江西省鹰潭市余江区人民法院民 事 判 决 书(2018)赣0622民初1599号原告：陆火来，男，1973年11月09日出生，汉族，江西省鹰潭市余江区人，住江西省鹰潭市余江区。委托代理人：许春林，江西赣鹰律师事务所律师。委托代理人：王智春，江西赣鹰律师事务所律师。被告：陶贝贝，男，1954年09月10日出生，汉族，浙江省嘉兴市人，住浙江省嘉兴市秀洲区。被告：六安佳源房地产开发有限公司，住所地安徽省六安市金安区城北乡，统一社会信用代码91341500598695387K。法定代表人：张军，该公司总经理。委托代理人：李涛，浙江图腾律师事务所律师。委托代理人：徐琛，浙江图腾律师事务所律师。原告陆火来诉被告陶贝贝、六安佳源房地产开发有限公司民间借贷纠纷一案，本院受理后，于2018年1月23日作出一审判决后，被告六安佳源房地产开发有限公司不服本院判决提起上诉，鹰潭市中级人民法院经审理后，以本院认定基本事实不清为由，于2018年8月29日裁定发回本院重审。本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陆火来及其委托代理人许春林、王智春、被告六安佳源房地产开发有限公司委托代理人李涛到庭参加了诉讼，被告陶贝贝经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告陆火来诉称，原告与被告陶贝贝系朋友关系。被告陶贝贝在2013年担任六安市嘉倍实业有限公司（现变更为六安佳源房地产开发有限公司）的法定代表人期间，因公司在安徽省六安市经营“皮革综合市场项目”所需资金，故向原告提出借款，原告分别于2013年8月22日、2013年10月13日借给被告陶贝贝人民币100万元和20万元整（其中的100万元系亲戚傅员保转账给陈慧琍，再由陈慧琍转账给被告陶贝贝，另20万元系现金借出），被告陶贝贝出具了借条，约定利息为月息两分，一个季度一付。被告陶贝贝将该借款用于公司经营。后因被告陶贝贝所经营的“皮革综合市场项目”搁浅。故原告多次向被告催收借款本息，可被告陶贝贝除支付了一个季度的利息7.2万元外，其余借款本息未付。为此原告曾于2015年8月间诉至法院，期间因被告陶贝贝向原告出具了保证书，承诺于2016年春节期间还清借款，故原告撤回了起诉，可被告至今仍未偿还分文借款。现原告起诉要求判令：一、被告陶贝贝、六安佳源房地产开发有限公司向原告陆火来偿还借款本金120万元，并支付利息69.2万元（借款本金100万元的利息自2013年8月22日起截至2016年4月21日64万元，借款本金20万元的利息自2013年10月13日起截至2016年4月12日12.4万元，扣除被告已支付的利息7.2万元，之后的利息按月息2%计算至全部清偿为止），合计人民币189.2万元；二、本案诉讼费用由被告陶贝贝、六安佳源房地产开发有限公司承担。被告陶贝贝在法定期限内未提出答辩意见。被告六安佳源房地产开发有限公司辩称，本案中的借款人是被告陶贝贝，和被告六安佳源房地产开发有限公司无关；该借款没有实际用于被告六安佳源房地产开发有限公司的经营；2013年本案借款发生时，被告陶贝贝除担任六安市嘉倍实业有限公司的法定代表人外，还担任了嘉兴博鸿建设有限公司的法定代表人和嘉兴福达建设有限公司的项目经理。所以被告陶贝贝的借款不排除用于其他工程项目。综上，请求法庭驳回对被告六安佳源房地产开发有限公司的诉讼请求。原告陆火来为支持其诉讼请求，在举证期限内向本院提供了以下证据：一、原告身份证、企业信用信息公示报告、六安市嘉倍实业有限公司工商登记档案信息、被告六安佳源房地产开发有限公司变更信息各一份，证明：1、原、被告的诉讼主体资格;2、六安市嘉倍实业有限公司于2012年7月3日成立，成立时注册资本5000万元（实际缴纳），被告陶贝贝占55%的股份即2750万元，沈周松占35%的股份即1750万元，张云飞占10%的股份即500万元；3、被告陶贝贝于2012年7月3日至2015年1月25日担任六安市嘉倍实业有限公司法定代表人；4、2015年5月25日，六安市嘉倍实业有限公司变更为被告六安佳源房地产开发有限公司。二、借条、汇款凭证各两份、被告陶贝贝的保证书一份，证明：1、原告于2013年8月22日通过他人银行账户转给被告陶贝贝农行账户（账号62×××11）人民币100万元，被告陶贝贝出具借条，并注明利息为月息两分，一季度一付；2、原告于2013年10月13借给被告陶贝贝现金人民币20万元，并注明利息为月息两分，一季度一付；3、两笔借款期间，被告陶贝贝系六安市嘉倍实业有限公司法定代表人，该借款用于公司经营。三、民事诉状、民事裁定书、保证书、六安市金安区发改委文件各一份，证明：1、原告曾于2015年8月向原余江县人民法院起诉，因被告陶贝贝答应还款，导致本院裁定按撤诉处理；2、2012年9月，六安市嘉倍实业有限公司的“皮革综合市场项目”经六安市金安区发展和改革委员会批准并备案。