重庆市巴南区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)渝0113民初12980号 原告：彭大明，男，1952年3月10日出生，汉族，住重庆市巴**。 委托诉讼代理人：艾生兵，北京天驰君泰(重庆)律师事务所律师。 被告：张鹏，男，1990年7月30日出生，汉族，住重庆市渝**。 委托诉讼代理人：陈兴，重庆市渝北区双龙法律服务所法律工作者。 被告：周述富，男，1971年2月9日出生，汉族，住重庆市永川区。 委托诉讼代理人：黄宗应，重庆钜沃律师事务所律师。 委托诉讼代理人：敖祯，重庆钜沃律师事务所律师。 被告：重庆如来谷旅游有限公司，住所地重庆市巴**圣灯山镇沿滩村**，统一社会信用代码91500113072302040A。 法定代表人：熊长清，经理。 委托诉讼代理人：张静，国浩律师(重庆)事务所律师。 委托诉讼代理人：陈兴强，国浩律师(重庆)事务所律师。 被告：熊长清，男，1973年3月24日出生，汉族，住重庆市巴**。 委托诉讼代理人：张静，国浩律师(重庆)事务所律师。 委托诉讼代理人：陈兴强，国浩律师(重庆)事务所律师。 原告彭大明与被告张鹏、被告周述富、被告重庆如来谷旅游有限公司(以下简称如来谷公司)、被告熊长清提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2018年9月10日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告彭大明及其委托诉讼代理人艾生兵，被告张鹏及其委托诉讼代理人陈兴，被告周述富及其委托诉讼代理人黄宗应，被告如来谷公司、被告熊长清委托诉讼代理人陈兴强到庭参加了诉讼。因当事人申请司法鉴定，本院依法扣除相应审理期限。本案现已审理终结。 原告彭大明向本院提出如下诉讼请求：1.判令五被告赔偿原告医疗费108624.21元、续医费(取内固定)30000元、住院伙食补助费2820元(60元/天×47天)、营养费2000元、护理费22440元（120元/天×180天）、住宿费840元、误工费14875.60元（39632元/年÷365天×137天）、残疾赔偿金42463.68元（12638元/年×14年×24%）、精神抚慰金8000元、残疾辅助器具1276元、交通费2000元、鉴定费2500元，共计236999.49元；2.本案诉讼费用由五被告负担。事实及理由：2018年6月15日，原告受被告熊长清委托，帮其在如来谷挖鱼塘过程中指认地界，被告张鹏驾驶挖掘机在挖鱼塘过程中将原告双脚挖伤，事故发生后，原告被送往巴南区人民医院救治，住院12天后转至九龙坡区中医院住院治疗20天，之后转至西南医院治疗12天，出院诊断为左胫骨开放性骨折伴皮肤损伤，右胫骨骨折内固定术后等伤害。被告张鹏系挖掘机驾驶员、被告周述富为挖掘机所有人，施工场地为被告如来谷公司所有，被告如来谷公司租用被告周述富挖机。为维护原告权益，遂起诉要求依法判决。 被告张鹏辩称：1.原告受被告熊长清的委托，在施工现场指认地界。指认完毕后，原告故意站在挖机操作盲区的杂草区域驱赶自家鸭子，杂草高于原告身高，且在挖机旋转半径内，原告在该区域被被告张鹏操作的挖机挖伤，其自身存在过错，被告张鹏没有责任；2.被告张鹏是被告周述富的驾驶员，均为被告如来谷公司提供劳动，被告张鹏不是责任主体；3.原告诉求金额过高，不应得到支持。综上，请求驳回原告对被告张鹏的诉讼请求。 被告周述富辩称：第1点答辩意见与被告张鹏一致；2.原告主张的赔偿计算标准过高，住院伙食补助费应按每天50元计算，交通费不应高于1000元，护理费应按每天100元计算，误工费不高于每天80元，精神抚慰金不应超过6000元；3.被告周述富出租给被告如来谷公司的挖掘机，质量合格，派遣到被告如来谷公司的挖掘机驾驶员即被告张鹏具有相应操作资质，被告周述富对被告张鹏的案涉工作不进行管理和控制，也不享受相应利益。综上，被告周述富不应对被告张鹏在工作中给原告造成的损害承担赔偿责任，请求驳回原告对被告周述富的诉讼请求。 被告如来谷公司辩称：1.被告如来谷公司未委托原告指认地界，原告在公安机关陈述系其自行到现场，原告在本次事故受伤中存在过错；2.被告如来谷公司未聘请被告张鹏作为驾驶员，被告张鹏系受被告周述富聘用，并由被告周述富发放工资；3.本案除原告存在自身过错外，其他责任应由直接侵权人即挖机所有人周述富和驾驶人张鹏共同承担；4.被告熊长清及被告如来谷公司已垫付各项费用161500元，原告诉请的赔偿标准过高。 被告熊长清辩称：被告熊长清在本案事故中的行为均系代表被告如来谷公司，其他答辩意见与被告如来谷公司一致。 原告围绕其诉讼请求提交有以下证据：1.重庆市公安局案(事)接报回执，重庆市巴南区人民医院、九龙坡区中医院、西南医院病案档案；2.重庆市住院医药费专用收据三张、门诊医药费专用收据13张；3.鉴定意见书、鉴定费发票；4.医疗仪器器械发票、购买护膝订单截图；5.