安徽省来安县人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)皖1122刑初25号 公诉机关安徽省来安县人民检察院。 被告人王辉耿，男，汉族，1993年6月21日出生于福建省诏安县，小学文化，住福建省漳州市诏安县。被告人王辉耿曾因犯聚众斗殴罪，于2012年5月15日被福建省诏安县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2018年1月18日在广东省广州市白云区被来安县公安局抓获，2018年1月19日被来安县公安局刑事拘留，2018年2月13日被来安县公安局依法执行逮捕。现羁押于来安县看守所。 辩护人叶世荡，福建自晖律师事务所律师。 被告人朱家勇，男，汉族，1980年2月10日出生于安徽省来安县，初中文化，驾驶员，住安徽省来安县。被告人朱家勇因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年12月10日被来安县公安局刑事拘留，2018年1月15日被来安县公安局依法执行逮捕。现羁押于来安县看守所。 被告人王永林，男，汉族，1979年9月17日出生于安徽省来安县，初中文化，个体，住江苏省常州市武进区。被告人王永林曾因犯销售伪劣产品罪，于2010年11月3日被江苏省常州市武进区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币七万元；因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年12月26日被来安县公安局刑事拘留，2018年1月15日被来安县公安局依法执行逮捕。现羁押于来安县看守所。 辩护人张金文，安徽皖新律师事务所律师。 被告人王永梅，女，汉族，1977年9月19日出生于安徽省来安县，小学文化，农民，住安徽省来安县。被告人王永梅因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年12月26日被来安县公安局刑事拘留，2018年1月15日被来安县公安局依法执行逮捕。现羁押于滁州市看守所。 辩护人邹浩，安徽永阳律师事务所律师。 来安县人民检察院以来检刑诉[2018]86号起诉书指控被告人王辉耿、朱家勇、王永林、王永梅涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2018年6月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。于2018年9月25日作出（2018）皖1122刑初89号刑事判决。宣判后，原审被告人王辉耿、朱家勇、王永林、王永梅不服，提出上诉。滁州市中级人民法院于2019年1月4日作出（2018）皖11刑终305号刑事裁定，撤销本院（2018）皖1122刑初89号刑事判决，发回本院重新审判。本院依法另行组成合议庭，公开开庭重新审理了本案。来安县人民检察院指派检察员陈佳出庭支持公诉，被告人王辉耿及其辩护人叶世荡、被告人朱家勇、被告人王永林及其辩护人张金文、被告人王永梅及其辩护人邹浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控：被告人王辉耿向他人销售假烟共计714844.5元。被告人王永林多次将假烟销售给被告人朱家勇，销售金额共计366169元。被告人王永梅伙同被告人王永林共同销售假烟给被告人朱家勇，共计193700元。被告人朱家勇向他人销售假烟共计295260元，查获被告人朱家勇的仓库4331.9条卷烟，价值共计357743元。以上四被告人的行为均已构成生产、销售伪劣产品罪，应以生产、销售伪劣产品罪追究刑事责任。公诉机关提供了相关证据在卷佐证。 被告人王辉耿及其辩护人辩称，1、起诉书指控的被告人王辉耿销售给江西省萍乡市彭某的假烟数额中有部分数额是其向彭某销售茶叶的款项，并且该部份销售数额存在小数点，但其假烟销售的单价均为整数不可能出现这种情况，公诉机关也没有证据证明其合理性；2、起诉书认定2017年9月开始王辉耿销售假烟给他人，但指控事实中包含2017年9月之前销售假烟的事实，对该部分事实应不予认定。 被告人朱家勇及其辩护人，对公诉机关指控被告人朱家勇的犯罪事实无异议，但认为被告人朱家勇具有自首、立功情节，请求法院从轻处罚。 