辽宁省沈阳市沈河区人民法院行 政 判 决 书（2017）辽0103行初219号原告辽宁金域食府餐饮有限公司,住所地沈阳市和平区南宁北街**。法定代表人王俊玲。委托代理人丁长洪，辽宁成功金盟律师事务所律师。委托代理人王志红，辽宁成功金盟律师事务所律师。被告沈阳市和平区市场监督管理局，，住所地沈阳市和平区胜利南街**法定代表人任忠，该局局长。委托诉讼代理人冯琳，该局工作人员。委托诉讼代理人王志睿，北京隆安律师事务所沈阳分所律师。第三人王俊玲，女，1968年11月8日出生，汉族，住址沈阳市和平区。第三人辽宁华龙贸易有限公司，住，住所地沈阳市和平区中华路****/div>法定代表人乔森。原告辽宁金域食府餐饮有限公司不服被告沈阳市和平区市场监督管理局《不予受理通知书》，于2017年10月17日向本院提起行政诉讼。本院于当日受理后，于2017年10月19日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。因王俊玲、辽宁华龙贸易有限公司与本案被诉行政行为有利害关系，本院依法通知其为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，分别于2018年1月15日、2018年9月26日二次公开开庭审理了本案。原告辽宁金域食府餐饮有限公司的委托诉讼代理人丁长志、王志红，被告沈阳市和平区市场监督管理局的委托诉讼代理人冯琳、王志睿到庭参加诉讼。第三人王俊玲、辽宁华龙贸易有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。沈阳市和平区政务审批服务局于2017年8月3日作出（沈02）工商登记内不予受理字[2017]第2017035719号《不予受理通知书》，主要内容为：经审查,提交的辽宁金域食府餐饮有限公司变更登记申请,我局决定不予受理。不予受理理由如下：一、你公司提出的变更法定代表人登记申请应属于修改贵公司章程条款：第七章第十六条公司法定代表人的职务及姓名：执行董事王俊玲”。二、依据《公司法》条款第二章第四十二条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权等、第四十三条股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过等相关法条,2009年10月29日贵公司提交的公司章程第六章第十二条第三款(1)(3)”公司法的法条规定相符。三、依据国家《中华人民共和国公司登记管理条例》第五章第二十七条公司申请变更登记,应当向公司登记机关提交下列文件(一)公司法定代表人签署的变更登记申请书(二)依照《公司法》作出的变更决议或决定等。公司变更登记事项涉及修改公司章程的,应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。四、你公司提交的股东会决议仅有代表公司45%表决权的股东王宏一人确认签字,没有达到法律规定的三分之二以上表决权的股东确认签字,不符合法律规定。因此,你公司提交的申请材料不符合相关法律规定形式,我局决定对贵公司变更法定代表人的申请不予受理。原告辽宁金域食府餐饮有限公司诉称，公司法定代表人变更是公司意思自治范畴,股东会有权自主作出决定。对法定代表人变更登记,工商局作为公司登记机关，应当依公司的申请,履行法定义务,进行备案登记。一、(沈02)工商登记内不予受理字[2017]第2017035719号《不予受理通知书》认定的主要事实不清,应予撤销。1、该《不予受理通知书》作出的具体行政行为相对人错误。本案的申请人是辽宁金域食府餐饮有限公司,而不是陈雪个人,陈雪只是受辽宁金域食府餐饮有限公司委托,代为提交材料的办事人员。因此,相对人应为辽宁金域食府餐饮有限公司。2、该《不予受理通知书》认定主要事实不清。原告成立于1999年10月12日,注册资本100万元,自2007年起公司的法定代表人为王俊玲。目前备案登记股东为两人,分别是辽宁华龙贸易有限公司(以下简称华龙公司)持股55%,王宏持股45%。2012年原告的股东因股东资格确认发生纠纷,法院经(2012)沈中民三初字第99号和(2014)辽民二终字第00205号民事判决书查明:原告公司注册资本实收45万元,系王宏个人实际出资,华龙公司未实际出资。华龙公司出具《说明》称“华龙公司所持股权是因办理原告工商营业执照登记时,办理省级工商营业执照必须有一家省级单位作为股东,所以只是借用华龙公司名称作股东,华龙公司没有作何实际投资,不参与经营管理,不承担任何责任,不参与分配,华龙公司名下股份实际投资人是王宏”。