福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0582民初5692号 原告：赵文柱，男，1970年9月15日出生，汉族，住陕西省西安市碑林区。 委托诉讼代理人：苏涌达，福建世隆律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苏瑜瑜，福建世隆律师事务所律师。 被告：晋江市星聚体育用品科技有限公司，住所地福建省晋江市青阳洪宅垵西区101号，统一社会信用代码91350582MA2YAJNR5H。 法定代表人：陈金星，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：林彬彬，福建三瑞律师事务所律师。 原告赵文柱与被告晋江市星聚体育用品科技有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2018年4月27日立案后，依法适用普通程序于2018年7月9日公开开庭进行审理。原告赵文柱及其诉讼代理人苏涌达，被告的诉讼代理人林彬彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告于2017年10月25日签订的《特许经销协议书》及于2017年12月1日签订的《陕西附加协议》；2.被告返还原告合同预付款200000元；3.被告赔偿原告经济损失100920元(含店铺半年租金及押金22000元、库房一年租金及押金28000元、店铺装修、库房货架、办公家具40000元、机票2920元、律师费8000元)。 事实和理由：被告以其享有“”商标所有权、特许经营权等权利，授权原告为其陕西省的特许经销商，并签订《特许经销协议书》《陕西附加协议》，合同期限自2017年11月1日至2018年12月31日止，合同约定原告应按被告提供的标准统一店铺装修、使用终端管理系统及商标等。合同签订后，原告向被告预付款项200000元，并投入大量资金租房、装修经营店铺。2018年3月27日，陕西省西安市工商行政管理局书面告知原告所销售的被告提供的商品涉嫌商标侵权。后经查询，原告发现被告并不享有“”商标所有权。此后，原告多次与被告协商退款及赔偿事宜未果。 被告辩称，1.合同不可解除，应继续履行。诉争合同既未出现法定解除事由，亦未出现约定解除事由。工商部门未作出生效的违法事实认定书，工商部门的询问行为仅是例行市场调查监管行为，不能说明被告生产的鞋子的商标构成侵权，原告未因该询问行为受到任何损失，不能以此为由解除合同。被告生产的商品及商标并无侵权，晋江阳辉皮革制品有限公司（下称阳辉公司）于2017年5月27日向国家工商行政管理总局商标局（下称国家商标局）申请注册“”商标，国家商标局于同年6月6日受理申请，2018年2月20日，“”商标经国家商标局初步审定并公告，公告到期后阳辉公司将取得商标注册证。阳辉公司将“”商标授权被告使用。“”商标与“美国亚瑟士虎牌”存在明显差异，不会引起公众混淆。商标是否近似，是否构成侵权，只能通过生效的行政处罚决定书、复议决定书或法院的判决书来确认，而且必须是商标权利人提起的举报或诉讼，不能以工商部门例行的调查询问即认为被告使用的商标构成侵权。2.原告要求被告赔偿经济损失缺乏依据，原告在经营过程中产生的装修、租金、货架费及机票、律师费等应由原告自行承担，与被告无关；且相关费用严重失实、证据不足。3.合同签订后，被告共发三批次货物给原告，总货值172864.8元，扣除原告预付的17万元货款，原告尚欠2864.8元货款未支付给被告。4.即使合同解除，原告对合同的订立有重大过错，应承担双方损失的主要赔偿责任。原告明知被告并非“美国亚瑟士虎牌”的代理商，明知“”商标与“美国亚瑟士虎牌”存在近似而签订合同，并向被告下单购货，原告的损失应由其自行承担。原告明知“”商标非“美国亚瑟士虎牌”，而自行将“美国亚瑟士虎牌”使用于其店铺招牌上，是故意侵权行为，被告从未授权或指使原告使用该店名，被告的损失应由原告承担赔偿责任。 双方当事人的主要争议焦点为：1.本案合同应否解除；2.合同解除后双方应如何承担责任。对此，本院予以查明、分析及认定。 当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的事实及证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的事实和证据，本院认定如下： 1、原告为证明陕西省西安市工商行政管理局书面告知其所销售的被告提供的商品涉嫌商标侵权行为，涉案商品已被禁止销售，无法实现合同目的，提供陕西省西安市工商行政管理局新城分局询问通知书一份。