陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院     民事判决书     （2019）陕01民终3965号     上诉人（原审原告）沈阳盛世高中压阀门有限公司西北销售处。。   代表人张建利，该公司总经理。   委托代理人于涛，男，该公司销售处经理。   委托代理人贡好，男，该公司员工。   被上诉人（原审被告）浙江鼎力阀门有限公司。法定代表人余必芹，该公司董事长。   委托代理人姚丰满，浙江泽商（洞头）律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）余必芹，男。   被上诉人（原审被告）余剑易，男。   上诉人沈阳盛世高中压阀门有限公司西北销售处（以下简称盛世公司）因与被上诉人浙江鼎力阀门有限公司（以下简称鼎力公司）、余必芹、余剑易买卖合同纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院（2018）陕0104民初602号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。   原审法院查明：2016年8月4日，盛世公司与鼎力公司签订《阀门产品购销合同》，双方就采购阀门20台（详见合同附件）达成协议，阀门货款35万元，油缸增加费用（详见附件）为131134元，总计48万元。合同第二条：“质量要求，供方鼎力公司对质量负责的条件和期限：按国家标准或需方要求提供图纸通过需方审核，供方鼎力公司对质量负责的期限按需方收货日期起12个月内负责三包，三包期内因质量出现的一系列问题及费用由供方鼎力公司负责”；第三条：“交（提）货地点及时间：项目地（盛世公司）验收，合同签订完（45）日内交货（根据用户要求，分批到场）”；第六条：“结算方式及期限：预付8万定金，款到发货”。涉案《阀门产品购销合同》附有合同附件清单，载明：“《古古姆巴伊》1.水质：《古古姆巴伊》泵站级二级泵站的水的来源是纳曼干渠。河水含有泥沙。水力计算要考虑到水里含有1-3kg/m³的悬浮腐蚀物。所以所有的设备必须符合纳曼干通讯能源和泵站管理局的数据参数。2、采用的标准必须符合下列标准：ISO 272 紧固件 ISO 281 滚动轴承 ISO 888 螺栓、螺钉和双头螺柱 ISO 898 紧固件机械性能 ISO 2548 离心、混合流和轴流泵ISO 4759 紧固件公差 ISO9905 离心泵技术规范（一级）3、主泵的控制阀 水泵的控制阀位与泵的出口处。闸阀必须是电驱动的蝶形闸板。阀体和闸板必须由铸钢或者可锻铸铁制成。蝶阀杆必须由不锈钢制作316L.所有的焊接必须是耐腐蚀的。供货商必须提供所有相关的反法兰，填料和螺栓。4、控制闸阀的可拆卸部件（接头）应当用钢制成。与钎焊接触的产品的整个表面应当处理好。供货应当包括所有的相应的反法兰，套管、填料和螺栓。5、闭锁附件（闸阀、止回阀、压力调节器、安全阀等）应当用于杂质含量3.0-5.0公斤/立方米时的保障工作。压力Py1.0Mpa的闸阀和止回阀。法兰、闸阀、止回阀、压力调节器、安全阀与反法兰和紧固件一起提供。6、主电机使用的一套工具应当包括：一套适合所有螺帽和螺栓的一套单侧螺母扳手，扳手等。一套所提供每个组件使用的全套工具。诸如轴承、集电（接触）环，场磁极、绕组、冷却器等等。《科尼美赫》1、注所有机械水机及电气设备必须符合下列的标准：ISO 272 紧固件ISO 281 滚动轴承 ISO 888 螺栓、螺钉和双头螺柱 ISO 898 紧固件机械性能 ISO 2548 离心，混合流和轴流泵ISO 4759 紧固件公差 ISO9905 离心泵技术规范（一级）2、主电机使用的一套工具应当包括所提供每个组件的全套工具。