宁波市镇海区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0211民初909号 原告：汪明胜，男，1978年5月13日出生，汉族，住安徽省颍上县。 委托诉讼代理人：谭刚，浙江维知律师事务所律师。 被告：宁波茂恒建设有限公司（统一社会信用代码：913302040792142620），住所地浙江省宁波市鄞州区海宁街222号17幢1-8室（集中办公区）。 法定代表人：徐茂仁。 被告：渤海财产保险股份有限公司宁波分公司余姚支公司（统一社会信用代码：91330281799547233Q），住所地浙江省余姚市西石山北路136号。 主要负责人：黄亚珍，该支公司总经理。 委托诉讼代理人：王郑杰，男，渤海财产保险股份有限公司宁波分公司工作人员。 原告汪明胜与被告宁波茂恒建设有限公司（以下简称茂恒公司）、渤海财产保险股份有限公司宁波分公司余姚支公司（以下简称渤海保险余姚支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年3月6日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年3月27日公开开庭进行了审理。原告汪明胜的委托诉讼代理人谭刚、被告茂恒公司的法定代表人徐茂仁、被告渤海保险余姚支公司的委托诉讼代理人王郑杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告汪明胜向本院提出诉讼请求：1.判令被告渤海保险余姚支公司在交强险和商业险责任范围内赔偿原告各项损失共计431？072元，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿；2.超过保险责任范围的损失由被告茂恒公司赔偿；3.本案诉讼费由被告承担。具体赔偿项目：医药费35022.72元、护理费17700元（5220元+180元/天×7天+60元/天×197天）、住院伙食补助费1080元（30元/天×36天）、误工费34740元（180元/天×193天）、营养费3600元（30元/天×120天）、交通费2000元、鉴定费3？800元、财产损失2？000元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）622298.67元（55656元/年×20年×40%+33197元/年×10年×40%÷3+33197元/年×20年×40%÷2）、残疾辅助器具费318000元（48000元+42000×5+6000×10）、后期保养费96000元（48000元/年×10%×20年）、精神损害抚慰金16000元，合计1152241.39元，其中交强险内赔偿122000元，交强险外承担30%的赔偿责任。事实和理由：2018年6月13日13时27分许，原告驾驶“富贵人”牌电动车沿棉丰路由东往西方向直行通过庄南公路与棉丰路交叉口处时，遇陈献宝驾驶浙Ｂ×××××号重型自卸货车沿庄南公路由南往北方向通过该路口，“富贵人”牌电动车前部与浙Ｂ×××××号重型自卸货车右侧发生碰撞，陈献宝驾驶车辆在采取紧急避让措施时浙Ｂ×××××号重型自卸货车侧翻，造成原告受伤，两车不同程度损坏及路灯杆和路边护栏损坏的道路交通事故，该事故经交警部门认定陈献宝承担事故次要责任。经查，陈献宝系被告茂恒公司的职工，其驾驶行为系履行公司职务行为。事故发生后，原告被送往宁波市第七医院抢救，并住院36天后出院。原告因伤致残，经委托宁波市诚和司法鉴定所进行鉴定，鉴定结论为七级伤残。原告认为被告茂恒公司应当对员工的职务行为承担赔偿责任，被告渤海保险余姚支公司作为肇事车辆的承保公司，应当在保险责任险范围内承担赔偿责任。 被告茂恒公司辩称，非医保部分医药费、鉴定费应在交强险范围内先行赔付，商业险部分同意加扣10%，其他同意保险公司答辩意见。 被告渤海保险余姚支公司辩称，对事故发生经过及责任认定无异议，涉案浙Ｂ×××××号重型自卸货车在其处投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期间内；原告汪明胜醉酒后驾驶摩托车，未按交通信号灯指示通行，且未取得驾驶证，是事故发生的直接原因，陈献宝并无过错，商业险部分同意承担20%的赔偿责任；陈献宝存在超载情况，商业险部分应加扣10%；医药费认可35022.72元，其中非医保部分医药费4？