广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1972刑初234号公诉机关东莞市第二市区人民检察院。被告人汤传波，男，1996年2月5日出生，汉族，河南省正阳县人，小学文化，无业，住正阳县。曾因犯盗窃罪于2015年11月10日被河南省正阳县人民法院判处有期徒刑八个月；因犯盗窃罪于2017年3月1日被本院判处有期徒刑九个月；因犯盗窃罪于2018年5月18日被东莞市第一人民法院判处有期徒刑十个月，同年9月7日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪于2018年9月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。指定辩护人徐志强、苏淑玲，广东五菱律师事务所律师。被告人杨红星，男，1988年11月11日出生，汉族，河南省淅川县人，初中文化，无业，住淅川县。曾因犯盗窃罪于2017年6月5日被本院判处有期徒刑十个月，同年8月28日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪于2018年10月9日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。指定辩护人周俏君，广东常正律师事务所律师。东莞市第二市区人民检察院以东二区检刑诉〔2019〕110号起诉书指控被告人汤传波、杨红星犯盗窃罪，于2019年1月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年3月18日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员潘柔静出庭支持公诉，被告人汤传波及其指定辩护人苏淑玲、被告人杨红星及其指定辩护人周俏君到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控称，被告人汤传波、杨红星伙同汤某某（另案处理）窜至东莞市虎门镇一带网吧伺机扒窃，杨红星负责驾驶电动车搭乘汤传波和汤某某到作案地点并在网吧外看风，汤某某在网吧内看风，汤传波负责扒窃，得手后销赃三人共分赃款。具体犯罪事实如下：一、2018年9月24日7时许,汤传波、杨红星及汤某某窜至该镇怀德社区新的网吧,三人按照上述分工，汤传波和杨红星进入网吧，见被害人陈某坐在网吧椅子上熟睡，手机放在裤袋内，遂由汤某某看风，汤传波徒手扒窃未果后，汤某某到网吧楼下找杨红星拿了刀片交给汤传波，汤传波用刀片割破陈的裤袋后扒走一部华为P20pro型号手机(价值2706元)。接着，三人再次窜至该社区时速网吧，按照上述分工，汤传波和汤某某进入网吧，徒手扒走被害人阿某一部华为牌手机(价值600元)。得手后，三人销赃并各分赃款400元。二、2018年9月26日12时许,汤传波、杨红星及汤某某窜至该镇黄村社区巴萨网吧,三人按照上述分工，汤传波和杨红星进入网吧，扒走被害人陆某一部华为牌荣耀6X（价值约429元）和被害人张某将一部华为牌荣耀8手机(约价值878元)。得手后，三人销赃并共分赃款。案发后，被害人报案。经侦查，民警分别于2018年9月27日、2018年10月9日在东莞市长安镇抓获汤传波和杨红星。破案后，上述被盗财物均无法起回。公诉机关并提交了相关的证据，据此认为被告人汤传波、杨红星的行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，均构成盗窃罪。提请本院依法惩处。被告人汤传波当庭表示认罪，对公诉机关的指控没有异议。其辩护人提出以下辩护意见：汤传波协助抓获同案人，有立功情节，还有坦白情节、有悔罪表现，犯罪后果较轻。被告人杨红星虽当庭表示认罪，但辩称一开始不知道同案人实施盗窃，同案人只是说请他包月开车送人，后来才知道同案人盗窃。其辩护人提出以下辩护意见：1.起诉书指控杨红星分赃款400元，只有汤传波的供述予以证明，证据不充分。2.起诉书指控杨红星参与2018年9月26日作案的证据不充分。3.杨红星在共同犯罪中是从犯。4.杨红星当庭自愿认罪，认罪态度较好。5.杨红星主观恶性较小。经审理查明，2018年9月24日7时许,汤传波、杨红星及汤某某窜至该镇怀德社区新的网吧,由杨红星负责驾驶电动车并在网吧外望风，汤传波和汤某某进入网吧。