江苏省如皋市人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0682民初11656号原告：标龙建设集团有限公司，住所地如皋市城南街道丞相大道58号。法定代表人：郭基伟。委托诉讼代理人：张峰，江苏张峰律师事务所律师。被告：河南五经房地产开发有限公司，住所地河南省新乡市金穗大道（东）688号商会大厦B单元B2401室。法定代表人：邱经荣。被告：邱经荣，男，1970年10月16日生，汉族，住福建省惠安县。被告：邱欢欢，女，1988年11月5日生，汉族，住福建省泉州市惠安县。以上三被告共同委托诉讼代理人：李克才，江苏素彤律师事务所律师。被告：新乡牧骄置业有限公司，住所地河南省新乡市滨河南路19号。法定代表人：邱经福。被告：中科诚建建设工程（福建）有限公司，住所地福建省惠安县螺阳镇新霞开发区。法定代表人：姜明清，该公司执行董事。委托诉讼代理人：魏晓东，该公司法律顾问。以上五被告共同委托诉讼代理人：朱振杰，中科诚建公司职员，兼五经公司的法律顾问，兼牧骄公司法律顾问。原告标龙建设集团有限公司（该公司原名江苏标龙建设集团有限公司，2018年12月更名为标龙建设集团有限公司，以下均简称标龙公司）与被告河南五经房地产开发有限公司（以下简称五经公司）、邱经荣、邱欢欢、新乡牧骄置业有限公司（以下简称牧骄公司）、中科诚建建设工程（福建）有限公司【以下简称中科诚建公司,该公司原名福建省惠建发建设工程有限公司（以下简称惠建发公司）】民间借贷纠纷、股权转让纠纷一案，本院于2017年10月24日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告标龙公司法定代表人郭基伟及其委托诉讼代理人张峰，被告五经公司、邱经荣、邱欢欢共同委托诉讼代理人李克才，被告中科诚建公司委托诉讼代理人魏晓东，五被告共同委托诉讼代理人朱振杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告标龙公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告五经公司、邱经荣共同偿还原告2000万元及其利息（自2016年8月11日起至2017年8月10日止，按年利率9%计息；自2017年8月11日起至2017年10月15日止，其中1000万元按年利率9%计息，另1000万元按年利率24%计息；自2017年10月16日起至实际支付之日止按年利率24%计息）。2、邱欢欢在1020万元未出资本息范围内对五经公司不能清偿的债务部分承担补充赔偿责任；3、牧骄公司、中科诚建公司对五经公司、邱经荣承担连带担保责任；4、由五被告承担本案的诉讼费用、保全费用。事实和理由：2016年6月8日，被告因工程建设需要向原告请求借款，原告共分三次向被告五经公司的账户汇款2000万元，分别为2016年6月8日汇人民币200万元、2016年8月23日汇人民币400万元、2016年9月9日汇人民币1400万元。后经双方协商，被告于2017年8月1日出具了备忘录一份，承诺对原告提供的借款分期还款，并在备忘录中载明了还款金额、还款计划、还款利息及违约责任等事项。还款期限届满后，原告向被告催要欠款未果。邱欢欢是五经公司的股东，未实际缴纳出资。2018年2月14日原、被告签订《还款协议》，约定牧骄公司、惠建发公司对还款义务承担连带担保责任。被告辩称:（1）本案诉讼标的2000万元中的1400万元为五经公司向标龙公司融资款，这笔融资款是附条件的，到期日期为2018年9月8日，2018年9月8日之前五经公司不承担利息给付责任，融资借款合同约定如果五经公司不能于2018年9月8日清偿标龙公司的融资款，五经公司将按照年息6%承担违约责任。另600万元是邱经荣将持有五经公司的30%股权作价600万元转让给标龙公司，此笔转让已经工商局变更完成，邱经荣与标龙公司均完成了股权转让协议约定的各自义务。（2）邱欢欢在五经公司注册之时已足额交付了注册资本，只是在邱经荣将股权转让给标龙公司时作为股东同意股权转让，所以就本案不应当承担任何给付责任。