广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0307民2120号原告丁群，女，汉族，1987年11月15日出生，户籍地址广东省惠州市惠城区，委托代理人**，广东盛亦盛律师事务所律师。被告深圳市康之源医药有限公司，住所地深圳市龙岗区平湖街道平湖社区富民工业区62栋厂房附楼A栋一楼、二楼，统一社会信用代码91440300748875667L。法定代表人蔡惠平，总经理。委托代理人罗斌，广东卓建律师事务所律师。原告丁群与被告深圳市康之源医药有限公司劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序进行了审理，本案现已审理终结。本案相关情况双方有争议的事项为第三项、第五项、第九项至第十二项，其他事项双方无争议。一、入职时间：2015年2月26日。二、工作岗位：业务员。三、签订书面劳动合同情况：已签，最后一份劳动合同期限为2018年1月1日起至2018年12月31日止。双方已签订书面的劳动合同，原告请求被告支付2018年1月1日至2018年10月12日期间未签订劳动合同的二倍工资差额，无事实依据，本院不予支持。四、月工资标准：原告工资结构由基本工资、绩效200元及提成构成，入职时底薪为2050元，2017年1月份开始，底薪调整为2150元，2018年1月份开始，另有工龄工资100元。五、双方解除劳动合同关系的原因及时间：原告主张，2018年10月8日，其错发信息至公司工作群，后被告在公司的工作群通告将其停职，并要求其写检讨书及保证书，期间其一直在处理客户的事宜，2018年10月12日下午，被告以电话的形式通知解除与其的劳动关系，要求其上交电话卡并将其移出工作群，其正常上班至2018年10月12日。原告提交了《微信聊天记录》加以佐证。被告辩称，2018年10月8日，原告将私人信息发至公司工作群，造成不良影响，其处对原告进行冷处理，希望原告能主动化解矛盾，但原告一直未处理，其处从未以任何形式通知解除与原告的劳动合同，2018年10月12日始，原告一直未回公司上班，其处经理联系原告，但原告一直未给予任何回复，另，其处并无要求原告上交电话卡，只是将原告移出个别工作群，给予公司其他员工交代，原告正常上班至2018年10月11日。本院认为，根据原告提交的微信聊天记录，可以确定的事实是，原告于2018年10月8日在其公司销售三部微信群发出对被告销售部总经理许亦邦“不敬”信息，许亦邦当即生气并在群聊中表示“今天马上停职！丁群你不用上班了”，原告被停职两三天后，在公司各大微信群向领导讨要说法，2018年10月12日下午17时30分左右，原告被公司各大微信群移出群聊，并被销售三部经理李慧要求收回公司电话卡。原告称被告公司于2018年10月12日电话通知解雇原告，但未提交证据，被告对此不予认可。根据原告提交的微信聊天记录，仅能证明原告因对上司“不敬”被公司停职，无法证明被告公司已单方解除与原告的劳动关系，故原告主张被告违法解除证据不足，本院不予采信。双方均未就原告的具体离职原因进行充分有效的举证，该情形可视为用人单位提出经双方协商一致解除劳动合同关系，用人单位应支付劳动者解除劳动关系经济补偿。六、解除劳动合同的时间：2018年10月12日七、员工的工作年限：3年零7个月。八、原告的平均工资：10003.47元。劳动仲裁核算原告的平均工资为10003.47元，原、被告对此均无异议，本院予以确认。九、违法解除劳动合同赔偿金：本案中，原告主张被告违法解除证据不足，本院不予支持。本案视为双方协商一致解除劳动合同，被告应向原告支付解除劳动合同经济补偿金40013.88元（10003.47元×4个月）。十、关于原告请求2018年8月1日至2018年9月30日提成工资问题：原告主张，2018年始，其每月销售业务为单品A、B类，A类提成为销售额的10%，B类提成为销售额的5%；另，普药（西药）提成为普药销售额减去责任销量、中药销量、单品销量后的1%，中药提成为3%。另，2018年始，在提成中分出小部分用于维护客户，为客情费用，后通过报销的形式返还。2018年8月普药（西药）总销售额607796元，责任销量230000元；中药销售额为18405.243元、25191.05元、合计43596元；单品A类的销售额为36742.2元，B类销售额为10853元；另，返现348元。2018年9月份普药（西药）销售额为613567元，责任销售230000元；中药销售额为38878.47元；单品A类的销售额为26147元，B类销售额为9197元；另，奖励550元，返现651元。销售业绩业务费提成，包含提成、奖励及返现。被告尚未支付其上述月份的提成工资。对此，原告提交了其上司销售三部经理李慧通过微信向原告发送的2018年8月、9月《业绩数据》为证，并提交双方的微信聊天记录。被告对原告提交的上述书面证据的真实性均不予确认，并提交其自行制作的2018年8月、9月提成方案。本院认为，被告提交的提成方案无任何人员签名确认，本院不予采信，原告提交的通过其上司李慧向原告微信发送的《业绩数据》，可信度较高，本院予以采信。劳动仲裁依据《业绩数据》核算原告的提成工资数额为16275.17元，原告对此无异议，本院对此予以确认。十一、关于原告的加班工资诉请：原告主张，其在职期间每周上班6天，每天上班8小时，周日休息，法定节假日正常放假，其基本工资均经考勤进行核算，被告未支付其休息日加班工资。被告辩称，原告为业务人员，没有固定的上班时间，原告在节假日拜访客户也可，公司不作要求，但不属于加班。本院认为，根据双方庭审陈述的工资结构及原告提交的《工资条》，原告的工资结构仅包括基本工资、绩效工资及提成工资，并不包括加班工资，说明原告的提成工资系其工资的主要部分，提成数额与其付出的劳动时间直接相关，故业务员为提高业绩加班属于正常情形，除获得提成外，不另算加班费，而原告所获得的提成工资中已经包含了因加班而支付的报酬，据原告提交的《交易明细》及其自认的提成工资可知，原告每月工资均远高于深圳市同期最低工资标准，故本院认定被告已足额支付原告的工资及加班工资。