浙江省温州市瓯海区人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2018）浙0304行赔初17号 原告李育明，男，1953年11月19日出生，汉族，户籍地温州市瓯海区，现住温州市瓯海区。 委托代理人刘武传，北京观唐律师事务所律师。 被告温州市瓯海区人民政府南白象街道办事处，住所地温州市瓯海区南白象街道新象路l号。 法定代表人卢铸，主任。 委托代理人方良、金诚，浙江嘉瑞成律师事务所律师。 被告温州市瓯海区综合行政执法局，住所地温州市瓯海区娄桥街道洲洋路2号区便民服务中心7楼。 法定代表人周才静，局长。 委托代理人杨丽晓，该单位工作人员。 委托代理人黄雪巨，浙江嘉瑞成律师事务所律师。 原告李育明诉被告温州市瓯海区人民政府南白象街道办事处（以下简称“南白象街道办事处”）、温州市瓯海区综合行政执法局（以下简称“瓯海执法局”）行政赔偿一案，原告于2018年11月5日向本院提起行政诉讼，本院于同日立案后，向二被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年4月2日公开开庭审理了本案。原告李育明及委托代理人刘武传，被告南白象街道办事处负责人谢大义及委托代理人金诚，被告瓯海执法局负责人林某及委托代理人杨丽晓、黄雪巨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李育明诉称：原告有房屋坐落于温州市瓯海区，为二间六层砖混结构，计建筑面积704.37平方米，已于2004年3月27日办理集体土地使用权，证号为温某用（2004）第3-3370号。二被告在没有履行任何法定程序的情况下，于2018年9月27日联合违法强制拆除原告涉案房屋。二被告的行为已违反《中华人民共和国行政强制法》的相关规定，故意毁坏和侵占原告的私有财产，已构成严重违法。因此，原告维护自己的合法权益，依据《中华人民共和国物权法》、《国家赔偿法》等规定，请求判令：二被告对于2018年9月27日联合违法强制拆除原告坐落于温州市瓯海区南白象街道南湖路51-1号建筑面积704.37平方米房屋恢复原状，赔礼道歉。 原告李育明在举证期限内提供的证据有：1.身份证；2.土地使用权证，证明涉案房屋的土地使用权为87.60平方米已经依法登记。 被告南白象街道办事处辩称：一、涉案房屋系违法建筑，由南白象街道办事处拆除，与瓯海执法局无关。涉案房屋位于南湖××城中村改造工程房屋拆迁范围内，未登记建筑面积704.37平方米，其中已取得规划许可的面积为176.88平方米，1998后段527.49平方米。依据《温州市区违法建筑认定标准》第三条及《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、第六十四条的规定，涉案房屋未取得规划许可证的1998后段房屋系违法建筑，依法应予拆除。二、根据温政土房瓯〔2018〕12号补偿方案，涉案房屋所占土地已被征收，故涉案房屋不能恢复原状。1、涉案房屋位于南湖××城中村改造范围内，若重建涉案房屋必无法通过规划审批。2、根据《国家赔偿法》第二条的规定，国家机关和国家机关工作人员侵犯合法权益，造成损害的，受害人有取得国家赔偿的权利，原告要求对涉案违法部分的房屋恢复原状，于法无据。3、涉案房屋即便能够按原状重建新房，其新旧状态与涉案房屋被拆除前的状态不一致，涉案房屋没有恢复原状的现实可能性。三、原告要求被告赔礼道歉缺乏法律依据。《国家赔偿法》仅第三十五条规定，受害人的人身权遭受侵害有权请求国家机关和国家机关工作人员赔礼道歉。本案中，原告以财产权遭受侵害为由请求赔礼道歉缺乏法律依据。四、原告起诉不符合《国家赔偿法》第九条第二款的规定。原告应在诉二被告房屋拆迁行政强制一案中，一并提出赔偿请求，或者先行向南白象街道办事处提出国家赔偿申请，现原告另案起诉要求国家赔偿，不符合上述法律规定，应当驳回原告的起诉。 被告南白象街道办事处在举证期限内提供的证据有：1.温瓯政办抄（2017）299号温州市瓯海区人民政府办公抄告单及其附件，证明南白象街道办事处承担南湖××城中村改造的房屋拆迁和补偿的具体工作；2.房屋调查登记表、未登记房屋建造年限认定表，证明涉案的坐落、面积及建造年限。 被告瓯海执法局辩称，一、我局不是适格赔偿主体。我局未作出强制拆除决定，也未组织强制拆除活动，故涉案强制行为与我局无关。二、涉案房屋不属于行政赔偿范围。经查明，涉案房屋于2002年5月30日办理集体土地使用权证，证号为温某用2002第3-75号、用地面积81.74平方米；2003年9月办理房产登记、建筑面积176.88平方米；2007年12月10日办理建设工程规划许可证，证号为浙规证2007-030450214，许可2间2层、建筑面积176.88平方米；现状为二间七层砖混结构建筑物，占地面积为97.89平方米、建筑面积为704.37平方米。经建筑年限鉴定，其中1998后建筑面积527.49平方米。故涉案部分建筑属于违法建设的情形，不符合《国家赔偿法》第二条规定，不属于国家行政赔偿范围。 被告瓯海执法局在举证期限内提供的证据有：1.关于要求对南湖村李育明未经登记建筑进行认定的函及附件，证明南白象街道来函要求瓯海执法局启动认定调查程序；2.