（3）牧骄公司在本案中不应当承担任何责任，因为牧骄公司对此事不知情。还款协议上面所加盖的牧骄公司的公章不是牧骄公司的公章。（4）惠建发公司于2016年8月5日经法院裁定进入重整程序，2018年2月22日法院裁定批准惠建发重整计划，2018年3月31日法院公示批准重整，自2018年4月1日起执行重整计划，执行期间2年零9个月，在进入重整程序后至2018年4月1日期间，惠建发的所有印章被管理人接管，对外作出意思表示的印章为管理人的印章。本案中还款协议上面所加盖的惠建发公司的印章是虚假的，不是惠建发公司做出的真实意思表示，因此惠建发公司即中科诚建公司在本案中不应当承担任何担保责任。请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2016年6月8日五经公司（甲方）、惠建发公司（乙方）、标龙公司（丙方）三方签订股权转让合作协议书一份，约定：1.1甲方、乙方同意转让其对新乡国际商务中心项目建设有限公司各5%的股权给丙方，转让价款各为人民币10000000.00元。2.1、丙应于本股权转让合作协议签订之日，将上述转让价款中的2000000.00元作为预付款，一次性支付给甲方和乙方。2.2、丙方付款方式为银行转账（存款），甲方和乙方指定的账户户名为:河南五经房地产开发有限公司，开户行:兴业银行股份有限公司新乡分行营业部，账号为：46×××03。2.4、甲方、乙方应与本协议签订之日起3个月内，提议召开临时股东会商讨关于甲方、乙方转让股权于丙方之事宜。2.4.a、若公司股东会依法通过决议，同意甲方、乙方转让上述合计10%的股权给丙方，且其他股东均放弃优先购买权，则甲方或乙方应于上述决议通过之日起3个工作日通知（通知方式为手机短信，丙方预留手机电话为：138××××8099，短信成功发出之日视为通知到达之日）丙方。丙方应于收到通知之日起3个工作日内，分别与甲方、乙方签订《股权转协议》（按照工商要求的股权转让协议文本签订）。丙方应在与甲方、乙方签订《股权转协议》之日起3个工作日内，支付甲方、乙方剩余转让价款人民币18000000.00元。丙方付款方式、甲方和乙方指定的账户、以及违约条款依照本协议2.2、2.3条款的约定。2.4.b若公司股东会未依法通过决议，不同意甲方、乙方转让上述合计10%的股权给丙方，或公司其他股东主张优先购买权，则甲方或乙方应于上述决议作出之日起3个工作日通知丙方，丙方应提供书面确认的转款账户（账号），甲方和乙方应当将已收取丙方的转让款（预付款）人民币2000000.00元（不计利息），按照丙方提供的账号予以返还，本合作协议终止，双方均不承担违约责任。3.1、丙方与甲方、乙方分别签订《股权转协议》，并足额支付股权转让价款后，甲方将其转让份额部分的股东权益和股东义务由丙方继承，乙方不再享有公司权利和义务，相应由丙方继承。4.1丙方自办理股权转让工商登记之日起满2年止，同意以人民币20000000.00元的价款将其持有新乡国际商务中心项目建设有限公司的全部股权转让给甲方，在甲方接受上述转让股权前，丙方不得对他人转让上述股权并保证所转让的股权无任何权利瑕疵(若丙方以任何方式导致上述所转让的股权存在权利瑕疵，应当承担本协议第五条的违约责任），如没有办理任何让第三方受益的抵押、质押等担保，也未被任何机关查封、冻结等。在满足以上条件时，届时甲方同意以人民币20000000.00元的价款，接受上述丙方转让的全部股权，丙方应当予以配合甲方办理相关的股权转让、变更登记手续。4.2、丙方自办理股权转让工商登记之日起满2年止，在此期间若公司有盈利，该盈利应归甲方所有；若有亏损，该亏损有甲方承担。在此期间若丙方以公司股东的名义或以其所持有的股权，进行借贷或者担保等所设的债务，应有丙方自行承担相应的责任。4.3、丙方自与甲方、乙方签订《股权转让协议》之日起，即取得公司股东身份之日起，若公司股东会通过决议，要求各股东按照各自出资（持股）比例增加注册资本金，丙方不再进行增资。甲方对丙方可能稀释其在新乡国际商务中心项目建设有限公司股权的情况是知情的，并同意在满足4.1的条件下，仍然照人民币20000000.00元的价款，接受上述丙方转让的全部股权。