湖南省长沙市开福区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0105民初644号 原告：长沙锐驰实业有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区晓园大厦六楼E座。 法定代表人：王启林。该公司董事长。 委托诉讼代理人：祁蓓，湖南凌锐律师事务所律师。 被告：中国石化销售有限公司湖南长沙石油分公司，营业场所湖南省长沙市开福区芙蓉北路388号。 负责人：朱建红。 委托诉讼代理人：姚益中，湖南湘知远律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈燕，女，1983年9月22日出生，汉族，住湖南省长沙市开福区福元西路199号万国城二期3栋1208号。该公司员工。 原告长沙锐驰实业有限公司（以下简称：锐驰公司）诉被告中国石化销售有限公司湖南长沙石油分公司（以下简称：中国石化长沙分公司）合同纠纷一案，本院于2019年1月11日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告锐驰公司委托诉讼代理人祁蓓，被告中国石化长沙分公司委托诉讼代理人姚益中、陈燕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告锐驰公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付轴承厂(黄江)加油站试营业期间的利润收入10843875元及对应资金占用费1117446.26元（暂计算至2018年11月15日，后续资金占用费以10843875元为基数按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际付清之日止);2、判令被告向原告赔偿经营损失10078425元（自2016年9月26日计算至2018年1月12日);3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2O10年8月12日，原告锐驰公司就新建轴承厂加油站（后由被告注册为“黄江加油站”)一事向政府商务主管部门提交《湖南省新建加油站（点）申报表》，湖南省商务厅于2010年9月14日审查同意了该项申请。原告后又于2013年1l月15日取得涉案土地《建设用地使用权证》;于2014年4月23日取得《建设用地规划许可证》;于2014年9月28日取得《建设用地施工许可证》;于2016年5月19日取得《竣工验收合格证》等文件。由此可见，轴承厂加油站对应特许经营权人、土地使用权人及建设主体均是原告锐驰公司。2013年1月9日,被告中石化长沙分公司(甲方)与刘志强（乙方)签订一份《委托合同》,约定由乙方代甲方办理加油站土地摘牌、国有土地使用权证手续及加油站建设、经营等相关行政审批手续。2013年4月，长沙县国土资源局发布《长沙县国土资源国有土地挂牌出让公告》出让委托合同中土地，该公告规定，竞得人须持有湖南省商务厅批准同意与该宗地对应的湖南省新建加油站(点）申报表或预核准文件方可参加竞买。由于被告未能取得前述批准文件，即不具备竞买条件,故该宗土地由原告锐驰公司竞买取得。2013年12月30日，中石化长沙分公司(甲方）与刘志强(乙方)、锐驰公司(丙方)签订《关于补充协议》，约定:一、三方一致同意,将2013年1月9日甲乙双方签署的《委托合同》约定的乙方以甲方名义代为竞买和办理该加油站土地使用权过户手续,变更为丙方将其名下的加油站土地使用权转让过户至甲方名下......后在刘志强为被告中石化长沙分公司办理涉案加油站相关证照的过程中，湖南省商务厅表示加油站（点）申报许可不得转让、买卖,不同意办理过户,故涉案加油站的相关证照、土地使用权等均无法转让给被告,加油站的权利主体仍是原告锐驰公司。中石化长沙分公司因无法取得涉案加油站经营证照及对应土地使用权，遂将锐驰公司、刘志强诉至法院;原告认为合同已无法继续履行,故在该案中提出反诉，请求解除上述合同。长沙市中级人民法院作出(2017)湘O1民终7287号民事判决,支持了原告的反诉请求，认定上述合同均已解除，该判决现已生效。