湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂06民终1092号上诉人（原审原告）：李东文，男，1946年11月17日出生，汉族，住枣阳市。委托诉讼代理人：胡军，四川广府律师事务所律师。上诉人（原审被告）：亚太财产保险有限公司湖北分公司营业部。住所地：武汉市武昌区和平大道1004号杨园教育科技创业园2号楼3-5层负责人：王仁海，该公司经理。委托诉讼代理人：孔萌萌，该公司员工。被上诉人（原审被告）：陈兴亮，男，1969年12月7日出生，汉族，住枣阳市。上诉人李东文、亚太财产保险有限公司湖北分公司营业部（下称亚太财保湖北分公司营业部）因与被上诉人陈兴亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省枣阳市人民法院（2018）鄂0683民初3397号民事判决,向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。李东文上诉请求：撤销湖北省枣阳市人民法院（2018）鄂0683民初3397号民事判决，改判按100元/天支持住院伙食补助费和营养费、按9年计算残疾赔偿金。事实与理由：一审对住院伙食补助费和营养费标准计算错误，对残疾赔偿金年限计算错误。亚太财保湖北分公司营业部上诉请求：撤销湖北省枣阳市人民法院（2018）鄂0683民初3397号民事判决，改判赔偿李东文损失124465.53元，一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审证人未出庭，证言不应被采信，李东文主张事故发生前在学校附近摆摊证据不足。2.李东文无证据证明其存在误工损失及因伤持续误工，只应计算住院期间的误工损失，即使误工费计算至定残前一日，也应当为174天，一审判决计算202天错误。陈兴亮未答辩。李东文向一审法院起诉请求：依法判令一审被告共同赔偿其因交通事故造成的医疗费、残疾赔偿金等各项损失共计171629.31元；本案的一切费用由一审被告承担。一审法院认定事实：李东文夫妇退休后居住在枣阳市小学院内，并与老伴在霍庄××及霍庄社区居委会门口从事学生用品零售生意。2017年11月30日10时15分，陈兴亮驾驶鄂Ｆ×××××号小轿车沿枣阳市新华路由北向南行驶至枣阳市民主路路口时，在超越同向李东文驾驶的电动车时与李发生相撞，致李东文受伤，电动车受损。李东文受伤后被送到枣阳市第一医院治疗73天，支出医疗费49829.19元，出院医嘱载明休息治疗、加强营养，2年内手术取出内固定，不适随诊等。期间陈兴亮向交警部门交纳5000元，李东文领取了其中的3000元。枣阳市公安局交通警察大队作出的事故认定书认定陈兴亮负事故全部责任，李东文无责任。枣阳楚威司法鉴定所受交警部门委托，于2018年5月23日对李东文的伤情等作出鉴定意见，认为李东文的伤残等级为两个十级，综合赔偿指数为12%，护理日为90日，营养日为90日，二期手术取出内固定费用参照市级三甲医院需20000元，或以实际发生的费用为准，李东文因此支付鉴定费1900元。一审另查明，陈兴亮为其鄂Ｆ×××××号小轿车在亚太财保湖北分公司营业部投保了交强险及保险金额为50万元不计免赔商业三者险，被保险人为陈兴亮，保险期间均自2016年12月27日0时至2017年12月26日24时。一审法院认为，陈兴亮驾驶机动车未在确保安全的情况下通行造成李东文受伤及财产损失，应当负事故全部责任，李东文无责任。交警大队作出的事故认定适当，且双方当事人均无异议，一审法院予以采信。因陈兴亮为其鄂Ｆ×××××号小轿车在亚太财保湖北分公司营业部投保了交强险及商业三者险，故亚太财保湖北分公司营业部应当在交强险及商业三者险责任限额内对李东文的事故损失承担赔偿责任。超出保险责任限额的部分损失应当由陈兴亮赔偿。李东文要求亚太财保湖北分公司营业部及陈兴亮赔偿损失的请求，理由成立，予以支持。因我国法律并未禁止退休人员从事力所能及的劳动并获得相应报酬，故亚太财保湖北分公司营业部辩称李东文已达退休不应支持误工费无法律依据，鉴于本案实际情况，李东文的误工费可比照湖北道路交通事故赔偿标准中从事居民服务、修理和其他服务业的收入标准计算至定残日前一天，李东文主张的残疾器具费因未列举正式发票，不予支持，其提交的车票为1300元，其主张的交通费依有效车票为准，李东文的电动车损失未经鉴定，但亚太财保湖北分公司营业部认可该车损失为300元，予以采信，其他损失也应依法核算，请求过高部分不予支持。李东文的损失核定为：①医疗费49829.19元；②住院伙食补助费5840元（73天×80元/天=5840元）；③营养费1800元（20元／天×90天=1800元）；④后续治疗费20000元；⑤护理费8682.90元(35214元/365天×90天=8682.90元）；⑥误工费19488.30元(35214元/365天×202天=19488.30元）；⑦残疾赔偿金30613.44元（31889元/年×8年×12%=30613.44元）⑧精神抚慰金4000元；⑨交通费1300元；⑩财产损失费300元；?施救费200元；?