广东省佛山市三水区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0607民初4790号原告：中阁西北对外建设工程集团有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区沙冲南路贵州省建筑材料科学研究设计院13号房4-13号，统一社会信用代码91520000065786032D。法定代表人：孙大经，该公司董事长。委托诉讼代理人：顾环，湖南旷怀律师事务所律师。被告:蒋定伦，男，1958年11月16日出生，汉族，住重庆市铜梁县，委托诉讼代理人:赖树艺，广东浩淼律师事务所律师。被告：罗定，男，1975年1月2日出生，汉族，住四川省宣汉县，原告中阁西北对外建设工程集团有限公司（以下简称：“中阁西北公司”）与被告蒋定伦工伤保险待遇纠纷一案，本院于2018年8月23日立案后，依法适用简易程序审理。经原告申请，本院追加罗定为本案的共同被告参加诉讼。因被告罗定下落不明，本案于2018年10月15日转为普通程序，并向被告罗定公告送达相关应诉材料。本案于2019年1月14日公开开庭进行了审理。本案开庭时，原告中阁西北公司的委托诉讼代理人顾环、被告蒋定伦的委托诉讼代理人赖树艺到庭参加诉讼。被告罗定经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中阁西北对外建设工程集团有限公司提出诉讼请求：一、判令原告不支付停工留薪期工资22396元；二、判令原告不支付一次性伤残补助金39193元、一次性工伤医疗补助金5599元及一次性伤残就业补助金22396元；三、判令原告不支付住院伙食补助费1590元；四、本案全部诉讼费用由被告承担。开庭期间，原告将诉讼请求变更为：一、原告向被告蒋定伦支付一性伤残补助金39193元、住院伙食补助费1590元；二、被告蒋定伦的其他工伤损失50391元，由被告罗定先行支付10000元，余款40391元由被告罗定按30%的比例支付，即余款由罗定支付22118元，剩余的28273元由原告负责支付；三、本案全部诉讼费用由被告承担。事实理由：原告为佛山市三水区芦苞镇公园南路33号的恒福水岸南苑工程项目的施工单位，原告将该项目的二标段整体地下室及1#、2#主楼，6#商铺的模板制安分项工程发包给被告罗定。合同中第七项第5点约定，每发生一次安全事故，损失费在10000元以内的，由罗定全额承担。损失费超过10000元，超出部分在100000元以内的，原告承担70%，被告罗定承担30%。后罗定聘请被告蒋定伦到项目工地工作，其工资也由罗定直接发放，原告与被告蒋定伦之间从始至终未签订任何劳动合同。2017年11月24日12时00分左右，被告蒋定伦在工地当班作业时不慎受伤，由于原告项目部在报建初期就购买了社会保险，为使被告蒋定伦能从社保局获得工伤待遇，原告以原告名义为被告蒋定伦申请工伤认定。后经三水区人力资源和社会保障局认定被告蒋定伦受到的事故伤害为工伤。被告在2018年6月6日提出仲裁请求，佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会作出三劳人仲案非终字（2018）646号仲裁裁决书，裁决原告向被告蒋定伦支付停工留薪期工资22396元、一次性伤残补助金39193元、一次性工伤医疗补助金5599元及一次性伤残就业补助金22396元、住院伙食补助费差额1590元，以上共计91174元。原告对上述认定的工伤待遇数额并无异议，但认为，原告并未与被告蒋定伦签订劳动合同，被告蒋定伦的工资也不是由原告支付，双方并没有形成事实劳动合同关系。鉴于被告蒋定伦在原告施工工地受伤，为维护被告利益，原告已经帮被告蒋定伦申请到工伤待遇。原告已经核报完毕的金额可以由原告支付，剩余损失由原告与被告罗定按协议约定的比例进行支付。为此，原告特向人民法院提起诉讼，请依法判决。原告在诉讼中提供了以下证据：1、原告营业执照复印件一份、被告蒋定伦身份证复印件一份，证明原、被告的诉讼主体资格。2、（2018）646号仲裁裁决书及送达回证一份，证明本案经过仲裁前置程序。3、分项工程劳务合同二份，证明原告与被告罗定责任划分的约定。4、社保核保清单三张，证明社保部门核保情况。被告蒋定伦辩称：请求依法驳回原告的全部诉讼请求，判令原告支付停工留薪期工资22396元、一次性伤残补助金39193元、一次性工伤医疗补助金5599元、一次性伤残就业补助金22396元、住院伙食补助费3500元，以上合计93084元，扣减已经收取的生活费5500元，尚需支付87584元。本案诉讼费用由原告承担。