浙江省宁波市鄞州区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0212民初18026号 原告：宁波恒大优企装饰设计工程有限公司（统一社会信用代码：913302123169013822）。住所地：宁波市鄞州区百丈东路901号（14-6）。 法定代表人：彭云芳，该公司董事长。 委托诉讼代理人：赵香球，浙江亚辉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孔梦珍，浙江亚辉律师事务所律师。 被告：宁波以沫文化传媒有限公司（统一社会信用代码：913302123090743234）。住所地：宁波市鄞州区钱湖南路638号108室。 法定代表人：王海峰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张文泽，上海汇业（宁波）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：牛月婷，系被告公司员工。 原告宁波恒大优企装饰设计工程有限公司（以下简称恒大公司）为与被告宁波以沫文化传媒有限公司（以下简称以沫公司）装饰装修合同纠纷一案，于2018年12月6日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由审判员郭丙丽适用简易程序，于2019年3月20日公开开庭进行了审理。原告恒大公司的委托诉讼代理人孔梦珍，被告以沫公司的委托诉讼代理人张文泽、牛月婷到庭参加诉讼。审理中，经双方当事人同意并经本院院长审批，本案继续适用简易程序审理三个月。本案现已审理终结。 原告恒大公司向本院提出诉讼请求：判令被告支付装修款32200元，并支付违约金45885元（第一部分装修款24150元自2018年2月4日暂计算至2018年11月21日，为35138.25元；第二部分装修款8050元自2018年2月28日暂计算至2018年11月21日，为10746.75元。2018年11月21日以后的违约金，以32200元为基数，按日千分之五计算至实际履行完毕之日止），以上合计78085元。事实与理由：2017年12月24日，原、被告签订施工合同一份，由原告承接被告的“绝美照相馆”装饰装修工程项目，工程造价161000元，工期自2017年12月25日至2018年1月24日，合同还对工程价款的支付与结算、违约金等作了明确约定。后经双方协商一致，增加、修改部分项目，增项款为5500元，并将工期延长了3天。工程竣工后已交付被告实际使用，但被告仅支付了134300元装修款，剩余款项经原告多次催讨，被告均以种种理由推脱不付，已构成违约。 被告以沫公司答辩称：第一，原告诉请的违约金按日千分之五，相当于月息15%以上，严重过高，即便存在违约金，也应该参考建设工程资金占用利息按照年利率6%计算违约金；第二，原告诉请被告支付装修尾款应当在竣工验收合格的前提下，然而案涉装修工程并未验收合格，被告无需支付尾款，因此原告要求支付装修尾款的诉讼请求不成立，请求予以驳回。 原告为证明自己的诉讼主张，向本院提交证据及被告质证意见如下： 1.施工合同、装饰装修汇总表各一份，拟证明原、被告存在装修合同关系及相关的合同约定的事实。被告对真实性、合法性、关联性均予以认可； 2.工程项目变更表一份，拟证明原、被告协商一致，增加施工项目且增项款为5500元的事实。被告认为是其老板签字，对此无异议； 3.工程资料一组，拟证明原告施工过程及被告分别予以验收通过的事实。被告认为：第一，第16页处验收结论签字是被告法定代表人签的，但是该签字并不是对案涉工程整体竣工验收合格的验收签字，而是分项工程的验收；第二，日期显然不是被告法定代表人写的，字迹不同，是原告方后补的，对分项工程的验收具体时间存在疑问。原件倒数第二页工程资料有张整体竣工工程验收单，被告方在这张单子上并未签字，所以在没有整体竣工验收合格的情况下被告无需支付尾款，因此该项证据仅能证明分项验收通过，而不是整体竣工验收合格； 4.银行交易凭证（打印件）一组，拟证明被告共向原告支付装修款134300元的事实。