被告对该证据的真实性无异议，但认为该证据仅能证明工商部门对原告进行询问，工商部门并未认定被告存在违法事实，原告亦未因此受到任何损失。本院认为，被告对该证据的真实性不持异议，本院予以确认。 2.原告为证明合同签订后，其依约向被告指定的银行账户汇付200000元预付货款，提供工商银行汇款凭证一份。被告对该证据的真实性无异议，本院予以确认。被告关于原告预付款项为170000元的答辩主张，与事实不符。 3、原告为证明其经济损失为100920元，提供房屋租赁协议两份，装修协议、装修费用收据、房租及押金收条、航空运输客票行程单、委托合同及律师费发票各一份。被告认为，律师费不属于必要的诉讼费用，不应由被告承担，航空运输客票行程单与本案无关，其他证据不具有客观真实性。本院认为，原告与王仕文签订的房屋租赁协议无原件核对，真实性无法确认；原告与殷彩华签订的房屋租赁协议、原告与西安荣铭装饰工程有限公司签订的装修协议、装修费用收据、房租及押金收条虽有原件核对，但协议相对方未到庭确认，该些证据的真实性及与本案的关联性均无法确认；原告提交的航空运输客票行程单共五张，其中三张有原件核对，对有原件核对的航空运输客票行程单的真实性予以确认；该三张航空运输客票行程单体现时间为本案立案前后，地点为西安咸阳至泉州、泉州至西安咸阳，该三张航空运输客票行程单的真实性及与本案的关联性予以确认，可以证明原告为本案支出差旅费2140元；委托合同及律师费发票的真实性予以确认，可以证明原告为本案支出律师代理费8000元。 4、原告为证明被告始终以“美国亚瑟士虎牌”的名义向原告宣传其企业，提供品牌经营证书手册、宣传广告册、公司名片各一份。被告对公司名片的真实性不认可，主张品牌经营证书手册、宣传广告册非其制作，而是原告自行制作。本院认为，品牌经营证书手册印制有被告的营业执照副本、开户许可证、国家商标局出具的相关商标注册证、商标转让受理通知书等，该些资料非原告所能掌握，品牌经营证书手册应为被告制作，被告关于品牌经营证书手册为原告自制的主张不予采信。宣传广告册、名片印制有涉案商标及被告的企业信息，应为被告制作，品牌经营证书手册、宣传广告册、公司名片的真实性予以确认。品牌经营证书手册内印制有名称为“美国亚瑟士虎牌国际控股有限公司”的公司注册证明书，品牌经营证书手册封底、宣传广告册、名片上均印制有“美国亚瑟士虎牌国际控股有限公司”公司名称及信息。该些证据可以证明被告在与原告签订本案合同之时，有意误导原告，致使原告误以为被告是“美国亚瑟士虎牌”的授权商或对“美国亚瑟士虎牌”的经营资源有合法权利。被告关于原告明知被告并非“美国亚瑟士虎牌”的代理商而签订合同，原告对合同的订立有重大过错，应承担双方损失的主要赔偿责任的答辩主张，不予采纳。 5、原告为证明被告告知原告其公司已停业的事实，提供手机短信息截图打印件一份。被告对该证据的真实性不持异议，本院予以确认。 6、被告为证明“”商标所有人是阳辉公司，阳辉公司授权其使用“”商标，提供阳辉公司企业信息表、商标注册申请受理通知书、商标注册初审公告通知书各一份。原告认为阳辉公司企业信息表与本案无关，对商标注册申请受理通知书、商标注册初审公告通知书的真实性无异议，但认为该两份证据不能证明被告已经享有“”商标权利。本院认为，原告对该组证据的真实性无异议，本院予以确认。 7、被告为证明合同签订后共三次发货给原告，货值为172864.8元，扣除被告预付的货款170000元，原告尚欠被告货款2864.8元的事实，向本院提供托运物流单、销售清单各一份。原告对该组证据的真实性无异议，本院予以确认，该组证据可以证明被告共向原告发送货值为172864.8元的货物。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定本案主要事实如下： 阳辉公司（法定代表人为陈金星，亦是本案被告的法定代表人）于2017年5月27日向国家商标局申请注册“”商标，国家商标局于同年6月6日受理申请，于2018年2月20日初步审定并公告。经登录国家商标局网站查询，该商标于2018年5月25日收到商标异议申请，现该商标处于异议审查阶段。 2017年10月25日，原告与被告签订《特许经销协议书》，约定：被告授权原告为“”品牌区域特许加盟商，授权经营区域为陕西省，期限自2017年11月1日至2018年12月31日止；原告应在合同签订后三日内汇给被告200000元作为首批货款；原告所有店铺须按被告要求统一形象装修等。