浙江省台州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙10民终693号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司温岭支公司。住所地：温岭市城东街道万昌路1333号创业大厦2幢8楼。 负责人：徐佩珍，该公司经理。 委托诉讼代理人：李建成，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：王夏花，女，1956年4月22日出生，汉族，住浙江省温岭市。 委托诉讼代理人：蒋兵富，男，1955年1月19日出生，汉族，住温岭，系被上诉人王夏花丈夫。 被上诉人（原审被告）：胡苹苹，女，1985年12月23日出生，汉族，住内蒙古自治区磴口县。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司温岭支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人王夏花、胡苹苹机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省温岭市人民法院（2018）浙1081民初12096号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月13日立案后，依法组成合议庭，于2019年4月10日公开开庭进行了审理。保险公司的委托诉讼代理人李建成及被上诉人王夏花的委托诉讼代理人蒋兵富到庭参加诉讼。被上诉人胡苹苹经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：撤销原判，改判胡苹苹返还中国大地财产保险股份有限公司温岭支公司11449.93元。事实和理由:一、认定事实不清。上诉人已向法院递交了上诉人向车主胡荣英先行赔付49311.57元的支付回单，一审法院没有查明事实就直接判决，忽略上诉人先行赔付车主49311.57元这一事实，反而还要赔付给胡苹苹37861.64元，这是认定事实不清，损害了上诉人的合法权益。故请上级法院依法改判。二、关于后续治疗费，缺乏事实与法律依据。本案被上诉人王夏花的后续治疗费尚未产生，应以实际产生为准。再说，也没有相关机构对被上诉人王夏花后续治疗费作出鉴定。上诉人说在7000-8000元内处理指的是调解处理，而不是判决处理。因此，一审法院对这项目的判决是错误的，违背了本案事实，也找不到相关法律依据。 王夏花答辩称：依据温岭市第一人民医院疾病诊断证明书，被上诉人虽经104天住院治疗，但需取内固定费用10000元的后续治疗费用，这足以证明后续治疗费用需10000元的事实。但上诉人既没有举证推翻，又没有在本案举证期限内向一审法院提出鉴定申请，因此一审法院按8000元计算的判决完全正确。请求驳回上诉，维持原判。 被上诉人胡苹苹未作答辩。 王夏花向一审法院起诉请求：1、依法判令由被告赔偿原告因道路交通事故造成损失计人民币112186.6元（其中医疗费205876.86元、护理费28724元、伙食费904元、交通费1040元、营养费3000元、伤残赔偿金94832.8元、精神抚慰金10000元、鉴定费2600元、后续治疗费10000元，共计人民币356977.66元）。其中交强险12万元，余款236977.66元，按60%计算为142186.6元，扣除已赔偿150000元，还应赔偿给原告112186.6元；2、判令被告保险公司在机动车交通事故保险范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：各方无争议事项为第2、8项；有争议事项为第1、3、4、5、6、7项。 损失项目 原告主张金额、依据及争议事项 1、医疗费 原告主张其支付的医疗费203268.31元（含伙食费2176元、续治费10000元），依据为道路交通事故认定书、病历资料、收费票据、疾病诊断证明书。 被告胡苹苹主张其另已垫付原告事故当天的门诊医疗费用4624.57元，并另支付给原告医疗费等54200元，对医疗费用的核定同意保险公司意见并同意按责任比例承担原告的非医保费用。 被告保险公司主张：原告共计花费医疗费票面金额为198068.53元，应当扣除非医保费用34836.97元，对续治费待后续产生实际费用为准，或在7000-8000元内处理。 本院认定及理由：原告支付的医药费发票的票面金额为198068.53元（含被告已付的4339.42元医疗费发票），其中非医保费用34836.97元（含伙食费2780元、陪客躺椅费194元），原告已另行主张住院伙食费，对该项目中的伙食费可调整到住院伙食费项目一并计算，故该项目中的伙食费及陪客躺椅费予以剔除，本院确定原告的医疗费用为195094.53元（其中非医保费用为31862.97）。原告庭审结束后表示同意按8000元计算后续治疗费，本院为此确定原告的后续治疗费为8000元。 2、住院伙食补助费 各方确定为：904元【104天×30元/天-2176元（医疗费用中包含的住院伙食费）】。 本院认定及理由：3120元（104天×30元/天）。原告共计住院治疗104天，按每天30元计算住院伙食费。 3、营养费 原告主张：3000元。 被告胡苹苹、保险公司主张：1000元。 本院认定及理由：根据原告的伤情、伤残等级及浙江光华司法鉴定中心司法鉴定意见书评定原告损伤后营养期限为120天，本院酌情确定营养费为1000元。 4、护理费 原告主张及依据：28724元（104天×167元/天+136×83.5元/天），依据浙江光华司法鉴定中心司法鉴定意见书。 被告胡苹苹、保险公司主张：26488（104天×154元/天+136×77元/天）。 本院认定及理由：参照上一年度职工平均工资及浙江光华司法鉴定中心司法鉴定意见书评定原告损伤后护理期限为240天，原告的误工费为28724元（104天×167元/天+136×83.5元/天）。 