广州知识产权法院民 事 判 决 书(2018)粤73民初3555号原告：海南约局网络科技有限公司，住所地海南省海口市。法定代表人：李明。委托诉讼代理人：肖利兰，广东广信君达律师事务所律师。被告：广州市恩赐方信息科技有限公司，住所地广州市天河区。法定代表人：李献。原告海南约局网络科技有限公司（以下简称约局公司）与被告广州市恩赐方信息科技有限公司（以下简称恩赐方公司）计算机软件开发合同纠纷一案，本院于2018年11月26日立案后，依法适用普通程序，于2019年4月2日公开开庭进行了审理。原告约局公司的委托诉讼代理人肖利兰到庭参加诉讼。被告恩赐方公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。约局公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除约局公司与恩赐方公司签订的《计算机软件及互联网服务技术开发合同》；2.判令恩赐方公司向其返还已支付的软件开发款48万元；3.判令恩赐方公司向其支付逾期交付软件违约金18万元（违约金为合同总额的30%）；4.判令本案诉讼费用由恩赐方公司承担。事实与理由：2017年5月5日，约局公司与恩赐方公司签订了《计算机软件及互联网服务技术开发合同》，开发时间为甲方签字认可开发需求及UI设计稿后130个工作日内完成，合同约定开发费用为60万元，分三期支付。如一方无正当理由违约，违约方需向守约方支付合同总额的30%作为违约金。约局公司按照合同约定在合同签订当日支付了首款30万元、2017年7月30日支付了二期款18万元，但恩赐方公司直至今日仍未交出开发软件，不履行合同主要义务。约局公司经多次沟通未果，为维护其权益，特向法院提起诉讼，请求法院支持其全部诉讼请求。恩赐方公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。经审理查明：2017年5月5日，约局公司作为甲方，恩赐公司作为乙方签订了《计算机软件及互联网服务技术开发合同》。合同主要内容如下：一、项目名称：掏宝棋牌。二、项目实施内容：1.项目开发内容一切以附件《项目需求明细文档》内容为准。……三、项目验收：1.验收标准：乙方本项目根据项目实际需求及特性，通知甲方采用网络或现场验收方式验收，验收标准以符合相关附件所提供的功能标准。2.系统达到验收条件后，由乙方提出验收申请。3.甲方根据乙方的提交的验收申请进行确认。……6.甲乙双方在开发合作过程中建立的工作联系群组（QQ、微信、通话录音、手机短信等）沟通工作的记录可作为双方有效的确认记录，交付验收确认工作通过网络确认的的也具有同等的法律效力。六、甲方的权利和义务：1.甲方负责乙方提供业务需求详细资料以及相关信息。……七、乙方的权利和义务：1.乙方根据甲方的具体需求进行设计，并及时与甲方沟通，确保设计的功能符合实际操作和管理需要。……7.乙方须提供满足本项目正常开展所需的人员配置，包括（但不限于）：项目管理人员、研发人员、测试人员等，并指定一名专业人员作为代表与甲方配合，定期与甲方代表对本项目的进度进行沟通，及时解决项目实施中可能出现的问题。……八、开发时间：1.合同签订且甲方付款后，乙方应安排项目管理人员与甲方负责人沟通产品开发需求以及UI设计标准，并在开发需求及UI设计稿获得甲方签字认可后，130工作日内完成软件开发工作，并将开发项目交付于甲方。……十、项目造价：1.开发费用：人民币￥600000元。2.乙方账户信息——账户名：广州市恩赐方信息科技有限公司、开户行：中国农业银行股份有限公司广州珠江东路支行、账号：44×××99。……十一、付款方式：1.甲方向乙方支付总开发费用实行3期分期付款方式。2.首款:甲方须在合同签订后的一个工作日内向乙方支付￥300000元。3.二期款：乙方交付给甲方需求文档及UI设计稿后，一个工作日内，甲方向乙方支付本项目的第二笔款项￥180000元。4.尾款：甲方应于收到乙方交付本项目测试包或测试链接后，并书面签收《项目完工确认单》之日起2个工作日内向乙方支付￥120000元。乙方收到全额款项后2个工作日内交付甲方相关的文件资料，并将本项目的后台操作系统部署到客户提供的服务器。