2017年12月1日，原告与被告签订《陕西附加协议》，约定：因有关知识产权的问题，造成原告损失的，所有费用由被告承担。合同签订后，原告依约向被告汇付预付货款200000元，被告亦陆续向原告交付172864.8元货物。 2018年3月27日，陕西省西安市工商行政管理局新城分局向原告发出询问通知书，通知书载明“为调查了解你销售的鞋涉嫌商标侵权的行为，请你于2018年3月28日10时30分到西安市新城区中山门工商所接受询问”。2018年4月3日，被告法定代表人通过手机短信息告知原告被告已倒闭。 经被告同意，原告将库存鞋子运输到福建省晋江市晋明路顺泽物流站。2019年4月9日，依原告申请，本院组织原、被告双方当事人到顺泽物流站对原告库存的鞋子进行清点。经过清单，形成“退货清点明细单”一份（详见附件）。双方确认，原告库存鞋子共计600双，结算总价为66132元。 另查明，在原告王建成与被告晋江市星聚体育用品科技有限公司特许经营合同纠纷一案【（2018）闽0582民初5691号】生效判决认定的事实中，案外人王建成销售被告生产的鞋子（鞋子上使用的商标与本案被告提供给原告的鞋子上使用的商标相同）被山西省吕梁市工商局离石分局认定为侵犯注册商标专用权的行为，责令王建成停止销售。 原告为本案支出律师代理费8000元，差旅费2140元。 关于争议焦点1.本案合同应否解除的问题。 本院认为，根据《中华人民共和国合同法》（下称合同法）第九十四条的规定，在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的，当事人可以解除合同；当事人有其他违约行为致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十六条的规定，合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。本案中，原告与被告签订特许经营合同的目的在于利用被告的经营资源从事经营活动，但被告提供给原告销售的鞋子【同（2018）闽0582民初5691号案件】极有可能被工商部门认定构成商标侵权，并被责令停止销售，致使原告合同目的无法实现，若继续履行合同，对原告明显不公平。且被告法定代表人曾于2018年4月3日通过手机短信息告知原告其已倒闭，即被告已明确表示无继续履行本案合同的能力。综上述，原告依合同法之相关规定，起诉请求解除其与被告签订的《特许经销协议书》《陕西附加协议》，合法有据。 关于争议焦点2：合同解除后，双方应如何承担责任的问题。 本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。鉴于被告提供给原告的货物极可能因违反《中华人民共和国商标法》的相关规定而无法继续销售，原告要求被告返还货款，应予支持。同时，原告应返还被告尚存的货物，返还货款数额应与剩余货物价值等同。本案中，原、被告双方确认原告库存鞋子为600双，结算总价为66132元。另，原告预付货款为200000元，被告交付原告货物货值为172864.8元，原告预付货款尚余27135.2元，该款应返还原告。因此，被告应返还原告所支付的货款共计93267.2元，原告应返还被告鞋子共计600双。 原告主张被告应赔偿其店铺半年租金及押金损失、库房一年租金及押金损失、店铺装修、库房货架、办公家具损失，但其提供的证据不足以证明其存在上述损失。且本院认为，本案虽然存在合同无法继续履行的事由，但不存在原告所租赁的店铺、库房、货架、办公家具不能继续使用的情形，原告仍可就所租赁的店铺和库房进行其他的经营活动。因此，原告关于被告赔偿其店铺、库房租金押金、店铺装修等损失的诉求，缺乏依据，本院不予支持。双方约定因有关知识产权的问题造成原告经济损失的，所有费用由被告负责。原告主张被告应赔偿其为本案支出的律师代理费、差旅费损失共计10140元，合法有据。 综上所述，本院认为，原告依合同法第九十四条之规定，起诉请求解除其与被告签订的《特许经销协议书》《陕西附加协议》，合法有据。根据合同法第九十六条第一款“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。”的规定，被告收到本案应诉材料之时（2018年5月20日），即为收到解除合同的通知，原、被告双方签订的《特许经销协议书》《陕西附加协议》自2018年5月20日解除。