广东省深圳市宝安区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0306刑初3223号公诉机关深圳市宝安区人民检察院。被告人刘迎春，男，1981年1月10日出生，汉族，初中文化，户籍地四川省开江县。曾因贩卖毒品罪，于2001年11月30日被本院判处有期徒刑六年。辩护人李时利，广东竞德律师事务所律师。辩护人李欣，广东竞德律师事务所实习律师。被告人廖光山，绰号“三娃”，男，1979年8月7日出生，汉族，小学文化，户籍地四川省开江县。因贩卖毒品罪，于2014年10月9日被本院判处有期徒刑一年二个月。指定辩护人陈艳群，深圳市宝安区法律援助处指派。上述二被告人均因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年9月10日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月17日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。深圳市宝安区人民检察院以深宝检公一刑诉〔2018〕1433号起诉书指控被告人刘迎春、廖光山犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市宝安区人民检察院指派检察员曾义出庭支持公诉，被告人刘迎春及其辩护人李时利、被告人廖光山及其指定辩护人陈艳群到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2017年9月初，被告人刘迎春联系被告人廖光山并要廖光山与其一同到广州新塘，由廖光山联系毒品卖家（身份不详）购买毒品后再准备贩卖给他人及供其本人吸食一部分，刘迎春答应给廖光山一定好处费，廖光山表示同意。9月9日21时许，刘迎春驾驶一辆车牌号为赣Ａ×××**的小型汽车来到廖光山位于深圳市龙华区的租住处楼下，二人会面后，由刘迎春驾车与廖光山一同来到广州新塘约定的毒品交易地点。见面后，刘迎春支付给微信名称为“那个谁、想你了”的毒品上家人民币共计68000元，该男子将一包用白色塑料袋包装的疑似毒品给到刘迎春。为此，刘迎春支付给廖光山人民币1000元的好处费。随后，刘迎春与廖光山又一同驾车于次日凌晨1时许回到廖光山的上述租住处412房。在此伏击的公安民警将刘迎春、廖光山抓获，民警当场从刘迎春随身携带的单肩背包内查获上述疑似毒品（重量为0.9861千克）；从该房间查获疑似毒品3包（重量共计6.82克）及吸毒工具若干。经检验，上述所查获的疑似毒品中均未检出常见毒品。为证实上述指控，公诉机关向法庭提交了相关证据，公诉机关认为被告人刘迎春、廖光山不知道是假毒品而当作毒品贩卖，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任，诉请本院依法判处。被告人刘迎春否认控罪，辩称其买毒品时用于自己吸食的，如果有多的，也可能卖给一起吸食的朋友。其辩护人的辩护意见是：（1）被告人刘迎春没有“为贩卖而购买”毒品的行为，目前的证据并不能证明刘迎春有贩卖毒品的故意，刘迎春不构成贩卖毒品罪；（2）刘迎春持有假毒品的行为不构成犯罪。被告人廖光山否认控罪，辩称自己在半路便下车了，没有直接参与与“阿青”的买卖。其辩护人的辩护意见是，两名被告人购买毒品的主观目的是为了吸食，故被告人的行为构成非法持有毒品，但是持有毒品属于对象不能犯的未遂，故被告人廖光山不构成犯罪。经审理查明，2017年9月初，被告人刘迎春联系被告人廖光山并要廖光山与其一同到广州新塘，由廖光山联系毒品卖家（身份不详）购买毒品后供其本人吸食。9月9日21时许，刘迎春驾驶一辆车牌号为赣Ａ×××**的小型汽车来到廖光山位于深圳市龙华区的租住处楼下，二人会面后，由刘迎春驾车与廖光山一同来到广州新塘约定的毒品交易地点。见面后，刘迎春支付给微信名称为“那个谁、想你了”的毒品上家人民币共计68000元，该男子将一包用白色塑料袋包装的疑似毒品给到刘迎春。随后，刘迎春与廖光山又一同驾车于次日凌晨1时许回到廖光山的上述租住处412房。在此伏击的公安民警将刘迎春、廖光山抓获，民警当场从刘迎春随身携带的单肩背包内查获上述疑似毒品（重量为0.9861千克）；从该房间查获疑似毒品3包（重量共计6.82克）及吸毒工具若干。经检验，上述所查获的疑似毒品中均未检出常见毒品。认定上述事实的证据如下：（一）物证：书证：涉案物品照片及辨认、扣押决定书及扣押清单、检查笔录、微信信息及转账记录辨认、取款凭证、视频监控截图及辨认、疑似毒品收条、抓获经过、情况说明、身份信息。（二）证人证言：证人万某1、万某2的证言。1.万某2：我在老家没事做，就到深圳这边来找我姐夫看有没有活。我知道我姐夫也是做铝合金，就过来看看有没有活可以一起做。我昨天从江西老家过来后，就在我姐住的那里睡觉。我没有给过刘迎春2万元。这次我从老家过来，带了一张银行卡，是我老婆龚华仔的。