2016年6月8日即签订股权转让合作协议书的当天，原告即依约汇给五经公司200万元。但此后该合同当事人未再履行合同。2016年8月5日，邱经荣（甲方）、标龙公司（乙方）、邱欢欢（丙方）签订股权转让协议书一份，约定甲方转让其对五经公司30%的股权给乙方，转让价款600万元。2.1、乙方于本股权转让协议生效之日起15日内，将上述转让价款￥6000000.00元一次性支付给甲方。2.2、乙方付款方式为银行转账（存款），甲方指定的账户为：账户名：河南五经房地产开发有限公司，开户行:兴业银行股份有限公司新乡分行营业部，账号：46×××03。2.3、乙方付款时间以款项到达甲方上述指定账户(账号）为准，逾期付款应按照应付款额的日万分之五计算违约金。3.2、乙方经工商局变更登记后，成为河南五经房地产开发有限公司的股东，不享有公司的盈利分红，也不参与公司的决策经营。若因需要参加股东会表决，意见应同甲方保持一致。3.4、乙方经股权转让成为河南五经公司的股东后，同意向河南五经房地产开发有限公司提供融资款￥14000000.00元（大写人民币壹仟肆佰万元整），具体融资事宜，合同另行约定。3.5、乙方依法成为河南五经房地产开发有限公司的股东并足额支付股金及融资款项后，对甲方参与开发建设的“新乡国际商务中心建设项目”中能够承建的所有工程项目，均可与甲方进行合作开发与建设。4.1、乙方保证自签订《股权转让协议》之日起至2018年8月31日止，乙方同意以人民币￥6000000.00元的价格将其持有河南五经房地产开发有限公司的全部股权回转给甲方，并保证转让的股权无任何权利瑕疵，即没有办理任何让第三方受益的抵押、质押等担保，也未被任何机关查封、冻结。4.2、在满足以上条件时，甲方承诺届时以人民币￥6000000.00元的价款，接收上述乙方转让的全部股权，乙方、丙方应当配合甲方办理相关的股权转让、变更登记手续。4.3、如本协议签订三个月内乙方未能承建“新乡国际商务中心建设项目”工程，则甲方全额退还该股金及融资款项。2016年8月5日，标龙公司（甲方）与五经公司（乙方）签订融资合同书一份，约定：乙方股东邱经荣拟转让其所持有乙方30%的股权于甲方，乙方向甲方融资1400万元用于投入新乡市国际商务中心项目建设，融资期限自2016年8月11日至2018年8月10日止，在借款期限内不计利息。第五条、融资款的支付：甲方自完成工商局股权变更登记之日起5日内，将融资款以转账的方式足额打入乙方指定银行账户。账户名：河南五经房地产开发有限公司，开户行：兴业银行股份有限公司新乡分行营业部，账号：46×××03。第六条、甲方的权利：甲方依法成为河南五经房地产开发有限公司的股东并足额支付合同项下的融资款项后，对乙方参与开发建设的“新乡国际商务中心建设项目”中能够承建的所有工程项目，均可与乙方进行合作开发与建设。第七条、融资款的收回：乙方于合同到期之日偿还本合同项下的合同融资本金，如本协议签订三个月内甲方未能承建“新乡国际商务中心建设项目”工程，则乙方退还该融资借款，此外甲方不得以任何理由要求乙方提前偿还。第八条、违约责任:甲方未及时支付乙方融资款项或乙方未及时偿还甲方融资款项，均应按照应付款项的年利率6%计算违约金。2016年8月23日标龙公司汇给五经公司400万元。2016年8月29日邱经荣将其所持有五经公司30%的股权经工商登记变更至标龙公司名下。2016年9月9日标龙公司汇给五经公司1400万元。2017年8月1日五经公司向标龙公司出具“备忘录”一份，载明：关于我公司与江苏标龙建设集团有限公司（以下简称“标龙公司”）之合作款项，经双方友好协商，达成以下事项，特备忘如下：一、2017年8月10日前我公司归还标龙公司1000万元；二、2017年10月15日前我公司归还标龙公司1000万元，若逾期我公司承担应付款项1%的违约金；三、自2016年8月11日起，我公司按9%年利率向标龙公司支付应付款项的利息。邱经荣也在该备忘录上签了名字。此后五经公司、邱经荣未履行备忘录，原告于2017年10月23日向本院提起诉讼。