根据《公司法》的规定,股东出资不到位,虽然不影响其股东资格的取得,但其享有股东权利的前提是承担股东义务,违反出资义务,也就不应享有股东的相应权利,这也是民法中权利与义务统一、利益与风险一致原则的具体体现。原告公司股东华龙公司并未出资,该公司也不参与公司的经营管理与分配,不承担责任,其股东权利应当受到一定的限制,与出资义务相对应的股东权利只能按出资比例来行使。因此,原告公司由实际出资人按出资比例行使表决权作出股东会决议,符合公司章程及法律规定。综上,被告仅以工商备案登记的股权情况,审核公司表决权比例,明显与公司真实股权情况不符,因此作出的(沈02)工商登记内不予受理字[2017第2017035719号《不予受理通知书》应予撤销。二、(沈02)工商登记内不予受理字[2017]第2017035719号《不予受理通知书》系以同一的事实和理由作出与(沈02)工商登记不予受理字[2017第2017004297号《不予受理通知书》相同的不予受理行为,违反《行政复议法》第二十八条的规定该不予受理行为应予撤销。原告申请办理法定代表人变更登记事项,符合法律规定被告应当为原告及时办理变更登记事项。公司的工商登记事项,除设立登记、注销登记外,均为备案登记,相关登记事项仅有对外公示作用,而非行政确认登记,公司的内部经营管理及相关事项调整均为平等主体的自治行为,应当以公司最高权利机构股东会作出的股东会决议为依据。同样工商登记的股权情况,也只能对外对抗第三人,而对于公司内部而言,应当以股权实际情况确认股权比例、行使股东权益。被告以工商备案登记的股权情况,审核公司表决权比例,明显不当本案中原告公司股东王宏依据权利义务相统一的原则,因持有原告公司实收全部注册资金的全部股权,通过合法程序作出股东会决议,实施公司管理行为,并依法定程序和形式提交变更公司法定代表人的申请,符合法律规定及公司自治管理原则。被告应当进行备案登记,将原告公司法定代表人变更为王宏。综上,恳请贵院依法查明事实,维护原告的合法权益。诉讼请求：1、依法判令撤销(沈02)工商登记内不予受理字[2017]第2017035719号《不予受理通知书》;2、依法判令被告十日内做出具体行政行为,变更法定代表人为王宏;3、依法判令本案受理费由被告承担。原告向本院提供以下证据：1、股东会决议、报纸公告，证明原告在2016年10月30日依法作出股东会决议，并经三分之二表决权免去法定代表人职务，表决权是按照实际出资比例行使，辽宁华龙贸易有限公司经公告送达，没有参加股东会，属于放弃股票权；2、（2014）辽民二终字第00205号民事判决书，证明认定事实中辽宁华龙贸易有限公司没有出资，公司仅收到的注册资本45万元是王宏出资，另外十万元并未查明出资人，根据该出资比例王宏的出资比例应超过三分之二；3、[2017]辽01**民初4647号民事裁定书，证明王宏通过民事诉讼积极主张自己的权利，目的是确认股东会决议的效力，但是和平法院认为根据公司法解释四的规定，只有认为股东会无效或不成立的人民法院应予受理，而王宏的诉讼请求是要求认定股东会决议有效，反之，该股东会决议作出之日起发生法律效力，其他股东对股东会决议持反对意见的，可以通过民事诉讼解决，该民事裁定也认定王宏应当自作出股东会之后应当向工商登记机关申请登记，所以驳回王宏起诉；4、行政复议决定书，证明市工商局认为被告作出不予受理理由并不完全考虑原告提交申请时所提交的材料，所以市工商局的意见也是要求被告应当审查省高院作出的判决相关内容。被告沈阳市和平区市场监督管理局辩称，一、被告作出的（沈02）工商登记内不予受理字[2017]第2017035719号《不予受理通知书》的行政行为，认定事实清楚，符合法律法规规定，程序合法，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。（一）原告向被告提出变更营业执照法定代表人的申请不符合《公司登记管理条例》第二十七条、第三十条的规定，被告依法不予受理。2017年2月27日，原告向被告提出变更营业执照法定代表人的申请，同时提供了辽宁金域食府餐饮有限公司股东会决议、辽宁金域食府餐饮有限公司章程修正案、辽宁金域食府餐饮有限公司股东会会议记录、股东会通知、EMS特快专递邮寄单、华商晨报声明公告、华商晨报分类广告认刊书、指定代表或者共同委托代理人授权委托书、辽宁省沈阳市中级人民法院（2012）沈中民三初字第99号民事判决书、辽宁省高级人民法院（2014）辽民二终字第00205号民事判决书。被告收到材料后，经过审查，发现原告提供的材料不符合《公司登记管理条例》第二十七条、第三十条的规定及原告公司章程有关股东会职权及议事规则的有关规定。