宁夏回族自治区灵武市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁0181民初703号 原告：杨治业，男，1979年3月20日出生，汉族，公民身份号码×××，住宁夏回族自治区同心县。 委托诉讼代理人:马汉学，北京金禹律师事务所律师。 被告：倪传刚，男，1981年11月9日出生，汉族，个体，公民身份号码×××，住山东省泰安市。 被告：江苏汉皇安装集团有限公司，住所地江苏省沛县经济开发区沛公路北侧、汉润路东侧科创园一号楼。 法定代表人：刘守振，该公司董事长。 被告：宁夏东来能源化工有限责任公司，住所地宁夏回族自治区灵武市宁东化工新材料项目区二区三号路。 法定代表人：张树禄，该公司董事长。 委托诉讼代理人：姜润梅，女，该公司职工。 原告杨治业诉被告倪传刚、江苏汉皇安装集团有限公司（以下简称江苏汉皇公司）、宁夏东来能源化工有限责任公司（以下简称宁夏东来公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月18日立案受理。依法组成合议庭适用普通程序于2019年3月12日公开开庭进行了审理，原告杨治业及其委托诉讼代理人马汉学，被告倪传刚，被告宁夏东来公司的委托诉讼代理人姜润梅到庭参加诉讼，被告江苏汉皇公司经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告杨治业诉称，2016年4月15日，原告承包了被告倪传刚挂靠被告江苏汉皇公司中标的被告宁夏东来公司的改扩建工程地面硬化、附属用房、围墙、电缆沟工程，双方签订了协议。2017年10月19日，原告与被告倪传刚结算，原告实际施工226.7万元。扣除被告倪传刚已支付的195万元，被告倪传刚尚欠原告31.7万元，被告倪传刚未予支付。2018年春节前，被告倪传刚通过微信向原告付款3万元，当年7月被告倪传刚承诺于2018年8月15日前结清欠款，但8月16日被告倪传刚向原告付款2万元后再未付款，故原告根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，起诉请求：1.判令被告倪传刚支付原告工程款26.7万元；2.判令被告江苏汉皇公司对欠付工程款承担连带责任；3.判令被告宁夏东来公司在未付工程款范围内承担支付责任；4.本案诉讼费由被告承担。 为证实其主张，原告杨治业向法庭提交了如下证据： 证据1.倪传刚身份证复印件1份，证明被告倪传刚身份信息的事实； 证据2.协议1份，证明原告从被告倪传刚手中承包被告宁夏东来公司工程的事实； 证据3.证明1份，证明被告倪传刚欠原告工程款31.7万元的事实； 证据4.微信截屏、短信截屏各1份，证明被告倪传刚承诺在2018年8月15日前结清欠款的事实； 证据5.微信截屏1份，证明被告倪传刚在2018年8月16日付款2万元的事实。 对原告提交的证据，被告倪传刚质证后对证据1、证据2、证据5无异议，对证据3的真实性无异议，但最终欠款不是31.7万元，对证据4的真实性无异议，确实答应了向原告支付工程款，但后来工程款没有到位，故仅向原告支付了2万元。被告宁夏东来公司质证后对证据1无异议，对证据2、证据3、证据4、证据5的三性及证明目的均不认可，因该证据系原告杨治业与被告倪传刚之间的经济往来，与被告宁夏东来公司无关。 被告倪传刚辩称，其与原告在2016年4月15日签订了1份协议，在2017年10月19日双方出具了1份总工程结算单，其向原告支付部分款项后下剩31.7万元未支付。后其分别于2018年2月15日微信给原告转账两次共计2万元，银行转账方式转款3万元，2018年8月16日转账2万元，共计转账7万元。且其替原告向他人代付8万元，代付时没有出具证明，但有微信聊天记录及与原告的短信能够证明。原告承包了宁夏东来公司能源罐区地坪的工程，其以人工给原告入股的方式，原告承诺给其10万元利润，公司向原告抵顶了2辆皮卡车，其与原告商量说最后协商最终的利润。原告称被告将原告微信拉黑不存在，但11月20日之后原告给其打了四次电话被告确实没接。被告宁夏东来公司已经全部将工程款支付给了被告江苏汉皇公司，江苏汉皇公司也如数支付到了被告倪传刚名下，宁夏东来公司和江苏汉皇公司与被告倪传刚之间没有任何债务关系。 为支持其抗辩意见，被告倪传刚向法庭提交了如下证据： 证据1.转账记录1份，证明其向原告转款7万元的事实； 证据2.转账记录、微信聊天转账记录各1份，证明其替原告向他人代付8万元的事实。 