浙江省新昌县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0624刑初109号 公诉机关浙江省新昌县人民检察院。 被告人蒋燕归，男，1992年10月28日出生于浙江省宁波市奉化区，汉族，初中文化，务工，户籍地浙江省宁波市奉化区，现租住浙江省宁波市海曙区。因涉嫌犯非法经营罪于2018年11月28日被刑事拘留，同年12月27日被逮捕，2019年1月9日被取保候审。 辩护人姜苏挺、叶琴琴，北京盈科（宁波）律师事务所律师。 被告人孙怡，女，1988年10月21日出生于浙江省宁波市鄞州区，汉族，大专文化，职工，户籍地浙江省宁波市鄞州区，住浙江省宁波市江北区。因涉嫌犯非法经营罪于2018年12月4日被刑事拘留，同月20日被取保候审。 被告人朱丽萍，女，1992年11月10日出生于浙江省仙居县，汉族，大专文化，职工，户籍地浙江省仙居县，住浙江省宁波市鄞州区。因涉嫌犯非法经营罪于2019年1月15日被取保候审。 被告人屠苏，男，1993年10月12日出生于浙江省慈溪市，汉族，大专文化，无业，户籍地浙江省宁波市海曙区。因涉嫌犯非法经营罪于2018年12月11日被刑事拘留，同月20日被取保候审。 被告人裘雅妍，女，1993年3月26日出生于浙江省嵊州市，汉族，大专文化，务工，户籍地浙江省嵊州市，住浙江省宁波市海曙区。因涉嫌犯非法经营罪于2018年12月13日被刑事拘留，同月20日被取保候审。 被告人竺芸娜，女，1987年5月30日出生于浙江省奉化市，汉族，大学本科文化，职工，户籍地浙江省宁波市海曙区，现租住浙江省宁波市海曙区。因涉嫌犯非法经营罪于2018年12月4日被刑事拘留，同月18日被取保候审。 新昌县人民检察院以新检公诉刑诉〔2019〕109号起诉书指控被告人蒋燕归、孙怡、屠苏、朱丽萍、裘雅妍、竺芸娜犯非法经营罪，于2019年4月15日向本院提起公诉。本院于次日立案，依法适用简易程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。新昌县人民检察院指派检察员梁小芳出庭支持公诉，被告人蒋燕归、孙怡、屠苏、朱丽萍、裘雅妍、竺芸娜及辩护人叶琴琴到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 1、2017年8月至2018年8月，被告人朱丽萍在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，从国外机场免税商店等购买日本免税香烟，加价销售给被告人蒋燕归，销售金额共计人民币101876元，非法获利人民币1万余元。 2、2017年8月至2018年8月，被告人屠苏在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，从国外机场免税商店购买日本免税香烟，加价销售给被告人蒋燕归，销售金额共计人民币100107元，非法获利人民币1万余元。 3、2017年8月至2018年9月，被告人裘雅妍在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，从国外机场免税商店购买日本免税香烟，加价销售给被告人蒋燕归，销售金额共计人民币91039元，非法获利人民币1万余元。 4、2017年12月至2018年4月，被告人孙怡在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，从国外机场免税商店购买日本免税香烟，加价销售给被告人蒋燕归，销售金额共计人民币103810元，非法获利人民币2万余元。2018年12月3日，从孙怡处扣押KOOL牌香烟23条。经鉴定，上述香烟均系真品卷烟，合计价值人民币4418.53元。 5、2018年3月至2018年8月，被告人竺芸娜在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，从国外机场免税商店购买日本免税香烟，加价销售给被告人蒋燕归，销售金额共计人民币72790元，非法获利人民币1万余元。 6、2017年6月至2018年9月，被告人蒋燕归在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，从孙怡、竺芸娜、裘雅妍、屠苏、朱丽萍等人处购买日本免税香烟，购买金额共计人民币469622元，加价后出售给他人，其中销售给蔡某、许某、翁某、傅某共计人民币165278元。被告人蒋燕归非法获利人民币6万余元。2018年11月28日，从蒋燕归处扣押涉案香烟209条。经鉴定，上述香烟均系真品卷烟，合计价值人民币40876.49元。 2018年11月28日、12月3日、4日、11日、13日，被告人蒋燕归、孙怡、竺芸娜、屠苏、裘雅妍被公安机关先后抓获归案；2019年1月15日，被告人朱丽萍自动向公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实；案发后，已从被告人蒋燕归处扣押人民币6万元。在本院审理期间，被告人孙怡退缴了违法所得人民币2万元、屠苏、朱丽萍、裘雅妍、竺芸娜各退缴了违法所得人民币1万元。 上述事实，被告人蒋燕归、孙怡、屠苏、朱丽萍、裘雅妍、竺芸娜在开庭审理过程中均无异议，并有证人翁某、蔡某、许某、傅某的证言，抓获、归案经过，辨认笔录，检查笔录，扣押清单，支付宝及微信交易记录，手机数据、交易记录光盘，支付宝交易记录光盘，电子证据检查工作笔录，浙江省涉案烟草专卖品价格证明，浙江省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检查报告，户籍证明、人口信息等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人蒋燕归、孙怡、屠苏、朱丽萍、裘雅妍、竺芸娜违反国家规定，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，非法销售烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人朱丽萍犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可从轻处罚。被告人蒋燕归、孙怡、屠苏、裘雅妍、竺芸娜归案后能如实供述自己的罪行，是坦白，可从轻处罚。被告人蒋燕归、孙怡、屠苏、朱丽萍、裘雅妍、竺芸娜退缴了违法所得，可以酌情从轻处罚；犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可适用缓刑。被告人屠苏、朱丽萍、竺芸娜请求从轻处罚的意见及被告人蒋燕归的辩护人提出蒋燕归系坦白、初犯，退缴了犯罪所得，建议对其宽大处罚并适用缓刑的辩护意见，与事实、法律相符，予以采纳。被告人蒋燕归的辩护人提出在被告人蒋燕归处扣押的香烟，因没有销售，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚的辩护意见，与事实、法律不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人蒋燕归犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十二万元（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日即行缴纳）。 二、被告人孙怡犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日即行缴纳）。 三、被告人屠苏犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日即行缴纳）。 四、被告人朱丽萍犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日即行缴纳）。 五、被告人裘雅妍犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日即行缴纳）。 六、被告人竺芸娜犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日即行缴纳）。 七、被告人蒋燕归违法所得人民币六万元、孙怡违法所得人民币二万元、屠苏、朱丽萍、裘雅妍、竺芸娜违法所得各人民币一万元，应当予以追缴。 八、公安机关从蒋燕归、孙怡处分别扣押的香烟二百零九条、二十三条，予以没收，由扣押单位依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王永仁 人民陪审员  吕仁苗 人民陪审员  潘海燕 二〇一九年四月二十四日 书 记 员  王 洁 附页 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条第（一）项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。