广东省广州市白云区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）粤0111民初8626号 原告：谢燕萍，女，1981年4月24日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市罗湖区， 委托代理人：张帆，广东汇俊律师事务所律师。 委托代理人：韩欣欣，广东广信君达律师事务所律师。 被告：段建光，男，1973年9月16日出生，汉族，身份证住址湖南省华容县， 被告：钟友武，男，1977年3月15日出生，汉族，身份证住址四川省中江县， 被告：杜奇峰，男，1982年11月24日出生，汉族，身份证住址长沙市芙蓉区， 被告：汪昊毅，男，1968年3月8日出生，汉族，身份证住址湖南省阮江市， 被告：袁绍再，男，1976年10月10日出生，汉族，身份证住址湖南省株洲市芦淞区， 五被告共同委托代理人：田辉，广东南英律师事务所律师。 五被告共同委托代理人：饶琰，广东南英律师事务所实习人员。 原告谢燕萍诉被告段建光、钟友武、杜奇峰、汪昊毅、袁绍再清算责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谢燕萍及其委托代理人张帆、韩欣欣，被告段建光、钟友武、杜奇峰、汪昊毅、袁绍再的共同委托代理人田辉、饶琰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谢燕萍的诉讼请求：1、五被告共同退还原告支付广州市茗声餐饮管理有限公司的代理费300000元以及逾期退还代理费的利息（自2017年7月11日广州市茗声餐饮管理有限公司注销之日起，按银行同期同类银行贷款利息计算至实际清偿之日止）；2、五被告承担广州市茗声餐饮管理有限公司的违约责任，共同向原告支付违约金900000元；3、本案被告共同承担本案的诉讼费及与诉讼有关的其他费用。事实与理由：2016年7月15日原告与广州市茗声餐饮管理有限公司（以下简称茗声公司）签订一份《代理协议》，协议约定“代理期限是2016年7月15日至2026年7月14日，有效期10年。自本协议签订之日起，甲方不得单方面终止本协议，否则按照本协议所列明的违约责任向乙方赔偿”“代理费合计叁拾万元”“甲方单方面解除本协议，则甲方需向乙方赔偿300%代理费作为违约金”。合同签订当日，原告依约向茗声公司支付30万元代理费，然而合同签订不足一年，茗声公司在未通知原告的情况下，擅自将公司注销，且在2017年7月11日已经完成注销。茗声公司注销的行为，导致双方签订的《代理协议》无法继续履行，其行为属于严重违约行为，应当按照合同约定承担违约责任。五被告为茗声公司的股东，其滥用茗声公司法人独立地位和股东有限责任，恶意清算注销茗声公司，意在逃避债务。茗声公司股东的该行为己严重损害原告的合法利益，故前述被告应当共同对茗声公司的上述债务承担责任。 五被告辩称，1、从事实上来讲，原告在成为被告公司的代理商之后，由于深圳市场的行情不佳，大部分店铺已歇业，那么原告获得的返利是非常少，所以原告就向被告提出申请皇茶代理合同注销，那么原告提出退出皇茶代理的行为，是符合代理合同第11条违约责任的约定，如果原告申请退出的，被告自动取消其所有一切待遇，所有的费用不予退还，因此原告无权要求茗声公司退还代理费。2、从合同本身来讲，原告与被告钟友武在2018年5月1日是达成一致意见解除皇茶代理合同，由此可见皇茶代理合同已经终止，原告与被告之间没有任何权利义务关系，所以原告依据代理合同要求被告承担违约责任没有任何事实和法律依据。3、茗声公司注销符合工商局简易注销的相关规定，合法合理，所以原告的主张没有任何依据，请求法院予以驳回。 经审理查明：广州市茗声餐饮管理有限公司（以下简称茗声公司）是2015年10月22日成立的有限责任公司，法定代表人是钟友武，股东是袁绍再、汪昊毅、杜奇峰、钟友武、段建光，公司于2017年7月11日登记注销，注销时，全体股东签署了《全体投资人承诺书》，承诺：公司申请注销前未发生债权债务/已将债权债务清算完结，如果违法失信，由全体投资人承担相应的法律后果和责任。 