十二个工作日内支付给乙方。六、乙方承担乙方现场销售人员的工资，奖金及现场销售的办公文具耗材及甲方提供的销售现场设备的日常维修保全费用。乙方需委派经验丰富，并具有相应资历的项目经理负责本项目的销售执行工作，若乙方委派的项目经理不能胜任项目的销售工作，甲方有权要求更换项目经理，乙方应予以满足。乙方所有派驻业务人员，必须纳入甲方的考勤体系，按时打卡上班。七、在本合同服务代理期限，一方擅自终止合同或其行为导致合同无法履行，构成根本违约并须支付违约金及赔偿守约方所有损失。违约方须向守约方一次性支付违约金人民币100万，在支付违约金及结算相关费用后，合同自然解除。如甲方未能按合同约定向乙方支付相关费用，则乙方有权自逾期之日起除应收款外，每天向甲方收取当期未付款总额的3‰的滞纳金，超过30天则按甲方违约处理，甲方须向乙方赔偿由此造成的所有损失。合同附件2对乙方团队组织架构进行明确，项目经理1名，负责招商执行、销售执行、策划企划等人员若干。合同还对双方的其他权利义务进行了约定。 2017年8月份，双方又签订《〈金华保集金东商业项目营销代理合同〉补充协议》一份，对项目销售代理的房屋范围及面积、佣金结算及支付方式等合同条款进行了调整。协议约定：一、2017年7月31日前，甲方（原告）根据乙方（被告）实际成交，按合同金额的6%向乙方支付销售佣金。截至2017年7月31日止，乙方销售总成交额为108435999元。如甲方未按本补充协议约定履行甲方义务或按约定按时向乙方结算销售佣金或支付销售佣金，甲方逾期十日，则甲方须按乙方所有实际成交，按合同金额的8%向乙方支付销售佣金。二、2017年7月31日后，甲方根据乙方实际成交，按合同金额的4%向乙方支付销售佣金（包含企划服务、招商服务等）向乙方支付销售佣金。上述佣金不含乙方向客户收取的电商团购费，乙方可另行向客户收取电商团购费，电商团购费收取标准：一楼3万／套，二楼2万／套，三楼1万／套，如甲方未按本补充协议约定履行甲方义务或按约时间向乙方结算销售佣金或支付销售佣金，甲方逾期十日，则甲方须按乙方所有实际成交，按合同金额的8%向乙方支付销售佣金。三、一次性付款的，在客户签订草签或网签《商品房买卖合同》并支付全款后，甲方向乙方一次性结算销售佣金；按揭付款的，客户签订草签或网签《商品房买卖合同》并支付完合同总金额50%以上首付款，结算销售佣金50%；在客户提交全部按揭资料并完成银行预抵押登记后，银行两个月内放款，按房款进度结算剩余50%销售佣金。因非客户原因银行未在两个月放款，甲方向乙方结算剩余50%销售佣金；分期付款的，客户签订草签或网签《商品房买卖合同》，客户支付完合同总金额50%以上首付款，按到款比例结算销售佣金，其它分期到账后结算剩余的佣金。四、按月结算，乙方于每月5日前报送上月销售报表、销售业绩结算单及代理费用结算单，甲方在三个工作日内审核完成、乙方在三个工作日内开具真实、合法、有效的税务发票，甲方收到发票后十五个工作日内支付给乙方。五、本协议生效后，即成为原合同不可分割的组成部分，与原合同具有同等法律关系。除本协议有明确约定外，以甲乙双方签订的原合同为准。本协议与原合同有相互冲突时，以本协议为准。 后因双方约定的代理期限2018年2月28日即将到期，双方就原合同及原补充协议有效期延长一事准备签订《合同续约协议》一份，约定有效期顺延4个月，自2018年3月1日起至2018年6月30日，双方各项权利义务均按原合同及原补充协议执行。《合同续约协议》被告有盖章，原告未盖章，原告就该《合同续约协议》走过合同审批会签流程，其中合同主办部门、财务部、财务总监、分管副总均有签字同意，流程最后一项总经理未签字同意。 在合同履行过程中，原告每月均按照合同约定向被告提交共计十二份佣金结算函。根据结算函的记载：2017年1月至7月的佣金为4029760元；2017年8月的佣金为563110元；2017年9月的佣金为901707元；2017年10月的佣金为905813元；2017年11月的佣金为564504元；2017年12月的佣金为853072元；2018年1月的佣金为533317元；2018年2月的佣金为545124元；2018年3月的佣金为918761元；2018年4月的佣金为949226元；2018年5月的佣金为425400元；2018年6月的佣金为347600元。 