十三、违约责任：2.如在项目签订后甲乙任何一方无正当理由单方面终止合同，违约方需向守约方支付合同总额的30%作为违约金。……十六、合同附件1.《项目需求明细文档》；2.《项目UI设计稿》。合同尾部有约局公司、恩赐方公司签章。2017年5月5日，即涉案合同签订当日，约局公司法定代表人李明的中国银行账户以POS机刷卡方式支出30万元。同日，恩赐方公司出具收据一张,该收据记载“今收到李明（淘宝棋牌项目）开发服务费30万元整”并加盖有恩赐方公司财务专用章。同年7月30日，约局公司通过其法定代表人李明的账户,以银行转账方式向恩赐方公司的原法定代表人卫萍红的账户（账号为62×××89）汇款18万元。约局公司主张该笔款项为涉案合同二期款，经恩赐方公司业务员要求汇至卫萍红个人账户。另查明,被告为有限责任公司(自然人独资),成立于2016年5月23日,注册资本为1000万元,经营范围:软件开发、网络技术的研究、计算机技术开发、技术服务、游戏软件设计制作等。2017年11月13日，该公司法定代表人由卫萍红变更为李献。以上事实，有约局公司提供的《计算机软件及互联网服务技术开发合同》、中国银行交易流水明细清单及收据、中国工商银行汇款凭证等证据，以及当事人的当庭陈述附卷为据。本院认为，约局公司与恩赐方公司签订的《计算机软件及互联网服务技术开发合同》约定约局公司委托恩赐方公司开发棋牌类软件，依据《中华人民共和国合同法》第三百三十条的规定，按照上述合同约定权利义务内容，涉案合同系技术委托开发合同。该合同是双方当事人的真实意思表示，其内容未违反法律、行政法规的强制性规定，故上述合同合法有效，双方均应按照约定全面履行各自所负合同义务。约局公司以恩赐方公司违约为由请求判令解除合同，故应当审查涉案合同履行情况，约局公司为此提交了涉案合同、银行交易流水明细清单、收据及银行汇款凭证作为证据。约局公司主张其已于合同签订当日向恩赐方公司支付了项目首期款30万元，并于2017年7月30日应恩赐方公司业务员要求向卫萍红的个人账户支付了合同二期款18万元。首先，约局公司提交的中国银行交易流水明细清单显示，约局公司法定代表人李明的账户于2017年5月5日通过POS机刷卡方式支出款项30万元，虽该明细清单未显示对方账户信息，但恩赐方公司于同日出具了加盖财务专用章的收据，该收据费用名称及金额均与涉案合同内容相符。其次，约局公司提交的银行汇款凭证显示2017年7月30日约局公司法定代表人李明通过其银行账户向卫萍红的银行账户汇款18万元。根据国家企业信用信息公示系统记载，恩赐方公司于2017年11月13日将法定代表人由卫萍红变更为李献，即约局公司支付上述款项时卫萍红仍为恩赐方公司的法定代表人，约局公司有理由相信卫萍红有权为恩赐方公司代为收取涉案合同款项，且上述款项金额亦与涉案合同约定的二期款金额相符。第三，涉案合同约定：“尾款120000元应当在甲方收到乙方的交付的本项目测试包或测试连接后，并书面签收《项目完工确认单》之日起的2个工作日内支付。”从现有证据来看，尚未达到原告支付尾款的条件。第四，恩赐方公司无正当理由未到庭，视为其放弃质证的权利，故对上述证据，本院予以采信。上述证据相互印证，已达到“待证事实的存在具有高度可能性”的民事证明标准，足以证明约局公司履行了涉案合同约定的支付软件开发款义务。关于恩赐方公司是否存在违约行为。根据现有证据，本院分析如下：根据涉案合同的约定，在项目建设所需的相关材料准备齐全且首期款项已付的情况下，恩赐方公司应于约局公司签字认可开发需求及UI设计稿后130个工作日内完成项目建设工作。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款关于“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任”的规定，恩赐方公司对其根据合同约定交付了工作成果负有举证责任。但恩赐方公司至本案开庭时仍未提交证据证实其向约局公司交付了符合合同约定的工作成果，导致约局公司不能将涉案棋牌软件投入使用，致使合同目的无法实现，故恩赐方公司的行为构成根本违约。