大连市中山区人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0202民初8090号原告：大连育龙中小企业咨询服务（有限合伙），住所地大连市甘井子区。执行事务合伙人：大连育龙中小企业发展基金管理有限公司。委派代表：徐艺心。委托诉讼代理人：秦琳琳，系辽宁法大律师事务所律师。委托诉讼代理人：祝樊迪，系辽宁法大律师事务所律师。被告：大连华立国阳科技发展有限公司，住所地辽宁省大连长兴岛临港工业区新港小学。法定代表人：杨存义。委托诉讼代理人：讷建宏，系辽宁韬论律师事务所律师。被告：大连华立涂装设备有限公司，住所地辽宁省大连市旅顺口区科达路198-2号。法定代表人：严立成，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：王鹏，系辽宁韬论律师事务所律师。被告：赵天喜，男，1972年12月8日出生，汉族，住辽宁省大连市甘井子区。委托诉讼代理人：王伟，系辽宁韬论律师事务所律师。被告：于丽萍，1972年3月20日出生，汉族，住辽宁省大连市甘井子区。委托诉讼代理人：赵天喜，系其配偶。委托诉讼代理人：杨鸽，系辽宁韬论律师事务所律师。被告：杨存义，男，1962年12月21日出生，汉族，住辽宁省大连市甘井子区。委托诉讼代理人：李巍巍，系辽宁韬论律师事务所律师。被告：周建华，女，1966年9月28日出生，汉族，住辽宁省大连市甘井子区。委托诉讼代理人：杨存义，系其配偶。原告大连育龙中小企业咨询服务（有限合伙）诉被告大连华立国阳科技发展有限公司（以下简称华立国阳）、大连华立涂装设备有限公司（以下简称华立涂装）、被告赵天喜、于丽萍、杨存义、周建华借款合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。原告委托诉讼代理人祝樊迪、被告华立国阳委托诉讼代理人讷建宏、被告华立涂装委托诉讼代理人王鹏、被告赵天喜委托诉讼代理人王伟、被告严丽萍委托诉讼代理人杨鸽、被告杨存义委托诉讼代理人李巍巍到庭参加诉讼。被告周建华经本院传票传唤，无法定事由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告大连华立国阳科技发展有限公司偿还原告借款本金人民币27000000.00元及暂计算至2017年8月20日利息为人民币555862.50元，自2017年8月21日起至偿清全部欠款之日止仍按借款合同约定的标准支付利息、罚息、复利；2.被告大连华立国阳科技发展有限公司支付实现债权所花费的律师费5000元；3.确认原告对被告赵天喜名下的个人房产四套所享有的抵押权合法有效，并有权就抵押物折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿；4.请求贵院依法确认原告为被告赵天喜、于丽萍共同持有的被告大连华立国阳科技发展有限公司的股权所享有的质权合法有效，并有权就质押股权折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿；5.请求贵院依法确认原告对被告杨存义、周建华共同持有的被告大连华立国阳科技发展有限公司的股权所享有的质权合法有效，并有权就质押股权折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿；6.请求贵院依法判令被告大连华立涂装设备有限公司、杨存义、周建华对上述全部款项偿还承担连带保证责任。事实与理由：2014年10月14日，大连银行股份有限公司（以下简称大连银行）与被告大连华立国阳科技发展有限公司（以下简称华立国阳公司）签订《流动资金借款合同》（合同编号：DLLY201410200054），以下简称《借款合同》。《借款合同》约定，被告华立国阳向大连银行借款人民币2700万元，借款期限自2014年10月22日至2015年10月21日，利率为年利率8.1%。被告华立国阳公司到期后一次性偿还贷款本金，如逾期还款，大连银行有权按上述借款利率的150%计收罚息。同日大连银行与被告赵天喜签订《质押合同》（合同编号：DLLY201410200054B02），约定被告赵天喜以其持有的被告华立国阳1600万元的股权为《借款合同》项下借款本息等的偿还提供质押担保，担保范围为主债务本息、违约金及实现债权的费用等。