广东省广州市海珠区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0105刑初109号公诉机关广州市海珠区人民检察院。被告人梁某雄，男，1968年3月3日出生，汉族，广东省广州市人，文化程度小学，户籍地广州市荔湾区。2015年9月10日因犯容留他人吸毒罪被本院判处有期徒刑六个月，同年11月6日刑满释放。因本案于2018年9月18日被羁押，同月19日被刑事拘留，同年10月22日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。指定辩护人郝美林，北京市盈科（广州）律师事务所律师。广州市海珠区人民检察院以穗海检诉刑诉[2019]34号起诉书指控被告人梁某雄犯贩卖毒品罪，于2019年1月10日向本院提起公诉，并建议本案适用简易程序审理。本院依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市海珠区人民检察院指派检察员柴姝出庭支持公诉，被告人梁某雄及其辩护人郝美林到庭参加了诉讼，现已审理终结。公诉机关指控：2018年8月31日、9月1日、9月4日、9月5日、9月7日、9月14日，被告人梁某雄六次向周某贩卖价值人民币100元至325元不等的毒品。同年9月18日，被告人梁某雄通过微信收取周某支付的人民币220元的毒资后，携带一包块状物（净重0.86克，检出海洛因成分）到本市海珠区宝岗大道xx号门口时被抓获。公诉机关认为，被告人梁某雄无视国家法律，贩卖毒品海洛因，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人梁某雄曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚。鉴于被告人梁某雄当庭翻供，取消其具有坦白情节的认定，建议对被告人梁某雄判处有期徒刑三年以上五年以下，提请本院判处。被告人梁某雄对指控的罪名无异议，对指控的事实有异议，辩称其仅实施了指控的2018年9月18日贩卖毒品的行为，其没有在2018年8月31日、9月1日、9月4日、9月5日、9月7日、9月14日共六次向周某贩卖毒品。其与周某案发前的微信转账记录系周某转给其的工资款记录。被告人梁某雄的辩护人提出以下辩护意见：1、公诉机关指控被告人梁某雄2018年8月31日、9月1日、9月4日、9月5日、9月7日、9月14日存在贩卖毒品的行为事实不清、证据不足，无法排除合理怀疑。（1）证人周某的证言存在重大瑕疵，无法排除合理怀疑。首先，周某的证人证言系在被羁押的状态下取得。其次，侦查机关存在疲劳审讯行为。证人周某两份询问笔录时间连续长达6小时，明显系疲劳审讯而取得。其证言不宜作为定案依据。（2）被告人梁某雄供述存在瑕疵，侦查人员存在骗供、诱供及疲劳审讯行为。被告人梁某雄第一次、第二次讯问笔录存在连续讯问情形，其有罪供述系疲劳审讯而取得。其供述不宜作为定案依据。（3）本案缺乏物证。仅凭聊天记录和转账记录难以认定梁某雄在2018年8月31日、9月1日、9月4日、9月5日、9月7日、9月14日有向周某贩卖毒品的行为。2、被告人梁某雄2018年9月18日贩卖毒品属于犯罪未遂，可以对其从轻、减轻处罚。梁某雄与周某的毒品交易尚未完成即被民警抓获，应认定为犯罪未遂。3、被告人梁某雄归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。4、被告人梁某雄犯罪情节较轻，未造成严重后果。涉案毒品数量为海洛因0.86克，且主要供其本人吸食，请求法庭对其从轻处罚。5、被告人梁某雄认罪悔罪，认罪态度好，且身患严重疾病，请求法庭对其酌情从轻处罚。综上，请求法庭对被告人梁某雄判处有期徒刑三年以下。