2018年2月中旬，标龙公司起草还款协议一份，载明标龙公司（甲方）、五经公司（乙方）、邱经荣（丙方）、牧骄公司（丁方）、惠建发公司（丁方）、邱欢欢（丁方），鉴于乙、丙双方曾向甲方借款人民币2000万元，甲方分别于2016年6月8日汇至乙方账户200万元，2016年8月23日汇至乙方账户400万元，2016年9月9日汇至乙方账户1400万元，并由丙方将其所占乙方30%的股份转至甲方名下，用于对借款的担保。后由于借款迟迟没有归还到位，故甲方就该民间借贷纠纷一案起诉至江苏省如皋市人民法院，案号为（2017）苏0682民初11656号。现经双方友好协商达成如下还款协议：一、乙、丙方于协议签订后一日内向甲方归还200万元及相应利息（利息自2016年8月11日起，按年利率24%计算）。2018年5月31日前甲方归还1800万元及相应利息（利息自2016年8月11日起，按年利率24%计算）。乙、丙双方互负连带给付责任。二、丙方和丁方对乙、丙方的上述还款义务提供连带责任担保，担保范围包括借款本息及甲方追索债务所产生的一切费用。三、甲方在收到上述全额借款本息后，向如皋市人民法院办理撤诉，并配合丙方将持有乙方的30%的股权过户至丙方名下。四、乙方和丙方放弃因甲方申请财产保全由此造成损失的权利主张。五、若各方因本协议发生纠纷，均一致同意由如皋市人民法院管辖。六、本协议经各方签字后生效，协议各方各执一份，如此前有与本协议不一致的约定已本协议为准。该协议上加盖了标龙公司、五经公司、牧骄公司、惠建发公司的公章，邱经荣在该协议上签了名字，但邱欢欢未在该协议上签名。审理中被告牧骄公司、中科诚建公司申请对还款协议书上所加盖的牧骄公司、惠建发公司的公章的真伪进行鉴定。经本院委托，南京金陵司法鉴定所于2019年2月18日作出鉴定意见书，倾向认为还款协议书上及骑缝处加盖的牧骄公司印文与河南省新乡市公安局印章治安管理信息系统备案的印鉴复制件（附含原件的电子扫描件）不是同一枚印章盖印形成，还款协议上及骑缝处加盖的惠建发公司印文与福建省惠安县公安局治安大队提供的惠建发公司印文（原件的电子扫描件）不是同一枚印章盖印形成。审理中原告标龙公司向本院提交惠建发公司印章移交表一份（移交部门：惠建发新乡分公司，移交人：邱华冰，接收人：李非凡，移交时间：2018年5月24日），并申请对移交表上的公章与还款协议上的惠建发公司的公章是否同一进行鉴定。南京金陵司法鉴定所于2019年2月19日作出鉴定意见书，倾向认为还款协议上及骑缝处加盖的惠建发公司印文与惠建发公司印章移交表上惠建发公司印文是同一枚印章盖印形成。审理中原告标龙公司向本院提交了惠安县社会养老保险管理中心出具的缴费明细表一份，证明中科诚建公司即惠建发公司2014年12月至2016年9月为李非凡每月缴纳1600元。另查明，五经公司于2014年7月成立，注册资本2000万元，股东邱欢欢认缴额1020万元，邱经荣认缴额980万元。2014年7月14日邱欢欢向五经公司缴纳投资款408万元，2014年7月23日邱欢欢又向五经公司缴纳投资款612万元。在原告标龙公司汇给被告五经公司款项后，至2016年12月底，被告五经公司先后汇给惠建发公司新乡分公司1604.7033万元（已扣除惠建发公司新乡分公司在此期间汇给五经公司的款项）。2016年8月5日福建省惠安县人民法院作出（2016）闽0521破申1号民事裁定书，裁定受理福建省惠建发建设工程有限公司的重整申请。2018年2月22日惠安县人民法院作出（2016）闽0521破1号之六民事裁定书，裁定：一、批准福建省惠建发建设工程有限公司重整计划；二、终止福建省惠建发建设工程有限公司重整程序。重整计划的执行期间为2年零9个月。2018年7月18日经惠安县工商行政管理局批准，惠建发公司更名为中科诚建公司。到目前为止，标龙公司未收到分文还款，邱经荣也未向标龙公司回收股权。以上事实有当事人陈述、股权转让合作协议书、股权转让协议书、融资合同书、备忘录、还款协议、鉴定报告、印章移交表、惠安县社保管理中心出具的缴费明细表、五经公司银行交易明细、工商登记资料、惠安县法院民事裁定书等证据在卷佐证。