汉中市汉台区人民法院 民事判决书 (2019)陕0702民初440号 原告胡**，男，生于1968年7月30日，汉族，高中文化，现住汉中市汉台区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托代理人余伟，陕西南星律师事务所律师。被告汉台区运达建材家居城扬子地板经营部，住所地陕西省汉中市汉台区。统一社会信用代码：9261070MA6YQ58D1F。经营者李荣明，其身份情况同被告李荣明。被告李荣明，男，生于1973年8月10日，汉族，高中文化，住汉中市南郑区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。二被告共同委托代理人景兰江，陕西嘉盟律师事务所律师。原告胡**与被告李荣明、汉台区运达建材家居城扬子地板经营部提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月21日立案后，依法由审判员陈曼适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告胡**及其代理人余伟，被告李荣明及作为被告汉台区运达建材家居城扬子地板经营部经营者、二被告共同委托代理人景兰江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡**向本院提出诉讼请求：一、依法判令二被告共同赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计人民币82003.15元。二、本案诉讼费由被告全部承担。事实和理由：原告胡**自2007年起就一直受雇于被告李荣明开办和经营的“汉台区运达建材家居城扬子地板经营部”，为其经营的“扬子地板”负责安装及售后服务工作。原告从事的工作职责是：每日按照被告李荣明或其妻子指示，前往顾客家中进行地板铺装，在铺装完毕后负责清收地板尾款，向客户开具盖有被告作为扬子地板经销商印章的售后服务卡。同时在此之后，原告依然受被告指示，为被告干地板的售后维修等工作。原告的工资，被告是以原告完成的地板铺装面积进行结算的。在原告受雇期间，被告给原告发放统一工装，并要求原告到客户家安装地板时穿工装上班，工作中被告还向原告提供电锯等相关安装工具。在原告受雇这些年，被告一直为原告购买有人身意外伤害保险，单单2018年，被告忘记及时续保一事。2018年3月12日，原告和工友杨帆一并受被告李荣明妻子的指派，到汉台区XX号楼XX单元XX室安装地板，并要求一天干完。当天上午9时左右，原告在用角磨机掏空门框这一步骤时，不慎被角磨机的电线绊了一下，身体失去平衡，从而导致持握着正在运转的角磨机的右手将原告左手臂割伤，流血不止，随即原告被一同工作的工友送往汉中市中心医院进行救治。原告的伤势经汉中市中心医院诊断为：左前臂开放伤，第2、3、4、5指指浅屈肌键断裂，3、4、5指指深屈肌腱断裂，掌长肌腱断裂，尺侧腕屈肌及旋前方肌断裂，尺神经及尺动脉断裂，经住院治疗9天后出院。出院医嘱为：1、注意休息，出院后按时换药至拆线，石膏外固定1-2周拆除，继续口服药物营养神经、消肿等治疗；2、门诊复查指导功能锻炼，不适随诊。在原告住院期间，被告支付医疗费10948.57元，并承担原告住院9天的护理费，其余医疗费用均由原告自理。原告所受伤情，于2018年10月16日经陕西汉中汉航法医司法鉴定所鉴定为：1、误工期270日，护理期90日，营养期45日；2、肌腱断裂的伤残等级评定为十级伤残。原告伤残鉴定后，就所造成的人身损害曾与被告李荣明协商过两次，最终被告李荣明称：“除已向原告承担医疗费外，最多再向原告承担1万元损失，以全部了解此事”。为此，因双方意见差距过大，而无法调解。现原告认为：原告作为二被告的雇员，在从事雇主指示的作业过程中受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干条问题的解释》第11条规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任”。现原告为维护自身的合法权益诉至法院，望判如所请。被告汉台区运达建材家居城扬子地板经营部、李荣明一致辩称，其与原告之间系承揽关系，而非雇佣关系，不应承担赔偿责任。雇佣关系是雇员长期从事雇主授权或者指示范围内的劳务活动，雇主与雇员之间具有控制、指示、管理、监督的关系，二者的地位相对不平等。承揽关系是指承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定做人给付报酬的权利义务关系。在承揽合同中，承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作。