广东省广州市海珠区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0105刑初11号公诉机关广州市海珠区人民检察院。被告人周某波，男，1979年12月25日出生，汉族，贵州省习水县人，文化程度初中，户籍地贵州省习水县。2014年7月11日因犯盗窃罪被广东省广州市番禺区人民法院判处有期徒刑八个月。2016年6月28日因犯贩卖毒品罪被广东省广州市番禺区人民法院判处有期徒刑十一个月，2016年10月26日刑满释放。因本案于2018年9月6日被羁押，同日被刑事拘留，同月19日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。指定辩护人林嘉蕾、罗裕聪，广东经国律师事务所律师。广州市海珠区人民检察院以穗海检诉刑诉[2018]1879号起诉书指控被告人周某波犯抢劫罪、盗窃罪，于2019年1月2日向本院提起公诉，本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市海珠区人民检察院指派检察员李婷婷出庭支持公诉，被告人周某波及其辩护人林嘉蕾、罗裕聪到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年7月6日至9月6日，被告人周某波到本市某区某街某巷19号之一某房，采用技术开锁的方式进入室内，盗得被害人柯某1的佳能相机1套（价值人民币3471元）。2018年8月20日17时30分许，被告人周某波到本市海珠区某房，采用技术开锁的方式进入室内，盗得人民币400元，被回到家中的被害人金某1发现，阻拦其离开，周某波即持铁杆进行反抗，打伤被害人金某1，后持剪刀逃离现场。2018年9月6日，周某波被抓获归案。公诉机关认为，被告人周某波无视国家法律，以非法占有为目的，入户盗窃二次，并在其中一宗入户盗窃时，为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条第（一）款、第二百六十四条之规定，应当以抢劫罪、盗窃罪追究其刑事责任。被告人周某波是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚。建议对被告人周某波判处有期徒刑十年至十二年，提请本院依法判处。被告人周某波对指控的第一宗盗窃犯罪事实没有意见，对指控的第二宗犯罪事实辩称其没有使用暴力打被害人，其只是入室盗窃被被害人发现了，他拿木棍打其其就拿晾衣杆挡，但并没有打到他，被害人的伤不是其造成的，认为其的行为属于盗窃不是抢劫。其辩护人提出以下辩护意见：1、第一宗盗窃犯罪情节较轻，社会危险性不大，缴获的赃物价值不大且已缴回发还给被害人。2、第二宗犯罪认定为盗窃罪转化为抢劫罪的证据不足，被告人周某波庭审中的供述与之前的供述不一，按照其庭上的供述，其没有主动攻击被害人只是用晾衣杆挡了一下没有造成被害人实质伤害，只是拒绝被打而不是抗拒抓捕，这是一种本能反应的挣扎行为，按照疑点利益归被告的原则，应作出有利于被告人周某波的认定，以盗窃罪追究为宜。经审理查明：2018年7月6日至9月6日，被告人周某波到本市某街某巷某房，采用技术开锁的方式进入室内，盗得被害人柯某2的佳能相机1套（价值人民币3471元，已缴回予以发还）。2018年8月20日17时30分许，被告人周某波到本市海珠区上某巷某房，采用技术开锁的方式进入室内盗得人民币400元，被回到家中的被害人金某2发现，阻拦其离开，被告人周某波即持铁杆进行反抗，打伤被害人金某2，后持剪刀逃离现场。2018年9月6日，被告人周某波被抓获归案。上述第一宗犯罪事实，有受案登记表、立案决定书、现场勘验检查工作记录及现场图、扣押清单、发还清单，被害人柯某2的陈述，穗番价认定【2018】945号价格认定结论书，被告人周某波的供述及亲笔供词等证据予以证实，被告人周某波在开庭审理过程中亦无异议，足以认定。上述第二宗犯罪事实，有公诉机关当庭出示并经控辩双方公开质证，本院查证属实予以确认的下列证据证实：1、穗海公（司）鉴（法临）字【2018】01357号鉴定书，证实：被害人金某2左侧胸壁见1.0cm×0.5cm挫擦伤；右上臂见2.0cm×0.3cm挫擦伤；右小腿见0.5cm划伤；右足第四趾见0.5cm×0.5cm擦伤，其损伤程度未达轻微伤。