文书内容苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0509民初13142号原告：赵荣根。委托诉讼代理人：谢会芳，江苏天辩律师事务所律师。被告：叶义斌。被告：孙亮。委托诉讼代理人：董轶明，江苏拙正律师事务所律师。被告：宋伟。委托诉讼代理人：董轶明，江苏拙正律师事务所律师。第三人：黄军。原告赵荣根与被告叶义斌、孙亮、宋伟、第三人黄军民间借贷纠纷一案，本院于2018年10月23日立案后，依被告孙亮申请，依法追加黄军为本案第三人，并依法适用普通程序，于2019年3月27日公开开庭进行了审理。原告赵荣根的委托诉讼代理人谢会芳、被告孙亮、宋伟的共同委托诉讼代理人董轶明到庭参加诉讼，被告叶义斌经本院合法传唤、无正当理由拒不到庭参加诉讼，第三人黄军经本院公告送达应诉材料以及开庭传票等、公告期限届满未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵荣根向本院提出诉讼请求：1.被告叶义斌归还原告借款244221.89元及利息（自2018年10月1日起至实际清偿之日止，以本金244221.89元为基数，按照中国人民银行同期同档贷款基准利率四倍计算，暂计1541.22元)；2.被告叶义斌支付原告为实现债权支付的律师费15000元；3.被告孙亮、宋伟对被告叶义斌的上述二项付款义务承担连带清偿责任；4.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年5月25日，被告叶义斌由于经商所需向原告借款30万元，并向原告出具借条，约定了借款期限和利息计算标准，且由被告孙亮、宋伟向原告承担连带担保责任。借条出具后，原告按约将款项汇至被告叶义斌指定银行账户。但截至起诉之日，被告共还款71000元，原告多次向被告催讨剩余借款未果，致本案诉争。被告孙亮、宋伟共同辩称，1.答辩人已归还原告赵荣根本金共计102000元，所以诉讼的本金应为198000元。答辩人对利息的起算点无异议；2.据答辩人所知，原告赵荣根为职业放贷人，因此合同应无效，答辩人不应承担担保责任；3.即使合同有效，原告赵荣根放弃了对第三人黄军的起诉，视为放弃担保责任，答辩人相应的担保责任也应相应免除。被告叶义斌未作答辩。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月25日，叶义斌作为借款人，孙亮、宋伟、黄军作为担保人，向赵荣根出具《借条》一份，写明借款人叶义斌因经商所需，兹向赵荣根借款人民币现金叁拾万整。借款期限自2018年5月25日至2018年9月25日。如借款人未按期归还借款，则借款人同意支付出借人借款利息，利率按人民银行同期同档贷款基准利率的四倍计算，支付的利息期限自借款之日起至借款本金还款之日。担保人担保方式为连带责任担保，如有多个担保人的，则各担保人共同对出借人承担连带责任。担保期限为二年，担保范围为借款本金、利息、违约金及律师代理费等出借人为实现债权的一切支出费用。如借款人、担保人未按期归还借款本金及利息的，出借人采取诉讼方式实现债权的，则借款人、担保人应承担出借人为此支付的律师代理费、差旅费及其他实现债权的一切支出费用。同日，赵荣根向叶义斌转账交付前述借款。2018年6月27日，宋伟向赵荣根转账6000元。2018年7月4日，宋伟向赵荣根转账9000元。2018年7月14日，宋伟向赵荣根转账9000元。2018年7月24日，宋伟向赵荣根转账9000元。2018年8月4日，宋伟向赵荣根转账9000元。2018年8月15日，孙亮向赵荣根转账9000元。2018年8月31日，孙亮向赵荣根转账9000元。2018年9月30日，宋伟向赵荣根转账2000元。2018年10月16日，宋伟向赵荣根转账5000元。2018年10月26日，宋伟向赵荣根转账5000元，合计72000元。后，叶义斌未按约还本付息，致引起本案诉争。另查明，2018年10月23日，赵荣根与江苏天辩律师事务所签订《民事委托合同》，委托江苏天辩律师事务所处理本案诉讼事宜并约定律师费为15000元。后，赵荣根向该所现金支付律师费15000元，江苏天辩律师事务所为此于同日开具金额为15000元的《江苏增值税普通发票》一张。以上事实由原告赵荣根提交的借条、银行卡客户交易详细信息、民事委托合同、江苏增值税普通发票、被告孙亮、宋伟共同提交的中国建设银行个人活期账户交易明细二张、中国银行交易流水明细清单十一张、微信转账记录截屏打印件二张以及到庭当事人的庭审陈述等证据予以证实。本院认为，自然人之间的民间借贷关系成立并生效的法律构成要件，一是双方存在借贷合意，二是款项实际交付。被告叶义斌向原告赵荣根出具了借条，原告赵荣根通过转账的方式向被告叶义斌交付了借款，应当认定原告赵荣根与被告叶义斌之间的民间借贷关系成立且生效。被告孙亮、宋伟主张原告赵荣根系职业放贷人，涉案合同应无效，但未举证证明，对此应承担举证不能的法律后果，故对被告孙亮、宋伟的前述抗辩意见，本院不予采纳。