被告向原告支付了以下款项，2017年8月31日支付4029760元；2017年11月3日支付874387.51元；2017年12月5日支付563110元；2017年12月29日支付905813元；2018年1月22日支付564504元；2018年3月16日支付701328.38元；合计7638902.89元。 本院认为，根据双方庭审的诉辩主张，本案的争议焦点为：一、如何理解《〈金华保集金东商业项目营销代理合同〉补充协议》中约定的“如甲方未按本补充协议约定履行甲方义务或按约定按时向乙方结算销售佣金或支付销售佣金，甲方逾期十日，则甲方须按乙方所有实际成交，按合同金额的8%向乙方支付销售佣金”的条款；二、未续签合同期间的履行是否应适用原合同及补充协议的违约条款；三、被告是否尚欠原告前期营销企划月费、前期招商月费；四、胡某、吴某、祝婷婷的基本工资、社保、公积金合计151743.62元及27××9.49元电话费用是否应在佣金中予以扣除；五、被告尚欠原告的佣金为多少；六、如何确定违约金数额。针对以上争议焦点，本院分项论述如下： 一、原告主张《〈金华保集金东商业项目营销代理合同〉补充协议》中约定的“如甲方未按本补充协议约定履行甲方义务或按约定按时向乙方结算销售佣金或支付销售佣金，甲方逾期十日，则甲方须按乙方所有实际成交，按合同金额的8%向乙方支付销售佣金”应为关于销售佣金计算方法的具体约定，被告存在逾期支付销售佣金，则应该按照合同金额的8%计算佣金。本院认为，违约金是当事人通过约定预先确定的在违约后独立于履行行为之外的给付。争议条款是关于被告违约时应承担的违约金计算方法的约定。根据约定，如果被告未按协议约定履行或未按时间约定结算佣金，则将佣金的计算标准提高到按合同金额的8%计算，即被告除按约定支付正常佣金外，尚需要承担按更高标准计算的销售佣金，多支付的佣金系独立于正常履行行为之外的给付，应为违约金，故该条款系双方约定被告违约时承担违约金的计算方法。 二、未续签合同期间的履行是否应适用原合同及补充协议的违约条款。双方约定的代理期限2018年2月28日到期后，虽未续签合同，但被告就续签合同在内部已走过相应审批流程，被告公司内部已有多部门负责人签字同意续签合同，继续按原合同及补充协议执行，且双方在实际履行过程中仍继续在按原合同执行，原告每月按销售情况向被告提交佣金结算函，结算函亦是根据双方签订的合同及补充协议约定的标准计算，被告亦认可至今尚欠按合同约定的计算标准计算的销售佣金，应视为原合同及补充协议约定的条款对双方继续具有约束力，故未签订合同的期间的履行应适用原合同及补充协议的违约条款。 三、被告是否尚欠原告前期营销企划月费、前期招商月费。被告主张尚欠原告320000元前期营销企划月费、前期招商月费，原告认为尚欠的320000元在补充协议已做变更，含在佣金中。从约定看，补充协议约定的是2017年7月31日之后的佣金包含了企划服务、招商服务费用，亦即2017年8月1日起产生的前期营销企划月费、前期招商月费全部含在佣金中。双方合同约定共6个月即2017年2月20日至2017年8月20日的前期营销企划月费、前期招商月费应由被告支付，补充协议变更为2017年8月1日至8月20日的费用已包括在佣金中，被告不再支付。双方约定的每月前期营销企划月费、前期招商月费为140000元，本院据此确定2017年8月1日至20日的前期营销企划月费、前期招商月费为93333元，被告不再支付。从首次结算函看，亦未将欠付的前期营销企划月费、前期招商月费予以扣除，故本院确定被告尚欠原告前期营销企划月费、前期招商月费226667元。 四、胡某、吴某、祝婷婷的基本工资、社保、公积金合计151743.62元及27××9.49元的电话费用是否应在佣金中予以扣除。根据合同约定，原告方自行承担现场销售人员的工资、奖金，胡某、吴某、祝婷婷虽为被告公司员工，但其系为原告销售商铺，并通过原告项目负责人徐宝德的账户发放了佣金及奖金，而被告在支付第六次结算的2017年12月份的佣金时扣除了胡某、吴某、祝婷婷三名员工的基本工资、社保、公积金合计151743.62元，原告亦未提出过异议，应视为被告同意胡某、吴某、祝婷婷的基本工资、社保、公积金合计151743.62元在支付2017年12月份的佣金中予以扣除。