文书内容广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2019)粤1971民初843号原告：东莞市港创建材有限公司，住所地：广东省东莞市寮步镇华南工业城石步金马工业区。法定代表人：刘年松。委托诉讼代理人：王国国，广东和语律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴纯，湖南旷真律师事务所律师。被告：广东卓阳建设工程有限公司，住所地：广东省东莞市大岭山镇鸡翅岭大道47号五楼。法定代表人：温惠升，该公司总经理。委托诉讼代理人：冯嘉威，广东腾锐律师事务所律师。委托诉讼代理人：骆迪茜，广东腾锐律师事务所律师。原告东莞市港创建材有限公司与被告广东卓阳建设工程有限公司买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序于2019年2月20日公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人吴纯,被告委托诉讼代理人冯嘉威、骆迪茜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求判令：1、判令被告向原告支付货款231970.99元；2、判令被告向原告支付截至2018年12月12日止的违约金65282.29元，并以欠付货款为基数按年利率24%的标准支付自2018年12月13日起至货款付清之日止的后续违约金；3、判令被告向原告支付为实现债权而支出的律师费20000元；（以上1-3项诉讼请求金额暂合计317253.28元）；4、判令被告承担本案受理费、财产保全费、财产保全担保费1000元等费用。事实与理由：被告因承建“企石镇多功能演艺厅土建工程”项目，与原告签订《东莞市预拌混凝土购销合同》。合同对价格、货款结算、支付方式及违约条款、争议解决方式等进行了约定。合同签订后，原告严格按合同约定供应货物，认真履行合同，但被告却未按合同约定支付货款。截止2018年12月12日止，被告尚欠货款231970.99元未予支付。被告拖欠货款的行为已构成严重违约，应向原告支付截至2018年12月12日止的违约金65282.29元，并以欠付货款为基数按年利率24%标准支付自2018年12月13日起至货款付清之日止的后续违约金及向原告支付为实现债权而支出的律师费20000元。为原告的合法权益，特诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。被告广东卓阳建设工程有限公司辩称，1、被告从未与原告订立过案涉《东莞市预拌混凝土购销合同》，根据合同相对性原则，被告并非本案适格被告，应驳回原告的起诉；2、原告计算违约金的标准缺乏依据，案涉合同无有按24%标准计收违约金的约定，且依据合同，违约金的计算方式应当是动态的；3、合同未约定律师费由败诉方承担，原告请求律师费缺乏合同依据。经审理查明，2017年2月15日，被告广东卓阳建设工程有限公司中标企石镇多功能演艺厅土建工程。2017年5月，原告与被告签署《东莞市预拌混凝土购销合同》，该合同约定：原告为被告供应预拌混凝土用于企石镇多功能演艺厅土建工程的建设；第七条第（4）项约定，供方要求需方每天（每批次）所需的混凝土只能由一车不足5m³，如超出此车数，供方有权要求需方支付100元/车的运输补偿费给供方。第九条第（1）项约定，供需双方每月对账一次，每月月底供方应向需方发出（本月1日至本月30日或31日）供应混凝土凭证和对账单，需方应在收到对账单7天内核对并盖章签认对账数量及金额，否则将视需方同意供方发出之结算单。第（2）项约定，需方应于每月15日前付清上一个月混凝土货款的80%，剩余20%待主体封顶后三个月内付清全部货款。第十条需方违约第（2）项约定，需方连续三次未按约定付款的，则从开始供货起混凝土单价上浮3%作为最终结算价格；逾期支付货款，应按拖欠款数额以每天万分之五的标准向供方支付违约金。第十三条约定，本合同如在执行过程中发生争议，供需双方应本着互谅互让，实事求是的原则，通过协商或调解的方式解决，如协商和调解无效，可在原告所在地的人民法院通过法律途径解决，诉讼费、保全费、担保费等有关费用由败诉方承担。该合同盖有被告的公章及案外人梁续的签名。之后案外人梁续与原告签订三份补充协议，就混凝土的等级及单价作出补充约定。被告主张，其未与原告签订案涉合同，案涉工程是由梁续实际承包，被告不应承担本案的付款义务，提交了一份承接工程确认单佐证。原告主张从2017年8月开始供货至2018年3月31日，主张主体封顶时间为2018年3月31日，货物直接送至案涉工程工地。被告确认工地收到案涉货物，但主张案涉工程实际由梁续施工，工地收到货物不能代表原、被告之间的买卖合同关系。原告提交了混凝土结算单，对账时间为次月的第一天，该结算单的费用包括混凝土的费用及泵送费，主张泵送费是依据合同第七条第（4）项的约定的补偿费用，该结算单均有梁续的签字。被告确认于2017年11月2日通过被告的账号向原告支付了货款101680元，但提交了被告员工汤瑞玮的银行流水证明、委托支付确认，主张被告曾就案涉工程与案外人梁续结算，该笔费用是接受梁续的指示支付的，不是基本原、被告之间的买卖合同关系支付的。案涉货物具体供货时间、金额及结算时间详见下表1。