具体特征为：双方地位平等，不存在人身依附关系；承揽合同的标的为物化的劳动成果，而非承揽人提供劳务的本身。正因为根据风险控制责任理论，由于定做人完全无法控制风险，故承揽人在完成工作过程中造成损害的，定做人不承担赔偿责任，而应当由风险的控制着即承揽人承担责任。本案中，原告从事铺装地板的工作并不受被告的监督和干预，原告与被告之间不存在控制、支配和从属关系。被告从未要求原告穿统一工装前往铺装现场，且铺装时间由双方甚至与业主三方协商确定，被告从未要求限时完成铺装任务。原告一直使用自己的工具，甚至在受到伤害当天使用的也是自己的工具。被告不向原告提供相关工具及设备，且原告是以其完成的铺装地板的面积为基础，并经验收合格后一次性计付报酬。换句话说，原告单纯的提供劳务并非是其获得报酬的依据，原告最终获得的报酬不仅包含劳动力的价值，还包括技术成分的价值以及一定的利润成分。综上，原告的工作内容及性质，原被告是承揽关系，而非雇佣关系。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，被告作为定作人，对承揽人（原告）在工作中遭受的人身损害不应承担赔偿责任。原告胡**围绕其诉讼请求提交的证据有：1、销售合约、扬子地板的售后服务手册；2、被告李荣明的妻子通过微信方式给原告指示安排相关工作的信息；3、被告给原告发放的工装及加盖了被告印章的扬子地板空白售后服务手册；4、原被告身份信息证明；5、医疗费及门诊费票据；6、门诊病历、诊断证明及住院病历；7、原告伤情复查报告单及伤残鉴定意见书；8、鉴定费发票；9、原告所在村委会出具的原告误工证明及被扶养人证明、被抚养人身份证复印件。被告李荣明、汉台区运达建材家居城扬子地板经营部围绕其答辩意见提交的证据有：1、被告李荣明身份证复印件；2、被告汉台区运达建材家居城扬子地板经营部营业执照；3、照片两张；4、调查笔录一份；5、微信聊天记录；本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据以上证据以及庭审查明情况，本院认定如下主要事实：原告胡**自2007年起就开始在被告汉台区运达建材家居城扬子地板经营部从事“扬子地板”的安装工作。2018年3月12日。原告胡**和工友杨帆受被告李荣明妻子的安排，到汉台区XX号楼XX单元XX室安装地板。当天上午9时左右，原告胡**在用角磨机掏空门框时，被角磨机的电线绊了一下，致使胡**右手拿着的角磨机将其左手臂割伤，后原告胡**被其工友送往汉中市中心医院进行救治。原告的伤情被诊断为：左前臂开放伤，第2、3、4、5指指浅屈肌键断裂，3、4、5指指深屈肌腱断裂，掌长肌腱断裂，尺侧腕屈肌及旋前方肌断裂，尺神经及尺动脉断裂。原告住院治疗9天，出院医嘱为：1、注意休息，出院后按时换药至拆线，石膏外固定1-2周拆除，继续口服药物营养神经、消肿等治疗；2、门诊复查指导功能锻炼，不适随诊。原告出院后即进行了相关换药及复查，共支付医疗费19139.12元。2018年10月16日，原告伤情经陕西汉中汉航法医司法鉴定所鉴定为：1、胡**左前臂开放伤，第2、3、4、5指指浅屈肌键断裂，3、4、5指指深屈肌腱断裂，掌长肌腱断裂，尺侧腕屈肌及旋前方肌断裂和尺神经及尺动脉断裂清创探查并神经、血管、肌腱吻合术后遗留相应肌群肌力4级，其伤残等级评定为拾级伤残；2、左前臂开放伤，第2、3、4、5指指浅屈肌键断裂，3、4、5指指深屈肌腱断裂，掌长肌腱断裂，尺侧腕屈肌及旋前方肌断裂和尺神经及尺动脉断裂，其误工期综合评定为270日，护理期综合评定为90日，营养期综合评定为45日。因原、被告无法就原告损失达成一致意见，现原告诉至法院要求被告李荣明、汉台区运达建材家居城扬子地板经营部赔偿其医疗费19239.12元、护理费8100元、误工费35100元、住院伙食补助费540元、营养费1350元、伤残赔偿金20530元、被扶养人生活费4032.60元、精神损害抚慰金2000元、交通费500元、鉴定费1560元，合计92951.72元。另查明，被告李荣明系“扬子地板”汉中总经销商。扬子地板的买受人在被告汉台区运达建材家居城扬子地板经营部（负责铺装地板）处购买地板后，买受人与被告协商铺装地板的时间，后被告按照与买受人协商的时间安排原告到买受人指定地点铺装地板。在原告胡**携带自己的铺装工具（切割机、角磨机、榔头、卷尺等）到达指定铺装地点之前，被告已经派人将地板及辅材等提前送到。买受人购买地板时先付总款的80%，待地板安装完毕、验收合格后向安装人员胡**付剩余的20%款项。买受人付清全款后，原告胡**即将其携带的加盖有“中国扬子集团扬子木业有限公司扬子地板汉中营销中心” 印章的空白售后服务手册（保修卡）填写完整，交给买受人。原告工资的结算方式为：被告根据原告铺装地板的种类、面积、以每平米7-35元的不等价格计算工资。原告胡**待原被告空闲时，一单或几单一并领取报酬。