广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2071民初16026号原告：黄坚，男，1971年6月10日出生，汉族，户籍所在地广东省广州市海珠区。原告：潘汉南，男，1971年2月1日出生，汉族，户籍所在地广东省广州市荔湾区。原告：陆永康，男，1973年6月18日，汉族，户籍所在地广东省广州市荔湾区。原告：邱树清，男，1974年6月13日出生，汉族，户籍所在地广东省佛山市南海区。原告：李启明，男，1963年2月8日出生，香港特别行政区居民，内地住址广东省广州市天河区。以上五原告共同委托诉讼代理人：廖三林，广东邦昊律师事务所律师。被告：周惠森，男，1970年1月22日出生，汉族，户籍所在地广东省中山市**。委托诉讼代理人：薛洪和，广东朗锐律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯海欣，广东朗锐律师事务所律师。被告：中山市冠力机械租赁有限公司，住所地广东省中山市**沙朗村八冲经济社**之一及**，统一社会信用代码91442000688649077A。法定代表人：吴凯新，该公司执行董事。原告黄坚、潘汉南、陆永康、邱树清、李启明诉被告周惠森、中山市冠力机械租赁有限公司（下称冠力公司）合同纠纷一案，本院于2018年8月2日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年1月8日公开开庭进行了审理。原告黄坚、陆永康以及五原告的共同委托诉讼代理人廖三林，被告周惠森的委托诉讼代理人冯海欣到庭参加诉讼，被告冠力公司经本院公告传唤，期限届满没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄坚、潘汉南、陆永康、邱树清、李启明向本院提出诉讼请求，请求判令：1.被告周惠森向五原告返还欠款本金1305509.86元及利息（以尚欠本金为基数，从2017年10月12日起至清偿之日止，按月利率2％计算）；2.被告冠力公司对上述债务承担连带清偿责任。事实及理由：2013年12月4日，周惠森、叶吕惠、叶鹏作为甲方，黄坚等五原告作为乙方，冠力公司作为丙方，东莞市吕威混凝土有限公司作为丁方，深圳顺易达建设服务有限公司作为戊方和确认方亚洲机械集团控股有限公司（下称亚洲机械公司）签订了《债务处理协议》，就亚洲机械公司所欠乙方债务事宜约定如下：1.自本协议签署之日起，终止亚洲机械公司、甲方与捷峰有限公司（RAPIDVANGUARDLIMITED，下称捷峰公司）之间的债券投资关系，亚洲机械公司、甲方与捷峰公司之间的债权债务关系全部转化为甲方与乙方之间的债权债务关系，其中：甲方单独承担原亚洲机械公司、甲方对捷峰公司的全部债务，乙方承继捷峰公司对亚洲机械公司和甲方的全部债权；丙方、丁方、戊方为甲方履行本协议义务分别向乙方提供担保。2.甲方三名成员分别独立对乙方承担偿还债券认购本金及其利息的责任，其中周惠森负责向乙方偿还债券认购本金6040000元及相应利息，偿还期限是2014年12月12日，具体如下：2014年6月12日向乙方偿还债券认购本金3020000元及利息241600元（利息按6040000元本金为基数，从2013年10月13日至2014年6月12日，年利率6％计算）；2014年12月12日向乙方偿还债券认购本金人民币3020000元及利息90600元（利息按3020000元本金为基数，从2014年6月13日至2014年12月12日，年利率6％计算）。甲方成员未能按上述约定向乙方偿还债券认购本金及利息的，则每逾期一日，该甲方成员须按未偿还本息金额的千分之一向乙方赔付违约金。3.丙方、丁方、戊方同意各自为甲方履行其在本协议项下的义务向乙方提供无条件、不可撤销之连带责任保证，保证范围包括债券本金及其利息、逾期违约金、损害赔偿金及乙方实现债权的所有费用等；保证期间为本协议所约定的甲方全部偿还债券认购本金及利息期限届满之日止（即2014年12月12日）。周惠森在签订协议后，没有按约定在2014年6月12日前向原告偿还本金3020000元，只支付了2013年10月13日到2014年6月12日期间的利息241600元，也没有按约定在2014年12月12日前向原告偿还本金3020000元及利息90600元。