住宿费发票；6.户口本、重庆市巴南区圣灯山镇沿滩村村民委员会证明。上述证据证明原告受被告熊长清的委托为被告如来谷公司挖掘施工指认地界过程中，被被告张鹏驾驶的挖掘机挖伤双脚，就医产生经济损失，伤残等级为两个九级、两个十级，并会产生续医费等费用。 被告张鹏提交了照片、《协议》、建设类建设机械岗位培训合格证书作为证据。 被告周述富提交有挖机合格证、《协议》、运费清单、收据、住院医疗费专用收据、收据作为证据。 被告如来谷公司、熊长清提交有柜员机业务回执、借条作为证据。 本院调取了重庆市公安局巴南区分局圣灯山派出所对当事人的询问笔录作为证据。 上述证据经审查、质证，本院对真实性均予以确认。 本院经审理认定事实如下：被告熊长清系被告如来谷公司法定代表人，被告如来谷公司经营餐饮、可组织经批准的户外活动、旅游开发。2018年3月20日，被告如来谷公司与被告周述富达成口头协议，由被告如来谷公司长期租用被告周述富的挖掘机进行作业，并约定了租金标准按时计费，挖机维修由被告周述富负责，挖机油费由被告如来谷公司负责。2018年4月起，被告张鹏受被告周述富聘请为挖机驾驶员，每月工资7500元。因被告如来谷公司挖掘工程较多，被告周述富安排被告张鹏随挖机驻被告如来谷公司工作，由被告如来谷公司安排具体挖掘工作，被告张鹏在被告如来谷公司吃住。 因被告如来谷公司需在沿滩村8组挖鱼塘，2018年6月15日，被告熊长清将被告张鹏带至施工现场告知挖掘任务后离开，被告张鹏于该日下午2时许将挖机开到目的地开始作业。原告家住被告张鹏作业现场附近，其在公安机关笔录中陈述，因其邻居的水井和水泵在被告如来谷公司施工的田地附近，为避免被挖机挖坏，原告便在挖机施工现场附近看被告张鹏作业。被告张鹏在清除施工田地杂草过程中，原告进入施工场地并站在杂草丛旁，被告张鹏操作挖机过程中未发现原告，原告双腿被挖掘机挖斗挖伤。当日，原告被送往重庆市巴南区人民医院医治，住院12天，出院诊断为1.双侧胫腓骨开放性分脆性骨折(GustiliIIIb型)、2.左小腿皮肤坏死伴感染、3.失血性休克、4.消化性溃疡，出院医嘱继续正规治疗，该院产生住院医药费共计总计57754.89元。2018年6月27日至2018年7月17日，原告在重庆市九龙坡区中医院医治，住院20天，出院诊断为中医诊断右胫腓骨开放性粉碎性骨折外固定支架固定术后、左胫腓骨开放性粉碎性股外固定支架固定术后伴创口感染、左小腿部分创面组织坏死、双侧胸腔积液(血淤气滞)，西医诊断中医诊断右胫腓骨开放性粉碎性骨折外固定支架固定术后、左胫腓骨开放性粉碎性股外固定支架固定术后伴创口感染、左小腿部分创面组织坏死、双侧胸腔积液，出院医嘱为继续规范诊治、注意转运安全，该院医药费共计35063.52元。2018年7月24日至2018年8月8日，原告在西南医院医治，住院15天，出院诊断为1.左胫骨开放性骨折伴皮肤缺损、2.右胫骨骨折内固定术后、3.贫血、4.低蛋白血症、5.低钾血症，出院医嘱为1.出院带药无、保持术区干燥，换药1/5-7天，术后三周拆线、2.全休一月，加强营养及护理、3.康复指导行左膝、踝关节功能锻炼、拄双拐下地部分负重，加强保护、4.术后1.2.3.1.6.8.12月复查X片，根据复查情况决定何时行二期重建术、5.不适随诊，该院住院医药费共计72149.47元。上述住院医疗费共计164967.88元，其中重庆市巴南区人民医院住院医疗费57754.89元由被告周述富支付5000元，被告如来谷公司支付52754.89元。2018年6月15日至2018年10月28日，原告在重庆市巴南区人民医院、西南医院、一品街道社区卫生服务中心就医、复诊，共计产生门诊费1418.22元。2018年7月11日、2018年7月25日，原告购买下肢支架、轮椅支出1276元。 2018年10月30日，重庆市明正司法鉴定所作出鉴定意见：1.原告左膝关节功能障碍目前属九级伤残；2.左踝关节功能障碍目前属九级伤残；右膝关节功能障碍目前属十级伤残；右踝关节功能障碍目前属十级伤残。2.原告需后续医疗费共计约3.5万元；3.原告伤后需护理时限综合评定约180日。原告支付鉴定费2330.10元。 另查明，被告周述富、如来谷公司于2018年6月19日签订《协议》，载明：“被告如来谷公司于2018年3月20日起租用被告周述富挖掘机、驾驶员张鹏由被告周述富派遣，截至2018年6月15日，租金约105000元。2018年6月15日，发生事故，造成彭大明双腿受伤。彭大明于2018年6月15日起住院治疗，其间，被告如来谷公司已垫付医药费10000元，被告周述富已垫付医药费5000元。现因彭大明继续治疗，尚需垫付医药费，经双方协商，达成如下协议：一、由双方各自再行垫付医药费5万元，其中，被告周述富应垫付的5万元由被告如来谷公司在其应支付被告周述富的租金中现金支付；二、若嗣后经确认，被告周述富对彭大明承担的医药费赔偿超过5万元，超过部分由被告周述富再支付彭大明；三、若被告周述富对彭大明应承担的医药费未达到5万元，被告如来谷公司在支付被告周述富租金时，直接在应支付被告周述富的租金中予以扣除后，再将剩余全部租金支付被告周述富。” 