后期，若买受人在地板使用过程中出现问题需要维修，即联系被告，被告李荣明又安排原告胡**到客户家中进行维修。在原告胡**工作期间，被告曾给原告发放过印刷有“扬子地板”标识的春秋及夏天的衣服，亦于2010年前曾将标有“扬子地板”标识的电锯交给原告使用。在该电锯被用坏之后，原告胡**自行购买了铺装地板的相关工具。在原告胡**住院期间，被告李荣明垫付了医疗费10948.57元及9天的护理费1200元。原告胡**有其父亲胡某某（现年76岁）、母亲张某某（现年72岁）需要原告抚养，原告有姊妹三人。本院认为，承揽合同是承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果、定作人给付报酬的合同。雇佣关系是指雇员长期从事雇主授权或这指示范围内的劳务活动，雇主与雇员之间具有控制、指示、管理、监督的关系，二者地位不平等。本案中，从原告胡**长期受被告汉台区运达建材家居城扬子地板经营部的安排铺装地板，完成后向买受人交付，其工资报酬是与被告结算，到买受人验收合格、付清余款后，原告胡**填写其随身携带的加盖“中国扬子集团扬子木业有限公司扬子地板汉中营销中心” 印章的空白售后服务卡与买受人，再到胡**受被告安排免费对买受人在使用地板过程中的维修可知，原告胡**与被告经营部之间是雇佣关系，而非承揽关系。被告辩称原告还从事其他地板的铺装工作及工作时使用的是原告自己的工具，雇佣法律关系具有较强的灵活性，提供的劳务可以是一次或者多次；原告胡**提供的简单的劳动工具法律没有规定不予许可，也并不一定由雇主提供，工具自带并不一定构成承揽关系，故对被告的辩解理由，本院依法不予采信。综上，原告与被告汉台区运达建材家居城扬子地板经营部之间的关系应属于雇佣关系，而非承揽关系。依据相关法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任，故原告胡**的雇主被告汉台区运达建材家居城扬子地板经营部应当对原告的损失承担赔偿责任。原告胡**从事地板铺装工作十余年，其应对工作中的风险进行预见并尽到谨慎注意义务，其对自身损失的造成存在重大过错。综上，对原告胡**的损失，被告汉台区运达建材家居城扬子地板经营部应承担60%的责任，原告胡**应承担40%的责任。原告胡**的损失：1、原告胡**主张医疗费19239.12元，经本院核对其票据及结合原告病例，原告的医疗费损失为19139.12元。2、对原告住院期间的护理费1200元，原、被告双方对此均无异议，本院予以认定。对原告主张的出院后的护理费8100元，对其护理期间，本院依法予以认定。对其标准，本院综合原告的伤情及医嘱，酌定为每天80元，故原告的护理费合计为7680元；3、原告主张误工费35100元，但原告未能提供证据证实其收入情况，本院综合原告的工作内容，酌定其误工工资标准为每天100元，故原告主张的误工工资为27000元；4、原告主张住院伙食补助费540元，对其住院期间9天予以认定，对其标准，本院依据国家机关工作人员出差标准，确定为每天30元，故其住院伙食补助费为270元；5、原告主张交通费500元，但其没有提供相关证据予以证实，本院考虑到原告的就诊情况，酌情认定其交通费为200元。对原告主张的营养费1350元、伤残赔偿金20530元、被扶养人生活费4032.60元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费1560元，以及被告垫付医疗费10948.57元、护理费1200元的事实，本院依法予以认可。依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干条问题的解释》第二条、第十条、第十一条、十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、原告胡**的损失82201.72元，由被告汉台区运达建材家居城扬子地板经营部于本判决生效后二十日内赔偿原告胡**损失的60%，计49321.03元，剩余40%的损失计32880.69元由原告胡**自行负担（被告已支付12148.57元）。二、驳回原告胡**的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。    本案受理费820元，减半收取410元，鉴定费1560元，合计1970元，由被告汉台区运达建材家居城扬子地板经营部负担1200元，由原告胡**负担770元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于汉中市中级人民法院。    审  判  员  陈  曼 二〇一九年三月二十九日                            书 记 员 叶  琴1