经审理查明：被告人梁某雄于2018年8月31日、9月1日、9月4日、9月5日、9月7日、9月14日，先后六次向周某贩卖价值人民币100元至325元不等的毒品。同年9月18日，被告人梁某雄通过微信收取周某支付的人民币220元的毒资后，携带一包块状物（净重0.86克，检出海洛因成分）到本市海珠区宝岗大道1373号门口时被抓获。上述事实，有公诉机关当庭出示并经控辩双方公开质证，本院查证属实予以确认的下列证据证实：1、广州市公安局海珠区分局出具的受案登记表、立案决定书、抓获经过、到案经过、侦查报告，证实本案的立案、侦破情况及被告人梁某雄的到案经过。民警在广州市海珠区江燕路268号中源御品附近工作时抓获涉嫌吸毒的周某，后得知周某正准备与一名叫“洪仔”的贩卖毒品嫌疑人进行毒品交易，便根据周某提供的线索抓获被告人梁某雄。2、广州市公安局海珠区分局出具的现场勘验检查工作记录、现场辨认笔录及现场照片，证实案发现场情况。被告人梁某雄签认称，其案发当天携带涉案毒品到海珠区宝岗大道1373号门口准备毒品交易。3、广州市公安局海珠区分局出具的搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、随案移送清单、涉案物品移交清单，证实2018年9月18日17时25分，民警依法对被告人梁某雄的人身及随身物品进行搜查，经搜查，在被告人梁某雄身上搜出手机1部、人民币1800元、双喜香烟盒1个、白色块状物1包。上述物品均已扣押。4、广州市公安局海珠区分局出具的提取笔录、检定证书、毒品称重照片、称量取样笔录，经被告人梁某雄签认，证实民警依法对涉案毒品进行称重及取样。5、缴获的手机、毒品、毒资照片，均经被告人梁某雄签认。6、微信聊天记录照片，经被告人梁某雄、证人周某签认，证实上述微信收款记录就被告人梁某雄与证人周某于2018年8月31日、9月1日、9月4日、9月5日、9月7日、9月14日、9月18日交易毒品的收款记录。7、中国移动通信集团广东有限公司广州分公司提供的被告人梁某雄电话号码为139××××7361的通话记录清单，证实被告人梁某雄与证人周某在2018年8月31日、9月1日、9月4日、9月5日、9月7日、9月15日、9月18日存在多次通话记录。8、电子数据检查工作记录，证实公安机关依法对被告人梁某雄的手机进行了电子勘验。9、被告人梁某雄的户籍材料，证实被告人梁某雄的身份情况。10、本院作出的（2015）穗海法刑初字第1190号刑事判决书，广州市海珠区看守所出具的刑满释放证明书，证实被告人梁某雄因犯容留他人吸毒罪于2015年9月10日被本院判处有期徒刑六个月，同年11月6日刑满释放。11、广东省广州市公安司法鉴定中心出具的穗公（司）鉴（理化）字[2018]01765号检验报告，证实经鉴定，1号检材检出海洛因成分。12、证人周某的证言及辨认笔录，证实2018年9月18日15时许，其打电话给“洪仔”要求购买220元毒品海洛因，并先行通过微信转账方式向“洪仔”转账220元。“洪仔”与其约好一个小时后在广州市海珠区保利红棉花园附近取毒品海洛因。当其走到广州市海珠区江燕路268号中源御品附近时被民警抓获，后其向民警提供了“洪仔”的线索。民警随后在广州市海珠区宝岗大道1373号门口将“洪仔”抓获，并将其二人带回派出所审查。其先后于2018年8月31日、9月1日、9月4日、9月5日、9月7日、9月15日、9月18日共七次向“洪仔”购买100元至325元不等的毒品。其二人一般会约在海珠区江南西附近的一条臭涌边上及海珠区保利红棉花园门口进行毒品交易。其前六次购买毒品都有支付毒资给“洪仔”，“洪仔”也给了毒品给其。经辨认照片，辨认出被告人梁某雄就是“洪仔”。13、被告人梁某雄在侦查阶段的供述及辨认笔录，供称2018年9月18日16时许，其接到“装修佬”的电话，他要求购买220元的海洛因。因其二人曾交易过，双方熟悉，“装修佬”通过微信向其转账220元。