该质押物共有人为于丽萍。2014年10月22日，双方在大连长兴岛经济区工商行政管理局办理股权出质登记手续。同日，大连银行与被告杨存义签订《质押合同》（合同编号：DLLY201410200054B03），约定被告杨存义以其持有的被告华立国阳400万元的股权为《借款合同》项下借款本息等的偿还提供质押担保，担保范围为主债权本息、违约金及实现债权费用等。该质押物共有人为周建华。2014年10月22日，双方在大连长兴岛经济区工商行政管理局办理股权出质登记手续。同日，大连银行与被告赵天喜签订《抵押合同》（合同编号：DLLY201410200054BOW），约定被告赵天喜以其所有的位于大连市沙河口区为《借款合同》项下借款本息等的偿还提供抵押担保，担保范围为主债权本息、违约金及实现债权的费用等。后双方至相关部门办理不动产抵押登记手续。同日，被告大连华立涂装设备有限公司与大连银行签订《保证合同》（合同编号：DLLY20140200054B01），约定被告大连华立涂装设备有限公司为被告华立国阳公司在大连银行的2700万元人民币借款提供连带保证责任担保，担保范围为主债权本息、违约金及实现债权费用等，担保期限为合同到期后二年。同日，被告杨存义、周建华与大连银行签订《保证合同》（合同编号：DLLY201410200054B05），约定被告杨存义、周建华为被告华立国阳在大连银行的2700万元人民币借款提供连带保证责任担保，担保范围为主债权本息，违约金及实现债权的费用等，担保期限为合同到期后二年。《借款合同》签订后，大连银行依约履行放款义务，但被告华立国阳公司未依约还款，已构成违约。2016年12月28日，大连银行与原告签订债权转让协议，约定大连银行将对被告所享有的债权本息及对应的从权利转让给原告。债权转让后，大连银行已将债权转让事宜通知被告。截至今日，被告未向原告偿还所欠借款本息。为维护原告之合法权益，故诉至贵院，请求贵院依法公正裁判。华立国阳辩称，我方认为赵天喜没有经过公司全体股东的同意，将其股权质押给大连银行的行为无效；大连银行贷款2700万元我们已经偿还12340476.53元；大连银行与本案原告的债权转让是无效的法律行为。华立涂装辩称，1.关于利息、罚息和复利，原告不是主合同《流动资金借款合同》的合同相对人，与第一被告华立国阳公司之间无利息支付标准及方式的约定，所以原告主张自2017年8月21起按借款合同约定的标准支付利息、罚息和复利的请求无事实和法律依据，我方主张利息应当按照中国人民规定的同期同类贷款基准利率给付；2.关于利息的支付时间：同期贷款利率的支付，不应当按照原告请求的2017年8月21日为时间节点，而应当以受让债权的时间即2016年12月18日为节点，之后按银行同期贷款利率执行，无权收取罚息和复利;3.明确本案是否已经超过保证期限;4.要求法院依法确认第二被告履行保证责任后对债务人的追偿权;5.第二被告认为本案应以物的担保为优先给付，对未清偿的债务部分第二被告承担部分保证责任;6.第二被告不应对全部款项承担连带保证责任，应以双方的保证合同约定的限额承担责任。赵天喜辩称：不同意原告的诉讼请求，同上述两位被告的意见，补充一点，原告在未变更登记前不享有优先受偿权，因不动产物权的设立、变更、转让经依法登记发生效力，未经登记不发生法律效力，原告应在受让债权后依法办理不动产抵押权转移登记，现原告主张抵押权，可以直接实现享有有限受偿权于法无据。股权质押同理。于丽萍辩称：赵天喜所签订的抵押合同并未经我方同意，因此抵押合同无效;原告与大连银行的债权转让协议并没有通知我方。因此我方不在对原告承担股权质押的担保责任。杨存义辩称：1.对原告主张的借款利息需要说明计算的标准，且借款利息和罚息不得重复计算；2.原告对质押股权不具有优先受偿权，根据《物权法》的规定，股权、知识产权、应收帐款等财产权利出质的，只有办理质权登记，质权方能有效设立；3.被告不应对诉讼请求的全部款项承担连带保证责任，因原告的债权存在物的担保，我方作为保证人，仅在物的担保以外承担保证责任。被告周建华未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。