广西壮族自治区贵港市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂08民终285号 上诉人（原审被告）：周雄绍，男，1978年12月1日出生，汉族，住贵港市港南区。 委托诉讼代理人：闭小龙，贵港市港北区港城镇法律服务工作者。 被上诉人（原审原告）：廖达先刨板厂，住所地贵港市港南区新塘镇山边村塘桥马鞍岭。 经营者：廖达先，男，1971年11月3日出生，壮族，住贵港市港北区。 上诉人周雄绍因与被上诉人廖达先刨板厂工伤保险待遇纠纷一案，不服贵港市港南区人民法院（2018）桂0803民初1792号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷、调查和询问当事人，本案现已审理终结。 周雄绍上诉请求：撤销一塞回判决，改判被上诉人廖达先刨板厂支付周雄绍十级伤残赔偿金61246元、医疗费10012元、伙食补助费150元、住院护理费1710元、治疗期间生活费3651.7元、劳动能力鉴定费250元。事实与理由：被上诉人廖达先刨板厂未进行工商登记，无营业执照，未与上诉人签订劳动合同，属非法用工，贵港市港南区劳动人事争议仲裁委员会作出的港南劳人仲字（2018）52号《仲裁裁决书》是正确的。一审判决认定上诉人与被上诉人之间不属劳动合同关系，认定事实错误。上诉人及其他工作人员由被上诉人聘请和安排岗位，计件计酬，工作时间不固定和是否受严格管理或是否存在从属关系，与是否存在劳动关系没有必然关系。场地租赁、机器设备维修保养、水电费等均由被上诉人负担，以上事实均证明上诉人与被上诉人之间存在的是劳动关系。 廖达先刨板厂辩称，一审判决正确，上诉人与被上诉人之间不存在劳动合同关系。请求驳回上诉，维持原判。 廖达先刨板厂向一审法院起诉请求：判决廖达先刨板厂不应支付周雄绍十级伤残赔偿金61246元、医疗费10012元、伙食补助费150元、住院护理费1710元、治疗期间生活费3651.7元、劳动能力鉴定费250元。 一审法院经审理查明事实如下：廖达先利用自有的一台刨板机在贵港市港南区进行木材加工，至今没有在工商行政管理部门办理营业执照，该木材加工厂由廖达先负责经营、管理。周雄绍于2017年11月到廖达先经营的木材加工厂工作。廖达先刨板厂、周雄绍双方未签订有劳动合同。周雄绍在廖达先刨板厂处工作的模式为：该台机器由6个人组成一个作业组（该6人人员不固定，可临时组合），其中2人负责锯木头，4人负责操作机器。报酬按57元/方计件计酬，报酬发放时间不固定，根据廖达先出售模板的情况凭单据结算，由作业组的人员平均分配。周雄绍工作的时间不固定，因天气、原材料、人员问题等因素而无法正常开工作业。2018年1月10日，周雄绍在工作过程中受伤，当即被送至贵港西江大桥南附近的私人诊所治疗。因伤势没有好转，周雄绍于2018年1月25日到贵港市中医医院检查，检查结果为：右足第4节近节趾骨骨折。2018年1月26日，周雄绍到贵港市人民医院住院治疗，诊断为：右足第4节近节趾骨骨折。至2018年2月5日出院，共住院10天，花费医疗费10012.31元。2018年6月12日，贵港市劳动能力鉴定委员会作出贵劳鉴伤字[2018]39号《初次鉴定结论书》，评定周雄绍伤残等级为拾级。其后，周雄绍向贵港市港南区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决廖达先刨板厂支付以下费用：十级伤残赔偿金66456元、医疗费10012元、门诊费252元、劳动能力鉴定费250元、住院伙食补助费1000元、护理费7384元、交通费500元、治疗期间生活费7384元、后续治疗费8000元。贵港市港南区劳动人事争议仲裁委员会于2018年10月18日作出港南劳人仲字[2018]第50号仲裁裁决书，裁决：在该裁决书生效之日起10日内，廖达先向周雄绍支付十级伤残赔偿金61246元、医疗费10012元、住院伙食补助费150元、护理费1710元、治疗期间生活费3651.70元、劳动能力鉴定费250元。