广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0304民初41336号原告：卢爱莲，女，1980年10月25日出生，住址广西梧州市长洲区。委托诉讼代理人：胡杰，广东卓建律师事务所律师。委托诉讼代理人：何晓敏，广东卓建律师事务所实习律师。被告：深圳华闻在线网络有限公司，住所地深圳市福田区彩田路西红荔路南中银花园办公楼A栋20cb，统一社会信用代码91440300676674419C。法定代表人：高宁，公司执行董事。委托诉讼代理人：郑锦川，广东旭晨律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵静全，广东旭晨律师事务所律师。上列原告与被告劳动争议纠纷一案，本院受理后，于2019年3月20日依法公开开庭进行了审理。原告卢爱莲及其委托诉讼代理人胡杰、何晓敏，被告深圳华闻在线网络有限公司的委托诉讼代理人郑锦川到庭参加诉讼，本案现已审理终结。相关案情一、双方无争议事项：原告的入职时间为2009年4月，工作岗位为技术部品质岗位，双方签订了书面劳动合同，最后一份劳动合同期限为2015年4月14日起的无固定期限劳动合同。二、离职时间：原告主张离职时间为2018年6月18日，原告提交且被告认可真实性的《解除劳动合同通知书》、《解除劳动合同协议书》均记载解除劳动合同的日期为2018年6月18日，本院予以认可，据此本院认定原告的离职日期为2018年6月18日。三、工资情况：原告主张其离职前十二个月的月平均工资为13478元，并提供《解除劳动合同经济补偿金核算明细》予以证明，被告对该证据的真实性予以认可，本院对该证据予以采信，《解除劳动合同经济补偿金核算明细》记载，原告月平均工资为9856元、月平均工资（含年终奖）13478元，2018年发放42718元年终奖。被告在庭审中确认发放了2017年的年终奖，税前为42718元，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入……故本院认为计算原告离职前十二个月的月平均工资应包含年终奖，即原告离职前十二个月的月平均工资为13478元。四、关于违法解除劳动合同经济赔偿金：原告诉称，2018年5月18日，被告以公司业务架构调整原因导致双方合同无法继续履行为由，通知原告决定从2018年6月18日起解除劳动合同，支付经济补偿金128041元。被告在客观情况没有任何变化的情况下，以公司架构调整为由，以不公开、无标准的竞争上岗为手段，行违法解除劳动合同之实，应当承担违法解除劳动合同的法律后果。原告提供《解除劳动合同通知书》、《解除劳动合同协议书》、微信聊天记录、通话清单等作为证据。被告对原告提交的上述证据均予以认可，但被告提交书面答辩状称，被告根据证券时报社委会关于调整经济经营架构、重新定岗定编严控人员等纪要的要求，在全国范围内对组织架构进行调整，在调整前，被告就调整方案报经公司办公会议审核通过，同时报工会审核通过。根据调整方案要求，被告将在全国范围内将共计51个部门调整为25个部门，各部门人员也做相应安排调整，针对不能安排的人员，被告将通过调动、内退、协商解除等方式进行安置。基于以上所述，原告所在部门的人员也相应调整，原告根据被告发布的竞聘要求，选择了竞聘品质组组长，后因为未能被选中，其后，被告是希望调动其工作，或是先安排待岗，均被拒绝。为此，被告依法与其协商解除劳动合同，原告同意后，被告就将解除劳动合同协议书和离职手续表发给原告，后因原告一直没有交回协议书，也没有到公司上班，导致补偿金一直没有支付。被告主张，原告竞聘失败后，原告多次为其安排岗位，原告均予以拒绝，原因是原告对这些岗位不感兴趣。被告为证明其主张提交了以下证据：1、时报社委会议纪要（证明在该次会议上被告决定调整经营架构、重新进行定编、定岗工作)；2、深圳证券时报社有限公司人力资源部发给工会的《关于全面开展组织架构调整进行定岗定编工作征求意见》;3、工会对《关于全面开展组织架构调整进行定岗定编工作征求意见》的回复；4、深圳证券时报社有限公司人力资源部发给工会的《关于技术部门组织架构调整及定岗定编实施方案征求意见》；5、工会对《关于技术部门组织架构调整及定岗定编实施方案征求意见》的回复；6、技术中心组组织架构前后对比图；7、竞聘发布信息；8、原告填写的《岗位竞聘申请表》；9、深圳证券时报社有限公司人力资源部发给工会的《关于与部分员工协商解除劳动合同的征求意见》；10、工会对《关于与部分员工协商解除劳动合同的征求意见》的回复；11、原告与陈丽君的电话录音等等。原告对技术中心组组织架构前后对比图有异议，对其他证据均无异议。原告认为技术中心组组织架构前后对比图不能反映技术中心有实质性的改变，原有业务及岗位仍然存在，且原告竞聘品质组长失败后没有为原告安排转岗事宜，解除劳动合同前双方并没有经过协商。在被告提供的原告与陈丽君的电话录音中，陈丽君称“……好吧，然后也考虑到各种因素，因为从刘总那个说法，他其实还是挺不愿意你走的，包括后来我们再说，其是爱莲她是可以转换到其他岗位上，但主要是你对那岗位不感兴趣。”原告称“我真的不感兴趣”。本院认为，被告为配合报社集团转型，进行组织架构调整系全公司的架构调整，并非针对原告个人，属于客观情况发生重大变化。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。