周惠森只是在2014年8月18日、9月23日、12月10日、2015年2月15日、10月30日、11月6日、2016年11月30日、2017年10月11日依次还款600000元、600000元、600000元、600000元、1163994元、1957650元、200000元、100000元，共计还款5821644元，仍欠原告本金1305509.86元及利息。因周惠森一再违约，原告请求从2017年10月12日后产生的利息按月利率2％计算。冠力公司因系担保人，应对上述债务承担连带清偿责任。综上所述，原告合法债权受法律保护，为维护自身合法权益，特向法院提起民事诉讼，恳请依法支持原告的诉讼请求。庭审中，原告明确因周惠森没有按期足额还款已构成违约，按协议约定其可按照每日千分之一的标准计收违约金，但其主张在2016年6月12日至2016年12月12日之间的违约金按月息1%计算，2016年12月12日至2017年10月12日之间利息（含违约金）按月息1%的标准计付，从2017年10月12日起至实际清偿之日止的利息（含违约金）按月息2%的标准计付，且2014年12月12日前计算利息（含违约金）的基数为3020000元，此后以实际尚欠本金为基数计算利息及违约金。被告周惠森辩称，我方确认在2013年12月4日向原告书面确认向原告偿还债券认购本金6040000元，但我方已向原告还款9次，共计6063244元，该款项先抵扣债券认购本金，剩余部分抵扣利息。被告冠力公司没有到庭应诉、答辩，也没有向本院提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了当事人进行质证。本院经审查认定事实如下：2013年12月4日，周惠森、叶吕惠、叶鹏（共同作为甲方）与黄坚、潘汉南、陆永康、邱树清、李启明（共同作为乙方），冠力公司（法定代表人周惠森，丙方），东莞市吕威混凝土有限公司（法定代表人叶吕惠，丁方），深圳顺易达建设服务有限公司（法定代表人叶鹏，戊方），亚洲机械公司、捷峰公司（共同作为确认方）签订一份《债务处理协议》，就亚洲机械公司所欠乙方债务事宜约定如下：1.债务形成：⑴2012年4月12日，亚洲机械公司与甲方签署《可换股债券文本》及《投资协议》，捷峰公司出资10000000元认购由亚洲机械公司发行的、本金以港币计算为等值人民币10000000元的可赎回可换股债券，债券期限为三年，债券利息为年利率6%，每六个月支付一次，债券可以根据相关条件转换为全部已支付的亚洲机械公司股票；债券于2015年4月12日自动赎回，并根据相关条件可以提前赎回；甲方无条件向债券持有人提供连带、不可撤销担保，保证亚洲机械公司准时支付债券下每笔到期本金、利息或其他应付款项。⑵上述协议生效后，捷峰公司按约定分别于2012年4月13日、4月16日、5月30日、8月2日将4000000元、2000000元、2000000元、2000000元认购款支付给亚洲机械公司；而截至本协议签订之日，亚洲机械公司尚欠捷峰公司债券认购本金10000000元及2013年10月13日至2015年4月12日的利息900000元。2.债务转移：⑴捷峰公司系乙方五名股东在英属维尔京群岛成立的公司，黄坚、潘汉南、陆永康、邱树清、李启明分别持有捷峰公司4500000股、2000000股、1999999股、1500000股、1股。⑵由于亚洲机械公司发行债券所募集资金所投资项目的进展未达预期目标，各方同意自协议签订之日起，终止亚洲机械公司、甲方与捷峰公司之间的债券投资关系，上述亚洲机械公司、甲方与捷峰公司之间的债权债务关系全部转化为甲乙双方之间的债权债务关系，即甲方单独承担原亚洲机械公司、甲方对捷峰公司的全部债务，乙方承继捷峰公司对亚洲机械公司和甲方的全部债权，丙、丁、戊三方为甲方履行本协议义务分别向乙方提供担保。3.债务偿还计划：⑴协议各方一致同意将甲方三名成员对乙方所负连带责任变更为非连带责任，甲方分别独立对乙方承担偿还债券认购本金及其利息的责任，其中周惠森负责向乙方偿还债券认购本金6040000元及利息，叶吕惠负责向乙方偿还债券认购本金2205000元及利息，叶鹏负责向乙方偿还债券认购本金1755000元及利息，甲方任一成员不对其他成员所负乙方未清偿债务承担连带责任。