黑龙江省林口县人民法院民 事 判 决 书（2019）黑1025民初106号原告：陶常亮，男，1982年2月21日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省林口县。被告：徐洪水，男，1963年4月2日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省林口县。被告：徐洪飞，男，1952年11月25日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省牡丹江市东安区。被告：林口县宏大供热有限公司，住林口县林口镇文政大街中段。法定代表人：郝淑芝，女，经理。委托诉讼代理人：梁秀东，男，黑龙江国盛律师事务所律师。原告陶常亮与被告徐洪水、被告徐洪飞、被告林口县宏大供热有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月9日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告陶常亮、被告林口县宏大供热有限公司的委托诉讼代理人梁秀东到庭参加诉讼，被告徐洪水、徐洪飞经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告陶常亮向本院提出诉讼请求：1.要求被告徐洪水、徐洪飞共同给付22136.18元，给付逾期付款违约金11510.81元（2016年9月3日至2018年11月3日，按月息2分），共计33646.99元，违约金计算至全部金额履行完毕；2.要求被告林口县宏大供热有限公司承担连带保证担保责任；3.要求三被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2009年1月17日，原告同林口县文政房地产开发有限公司，签订《商品房买卖合同》，原告购买西林小区1号楼6单元501室房屋，房屋价款共计131851.20元，付款方式为首付65851.20元、贷款66000元。同日，原告同林口县文政房地产开发有限公司和第三被告签订购房补充协议，协议约定原告在建设银行办理贷款，贷款金额为66000元，贷款期限十年，贷款金额交付给文政开发公司作为购房款，原告负责偿还贷款本金和利息，文政开发公司每季度月初向原告还贷款本金及利息，直至返还此楼房购房款50%的全部贷款本金及利息，如文政开发公司未按规定期限返还本息，文政开发公司应支付逾期付款违约金，按应给付额的日千分之4计算。协议同时约定文政开发公司因故进行公司清算，应一次性返还原告全部贷款本金及利息，由第三被告提供连带担保责任。原告按房屋买卖合同及补充协议的约定履行了义务，原告已经偿还银行全部贷款，但从2016年7月1日开始，文政开发公司拒绝向原告履行给付义务。2018年10月8日，原告在调取林口县文政房地产开发有限公司工商档案时，发现该公司已经清算注销，第一、第二被告为公司原股东，文政开发公司在清算注销时没有向原告返还剩余贷款本金及利息，而是将剩余财产分配给两名股东。根据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国担保法》的规定，第一、第二被告应当承担给付责任，第三被告应当承担连带担保责任。被告徐洪水、徐洪飞在法定期限内均未提交答辩状，亦未提供证据，同时经本院传票传唤且无正当理由未到庭参加诉讼。被告林口县宏大供热有限公司辩称，林口县宏大供热有限公司未提供担保，不应承担保证责任；即使提供担保，保证期间已过，因此，不承担保证责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.对原告提供的林口县宏大供热有限公司与林口县文政房地产开发有限公司的企业基本信息以及林口县文政房地产开发有限公司的工商登记及清算解散信息，意在证明：林口县宏大供热有限公司的被告主体适格、林口县文政房地产开发有限公司于2017年2月注销，在清算注销时没有偿还原告债务，徐洪飞、徐洪水系该公司股东并参与分配，应偿还原告债务。被告徐洪水、徐洪飞经本院传票传唤且无正当理由均未到庭参加诉讼，均视为对该组证据质证权利的放弃，被告林口县宏大供热有限公司对该债务不知情，因该组证据系从工商部门调取的，其符合证据的形式要件与实质要件，所以本院对该组证据均予以采信；2.对于原告提供的商品房买卖合同、购房补充协议书、中国建设银行个人贷款对账单，意在证明：2009年1月17日原告同文政公司签订商品房买卖合同，购买了西林小区1号6单元501室面积84.52平方米的房屋，约定价款131851.20元，首付65851.20元，贷款66000元，原告按约定支付首付款，并在建行办理了贷款，补充协议约定贷款由原告负责偿还，文政公司每季度初返给原告利息及本金及至返还此楼款50%的全部本金和利息，如违约给付日千分之四计算，同时约定文政公司清算前应一次性返还全部本金和利息并由宏大供热承担连带责任。对帐单可以体现原告偿还了全部贷款本金和利息，但2016年7月1日开始文政公司拒绝返还22136.18元。被告徐洪水、徐洪飞经本院传票传唤且无正当理由均未到庭参加诉讼，均视为对该组证据质证权利的放弃，被告林口县宏大供热有限公司认为与其无关，因该组证据均符合证据的形式要件和实质要件，所以本院对该组证据均予以采信；3.对于被告林口县宏大供热有限公司提供的资产转让合同书、股权转让合同书，意在证明：徐洪飞、徐洪水的债务与被告林口县宏大供热有限公司无关，被告徐洪水、徐洪飞经本院传票传唤且无正当理由均未到庭参加诉讼，均视为对该组证据质证权利的放弃，原告对该组证据的形式要件没有异议，对证明问题有异议，该转让协议不能对抗被告林口县宏大供热有限公司签订的补充协议，宏大公司做为独立法人，主体没有发生变化，内部转让不能影响其承担担保责任。因原告对该组证据的形式要件没有异议，所以本院对该组证据均予以采信。2009年1月17日，陶常亮与林口县文政房地产开发有限公司签订了商品房买卖合同，合同约定林口县文政房地产开发有限公司将位于林口县西林小区1号楼6单元501室房屋出售给陶常亮，房屋价款为131851.20元，支付方式为预交首付65851.20元，贷款66000元。