陕西省西安市中级人民法院陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书                            (2019)陕01民终3334号上诉人（原审原告）：西安航天恒星医疗设备有限公司。住所地：西安市。法定代表人：吴崧，该公司总经理。委托诉讼代理人：冯兴锁，陕西若定律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨强，男，汉族，1980年5月8日出生，该公司行政部员工，住西安市。被上诉人（原审被告）：孙小芳，女，汉族，1982年1月28日出生，住西安市长安区。委托诉讼代理人：高敏，西安市长安区韦曲法律服务所法律工作者。上诉人西安航天恒星医疗设备有限公司（以下简称航天医疗公司）因与被上诉人孙小芳劳动争议纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2018）陕0116民初7971号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人航天医疗公司之委托诉讼代理人冯兴锁与杨强，被上诉人孙小芳及其委托诉讼代理人高敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。航天医疗公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法支持航天医疗公司对孙小芳的全部诉讼请求。2.本案一、二审诉讼费全部由孙小芳承担。事实及理由：1.一审判决查明事实存在错误，航天医疗公司与航天恒星空间技术应用有限公司（航天空间公司）属于两家彼此独立的有限责任公司，二者不是转型组合过程中的前后替代关系，孙小芳的工作年限不应合并计算，孙小芳与航天医疗公司之间建立劳动关系的时间是2013年9月，之前与航天医疗公司没有劳动关系，从孙小芳的工作证明，可以看出孙小芳2013年9月前不在航天医疗公司工作；2.孙小芳在工作期间向项城职工医院出具欠款证明违反公司规章制度，严重失职，给公司造成重大损害，公司因此与孙小芳解除劳动合同不属于违法解除，无需支付经济补偿。3.一审判决适用法律错误。航天医疗公司与孙小芳解除劳动合同不属于违法解除，因此不适用《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定。孙小芳从航天空间公司到航天医疗公司工作，是孙小芳自由选择与航天医疗公司达成一致的，不属于非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的情形。孙小芳辩称：1.一审判决认定事实清楚，证据确凿充分。航天医疗公司是航天空间公司转型组合而成，两个公司属于关联企业，故孙小芳在该两个企业任职，其工龄依法应当合并计算。2.孙小芳在工作期间不存在违反公司规章制度。航天医疗公司出具的《关于员工安置的通告》显示航天医疗公司是以经营状况连年亏损而停止经营为由与孙小芳解除劳动关系。3.一审法院适用法律正确。4.航天医疗公司与孙小芳解除劳动合同的行为属于非法行为，因其并没有向劳动行政部门报告、也没有向工会报告。航天医疗公司应按照《劳动合同法》第八十七条的规定进行经济赔偿。综上，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。航天医疗公司向一审法院起诉请求：1.判决孙小芳在航天医疗公司工作的年限不得与孙小芳在航天空间公司的工作年限合并计算经济补偿年限；2.航天医疗公司因经营发生严重困难与孙小芳解除劳动合同，不属于违法解除，无须向孙小芳支付经济补偿；3.孙小芳赔偿其因违反公司规章制度、严重失职给航天医疗公司造成重大损害，航天医疗公司因此与孙小芳解除劳动合同不属于违法解除，无须支付经济补偿；4.本案诉讼费由孙小芳承担。 一审法院经审理查明，孙小芳于2008年2月入职航天空间公司，在该公司医疗设备产品生产线质量岗位工作。在职期间曾与他人共同发明“自动亮度透视控制系统控制信号的双窗口拾取方法”，取得《发明专利证书》。2013年4月18日，经西安市工商行政管理局高新分局预先核准企业名称，由西安华强航天电子有限公司和航天空间公司共同出资，在西安市高新区设立企业名称为“西安航天恒星医疗设备有限公司”。同年9月23日航天医疗公司成立，生产地在西安市高新区XX路XX号，使用原航天空间公司医疗设备生产线。航天医疗公司成立前的2013年9月10日，孙小芳与航天医疗公司订立了期限自2013年9月10日至2015年9月9日的书面劳动合同书，孙小芳的工作仍在原质量管理岗位。2015年4月28日航天医疗公司住所变更至西安市XX基地XX街XX号，同年9月16日航天医疗公司出资比例变更为西安华强航天电子有限公司出资100%，企业类型变更为法人独资有限责任公司。孙小芳在质量管理岗位工作未发生变化，后任质量部经理兼总经理助理。2017年11月1日航天医疗公司以公司连年亏损停止经营为由解除了与孙小芳的劳动关系，后于同年12月11日航天医疗公司发出“关于员工安置的通告”，孙小芳离职前十二个月平均工资为6083.54元。