四川省绵阳高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0792民初43号 原告（反诉被告）：绵阳市虹玖制冷设备有限责任公司，住所地四川省绵阳市涪城区石塘镇御平路瓦店村村委会5楼，统一社会信用代码：915107037650585542。 法定代表人：董春艳，经理。 委托诉讼代理人：贾成洪，四川法丛律师事务所律师。 被告（反诉原告）：四川东辰宜家美家居有限公司，住所地绵阳高新区永兴镇绵兴中路195号，统一社会信用代码：91510700MA62T2C18G。 法定代表人：石东，董事长。 委托诉讼代理人：蒋剑翔，四川道融民舟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：熊敏，该公司工程部经理。 原告（反诉被告）绵阳市虹玖制冷设备有限责任公司（以下简称虹玖公司）与被告（反诉原告）四川东辰宜家美家居有限公司（以下简称东辰公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年1月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）虹玖公司的委托诉讼代理人贾成洪、被告（反诉原告）东辰公司的委托诉讼代理人蒋剑翔、熊敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）虹玖公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告（反诉原告）立即支付花园商业城改造项目中央空调系统设备款及安装费用504000元人民币、违约金296000元，承担原告（反诉被告）支出的律师费48000元、保全费4813元，共计852813元；2.本案的诉讼费由被告（反诉原告）承担。事实和理由：2018年6月25日，原告（反诉被告）虹玖公司与被告（反诉原告）东辰公司签订了《东辰宜家美家居有限公司花园商业城改造项目空调及安装合同》（以下简称《空调安装合同》）,对被告（反诉原告）位于绵阳市花园市场荷花中街东辰宜家美家居有限公司花园商业城改造项目中央空调系统部分予以安装。合同履行中，因被告（反诉原告）装修进度延迟、付款进度严重违背合同约定，导致原告（反诉被告）工期滞后。被告（反诉原告）8月26日中央空调投入使用后，对后期付款却杳无音信。原告（反诉被告）多次口头催促，被告（反诉原告）却以要通知各部门走一个形式上的验收程序部门负责人签字后才能请款。原告（反诉被告）随即于9月16日将商用空调机组验收表呈交被告（反诉原告），被告（反诉原告）直到10月16日才将此表返还给原告（反诉被告）。被告（反诉原告）非但不按照被告《空调安装合同》约定支付款项，反而还以原告（反诉原告）违约要求扣减数十万元应付工程款，违背了诚实信用原则，遂诉至法院。 被告（反诉原告）东辰公司公司辩称，原告（反诉被告）的诉请中间包含质保金，质保期限2年未到，不应支付。合同约定违约责任比例为5%，原告（反诉被告）主张的按照总合同造价的20%计算29600元违约金没有依据。合同明确约定工程周期为55天，从2018年6月26日到2018年8月20日，原告（反诉被告）于2018年9月16日提交涉案空调验收申请，因涉案空调在安装、调试过程中出现各种问题，一直到2018年10月16日才对工程整改完毕。而后，涉案空调只使用了一个月便因为终端密码期限到期而无法使用。 被告（反诉原告）东辰公司向本院提出反诉请求：1.判令原告（反诉被告）绵阳市虹玖制冷设备有限责任公司向被告（反诉原告）支付违约金29.6万元；2.判决原告（反诉被告）虹玖公司向被告（反诉原告）东辰公司移交与涉案合同有关的系统权健、硬件及使用说明书、维修手册、空调终端密码等有关技术文档；3.本案的诉讼费、律师费由原告（反诉被告）承担。在案件审理过程中，被告（反诉原告）变更第2项诉讼请求为要求原告（反诉被告）移交空调终端密码。事实和理由：2018年6月25日，原被告（反诉原告）双方签订《空调安装合同》，该合同明确规定工期55天（2018年6月26日至2018年8月20日），因涉案空调在安装、调试过程出现各种问题，原告（反诉被告）虹玖公司至2018年10月16日才对上述问题整改完毕。被告（反诉原告）东辰公司于2018年10月17日进行验收。被告（反诉原告）东辰公司数次向原告（反诉被告）虹玖公司发函请其一并协商违约事宜，但虹玖公司置之不理，其后，东辰公司将不存在争议的31万元向虹玖公司进行支付。时至今日，原告（反诉被告）虹玖公司拒不移交相关技术资料及空调终端密码，致使东辰公司蒙受巨额损失。 原告（反诉被告）虹玖公司针对反诉辩称，本案工程全面完工时间是2018年8月25日，在8月26日被告（反诉原告）开业时是正常使用空调了的，被告（反诉原告）所谓的签字验收时间为2018年10月17日是故意拖延付款行为。