⑵甲方分两期向乙方偿还全部债务认购本金及利息，具体到周惠森为：2014年6月12日偿还本金3020000元及利息241600元（利息以6040000元本金为基数，从2013年10月13日至2014年6月12日，按年利率6%计算）；2014年12月12日偿还本金3020000元及利息90600元（利息以3020000元本金为基数，从2014年6月13日至2014年12月12日，按年利率6%计算）。⑶甲方可于2014年12月12日前提前向乙方偿还债券认购本金及利息，甲方提前偿还认购本金及利息的，根据相应的期间计算债券利息。⑷甲方成员未能按上述约定向乙方偿还债券认购本金及利息的，则每逾期一日，该甲方成员须按未偿还本息金额的千分之一向乙方赔付违约金。4.丙方、丁方、戊方同意各自为甲方履行其在协议项下的义务向乙方提供无条件、不可撤销的连带责任保证，其中丙方为周惠森、丁方为叶吕惠、戊方为叶鹏向乙方提供连带责任保证，保证范围包括债券本金及利息、逾期违约金、损害赔偿金以及乙方实现债权的所有费用等，保证期间为本协议所约定的甲方应全部偿还债券认购本金及利息期限届满之日（即2014年12月12日）。协议还约定了其他一些事项。协议各方均在落款处签字盖章。协议签订后，周惠森在2014年6月12日前向黄坚、潘汉南、陆永康、邱树清、李启明偿还了241600元。2014年8月18日至2017年10月11日期间，周惠森向黄坚、潘汉南、陆永康、邱树清、李启明偿还了5821644元，具体如下：2014年8月18日通过中山市西区实力机械租赁部还款600000元，备注支付捷峰公司债券本金；2014年9月23日、2014年12月10日、2015年2月15日，均通过卢玉燕各还款600000元，备注支付捷峰公司债券本金；2015年10月30日、11月6日，通过转账存入1163994元、1957650元；2016年11月30日、2017年10月11日，通过关润胜先后汇入200000元、100000元。其后，周惠森没有任何还款行为，黄坚、潘汉南、陆永康、邱树清、李启明经追讨未果遂于2018年8月2日诉至本院，主张前述实体权利。另查：还款期限届满后，黄坚等人多次向周惠森追讨，周惠森曾多次向黄坚等人交付电汇凭证用于偿还欠款，但均未能兑现。上述凭证记载汇款人为中山市西区煌力建筑机械租赁部，出票日期为2017年10月31日至2018年1月31日期间，金额为220000元至263484.57元不等，客户签章处加盖有中山市西区煌力建筑机械租赁部及梁全明的印章，但凭证上并未填写收款人信息。黄坚等人主张其向周惠森追讨时基本都是去到冠力公司座谈，也有通过电话沟通、微信聊天的方式追讨，冠力公司的三个股东周惠森、梁全明、林永洪也都知情也同意付款；且前述电汇凭证加盖了中山市西区煌力建筑机械租赁部及梁全明的印章，二人均是冠力公司的股东，可以证实其找的是冠力公司还款而冠力公司委托关联单位开具电汇凭证还款。周惠森确认上述电汇凭证的真实性，但认为上述电汇凭证并非冠力公司出具，其也不清楚各原告有无或何时向冠力公司追偿。再查：捷峰公司于2012年1月5日在英属维尔京群岛成立，公司号为1689419，原始股东有黄坚、陆永康、邱树清、李启明，四人分别持有捷峰公司2500000股、5999999股、1500000股及1股的股份。其后，陆永康将持有的捷峰公司股份各转让了2000000股给黄坚、潘汉南，故捷峰公司的股份持有人变更为黄坚、潘汉南、陆永康、邱树清、李启明，五人各持有捷峰公司4500000股、2000000股、1999999股、1500000股、1股的股份。冠力公司成立于2009年5月20日，注册资本为10000000元，股东为周惠森、梁全明、林永洪，周惠森确认其持有冠力公司49.5%的股权。中山市西区煌力建筑机械租赁部成立于2013年6月17日，类型为个体工商户，经营者为林永洪。本院认为，本案为涉港合同纠纷。由于原告黄坚、潘汉南、陆永康、邱树清及被告周惠森、冠力公司的住所地均在内地，涉案《债务处理协议》也是在内地签订及履行，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”的规定，本案合同纠纷应适用我国内地法律作为准据法进行裁决。被告冠力公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，应视为其放弃答辩、举证、质证、辩论等诉讼权利，并应由其承担相应的诉讼风险。