2016年7月15日，茗声公司（甲方）和谢燕萍（乙方）签订《代理协议》，约定：乙方申请加入“茗声”接受甲方授予的深圳市区域代理经营权，代理期限自2016年7月15日起至2026年7月14日止，乙方向甲方交纳三十万元代理费，甲方赠送一套标准店设备，本协议从乙方向甲方付清代理费之日起生效；乙方代理区域内，新授权的合作商，需向乙方缴纳规定的品牌使用费，乙方代理区域内，年度交纳给甲方的管理费用，按百分之五十比例返点给乙方；乙方代理区域内，授权合作商的原料进货额、设备采购费，按月度百分之十比例返点给乙方；甲方需向乙方免费提供乙方开店的授权文书、证牌、店柜装修方案及指定的专卖店形象经营用品、宣传用品等赠送；甲方免费为乙方及乙方代理区域内的经销商提供店员培训及人员带动；甲方依据代理标准，免费支持乙方相对应的单店与甲方的合作费用；甲方有义务向乙方告知乙方代理区域内所有茗声皇茶经营信息；所有带有“茗声”相关的标记均属甲方所有，在未经甲方事先书面许可，乙方不得注册甲方任何标记，亦不得将甲方标记用于本协议之外的任何活动；乙方只可在“茗声”饮品店内使用“茗声”商标,服务标志及表示这些标志的标签或招牌；乙方自愿申请加入广州市茗声餐饮管理有限公司“茗声”饮品店，一旦经甲方审核批准后不得随意退出，如果申请退出，甲方自动取消其所有一切待遇，所有费用不予退还；在本协议有效期内，如乙方无重大违反本合同协议，而甲方单方面解除本协议，则甲方需向乙方赔偿300%代理费作为违约金。2016年7月15日，谢燕萍依约向茗声公司支付了30万元。 另查，原告配偶和钟友武的微信聊天记录记载如下内容： 1、2017年3月1日，原告配偶说“没看到深圳中心城店”；钟友武说“我查一下”，同时发送了2016年1月-7月份及2017年1月份萨利亚的报表；原告配偶说“中心城月营业额二十六万多是吧”；钟友武说“就是这一家，业绩不行”；原告配偶说“租金应该不高”；钟友武说“我们要找这类业绩后地段”； 2、2017年3月24日，原告配偶说“情况怎么样”； 3、2017年3月25日，钟友武说“领导！在落实中，具体情况会尽快通报给你”；原告配偶说“OK”； 4、2017年3月26日，原告配偶说“我们利润是60%?”；钟友武说“毛利润”；原告配偶说“必须三相电，也要用燃气，150平以上”；钟友武说“燃气可不用，面积200；”原告配偶说“排烟必须”；钟友武说“有餐饮功能”； 5、2017年4月28日，原告配偶说“钟总，新店开业了？”；钟友武说“这家店是领导的朋友开的，我们要开的在天河员村家乐福一楼，都谈好了，环评差最后的通过，可能会等一等，这个店位置非常好，租金3.8万。有进展我会通知你”；原告配偶说“把我们的钱就投到这家店，确实好，我们会在深圳拓展投资的，最近忙个眼镜的项目”；钟友武说“现在主要是大厦的环评，我在跟”；原告配偶说“OK”； 6、2017年5月1日，原告配偶说“钟总我们重新签个合同，关于洛米提的新店合同，皇茶合同注销”； 7、2017年5月3日，钟友武回复“OK”；原告配偶说“有合伙人，多多理解”； 8、2017年5月22日，原告配偶说“钟总，证通过了吗”； 9、2017年5月24日，钟友武说“李总，商场因现在国家环保在广州驻点抓得很严，证还没办下来。我们已考虑其他商场，现正在筛选中”；原告配偶说“哦”； 10、2017年6月10日，钟友武说“李总不好意思，今天外出没听到你的电话”；原告配偶说“有个朋友想加盟皇茶，在深圳”；钟友武说“需要我对接吗”；原告配偶说“是这样一个情况，他是在大学校园里面什么职业技术学院里面有点关系，然后我们深圳的话，我跟他说还有几家店，但深圳我们现在是不是都没有了？边车公庙那个还在吗？”；钟友武说“没有了”；原告配偶说“唉，他想看个店，跟他谈的三万加盟费，深圳有五家店”；钟友武说“好的，具体我同他聊下”；原告配偶说“OK”； 11、2017年7月2日，原告配偶说“钟总，把我们三十万投到广州将要开的一家店最好，我们也先了解情况，更有信心”；钟友武说“OK，我拟草好协议发给你们确认”；原告配偶说“主要是店要开啊，下个店得让我们入啊，不能像第二个店了”；钟友武说“OK”； 12、2017年7月4日，原告配偶说“尽快出，我们周六一起去，共同大干一番”；钟友武说“领导，我这几天尽快发给你，公司搬家，所以推迟了点。你们最好下周来，公司搬家还没整理好”； 13、2017年7月17日，钟友武发给了原告配偶一份协议书，说“李总，请确认主条款。