被告人王永林辩称，其未向朱家勇销售假烟，其是从朱家勇处购买香烟的，朱家勇用微信、支付宝及现金的方式给其的钱，是朱家勇向其借的借款。 被告人王永梅辩称，其什么都不知道，其收朱家勇的现金，是朱家勇借王永林的借款。 经审理查明： 一、2017年9月23日至11月26日，被告人王辉耿与被告人朱家勇通过电话和微信取得联系，由被告人王辉耿多次将假烟销售给朱家勇，销售金额共计123100元，其中微信转账9900元，银行转账七次，计92200元，尚欠货款21000元；2017年6月8日至2017年11月7日，被告人王辉耿与江苏省扬州市吴某通过电话和微信取得联系，由被告人王辉耿多次将假烟销售给吴某，销售金额共计115700元，其中微信转账1400元，银行转账10次，计114300元。2017年8月3日至2017年12月31日被告人王辉耿与安徽省天长市赵某通过电话和微信取得联系，由被告人王辉耿多次将假烟销售给赵某，销售金额共计34580元，其中微信转账7次计12070元，银行转账8次，共计22510元；2017年6月20日至2018年1月1日被告人王辉耿与江西省萍乡市的彭某通过电话和微信取得联系，由被告人王辉耿多次将假烟销售给彭某，销售金额共计441464.5元，其中银行转账26笔计37626.5元，微信转账16笔，计65200元。被告人王辉耿向朱家勇、吴某、赵某、彭某销售假烟共计714844.5元。 上述事实有以下经过庭审举证、质证的证据证实： 1、王辉耿的供述与辩解，证实2017年6月开始，将其从“大肥”或者“青姐”处购买的假烟先后向来安县朱家勇、安徽省天长市的赵某、江苏省扬州市的吴某、江西省萍乡市彭某等人销售。这些人向其购买假烟，并将钱通过微信转账或者向其指定其持有的三张银行卡汇款。这三张银行卡，一张是用陈菲菲身份证开户的中国邮政储蓄银行卡、一张是用杨兆伦的身份证开的中国建设银行卡、第三张卡是张晓培的身份证开的中国建设银行卡。上面三个人其都不认识，其中陈菲菲、杨兆伦身份证和银行卡是其从淘宝上购买的，张晓培的是其捡到的。 其销售假烟的人中，其向朱家勇销售了价值123100元钱的假烟，向吴某销售了价值115700元钱的假烟，向赵某销售了价值34580元钱的假烟，向彭某销售了价值441464.5元钱的假烟。对方通过微信和银行转账的钱都是付我的烟款 其从“大肥”处购买假烟的价格及销售的价格为：玉溪（软）购进价45元一条，销售价70-100元一条；中华（硬）和中华（软）购进价70元一条，销售价95-160元一条；五星小苏烟购进价50元一条，销售价70-90元一条；黄芙蓉王（硬）购进价54元一条，销售价80-110元一条；和天下（硬）购进价140元一条，销售价280元一条；长嘴利群（软）购进价60元一条，销售价95-100元一条；和气生财（硬）购进价110元一条，销售价200元一条；红利群购进价40元一条，销售价60-65元一条；红牡丹（软）购进价45元一条，销售价60元一条。 其从“青姐”处购买假烟的价格为：玉溪（软）价格60元一条、苏烟（五星红杉树）价格60元一条、中华（软）价格80元一条、中华（硬）价格60元一条、黄芙蓉王（硬）价格60元一条、长嘴利群（软）价格60元一条、红利群40元一条、红牡丹（软）价格45元一条。 2、被告人朱家勇的供述，证实其从两处购买假烟用于销售，一个是广东的上线（王辉耿）微信是“微信昵称是ＡＡ000婷儿，微信号×××”，手机号是135××××0425；一个是常州的上线姓王（王永林），他的微信是“微信昵称是游戏人生，微信号×××”，他的手机号是17175192771。平时其都是用电话和微信广东上线联系后，往他指定的银行卡汇款或者微信转账等方式支付烟款，广东上线是利用物流给其发货。2017年9月至12月其从广东上线处购买了价值123100元的假烟用于销售。 3、证人吴某的证言，证实其在江苏省扬州市经营春雷烟酒店。2017年6月份，其从微信上认识了一个卖香烟的人，他的微信昵称叫“ＡＡ000婷儿”，其先后从该处购买了价值115700元的香烟。 4、证人赵某的证言，证实2017年6月份，其从微信上认识了一个卖假烟的人，他的微信昵称叫“ＡＡ000婷儿”，微信号为“×××”的人。其先后从该处购买了价值34580元的假烟。 