云南省盐津县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)云0623民初1838号 原告：曹云举（死者胡某之夫），男，汉族，生于1963年9月6日，云南省盐津县人，住盐津县。 原告：曹爱萍（死者胡某之长子），男，汉族，生于1986年11月3日，云南省盐津县人，住盐津县。 原告：曹烽（死者胡某之次子），男，汉族，生于1991年9月29日，云南省盐津县人，住盐津县。 原告：曹川（死者胡某之三子），男，汉族，生于1994年2月28日，云南省盐津县人，住盐津县。 原告：曹一（死者胡某之四子），男，汉族，生于1994年2月28日，云南省盐津县人，住盐津县。 原告：曹雪琴（死者胡某之长女），女，汉族，生于1988年1月24日，云南省盐津县人，住盐津县。 原告：曹静（死者胡某之二女），女，汉族，生于1990年3月2日，云南省盐津县人，住盐津县。 以上七原告的委托诉讼代理人：罗丽，云南达意律师事务所律师。 被告：昭通市金辉建筑安装工程有限公司，住所：昭通市昭阳区迎丰路。 法定代表人：侯家福，该公司总经理 委托诉讼代理人：李超，云南亨达律师事务所律师。代理权限：特别授权。 原告曹云举、曹爱萍、曹烽、曹川、曹雪琴、曹静与被告昭通市金辉建筑安装工程有限公司确认劳动关系纠纷一案，本院于2018年11月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告曹云举、曹爱萍、曹烽、曹川、曹雪琴、曹静及其委托诉讼代理人罗丽、被告昭通市金辉建筑安装工程有限公司的委托诉讼代理人李超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告曹云举、曹爱萍、曹烽、曹川、曹雪琴、曹静向本院提出诉讼请求：确认原告亲属胡某2018年5月5日在被告昭通市金辉建筑安装工程有限公司承建的盐津县共和村村组路工程工地做杂工与被告构成事实劳动关系。 事实和理由：2018年5月，被告昭通市金辉建筑安装工程有限公司承建的盐津县共和村村组路工程工地开工，工地每天一般需两名杂工，原告的亲属胡某和曹某、蔡某三人轮流在工地上做杂工，未签订劳动合同，根据工地施工需求通知上班，口头约定工资每天100元，做一天记一个工天，月底按工天结账。2018年5月5日早上胡某被工地现场管理人员安排与工地装载机驾驶员李某2去浪子沟水库清理前一天工地拖沙车打倒在公路面的沙，清理完毕后在返回工地的途中乘坐的装载机翻车致使胡某死亡。原告特提出工伤认定申请，请求依法认定胡某之死为工伤，因就劳动关系发生争议工伤认定被中止，原告就胡某在被告处做工构成事实劳动关系申请劳动仲裁，盐劳人仲（2018）裁字第67号裁决驳回原告的仲裁请求，现原告对该裁决不服，特依法提起诉讼。 被告昭通市金辉建筑安装工程有限公司辩称：一、被告与原告亲属胡某不存在劳动合同，更不存在事实劳动关系。首先，被告与原告的亲属胡某从未签订过劳动合同，而事实劳动关系与劳动关系相比，只是欠缺到有效的书面合同这一形式要件。所以答辩人与胡某是否成立劳动关系。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2015】12号）的第二条之规定，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：工资支付凭证、招聘登记表、考勤记录等，而这些记录根本就不存在于答辩人与死者胡某之间，也不是我公司正式聘请的员工。因此被告与胡某不存在劳动合同，更不存在事实劳动关系。二、胡某受雇于蔡某，仅与蔡某存在用工关系，其应依据《民法通则》向蔡某主张权利，而不应向被告主张权利。被告因工作需要雇请蔡某、曹某等人在工地上做杂工，公司为其工地上的勤杂人员购买了工伤保险。2018年5月5日公司管理人员安排蔡某与装载机驾驶员去浪子沟水库清理前一天工地拖沙车倒在公路面的沙，公司当天管理人员根本没有安排胡某，胡某也不在公司的员工花名册中。其间蔡某与胡某之间如何协商，公司一概不知，时至胡某发生交通事故，被告第一时间派员到事故地抢救伤员，在走访调查中得知，因公司指派的员工蔡某当天有事，蔡某叫胡某顶替她工作一天。胡某受雇于蔡某个人，胡某的劳动报酬也是由蔡某支付，故胡某仅与蔡某存在用工关系。三、本案中造成胡某死亡的具体原因是一起典型的交通事故依据盐津县公安局交通警察大队【2018】第YJ19号道路交通事故认定书认定2018年5月5李某2均未取得机动车驾驶证驾驶无号牌轮式装载机，盐津县乡保龙村方向驶往落雁乡共和村方向，随车搭胡某敏一人。