广州铁路运输中级法院行 政 判 决 书（2019）粤71行终255号上诉人（原审原告）：广州市乐佳电器有限公司。住所地：广州市白云区太和镇田心村二社田心中心路自编138号。法定代表人：赖燎秀，总经理。委托代理人：李跃，广东新法擎律师事务所律师。委托代理人：宋杨文，广东新法擎律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：国家税务总局广州市税务局（原广州市国家税务局）。住所地：广州市天河区华夏路3号。法定代表人：王义平，局长。委托代理人:陈海涛，该局工作人员。委托代理人:高原，该局工作人员。上诉人广州市乐佳电器有限公司因诉被上诉人国家税务总局广州市税务局（原广州市国家税务局）行政复议决定纠纷一案，不服原广州铁路运输第一法院（2018）粤7101行初1954号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。原审法院经审理查明：2017年8月江苏省连云港市灌南县公安局对原告涉嫌虚开增值税专用发票案件立案侦查，对原告的法定代表人赖燎秀采取了刑事强制措施。灌南县公安局要求原告缴纳160万税款上缴国库用于弥补原告在2015年至2016年间使用灌南华州木业有限公司虚开的增值税专用发票通过认证抵税给国家造成的损失，目前该案已进入审判阶段。广州市国家税务局西区稽查局因上述事由于2016年12月12日至2017年12月4日对原告进行税务检查。根据查明的事实和证据，广州市国家税务局西区稽查局于2017年12月18日、2018年1月5日对原告作出穗国税西稽处[2017]329号《税务处理决定书》、穗国税西稽税通[2018]6号《税务事项通知书》，追缴原告增值税1884500.84元、企业所得税2211158.05元及加收滞纳金。原告不服穗国税西稽处[2017]329号《税务处理决定书》,于2018年3月5日向被告递交了行政复议申请书及相关证据材料,但未提交其根据穗国税西稽处[2017]329号《税务处理决定书》的要求所作的纳税凭证或担保手续。2018年3月7日被告作出穗国税复不受字[2018]第6号《行政复议不予受理决定书》,决定不予受理。被告通过邮寄方式向原告送达该《行政复议不予受理决定书》,原告不服,向原审法院提起行政诉讼。原审法院认为：《中华人民共和国税收征收管理法》第八十八条规定：“纳税人、扣缴义务人、纳税担保人同税务机关在纳税上发生争议时，必须先依照税务机关的纳税决定缴纳或者解缴税款及滞纳金或者提供相应的担保，然后可以依法申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院起诉。”《税务行政复议规则》第三十三条规定：“申请人对本规则第十四条第（一）项规定的行为不服的，应当先向行政复议机关申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以向人民法院提起行政诉讼。申请人按照前款规定申请行政复议的，必须依照税务机关根据法律、法规确定的税额、期限，先行缴纳或者解缴税款和滞纳金，或者提供相应的担保，才可以在缴清税款和滞纳金以后或者所提供的担保得到作出具体行政行为的税务机关确认之日起60日内提出行政复议申请。”本案原告不服穗国税西稽处[2017]329号《税务处理决定书》,系纳税人同税务机关在纳税上发生的争议，原告应当先按照西区稽查局的穗国税西稽处[2017]329号《税务处理决定书》之要求在15日内缴清税款、滞纳金或提供相关担保手续，但原告直至申请行政复议的当天仍未缴清税款,也未提供纳税担保，不符合上述法律法规规定,其申请行为和过程不符合申请复议的法定条件。因此,被告依职权在法定期限内作出的穗国税复不受字[2018]第6号《行政复议不予受理决定书》事实清楚、证据确凿充分、并无不妥之处。原告的相关诉求和主张缺乏事实和法律依据,原审法院不予支持。综上所述，被告作出的穗国税复不受字[2018]第6号《行政复议不予受理决定书》，事实清楚，程序合法，适用法律正确。原告要求撤销上述《行政复议不予受理决定书》理由不成立，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回原告广州市乐佳电器有限公司的诉讼请求。