5、证人彭某的证言，证实2017年6月份前后，其从微信上认识了广东一个卖香烟的人，他的微信昵称叫“ＡＡ000婷儿”，说广东那里的香烟便宜，就叫其从他那里购买香烟。其通过微信或者电话告诉对方需要什么品种、多少数量的香烟，对方再通过物流渠道把香烟寄给其，其再通过银行转账、手机微信转账、ＡＴＭ机现金存款等方式把烟款付给对方。其知道对方卖给的都是假烟，为贪图便宜想多赚点才从他那里拿烟的。其从广东上线那里购买假烟是从2017年6月至2018年1月，购买及出售的价格是：双喜（软盒）购买55元一条，销售60元一条；白沙（硬精品）50元一条，销售55元一条；白沙（精品二代）50元一条，销售60元一条；硬中华160元一条，销售170元一条；软中华160元一条，销售170-180元一条；新版硬盒利群65元一条，销售70-72元一条；芙蓉王（硬）110元一条，销售120-125元一条；牡丹（软盒）60元一条，销售65元一条；白沙（和钻石）280元一条，销售290-300元一条。其从广东上线处购买的这些假烟，都销售给了附近的居民办红白喜事用的。 其通过银行卡转账前后一共向广州上线的邮政储蓄银行卡内支付了376264.5元人民币，通过微信转账、红包向广东上线的微信号里转了65200元人民币，一共是441464.5元人民币，这些钱都是其购买假烟的钱。 6、户名为陈菲菲账号为62×××64的银行卡交易记录、户名为王辉耿账号为62×××45的建设银行卡交易记录、户名为张晓培账号为62×××89的银行卡的交易记录，证实被告人王辉耿利用这些银行卡收取销售假烟货款的交易情况。 7、扣押决定书、扣押清单、电子证据检查工作记录及光盘，证实公安机关依法扣押了王耿辉4部手机，并检查了被告人王辉耿手机数据情况。 8、被告人王辉耿户籍证明、福建省诏安县人民法院（2012）诏刑初字第123号刑事判决书，证实被告人王辉耿于1993年6月21日出生于福建省漳州市诏安县；曾因犯聚众斗殴罪，于2012年5月15日被福建省诏安县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。 9、到案经过、破案经过，证实2018年1月18日，民警在广东省广州市白云区将王辉耿抓获归案。 二、2016年8月至2017年12月期间，被告人王永林多次将假烟销售给被告人朱家勇，销售金额共计366169元。其中有六次交易朱家勇按照被告人王永林的要求，以现金的方式将烟款支付给被告人王永林的姐姐被告人王永梅，共计193700元。20次通过支付宝转账给王永林，计144189元，8次微信转账计24680元。被告人王永梅在明知被告人王永林向被告人朱家勇销售假烟，仍帮助被告人王永林收取并保管王永林销售假烟的违法所得。案发后，公安机关依法在王永林家查获了假烟43.8条,销售价值共计5542.08元。 三、2016年8月至2017年12月，被告人朱家勇分别从被告人王永林、被告人王辉耿处进购假烟，后将假烟销售到来安县新安镇的大众批发部、半塔镇的新农村超市等多个超市、小卖部，销售金额共计295260元。2017年12月8日，来安县烟草专卖局在被告人朱家勇的仓库查获4331.9条卷烟，销售价值共计357743元。经安徽省烟草质量监督检测站检测，上述被查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 另查明，被告人王辉耿、朱家勇、王永林均未取得烟草专卖零售许可证、烟草专卖批发企业许可证。 上述事实有以下经过庭审举证、质证的证据证实： 1、被告人朱家勇的供述，证实其通过其姨夫曹殿国认识王永林。朱家勇于2016年8月至2017年12月先后多次从王永林处购买假烟用于销售，其从王永林处购得的假烟包括红塔山（硬经典），黄山（新制皖烟），利群（新版），南京（红）这四种烟。平时他们都是用电话和微信联系，联系好后，开始的时候是通过微信红包给他转账，后来也用支付宝给他付过钱，最近几次都是通过现金支付的，其把钱给王永林的姐姐王永梅。其中其通过微信转账给王永林假烟款共计24680元，支付宝转账给王永林假烟款共计144189元；其通过现金交给王永梅的有：2017年9月5日其给王永梅15000元，2017年10月20日其给王永梅12000元，2017年11月1日其给了王永梅34300元，2017年11月14日其给王永梅39000元，2017年12月6日其给王永梅70000元，这几次给王永梅的现金后，其均带着王永梅到银行将钱存起来了；另外有一次其给王永梅27000元，王永梅没有存入银行。