河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)冀04民终1817号 上诉人（原审原告）：邯郸市若星汽车贸易有限公司，住所地：邯郸市丛台区中华北大街华祥大厦1901号（中华北大街与北仓路交叉口南行100米路南）。 法定代表人：霍彩燕，该公司经理。 委托诉讼代理人：王永强，河北中大同律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张建国，河北中大同律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张书廷，男，1963年7月19日出生，汉族，住邯郸市磁县。 被上诉人（原审原告）：索美荣，女，1965年1月11日出生，汉族，住邯郸市磁县。 上诉人邯郸市若星汽车贸易有限公司（以下简称若星公司）与被上诉人张书廷、索美荣追偿权纠纷一案，不服邯郸市丛台区人民法院(2018)冀0403民初2138号民事判决，向本院提出上诉，本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 若星公司上诉请求：一、依法撤销一审判决，改判支持若星公司的全部诉讼请求。二、一、二审诉讼费由张书廷、索美荣承担。事实与理由：张书廷、索美荣拖欠银行贷款后，若星公司作为保证人代替张书廷、索美荣偿还银行贷款后可以向张书廷、索美荣追偿。首先，索美荣在与银行的抵押合同中明确约定，在抵押权和其他担保物权同时存在的情况下，银行有权自主行使担保的顺序，索美荣承诺不因此提出抗辩。因此在若星公司承担保证义务代替张书廷、索美荣偿还银行贷款后有权向其追偿。其次，由于若星公司与张书廷、索美荣签订的《信用卡分期购车合同》有效，若星公司是为张书廷、索美荣提供服务的，其在贷款银行设立着还款保证金账户，一旦张书廷、索美荣违约不偿还银行贷款，银行就会从保证金账户直接扣走若星公司的钱款，在张书廷、索美荣亲笔签名按手印的个人承诺书中明确承诺在本人不能偿还银行贷款时，若星公司可以代替其偿还银行贷款并保证偿还若星公司代替其偿还给银行的钱款。因此，在若星公司代替张书廷、索美荣偿还银行贷款后有权向张书廷、索美荣追偿。综上，请求二审法院判如前述。 张书廷、索美荣辩称，若星公司应该去把车先找回来卖了，不足部分，我方再补清。 若星公司向一审法院起诉请求：1.判令索美荣偿还若星公司为其垫付的银行贷款29260元，张书廷承担连带偿还责任；2.判令索美荣承担违约金9375元，张书廷承担连带偿还责任；3.本案诉讼费用由张书廷、索美荣承担。 一审法院认定事实：索美荣为贷款购买案涉Ｄ520ＳＶ号车辆，在2016年7月8日，若星公司作为甲方、索美荣作为乙方（购车人）及张书廷作为丙方（担保人），三方签订一份《信用卡分期购车合同》，主要约定：乙方所购大众汽车牌ＳＶＷ71412ＰＲ牌全新汽车，车牌号冀Ｄ×××××，车架号ＬＳＶＡＰ4ＢＲ6ＧＮ111519，银行合同号为2016-3665。甲方、乙方、丙方必须认真履行主合同，乙方需按时还款、按时续保、按时检车，甲方须按协议为乙方办理信用卡汽车分期付款手续，丙方应起到担保作用。……因乙方违约银行收回抵押所购车辆后，如乙方10个工作日不能清偿该车辆在银行的贷款及相关违约费用（违约费用参照第三条、第五条执行），视为乙方放弃对该抵押贷款车辆处置权。甲方有权变卖，甲方扣除银行欠款和费用后将剩余款项归还乙方，不足部分由乙方继续偿还，费用参照第三、四、五条累计计算等。当日，索美荣作为购车方（甲方）与作为销售方（乙方）若星公司签订了一份《汽车贷款购车合同》。一审另查明，索美荣于2016年7月20日与中国工商银行股份有限公司邯郸中华支行（以下简称工行邯郸中华支行）签订了一份《信用卡购车专项分期付款合同》，张书廷自愿作为该合同的共同债务人，若星公司向该银行出具了连带保证责任《担保承诺函》。一审再查明，冀Ｄ×××××号车辆的登记所有人为索美荣，抵押权人为工行邯郸中华支行。 一审法院认为，若星公司、索美荣及张书廷签订的《信用卡分期购车合同》未违反法律强制性规定，合法有效。本案的争议焦点是若星公司是否享有追偿权，因冀Ｄ×××××号车辆已经办理抵押，且为债务人索美荣的物的抵押，根据《中华人民共和国担保法》第二十八条的规定，同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。