山东省济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0102民初6711号原告:郭一，男，1976年11月29日出生，汉族，住济南市。。委托诉讼代理人：管延茂，山东华剑律师事务所律师。被告：山东远邦企业管理咨询有限公司，住所地济南市，统一社会信用代码91370102494204563D。法定代表人：胡庆涛，总经理。委托诉讼代理人：王飞，女，该公司职工。委托诉讼代理人：王国强，男，该公司职工。原告郭一与被告山东远邦企业管理咨询有限公司（以下简称山东远邦公司）劳动合同纠纷一案，本院于2017年3月30日作出（2016）鲁0102民初6371号民事判决书。宣判后，郭一不服，提起上诉。2017年8月24日，济南市中级人民法院作出（2017）鲁民终4662号民事裁定书，撤销本院（2016）鲁0102民初6371号民事判决书，将本案发回重审。本院于2017年12月12日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序于2018年5月8日、2019年4月9日公开开庭进行了审理。原告郭一的委托诉讼代理人郭宣道、管延茂，被告山东远邦公司的委托诉讼代理人王国强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭一向本院提出诉讼请求：1、确认山东远邦公司与郭一解除劳动合同的行为无效；2、判决山东远邦公司向郭一支付医疗费16000元，伙食补助费480元（参照山东省住院伙食补助费赔偿标准），陪护费1088元（参照阳光大姐家政陪护标准），合计17568元；3、判决山东远邦公司向郭一支付九级工伤一次性伤残补助金19800元；4、判决山东远邦公司向郭一支付2015年12月至2016年8月工资17600元；5、诉讼费用由山东远邦公司承担。事实与理由：郭一于2015年2月与山东远邦公司签订期限3年的劳动合同，2015年5月25日在执行工作任务时被一女药贩推倒，后脑磕在马路中央的栏杆上，当时感觉头蒙、想吐，休息一会后坚持工作，上午11点左右再次摔倒，前额摔出一道长约8厘米的伤口并头晕呕吐不止，被送往齐鲁医院治疗。郭一用药三天后症状稍微减轻回家调养，但自此留下癫痫后遗症，2015年5月25日至2016年2月10日期间住院4次。2016年4月8日申请认定工伤，2016年5月25日被认定工伤。2016年7月21日，济南市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，经劳动能力鉴定专家组鉴定，无法排除郭一症状性癫痫与2015年5月25日工伤有因果关系。为此，特诉至法院。山东远邦公司辩称，1、郭一自愿解除劳动合同的行为系其真实意思表示，《解除劳动合同证明》合法有效；2、《劳务派遣劳动合同》于2015年12月1日解除后，郭一未再向济南市历下区趵突泉街道办事处（用工单位）提供劳动，山东远邦公司也没有义务向郭一支付2015年12月1日之后的工资；3、郭一主张的一次性伤残补助金损失的过错在于郭一，应由郭一自行承担；4、“济劳鉴【2016】06065号劳动能力鉴定结论：无法排除郭一症状性癫痫与2015年5月25日工伤有因果关系。”表述模糊，不能排除郭一本身具有症状性癫痫的病史。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对郭一提交的裁决书、劳务派遣合同，劳动能力鉴定结论通知书、劳动能力鉴定结论通知书、工伤认定书、病历及医疗费发票，对山东远邦公司提交的解除劳动合同证明、申请、代交养老医疗保险减员通知单、交费单位增员表、劳务派遣人员工资表，双方对真实性无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认证如下：对郭一提交的2015年1月至2015年12月的发放工资记录，虽系复印件，但是能够与山东远邦公司提交的劳务派遣人员工资表相互对应，故对该证据，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年1月9日，山东远邦公司与郭一签订《劳务派遣劳动合同》，期限为一年，自2015年1月9日起至2016年1月8日止。合同约定，郭一同意被山东远邦公司派遣到济南市历下区趵突泉街道办事处从事服务岗位工作。山东远邦公司为郭一缴纳了2015年6月至12月期间的社会保险，2015年1月至5月期间的社会保险由郭一自行缴纳，但郭一自行缴纳的保险不包含工伤保险。2015年5月25日，郭一在工作时受伤。2016年5月25日，济南市人力资源和社会保障局出具《工伤认定书》，认定2015年5月25日9时许，郭一在辖区执勤清退小摊贩时，被对方推倒，回到办事处后，再次摔倒受伤。经医疗机构诊断为：额面部外伤，皮肤裂伤。郭一受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第三章十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2016年7月21日，济南市劳动能力鉴定委员会作出济劳鉴[2016]06065号《劳动能力鉴定结论通知书》，载明“经劳动能力鉴定专家组鉴定，无法排除郭一症状性癫痫与2015年5月25日工伤有因果关系”。同日，济南市劳动能力鉴定委员会作出济劳鉴[2016]06066号《劳动能力鉴定结论通知书》，载明“郭一目前的伤残情况，符合九级。生活自理障碍程度为：无生活自理障碍”。另，2015年12月1日，山东远邦公司为郭一出具了《解除劳动合同证明》，该证明载明：由于郭一个人原因，与山东远邦公司协商解除劳动合同，工资已结清，无任何经济纠纷。郭一在解除劳动合同证明上签字。郭一认为解除劳动关系时受到了胁迫，并称胁迫的具体情形为：“当时其与两个科长都是哥们相称，科长谈话的时候，表现出来很为难，其又是一个讲义气的人，为了不让科长为难，自己就签了解除合同”。