山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民终527号上诉人（原审被告）：周维亭，男，1964年8月15日出生，汉族，住龙口市。被上诉人（原审原告）：张泽琪，男，1962年2月18日出生，汉族，住龙口市。上诉人周维亭因与被上诉人张泽琪身体权纠纷一案，不服山东省龙口市人民法院（2018）鲁0681民初3609号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案,现已审理终结。周维亭上诉请求：撤销一审判决，改判或发回重审。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。受伤部位存在分歧，无证据证实被上诉人的伤是上诉人造成的。上诉人在询问笔录中认可踢了被上诉人左腿一脚，而被上诉人是右膝关节受伤，与上诉人无关。被上诉人右膝关节MR影像诊断证实被上诉人膝部所谓的伤是老年人常见的慢性、进展性关节疾病，根本不是伤。被上诉人医疗费基本是治疗旧病的。二、一审判决引用《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条第一款不当，本案不适用推定原则，而应适用该解释第九十一条，由被上诉人承担举证责任。三、上诉人有新的证据证实被上诉人当天和别人发生冲突，可提交证人出庭作证。被上诉人张泽琪辩称，上诉人的上诉没有道理，上诉人说我是老年病不对，我的伤是上诉人踹的，我也有证人张某以作证。张泽琪向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告各项经济损失3158.54元；2.诉讼费由被告承担。庭审中，原告明确诉讼请求：药费：2238.54元、误工费：180元（3天*60元/天）、护理费：300元（3天*100元/天）、伙食补助费：300元（3天*100元/天）、交通费140元（含救护车费用90元）。一审法院审理查明，一审调取了双方在东莱派出所的笔录，经质证，原告认为双方自始至终都没有说话，而被告方则认为双方说过话，法院认为，根据询问笔录，被告周维亭陈述“张泽琪当时在台阶上面站着，我在台阶下面这，我就上去用右脚踹了张泽琪的左腿上”与原告在询问笔录中陈述的“有个人走到我身体右前侧的时候，突然朝我的右腿踹了一脚，我一看，是我们村的周维亭”相互佐证，可以看出，双方之间有肢体冲突，至于是否有言语交流，并不影响本案的认定，所以对该询问笔录一审法院予以认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下：原告张泽琪和被告周维亭系同村村民，2017年12月3日中午，二人在龙口市“亲密爱人”酒店参加婚礼时，发生肢体冲突，被告周维亭踢了原告张泽琪一脚，后双方离开酒店。回到家后，原告张泽琪又去被告周维亭家理论，后于2017年12月3日晚上被送往龙口市人民医院诊治，住院3天，于2017年12月6日出院，检查诊断为：“右膝关节略肿胀，外侧局部压痛明显，膝关节屈伸活动稍受限……结论是软组织挫伤、高血压病”，期间共花费医疗费2232.54元，其中包括住院花费2042.54元，门诊花费190元。根据原告张泽琪陈述，其于2017年12月4日在东莱派出所报警，民警分别于2017年12月11日和2018年1月4日对原告张泽琪和被告周维亭作询问笔录，通过笔录可以看出二人均认可在2017年12月3日发生肢体冲突的事实。一审法院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条第一款规定，对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。原告称被告周维亭于事发当日踹伤自己，被告在公安机关的询问笔录中也认可自己当日曾踹了原告一脚，现由于双方在受伤部位是左腿还是右腿上存在分歧，但是因冲突当日原告受伤，经医院检查查体表明为右膝关节略肿胀，外侧局部压痛明显，同时通过MR影像诊断报告单意见表明：1、右膝关节退行性变；2、右膝关节内外侧半月板信号；3、考虑右膝关节后交叉韧带损伤；4、右膝关节积液及周围软组织肿胀；5、右侧腓骨后方肌肉间隙内积液。通过医院检查情况表明，原告的腿部出现伤痛，伤情诊断依据不限于原告的感官反应和主观陈述，还包括客观的临床症状，故在被告没有证据证实原告右腿系自伤或他人所伤的情况下，法院认定，原告的伤为被告所致，被告周维亭应对原告张泽琪受伤一事承担责任。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告周维亭依法应当对其侵权行为承担责任，赔偿原告因伤造成的损失。被告周维亭辩称原告存在过错，没有提供证据予以证明，法院不予采信。原告主张损失的医疗费2238.54元，有证据证明的共为2232.54元，法院认定原告的医药费为2232.54元，在被告未就原告治疗的合理性和必要性提交相反证据证明的情况下，法院对上述医疗费依法予以支持。关于误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。该条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。