广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤06刑终403号原公诉机关广东省佛山市南海区人民检察院。上诉人（原审被告人）黄佐良，男，汉族，1964年7月31日出生,小学文化，无固定职业，户籍地广东省佛山市南海区。因犯抢劫罪于2008年3月25日被广东省佛山市南海区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。因本案于2018年10月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月9日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。辩护人左贤生，广东众淼律师事务所律师，由佛山市法律援助处指派。广东省佛山市南海区人民法院审理广东省佛山市南海区人民检察院指控原审被告人黄佐良犯抢劫罪一案，于2019年3月6日作出（2019）粤0605刑初361号刑事判决。原审被告人黄佐良不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。原审判决认定，2018年10月26日22时许，被告人黄佐良随身携带六角匙、套筒、手电筒等工具前往佛山市南海区大沥镇被害人郭某1、郭某2夫妇居住的住宅门口，拆下郭某1停放的电动三轮车上的一组超威牌阀控式铅酸蓄电池并盗走，屋内的郭某1、郭某2闻讯后先后出门追赶黄佐良，过程中黄佐良将电池丢弃在x村北区。当逃跑至x村西区时，黄佐良捡起一块砖头砸向郭某1，但没砸中，后捡起一块塑料板，打向郭某2但被挡回，黄佐良继续持板向前挥舞，欲吓退郭某2，期间郭某1从后扑倒黄佐良将其制服。民警到场后抓获黄佐良，从其身上搜获套筒一个、手电筒一个及六角匙一条，从现场起获超威牌蓄电池一组、砖头及塑料板各一块、帽子一顶及六角匙一条。破案后，民警已将电池发还给郭某1。经鉴定，上述超威牌电池价值662元。原判认定上述事实的证据有：被害人郭某1的陈述及辨认笔录，证人郭某2、钟某、潘某的证言及辨认笔录，抓获经过、起赃经过、现场勘验检查笔录、提取笔录、扣押清单、发还清单，价格认定结论书，现场监控视频，侦查实验录像，被告人黄佐良的人口信息、刑事判决书、健康检查笔录，被告人黄佐良的供述及辨认笔录等。根据以上事实和证据，原审法院认为，被告人黄佐良以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪。黄佐良有前科劣迹，酌情从重处罚。黄佐良已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，且涉案财物已经被起回，依法比照既遂犯对黄佐良减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十九条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人黄佐良犯抢劫罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币二千元。二、起获的作案工具七字形套筒一个、六角匙二条、手电筒一个、砖块一个、塑料板一个，均予以没收并销毁；帽子一顶，由扣押机关发还被告人黄佐良。宣判后，原审被告人黄佐良不服，上诉提出两点意见：一是被害人郭某1陈述其使用砖头打击郭某1，但证人郭某2的证言则说其拿着砖头进行威胁后，将砖头丢在地上逃跑了，二人的言词相互矛盾，认定其使用砖头砸被害人的证据不足。二是其只是盗窃，主观上没有抢劫的故意，全程没有使用过暴力，其并无对任何人造成人身伤害，反而被追捕的人打至轻微伤，涉案财物价值轻微，而且已经被起回，未给被害人造成经济损失。综上，黄佐良认为原审判决认定事实不清，证据不足，量刑过重，请求二审予以宽大处理。上诉人黄佐良的辩护人辩称，本案涉案赃物价值明显低于《刑法》规定盗窃罪“数额较大”的幅度，黄佐良在逃脱的过程中从路边捡来塑料板进行挥舞并不足以压制被害人，没有达到危害生命安全的程度，在案证据也不足以证明黄佐良使用砖头砸向被害人，不应当认定为抢劫罪。法院即使认为构成抢劫罪，也应当考虑其属于犯罪未遂，比照既遂减轻处罚。经审理查明，2018年10月26日22时许，上诉人黄佐良随身携带六角匙、套筒、手电筒等工具,前往佛山市南海区大沥镇被害人郭某1、郭某2夫妇的住宅门口，拆下郭某1停放在住宅门口的电动三轮车上的一组超威牌阀控式铅酸蓄电池并盗走。郭某1、郭某2发现后先后出门追赶黄佐良。在此过程中，黄佐良将电池丢弃在x村北区。当逃跑至x村西区时，黄佐良捡起一块砖头威胁郭某1，郭某1受惊吓回跑以躲避危险后，黄佐良迅速逃跑，郭某1、郭某2夫妇继续追赶。黄佐良在逃跑的过程中迎面遇到围捕的郭某2，便在路边捡起一块塑料板，数次拍打郭某2的身体，欲吓退郭某2，期间被郭某1从后扑倒并被制服。民警到场后抓获黄佐良，从其身上搜获套筒一个、手电筒一个及六角匙一条，从现场起获超威牌蓄电池一组、砖头及塑料板各一块、帽子一顶及六角匙一条。破案后，民警已将电池发还给郭某1。经鉴定，上述超威牌电池价值662元。对上诉人黄佐良及其辩护人所提证明黄佐良使用砖头砸被害人的证据不足的相关上诉意见及辩护意见，经查，被害人郭某1陈述黄佐良使用砖头砸向自己的情况，与证人郭某2陈述黄佐良拿砖头威胁郭某1后，将砖头丢在地上逃跑的细节相矛盾，上诉人黄佐良对此亦予以否认，故被害人郭某1关于黄佐良曾向其扔砖头的说法没有证据予以印证，应不予认定，原判认定上诉人黄佐良向被害人郭某1扔砖头一节有误，予以纠正。上诉人黄佐良及其辩护人提出的该上诉意见及辩护意见，理由成立，予以采纳。对上诉人黄佐良及其辩护人所提本案不应当定性为抢劫罪的相关上诉意见及辩护意见，经查，虽然涉案的超威牌电池价值为662元，未达到盗窃罪“数额较大”，但被害人郭某1的报案陈述及辨认笔录、证人郭某2的证人证言及辨认笔录，现场监控视频及侦查实验录像等证据可以相互印证地证实，在被追捕的过程中，黄佐良捡起一块坚硬且表面粗糙、极易伤人的砖头，举至头部以恐吓郭某1，致使郭某1受惊吓而暂时停止追捕，并往回跑以躲避危险。随后，黄佐良又为摆脱郭某2等人的围捕，从路边捡起一块塑料板，数次拍打郭某2的身体，欲吓退郭某2。黄佐良为抗拒抓捕而当场实施的前述行为，属于使用凶器或以凶器相威胁的情形，依照刑法第二百六十九条的规定，应当以抢劫罪定罪处罚。故上诉人黄佐良及其辩护人提出的该上诉意见及辩护意见，证据不足，不予采纳。本院认为，上诉人黄佐良以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪。黄佐良有前科劣迹，酌情予以从重处罚。黄佐良已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法应当比照既遂犯减轻处罚。鉴于本案相关财物已经被起回并发还给被害人，对上诉人黄佐良可以酌情从轻处罚。上诉人黄佐良所提原审判决量刑过重的相关上诉意见，经查，原审法院综合考虑黄佐良系犯罪未遂，曾有犯罪前科，涉案赃物已经被起回等量刑情节，在法定刑幅度内进行量刑，量刑适当，故对于上诉人黄佐良提出的该上诉意见，不予采纳。原审认定的基本事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 邱卫玲审 判 员 彭世宇审 判 员 凌 蔚二〇一九年四月二十四日法官助理 区志滨书 记 员 叶少东书 记 员 李阳璕附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。