事实理由：一、2017年11月24日12时0分左右，被告蒋定伦在原告的位于佛山市三水区恒福水岸二期2号楼作业时，不慎从3米高的架子上坠落。随后被紧急送到佛山市三水区同方芦苞医院医治，被诊断为：右跟骨粉碎性骨折。住院期间从2017年11月25日起至2017年12月30日，共35天，出院医嘱：1、院外继续休息1个月后复查右足跟DR或CT；2、院外石膏继续外固定2周后拆除，行肢适当功能锻炼，每个月复查X线一次，了解骨折愈合情况；3、伤后3个月内患肢避免负重及剧烈活动，不适随诊。二、2018年1月26日，佛山市三水区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定被告蒋定伦于2017年11月24日受到的事故伤害为工伤。2018年4月17日，佛山市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力初次鉴定（确认）结论书》，认定被告蒋定伦于2017年11月24日受到的工伤伤害，伤残等级为十级，护理等级不入级，同时确认被告蒋定伦的停工留薪期为2017年11月24日起至2018年3月23日，即为4个月。三、根据《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第四十二条等规定，原告应当支付被告蒋定伦停工留薪期工资及一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金等工伤保险待遇以及住院期间的护理费、住院伙食费等有关费用。被告蒋定伦实际住院35天，按每天100元计，则住院伙食费为3500元。综上所述，恳请贵院依法判决支持被告蒋定伦的诉讼请求，原告应与被告罗定对被告蒋定伦的工伤损失承担连带责任。被告蒋定伦在诉讼中提供了以下证据：1、认定工伤决定书一份，证明被告蒋定伦受到事故为工伤。2、劳动能力初次鉴定（确认）结论书一份，证明佛山市劳动能力鉴定委员会作出认定被告蒋定伦伤残等级十级，停工留薪期3个月。3、佛山市三水区同方芦苞医院住院证明一份、出院记录一份，证明被告蒋定伦受伤的治疗情况。被告罗定在诉讼中没有提交书面的答辩状，也没有提交证据。本院确认如下事实：佛山市三水区芦苞镇公园南路33号恒福水岸南苑工程项目的施工单位为原告，2017年7月27日原告为该工程项目缴纳了建筑施工项目工伤保险。2017年12月22日，原告与罗定签订《模板制安分项工程劳务合同》，约定：原告将该工程项目的二标段整体地下室及1#、2#主楼、6#商铺及其附属裙楼的模板制安分项工程发包给罗定施工；施工中乙方（罗定）施工人员由于自身原因或违章作业造成自身、他人人身伤害或安全事故的，乙方应承担相应责任及损失，同时甲方（原告）扣除乙方当月安全生产浮动价，并作相应罚款。每发生一次安全事故，损失费用在10000元以内的由乙方全额承担，损失费超过10000元的，超出部分在100000元以内的，甲方承担70%，乙方承担30%，损失费用超过100000元的，超出部分甲方承担80%，乙方承担20%，上列费用分摊逐级累加计算。项目部对班组已下达整改单，但班组未按期整改或不整改所导致的本班组人员或他人安全事故，承担相应费用的60%。蒋定伦是被告罗定雇请到其承包的工程项目工地的施工人员，蒋定伦的劳动报酬由其与罗定协商确定，并由罗定直接发放。原告及被告罗定都没有为被告蒋定伦参加社会保险。2017年11月24日，蒋定伦在工地当班作业时不慎受伤，后被送佛山市三水区同方芦苞医院住院治疗，至2017年12月30日出院，共住院治疗35天。2018年1月3日，原告为蒋定伦向佛山市三水区人力资源和社会保障局申请工伤认定，佛山市三水区人力资源和社会保障局于2018年1月26日作出佛三人社认工[2018]210号认定工伤决定书，认定蒋定伦受到事故伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2018年4月17日，佛山市劳动能力鉴定委员会作出佛三劳鉴初[2018]265号劳动能力初次鉴定（确认）结论书，鉴定蒋定伦劳动功能障碍等级为十级，确认停工留薪期为2017年11月24日至2018年3月23日。被告蒋定伦在治疗期间，原告及被告罗定向其支付了伙食费860元及借支生活费5500元。蒋定伦于2018年6月6日就本次工伤事故提出仲裁申请，佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会作出三劳人仲案非终字[2018]646号仲裁裁决书，裁决：1、原告向蒋定伦支付停工留薪期工资差额22396元、一次性伤残补助金39193元、一次性工伤医疗补助金5599元、一次性伤残就业补助金22396元、住院伙食补助费差额1590元，以上共计91174元，扣除被告蒋定伦已经收到的生活费借款5500元，原告还应向被告蒋定伦支付85674元；2、驳回蒋定伦的其他仲裁请求。