内蒙古自治区包头市中级人民法院   刑事裁定书   （2020）内02刑终20号   原公诉机关：内蒙古自治区包头市昆都仑区人民检察院。   上诉人（原审被告人）：翟林苹，女，1976年4月3日出生于内蒙古自治区包头市，捕前在内蒙古第一女子监狱服刑；   指定辩护人：林冬冬，内蒙古万生律师事务所律师。   内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院审理内蒙古自治区包头市昆都仑区人民检察院以昆检诉刑诉〔2019〕597号起诉书指控被告人翟林苹犯诈骗罪一案，于2019年12月23日作出（2019）内0203刑初577号刑事判决。原审被告人翟林苹不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。内蒙古自治区包头市人民检察院指派检察员李某出庭履行职务。上诉人翟林苹及其辩护人林冬冬到庭参加诉讼。现已审理终结。   原审判决认定，被告人翟林苹与张某（已判决）系夫妻，二人与被害人童某1的四姨童某2系邻居。2015年7月，被告人翟林苹通过童某2得知被害人童某3购买房屋，便向童某1谎称其租住的××区房屋为其所有，并欲将此房卖给童某1。由于翟林苹、张某夫妻二人与童某2平日里关系较好，来往密切，童某1及其家人就购房一事亦多次询问翟林苹及张某，二人均表示其在泊景湾小区拥有多套住房，并愿意低价出售，童某1遂表示相信，并于2015年7月初，向被告人翟林苹交付定金50000元。2015年8月9日，被告人翟林苹与张某以张某父亲去世急需用钱为由，向被害人童某1借款65000元，并承诺可将该笔借款抵作购房款。借款当日，被告人翟林苹与张某为被害人童某1出具借条一张。2015年9月，被告人翟林苹与张某在二人家中将一份伪造的的地址××区”的房产证交予被害人童某1和童某1的丈夫吕某。后童某1发现该房产证系伪造，随即找到张某索要之前给付的房款，张某于2015年11月19日为童某1出具保证书一张，保证将泊景湾小区2栋1002号房屋过户给童某1，过户日期为2015年11月23日，如果逾期不能过户，则向童某1退还115000元。同年9月至2016年1月，被告人翟林苹又陆续将童某1和吕某的信用卡刷走120000元。2015年12月12日被告人翟林苹和张某又向童某1出具保证书一份，二人保证在元旦前将张某名下的××区房屋过户给童某1。后在童某1的再三催促下，张某将泊景湾小区2栋1002号房屋的钥匙交给童某1，童某1一家搬入该房居住。2016年1月16日，泊景湾小区2栋1002号房屋房主王文亮的哥哥王某告知童某1该房系翟林苹向其租住，实际房主为王文亮，被害人童某1方才得知被骗。2016年1月21日，张某为阻止被害人报案，又以卖房人身份给童某1出具保证一张，保证于三个月内将购房款235000元退还给被害人童某1。后张某没有如约退还房款，被害人报案。   上述事实，有下列经原审法院庭审举证、质证，予以确认的证据证实。   1、书证常住人口基本信息，证实被告人在案发时已达刑事责任年龄。   2、书证刑事判决时、刑事裁定书，证实被告人翟林苹的同案犯张某已因本案被判处刑罚的事实。   3、书证伪造房产证复印件、短信对话截屏、借条、保证书、签购单、房屋买卖合同复印件，证实被告人翟林苹伙同张某向被害人童某1隐瞒真相、骗取被害人钱款的事实。   4、书证刑事判决书，证实被告人翟林苹因犯诈骗罪于2016年8月22日被本院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币20000元的事实。   5、到案经过，证实被告人翟林苹在服刑期间因本案被押回归案的事实。   6、被害人童某1于2016年4月14日向公安机关报案的材料及陈某，证实被告人翟林苹和张某骗取其钱款的事实经过。   7、证人王某证言，证实泊景湾小区2栋1002号房屋房主为王文亮，该房由被告人翟林苹租住的事实。   8、证人吕某、童某2证言，证实被告人翟林苹和张某虚构事实，骗取童某1及吕某235000元的事实。   9、辨认笔录，证实童某1、吕某、童某2对被告人翟林苹的辨认情况。   10、同案犯张某的供述，证实其伙同被告人翟林苹实施诈骗的事实与经过。   原审法院认为，被告人翟林苹伙同张某以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，将租住的房屋谎称为其本人所有并可低价卖给被害人，从而骗取被害人钱款共计人民币235000元，其行为已构成诈骗罪，且犯罪数额巨大。对公诉机关指控被告人翟林苹的犯罪事实及适用法律方面的意见和理由，予以采纳。