广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0605民初26359号原告：佛山市优邦建材科技有限公司，住所地广东省佛山市南海区狮山镇。法定代表人：刘文兵。委托诉讼代理人：朱永琪，广东永祺律师事务所律师。委托诉讼代理人：范志霞，广东永祺律师事务所律师。被告：郭周华，男，1974年12月6日出生，汉族，住湖南省嘉禾县，被告：郭志平，男，1998年1月8日出生，汉族，住湖南省嘉禾县，上述两被告共同委托诉讼代理人：李凌，湖南嘉明律师事务所律师。原告佛山市优邦建材科技有限公司诉被告郭周华、郭志平合伙协议纠纷一案，本院于2018年12月25日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员**文独任审判，于2019年2月26日公开开庭进行了审理。原告法定代表人刘文兵及其委托诉讼代理人朱永琪到庭，被告郭周华、郭志平及其共同委托诉讼代理人李凌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.两被告退回非法经营所得12万元并支付12万元的违约金；2.两被告支付2017年10月、11月、12月的货款93935.20元及违约金20978.80元（违约金以93935.20元为本金按月利率2%从2018年1月2日计算至2018年12月3日，共计335日）；3.被告向原告支付从2018年12月4日起至实际清偿日止的货款利息（该利息以114914元（93935.20元+20978.80元）为本金按月利率2%计算）；4.判令本案诉讼费由被告承担。为支持自己主张，原告提供了如下证据：1.原告《营业执照》、被告郭周华、郭志平《居民身份证》复印件各1份，用以证明原、被告的诉讼主体资格。2.《合作协议》原件1份，用以证明原告法定代表人刘文兵与被告郭周华于2014年8月8日签订《合作协议》，由被告郭周华出部分资金与原告共同销售原告的产品。3.《廉洁自律承诺书》原件1份，用以证明被告郭周华承诺在原告处工作期间不贪污、不受贿、不以任何形式侵占公司财产，否则愿意以非法所得的十倍进行赔偿并公示，同意原告对违返承诺的行为拥有法律追责权，触犯刑法的，由原告移送司法机关处理。4.《合作续展协议》原件1份，用以证明由之前双方合作销售原告的产品改为由被告郭周华独立核算、销售，签订协议后，被告郭周华与其儿子郭志平一起销售。5.《承诺保证书》原件1份，用以证明2017年9月10日前，两被告与原告合作销售原告产品期间违反合作协议，私自从第三方向原告的客户供货造成原告损失，经协商，两被告同意向原告退回所获利12万元，还愿意支付原告12万元作为违约金，同时保证今后只销售原告的产品。6.原告的跟单王琼芳与被告郭周华微信聊天记录截图打印件1份；7.被告郭志平签名确认的未付款明细表原件1份；证据6、7，用以证明被告郭志平确认欠2017年10月、11月、12月的3个月货款共93901.80元，被告郭周华确认货款10月、11月、12月的3个月货款总数93935.20元。8.光盘1只；9.文字说明原件1份；证据8、9，用以证明被告于2018年3月7日与原告签订《承诺保证书》所述的内容属实。10.杨珍《居民身份证》复印件1份；11.《工作检讨书》原件1份；12.被告郭周华与原告业务员杨珍微信聊天记录截图打印件26份；证据10-12，用以证明被告郭周华除自己私自从第三方供货给原告的客户外，还怂恿杨珍用同类的方式获利。13.《证明》（王其雄）原件1份，用以证明两被告多次违反双方约定多次销售第三方的产品。14.佛山博易居名门郭周华与刘文兵微信聊天记录截图打印件3份，用以证明被告发给刘文兵的结算单，刘文兵没有予以确认，且被告微信转账的18068元与本案无关。被告郭周华、郭志平辩称，1.本案原告主体不适格，应依法驳回原告的起诉，被告郭周华曾与刘文兵签订《合作协议》等，并没有与原告签订合同，被告郭周华与原告不存在合同等权利义务关系，原告的诉讼资格没有任何法律事实和依据。2.被告郭志平并非与刘文兵签订《合作协议》的当事人，也不是原告的员工，郭志平也没有与郭周华共事，并无任何关联，因此被告郭志平也不是本案适格的被告，应当依法驳回原告对被告郭志平的起诉或诉求。3.