山东省济南市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁01民初1741号 原告：山东领新创业投资中心（有限合伙），住所地济南市。 法定代表人：邹方平，普通合伙人委托代表。 委托诉讼代理人：孙壮，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许辉，山东众成清泰律师事务所律师。 被告：山东天业国际能源有限公司，住所地济南市。 法定代表人：陈悦，总经理。 被告：曾昭秦，男，1969年5月27日出生，汉族，住济南市。 被告：山东天业房地产开发集团有限公司，住所地济南市。 法定代表人：曾昭秦，执行董事。 三被告共同委托诉讼代理人：于海萍，国浩律师（济南）事务所律师。 三被告共同委托诉讼代理人：马斌，国浩律师（济南）事务所律师。 原告山东领新创业投资中心（有限合伙）（以下简称领新创业投资中心）与被告山东天业国际能源有限公司（以下简称天业国际能源公司）、曾昭秦、山东天业房地产开发集团有限公司（以下简称天业房地产开发公司）企业借贷纠纷一案，本院于2018年8月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告领新创业投资中心的委托诉讼代理人许辉、被告天业国际能源公司、曾昭秦、天业房地产开发公司的委托诉讼代理人于海萍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 领新创业投资中心向本院提出诉讼请求：1.请求依法确认《可转股债权投资协议》已解除，天业国际能源公司向领新创业投资中心偿还人民币4000万元、利息3033333.33元及违约金1941277.78元（利息计算方式：以4000万元为本金，以年利率10%计息，自2017年第四季度即2017年10月1日开始计算；违约金按照欠付利息每日千分之五计算违约金，暂计算至起诉日2018年8月6日；嗣后按同样方式计算至实际清偿之日），以上总计44974611.11元；2.曾昭秦和天业房地产开发公司对上述欠款承担连带清偿责任担保；3.依法确认领新创业投资中心对天业房地产开发公司持有领新创业投资中心4000万元的出资份额享有质权；4.案件受理费、保全费、诉讼财产责任险、代理费等均由天业国际能源公司、曾昭秦、天业房地产开发公司承担。事实和理由：2017年4月21日，领新创业投资中心与天业国际能源公司签署《可转股债权投资协议》，领新创业投资中心以现金方式认购天业国际能源公司可转股债权4000万元，领新创业投资中心有权在2020年12月31日之前书面通知天业国际能源公司将债权转为股权，转股前以年利率10%计息，天业国际能源公司应按季度支付利息，付息时间为每季度结束后三日内，逾期付息的，每逾期一日按未付利息的千分之五罚息。曾昭秦和天业房地产开发公司为上述债权提供连带责任担保，天业房地产开发公司同时以其持有领新创业投资中心的4000万元出资份额为上述债权提供质押担保。自2017年第四季度开始，天业国际能源公司再未向领新创业投资中心支付利息。2018年7月25日，领新创业投资中心向天业国际能源公司书面发函，解除《可转股债权投资协议》，同时要求天业国际能源公司返还投资款、支付利息并赔偿损失。综上，天业国际能源公司严重违反合同约定及法律规定，侵害了领新创业投资中心的合法权益，为此，领新创业投资中心特依法提起诉讼，请求判如所请。 天业国际能源公司、曾昭秦、天业房地产开发公司共同辩称，（一）领新创业投资中心与天业国际能源公司签订的《可转股债权投资协议》已经于2018年7月25日解除，因此，领新创业投资中心在起诉状中仍要求天业国际能源公司在协议解除后支付利息及违约金既无合同依据也无法律依据。协议书中第2.4条约定的“逾期付息的，每逾期一日按未付利息的千分之五罚息”该约定过高，请求法院依法调低。（二）因领新创业投资中心与天业国际能源公司签订的协议已经于2018年7月25日解除，曾昭秦应当承担的担保责任只限于天业国际能源公司在协议解除时应当向领新创业投资中心偿还的4000万元及截至到2018年7月25日天业国际能源公司应当支付的利息，除此之外，曾昭秦不应承担担保责任。（三）天业房地产开发公司出具的《不可撤销履约担保函》根据公司法的相关规定是无效的。（四）天业房地产开发公司持有领新创业投资中心4000万元的出资份额，天业房地产开发公司以该份额提供质押担保，该质押没有办理登记因此并不产生效力，且该份额已经被法院查封。根据合伙协议第58条的规定，该质押也是无效的。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对本案事实认定如下：2017年4月21日，领新创业投资中心与天业国际能源公司签订《可转股债权投资协议》，约定领新创业投资中心以现金方式认购天业国际能源公司的可转股债权，认购金额为4000万元，该笔投资以债权方式投入；领新创业投资中心有权选择在2020年12月31日（含）之前书面通知并经天业国际能源公司同意后可将债权转为股权投资，如果领新创业投资中心决定执行债转股，债权4000万元将以股权投资的方式由领新创业投资中心向天业国际能源公司增资；在可转股债权转股之前，以年利率10%计息（日利率按10%/360计算），天业国际能源公司应按季度支付利息，付息时间为每季度结束后三日内，逾期付息的，每逾期一日按未付利息的千分之五罚息。