山东省临沂市河东区人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁1312民初446-4号原告临沂市某某汽车销售有限公司。法定代表人赵某宾，经理。住临沂市河东区。委托代理人赵某宾，男，汉族，居民，住临沂市河东区。被告高某，男，1985年6月9日生，汉族，居民，住山东省费县。被告程某田，男，1996年10月25日生，汉族，居民，住临沂市河东区。被告程某利，男，1969年2月12日生，汉族，居民，住临沂市河东区。被告李某菊，女，1970年9月12日生，汉族，居民，住临沂市河东区。原告临沂市某某汽车销售有限公司与被告程某田、程某利、高某、李某菊借款合同纠纷一案，本院2019年1月14日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告临沂市某某汽车销售有限公司的委托代理人赵某宾到庭参加诉讼，被告程某田、程某利、高某、李某菊经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决或调解四被告偿还垫付款84778.76元；2、请求法院依法判决被告程某田、程某利、李某菊因违反反担保合同支付违约金17400元；3、请求法院依法判决或调解四被告向原告支付代偿金额占用期间主合同被告与主债权人约定的三年利率的10.43%的利息；4、请求法院依法判决或调解四被告向原告支付代偿金额占用期间的日万分之五违约金；6、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年10月29日，被告高某因向中国工商银行股份有限公司临沂河东支行申请汽车消费贷款，与我公司签订委托担保合同，合同约定被告所借87000元的贷款由我方承担连带责任保证，期限36个月，如被告在履行期间不能按时偿还贷款，由我方代偿的，我方有权要求被告承担代偿金额占用期间的利息并承担代偿金额占用期间的日万分之五违约金。同日，被告程某田、程某利、李某菊与我方签订了反担保合同，自愿为高某的债务承担连带责任的保证，如违反合同需支付贷款额20%的违约金，合同签订后被告高某履行至2017年11月便不再按约定向工商银行还款，我方代其向工商银行偿还贷款共计84778.76元。我方多次要求被告偿还，被告拒不偿还，为此原告具状起诉。被告程某田、程某利、李某菊、高某在法定期限内均未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。原告提交的证据包括：1、原告的公司登记信息。2、借款抵押合同，欲证实2017年9月29日原告与高某签订借款抵押合同，约定抵押人向抵押权人设定抵押的财产为车牌鲁Ｑ×××××车辆。并约定抵押权人为抵押人提供保证，按照《借款合同》、《保证合同》约定向中国工商银行股份有限公司临沂河东支行履行保证义务所支付的贷款本息、违约金、损害赔偿金、罚息等。3、委托担保合同，欲证实借款人是高某，保证人是原告，借款数额87000元，期限自2017年9月30日至2020年9月30日，如果违约被告承担20%违约金。4、履约保证书，欲证实如果被告违约不履行合同义务，原告有权要求被告承担违约责任。5、反担保合同补充。6、担保合同，证实被告程某田、程某利、李某菊作为担保人自愿承担担保责任。7、银行转款记录，欲证实被告没有按照约定偿还银行贷款，原告替被告共计偿还84778.76元，该款汇至被告高某在中国工商银行的贷款账户，支付的时间是2017年12月7日。8、赵玉鹏的说明一份，欲证实赵玉鹏2017年12月7日的汇款是按原告公司的要求偿还的被告贷款。被告高某、程某田、程某利、李某菊均未提交证据。本院对当事人提交的证据真实性予以确认并认定事实如下：2017年9月29日原告与被告高某签订委托担保合同，约定“甲方向中国工商银行股份有限公司临沂河东支行申请办理汽车消费贷款，现委托乙方为其提供连带担保，经双方协商一致，对相关事项约定如下：甲方向主债权人借款87000元，期限为36个月…甲方现委托乙方为主合同约定的债务向主债权人提供连带保证，委托保证期间为主合同约定的主债务履行期届满之日起两年…甲方未按主合同约定偿还债务，致使乙方代为偿还银行贷款本息及违约金，甲方自愿向乙方支付资金占用期间的利息（以主合同甲方与主债权人约定的利率计算），并承担代偿金额日万分之五的违约金”。其中甲方为高某，乙方为临沂市某某汽车销售有限公司。同日原告与被告签订借款抵押合同一份，约定“由抵押权人为抵押人提供金额为87000元的连带责任保证…抵押人向抵押权人设定抵押的财产为车牌号码鲁Ｑ×××××的现代牌车辆…抵押权人为抵押人提供保证，按照《借款合同》、《保证合同》约定向中国工商银行股份有限公司临沂河东支行履行保证义务所支付的贷款本息、违约金、损害赔偿金、罚息及《委托保证合同》对抵押人产生的债权和实现该债权的费用…”。该合同中的抵押权人为临沂市某某汽车销售有限公司，抵押人为高某。原、被告同时还签订有反担保合同。2017年9月29日原告与程某田、程某利、李某菊签订担保合同一份，其中约定“乙方自愿为原债务人高某在中国工商银行申请的鲁Ｑ×××××汽车分期贷款业务承担连带担保责任。如若逾期乙方自愿代替原债务人偿还全部银行欠款，并支付甲方20%违约金…”。2017年12月7日原告公司职工赵玉鹏受公司委托将逾期未偿还的银行贷款转账至高某在中国工商银行的贷款账户中，共计84778.76元。本院认为，一、本案存在三个法律关系：1、高某与中国工商银行河东支行之间为借贷关系。2、临沂市某某汽车销售有限公司与高某之间的担保及反担保合同关系。3、程某田、程某利、李某菊与临沂市某某汽车销售有限公司之间的担保合同关系。根据本院认定的事实及法律关系，高某在中国工商银行办理购车贷款后，应按借款协议偿还本息，在高某违约未能及时还本付息的情况下，原告代偿的84778.76元应由被告高某予以返还。对于原告主张的按照10.43%支付资金占用期间的利息及按照日万分之五计算违约金的诉求，本院认为在原告与被告高某签订的委托担保合同中约定“甲方未按主合同约定偿还债务，致使乙方代为偿还银行贷款本息及违约金，甲方自愿向乙方支付资金占用期间的利息（以主合同甲方与主债权人约定的利率计算），并承担代偿金额日万分之五的违约金”。该约定明确了资金占用期间的利息为主合同中约定的利息，而日万分之五违约金的约定，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。故在原告并未提交证据证实主合同利息的计算方式且按照年利率10.43%加日万分之五违约金的数额高于年利率24%的情况下，本院支持被告自原告代为偿还银行贷款之日起至实际履行之日止的违约金，按照日万分之五进行计算。对于担保人程某田、程某利、李某菊，三被告与原告签订担保合同的时间为2017年9月29日，《中华人民共和国担保法》第十九条，当事人对保证方式没有约定或约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十六条连带保证责任的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期限届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中原告于2017年12月已经代高某偿还了银行贷款本息，故高某的逾期付款日期应在2017年12月7日之前，在被告高某出现逾期还款时，被告程某田、程某利、李某菊的担保时效就开始计算，因此三担保人的担保期限最晚应自2017年12月7日开始计算六个月，至本案原告向法院起诉主张权利，已经超过六个月的除斥期间，故原告对担保人提出的诉求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告高某于本判决生效之日起五日内向原告临沂市某某汽车销售有限公司偿还贷款84778.76元及违约金（违约金自2017年12月7日起至实际履行之日止，按照日万分之五计算）。二、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2345元，减半收取1173元，保全费元，由被告高某承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审判员 武 威二〇一九年四月十日书记员 孙甲义