本案中，涉案《债务处理协议》是各方当事人的真实意思表示，内容也不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效，周惠森应按照协议的约定按期足额向黄坚、潘汉南、陆永康、邱树清、李启明偿还相关款项。周惠森未按《债务处理协议》约定的期限足额向黄坚、潘汉南、陆永康、邱树清、李启明偿还款项，其行为已构成违约，对黄坚、潘汉南、陆永康、邱树清、李启明要求周惠森偿还尚欠债券本金并支付利息、违约金的请求，本院予以支持。黄坚、潘汉南、陆永康、邱树清、李启明确认周惠森曾向其还款5821644元，现双方对该款项用于偿还利息还是抵扣本金存在争议。根据《债务处理协议》的约定，甲方（周惠森）可于2014年12月12日前提前向乙方（黄坚、潘汉南、陆永康、邱树清、李启明）偿还债券认购本金及利息，甲方提前偿还认购本金及利息的，根据相应的期间计算债券利息。由此可知，即使周惠森提前偿还尚欠款项，仍应支付利息。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”的规定，周惠森偿还的款项应先折抵利息（含违约金），再抵充本金。对于周惠森主张的在2014年6月12日前偿还的241600元，因双方均未向本院提交证据证实该笔款项的偿还时间、方式，本院根据上述规定将上述款项折抵利息。而查看周惠森上述款项的还款时间、数额，其并未按照《债务处理协议》约定的期限、金额足额清偿，故应向黄坚、潘汉南、陆永康、邱树清、李启明支付违约金。虽然周惠森在偿还部分款项时有注明款项的性质，但只是周惠森的单方意思表示，未经双方协商一致，其还款的用途应参照前述规定处理。黄坚、潘汉南、陆永康、邱树清、李启明主张2016年12月12日前的违约金按月息1%计算，2016年12月13日至2017年10月11日之间的利息（含违约金）按月息1%计付，此后利息（含违约金）按月息2%计付，均系其自行处分其诉讼权利，且该标准也未超出法定的标准，本院予以照准。经计算，截至2017年10月11日，周惠森尚欠本金1142874.58元、利息（含违约金）18357.97元，计算方式如下：一、2014年6月12日至8月17日期间计息的本金额为3020000元，应付违约金为66522.74元（3020000元×1%×12÷365天×67天），周惠森于2014年8月18日偿还的600000元，先予扣减应付违约金66522.74元，多付的533477.26元应用于折抵本金，抵扣后尚欠本金2486522.74元；二、2014年8月18日至2014年9月22日的计息本金为2486522.74元，应付违约金29429.53元（计算公式为（2486522.74×1%×12÷365天×36天），周惠森于2014年9月23日归还的600000元应先支付29429.53元违约金，多付的570570.47元应用于抵扣本金，抵扣后尚欠本金1915952.27元；三、2014年9月23日至12月9日期间计息的本金额为1915952.27元，应支付违约金49132.37元（计算公式为1915952.27元×1%×12÷365天×78天），周惠森于2014年12月10日归还的600000元，先抵扣应付利息49132.37元，多付的550867.63元应用于折抵本金，抵扣后尚欠本金1365084.64元；四、2014年12月10日至2014年12月12日期间计息的本金额为1365084.64元，应支付违约金1346.38元（计算公式为1365084.64元×1%×12÷365天×3天），应付利息90600元；五、2014年12月13日至2015年2月14日期间的计息的本金额为4385084.64元，应支付利息（含违约金）92266.99元（计算公式为4385084.64元×1%×12÷365天×64天），周惠森于2015年2月15日偿还的600000元，先抵扣此前尚欠的违约金1346.38元、利息90600元、本期利息（含违约金）92266.99元，多付的415786.63元应用于折抵本金，抵扣后尚欠本金3969298.01元；六、2015年2月15日至2015年10月29日期间的计息的本金额为3969298.01元，应支付利息（含违约金）335378.49元（计算公式为3969298.01元×1%×12÷365