890.42元不予承担；护理费住院期间认可120元/天，出院期间认可60元/天；住院伙食补助费、营养费无异议；误工时间应计算至定残前一日为184天，认可120元/天；交通费认可500元；残疾赔偿金、原告父亲的被扶养人生活费无异议，原告儿子的被扶养人生活费应按50%进行赔偿；残疾辅助器具费、后期保养费应以发票确定金额为准；精神损害抚慰金认可6000元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 1.原告提供户口本一份，欲证明原告为居民户口的事实。被告茂恒公司质证无异议。被告渤海保险余姚支公司质证对该证据的真实性无异议，但对关联性有异议。本院对该证据的真实性予以认定。 2.原告提供残疾证一份，欲证明原告的儿子汪清海为叁级智力残疾，无劳动能力的事实。被告茂恒公司质证无异议。被告渤海保险余姚支公司质证称汪清海系叁级智力残疾，应有国家生活补助，部分生活能够自理。本院对该证据的真实性予以认定。 根据经审查认定的证据，结合当事人的庭审陈述，本院查明事实如下：2018年6月13日13时27分许，原告未取得驾驶证，醉酒后驾驶“富贵人”牌电驱动轻便二轮摩托车沿棉丰路由东往西方向未按交通信号灯指示直行通过庄南公路与棉丰路交叉路口处时，遇案外人陈献宝驾驶严重超载的浙Ｂ×××××号重型自卸货车沿庄南公路由南往北方向通过该路口，“富贵人”牌电驱动轻便二轮摩托车前部与浙Ｂ×××××号重型自卸货车右侧发生碰撞，陈献宝驾驶车辆在采取紧急避让措施时浙Ｂ×××××号重型自卸货车侧翻，造成原告受伤，两车不同程度损坏及路灯杆和路边护栏损坏的道路交通事故。该事故经宁波市公安局镇海分局交通警察大队认定，原告承担事故的主要责任，陈献宝承担事故的次要责任。事发后，原告在宁波市第七医院住院治疗36天，住院及门诊共花费医药费35？022.72元，其中非医保部分医药费为4890.42元，原告另支付29天的护理费共计5220元。2018年12月26日，经宁波诚和司法鉴定所鉴定，原告因交通事故致左小腿离断毁损伤，经截肢术治疗，目前遗留左下肢踝关节以上缺失，评定其致残等级为七级伤残；建议其伤后的休养时间为从损伤之日起至安装假肢后2个月为止，护理时间为从损伤之日起至安装假肢后2个月为止，营养期限为4个月；建议汪明胜安装假肢，具体费用以相关假肢中心出具的证明或以实际发生为准。原告为此支付鉴定费3800元。事发后，被告渤海保险余姚支公司已支付原告20000元。 另查明，2018年11月28日，原告安装假肢并支付假肢费48000元，同日，宁波欣业盛康医疗科技有限公司出具关于汪明胜配置残疾辅助器具（假肢）的证明一份，载明：患者汪明胜左小腿截肢，需配置假肢。鉴于患者特殊的伤情及年龄：要求假肢具有缓冲和储能效果，以减少残肢振动，另该患者残肢肌肉已萎缩，伸膝力受限，肌力下降，肢体平衡能力及协调能力差，同时为防止残肢皮肤擦伤，方便该患者穿戴使用假肢，残肢需佩戴凝胶保护套，综合上述因素结合该患者的年龄、体重、实际伤情需要，保证该患者安装假肢后能基本满足日常生活需要，按国家普通适用型原则该患者安装假肢建议处方如下：按国家普通适用型原则患者汪明胜安装假肢建议处方如下：普通型碳纤储能小腿假肢，假肢价格为人民币肆万贰仟元整（￥42000元），凝胶保护套价格为陆仟元整（￥6?000元），该假肢总款为人民币肆万捌仟元整（￥48000元）。该假肢在正常使用下寿命为3-5年左右，凝胶保护套使用寿命为2年左右。另该假肢每年维护保养费为假肢款的10%。假肢安装康复训练期间需陪护一人。患者需终身安装使用假肢。 再查明，浙Ｂ×××××号重型自卸货车登记在被告茂恒公司名下，陈献宝系被告茂恒公司的驾驶员，发生本案交通事故时属履行职务行为。该货车在被告渤海保险余姚支公司投保了交强险、商业三者险（赔偿限额为1500000元）和不计免赔附加险，本次交通事故发生在保险期间内。被告渤海保险余姚支公司提供的《机动车综合商业保险条款》第二十六条约定：下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿……（六）超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分；第二十七条约定：保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按照下列方式免赔……（二）违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率。