福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0582民初3193号 原告：傅礼强，男，1973年11月17日出生，汉族，住福建省南平市建阳区，公民身份号吗352122197311172035。 委托诉讼代理人：黄淑芬，福建秦剑律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蔡玲，湖南如顺律师事务所律师。 被告：林金龙，男，1975年3月11日出生，汉族，住福建晋江市。 委托诉讼代理人：李刚博、林玉瑜，福建取帆律师事务所律师。 原告傅礼强与被告林金龙劳动争议纠纷一案，本院于2019年3月7日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告傅礼强及其委托诉讼代理人黄淑芬、被告委托诉讼代理人李刚博到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告傅礼强诉称，被告林金龙于2010年11月5日开办了晋江市陈埭镇乔乐鞋塑厂（以下简称“乔乐厂”），并取得了工商营业执照，注册号为350582600273849，组织形式为个体经营。原告于2016年3月进入乔乐厂从事帮面管理工作，月平均工资4800元，未签订劳动合同，工资每月通过银行转账发放给原告，乔乐厂未依法为原告缴纳各项社会保险。2017年4月8日20时许，原告在操作冲床机台拉材料时，右上肢不慎被机台伤及，在中国人民解放军第一八○医院住院治疗11天后出院，伤情经诊断为右尺骨近端骨折，右手皮肤软组织挫裂伤，乔乐厂已支付医疗费22055.12元。2018年5月29。晋江市人力资源和社会保障局作出晋人社工认【2018】480号工伤认定决定书，依法认定为工伤。2018年6月26日，原告伤情经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。后经查询乔乐厂于2017年7月28日注销，原告认为被告在原告受伤后，明知需要支付巨额赔偿费的情况下为规避责任，而擅自将营业执照注销，根据法律规定，乔乐厂属于个体工商户，注销后以个人财产承担民事责任，被告林金龙应承担本案赔偿责任。且根据原告了解，乔乐厂仍在经营，只是为了逃避法律责任而注销，未重新办理工商登记。后乔乐厂及被告林金龙先后向有关机关就工伤认定提起行政复议、行政诉讼，因拒不到庭，南安市人民法院作出（2018）闽0583行初201号行政裁定书，裁定按撤诉处理。原告依法向晋江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，晋江市劳动人事争议仲裁委员会以乔乐厂已被注销，主体资格不存在为由不予受理。本案乔乐厂系个体工商户的用人单位，有用工主体资格，依法应为原告缴纳各项工伤保险，原告因工受伤，乔乐厂依法应支付各项工伤保险待遇，现乔乐厂已注销，其经营者林金龙应承担赔偿责任。为此，请求判决：1.请求解除原告与乔乐厂之间的劳动关系。2.请求裁决被告支付原告以下各项工伤待遇共计171295.94元。（一次性伤残补助金：九级9个月*本人工资4800元/月=43200元；一次性工伤医疗补助金：（70.89-45.3）*九级0.2*61253元/年/12个月=26542.97元；一次性伤残就业补助金：（70.89-45.3）*九级0.2*61253元/年/12个月=26542.97元；停工留薪期工资：（受伤日2017.4.8至定残前一天2018.6.25）计最长12个月*4800元/月=57600元；护理费：住院11天*60元/天+出院后部分护理30%*90日*160元/天=6080元；住院伙食补助费：11天*30元/天=330元；交通费1000元；后续治疗费10000元）。 被告林金龙辩称，1.原乔乐厂是个体工商户，与原告形成的是劳务关系，而非劳动关系，所以本案应该适用提供劳务者受害责任纠纷处理，不应适用劳动争议纠纷审理。2.原告主张的赔偿计算方式不合法、不合理。原告的平均工资是每月3300元，一次性伤残补助金应参照月工资3300元计算，原告受伤休息共计1个月，之后就复工上班，原告停工留薪只应计算一个月，且原告继续上班的工资也已经付清；关于护理费，原告并未达到需要他人护理的伤情，其诉求不应得到支持；关于交通费、食宿费，原告没有到统筹地区以外的医院进行治疗，根据工伤保险条例，原告主张的交通费、食宿费不应得到支持；原告未能举证实际发生后续治疗费10000元，该诉求不能得到支持。关于责任问题，原告是乔乐鞋厂的帮面管理工，原告的工作职责不包括使用冲床冲材料，原告未经允许，擅自使用具有一定危险性的冲床冲鞋材，导致上肢受伤，原告对本案事故是存在重大过错或故意，因此应承担本案事故的主要责任或完全责任。 经审理查明，被告林金龙于2010年11月5日开办了晋江市陈埭镇乔乐鞋塑厂，并取得了工商营业执照，注册号为350582600273849，组织形式为个体经营。原告于2016年3月进入乔乐厂从事帮面管理工作，底薪3300元，计件每件0.08元。未签订劳动合同，乔乐厂未依法为原告缴纳各项社会保险。2017年4月8日20时许，原告在操作冲床机台拉材料时，右上肢不慎被机台伤及，在中国人民解放军第一八○医院住院治疗11天后出院，伤情经诊断为右尺骨近端骨折，右手皮肤软组织挫裂伤，乔乐厂已支付医疗费22055.12元。乔乐厂于2017年7月28日注销。原告于2018年5月29经晋江市人力资源和社会保障局作出晋人社工认【2018】480号工伤认定决定书，依法认定为工伤。2018年6月26日，原告伤情经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。