广东省佛山市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤06刑终396号原公诉机关佛山市禅城区人民检察院。上诉人（原审被告人）简煊，男，1959年7月8日出生，汉族，中共党员，高中文化，佛山市禅城区*************民小组原组长，住广东省佛山市禅城区************。因本案于2019年2月27日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。辩护人郭鲁、陈巧萍，均系广东商融律师事务所律师。佛山市禅城区人民法院审理佛山市禅城区人民检察院指控原审被告人简煊犯非国家工作人员受贿罪一案，于2019年3月1日作出（2019）粤0604刑初200号刑事判决。原审被告人简煊不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定，2009年，佛山市澜石建筑工程有限公司中标佛山市禅城区**************（一期）项目。被告人简煊利用担任东一村村民小组组长，负责监管工程项目及审批支付工程款的职务便利，为佛山市澜石建筑工程有限公司按期顺利收取工程款提供帮助，先后收受佛山市澜石建筑工程有限公司法定代表人简某送予的好处费共计人民币62万元，分别为：2010年至2012年，先后六次收受简某给予的好处费共计人民币58万元。2010年至2012年的春节、中秋节，收受简某以红包礼金形式给予的好处费共计人民币4万元。2018年9月17日，被告人简煊接到佛山市禅城区监察委员会工作人员电话通知后，主动到该委接受调查。2018年8月15日，被告人简煊向佛山市禅城区监察委员会退回赃款人民币52.6万元。原判认定上述事实的证据有立案决定书，到案情况说明，工商登记资料，农村集体经济组织证明书，证人简某的证言，选举结果报告单，工程项目资料（施工合同、招标文件，款项支付进度表、付款凭据、记账凭证等），暂扣财物收据，户籍证明，被告人简煊的供述和辩解等。根据上述事实和证据，原判认为，被告人简煊无视国家法律，作为其他单位的工作人员，利用职务上的便利，非法收取他人财物共计人民币62万元，为他人谋取利益，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。被告人简煊经办案单位经电话通知后，主动前往指定地点接受调查并如实交代了犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。被告人简煊主动上缴部分违法所得，可酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条、第六十四条、第六十七条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十一条之规定，作出如下判决：一、被告人简煊犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年六个月。二、扣押在案的被告人简煊上缴违法所得人民币52.6万元，由扣押单位依法上缴国库；其余违法所得依法继续予以追缴。宣判后，原审被告人简煊上诉提出及其辩护人辩护称，简煊是自首，在侦查阶段配合办案机关的工作，并主动退赃52.6万元，主观恶性较小，现其母亲病情严重生活不能自理，愿意通过家属退赃9.4万元，请求二审法院对简煊改判适用缓刑。经审理查明，原判认定上诉人简煊犯非国家工作人员受贿罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。另查明，在二审审理期间，上诉人简煊通过其家属向佛山市禅城区人民法院退缴了赃款人民币9.4万元。该事实有银行转账凭证、收款收据等证据予以证实。本院认为，上诉人简煊作为其他单位的工作人员，利用职务上的便利，非法收取他人财物共计人民币62万元，为他人谋取利益，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。简煊经办案单位电话通知后，主动前往指定地点接受调查并如实交代了犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。简煊主动退缴了全部赃款，可酌情从轻处罚。对于上诉人简煊及其辩护人的上诉和辩护意见，经查，原审判决根据简煊的犯罪事实、性质和社会危害程度，并结合其自首、退回大部分赃款等情节，在法定刑幅度内对其作出的量刑与其罪责相当，虽然在二审期间简煊通过其家属退回了其余赃款，但根据上诉人简煊的犯罪事实和情节，不符合适用缓刑的条件，故对简煊及其辩护人所提对简煊适用缓刑的意见不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，鉴于上诉人简煊在二审审理期间有退赃情节，本院在量刑时予以体现。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第一百六十三条、第六十四条、第六十七条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十一条的规定，判决如下：一、维持佛山市禅城区人民法院（2019）粤0604刑初200号刑事判决第一项中的定罪部分，撤销第一项中的量刑部分及第二项。二、上诉人简煊犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年三个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月27日起至2020年5月26日止。）三、扣押在案的上诉人简煊上缴的违法所得人民币62万元，由扣押机关依法上缴国库。本判决为终审判决。审 判 长 吴文波审 判 员 彭世宇审 判 员 刘辉华二〇一九年四月二十六日法官助理 梁伟桃书 记 员 钟 茵附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；（四）赃款赃物用于非法活动的；（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）多次索贿的；（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；（三）为他人谋取职务提拔、调整的。第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。