贵州省黔西县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0522民初216号原告：田加学，男，汉族，1958年12月8日出生，贵州省黔西县人，农民，住贵州省黔西县。委托代理人：漆琴琴，黔西县律师事务所律师。被告：黔西县建华环卫服务有限公司，住所地，黔西县五里乡双塘村。法定代表人：蒋建华，系该公司总经理。第三人：刘文龙，男，汉族，1962年7月6日出生，住贵州省黔西县。第三人：黔西县五里乡人民政府，住所地，贵州省黔西县五乡街上。法定代表人兰流品，该乡乡长。委托代理人陈林，黔西县五里乡人民政府法律顾问。委托代理人吴开举，男，系黔西县五里乡人大主席，代理权限为特别授权。原告田加学与被告黔西县建华环卫服务有限公司（以下简称建华公司），第三人刘文龙、第三人黔西县五里乡人民政府（以下简称五里乡政府）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月8日受理后，于2019年3月11日公开开庭进行了审理，原告田加学及委托代理人漆琴琴，被告建华公司法定代表人蒋建华，第三人刘文龙、第三人五里乡政府委托代理人陈林、吴开举到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告田加学诉称：2017年3月2日，第三人刘文龙到我家，称其是第三人五里乡政府工作人员，现在需要招聘环卫人员，负责将垃圾的打扫并装上车。我同意后，将身份证拿给第三人刘文龙进行登记。当天晚上，我便乘坐第三人刘文龙的摩托车去班某某（又名潘某某）家对接工作，在班某某家对接完工作后，我和第三人刘文龙准备返回，但刚出班某某家门槛，我便失足跌倒摔伤。第三人刘文龙和班某某将我送到医院治疗，第三人刘文龙支付的部分治疗费用后就不管不问。我在黔西县人民医院住院21天，经过农合报销后，我自己支付治疗费10388元。经贵阳市第一人民医院司法鉴定中心鉴定，我为九级伤残，后续治疗费为6000-7000元，误工期为180日、护理期为120日、营养期为120日。由于第三人刘文龙是为被告建华公司招工，因此，第三人刘文龙的行为构成表见代理。我曾经于2018年向黔西县人民法院起诉，要求被告建华公司及第三人五里乡政府、第三人刘文龙赔偿我的损失，黔西县人民法院审理后，认为我应申请确认劳动关系为由裁定驳回我的起诉，我便向黔西县劳动争议仲裁委员会申请劳动关系确认，黔西县劳动争议仲裁委员会以我与被告建华公司之间不存在劳动关系为由裁定驳回我的申请，因此，要求被告建华公司赔偿的损失共计208988元（精神抚慰金20000元，残疾赔偿金116320元，医疗费10388元，后续治疗费7000元，误工费26568元，护理费17712元，营养费6000元，住院伙食补助费2100元，鉴定费1900元，交通费1000元），第三人五里乡政府及第三人刘文龙承担连带责任。原告田加学在举证期限内提供以下证据证明自己的主张：1、贵州省黔西县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书一份，证明仲裁委员会裁决原告田加学与被告建华公司不存在劳动关系，裁定驳回被告田加学的仲裁申请；2、贵州省黔西县人民法院（2018）黔0522民初456号民事裁定书一份，证明原告田加学曾向法院起诉，被裁定驳回起诉。被告建华公司辩称，五里乡政府的环卫工作确实承包给了我公司，当时由于环卫工人朱某某生病，我家里亲人去世，需要找一个环卫工人。刘文龙在政府负责分管环卫工作，我和刘文龙在闲聊的过程中聊到朱某某住院，想让肖某某来做朱某某做的工作，后来被告刘文龙去找原告田加学时我不清楚，但是，如果原告田加学开始工作了，他的工资应由我公司支付。由于我不清楚被告刘文龙去找过原告田加学做工，因此，我不同意赔偿原告田加学的损失。第三人建华公司在举证期限内未提供证据证明自己的主张：第三人刘文龙述称，我是五里乡政府工作人员，负责分管环卫工作。由于当时的环卫工人朱某某生病住院，建华公司负责人当天有事，就委托我找人接替朱某某工作，我去联系原告田加学后，告诉他每月工资是1000元，由建华公司支付，原告田加学同意接受这份工作后，我就用摩托车搭载原告田加学到潘某某（班某某）家去商量第二天工作的时间及地点，当原告田加学从潘某某家出来时便摔倒了。我认为我与原告田加学之间没有成立劳务关系，因此，我不同意赔偿原告田加学的损失。第三人刘文龙在举证期限内未提供证据证明自己的抗辩主张。第三人五里乡政府述称，1、五里乡政府与原告田加学未形成劳务关系，刘文龙虽然是政府职工，但政府并未安排刘文龙要求田加学提供劳务，刘文龙在整个过程中只是起到介绍作用；2、原告田加学所受伤害与提供劳务无关，不是因提供劳务所受伤害；3、原告所受伤害是其自行摔倒受伤，无第三方责任人，其住院治疗费已由农合报销；4、原告田加学因本次伤害已向黔西县劳动人事争议仲裁委员会申请确认劳动关系，我方也收到仲裁委员会的应诉通知，原告田加学的行为属于滥用诉权，因此，请求驳回原告田加学的诉讼请求。第三人五里乡政府在举证期限内未提供证据证明自己的抗辩主张。各方当事人均称双方的证据均已在（2018）黔0522民初456号案件中提供，所有证据均以（2018）黔0522民初456号案件裁定书中的证据为准。经庭审质证，各方当事人对原告田加学提供的证据均无异议，本院予以采信。经审理查明：2015年10月1日，被告建华公司与五里乡村镇建设管理规划站（村管办）签订合同，五里乡政府以每年10万元的承包费将五里乡集镇区域内秩序管理、环境卫生清扫保洁、垃圾清运、环卫收费等承包给被告建华公司。