林金龙不服工伤认定提起行政复议，泉州市人力资源和社会保障局于2018年9月25日作出维持，林金龙不服提起行政诉讼，但经传票传唤拒不到庭，福建省南安市人民法院于2018年11月23日作出（2018）0583行初201号行政裁定书。原告依法于2019年3月7日向晋江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除劳动关系，支付原告各项工伤保险待遇等，晋江市劳动人事争议仲裁委员会以乔乐厂已被注销，主体资格不存在为由不予受理。原告遂诉至本院。 本院所确认的上述事实，有庭审中原、被告的陈述笔录，原告提交的个体工商户登记基本信息、工伤认定决定书、劳动能力鉴定书、诊断证明书、入院记录、出院记录、住院病历首页、医疗费用清单、行政复议决定书、行政裁定书、不予受理通知书等书面证据在卷佐证，这些证据并经庭审质证和本院审查，可以采信。 另查，根据泉州市人口平均预期寿命男性为70.89岁。 关于原告所受伤情是否为工伤。原告所受伤情的认定已经工伤认定决定书、复议决定书、行政裁决书确定。不予受理通知书可证明本案经过劳动仲裁的前置程序。故该劳动争议从程序上已经劳动仲裁前置程序处理，原告有权起诉。被告主张其与原告构成劳务关系，本案适用的是雇员受害责任纠纷，缺乏事实和法律依据，不予采信。 关于原告的工资的问题。本院认为，双方庭审中均确认原告平均月薪3300元，计件每件0.08元。被告提供的工资发放表及计算清单，有原告的签名确认，可以证明原告自2017年2月22日至2017年12月22日，共工作10个月，计件工资10374元，总工资为43374元，月平均工资4337.4元。 关于本案双方劳动关系解除问题。原告主张其与乔乐厂的劳动关系自原告起诉之日（2019年3月7日）解除，被告对此不持异议，故本院依法确认原告与乔乐厂劳动关系于2019年3月7日解除。 本案除了被告已支付医疗费22055.12元外，原告依法享受其他工伤保险待遇赔偿费用项目，本院作如下认定： 1.原告住院计11天，参照相关标准，按每天30元计算，原告住院伙食补助费为30元/天×11天＝330元。 2.原告住院期间需要护理，护理人员系其家属为农村居民户口，参照上年度农、林、牧、渔业平均工资标准58068元/年计算，故原告住院期间护理费为11天×（58068/365）元/天＝1750元.原告主张出院后的90日的护理费，缺乏事实和法律依据，不予以准许。 3.关于原告主张被告应支付交通费1000元，但原告未到统筹地区以外就医，原告主张的交通费，本院不予支持。 4.关于原告主张后续治疗费，但该费用尚未实际发生，原告主张后续治疗费，本院不予支持。 5.关于原告主张的停工留薪期工资，根据原告所受伤情结合原告仍后续需取固定物等情况，参照《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，本院酌定停工留薪期限为6个月，停工留薪期工资为6个月×4337.4元/月=26024.4元。 6.根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，职工因工致残被鉴定为九级的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资，即9个月×4337.4元/月＝39036.6元。 7.根据《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条“五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算……一次性工伤医疗补助金为：九级，每满一年发给0.2个月。不满一年的按一年计算……九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付……一次性伤残就业补助金为：九级，每满一年发给0.2个月。不满一年的按一年计算……九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付……”之规定，原告于2019年3月7日提出解除与被告之间的劳动关系，故被告应当支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。本案中原告主张一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金为70.89岁-45.3岁＝25.59年，不满一年按一年计算，为26年×0.2个月＝5.2个月，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均为26542.97元。鉴于原告确认其在停工休养期间，被告支付了4200元工资，该金额从一次性工伤医疗补助金中扣除。故被告应支付的一次性工伤医疗补助金为22342.97元。 以上原告因本案工伤事故依法尚享有的各项工伤保险待遇：住院伙食补助费330元、护理费1750元、一次性伤残补助金39036.6元、停工留薪期工资26024.4元、一次性工伤医疗补助金22342.97元、一次性伤残就业补助金26542.97元，合计116026.94元。 本院认为，原告与乔乐厂存在劳动关系，原告在工作过程中受伤，属工伤，原告应享受工伤待遇。乔乐厂作为用人单位未按《工伤保险条例》的规定参加工伤保险的，在工伤事故发生后，应承担支付工伤职工工伤保险待遇的责任。用人单位被注销的，由注销后的权利义务承担人承担支付工伤保险待遇的责任。本案中，原告为工伤九级，故原告应当享受工伤九级的相应待遇。