再查明，原告系居住于巴**圣灯山镇沿滩村**村民，长期在家务农，彭丽系原告女儿。事故发生后，被告如来谷公司垫付巴南区人民医院医药费52754.89元，另支付原告101500元，其中2018年7月20日转账彭丽40000元、2018年7月30日彭丽以借支形式获得33000元，另支付25000元至九龙坡中医院、3500元用于原告护理等费用。被告周述富垫付巴南区人民医院医药费5000元，另于2018年9月6日支付原告10000元，并由彭丽出具收据，载明收到被告周述富支付的医药费和生活费共计10000元。 本院认为，被告张鹏受被告周述富雇佣，受被告周述富指示前往被告如来谷公司从事挖机驾驶、挖掘相关劳务活动，在提供劳务过程中致人损害，本案系提供劳务者致害责任纠纷。《最高人民法院》第九条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”被告周述富作为被告张鹏的雇主，应对原告损害承担赔偿责任。《最高人民法院》第二条第一款规定：“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。”原告在公安机关询问中陈述，为其邻居的水井和水泵不被挖机挖坏，其在挖机开始作业后进入施工区域，从挖机正对面走到挖机侧面的草丛中，忽视自身安全，对本案事故的发生具有过错，应承担相应民事责任。《最高人民法院》第九条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”被告张鹏作为挖机驾驶人，在作业过程中对周围情况负有安全注意及安全提醒义务，其未能及时发现原告在作业区域，未提醒原告注意安全，具有重大过失，应对被告周述富的赔偿责任承担连带责任。对原告陈述的系帮助被告熊长清、如来谷公司指认地界导致受伤，与其在公安机关陈述不符，应以其在公安机关陈述的事实为准。对于被告张鹏在公安机关陈述的原告因受被告熊长清委托在现场指认地界，无其他证据证实，且该陈述可减轻其责任，对被告张鹏该陈述不予确认。被告如来谷公司与被告周述富系挖机租赁合同关系，事故发生时，被告熊长清未在现场，被告如来谷公司也无人在现场，不存在指示过失，被告如来谷公司、熊长清不承担责任。根据本次事故发生的原因力、作用及过失，本院认定原告、被告周述富各自承担40%、60%的事故责任，并由被告张鹏与被告周述富承担连带赔偿责任。 因原告未提交其收入证明，其误工费、残疾赔偿金应以农村人均纯收入计算。结合原告诉请，本院确认本次事故给原告造成的损失为：1、医疗费166386.10元(住院费用164967.88元、门诊费用1418.22元；2、续医费(取内固定)30000元;3、住院伙食补助费2350元（50元/天×47天)；4、营养费1000元；5、护理费18000元（100元/天×180天）；6、误工费4743.58元（12638元/年÷365天×137天，计算至原告定残前一日）；7、残疾赔偿金42463.68元（12638元/年×14年×24%）；8、精神抚慰金酌情主张6000元；9、残疾辅助器具1276元；10、交通费酌情主张800元；11、鉴定费2330.10元，共计275349.46元。原告未证实住宿费产生原因，不予主张。原告、被告周述富按各自比例承担金额为110139.78元、165209.68元，被告周述富已垫付15000元，还应支付原告赔偿款项为150209.68元，并由被告张鹏与被告周述富承担连带赔偿责任。被告周述富、如来谷公司之间关于赔偿款项支付的约定及被告如来谷公司已支付给原告的款项，不在本案中处理，各方可自行协商或采取诉讼方式解决。 为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第(六)项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下： 一、被告周述富于本判决生效后十日内赔偿原告彭大明因身体受伤所造成的损失150209.68元； 二、被告张鹏对被告周述富第一项判决主文义务承担连带赔偿责任； 三、驳回原告彭大明的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费4848元，减半收取2424元，由原告彭大明负担969.60元，被告周述富负担1454.40元(原告彭大明已缴纳25元，剩余944.60元于本判决生效后七日内向本院交纳；被告周述富负担部分由被告张鹏承担连带责任，于于本判决生效后七日内向本院交纳)。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。并预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审判员 余 兰 二〇一九年四月二十五日 书记员 蔡元元