河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)豫03民终750号上诉人（原审被告）：赵冬峰，男，汉族，2001年12月2日出生，住河南省洛阳市瀍河回族区。法定代理人:曹宇平,系赵冬峰母亲。上诉人（原审被告）：曹宇平，女，汉族，1976年12月8日出生，住河南省洛阳市瀍河回族区，系赵冬峰母亲。委托诉讼代理人：王灏，河南洛河畔律师事务所律师。上诉人（原审被告）：赵洪军，曾用名赵红军，男，汉族，1976年4月21日出生，住河南省洛阳市瀍河回族区，系赵冬峰父亲。委托诉讼代理人：曹宇平，身份信息同上。被上诉人（原审原告）：韩素梅，女，汉族，1967年11月13日出生，住河南省洛阳市瀍河回族区。委托诉讼代理人：黄松厚、王晓贞（实习），洛阳市法律援助中心指派河南成昊律师事务所律师。上诉人赵冬峰、曹宇平、赵洪军因与被上诉人韩素梅机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省洛阳市瀍河回族区人民法院（2018）豫0304民初1460号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。赵冬峰、曹宇平、赵洪军共同上诉请求：撤销一审判决第一项；本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：本案道路交通事故认定书不应作为划分事故责任及赔偿的依据。从上诉人调取的交通事故当事人陈述、事故现场照片等能够看出该事故认定书存在错误，其内容不符合交通事故案发现场的真实情况。第一、上诉人赵冬峰陈述其看到被上诉人时，被上诉人已经摔倒之后撞上了上诉人（这里需要注意的是事故发生当天是雨天）。第二、被上诉人电动车（黄色）与上诉人的电动车（红色）碰撞的位置是在人行横道上。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条规定：“车辆、行人应当按照交通信号通行；遇有交通警察现场指挥时，应当按照交通警察的指挥通行；在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行。”可以看出被上诉人违反该规定的情况下与通过人行横道的上诉人相撞，导致事故的发生。并且，事故认定书中也明确载明被上诉人驾驶电动车行径路口时未减速慢行（事发当时下雨且是学校放学时间，路上过马路的学生众多，被上诉人作为成年人能够遇见到其行为可能引起的后果），上诉人认为这是造成事故的根本原因，而非上诉人的原因造成的。第三、事故认定书中关于事故认定的依据是事故现场图、现场勘验笔录、现场照片、监控录像等，而上诉人申请调取监控录像时，民警告知案件没有保存监控录像。作为事故认定最可能还原案发现场的重要证据缺失。庭审前，上诉人向原审法院申请调取上述视频证据，遭到拒绝。因此，代理人认为该事故认定书的作出缺乏客观真实性。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条的规定：“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。”上诉人提供的证据能够推翻该事故认定书关于事故及责任的认定。且根据上述规定应当将交通事故损害赔偿民事纠纷与交通事故责任认定的行政行为区分开来，根据民事诉讼与行政管理关系的法律适用规则，将交通事故认定书作为民事侵权损害赔偿案件责任分配的依据之一而不是作为唯一依据，在民事诉讼中对行为人在侵权行为中的过错程度，结合案件实际情况，根据民事诉讼的归责原则进行综合认定。综上所述，上诉人认为被上诉人应对本次交通事故承担全部责任，上诉人及其监护人不应对被上诉人的受伤承担赔偿责任。此外，误工费认定错误。被上诉人提交的工作单位证明系复印件，真实性无法核实；从业资格证的有效期在事故前已过期，不能证明其是出租车司机。医院出具的关于建议休息的诊断证明不能作为其误工时间的认定依据。被上诉人没有构成伤残，应确定其住院期间作为被上诉人误工费的计算时间。综上，一审法院认定事实不清、适用法律错误，请求二审法院支持上诉人的上诉请求，维护上诉人的合法权益。韩素梅辩称，一、一审法院认定事实清楚，证据确实充分，判决合法合理。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。二、事故发生的时间是2017年9月9日，从日期上推算是周日放假期间，且造成该事故的过错大小经过交警部门的认定。被上诉人愿意承担属于自己的责任，但属于上诉人的责任请求法院判令其承担。三、上诉人认为道路交通事故认定书不应作为案件划分事故责任及赔偿的依据，明显错误。本案中，上诉人如果不认可交通事故认定书，其可以向上级部门复核，但上诉人并未在事故认定书出具后进行复核，反而在上面签字，说明其是对事故认定书认可。监控录像只是作为交警认定事故责任的证据之一，即便没有监控录像，也不能否定交警出具的事故认定书的客观真实性。四、一审误工费并不是按照被上诉人事故前所从事的出租车行业的标准计算；事故发生在2017年9月份，而资格证的到期日为2018年4月份。韩素梅向一审法院起诉请求：1、依法判决被告赵冬峰赔偿原告因交通事故造成的医疗费用损失等暂计30816元（其他费用待二次手术和司法鉴定后依法追加）。2、被告赵洪军、曹宇平对上述损失共同承担连带赔偿责任。