嗣后，孙小芳向西安市长安区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求航天医疗公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金和未订立书面劳动合同双倍工资差额，该仲裁委员会于2018年6月29日作出长劳仲案字（2017）第339号裁决书，裁决“一、本裁决书产生法律效力之日起15日内被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金121670元；二、驳回申请人的其他申诉请求”。航天医疗公司不服裁决提起诉讼。庭审中，孙小芳表示对裁决结果无异议。一审法院认为，孙小芳于2008年2月入职航天空间公司，在该公司医疗设备产品生产线质量岗位工作，后西安华强航天电子有限公司与航天空间公司共同成立了航天医疗公司，2017年11月1日航天医疗公司以公司连年亏损停止经营为由解除与孙小芳的劳动关系的事实清楚。上述事实足以认定航天医疗公司与航天空间公司属于关联企业，孙小芳是在公司转型组合过程中到航天医疗公司工作且岗位未变化，依法其工龄应当合并计算。航天医疗公司虽以公司连年亏损停止经营为由解除与孙小芳的劳动合同，但未按照法律规定提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，将裁减员工方案向劳动行政部门报告后实施。航天医疗公司对其解除与孙小芳劳动合同的合法性应承担举证责任，但未提交有效证据。所以，航天医疗公司解除与孙小芳的劳动合同仍属于违法解除的情形。综上，航天医疗公司的诉讼请求缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。至于航天医疗公司认为孙小芳加盖检验专用章给其造成经济损失的意见，不能认定其损失是孙小芳的单一行为所致，故该意见不予采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条、第四十三条、第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条的规定，判决如下：一、驳回原告西安航天恒星医疗设备有限公司的诉讼请求；二、本判决发生法律效力之日起十五日内，原告西安航天恒星医疗设备有限公司支付被告孙小芳违法解除劳动关系经济赔偿金121670元。案件受理费10元，原告已预交，由原告负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。孙小芳提交2013年5月23日的一份授权委托书（复印件），证明2013年5月23日前后孙小芳是在航天医疗公司工作，不存在空档期，孙小芳连续在航天医疗公司工作。航天医疗公司质证意见为：对该证据的真实性不认可，因为不是原件，也没有出处盖章。对该证据的合法性、关联性亦不认可，该证据上的章子与其公司的章子不一致，该证据的章子上没有防伪码。结合当事人一、二审的举证及法庭调查情况，本院认定事实如下：一审判决查明事实属实。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，航天医疗公司给孙小芳出具了离职证明，载明因公司连年亏损，不得不歇业停止经营，公司于2017年11月1日与该员工解除劳动关系。但航天医疗公司并未提交其公司按照法律规定提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，将裁减员工方案向劳动行政部门报告的相关证据。航天医疗公司主张因孙小芳在工作期间严重违反公司制度，给公司造成重大损害，故其公司解除劳动合同符合法律规定。但，航天医疗公司提交的证据不足以证明孙小芳违反公司制度给其公司造成重大损失的事实，且该理由与其公司给孙小芳出具的离职证明的内容相互矛盾。故航天医疗公司应承担对其不利的举证责任。一审法院认定航天医疗公司解除与孙小芳的劳动合同属于违法解除，并无不当。关于违法解除赔偿金的年限是否连续计算一节，孙小芳于2008年2月入职航天空间公司，2013年9月10日与航天医疗公司签订劳动合同，在此期间航天空间公司系航天医疗公司的股东。2015年4月28日航天医疗公司的住所地变更为西安市XX基地XX街XX号，此前，孙小芳在航天空间公司、航天医疗公司工作期间，工作岗位、工作地点未发生变化。故孙小芳仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由航天空间公司变更为航天医疗公司，应属于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的情形。在计算支付经济赔偿金的工作年限时，原用人单位的工作年限应合并计算为新用人单位工作年限。一审法院认定孙小芳的工龄合并计算，并判令航天医疗公司向孙小芳支付违法解除劳动关系经济赔偿金121670元，符合法律规定，并无不妥。综上，航天医疗公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由西安航天恒星医疗设备有限公司负担。本判决为终审判决。审  判  长 王  吉  利审  判  员 任      蕾审  判  员 蒋      瑜二Ｏ一九年四月二十六日                      书  记  员 周  媛  媛- 1 -