浙江省温州市瓯海区人民法院 行 政 赔 偿 裁 定 书 （2018）浙0304行赔初15号 原告曹文才，男，1944年2月15日出生，汉族，户籍地浙江省青田县，现住丽水市青田县。 委托代理人曹深，1989年1月1日出生，汉族，户籍地浙江省青田县，现住丽水市青田县，系原告之子。 委托代理人纪召兵，北京在明律师事务所律师。 被告温州市鹿城区人民政府双屿街道办事处，住所地温州市鹿城区温金路138号。 法定代表人金生，主任。 委托代理人王一伟、张若楠，北京京师（温州）律师事务所律师。 原告曹文才诉被告温州市鹿城区人民政府双屿街道办事处（以下简称“双屿街道办事处”）城建行政赔偿一案，原告曹文才于2018年11月5日向本院提起行政赔偿诉讼。本院于同日立案后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年1月23日公开开庭审理了本案。原告曹文才及委托代理人曹深、纪召兵，被告双屿街道办事处负责人戴某及委托代理人张若楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告曹文才诉称：原告在浙江省温州市鹿城区处拥有合法房屋。2017年12月20日上午11点左右，被告组织人员违法将原告的房屋强行拆除。强拆过程中，屋内大量财物被掩埋、损坏，造成巨大经济损失。2018年8月16日，温州市中级人民法院做出（2018）浙03行初86号《行政判决书》（以下简称“中院86号判决”），确认被告强制拆除涉案房屋的行为违法，该判决现已生效。原告认为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》之规定，被告应赔偿其违法强拆行为给原告造成的全部经济损失。根据《中华人民共和国行政诉讼法》之规定，请求判令：一、被告依照《国有土地上房屋征收与补偿条例》对原告征收范围内位于温州市营楼桥村白楼××号总面积617.14㎡的房屋及639.96㎡土地价值予以赔偿，总计39870700元。二、被告赔偿因其强拆行为给原告造成直接经济损失约20.3万元。三、被告对《请求返还物品清单》中的物品予以返还。四、被告对原告因强拆造成的搬迁费（4户人搬2次共计12000元）及临时安置等费用予以赔偿，临时安置费自2017年12月20日起计算至获得合法赔偿并安置到新的安置用房之日为止，被告再支付原告6个月装修期临时安置费，临时安置费参考营楼桥村征收项目的补偿标准为每月每平方米36元，共计22217.04元。 原告曹文才在举证期限内提供的证据有：1.温州市中级人民法院（2008）浙03行初86号《行政判决书》，证明被告强拆行为违法；2.集体土地使用证、购房契约、房屋面积平面图，证明原告对涉案房屋及土地的所有权、面积；3.温房网、安居客网、温州房管局网站公示的楼房交易价格，证明涉案周边区域住宅楼房的市场价格情况；4.温州市国有建设用地使用权挂牌出让结果公示二份，证明涉案地块周围土地使用权的市场价格情况；5.财产损失清单，证明原告物品损失情况。 被告双屿街道办事处辩称：一、原告没有先行向实施单位请求赔偿，适用程序错误。二、原告涉案房屋所在地块整体启动营楼桥村旧村改造，原告妻子委托女儿己和被告签署了房屋产权调换协议书。原告房屋位于双屿街道××××号（档案号：BL040）（以下称“涉案房屋”），属于双屿街道营楼桥村旧村改造的范围，原告对涉案房屋持有集体土地使用证，使用权面积162.96平方米，但房屋未经产权登记，初始丈量未登记面积317.63平方米。原告妻子程某委托女儿曹科苑于2017年7月31日和被告签署了《温州市鹿城区房屋征收（征地房屋补偿）住宅用房产权调换协议书》（以下称“产权调换协议书”），2017年12月20日上午，被告对涉案房屋进行了拆除。对于涉案房屋，被告按产权调换协议书内容予以补偿。另有白楼4弄15号房屋（位于涉案房屋附近，档案号：BL069），面积138.34平方米，属于违法建筑。2017年6月30日，程某和被告签署《房屋腾空协议书》，亦于同日拆除，该部分房屋不在中院86号行政判决所确定的房屋范围，违法建筑不予征收补偿。三、本案不属于国家赔偿范畴。《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定：国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。营楼桥村旧村改造启动时，程某到被告处对涉案房屋申报登记，涉案房屋经丈量公示，原告夫妻并未提出不同意见。2017年7月31日，程某委托曹科苑和被告签署了《产权调换协议书》，双方已经就涉案房屋的征收补偿达成一致的意见，在此情况下，被告承担《产权调换协议书》履行义务，就拆除行为而言，并不会对原告的补偿安置权益产生影响，故不属于国家赔偿的范围。