被告应返还原告货款93267.2元，赔偿原告为本案支出的律师费、差旅费损失共计10140元，同时，原告应返还被告鞋子600双（详见附件退货清点明细单）。原告诉求被告赔偿其他经济损失，缺乏依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条第一款、第九十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、确认原告赵文柱与被告晋江市星聚体育用品科技有限公司签订的《特许经销协议书》《陕西附加协议》于2018年5月20日解除； 二、被告晋江市星聚体育用品科技有限公司应于本判决生效后十五日内返还原告赵文柱货款93267.2元，同时原告应于本判决生效后十五日内返还被告鞋子600双（详见附件退货清点明细单）； 三、被告晋江市星聚体育用品科技有限公司应于本判决生效后十五日内赔偿原告赵文柱为本案支出的律师费、差旅费损失共计10140元； 四、驳回原告赵文柱的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费5814元，由被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  张慧玲 审 判 员  黄秋萍 人民陪审员  黄文楚 二〇一九年四月二十六日 书 记 员  林智足 书 记 员  丁婉冷 附件：退货清点明细单 款号颜色合计吊牌价（元）结算价（元） 831160015白兰红164192011.2 831160015中灰冰川灰274192262.6 831160015白普洱市兰274192262.6 831160017普尔市蓝冰川灰284192346.4 831160017烟蓝白264192178.8 831160017欧泊灰冰川灰234191927.4 831160025白黑256093045 831160025白金156091827 831160025白荔枝红286093410.4 831160025黑白166091948.8 831160025米黄草绿146091705.2 831160025黑黄196092314.2 831160025荔枝红白216092557.8 831160027黑/白2619247.6 831160029冰川灰普洱市蓝2629251.6 831160035黑金1629125.8 831160043白炫目兰荔枝红1799159.8 831160043白色237993675.4 831160043杏色普洱市蓝117991757.8 831160043亚麻白墨绿117991757.8 831180044白黑465194774.8 831180044白绿525195397.6 831260024白金105891178 831260024白荧光粉285893298.4 831260024电子粉白电子粉115891295.8 831260024白荔枝红115891295.8 831260026黑金1609121.8 831260028白果绿5599599 831260028白草绿普洱市蓝3599359.4 831260028白荔枝红1599119.8 831260044白炫目兰荔枝红77791090.6 831260044杏色荔枝红117791713.8 831280045白黑374993692.6 831280045白绿414994091.8 合计60066802.4 附本案适用的主要法律条文： 1.《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条第一款当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 2.《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十六条合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。 3.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 法官提示： 1.《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 2.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。