诸如轴承、集电（接触）环，场磁极、绕组、冷却器、适合所有螺帽和螺栓的一套螺母扳手等。3、闭锁附件（闸阀、止回阀、压力调节器、安全阀等）应当用于杂质含量3.0-5.0公斤/立方米时的保障工作。压力Py1.0Mpa的闸阀和止回阀。法兰、闸阀、止回阀、压力调节器、安全阀与反法兰法兰垫片和紧固件一起提供。电脑应当配置水泵机组和辅助系统监控系统的管理程序。4、主泵的控制阀水泵的控制阀位于泵的出口处。闸阀必须是电驱动的蝶形闸板。阀体和闸板必须由铸钢或者可锻铸铁制成。蝶阀杆必须由不锈钢制作316L.所有的焊接必须是耐腐蚀的。供货商必须提供所有的相关的反法兰，填料和螺栓。基本的控制阀的参数如下：额定直径1000mm额定压力106ap。5、控制闸阀的可拆卸部件（接头）控制闸阀的可拆卸部件(接头) 应当用钢制成。与钎焊接触的产品的整个表面应当处理好。供货应当包括所有的相应的反法兰，套管、填料和螺栓。控制闸阀的可拆卸部件（接头）的主要性能如下: 额定直径1000mm额定压力106ap。6、辅助泵辅泵应为单向进气口离心泵和离心潜水泵。详情见明细表。符合EN ISO 9905:1997的1级。   2016年10月16日，鼎力公司出具承诺，载明：“N1400止回阀叁台，于10天内全部完工发货，不会超出10天，26日准时装车发货，如无法保证交货期，一切后果厂方自负”，落款处盖有鼎力公司合同专用章。2016年10月25日，温州市恒丰货运服务有限公司瓯北分公司出具货运单，显示货物阀门，件数14，收货人于涛1860404****。   后盛世公司诉至原审法院称：因鼎力公司拖延工期的阀门产品使其因误工和质量问题被其他用户终止合同，导致退货、退款及赔偿，并遭到起诉，造成巨大损失，故请求判令：1、解除2016年8月4日签订的编号为 SF20160804-01-30的《阀门产品购销合同》，鼎力公司返还其已支付的货款460400元;2、鼎力公司支付返工费用86000元; 3、鼎力公司按照合同约定赔偿违约金元138120元(37天乘以依照合同总额的每日2%计算违约金)；4、余必芹、余剑易对鼎力公司不能清偿的上述债务，在各自未出资范围内承担补充赔偿责任(余必芹认缴未出资301. 2万、余剑易认缴未出资200.8万);5、本案诉讼费由鼎力公司承担。   鼎力公司辩称：1、盛世公司要求解除合同没有请求权基础，双方签订的合同中没有任何解除合同的条件，本案诉争的货物也不存在质量问题；2、盛世公司主张返工费用，应该对返工费用的发生提供证据，但并未提供证据；3、其未逾期交付阀门的行为，本合同约定款到发货，盛世公司至今仍然拖欠2万元货款，合同中约定的款到发货的条件达成，但是本着对盛世公司的信任，鼎力公司仍然发货，不应该承担违约金；4、盛世公司的第四项诉请若得到实现，必须要鼎力公司在清算后出现资不抵债不能清偿债务，股东对未缴资金承担赔偿责任，盛世公司现在提出该诉请没有法律依据。余必芹、余剑易未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。   原审中，盛世公司称涉案《阀门产品购销合同》的实际交货时间为2016年10月29日，在2016年8月31日前其将涉案购销合同约定的8万元定金交付给鼎力公司，共计向鼎力公司支付涉案合同款项460400元；鼎力公司称实际向盛世公司交付阀门时间为2016年10月25日，鼎力公司收足8万元定金是在2016年9月5日。    2016年7月29日，盛世公司与北京鑫昌华强工贸有限公司签订《北京鑫昌华强工贸购销合同》，约定北京鑫昌华强工贸有限公司向盛世公司购买阀门一批，购销合同第三条“交（提）货地点及时间：项目地验收，合同签订完30日内交货”，合同落款处签订时间2016年8月1日。