关于27××9.49元电话费，合同中虽未明确约定电话费用由谁承担，但约定原告承担现场办公设备的相关费用，原告方作为全案代理，承担其履职时产生的费用亦属合理，且被告在支付第三次结算的2017年9月份的佣金时扣除了电话费27××9.49元，原告亦未提出过异议，应视为被告同意将27××9.49元的电话费在支付2017年9月份的佣金中扣除。 五、被告尚欠原告的佣金为多少。根据双方结算，2018年1月至6月，被告尚欠原告佣金3719428元，被告按照合同约定计算出7月份的佣金为112000元，被告对原告提交的7月佣金结算单的各项数据除佣金计算标准外均无异议，本院确认2018年7月份的佣金数额为112000元，加上2018年1月至6月的金额，被告总共尚欠原告佣金数额为3831428元。 六、如何确定违约金数额。被告认为因原告方违法收取电商团购费，被告收到投诉信，被告就该问题与原告协商解决方案，因原告不予协调，故2018年1月起的佣金未支付，被告未支付佣金系事出有因，现只愿意承担2018年1、2月佣金合计1078440.36元按中国人民银行贷款基准利率支付违约金，剩余2640986.84元的佣金因未续签合同，不适用原合同约定的违约条款，不承担逾期付款违约金的责任。本院认为，2017年12月份之前的佣金被告已经全部支付完毕，原告虽陈述2017年12月份之前的佣金被告亦存在违约的情形，但提供的证据不足以证明，故对2017年12月份前共六次结算的佣金支付本院确认被告不存在违约情形。被告未支付2018年1月至7月的佣金，存在违约行为，应承担相应的违约责任。 如前文所述，原告主张的要求按8%计算佣金系违约金计算条款，其主张的超出按合同约定标准计算的金额7499140元系违约金，该违约金明显过高，被告请求予以调整应予以支持。根据法律规定，人民法院在调整违约金时应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。具体到本案中，本院在酌减时主要考虑以下几点：1、双方签订补充协议约定了违约金的计算标准，该约定对双方当事人均有约束力，被告在签订该条款时，也应明知其今后违约所产生的支付高额违约金的法律风险，违约金本身具有补偿性和惩罚性的双重属性，当事人在签订协议时约定如此高的违约金计算标准，基于意思自治赋予了该违约金明显的惩罚性质；2、原告未举证证明其实际损失，基于可预见的预期利益的损失，因被告逾期未支付佣金，被告的合理损失主要为利息损失，该利息损失不应超出按年利率24%计算的最高限额；3、即使被告逾期未付佣金的理由客观存在，但收取电商团购费双方在合同中有明确约定，被告不能以该理由拒绝履行付款义务，被告逾期未付佣金的行为存在过错；4、2017年12月份（含12月份）之前的佣金被告已按约支付，不存在违约行为，被告未支付2018年1月至7月的销售佣金系违约。基于以上分析，综合考虑原告的实际损失、被告的履行情况、兼顾公平与诚实信用原则，本院酌情确定被告应支付给原告的违约金为500000元。 综上，被告应支付原告销售佣金3831428元、前期营销企划月费、前期招商月费226667元、违约金500000元，合计4558095元。关于保险费的承担问题，双方并无合同依据，本院对原告主张要求被告承担保险费不予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉》第九十条之规定，判决如下： 一、被告金华市保瑞房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告上海郅理房地产咨询有限公司销售佣金3831428元、前期营销企划月费、前期招商月费226667元、违约金500000元，合计4558095元。 二、驳回原告上海郅理房地产咨询有限公司的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费91703元，保全费5000元，合计96703元，由原告上海郅理房地产咨询有限公司负担48438元，被告金华市保瑞房地产开发有限公司负担48265元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长 罗建斌人民陪审员郑志民人民陪审员应金堂 二〇一九年四月八日 代书记员 孙        宇        惠