山东省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁民再2号再审申请人（一审原告、二审上诉人）：及进智，男，1957年3月25日出生，汉族，住山东省烟台市芝罘区。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：烟台威澳物业管理有限公司，住所地烟台市福山区群英路20号。法定代表人：苏永强，董事长。委托诉讼代理人：刘艳，该公司员工。委托诉讼代理人：何林，山东福阳律师事务所律师。再审申请人及进智因与被申请人烟台威澳物业管理有限公司（以下简称威澳公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省烟台市中级人民法院（2017）鲁06民终2670号民事判决，向本院申请再审。本院于2018年11月9日作出（2018）鲁民申4132号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。再审申请人及进智，被申请人威澳公司委托诉讼代理人刘艳、何林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。及进智申请再审称，及进智与威澳公司签订一年劳动合同为2014年3月1日到2015年3月1日。按照劳动合同法规定，用人单位应在解除或终止劳动合同时出具解除或终止劳动合同证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系的转移手续。本案原审认定威澳公司违法解除劳动合同，但却把合同终止时间定在2015年3月1日，没有法律依据，依据劳动法第50条、《北京市劳动合同管理规定》第45条及劳动部《关于实行劳动合同若干问题的通知》第14条规定，有固定期限劳动合同，期满后因用人单位的原因未办理终止或续订手续而形成事实劳动关系的视为续订劳动合同，由此给劳动者造成的损失该用人单位应当依法承担赔偿责任。及进智与威澳公司的合同关系应按续延到办理退休手续为终止。在支付赔偿方面原审按照《山东省企业支付规定》第31条不当，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第89条规定，用人单位违反规定未向劳动者出具解除合同证明，给劳动者造成损害的，应承担赔偿责任，及进智在威澳公司处有300元午餐补贴、2400元工资，每年年终奖2000元，所以截止2017年11月止，共37个月，要求经济损失合计105600元。请求：1、撤销烟台市中级人民法院关于合同终止时间认定补偿金的标准规定；2、请求履行劳动合同延续至办理退休手续为止；3、按法律程序移交档案和劳动关系；4、支付违约金105600元；5、补交劳动保险；6、按照每个月1000元支付申请人51个月精神及身体伤害赔偿金。威澳公司辩称，1、威澳公司与及进智已于2014年12月6日解除劳动合同，依法至劳动部门办理了相关解除手续，劳动部门也予以盖章备案，同时，相关解除材料也已送达及进智，且在本案争议解决过程中，劳动合同已到期终止，及进智已达退休年龄，劳动合同无实际履行可能性，二审法院认定事实清楚，适用标准正确。2、再审申请人关于按照法律程序移交档案和劳动关系的再审请求，在仲裁、一审、二审期间及进智从未主张，不应属于再审审理范围。3、对于支付违约金105600元的主张，首先，威澳公司与及进智之间并不存在违约，其次，及进智想要主张违约金理应举证证明该违约金存在且应当支付，而且二审法院依法作出判决后，威澳公司立即履行了判决义务，及进智也领取了该款项，及进智的此主张缺乏事实与法律依据，依法不应支持。4、对于交劳动保险的请求，属于社保部门与缴费义务主体之间征收与缴纳之间的纠纷，系行政管理的范畴，不属于人民法院审理民事案件的范围。且在及进智拒绝承担其社保个人应承担部分费用的情况下，威澳公司也已为及进智补缴了2014年12月至2015年2月的劳动保险费。5、及进智请求支付51个月精神损害及身体伤害赔偿金无事实及法律依据。及进智向一审人民法院提起诉讼，请求：1、履行劳动合同，补交劳动保险至2017年3月。2、赔偿误工工资、餐补费、年终福利费共计人民币捌万肆仟叁佰元（84300元）。一审法院查明，2014年3月及进智到威澳公司处从事电工工作，威澳公司与及进智签订了劳动合同，劳动合同的期限自2014年3月1日至2015年3月1日。威澳公司为及进智缴纳了社会保险费。2014年11月30日，威澳公司以及进智在2014年11月16日月光小区北岗区域出现电力故障时未能认真履行工作职责，严重失职，其行为造成极坏影响，经公司研究决定，自12月1日及进智调离维修部，重新安排至环保部工作。2014年12月2日，及进智与威澳公司办理了工作交接。及进智调离后一直未到威澳公司处上班，2014年12月6日威澳公司以及进智已旷工3天以上为由，根据《员工手册》书面提出与及进智解除了劳动合同。另查明，及进智申请劳动仲裁，要求威澳公司：1、履行劳动合同。2、支付因调岗造成的误工损失12000元。3、支付调岗造成的精神和身体损伤费3000元。烟台市福山区劳动人事争议仲裁委员会于2017年1月10日作出烟福劳人仲案字（2015）第11号裁决书：对及进智的申诉本委不予支持。一审法院认为，及进智系威澳公司职工，应遵守威澳公司单位的规章制度。2014年12月1日威澳公司将及进智从维修部调至环保部，及进智未到单位上班，2014年12月6日威澳公司以及进智旷工3天以上为由，根据《员工手册》解除了与及进智的劳动合同关系并无不当。及进智要求履行劳动合同，补交社会保险至2017年3月，要求解除劳动合同以后的误工工资、餐补费、年终福利费84300元，于法无据，一审法院不予支持。