江苏省盐城市大丰区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0982民初6171号原告：潘广生，男，汉族，住盐城市大丰区。委托诉讼代理人：朱飞，江苏丰元律师事务所律师。被告：王耀华，男，汉族，,现住山东省济南市中区。被告：朱平，女，汉族，现住山东省济南市中区。被告：常保国，男，汉族，现住盐城市大丰区。原告潘广生与被告王耀华、朱平、常保国民间借贷纠纷一案，本院于2018年11月28日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告潘广生及其委托诉讼代理人朱飞，被告王耀华、常保国到庭参加诉讼，被告朱平经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告潘广生向本院提出诉讼请求：1、被告王耀华、朱平给付原告借款本金74万元，及其违约金（利息）338303元；2、被告王耀华、朱平给付原告本金74万元自2018年11月25日至实际给付之日按照月20‰计算的违约金；3、被告王耀华、朱平赔偿原告律师代理费5万元；4、被告常保国对被告王耀华、朱平的上述义务承担连带偿还责任。事实和理由：被告王耀华、朱平因经营需要，于2016年2月12日向原告借款100万元，被告王耀华、朱平承诺分别于2016年8月15日前偿还30万元，于2017年1月25日偿还30万元，于2017年6月10日前偿还10万元，于2017年10月10日前偿还20万元，于2018年2月10日前偿还10万元，逾期还款的，承担日1‰的违约金，原告提起诉讼的，承担原告的律师代理费，被告常保国为被告王耀华、朱平担保。此后被告王耀华分别于2016年11月21日还款5万元、2017年1月27日还款5万元、2017年3月24日还款2万元、于2017年9月26日还款4万元、2018年2月15日还款2万元，2018年11月9日还款5万元，2018年11月21日还款3万元，合计26万元，余本金74万元没有偿还。原告委托律师提起本案诉讼，已向律师事务所支付律师代理费5万元。被告王耀华辩称，2010年，我经营木材生意，原告有心合作，并去济南进行了实地考察，双方商定由原告在家组织资金，我进行市场开发，多赚多分，少赚少分。在合作期间，原告在2010年4月10日至2011年12月13日期间共向我注入资金1455000元，我在2011年1月27日至2018年11月21日共向原告账户回款1605000元，差额15万元是因为原告帮我组织资金需要给付利息，我给原告的补偿。我们之间的惯例是我先出具借条，原告后汇款。2016年2月12日这张借条和承诺书是因我2014年、2015年投资亏损，需要资金，准备向原告再次借款而出具，借条和承诺书出具以后并未实际完成交付。被告朱平未举证、未答辩。被告常保国辩称，我和王耀华是父子关系，王耀华和原告的儿子是朋友，王耀华因为做生意需要资金就向原告融资，原告也去济南实地看过，他们之间是合作经营行为。2016年2月12日中午，王耀华打电话给我，说原告同意借钱给王耀华，但是要我签字担保。我为了缓解我和王耀华之间的矛盾，也为了缓解王耀华的资金压力，也怕原告去我家闹事，基于这些情况我答应了担保。借据是原告带到我家的，现场没有看到现金、其他借据、往来账目清单，这个借据是原告利用特殊时间节点骗取被告签字担保，是原告利用被告父子的仁义设置的圈套。从约定的借款数额和还款时间分析，在被告做生意亏损的情况下，如果没有新的资金注入启动，被告短时间根本没有大额还款的可能，被告书写承诺还款违背常理。从双方往来明细看，原告从2010年4月10日开始至2011年12月13日，分23次向被告提供经营资金1455000元，被告从2011年1月27日开始至2018年11月21日止，共向原告返还资金1605000元，因此我们是不差原告钱的。到2016年2月12日，王耀华已经向原告回款1345000元，他们之间往来仅相差11万元，因此，我认为2016年2月12日这天是骗取了我的签字担保。本院根据原告、被告的陈述及举证的借据、承诺书、银行明细等证据，认定事实如下：从2010年起，被告王耀华因经营需要向原告潘广生借用资金。2010年4月10日至2011年12月13日期间，原告共计向被告王耀华、朱平提供资金1455000元，被告王耀华、朱平从2011年1月27日至2015年2月1日止，共向原告返还资金1245000元。2015年2月1日，被告王耀华、朱平向原告出具借据一份，载明：“今借到潘广生人民币玖拾伍万元，定于2016年2月1日前归还，月息1.5%，按季结息，如到期不能归还，本人愿按每逾一日给付借款额1‰的违约金。借款期限内，出借人认为借款人有不能按期还款风险，出借人有权提前收回借款本息等，借款人对此无异议，借款人不能按期还款或有还款风险，出借人通过法律途径收回或提前收回借款本息等，借款人自愿承担出借人所支付的诉讼费、律师代理费等费用。借款人：王耀华朱平联系号码：133××××2998,150××××9488。”2016年2月12日，被告王耀华、朱平向原告潘广生出具了借据一份，载明：“今借到潘广生人民币本息共计壹佰万元整（￥1000000.00）（此前所有借据作废），定于2016年8月15日前还款人民币叁拾万元整（￥300000.00），2017年1月25日前还款人民币叁拾万元整（￥300000.00），2017年6月10日前还款人民币叁拾万元整（￥100000.00），2017年10月10日前还款人民币叁拾万元整（￥200000.00），2018年2月10日前还款人民币叁拾万元整（￥100000.00），此款项结清，本借据自动失效，如有到期不能归还，本人愿按每逾一日给付应付款项的1‰的违约金。借款期限内，借款人不能按期还款，出借人有通过法律途径收回借款本息的权利，借款人自愿承担出借人所支付的诉讼费，律师代理费，借款人对此无异议。借款人：王耀华（签名）联系号码：133××××2998借款人配偶：朱平（签名）150××××94882016年2月12日”担保人常保国自愿为王耀华于2016年2月12日向潘广生借款本息合计壹佰万元承担连带责任，担保范围为借款人应向出借人承担的义务。连带责任担保人：常保国（签名）联系号码：132××××0266。2016年2月12日”。在该份借据背面，由被告王耀华手书承诺书一份，内容为：“今王耀华必按此借据执行，由常保国担保，谢天源见证。承诺人：王耀华（签名）担保人：常保国（签名）见证人：谢天源（签名）2016年2月12日”该借据出具后，被告王耀华于2016年11月21日给付原告潘广生5万元，2017年1月27日给付原告潘广生5万元，2017年3月24日给付原告潘广生2万元，2017年9月24日给付原告潘广生4万元，2018年2月15日给付原告潘广生2万元，2018年11月9日给付原告潘广生5万元，2018年11月21日给付原告潘广生3万元。