山东省泰安市泰山区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0902民初5072号原告：张宪民，男，1972年出生，住泰安市泰山区。委托诉讼代理人：张继广，山东东岳泰山律师事务所律师。委托诉讼代理人：张伟华，山东东岳泰山律师事务所律师。被告：张圣国，男，1968年出生，汉族，住泰安市泰山区。委托诉讼代理人：张海龙，山东公允律师事务所律师。委托诉讼代理人：许萌，山东公允律师事务所律师。原告张宪民与被告张圣国提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年11月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张宪民及其委托诉讼代理人张伟华，被告张圣国的委托诉讼代理人许萌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张宪民向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费180000元，误工费189600元，护理费86940元，营养费2900元，交通费10000元，伙食补助费80500元，伤残赔偿金261033.4元，被抚养人生活费28641.69元，精神抚慰金20000元，鉴定费1300元，共计859605.09元；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告张宪民受雇于被告张圣国打工，2014年10月5日两人完成当天工作一起坐车回家过程中发生交通事故，致原告右小腿毁损伤住院治疗。住院期间，被告垫付部分医疗费。原告出院后，就损害赔偿事宜多次与被告协商，但一直未达成一致意见。原告现因伤致残且需后续治疗，为维护自身合法权益，特诉来法院，请求判如所诉。被告张圣国辩称，一、原告起诉主体错误。原告并非在从事雇佣活动中遭受人身伤害，而是完成雇佣工作后，回家途中因沈军驾驶车辆发生事故导致原告受伤，因此应由沈军对原告的损失承担赔偿责任。原告起诉被告要求被告承担责任没有事实和法律依据。二、原告受伤后，被告为其缴纳全部医疗费，并雇佣谢厚春、宗锡魁、陈法庆日夜护理原告，原告要求被告支付医疗费、护理费及住院伙食补助费没有事实依据。三、原告在中医医院住院期间因医院治疗存在过错，导致其伤口感染，后转至中心医院继续手术治疗，因此原告伤情的形成原因并非全部由交通事故造成，原告个人委托所作伤残鉴定并未考虑该实际情况，且该鉴定结论评定伤残等级过高，被告要求对原告的伤残等级申请重新鉴定。另外，原告作为完全民事行为能力人，在明知三轮车后车厢不能载人的情况下，还依然乘坐该车辆，其存在重大过错，事故的部分责任应由原告承担。综上诉述，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2014年初，被告张圣国雇佣原告张宪民在泰安市某山头修建“坝堰”。同年10月5日晚6时许，原告完成当日工作后乘坐由案外人沈军驾驶的被告张圣国所有的机动三轮车回家途中，车辆在行驶至靠近环山路时突然加速失控发生侧翻，原告自三轮车掉落并被车厢砸中右腿，致严重受伤。关于原被告之间法律关系及事故发生情况，双方有不同陈述。原告称，其自2012年开始受雇于被告从事建筑行业工作，每天报酬120元，一般按月结算。2014年春，被告承包了事发山头，雇佣了包括原告在内的若干工人为其修建坝堰。通常，工人们是骑电动车来到山下，由被告安排三轮车将工人送到山上，完成当天工作后，再安排三轮车将工人送下山。事发当日，即是原告乘坐三轮车下山时发生的事故，原告当时坐在三轮车副驾驶位置，三轮车驾驶员系沈军，也受雇于被告。被告张圣国自己也经常乘坐该三轮车，原告作为被告的雇员“不好拒绝老板的安排”。被告则称，案涉三轮车是由其雇佣的沈军负责使用、保养，但主要是用来运送工地所需的材料，其并未安排原告乘坐该车，原告完全可以自主选择是否乘坐。被告还称，其是2014年10月临时雇佣原告在山上整理土地的，双方未商定报酬，其亦未给过原告报酬。原告受伤后被立即送往泰安市中医医院进行救治，并在该院住院至2016年5月23日。2016年5月24日，原告在未办理转院手续情况下转至泰安市中心医院继续治疗，后于同年7月27日出院。医院诊断原告之伤为右小腿毁损伤。庭审中，原被告认可，被告为原告垫支了在泰安市中心医院的全部医疗费用（64533.13元）及在泰安市中医医院的部分医疗费用（153000元），但原告提交《泰安市中医医院病员费用明细表》（2014.10.05-2016.08.08）一份，称其在该院共花费329909.57元，被告仅垫付153000元，剩余176909.57元未支付，被告应当予以赔偿。