因原被告之间的合同已经解除，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失”之规定,被告须将其因履行合同所获利润返还原告并向原告赔偿损失。2016年1月至2016年9月25日,轴承厂（黄兴）加油站由被告独家管理并进行试营业。根据原告于2016年8月14日、2016年8月15日测算的进站加油车流量,涉案加油站平均每天的销售额为315000元,按照行业标准利润率18%、税费支出25%计算，涉案加油站平均每天的净利润为42525元（315000*18%*75%=42525)。据此推算，被告在试营业期间的利润金额为10843875元。另外，因被告中石化长沙分公司将涉案加油站的《危险化学品经营许可证》违规办理到了被告名下，且其在另一案件中申请查封了涉案土地,导致原告无法正常经营该加油站，造成原告遭受巨大损失。直至2018年1月12日,长沙市安全生产监督管理局才作出撤回被告名下危险化学品经营许可证的通知。故自2016年9月26日起至2018年1月12日止，涉案加油站的经营损失应参照42525元/日的标准计算，该损失金额为20156850元。由于原告与被告对涉案加油站均进行了资金投入，故原告要求被告赔偿损失10078425元。综上所述，原告要求被告支付案涉加油站的盈利收入并赔偿经济损失存在事实和法律依据，故特提出上述请求，恳请人民法院予以支持，维护我方合法权益。 被告中石化长沙分公司辩称：一、原告请求返还履行合同所获利润缺乏事实依据。1、原被告于2013年12月30日签署的《关于 经审理查明：2013年1月9日,中国石化长沙分公司(合同中委托方、甲方)与案外人刘志强(合同中受托方、乙方)签订一份《委托合同》,内容为:甲方拟在湖南省长沙县黄兴镇黄江路建设一座加油站,而该地段加油站商务布点规划手续已由乙方申报取得，并获得该加油站的建设权和经营权，现乙方自愿放弃该加油站的建设权和经营权，由甲方建设和经营加油站，现双方在平等、自愿、协商一致的基础上，甲方委托乙方以甲方名义办理加油站土地摘牌、国有土地使用权证手续及加油站建设、经营等相关行政审批手续事项。委托合同总价款为人民币3680万元,本合同总价款包括但不限于:土地的征收费、拆迁费、各种补偿、安置费、土地出让金以及土地摘牌、取得相关证件过程中产生的一切税、费等,乙方完成委托事项的委托费及完成委托事项需支付的差旅费、交通费、招待费、通信费、人工费等均包含在本合同价款中。支付方式为:1、本协议签订之日起十五个工作日内甲方凭乙方开具正式的收据支付定金300万元整;2、甲方按国土资源交易中心要求的时间,将加油站土地竞买保证金如数支付到国土资源交易中心指定的账户。乙方确保甲方在2013年5月30日前参与竞买并成功竞得上述加油站土地使用权。甲方与国土资源交易中心签署《国有土地使用权出让合同》后,甲方根据《国有土地使用权出让合同》的约定支付土地使用权成交价款至指定账户;合同还对办理土地红线图、土地规划许可证、安监、消防、环保、建筑工程施工许可证、《危险化学品安全许可证》、产权证等各项证照时间、委托权限、双方权利和义务、合同解除及违约责任等事项进行了约定。锐驰公司在该合同乙方担保人处盖章,自愿对合同中乙方应当履行的所有义务承担不可撤销的连带担保责任。合同签订后,2013年1月29日中国石化长沙分公司向刘志强支付300万元。2013年4月长沙县国土资源局发布《长沙县国土资源国有土地使用权挂牌出让公告》出让委托合同中土地,该公告规定,竞得人须持有湖南省商务厅批准同意与该宗地对应的湖南省新建加油站(点)申报表或预核准文件方可参加竞买。由于中国石化长沙分公司不具备竞买条件,故该宗土地由锐驰公司竞买取得。 2013年12月30日,中国石化长沙分公司(合同中甲方)与刘志强(合同中乙方)、锐驰公司(合同中丙方)签订《关于补充协议》。该合同约定,因长沙县国土资源局关于加油站土地摘牌条件的限制,上述土地无法以甲方名义直接参与竞买和摘牌,只能以丙方名义参与竞买和摘牌,丙方于2013年5月成功摘牌,甲乙丙三方就轴承厂加油站土地使用权转让的有关事项达成补充协议:一、三方一致同意,将2013年1月9日甲乙双方签署的《委托合同》约定的乙方以甲方名义代为竞买和办理该加油站土地使用权过户手续,变更为丙方将其名下的加油站土地使用权(出让地、商业服务用途)转让过户至甲方名下,丙方转让过户至甲方名下的土地位于长沙市县黄兴镇黄江路(详见双方签字认可的附图),临黄江路幅宽度不小于60米,净用地面积约6.47亩，用地性质为商业出让地,用途为商业服务,使用年限自摘牌之日起不少于40年,土地已完成征收、拆迁、补偿和三通一平,红线范围内的土地平整到与黄江路段人行道高差正负为零。