并且涉案房屋已经先行腾空，没有造成财物损失。另白楼4弄15号房屋，属于违法建筑，依法不予国家赔偿。同时该部分房屋不在中院判决书所确定的房屋范围，直接提起国家赔偿不符法律规定。综上，原告的诉请缺乏事实和理由，故请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告双屿街道办事处在举证期限内提供的证据有：1.身份证、户口本，证明程某户内身份信息；2.集体土地使用证、档案编号为BL040调查登记表及年限认定表、编号为BL069调查登记表及年限认定表，证明涉案房屋位于白楼××号，未经房屋产权登记，初始丈量登记面积317.63平方米；另有白楼4弄15号违法建筑，面积138.34平方。3.委托书、产权调换协议书、具结单，证明2017年7月31日，原告爱人程某委托女儿签署了产权调换协议书；4.《房屋腾空协议书》（BL069），证明2017年6月30日，原告爱人程某就白楼4弄15号违法建筑和被告签署《房屋腾空协议书》；5.拆除现场照片、视频，证明2017年12月20日拆除时，房屋己腾空。 经庭审、质证，1.被告对原告提供的证据1、证据2中的集体土地使用证、购房契约的真实性没有异议，原告对被告提供的证据产权调换协议书、具结单、房屋腾空协议书的真实性无异议，本院对上述证据的真实均予以确认。2.本案涉及的房屋均系未登记建筑，未经登记房屋是否合法的认定，属于政府相关职能部门的职权，被告提供的档案编号为BL040调查登记表及年限认定表、编号为BL069调查登记表及年限认定表均涉及建筑建造的年限问题，本院在本案中均不作评判。 根据上述采信的证据并结合当事人的陈述，本院认定事实如下：原告有房屋坐落于温州市鹿城区，未办理房产权属登记。2017年12月20日，被告组织人员将上述该房屋强行拆除。原告不服，向温州市中级人民法院提起行政诉讼。2018年8月16日，温州市中级人民法院做出（2018）浙03行初86号《行政判决书》，确认被告于2017年12月20日强制拆除温州市鹿城区房屋的行政行为违法。该判决书生效后，原告未向被告申请国家赔偿，直接提起本案诉讼。 本院认为：根据《国家赔偿法》第四条第（二）项规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时有违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的，受害人有取得赔偿的权利。被告强制拆除涉案房屋的行为已被确认为违法，原告有权按照《国家赔偿法》的规定，请求被告赔偿。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第九条第二款规定，赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。原告向温州市中级人民法院提起城建行政强制诉讼时，没有一并提出行政赔偿的请求。温州市中级人民法院的行政判决生效后，原告应当先向赔偿义务机关即本案被告提出赔偿请求。原告未向赔偿义务机关提出赔偿请求，迳向本院提起本案行政赔偿诉讼，不符合法律规定，本院不予支持。对于拆除编号为BL069调查登记表所记载房屋的行为是否已被确认为违法，双方当事人存在争议。本院认为，不论其拆除行为是否已被确认违法，原告直接诉到本院请求赔偿也同样不符合法律规定，故本案中暂不作评析。据此，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条第一款第（十）项的规定，裁定如下： 驳回原告曹文才的起诉。 如不服本裁定，可在收到本裁定书之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉至浙江省温州市中级人民法院。 审 判 长  李瑞加 人民陪审员  金 耘 人民陪审员  吴劲峰 二〇一九年四月二十九日 书 记 员  范程翔 附告：裁定适用的法律条文及当事人应知的相关事项 一、裁定适用的法律条文 《中华人民共和国国家赔偿法》 第九条赔偿义务机关有本法第三条、第四条规定情形之一的，应当给予赔偿。 赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》 第六十九条有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉： …… （十）其他不符合法定起诉条件的情形。 前款所列情形可以补正或者更正的，人民法院应当指定期间责令补正或者更正；在指定期间已经补正或者更正的，应当依法审理。 人民法院经过阅卷、调查或者询问当事人，认为不需要开庭审理的，可以迳行裁定驳回起诉。