其收到钱后就拿了1包用白色透明塑料袋包装的重0.86克的海洛因，装到一个红双喜烟盒内，前往约定的广州市海珠区宝岗大道1373号门口进行毒品交易。17时许，当其到达广州市海珠区宝岗大道xx号门口时就被民警抓获。其于2018年8月31日、9月1日、9月4日、9月5日、9月7日、9月14日，先后六次向周某贩卖价值人民币100元至325元不等的毒品，毒品重量0.3克至0.9克不等。其被扣押的3800元应该都是贩卖毒品给“装修佬”获得的毒资。对于被告人的辩解及辩护人的辩护意见，本院综合评判如下：1、关于本案证人周某的证言的证据能力分析。经查，根据公安机关出具的抓获经过、证人周某的证言，可以证实民警在工作时因怀疑周某有吸毒嫌疑而将其抓获。周某到案后即向民警提供被告人梁某雄向其贩卖毒品的线索。虽证人周某前后两次询问时间共计6小时，但该询问时长并未明显超过必要限度，尚在合理范围内，不足以证实证人周某受到了侦查人员的疲劳审讯。证人周某在依法接受办案民警询问后均在询问笔录后签名捺印并签署“以上笔录我看过，与我说的一样”等文字，部分内容有证人修改的地方，且均经证人捺印表示确认。故证人周某在侦查阶段的证言，本院予以采信。2、关于本案被告人梁某雄的证据能力分析。经查，根据被告人梁某雄在侦查阶段的多堂讯问笔录，显示被告人梁某雄在被抓获后第一次接受讯问时长为1小时16分，第二次接受讯问时长为41分钟。上述两次讯问时长并未明显超过必要限度，尚在合理范围内，不足以证实被告人梁某雄受到了侦查人员的疲劳审讯。被告人梁某雄在依法接受办案民警询问后均在询问笔录后签名捺印并签署“以上笔录我看过，与我说的一样”等文字，部分内容有证人修改的地方，且均经被告人捺印表示确认，故被告人梁某雄在侦查阶段的供述，本院予以采信。被告人梁某雄当庭翻供没有合理理由，辩解明显有避重就轻之嫌，本院不予采纳。3、关于被告人梁某雄贩卖毒品的次数问题。经查，根据证人周某的证言，其证称曾先后七次向被告人梁某雄购买毒品。被告人梁某雄在侦查阶段的多堂供述，亦稳定供称其曾先后七次向周某贩卖毒品。上述事实另有公安机关出具的抓获经过、到案经过、侦查报告、微信聊天记录照片等书证予以佐证，足以证实被告人梁某雄多次向周某贩卖毒品的事实。被告人梁某雄的行为已构成贩卖毒品罪。4、关于被告人梁某雄的行为是否属于犯罪未遂的问题。经查，根据公安机关出具的抓获经过、侦查报告、搜查证、搜查笔录、微信聊天记录照片、证人周某的证言、被告人梁某雄侦查阶段的供述，可以证实证人周某在案发当天已先行通过微信向被告人梁某雄支付毒资220元，被告人梁某雄随后携带涉案毒品至双方约定的交易地点等待交易。被告人梁某雄的上述行为显示其已进入毒品的实际交易环节，应认定为犯罪既遂，故辩护人的该项辩护意见缺乏依据，本院不予采纳。本院认为，被告人梁某雄无视国家法律，多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人梁某雄的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人梁某雄曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下：一、被告人梁某雄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月18日起至2023年3月17日止），并处罚金人民币五千元（罚金在本判决发生法律效力之次日内向本院立即缴纳）。二、扣押的手机1部、香烟盒1个、人民币3800元、白色块状物1包，均予以没收（由广州市公安局海珠区分局代为执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  陈 澎人民陪审员  简日成人民陪审员  叶锦洪二〇一九年四月十六日书 记 员  高 原蒋芷欣冯志焕冯健仪