其和王永林的现金交易总额是197300元。 其从他人处购买的假烟中，除了被现场查获的，其他的假烟都被其销售出去了。其中卖给独山“田记超市”假烟有至少一两万元，卖给半塔镇“桂斌批发部”假烟有至少一两万元，卖给“半塔远大经营部”假烟有至少一两万元，卖给杨郢“小刚糖酒批发部”假烟有至少两三万元，卖给半塔“新农村超市”假烟有至少三万元，卖给独山“好在来批发部”假烟有至少两万元。 2、被告人王永梅的供述证实，其知道其弟弟王永林卖假烟给表侄（朱家勇）的事情。其前后四次帮王永林收取贩卖假烟给表侄的货款。第一次是两个月前的时候，这个人打其电话，电话里面说：“我在王永林那里拿的货，王永林让我和你联系，把钱给你。”其问他什么情况，这个人说：“我从他那买香烟的，让我把钱给你。”其知道这个人是从王永林那里拿的假烟，打电话给王永林核实。王永林说：“一万两千元，香烟钱，你拿着就行了。”其问王永林：“这个钱我拿过了之后怎么给你？”王永林说：“你先帮我拿着。”后来这个人在长山中学门口跟其见面的，给其现金一万一千元。因为少了一千元，其打电话问王永林：“这个人少给一千块钱怎么办？”王永林说：“没事，我从他香烟里面扣。”第二次也是这样，这个人先打其电话，跟其说给钱，其知道这次还是王永林和他买卖假烟的钱。这个人开车来接其，在这个人的车里，他打了一个电话给王永林，其接的电话，这次交易给了多少钱其记不清楚了。第三次和第四次是在其到长山中学接其女儿放学的时候，这个人开车找其，给的现金，其和王永林确认过金额之后，把钱收下来。每次其拿到钱后，都会到来安县农村商业银行张山支行把钱存入其丈夫刘长国的农商行卡上。十一月份的时候，王永林回来安，其把钱取出来给他，共八万多元。其还拿过这个人给王永林卖假烟的27000元钱，没有存入银行放在其家里。 4、扣押决定书、清单、被告人王永林、王永梅手机电子证据检查记录及光盘、微信聊天记录，证实被告人王永林与王永梅之间语音聊天中说被告人朱家勇在支付给被告人王永林最后一次72000元烟款的时候，少付了2000元，王永梅问王永林怎么办，王永林表示可以从朱家勇下一次烟里面扣。 5、刘长国来安农村商业银行的开户信息及交易记录，证实刘长国的来安农村商业银行卡号为62×××26，该卡于2017年12月6日现存70000元，2017年11月14日现存39000元，2017年11月1日现存34300元，2017年10月20日现存12000元，2017年9月5日现存15000元。 8、被告人朱家勇的微信、支付宝转账截屏，证实被告人朱家勇通过微信、支付宝给被告人王永林转账的具体情况。其中被告人朱家勇通过微信向王永林共计转账24680元，通过支付宝共转账144189元。 9、证人张某的证言、辨认笔录，证实：2017年12月2日15时左右，张某在货拉拉软件上接到一单从312国道常和高速交叉口到运货到邹施大道。订单人网上注册信息是王先生手机号是159××××7895的，货物是用绿色蛇皮袋装的，里面是纸箱，有十几箱子。张某辨认出其证言中所说的委托其运输货物的人就是王永林。 10、证人卢某的证言，证实其在来安县家名为新农村的超市。2017年上半年开始，其从朱家勇处多次购买香烟，共计3万多元。香烟的品种以“南京”牌香烟最多，其次是“利群”牌，还有“玉溪”牌、“硬中华”牌香烟等。进购价格：南京（红）牌香烟80元人民币一条；玉溪（软）牌香烟160元人民币一条；利群（新版）牌香烟80元人民币一条；中华（硬盒）牌香烟260元人民币一条。 11、陈爱红的证言，证实：其在独山乡街道经营一家名为田记得超市。2017年初至2017年夏天，其先后多次从朱家勇处进购“南京”牌假烟，总计约三四百条香烟，进购价80元每条，出售价115元每条。 12、张孝贵的证言，证实其在独山乡××街道××一家超市。2017年6月份开始，其先后多次从朱家勇处购买”南京”（红）、“玉溪”、“苏烟”这3种香烟共计至少2万元钱。进购价格为”南京”（红）105元人民币一条，“玉溪”（软盒）202元人民币一条，“苏烟”（五星红杉树）190元人民币一条。其从朱家勇处购买的香烟比在烟草公司购买价格要高出1-2元。 13、马桂斌的证言，证实其在半塔镇经营一家批发部。2017年上半年其从朱家勇处进购了三条假烟，分别是一条”南京”（红）、两条“利群”香烟。