5、残疾赔偿金 原告主张：94832.8元（24956元/年×19年×20%）。 被告胡苹苹、保险公司主张：89841.6（24956元/年×18年×20%）。 本院认定及理由：89841.6元（24956元/年×18年×20%）。浙江光华司法鉴定中心温岭分所于2018年9月25日作出司法鉴定意见书鉴定意见为事故造成原告九级伤残，后宁波天童司法鉴定中心于2018年12月22日重新作出鉴定意见为事故造成原告九级伤残。 6、交通费 原告主张：1940元。 被告胡苹苹、保险公司主张：1040元。 本院认定及理由：根据原告住院、门诊治疗、司法鉴定情况，本院酌情确定交通费为1500元。 7、精神损害抚慰金 原告主张：10000元。 被告胡苹苹、保险公司主张：5000元。 本院认定及理由：根据原告遗留伤残等级以及原告与被告胡苹苹在事故中的过错，本院确定精神损害抚慰金为5000元。 8、鉴定费 原告主张及依据：2600元，依据为浙江增值税普通发票。 被告胡苹苹同意按责任比例承担。 被告保险公司主张不在保险赔偿范围。 本院认定：本院确定鉴定费为2600元，由原告和被告胡苹苹按责任比例承担。 一审法院认为：本案系交通事故所致侵权损害赔偿纠纷，事故发生时涉案车辆在被告保险公司投保了交强险、100万的第三者责任险和不计免赔等，原告同时起诉侵权人和保险公司的，应由保险公司先在其承保的交强险责任限额内予以赔偿，仍有不足的，由各侵权人按照责任比例予以赔偿，并由保险公司根据保险合同直接予以赔偿。公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书系其依职权所作的公文书证，对于交通事故经过及责任大小具有直接的证明力。本案交警部门作出的事故认定书认定被告胡苹苹驾驶普通客车与原告驾驶电动自行车发生碰撞造成原告受伤及两车部分损坏的交通事故，原告、被告胡苹苹负事故同等责任，确定由被告胡苹苹承担60%的赔偿责任。原告因本次事故造成的合理损失有：医疗费用为195094.53元（其中非医保费用为31862.97）、续治费8000元、住院伙食补助费3120元、营养费1000元、护理费28724元、残疾赔偿金89841.60元、交通费1500元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2600元，合计334880.13元。该款被告保险公司应在交强险范围内赔偿医疗费用10000元、伤残部分110000元，共计120000元。其余损失214880.13元由被告胡苹苹承担60%的赔偿责任（即128928.08元），并由被告胡苹苹直接向原告支付20677.78元、保险公司按照商业三者险保险合同直接赔偿给原告228250.30元。被告胡苹苹已向原告支付赔偿款58539.42元、保险公司已支付原告赔偿款118531.90元，应当予以折抵冲减，故保险公司尚应支付给原告赔偿款71856.76元、被告胡苹苹37861.64元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司温岭支公司在本判决生效之日起十日内赔偿给原告王夏花71856.76元；二、被告中国大地财产保险股份有限公司温岭支公司在本判决生效后十日内支付胡苹苹垫付的赔偿款37861.64元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费910元（预收961元），减半收取455元，由原告承担145元、被告胡苹苹负担310元。 本院二审期间，保险公司提供了以下证据：1、胡苹苹出具的承诺书一份，证明胡苹苹知晓并认可我司前期预付款回事项。2、胡荣英出具的承诺书一份，证明胡荣英知晓并认可我司前期预付款扣回事项。3、银联电子支付交易凭证一份，证明我司前期预付被保险人49311.57元。王夏花质证认为，该证据与其无关。本院认证认为：保险公司提供的证据相互印证，能够证明其证明目的。王夏花、胡苹苹未提供新的证据。 本院二审查明：2018年3月29日，保险公司就本案保险事故先行支付给车主胡荣英49311.57元。2019年2月28日，胡苹苹、胡荣英分别出具承诺书，胡苹苹承诺自愿放弃要求保险公司支付37861.64元；胡荣英承诺需返还保险公司1277.93元。本院对原审法院认定的其他事实予以确认。 本院认为，本案二审争议的是：一、保险公司是否应当支付胡苹苹37861.64元。从二审查明的事实看，保险公司已经先行支付车主49311.57元，金额大于胡苹苹的上述垫付款，且胡苹苹承诺放弃该权利。故保险公司不必支付胡苹苹37861.64元。49311.57元是支付给车主，保险公司要求胡苹苹返还11449.93元没有依据。二、一审确定后续治疗费为8000元是否得当。交通事故导致王夏花受伤手术治疗。手术后还需取内固定物，这就要产生后续治疗费用。对此，温岭市第一人民医院出具疾病诊断证明书，认为取内固定物约需1万元左右，一审酌情减少到8000元，合法合理，基本得当。综上所述，因保险公司二审提供新的证据，上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持浙江省温岭市人民法院（2018）浙1081民初12096号民事判决主文第一项； 二、撤销浙江省温岭市人民法院（2018）浙1081民初12096号民事判决主文第二项； 三、驳回被上诉人王夏花的一审其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费910元，减半收取455元，由被上诉人王夏花负担145,被上诉人胡苹苹负担310元；二审案件受理费910元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司温岭支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  许战平 审判员  陈 杰 审判员  何敏军 二〇一九年四月十日 书记员  项海英