被告（反诉原告）在涉案空调验收合格并且开业使用后，仅仅于2018年10月31日支付了31万元。被告（反诉原告）未按合同约定付款，尚欠原告（反诉被告）合同款项50.4万元。基于被告（反诉原告）的先前违约，原告（反诉被告）有理由在被告（反诉原告）未履行全面付款的前提下，拒绝移交空调终端密码，因此被告（反诉原告）的主张应当予以驳回。 原告（反诉被告）围绕诉讼请求依法提交了：营业执照、《空调安装合同》、摘抄条款、照片、增值税专用发票、验收表、委托代理合同等证据。被告（反诉原告）提交的证据有：微信截图、发票等证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述及对当事人有争议的证据进行审查核实，认定事实如下： 2018年6月25日，被告（反诉原告）东辰公司（甲方）与原告（反诉被告）虹玖公司（乙方）签订了《东辰宜家美家居有限公司花园商业城改造项目空调及安装合同》。合同第一条合同价款：本工程（含税）包干总价为148万元，其中设备采购款124万元、设备安装款24万元。甲方以转账方式进行结算，乙方应在办理付款审批手续前向甲方提供合法真实的增值税专用发票，如出现乙方提供虚假或错误发票、延迟提供发票等情形，甲方有权迟延支付应付款项，并要求乙方重新提供合法票据，由此产生的延迟支付，甲方不承担违约责任。第七条工程周期7-1：本工程工期为55天，即年历2018年6月26日至2018年8月20日。7-2：如遇下列问题，工期可以作相应顺延，但需经甲乙双方现场代表共同签字确定后以书面形式确定顺延期限…7-2-6：甲方未按本合同规定向乙方支付预付款、工程款、代购材料款而影响工程进度。第八条付款方式：8-1：本合同生效之日起3日内，甲方向乙方支付本工程总造价的5%，即74000元作为本合同定金。8-2：中央空调室内盘管及辅材或分体机进场时，甲方向乙方支付本工程总造价的40%，即592000元。8-3：本工程中央空调/分体机设备安装调试完毕，经验收合格后的一周内，甲方向乙方支付本工程总造价的50%，即74万元，剩余5%作为质保金，质保期为贰年。质保期满经甲方检验无质量问题后无条件支付乙方即7.4万元。第十条乙方的权利与责任10-9：乙方在调试通过后向甲方移交所有与本合同有关的系统软件、硬件及使用说明书、维修手册等有关技术文档。第十一条违约责任11-1：除不可抗力因素外，乙方未按照本合同第七条7-1款执行、或违反其他任一条款均构成违约，须按照本合同工程总造价的20%向甲方支付违约金，并承担甲方的律师费、诉讼费、差旅费及实现债权的其他费用等，并自愿放弃违约金过高的抗辩权。11-2：若甲方付款未按照本合同第八条执行从而拖欠乙方工程款（不论欠款金额多少），或违反其他任一条款均构成违约，则甲方须按照本合同工程总造价的5%向乙方支付违约金并承担乙方的律师费、诉讼费、差旅费及其他费用等，并自愿放弃违约金过高的抗辩权。甲方现场代表熊敏、乙方现场代表秦小虹签字，甲乙双方均在合同尾部盖印。原告（反诉被告）于2018年6月26日进场施工。2018年8月25日，双方进行中央空调现场调试。2018年8月26日，被告（反诉原告）东辰公司所属宜家美三店开业，中央空调开始正常使用，但是在使用一个月后，因为没有中央空调终端密码，中央空调无法使用。2018年9月16日，原告（反诉被告）虹玖公司向被告（反诉原告）东辰公司提交了《珠海格力电器股份有限公司商用空调机组验收表》，被告（反诉原告）东辰公司员工毛代伦、杨成亮、现场代表熊敏在用户须知栏签字“发现问题已整改完毕，毛代伦、杨成亮2018.10.16”“熊敏2018.10.17”。2018年7月5日，原告（反诉被告）虹玖公司开具7张金额为66.6万元的增值税专用发票。2018年9月4日，原告（反诉被告）虹玖公司开具9张金额为81.4万元的增值税专用发票。2018年7月12日，被告（反诉原告）东辰公司向原告（反诉被告）虹玖公司转账66万元。2018年10月31日，被告（反诉原告）东辰公司向原告（反诉被告）虹玖公司转账31万元。2018年7月12日，原告（反诉被告）虹玖公司股东冯艳与被告（反诉原告）东辰公司现场代表熊敏微信沟通，证实案涉空调项目计划8月26日开业，虹玖公司未收到东辰公司任何款项。2018年9月21日，原告（反诉被告）虹玖公司股东冯艳再次与被告（反诉原告）东辰公司现场代表熊敏微信沟通，冯艳告知熊敏“空调调试并试用快一个月了，请东辰公司支付款项”，熊敏答复“请冯总督促安排空调验收事宜，毕竟这个程序要走，付款之前，他们要签字”。2018年10月24日，被告（反诉原告）东辰公司向原告（反诉被告）虹玖公司现场代表秦小虹发送微信，要求原告（反诉被告）方派人前往被告（反诉原告）处协商处理付款及违约事宜。