原告要求被告郭周华退回非法经营所得12万元并支付12万元违约金的事实没有事实和法律依据，应依法驳回原告的诉讼请求，首先本案原告的主体不适格，诉请没有任何依据要求，两被告没有销售第三方产品，也没有非法经营获利，且刘文兵要求被告签订的《承诺保证书》是被迫签订的，不是被告的真实意思表示，2018年3月8日，被告郭周华要求郭志平开车接被告郭周华到刘文兵处要求退还款项等，但刘文兵强迫两被告签字，刘文兵表示若不签字，股金就不退还，且不能把车辆开走，两被告不愿意签字，刘文兵找打手威胁两被告，两被告才签字，事后刘文兵从协议书上后补上的文字，因此没有证据可证实两被告销售哪家第三方的产品，具体产品名字是什么，数量有多少，单价多少，订货价多少，如何获利，刘文兵完全是凭空捏造事实，设下圈套陷害两被告。4.2018年3月8日后，刘文兵胁迫两被告在空白的《承诺保证书》上签字，陷害被告郭周华，被告郭周华就离开了刘文兵的公司，再没有与刘文兵合作产品配送业务，郭周华早已退出自负盈亏的合作。2018年3月8日后，被告郭周华怎么会在配送过程当中有违约行为，没有违约的事实要求支付违约金没有任何依据。被告郭周华并不欠原告货款，被告郭周华与刘文兵的《合作协议》到期进行结算，刘文兵答应退还被告郭周华退出合伙股金5万元，利润分红50332元，送货车辆折价款37240元。为支持自己主张，两被告提供了如下证据：1.结算单原件1份，用以证明被告郭周华于2018年3月8日到刘文兵处进行合伙结算，要求退还合伙股金5万元、车辆的折价款37240元和利润分红50332元的事实2.刘文彬（刘文兵）通话记录截图打印件1份，用以证明被告郭周华与刘文兵于2018年10月5日通话中有谈及到股金退还、车辆折价款和利润分红，刘文兵同意退还予被告郭周华。3.被告郭周华与刘文彬（刘文兵）微信聊天记录截图打印件1份，用以证明郭周华把18068元通过微信转账予被告刘文兵。4.《流动人口办理居住登记回执》原件1份，用以证明被告郭志平居住在广东省××××号新莞出租屋的事实，没有像原告所说的在帮原告做业务。5.嘉禾县博易居名门店《营业执照》复印件1份，用以证明在2018年3月后，郭周华就回到老家筹备自己的门窗店，于2018年7月9日成立嘉禾县博易居名门店，在2018年3月后与刘文兵没有业务往来，不存在销售第三方产品的事实。庭审中，本院组织双方进行了质证、辩证。经审查，双方当事人提供的证据材料客观真实，能够反映本案事实，结合当事人的陈述，本院确认如下事实：佛山市优邦建材科技有限公司（以下简称优邦公司）是刘文兵于2016年3月22日投资开办的一人有限责任公司。2014年8月8日，刘文兵（甲方）与被告郭周华（乙方）签订了《合作协议》一份，约定：郭周华与刘文兵共同成立修边线配送车队，共同运营居瓷美系列修边线等瓷砖辅助材料，由郭周华负责产品的销售，但只限于开发粤北区域市场，甲方有代理商的地区乙方不得送货；双方共同投资，刘文兵以货车一辆作价3.2万元、货物作价7万，合共10.2万元作为投资，占51%股份，郭周华投入现金5万元及绩效虚拟股4.8万元，合共9.8万元，占49%股份；合作期限为三年，自2014年8月8日至2017年8月8日止；乙方年底收不回货款超过5万元减分红5%，6万元减分红6%，以此类推，解除合同时收不回的货款直接从乙方分红和股金中扣除等。2017年9月10日，刘文兵（甲方）与被告郭周华（乙方）签订了《合作续展协议》一份，约定：双方一致同意合作方式由双方共同管理原配送市场转变为由乙方独立管理市场，但乙方所有配送产品必须是甲方生产经营的产品；2017年8月18日前所配送出货产生的欠款62103元，由乙方负责收回，抵扣乙方的年度分红；甲方给予乙方每月10万元的货款信用金，但乙方必须在每月1日前将上月的信用金付清，否则甲方有权取消授信，并按欠款金额的百分之一每天收取乙方的违约金；乙方每年为优邦公司不能完成销售额120万元时，甲方有权收回管理权；本协议与2014年双方签订的合作协议具有同等法律效力等。2018年3月8日，被告郭周华、郭志平（属父子关系）在原告刘文兵拟好的《承诺保证书》上填写本人姓名及身份证号码，并签名。主要内容为：在2017年为刘文兵经营的优邦公司物流配送期间，违反合作协议精神，私自向优邦公司的客户佛冈市易尚国际家居馆供货，货款为40万元，本人从中非法获利12万元；并承诺之后会严格执行双方签订的2014年《合作协议》及2017年《合作续展协议》，如有违反，本人愿意退回之前非法获得的12万元和支付12万元的违约金给原告。现原告认为被告父子签订承诺保证书后，仍向优邦公司的客户销售第三方的同类产品，给优邦公司造成重大的经济损失。为此，原告于2018年12月25日向本院提起诉讼。另查，（一）根据原告提供的证据6显示，被告郭周华微信中确认欠优邦公司2017年10月货款71868.20元、11月货款16356元、12月货款5711元，3个月货款总数93935.20元。