经审理查明，2014年10月14日，大连银行股份有限公司（以下简称大连银行）与被告华立国阳签订《流动资金借款合同》（合同编号：DLLY201410200054），以下简称《借款合同》。《借款合同》约定，被告华立国阳向大连银行借款人民币2700万元，借款期限自2014年10月22日至2015年10月21日，利率为年利率8.1%，借款用途为购买钢材、保温材料；合同5.3约定贷款人有权将本合同项下权利义务转让给第三方而无需借款人同意；被告华立国阳到期后一次性偿还贷款本金，如逾期还款，大连银行有权按上述借款利率的150%计收罚息。同日大连银行与被告赵天喜签订《质押合同》（合同编号：DLLY201410200054B02），约定被告赵天喜以其持有的被告华立国阳1600万元的股权为《借款合同》项下借款本息等的偿还提供质押担保，担保范围为主债务本息、违约金及实现债权的费用等。该质押物共有人为于丽萍。2014年10月22日，双方在大连长兴岛经济区工商行政管理局办理股权出质登记手续。同日，大连银行与被告杨存义签订《质押合同》（合同编号：DLLY201410200054B03），约定被告杨存义以其持有的被告华立国阳400万元的股权为《借款合同》项下借款本息等的偿还提供质押担保，担保范围为主债务本息、违约金及实现债权费用等。该质押物共有人为周建华。2014年10月22日，双方在大连长兴岛经济区工商行政管理局办理股权出质登记手续。同日，大连银行与被告赵天喜签订《抵押合同》（合同编号：DLLY201410200054BOW），约定被告赵天喜以其所有的位于大连市沙河口区为《借款合同》项下借款本息等的偿还提供抵押担保，担保范围为主债权本息、违约金及实现债权的费用等。后双方至相关部门办理不动产抵押登记手续。同日，被告华立涂装与大连银行签订《保证合同》（合同编号：DLLY20140200054B01），约定被告华立涂装为被告华立国阳在大连银行的2700万元人民币借款提供连带保证责任担保，担保范围为主债权本息、违约金及实现债权的费用等，担保期限为合同到期后二年。同日，被告杨存义、周建华与大连银行签订《保证合同》（合同编号：DLLY201410200054B05），约定被告杨存义、周建华为被告华立国阳公司在大连银行的2700万元人民币借款提供连带保证责任担保，担保范围为主债权本息，违约金及实现债权的费用等，担保期限为合同到期后二年。《借款合同》签订后，大连银行于2014年10月22日分三笔发放贷款2700万，被告华立国阳收到该款项。2016年12月29日，大连银行与原告大连育龙中小企业咨询服务（有限合伙）签订债权转让协议，约定大连银行将对被告所享有的债权本息及对应的从权利转让给原告。债权转让后，大连银行已将债权转让事宜通知被告华立国阳、被告华立涂装、被告杨存义、被告赵天喜。截至今日，被告未向原告偿还所欠借款本息。另查，原告为主张债权，委托辽宁法大律师事务所提起诉讼，签订《民商事委托代理合同》，支付律师费5000元。上述事实，有借款合同、担保合同、保证合同、借款凭证、资产转让通知债权转让合同以及庭审笔录在案为凭，上述证据材料业经当庭质证和本院审查，可以证明案件事实，予以采信。本院认为，案涉《流动资金借款合同》《保证合同》《质押合同》《资产转让协议》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，应属合法有效，对双方当事人具有约束力。本案华立国阳向大连银行借款并约定还款期限，理应在约定的期限内履行还款义务，到期不还显属违约行为，应承担相应的违约责任。现大连银行将上述债权转让给本案原告，并已经书面通知被告，原告替代大连银行的法律地位，依照涉案合同约定对被告享有相应权益。