原告对该仲裁裁决不服并提起诉讼，蒋定伦服从该裁决，没有提起诉讼。另查明，原告对蒋定伦的工伤保险待遇进行核报，共核报了一次性伤残补助金39193元、伙食补助费2450元。本院认为，根据双方当事人的诉辩意见及庭审中的陈述，本案争议焦点为：工伤保险待遇标准、责任承担问题。对此，本院分析认定如下：一、关于蒋定伦工伤保险待遇标准问题。蒋定伦经劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，停工留薪期为4个月。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条规定，蒋定伦应享受7个月的本人工资的一次性伤残补助金、1个月的本人工资的一次性工伤医疗补助金、4个月的本人工资的一次性伤残就业补助金、4个月的本人工资的停工留薪期工资。按照《广东省工伤保险条例》第六十六条第二款的规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均工资。本案中因双方当事人均未能举证证明蒋定伦遭受事故伤害前十二个月工资数额，故本院以佛山市在岗职工的平均工资水平5599元/月为标准作为蒋定伦遭受事故伤害前十二个月平均工资。据此，蒋定伦应享受的一次性伤残补助金39193元（5599元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金5599元（5599元/月×1个月）、一次性伤残就业补助金22396元（5599元/月×4个月）、停工留薪期工资22396元（5599元/月×4个月）。另蒋定伦因遭受事故伤害而住院治疗共35天，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条规定，结合佛山市人力资源和社会保障局《关于调整工伤职工住院伙食补助标准的通知》（佛人社[2015]257号）的规定，蒋定伦应享受住院伙食补助费为2450元（70元/天×35天）。二、关于蒋定伦工伤保险待遇责任承担问题。首先，根据查明的事实，本案原告将其承接的建筑工程部分分包给不具备用工主体资格的自然人罗定承包，依照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，发包人即原告应承担用工主体责任。因原告及被告罗定均没有为被告蒋定伦参保，发生工伤事故的，应由原告支付工伤保险待遇。其次，虽然原告与罗定约定：施工人员由于自身原因或违章作业造成自身、他人人身伤害或安全事故的，乙方应承担相应责任及损失。但该约定是原告与罗定内部之间的约定，对蒋定伦不产生效力。故原告主张蒋定伦的工伤保险责任应由原告及被告罗定按约定承担的请求，欠缺依据，本院不予支持。另，虽然原告已缴纳了建筑业施工项目工伤保险，核报并收取了一次性伤残补助金39193元、伙食补助费2450元，但该款原告尚未向被告蒋定伦支付。同时蒋定伦在工伤后亦收取了罗定支付的伙食费860元及借款款5500元，该款项应予以扣除。综上，原告应向蒋定伦支付一次性伤残补助金39193元、一次性工伤医疗补助金5599元、一次性伤残就业补助金22396元、停工留薪期工资22396元、住院伙食补助费差额1590元（2450元-860元），合共91174元，扣除已支付的借支款5500元，原告还就应向被告蒋定伦支付85674元。被告罗定经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第四十三条、第六十六条、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、原告中阁西北对外建设工程集团有限公司于本判决生效后十日内向被告蒋定伦支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费差额合共85674元；二、驳回原告中阁西北对外建设工程集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告中阁西北对外建设工程集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  何永添人民陪审员  黄以仁人民陪审员  蔡永初二〇一九年四月十九日书 记 员  温秀静