宁夏回族自治区高级人民法院   刑事附带民事裁定书   （2019）宁刑终21号   原公诉机关宁夏回族自治区银川市人民检察院。   上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某某，男，汉族，1966年12月17日出生于宁夏回族自治区西吉县，农民，住宁夏回族自治区贺兰县。系被害人张某乙的父亲。   上诉人（原审附带民事诉讼原告人）田某某，女，汉族，1972年10月9日出生于宁夏回族自治区西吉县，农民，住址同上。系被害人张某乙的母亲。   诉讼代理人张某某，系田某某的丈夫。   原审被告人吴凡，男，回族，1993年2月2日出生于宁夏回族自治区吴忠市高中文化，无业，户籍地吴忠市利通区，住宁夏回族自治区灵武市。2012年6月11日因犯寻衅滋事罪被吴忠市利通区人民法院判处有期徒刑一年，2013年1月12日刑满释放。2016年8月9日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现羁押于银川市看守所。   宁夏回族自治区银川市中级人民法院审理银川市人民检察院指控原审被告人吴凡犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人张某某、田某某提起附带民事诉讼一案，于2017年11月30日作出（2017）宁01刑初21号刑事附带民事判决。原审被告人吴凡、原审附带民事诉讼原告人张某某、田某某不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，于2018年4月28日作出（2018）宁刑终18号刑事附带民事裁定，以原判部分事实认定不清，证据不足为由撤销原判，发回重审。银川市中级人民法院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，于2019年1月30日作出（2018）宁01刑初24号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人张某某、田某某不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人吴凡，听取上诉人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。   原判认定，2016年8月7日21时许，被告人吴凡与张某丙、“某某”（真实姓名不详）来到灵武市，后张某丙与彭某某等人在某房间内赌博，23时35分，陈某某（另案处理）进入某房间参与赌博，在赌博过程中陈某某与张某丙因赌资发生争执，张某丙、吴凡与陈某某及后来进入某房间的翟某某（另案处理）、张某乙发生争吵，被房间内的其他人员劝开，23时57分，陈某某、翟某某、张某乙、吴凡、张某丙、“某某”及其他人员陆续离开某房间来到酒店门口，在该酒店门口双方均未离开。8月8日0时30分左右，张某丙欲架车离开，被翟某某、张某乙上车阻止，张某丙与陈某某再次发生争吵、撕扯，吴凡也上前与陈某某争吵，撕扯，陈某某大喊“给我砍”，张某乙、翟某某便从停放在酒店门口一辆轿车内各取出一把大刀，吴凡亦从“某某”腰部抽出一把单刃匕首拿在手中。张某乙手中大刀被陈某某夺走后，迅速跑回车旁从其他人处夺过一把大刀向吴凡挥砍，将吴凡左胸背砍伤，吴凡遂持刀朝张某乙左侧胸部捅刺一刀，后双方停止打斗。不久张某乙倒地，吴凡逃离现场，张某丙驾车将张某乙送往医院救治。张某乙经抢救无效死亡。经鉴定，被害人张某乙系急性大失血死亡。被告人吴凡身体所受损伤程度评定为轻微伤。2016年8月8日，吴凡到公安机关投案。   另查明，2012年6月11日，被告人吴凡因犯寻衅滋事罪被吴忠市利通区人民法院判处有期徒刑一年，2013年1月12日刑满释放。2013年10月14日，陈某某纠集翟某某殴打吴凡，翟某某持菜刀将吴凡砍伤致吴凡轻伤。2014年11月27日，灵武市人民法院以故意伤害罪判处翟某某有期徒刑一年六个月，缓刑二年六个月；以故意伤害罪判处陈某某有期徒刑一年，缓刑二年。2018年2月6日，翟某某因本案被灵武市人民法院以寻衅滋事罪判处有期徒刑二年，与前罪并罚，决定执行有期徒刑三年。   再查明，被害人张某乙抢救期间产生医疗费928.98元。   原判认为，被告人吴凡持刀故意伤害他人身体，致一人死亡，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人吴凡的行为属于防卫过当，辩护人提出吴凡属于正当防卫的辩护意见不能成立，不予采纳；吴凡提出其行为属于防卫过当的辩护意见予以采纳。被告人吴凡正当防卫明显超过必要限度，造成他人死亡的结果，应当承担相应的刑事责任，依法应当减轻处罚。吴凡案发后主动投案，归案后如实供述自己的罪行，系自首，依法可以减轻处罚。吴凡的近亲属代吴凡赔偿了被害人亲属部分经济损失，依法可以酌情从轻处罚。吴凡在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。综合全案，应当对被告人吴凡予以减轻处罚。   被告人吴凡的犯罪行为给附带民事诉讼原告人张某某、田某某造成的经济损失应当赔偿。附带民事诉讼原告人主张的医疗费928.98元有医疗费票据证实，予以支持；主张的丧葬费和火化费依法支持34884元；主张的交通费20116元，但未提供正规票据证明，酌情支持10000元；主张的住宿费、伙食补助费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持。