现场检查笔录、现场照片，涉案建筑的实地情况；3.集体土地使用权证，证明建筑合法占地面积81.7平方米；4.不动产查询信息、土地局意见，证明涉案房屋合法产权面积176.88平方米；5.规划查档信息及提供的规划许可文件，证明2007年规划许可原拆原建二间二层、建筑面积176.88平方米；6.房屋调查登记表（编号：21701004-C199），涉案建筑现状为二间七层，建筑面积679.14平方米，另简易房25.13平方米；7.建造年限认定表（编号：21701004-C199），证明涉案建筑的建造年限。 经庭审质证，本院对当事人提供的上述证据确认如下：原告提供的证据1，南白象街道办事处提供的证据1，瓯海执法局提供证据4-5的真实性，本院予以确认，但原告提供的该份证据不能直接证明案涉房屋的合法性。案涉房屋属于未登记建筑，因未经登记建筑的调查、认定，属于政府相关部门的职权。南白象街道办事处提供的证据2，瓯海执法局提供的证据1、6-7，涉及房屋建设年限等问题，故本院对该四份证据均不作评判。 根据上述采信的证据并结合当事人的陈述，本院认定事实如下：原告李育明原有房屋坐落于温州市瓯海区，已办理房地权属登记，房产权属证号为温房权证瓯海区字第××号，建筑面积176.88平方米；集体土地使用权证号为温某用（2004）字第3-3370号，用地面积87.60平方米。2007年12月10日，因申请危房拆建原告办理了建设工程规划许可，证号为浙规证2007-030450214，许可建设计建筑面积176.88平方米的二间二层房屋。后原告实际建成二间七层砖混结构建筑物，建筑面积704.37平方米，涉案房屋建成后未办理相关权属登记。案涉房屋所在地块已经审批征收。南白象街道办事处因城中村改造建设的需要，于2018年9月27日强制拆除了案涉房屋。原告不服，向本院提起行政诉讼。2019年4月23日，本院做出（2018）浙0304行初264号行政判决，确认南白象街道办事处于2018年9月27日拆除原告李育明坐落于温州市瓯海区房屋（建筑面积704.37平方米）的行为违法。原告在诉二被告城建行政强制一案时，向本院一并提起行政赔偿诉讼。 本院认为：1.《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十八条规定，当事人在提起行政诉讼的同时一并提出行政赔偿请求，或者因具体行政行为和与行使行政职权有关的其他行为侵权造成损害一并提出行政赔偿请求的，人民法院应当分别立案……。本案原告在诉二被告行政强制案时一并向本院提起行政赔偿诉讼时分别立案，符合上述法律规定。南白象街道办事处辩称原告应在诉二被告行政强制案中一并提出赔偿请求的意见，与上述法律规定不符，本院不予采纳。2.《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条规定：“原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据”。该规定第三十三条又规定：“被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。”本案诉争的房屋属于未经登记的建筑，是否属于应当拆除的违法建筑，应当由相关职能部门依据相应的法律法规作出认定和处理。只有涉案房屋被认定为合法建筑，才能给予赔偿。现原告提供的证据不足以证明涉案房屋属于其合法财产，（2018）浙0304行初264号行政判决已确认瓯海执法局对涉案房屋被拆除不存在违法行为，故原告要求二被告赔偿案涉房屋的损失，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。退一步说，即使涉案房屋被有关部门认定为合法建筑，因涉案房所在土块已被征收为国有，客观上不存在恢复原状的可能，故原告请求判令被告对涉案房屋恢复原状和赔礼道歉的请求，也不符合《国家赔偿法》第三十二条、第三十五条的规定。据此，依据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（四）项、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条的规定，判决如下： 驳回原告李育明的诉讼请求。 如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉至浙江省温州市中级人民法院。 审 判 长  李瑞加 人民陪审员  鲍黎明 人民陪审员  陈木区 二〇一九年四月二十八日 书 记 员  范程翔 ? 附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项 一、判决适用的法律条文 《中华人民共和国国家赔偿法》 第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理： …… （四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金； …… 《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》 第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。