进购价为”南京”（红）80元每条，“利群”90元每条。 14、徐晓刚的证言，证实其在杨郢经营一家“小刚糖酒百货批发”店，2017年上半年，朱家勇用20几条香烟折抵了其的欠款，每条香烟价格200元，总价格大概是五千块钱。后其多次从朱家勇处购买香烟，总计至少有四万多块钱的香烟。进购价格为“南京”（红）80元人民币一条、“玉溪”（软）160元人民币一条、“利群”（新版）80元人民币一条、“苏烟”（五星红杉树）160元人民币一条、“中华”（硬盒）260元人民币一条。 15、朱仙兵的证言，证实其在来安县经营仙兵超市。2017年8月份至2017年10月份，其从朱家勇处先后购买了四、五万元钱的”南京”（红）牌香烟，进购价格90元每条，销售价格105元每条。 16、邱维成的证言，证实其在半塔镇街道经营一家名为半塔远大批发部的超市。2016年开始，其先后从朱家勇处购买假烟二、三十次，进购金额至少在五、六万元以上。进购品种及价格:“南京”（红）牌香烟，价格是80元每条。“利群”（新版）90元一条，“玉溪”（软）160元每条，“硬中华”260元一条。朱家勇给其钱，让其用其银行卡转账给他人。其用其尾号为1233的储蓄银行卡转账的，包括2017年10月12日，向陈菲菲的尾号为11264的卡上转账了1万元；2017年10月9日向陈菲菲的尾号1264的银行卡上转账了11000元。都是用邱维成尾号为1233的储蓄银行卡转账的，钱都是朱家勇给的。 17、王迪良的证言，证实其在杨郢乡经营百姓超市。2016年年底开始，其从朱家勇处购买了四五次香烟，购买品种只有“玉溪”牌香烟，每条价格150元，一共进购了至少一万元钱的烟， 18、李慧的证言，证实其在来安县家名为惠宁百货批发部的超市。2017年上半年开始，其先后三次从朱家勇处进购香烟，第一次进购的是十多条“南京”（红）牌假烟，80元每条；后两次进购的是“硬中华”烟，260元每条，至少进购了五千元香烟。 19、熊少洋的证言，证实其在新安镇经营一家名为“洋霞”的超市。2016年底至2017年3月，其先后五、六次从朱家勇处购买了“玉溪”香烟一、两百条，总计至少有2万元香烟。其进购价180元每条，出售价205元每条。 20、张继明的证言，证实其在山城乡广圩村街道经营一家小卖部。2016年底至2017年5月，其先后七、八次从朱家勇处购买香烟，每次至少有几千元的假烟，至少三、四百条假烟，共计至少2万元以上。其从朱家勇处购买的只有“南京”（红）香烟，进购价80元每条，销售价105元每条。 21、郑本义的证言，证实其在三城乡广大村经营一家小卖部。2014年其先后三次从朱家勇处购买过“南京”（红）香烟，进购价102元每条，销售价110元每条。其至少购买过100条“南京”（红）香烟，总价格至少1万元。 22、汪世全的证言，证实其在新安镇经营一家大众批发部。2016年底开始，其先后十几次从朱家勇处进购香烟，每次进购二、三十条香烟，共计两、三百条香烟。其从朱家勇处进购的香烟品种只有“南京”（红）和“玉溪”，“南京”（红）进购80元每条，销售105元每条；“玉溪”进购160元每条，销售205元每条。 23、王基寿的证言，证实其在大营镇街道经营一家百老泉超市。2016年年底至2017年12月，其先后二、三十次从朱家勇处购买香烟，每次购买香烟几千元，共计至少购买5万元以上的香烟。其进购品种、价格及销售价格为，“南京”（红）进购价80元每条，销售价105元每条；“苏烟”进购价160元每条，销售价200元每条；“红塔山”进购价55元每条，销售价67元每条；“硬中华”进购价260元每条，销售价390元每条。 24、被告人朱家勇的辨认笔录，证实朱家勇辨认出其所说的向其销售假烟的人就是王永林，辨认出多次帮王永林收取烟款的人就是王永梅。 25、来安县烟草专卖局案件移送函、移送财物清单、证据先行登记保存通知书、检查勘验笔录、询问笔录、安徽省烟草质量监督检测站出具的卷烟产品鉴别检验报告，证实来安县烟草专卖局对被告人朱家勇使用的仓库内的香烟予以先行登记保存的情况。