被告无异议； 5.照片打印件一组，拟证明原告已完成装修的情况且已交付被告实际使用的事实。被告认为系被告开业以后的照片，被告于2月6日开业，之前一直在与原告沟通整改。 被告为证明自己的答辩主张，向本院提交证据及原告质证意见如下： 1.验收整改通知、店铺二次装修工程开业验收流程表各一份，拟证明结合原告提供的《装饰装修汇总表》可见，原告所做的工程并未验收合格的事实。原告对真实性、合法性、关联性均不予认可，认为原告施工工程已验收通过并交被告实际使用，不存在质量问题，且被告从未通知过原告工程须整改的事实； 2.续租合同、收款通知、发票一组，拟证明被告向商场支付的租金，结合店面诸多员工工资的开支，因原告逾期完工要求其按约支付违约金的合理性的事实。原告对真实性、合法性、关联性均不予认可，原告不是相对方，对证据的真实性无法确认，且与本案事实没有关联性； 3.收款收据2份，拟证明因原告未按约履行保修责任，致使被告额外支出的保修费用的事实。原告对真实性、合法性、关联性均不予认可，认为：1.涉案工程于2018年1月27日竣工验收通过，而收据上的时间为2018年7月和9月，在此期间，被告从未通知过原告工程存在质量缺陷需原告履行保修义务，单凭收据无法证明原告施工工程存在质量问题以及被告进行过维修的事实；2.对金额不予认可，单凭收款收据无法证明被告因维修支出的具体费用。 上述证据，经庭审举证、质证，本院综合认证如下： 原告证据1-2，被告无异议，本院予以确认；原告证据3，原告该组证据有被告法定代表人签字，本院予以确认，但原告提交的系装修分项验收单，被告质证意见提出的其未在工程整体竣工验收单上签字属实，本院予以采信。但其未在整体竣工验收单上签字是否就无需支付工程尾款系本案主要争议焦点，本院将在说理部分一并阐述；原告证据4，被告无异议，本院予以确认；原告证据5，虽系打印件，但被告认可其已经开业使用，故本院予以确认。被告证据1，被告根据本院开具的调查令加盖了世纪东方广场运营部的章，该组证据具有真实性，本院予以确认。被告证据2，与本案无关联，本院不予确认；被告证据3，仅提交了收据，未提交发票及付款凭证，本院对被告有无支出该笔费用的真实性无法核实，即使具有真实性，被告在本案中未提起反诉，其可以另案主张，故该组证据与本案无关联，本院不予确认。 经审理，本院查明本案事实如下： 2017年12月24日，原告恒大公司作为承包方（乙方）、被告以沫公司作为发包方（甲方），双方签订施工合同一份，约定：工程名称为绝美照相馆，工程地址为世纪东方F1181，建筑面积为85平方米，工程造价为161000元。工期为30天，自2017年12月25日开工至2018年1月24日，1月24日竣工验收。施工合同第五条工程价款的支付与结算约定：1.本合同签订后1日内，甲方支付给乙方不少于合同总价40%预付款，计人民币64400元；其中20000元以装修押金的形式暂扣，商场验收通过7天内支付给乙方，须付款实际支付44400元；2.施工第20天内，甲方支付给乙方不少于合同总价64400元工程款；3.工程竣工验收完毕后7天内，甲方支付给乙方不少于合同总价15%工程款，计人民币24150元；4.补充：竣工后一个月内甲方支付给乙方合同总价5%计人民币8050元；5.如甲方拖欠工程款或尾款，应向乙方支付拖欠金额日千分之五的违约金。第七条工程验收约定：1.甲、乙双方应及时办理隐蔽工程和中间工程的检查与验收手续。甲方不按时参加隐蔽工程和中间工程验收，乙方可自行验收，甲方应予承认。若甲方要求复验时，乙方应按要求办理复验。若复验合格，甲方应承担复验费用，由此造成停工，工期顺延；若复验不合格，其复验及返工费用由乙方承担。2.施工中有单项工程因不可抗拒和其他原因不能按时完成，乙方可以申请单项甩项验收，并不作为违约处理。3.工程竣工验收后，甲方方可使用，如工程未经甲、乙双方验收，甲方未参与验收提前使用或擅自动用则视为验收合格。乙方验收通知书送达甲方3日内，不进行验收，则视为验收合格。第十条附则中约定：工程总造价金额根据实际施工项目做增减项金额调整，增减项金额在二期款中一次付清。 