云南省曲靖市沾益区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)云0328民初395号 原告：肖伟，男，汉族，1981年11月26日生，四川省金堂县人，住址四川省金堂县。 委托诉讼代理人：许园园、王飞龙，云南瀛滇律师事务所律师，特别授权代理。 被告：刘正枫，男，汉族，1993年10月28日生，曲靖市沾益区人，初中文化，农民，住址曲靖市沾益区。 委托诉讼代理人：丁恒，云南宏益律师事务所律师，特别授权代理。 被告：中交二公局第六工程有限公司，统一社会信用代码：916100007836554242。 法定代表人：陈兴，该公司董事长。 地址陕西省西安市高新区。 委托诉讼代理人：晁仲峰，陕西乐友律师事务所律师，特别授权代理。 委托诉讼代理人：彭松林，该公司员工，特别授权代理。 被告：天安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司沾益营销服务部，统一社会信用代码：91530328797209003G。 负责人：高小双，该公司经理。 地址曲靖市沾益区。 委托诉讼代理人：发绍平，云南博弈律师事务所律师，特别授权代理。 原告肖伟与被告刘正枫、中交二公局第六工程有限公司、天安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司沾益营销服务部机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年7月7日作出（2018）民初708号民事判决书，原告肖伟、被告刘正枫、天安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司沾益营销服务部向曲靖市中级人民法院提起上诉，曲靖市中级人民法院以原审判决基本事实不清，发回重审，本院于2019年2月13日立案，依法另行组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理，原告肖伟的委托诉讼代理人许园园、王飞龙，被告中交二公局第六工程有限公司委托诉讼代理人晁仲峰、彭松林，被告刘正枫及其委托诉讼代理人丁恒、被告天安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司沾益营销服务部的委托诉讼代理人发绍平到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告肖伟向本院提出诉讼请求：1、判令被告刘正枫、中交二公局第六工程有限公司连带赔偿原告各项损失221952.45元；2、判令被告天安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司沾益营销服务部在交强险范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由三被告负担。事实与理由：被告中交二公局第六工程有限公司雇佣被告刘正枫在宣曲高速项目做活。2017年10月22日8时49分，被告刘正枫在执行雇佣活动中，驾驶云Ｄ×××××号车辆逆行中与原告肖伟乘坐张洪斌驾驶的川Ａ×××××车辆发生碰撞，致原告受伤。事故发生后，交警未对事故作出认定。被告刘正枫驾驶的肇事车辆在被告天安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司沾益营销服务部投保了交强险。根据道路交通安全法，原告诉请本次事故参照道路交通安全法由三被告赔偿原告的各项损失。 被告刘正枫辩称，因为肇事车辆云Ｄ×××××号在被告天安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司沾益营销服务部投保了交强险，所以，被告天安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司沾益营销服务部应当在交强险范围内先承担赔偿责任。事故发生时我是履行职务行为，是被告中交二公局第六工程有限公司要求我带工人到工地上班，根据侵权责任法的规定，原告的损失超出交强险范围的应由被告中交二公局第六工程有限公司全部承担。 被告中交二公局第六工程有限公司辩称，请求驳回原告对答辩人的诉讼请求，一、交通事故属于驾驶员刘正枫所为，并非答辩人所为；二、肇事车辆并非答辩人所有，也非答辩人租赁或者雇佣的车辆，刘正枫在答辩人处从事施工工作，系普工，事故发生在刘正枫上班途中，属于其个人所为，并非职务行为；三、被答辩人诉讼请求数额存在虚报成分，按照赔偿标准应为74455.55元，该案由交强险可以完全理赔。 被告天安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司沾益营销服务部辩称，被告刘正枫在我公司承保，该车出险车辆号牌与我公司的保单车牌号不一致，当时出险时双方车辆均有损伤，原告只是在此次事故中的其中一人，应当由五位伤者共同分摊，且交警部门没有出具事故认定书，请法院公正判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告肖伟提交的以下证据，1、派出所出警单、情况说明、事故现场照片；2、昆明广福老年病医院病例资料、昆明广福老年病医院住院发票及费用清单、陪护证；3、司法鉴定意见书、鉴定费发票；4、证明、劳务承包合同、水冲村委会证明。