汉中市汉台区人民法院     民事判决书     (2018)陕0702民初2245号     原告郭秀兰，女，汉族，1947年11月12日出生，住西安市公馆，公民身份号码：61010XXXX711123XXXX。   委托代理人：许龙城，西安市未央区148法律服务所法律工作者。   被告汉中市华信矿品有限公司,住所地汉中市汉台区。   法定代表人：黎光德，董事长。   委托代理人：郭健，公司工作人员。   委托代理人：张俊杨，公司工作人员。   第三人陕西三山矿品有限公司,住所地西安市高新区。   法定代表人：邓尚模，公司总经理。   原告郭秀兰与被告汉中市华信矿品有限公司（以下简称华信公司），第三人陕西三山矿品有限公司（以下简称三山公司）与公司有关的纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告郭秀兰及其委托代理人许龙城，被告华信公司委托代理人郭健、张俊杨到庭参加了诉讼；第三人三山公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。   原告郭秀兰向本院提出诉讼请求：1、判令被告华信公司赔偿原告损失150万元及利息；2、诉讼费26138元由被告承担；3、本案的受理费由被告承担。事实和理由：原告诉第三人三山公司返还不当得利一案经西安市中级人民法院（2015）西中民二初字第00013号民事判决书判决：一、本判决生效后十五日内被告三山公司返还原告郭秀兰人民币150万元，及占用期间银行贷款利息（从2001年3月23日至2015年8月31日）；二、案件受理费26138元。该判决生效后，第三人三山公司未履行判决确定的义务。   被告华信公司系第三人三山公司的控股股东，第三人三山公司成立时的注册资本600万元财物，被告华信公司并未将注册资本中实物资本转至第三人三山公司所有，一直在被告名下占有使用，且第三人三山公司自2003年起停业至今，营业执照被吊销。为实现判决标的，维护原告的合法权益，依据《公司法》及相关法律规定，向人民法院提起诉讼，判令被告履行出资义务，赔偿原告的损失及利息。   被告华信公司辩称，一、第三人三山公司成立于2000年11月3日，成立时注册资本为600万元，其中我公司持股60%，原告郭秀兰持股40%；依据工商档案中验资报告显示，陕西省华兴有限责任会计师事务所（以下简称事务所）按照当时的验资要求，作出了结论性意见:“截止2000年9月26日，三山公司已收到其股东投资的资本600万元，为实物资产和无形资产投资”；验资报告显示，我公司出资包含三条矿山道路以及不具有房产证的生产区厂房及矿山房产；我公司认为，事务所根据当时的验资要求，肯定了我公司出资到位的情况，股东出资经事务所合法合规的验资程序，符合当时的验资规定，不存在出资不到位的情况。二、原告称“未将注册资本中实物资本转至第三人三山公司所有”也是没有事实依据的，依据验资报告显示，股东出资中的实物资产为原汉中市石英沙厂经法定程序转让给华信公司形成，房产无房产证，权属有华信公司与原汉中市石英沙厂签订的《企业产权有偿转让协议书》证明，房产属华信公司所有，因此，原告的主张与事实不符。三、原告称资产在我公司名下占有使用也是与事实不符，首先，投资的三条公路属于开放道路，处于我公司运输线路上，但我公司并未进行独占式、封闭式管理；其次，事务所已肯定道路作为出资已到位，那么，即使我公司或其他方有使用道路或房产的行为，也是我公司或其他方与三山公司的关系，不能作为我公司承担出资不到位责任的认定依据。四、本案中，原告作为债权人享有三山公司的债权，进而向我公司主张权利，但原告也是三山公司的股东兼监事，已认可验资报告，进而认可股东出资情况，原告当时作为股东对三山公司的出资是包含在我公司出资范围内，其未真实出资，因此，即使我公司未出资到位，原告也应按出资比例承担部分责任。五、原告的诉讼请求依据的是《公司法》解释三，该解释自2011年2月16日施行，而三山公司的成立是2000年，原告的债权形成是2001年，均早于法律及司法解释之前，原告主张的法律依据不符合当时的要求；而我公司作为股东出资设立三山公司时符合当时的法律规定，根据1999年《公司法》第二十四条至第二十九条的规定：1、出资形式符合要求；2、股东全部实缴出资后，必须经法定的验资机构验资并出具证明；3、工商登记机关进行审核；在满足以上主要条件后，工司方可成立；三山公司若能合法登记并取得营业执照，也说明我公司出资是符合当时的法律规定的。综上，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。   第三人三山公司未到庭也未答辩。   原告郭秀兰为支持其诉讼请求，提交以下证据：一、西安市中级人民法院（2015）西中民二字第00013号民事判决书，证明：1、依据判决书被告及第三人应向原告支付150万元及利息的事实；2、自2001年3月23日至2019年3月23日止的利息按年利率7.2%计算共计1944000元；3、诉讼费26138元；4、被告及第三人应向原告支付2016年5月30日至本金清偿之日止，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、（2016）陕01执1423号之一执行裁定书，证明被告控股的三山公司无任何可供执行的财产的事实。三、三山公司工商档案，证明：1、三山公司全部注册资本600万元的实物资产所有权为被告，且在三山公司成立后并未将实际出资资产600万元实物转至三山公司名下，仍在被告名下使用、收益，被告现将厂房重新修建的事实；2、被告虚拟原告郭秀兰为三山公司股东，但出资的实物及无形资产均为被告出资，被告为实际出资人的事实；3、根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》如果问题规定（三）第十三条第二款“公司债权人请求未履行或全面出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分程度补充赔偿责任的，人民法院应予以支持”的规定，被告应赔偿原告150万元，支付2001年3月23日至本金清偿之日期间的利息及加倍支付迟延履行期间债务利息。