2018年10月26日，被告（反诉原告）东辰公司再次向原告（反诉被告）虹玖公司现场代表秦小虹发送微信，要求原告（反诉被告）方派人前往被告（反诉原告）处协商合同违约、竣工结算、款项支付事宜。后，原被告双方发生分歧，诉至本院。 另查明：1、经本院到高新区税务局调取证据显示，被告（反诉原告）于2017年7月取得了一般纳税人认证；2、2018年11月1日，原告（反诉被告）虹玖公司与四川法丛律师事务所签订《民商事业务委托代理合同》，并支付4.8万元律师代理费；3、2018年12月3日，被告（反诉原告）东辰公司与四川道融民舟律师事务所签订《委托代理合同》，并支付了3万元律师代理费。 本院认为：原被告双方签订《空调安装合同》，系双方当事人真实意思表示，合法有效。原被告在2018年8月25日进行了中央空调的调试，并在2018年8月26日开业时开始使用了中央空调，案涉项目中央空调已经安装完毕可以正常使用，根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”之规定，被告（反诉原告）方应当按照《空调安装合同》约定支付剩余款项。案涉项目为包干总价148万元，被告（反诉原告）已经支付了工程款97.6万元，尚欠工程款50.4万元未支付。在《空调安装合同》中约定了工程总造价5%的质保金7.4万元（148×5%），因质保期2年未到，应予扣除。因此，被告（反诉原告）应当向原告（反诉被告）支付43万元（50.4-7.4）。 就本诉和反诉均主张违约金，原告（反诉被告）主张摘抄合同条款对双方的违约责任比例均变更为20%，本院认为，摘抄合同条款虽然有双方的签章，但是摘抄指的是选取一部分内容抄录下来，不能视为原被告双方对原《空调安装合同》的补充条款或者变更，现被告（反诉原告）也予以否认，因此对于原告（反诉被告）的意见，本院不予采信。《空调安装合同》对双方的违约责任比例分别为20%和5%，本院认为，该违约责任比例显失公平，本院均调整违约责任比例为5%。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”和第一百二十条“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”之规定，就本诉而言，原告（反诉被告）在2018年7月5日和2018年9月4日分两次开具增值税专用发票，被告（反诉原告）分别在2018年7月12日和2018年10月31日付款66万元和31万元，被告（反诉原告）延期付款，已经构成违约，应向原告（反诉被告）支付违约金7.4万元（148万×5%）。就反诉而言，《空调安装合同》约定工程应予2018年8月20日完工，但是原告（反诉被告）在2018年8月25才进行案涉中央空调的调试，其行为已经构成违约，应向被告（反诉原告）支付违约金7.4万元（148万×5%）。因原被告双方违约金数额一致，因此，原被告双方互不再向对方支付违约金。 对于反诉提出的要求原告（反诉被告）移交空调终端密码的请求，在《空调安装合同》10-8中已经明确约定原告（反诉被告）方在调试通过后向被告（反诉原告）方移交有关系统软件、硬件及使用说明书、维修手册等有关技术文档。原告（反诉被告）辩称空调终端密码不是技术文档，但是众所周知，无论终端密码是否技术文档，中央空调正常开机使用必须终端密码，现原告（反诉被告）未提供证据证实终端密码不是技术文档，导致被告（反诉原告）不能实现合同目的，正常使用中央空调，为避免双方的损失进一步扩大，对于反诉原告（反诉被告）所提要求反诉被告（反诉原告）移交空调终端密码的诉请，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百二十条、《中国人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）四川东辰宜家美家居有限公司于本判决生效之日起十日内支付向原告（反诉被告）绵阳市虹玖制冷设备有限责任公司支付工程款人民币430000元； 二、原告（反诉被告）绵阳市虹玖制冷设备有限责任公司于本判决生效之日起十日内向被告（反诉原告）四川东辰宜家美家居有限公司移交项目空调终端密码； 三、驳回原告（反诉被告）绵阳市虹玖制冷设备有限责任公司和被告（反诉被告）四川东辰宜家美家居有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件本诉受理费2870元、反诉受理费2870元、保全费4813元，合计10553元，由被告（反诉原告）四川东辰宜家美家居有限公司负担5277元，由原告（反诉被告）绵阳市虹玖制冷设备有限责任公司负担5276元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审判员 向 钧 二〇一九年四月十一日 书记员 陈蕾羽