天×257天），周惠森于2015年10月30日偿还的1163994元，先抵扣利息（含违约金）335378.49元，多付的828615.51元应用于折抵本金，抵扣后尚欠本金3140682.5元；七、2015年10月30日至2015年11月5日期间的计息的本金额为3140682.5元，应支付利息（含违约金）7227.87元（计算公式为3140682.5元×1%×12÷365天×7天），周惠森于2015年11月6日偿还的1957650元，先抵扣利息（含违约金）7227.87元，多付的1950422.13元应用于折抵本金，抵扣后尚欠本金1190260.37元；八、2015年11月6日至2016年11月29日期间的计息的本金额为1190260.37元，应支付利息（含违约金）152614.21元（计算公式为1190260.37元×1%×12÷365天×390天），周惠森于2015年11月30日偿还的200000元，先抵扣利息（含违约金）152614.21元，多付的47385.79元应用于折抵本金，抵扣后尚欠本金1142874.58元；九、2016年11月30日至2017年10月10日期间的计息的本金额为1142874.58元，应支付利息（含违约金）118357.97元（计算公式为1142874.58元×1%×12÷365天×315天），周惠森于2017年10月11日偿还的100000元，应全部用于抵扣利息（含违约金），抵扣后尚欠利息（含违约金）18357.97元，本金1142874.58元。由于2017年10月11日后周惠森未支付任何本息，周惠森尚应向黄坚等原告支付本金1142874.58元、违约金18357.97元，此后的利息、违约金应以尚欠本金额，以月利率2%的标准从2017年10月12日起计至清偿之日止。关于冠力公司的责任问题。根据《债务处理协议》的约定，冠力公司自愿为周惠森的前述债务承担连带保证责任，保证期间为2014年12月12日。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十一条规定：“保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。”从五原告提交的证据看，其追讨的对象均为周惠森本人，未能证实五原告在保证期间届满前曾要求冠力公司承担保证责任，因此保证期间已过，保证人的保证责任免除。虽然五原告提交了数张电汇凭证，电汇凭证上的出票人系冠力公司的其他股东所开设的个体户，但电汇凭证的出票时间明显在保证期间届满之后；而且凭证上并未记载收款人信息，未能证明上述凭证系由冠力公司或冠力公司的其他股东交付给五原告，更难以证实冠力公司同意再继续承担保证责任。因此，对五原告要求冠力公司对周惠森的前述债务承担连带保证责任的请求，本院予以驳回。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第七十九条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释（一）》第十九条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告周惠森于本判决发生法律效力之日起七日内向原告黄坚、潘汉南、陆永康、邱树清、李启明偿还欠款本金1142874.58元及利息（含违约金，计至2017年10月11日为18357.97元，从2017年10月12日起至清偿之日止，以实际尚欠本金按月利率2％计算）；二、驳回原告黄坚、潘汉南、陆永康、邱树清、李启明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17725元（原告黄坚、潘汉南、陆永康、邱树清、李启明已预交），由原告黄坚、潘汉南、陆永康、邱树清、李启明负担2000元，被告周惠森负担15725元，该费用于本判决发生法律效力之日起七日内迳付五原告。如不服本判决，原告李启明可在判决书送达之日起三十日内，原告黄坚、潘汉南、陆永康、邱树清及被告中山市冠力机械租赁有限公司、周惠森可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  朱慧珊人民陪审员  李 舒人民陪审员  彭 红二〇一九年四月十五日书 记 员  杜刘洋黄雪仪