4、三山公司工商登记中涉及原告郭秀兰的签名和印签签章均系伪造。四、采矿许可证，证明被告向三山公司出资的实物三条公路属于被告所有。   被告华信公司质证认为：对证据一的真实性、合法性、关联性均无异议；对应偿还的金额由法院判决确定；对加倍支付债务利息不认可，我公司不是直接的债务人。对证据二的真实性、合法性、关联性均无异议；对证明目的有异议。对证据三的的真实性、合法性、关联性均无异议；对郭秀兰是不是三山公司股东，请求人民法院做调查，我公司认为郭秀兰依法登记为股东，真实性应予以确认。对证据四的真实性合法性无异议，采矿证和公路无关，和本案无关。   被告华信公司为支持其辩解意见，提交三山公司工商资料，证明登记符合要求；对出资的实物进行了评估和验资；原告郭秀兰作为公司的发起人股东、监事对本案应承担一定的责任。   原告郭秀兰质证认为：对证据的真实性和关联性有异议，1、原告郭秀兰不是实际出资人也不是公司的股东；2、工商登记上有原告郭秀兰，但档案里所有签字均不是原告郭秀兰所签。   上述证据，经庭审质证，本院予以确认。   本院审理查明，原告郭秀兰诉被告三山公司、华信公司不当得利纠纷一案，经陕西省西安市中级人民法院（2015）西中民二字第00013号民事判决书判决：一、本判决生效后十五日内由被告三山公司返还原告郭秀兰人民币150万元，及占用期间同期银行贷款利息（从2001年3月23日至2015年8月31日）；二，驳回原告郭秀兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   该判决生效后，郭秀兰向陕西省西安市中级人民法院申请执行，陕西省西安市中级人民法院于2016年11月28日作出（2016）陕01执1423号之一裁定书，以被执行人三山公司下落不明且无任何可供执行财产，裁定：终结本院（2016）陕01执1423号案件的本次执行程序。现原告郭秀兰以三山公司被吊销营业执照，无可供执行的财产，其股东被告华信公司没有将出资中实物资本转至三山公司所有，出资的财产由其占有使用为由，诉至本院，要求被告华信公司承担赔偿责任。   另查明，1、第三人三山公司于 2000年9月25日向陕西省工商行政管理局申请设立登记，工商登记股东为华信公司及郭秀兰，工商注册资本600万元，由华信公司出资360万元（出资方式为，实物出资240万元，无形资产120万元），占注册资本60%，郭秀兰出资240万元（出资方式为实物出资），占注册资本40%；实际由华信公司出资600万元。2、陕华验字（2000）第122号验资报告显示：截止2000年9月26日，三山公司已收到股东投入的资本600万元，为实物资产和无形资产投资。出资实物为三条矿山专用道路及矿山房产、生产区房产（均为华信公司财产），汉市区审事评字（1999）03号房产价值评估及汉市区审事评字（1999）04号评估报告载明：三条矿山专用道路评估结果总价值328.15万元（其中：城固潮汐河矿全长15KM，评估价值187.09万元，XX店XX沟XX.XX，评估价值116.52万元，原石英沙厂矿路2.1KM,评估价值24.54万元）；矿山房产、生产区房产总建筑面积13609.7㎡评估总价值235.3万元（其中：生产区房产9097.51㎡评估价值193.03万元，矿山房产4512.19㎡，评估价值42.27万元）。3、因历史原因，出资实物的三条矿山专用道路及矿山房产、生产区房产，登记在华信公司名下，至今未办理所有权证，一直由华信公司管理并独自使用。4、第三人三山公司因连续二年未进行年检，于2003年被吊销营业执照，公司停业至今。   上述事实，有原、被告提交的相关证据予以证实，有双方当事人的陈述记录在卷予以佐证，本院予以确认。   本院认为，原告郭秀兰诉被告三山公司、华信公司不当得利纠纷一案，经陕西省西安市中级人民法院（2015）西中民二字第00013号民事判决书判决，由三山公司返还原告郭秀兰人民币150万元及利息，该判决已发生法律效力，三山公司应该自觉履行该判决的全部义务。经查，三山公司于2002年10月29日被吊销营业执照，公司停业至今，现无可供执行的财产；三山公司成立时，登记股东为华信公司及郭秀兰，注册资本600万元，实际出资人为华信公司，其中，实物出资521.45万元，其余为无形资产出资；依照《中华人民共和国公司法》第二十八条“以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续”的规定，被告华信公司至今未能将出资财产转移至三山公司名下，并实际占有使用出资财产，违反法律规定，原告要求其承担责任，符合法律规定，本院依法予以支持；依照法律规定，股东未履行或未全面履行出资义务的，应在未出资本息范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。被告华信公司辩称，其出资系经合法的验资程序，经工商机关审核，已实际出资到位，不存在未出资到位的情况，与案件查明的事实不符，该辩解理由不能成立。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第二十七条、第二十八条、第三十五条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条第二款的规定，判决如下：   一、由被告汉中市华信矿品有限公司对第三人陕西三山矿品有限公司应返还原告郭秀兰人民币150万元及占用期间同期银行贷款利息（从2001年3月23日至2015年8月31日）和应承担的诉讼费26138元中的不能清偿部分，在其出资360万元及利息范围内承担补充赔偿责任。   二、驳回原告郭秀兰的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。   案件受理费30210元，由被告汉中市华信矿品有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。           审判长宋庆元  人民陪审员金惠琴  人民陪审员纪秀芳     二〇一九年四月十五日     ）书记员樊榕