2、穗海公（司）鉴（DNA）字【2018】02589号检验报告、02731号鉴定书，证实：检验报告中的厅内床西侧地面上血迹擦拭子、厅内床南侧地面上血迹擦拭子、厅内东侧双层床下铺蚊帐1血迹、厅内东侧双层床下铺蚊帐2血迹检出人血，检出的STR分型与厅西侧袋子内左凉鞋、厅东侧双层床上铺上木棍的STR分型与周某波的口腔拭子的STR分型相同，似然率为5.60×1029。3、受案登记表、立案决定书，证实：本案被害人金某2于2018年8月20日18时1分报警，次日广州市公安局海珠区分局以其被入户抢劫进行立案侦查。4、现场勘验检查工作记录及现场图，证实：广州市公安局海珠区分局刑警大队派员于2018年8月20日20时10分至21时30分对现场进行了勘验检查，中心现场位于广州市海珠区上某巷某房。某房为两房一厅—厨一卫结构，正门朝北向，门锁未见异常，正门上发现2枚指纹，对该2枚指纹经磁粉刷显的方法显现，拍照固定后提取。进门为厅，厅内北侧有一架衣车，衣车上有1根弯折的衣叉，对该衣叉固定拍照后用实物提取的方法提取；衣车西侧有1个垃圾桶，垃圾桶上有1根木棍，对该木棍拍照固定后用实物提取方法提取；厅西侧有1个袋子，袋子里有1双凉鞋，对该双凉鞋拍照固定后用实物提取的方法提取，并将左右凉鞋分别送检；厅内东侧有1张双层床，双层床上铺有1根木棍，对该木棍拍照固定后用实物提取方法提取；双层床下铺挂有1顶蚊帐，蚊帐上有2处血迹，编号为血迹1、血迹2，对该2处血迹拍照固定后用实物提取的方法提取；厅东侧床西侧地面上有1处血迹，对该血迹拍照固定后用棉签擦拭的方法提取；厅东侧床南侧地面上有1处血迹，对该血迹拍照固定后用棉签擦拭的方法提取。厅东侧西往东有两间房，编号为房1、房2。房1内未见明显异常，房2内北侧有一张床，房2内西侧有一张电脑桌。其余各处未见明显异常。现场其他部位未发现异常痕迹物证。5、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、涉案物品移交清单、发还清单，证实：民警在案发现场扣押了一条晾衣服用的铁杆子、在被告人周某波暂住处扣押一条黄色短裤，后将铁杆子发还被害人金某2，黄色短裤发还被告人周某波。6、刑事案件现场指认笔录，证实：被告人周某波指认广州市海珠区上某巷某房就是其在2018年8月20日17时30分许开锁入室盗窃的现场。7、被害人金某2的陈述及辨认笔录,证实：2018年8月20日晚上17时30分许，其下班回到广东省广州市海珠区某巷某房的家时，发现其家的门已经被打开了，于是其上去查看情况，刚开灯时突然看见其女儿的房间跑出来一个男人，于是其将门口堵住，并进到房间试图抓住他，因为其害怕，当时拿了一条木棍自卫，而该小偷则跑到阳台拿了一条叉衣服用的铁杆子与其对抗，在混乱纠缠中，其用木棍打中那名小偷的脸部，那名小偷就用铁杆子捅中其的左侧腹部、胸部等身体部位，那时其又用木棍打中该小偷的肩膀一棍，当时那名小偷慌乱中从其家做衣服的平车上面拿起一把剪刀继续抵抗，其与该小偷在对峙时，该小偷乘乱逃走了。其听女儿金莲说她摆放在房间墙上的女士包里面盗窃了人民币400多元，其中有四张面值一百元，其他的不同面值的零钱。具体多少钱不详。其离开时锁上现场房门的明锁，且外面也锁上一把挂锁。当其回到家门外面时，见到挂锁被打开了，且房门明锁也被打开了，当时其就怀疑被人打开房门了。现场留下一支晾衣服的铁杆子，该铁杆子是小偷从阳台上拿着。另外该小偷用剪刀与其对抗之后，将该把剪刀也拿走逃跑了，其也找不到该把剪刀。其的左侧腹部、右手臂等身体部位被上述该名小偷用晾衣服的铁杆子打伤。被盗的现场房屋面积约50平方米，是两房一厅结构，且有独立的阳台、厨房及厕所，该出租屋是其于2017年4月份租来居住的，每月租金人民币1800元。经辨认照片，被害人金某2辨认出被告人周某波就是2018年8月20日17时30分许在广州市海珠区上冲西约十九巷16号502房处使用铁杆子打伤其的腹部和手臂等身体部位的男人。8、被告人周某波的供述及亲笔供词，证实：2018年8月20日16时许，其从广州市番禺区乘坐公交汽车，约在16时40分许到某车站下车，之后其走到某巷16号楼下，其沿着楼梯直接上502房，因为当时天气太热，其就将穿在身上的白色短上衣脱掉放在楼梯间的走道上，当时其直接走到502房门口，见到房门口铁门用挂锁锁上，其就从身上掏出携带的一条六角锁匙通过技术开锁将挂锁打开后扔在地上，同时，其又从身上拿出一条自制钥匙打开了门上的明锁，后来其光着上身就直接进入到502房，当时其走到里面的一间房，用手直接打开挂在墙上的一只女士包，并发现里面有人民币400多元，其将包里面的钱盗窃了放在其左侧裤袋里面，当时恰好有一名男人回到家里，其就想跑出房间，并从房间一个台面上拿起一条铁杆子，而刚回到家的那名男子就用一条木棍打到其的左脸上并流了血，其就用那条铁杆子档开了那名男子的木棍，并打中了那名男子胸部一下，当时其手中的铁杆子就被打落在地面上，当时其又顺手从摆放在房间门边一张制衣设备平车上拿起一把剪刀防身，接着其就趁机跑出房门走下楼梯。