江苏省沭阳县人民法院民 事 判 决 书（2018）苏1322民初17154号原告：冯如曦，女，2011年12月22日生，沭阳县人，居民，住沭阳县。法定代理人：黄某，女，1988年10月11日生，沭阳县人，居民，住沭阳县。委托诉讼代理人：仲东华，江苏衡上律师事务所律师。被告：范懿轩，男，2011年2月11日生，沭阳县人，居民，住沭阳县。法定代理人：范某，男，1989年11月15日生，沭阳县人，居民，住沭阳县。被告：范某，男，1989年11月15日生，沭阳县人，居民，住沭阳县。被告：沭阳县茆圩中心小学，统一社会信用代码：12321322469671661N，住所地沭阳县茆圩乡青坊街西首。法定代表人：刘斌，该校校长。委托诉讼代理人：仲兆畅，系该学校员工。原告冯如曦诉被告范懿轩、范某、沭阳县茆圩中心小学（以下简称茆圩小学）身体权纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员蒿士建独任审判，于2018年11月5日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人仲东华、被告范懿轩的法定代理人范某到庭参加诉讼，被告茆圩小学经本院合法传唤未到庭参加诉讼。后因案情需要，依法组成合议庭，于2019年2月19日公开开庭进行了审理，原告的法定代理人黄某及委托诉讼代理人仲东华，被告范懿轩的法定代理人范某、被告茆圩小学的委托诉讼代理人仲兆畅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冯如曦诉称：原告冯如曦是被告沭阳县茆圩中心小学所属的沭阳县后正小学幼儿园的学生。2017年11月8日上午，原告在课间活动时到校内的滑梯上玩耍，从该滑梯上跌落地面受伤。后获知是被告范懿轩将原告从滑梯上推落地面致原告受伤。原告受伤后于当日入沭阳县建陵医院住院治疗14天，花费医疗费10877.05元。原告所受损伤经该院诊断为：左肱骨髁上粉碎性开放性骨折伴桡神经损伤。期间行左肱骨髁上粉碎性开放性骨折伴桡神经损伤切开复位内固定术。2018年3月20日，原告再次入沭阳县建陵医院住院治疗11天，行左肱骨髁上骨折内固定取出术，花费医疗费4077元。被告范懿轩侵权致原告受伤，应当承担侵权赔偿责任。被告范某是范懿轩的监护人，应当对范懿轩的侵权行为承担赔偿责任。被告茆圩小学未尽到管理职责，应承担相应的责任。诉讼过程中经鉴定，原告的护理期限为180日、营养期限为120日。现请求法院依法判决二被告赔偿原告医疗费14954元、护理费36000元（200元/天×180天）、住院伙食补助费750元（30元/天×25天）、营养费2400元（20元/天×120天）、交通费1000元、鉴定费1870元，共计56974元。被告范某辩称：原告没有举证证明被告范懿轩对其实施了侵权行为，原告所受损伤不是被告范懿轩所造成。被告范懿轩系无民事行为能力人，根据相关法律规定，即便原告的损伤是被告范懿轩造成，也应当由幼儿园或学校承担责任，被告范懿轩、范某不应当承担任何责任。故请求驳回原告对被告范懿轩、范某的诉讼请求。被告茆圩小学辩称：原告在茆圩小学后正教学点就读幼儿园属实。2017年11月8日大课间（第二堂课下课后）期间属于学生自由活动期间，原告在滑梯上玩耍，因为滑梯比较窄，原告当时在前面，被告范懿轩在后面，在向下滑的过程中，被告范懿轩推其前面的原告，导致原告从滑梯上跌落地面造成损害。对于学校应承担的赔偿责任，由法院依法判决，但是学校不应承担主要责任。本院经审查认定事实如下：原告冯如曦在被告茆圩小学后正教学点就读幼儿园。2017年11月8日上午，原告冯如曦在课间活动时到校内的滑梯上玩耍，位于身后的被告范懿轩推原告冯如曦，致使原告冯如曦从该滑梯上跌落地面受伤。原告受伤后于当日被送至沭阳县建陵医院治疗，诊断为：左肱骨髁上粉碎性开放性骨折伴桡神经损伤，行“左肱骨髁上粉碎性开放性骨折伴桡神经损伤切开复位内固定术”，住院14天，支付医疗费10877.05元。2018年3月20日，原告入住沭阳县建陵医院行“左肱骨髁上骨折内固定取出术”，住院10天，支付医疗费4077元。本案在审理过程中，经原告申请，本院依法委托宿迁市沭阳县中医院司法鉴定所对原告的伤残等级及护理、营养期限进行鉴定，鉴定意见为：被鉴定人冯如曦意外受伤致左肱骨骨踝上粉碎性开放性骨折伴桡神经损伤，不构成伤残等级。建议护理期限为伤后180日、营养期限为伤后120日为宜。原告为此支出鉴定费用1870元。