（二）根据原告提供的证据7显示，被告郭志平确认欠优邦公司2017年10月货款71868.20元、11月货款16322.60元、12月货款5711元，3个月货款总数93901.80元。但庭审中，被告郭志平对“郭志平”的签名不予确认。（三）根据被告郭周华提供的其单方制作的证据1结算单显示：1.至2017年8月14日止，刘文兵应支付郭周华合伙股金5万元、车辆的折价款37240元、利润分红50332元，应补的加油费100元，扣除郭周华自负的应收货款62103元，刘文兵还应支付郭周华75569元。2.2017年10月、11月、12月欠厂里小王货款93901元，由郭周华负责收回，故郭周华应补回刘文兵18332元（93901元-75569元）。但庭审中，刘文兵认为双方尚未对合伙事务进行结算，本案中不应处理其双方之间的合伙事务。（四）根据原告提供的证据14、被告提供的证据3显示：1.刘文兵对郭周华微信发的结算单（即被告郭周华提供的证据1）不予确认。2.郭周华认为厂里（即优邦公司）应退回其264元，故其尚欠刘文兵18068元（18332元-264元），并于2019年2月2日通过微信转账支付给了刘文兵。本院认为，本案的争议焦点在于：（一）原告的主体是否适格；（二）如原告主体适格，其诉讼请求是否有事实依据是否符合法律规定。关于第一个焦点。本案双方当事人之间存在两种法律关系，包括自2014年8月8日至2017年8月18日止的合伙关系及2017年9月10日之后的合作关系。本案主要事实发生在2017年9月10日之后的双方合作关系期间，而在庭审中，刘文兵明确表示本案中不应处理其双方之间的合伙关系事务，故本案中只处理双方的合作关系。经审查，2017年9月10日，刘文兵（甲方）与被告郭周华（乙方）签订《合作续展协议》时，优邦公司已经成立，刘文兵是其一人有限责任公司的唯一股东，《合作续展协议》中也提到乙方每年应为优邦公司完成销售额120万元的内容，故应认为刘文兵与优邦公司在财产上是混同的，优邦公司作为原告主体提起诉讼，其主体适格，两被告对此提出的答辩意见，本院不予采纳。关于第二个焦点。1.关于退回非法经营所得12万元并支付12万元违约金的问题。本案中，根据现有证据，在被告郭周华、郭志平（属父子关系）出具《承诺保证书》之后，并没有充分证据证实两被告存在违反《合作续展协议》的违约行为，故原告的该请求缺乏事实依据，本院不予支持。2.关于2017年10月、11月、12月的货款金额的问题。首先，被告郭周华在微信中确认欠优邦公司2017年10月货款71868.20元、11月货款16356元、12月货款5711元，3个月货款总数为93935.20元。其次，虽然被告郭周华在自己制作的结算单中只确认欠93901元，但被告郭志平对此欠款金额的对账单上“郭志平”的签名却不予确认。综上，本院确认被告郭周华尚欠优邦公司2017年10月、11月、12月3个月货款总数为93935.20元，被告郭周华应当清偿。原告请求被告郭志平共同承担清偿责任，由于被告郭志平不是《合作续展协议》的相对方，且没有其他充分证据予以证明其应承担连带责任，故本院对此请求不予支持。3.关于支付违约金的问题。根据《合作续展协议》的违约金约定，郭周华拖欠货款金额并没有超出每月货款信用金10万元，故原告请求从2018年1月2日开始支付违约金，没有依据，本院不予支持，但自原告起诉之日起，被告郭周华应支付逾期付款的利息予原告。综上所述，原告的诉讼请求有理部分，本院予以支持，其他部分，本院予以驳回。为此，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告郭周华应当于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告佛山市优邦建材科技有限公司2017年10月货款71868.20元、11月货款16356元、12月货款5711元，合共货款93935.20元及以93935.20元为本金自2018年12月25日起至实际清偿日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息。二、驳回原告佛山市优邦建材科技有限公司的其他诉讼请求。本案受理费3311.86元（原告已预交），由原告负担2237.67元，被告郭周华负担1074.19元。被告郭周华负担的受理费应于本判决发生法律效力之日起十日内迳付还予原告，本院不另收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  **文二〇一九年四月四日书记员  张俐俐