盛世公司与北京鑫昌华强工贸有限公司签订《焊接止回阀技术协议》对阀门使用标准、技术要求、工作要求等进行了规定。2017年2月23日，北京市大兴区人民法院作出（2016）京0115民初19106号民事判决书，认为《供销合同》约定合同签订完30日内交货，盛世公司一直未交货，在2016年10月24日合同签订近2个月时亦未能生产完成，盛世公司存在根本违约，导致鑫昌公司合同目的不能实现，判决北京鑫昌华强工贸有限公司与盛世公司2016年8月1日签订的编号为7-20-2的《北京鑫昌华强工贸购销合同》于2016年12月21日解除。   盛世公司在庭审中称，其诉请解除涉案《阀门产品购销合同》的依据：一是其与北京鑫昌华强工贸有限公司签订的《北京鑫昌华强工贸购销合同》被北京市大兴区人民法院判决解除，涉案购销合同作为《北京鑫昌华强工贸购销合同》的从合同，故依据北京市大兴区（2016）京0115民初19106号民事判决书要求解除涉案购销合同；二是鼎力公司延期交货及交付货物有质量问题。   盛世公司在庭审结束后，提交司法鉴定申请书，要求：一、依法摇号确定司法鉴定机构；二、依法鉴定鼎力公司生产的阀门关闭时间不符合《焊接止回阀基数协议》第5条规定的技术标准。西安市中级人民法院司法技术处出具函，载明：“该技术室接受委托指定西安市科技信息服务中心为鉴定单位，西安市科技信息服务中心以其不具备相关项目的检测能力为由将案件退回，根据相关规定，终结本次对外委托工作”，法院将司法鉴定申请退回的相关情况告知盛世公司，并告知盛世公司提供其他具备涉案鉴定项目相关资质和能力的鉴定机构，盛世公司回复无法提供其他具备涉案鉴定项目相关资质和能力的鉴定机构。                        原审法院认为：本案的争议焦点为盛世公司与鼎力公司的合同是否应当解除。盛世公司请求解除合同的依据为北京市大兴区人民法院生效民事判决解除了盛世公司与第三人之间的合同，该合同为主合同；而导致本案双方订立从合同的目的无法实现；主合同解除的，从合同必然解除。首先，盛世公司从鼎力公司处订购设备，并将该设备供应给案外人，两份合同分别订立，互相之间无隶属和从属关系，盛世公司认为两合同为主从合同关系，没有法律依据；其次，盛世公司与鼎力公司订立的合同中并无关于盛世公司欲将设备供应给案外人的约定，盛世公司与案外人之间的合同关系以及违约行为的后果并非鼎力公司能够预见；第三、北京市大兴区人民法院判令合同解除的原因为盛世公司违反了与案外人关于合同约定的交货期限的约定，构成根本违约；而盛世公司与案外人之间关于交货期限的约定，盛世公司并未提供证据证明该约定及于本案双方；第四、根据盛世公司与鼎力公司合同第六条结算方式及期限的约定为款到发货，盛世公司应当在发货前将合同款项48万元全部支付给鼎力公司，但按盛世公司所述，其目前仍欠19600元款项未付。合同约定先后履行顺序的，后履行义务一方在先履行义务一方违反约定时有权拒绝履行合同，故鼎力公司享有先履行合同抗辩权；第五、盛世公司已经接收了鼎力公司交付的产品，现主张涉案产品存在质量问题，而该主张无证据支持，对盛世公司以质量原因为由主张解除合同的理由，亦不予采纳。综上，对盛世公司请求解除的主张不予支持。   盛世公司诉请鼎力公司支付因产品质量问题产生的返工费用86000元，因盛世公司主张涉案产品存在质量问题无证据支持，故该诉请不予支持。盛世公司诉请鼎力公司按照合同约定赔偿违约金，因盛世公司未按照合同约定将货款全部支付，合同约定的发货条件未达成，故鼎力公司未违反合同约定，原告该诉请，不予支持。盛世公司诉请余必芹、余剑易对鼎力公司的债务在未出资范围内承担补充赔偿责任，系基于鼎力公司因涉案合同对盛世公司承担债务，在不支持盛世公司前三项诉讼请求时，该诉讼请求亦应一并驳回。   