另，若星公司也没有证明有明确的约定其现在就可主张追偿，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，若星公司没有证据证明其主张，故不予支持，若星公司可待工行邯郸中华支行完全实现该银行与索美荣之间债权后，再行起诉。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第二十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条、第四十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：驳回邯郸市若星汽车贸易有限公司的全部诉讼请求。案件受理费280元由邯郸市若星汽车贸易有限公司负担。 本院二审另查明，2016年7月8日，甲方若星公司与乙方索美荣（购车人）、丙方张书廷（担保人）签订《信用卡分期购车合同》，该合同约定“…第五条如乙方违约，一个月不还款时，乙方承担所购车辆总价款的5%违约金；两个月不还款时，乙方承担所购车辆总价款的10%违约金；三个月不还款时，乙方承担所购车辆总价款的15%违约金；以此类推直至银行收回乙方所购车辆”。 2016年7月20日，抵押权人工行邯郸中华支行（甲方）与抵押人索美荣（乙方）签订《抵押合同》，该合同约定“第一条被担保的主债权一、乙方所担保的主债权为甲方为乙方（债务人）办理的中国工商银行信用卡购车专项分期付款业务而形成的债权。二、主债权的金额和期限依编号：2016-3653《中国工商银行信用卡购车专项分期付款合同》约定。…第八条乙方承诺（八）如果甲方主债权存在其他担保的，不论该担保是由债务人提供还是由第三人提供，甲方有权自行决定实现担保的顺序，乙方承诺不因此而提出抗辩。甲方放弃、变更或丧失主合同项下其他担保权益的，乙方的担保责任仍持续有效，不因此而无效或减免”。 还查明，中国工商银行电子银行回单显示，若星公司于2017年6月3日至2018年8月22日期间，通过该公司总经理申民杰的银行卡转入索美荣的工商银行卡中29260元，用以偿还索美荣向工行邯郸中华支行的贷款。 本院对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为，关于索美荣、张书廷是否应偿还若星公司为其垫付的银行贷款29260元的问题。从若星公司列举的中国工商银行电子银行回单能够证明若星公司通过该公司总经理申民杰银行卡转入索美荣银行卡29260元后，偿还了索美荣所欠工行邯郸中华支行的贷款。故索美荣应偿还若星公司为其向工行邯郸中华支行垫付的银行贷款29260元。 关于若星公司主张的违约金问题。虽然若星公司向工行邯郸中华支行垫付了索美荣应支付的款项，但并未产生相应的利息损失，故若星公司要求支付违约金的主张，本院不予支持。 关于张书廷是否应承担连带偿还责任的问题，因其在共同偿债人承诺书中予以签字，故理应对索美荣的上述债务承担连带偿还责任。 综上所述，上诉人若星公司的上诉理由部分成立，应予支持。一审判决认定事实有误，应予纠正。本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款、《中华人民共和国担保法》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销邯郸市丛台区人民法院(2018)冀0403民初2138号民事判决。 二、索美荣于本判决生效之日起十日内偿还邯郸市若星汽车贸易有限公司垫付的银行贷款29260元。 三、张书廷对本判决第二项承担连带偿还责任。 四、驳回邯郸市若星汽车贸易有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费280元，由上诉人邯郸市若星汽车贸易有限公司负担80元，被上诉人索美荣、张书廷负担200元。二审案件受理费765元，由上诉人邯郸市若星汽车贸易有限公司负担265元，被上诉人索美荣、张书廷负担500元。 本判决为终审判决。 审判长 罗 琪 审判员 孙 佳 审判员 赵建平 二〇一九年四月二十五日 书记员 杜志娇