贵州省黎平县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2631民初111号原告：黎平县快乐驿站酒吧。统一社会信用代码：92522631MA6DUMHW38。住所：贵州省黔东南苗族侗族自治州黎平县德凤镇南泉社区黎阳大道和谐家园负**处。经营者：易元平，男，1982年8月16日出生，汉族，住贵州省黎平县。委托代理人：彭双雄，男，贵州杉乡律师事务所律师。被告：邓忠友，男，1979年7月29日出生，汉族，住湖南省洪江市余家冲****。现住贵州省黎平县。委托代理人：苏桂仙，女，1983年10月13日出生，苗族，住贵州省黎平县。系被告邓忠友妻子。原告黎平县快乐驿站酒吧诉被告邓忠友劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月16日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员杨再兵独任审判，于2019年2月13日公开开庭进行了审理。原告委托代理人彭双雄、被告邓忠友及委托代理人苏桂仙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黎平县快乐驿站酒吧向本院提出诉讼请求：依法撤销黎平县劳动争议仲裁委员会作出的（2018）黎劳人仲字第26号《仲裁裁决书》，驳回被告的全部仲裁申请。事实与理由：原、被告于2016年7月1日签订《快乐驿站项目合作协议书》，包括被告在内的7名合伙人共同在协议书上面签字确认，原告占出资比例为45%，被告占出资比例5%，协议约定合作各方按照出资比例分配利润和承担风险。协议签订以后，各合伙人按月核对营业状况，按月发放营业分红。根据谁主张谁举证的原则处理，即劳动者主张与用人单位存在劳动关系的，应由劳动者提供证据证明。被告无法举证证明“工资支付凭证、招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录，更未能提供其他劳动者的证言等”证据，因原、被告之间本身不存在雇佣关系，原告无法提供双方之间工资发放证明完全符合客观实际。仲裁认为：“申请人（即被告）提交的工资册（电子打印版）作为本案定案依据，被申请人（即原告）应当承担举证不能的法律后果……”，明显违反举证责任倒置，认可事实同样存在错误。假如以被告提供电子版打印件作为定案依据，将会造成任何第三人可以此为名向原告主张劳动关系，将会严重影响正常社会秩序。同时，通过另外几名合伙人证实，被告掌管酒吧公章，职员入职手续和合同签订均由被告负责处理，所有合伙人均不领取工资报酬，即使被告认为应当签订劳动合同，该职责的履行应当在于被告。被告仲裁过程中出具的“快乐驿站股东委员会微信群”恰好证明原、被告之间属于合伙关系。综上所述，原告与被告之间属于合伙关系，被告主张劳动关系及双倍经济赔偿金缺乏事实和法律依据。仲裁委员会在被告证据不充分不清楚下作出认定的劳动关系缺乏依据，认定结论背离事实，严重损害原告及合伙人的合法权益。因此，恳请法院查明事实与真相，依法撤销黎平县劳动争议仲裁委员会作出的(2018)黎劳人仲字第26号《仲裁裁决书》，驳回被告的全部仲裁申请。被告邓忠友辩称：一、答辩人于2012年6月21日进入黎平县快乐驿站酒吧务工，在经理岗位从事管理工作，按月领取劳动报酬（工资）。答辩人曾多次向被答辩人提出签订劳动合同的要求，但均遭被答辩人拒绝，尽管被答辩人拒绝与答辩人签订劳动合同，但双方形成的劳动关系的事实是清楚的。二、2016年黎平县快乐驿站酒吧有合伙人退股，被答辩人法定代表人易元平（黎平县快乐驿站酒吧最大股东）要求答辩人入伙，答辩人当时是被答辩人招用的管理人员，出于就业压力等多方面的考虑，答辩人遂于2016年7月1日表示同意入伙，并与易元平等六位合伙人签订了《快乐驿站项目合伙协议书》，答辩人持股5%，成为被答辩人的持股员工，其后答辩人一直在黎平县快乐驿站酒吧的管理岗位上工作，按月领取工资报酬，享受员工工龄工资待遇。答辩人自2012年6月起在黎平县快乐驿站酒吧工作，2016年7月应被答辩人法定代表人的要求入伙，成为合伙人后仍然在原岗位上工作，仍按月领取劳动报酬。根据原劳动部关于印发《实施中有关劳动合同问题的解答》（劳部发[1995]202号）、劳部发[1994]360号文件和《中华人民共和国公司法》中有关经营人员签订劳动合同的相关规定，答辩人入伙成为合伙人并不影响答辩人与被答辩人之间原已存续的劳动关系。应该说，随着我国经济社会尤其是经济多元化的发展，企业中职工持股的现象业已成为一种常态，亦是企业经营管理的一种形式或手段，但绝不能因此说，持股职工是企业股东与企业不构成劳动关系。被答辩人诉状提及谁主张谁举证的原则，并要求答辩人提供被答辩人向答辩人发放工资等劳动关系的证明材科，以证明答辩人与被答辩人存在劳动关系。