原告有权要求被告华立国阳承担违约责任，截止涉案债权转让时，确定债权金额为账面本金余额27000000元，贷款利息555862.5元；案涉债权转让后各被告与金融机构借款、担保关系转变本案涉民间主体之间的债权、债务关系，因借款合同中约定的利息、罚息等总息率并未违反有关民间借贷法律关系的禁止性规定，故原告主张利息、罚息、复利等的计算方式从借款合同约定的观点，符合约定和法律规定，本院予以确认；关于原告主张对质押股权享有优先受偿权一节，本院认为大连银行依法取得案涉股权的质权，现案涉担保合同随主债权合同转让，受让人依担保合同应享有相关权益，原告可以替代大连银行地位对被告杨存义、被告赵天喜持有的股权的折价款或拍卖、变卖该财产的价款享有优先受偿权；关于原告要求被告周建华、被告杨存义、被告华立涂装对案涉债务承担连带责任的诉讼请求，查，被告签订保证合同，对借款、担保明确知情，原告依据转让协议要求被三被告承担保证责任符合约定和法律规定，本院予以支持；关于原告提出对被告赵天喜设定的抵押物折价或变卖、拍卖所得价款享有优先受偿权的诉讼请求，因双方已签订合同并办理抵押登记，原告的主张符合抵押程序和法律规定，本院予以支持；关于原告提出的律师费5000元的诉讼请求，该费用已经实际发生且费用合理，该诉讼请求本院予以支持。关于被告华立涂装、被告杨存义提出的其仅对实现抵押权和质权后不能清偿部分承担连带责任的抗辩，查，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当约定实现债权”，本案《保证合同》中约定，“甲方主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是第三人提供，甲方有权要求乙方现承担保证责任，乙方承诺不因此而提出抗辩。甲方放弃、变更或丧失其他担保权益的，乙方的保证责任仍持续有效，不因此无效或减免”，即本案中各方已经明确约定物的担保和人的担保并存时，债权人有权要求保证人先行承担保证责任，因此对被告华立涂装和杨存义的抗辩意见本院不予采纳；关于被告华立国阳提出其法定代表人杨存义及周建华签名并非本人签字的抗辩意见，因被告未在指定期间内启动司法鉴定程序，应承担不利后果，本院对该抗辩意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十九条、第八十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第二十二条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百零八条、第二百一十九条、第二百二十三条、第二百二十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的相关规定》第二条之规定，判决如下：一、被告大连华立国阳科技发展有限公司偿还原告大连育龙中小企业咨询服务（有限合伙）借款本金2700万元，并支付截止2017年8月20日的利息555862.5元，并自2017年8月21日起至偿清全部欠款之日止按照借款合同约定的标准支付原告利息、罚息、复利；二、被告大连华立国阳科技发展有限公司给付原告律师费5000元；上述一至二项被告大连华立国阳科技发展有限公司应给付原告之款项于本判决发生法律效力之日起十日内全部付清，如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；三、被告华立涂装设备有限公司、被告杨存义、被告周建华对上述款项偿还承担连带保证责任；上述被告承担连带保证责任后有权向被告大连华立国阳科技发展有限公司追偿；四、确认原告大连育龙中小企业咨询服务（有限合伙）对被告赵天喜名下的坐落于大连市沙河口区西安路60号7层4号（房权证号：20××62）、坐落于大连市沙河口区（房权证号：20××63）、坐落于大连市沙河口区（房权证号：20××21）、大连市沙河口区西安路60号1单元7层7号（房权证号：20××94）的房屋享有抵押权，并对上述抵押物折价或者拍卖、变卖该财产的价款享有优先受偿权；五、确认原告大连育龙中小企业咨询服务（有限合伙）对被告杨存义、被告赵天喜出质的质押财产（以《股权出质设立登记通知书》所载明的出质股权为准）享有质权，并对上述质押财产折价或者拍卖、变卖该财产的价款享有优先受偿权；案件受理费184600元（含诉讼费179600元、保全费5000元、）由上述六被告共同负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大连市中级人民法院。审 判 长 程 鑫人民陪审员 吴 丽人民陪审员 谷金芳二〇一九年四月二十二日书 记 员 毛毅春