原告在庭审中主张，原告竞聘失败后，被告多次与原告面对面协商为原告安排岗位事宜，原告均予以拒绝，但没有书面证据可以证明双方的协商过程。虽然在电话录音中原告有“我真的是不感兴趣”的表述，但电话录音中陈丽君并没有明确地表述被告在原告竞聘失败后有为原告安排过岗位，而原告不感兴趣的是被告安排的岗位。被告在庭审中主张，该录音形成于2018年6月20日，双方对在协商解除劳动之前的工作重新做了一次确认。按照被告的说法，该录音是对解除劳动合同之前所做工作的确认，那作为被告代表的陈丽君应该对解除劳动合同之前双方就变更岗位的协商情况作出总结和说明并让原告确认情况是否属实，但该录音中并未体现。综上，被告未提交其他有效证据证明被告有为原告安排岗位、安排的具体是何岗位，且是因原告的原因不能协商一致，故本院认定在劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化后，被告在未与原告协商的情况下解除与原告的劳动合同系违法解除，被告应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金。根据本院前述认定的原告离职前十二个月的月平均工资13478元（含年终奖），结合原告的工作年限，被告应付原告违法解除劳动合同经济赔偿金256082元（13478元×9.5×2）。四、2018年未休年休假工资：根据原告提交且被告认可真实性的社保历年参保缴费明细表，原告的社保缴费年限累计超过10年未满20年，原告2018年应休年休假天数为10天，被告庭审中确认原告未休2018年年休假，经核算，原告2018年1月1日至2018年6月18日期间可以享有的年休假天数为4天（169÷365×10)，本院以原告离职前12个月月工资标准9856元（不含年终奖）为计算基数，扣减一倍的正常工作时间工资外，则被告应支付原告2018年1月1日至2018年6月18日期间未休年休假工资差额3625.2元（9856元÷21.75×4×200%)。五、关于年终奖：被告在庭审过程中确认其于2018年2月向原告发放了2017年年终奖，金额为税前42718元。根据原告提交且被告认可真实性的银行流水，被告在2016年至2018年均有发放年终奖，被告未提交证据证明原告不能获得2018年年终奖，故被告应支付原告2018年年终奖，因双方均未提交证据证明原告2018年应获得的年终奖金额，本院根据原告2017年年终奖的金额及原告2018年的在职时间进行折算，被告应支付原告2018年年终奖19661.98元（168天÷365天×42718元）。六、关于律师费：原告因本案支付律师代理费5000元。依据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，原告因本案支付的律师代理费，应按胜诉比例由用人单位承担。据此，被告应当支付原告律师代理费4915.73元[（256082元＋3625.2元+19661.98元)÷284158.5元×5000元）]。七、仲裁案号：深劳人仲案[2018]7198号。八、仲裁请求：原告的仲裁请求：1、被告支付违法解除劳动合同的赔偿金256082元；2、被告支付2018年未休年休假工资4531.5元；3、被告支付2018年度年终奖23545元；4、被告支付律师代理费5000元。九、仲裁结果：1、被告支付原告解除劳动合同经济补偿93632元；2、被告支付原告2018年1月1日至2018年6月18日期间未休年休假工资差额1812.6元；3、被告支付原告律师代理费1679.43元；4、驳回原告其他仲裁请求。十、诉讼请求：原告请求判令：1、被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金256082元；2、被告向原告支付2018年未休年休假工资4531.5元；3、被告向原告支付2018年度年终奖23545元；4、被告承担原告仲裁阶段律师代理费5000元；5、本案的诉讼费由被告承担。判决结果依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三条、第二十九条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第五条、第十条、第十一条、第十二条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十二条的规定以及本院对上述事实的认定，判决如下：一、被告深圳华闻在线网络有限公司支付原告卢爱莲违法解除劳动合同经济赔偿金256082元。二、被告深圳华闻在线网络有限公司支付原告卢爱莲2018年未休年休假工资3625.2元。三、被告深圳华闻在线网络有限公司支付原告卢爱莲2018年年终奖19661.98元。四、被告深圳华闻在线网络有限公司支付原告卢爱莲律师费4915.73元。五、驳回原告卢爱莲其他诉讼请求。以上款项，被告深圳华闻在线网络有限公司限于本判决发生法律效力之日起十日内付清，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元（未交纳），由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。（此页无正文）审 判 长 单    琪人民陪审员 陈  楚  珊人民陪审员 范  威  海二〇一九年四月十九日书 记 员 曾丽梨（代）