原告股东会决议作出时间为2016年11月30日，依据《公司登记管理条例》第三十条的规定，原告应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。原告于2017年2月27日才提出申请，已经超过了法律规定的申请变更时间。原告提供的材料亦不符合《公司登记管理条例》第二十七条规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。”原告向被告提供的材料并不包括公司法定代表人签署的变更登记申请书。（二）原告提供材料的内容不符合原告公司章程的有关规定，依法不予受理。根据原告公司章程第十二条第（二）款第（10）项规定：股东会职权：修改公司章程。原告提出变更公司法定代表人的申请属于修改公司章程的范围，依据原告公司章程第十二条第（三）款第（1）和（3）项规定:股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。股东会会议作出修改公司章程的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东表决通过。根据原告的公司章程显示：原告公司有两名股东，分别是王宏，出资比例45%；辽宁华龙贸易有限公司，出资比例55%。原告提供的股东会决议仅有代表公司45%表决权的股东王宏一人签字确认，没有达到公司章程及法律规定的三分之二以上表决权的股东确认签字，不符合法律规定，被告不予受理。因此被告依据《公司登记管理条例》第五十二条之规定，依法出具《不予受理通知书》符合法律规定，程序合法。二、原告的第二项诉讼请求，即请求判令被告十日内作出具体行政行为，变更法定代表人为王宏的诉讼请求不属于法院裁判范围，应予以驳回。综上所述，被告作出的（沈02）工商登记内不予受理字[2017]第2017035719号《不予受理通知书》符合法律规定、程序合法，请求人民法院依法公正判决。被告向本院提供以下证据、依据：1、辽宁金域食府餐饮有限公司章程、辽宁金域食府餐饮有限公司股东会决议、辽宁金域食府餐饮有限公司章程修正案、辽宁金域食府餐饮有限公司股东会会议记录、股东会通知、EMS特快专递邮寄单、华商晨报声明公告、华商晨报分类广告认刊书、指定代表或者共同委托代理人授权委托书、企业机读档案登记资料，证明原告请求变更法定代表人的申请不符合原告公司章程的有关规定，也不符合《中华人民共和国公司登记管理条例》的有关规定，故被告依法不应为原告变更法定代表人；2、（沈02）工商登记内不予受理字[2017]第2017004297号不予受理通知书、行政复议申请、沈工商复字（2017）第11号工商行政管理机关行政复议决定书、（沈02）工商登记内不予受理字[2017]第2017035719号《不予受理通知书》，证明被告依据事实与法律出具《不予受理通知书》，符合法律规定及程序要求；3、辽宁省沈阳市中级人民法院（2012）沈中民三初字第99号民事判决书、辽宁省高级人民法院（2014）辽民二终字第00205号民事判决书，证明王宏虽然起诉辽宁金域食府餐饮有限公司、辽宁华龙贸易有限公司要求法院对其作为辽宁金域食府餐饮有限公司的实际出资人的股东资格进行确认。但辽宁省高级人民法院最终以（2014）辽民二终字第00205号民事判决书的形式驳回了王宏的诉讼请求。亦即说明辽宁金域食府餐饮有限公司的股东仍为王宏与辽宁华龙贸易有限公司。第三人王俊玲、辽宁华龙贸易有限公司未到庭陈述意见。经庭审质证，本院对上述证据认证如下：原告提交的1-4号证据，本院对其真实性予以确认。被告提供的1-3号证据可以实现其证明目的，本院予以采信。经审理查明，原告辽宁金域食府餐饮有限公司于1999年10月12日成立，系有限责任公司，注册资本为100万元人民币，现法定代表人为王俊玲，投资者为王宏（认缴出资45万元，投资比例为45%）及辽宁华龙贸易有限公司（认缴出资55万元，投资比例为55%）。因原告向沈阳市和平区政务审批服务局申请变更公司法定代表人，该局于2017年2月27日作出（沈02）工商登记不予受理[2017]第2017004297号《不予受理通知书》，对原告申请事项不予受理。原告不服，向沈阳市工商行政管理局申请行政复议，该局于2017年7月13日作出沈工商行复字（2017）第11号《行政复议决定书》，以事实不清、证据不足为由撤销了上述《不予受理通知书》。沈阳市和平区政务审批服务局遂于2017年8月3日作出（沈02）工商登记内不予受理字[2017]第2017035719号《不予受理通知书》。原告不服，起诉来院。另查明，原告王宏诉辽宁金域食府餐饮有限公司。