湖北省武汉市洪山区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0111民初2684号原告:向道，男，1957年1月22日出生，汉族，住武汉市洪山区，诉讼委托代理人：黄坤志，湖北尚卓律师事务所律师。代理权限：一般授权。被告:上海佳登曼电梯有限公司，住所地：上海市嘉定区徐行镇新建二路328号。法定代表人：郑松荣，该公司总经理。被告:陈余克，男，1971年8月13日出生，汉族，户籍地浙江省乐清市，现住武汉市洪山区，原告向道诉被告上海佳登曼电梯有限公司（以下简称佳登曼公司）、陈余克合同纠纷一案，本院立案受理后，因案情复杂，本院裁定本案由简易程序转为普通程序审理，并于2018年8月16日公开开庭进行了审理。原告向道的诉讼委托代理人黄坤志，被告陈余克到庭参加诉讼，被告佳登曼公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向道向本院提出诉讼请求：1.判令二被告共同向原告返还原告垫付的设备款15万元和利息5.1万元（利息从2016年8月1日起暂计算到2017年12月31日止，按月利率20‰计息）；并支付原告应得利润10万元，并支付从起诉之日起至本金实际支付完毕之日止的利息。2.二被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：石首市侨兴房地产开发有限公司（以下简称“侨兴公司”）开发建设的石首市嘉禾广场项目因需要采购电梯，曾与原告就电梯采购合同的交易条件进行协商并达成共识。其后因上海佳登曼电梯有限公司武汉分公司（以下简称“佳登曼武汉分公司”）也想参与该项目，经侨兴公司居中协调，决定由原告与佳登曼武汉分公司共同参与该项目。2014年9月16日,侨兴公司与佳登曼武汉分公司签订了一份《电梯设备买卖合同》，根据合同约定，侨兴公司向后者采购十部日立电梯，总价为256万元（包含28.8万元的安装和运输费用）。侨兴公司应在签约后支付定金20万元，发货前30个工作日根据到货量分批支付设备款共计147.2万元。安装运输费按照工程量完工支付安装运输费的50%，安装完毕验收合格支付安装运输费的20%，余下30%的安装费在一年质保期届满时支付完毕，以上费用共计196万元。尚缺的60万元资金缺口由佳登曼武汉分公司垫付，在电梯安装完毕验收合格后由侨兴公司退款给佳登曼武汉分公司。随后，佳登曼武汉分公司负责人陈余克与原告于2016年12月18日补签了《石首嘉禾广场电梯项目合作协议书》，约定嘉和广场电梯项目中应垫付的资金由双方共同承担、项目利润由双方各获取10万元等合同条款。佳登曼武汉分公司在2015年10月前将10部电梯安装到位、并于2015年10月23日通过了湖北特种设备检验检测研究院的质量验收，侨兴公司向被告陈余克支付了相应货款。原告在履行合同过程中于2015年4月15日向佳登曼武汉分公司支付了15万元，作为该项目的垫资。佳登曼武汉分公司出具了收条，并承诺原告该项垫资于电梯项目完工后和利润一并返还，如在2016年7月未还，则按照月利率20‰计息。但佳登曼武汉分公司和陈余克收到货款后，并没有依约支付原告应当分得的10万元利润，也没有返还原告垫付的15万元和利息。经查，佳登曼武汉分公司系被告佳登曼公司2011年5月25日在武汉注册成立的分公司，分公司负责人为被告陈余克,该分公司已于2016年4月办理了注销手续。原告认为，陈余克为佳登曼公司合法授权的分公司负责人，佳登曼武汉分公司以及陈余克的签约行为代表了被告佳登曼公司的业务行为，同时陈余克收取了侨兴公司电梯货款，二被告均有义务向原告支付10万元的利润。因此，原告特具状起诉，恳请贵院判如所请。被告佳登曼公司未作答辩。被告陈余克辩称，石首市嘉禾广场电梯采购项目亏损，没有利润可以分配；原告垫付的15万元出资没有交到佳登曼公司账户上，不认可原告已经实际出资。综上，应驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提交的证据五佳登曼武汉分公司出具的收条和农业银行转款凭证，原告提交该证据拟证明佳登曼武汉分公司收取了原告垫付的15万元，并承诺如在2016年7月未返还的，应当按照月利率20‰向原告支付利息、二被告应当共同向原告返还15万元本金和相应利息。被告陈余克对该证据的真实性、合法性和关联性均有异议，认为该收条对本人无效，且佳登曼武汉分公司对公账户没有该笔进账。本院认为，经查2018年4月5日原告通过中国农业银行向**中转账15万元，被告陈余克对于**中系佳登曼电梯公司工作人员的身份、具体负责此电梯项目的联系发货、到场验货、安装、验收、联系付款予以认可，并将佳登曼武汉分公司公章交由**中保管。原告将为电梯项目运作垫付的15万元交付给代表佳登曼电梯武汉分公司的**中情况属实。