后安徽省烟草质量监督检测站从朱家勇两处仓库扣押香烟进行抽样检测，经检测这些香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 26、安徽省烟草质量监督检测站出具的卷烟产品鉴别检验报告，证实：安徽省烟草质量监督检测站对在王永林处扣押的卷烟进行检测，经检测均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 27、被告人朱家勇的户籍证明、无违法犯罪记录证明，证实，朱家勇达到完全刑事责任能力年龄；截止2011年12月8日，朱家勇无违法犯罪记录。 28、被告人王永林的常住人口信息表、江苏省常州市武进区人民法院（2010）武刑初字第779号刑事判决书，证实**林于1979年9月17日出生于安徽省来安县；2010年11月3日曾因犯销售伪劣产品罪（未遂）被江苏省常州市武进区人民法院，判处有期徒刑两年，并处罚金人民币七万元。 29、被告人王永梅的户籍证明、无违法犯罪记录证明，证实王永梅达到完全刑事责任能力年龄；截止2018年3月12日未发现其违法犯罪记录。 30、被告人王永林的银行卡交易记录、协助冻结通知书，证实公安机关依法对被告人王永林的银行账户进行了冻结。 31、来安县公安局情况说明，证实被告人朱家勇积极配合公安机关抓获被告人王辉耿、王永林，具有立功表现。 32、到案经过、破案经过，证实2017年12月10日，被告人朱家勇主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实；2017年12月26日民警在江苏省常州市武进区将被告人王永林抓获归案；2017年12月26日，被告人王永梅被传唤至公安机关接受讯问。 对于被告人王辉耿辩解及其辩护人辩护意见。1、起诉书指控的被告人王辉耿销售给江西省萍乡市彭某的假烟数额中有部分数额是其向彭某销售茶叶的款项，并且该部份销售数额存在小数点，但其假烟销售的单价均为整数不可能出现这种情况，公诉机关也没有证据证明其合理性。经查，公诉机关提供了被告人王辉耿在公安机关的供述证实其向彭某销售了价值441464.5元钱的假烟，对方通过微信和银行转账的钱都是付其的烟款，证人彭某的证言证实其通过微信转账、银行转账给王辉耿441464.5元人民币，都是其购买假烟的钱，与被告人王辉耿所持有并使用的银行卡交易记录、微信转账记录，能够相互印证，形成完整的证据链，证实公诉机关指控被告人王辉耿销售假烟给彭某的事实，故对此节被告人王辉耿的辩解及辩护人的辩护意见，本院不予支持。2、起诉书认定2017年9月开始王辉耿销售假烟给他人，但指控事实中包含2017年9月之前销售假烟的事实，对该部分事实应不予认定。根据《最高人民法院、最高人民检察院》第二条第四款的规定，对多次生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算，且起诉书指控犯罪时间“2017年9月”系笔误，应当为“2017年6月”故对此节被告人的辩解及辩护人的辩护意见，本院不予支持。 对于被告人王永林、王永梅的辩解，本案中，公诉机关提供了被告人王永梅的供述及讯问光盘、被告人王永梅与被告人王永林之间的微信语音聊天记录，能够相互印证，证实被告人王永林卖假烟给朱家勇；被告人王永梅明知被告人王永林向被告人朱家勇销售假烟，仍帮助被告人王永林收取并保管销售假烟钱款的事实。公诉机关提供的被告人朱家勇的供述、刘长国的银行账户交易记录，能够与被告人王永梅的供述相互印证，证实被告人朱家勇共计给被告人王永梅193700元的事实。故对被告人王永林、王永梅的辩解，本院不予支持。 本院认为:被告人王辉耿、朱家勇、王永林违反国家烟草专卖法，无经营烟草专卖许可资质，却以营利为目的，经营法律、行政法规规定的专营、专卖的卷烟，破坏市场管理秩序，其中被告人王辉耿非法经营数额71万余元，情节特别严重；被告人朱家勇非法经营数额295260元，未销售金额357743元，情节特别严重；被告人王永林非法经营金额366169元，情节特别严重；被告人王永梅明知被告人王永林向被告人朱家勇销售假烟，仍帮助被告人王永林收取并保管销售假烟的钱款，共计193700元，成立非法经营共同犯罪，四被告人的行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控四被告人销售卷烟是否全部属于伪劣卷烟证据不足，以销售伪劣产品罪定性不准确，本院依法予以纠正，应当以非法经营罪定罪处罚。对被告人王辉耿、朱家勇、王永林均应处以五年以上有期徒刑，但根据上诉不加刑原则，不能加重王永林的刑罚，故对王永林只能按照原审确定的刑期量刑。