答辩人虽然是黎平县快乐驿站酒吧的管理人员，但仍然是被答辩人员工中的一员，仍然受被答辩人的管理支配，仍然要遵守被答辩人的管理规章制度，仍然要按被答辩人确定的职责履行工作职责等等，在人格上答辩人与被答辩人是管理与被管理的关系，由于被答辩人拒不与答辩人签订劳动合同，且涉及劳动关系的各种书证如工资发放册、考勤记录等等均由被答辩人掌握，答辩人无法也没有能力拿到这些证据材料，亦无法实现举证。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》（国务院令第535号）、国家人力资源和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发【2005】12号）的相关规定，确认劳动关系实行举证责任倒置的原则，答辩人提出与被答辩人存在劳动关系应由被答辩人承担举证责任，被答辩人不予举证或举证不力的应承担不利后果。四、根据《中华人民共和国民事诉讼法》第64条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第15、16、17条之规定，为维护劳动者的合法权益，答辩人申请人民法院依职权向被答辩人处调取或要求被答辩人出据其与答辩人存在劳动关系的有关书证材料。综上所述，被答辩人的诉讼请求于法无据，恳请人民法院依法驳回其诉讼请求，维持黎平县仲裁院作出的案号(2018)黎劳人仲字第26号裁决。原告在举证期限内向本院提交以下4组证据：1、原告营业执照及经营者身份证复印件，证明原告作为适合的诉讼主体；2、快乐驿站项目合伙协议书，证明原、被告于2016年7月1日签订合伙协议书，双方之间属于合伙关系的事实；3、证明，证明被告在合伙关系中具体负责酒吧人员考核和聘用手续办理，合伙人之间并未有具体工资报酬，全部按照投资比例进行分红；4、调查笔录，证明被告在合伙期间，没有具体职务工资报酬，职员上岗考核和聘用手续均由原告办理，被告受伤并非职务行为的事实。经庭审质证，被告对原告提供的证据1、2没有异议，对证据3不予认可，被告作为股东都不知道这个事情，该证据是打印的，不能体现各股东的真实想法，对证据4不与认可，该笔录是原告代理人一个人去按照原告的意思作出的，该证据的证人与原告之间存在利害关系，该证据不能作为本案的定案根据。被告在举证期限内向本院提交了4份证据：1、居民身份证，证明被告基本情况；2、案件调查笔录，证明邓忠友属黎平快乐驿站员工在上班因工受伤；3、2012年11月-2018年7月员工工资发放清册，证明邓忠友是黎平县快乐驿站经理员工每月领取工资报酬；4、黎平县劳动争议仲裁委员会仲裁裁决书，证明（2018）黎劳人仲字第26号证明邓忠友与黎平县快乐驿站酒吧存在劳动关系，黎平县快乐驿站酒吧应支付违法解除劳动关系赔偿金。经庭审质证，原告对被告提供的证据1没有异议，对证据2的真实性没有异议，该证据的证明目的有异议，该证据并没有证明被告是因公受伤，该证据没有说明被告是什么时候开始在原告处工作等相关信息，对证据3的三性均不认可，因为被告提供的证据2016年以前的全部是打印的，并且后面有签字的内容与被告想要证明的目的是自相矛盾的，对证据4不能作为本案的证明，该证据是本案请求撤销的裁定，不能作为本案的证据使用。在庭审过程中，被告当庭提交一组证据：快乐驿站KTV工资表（2014年3月、2014年11月、2014年12月、2015年4月、2015年3月、2015年10月、2015年12月、2016年2月），证明被告并非原告酒吧员工，未在快乐驿站酒吧领取工资报酬。经庭审质证，原告对被告提供的证据有异议，要求与被告提供的工资表进行核对，2013年都是姚有恒在负责财务，2014年以后各股东都不签字了，并且该工资表只提供了部分员工的工资发放，对管理人员及部分员工的工资根本就没有包含在原告提供的工资表里，该工资表里面工资构成不合理，该工资表是假的，庭审以后我要求对该表格进行笔迹鉴定，该工资表是自相矛盾的。根据原、被告陈述、法庭调查、庭审质证，本院认定如下事实：被告邓忠友主张其于2012年6月21日至2018年8月22日（其中：2013年10月至2014年3月期间因工作安排间断）在被告黎平县快乐驿站酒吧工作，双方一直未签订劳动合同。原告按月支付被告劳动报酬，但原告拒绝给被告缴纳社会保险。2018年7月5日，被告在履行工作职责时，被在酒吧消费的客人殴打。此事报警后由黎平县德凤街道派出所负责处理。被告在休养期间与被告经营者易元平多次协商工伤赔偿问题，易元平认为此事涉及肇事者的赔偿，原告没有赔偿的义务，拒绝支付被告的经济补偿金和社会保险。为此，被告向黎平县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请：请求裁决解除原告与被告之间的事实劳动关系；请求裁决原告向被告支付从2012年6月21日至2018年8月的双倍经济赔偿金；请求裁决原告为被告补缴2012年6月21日至2018年8月的社会保险。2018年11月22日，黎平县劳动仲裁委员会作出（2018）黎劳人仲字第26号仲裁裁决书裁决：“1、申请人邓忠友与被申请人黎平县快乐驿站酒吧存在劳动关系；2、当事人双方劳动关系终止时间为2018年8月22日，劳动关系存续期间的实际工龄为5年零7个月。