当时其光着上身跑到广州大道南乘坐公交车逃离现场。其当时事先准备了一条六角锁匙和一条自制钥匙，作案时其用了一条六角锁匙通过技术开锁将挂锁打开，又用了一条自制钥匙打开了门上的明锁，上述工具都是其自己做的，当时在逃跑时就扔掉了。铁杆子长约150厘米，直径约有1厘米，铁杆子一头呈丫型，就是平时家里用来晾衣服用的，铁杆子当时就扔在现场房间。见到长约15厘米，其在逃跑时扔掉在路边了。其记得盗窃的400多元有四张面值一百元人民币，其他的都是零钱，400多元均被其花光了。以上全部事实，还有到案经过、侦查报告、抓获经过、被告人的前科材料、行政处罚决定书、隔离强制戒毒决定书、吸毒成瘾认定结论书等综合证据予以证实，被告人周某波在开庭审理过程中亦无异议，足以认定。本院认为，被告人周某波无视国家法律，以非法占有为目的，入户盗窃二次，并在其中一宗入户盗窃时，为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪、盗窃罪，依法应对其数罪并罚予以惩处。公诉机关指控被告人周某波的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人周某波曾被判处有期徒刑，刑满释放后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。关于被告人周某波及其辩护人对指控的第二宗犯罪事实提出的相关辩解、辩护意见，经查，案发后，被害人金某2第一时间报警并详细陈述了案发的经过，证实其发现家里被盗后拿了一条木棍自卫，被告人周某波拿了一条铁杆子与其对抗，其用木棍打中他的脸部、肩膀，而对方用铁杆子捅中其的左侧腹部、胸部等身体部位，后对方拿起一把剪刀继续抵抗，在与其对峙中乘机逃跑，该陈述与DNA鉴定、伤情鉴定以及现场勘验检查工作记录的情况可以相互印证，被告人周某波到案后庭审前的多次供述的情况与被害人金某2的陈述的情况基本一致，并供认有拿铁杆子打中了被害人的胸部，后拿起一把剪刀防身并趁机逃跑，被告人周某波庭审中否认打中被害人认为对方的伤不是其造成的辩解缺乏事实依据，本院不予采信；现有证据足以认定被告人周某波以非法占有为目的非法进入他人住处实施盗窃，被发现后在户内持铁杆子对抗造成被害人身上多处受伤，后持剪刀对峙后携赃逃离现场，结合被害人的陈述以及被告人的供述按照常理判断这个过程也并非突发性的人难以反应的短瞬间，故该行为并非仅为摆脱而实施的本能反应的挣扎行为，而是为抗拒抓捕而当场使用暴力的行为，应以转化型抢劫罪论处，上述辩护意见据理不足，本院不予采纳。公诉机关的量刑的建议合理，本院予以采纳。根据被告人周某波犯罪的事实、性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条、第二百六十四条、第六十九条、第六十五条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条第二款、第十四条之规定，判决如下：一、被告人周某波犯抢劫罪，判处有期徒刑十年二个月，并处罚金人民币二千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；总和刑为有期徒刑十年十个月，并处罚金人民币四千元；决定执行有期徒刑十年三个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月6日起至2028年12月5日止），并处罚金人民币四千元（罚金自本判决发生法律效力之次日内向本院立即缴纳）。二、责令被告人周某波在本判决发生法律效力之次日内退赔被害人金某2人民币400元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  韦晓明人民陪审员  祝得云人民陪审员  梁艳梅二〇一九年四月二日书 记 员  林晓佳梁泳茵