鄂尔多斯市东胜区人民法院民 事 判 决 书（2019）内0602民初438号原告：王虎平，公民身份证号码×××，男，汉族，个体。委托诉讼代理人：周小玲，内蒙古鄂尔多斯律师事务所律师。被告：高培，公民身份证号码×××，男，汉族个体。委托诉讼代理人：曹海马，鄂尔多斯市148指挥中心法律服务所法律工作者。原告王虎平诉被告高培提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月24立案受理后，依法由审判员梁雪珍适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王虎平及其委托诉讼代理人周小玲，被告高培及其委托诉讼代理人曹海马均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告王虎平向本院提出诉讼请求：一、被告偿还原告医疗费18742.64元（被告支付的5000元不包括在18742.64元），住院伙食补助费5200元（每天100元×52天），误工费5615元（按照居民服务行业计算39654／365×52天），护理费（按照居民服务行业计算39654／365×52天），交通费2000元，住宿费1000元，精神损失费3000元，共计41174.64元。2、本案全部诉讼费、保全费由被告承担。事实及理由：2015年8月22日，原告王虎平受雇于被告高培。2015年8月23日，原告在耳字壕路边护坡工程干活时，被告让原告协助牛恩平修理柴油机，原告协助进行修理，修理完毕后，被告又指派原告试用柴油机，在试用过程中，柴油机反火将原告手腕打断。原告于2015年8月23日20时进入鄂尔多斯市中心医院住院治疗，诊断结果为右侧尺挠骨远端骨折，右侧腕骨骨折。医生告知原告需要进行手术，但并不能保证可以接好右手骨折处，原告于2015年8月26日16时出院。并于同日去往山西省原平市富招正骨医院住院治疗，于2015年10月14日出院。出院后治疗并未停止，原告一直在山西省原平市富招正骨医院进行康复治疗。在此期间，原告治疗费用均是自己垫付，被告并未就原告受伤给予任何费用或补偿，故诉至法院，维护自身合法权益。被告高培及其委托诉讼代理人辩称，不同意原告的诉讼请求，管辖在达拉特旗法院。没有形成劳动关系，主体不适格，驳回原告的诉讼请求。发票是门诊开的票据，不是正规医院开的票据，所以法院不应当支持。应该起诉鄂尔多斯市泰祥建筑劳务有限责任公司，不应该起诉被告高培个人。诉讼时效已过。没有转院证明，没有医疗费支出凭据原件。原被告之间没有形成劳动关系，应当驳回原告的诉讼请求。且被告并不认可雇佣过被告，当时被告给原告的5000元治疗费是因为原被告系亲属关系。原告称系被告分配其修理柴油机完全是虚构的。原告人身受到损害完全是个人行为，不应当起诉被告。原告就其诉讼请求向法庭提供了如下证据：证据一、住院病历二份、入院证一张、诊断书一张，证明：1、原告受雇被告在提供劳务过程中受伤，诊断结果为右侧尺桡骨远端骨折，右侧腕骨骨折。2、原告因提供劳务受伤后两次住院共计52天；3、第一次在鄂尔多斯市中心医院住院4天花费医疗费4122.04元，第二次在山西省原平市富招正骨医院进行接骨花费医疗费6000元；4、诊断书明确叙说了伤情和治疗过程，而且诊断书出具的时间为2018年3月25日，至原告起诉之日并没有超过诉讼时效。证据二、发票二支，证明：原告在接骨期间用药花费13620.6元，同时根据后续时效原则，原告在2019年1月16日才最终取得了计算损失的依据，从2016年1月16起算，诉讼时效并没有超过。证据三、光盘两张（录音证据，原被告的之间的通话录音），证明：1、原告一直在向被告催要赔偿费用，未过诉时效，而且被告也承认原告是在其工地提供劳务时受的伤，原告一直在向被告催要赔偿费用，被告以各种理由推脱拒付。医院是被告给原告找的，其中一个光盘录音能证明原告去山西治疗被告是同意的，而且是由被告的姐姐和弟弟并一起送过去的。被告针对其答辩向法庭提交如下证据：证据一、劳务协作合同一份，证明：被告当时施工时以鄂尔多斯市泰祥劳务有限责任公司名义承包。证据二、劳务合同书六份、民工信息登记表六份，证明鄂尔多斯市泰祥劳务有限责任公司施工工地进入劳动者必须签订劳动合同和信息表，不签订劳动合同和信息表视为劳动关系不成立。