被告认为，该清单显示的住院时间到2016年8月8日，与原告实际住院时间不符，且清单并非结算医疗费依据，不能作为定案证据。原告起诉前自行委托泰安东岳司法鉴定所对其伤残等级进行了鉴定，被告经质证认为鉴定结论有误，申请对伤残等级、误工期限进行重新鉴定。经本院委托，泰安市中医医院司法鉴定所于2019年2月3日出具鉴定意见书，认为原告因外伤致右小腿毁损伤术后并发慢性骨髓炎伴部分死骨形成，符合八级伤残；右踝关节活动功能障碍符合十级伤残；双下肢体表瘢痕符合十级伤残；误工期限评定至伤残评定前一日。原告根据该鉴定结论主张其残疾赔偿金损失为261033.4元（39549元/年×20年×0.33伤残赔偿系数）；误工费损失为189600元，其中误工期限系自2014年10月5日至2019年2月2日（评残前一日），共计1580天，按照原告之前为被告工作的报酬120元/天计算得出。为证实应按2018年城镇居民人均可支配收入（39549元/年、约108元/天）标准计算残疾赔偿金，原告提交泰安市泰山区上高街道办事处及北上高村村民委员会加盖公章的“证明”一份，该证明载明“兹证明我村村民张宪民，男，身份证号码，在我村属于失地农民。”被告认为，上述“证明”没有出具人、负责人等签名，不符合证据形式要件；另外，原告受伤时并不属于“失地”村民，相关费用标准仍应按农村居民标准计算；误工天数计算至评残前一日过长，且原告没有证据证实其固定工资为120元/天。原告称，其子张宗培2003年4月8日出生，尚未成年，因原告自身受伤残疾，被告应当支付被抚养人生活费28641.69元（24987元/年×7年×0.33÷2人）。其中24987为2018年山东省城镇居民人民消费支出。原告还主张，其住院治疗期间，由其妻子郭洪娇护理，护理费应按照2018年城镇居民人均可支配收入标准计算，具体为86940元（108元/天×805天）。被告称原告住院期间由其雇佣的谢厚春、宗锡魁、陈法庆三人轮流护理，并为此支付护理费315550元，被告提交署有以上人员姓名的“证明”来证实上述事实，但原告对此不予认可。庭审中，被告还称已经支付原告住院生活费及生活用品费等共计106950元，原告仅认可其住院期间被告每天支付10元伙食补助费，并仍主张被告需按100元/天标准赔偿其该项费用，共计80500元（100元/天×805天）。原告还称，泰安市中心医院出院记录中记载原告须“营养支持治疗”29天，被告应当支付原告营养费2900元（100元/天×29天）。但上述出院记录中的完整记载为“入院后完善检查，给予对症及营养支持治疗，定期换药，促进刀口愈合，病情逐渐好转”。此外，原告还主张交通费10000元，精神损害抚慰金20000元。本案庭审后，被告向本院提出如判决其承担责任，应按照责任比例将其垫付的医疗费予以返还或抵销赔偿款。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，根据原被告陈述可以确认，原告张宪民至少自2014年10月份起受雇于被告张圣国，为被告在泰安市的承包山上修建工程。原被告之间已成立个人劳务关系，原告张宪民为提供劳务一方，被告张圣国为接受劳务一方。2014年10月5日下午6时许，原告完成当日工作后，乘坐由沈军驾驶的机动三轮车下山，期间因车辆急加速失控后侧翻，造成原告掉落车辆并被车厢砸中右腿致伤。庭审中，被告认可该三轮车系由其交给沈军负责使用、保养，故沈军驾驶该车辆运送工人上下班的行为应系履行职务的行为，原告乘坐被告提供的三轮车下班可视为提供劳务的延伸，符合“因劳务自己受到损害”的情形。本次事故中，车辆操作不当系事故发生的主要原因，因被告未能为原告提供安全生产条件，未能尽到必要的监督和管理职责，主观过错较大，应承担主要责任，本院酌定被告张圣国应承担的责任比例为70%；原告张宪民作为具有一定生活经验的成年人，对是否乘坐该农用机动三轮车具有自主选择权，其应当对该车在山路行使的危险性有所了解，但其仅因“不好拒绝老板的安排”坚持乘坐该车，系未对自身安全尽到谨慎注意义务，因此原告对于损害结果的发生具有一定的过错，也应承担相应的责任，本院酌定原告对于本案事故应承担的责任比例为30%。对于原告主张的损失本院确认如下：1、医疗费。原告认可其在泰安市中心医院及中医医院部分医疗费已由被告代为支付（64533.13元＋153000元），本院对此予以确认。其庭审中提交的《泰安市中医医院病员费用明细表》记载的医疗费为329909.57元，但该明细表仅能作为费用查询使用，并不是医疗费结算单据，不能完全确认原告损失。