表1：            序号              供货期间              供货金额（元）              泵送费（元）              80%货款支付时间（之前）                  1              2017/8/1-2017/8/31              28890              1983              2017/9/15                  2              2017/9/1-2017/9/30              72790              5775              2017/10/15                  3              2017/11/1-2017/11/30              44400              7000              2017/12/15                  4              2017/12/1-2017/12/31              45045              8250              2018/1/15                  5              2018/1/1-2018/1/31              82745              7290              2018/2/15                  6              2018/3/1-2018/3/31              19765              0              2018/4/15      原告称，依据《东莞市预拌混凝土购销合同》的约定，当期货款的80%应在下月15日前支付，当期尚欠货款违约金按照当月货款上浮3%后按每日万分之五计算，被告应当在主体封顶后三个月内付清即在2018年6月30日前支付剩余的20%货款。原告主张截至2018年12月12日的违约金为32641.1元，主张后续违约金以欠付货款为基数从2018年12月13日起按年利率24%的标准计算至实际付清之日止。原告提交违约金计算方式说明、违约金核算表拟说明违约金的计算方式。另，原告主张律师费20000元、担保费1000元，提交了委托代理合同、律师费发票、担保费发票佐证。以上事实，有原告提交的《东莞市预拌混凝土购销合同》及补充协议、混凝土结算单、混凝土泵送费结算单、付款凭证、招标工程中标公示、委托代理合同、律师费发票、担保费发票，被告提交的情况说明、逮捕通知书、银行流水、参保人险种缴费明细表、承接工程确认单、公章备案回执、委托支付确认及本院庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案是买卖合同纠纷。关于被告是否是案涉买卖合同的相对方，首先，被告主张案涉合同上加盖的公章并非被告的真实印章，向本院申请司法鉴定，但本院认为案涉合同上加盖的被告印章与被告真实印章是否一致，并不能够证明在订立合同时被告使用公司印章情况以及是否使用过该枚印章，因此本院对被告的司法鉴定申请不予准许。其次，被告通过招投标获得案涉工程，该中标情况也在网上进行公示，案涉合同上加盖了被告的公章，虽然被告否认该印章系被告的真实印章，但该合同系梁续以被告名义签订，被告也确认案涉工程工地收到货物，且在合同履行过程中被告亦向原告支付过案涉合同项下货款，虽被告主张该货款系根据梁续的指示支付，但原告并不清楚该情况，因此原告有理由相信梁续有代理权与原告订立案涉合同，因此本院对被告称其不是案涉买卖合同相对方的主张不予支持，被告应当履行案涉买卖合同的相应义务。被告申请追加第三人梁续参加本案诉讼，理由不充分，本院不予准许。依据原告提交的结算单及合同约定，双方发生的混凝土费用及泵送费的费用共计323933元，本院予以确认。原告主张依据合同约定，被告因三次未按约定付款，从开始供货起混凝土单价上浮3%作为最终结算价格的请求，本院予以支持。但合同并未对泵送费有上浮3%的约定，因此对原告对泵送费也按上浮3%作为最终结算价格的主张不予支持。被告于2017年11月2日向原告支付货款101680元，本院予以确认。依据《东莞市预拌混凝土购销合同》约定，被告需付清上一个月混凝土货款的80%，并对泵送费的支付情况作出约定，现原告在本案主张混凝土货款及泵送费款项均在每月支付上一个月的80%，对被告属有利主张，本院予以支持。本院认定被告支付的101680元应按时间先后顺序抵扣各期货款及泵送费总和的80%，最后支付总货款及泵送费的20%。经核算，本院认为被告已经支付完毕第1-2期80%的款项（货款及泵送费），并且支付了第3期款项（货款及泵送费）80%中的11689.28元，具体情况详见下表2。表2：            序号              供货期间              供货金额上浮3%（元）              泵送费（元）              80%款项金额（元）              80%款项应付时间（之前）              80%款项已付金额（元）              80%货款未付金额（元）                  1              2017/8/1-2017/8/31              29756.7              1983              25391.76              2017/9/15              25391.76              0                  2              2017/9/1-2017/9/30              74973.7              5775              64598.96              2017/10/15              64598.96              0                  3              2017/11/1-2017/11/30              45732              7000              42185.6              2017/12/15              11689.28              30496.32                  4              2017/12/1-2017/12/31              46396.35              8250              43717.08              2018/1/15              0              43717.08                  5              