林口县文政房地产开发有限公司与陶常亮又于同日签订了购房补充协议书，协议书约定的内容为“为了活跃房屋销售市场，林口县文政房地产开发有限公司拿出部分门市房和住宅，按售价的50%实行十年还本销售，优惠购房人，经双方自愿协商签订如下协议：1.陶常亮购买西林小区1号楼6单元501室，建筑面积84.52平方米，房屋售价131851.20元，陶常亮享有全部产权。2.购房款支付办法：陶常亮将购房款的50%一次性到位，另50%由陶常亮负责到建行办理贷款手续，在首付交付之日起20日内陶常亮将贷款办理完毕（节假日除外），贷款期限为十年，所贷款项全额交付林口县文政房地产开发有限公司后，由陶常亮负责偿还贷款本金及利息。林口县文政房地产开发有限公司每季月初返还陶常亮贷款本金及利息，直至返还此楼购购款50%的全部贷款本金及利息。如林口县文政房地产开发有限公司未按规定期限返还荆义波本息，林口县文政房地产开发有限公司应支付逾期付款违约金，按应给付额的日千分之四计算。3.林口县文政房地产开发有限公司如因故进行清算，应在清算前一次性返还乙方全部贷款本金及利息，由林口县宏大供热有限公司提供经济连带责任，担保范围包括贷款本金、利息…履行林口县文政房地产开发有限公司按期付款的责任，担保期限至偿付全部本息之日止”。另查明，林口县文政房地产开发有限公司从2016年7月1日开始至今未向原告返款。陶常亮按照约定履行了偿还银行全部贷款的义务，清偿剩余贷款22136.18元。林口县文政房地产开发有限公司于2017年2月28日注销，并将剩余财产已经按出资比例全部分配给股东徐洪水与徐洪飞。2012年9月26日，林口县宏大供热有限公司的原法定代表人徐洪飞与连宝国签订了资产转让合同书，将全部资产转让给连宝国，现林口县宏大供热有限公司的法定代表人为郝淑芝，同时该资产转让合同书中约定，因第三人就本合同签订前发生的债务、担保以及其它原因向其提起诉讼等导致受到经济损失，可向徐洪飞主张赔偿。本院认为，2009年1月17日，陶常亮与林口县文政房地产开发有限公司签订了商品房买卖合同及购房补充协议书，系各方当事人的真实意思表示，当事人应当按照协议全面履行各自的义务。原告陶常亮已经偿还约定的贷款，林口县文政房地产开发有限公司应按照补充协议应返还原告陶常亮贷款本金及利息。经查明，林口县文政房地产开发有限公司已经注销，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十六条和第十一条的规定，清算组应当自成立之日起十日内通知债权人…公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十六条的规定将书面解散清算事宜书面通知全体已知债权人，清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。因文政公司与原告存在买卖合同关系，并且文政公司每季度都会向原告返款，直至2016年7月1日，文政公司才未向原告返款，说明文政公司是知道原告的联系方式，但是文政公司清算时未通知原告，也未将解散清算事宜书面通知原告，导致原告未及时申报债权而未获清偿，而被告徐洪水、徐洪飞系文政公司清算组成员，文政公司注销后将剩余财产已经按出资比例全部分配给徐洪水与徐洪飞，因此被告徐洪水、徐洪飞应对原告造成的损失承担赔偿责任。因原告已经清偿剩余贷款22136.18元，同时文政公司未按约定向原告返款，其行为构成了违约，应承担违约责任，而文政公司与原告约定的违约金系按应给付额的日千分之四计算，约定的违约金过高，因此原告主张按月利率2%计算较为适当，从2016年7月1日开始至今，被告徐洪水、被告徐洪飞应偿还原告陶常亮贷款本息合计22136.18元，违约金为11510.81元（2016年9月3日-2018年11月3日期间的违约金：22136.18×2%×26个月），以上共计为33646.99元，因此本院对于原告要求被告徐洪飞、徐洪水共同给付本金22136.18元，给付逾期付款违约金11510.81元（2016年9月3日至2018年11月3日，按月息2分），共计33646.99元的诉讼请求以及违约金按月利率2%计算至全部金额履行完毕的诉讼请求均予以支持。对于原告要求被告林口县宏大供热有限公司对上述款项承担连带保证责任的诉讼请求，虽然被告宏大供热公司答辩称已经过保证期间，但是不能提供证据予以证明，同时文政公司与原告约定的返款期限为10年，最后的还款日期应为2019年1月16日，而购房补充协议书约定的被告宏大供热公司应承担连带保证责任，并且约定的保证期限系文政公司偿还原告全部本息之日止，依照第三十二条第二款的规定，其保证期间为主债务履行期届满之日起两年，按照购房补充协议约定的最后返款期限为2019年1月16日，因此保证期间应从2019年1月16日起计算，未超过保证期间，虽然宏大供热公司的法定代表人变更，根据合同的相对性，其不能对抗原告，因此原告要求被告林口县宏大供热有限公司对涉诉的本息及违约金承担连带保证责任的诉求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二十九条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告徐洪水、徐洪飞共同给付原告陶常亮22136.18元、违约金11510.81元，以上合计为33646.99元；此款于本判决生效后十日内给付。2018年11月3日以后的违约金按基数22136.18元、月利率2%计算至上述款项给付完毕止；二、被告林口县宏大供热有限公司对上述款项承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费641元，由被告徐洪水、徐洪飞及被告林口县宏大供热有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省牡丹江市中级人民法院。审 判 长  赵庆高审 判 员  高 宇人民陪审员  李 鸿二〇一九年四月十九日书 记 员  李 佳