辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽11民终218号 上诉人（原审原告）：王军，男，1960年5月29日生，汉族，辽宁省盘锦市人，盘锦市对外经济贸易合作局退休干部，住盘锦市兴隆台区。 被上诉人（原审被告）：盘锦明利东星石材有限公司，住所地：辽宁省盘锦市大洼县。 法人代表：黄世墙，该公司董事长。 委托诉讼代理人：徐静波，辽宁中康律师事务所律师。 原审第三人：许存三，男，1970年6月21日生，汉族，山东省青岛市人，个体，住盘锦市兴隆台区。 原审第三人：易祥勤（许存三之妻），女，1977年2月12日生，汉族，山东省青岛市人，个体，住盘锦市兴隆台区。 上诉人王军因与被上诉人盘锦明利东星石材有限公司、原审第三人许存三、易祥勤执行异议之诉纠纷一案，不服盘锦市兴隆台区人民法院（2018）辽1109民初2453号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王军、被上诉人盘锦明利东星石材有限公司的委托诉讼代理人徐静波到庭参加诉讼，原审第三人许存三、易祥勤经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。 上诉人王军上诉请求：撤销一审判决，解除对兴隆台区润城苑11号楼5单元202房的查封，诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定事实错误。上诉人在一审中提供了证据证明上诉人已经将房款全部支付完毕。原审法院认定上诉人未提供证据证明房款全部支付完毕不当。一审中第三人认可其已经在查封前将案涉房屋交付上诉人，上诉人与第三人签订的协议中只是约定了时间，但真正交付时间应当以实际为准。原审法院认为上诉人提供的证据不足以证明其在查封前已经占有案涉房屋不当。上诉人将购房尾款交付第三人并无过错。综上，上诉人与第三人之间的买房协议合法有效，全部支付了购房款并已经实际占有涉案房屋，是因第三人原因未办理过户登记。请求二审法院依法支持上诉人请求。 被上诉人盘锦明利东星石材有限公司庭审辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立，应维持一审判决。 原审原告王军向一审法院起诉请求称：1、请求依法撤销贵院（2015）民兴二初字第00754号民事裁定，对被查封的盘锦市兴隆台区房屋终止执行；2、请求依法确认坐落于盘锦市兴隆台区房屋系原告王军所出资55万元购买，并享有权利；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年12月14日，盘锦市兴隆台区人民法院作出（2015）兴民二初字第00754号民事判决书，“判决被告许存三于本判决生效后十日内支付原告盘锦明利东星石材有限公司货款269094.96元，并自2015年1月15日起至本判决确定的给付之日按中国人民银行同期贷款利率给付原告利息”。2015年12月3日，盘锦市兴隆台区人民法院作出（2015）兴民二初字第00754号民事裁定书，“查封被告许存三与易祥勤共有的座落于盘锦市兴隆台区房屋”。因原告的女儿在盘锦市兴隆台区润城苑小区购买了房屋，原告想和女儿住的近些，相互照顾方便，在看到第三人许存三卖房信息后，找到第三人许存三协商，双方于2015年10月29日签订了《买房协议》，约定许存三将坐落在盘锦市兴隆台区楼房以55万元卖给原告，同日原告交给许存三首付款14万元，许存三将房屋交给原告，原告对该房屋进行了装修、购买家具家电等用品后入住。原告于2015年11月13日付款14万元，2016年1月16日将余款付清。原告交付了水、电、气、暖、物业等费用。第三人许存三、易祥勤将其共同所有的房屋出卖给原告，原告支付全部价款并实际占有该财产，即便未办理过户手续，原告不存在过错，人民法院不得查封该财产，为维护原告的合法权益，诉至法院。 一审法院认定事实：本院在盘锦明利东星石材有限公司与许存三买卖合同纠纷一案审理过程中，盘锦明利东星石材有限公司曾于2015年12月3日申请财产保全，请求对许存三与易祥勤共有的位于盘锦市兴隆台区房屋予以查封并提供担保，本院作出（2015）兴民二初字第00754号民事裁定书，将被告许存三与易祥勤共有的位于盘锦市兴隆台区房屋予以查封。2015年12月14日，本院作出（2015）兴民二初字第00754号民事判决书：“被告许存三于本判决生效后十日内支付原告盘锦明利东星石材有限公司货款269094.96元，并自2015年1月15日起至本判决确定的给付之日按中国人民银行同期贷款利率给付原告利息”。判决生效后，盘锦明利东星石材有限公司向法院申请强制执行。2018年7月，王军向本院提交书面执行异议申请，本院于2018年7月17日作出（2018）辽1103执异21号执行裁定书，驳回了王军的异议。 2018年8月8日，王军向本院提起执行异议之诉，庭审中提交的2015年11月13日的买房协议上写明：“许存三把润城苑11号楼5单元202室以伍拾伍万元卖给王军，乙方（王军）已交甲方（许存三）房款贰拾捌万元整，还差房款贰拾柒万元整。乙方（王军）在一个月内交清剩余房款给甲方（许存三），甲方（许存三）在一个星期内把房本过户给乙方（王军）。