投保人声明：保险人已通过上述书面形式向本人详细介绍并提供了投保险种所适用的条款，并对其中免除保险人责任的条款（包括责任免除条款、免赔额、免赔率等免除或者减轻保险人责任的条款），以及本保险合同中付费约定和特别约定的内容向本人作了书面明确说明，本人已充分理解并接受上述内容，同意以此作为订立保险合同的依据。本人自愿投保上述险种。本人确认收到条款及《机动车综合商业保险免责事项说明书》。保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果。被告茂恒公司在“投保人”处盖章。 又查明，原告父亲汪德龙于1948年11月20日出生、有包括原告在内的扶养人3人，原告儿子汪清海于2001年9月20日出生，2018年9月3日被中国残疾人联合会认定为叁级智力残疾。2019年3月8日，颍上县慎城镇朱庙社区居民委员会和颍上县国土资源局慎城国土资源所出具证明一份，载明：兹有我社区居民汪明胜，男，身份证号3412261978××××××××，户籍地址颍上县联队460号，该居民户下土地因城市建设被全部征收，现属于失地农民。 本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本起交通事故经交警部门认定，原告承担事故的主要责任，陈献宝承担事故的次要责任。原、被告对该事故责任认定均无异议，本院予以认定。故原告的损失应由浙Ｂ×××××号重型自卸货车的交强险承保机构被告渤海保险余姚支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，超过交强险的部分，本院根据本案实际情况，综合考虑事故方的过错大小和原因力比例，酌定由浙Ｂ×××××号重型自卸货车一方承担30%的赔偿责任。根据浙Ｂ×××××号重型自卸货车商业三者险的投保情况，浙Ｂ×××××号重型自卸货车一方的赔偿责任由被告渤海保险余姚支公司在商业三者险责任限额范围内予以赔偿。 被告渤海保险余姚支公司提出的不承担非医保部分医疗费4890.42元的辩称意见，本院认为，被告茂恒公司在“投保人声明”处盖章的行为可认定被告渤海保险余姚支公司就免责条款已尽到提示和说明义务，故超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分，保险人不负责赔偿等免责条款对保险合同的双方具有约束力，非医保部分医疗费应当由被告茂恒公司承担，本院对被告渤海保险余姚支公司不承担非医保部分医疗费4890.42元的辩称意见予以支持。 原告主张的医药费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金（不含被扶养人生活费）合法有据，本院予以支持。关于护理费，两被告对原告住院29天的护理费5220元无异议，本院予以确认；原告另住院7天及出院后的护理费，因原告未提供充分证据证实护理费情况，本院根据原告的伤情，并参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，酌情认定原告另住院7天的护理费为120元/天，出院后的护理费为60元/天，结合司法鉴定意见书关于护理时间为从损伤之日起至安装假肢后2个月为止，故原告的护理费为17580元【5220元＋120元/天×7天+60元/天×（228天-36天）】。关于误工费，结合原告的受伤时间（2018年6月13日）及定残时间（2018年12月26日），本院认定误工期限为196天；因原告未提供充分证据证实其收入情况，故本院按照2017年度宁波市全社会在岗职工平均工资标准酌情认定原告的误工费为35214.49元（65578元/年÷365天×196天），原告主张的误工费为34740元，系其对自身权利的处分，本院予以确认。关于交通费，本院根据原告的伤情及就医地点、时间、人数、次数等因素酌情确定为600元。关于财产损失，因原告未提供证据予以证明，故本院不予支持。