合同约定“乙方必须按国家的劳动法律法规规定与企业员工确立合法的劳资关系，若员工发生事故，必须按有关规定处理，一切经济损失和各项费用由乙方和保险公司承担”。2017年3月，被告建华公司的员工朱某某因生病住院，被告建华公司法定代表人蒋建华在与第三人刘文龙闲聊时，提到希望能找肖某某来接替朱某某工作。2017年3月2日，第三人刘文龙去找肖某某接替朱某某工作，因肖某某不愿意，第三人刘文龙便去找原告田加学来接替朱某某的工作。第三人刘文龙与原告田加学约定每月工资为1000元，原告田加学表示同意后，二人一起到班某某（又名潘某某，系被告建华公司垃圾车驾驶员）家，商定2017年3月3日上午九点，原告田加学将垃圾清扫成堆后，由班某某前来装车。离开班某某家后，第三人刘文龙建议原告田加学乘坐自己的摩托车回家，但原告田加学坚持自己走路回家，原告田加学走到班某某家院坝时摔倒受伤，第三人刘文龙及班某某将原告田加学送到医院治疗，经黔西县人民医院诊断为：“1、右股骨转子间骨折；2、右桡骨远端骨折；3、右尺骨茎突撕脱性骨折。”原告田加学住院21天，共花费治疗费35488元，经农合报销25100元后，原告田加学自行支付10388元。2017年6月30日，经贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所鉴定，原告田加学为九级伤残，后续治疗费为6000-7000元，误工期为180日、护理期、营养期各为120日。2018年1月，原告田加学向本院起诉，要求被告建华公司及第三人刘文龙、五里乡政府赔偿其损失，本院经审查认为，原告田加学应申请确认劳动关系，故以（2018）黔0522民初456号裁定书裁定驳回原告田加学起诉。被告田加学遂于2018年向贵州省黔西县劳动人事争议仲裁委员会申请确认与被告建华公司的劳动关系，贵州省黔西县劳动人事争议仲裁委员会于2018年11月12日驳回原告田加学申请。被告刘文龙系第三人五里乡政府村管办工作人员，负责监督集镇环境卫生工作。综合原、被告双方的诉辩意见，本案的争议焦点为：1、原告田加学与被告刘文龙、第三人五里乡政府、建华公司是否成立劳务关系；2、被告刘文龙的行为是否构成表见代理；3、原告田加学诉讼请求是否应当支持。本院认为：被告建华公司承包五里乡环卫工作时，约定“乙方必须按国家的劳动法律法规规定与企业员工确立合法的劳资关系，若员工发生事故，必须按有关规定处理，一切经济损失和各项费用由乙方和保险公司承担”。第三人刘文龙系政府工作人员，其受被告建华公司委托找人接替生病住院的员工的工作，被告建华公司在庭审中也承认如果原告田加学开始工作后，工资应由建华公司支付。虽然第三人刘文龙没有招收工人的权限，但是该行为受到被告建华公司的追认，因此，第三人刘文龙的行为应视为是代表被告建华公司，其行为构成表见代理。原告田加学与第三人刘文龙达成工作协议后，与被告刘文龙去班某某家对接工作，在回家途中摔倒致伤。关于原告田加学与被告建华公司是否成立劳务关系的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”原告田加学与第三人达成工作协议后，到班某某家对接第二天的工作，因此，应视为原告田加学已开始为被告建华公司提供劳务。由于原告田加学在对接完工作后自己未确保安全，导致自己摔伤，原告田加学应承担主要责任，本据本案实际，原告田加学应自己承担70%的责任，被告建华公司承担30%的责任。因被告建华公司具有从事环卫工作资质，其以自己的名义对外招录工作人员，被告建华公司应独立承担民事责任。第三人五里乡政府及第三人刘文龙与原告田加学未形成劳务关系，因此，不应承担责任。关于原告田加学的损失，根据双方提供的证据，可以认定为：1、治疗费10388元；2、残疾赔偿金（由于原告田加学是农村居民，其伤残等级为九级，因此其残疾赔偿金应按上一年度农村居民人均纯收入8869元计算）33702.2元（8869元/年×19年×20%）；3、住院期间伙食补助费2100元（100元/天×21天）；4、护理费12679.89元（38568元/年÷365天×120天）；5、营养费3600元（30元/天×120天）；6、误工费19019.84元（38568元/年÷365天×180天；7、后续治疗费6500元（6000+7000）÷2；8、鉴定费1900元；9、精神抚慰金，由于原告田加学受伤是其自身原因导致，因此，对原告田加学的精神抚慰金的主张，本院不予支持；10、交通费，由于原告田加学未提供交通费的证据，本院对其该项主张不予支持。因此，原告田加学应得的赔偿金额为：10388元+33702.2元+2100元+12679.89元+3600元+19019.84元+6500元+1900元=89889.93元×30%=26966.98元。原告田加学的其他损失由其自己负担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告黔西县建华环卫服务有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告田加学的各项损失共计26966.98元；二、驳回原告田加学的其他起诉。案件受理费4434元，由被告黔西县建华环卫服务有限公司承担4000元，原告田加学承担434元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期不上诉,本判决发生法律效力,当事人可在判决书生效后两年内向本院申请强制执行。审 判 长  申世举人民陪审员  杨同斌人民陪审员  刘 凯二〇一九年四月十日书 记 员  吴念秋