山西省临汾市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）晋10民终16号上诉人(原审被告)：太原炬能再生能源供热有限公司霍州分公司。负责人：李炳建。委托诉讼代理人：陈亚平，山西星硕律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：张记平，男，汉族，1963年3月11日生，住霍州市。委托诉讼代理人：杨平忠，霍州市北环街道法律服务所法律工作者。原审被告：张春生，男，汉族，1957年3月21日生，现住霍州市。原审被告：霍州市广播电视服务中心。原审被告：山西恒业建筑安装有限公司。住所地：山西省吕梁市离石区凤山路。法定代表人：王东明，总经理。上诉人太原炬能再生能源供热有限公司霍州分公司（以下简称炬能供热霍州分公司）因与被上诉人张记平、原审被告张春生、霍州市广播电视服务中心、山西恒业建筑安装有限公司财产损害赔偿纠纷一案，不服山西省霍州市人民法院（2019）晋1082民初283号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人炬能供热霍州分公司的委托诉讼代理人陈亚平、被上诉人张记平及其委托诉讼代理人杨平忠、原审被告张春生到庭参加诉讼，霍州市广播电视服务中心、山西恒业建筑安装有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人炬能供热霍州分公司上诉请求：1.依法撤销山西省霍州市人民法院（2019）晋1082民初283号民事判决，并依法改判驳回被上诉人对上诉人的起诉；2.上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1.原审法院在判决书第7页认定的“以上“房屋北侧路面管道沟”在鉴定部门现场勘查时，仅有被告炬能供热霍州分公司在该处埋设供热管道”的事实与客观实际不符，并非只有上诉人一家公司在此处埋设管线，并且该路段的水泥路面也并非上诉人或上诉人发包的施工队伍进行的开挖。在一审庭审中，由于被上诉人和南通路供热工程中进行道路开挖和回填恢复的实际施工人张春生都隐瞒甚至刻意回避说出涉案路段水泥路面和管道沟是谁进行开挖的问题，庭审结束后我公司专门派人进行了详细的调查了解，具体情况为：经过现场查看在涉案路段的××路连接的拐角处，分别有一个井盖标识为“霍州联建，电话：5622527，保护光缆人人有责”的管道井，两个管道井从道路开挖的情况来看应当是有地下管道相连的，并且管道井比较深，这也可能是鉴定公司在鉴定时没有发现该管道的原因吧。而且据在周边走访以及井盖标识判断，该管道应为霍州市佳美有限电视网络有限公司铺设的，5622527为该公司电话，该公司对南通路该路段水泥路面进行切割破挖后，埋设弱电管线并将管道沟掩埋，但没有对管道沟进行有效的夯实和恢复，后因管道沟附近的几户居民需要安装供热管道，在当时任南街居委会主任张麦喜的安排下，被上诉人负责进行了这几家居民供热管道的安装，这一点一审开庭时张记平当庭陈述了张麦喜打电话安排其给杜狗狗等人按暖气的事实，具体其他更为详细的情况，由于知情人张记平不予配合，只能由法庭进一步向张记平进行了解，因此一审法院在未查明现场实际情况甚至在违背客观事实的前提下，无视其他公司开挖路面铺设管道和张记平参与安装周边居民供热管道的事实，判决上诉人对被上诉人的房屋损失承担赔偿责任是不正确的。2.上诉人作为供热项目的发包方，并未进行该项目的实际施工，而从鉴定部门的鉴定结果来看，造成被上诉人的房屋受损，是由于施工过程中的管道沟开挖造成的，并非上诉人供热运营过程中的管道沟开挖造成的，因此即使退一步讲被上诉人的房屋受损与供热项目施工有关，也应由该供热项目进行道路开挖和回填恢复的实际施工人张春生进行赔偿。综上，原审判决认定事实不清，证据不足，判决上诉人承担赔偿责任错误，请求依法改判或发还重审。被上诉人张记平辩称，涉案路段水泥路面是上诉人因铺设管道进行的开挖。开挖后没有夯实，至今都没有进行铺上水泥恢复路面，2018年雨季因雨水无法正常排走灌入未恢复的路面，造成房屋损害。一审中霍州市广播电视服务中心称并未铺设任何线路，也没有证据证明开挖回填系张春生所为。更没有证据证明系其他被告所为，涉案路段回填未夯实及恢复正常路面系上诉人所为。其将保留起诉索要搬迁、躲避、回迁之权利。原审被告张春生辩称，造成张记平房屋漏水的那一截道路我从未挖过，具体谁挖的我不知道，有具体负责的人，我不清楚。原审被告霍州市广播电视服务中心、山西恒业建筑安装有限公司未作答辩。一审法院查明：1994年，原告张记平经原霍州市城关镇城关村村民委员会批准，在霍州市××路砖混结构房屋十八间，由其夫妻、两个儿子共同居住。2018年7月下旬，张记平发现其居住的楼房地板出现裂缝，墙皮脱落，随后地基下沉。经查问发现其楼房北南通路上被告炬能供热霍州分公司埋设供热管道后，开挖路面上的管道沟一直未硬化恢复路面原状。认为造成房屋损坏是因2018年7月中旬我市连续降雨，雨水从管道沟渗漏所致。