昆明市呈贡区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）云0114民初4467号 原告：焦小兵，男，汉族，1974年10月30日生，住重庆市长寿区。 委托诉讼代理人：罗星程，云南滇东北律师事务所律师，特别授权代理。 委托诉讼代理人：朱啟燕，云南滇东北律师事务所实习律师，特别授权代理。 被告：陈腊文，男，汉族，1955年12月12日生，住重庆市长寿区。 被告：陈伟，男，汉族，1985年10月17日生，住重庆市长寿区。 被告：陈周，男，汉族，1987年6月5日生，住重庆市长寿区。 被告陈腊文、陈伟、陈周共同委托诉讼代理人：昂诗璇，泰和泰（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。 被告陈腊文、陈伟、陈周共同委托诉讼代理人：杨京，泰和泰（昆明）律师事务所实习律师，特别授权代理。 被告：昆明筑昌劳务分包有限公司，住所地云南省昆明市五华区右营社区第六居民小组2栋1单元303号。 法定代表人：李卓龙。 统一社会信用代码:915301027846083711。 委托诉讼代理人：王俊莹，泰和泰（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。 委托诉讼代理人：张志英，泰和泰（昆明）律师事务所实习律师，特别授权代理。 原告焦小兵与被告陈腊文、陈伟、陈周、昆明筑昌劳务分包有限公司（以下简称筑昌公司）提供劳务受害者责任纠纷一案，本院于2018年12月4日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告焦小兵及其委托诉讼代理人罗星程、朱啟燕，被告陈腊文、陈伟、陈周共同委托诉讼代理人昂诗璇、杨京，被告筑昌公司委托诉讼代理人王俊莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告焦小兵向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令四被告连带赔偿原告各项损失共计456374.9元，其中残疾赔偿金247968元（30996元／年×20年×0.4）、误工费75817元、护理费9000元（150元×60）、营养费6000元（100元×60）、住院伙食费3800元（100元／天×38天）、后续治疗费5000元、精神损失费30000元、交通费3160元、医疗费和鉴定费5213.9元、被扶养人生活费11736元和58680元；2、被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2016年11月11日上午，原告在筑昌公司承包的位于呈贡区星山项目部做粉水工作时，从11楼高空坠落至6楼，导致原告严重受伤。后原告向昆明市呈贡区劳动争议仲裁院申请仲裁，请求确认原告与被告筑昌公司存在劳动关系，昆明市呈贡区劳动争议仲裁院确认原告在2016年5月至2016年11月12日期间与被告筑昌公司存在劳动关系。后被告不服，向昆明市五华区人民法院起诉，昆明市五华区人民法院判决原告与被告筑昌公司不存在劳动关系。后原告又向昆明市中级人民法院上诉，昆明市中级人民法院维持原判，认为本案中原告是被告陈伟叫到该工地上班，工钱也是由陈伟负责支付，与被告筑昌公司没有形成相对稳定的具有劳动内容的权利义务关系。基于此，原告认为，被告筑昌公司将涉案工程违法分包给陈腊文，陈腊文又将该工程部分分包给其子陈周、陈伟，对原告的人身损害应当承担连带赔偿责任。因此，为维护原告的合法权益，特向人民法院起诉，请依法裁判。 被告陈腊文、陈伟、陈周共同辩称，一、原告提供粉水劳务的工地是陈腊文承包的，接受劳务一方仅陈腊文一人，陈伟、陈周不是承担赔偿责任的适格主体。二、造成受伤的原因是焦小兵本人造成的，其自身应当承担主要责任。理由如下：首先，原告在做工过程中未遵守安全规章制度未系安全绳导致；其次，原告系从事建筑行业多年的熟练工，明知踩踏架子（横杆）不能够承受一个成年人的体重，仍然做出这样的行为，自身应当对造成如此严重的伤情承担主要责任；原告2017年1月入院与上一次出院2016年11月20日医嘱所述的3个月后泌尿外科手术不符合，是因原告拒绝医生建议的治疗方案，自服中药导致损伤严重，无法开展正常的治疗流程，延误了治疗的最佳时间，其产生如此严重的伤残是其自身原因及选择导致。三、关于赔偿项目计算：1、残疾赔偿金的计算，原告为农村居民，原告提交的证据无法证明事故发生时原告已经在城镇居住生活一年以上，因此应按照农村居民标准计算残疾赔偿金。司法鉴定报告结论为七级伤残，依据是“现遗留尿道狭窄（重度）”，但该依据未出现在原告提交的任何一份诊断证明书和出院证上，故不认可鉴定机构得出的该鉴定结论，并申请重新鉴定；2、主张的误工费除了第一次出院证上写需卧床休息8-10周外，最后一次出院无医嘱需卧床休息、静养，故不认可原告主张的误工费；3、主张的护理费无医嘱证明需专人护理，且第一次住院期间陈腊文请专人护理花费1350元，被告仅认可住院期间的护理费；4、主张的住院伙食补助费，仅住院36天，100元标准过高，应按照50元标准计算；5、主张的营养费无医嘱证明需加强营养，且原告住院时被告已经给原告购买了数千元的营养品，故不认可原告主张的营养费；6、主张的精神抚慰金，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条，事故是由于原告的原因造成的，且在诊疗过程中拒绝医生建议的治疗方案，擅自服中草药导致该严重后果自身过错更重，故不应支持精神损失费；7、主张的交通费，原告受伤后送医院就医以及出院期间定期到医院治疗均是陈腊文及家人接送并支付相应费用，即使未能陪同也是之后立即支付，原告提交的票据系连号发票，无法确认真实性、合法性以及与此次事故的关联性，应当不予认定；8、主张的鉴定费，因不认可鉴定结论，故不认可鉴定费发票；9、被扶养人生活费的计算，主张的被扶养人王幸梅为其妻子之前婚姻生育，原告未提交证据证实原告对其应尽抚养义务，故不应支持王幸梅的被扶养人生活费。 