被告刘正枫认为派出所出警单只能反映事故的发生，不能反映事故的起因和责任划分；情况说明没有相关人员的签字，真实性需要查证，事发时另一侧车道是封闭状态，派出所不是对交通事故作出处理的机关；昆明广福老年病医院住院发票及费用清单有意见，原告到昆明广福老年医院住院治疗，存在过度医疗的行为，且费用已经由原告的雇主支付，原告再起诉属于重复追偿，陪护证明缺乏客观性，该医院没有鉴定资质，对于出院后是否能自理不能提出有效意见；工作关系证明应当出具劳动合同及工资证明，劳务承包合同与本案无关，水冲村委会的证明不予认可，肖伟属四川居民，应当在本地派出所办理居住证，该村委会并不是流动人口管理的有权单位，无法作出合理客观的说明；被告中交二公局第六工程有限公司对出警单、事故现场照片的真实性没有意见，情况说明的真实性及证明目的均有意见，认为情况说明中陈述两车均系二公局施工车辆有误，刘正枫驾驶的车辆不是施工车辆，而是私家车，刘正枫只是一个施工人员，事故发生时还没有上班；对昆明广福老年病医院住院发票及费用清单，原告到昆明广福老年病医院住院治疗，存在过度医疗的行为，且费用重复计算；对司法鉴定意见书、鉴定费发票的真实性及证明目的不予认可，认为鉴定结论存在虚假；对证明、劳务承包合同、水冲村委会证明的真实性及证明目的均不予认可，认为工作关系证明要由法院查实，合同及证明都要经法院查实才能作为本案依据；被告天安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司沾益营销服务部对派出所出警单、情况说明、事故现场照片，认为只能说明发生交通事故，但没有划分责任；沾益区人民医院、成都军区昆明总医院都没有出具相关的护理证据及加强营养的证明，昆明广福老年医院存在过度医疗的行为，且费用已经由原告的雇主支付，原告再起诉属于重复追偿，陪护证明缺乏客观性，该医院没有鉴定资质，对于出院后是否能自理不能提出有效意见；对司法鉴定意见书、鉴定费发票、证明、劳务承包合同、水冲村委会证明的质证意见同上述二被告的质证意见。对被告中交二公局第六工程有限公司提交的工资表，被告刘正枫对其真实性不认可，认为该表系被告单方制作，没有原告的签字，虽然被告刘正枫没有从事驾驶员工作，但驾驶车辆是在去往施工的过程中发生的交通事故，属于执行工作任务时发生，应由被告中交二公局第六工程有限公司承担责任。在本院重新审理本案中，原告提交房屋租赁合同、居住证明各一份，拟证实原告居住在城市，生活来源于城市，经本院当庭质证，被告方对上述两份证据的三性均不予认可，同时认为于原告原审中提供的证据相互矛盾，本院认为原告新提交的上述证据与原审中原告提交的证据不一致，同时原告常年跟随曾涛在外打工，故对原告提交房屋租赁合同、居住证明本院不予采信。被告刘正枫在本院重审中提交照片两张，拟证实没有用人单位的许可，外来车辆无法上到施工路段，被告中交二公局第六工程有限公司对该证据的真实性不予认可，认为道路没有通车，但有很多路口，有很多车辆、摩托车强行上路，本院认为被告中交二公局第六工程有限公司的质证意见不能够成立，首先被告中交二公局第六工程有限公司不能够举证证实被告刘正枫的车辆不是从该口进入正在施工的道路，其次依据相关的法律规定及安全管理的职责，作为施工单位有监督、管理的职责，但被告中交二公局第六工程有限公司却未尽到其应尽的监管责任。 本院认为，派出所出警单、事故现场照片，合法真实，能够证实发生交通事故的事实及原因，与本案具有关联性，予以采信；情况说明所载内容：另一辆车牌为云Ｄ×××××号微型客车，隶属于中交二公局分公司宣曲高速一分部施工车辆。无证据佐证该内容的真实性，不能证实云Ｄ×××××号微型客车系工程车的事实，故对该证据中的上述内容，不予采信；对情况说明中的其余内容，因能与本案中的其他证据相互印证案件事实，予以采信。对于昆明广福老年病医院住院发票及费用清单，系原告因交通事故造成伤害而支出的治疗费用，结合中国人民解放军成都军区昆明总医院的诊断证明书中：“绝对卧床休息3个月，术后1、3、6月复查Ｘ片”的处理意见，原告术后到昆明广福老年病医院进行治疗并无不当，上述票据真实合法，与本案具有关联性，予以采信，至于三被告认为昆明广福老年病医院的治疗费用属于过度医疗的陈述，因缺乏证据佐证，不予采信；昆明广福老年病医院的陪护证明，结合本案其他证据，能够证实原告在昆明广福老年病医院住院期间需要专人陪护的事实，予以采信；对于四川求实司法鉴定所出具的川求实鉴（2018）临鉴1436号鉴定意见书，该鉴定机构及鉴定人员均具备相关的鉴定资格，且鉴定程序未违反规定，鉴定依据亦合法有效，因此，该鉴定意见书符合证据三性，本院予以采信，鉴定费发票系原告因伤残鉴定而产生的合理支出，属于原告的损失范围，故予以采信；证明、劳务承包合同、水冲村委会证明，原告提交该三组证据的目的欲证实原告肖伟自2016年10月15日起至2017年10月22日，在宣曲高速曾涛承包的工地处务工，其赔偿标准应当按照城镇人口计算的事实，本院认为，证明虽说明了肖伟的月工资为4500元，但并没有银行流水或能客观反映工资信息及原告到工地务工的具体时间的证据与之印证，故不能实现原告月收入为4500元的待证目的，但能够证实原告常年在外跟随曾涛打工的事实。工资表能够与当事人陈述相互印证证实被告刘正枫和王玉品、吴加祥、王德明受雇于被告中交二公局第六工程有限公司的事实，予以采信。 本院重新审理查明的事实与原审判决一致。对被告刘正枫无通行证，为何能够进入封闭施工的道路，经本院查明因被告刘正枫系被告中交二公局第六工程有限公司的施工人员，其经常驾驶车辆进出该封闭施工的道路，该道口的管理人员经对其询问，确认其是上路施工的人员，就予以放行；其次被告驾车进入封闭施工的道路，是去上班，对此被告中交二公局第六工程有限公司没有意见；因此本院确认被告刘正枫系上班途中发生的本次交通事故，与受雇后履行职务是有关联性的。 