鉴定费1900元，上述损失共计143953.83元，其中①-④项计77469.19元，由亚太财保湖北分公司营业部在交强险医疗费责任限额内赔偿10000元，⑤-?项计66484.64元，由亚太财保湖北分公司营业部在交强险死亡伤残及财产损失责任限额内赔偿。剩余损失，应当由亚太财保湖北分公司营业部在不计免赔商业三者险责任限额内全额赔偿，综上，亚太财保湖北分公司营业部应当在交强险及不计免赔商业三者险责任限额内赔偿李东文损失143953.83元，陈兴亮不再承担赔偿责任，其先前垫付的医疗费3000元，应当由李东文在获得保险赔偿款的同时，向其据实返还。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、亚太财产保险有限公司湖北分公司营业部于判决生效后十日内赔偿李东文损失143953.83元；二、李东文在获得上述保险赔偿款的同时返还陈兴亮3000元；三、驳回李东文的其他诉讼请求。案件受理费1158元，减半收取579元，由陈兴亮负担，于判决生效后十日内交纳。二审中，李东文向本院提交了枣阳市财政局枣财行发[2016]93号《关于印发的通知》，据以证实枣阳市党政机关工作人员出差伙食补助标准为市内每人每天100元。经质证，亚太财保湖北分公司营业部对该文件真实性不持异议，但认为文件明确规定“襄阳市内”是指襄阳市区域内，不含枣阳全境，一审对住院伙食补助费和营养费的认定并无不当。经审查，李东文二审提交枣阳市财政局文件载明襄阳市内（襄阳市区域内，不含枣阳全境）出差伙食补助费为每人每天100元。经二审审理查明，一审判决认定事实属实，本院对一审查明的事实予以确认。针对上诉人李东文、亚太财保湖北分公司营业部的上诉请求和理由，本院归纳二审争议焦点如下：一审确定的李东文住院伙食补助费标准、营养费标准、残疾赔偿金年限是否正确，对误工费应否支持及支持时间是否正确。本院认为，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。李东文二审提供的枣阳市财政局文件规定襄阳市内出差伙食补助费为每人每天100元，但文件明确“襄阳市内”指襄阳市区域内，不含枣阳全境。李东文发生交通事故后在枣阳市第一医院住院治疗，亚太财保湖北分公司营业部认为李东文按每天100元计算住院伙食补助费依据不足的意见本院予以采纳，亚太财保湖北分公司营业部对一审判决按每天80元计算无异议，本院予以确认。营养费主要针对受害人不能依靠普通饮食解决营养问题而作出的赔偿，应根据受害人受伤、残疾情况并结合医疗机构的意见确定，结合李东文的受伤状况及医嘱建议，一审酌定按每天20元支持营养费符合本案实际。关于残疾赔偿金年限，李东文生于1946年11月，至定残日2018年5月尚未满72周岁，残疾赔偿金应当支持9年，即34440.1元（31889元/年×9年×12%），一审判决核定为8年错误，二审予以纠正。关于误工费，李东文主张其事故发生前在居住地附近从事学生用品零售生意，经一审法院调查属实。其受伤住院后该收入来源减少，误工费应当支持。结合李东文的伤情、医嘱建议及鉴定意见，李东文一审请求支持174天误工费符合法律规定，一审判决按202天计算误工费超出李东文的诉讼请求，本院纠正为16786.9元（35214元/年÷365天×174天）。据此，李东文关于住院伙食补助费、营养费标准错误的上诉主张，和亚太财保湖北分公司营业部关于李文东误工费不应支持的上诉主张均不能成立，本院不予采纳。李东文主张残疾赔偿金年限计算错误、亚太财保湖北分公司营业部主张误工费时间计算错误的主张成立，二审予以纠正。各方当事人对一审判决计算的其他赔偿金额无异议，本院予以确认。李东文因本案交通事故产生的损失为：医疗费49829.19元，住院伙食补助费5840元，营养费1800元，后续治疗费20000元，护理费8682.9元，误工费16786.9元，残疾赔偿金34440.1元，交通费1300元，财产损失费300元，施救费200元，鉴定费1900元，精神抚慰金4000元，以上损失共计145079.09元，由亚太财保湖北分公司营业部在交强险限额内予以赔偿，不足部分在商业三者险限额内赔偿。综上，一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，二审应予纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条、二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第㈡项之规定，判决如下：一、撤销湖北省枣阳市人民法院（2018）鄂0683民初3397号民事判决；二、亚太财产保险有限公司湖北分公司营业部于本判决生效后十日内赔偿李东文损失145079.09元；三、李东文在获得上述保险赔偿款的同时返还陈兴亮3000元；四、驳回李东文的其他诉讼请求。五、驳回亚太财产保险有限公司湖北分公司营业部的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费579元，由陈兴亮负担；二审案件受理费600元，由李东文负担300元，亚太财产保险有限公司湖北分公司营业部负担300元。本判决为终审判决。审判长  曹勇审判员  柳莉审判员  江涛二〇一九年四月十五日书记员  李琳