被告筑昌公司辩称，筑昌公司仅将案涉项目的部分外墙粉水作业交由陈腊文，系属于劳务作业项目的分包，陈腊文仅对粉水作业部分提供劳务，不属于《建设工程质量管理条例》第78条建设项目的违法分包；焦小兵是与陈腊文形成个人间的劳务关系，应当由焦小兵与陈腊文按照过错程度承担相应的责任。综上，被告筑昌公司不应承担赔偿责任。 综合诉、辩双方观点，本案的争议焦点为：一、本案赔偿责任应如何划分，原告自己是否应承担责任？二、原告主张的损失应否得到支持？ 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据材料，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并附卷予以佐证，对有异议的证据，本院认定如下:原告提交的结婚证、户口册、企业信用信息公示报告，真实、合法，本院予以采信，提交的合作建房协议、居住证明及身份证复印件，结合焦小兵在呈贡区星山项目务工的客观事实，真实、合法，与本案关联，能够相互印证原告在城镇居住务工一年以上的观点，提交的昆明法医院司法鉴定中心〔2017〕LC鉴字第3363号、〔2018〕LC鉴字第2800-3号司法鉴定意见书，鉴定程序合法，鉴定内容客观、真实，本院予以采信，同时产生的鉴定费本院亦予以认定，提交的昆明法医院司法鉴定中心〔2018〕LC鉴字第2800-4号司法鉴定意见书，依据不足，本院不予采信，同时产生的鉴定费本院不予认定，提交的交通费发票，真实、合法，但并不足以证实系本次事故支出，具体的交通费本院酌情判决。被告陈腊文一方申请证人张某出庭作证，证明的内容因其并未亲眼所见，且与被告陈腊文一方具有利害关系，本院不予采信。 本院经审理认定事实如下：筑昌公司承包了涉案七星山工地的劳务施工，并将部分内外墙粉刷工程分包给陈腊文施工，陈腊文将工程交给其儿子陈伟、陈周负责施工，焦小兵是陈伟叫到涉案工地上做工的人员。2016年11月11日，焦小兵在七星山工地从事粉水作业施工时受伤，焦小兵自认系其松掉身上的安全绳钩欲从外墙进入房间去上厕所，在踩踏窗台时因铝合金管软就掉下去导致受伤的事实。事发当天，焦小兵被送往云南省第一人民医院治疗，于2016年11月20日出院，住院9天，住院费共计10615.93元，出院医嘱卧床休息8-10周。2017年1月3日至2017年1月9日，焦小兵第二次到云南省第一人民医院住院治疗，住院6天，住院费共计2510.99元，出院医嘱择期行尿道吻合术。2017年8月18日至2017年9月8日，焦小兵第三次到云南省第一人民医院住院治疗，住院21天，住院费共计23685.95元，出院诊断：“1、尿道球部狭窄，2、尿道球部断裂，3、膀胱造瘘术后。”焦小兵此次损伤的致残程度经昆明法医院司法鉴定中心评定为七级伤残，后期医疗费评估为人民币5000元，支付鉴定费1790元。焦小兵支付门诊医疗费2633.90元。 另查明，焦小兵与王美芬于2009年2月18日登记结婚，婚后于2013年1月25日共同生育一子焦平。王幸梅系王美芬于2001年1月28日生育。焦小兵自认住院期间陈腊文一方为其请了9天的护工。陈腊文支付了焦小兵第一住院费用10615.93元、第二次住院费用2510.99元；焦小兵第三次住院时，陈腊文向焦小兵转账9700元、9900元以及向云南省第一人民医院刷卡支付8000元，共计支付27600元；陈腊文还支付焦小兵医疗门诊费3898.63元、治疗单费341.65元、买药费2572.69元、生活用品费79元、护理费1350元、生活费30600元；以上费用共计79568.89元。 另外，经云南省昆明市中级人民法院（2018）云01民终5366号民事判决书确认，焦小兵与筑昌公司之间未建立劳动关系。 本院认为，关于本案争议焦点一：本案赔偿责任应如何划分，原告自己是否应承担责任的问题。原告焦小兵自认系自己松掉身上的安全绳钩，欲从外墙进入房间去上厕所，在踩踏窗台时因铝合金管软就掉下去导致受伤的，显然没有尽到对自身安全保障的注意义务，对于自身跌落受伤负有过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”，本院结合受伤的经过，酌情认定原告自行承担25%的责任。至于四被告的责任问题，筑昌公司将承包的涉案七星山工地的劳务施工中部分内外墙粉刷工程分包给陈腊文施工，陈腊文将工程交给其儿子陈伟、陈周负责施工，焦小兵是陈伟叫到涉案工地上做工的人员，可见，筑昌公司是发包人，陈腊文是承包人，焦小兵系与陈腊文之间形成劳务关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿解释》）第十一条第一款、第二款规定:“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”原告焦小兵在从事雇佣活动中受伤，被告陈腊文作为其雇主，依法应对原告的损失承担赔偿责任。被告筑昌公司将工程发包给没有相应资质的个人陈腊文，应当与雇主陈腊文承担连带赔偿责任。原告主张陈腊文将工程部分分包给被告陈伟、陈周无证据证实，被告陈伟、陈周、筑昌公司均不认可，故对原告要求被告陈伟、陈周承担连带责任的主张本院不予支持。