湖南省通道侗族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)湘1230刑初13号 公诉机关湖南省通道侗族自治县人民检察院。 被告人杨华红，男，1973年11月9日出生于湖南省新化县，汉族，农民，初中文化，住新化县。曾因犯故意伤害罪，于2018年2月8日被新化县人民法院判处有期徒刑一年八个月。因涉嫌犯盗窃罪，于2018年9月18日被刑事拘留，现于武陵监狱服刑。 湖南省通道侗族自治县人民检察院以湘通检刑刑诉[2019]11号起诉书指控被告人杨华红犯盗窃罪，于2019年2月18日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2019年4月24日公开开庭审理了本案。通道侗族自治县人民检察院指派检察员刘智、王超宇出庭支持公诉，被告人杨华红到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明，2017年3月，被告人杨华红被湖南省金通矿业有限公司聘用为值班长，其工作为监管井下施工过程，并有短暂保管明金矿石等职责。2017年5月底的一天，陈文安（已判刑）在该公司茶溪金矿8号作业点施工时发现了明金矿石，遂报告给担任值班长的杨华红，杨华红提出将明金矿石盗走，陈文安表示同意。陈文安将明金矿石砸碎后装入矿泉水瓶并用黑色胶布缠好，而后与杨华红一起将该明金矿石藏匿于茶溪金矿8号作业点附近。因杨华红、陈文安无法将明金矿石带出矿洞，杨华红便将此事告知在该公司负责开机车运输废矿石的刘利辉（已判刑），要其在运输废矿石出洞时将明金矿石带出矿洞。之后，刘利辉利用到矿洞内运输废矿石的机会，将陈文安、杨华红二人藏匿在矿洞内的明金矿石带出，并藏匿到杨华红指定的地点。为了独吞明金矿石，刘利辉通知其妹夫杨星(另案处理)将明金矿石带回其老家新化县。杨星将明金矿石提炼后共得黄金390余克，刘利辉、杨星将黄金变卖后得赃款79721元。 案发后，通道侗族自治县公安局追回赃款19241元、黄金203.43克、金首饰1.74克,并已发还给被害方。杨星主动将赃款8000元退还给被害单位。被告人杨华红的亲属赔偿了被害单位经济损失10000元，被害单位对杨华红的行为表示谅解。 另查明，被告人杨华红因涉嫌故意伤害罪于2017年9月12 日被抓获并羁押，于2018年2月8日被处有期徒刑一年八个月。经湖南省监狱管理局同意，2018年9月18日通道侗族自治县公安局民警将杨华红从武陵监狱押解回通道侗族自治县看守所羁押至2019年3月12日止。现于武陵监狱服刑。 上述事实，被告人杨华红在开庭审理过程中亦无异议，且有接报案件登记表、受案登记表、立案决定书、到案情况说明、扣押决定书、扣押物品/文件清单、发还物品/文件清单、称量笔录及照片、手机开户信息及通话详单、银行卡交易明细、提取笔录及《湖南省金通矿业有限公司员工信息登记表》、《营业执照》、《考勤表》、湖南省金通矿业有限公司出具的《赔偿情况说明》和《关于杨华红涉嫌盗窃案的说明》、谅解书、拘留证、逮捕证、刑事判决书、公安行政处罚决定书、户籍证明、湖南省监狱管理局《关于同意将罪犯杨华红解回再审的函》等书证；证人张某1、陈某、伍某1、刘某1、胡某、邓某、伍某2、张某2、邹某、毛某、刘某2的证言；同案人刘利辉、陈文安、杨星及被告人杨华红的供述和辩解；鉴定意见；辨认笔录、现场勘验笔录及照片、现场指认笔录及指认照片、搜查笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人杨华红以非法占有为目的，利用其在金通矿业有限公司担任值班长的职务之便，伙同他人采取秘密手段把公司的金矿石窃取,非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人杨华红窃取财物的事实存在，但适用法律不当，应以本院确认的罪名为准。在共同犯罪过程中，被告人杨华红起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；杨华红归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，且当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚；案发后，其家属积极赔偿被害单位经济损失，取得了谅解，可酌情从轻处罚。被告人杨华红因故意伤害罪被判决宣告后，刑罚执行完毕前，又发现漏罪，应对漏罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，执行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款、第七十条，第六十九条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第十一条之规定，判决如下： 被告人杨华红犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月。与原犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月并罚，决定合并执行有期徒刑二年。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月12日起至2019年9月11日止。) 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  石英姿 审 判 员  魏莉云 人民陪审员  明永红 二〇一九年四月二十四日 法官助理   梁攀 代理书记员  石雨芳 附件： 《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金: (一)贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的； (二)曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的； (三)曾因故意犯罪受过刑事追究的； (四)赃款赃物用于非法活动的； (五)拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的； (六)造成恶劣影响或者其他严重后果的。 受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金: (一)多次索贿的； (二)为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的； (三)为他人谋取职务提拔、调整的。 第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。