不好意思，近期在落实店铺，现在基本确定”；原告配偶说“第二条代理商之前正常获利几万元，不应该扣除掉啊，代理费还是三十万，没变啊”；钟友武说“除了这还有其他异议没？”原告配偶说“第四条，第一个店我们肯定只能投之前代理费三十万。了解好后，才能在下一个店多投。另外一个店的投资评估，我还是很被动，只能说信任了”；钟友武说“这一条的意思是，你们可选择性投资，如投五现金+5万元代理费则按10万元算，直至代理费充完为止”；原告配偶说“说我们投多少钱都可以，只要不要超过总投资额的49%，是吧？我们愿意全投30万元也行。或者我们只投五万，十万二十万都可以，是不是只是我的代理费全部投完，是吧？可以选择性投啊；钟总还是挺够意思的，给我们一个10%的保底啊，这个保底还能不能多一点呢，对不对啊？”钟友武说“你们基本没风险，因为你们没有参与经营”；原告配偶说“保底的话还能不能再增加一点？”钟友武说“上不封顶，保底是公司商讨后定的，是一种信心而已”；原告配偶说“钟总，你把我们这边的投资额改回到30万吧，其他的应该没什么问题了，就是第二条改成30万”；钟友武说“我同领导确认后回你”；原告配偶说“钟总，还有一件事就是我们的经营数据，还有账目，可以随时查看吗？”钟友武说“每月结算一次，公布账目，可以核查”；原告配偶说“核查的话是随时随地我用手机都可以查得到的吗？还有还是说每个月要到现场去查，每个月一次只能查一次，到现场去查”；钟佑武说“费用财务有账单，收入为收银系统，每天有报表”；原告配偶说“不对呀，周总那个第四条，我们还是误会了，第四条你的意思是，比如我投了三十万的代理费，还要另外拿三十万的现金来正常各占一半来投吗？如果是这样的话，那我们就很难操作了，因为你知道我们投了皇茶三十万以后，一直也没什么收入是吧？本来合伙人就有点不太开心，然后我只想就拿这个代理费先投入，代理费的三十万投入你们新开的一个店，我们就不想再投入现金了，你跟领导说一下，我们最近要开的这个新店，我们就把所有的代理费全部投进去，然后看效果怎么样，到时候我们开下一个店的时候，我们代理费都用完了吗？那么下一个店我们想投，我们会拿现金出来，你跟他这样讲嘛，这个应该无所谓的，是不是？你说我拿出来五万十万的现金，我觉得也没有什么意义，就算拿出了三十万现金，我觉得作用也不会很大，一个店的投资是两三百万”；钟友武说“公司这边通过的是这样操作的”；原告配偶说“钟总，我们一直没赚到钱，你让我再投钱，我心里怎么想？让领导考虑一下代理商的感受，最起码第一个店不能出现金，也得让我收到点钱再投。给力，钟总”； 14、2017年7月23日，原告配偶说“钟总，问一下领导不行的话，把钱退给我们”；钟友武说“同领导说了，条件方面只能如此，看你们下周什么时候有时间同我说一下”；原告配偶说“那退给我们算了，一点也不考虑代理商感受，大家一直都相处不错，如果老板是想做大公司，不应该这样做，最起码深圳市场是好市场，多两个合伙人是好事”；钟友武说“李总，皇茶饮品行业出现市场衰退，公司主动提出将你们的投资转换，这也是站在了你们的角度考虑。我们需要相互支持才行，公司不能一味的付出，希望你们理解，在商言商，投资都会有风险的，我们希望将此做到最小”；原告配偶说“投资转换没错，那怎么又让投现金了，我们投了三十万，还不够啊，如果说上次在广州你也没说要我们再投钱，对吧？”钟友武说“那是我们提的意向，具体条件上次会议上才确认通过”；原告配偶说“最起码我们是亏的，公司现在是赚的，将心比心，钟总，我们要公正想这个事”；钟友武说“如果还是按合同继续皇茶代理”；原告配偶说“现在深圳都没店了，确实难做，你们还有做吗”；钟友武说“所以相互支持”；原告配偶说“你让我们投钱，确实投不了，你让我们投第二家，还可以，放着三十万，还要投肯定投不了，投资总额都是公司评定，我们这么信任公司，还不行”； 15、2017年7月24日，原告配偶说“钟总，我跟合伙人昨晚面谈了，我们决定撤资，之前我们所得的利润三万可以扣除掉，返还我们27万，钟总不是针对你，是对公司老板没信心，包括之前开店也不通知我们，希望公司那边和解，这样大家都不麻烦，也咨询了一些律师朋友”。 关于《茗声皇茶代理协议》的履行情况。 