广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0103民初8491号 原告：南宁兴典混凝土有限责任公司，住所地：南宁市兴宁区三塘镇兴工路。 法定代表人：莫汉文，职务：董事长。 委托诉讼代理人：梁添明，广西瀛聪律师事务所律师。 被告：广西建工集团第五建筑工程有限责任公司，住所地：柳州市东环大道167号。 法定代表人：黄鼎龙，职务：董事长。 委托诉讼代理人：徐鹏，该公司职员。 被告：广西建工集团第五建筑工程有限责任公司第三分公司，住所地：柳州市龙屯路6号。 负责人：姚开成，职务：总经理。 委托诉讼代理人：徐鹏，该公司职员。 原告南宁兴典混凝土有限责任公司（以下简称“兴典公司”）与被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司（以下简称“区五建”）、广西建工集团第五建筑工程有限责任公司第三分公司（以下简称“区五建第三分公司”）买卖合同纠纷一案，本院2018年7月31日立案受理后，依法组成合议庭，于2018年11月21日公开开庭审理。原告委托代理人梁添明、两被告同委托代理人徐鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出如下诉讼请求：1、依法判决被告二向原告支付货款3400149.83元、违约金2215554.85元（违约金以应付货款为基数，按0.5‰每日计算，暂计至2018年7月26日为2215554.85元，违约金计算至清偿货款之日止），共计5615704.68元；2、依法判决被告一对被告二欠原告上述债务承担连带责任；3、本案全部诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2014年4月26日，原告与被告二签订《南宁商品混凝土购销合同》（以下简称“合同”），约定原告向被告二承建的东盟中央城D区工程项目供应商品混凝土，合同对混凝土的强度等级和单价、订货和发货的方式、计量及校核签收、结算、付款方式及期限、违约责任等进行了约定。合同第四条第5款约定：“按以下约定支付货款：全部架空层浇后（从开始供应混凝土之日起3个月）25个工作日内付之前所有混凝土货款的70％给供方，30％余款在下个月付清。架空层之后所供应的混凝土货款按月付，办理完结算后30个工作日内，需方案当次结算货款的80％支付供方货款，剩余20％货款待该月使用的预拌混凝土标准养护条件下的28天强度合格后，并将出厂检验的混凝土强度等级报告出厂合格证等相关资料送交需方后7个工作日内付清剩余的20％货款”。原告按照合同约定向被告提供混凝土，但被告未按合同约定的期限支付货款。原告多次催促，但被告二直拒绝向原告支付。截止2018年7月26日共欠货款3400149.83元。根据合同第十条第2款：“如需方不能按本合同约定的时间付款，供方有权暂（缓）停供混泥土，并每推迟一天，需方按所欠款总额的0.5‰向供方支付违约金，最高不得超过总欠款额的千分之十”的约定，被告二逾期支付货款，应向原告支付违约金。虽然双方约定违约金不得超过总欠款额的千分之十，但约定的违约金明显低于原告的损失，应按每日0.5‰计算违约金。截止2018年7月26日，被告二应向原告支付违约金2215554.85元（详见《违约金计算表》）。 根据《公司法》第十四条第一款：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，被告一应对被告二的债务承担连带责任。综上所述，为维护原告的合法权益，根据相关法律规定，特向贵院提出诉讼，请依法支持原告的诉讼请求。 两被告共同辩称：1、原被告没有进行实质有效的结算，债权债务关系未明确，故原告诉请货款基数3400149.83元无事实及法律依据；2、原告诉请违约金无事实及法律依据，双方没有进行结算，因此本案付款条款未成就，不存在违约情形，因此不应承担违约责任，且原告违约金计算过高，法院不应支持。 原被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院予以确认并在卷佐证。 综合全案证据，本院确认以下法律事实：2014年4月26日，原告兴典公司（供方）与被告区五建第三分公司（需方）签订一份《南宁商品混凝土购销合同》，其主要内容为：供方向需方供货混凝土，混凝土由需方指定人员林家健进行签收，结算人员为林惠萍；全部架空层浇后（从开始供应混凝土之日起3个月）25个工作日内付之前所有混凝土货款的70％给供方，30％余款在下个月付清。架空层之后所供应的混凝土货款按月付，办理完结算后30个工作日内，需方案当次结算货款的80％支付供方货款，剩余20％货款待该月使用的预拌混凝土标准养护条件下的28天强度合格后，并将出厂检验的混凝土强度等级报告出厂合格证等相关资料送交需方后7个工作日内付清剩余的20％货款；如需方不能按合同约定时间支付货款，供方有权暂停供货，每推迟一天，需方按所欠货款总额的0.5‰向供方支付违约金，最高不得超过总欠款额的千分之十……。合同签订后，原告按照合约分别向被告区五建第三分公司混凝土，经区五建第三分公司工作人员验收、结算，原告供应了价值10900149.83元的混凝土，但区五建仅向原告支付了7500000元，尚欠3400149.83元未付。原告多次追讨未果，遂向本院起诉。 本院认为：原告兴典公司被告区五建第三分公司签订的《南宁商品混凝土购销合同》，主体合格、内容合法，当事人的意思表示真实一致，为有效合同。虽然合同约定“需方签收人员林家健、结算员林惠萍……”，但是在合同履行过程中结算员林惠萍从未参与，所有的“结算单”都是由林家健及区五建第三分公司的项目负责人罗适、王虎参与结算的，这些人在签署“结算单”后，区五建及区五建第三分公司均没有提出异议，而且还陆续支付了750万元货款，这应视双方对合同履行的变更，因此被告关于双方未结算、债权债务尚未明确的抗辩理由不成立。被告区五建第三分公司未能按照合同约定支付货款，至今尚欠3400149.83元，已构成违约，造成本案纠纷，被告应负全部责任。 关于违约金。合同第十条第二款规定，“如需方不能按合同约定时间支付货款，供方有权暂停供货，每推迟一天，需方按所欠货款总额的0.5‰向供方支付违约金，最高不得超过总欠款额的千分之十……”，这是双方在建立合同关系时可以预见的并自愿作出的承诺。被告拖欠货款，原告完全可以暂停供货，避免损失的扩大。原告并没有向本院提供约定的违约金低于其实际损失的证据，因此被告应当支付的违约金，应当按照合同的约定不超过总欠款额的千分之十，即不超过34001元。 关于区五建的责任问题。根据我国《公司法》的有关规定，区五建第三分公司作为区五建设立的下属分公司，应以自有财产对拖欠原告的货款承担清偿责任，不足部分由区五建承担补充清偿责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司第三分公司向原告南宁兴典混凝土有限责任公司支付尚欠货款3400149.83元； 被告被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司第三分公司向原告南宁兴典混凝土有限责任公司支付违约金34001元； 被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司对被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司第三分公司上述债务清偿不足部分承担补充清偿责任。 本案诉讼费51110元由被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司第三分公司负担。 上述各项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  唐东旭 人民陪审员  李爱芬 人民陪审员  赵红梅 二〇一九年四月二十四日 书 记 员  黄辅权 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国公司法》 第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。