无任何纠纷和权利瑕疵。乙方仍然负责以甲方名义办理好该加油站的相关行政审批手续(含《建设施工许可证》等)以及到房产部门办理房产权证。二、乙方和丙方同意甲方原已支付给乙方的定金300万元直接转为甲方受让丙方上述土地使用权的定金。在土地使用权转让和过户中所产生的契税由甲方承担,其他一切税款和费用均由丙方全额负担。三、在上述国有土地使用权过户至甲方名下前,丙方必须将《土地使用权证》原件交由甲方封存质押保管,否则丙方应当双倍返还定金,乙方承担连带保证责任。四、三方确认合同价款及其支付方式为:(一)合同价款。合同总价款为3860万元,其中土地使用权转让总价款2200万元,委托费用价款1660万元。本合同总价款包括但不限于:土地的征收费、拆迁费、各种补偿、安置费、土地出让金以及土地摘牌、取得相关证件过程中产生的一切税、费等,乙方完成委托事项的委托费及完成委托事项需支付的差旅费、交通费、招待费、通信费、人工费等均包含在本合同价款中;(二)合同价款的支付:1、本补充协议签订前甲方已支付给乙方定金300万元,直接转为甲方受让丙方上述土地使用权的定金;2、丙方将该土地使用权的国土使用证和土地红线图原件质押至甲方后十五个工作日内由甲方支付乙方土地款1572万元;3、丙方于2014年7月30日前将加油站土地红线图等证件原件以及不动产转让发票交付甲方后,甲方验证后在15个工作日内支付剩余全部土地使用权转让价款。乙方于2014年8月30日前完成安监、消防、环保部门办理项目审核意见书、建设工程规划许可证并办理登记在甲方名下的建设工程规划许可证,甲方验证后支付1360万元委托费给乙方。五、本协议签订后,乙方、丙方反悔未将上述土地使用权转让给甲方,乙方、丙方必须双倍返还甲方已支付的所有款项,本合同还需继续履行;如乙方、丙方未在本协议约定的时间内将土地使用权办理至甲方名下,须按甲方已付款项总额、每日万分之五的标准支付违约金,直至合同约定的相应的义务履行完毕。如甲方未按约定的时间支付乙方或丙方款项,须按应付款项总额、每日万分之五的标准支付违约金,直至付清款项为止。六、乙方、丙方彼此之间均以连带责任方式担保主合同和本补充协议的履行。 中国石化长沙分公司、刘志强、锐驰公司于2014年12月22日又签订了《补充协议》,约定甲方于10个工作日内向乙方提前支付部分合同委托费900万元。甲方已支付丙方1872万元,300万元的定金在甲方支付丙方的土地款中冲抵。“原补充协议”第五条第(二)项第3、4、5、6点约定的完成时间截止日期推迟至2015年7月30日前。在履行上述《委托合同》及《补充协议》的过程中,中国石化长沙分公司向刘志强支付1200万元(其中2013年1月29日支付300万元,2014年12月31日支付900万元),向锐驰公司于2014年1月21日支付1572万元,共计支付2772万元。 在中石化长沙分公司与锐驰公司履行上述协议的过程中，双方因履约发生争议，中石化长沙分公司于2016年9月21日诉至本院【案号：（2016）湘0105民初5041号】，请求法院判决：1、锐驰公司将长国用（2013)第776号土地过户至中国石化长沙分公司名下;2、锐驰公司向中国石化长沙分公司支付违约金572.418万元（以已付款2772万元为基数，每天0.05%收取违约金,暂自2015年7月31日计算至2016年9月18日,据实计算至土地实际过户之日);3、刘志强以中国石化长沙分公司名义向有关部门申办涉案加油站的成品油零售经营批准证书、不动产权证书等加油站正常运营所需手续;4、锐驰公司、刘志强对上述义务互相承担连带责任;5、锐驰公司、刘志强承担本案的全部诉讼费用。锐驰公司在该案中向本院提出反诉请求：1、解除《委托合同》、《关于补充协议》、《补充协议》;2、锐驰公司承担反诉的全部诉讼费用。本院在该案中认定锐驰公司、刘志强要求解除合同系行使任意解除权，判决解除了《委托合同》、《关于补充协议》、《补充协议》，并判决锐驰公司、刘志强向中石化长沙分公司返还相关款项。