广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0104民初37628、38021号37628号案原告（38021号案被告）：江某，男，1964年10月15日出生，汉族，身份证住址江西省上饶市婺源县。37628号案被告（38021号案原告）：上海吉晨卫生后勤服务管理有限公司广州分公司，住所地广州市越秀区环市东路371-375号北1902房。负责人：刘洪波。37628号案被告：上海吉晨卫生后勤服务管理有限公司，住所地上海市黄浦区打浦路15号3701B室。法定代表人：黄晨，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘洪波，女，1979年8月14日出生，汉族，该公司职员，联系地址。江某与上海吉晨卫生后勤服务管理有限公司广州分公司（下简称“吉晨分公司”）、上海吉晨卫生后勤服务管理有限公司（下简称“吉晨公司”）劳动争议两案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。江某、吉晨分公司负责人刘洪波、吉晨公司的委托诉讼代理人刘洪波到庭参加诉讼。两案现已审理终结。本案相关情况各方有争议的事项为第六项、第七项、第九项至第十二项，其他事项无争议。一、入职时间：江某于2014年12月1日入职吉晨分公司。二、签订书面劳动合同情况：江某与吉晨分公司已签订了劳动合同，最后两份劳动合同期限分别为自2016年5月1日至2017年4月30日、2017年5月1日至2018年4月30日。三、劳动者工作岗位：保洁主管。四、合同约定的劳动者工资数额：月基本工资2600元、岗位津贴及工资性补贴800元。奖金、绩效工资和津贴等按企业内部工资分配制度执行。五、劳动者实际执行工时制度、每月领取的工资数额及工资结构：江某实行每周做六休一的工作时间，每月考勤表由江某负责制作，工资结构为月工资2600元+岗位补贴800元+社保补贴150元+超时加班费+双休加班费+节假日加班费+通讯费30元等。六、欠发加班工资数额：江某确认吉晨分公司提交的2016年4月至2018年3月期间工资表的真实性。工资表显示吉晨分公司以广州市最低工资标准1895元为基数计发加班工资，即平时加班费为10.75元/小时（1895元÷22天÷8小时）、休息日加班费为86元/天（1895元÷22天），法定节假日加班费为258元/天（1895元÷22天×300%）。江某主张应以3400元（月基本工资2600元+岗位补贴800元）作为加班工资计算基数。吉晨分公司对江某提供的考勤表的真实性不认可，认为考勤表为江某自行制作的。经审查，根据前述工资表载明的加班工资数额及加班工资发放标准折算所计得的平时、休息日和法定节假日加班时间与江某提供的考勤表所统计的加班时间一致，本院对该考勤表予以采信。结合工资表和考勤表可知，江某在2016年7月31日至2018年3月19日期间平时加班累计386.5小时，休息日加班累计93天，法定节假日加班累计13.5天。本院认为，对于加班工资的计发基数，应当按照用人单位与劳动者约定的加班工资计算基数计算。本案中双方在劳动合同中对此未作约定，但约定了基本工资为2600元/月，故本院以该基本工资作为加班工资计算基数。由此计得，吉晨分公司应向江某支付2016年7月31日至2018年3月19日期间平时加班工资差额4111.33元（2600元÷21.75天÷8小时×386.5小时×150%-已付平时加班工资4551.6元），休息日加班工资差额14236.48元（2600元÷21.75天×93天×200%-已付休息日加班工资7998元），法定节假日加班工资差额1874.38元（2600元÷21.75天×13.5天×300%-已付法定节假日加班工资2967元），以上加班工资差额合计为20222.19元（4111.33元+14236.48元+1874.38元）。江某要求支付拖欠加班工资的利息损失，因无法律依据，本院不予支持。江某主张支付2016年7月30日之前（含该日）的加班工资已超过两年保护期，且江某未举证证明该期间有加班事实，本院对该部分请求不予支持。七、解除劳动关系前十二个月劳动者的月平均工资数额：5302.72元〔2017年3月至2018年2月期间平均应发工资数额4274.65元/月+（平时加班工资差额4111.33元+休息日加班工资差额14236.48元+法定节假日加班工资差额1874.38元）÷19.67个月〕。八、解除劳动关系时间和原因：江某最后工作至2018年3月19日。2018年3月20日，江某通过微信向吉晨分公司提出辞职，辞职理由为其未依法享受社保医保、加班待遇、年假待遇和没有月度考核奖，工作中受到排斥等。九、解除劳动关系经济补偿金：由于吉晨分公司确实存在未足额支付加班工资的事实，江某依此提出被迫解除劳动关系符合劳动合同法的规定，吉晨分公司应向江某支付解除劳动关系经济补偿金18559.52元（5302.72元×3.5个月）。十、未休年休假工资差额：双方确认江某在职期间未休过年休假，江某每年应享受年休假5天。因江某于2018年7月30日提起仲裁，其请求2016年12月31日前的未休年休假工资差额，已超过一年仲裁时效，本院不予支持。根据江某在吉晨分公司2017年度和2018年度的工作日历天数计算，江某在2017年度的未休年休假天数是5天，2018年度的未休年休假天数是1天（78天÷365天×5天），累计未休年休假天数为6天。故吉晨分公司还需向江某支付2017年1月1日至2018年3月19日期间未休年休假工资差额1445.86元（3400元÷21.75天×6天×200%-已付2017年度未休年休假工资差额430元）。江某请求赔偿该项工资差额的利息损失，因无法律依据，本院不予支持。十一、考核奖：江某主张因其在工作中与领导存在矛盾，遭受排斥，其他主管自2016年1月起都有考核奖，但其未能享受该待遇，吉晨分公司的做法违反“同工同酬”的规定，应当补发2016年1月以来的考核奖，为此提交了《呈文单》予以证实。