但由于乔乐厂未给原告办理工伤保险，且被告林金龙注销了个人经营的乔乐厂（个体工商户），故被告林金龙应依法承担支付原告工伤保险待遇的责任。依照《中华人民共和国民法通则》第二十九条，《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第二条、第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十六条、第二十七条，《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》第四条之规定，判决如下： 一、确认原告傅礼强与晋江市陈埭镇乔乐鞋塑厂的劳动关系自2019年3月7日起解除； 二、被告林金龙应于本判决生效之日起十日内一次性支付原告傅礼强住院伙食补助费330元、护理费1750元、一次性伤残补助金39036.6元、停工留薪期工资26024.4元、一次性工伤医疗补助金22342.97元、一次性伤残就业补助金26542.97元，合计116026.94元。 三、驳回原告傅礼强的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，因适用简易程序减半收取计5元，由被告林金龙负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  陈艺婷 二〇一九年四月三十日 书记员  蔡小丹 附件：本案所适用的法律法规及司法解释 《中华人民共和国民法通则》 第二十九条个体工商户，农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担。 《中华人民共和国劳动法》 第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。 国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 《中华人民共和国社会保险法》 第三十六条第一款职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。 第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付： （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。 第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。 第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。 《工伤保险条例》 第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。 中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。 第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤： （一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的； （二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的； （三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的； （四）患职业病的； （五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的； （六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的； （七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。 《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》 第二十六条职工因工致残：有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金： （一）被鉴定为五级、六级伤残的，工伤职工本人书面提出自愿与用人单位解除或者终止劳动（聘用）关系的； （二）被鉴定为七级至十级伤残的，劳动（聘用）合同期满，用人单位不再续签劳动（聘用）合同而终止劳动（聘用）关系的，或者工伤职工本人书面提出自愿解除劳动（聘用）合同的； （三）用人单位依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六、三十九条规定解除劳动（聘用）关系的； 工伤职工领取一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的，应当与用人单位、所在地经办机构签定终止工伤保险关系书面协议，不再享受工伤保险待遇。 第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算： （一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。 （二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。 《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》 第四条工伤职工施行内固定治疗，在取内固定物时，享有30日停工留薪期。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。 －8－ －7－