本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产受损的，首先由保险公司在交强险范围内予以赔偿；不足部分由保险公司在机动车第三者予以赔偿；仍有不足的，由有过错的一方按过错比例承担赔偿责任。本案中，被告刘正枫驾驶云Ｄ×××××号车辆与张洪斌驾驶的川Ａ×××××号车辆发生两车相撞的交通事故，造成川Ａ×××××号车辆内的车上人员即原告肖伟身体受伤，云Ｄ×××××号车辆在被告天安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司沾益营销服务部处购买了交强险，故原告请求被告刘正枫、天安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司沾益营销服务部承担赔偿责任的理由成立，本院予以支持；关于告刘正枫驾驶车辆发生交通事故是否属于职务行为，被告中交二公局第六工程有限公司是否应当对原告的损失承担赔偿责任。原告主张，原告的损失应当由被告刘正枫的雇主即被告中交二公局第六工程有限公司承担赔偿责任。本院认为，本案中，被告刘正枫是在去劳务地点工作的途中发生交通事故，即在上班途中发生的交通事故，依据法律的相关规定，上班途中也是属于上班的过程中，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，因此，被告刘正枫承担的赔偿责任，应由被告中交二公局第六工程有限公司承担，故被告中交二公局第六工程有限公司应对原告肖伟因交通事故受伤所产生的损害后果承担赔偿责任。原告要求被告中交二公局第六工程有限公司承担赔偿责任的诉请，理由正当，本院予以支持。对于事故责任，因交通事故发生时，宣曲高速公路处于未开通状态，交警部门未进行认定，故针对事故责任，本院认为，被告刘正枫且未按驾驶习惯逆向行驶，对交通事故的发生有主要过错，应当承担主要责任，张洪斌驾驶的川Ａ×××××号车虽系工程车辆，但其违法超载搭乘人员，故应负事故的次要责任，据此，根据双方过错大小，认定被告刘正枫应承担70%的责任，张红斌应承担30%的责任，原告肖伟无责任。关于原告主张的医疗费、残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、鉴定费、交通费、精神抚慰金均有事实和法律依据，本院均予以支持。对原告残疾赔偿金的计算标准，本院认为，原告的户籍虽系农村户口，但其常年在外务工，其收入及生活均不是来源于从事农业生产，均是以务工作为收入及生活来源，故原告的残疾赔偿金应按城镇标准计算。综上，依据原告的诉请，对其合理损失认定如下：医疗费74700.45元、残疾赔偿金57222元，误工费300天×120.6元＝36180元、住院伙食补助费100元×111天＝11100元、营养费90天×50元＝4500元、护理费120天×120元＝14400元、鉴定费2030元、交通费结合就医路线酌情认定500元、精神抚慰金因原告的损害已构成十级伤残，酌情认定2000元，合计202632.45元。预留张洪斌交强险份额50%后，由被告天安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司沾益营销服务部在交强险范围内赔偿原告各项损失60000元，其中，医疗费项下赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费5000元；死亡伤残赔偿项下赔偿残疾赔偿金、交通费、误工费、护理费、精神抚慰金55000元，超出部分的142632.45元，应当按照责任大小由被告中交二公局第六工程有限公司承担99842.72元（142632.45元×70%），张洪斌负担42789.73元（142632.45元×30%）。就原告自愿放弃向张洪斌主张赔偿责任的申请，系当事人自由处分民事权利的权利，对此，本院予以认可并确认。 综上所述，原告的主张部分成立，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第四十八条、依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，判决如下： 一、由被告天安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司沾益营销服务部于判决生效后三十日内在保险范围内赔偿原告肖伟各项经济损失共计60000元。 二、由被告中交二公局第六工程有限公司于判决生效后三十日内赔偿原告肖伟各项经济损失共计99842.72元。 三、驳回原告肖伟的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期限履行给付金钱的义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费100元，由被告中交二公局第六工程有限公司负担70元，剩余30元由原告肖伟负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本上诉于曲靖市中级人民法院。 审 判 长  陈向东 人民陪审员  张中平 人民陪审员  张建芹 二〇一九年四月十五日 书 记 员  姜文娟