综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十七条、第九十四条、第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回盛世公司的诉讼请求。案件受理费10645元，由盛世公司负担。    宣判后，盛世公司不服原审判决，向本院提起上诉称：原审认定事实及适用法律均错误。其向鼎力公司购买产品再向北京公司销售，属于正常的业务范围。两个购销合同虽然分别签订，但实质上交易内容即阀门产品是同一的，两个合同的签订与履行具有内在关联性，不应人为割裂分开。前一个合同的履行出现障碍，必然导致第二个合同履行的根本违约，由此造成的损失，虽非鼎力公司可以预见，但是其对鼎力公司有理由提出赔偿损失的主张。原审简单以主从合同关系不存在即否定鼎力公司在履行合同过程中的严重过错，违背公平原则。其与北京公司2016年7月29日协商，8月1日签订合同，8月4日又于鼎力公司签订合同，因鼎力公司在约定的时间没有交付产品，导致北京公司解除合同，不同意再购买产品，责任应当由鼎力公司来承担。另外，鼎力公司提供的产品质量不达标，至今未提供企业资质和生产许可证，鼎力公司无检测资质，涉案产品属三无产品，原审法院未对产品进行现场勘验草率下判错误。现合同目的已无法实现，过错全部在鼎力公司，应当解除合同。请求：撤销原判，发回重审或依法改判解除双方合同，鼎力公司返还货款及违约金共计598520元，由鼎力公司承担一、二审诉讼费用。   鼎力公司辩称：原审认定事实清楚，判决正确，请求驳回上诉，维持原判。   经审理查明：原审查明的事实属实。   本院认为：本案的争议焦点为，涉案合同应否解除。根据盛世公司的上诉观点，其要求解除本案合同的理由主要有两个：一、因鼎力公司未在约定的时间交付阀门产品，导致第三方解除与盛世公司签订的购销合同，涉案合同也应当解除；二、鼎力公司供应的阀门产品质量不达标。针对上述第一个理由，盛世公司从鼎力公司处订购阀门产品，并欲将产品供应给第三方，盛世公司分别与鼎力公司和第三方签订了购销合同，从合同内容上看，前后两份合同并无直接关联，相互独立。盛世公司与第三方的合同被法院判决解除，是因为盛世公司未按约定期间交货，盛世公司与第三方关于交货期限的约定并不能直接对盛世公司发生约束力。按照盛世公司与鼎力公司的合同约定，盛世公司应先支付货款，鼎力公司再行发货。截止目前，盛世公司仍未完全履行付款义务，依据合同约定，鼎力公司有权拒绝发货，但鼎力公司还是发出了部分货物，故不能认定鼎力公司违反合同约定。盛世公司与第三方之间的合同解除，并不必然导致其与鼎力公司之间的合同也解除。针对上述第二个理由，盛世公司认为鼎力公司提供的产品质量不达标，对此，盛世公司应承担相应的举证责任，虽然其在原审中申请对涉案产品的相关功能进行鉴定，但因选定的鉴定机构不具备检测能力，盛世公司也无法提供其他具有相应资质和能力的机构，故应由盛世公司承担举证不利后果。基于上述理由，涉案合同不具备法定解除条件。故盛世公司要求解除双方合同、并要求鼎力公司返还货款及违约金的理由均不能成立，其上诉请求，本院不予支持。原审认定事实清楚，判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10645元（盛世公司预交），由上诉人沈阳盛世高中压阀门有限公司西北销售处负担。   本判决为终审判决。       审判长  马春  哲   审判员  孙  鹏   审判员  王  珂                           二○一九年三月二十日     书记员  吕    露        1