广州铁路运输中级法院行 政 判 决 书（2018）粤71行初36号原告：徐国佳，男，1965年12月20日出生，汉族，住广州市花都区。委托代理人：朱俊凯、张飞鹏，均系广东天穗律师事务所律师。被告：广州市人民政府。住所地：广州市越秀区府前路**。法定代表人：温国辉，市长。委托代理人：陈炜，该府工作人员。第三人：徐玉玲，女，1954年7月26日出生，汉族，住广州市花都区。委托代理人：王银杰，广东富荣律师事务所律师。原告徐国佳不服被告广州市人民政府行政复议决定一案，向本院提起行政诉讼。本院于2018年1月11日受理后，因徐玉玲与本案被诉行政行为具有法律上的利害关系，依法通知其作为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，原告徐国佳及委托代理人朱俊凯，被告的委托代理人陈炜，第三人的委托代理人王银杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告徐国佳向本院起诉称：2017年12月27日，被告广州市人民政府作出行政复议决定，决定撤销广州市花都区新华镇竹凤街西门大厦120房（以下简称涉案房屋）的他项权证书（证号：穗花0300182501）。原告认为，被告作出的行政复议决定认定事实不清，结果错误。涉案房屋抵押登记明显是第三人徐玉玲本人到场办理，且当时还有其家人何建辉、何海燕等人在场。如果不是徐玉玲本人，则必定有犯罪分子为非法获取借款而冒充其签署相关法律文件，且有可能徐玉玲也知情。徐玉玲与他人合谋串通以涉案房屋办理抵押登记，待无法偿还借款时再主张撤销，以达到既无需偿还债务又可拿回房产的目的。虽然徐玉玲提供了出入境记录，但既然有人能冒充徐玉玲办理房屋抵押登记，自然也有可能他人冒充徐玉玲出境。因此，在徐玉玲及其家人无法做出合理解释的情况下，应当认定涉案房屋的抵押登记合法有效。为维护原告的合法权益，请求法院判决撤销被告作出的穗府行复[2017]794号《行政复议决定书》。被告广州市人民政府答辩称：（一）被告作出的被诉行政复议决定认定事实清楚，适用依据正确。经审查查明：涉案房屋的权属人为徐玉玲。2015年9月15日，广州市国土资源和规划委员会（以下简称广州市国规委）向徐国佳核发上述涉案房屋的《房地他项权证》（他证证号：穗花0300182501）。另查明：徐玉玲于2015年5月30日从广州白云机场出境到美国，至2015年11月18日从广州白云机场入境。根据《不动产登记暂行条例》第十四条第一款、第十五条第一款以及《不动产登记暂行条例实施细则》第六十六条第一款规定，申请不动产抵押登记的，应当由当事人双方或其代理人共同到不动产登记机构办公场所申请。徐玉玲否认其办理了涉案房屋的抵押登记，且出入境记录显示其于2015年5月30日至2015年11月18日期间在美国，有不在场证据。广州市国规委在非当事人双方或其代理人共同到不动产登记机构办公场所申请，不符合不动产登记法定要求的情况下，向徐国佳核发《房地他项权证》（他证证号：穗花0300182501），认定事实错误，被告依法作出穗府行复[2017]794号《行政复议决定书》，撤销涉案房屋的他项权利证书，认定事实清楚，适用依据正确。（二）被告作出的被诉行政复议决定程序合法。2017年7月14日，徐玉玲向被告申请行政复议，被告受理后于同年7月20日向广州市国规委发出《提出行政复议答复通知书》。因案件情况复杂，被告分别于2017年9月7日、同年10月10日作出《延长行政复议审查期限通知书》和《中止行政复议审查通知书》。2017年12月25日，被告作出《恢复行政复议审查通知书》。2017年12月27日，被告作出被诉行政复议决定，并依法送达给各方当事人。被告作出行政复议决定的程序符合《中华人民共和国行政复议法》第十七条第一款、第二十三条第一款、第三十一条以及《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十一条第（八）项的规定。综上所述，被告作出的行政复议决定证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。第三人徐玉玲述称：徐玉玲在广州市国规委对涉案房屋作出抵押登记期间在美国，其没有到现场办理抵押登记手续。被告作出行政复议决定撤销广州市国规委向徐国佳核发的抵押权他项权证书，认定事实清楚，适用法律正确，请求法院予以维持。经审理查明：第三人徐玉玲是涉案房屋的权属人。2015年9月14日，广州市国土资源和房屋管理局花都区分局受理包括涉案房屋在内的第三人徐玉玲名下六套房产的抵押登记申请，并出具《预受理回执》记载：抵押人为徐玉玲，抵押权人为徐国佳，递交资料清单包括申请书、借款抵押合同、身份证、房地产权证、房屋所有权证、国有土地使用证等资料。2015年9月15日，广州市国土资源和房屋管理局就涉案房屋设定的抵押权向原告徐国佳核发穗花字第0300182501号《房地他项权证》，记载他证登记字号为0170604，债权数额为300万元。2017年7月17日，第三人徐玉玲以其在美国期间，他人冒用其名义办理涉案房屋的抵押登记为由，向被告广州市人民政府提出行政复议申请，请求撤销涉案房屋的穗花字第0300182501号《房地他项权证》及他证登记字号0170604涉及的他项权利证书，并提交其于2015年1月23日至2017年9月12日期间多次前往美国的出入境记录查询结果等资料。被告受理后，于2017年7月18日作出《第三人参加行政复议通知书》并送达给原告徐国佳，于2017年7月19日作出《提出行政复议答复通知书》并送达给广州市国规委。