张记平房屋损坏后，为安全考虑，其与两个儿子搬离了案涉房屋，在外分别租住他人房屋。被告炬能供热霍州分公司于2017年实施霍州市热电联产集中供热工程的新建、扩建、改造项目工程。将该工程承包给山西恒业建筑安装有限公司，山西恒业建筑安装有限公司承包该项目后，因无法协调案涉路段附近居民关系，与炬能供热霍州分公司签订补充协议，约定山西恒业建筑安装有限公司不再承揽霍州市南通路东段二次供热管网项目，山西恒业建筑安装有限公司未在案涉路段施工。本案审理过程中，张记平提出鉴定申请，申请对其房屋损害原因、损害程度、翻修与重建费用及价值进行鉴定。本院委托山西科建工程检测研究院及山西涌鑫工程造价咨询有限公司进行鉴定。关于张记平房屋损害原因、程度，山西科建工程检测研究院的鉴定意见为：1.张记平房屋的危险性等级为D级，即承重结构已不能满足安全使用要求，房屋整体处于危险状态，构成整幢危房。2.张记平房屋出现裂缝的主要原因是房屋北侧路面管道沟雨水灌入使地基产生不均匀沉降造成。关于张记平房屋损害的翻新与重建费用及价值，山西涌鑫工程造价咨询有限公司的鉴定意见为：申请人张记平申请的位于霍州市南环路的楼房的损害的翻新与重建费用及价值的工程造价为：886001.88元，其中：拆除费用16700.85元，重建费用869301.03元。鉴定过程中，山西科建工程检测研究院工作人员挖开探井取土检测时，案涉路段上约1米探井深度仅有炬能供热霍州分公司埋设的供热管道。一审法院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。本案中，关于房屋损害原因，专业鉴定机构鉴定后作出的鉴定意见：张记平房屋出现裂缝的主要原因是房屋北侧路面管道沟雨水灌入使地基产生不均匀沉降造成。以上“房屋北侧路面管道沟”在鉴定部门现场勘查时，仅有被告炬能供热霍州分公司在该处埋设供热管道，路面仍未硬化恢复原状。庭审中被告炬能供热霍州分公司称在实施热电联产集中供热改造项目时，将该路段施工承包给被告张春生等人，张春生予以否认，炬能供热霍州分公司未能提供相应证据予以证实，无法认定案涉路段实际施工人。作为该工程发包方未能提供证据证明其将该工程案涉路段承包给具有相应资质的实际施工人，也未证明该工程案涉路段已按国家相应规范标准进行竣工验收，对因此造成的损害应承担相应赔偿责任。张记平房屋经鉴定危险性等级为D级，即承重结构已不能满足安全使用要求，房屋整体处于危险状态，构成整幢危房，从居住安全角度考虑，应拆除重建。对张记平请求的赔偿项目经审核确认如下：1.拆除费用16700.85元，重建费用869301.03元。2.因张记平与其两个儿子共同居住案涉房屋，两个儿子已结婚成家，房屋损坏后，分别在外租住三处住房，一年躲迁费为25000元。3.鉴定时挖探井人工费600元。4.鉴定费35000元，以上共计946601.88元。炬能供热霍州分公司应承担90%的责任，为851941.69元。炬能供热霍州分公司申请追加张春生、霍州市广播电视服务中心、山西恒业建筑安装有限公司为本案被告，庭审中，原告张记平认为追加的三被告没有责任，放弃对三被告主张权利，属原告自行处分自己的权利，本院不予干涉。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告太原炬能再生能源供热有限公司霍州分公司于判决生效后十五日之内赔偿原告张记平851941.69元。二、驳回原告张记平的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6583元，原告张记平负担658.30元，被告太原炬能再生能源供热有限公司霍州分公司负担5924.70元。经审理，二审查明的事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”本案中，案涉房屋系被上诉人张记平在1994年经村委会批准后建造的，其合法权益应受法律保护。本案争议焦点为案涉房屋的损害赔偿责任由谁承担。根据评估机构作出的鉴定报告，被上诉人房屋损害的原因是房屋北侧路面管道沟雨水灌入使地基产生不均匀沉降造成的。依据仅有上诉人炬能供热霍州分公司在该处埋设供热管道，且未将路面硬化恢复原状的事实，足以认定上诉人炬能供热霍州分公司在房屋北侧埋设供热管道的行为与房屋的损害有因果关系，上诉人在该处埋设供热管道后未将路面硬化恢复原状，其行为存在过错，原审法院根据案涉房屋的实际情况及工程造价鉴定意见，判令上诉人对案涉房屋造成损害的后果承担90%的责任，并无不当，本院予以维持。关于上诉人炬能供热霍州分公司认为还有其他公司在此处开挖路面铺设管道，不应由其承担全部赔偿责任，以及应由实际施工人张春生进行赔偿的主张，因其提供的证据均不足以证明该主张，故本院不予采信。综上，上诉人炬能供热霍州分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12319元，由上诉人太原炬能再生能源供热有限公司霍州分公司负担。本判决为终审判决。审判长  胡宇霞审判员  张 涛审判员  申 龙二〇二〇年四月二十日书记员  韩民慧