11时40分，行至保共线K10+500M处，下3.5%的坡，转半径为60米的右弯后继续转半径为60米的左弯时，车辆向右跑偏驶离路面，翻入60余米高的山坡内，造成乘车胡某敏受伤，经抢救无效当日死亡，车辆受损的道路交通事故。本次事故发生后，被告采取积极主动的措施，首先将伤者送往筠连县人民医院住院治疗，但伤者在抢救过程中因伤势过重抢救无效死亡。事后被告积极配合相关部门，对死者的善后事宜与死者家属进行了协商处理，出于人道主义，垫付了15万作为安埋死者的相关费用，我公司保留追回该款的权利。综上所述：被告胡某敏未签订劳动合同也未建立事实的劳动关系胡某敏之死与被告无关，原告申请确胡某敏与被告存在事实劳动关系，与事实不符，为此请求法院，查明本案事实，依法驳回原告的诉讼请求，以维护被告的合法权益。 原告曹云举、曹爱萍、曹烽、曹川、曹雪琴、曹静围绕其诉讼请求依法提交了七原告的身份证复印件、盐津县劳动人事争议仲裁委员会裁决书、工伤认定时限中止通知书、证李某2均刘某江蔡某琼曹某芳曾某贵在公安机关的证实各一份、（2018）盐劳人仲67号裁决及送达回证盐津县乡共和村证明一份、裁庭审笔录一份、盐津县交通管理局与昭通市金辉建筑安装工程有限公司签订的建筑施工合同一份、（2016）渝05行终558号，（2015）黑监民再字第44号民事判决书各一份。本院组织原告曹云举、曹爱萍、曹烽、曹川、曹雪琴、曹静与被告昭通市金辉建筑安装工程有限公进行了证据交换和质证，对原告提交的证据，被告昭通市金辉建筑安装工程有限公司认为原告提交的身份、工伤认定时限中止通知书、裁决书及送达回证、死亡证明何某华彭某元在公安机关的证实的三性均无异议；对其他证据均持有异议，则认为蔡某琼曹某芳曾某贵、曹云华的证实均属虚假，并且四位证人与死者的家属曹云举属于同姓同字辈的，其证明力减弱，不应当作为证据采用；证李某1军的证实也属虚假，李某1军是交通事故的责任人，为了逃避其责任作出虚假的证实；（2016）渝05行终558号，（2015）黑监民再字第44号民事判决书与本案没有关联性；村委会的证明，没有出具人签名，其形式不合法。 被告昭通市金辉建筑安装工程有限公司围绕其抗辩主张依法提交了，被告公司营业执照一份、侯家福身份证复印件一份、法定代表人证明一份、被告公司盐津县乡道路硬化工程中的新增人员个人资料表一份；点工记录及证明各一份、盐公交认字（2018）第YJ19号道路交通事故认定书一份、盐劳人仲（2018）字第67号《劳动人事争议仲裁裁决书》一份、（2018）云0623民初952号判决书，（2018）云06民终1712民事判决书各一份。通过质证，原告对被告提供被告公司营业执照、侯家福身份证复印件、法定代表人证明三性没有异议；对被告公司盐津县乡道路硬化工程中的新增人员个人资料表真实性无异议，但对其所证明目的不予认可；何某华书写的点工记录的真实性不予认可；对盐公交认字（2018）第YJ19号道路交通事故认定书三性均无异议，但对其所证明目的不予认可。对盐劳人仲（2018）字第67号仲裁裁决书的真实性无异议，合法性不予认可，在没有做出判决之前都不具备法律效力；对（2018）云0623民初952号判决书，（2018）云06民终1712民事判决书是复印件真实性无法核实。 本院对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、证蔡某琼虽属原告曹云举的弟媳，所做的证实的证明力要比其他证人的证明力低，但其所证明的事实有其他证李某2均蔡某琼曹某芳曾某贵的证实的印证，故本院对2018年5月2日蔡某琼有事不能去工地做杂工，由工地管理人何某华彭某元换成死胡某敏去做工，5月5日何某华安排到浪子沟水库清理前一天工地拖沙车散落在公路面的沙石的事实予以确认。2、证何某华彭某元的证实，因二证人属被告的管理人员，所证明的事实没有其他证据予以佐证，故对其证实本院不予采信。3、对（2018）云0623民初952号民事判决书属本院作出的生效判决，（2018）云06民终1712（2016）渝05行终558号，（2015）黑监民再字第44号民事判决书是复印件，本院无法核实其真实性，本院不予确认。 在根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年5月，被告昭通市金辉建筑安装工程有限公司承建盐津县乡共和村村组路硬化工程。在施工中，被告招用曹某芳蔡某琼二人轮流在工地上做杂工，未签订劳动合同，根据工地施工需求通知上班，口头约定工资每天100元，做一天记一个工天，月底按工天结账。被告并向盐津县工伤保险基金管理中心曹某芳蔡某琼二人购买了工伤生育保险。2018年5月2日蔡某琼有事不能去工地做杂工，由工地管理人何某华彭某元临时换胡某敏去做工。