原告陈述，合同签订后，原告支付了代理费，也与茗声公司发展的合作商进行沟通和店铺选址，店铺选址后钟友武要求停止开店，但没有说明具体原因，在合同还没有满一年的时候也即是准备开店的时候，五被告把茗声公司给注销了，茗声公司授权原告深圳区域代理，该公司没有提供过任何设备和茗声皇茶品牌的任何产品，在深圳区域内，原告没有新的授权代理合作商，但是茗声公司有发展新的合作商，被告有将合作商的品牌使用费给原告相关的费用，总共返了24251.48元，具体包含项目有新授权合作商的品牌费、新授权合作商的设备采购费，茗声公司没有进行员工培训，被告也没有履行代理协议中第七条第五点。 被告陈述，在签订代理协议后，茗声公司收到原告的代理费30万元，并将按照协议约定返点全部给了原告，具体金额暂不清楚，原告当时提出钱太少不想干，想退出该协议，原告就想和茗声公司的股东合作开设西餐厅，因此终止合同是原告方提出，在2017年5月3日双方协商一致终止合同，在2017年5月3日-7月17日期间关于终止合同后续事宜双方有协商但未能达成一致意见），之后原告和被告沟通开设西餐厅的事宜。2017年5月1日，代理协议已经终止并非在茗声公司注销时终止，合同终止主要是原告所导致的，与被告无关。 诉讼中，原、被告均陈述：2017年5月1日后双方均没有再履行过皇茶合同的内容。 以上事实，有相关书证及当事人陈述等证据证实。 本院认为，本案为清算责任纠纷案。根据原、被告双方的诉、辩称及举证、质证，双方的争议焦点为：《茗声皇茶代理协议》不能继续履行的原因及各被告是否应当承担还款责任。本院认为，2017年5月1日原告的配偶在与被告钟友武的微信聊天中提到“钟总，我们重新签个合同，关于洛米提的新店合同，皇茶合同注销”，被告钟友武回复表示同意，自此原告谢燕萍与茗声公司再未继续履行《茗声皇茶代理协议》，结合此前及此后双方的微信聊天内容可见，原告的配偶是代表原告，而钟友武是代表茗声公司共同协商一致终止了该协议，但双方并未对该协议中原告所投入资金的处理问题形成一致意见，故此，对于《茗声皇茶代理协议》不能继续履行的原因，本院既不采纳原告主张系被告擅自注销公司致使合同无法继续履行，也不采纳被告主张系原告提出退出代理，本院认定系原告与茗声公司协商终止了《茗声皇茶代理协议》，但双方并未就该协议终止后的相关问题达成一致意见。鉴于原告谢燕萍与茗声公司签订的《茗声皇茶代理协议》是双方的真实意思表示，且合法有效，双方也已经履行了协议约定的部分内容，考虑《茗声皇茶代理协议》约定的代理期限为十年，原告谢燕萍为此支付了代理费30万元,而该合同仅履行不足一年时间,从公平合理的角度考量，本院酌定茗声公司退还原告谢燕萍27万元。 本案中，茗声公司于2017年7月11日办理简易注销登记，未有证据显示该公司在注销前已经依法清算，各被告作为茗声公司的股东在注销登记时签署了《全体投资人承诺书》，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条第二款“公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。”规定，各被告对茗声公司的上述债务承担共同偿还责任。 关于原告主张的逾期退还代理费的利息以及违约金问题，本院认为，同上所述，《茗声皇茶代理协议》系协商一致解除，故此各被告无需向原告支付违约金；而对于代理费的退还及数额，双方未能达成一致意见，一直存在争议，故对原告主张的逾期退还利息，本院亦不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、自本判决生效之日起三日内，段建光、钟友武、杜奇峰、汪昊毅、袁绍再共同向谢燕萍退还27万元； 二、驳回谢燕萍的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15600元，由谢燕萍负担12090元，由段建光、钟友武、杜奇峰、汪昊毅、袁绍再负担3510元。谢燕萍已预交受理费15600元，在本判决确定的给付期限内，段建光、钟友武、杜奇峰、汪昊毅、袁绍再直接给付谢燕萍3510元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。 审 判 长  梁 洁 人民陪审员  赵月颜 人民陪审员  陈妙燕 二〇一九年四月三日 书 记 员  梁美桦