另查明，滑梯平台四周有护栏，平台距离地面约一米高，滑梯所放置的地面为水泥地坪。上述事实，有原、被告庭审陈述、视频资料、照片、住院病案首页、入院记录、手术记录、出院记录、医疗费票据、用药清单、鉴定意见书、鉴定费票据等证据证实。本案双方当事人争议的焦点为：一、被告范懿轩对原告冯如曦是否存在侵权行为？二、被告范懿轩、范某及茆圩小学对原告冯如曦的损失应否承担赔偿责任及责任比例如何认定？关于第一争议焦点。原告冯如曦从滑梯上跌落地面受伤后，被告茆圩小学的后正教学点向事发时在场学生（幼儿班学生及小学一、二年学生）进行了解并且拍摄了视频，视频中学生均反映原告冯如曦在滑梯上跌落地面系被告范懿轩从后面推搡所致，且从滑梯向下滑行如无外力作用通常也不会从滑梯上跌落地面，故能够确认原告冯如曦从滑梯上跌落地面系被告范懿轩推搡所致。关于第二争议焦点。《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条：“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。”本案中，原告冯如曦在校受伤时，年龄未满8周岁，属于无民事行为能力人，被告茆圩小学对其负有教育、管理职责。被告茆圩小学称其在学生课间活动时安排老师进行巡视，未提供证据加以证实，且被告茆圩小学的滑梯下面系水泥地坪，未设置安全防护措施，据此可以认定被告茆圩小学未尽到教育、管理职责，故应承担相应责任，但不能将学校理解为唯一的责任主体。学校的教育、管理职责并不能替代监护人的监护职责，致害学生的监护人仍须承担首位的赔偿责任，学校只在其教育、管理职责内承担相应的赔偿责任。由于本案侵权人范懿轩系无民事行为能力人，其造成原告冯如曦的损害，应由其监护人即被告范某承担相应的赔偿责任。综合本案的实际情况，本院酌定被告范某、茆圩小学对原告冯如曦的损失分别承担60%、40%的赔偿责任。原告主张护理费、住院伙食补助费分别按每天200元、30元标准计算，未提供充分的证据证明，本院不予采纳。对于原告冯如曦的各项损失，本院依法确认如下：对于医疗费14954元，有医疗票据及住院病历等证据证实，本院予以确认。对于住院伙食补助费，应为432元（18元/天×24天）。对于原告住院期间的护理费，护理人员没有固定收入或雇佣护工的，可参照上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算护理人员的劳动报酬，应为2868元（119.5/天×24天）；对于其出院后回家生活居住的护理费，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算护理人员的劳动报酬，结合原告的伤情，酌定护理费每天100元，应为15600元（100元/天×156天）。对于营养费、交通费，分别酌定为1500元、300元。原告冯如曦的上述损失合计35654元，由被告范某、茆圩小学分别赔偿21392元、14262元（取整）。调解不成，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第三十二条、第三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下:一、被告范某于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿原告冯如曦各项损失21392元；二、被告沭阳县茆圩中心小学于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿原告冯如曦各项损失14262元。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，鉴定费1870元，合计2270元，由被告范某负担1362元，被告沭阳县茆圩中心小学负担908元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费400元。审 判 长  蒿士建人民陪审员  陈兆才人民陪审员  胡东明二〇一九年四月八日书 记 员  王 洁附本案相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十二条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。第三十八条无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。