以上证据经过庭审质证，被告高培对原告提交的证据一的真实性不认可，证明的问题部分认可，部分不认可，山西省原平市富招正骨医院病历不认可，没有转院证，被告没有雇佣过原告，没有形成劳务关系，其不应当向被告赔偿。对原告提交的证据二的真实性认可，证明问题不认可，应当出示医院出具的票据，对药店出具的票据不认可，没有法律效力，这样的票据医保办和社保局不可以报销。对原告提交的证据三不认可，话不是被告说的，原告给被告打电话问姓牛的修理工的信息，原告到现在没有向被告说过赔偿事情。原告对被告提交的证据一的真实性、关联性和证明的问题不认可，该合同无一处体现被告的姓名，与原被告本案无关。对被告提交的证据二的真实性、关联性和证明的问题不认可，该合同和信息与本案无关，本案是提供劳务者受害责任纠纷，是被告雇佣的原告，原告提供劳务也是为被告提供的劳务，原被告双方是亲姑舅关系，如果签订劳务合同的必要，签合同是被告的义务，被告雇佣原告不签订合同造成的损失应当由被告承担全部责任，而且本案原告主张的是劳务关系，如果被告非要主张劳动关系，不仅要赔偿原告因工伤造成的全部损失，而且应当承担不予签订劳动合同的二倍工资赔偿，同时应当受到劳动行政部门的行政处罚。经审查本院认为，原告提交的证据一中由鄂尔多斯市中心医院出具的住院病案及诊断书系与原件核对无异的证据复印件，符合证据有效要件要求，故本院对证据一中该部分证据予以采信。证据一中的山西省原平市富招正骨医院的入院证、出院证及诊断建议书虽盖有原平市富招正骨医院公章，且系与原件核对无异的复印件，但无其他相应的医疗费、住院费等收款凭证与原告提交的证据及所要证明的问题相互佐证，故本院对该组证据中的其他证据均不予采信。原告提交的证据二系与原件核对无异的复印件，且被告对该组证据的真实性予以认可，但该组证据不符合证据有效的要件要求，与本案无关联性，故本院仅对该组证据的真实性予以确认。原告提交的证据三系录音证据，被告不认可该组录音中的通话系其本人，对其证明问题不予认可，且原告并未提交其他证据对该组录音证据予以补强，故本院对该组证据不予采信。被告提交的证据一系与原件核对无异的复印件，但该组证据并不符合证据有效要件要求，故本院仅对该组证据的真实性予以确认。被告提交的证据二，系与原件核对无异的复印件，但该组证据并不能够高度盖然的证明其所要证明的问题，且不符合证据有效的要件要求，故本院仅对该组证据的真实性予以确认。经审理查明，原告王虎平受雇于被告高培，在210国道76000米+900处的国道210树东道路改造工程项目。且原告于2015年8月23日在施工地点因柴油机反火受伤，造成右侧尺桡骨远端骨折及右侧腕骨骨折。受伤后，原告于2015年8月23日20时就诊于鄂尔多斯市中心医院，住院三天，于2015年8月26日出院，住院费用总计4122.04元。且原被告均认可，原告在鄂尔多斯市中心医院住院期间由被告垫付医疗费用5000元。本院认为，被告虽辩称，本案的管辖应当在达拉特旗人民法院，但在本案第一次开庭时，法庭要求被告限期提交书面管辖异议申请书，被告逾期未提，视为对管辖的认可，故本院对此不再审查。本案争议焦点有二点：其一为原被告是否形成劳务关系。劳务关系是两个或两个以上的平等主体，通过劳务合同建立的一种民事权利义务关系。根据《中华人民共和国合同法》第十条之规定“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式”。劳务合同的订立，并法律法规要求应为书面的形式，故本院认为，被告提交的相应证据并不能高度盖然的证明，未签订书面劳动合同及信息表，即代表劳务关系不存在的陈述不成立。同时，原告到工地后，被告并没有明确告知原告，其没有雇佣原告的意图，且原告确实在被告控制下的工地上受伤，被告亦无有效的证据及合理的理由解释原告出现在工地的原因及证明原被告之间不存在劳务关系，故本院对原被告之间的劳务关系予以确认，被告主体适格。被告亦辩称，本案已经过了诉讼时效，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条之规定“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年”。