关于被扶养人生活费，两被告对原告父亲汪德龙的被扶养人生活费44262.67元无异议，本院予以确认；原告儿子汪清海虽系叁级智力残疾，但原告未提供证据证明汪清海已完全丧失劳动能力，本院酌情确定汪清海的被扶养人生活费为92951.60元（33197元/年×20年×40%÷2*70%）。关于残疾辅助器具费和后期保养费，根据原告的伤情、年龄并参照配制机构的意见，本院确定原告首次配置的残疾辅助器具费按票据金额认定，后期配置的残疾辅助器具的价格酌情确定为48000元（其中假肢42000元、凝胶保护套6000元），假肢使用寿命酌情确定为4年，凝胶保护套使用寿命酌情确定为2年，计算时间暂计算20年，每年保养费酌情确定按相应残疾辅助器具价格的10%计算，故原告的残疾辅助器具费为270000元（48000元+42?000元/次×4次+6000元/次×9次）、后期保养费为96000元（48000元/年×20年×10%）。关于精神损害抚慰金，本院根据侵权行为所造成的后果、侵权人的过错程度及其赔偿能力、受诉法院所在地平均生活水平等合理因素，酌情确定为10000元；请求权人有权选择精神损害赔偿在交强险中的赔偿次序，原告要求精神损害抚慰金在交强险中优先赔偿合法有据，本院予以支持。被告茂恒公司要求非医保部分医药费在交强险范围内优先赔付，依据不足，本院不予支持。被告茂恒公司同意承担商业三者险部分的10%，本院予以确认。 综上，本院认定原告的损失为：医药费35022.72元、护理费17580元、住院伙食补助费1080元、误工费34740元、营养费3600元、交通费600元、鉴定费3800元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）582462.27元、残疾辅助器具费270000元、后期保养费96000元、精神损害抚慰金10000元，合计1054884.99元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告渤海财产保险股份有限公司宁波分公司余姚支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告汪明胜医药费10000元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）100000元、精神损害抚慰金10000元，合计120000元；被告渤海财产保险股份有限公司宁波分公司余姚支公司在商业三者险责任限额范围内赔偿原告汪明胜医疗费20132.30元、护理费17580元、住院伙食补助费1080元、误工费34740元、营养费3600元、交通费600元、鉴定费3800元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）482462.27元、残疾辅助器具费270000元、后期保养费96000元，合计929994.57元的30%的90%计251098.53元。上述二项共计371098.53元，扣除被告渤海财产保险股份有限公司宁波分公司余姚支公司已支付的20000元，尚需赔偿原告汪明胜351098.53元，于本判决生效之日起十日内履行完毕； 二、被告宁波茂恒建设有限公司在交强险和商业三者险责任限额范围外赔偿原告汪明胜医药费4890.42元的30%计1467.13元，医疗费20132.30元、护理费17580元、住院伙食补助费1080元、误工费34740元、营养费3600元、交通费600元、鉴定费3?800元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）482462.27元、残疾辅助器具费270000元、后期保养费96000元，合计929994.57元的30%的10%计27899.84元。上述二项共计29366.97元，于本判决生效之日起十日内履行完毕； 三、驳回原告汪明胜的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7766元，减半收取3883元，由原告汪明胜负担456元（已预交），被告宁波茂恒建设有限公司负担264.50元，被告渤海财产保险股份有限公司宁波分公司余姚支公司负担3162.50元，于本判决生效之日起七日内交纳本院。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。 审 判 员  徐 静 二〇一九年四月二日 代书记员  余芳芳