另查，原告陈述2015年2月1日借条的95万元组成为88万元本金以及截止2015年2月1日差欠的利息7万元，后在2016年2月12日出具案涉借据时，扣去此期间偿还部分，尚欠5万元利息，故合计出具了100万元的借据。原告潘广生为本次诉讼聘请律师，并支付律师代理费50000元。被告王耀华、朱平系夫妻关系，2016年2月12日朱平在借据上签名时系夫妻关系存续期间。本院认为，本案的争议焦点为：2010年4月10日至2011年12月13日原告潘广生向被告王耀华、朱平提供资金是基于合作关系还是借贷关系，2016年2月12日的借据的性质如何认定？被告王耀华、常保国抗辩原、被告双方系合作关系，款项应系投资款，一方面原告潘广生对此予以否认，另一方面被告王耀华、常保国未能提交双方之间存在合作的任何书面证据，也不能陈述双方之间存在合作的投资数额、收益分成、结算等基本要素的约定，故对被告王耀华、常保国的抗辩不予采信，原、被告之间应为借贷关系。关于2016年2月12日的借据，从借据内容上看，借据的内容注明了借款“本息”，注明了“此前所有借据作废”，从借据的形式来看，列明了还款计划，背面还写了承诺书，承诺书内容明确王耀华执行，常保国担保，因此2016年2月12日借据是对2015年以前双方借款资金往来结转，并不是被告陈述的是对将来资金的约定，故对被告抗辩2016年2月12日借据没有交付不予采信。关于2016年2月12日的借据所确认的债权数额是否符合法律的规定。关于利息问题，原告陈述双方约定借款利息按月利率1.5%计算，原告举证的2015年2月1日的借条中书面约定的也与原告陈述的利率标准一致，被告王耀华辩称仅是根据原告的要求这么写，但是最后并不是要按此利率标准结算，与借条约定的内容不符，也未能提交相应的证据予以证实，应认定利率按月利率1.5%计算。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定，借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。原告陈述2015年2月1日的95万元的借条中本金为88万元，利息为7万元，在2016年2月12日结算时，因未能足额给付2015年2月1日至2016年2月12日期间的利息，故将尚欠的5万元利息计入本金，合计出具了100万元的借据，故2016年2月12日的100万元本息中有12万元系利息，本金应为88万元。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条规定，被告王耀华在2016年11月21日给付的5万元，2017年1月27日给付的5万元、2017年3月24日给付的2万元应优先给付到期利息12万元。其余款项原告自认偿还本金，本院予以确认。根据借据约定，如到期不能归还，按每逾一日给付应付款项的1‰的违约金，原告现主张按年利率24%计算逾期费用不违反规定，本院予以确认。根据被告的偿还情况，应分别承担18万元自2016年8月16日起至2017年9月26日止、14万元2017年9月27日起至2018年2月15日止，12万元2018年2月16日起至2018年11月9日止，7万元自2018年11月10日起至2018年11月21日止按年利率24%计算的利息。经核算，该部分利息为83673.33元。原告主张的诉讼代理费50000元，不违反相关法律规定，本院予以支持。被告朱平系被告王耀华系夫妻关系，在借据上签字确认，属于共债共签，故本案所涉债务属夫妻共同债务，应由被告王耀华、朱平共同偿还。被告常保国作为担保人对上述借款进行连带担保，应当对上述债务承担连带偿还责任。被告朱平经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对举证、质证、抗辩权利的放弃，由此产生的不利法律后果由其承担。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释（二）》第二十四条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告王耀华、朱平于本判决发生法律效力之日起30日内共同偿还原告潘广生借款本金74万元，利息83673.33元，并承担74万元中4万元自2018年11月22日起、30万元自2017年1月26日起、10万元自2017年6月11日起、20万元自2017年10月11日起，10万元自2018年2月11日起至实际给付之日止按年利率24%计算的利息。二、被告王耀华、朱平于本判决发生法律效力之日起30日内共同给付原告潘广生律师代理费5万元。三、被告常保国对被告王耀华、朱平的上述第一、二项给付义务承担连带清偿责任。四、驳回原告潘广生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15181元，由原告潘广生负担335元，被告王耀华、朱平负担14846元，被告常保国对被告王耀华、朱平的给付义务承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  秦 钢审 判 员  刘 萍人民陪审员  焦长贵二〇一九年四月三十日书 记 员  陈 燕附录法律条文1.《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条民事主体依法享有债权。债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。2.《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。3.《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。3.《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。4.《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。5.《最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释（二）》第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。夫妻一方与第三人串通，虚构债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持；夫妻一方在从事赌博、吸毒等违法犯罪活动中所负债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持。6.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。