中石化长沙分公司不服该判决，上诉至长沙市中级人民法院【案号：（2017）湘01民终7287号】，长沙市中级人民法院认为原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，并于2017年11月17日判决：驳回上诉，维持原判。此后，中石化长沙分公司又向湖南省高级人民法院就该案申请再审【案号：（2017）湘民申3756号】，湖南省高级人民法院于2018年1月12日裁定驳回中石化长沙分公司的再审申请。 另查明，2016年4月，中国石化长沙分公司向长沙市安全生产监督管理局就轴承厂加油站经营一事，申请办理《危险化学品经营许可证》。2016年5月20日,中国石化长沙分公司取得了长沙市安全生产监督管理局颁发的《危险化学品经营许可证》。2016年7月5日，锐驰公司向长沙县商务局出具了一份《声明》：我公司于2013年5月5日通过长沙县国土资源局网上交易系统竞得[2013]网挂13号地块，并于当月缴清出让金和相关税费。现因前期投资较大，后续投入资金非常困难。为不使项目搁浅，在不改变原土地性质的前提下，将该项目转让至中石化长沙分公司。2018年1月12日，长沙市安全生产监督管理局发布公告撤回了本案所涉加油站的《危险化学品经营许可证》，内容为：中石化湖南长沙县黄江加油站，于2016年5月20日取得我局颁发的《危险化学品经营许可证》，因该站与锐驰公司发生加油站建设用地使用权纠纷，根据长沙市中级人民法院民事判决书（2017）湘01民终7287号的终审判决结果，中石化湖南长沙县黄江加油站不能取得该加油站建设用地使用权及相关产权。我局根据《行政许可法》和《危险化学品经营许可证管理办法》的相关规定，按照国务院法制办公室《撤回、撤销、注销、吊销行政许可的适用规则》的相关规定，作出撤回中石化湖南长沙县黄江加油站的《危险化学品经营许可证》的决定，现予以公告。 2016年7月15日中国石化长沙分公司提交湖南省成品油仓储、零售经营批准证书发放登记表，该登记表中长沙县商务局盖章同意。2016年7月15日中国石化长沙分公司提交了湖南省成品油经营批准证书变更申报表,变更理由是买卖转让,该变更申报表中长沙县商务局盖章同意。由于上述行政手续没有完成,故本案涉案加油站的土地及湖南省成品油经营批准证书等都登记在锐驰公司的名下。又查明,诉争的加油站原系长沙轴承厂所有,2004年12月30日,长沙轴承厂与锐驰公司签订《轴承厂加油站合作合同》合作时间为四十年,即2005年1月18日至2045年1月17日,合同对合作形式、利益分配、职工安置、权利义务等事项进行了约定，合同第四项第7条中明确,锐驰公司未经长沙轴承厂同意不得转让加油站经营权及由长沙轴承厂投资部分的资产设备。2010年8月长沙县环境保护局出具了《关于锐驰公司长沙县黄兴轴承厂加油站项目环境影响报告表的审批意见》,2010年11月长沙县发展和改革局作出关于转发《长沙市发展和改革委员会关于核准长沙轴承厂加油站项目的批复》的通知,同意建设。2013年4月3日长沙县国土资源局国有土地使用权挂牌出让诉争土地公告,该公告备注(2013)网挂13号土地使用权与特许经营权捆绑挂牌。竞得人须持有省商务厅批准同意与该宗地对应的湖南省新建加油站(点)申报表或预核准文件方可参加竞买。2013年5月,锐驰公司以1480万元竞得该宗土地并支付了土地款及各项契税,2013年11月15日取得该宗土地权属证【权证号：长国用（2013）第776号】，2014年4月23日取得长沙轴承厂加油站项目建设用地规划许可证。2014年4月28日长沙县住房和城乡建设局作出《关于长沙轴承厂初步设计的批复》,2014年9月长沙县气象局作出《防雷装置设计核准书》,2014年10月15日长沙县公安消防大队出具《建设工程消防设计审核意见书》,2014年10月30日,长沙市安全生产监督管理局作出《关于锐驰公司长沙轴承厂加油站安全条件审查批准书》。上述行政审批均由锐驰公司以自己名义申报。 锐驰公司认为，中石化长沙分公司在委托合同解除前曾在案涉加油站经营，委托合同解除后，应向锐驰公司返还经营期间的利润。另案涉加油站的《危险化学品经营许可证》一直在中石化长沙分公司名下，直至2018年1月12日被撤回，影响了锐驰公司的正常经营，应赔偿相应经济损失，遂诉至本院。 以上事实有《委托合同》、《关于补充协议》、《补充协议》、（2017）湘01民终7287号民事判决书、（2017）湘民申3756号民事裁定书、《声明》、公告、当事人陈述及庭审笔录等证据材料在卷佐证。 