四、被告六安佳源房地产开发有限公司工商登记备案资料，证明：1、被告陶贝贝分三次将其股份转让给他人；2、三份转让协议均未涉及被告陶贝贝的所有转入公司的借款。被告陶贝贝在举证期限内未向本院提交证据。被告六安佳源房地产开发有限公司为支持其答辩意见，在举证期限内向本院提供的证据有：一、被告陶贝贝的中国农业银行交易明细清单一份、个人结算业务申请书一份，证明：本案中原告所汇给被告陶贝贝的100万元是2013年8月23日收到，除部分用于被告陶贝贝个人开支，其余98万元作了银行本票，在2013年8月27日转支取现。二、被告陶贝贝嘉兴银行转账凭据一份，证明：2013年8月27日被告陶贝贝将98万元转入其嘉兴银行账户，同日被告陶贝贝将该98万以现金方式取出；三、被告六安佳源房地产开发有限公司结算账户清单、基本账户交易清单，证明：1、被告六安佳源房地产开发有限公司只有工商银行六安三里桥支行一个基本账户；2、被告陶贝贝没有将本案涉及的款项转入公司账户；四、被告六安佳源房地产开发有限公司2013年7、8、9三个月的资产负债表，证明：包括银行存款和现金均未涉及原告的借款，8月份涉及被告陶贝贝增加部分是其为公司垫付的6000元和案外人蒋星泉的股权转让款并扣除陶贝贝向公司借支的4万元后的余额，9月份涉及被告陶贝贝增加部分是其转入公司的850万元以及为公司垫付的7000元，并扣除陶贝贝向公司借支的51.5万元后的余额。被告陶贝贝转入公司的850万元与原告借款无关。应原告陆火来的申请，本院调取了被告六安佳源房地产开发有限公司在银行开设的基本账户2013年8月20日至2013年12月30日的银行交易记录，证明被告陶贝贝向被告六安佳源房地产开发有限公司转款的事实。本院于2015年8月18日询问被告陶贝贝，被告陶贝贝承认借原告120万元并用于公司经营的事实。经审理查明，2012年7月3日，由陶贝贝、沈周松、张云飞三人发起成立六安市嘉倍实业有限公司，该公司注册资本5000万元（注册资本均已全部到位），其中被告陶贝贝投入资金2750万元，占55%的股份，沈周松投入资金1750万元，占35%的股份，张云飞投入资金500万元，占10%的股份，公司法定代表人为陶贝贝。2012年9月10日，六安市嘉倍实业有限公司开发的皮革综合市场项目经六安市金安区发展和改革委员会备案。2013年下半年，被告陶贝贝在担任六安市嘉倍实业有限公司的法定代表人期间，先后两次以个人名义向原告陆火来借款，其中，2013年8月22日向原告陆火来借款100万元（此款于2013年8月23日由原告陆火来通过他人账户转入被告陶贝贝在中国农业银行股份有限公司开设的卡号为62×××11的卡内）；2013年10月13日，再次向原告陆火来借款，借款金额为20万元，借款交付方式为现金交付。上述两笔借款约定的月利率均为2%，利息一季度一付。2013年9月14日，被告陶贝贝通过其开设在中国工商银行股份有限公司的622208******0561账户向被告六安佳源房地产开发有限公司（六安市嘉倍实业有限公司）账户内转入470万元；2013年9月16日，被告陶贝贝通过其开设在中国工商银行股份有限公司的622208******0561账户向被告六安佳源房地产开发有限公司（六安市嘉倍实业有限公司）账户内转入180万元，2013年9月16日，被告陶贝贝通过其开设在中国农业银行股份有限公司的62×××11账户向被告六安佳源房地产开发有限公司（六安市嘉倍实业有限公司）账户内转入200万元；2013年10月17日，被告陶贝贝通过其开设在中国工商银行股份有限公司的622208******0561账户向被告六安佳源房地产开发有限公司（六安市嘉倍实业有限公司）账户内转入50万元；2013年9月16日，被告陶贝贝担任法定代表人的嘉兴博鸿建设工程有限公司账户向被告六安佳源房地产开发有限公司（六安市嘉倍实业有限公司）账户内转入500万元。2013年7月15日，被告陶贝贝将自己持有的六安市嘉倍实业有限公司13%的股份计650万元出资额作价650万元转让给他人；2014年9月28日，被告陶贝贝将自己持有的六安市嘉倍实业有限公司40%的股份计2000万元出资额作价1000万元转让给他人；2015年1月18日，被告陶贝贝将自己持有的六安市嘉倍实业有限公司2%的股份计100万元出资额作价100万元转让给他人。2015年1月26日，六安市嘉倍实业有限公司的法定代表人由陶贝贝变更为张军，2015年5月25日，六安市嘉倍实业有限公司的公司名称变更为六安佳源房地产开发有限公司。原告陆火来曾于2015年8月将被告陶贝贝诉至本院，要求其归还借款，后因被告陶贝贝保证还款，原告未到庭参加诉讼，该案按撤诉处理。被告陶贝贝向原告陆火来支付了一个季度利息7.2万元。