但对**中在收条中承诺的垫付款及利润的返还期限、计息标准和方式，因属无权处分且未经追认，其合法性本院不与采信。本院经审查认定事实如下：2014年9月16日，侨兴公司嘉禾广场项目部与佳登曼武汉分公司签订《电梯设备买卖合同》，约定佳登曼武汉分公司向侨兴公司嘉禾广场项目部出售10部日立电梯，合同总价256万元，佳登曼武汉分公司需垫付60万元，待电梯安装完毕验收合格后退还。2014年11月6日,佳登曼武汉分公司以侨兴公司名义与日立电梯公司签订电梯购销合同，向日立电梯公司采购十部电梯，合同总价171万元。2014年12月18日，佳登曼武汉分公司负责人陈余克与原告向道作为共同合作人签订《石首嘉禾广场电梯项目合作协议书》，约定嘉禾广场电梯项目所垫付资金由合作人共同平均承担（即各承担50%），所垫付的资金根据项目的实际需要分期出资，原则是不能影响项目实施。嘉禾广场电梯项目施工的一切事宜，全权委托程云中负责完成，包括联系发货、到场验货、安装、验收、施工安全、联系甲方付款等。嘉禾广场电梯项目利润分配：合作人陈余克、向道各获取10万元，其余部分给**中。项目验收合格、甲方资金到位后，**中应及时将利润资金按协议数量付给合作人。陈余克、向道作为合作人，**中作为委托项目施工人在协议书落款处签名确认。2015年4月5日，向道向**中转账15万元，**中出具了收条，并注明此款为石首嘉禾广场电梯项目专用工程款，待项目完工后与工程利润一并返还，如在2015年7月底未返还，按社会资本利率20‰计息，并加盖了佳登曼武汉分公司的公章。2015年10月23日，石首侨兴嘉禾广场项目十部电梯通过质量验收。截止到2017年1月21日，石首侨兴房地产公司累计向佳登曼武汉分公司付款2390136元。另查明，佳登曼电梯武汉分公司由上海佳登曼电梯有限公司于2011年5月25日在武汉注册成立，分公司负责人为陈余克，2016年4月14日根据上海佳登曼电梯有限公司的申请注销了佳登曼电梯武汉分公司。庭审中，陈余克认可**中系佳登曼武汉分公司工作人员。2018年2月5日，原告向二被告发出催告函，催告二被告与石首市侨兴房地产公司办理电梯项目工程款结算手续。本院认为，基于佳登曼电梯武汉分公司与侨兴房地产公司之间的《电梯设备买卖合同》，原告向道与被告陈余克于2014年12月18日签订《石首市嘉禾广场电梯项目合作协议书》，协议约定的电梯合作项目与《电梯设备买卖合同》系同一项目，陈余克系佳登曼武汉分公司负责人，其在合作协议书上的签约行为代表了佳登曼武汉分公司的职务行为，因此原告向道实际是与佳登曼电梯武汉分公司建立合作关系。合作协议是双方当事人真实意愿的表示，内容不违反相关法律规定，合法有效。2015年4月5日原告向**中转账支付了15万元，**中系佳登曼武汉分公司的职工，具体负责嘉禾广场电梯项目施工的一切事宜，并持有该分公司公章，对此事实双方当事人均无异议。原告向**中转账支付了嘉禾广场电梯项目垫付款15万元，应当认定为原告履行了项目合作协议书约定的垫资义务。被告陈余克辩称原告并未实际出资与事实不符。**中虽系佳登曼武汉分公司的职工，但无权在向原告向道出具的收条中承诺垫付款及利润的返还期限、计息标准和方式，且其承诺未经被告陈余克及上海佳登曼电梯有限公司追认。故该承诺内容并不具有合法性，原告向道主张被告支付垫付款及利润按年利率24%的利息，本院应不予支持。本案中，石首侨兴房地产公司累计向佳登曼电梯武汉分公司付款2390136元。被告陈余克辩称项目亏损，对此，二被告负有该项目是否盈亏的举证责任。但二被告未能提交证据证明该项目亏损的有效证据，故应承担不利后果。本院综合原告的出资情况以及在本案合同中的实际作用，根据公平原则，酌定被告应获得利润3万元，原告诉请超出部分本院不予以支持。原告诉请被告返还垫付款15万元，具有合同依据，应予以支持。由于佳登曼武汉分公司已经于2016年4月14日注销，分公司应当承担的合同责任应当由上海佳登曼电梯有限公司承担。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第五条、第五十一条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告上海佳登曼电梯有限公司于本判决生效之日起十日内向原告向道返还垫付资金150000元；二、被告上海佳登曼电梯有限公司于本判决生效之日起十日内向原告向道支付利润30000元；三、驳回原告向道的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5815元，由被告上海佳登曼电梯有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  熊 敬人民陪审员  王建明人民陪审员  张玉琦二〇一九年四月九日书 记 员  郑钧午