被告人王辉耿到案后如实供述了自己的犯罪事实，在本院开庭审理过程中虽辩称其销售给江西省萍乡市彭某的假烟款项中部分金额系其销售茶叶给彭某的数额，但其如实供述了自己大部分犯罪事实，可以认定其具有坦白情节，依法可从轻处罚。被告人朱家勇主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，成立自首，依法可减轻处罚。被告人朱家勇积极配合公安机关抓获被告人王辉耿、王永林，具有立功表现，依法可从轻处罚。被告人王永梅在与被告人王永林共同犯罪过程中，起辅助作用，应认定为从犯，依法应当从轻处罚。综上，对被告人王辉耿依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第六十四条、第六十七条第三款之规定处罚；对被告人朱家勇依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十八条之规定处罚；对被告人王永林依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二十五条、第六十四条之规定处罚；对被告人王永梅依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条、第二十七条、第六十四条之规定处罚。综上，本院判决如下： 一、被告人王辉耿犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币四十万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月18日起至2024年1月17日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人朱家勇犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三十万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月10日起至2020年12月9日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人王永林犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三十万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月26日起至2020年12月25日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。） 四、被告人王永梅犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币十万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月26日起至2018年10月25日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。） 五、对以上各被告人的违法所得予以追缴，上交国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  郭正武 审 判 员  徐家华 人民陪审员  李友山 二〇一九年四月十二日 法官助理郭娟娟 书记员邹宇 附：《中华人民共和国刑法》条文 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑，或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准，非法经营证劵、期货或者保险业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； …… 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； …… 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列非法计算非法经营数额： …… 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。