浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0782民初6731号 原告：陈立新，男，1971年8月2日出生，汉族，住义乌市 被告：陈青，女，1974年5月13日出生，汉族，住义乌市。 委托诉讼代理人：李子辉，浙江商城天马律师事务所律师。 原告陈立新为与被告陈青民间借贷纠纷一案，于2019年3月29日向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用简易程序，于2019年4月23日公开开庭进行了审理。原告陈立新，被告陈青及其委托诉讼代理人李子辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告陈立新提出诉讼请求：判令被告偿还原告垫资款10万元。事实经过，2017年7月12日，被告投资义乌市雪珂美容有限公司20万元，被告因为资金不够，向原告提出，由原告替被告垫付10万元并向原告出具字据一份，承诺2019年2月11日之前归还。当天，原将垫付的10万元现金交给了义乌市雪珂美容有限公司出纳，出具了收到款项的证明及收据，现被告承诺时间已过，垫资款未归还。原告当庭补充，被告出资20万元，占有义乌市雪珂美容有限公司8%的股权。 被告陈青辩称：双方签署的《投资协议》非股权投资。从工商登记信息上看，原告并未将被告陈青10万元和其妹妹陈财勤5万元投资款，用于义乌市雪珂美容有限公司经营上。虽然原告在投资协议上加盖了义乌市雪珂美容有限公司公章和法人宋妙真私章，但工商登记的义乌市雪珂美容有限公司上，却没有被告陈青和陈财勤的公司股东的记录，公司章程和股东名册上也没有两人的名字，公司更未向两人发放股权证；两人也未参加股东会议、了解公司财务报表；协议所约定的拿出营业额30%给投资人也从未实现。仅凭所谓的《收款收据》、《收到投资款证明》不能证明原告已替被告缴纳了10万元投资款事实。根据公司法规定，被告和陈财勤不是义乌市雪珂美容有限公司股东。为此，明着投资协议，实者系借款。综上，原告虚构事实，伪造事实，假借公司名义融资，向被告姐妹借款，其恶意诉讼，应予以驳回。 原告为证明其主张举证如下： 一、投资协议复印件一份，证明被告出资20万元，占8%股权的事实。 二、收到投资款证明一份，证明原告垫付10万元，被告承诺归还的事实。 三、垫资说明、收款收据各一份，证明原告替被告垫付投资款的事实。 被告对原告提供证据质证意见：对证据一的真实性没有异议，但不具有合法性、关联性，双方签署的是投资协议，但原告并未将该笔被告出资的10万元用于义乌市雪珂美容有限公司作为经营使用，而是由原告自行扣押使用。另外所谓的出资20万元，实际只需被告出资10万元，另外10万元属于原告赠送被告。该协议中有第八项约定有保底条款，投资协议有保底条款的属无效条款。事实上原告从未履行保底，将营业额30%交付被告的约定，结合庭审中原告的陈述，已收取10万元，另10万元未收取，所以未将被告出资的10万元在工商登记予以变更，也未将被告列为股东，未体现在股东名册上，所以该协议不具有合法性。原告将所谓的出资款予以私下挪用属于原告向被告私下借款行为，应予以归还；未将股东出资用于股权的，该出资协议与垫资行为不存在关联性。对证据二、三的合法性、关联性有异议，公章是义乌市雪珂美容有限公司盖的，无法证明原告真实替被告垫资，根据公司法规定，垫资行为应当注入公司的对公账号，那么原告未出具自己的款项转入对公账号10万元，也无法证明其实际垫付10万元的事实。对垫资说明的三性均有异议，该份说明所有字迹除了陈青的签名外均为原告书写，被告从见过该份说明，陈青的签名及手印被告不知原告何时获得，所以该份证据属虚假捏造。另外与录音上也相对称，原告没有否认被告所称的投资就是10万元。 被告为证明其意见举证如下： 一、义乌联合村镇银行业务凭证一份，证明陈青的银行卡内9万元，系被告用汽车抵押从银行发放的贷款。 二、义乌联合村镇银行取款凭条一份，证明1、原告拿着被告的联合村镇银行卡，从银行柜台中取走8万元现金；2、被告的另外2万元现金系从被告母亲周仙华处拿来并交给原告，作为义乌市雪珂美容有限公司投资。 