广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0106民初10437号原告：陈焯成，男，1983年9月27日出生，汉族，身份证住址在广东省佛山市南海区。委托诉讼代理人：罗培韡，北京市炜衡（广州）律师事务所律师。被告：中财国龙（北京）资本管理有限公司，住所在北京市朝阳区。法定代表人：陈阳。被告：中财国龙（北京）资本管理有限公司广州分公司，住所在广州市天河区。负责人：黄筱岚。被告：陈阳，女，1970年5月16日出生，汉族，户籍在广东省茂名市茂南区。被告：穆统生，男，1964年10月6日出，汉族，户籍在广州市从化区。原告陈焯成诉被告中财国龙（北京）资本管理有限公司（下简称中财公司）、中财国龙（北京）资本管理有限公司广州分公司（下简称中财广州分公司）、陈阳、穆统生民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及委托诉讼代理人罗培韡到庭参加了诉讼。被告中财公司、中财广州分公司、陈阳、穆统生经本院合法传唤（含公告送达传票期满），未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈焯成诉称：原告与被告中财广州分公司于2016年6月6日签订《借款协议》，约定：因资金需求，被告中财广州分公司向原告借款，借款用途为资金周转。借款金额以实际支付到被告中财广州分公司的指定账户或原告直接支付、代垫款项的金额为准。借款期限至2018年12月31日止；原告与被告中财公司、中财广州分公司签订附件1《陈焯成汇入明细》，确认借款金额合计12081744.90元；被告陈阳、穆统生均是被告中财广州分公司的股东，认缴的注册资本分别为28800万元、7200万元，实缴均为0元。根据公司法的相关规定，未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。现因被告中财公司、中财广州分公司的经营情况严重恶化，为保障原告的合法利益，原告起诉要求：1、判令被告中财公司、中财广州分公司向原告偿还欠款12081744.90元及利息（以12081744.90元为本金，从起诉之日起计至实际还款之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；2、判令被告陈阳、穆统生在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；3、判令四被告承担本案律师费20000元、保险费24164元。4、判令本案四被告承担本案诉讼费用。被告中财公司、中财广州分公司、陈阳、穆统生未答辩，亦未提交证据。经审理，查明事实如下：原告于2018年4月25日向本院提起本案的诉讼，其向本院提交了《借款协议》1份、《陈焯成汇入明细》1份、《终止通知函》（复印件）1份、《解约通知书》（复印件）1份、《失信执行人名单》1份、企业信用信息公示报告（打印件）1份、中国平安财产保险股份有限公司的保险单及保险费发票1份、《民事委托代理合同》1份，拟证明其诉称属实。上述《借款协议》显示原告（甲方、出借方）与被告中财广州分公司（乙方、借款方）于2016年6月6日签订该《借款协议》，约定借款金额以每次甲方向乙方转账，并汇入乙方指定账户（户名：中财国龙（北京）资本管理有限公司广州分公司，开户行：招商银行广州富力中心支行，账号：12×××01）的实际金额，或甲方在乙方提出书面或口头申请时，甲方为乙方或被告中财公司直接支付、代垫款项的实际金额为准，借款总额以每次实际转账金额总和计；借款用途为乙方资金周转；借款利息以双方协商为准；还款期限为2018年12月31日；甲乙双方将在每个季度结束后5个工作日内，按照附件一的格式对借款明细及其总额进行核对和确认；乙方承诺若发生财务状况恶化等影响其还款能力的事件时，须及时书面通知甲方；因本协议订立、履行及争议解决所发生的费用（包括但不限于律师费、公证费等）由乙方承担；乙方违反协议约定的其他义务，经甲方书面催告十日内仍拒不改正的或乙方其他有损本借款归还的行为，甲方有权解除本协议，且乙方须赔偿因乙方违约给甲方造成的损失（损失包括但不限于因诉讼发生的律师费、诉讼费、差旅费、公证费、拍卖费等相关费用）等。上述《陈焯成汇入明细》显示原告2015年7月29日至2016年3月3日期间汇入中财广州分公司账户款项25笔，合计8077000元；2015年7月31日至2016年3月3日期间代中财广州分公司直接支付款项4笔，合计202331.12元；2015年1月1日至2015年9月30日代中财公司直接支付款项147笔，合计3802413.81元。被告中财广州分公司在上述《陈焯成汇入明细》文本上盖章确认。上述《终止通知函》复印件显示：广州市新御房地产开发有限公司广州第一分公司于2015年8月24日向被告中财公司发出终止办公楼租赁合同的通知等。上述《解约通知书》复印件显示：广州富力兴盛置业发展有限公司于2016年12月31日向被告中财公司发出解除租赁合同（租赁位于广州市天河区XX路XX号XX单元）及补充协议的通知等。上述《失信执行人名单》显示：被告中财公司、中财广州分公司被最高人民法院列入失信被执行人名单。原告在庭审中称上述《终止通知函》、《解约通知书》、《失信执行人名单》证明被告中财公司、中财广州分公司出现了财务状况严重恶化的情况，并称被告中财广州分公司现已停止营业。