关于被告人辩称其没有收取50000元定金及没有骗取被害人信用卡并套现的意见，以及辩护人称起诉书指控被告人犯罪数额的证据不足的意见。本院经查认为在案证据有书证、同案犯供述、被害人陈某及证人证言，证据之间相互印证，能够证实被告人翟林苹伙同张某将租住的房屋谎称为其所有并可低价卖给被害人，从而骗取被害人钱款共计人民币235000元的事实，其行为已构成诈骗罪，该理由及辩护意见本院不予采纳；关于辩护人提出被告人构成坦白的意见，与庭审查明事实不符，本院不予采纳。综上，根据被告人犯罪的事实、情节、危害后果以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条、第七十条之规定，判决：一、被告人翟林苹犯诈骗罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币30000元（未缴纳）；犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币20000元（未缴纳）；数罪并罚决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币50000元（未缴纳）；二、赃款人民币235000元，责令退赔被害人童某1。   上诉人翟林苹的上诉理由是：1、我没有与张某诈骗的共同故意。2、我并未参与张某骗取受害人的50000元以及120000元。判决书所指控235000元的保证书不是我签的，保证书的内容只能证明我与张某在2015年8月9日向童某1借款65000元。3、我的诈骗数额应该按照实际数额65000元量刑。综上恳请二审法院依法改判并根据上诉人具有的从犯情形从轻、减轻处罚。   其辩护人的辩护意见是：对罪名无异议，但对指控的犯罪事实有异议，公诉机关指控的235000元中的50000元和120000元的证据有矛盾，无法相互印证；上诉人翟林苹到案后向公安机关如实供述了自己的犯罪事实，应当认定为坦白。另外，被害人主观上具有违法性，综上请求法庭对其从轻处罚。   内蒙古自治区包头市人民检察院检察员的出庭意见为：在案证据有书证、证人证言、被害人陈某等，能够证实翟林苹伙同张某以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相骗取他人财产的事实。综上，一审法院根据上诉人的犯罪事实、情节、危害后果等，定性和适用法律准确，量刑适当，程序合法，建议二审法院驳回上诉，维持原判。   经审理查明，原审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证，本院经开庭审理，对一审判决所认定的事实及所列证据予以确认。   本院认为，上诉人翟林苹伙同张某以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，将租住的房屋谎称为其本人所有并可低价卖给被害人，从而骗取被害人钱款共计人民币235000元，其行为已构成诈骗罪，且犯罪数额巨大。关于上诉人翟林苹及其辩护人提出“没有共同犯罪故意，诈骗数额应为65000元”的上诉理由及辩护意见，经查，在案证据有书证、被害人陈某及证人吕某、张某等的证言，证据之间相互印证，能够证实上诉人翟林苹伙同张某，以非法占有为目的，虚构自己在泊景湾小区拥有多套住房等事实，并单独或伙同张某共同为被害人出具借条、保证书，给付伪造的房产证等，骗取被害人235000元，其行为已构成诈骗罪，该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人翟林苹及其辩护人提出的其他辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。内蒙古自治区包头市人民检察院检察员的出庭意见成立，予以采纳。原审法院判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。   审 判 长 付 贵   审 判 员 常 静   审 判 员 李巧瑜     二〇一九年四月二十九日   法官助理 孙 东   书 记 员 岳丽莉     附：本裁定所援引相关法律条款内容   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：   （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；   （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；   （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。