综上，本院认定本案应由被告陈腊文及筑昌公司承担连带赔偿责任。 关于本案争议焦点二：原告主张的费用应否得到支持的问题，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”原告主张的医疗费2633.9元，根据《人身损害赔偿解释》第十九条第一款规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”有相关证据予以证实，本院予以确认，另外结合被告陈腊文一方支付的住院费、门诊费、治疗单、买药费等，本院认定原告焦小兵医疗费共计46338.74元；主张的后期治疗费5000元，根据《人身损害赔偿解释》第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”结合医嘱以及鉴定意见，本院予以支持；主张的残疾赔偿金，根据《人身损害赔偿解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”原告提交的证据能够认定其居住生活在城镇且收入来自城镇已满一年以上，本院根据鉴定意见以云南省2017年城镇常住居民人均可支配收入标准确认残疾赔偿金为247968元（30996元／年×20年×40%）；主张的误工费，因未提交证据证明其近三年的平均收入，根据《人身损害赔偿解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。……受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。”，本院认定误工时间为第一次住院9天、出院医嘱建议的卧床休息10周（70天，已涵盖了第二次住院的时间）以及第三次住院的21天，共计100天，参照云南省2017年建筑业在岗职工平均工资75817元/年，故本院确认误工费为20800元（208元/天×100天）；主张的护理费，根据《人身损害赔偿解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。……”，本院根据原告的住院天数36天予以确认护理费为6264元（174元／天×36天）；主张的住院伙食补助费，根据《人身损害赔偿解释》第二十三条第一款款规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”，本院根据原告的住院天数36天每天100元的标准予以确认住院伙食补助费为3600元（100元／天×36天）；主张的营养费，根据《人身损害赔偿解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”因无医疗机构的意见予以证实，本院不予支持；主张的交通费，结合被告陈腊文一方接送就医的情况，本院酌情予以支持300元；主张的鉴定费，因本院不予采信三期鉴定，故对三期鉴定费予以扣减，故本院确认鉴定费为1790元；主张的王幸梅、焦平被扶养人生活费，根据《人身损害赔偿解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；……被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”本案原告焦小平与王美芬于2009年2月18日登记结婚，婚后于2013年1月25日共同生育有一子焦平，王幸梅系王美芬于2001年1月28日生育，原告未提交证据证实对王幸梅具有扶养义务，故原告焦小兵的被扶养人只有焦平一人，需扶养年限为14年零3个月，原告焦小兵需负担焦平被扶养人生活费的二分之一，根据扶养人丧失劳动能力程度以上一年度城镇居民人均消费性支出额为基数计算，故焦平被扶养人生活费本院确认为55746元，主张王幸梅被扶养人生活费本院不予支持；主张的精神抚慰金30000元，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”本院综合本案事故发生的原因、经过以及过错等，酌情确认精神损害抚慰金为2000元。综上，原告焦小兵因本次事故造成的损失为：1、医疗费46338.74元；2、后期治疗费5000元；3、残疾赔偿金247968元；4、误工费20800元；5、护理费6264元；6、住院伙食补助费3600元；7、交通费300元；8、鉴定费1790元；9、焦平被扶养人生活费55746元；10、精神抚慰金2000元，以上费用共计389806.74元。原告焦小兵本次事故造成的损失，由被告陈腊文、筑昌公司连带承担75%即292355.06元，扣减被告陈腊文已支付的79568.89元，被告陈腊文、筑昌公司还应向原告赔偿212786.17元。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款和第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、由被告陈腊文、昆明筑昌劳务分包有限公司在本判决生效后十日以内向原告焦小兵连带赔偿经济损失212786.17元； 二、驳回原告焦小兵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4073元，由原告焦小兵承担2174元，被告陈腊文、昆明筑昌劳务分包有限公司承担1899元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。 审判员  方铮铮 二〇一九年四月二十九日 书记员  张雪萍