案件受理费50元，由原告广州市乐佳电器有限公司负担。上诉人广州市乐佳电器有限公司不服原审判决，向本院提起上诉称：原审判决适用法律错误，被上诉人机械适用《税务行政复议规则》第三十三条的规定，直接剥夺了上诉人的复议权利。首先，上诉人虚开增值税发票的行为已经被刑事处罚并交纳了罚金，弥补了给国家税务所造成的损失，广州市国家税务局西区稽查局作出的税务处理决定已经违反了“一事不再罚”原则。在2017年8月，江苏省连云港市灌南县公安局已经对上诉人涉嫌虚开增值税专用发票案件立案侦查，并在同年8月对公司法定代表人赖燎秀采取了刑事强制措施，后灌南县公安局要求上诉人缴纳160万元罚款，上诉人已经缴纳了50万元，目前该案仍在侦查中。根据《中共中央办公厅国务院办公厅转发国务院法制办等部门〈关于加强行政执法与刑事司法衔接工作的意见〉的通知》“行政执法机关向公安机关移送涉嫌犯罪案件，应当移交案件的全部材料，同时将案件移送书及有关材料目录抄送人民检察院。行政执法机关在移送案件时已经作出行政处罚决定的，应当将行政处罚决定书一并抄送公安机关、人民检察院；未作出行政处罚决定的，原则上应当在公安机关决定不予立案或者撤销案件、人民检察院作出不起诉决定、人民法院作出无罪判决或者免于刑事处罚后，再决定是否给予行政处罚”的规定可以明确，在追究刑事责任时原则上不能同时给予行政处罚。对于上诉人涉嫌虚开增值税专用发票一案，在广州市国家税务局西区稽查局作出穗国税西稽处[2017]329号《税务处理决定书》前，灌南县公安局已经启动刑事追责程序，广州市国家税务局西区稽查局作出上述处理决定已经违反了“一事不再罚”的法律原则。其次上诉人的现实资产状况已经无力履行复议前置担保程序，但是在被上诉人下级机关作出明显错误决定的情况下，被上诉人亦有义务对下级机关违法行为进行监督和及时纠正。上诉人所在场地已经被他人强行霸占，所有资产都被他人侵占，各项业务均无法开展，现已处于结业状态，无法承担沉重税负及罚款，也无力向被上诉人提供任何财产性担保。综上请求二审法院：1.撤销原审判决，依法支持上诉人一审诉讼请求；2.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人国家税务总局广州市税务局（原广州市国家税务局）二审期间未提交答辩意见。经二审审查，原审法院查明的事实清楚并有相应证据证明，本院予以确认。本院另查明，根据2018年第1号《国家税务总局广州市税务局关于税务机构改革有关事项的公告》，国家税务总局广州市税务局挂牌后，承继原广州市国家税务局的工作职责和权利义务。因此，在本案二审期间，原广州市国家税务局的职责由国家税务总局广州市税务局继续行使。本院认为，根据《中华人民共和国税收征收管理法》第八十八条、《税务行政复议规则》第十四条、第三十三条之规定，纳税人、扣缴义务人对税务机关作出的征税行为不服，必须依照税务机关根据法律、法规确定的税额、期限，先行缴纳或者解缴税款和滞纳金，或者提供相应的担保，之后才可以申请行政复议。本案中，上诉人不服广州市国家税务局西区稽查局作出的穗国税西稽处[2017]329号《税务处理决定书》，向被上诉人申请行政复议，系对税务机关作出的征税行为不服申请行政复议的情况。根据本案查明事实，上诉人并未按照上述法律和规章的规定，先行缴纳或者解缴税款和滞纳金，或者提供相应的担保，故被上诉人据此作出穗国税复不受字[2018]第6号《行政复议不予受理决定书》并无不当。关于上诉人提出广州市国家税务局西区稽查局作出的上述《税务处理决定书》违反了“一事不再罚”原则的主张，因本案审查的是被上诉人作出的《行政复议不予受理决定书》的合法性，故上述《税务处理决定书》不属于本案审查范围，对于上诉人的上述主张，本院不予审查。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院予以维持。上诉人要求撤销原审判决的理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元由上诉人广州市乐佳电器有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 朱 琳审判员 彭铁文审判员 王 荣二〇一九年四月十五日法官助理郑小敏书记员罗涛