第三款规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。根据原告住院情况和医院诊断书的记载，原告的住院时间为3天，为2017年12月3日入院，2017年12月6日出院，原告主张180元（60元/天*3天），于法有据，法院依法予以支持。原告护理费和住院伙食补助费的计算标准符合法律规定，住院天数按照3天计算，故护理费应为300元（100元/天*3天），住院伙食补助费为300元（100元/天*3天），上述费用亦符合法律规定，被告周维亭应予赔偿。关于交通费，原告主张140元（包含救助车90元），对救护车费用有山东省非税收收入定额票据90元和来往医院的交通费用50元，于法有据，法院予以认定。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条第一款的规定，一审法院于2018年8月9日判决：一、被告周维亭于判决书生效后十日内赔偿原告张泽琪医疗费2232.54元、误工费180元、护理费300元、住院伙食补助费300元，交通费140元，合计3152.54元。二、驳回原告张泽琪其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，由被告周维亭负担。本院审理期间，被上诉人张泽琪应本院要求，于庭审之后寄交龙口市人民医院费用清单，并出具手写的住院及门诊费用清单。上诉人周维亭寄交书面质证意见称，张泽琪的医疗费基本是体检和治疗老年慢××，与上诉人无关；双方未发生肢体冲突，如果基于公平原则和人道主义，为尽快结案，上诉人可以承担总医疗费的10%。一审中，张泽琪出具的损失清单载明，医疗费2238.54元，误工费60元/天*3天=180元，护理费100元/天*3天=300元，伙食补助费100元/天*3天=300元，交通费140元（含救护车费用90元）。被上诉人一审提交的医疗费单据中，盖有龙口市人民医院印章的No.A401177507031门诊收费票据载明被上诉人右膝关节正侧位150元，常规心电图检查40元，No.A401304318678病历复印费6元，盖有龙口市人民医院印章的No.A403035788山东省医疗住院收费票据、龙口市人民医院病人费用清单显示的被上诉人医疗费为2042.54元。经核查，上述费用中，No.A401177507031门诊收费票据载明被上诉人右膝关节正侧位150元系外伤的合理诊疗，盖有龙口市人民医院印章的山东省非税收入定额票据3张共计90元系救护车费用。2042.54元的费用清单中，迈之灵片可用于外伤，曲克芦丁主要用于偏瘫、心肌梗、动脉硬化等，检查项目中，CTMR3.0T磁共振平扫(结合MR影像报告单及病历)系对右膝的检查，其余检查如心脏多普勒超声、左心功能测定不属于外伤检查范围，材料费中输液器、采血管等，化验费中血细胞分析、血清白蛋白测定化学法、尿素测定等，不属于外伤治疗所需，结合一审中被上诉人提交的住院病历等，可以认定门诊费150元，床位费120元，CTMR3.0T磁共振平扫(结合MR影像报告单)550元，迈之灵片196.46元，II级护理费60元，总计1076.46元系治疗其外伤的合理用药。除医疗费外，被上诉人一审交通费140元（含救护车费用90元），因救护车费用有盖有龙口市人民医院印章的山东省非税收入定额票据3张共计90元佐证，其余交通费本院不予认定。被上诉人主张误工费180元，但未提交证据证实其收入损失；被上诉人主张护理费300元，但未提交护理人的工作岗位及收入损失的证据，且其医疗费中已经包含了二级护理的费用；被上诉人主张住院伙食补助300元，上述三项诉讼请求，除上述原因之外，因被上诉人主张的住院费用中并非全部用于治疗外伤、而且被上诉人对双方发生争执也有过错，本院对上述费用均不予支持。综上，被上诉人因外伤所致的合理损失(医疗费、交通费)为1166.46元。本院审理查明的其他事实同原审一致。本院认为，本案二审双方争议在于，上诉人是否致伤被上诉人？一审判决认定的赔偿数额是否合理？虽然双方对事发经过及受伤部位等陈述不一致，但均未否认双方于2017年12月3日发生肢体冲突，在没有其他证据显示被上诉人受伤系其他原因导致的情况下，一审判决认定上诉人致伤被上诉人，符合龙口市公安局对当事人的询问笔录（上诉人在笔录中自认踢了被上诉人腿上一脚）等现有证据及日常情理，上诉人应予赔偿。经核查病历及医疗费等单据，结合双方的过错程度，本院认定被上诉人因外伤所致的合理损失(医疗费及交通费)为1166.46元。综上所述，上诉人周维亭的上诉请求，部分成立，应予支持。张泽琪因双方发生争执而受伤的合理损失为1166.46元，应由周维亭负担。一审判决对相关损失项目及费用的认定不准确，应予更正。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山东省龙口市人民法院（2018）鲁0681民初3609号民事判决；二、上诉人周维亭于本判决生效后十日内赔偿被上诉人张泽琪医疗费、交通费1166.46元；三、驳回被上诉人张泽琪其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费50元，二审案件受理费50元，合计100元，由上诉人周维亭负担50元，被上诉人张泽琪负担50元。本判决为终审判决。审判长  殷连泽审判员  张莉莉审判员  刘海波二〇一九年四月十七日书记员  宋祥雨