被申请人存在违法解除劳动关系的情形，应依法向申请人支付解除劳动关系赔偿金为73200元；3、当事人双方在收到本裁决书15个工作日内，共同到黎平县社会保险机构办理社会保险补缴手续，被申请人承担单位应补缴部分，申请人承担个人应补缴部分。具体的补缴金额以社会保险经办机构核定的数额为准。被申请人拒不参与核算的，申请人可直接按劳动仲裁裁决书认定6100元/月的平均工资标准向社会保险经办机构提供作为缴费基数。因申请人原因，拒不参与核算的，视为放弃社会保险补缴权利。”原告不服仲裁裁决，诉至本院，认为原告与被告之间属于合伙关系，被告主张劳动关系及双倍经济赔偿金缺乏事实和法律依据。请求依法撤销黎平县劳动争议仲裁委员会作出的（2018）黎劳人仲字第26号《仲裁裁决书》，驳回被告的全部仲裁申请。为此引发诉讼。另查明：2016年7月1日，易元平、石文俊、洪先群、朱远明、杨方成、邓忠友六人签订。明确了参与合伙人员的出资金额、占注册资本比例、合伙成员的权利义务等条款。在该酒吧营业期间，被告邓忠友负责酒吧的日常管理事务。本院认为：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案被告在原告处管理日常事务，2018年7月5日，被告在履行工作职责时，被在酒吧消费的客人殴打的事实清楚，有黎平县公安局德凤派出所对徐琼、吴美姣作的案件调查笔录及邓忠友、刘骞询问笔录予以证实。原、被告虽没有签订劳动合同，但双方之间已经形成事实的劳动关系。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定和原国家劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发【2005】12号）：“二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”的相关规定。原告提出被告是原告的股东，并非原告的员工，但原告未提交涉及劳动关系的各种书证如工资发放册、考勤记录等有效证据证实，故原告应承担举证不能的法律后果，应认定原、被告存在事实劳动关系。对于被告在原告处的工作时间问题。依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”之规定。被告邓忠友自述工作开始时间为2012年6月21日，提出要求解除劳动关系的时间为2018年8月22日。2013年10月至2014年3月期间因工作安排间断。原告在举证期限内不按期提交用人单位的员工工资及工龄证据，应承担举证不能的法律后果，故本院认定被告在原告处的工作期间自2012年6月21日至2018年8月22日（不包括2013年10月至2014年3月的工作间断期间），实际工龄为5年零7个月。原告应支付被告双倍经济补偿金的问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”和《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条：“【违反解除或者终止劳动合同的法律责任】用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”之规定计算，被告申请解除劳动关系前12个月的平均工资，经核算，被告邓忠友自2017年8月至2018年7月的平均工资为6100元/月，有被告提交的经理主管工资表予以证实。因原告经营者易元平不出庭参加诉讼，未对原、被告就如何协商恢复上班、支付工伤赔偿、休养期间的工资等相关事宜作出合理的陈述。本院对被告的答辩意见予以采信。认定被告存在违法解除劳动关系的情形，对原告主张原、被告不存在劳动关系及被告请求双倍经济补偿金缺乏事实和法律依据的陈述，本院不予支持。故原告应支付被告的补偿金为：6个月×6100元/月×2=73200元。关于社会保险费的问题。征缴社会保险费是社保管理部门的职责，社保管理部门与缴费义务主体之间是管理与被管理的行政法律关系，原告不按规定为被告缴纳社会保险费，被告要求原告为其补缴社会保险费，不属于人民法院民事受案范围，应向社保管理部门寻求解决。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，判决如下：一、驳回原告黎平县快乐驿站酒吧的诉讼请求；二、原告黎平县快乐驿站酒吧于本判决书生效之日起十五日内支付被告邓忠友经济补偿金73200元；如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告黎平县快乐驿站酒吧承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期不上诉，则本判决发生法律效力，权利人应当在履行期限届满后二年内，向本院申请执行。审判员  杨再兵二〇一九年四月十一日书记员  何镇江