对被告倪传刚提交的证据，原告质证后对证据1无异议，对证据2中的代付8万元认可，但原告给被告倪传刚还另外干了一个30万元的工程，这8万元已经在30万元工程里面扣除。被告宁夏东来公司质证后对证据1、证据2的三性及证明目的均不认可，该证据系被告倪传刚与原告之间的经济往来，与被告宁夏东来公司无关，无法核实。 被告宁夏东来公司辩称，本案系原告与被告倪传刚之间的经济纠纷，与被告宁夏东来公司无关。被告宁夏东来公司将工程发包给江苏汉皇公司，现工程已竣工，被告宁夏东来公司已付清全部工程款，故请求驳回对被告宁夏东来公司的诉请。 为支持其抗辩意见，被告宁夏东来公司向法庭提交了供应商明细账1份4页、记账凭证29份、证明1份（出示原件提交复印件），证明截止2018年12月末，江苏汉皇公司承建的宁夏东来公司一期成品油储存项目改造土建工程已全部竣工，宁夏东来公司已按合同约定向江苏汉皇公司结清全部工程款的事实。 对被告宁夏东来公司提交的证据，原告质证后对证据三性均无异议，对证明目的予以认可，证据可以说明被告江苏汉皇公司、宁夏东来公司是本案适格被告，被告宁夏东来公司不承担向原告支付工程款的责任，被告倪传刚、宁夏东来公司没有证据证明江苏汉皇公司与原告结清工程款。被告倪传刚质证后对证据予以认可，表示宁夏东来公司确已付清全部工程款。 被告江苏汉皇公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，未提出质证意见，亦未提交答辩状和证据材料。 经审查本院认为，原告提交的证据，可以证明原告从被告倪传刚处分包工程，工程完工结算后，截止2017年10月19日被告倪传刚拖欠原告工程款31.7万元的事实，本院予以采信。被告倪传刚提交的证据，可以证明被告倪传刚向原告付款7万元，代原告向他人付款8万元的事实，本院予以采信。被告宁夏东来公司提交的证据，可以证明被告宁夏东来公司已付清全部工程款的事实，本院予以采信。 经审理查明，被告倪传刚挂靠被告江苏汉皇公司承揽被告宁夏东来公司的改扩建工程后，于2016年4月15日与原告杨治业签订《协议》1份，将部分工程转包给原告杨治业施工。工程完工后原告与被告倪传刚于2017年10月19日进行结算，原告实际施工工程价款为226.7万元，扣除被告倪传刚已支付的195万元，尚欠31.7万元。2018年2月至8月，被告倪传刚分多次共向原告转账共计7万元，且经原告同意，被告倪传刚代原告向他人付款8万元。 另查明，被告宁夏东来公司与被告江苏汉皇公司的工程总价款为11825441.06元，被告宁夏东来公司已全部向被告江苏汉皇公司支付。被告倪传刚自认被告江苏汉皇公司已将全部工程款支付给被告倪传刚。 本院认为，原告与被告倪传刚之间签订的协议，系违反法律强制性规定的无效协议，因协议已履行完毕，发包方已将工程款全部支付，故可以参照协议约定方式计算价款。结算时，拖欠工程款为31.7万元，其后被告倪传刚直接付款7万元，应当予以扣减，被告倪传刚代原告向他人支付的8万元，虽然原告辩称在其他工程中已扣减，但其并未提供证据加以证实，故该8万元仍应在工程欠款中予以扣减，被告倪传刚抗辩原告曾承诺向其支付10万元利润，但关于利润部分双方尚未形成最终意见，故在本案中不予扣减。综上，被告倪传刚应付原告工程欠款16.7万元，被告倪传刚挂靠被告江苏汉皇公司，虽然其为实际施工人，但形式上被告倪传刚的行为仍是代表被告江苏汉皇公司，故被告江苏汉皇公司对工程欠款亦应承担连带责任。被告宁夏东来公司作为工程发包人，已经向承包人支付了全部工程款，故对原告主张被告宁夏东来公司承担付款责任的诉请，本院不予支持。被告江苏汉皇公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为对其抗辩权的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告倪传刚、江苏汉皇安装集团有限公司于本判决发生法律效力后十日内连带支付原告杨治业工程款16.7万元； 二、驳回原告杨治业的其他诉讼请求。 被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5305元，由被告倪传刚、江苏汉皇安装集团有限公司负担 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。 审 判 长  李宁涛 人民陪审员  马红燕 人民陪审员  马金燕 二〇一九年四月十七日 法官 助理  宋玉丹 书 记 员  闫 薇 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。