本院认为：一、关于中石化长沙分公司是否应当向锐驰公司支付试营业期间的利润及资金占用费的认定。 原告锐驰公司主张，中石化长沙分公司在委托合同解除前曾在案涉加油站经营，委托合同解除后，应向锐驰公司返还经营期间的利润。原告向本院提交了（2016）湘0105民初5041号案件的庭审笔录，在该笔录中的第9页第14-15行，中石化长沙分公司的委托诉讼代理人认可了曾经营的事实，锐驰公司据此向本院提出相关诉请。本院认为，从原告锐驰公司与被告中石化长沙分公司签订的《委托合同》第一段就可以看出，双方在委托合同成立时，原告锐驰公司已明确表示放弃经营权。且中石化长沙分公司于2016年5月5日向长沙市安全生产监督管理局申办《危险化学品经营许可证》时，经办人系毛德雄，根据案涉加油站建设图纸会审记录建设单位名车称加盖了锐驰公司公章，参加人姓名处有毛德雄的签字，可以证明毛德雄系锐驰公司工作人员，在中石化长沙分公司办理《危险化学品经营许可证》时，锐驰公司予以配合。 原告锐驰公司主张的被告试营业期间系自2016年1月至2016年9月25日，被告中石化长沙分公司在本案中否认曾有过经营行为。被告中石化长沙分公司取得《危险化学品经营许可证》的时间为2016年5月20日，显然与原告主张不符。现原告锐驰公司无法举证证明具体营业时间，此外，即便中石化长沙分公司在2016年9月25日之前有过经营行为，也是在双方委托合同解除之前。根据（2016）湘0105民初5041号民事判决及（2017）湘01民终7287号民事判决中的认定，系锐驰公司行使受托人任意解除权及继续履行合同存在障碍才导致合同的解除，且合同的解除不能归责于中石化长沙分公司，故本院对锐驰公司要求被告中石化长沙分公司支付2016年1月至9月25日期间的试营业利润及对应资金占用费的诉请，不予支持。对锐驰公司在本案审理过程中申请调取中石化长沙分公司相关财务资料及经营利润、停业期间损失的鉴定，本院均不予准许。 二、中石化长沙分公司是否应当向锐驰公司支付2016年9月26日至2018年1月12日期间的经营损失。 中石化长沙分公司于2016年9月21日向本院起诉，要求锐驰公司继续履行《委托合同》及相关协议，直至2017年11月17日，长沙市中级人民法院做出终审判决，解除《委托合同》及相关协议。《委托合同》及相关协议自2017年11月17日解除，从上文可知原告锐驰公司无权主张2017年11月17日之前的相关经营损失，此处不再赘述。2018年2月12日，长沙市安全生产监督管理局发布公告撤回本案所涉加油站的《危险化学品经营许可证》。自2017年11月17日起至2018年2月12日，在此期间内长沙市安全生产监督管理局依法作出相关撤回决定，属行政机关处理相关行政事务的合理期间，被告中石化长沙分公司并未占用加油站有经营行为。故本院对锐驰公司要求中石化长沙分公司支付2016年9月26日至2018年1月12日期间经营损失的诉请，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第四百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十八条的规定，判决如下： 驳回原告长沙锐驰实业有限公司的全部诉讼请求。 案件受理费151998元，保全费5000元，共计156998元。由原告长沙锐驰实业有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 长  许洪源 人民陪审员  柳 良 人民陪审员  刘丽清 二〇一九年四月二日 本件与原件核对无异 法官 助理  龙泽兰 代理书记员  易瑞洁 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五条当事人应当遵守公平原则确定各方的权利和义务。 第四百一十条委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。 当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。 宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。 宣告离婚判决，必须告知当事人在判决发生法律效力前不得另行结婚。