3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年9月9日12时48分，被告赵冬峰驾驶安琪儿电动车由北向东转弯，原告韩素梅驾驶小鸟牌电动车由东向西行驶，当双方行驶至瀍河××路回民中学门口处，小鸟电动车前部与安琪儿电动车左侧相撞，造成原告韩素梅、被告赵冬峰受伤。2017年9月20日，洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队出具了一份交通事故认定书，认定：赵冬峰未满16随驾驶电动车左转弯时未避让直行车辆优先通行，应负该起事故主要责任，韩素梅驾驶电动车行经路口时未减速慢行，应负该起事故次要责任。事故发生后，原告韩素梅于事故当天在河南洛阳正骨医院检查，诊断为左肱骨近端粉碎性骨折、右尺桡骨下段骨折，支付检查费等290元，于2017年9月9日至同年10月2日在洛阳市××区××乡卫生院住院治疗23天，期间陪护1人，治疗过程中花费医疗费14804元。洛阳市××区××乡卫生院出院证上的出院诊断为：1、右尺桡骨远端骨折；2、左肱骨骨折（粉碎性）；3、××Ⅱ型。出院医嘱：1、左前臂管型石膏固定6周，左上肢外展支架固定6周，适当行功能锻炼；2、建议休息三个月；3、药物对症治疗；4、定期复查血糖；5、一个半月复查、3月复查、半年复查，不适随诊；6、建议术后一年之后两年之内，内固定取出。原告韩素梅的误工期限为23+90=113天。另查明，事发时，被告赵冬峰15岁，为限制民事行为能力人人，被告赵洪军、曹宇平作为其监护人应对原告韩素梅的损失承担连带赔偿责任。2017年河南省居民服务业和其他服务业年平均工资为36848元/年。一审法院认为：公民的人身权和财产权受法律保护，本案中原告韩素梅因交通事故受伤，经洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队出具的道路交通事故认定书认定，被告赵冬峰负事故主要责任，原告韩素梅负事故次要责任，该认定书事实清楚，可以作为定案依据。原告要求三被告支付医疗费等各项损失的请求，对其合法合理的部分予以支持。原告的赔偿范围和计算标准如下：1、医疗费15094元；2、住院伙食补助费1150元(50元/天×23天)；3、营养费230元（10元/天×23天）；4、护理费参照2017年河南省居民服务业和其他服务业年平均工资为36848元/年计算，住院期间护理费2322元（36848元/年÷365天／年×23天）；5、误工费参照2017年河南省居民服务业和其他服务业年平均工资为36848元/年计算，误工费为11408元（36848元/年÷365天／年×113天）；6、交通费酌定为150元。以上1-6项合计30354元。修车费无正规发票证明，不予支持。因被告赵冬峰在在该起事故中负主要责任，原告韩素梅负次要责任，故被告应赔偿原告韩素梅21248元（30354×70%），被告赵洪军、曹宇平作为赵冬峰监护人承担连带赔偿责任。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、第三十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告赵洪军、曹宇平于本判决生效之日起十日内赔偿原告韩素梅21248元，被告赵洪军、曹宇平对上述赔偿义务承担连带责任。二、驳回原告的其他诉讼请求。如三被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费500元，减半收取为250元，由被告赵洪军、曹宇平连带负担172元，原告韩素梅负担78元。本院经审理查明，1.上诉人赵冬峰收到道路交通事故认定书后未向上一级公安机关交通管理部门提出书面复核申请。2.事发时，赵冬峰15岁，系学生，属于限制民事行为能力人，赵洪军、曹宇平作为赵冬峰的监护人，应对韩素梅的损失承担责任。其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，上诉人赵冬峰、赵洪军、曹宇平上诉称道路交通事故书存在错误，不应作为案件事故责任划分及赔偿的依据，但其既未在收到该事故认定书后向上一级公安机关交通管理部门提出书面复核申请，又未提交证据证明其主张。故其该上诉请求，依据不足，本院不予支持。误工费根据受害人的务工时间和收入状况确定。受害人不能证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。故一审法院根据被上诉人韩素梅提交的证据及医嘱计算其误工费，并无不当。赵冬峰事发时15岁，系学生，根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，韩素梅的损失应由赵冬峰的监护人赵洪军、曹宇平承担。一审法院对此认定有误，本院予以纠正。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：一、撤销河南省洛阳市瀍河回族区人民法院（2018）豫0304民初1460号民事判决；二、赵洪军、曹宇平于本判决生效之日起十日内赔偿韩素梅21248元；三、驳回韩素梅的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人赵洪军、曹宇平负担。本判决为终审判决。审判长  李庆刚审判员  王 睿审判员  衡宏波二〇一九年四月二十三日书记员  苏 航