陕西省西安市中级人民法院陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书                            (2019)陕01民终2749号上诉人（原审被告）西安联纵广告文化传播有限公司，住所地：住所地：西安市雁塔区。法定代表人：姚红莉，女，汉族，1981年XX月XX日出生，该公司总经理，该公司总经理，住陕西省宝鸡市千阳县XX镇XX庙XX村XX组XX号。委托诉讼代理人：李超，陕西云德律师事务所律师。委托诉讼代理人：祁金轩，陕西云德律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）家利物业管理（上海）有限公司西安分公司，住所地：西安市高新区。负责人：吴平岩，该公司物业经理。委托诉讼代理人：姬超凡，陕西海普睿城律师事务所律师。委托诉讼代理人：井琦，陕西海普睿城律师事务所律师。上诉人西安联纵广告文化传播有限公司（以下简称联纵公司）因与被上诉人家利物业管理（上海）有限公司西安分公司（以下简称家利物业西安公司）租赁合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初14675号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人联纵公司之委托诉讼代理人李超、被上诉人家利物业西安公司之委托诉讼代理人姬超凡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。联纵公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法予以改判为联纵公司向家利物业西安公司支付租赁费31500元、违约金以31500元为基数，按中国人民银行同期贷款利率自2016年4月26日计算至实际支付之日止，或发回重审。2.本案一、二审诉讼费由家利物业西安公司承担。事实和理由：1. 一审法院查明案件事实不清。家利物业西安公司所主张的租赁费用应当建立在双方签订协议额和履行协议的基础之上，而联纵公司是否实际使用租赁物直接影响了租赁费用的支付问题。一审法院对于家利物业西安公司是否交付租赁物，联纵公司是否实际使用租赁物的基本事实并未查明。2.一审法院在查明案件事实不清的情况下，仅依照合同条文的约定判令联纵公司承担租赁费63000元并承担利息明显不当。因国家政策等原因的影响，双方签订服务协议后，协议本质上一直未实际履行。既然没有实际履行就不应当按照既有约定价款支付租赁费。补充一点，根据《陕西省物业管理条例》第76条、《西安市物业管理条例》第85条的规定，利用物业公共部分共用设施、设备从事广告租赁经营行为的，应经过相关业主及业主大会同意，擅自从事经营活动的应处5万元以上20万元以下罚款。家利物业西安公司将电梯设备租用给联纵公司时未经过相关业主及业主委员会同意，属于违法行为。其基于双方的合同，诉请要求联纵公司承担相关费用也属于非法利益。请二审酌情予以考量。家利物业西安公司辩称，1.一审法院认定事实清楚、证据充分，应予维持。《场地服务协议》约定的现场已经具备电梯广告安装条件，联纵公司自己未安装广告，与家利物业西安公司无关。联纵公司未实际使用租赁物是由于其公司怠于行使权利所致。联纵公司称因政策原因不能履行协议，但未提交证据佐证。联纵公司称双方就协议是否履行进行过协商没有任何事实依据。联纵公司单方面亦曾向家利物业西安公司致函表示场地服务费未支付系其单方面的原因，并申请付款延期。2.一审法院适用法律正确、程序合法，联纵公司的上诉理由不能成立。家利物业西安公司向一审法院起诉请求：1、联纵公司支付场地服务费63000元，并承担逾期付款违约金33514.74元（违约金按每日0.067％标准计，自2016年4月26日起算，暂计算至2018年6月29日，主张至实际支付之日止）；2、联纵公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实，2018年4月5日，家利物业西安公司（甲方）与联纵公司（乙方）签订一份《逸翠园·西安项目2期&3期商业办公楼宇2016-2017年度电梯门板广告场地服务协议》，约定：甲方同意乙方在逸翠园·西安项目2期及3期电梯内安装电梯门板广告；协议履行期限自2016年5月1日至2017年4月30日止；甲方将为乙方广告安装及投放工作提供必要的配合；在协议履行期内，甲方将为乙方的广告内容更换和维护工作提供必要的协助；乙方同意向甲方支付以下费用作为场地服务费：……共计63000元，此项费用在本协议经双方签字或盖章后15个工作日内乙方以转账方式无条件向甲方一次性付清……;如乙方迟延付款，每逾期一天应向甲方支付应付款千分之一的违约金；任何一方欲变更、解除本协议，应提前三个月书面通知对方，并阐明理由，经对方书面同意后，可对本协议进行变更、解除；若遇不可抗力，具体包括地震、自然灾害、战争、传染疾病的蔓延、政府部门指令等不能预见、不能避免并不能克服的客观情况，致使协议无法继续履行，协议任一方可书面通知对方，并应提供政府相关部门出具不可抗力情形证明文件，本协议可解除。