辽宁华龙贸易有限公司股东资格确认纠纷一案，辽宁省沈阳市中级人民法院于2014年6月23日作出[2012]沈中民三初字第99号《民事判决书》，判决辽宁金域食府餐饮有限公司股权中的登记在被告华龙贸易有限公司名下的55%股权归原告王宏享有；辽宁金域食府餐饮有限公司将华龙贸易有限公司名下的55%股权变更至王宏名下。辽宁华龙贸易有限公司不服，向辽宁省高级人民法院提起上诉，该院（2014）辽民二终字第00205号《民事判决书》，该判决查明“金域食府在1999年8月16日凯立德1810801082612账号于当日实际收到的共计45万元的两笔款项，是金域食府成立之初各个股东的全部出资。”“金域食府在1999年8月16日开立的1810801082612账号于当日收到的两笔款项共计45万元，是王宏和陈志东两人对金域食府的投资……”，故认为王宏无充分证据证明王宏代华龙公司履行了55万元出资义务，判决撤销了[2012]沈中民三初字第99号《民事判决书》，驳回王宏的诉讼请求。遂王宏以辽宁金域食府餐饮有限公司、辽宁华龙贸易有限公司为被告，王俊玲为第三人向沈阳市和平区人民法院提起民事诉讼，请求确认金域食府更换法定代表人的股东会合法有效，请求判令辽宁金域食府餐饮有限公司、辽宁华龙贸易有限公司、王俊玲协助办理变更公司法定代表人工商登记手续，该院于2017年10月23日作出（2017）辽0102民初4647号民事裁定书，认为王宏的起诉不属于人民法院受理民事案件的范围，裁定驳回王宏的起诉。再查明，2018年4月，沈阳市和平区工商登记审批职能由沈阳市和平区政务审批服务局划归沈阳市和平区市场监督管理局。本院认为，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条“工商行政管理机关是公司登记机关……”被告具有对原告申请公司变更登记作出行政行为的法定职权。《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条规定:“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。”而《中华人民共和国公司法》第一百零三条规定：“股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。但是，公司持有的本公司股份没有表决权。股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。”原告向被告提交的股东会决议仅有王宏一名股东签字，王宏占股45%，未经半数以上股东所持表决权通过，在形式上不符合公司法及公司章程的规定。关于原告提出的该公司另一名股东辽宁华龙贸易有限公司没有实际出资，故其不享有表决权，股东会决议应认定有效的主张。本院认为，被告对变更登记申请材料的审查是形式要件的审查，原告提交的股东会决议未经半数以上有表决权的股东签字，在形式上是不符合公司法和公司章程规定的，关于股东间的纠纷和权利义务的分割，应当由民事诉讼确认，在没有有效的司法文书确认股东资格及股东会决议的效力前，被告不能突破公司法及公司章程的规定依行政职权认定股东会决议的有效性。故归原告的主张，本院不予支持。关于原告提出的被告作出不予受理的对象是陈雪个人而不是公司的主张，本院认为，该《不予受理通知书》的结论明确写明“我局决定贵公司变更法定代表人的申请不予受理”，故该不予受理通知书的行政相对人是原告，并非陈雪个人，对原告的该项主张，本院不予支持。关于原告提出的所诉《不予受理通知书》系以同一的事实和理由作出与(沈02)工商登记不予受理字[2017第2017004297号《不予受理通知书》相同的不予受理行为的主张，因所诉《不予受理通知书》对原告申请变更登记不予受理理由及证据认定部分同之前作出的(沈02)工商登记不予受理字[2017第2017004297号《不予受理通知书》不完全相同，故其上述主张，本院不予支持。综上所述，原告向被告提交的变更登记申请不符合法律规定，被告作出的《不予受理通知书》并无不当。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条的规定，判决如下：驳回原告辽宁金域食府餐饮有限公司的诉讼请求。诉讼费五十元，公告费800元，由原告辽宁金域食府餐饮有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  邹红黎人民陪审员  李秀荣人民陪审员  姚彬彬二〇一九年四月十一日书 记 员  崔 悦送达日期年月日本判决适用的相关法律依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。