本院认为，第一，2016年6月至9月份标龙公司先后汇款2000万元给五经公司，已经履行了股权转让协议书中约定的向邱经荣支付股权转让价款600万元的义务，也履行了融资合同书中约定的向五经公司提供融资1400万元的义务。邱经荣应当按照股权转让协议书的约定对标龙公司承担在2018年8月31日前以600万元价款回收股权的义务。五经公司应当按照融资合同书的约定向标龙公司承担在2018年8月10日前偿还融资本金1400万元的义务。第二，在五经公司、邱经荣向标龙公司出具备忘录后，即应按照备忘录中的约定向标龙公司履行义务。第三，在原告标龙公司与被告五经公司、邱经荣、惠建发公司签订还款协议之后，该还款协议对原告标龙公司、被告五经公司、邱经荣、惠建发公司即具有约束力，被告五经公司、邱经荣即应按照还款协议的约定向原告承担共同归还2000万元及其利息（年利率24%）的义务，被告中科诚建公司即惠建发公司作为连带责任担保人应按还款协议约定承担连带责任。虽然2019年2月18日鉴定意见认为2018年2月份形成的还款协议上及骑缝处加盖的惠建发公司印文与公安部门提供的印文不是同一枚印章盖印形成，但惠建发公司为李非凡缴纳社保费用，李非凡接收惠建发新乡分公司印章移交表，2019年2月19日鉴定意见即还款协议上及骑缝处加盖的惠建发公司印文与惠建发公司印章移交表上惠建发公司印文是同一枚印章盖印形成的，这些事实能够形成证据链，足以证明还款协议上及骑缝处加盖的惠建发公司的公章系该公司所实际持有的公章。原告标龙公司汇给被告五经公司2000万元之后，被告惠建发公司从被告五经公司获得1600多万元，是标龙公司所提供的绝大部分资金的实际使用者。惠建发公司在还款协议上加盖了其实际持有的公章，说明其提供担保是其真实意思表示。原告主张的部分时段的利率标准低于还款协议约定的标准，本院无异议。第四，五经公司成立后，邱欢欢在2014年7月份先后共向五经公司缴纳投资款1020万元，与其认缴的注册资本金额相符，故标龙公司要求邱欢欢在1020万元未出资本息范围内对五经公司不能清偿的债务部分承担补充赔偿责任，不予支持。邱欢欢未在还款协议上签名，故协议对邱欢欢不具有约束力。第五，还款协议上加盖的牧骄公司的印文与公安部门备案印文不一致，协议上加盖的并非牧骄公司的真实印章，故协议对牧骄公司也不具有约束力。原告根据还款协议要求牧骄公司承担连带担保责任缺乏法律依据，不予支持。第六，邱经荣给付标龙公司回收股权价款600万元之后，标龙公司应将其持有的五经公司30%的股权转回给邱经荣。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《中华人民共和国公司法》第七十一条第一款之规定，判决如下：一、被告河南五经房地产开发有限公司、邱经荣共同归还原告标龙建设集团有限公司2000万元及其利息（至2017年8月10日止按年利率9%计息，其中200万元自2016年8月11日开始计息，400万元自2016年8月23日开始计息，1400万元自2016年9月9日开始计息；自2017年8月11日起至2017年10月15日止，其中1000万元按年利率9%计息，另1000万元按年利率24%计息；自2017年10月16日起至实际支付之日止按年利率24%计息）。二、被告中科诚建建设工程（福建）有限公司对前项款项承担连带归还责任。上述一、二项于本判决生效后三日内履行完毕。三、驳回原告标龙建设集团有限公司的其他诉讼请求。四、原告标龙建设集团有限公司在收回第一项所载的2000万元及其利息后三日内，必须将其持有的河南五经房地产开发有限公司的30%股权回转给邱经荣，配合邱经荣办理股权变更登记手续。案件受理费153880元、保全费5000元，均由被告河南五经房地产开发有限公司、邱经荣、中科诚建建设工程（福建）有限公司负担。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。如未按本判决指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠南路支行）预交上诉案件受理费153880元。审 判 长  周海刚人民陪审员  施红俊人民陪审员  郝小林二〇一九年四月二十八日书 记 员  沙凤仙