协议签订后，经家利物业西安公司多次督促，联纵公司未支付家利物业西安公司相应的租赁费用。2016年6月1日，家利物业西安公司给联纵公司就未及时支付协议款项事宜发函。2016年6月6日，联纵公司回复《情况说明》，载明：……根据协议规定我公司应在2016年4月26日前，向贵公司付清所有款项……就目前现状我公司特向贵公司提出申请付款延期，我公司于2016年7月31日前向贵公司付清协议款项。因联纵公司仍未付款，故家利物业西安公司2016年8月8日再次给联纵公司发函催促付款。2016年8月26日，联纵公司再次出具《情况说明》，载明：……关于支付费用问题，现我公司向贵公司提出申请，协议总费用为陆万叁仟元整分三次付清……。但联纵公司最后仍未付款，故家利物业西安公司诉至法院酿成本诉。庭审中，联纵公司称因政策性问题无法在电梯门安装广告，故不应当支付租金。 一审法院认为，家利物业西安公司与联纵公司签订的《逸翠园·西安项目2期&3期商业办公楼宇2016-2017年度电梯门板广告场地服务协议》系双方真实意思的表示，合法有效，双方均应按照合同约定履行合同义务。该合同性质为租赁合同，故合同签订后，家利物业西安公司按照约定将相关电梯门为联纵公司张贴广告做前期准备，联纵公司也应当按照合同约定支付家利物业西安公司相应的租金。虽然联纵公司辩称因政策性问题无法在电梯门安装广告，但联纵公司并未提供在合同履行时间段内相关的禁止性政策。故对联纵公司的辩称，依法不予采信。同时，联纵公司在承租电梯门安装广告期间，系联纵公司怠于行使权利导致其合同目的不能实现，故联纵公司没有安装广告不能作为不支付租金的理由，故联纵公司应当按照合同约定支付家利物业西安公司合同约定的租金63000元。至于家利物业西安公司主张违约金一节，因本案属联纵公司违约，故联纵公司应当支付违约金，但家利物业西安公司并未提供联纵公司违约造成损失的相关证据，故依法酌情以63000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率，自2016年4月26日起计算至联纵公司实际清偿之日。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决如下：被告西安联纵广告文化传播有限公司于本判决生效后十日内向原告家利物业管理（上海）有限公司西安分公司支付租赁费63000元，并支付违约金（以63000元为基数，按中国人民同期贷款利率自2016年4月26日计至实际支付之日）。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2213元，由联纵公司承担。因家利物业西安公司已预交，故联纵公司于本判决书生效后十日内一并向家利物业西安公司直接支付。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。联纵公司提交电子邮件一份，证明双方在合同签订后曾就合同是否继续履行进行了协商，家利物业西安公司主动提出费用结算至2016年8月，2016年9月1日起双方合同解除。家利物业西安公司质证意见为：对该证据的真实性、合法性、证明目的均不认可，该证据邮件形式没有时间显示，协议上没有任何签字盖章，也没有落款的时间。同时表示根据双方签订的《场地服务协议》第5条第1款，任何一方予以变更解除本协议，应提前3个月书面通知对方，并阐明理由，经对方书面同意后，可对本协议变更、解除，联纵公司与家利物业西安公司之间关于《场地服务协议》的解除未有任何书面形式的文件来往，联纵公司于2016年8月26日向家利物业西安公司致函，称因公司经营状况的原因，申请付款延期。二审庭审中，双方当事人均表示对一审判决查明的事实无异议。结合当事人一、二审的举证及法庭调查情况，本院认定事实如下：一审判决查明事实属实。本院认为，家利物业西安公司与联纵公司签订的案涉服务协议系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定享受权利、履行义务。联纵公司主张因政策性原因该服务协议未履行，故其公司仅愿意按照合同约定服务费的一半费用支付。联纵公司对于其所主张的政策性原因并未提交任何证据佐证，且联纵公司多次给家利物业西安公司回复的情况说明中认可总费用为63000元并请求付款延期，显然与其公司愿意支付一半服务费的上诉主张相互矛盾。至于联纵公司未实际履行合同即未张贴广告，并非系因家利物业公司的原因导致案涉服务协议未实际履行，而是联纵公司自己的权利处分行为，与家利物业西安公司无关。故联纵公司主张因服务协议未实际履行其公司应支付一半费用的上诉请求，缺乏事实依据，本院不予支持。一审法院判令联纵公司按照服务协议的约定向家利物业西安公司支付租赁费63000元及相应违约金，符合合同约定，并无不当。综上所述，联纵公司的上诉不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2213元，由西安联纵广告文化传播有限公司负担。本判决为终审判决。审  判  长 王  吉  利审  判  员 任      蕾审  判  员 姬      钊二Ｏ一九年四月十七日                      书  记  员 周  媛  媛   - 1 -