关于被告孙亮、宋伟已归还原告赵荣根的款项应如何抵扣的问题，原告赵荣根主张先抵扣利息后抵扣本金，被告孙亮、宋伟认为应抵扣本金，本院认为，因借条上未约定借期内利息，仅约定“如借款人未按期归还借款，则借款人同意支付出借人借款利息，利率按人民银行同期同档贷款基准利率的四倍计算，支付的利息期限自借款之日起至借款本金还款之日”，该约定在借期内虽以利息约定的形式出现，但实质应为原、被告双方对借期内违约金的约定，该约定在借期外应视为对逾期利息的约定，故依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定，在原、被告双方对归还款项如何抵扣未进行约定时，对被告孙亮、宋伟于借期内归还的款项，应直接抵扣本金，对被告孙亮、宋伟于借款到期后归还的款项，应先抵扣利息后抵扣本金。被告孙亮、宋伟主张其向第三人黄军转账的款项系归还原告赵荣根借款，但未举证证明，且原告赵荣根对此不予认可，被告孙亮、宋伟对此应承担举证不能的法律后果，故对被告孙亮、宋伟的前述抗辩意见，本院不予采纳。据上，本院认定，截至2018年10月26日，被告叶义斌结欠原告赵荣根借款231445.44元，违约金14384元（自2018年5月25日起至2018年9月25日止，以借款到期后的本金240000元为基数，按照中国人民银行同期同档贷款基准利率四倍计算），逾期利息应自2018年10月26日起至实际给付之日止，以借款231445.44元为本金，按照中国人民银行同期同档贷款基准利率四倍计算。关于原告赵荣根的律师费主张，在借条中有明确约定，其计算标准不违反法律规定，且原告赵荣根已实际支付，故对原告赵荣根主张被告叶义斌承担律师费的诉讼请求，本院予以支持。被告孙亮、宋伟、第三人黄军在借条上作为连带保证人签字，应认定其与原告赵荣根之间形成了保证合同关系，且该保证为连带责任保证。故对原告赵荣根主张被告孙亮、宋伟承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。被告孙亮、宋伟主张借款合同无效，其不应承担担保责任的抗辩意见，缺乏依据，本院不予采纳。原告赵荣根仅主张被告孙亮、宋伟承担连带清偿责任，未主张第三人黄军承担连带清偿责任，系其对自身权利的自由处分，且于法不悖，本院予以准许。被告孙亮、宋伟以此主张其相应范围担保责任免除的抗辩意见，缺乏依据，本院不予采纳。被告叶义斌未提供反驳原告赵荣根诉讼请求的相关证据，经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应视为其放弃质证、抗辩等诉讼权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十八条、第二十一条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告叶义斌归还原告赵荣根借款231445.44元，违约金14384元，合计245829.44元，并偿付逾期利息（以借款231445.44元为基数，自2018年10月26日起至实际给付之日止，按照中国人民银行同期同档贷款基准利率四倍计算），前述款项于本判决生效之日起十日内履行；（如采用转账方式支付，请汇入当事人指定账号或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：中国农业银行股份有限公司吴江分行，账号：62×××67）二、被告叶义斌于本判决生效之日起十日内赔偿原告赵荣根律师费损失15000元；（如采用转账方式支付，请汇入当事人指定账号或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：中国农业银行股份有限公司吴江分行，账号：62×××67）三、被告孙亮、宋伟对被告叶义斌的上述第一、二项债务及其应承担的诉讼费用给付义务承担连带清偿责任。保证人履行保证责任后，有权向债务人追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5212元，保全费1870元，合计7082元，由被告叶义斌负担，于本判决生效之日起十日内交至法院。原告赵荣根预交的诉讼费用，本院于本判决生效之日起十五日内退还。（如采用转账方式支付，请汇入当事人指定账号或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：中国农业银行股份有限公司吴江分行，账号：62×××67）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向该院（户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76）预交上诉案件受理费。审 判 长  陆 蕴人民陪审员  丁松林人民陪审员  张芹芳二〇一九年四月九日书记员陈思附录法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。