2017年7月28日，广州市国规委向被告提交《行政复议答复书》以及相关证据材料。2017年9月7日，被告作出《延长行政复议审查期限通知书》，决定延长案件审查期限30日，并送达给复议当事人。2017年9月18日，被告组织复议当事人进行庭审。2017年10月10日，被告作出《中止行政复议审查通知书》，决定中止案件审查，并送达给复议当事人。2017年12月5日，被告向广州市公安局发函要求协助查询第三人徐玉玲在2015年1月1日至2017年11月30日期间的出入境记录。广州市公安局向被告提供的出入境记录查询结果显示，徐玉玲于2015年5月30日从广州白云机场出境前往美国，至同年11月18日从广州白云机场入境回国。2017年12月25日，被告作出《恢复行政复议审查通知书》，决定从当日恢复案件审查，并送达给复议当事人。2017年12月27日，被告作出穗府行复[2017]794号《行政复议决定书》，认为第三人徐玉玲于2015年5月30日至2015年11月18日期间在美国，有不在场的证据，广州市国规委向原告徐国佳核发涉案房屋的他项权证书，非当事人双方或其代理人共同到不动产登记机构办公场所申请，不符合不动产登记法定要求，主要事实不清，根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（三）项的规定，决定“撤销被申请人作出的他证证号：穗花0300182501《房地他项权证》”，并将决定书送达给复议当事人。原告徐国佳于2018年1月4日收到上述行政复议决定书后不服，诉至本院。诉讼期间，本院依原告徐国佳申请向广州市公安局花都区分局新东派出所调取了案外人徐玉兴的讯问笔录。徐玉兴向公安机关供述称：因何建辉向徐国佳借钱，需要以徐玉玲名下的房产进行抵押，但其姐姐徐玉玲在美国，不能回来办理手续。2015年9月15日，何建辉带其到花都区房管局与徐国佳办理房产抵押登记手续，抵押登记文件中“徐玉玲”的名字均由其签写。其姐姐徐玉玲没有授权和委托其办理抵押登记，不知道其代她签名的事情。上述事实，有《行政复议申请书》《提出行政复议答复通知书》《行政复议答复书》《第三人参加行政复议通知书》《延长行政复议审查期限通知书》《庭审笔录》《中止行政复议审查通知书》《恢复行政复议审查通知书》《行政复议决定书》《预受理回执》《广州市房地产他项权利登记申请书》《广州市房地产交易与权属登记询问记录表》《抵押借款合同》《广州市花都区房地产抵押登记审核表》《不动产登记簿查册表》、办理抵押登记现场照片截图、徐玉玲的身份证复印件、《协助调查函》、出入境记录查询结果、徐玉兴的讯问笔录、电子公文送达记录、邮寄详情单及查询记录，以及原、被告及第三人的陈述等证据予以证实。院认为,《不动产登记暂行条例》第十四条第一款规定：“因买卖、设定抵押权等申请不动产登记的，应当由当事人双方共同申请。”第十五条第一款规定：“当事人或者其代理人应当到不动产登记机构办公场所申请不动产登记。”《不动产登记暂行条例实施细则》第六十六条第一款规定：“自然人、法人或者其他组织为保障其债权的实现，依法以不动产设定抵押的，可以由当事人持不动产权属证书、抵押合同与主债权合同等必要材料，共同申请办理抵押登记。”依据上述规定，设定抵押权申请不动产登记，应当由当事人双方或其代理人共同到不动产登记机构办公场所申请办理。本案中，广州市国规委于2015年9月14日受理以第三人徐玉玲名下涉案房产设定抵押权的登记申请，并于次日向原告徐国佳核发涉案房产的他项权证书。第三人徐玉玲以涉案房产的抵押登记手续并非其本人办理为由，向被告提出行政复议申请。被告受理第三人徐玉玲的申请后，向广州市公安局发函调取第三人徐玉玲的出入境记录，核实第三人徐玉玲于2015年5月30日从中国出境到美国，至2015年11月18日才入境回国，证实涉案房屋的抵押登记手续并非第三人徐玉玲本人到场办理。而且，本院依原告徐国佳申请调取的徐玉兴的讯问笔录亦证实，涉案房屋的抵押登记手续系由徐玉兴签名办理，徐玉兴并无取得第三人徐玉玲的授权委托。据此，被告认定广州市国规委在第三人徐玉玲非本人或其代理人到场的情况下，对第三人徐玉玲名下的涉案房屋作出抵押登记，并向原告徐国佳核发他项权证书，与上述行政法规及规章的规定不符，属于主要事实不清。根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（三）项规定：“行政复议机关负责法制工作的机构应当对被申请人作出的具体行政行为进行审查，提出意见，经行政复议机关的负责人同意或者集体讨论通过后，按照下列规定作出行政复议决定：。（三）具体行政行为有下列情形之一的，决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法；决定撤销或者确认该具体行政行为违法的，可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为：1.主要事实不清、证据不足的；”被告作出被诉行政复议决定，撤销涉案房屋的他项权证书，并将行政复议决定书送达给复议当事人，查明事实清楚，适用法律正确，程序合法。原告主张涉案房屋的抵押登记合法有效，应当撤销被告作出的被诉行政复议决定的诉请，缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：驳回原告徐国佳的诉讼请求。案件受理费50元，由原告徐国佳负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审判长 丁 玮审判员 金 霞审判员 余树林二〇一九年四月二十二日法官助理张宗芳书记员何洁芬