2018/1/1-2018/1/31              85227.35              7290              74013.88              2018/2/15              0              74013.88                  6              2018/3/1-2018/3/31              20357.95              0              16286.36              2018/4/15              0              16286.36                                合计              302444.05              30298              266193.64                            101680              164513.64      因此被告尚欠原告的货款金额为混凝土单价上浮3%之后的总价格与泵送费之和，再扣减已经支付的费用，即302444.05元+30298元-101680元=231062.05元。原告主张被告应当在主体封顶后三个月内付清即在2018年6月30日前支付剩余的20%款项，本院予以支持。被告没有按照约定时间支付款项，亦没有在2018年6月30日前支付总款项的20%，应当根据合同的约定向原告支付违约金，原告主张按照拖欠数额以每天万分之五的标准支付违约金至2018年12月12日，于法有据，本院予以支持。但后续违约金，原告主张按24%的标准没有合同依据，本院不予支持，仍应按每天万分之五的标准支付后续的违约金。违约金的计算应该见下表3，违约金的总额应以总货款为限。表3：            序号              项目              基数（元）              起算日期              计算标准              截止日期              违约金数额（元）                  1              第1期              25391.76              2017/9/16              每日0.05%              2017/11/2              609.4                  2              第2期              64598.96              2017/10/16              每日0.05%              2017/11/2              581.39                  3              第3期              30496.32              2017/12/16              每日0.05%              实际清偿之日止                                4              第4期              43717.08              2018/1/16              每日0.05%              实际清偿之日止                                5              第5期              74013.88              2018/2/16              每日0.05%              实际清偿之日止                                6              第6期              16286.36              2018/4/16              每日0.05%              实际清偿之日止                                7              款项总金额20%              66548.41              2018/7/1              每日0.05%              实际清偿之日止                                违约金的总额应以总款项为限，即以231062.05元为限。              以上合计1190.79      双方在合同中明确约定败诉方承担保全费、担保费等有关费用，原告请求被告支付担保费1000元，本院予以支持。原告提交委托代理合同和律师费发票主张其花费律师费20000元，于法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、限被告广东卓阳建设工程有限公司于本判决生效之日起五日内向原告东莞市港创建材有限公司支付货款231062.05元；二、限被告广东卓阳建设工程有限公司于本判决生效之日起五日内向原告东莞市港创建材有限公司支付截至2017年11月2日的违约金1190.79元（第1-2期的违约金总和），第3-6期及货款总金额20%的违约金的计算方式详见上述表3，且违约金总额以231062.05元为限；三、限被告广东卓阳建设工程有限公司于本判决生效之日起五日内向原告东莞市港创建材有限公司支付财产保全担保费1000元、律师费20000元；四、驳回原告东莞市港创建材有限公司的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3036.9元（原告已预交），由被告广东卓阳建设工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 员  郑 烨二〇一九年四月三日法官助理  郭继聃书 记 员  彭丽萍附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。