上述中国平安财产保险股份有限公司的保险单及保险费发票显示：原告就本案向中国平安财产保险股份有限公司广东分公司投保了平安诉讼财产保全保证保险，以此作为原告向本院申请对被告采取财产保全措施作担保，该保险分公司同意承保，出具保单给原告，原告并向该保险分公司支付了保费24164元等。上述《民事委托代理合同》显示：原告与北京市炜衡（广州）律师事务所签订民事委托代理合同，委托该律师所律师罗培韡律师作为原告在本案（至执行）的诉讼代理人等。原告在庭审中称律师费已实际支付，但其没有提交相关凭证。另查明：2015年3月23日，被告陈阳、穆统生设立中财公司，注册资本为36000万元，其中被告陈阳认缴出资额28800万元、被告穆统生认缴出资额7200万元，两人的认缴出资时间均为2020年9月29日，出资方式均为货币，实缴出资额均为0元，由被告陈阳担任公司的法定代表人。被告中财广州分公司系被告中财公司在广州开设的分公司，于2015年6月25日成立，营业场所在广州市天河区XX路XX号10楼XX单元，负责人为黄筱岚。本院认为：依据原告提供《借款协议》、《陈焯成汇入明细》所载明内容并结合原告的庭审陈述及四被告经本院合法传唤逾期未到庭应诉的事实，本院依法确认原告与被告中财广州分公司的民间借贷合同关系成立、有效，并依法认定原告向被告中财广州分公司出借了借款12081744.90元及被告中财广州分公司尚未还上述12081744.90元。案涉《借款协议》约定的借款期限在原告向本院提起诉讼时的2018年4月25日虽未届满，但被告中财广州分公司经营场所已被出租人收回，且现已停业，原告行使不安抗辩权，要求解除双方之间的借款合同关系、返还借款，有相应的事实和法律依据，故原告诉请要求被告中财广州分公司提前归还借款本金及利息，系行使不安抗辩权，本院予以支持。被告中财广州分公司系被告中财公司设立的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款：“公司可以设立分公司。设立分公司应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”之规定，因此，被告中财广州分公司所产生的民事责任依法由被告中财公司承担，故被告中财公司应作为本案债务人承担还款义务。因此，现原告请求被告中财公司、中财广州分公司共同偿还借款本金及利息的诉讼请求，理由正当、合法，本院予以支持。关于原告要求被告陈阳、穆统生在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的问题。依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和八十一条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”的规定，出资人认缴出资加速到期是以法院受理破产申请为前提。本案中，中财公司的两名股东陈阳、穆统生认缴出资的期限均为2020年9月29日，该认缴期限尚未届满。因此，本案中在中财公司尚未进入破产或解散程序的情况下，原告直接要求公司股东陈阳、穆统生对涉案中财公司债务承担补充赔偿责任，于法无据，本院不予支持。关于原告要求四被告承担本案律师费的问题。原告主张的律师费没有证据证明已经实际支付，证据不足，本院不予支持。关于原告要求四被告承担本案保险费的问题。虽然原告提交的中国平安财产保险股份有限公司的保险单及保险费发票显示原告为在本案中向本院申请对四被告采取财产保全措施，向该保险公司广东分公司投保了诉讼财产保全保证保险，并支付了保费24164元，但由于未提供证据证实原、被告约定该保费由四被告承担，因此，原告起诉要求四被告承担该24164元保费，无合同依据，证据及理由不足，本院不予支持，依法予以驳回。四被告经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法作缺席判决。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十八条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条，并参照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条的规定，判决如下：一、被告中财国龙（北京）资本管理有限公司、中财国龙（北京）资本管理有限公司广州分公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告陈焯成偿还借款本金12081744.90元及利息（利息从2018年4月25日起计至还清借款本金12081744.90元之日止，以借款本金12081744.90元为计算基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。二、驳回原告陈焯成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费84110元，财产保全费5000元，合计89110元，由原告负担2770元，由两被告共同负担86340元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  刘燕明人民陪审员  吴春礼人民陪审员  严立群二〇一九年四月八日书 记 员  叶玉环吴毓苗