2018年1月15日，原、被告签署工程项目变更单，双方经协商对于施工中的增项及增项款5500元达成一致。被告以沫公司在支付第二笔工程款时已将增项款5500元一并支付给原告恒大公司。2018年1月17日，被告签署工程延期单，同意将工期延长3日历天，竣工日期从原来的2018年1月24日延长到2018年1月27日。 另查明，2017年12月25日，被告支付原告工程款44400元；2018年1月15日，被告支付原告工程款69900元；2018年3月29日，被告支付原告工程款10000元；2018年3月30日，被告支付原告工程款10000元。 2018年2月5日，世纪东方广场运营部向被告经营的绝美照相馆发出书面的验收整改通知一份，载明：贵店铺装修完毕申请验收，经我方检验，以下几方面未符合开业要求，需进行整改：工程部：1.终端箱无漏电保护开关，2.收银台无接地保护线，3.接台处南面插座左右接反（所有插座），4.管道井垃圾需清理干净，5.铁架平顶需加接地保护线；消防部：末端试水处管道井堆物，需清理；运营部：1.北面地面玻璃胶需处理，2.橱窗玻璃需清洁干净，3.地面（广场内）分割处需做嵌条。被告所经营的绝美照相馆于2018年2月6日申请开业，于2018年2月8日正式开业。 本院认为，本案的主要争议焦点为被告应否向原告支付装修尾款。被告认为涉案装修工程竣工验收不合格，无需向原告支付装修尾款。本院认为，双方均未提供证据证明涉案工程已进行竣工验收，原告未举证证明发出过验收通知书，被告亦未举证证明涉案工程验收不合格，根据现有证据能够确认的事实是涉案的绝美照相馆装修工程并未进行竣工验收，而被告于2018年2月6日已申请开业，对绝美照相馆进行使用。对于被告应否向原告支付工程尾款，本院结合以下事实：1.根据双方在施工合同第七条第3款的约定“工程竣工验收后，甲方方可使用，如工程未经甲、乙双方验收，甲方未参与验收提前使用或擅自动用则视为验收合格”，本案中涉案工程虽未经竣工验收，但被告已于2018年2月6日进行使用。2.被告抗辩认为涉案工程竣工验收不合格，但并未向本院提交涉案装修工程存在验收不合格的证据。3.根据世纪东方广场发出的验收整改通知，涉案装修工程在“收银台无接地保护线”、“接台处南面插座左右接反（所有插座）”等方面存在一些瑕疵。综上，本院认为，涉案装修工程虽未经竣工验收，但被告已经投入使用，根据双方合同约定应视为验收合格，被告应当向原告支付装修尾款。然而根据涉案装修工程所在的商场发出的验收通知，能够反映出被告的装修工程存在微小的瑕疵，由于被告未举证证明其对于上述瑕疵整改的费用是多少，故本院酌情在装修尾款的基础上扣除2000元，被告仍需要向原告支付装修款30200元。关于违约金，双方在合同中约定的违约金计算标准过高，本院对于被告关于违约金的答辩意见予以采信，调整为按照年利率6%进行计算。由于双方未竣工验收，被告于2018年2月6日进行使用，故其中的24150元自2018年2月14日开始计算违约金，余款6050元自2018年3月6日开始计算违约金，两笔费用暂计至2018年11月21日违约金为1389元。2018年11月22日之后的违约金以30200元为计算基数，按照年利率6%继续计算。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下： 一、被告宁波以沫文化传媒有限公司于本判决生效后五日内支付原告宁波恒大优企装饰设计工程有限公司装修款30200元、违约金1389元（暂计至2018年11月21日），并支付以拖欠的装修款为计算基数，自2018年11月22日起按年利率6%计至实际履行之日止的违约金； 二、驳回原告宁波恒大优企装饰设计工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费1752元，减半收取876元，由原告宁波恒大优企装饰设计工程有限公司负担522元，由被告宁波以沫文化传媒有限公司负担354元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员 郭丙丽 二〇一九年四月二十八日 代书记员 何 璐