原告在2015年8月23日受伤，且因其伤情特殊，需要较长的时间治疗、恢复及修养，故本院认为到2019年1月24日起诉之日，本案未过诉讼时效，对被告的该抗辩不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。原告在被告工地上做工，工地作为较为特殊的工作场地，所有人员在工作中应当尽到谨慎工作的义务，原告在处理不属于自己工作范围内的维修工作时应当预见或者能够预见该工作的危险性，但疏于防范，故本院认为，原告王虎平应当承担10%的过错责任，被告高培应当承担90%的过错责任。争议焦点二：关于原告主张的具体赔偿数额：1、医疗费，原告请求的数额为18742.64元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证件确定”。原告并未提交其陈述的两次住院的医药费及住院费收据、发票，且原告在其陈述的山西省原平市东野庄富招正骨医院住院的相关证据并不完善，不能形成其实际住院治疗及产生医疗费的合理医嘱，故本院对其在富招正骨医院的住院情况不予采信。因原被告均认可原告在就诊于鄂尔多斯市中心医院的期间，被告为原告垫付医疗费5000元，故本院对被告在鄂尔多斯市中心医院住院3天的事实予以采信，就医疗费仅认可其在鄂尔多斯市中心医院住院产生的4122.04元。2、住院伙食补助费，原告请求的数额为5200元，系按照每天100元，住院52天计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条之规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”。本院对每日100元的标准予以确认，但因其富招正骨医院住院的情况本院未予采信，故仅认可其在鄂尔多斯市中心医院住院三天的伙食补助300元。3、误工费，原告请求的数额为5615元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条及《2018年内蒙古道路交通事故损害赔偿标准》中建筑行业的平均工资为136元每天，因原告并且提交其接受治疗的明确时间，且本院仅认可其在鄂尔多斯市中心医院住院的3天，故本院仅认可误工费为408元。4、护理费，原告请求的数额为5615元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算”。故本院仅认可的护理费为408元。交通费、住宿费的诉讼请求，原告并未提交有效的证据证明，故本院对上述二项诉讼请求不予支持。5、精神损失费，原告请求的数额为3000元，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，根据案件事实，原告本身存在一定的过错，且被告在原告受伤后积极主动垫付其在鄂尔多斯市中心医院住院医疗费，结合原告受伤程度，本院对原告请求的精神损失费不予支持。综上，医疗费、误工费、护理费及住院伙食补助费共计5238.04元，根据过错责任划分，被告应当承担90%的侵权责任，即4714.24元，被告在原告初次入院时垫付了5000元医疗费，已经全部履行了应尽的义务，原告的诉讼请求既无事实依据，也无法律依据，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，原告应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明的责任，原告无有效证据对其主张的诉讼请求予以支持，应当承担举证不利的后果，故本院对原告的全部诉讼请求均不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第十条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：驳回原告王虎平全部诉讼请求。案件受理费315元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。审 判 员 梁 雪 珍二〇一九年四月十五日法官助理 杨   劼书 记 员 敖特根巴拉