原告未能就2016年10月16日前被告安排其加班而未足额支付其加班工资的情形进行举证，应承担举证不能的不利后果。综上，原告请求被告支付2015年2月26日至2018年10月12日期间休息日加班工资，无事实及法律依据，本院不予支持。十二、关于年休假工资问题：原告主张，被告未安排其休在职期间带薪年休假，亦未以工资的形式予以补偿。被告辩称，其处每年按足额的假期安排员工休年假，并提交了《假期审批表》以证明其处已安排原告休2017年度的年休假。原告确认《假期审批表》显示原告的假期类别均为“事假”，被告未能就其处已安排原告休带薪年休假的主张进行有效的举证，应承担举证不能的不利后果。因此，本院认定，被告未安排原告休在职期间的年休假，亦未以工资的形式予以补偿。原告于2015年2月26日受聘被告处，截至2016年2月25日止，在被告处的连续工作时间尚未满1年。故，原告请求被告支付其2016年2月26日之前的年休假工资，无事实和法律依据，本院不予支持。2016年2月26日，原告在被告处的连续工作时间已满1年不满10年，因此，原告2016年2月26日至2016年12月31日期间、2017年度、2018年1月1日至2018年10月12日期间依法享有的年休假天数分别为4天【计算方式：310天÷366天×5天，不足一整天的部分不享受年休假】、5天、3天【计算方式：285天÷365天×5天不足一整天的部分不享受年休假】。本院按双方确认的月平均工资折算原告的日薪为330.69元【计算方式：10003.47元÷［21.75天＋（26天-21.75天）×200%］】。因此，本院以原告离职前日薪330.69元为基数计算原告上述期间的年休假工资，因法定年休假的300%中的1倍工资，原告已在每月工资中实际领取，不再计入。故，被告应支付原告上述期间的年休假工资差额7936.56元【计算方式：330.69元×（4天＋5天＋3天）×200%】。十三、申请仲裁时间：2018年10月16日。十四、原告的仲裁请求：1、被告支付原告2018年1月1日至2018年10月12日期间未签订劳动合同的二倍工资差额80460.11元；2、被告支付原告2018年10月1日至2018年10月12日期间正常工作时间基础工资1065元；3、被告支付原告2018年8月1日至2018年9月30日销售业绩业务费提成17542.6元；4、被告支付原告2015年2月26日至2015年12月31日的休息日加班工资27942.26元、2016年1月1日至2016年12月31日的休息日加班工资32491元、2017年1月1日至2017年12月31日的休息日加班工资43655.47元、2018年1月1日至2018年10月12日的休息日加班工资23134.36元；5、被告向原告支付2015年2月26日至2018年10月12日违法解除劳动合同的赔偿金88105.5元；6、被告向原告支付2016年1月1日至2018年10月12日的未休年假工资10074.24元；7、被告向原告支付2015年2月26日至2018年10月12日市场开发维护补偿40000元。十五、仲裁裁决结果：1、被告支付原告2018年8月1日至2018年9月30日期间的提成工资16275.17元；2、被告支付原告解除劳动关系的经济补偿40013.88元；3、被告支付原告2016年2月26日至2018年10月12日期间年休假工资7936.56元；4、驳回原告的其他仲裁请求。十六、原告在本案中的诉讼请求：1、被告支付原告未签订劳动合同的二倍工资差额80460.11元；2、被告支付原告2015年2月26日至2015年12月31日的休息日加班工资27942.26元、2016年1月1日至2016年12月31日的休息日加班工资32491元、2017年1月1日至2017年12月31日的休息日加班工资43655.47元、2018年1月1日至2018年10月12日的休息日加班工资23134.36元，合计加班费127223.09元；3、被告支付原告2018年8月1日至2018年9月30日销售业绩业务费提成17542.6元；4、被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金88105.5元；5、被告向原告支付未休年假工资10074.24元。十七、被告在本案中的诉讼请求：1、被告无需支付原告2018年8月1日至2018年9月30日期间的提成工资16275.17元；2、被告无需支付原告解除劳动关系的经济补偿40013.88元；3、被告无需支付原告2016年2月26日至2018年10月12日期间年休假工资7936.56元。裁决结果依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市康之源医药有限公司应于本判决生效之日起三日支付原告丁群2018年8月1日至2018年9月30日期间的提成工资人民币16275.17元；二、被告深圳市康之源医药有限公司应于本判决生效之日起三日支付原告丁群解除劳动关系的经济补偿人民币40013.88元；三、被告深圳市康之源医药有限公司应于本判决生效之日起三日支付原告丁群2016年2月26日至2018年10月12日期间未休年休假工资人民币7936.56元；四、驳回原告的其他诉讼请求；五、驳回被告的其他诉讼请求。上述付款义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（原、被告各预交5元），由原、被各负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  张智强二〇一九年四月十日书记员  刘 青