以上事实，经庭审举证、质证，有原告身份证、被告常住人口信息、企业信用信息公示报告、六安市嘉倍实业有限公司工商登记档案信息、借条、汇款凭证、被告陶贝贝的询问笔录、保证书、六安佳源房地产开发有限公司变更信息、六安市金安区改革和发展委员会文件、余江县人民法院（2015）余民一初字第551号民事裁定书等予以证实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1、被告陶贝贝以个人名义向原告陆火来借款是否用于被告六安佳源房地产开发有限公司(六安市嘉倍实业有限公司)的生产经营；2、被告六安佳源房地产开发有限公司是否需要与被告陶贝贝共同偿还原告借款。关于第一个争议焦点，本案借贷关系发生在原告陆火来与被告陶贝贝之间，在此期间，被告陶贝贝担任六安市嘉倍实业有限公司法定代表人，本院调取的被告六安佳源房地产开发有限公司（六安市嘉倍实业有限公司）2013年8月20日至2013年12月30日的银行交易记录显示，被告陶贝贝个人账户转入被告六安佳源房地产开发有限公司（六安市嘉倍实业有限公司）账户的资金为900万元，其担任法定代表人的嘉兴博鸿建设有限公司于2013年9月16日向被告六安佳源房地产开发有限公司账户内转入500万元。虽然被告陶贝贝在收到原告的借款后，将此借款转入其他银行后取现，由于现金和存款并非特定物，是可以流通的，在注册资金全部到位的情况下，被告陶贝贝在向原告借款后不久，将远大于原告借款的资金汇入被告六安佳源房地产开发有限公司（六安市嘉倍实业有限公司）账户，被告陶贝贝自己也承认向原告借款是用于被告六安佳源房地产开发有限公司（六安市嘉倍实业有限公司）的皮革综合市场项目，二者可以相互印证，且被告陶贝贝将自己拥有的原六安市嘉倍实业有限公司的股份转让时，并未涉及其2013年8月20日至2013年12月30日转入被告六安佳源房地产开发有限公司的所有资金，所以现有的证据能够证明被告陶贝贝向原告的借款已用于被告六安佳源房地产开发有限公司的经营。被告六安佳源房地产开发有限公司辩称本案中的借款人是被告陶贝贝个人，和被告六安佳源房地产开发有限公司无关，该借款没有实际用于被告六安佳源房地产开发有限公司的经营，借款发生时，被告陶贝贝除担任六安市嘉倍实业有限公司的法定代表人外，还担任了嘉兴博鸿建设有限公司的法定代表人和嘉兴福达建设有限公司的项目经理，所以被告陶贝贝的借款不排除用于其他工程项目，从本院调取的被告六安佳源房地产开发有限公司的银行交易记录显示，被告陶贝贝担任法定代表人的嘉兴博鸿建设有限公司于2013年9月16日通过银行转账的方式向被告六安佳源房地产开发有限公司账户内转入500万元，被告六安佳源房地产开发有限公司辩称不合常理，本院不予采信。关于第二个争议焦点，原六安市嘉倍实业有限公司现已变更为六安佳源房地产开发有限公司，根据《中华人民共和国合同法》第七十六条“合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务”的规定，故六安佳源房地产开发有限公司应对原六安市嘉倍实业有限公司的借款承担还款责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款“企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持”，原告诉请要求被告六安佳源房地产开发有限公司（原六安市嘉倍实业有限公司）与被告陶贝贝共同偿还原告借款及利息的诉讼请求，本院予以支持。原、被告约定两笔借款月利息均为两分，即月利率2%，该约定未违反法律规定，本院予以支持。但原告诉请20万元的利息计算有误，本院确认为12万元（20万元×30个月×2%）。综上，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款、第二十六条第一款、《中华人民共和国合同法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告陶贝贝、六安佳源房地产开发有限公司在本判决生效之日起十日内偿还原告陆火来借款本金100万元及利息58万元（利息计算至2016年4月21日，扣除已支付利息6万元），2016年4月21日之后的利息以100万元为基数，按月利率2%计算至全部借款清偿之日；二、被告陶贝贝、六安佳源房地产开发有限公司在本判决生效之日起十日内向原告陆火来偿还借款本金20万元及利息10.8万元（利息计算至2016年4月12日，扣除已支付利息1.2万元），2016年4月12日之后的利息以20万元为基数，按月利率2%计算至全部借款清偿之日；三、驳回原告陆火来的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21828元，保全费5000元，合计26828元，由被告陶贝贝、六安佳源房地产开发有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省鹰潭市中级人民法院。审 判 长  吴亮生人民陪审员  毛萍萍人民陪审员  熊建琴二〇一九年四月十二日书 记 员  裘恩静书 记 员