如一个月内交不齐，甲方（许存三）有权把房子不卖给乙方（王军），甲方（许存三）扣壹万元给甲方（许存三）做损失费。甲方（许存三）先把房本给乙方（王军）暂时保管，如有丢失乙方（王军）负责”。2016年1月16日的房屋买卖协议书上写明：“经甲（许存三）乙（王军）双方充分协商，本着平等、自愿的原则，甲方（许存三）将私有产权、坐落在盘锦市兴隆台区润城苑小区0011栋5单元202号房屋卖给乙方（王军）。乙方已付清全部房款伍拾伍万元整，从2016年1月16日至2016年1月23日（甲方须在一个星期内搬家）（即付清全部房款之时）房屋所有权归乙方所有。甲方（许存三）必须配合给乙方（王军）办理过户手续。”2016年1月16日的协议书上写明：“2016年1月16日，经许存三和李华双方协商同意，许存三自愿将坐落在兴隆台区润城苑小区011栋5单元202号房屋卖给乙方李华所有，建筑面积119.61平方米。房权证兴字第××号。签订合同时李华已将全部房款交付许存三，但在房屋过户期间发现本房屋产权已抵押兴隆台区法院，违背了之前双方签订《房屋买卖合同协议书》中的有关事宜，2016年1月16日买房至今未得到过户解决，过户期间损失由许存三赔偿李华人民币壹拾万元整。为尽快解决过户问题，许存三承诺将在2017年10月15日之前必须解决过户手续存在的所有问题，如再违约双方将通过法律途径解决。”王军与李华系夫妻关系。许存三先后为王军出具了两张专用收款收据，2015年10月29日收卖房定金14万元，2015年11月13日收买房定金14万元。 一审法院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。”本案原告虽主张分三次现金交付购房款，但未提供相应的证据予以证明，且原告与第三人许存三于2015年11月13日和2016年1月16日签订的两份合同证明原告占有涉案房屋的时间为2016年1月16日后，原告王军提供的证据不足以证明其在法院查封前已合法占有位于盘锦市兴隆台区的房屋，亦无法证明已支付全部价款，故原告王军的诉请本院不予支持。综上，依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告王军的诉讼请求。案件受理费9300元，由原告承担。 根据上诉请求和理由，上诉人提交了证人证言三份，证人刘某和玫丽的证言证明上诉人在法院查封前已经实际占有涉案房屋，易祥勤的证言证明没有及时房屋过户手续不是上诉人的过错。被上诉人质证认为刘某和玫丽的证人证言，上诉人在一审中并没有提供，上诉人在2018年6月提出执行异议申请至2018年11月份作出一审判决，四个月时间都没有向法庭提供证据，所以这两份证据不能作为新证据使用，且证人应出庭证明相关事实，其出具的书面证明不应采信，这两位证人的身份也无法核实，代理人认为这两份证明不真实；关于易祥勤的证明，其本人是案件的第三人，与上诉人之间存在利害关系，其出具的证明不可信，且其陈述与事实不符。本院认证为，刘某和玫丽的证人证言因证人未出庭作证，不能确定其身份，无法作为证据采信；易祥勤的证明，因其是本案当事人，其陈述并非属于证人证言而是当事人陈述，不能作为证据使用。 本院查明事实与原审认定一致。 本院认为，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条之规定，“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记”。本案中，上诉人主张其符合该条规定的情形，认为应当停止对案涉房屋的执行。 本院经审查认为，上诉人在一审及二审中虽然提供了一些证据用以证明其在案涉房屋查封前已经占有该房屋，但其提供的证据不足以证明该事实，且在其与第三人在2016年1月16日签订的《房屋买卖协议书》中约定“甲方须在一个星期内搬家”，从该约定看上诉人在2016年1月16日前尚未占有案涉房屋。上诉人在庭审中对该约定解释称是“写错了，当时我要求许存三不能将过户手续办理完成则应当赔偿我10万元”，因该解释与约定的内容在语义上不存在近似之处，且该协议内容较少，并非格式条款，上诉人的解释不具有合理性，因此本院对上诉人的解释不予采信。本案应当认为上诉人占有涉案房屋的时间在2016年1月16日之后，而本案所涉查封裁定的作出时间为2015年12月3日，同日该裁定及协助执行通知书送达盘锦市房产交易中心辽河油田分中心，因此上诉人并未在查封之前占有涉案房屋。 关于上诉人的付款情况，虽然上诉人主张其已经全部支付购房款，但由于其全部支付的是现金，因此本院对其付款现金的来源进行了审查。上诉人称其购房款是从银行取的，但未能提供有效证据证明其在支付购房款前有过从银行支取与付款金额相近数额现金的证据，因此本院对上诉人该主张不予采信。 综上，本案并不符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定的情形，上诉人的权利不能排除执行。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9300元，由上诉人承担。 本判决为终审判决。 审判长  朱学利 审判员  温 宇 审判员  孙继晨 二〇一九年四月十六日 书记员  范佳慧