另，郭一在2015年1月9日签署过一份申请，称因其已正常缴纳社保，所以不缴纳济南市社会保险，因个人原因导致与社会保险相关事项的处理问题，均与公司无关，一切责任由其本人自己承担。2015年11月20日郭一到山东大学齐鲁医院就诊，提交发票6张，支付医疗费合计1312.9元；2016年2月15日郭一到山东大学第二医院就诊，提交发票1张，支付医疗费2970.12元；2016年6月26日到山东大学第二医院就诊支付医疗费509.58元，到山东省千佛山医院发票1张，计130元；2016年6月27日到山东大学第二医院就诊支付医疗费90元，以上共计支付医疗费5012.6元。2016年8月22日，郭一向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出了与本案诉讼请求相同的仲裁请求。2016年9月26日，该委作出济历下劳人仲案[2016]755号裁决书，裁决：驳回郭一的全部仲裁请求。郭一不服该裁决书，在法定期限内来本院起诉。案件审理过程中，山东远邦公司向本院提出鉴定申请，要求对郭一的用药合理性予以鉴定，后于2019年3月21日撤回鉴定申请。本院认为，2015年1月9日，山东远邦公司与郭一签订劳务派遣劳动合同，双方存在劳动合同关系。《劳务派遣劳动合同》是双方当事人的真实意思表示，合法有效，应严格遵守。《工伤保险条例》第三十七条?规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……?（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”本案中，2015年12月1日，山东远邦公司为郭一出具的解除劳动合同证明，载明系郭一个人原因，与山东远邦公司协商解除劳动合同，郭一在解除劳动合同证明上签字。郭一对解除劳动合同证明真实性无异议，却主张解除劳动关系时受到了胁迫，但其没有提交证据证明其主张。同时，根据上述法律规定，被鉴定为七级至十级伤残的，经职工本人提出，可以解除劳动合同。虽然双方解除合同时，郭一并不知道其因工伤构成伤残,即使是郭一已经知道其因工伤构成伤残，仍可提出与山东远邦公司解除劳动合同。故本院认定，山东远邦公司与郭一劳动关系解除的行为不违反法律规定，双方劳动合同关系于2015年12月1日解除。故对郭一要求确认山东远邦公司与其解除劳动合同的行为无效的诉讼请求，本院不予支持。对于郭一主张山东远邦公司向其支付2015年12月至2016年8月工资的诉讼请求，因双方劳动合同关系已于2015年12月1日解除，故对郭一的该向诉讼请求，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资……”《中华人民共和国和社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：……?（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴……”第四十一条的规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。”本案中，山东远邦公司未给郭一缴纳2015年5月之前的工伤保险，郭一应享受的一次性伤残补助金，应由山东远邦公司承担。对于山东远邦公司认为2015年5月份之前由郭一自行缴纳了社会保险，故无法为郭一缴纳此期间的社保，相关损失应由郭一自行承担的辩解意见，由于缴纳社会保险是用人单位的法定义务也是用人单位应承担的社会责任，该义务不能根据当事人的协商而免除，否则会导致用人单位会利用其优势地位免除自身义务、加重劳动者责任的现象产生，更有碍于社保保险制度的实施，故对于山东远邦公司的该项辩解意见，本院不予采纳。郭一主张其平均工资为2200元/月，山东远邦公司提交的工资表中载明郭一的实发工资数额也不低于2200元/月，故本院按照2200元/月核定郭一的工资标准。郭一的工伤构成九级伤残，故山东远邦公司应支付相当于郭一9个月工资标准的伤残补助金2200元/月×9个月=19800元。对于郭一要求山东远邦公司支付医疗费16000元的诉讼请求，根据郭一提交的山东省医疗门诊收费票据显示，其花费的医药费共计5012.6元，虽然其到医院就诊的时候已与山东远邦公司解除劳动合同关系，但当时郭一仍未鉴定工伤及确认伤残等级，同时，山东远邦公司虽申请对郭一用药合理性进行鉴定，但随后予以撤回，应承担不利后果，故本院认定，山东远邦公司应向郭一支付医药费5012.6元，对超出部分的诉讼请求，本院不予支持。对于郭一要求山东远邦公司支付伙食补助费480元、陪护费1088元的诉讼请求，因郭一并未住院治疗，也未提交相关护理证明，对以上请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告山东远邦企业管理咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告郭一一次性伤残补助金19800元；二、被告山东远邦企业管理咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告郭一医药费5012.6元；三、驳回原告郭一要求确认与被告山东远邦企业管理咨询有限公司解除劳动合同无效的诉讼请求；四、驳回原告郭一要求被告山东远邦企业管理咨询有限公司支付2015年12月至2016年8月工资17600元诉讼请求；五、驳回原告郭一要求被告山东远邦企业管理咨询有限公司支付伙食补助费480元的诉讼请求；六、驳回原告郭一要求被告山东远邦企业管理咨询有限公司支付陪护费1088元的诉讼请求；七、驳回原告郭一超出部分的诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由被告山东远邦企业管理咨询有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  王 东人民陪审员  胡丽颖人民陪审员  吴卫平二〇一九年四月十日书 记 员  侯雁语