三、公司基本情况、法人代表信息和被告股东身份情况各一份，证明义乌市雪珂美容有限公司2017年3月24日-2018年1月17日期间公司法人代表人宋妙真（陈立新母亲，1950年出生）非股东，控股人陈立新占股60%，出资60万，另二位股东陈伊兰、陈玉梅各占股20%，各出资20万元。2018年1月17日后，该公司转让给舒采善、何绍勇。现该公司法人系舒采善。陈青和陈财勤从来不是公司股东。 四、谈话录音文字整理一份，证明当初陈青入股义乌市雪珂美容有限公司就投资10万元、妹妹陈财勤投资5万元，注明所谓的20万元，实际只需出资10万元。上述款项由陈立新收取，录音中陈立新未否认这一事实。 原告对被告提供证据质证意见：对证据一不清楚，跟我没关系，也不认可。对证据二，取款是事实，怎么注入公司不清楚。对证据三没有异议，陈伊兰是我朋友，被告跟陈伊兰是很熟的。对证据四的真实性没有异议，是我跟陈玉梅、被告妹夫等人的录音，谈话的主要内容就是解散公司，也证明不了什么，在录音中我也没有承诺什么。 当事人对真实性等无异议的证据，本院予以确认。对有异议的证据，本院认定如下：原告的证据二、三形式真实可以认定，但因被告不认可其享有义乌市雪珂美容有限公司股东资格及股权份额，不能达到原告的证明目的。被告提供的证据一、二原告有异议，与本案的10万元无直接关联，不予认定。 经审理查明：义乌市雪珂美容有限公司于2017年3月24日注册成立，属私营有限责任公司，注册资金100万元，陈立新承诺出资60万元，占60%，出资日期2045年12月23日；陈伊兰和陈玉梅各承诺出资20万元，各占20%，出资日期均为2017年12月23日；法定代表人登记为陈立新母亲宋妙真。2018年1月17日，上述股东变更登记为舒采善，出资额100万元、占100%，公司变更为一人有限责任公司。 2017年7月12日，义乌市雪珂美容有限公司（甲方）与被告陈青（乙方）签订《投资协议》一份，约定主要内容有，依照《中华人民共和国合伙企业法》及相关法律法规，经双方友好协商，自愿达成投资协议如下：合同期限2017年7月12日至2019年7月11日，乙方出资20万元，占总投资额8%；利润分配，按出资比例为依据分配；出资人不参与公司决策和经营，按会计报表分配所持股份的收益；股份是原始股份；（固定收益）乙方收益保证，合同生效后，乙方拿营业收入30%，前期投资人的收益达到投资款全额后，乙方次月转入持有股份分红等。同日，原告作为义乌市雪珂美容有限公司控股股东，收取被告10万元投资款；因被告资金不足，被告在原告书写的《垫资说明》下方签字按指印，该《垫资说明》载明：“陈青2017年7月12日投资义乌市雪珂美容有限公司投资款贰拾万元整（￥200000.00），实际投资壹拾万元整（￥100000.00），另外拾万元由陈立新垫付。于2019年2月11日前归还陈立新。特此证明”。义乌市雪珂美容有限公司向原告出具了收到原告垫付被告投资款10万元的手续及证明。现原告以被告至今未归还其垫付款为由，诉来本院。 本院认为：本案义乌市雪珂美容有限公司与被告陈青签订《投资协议》，名为合伙投资，实为保证被告及时收回投资款的义乌市雪珂美容有限公司向被告借款行为。原告主张被告投资20万元享有义乌市雪珂美容有限公司8%的股权，没有提交充分的证据证明，应承担举证不力的不利后果，且该投资协议也不符合公司法关于有限责任公司股东股权变更的明确规定，义乌市雪珂美容有限公司所有股东股权变更也与被告无关，因此本院对原告的上述主张不予采纳。被告在原告书写的《垫资说明》上签字，同理视为被告承诺借款给义乌市雪珂美容有限公司，但义乌市雪珂美容有限公司没有向被告出具任何有关该10万元的收款凭据，视为出借人未交付该笔借款给借款人义乌市雪珂美容有限公司。义乌市雪珂美容有限公司向其当时的控股股东即原告出具的收款收据等，并不能约束被告。因此原告主张被告归还垫资款，依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、第三十一条、第七十一条，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 驳回原告的诉讼请求。 案件受理费1150元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审判员  施文卫 二〇一九年四月二十九日 法官助理叶璐莎 书记员周胜