同年5月5日蔡某琼仍有事不能去做工，工地管理人何某华又临时安胡某敏乘坐驾驶员李朝华驾驶的装载机到浪子沟水库清理前一天工地拖沙车散落在公路面的沙石。清理完毕后在返回工地的途中乘坐的装载机翻车致胡某敏死亡。2018年5月9日，死胡某敏的家属与被告方在盐津县公路管理局的主持调解下，双方达成由被告方先行支付死者家属安葬费及其他费用共计15万元。之后，原告向昭通市人力资源和社会保障局申请工伤认定，因就劳动关系发生争议工伤认定被中止。原告胡某敏在被告处做工构成事实劳动关系申请劳动仲裁，盐劳人仲（2018）裁字第67号裁决驳回原告的仲裁请求，原告对仲裁裁决不服，于2018年11月30日向本院提起诉讼。 另查明胡某敏在被告公司上班两天，被告的工地管理人员将其工天登记蔡某琼名下，事后将两天的工资200元支付蔡某琼蔡某琼将200元转给死胡某敏的二女儿曹静。 本院认为，劳动关系是指劳动者与用人单位建立的社会关系。本案死胡某敏虽为被告昭通市金辉建筑安装工程有限公司提供了2天的劳动，属临时顶蔡某琼为被告公司劳动，双方之间未签订劳动合同。根据《劳动法》第五十条规定：工资应当以货币形式按月支付劳动者本人。按月发放工资是我国实行工资支付制度的法定形式，因此，一般应当具有一个月工资以上的，也就是用人单位与劳动者有一个月以上的劳动关系，双方才会形成相对比较固定的劳动关系，才能形成法定劳动关系。据此，本案死胡某敏与被告昭通市金辉建筑安装工程有限公司未形成相对比较固定的法定的劳动关系，双方之间仅属雇佣关系。再者，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二条规定，中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。本案中，死胡某敏与被告昭通市金辉建筑安装工程有限公司是否存在劳动关系，首先需要确认双方之间是否建立了劳动关系，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录、（五）其他劳动者的证言等，其中（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。本案中，原告主张死胡某敏与被告之间存在劳动关系，未能提供相应证据予以证明，应当承担举证不能的不利后果，故原告主张确胡某敏与被告昭通市金辉建筑安装工程有限公司之间存在劳动关系的请求不成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条的规定，判决如下： 驳回原告曹云举、曹爱萍、曹烽、曹川、曹雪琴、曹静的诉讼请求。 案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由原告曹云举、曹爱萍、曹烽、曹川、曹雪琴、曹静负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。 审 判 长  刘明刚 人民陪审员  邓端芬 人民陪审员  何增荣 二〇一九年四月二十九日 法官 助理  罗冬梅 书 记 员  刘志洪 附： 本案引用的法律条文 一、《中华人民共和国劳动法》 第二条【适用范围】在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。 国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 二、《中华人民共和国劳动合同法》 第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 三、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 四、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》 第二条用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证： （一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录； （二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件； （三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录； （四）考勤记录； （五）其他劳动者的证言等。 其中（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。