廖达先刨板厂不服该裁决，诉至一审法院，提出上述诉请。 一审法院认为：根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。根据上述规定，劳动关系可分为合法的劳动关系和非法的劳动关系（非法用工），完全符合上述三点条件就是合法用工，主体不符合（一）的，其他条件符合（二）（三）的，就是非法用工关系。换言之即非法用工关系的存在的前提系劳动者与用人单位之间存在劳动关系。本案中廖达先刨板厂、周雄绍双方未签订有劳动合同，故要确定廖达先刨板厂、周雄绍之间是否构成非法用工关系需明确廖达先刨板厂、周雄绍之间的用工形式是否符合事实劳动关系。事实上的劳动关系是指用人单位和劳动者虽未签订书面劳动合同，但劳动者已成为用人单位的一员，身份上具有从属关系，用人单位对劳动者实施了管理、指挥、监督的职能。劳动者接受用人单位劳动纪律及规章制度的约束，双方确已形成了劳动权利和义务关系的，可视为双方当事人具有事实上的劳动关系。本案中，廖达先经营的刨板厂从人员上看，参加作业的人员不特定，可根据相关人员的个人情况由参与作业的人员临时组合、调配。其次，从报酬的计发上看，报酬的发放时间不固定。报酬是按方计件计酬，根据廖达先出售模板的情况凭单据结算，无固定的薪酬制度。从工作时间上看，工作时间不固定。因天气、原材料、人员问题等因素均可能导致临时停工，周雄绍亦可根据其个人情况而临时不出勤。综合上述分析，廖达先刨板厂无固定的管理制度。周雄绍与廖达先刨板厂之间并不存在严格的管理与被管理的关系，亦不存在身份上的从属及依附关系。故本案廖达先刨板厂、周雄绍之间的关系并不符合劳动关系的用工形式，不具备劳动法意义上的劳动关系的法律特征，廖达先刨板厂、周雄绍之间不构成非法用工关系，廖达先刨板厂无需按照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》（中华人民共和国人力资源和社会保障部第九号令）支付周雄绍相关的费用。对于周雄绍的损失其可以提供劳务者受害责任纠纷，另行提起民事诉讼。为此，依照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》（中华人民共和国人力资源和社会保障部第九号令）、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，判决如下：廖达先刨板厂与周雄绍廖达先刨板厂之间不构成非法用工关系。本案受理费5元（廖达先刨板厂已预交），由廖达先刨板厂负担。 二审期间，当事人没有提供新的证据，对一审法院查明的上述事实，本院予以确认。 本院认为，周雄绍与其他人员向廖达先刨板厂提供劳务，廖达先刨板厂接受劳务并按所完成的工作量支付对价，双方之间的法律关系属劳务合同关系。周雄绍及其他人员并未成为用人单位的一员，身份上不具有从属关系，廖达先刨板厂未对劳动者实施了管理、指挥、监督的职能。廖达先刨板厂与周雄绍之间的关系并不符合劳动关系的用工形式，不具备劳动法意义上的劳动关系的法律特征，廖达先刨板厂与周雄绍之间不构成非法用工关系，对周雄绍工作中所受到的损害，不能适用《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》（中华人民共和国人力资源和社会保障部第九号令）由廖达先刨板厂支付周雄绍相关的费用。周雄绍就其损失，可以以提供劳务者受害责任纠纷另行提起民事诉讼。一审法院认定事实清楚，证据确凿，判决正确，应当维持；上诉人的上诉理由不能成立，应当驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（上诉人已预交），由上诉人周雄绍负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈香妙 审 判 员 苏洁平 审 判 员 黄钰雄 二〇一九年四月二十三日 法官助理 韦江转 书 记 员 梁永欣