判决：驳回及进智的诉讼请求。案件受理费10元，由及进智负担。及进智不服一审判决，提起上诉，请求：1、履行劳动合同，补交劳动保险。2、赔偿误工工资、餐补费、年终福利费和奖金，共计人民币97800元。3、对起诉中，双方有争议的证据、证明材料进行司法鉴定，对造假者严惩。4、诉讼费由被上诉人负担。5、撤销福山区法院的判决，依法重审。二审法院经审理查明，威澳公司认可其公司制订人力资源管理制度（员工制度）仅经过各部门主管签字确认，在作出解除劳动合同决定后，对于该规章制度是否公示，其在一审期间提交过公示的照片予以证实。二审法院认为，威澳公司提供的照片仅显示人力资源管理制度（员工制度）内容，无法证实在何时何地向何人对该内容进行了公示。因此，威澳公司对及进智作出的解除劳动合同所依据的《员工手册》没有经过法定的民主议定程序，亦未依法进行公示或告知及进智，在作出解除劳动合同通知之前亦未通知有关工会组织，故威澳公司所作出的解除通知系违法解除。因在双方处理争议的过程中，双方签订的劳动合同已到期终止，故及进智要求继续履行劳动合同已无实际可能，对其请求不予支持。关于及进智补交劳动保险的请求，属社保部门与缴费义务主体之间征收与缴纳之间的纠纷，系行政管理的范畴，不属人民法院审理民事案件的范围。因威澳公司违法解除合同，导致及进智不能正常提供劳动，无法获取劳动报酬，威澳公司应按照《山东省企业工资支付规定》第三十一条之规定，以烟台市最低工资标准向及进智支付自违法解除之日至合同终止期间的基本生活费4500元（2014年12月至2015年2月共计3个月×1500元）。因双方合同中明确约定及进智的工资标准为每月2400元，及进智主张威澳公司实际每月发放的工资为2700元，包括300元的餐补，对此其没有提供证据证实，不予采信。除上述基本生活费外，威澳公司还应支付及进智尚未发放的2014年11月份工资2400元，上述两项合计6900元。对于及进智主张的其他请求，因没有事实及法律依据，不予支持。判决，一、撤销烟台市福山区人民法院（2017）鲁0611民初230号民事判决；二、被上诉人烟台威澳物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人及进智工资（基本生活费）6900元；三、驳回上诉人及进智的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计20元，均由被上诉人烟台威澳物业管理有限公司负担。本院再审查明，威澳公司在本案二审判决后已为及进智补交了2014年12月到2015年3月的社会保险，并已履行了生效判决。本院再审查明的其他事实与原审查明的事实相一致。本院再审认为，《最高人民法院关于适用的解释》第四百零五条第一款规定“人民法院审理再审案件应当围绕再审请求进行，当事人的再审请求超出原审诉讼请求的，不予审理”。本案再审中及进智关于移交档案和劳动关系并按照每个月1000元支付其51个月精神及身体伤害赔偿金的请求，超出原审诉讼请求，本院再审不予审理。本案再审争议的主要焦点问题是：1、及进智关于履行劳动合同续延至办理退休手续为止的请求原审不予支持是否具有事实依据及法律依据。2、二审按照《山东省企业工资支付规定》第三十一条之规定，判决以烟台市最低工资标准向及进智支付自违法解除之日至合同终止期间的基本生活费适用法律是否正确。关于第一个焦点问题，本院认为，二审法院认定威澳公司对及进智作出的解除劳动合同所依据的《员工手册》没有经过法定的民主议定程序，亦未依法进行公示或告知及进智，在作出解除劳动合同通知之前亦未通知有关工会组织，故威澳公司所作出的解除通知系违法解除，该认定具有事实依据及法律依据，本院予以确认。及进智与威澳公司签订的劳动合同期间为2014年3月1日至2015年3月1日，及进智2017年起诉时劳动合同已经期满，劳动合同已不能继续履行，因此，原审对及进智请求继续履行劳动合同不予支持并无不当。关于第二个焦点问题，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”，第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”，第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿”。及进智在威澳公司工作满九个月不满一年，依据双方签订的劳动合同和及进智在一、二审及本院再审申请中的陈述，及进智月工资为2400元，威澳公司依法应当支付及进智赔偿金4800元（2400元/月×2个月）。二审判决按照《山东省企业工资支付规定》第三十一条之规定，以烟台市最低工资标准向及进智支付自违法解除之日至合同终止期间的基本生活费4500元适用法律不当，本院予以纠正。及进智请求威澳公司支付其105600元经济损失于法无据，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，但适用法律不当、判决有误，本院予以纠正。及进智的再审申请部分理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持山东省烟台市中级人民法院（2017）鲁06民终2670号民事判决第一、三项及诉讼费负担部分；二、变更山东省烟台市中级人民法院（2017）鲁06民终2670号民事判决第二项为烟台威澳物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付及进智工资及经济赔偿金7200元。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判长  贾新芳审判员  李 霞审判员  柴家祥二〇一九年四月十日书记员  白 靖