关于涉案合同是否应解除的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项的规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，守约方依法有权解除合同，故约局公司有权提出解除合同。关于合同解除时间，约局公司未通过律师函等方式向恩赐方公司表达解除合同的意思，约局公司于2018年11月26日起诉请求解除本案合同，本院于2018年12月26日以公告的形式向恩赐方公司送达应诉材料，至2019年2月25日公告期满，视为被告恩赐方公司已经收到上述应诉材料，故本院确认涉案《计算机软件及互联网服务技术开发合同》于当日解除。关于违约责任的承担。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”以及第一百一十四条第一款规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”涉案《计算机软件及互联网服务技术开发合同》签订后，约局公司共向恩赐方公司支付了48万元，恩赐方公司未在约定期限内交付任何实际工作成果，故约局公司要求恩赐方公司返还48万元，本院予以支持。关于违约金的问题，约局公司依据涉案《计算机软件及互联网服务技术开发合同》第十三条第2项主张恩赐方公司应当按照涉案合同总金额的30%向其赔偿违约金18万元，前述合同条款约定的违约金适用条件是“在项目签订后甲乙任何一方无正当理由单方面终止合同”。对此，本院认为，恩赐方公司未在合同履行期限内交付符合合同约定标准的软件，亦未就拖延履行事宜与约局公司进行交涉或解释，约局公司曾尝试联系恩赐方公司亦未果。约局公司在涉案合同约定履行期限届满后逾一年的时间无法联系，至本案起诉后仍下落不明，即其以消极拖延的方式无正当理由拒不履行合同义务，应视为达到了“在项目签订后无正当理由单方面终止合同”的违约金条款成就条件，故约局公司据此要求恩赐方公司承担合同约定的违约责任有事实和法律依据。而且，约局公司、恩赐方公司作为理性的商事主体，在订立合同时必定对违约可能造成的损失做出了合理预期和判断，并据此拟定了违约金数额，且恩赐方公司未举证证实该违约金数额过分高于约局公司的实际损失。本案中，《计算机软件及互联网服务技术开发合同》约定的开发费用总额为60万元，本案违约金依照上述合同约定计算为60万元×30%＝18万元，故本院对约局公司要求恩赐方公司支付18万元违约金的诉讼请求予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条、第六十条、第九十四条第一款第（四）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款的规定，判决如下：一、确认海南约局网络科技有限公司、广州市恩赐方信息科技有限公司于2017年5月5日签订的《计算机软件及互联网服务技术开发合同》自2019年2月25日之日起解除；二、广州市恩赐方信息科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内，向海南约局网络科技有限公司返还合同款项48万元；三、广州市恩赐方信息科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内，向海南约局网络科技有限公司支付违约金18万元；本案受理费10400元，由广州市恩赐方信息科技有限公司负担。（该受理费已由海南约局网络科技有限公司预交，其同意由广州市恩赐方信息科技有限公司于上述判决履行期限内向其迳付，本院不作退回）。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条和《最高人民法院关于知识产权法院案件管辖等有关问题的通知》第六条的规定，本案需要强制执行的，由广州市中级人民法院或者被执行的财产所在地中级人民法院执行。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于最高人民法院。审 判 长 张 姝人民陪审员 陈 杰人民陪审员 吴桄辉二〇一九年四月二十二日书 记 员 冯少芳