在辨认笔录中，辨认出尾号为7310的中国农业银行卡是其老婆龚华仔的，现在由其使用。2.万某1：我9月9日有到银行柜台取款3.5万元。我丈夫刘迎春让我取，我没问具体原因。（三）被告人的供述与辩解：被告人刘迎春、廖光山的供述与辩解。1.刘迎春：2017年9月初，我找我老婆要了3.5万元，另外找我小舅子拿了2万元，和廖光山一起到广州新塘购买了一公斤左右的毒品准备自己吸，同时也卖给他人。我只知道（上家）外号叫阿青，具体信息不详，是廖光山负责联系的。近年经常去廖光山住的地方吸食冰毒，所以就知道他可以搞到毒品。在辨认笔录中，辨认出尾号为7310的中国农业银行卡是其从万某2手里拿的，他2017年9月9日上午从该卡取了2万元。2.廖光山：因为我在广州新塘认识一个叫‘阿青’男子，他那里可以购买毒品。之后我和刘迎春一起开车到广州新塘购买了一公斤左右的毒品。（四）鉴定意见：检验报告及送检样品分析结果说明。1.刘迎春背包中疑似毒品的黑色塑胶袋上提取的一枚指纹与刘迎春的十指捺印样本中的右手拇指指纹是同一人所留。2.涉案检材中均未检出常见毒品。3.公安部禁毒情报技术中心毒品实验室说明：从涉案1、2、3号检材中均未检出列管的麻醉药品和精神药品成分，均检出N-异丙基苄胺成分。其常用作甲基苯丙胺中的掺杂剂，俗称“假毒品”，目前我国尚未将其列入麻醉药品和精神药品管制品种目录。（五）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：现场勘查笔录及照片、辨认笔录。（六）视听资料、电子数据：光盘三张。以上证据真实、客观，来源合法，证据之间相互印证，足以认定。本院认为，被告人刘迎春、廖光山无视国家法律，运输数量大的毒品，其行为均构成运输毒品罪。公诉机关指控二被告人犯贩卖毒品罪的罪名不当，本院予以更正。理由如下：（1）当前证明贩卖毒品的证据主要为刘迎春归案后第一份笔录中所称的江西老家“姓谢”的朋友向其求购毒品，后刘迎春对此予以否认，且无其他证据予以佐证证实该指控，故证实二被告人贩卖毒品的证据不足，本院不予支持。（2）刘迎春归案以来的多份笔录稳定供述了廖光山为其介绍上家“阿青”并陪同其到新塘购买毒品的经过，该供述与廖光山在看守所及公诉机关提审时的笔录能相互印证，且有缴获的疑似毒品、视频监控截图等证据予以佐证，足以证实廖光山陪同刘迎春购买毒品并运输回深圳的事实。廖光山当庭关于其未去现场，在半路下车的辩解意见，与本院查明事实不符，本院不予采纳。本案中，被告人刘迎春、廖光山已经着手实行犯罪，因涉案疑似毒品中未检出常规毒品而未得逞，是犯罪未遂，本院决定对二被告人减轻处罚。在本案共同犯罪中，被告人刘迎春系购买毒品与运输毒品的主体，属主犯；被告人廖光山协助刘迎春购买与运输“疑似毒品”，起次要作用，属从犯，本院决定对其减轻处罚。辩护人的相关从轻处罚辩护意见，本院予以采纳。被告人廖光山曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年以内再犯贩卖毒品罪，是累犯，又是毒品再犯，依法应从重处罚。被告人刘迎春曾因毒品犯罪被判刑，现再犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法应从重处罚。被告人刘迎春自归案后如实供述自己主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七第一、二款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人刘迎春犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年二个月，并处罚金人民币八千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月10日起至2025年11月9日止；罚金限于本判决生效之日起一个月内向本院一次性缴纳）。二、被告人廖光山犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币三千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月10日起至2024年12月9日止；罚金限于本判决生效之日起一个月内向本院一次性缴纳）。三、缴获的疑似毒品、从被告人刘迎春处扣押的魅族手机一部、从被告人廖光山处扣押的黑色OPPO手机一部由公安机关依法予以没收，从廖光山处扣押的人民币九千五百五十一元中的三千元抵作罚金，其他款物依法发还其所有权人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长 宋  巧  仙人民陪审员 吴  景  林人民陪审员 陈  炯  波二〇一九年四月十八日书 记 员 冼依林（兼）书 记 员 林  斯  瑜附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。