协议第2.5条约定曾昭秦和天业房地产开发公司为上述债权提供连带责任担保，且天业房地产开发公司将其持有领新创业投资中心的全部出资份额为上述债权提供质押担保。同日，曾昭秦和天业房地产开发公司分别向领新创业投资中心出具《不可撤销履约担保函》，承诺为天业国际能源公司履行上述协议及附件提供连带责任保证。保证担保的范围包括但不限于主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用等。 上述合同签订后，领新创业投资中心按约向天业国际能源公司支付了4000万元，天业国际能源公司仅支付了2017年第二三季度的利息，即2017年4月1日至2017年9月30日的利息，自2017年10月1日开始逾期。 2018年7月25日，领新创业投资中心向天业国际能源公司书面发函《关于解除合同并要求承担违约责任的告知函》，该函主要内容为，因天业国际能源公司经领新创业投资中心多次催告后仍拒不履行相关合同义务，领新创业投资中心要求解除双方于2017年4月21日签订的《可转股债权投资协议》，同时要求天业国际能源公司返还投资款本金4000万元、支付相应利息并赔偿损失。 另，领新创业投资中心为本次诉讼支出律师费574000元。 上述事实，有《可转股债权投资协议》、《不可撤销履约担保函》、《关于解除合同并要求承担违约责任的告知函》、付款凭证、《诉讼业务委托代理合同》、发票以及当事人的当庭陈述在案为凭。 本院认为，领新创业投资中心与天业国际能源公司签订的《可转股债权投资协议》、曾昭秦和天业房地产开发公司向领新创业投资中心出具的《不可撤销履约担保函》以及《关于解除合同并要求承担违约责任的告知函》均系各方当事人真实意思表示，且内容不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应履约遵守。 关于欠款及损失的确定。领新创业投资中心按约向天业国际能源公司支付了认购款4000万元，天业国际能源公司自2017年10月1日开始违约，应当承担支付逾期利息，但双方约定逾期利息日千分之五过高，本院依法予以调整，按照年利率24%计算。领新创业投资中心于2018年7月25日向天业国际能源公司发函，解除《可转股债权投资协议》，天业国际能源公司对此予以认可，双方于天业国际能源公司收到该函之日解除合同，领新创业投资中心要求天业国际能源公司返还本金，并支付逾期利息，合法有效，本院予以支持。但合同并未对律师费、担保保险费进行约定，故本院对领新创业投资中心的该诉讼请求不予支持。 关于领新创业投资中心是否对天业房地产开发公司持有的领新创业投资中心4000万元的出资额享有优先受偿权。双方签订的合同中约定了天业房地产开发公司将其持有的领新创业投资中心4000万元的出资额对上述债提供质押担保，该约定合法有效，但双方并未对该权利进行相应的登记，故领新创业投资中心可以要求天业房地产开发公司在4000万元的出资款的范围内承担连带清偿责任，但因该权利不具有排他性，故领新创业投资中心对该出资款不具有优先权。 关于曾昭秦、天业房地产开发公司担保责任的确定。天业房地产开发公司虽主张其作为天业国际能源公司的股东，应经董事会或股东会决议，提供担保系无效行为，是否经过决议是公司内部行为，对领新创业投资中心没有约束力，其内部是否经过董事会或股东会的决议不影响其对外提供担保的效力。故天业国际能源公司未偿还认购款及利息，曾昭秦、天业房地产开发公司作为连带责任保证人应依约对上述债务承担连带清偿责任。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零一条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条,《中华人民共和国物权法》第二百二十四条、第二百二十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告山东天业国际能源有限公司于本判决生效之日起十日内向原告山东领新创业投资中心（有限合伙）返还认购款4000万元，并支付利息（以4000万元为基数，自2017年10月1日计算至实际给付之日止，按照年利率24%计算）； 二、被告曾昭秦、山东天业房地产开发集团有限公司对第一款项下的债务承担连带清偿责任； 六、驳回原告山东领新创业投资中心（有限合伙）的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费266673元，保全费5000元由被告山东天业国际能源有限公司、曾昭秦、山东天业房地产开发集团有限公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审判长  魏希贵 审判员  宋海东 审判员  栾钧霞 二〇一九年四月二十六日 书记员  张希静