故本院对该单据记载的医疗费用暂不确认，原告可待取得相关费用结算凭据后另行主张权利；另，被告张圣国为原告垫付了在泰安市中医医院及中心医院的医疗费共计217533.13元（64533.13元＋153000元），因被告需承担本案70%责任，对于超付的30%费用计65259.93元可在总赔偿款中扣除。2、误工费。因原告是在2014年10月5日受伤，泰安市中医医院司法鉴定所于2019年2月3日出具的鉴定意见书载明“误工期限评定至伤残评定前一日”，自原告受伤至“评残前一日”共计1580天，与原告主张的误工天数一致，本院予以确认。原告主张应按照其为被告工作期间每天120元工资标准计算误工费，但庭审中被告对以上工资标准予以否认，原告也未能举证证实其一直处在有固定工作的状态，故本院对原告该主张不予采纳。根据上高街道办事处及北上高村委开具的证明可以证实原告系“失地农民”，表明其主要生活来源并非来自农业生产活动，本院认为以参照山东省上年度城镇居民人均纯收入标准计算原告误工费较为适宜，即被告应赔偿原告的误工费为119838.88元（39549元/年÷365天×1580天×0.7）；3、护理费。原告提交的住院病例医嘱载明其住院期间需留人陪护，原告称该期间由其妻子护理符合常理，本院予以确认。因其并未提交护理人工作证明，故本院酌定以普通护工标准（70元/天）作为护理费计算标准；另外，原告主张的住院时间为805天，系将原告在泰安市中医医院和中心医院病历记载的住院天数相加得出，但根据庭审查明事实，原告在两医院的住院时间存在重合，根据原被告陈述，结合病历记载，本院确认原告实际住院天数为654天（中医医院2014年10月5日至2016年5月23日，中心医院2016年5月24日至7月27日）；即被告应支付原告护理费为32046元（70元/天×654天×0.7）；被告虽称原告住院期间由其雇佣谢厚春等人护理，但其提交的“证明”等证据不足以证实该事实，且原告予以否认，本院对被告的主张不予采信；4、住院伙食补助费。原告主张被告按照100元/天的标准支付其伙食补助费，明显过高，本院依据相关标准，酌情调整为30元/天，鉴于原告庭审中认可其住院期间被告自愿支付其每天10元生活费，故被告仍应支付的该项费用损失为9156元（20元/天×654天×0.7）；5、残疾赔偿金。泰安市中医医院司法鉴定所出具的鉴定意见书证实，原告因右腿毁损伤构成一个八级伤残，两个十级伤残。按照山东省上年度城镇居民人均可支配收入标准计算，被告应支付原告的残疾赔偿金为：177179.52元（39549元/年×20年×0.32×0.7）；6、被抚养人生活费。原告虽因伤致残，但未提供证据证实其已完全丧失劳动能力，且判决被告赔偿原告的伤残赔偿金具有补偿原告因残疾导致未来收入减少的作用，因此原告主张该项费用的依据不足，本院不予支持；7、营养费。原告称其住院期间需“营养支持治疗”29天，但病历中记载的“营养支持治疗”系病情治疗方式，相关花费已包含在医疗费中，本院对该项费用主张不予支持。8、交通费。原告主张交通费10000元，但未提供相应证据予以证实，鉴于该费用系原告因事故产生的必要合理费用，应计入赔偿范围，本院依法酌定为3000元，被告应赔偿原告的交通费数额为2100元（3000元×70%）；9、精神损害抚慰金。根据原被告双方过错程度，侵权行为情节及造成后果，本院酌定该费用为3000元。综上，被告张圣国应赔偿原告张宪民得损失包括误工费119838.88元、护理费32046元、住院伙食补助费9156元、伤残赔偿金177179.52元，交通费2100元，精神损害抚慰金3000元，共计343320.40元。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条之规定，判决如下：一、被告张圣国于本判决生效之日起十日内赔偿原告张宪民误工费119838.88元、护理费32046元、住院伙食补助费9156元、伤残赔偿金177179.52元，交通费2100元，精神损害抚慰金3000元，共计343320.4元；被告超付医疗费65259.93元可在支付上述赔偿款时予以扣除。二、驳回原告张宪民其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6199.43元，由原告张宪民负担1859.83元，由被告张圣国负担4339.60元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审判员 李 健二〇一九年四月二十九日书记员 李雪娇