吉晨分公司认为公司没有规定主管每月享有考核奖，不存在歧视性做法。《呈文单》是吉晨分公司负责人拟稿的，当时负责人新入职，不了解情况，《呈文单》递交后并未获得领导批复。本院认为双方在劳动合同中对考核奖未作约定，江某亦未提供证据证实吉晨分公司制定了考核奖的发放办法以及同一岗位的其他劳动者都享有考核奖待遇。《呈文单》中反映有两位管理人员没有通过考核奖的核定。《劳动法》中规定的“同工同酬”，不能简单理解为同一岗位劳动者的劳动报酬全部相同，实践中仍要考虑劳动者自身的工作经验、工龄、工作技能、工作积极性、业绩成果、身体条件、发展潜力等因素，允许用人单位根据每个劳动者的实际情况确定劳动报酬的分配比例。江某认为其在工作中受到排挤未能享受“同工同酬”的说法缺乏事实依据，其请求补发2016年1月至2018年2月期间考核奖及利息，本院不予支持。十二、违法约定试用期赔偿金：江某主张其与吉晨分公司签订的《劳动合同》约定了试用期为三个月（即2014年12月至2015年2月），违反《中华人民共和国劳动合同法》第十九条“劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月”的规定，吉晨分公司应向其支付违法约定试用期赔偿金。但江某未提供该份劳动合同予以证实，吉晨分公司亦不认可，本院不予认定，且该项请求已过一年仲裁时效，本院不予支持。十三、吉晨公司的法律责任：吉晨分公司作为吉晨公司的分支机构，不具备独立法人资格，故吉晨公司应对吉晨分公司所负义务承担补充清偿责任。十四、仲裁时间：江某作为申请人于2018年7月30日申请劳动仲裁。十五、江某仲裁请求：1.确认江某与吉晨分公司于2014年12月至2018年3月之间存在劳动关系；2.吉晨分公司支付违法约定试用期赔偿金6100元；3.吉晨分公司支付2014年12月1日至2018年3月19日期间拖欠的加班工资67193.92元及利息4800元(休息日加班工资43733.9元、工作日加班工资19135.88元、节假日加班工资4324.4元）；4.吉晨分公司支付2015年1月至2018年3月期间未休年假工资7348.8元及利息损失800元；5.吉晨分公司支付2016年1月至2018年2月期间的考核奖、利息损失670元及精神损害赔偿22400元；6.吉晨分公司支付解除劳动合同补偿金19746.09元；7.吉晨公司上前述第2项至第6项请求承担连带支付责任。十六、仲裁结果：1.确认江某和吉晨分公司在2014年12月1日至2018年3月19日期间存在劳动关系；2.吉晨分公司于裁决生效之日起三日内向江某支付解除劳动关系经济补偿金14961.28元；3.吉晨分公司于裁决生效之日起三日内向江某支付2016年7月31日至2018年3月19日期间延长工作时间加班工资差额524.27元、休息日加班工资差额12409.8元及法定休假日加班工资3337.23元；4.吉晨分公司于裁决生效之日起三日内向江某支付2017年1月1日至2018年3月19日期间未休年休假工资差额1004.48元；5.吉晨公司对上述支付事项承担连带责任；6.驳回江某的其他仲裁请求。十七、江某的诉讼请求：1.确认江某与吉晨分公司于2014年12月至2018年3月之间存在劳动关系；2.吉晨分公司支付违法约定试用期赔偿金6100元；3.吉晨分公司支付2014年12月至2018年3月间拖欠的加班工资67193.92元及利息4800元(休息日加班工资43733.9元、工作日加班工资19135.88元、节假日加班工资4324.4元）；4.吉晨分公司支付未休年假工资6643.36元及利息损失400元；5.吉晨分公司支付2016年1月至2018年2月期间的考核奖7800.00元及利息470元；6.吉晨分公司支付解除劳动合同补偿金19746.09元；7.吉晨公司承担连带赔付责任。十八、吉晨分公司诉讼请求：1.吉晨分公司不须向江某支付经济补偿金14961.28元；2、吉晨分公司不须向江某支付2016年7月31日至2018年3月19日期间休息日加班工资差额12409.8元。十九、其他需要说明的问题：双方对在2014年12月1日至2018年3月19日期间存在劳动关系均无异议，本院予以确认。判决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二项、第四十六条第一项、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《广东省工资支付条例》第二十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回上海吉晨卫生后勤服务管理有限公司广州分公司的诉讼请求；二、确认江某与上海吉晨卫生后勤服务管理有限公司广州分公司于2014年12月1日至2018年3月19日之间存在劳动关系；三、上海吉晨卫生后勤服务管理有限公司广州分公司应于本判决生效之日起七日内向江某支付解除劳动关系经济补偿金18559.52元；四、上海吉晨卫生后勤服务管理有限公司广州分公司应于本判决生效之日起七日内向江某支付2016年7月31日至2018年3月19日期间加班工资差额20222.19元；五、上海吉晨卫生后勤服务管理有限公司广州分公司应于本判决生效之日起七日内向江某支付2017年1月1日至2018年3月19日期间未休年休假工资差额1445.86元；六、上海吉晨卫生后勤服务管理有限公司对上海吉晨卫生后勤服务管理有限公司广州分公司的上述支付事项承担补充清偿责任；七、驳回江某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费20元（江某、上海吉晨卫生后勤服务管理有限公司广州分公司已分别预付10元），由上海吉晨卫生后勤服务管理有限公司广州分公司、上海吉晨卫生后勤服务管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李 凡人民陪审员  姚敏华人民陪审员  罗惠敏二〇一九年四月十一日书 记 员  于汉清法庭记录孔萍