被告人吴凡应赔偿附带民事诉讼原告人各项经济损失共计45812.98元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十条第二款、第六十七条第一款、第六十五条第一款、第六十四条、第三十六条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款，第一百五十七条之规定,判决一、被告人吴凡犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年；二、作案工具单刃匕首一把予以没收；三、被告人吴凡赔偿附带民事诉讼原告人张某某、田某某经济损失共计45812.98元（已交至法院3万元）。   上诉人张某某、田某某的上诉请求：一、撤销银川市中级法院（2018）宁01刑初24号刑事附带民事判决书；二、依法对吴凡故意伤害罪的刑事责任从重判处；三、依法判令吴凡赔偿上诉人各项经济损失共计667081.98元，其中死亡赔偿金503720元、丧葬费31241元、火化费6556元、医疗费928.98元、交通费20116元、住宿费2820元、伙食费1700元、精神损害抚慰金100000元。上诉理由：一、一审法院认定吴凡属于防卫过当有误，吴凡有伤害的故意和行为，系累犯，主观恶性大，不具有从轻处罚的情节，应对吴凡从重判处。二、一审附带民事赔偿部分明显判决失当，不应认定主张的住宿费、伙食补助费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金等不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围。   原审被告人吴凡的答辩理由是，对一审法院判决赔偿的数额无异议。上诉人主张的赔偿有点多，应按照法律规定赔偿。   经二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。有原公诉机关、原审附带民事诉讼原告人的诉讼代理人在一审当庭出示，并经法庭质证、认证的物证单刃匕首一把，受案登记表、立案决定书、110案件信息、鉴定资质证书、鉴定意见通知书、刑事判决书、刑事裁定书、释放证明、户籍证明、户口本、医疗费票据等书证，现场勘验检查、提取、检查、辨认、指认笔录及照片，法医学尸体检验鉴定书、毒物检验鉴定报告、法庭科学DNA检验鉴定书、法医学人体损伤程度鉴定书等鉴定意见，证人张某丙、翟某某、陈某某、方某某、彭某某、赵某某等人的证言，某某酒店的监控视频，被告人吴凡的供述等证据证实。上述证据来源形式合法，内容客观真实，能够相互印证，证明本案事实，本院予以确认。   另查明，被害人死亡后，其近亲属为处理丧葬等事宜花费住宿费2820元。   本院认为，原审被告人吴凡持刀故意伤害他人身体，致一人死亡，其行为已构成故意伤害罪。吴凡的行为属于防卫过当，依法应当减轻处罚。吴凡案发后主动投案，归案后如实供述自己的罪行，系自首，依法可以减轻处罚。吴凡的近亲属代其赔偿了被害人亲属部分经济损失，依法可以酌情从轻处罚。吴凡系累犯，依法应当从重处罚。关于上诉人提出请求依法对吴凡故意伤害罪的刑事责任从重判处的上诉请求和理由，经查，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十七条第二款规定，附带民事诉讼的当事人可以对第一审判决中的附带民事诉讼部分提出上诉，因此，该上诉请求不属于附带民事部分的上诉范围。关于上诉人提出请求判令吴凡赔偿各项经济损失667081.98元的上诉请求和理由，经查，吴凡的犯罪行为给上诉人张某某、田某某造成的实际物质损失依法应当赔偿。原判对张某某、田某某主张的医疗费928.98元、丧葬费和火化费34884元予以支持，对交通费20116元，因未提供正规票据，酌情支持10000元正确；原判认为张某某、田某某主张的伙食补助费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持符合法律规定。但上诉人主张的住宿费2820元系为处理被害人的丧葬等事宜产生的实际费用，有正规住宿发票证明，依法应当予以支持。二审期间，原审被告人吴凡的近亲属表示愿意代吴凡向上诉人张某某、田某某赔偿一审判决中尚未支付的余款及2820元住宿费，并已将18800元交到本院，本院予以确认。综上，上诉人张发明、田某某的其他上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百一十三条之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。   审判长 **蓉   审判员 张 明   审判员 李 妍     二〇一九年四月十八日   书记员 王宏璋   附：本案适用的法律条文   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：   （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；   （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误、或者量刑不当的，应当改判。   （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。   原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。   《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》   第三百一十三条附带民事诉讼案件，只有附带民事诉讼当事人及其法定代理人上诉的，第二审人民法院应当对全案进行审查。经审查，第一审判决的刑事部分并无不当的，第二审人民法院只需就附带民事部分作出处理；第一审判决的附带民事部分事实清楚，适用法律正确的，应当以刑事附带民事裁定维持原判、驳回上诉。