见被害人陈某坐在网吧椅子上熟睡，手机放在裤袋内，遂由汤某某看风，汤传波徒手扒窃未果后，汤某某到网吧楼下找杨红星拿了刀片交给汤传波，汤传波用刀片割破陈的裤袋后扒走一部华为P20pro型号手机(价值2706元)。接着，三人再次窜至该社区时速网吧，按照上述分工，汤传波和汤某某进入网吧，徒手扒走被害人阿某一部华为牌手机(价值600元)。2018年9月26日12时许,汤传波及汤某某窜至该镇黄村社区巴萨网吧,扒走被害人陆某一部华为牌荣耀6X（价值约429元）和被害人张某将一部华为牌荣耀8手机(约价值878元)。案发后，被害人报案。经侦查，民警分别于2018年9月27日、2018年10月9日在东莞市长安镇抓获汤传波和杨红星。破案后，上述被盗财物均无法起回。以上事实，有经过当庭举证质证的到案经过、常住人口基本信息、刑事判决书及释放证明书、前科查询信息、调取证据清单、搜查笔录、扣押笔录等书证，被害人陈某、阿某、陆某、张某将的陈述及指认笔录，价格认定表，现场勘验笔录、现场图、现场照片，监控录像及截图，被告人汤传波、杨红星及同案人汤某某的供述与辩解等证据予以证实，足以认定。关于第一宗盗窃事实的认定。杨红星在侦查阶段和审查起诉阶段均否认犯罪事实，辩称自己和汤传波及汤某某没有盗窃的预谋，只是汤传波等人雇他开电动车去案发的网吧，他只收取少量车费。经查，被告人汤传波归案后一直稳定供述他和杨红星等人事先预谋实施盗窃、共分赃款的情况；同案人汤某某也证实盗窃得来的手机是拿给杨红星，以及杨红星让他拿作案的刀片给汤传波的情况，并且明确否认雇请杨红星开车的情况；现场监控录像也证实杨红星在新的网吧门口等候汤传波等人的情况。综上，被告人汤传波关于其和杨红星等人结伙预谋盗窃的供述真实可信，本院予以采信。被告人杨红星的辩解避重就轻，本院不予采纳。杨红星的辩护人的第1点辩护意见，本院不予采纳。关于2018年9月26日盗窃事实的认定。被告人杨红星归案后辩称其只为汤传波等人开过一天的电动车。同案人汤某某也称不清楚杨红星有没有参与巴萨网吧的盗窃。监控录像也只显示被告人汤传波和汤某某进入了网吧。目前只有汤传波指证杨红星参与了该宗作案，证据不充分，本院不予确认。杨红星的辩护人的第2点辩护意见，本院予以采纳。关于汤传波是否构成立功的问题。经查，根据讯问笔录、到案经过等材料显示，汤传波虽然有交代杨红星的手机号码、微信号等相关情况，但汤传波交代的上述情况并未超过如实供述的范围，且其并未带领侦查人员去现场抓获或者指认杨红星，杨红星是在汤传波归案十多天后才被抓获归案的。因此，辩护人关于汤传波有立功情节的意见，依据不足，本院不予采纳。本院认为，被告人汤传波、杨红星以非法占有为目的，结伙扒窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人汤传波、杨红星犯盗窃罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。关于本案的量刑。1.在2018年9月24日的盗窃中，被告人汤传波、杨红星均积极参与盗窃，均系主犯。2.被告人汤传波、杨红星都曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，最后一次刑罚执行完毕后五年内又再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均是累犯，依法均应当从重处罚。3.被告人汤传波归案后如实供述罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。杨红星归案后未能如实供述罪行，辩护人关于其认罪态度较好的意见，本院不予支持。汤传波的辩护人关于汤传波具有坦白情节、有悔罪表现，犯罪后果较轻等辩护意见，经查属实，本院予以采纳。杨红星的辩护人关于杨系从犯，主观恶性较小的意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人汤传波犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2018年9月27日起至2019年11月26日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、被告人杨红星犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2018年10月9日起至2019年8月8日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）三、责令被告人汤传波、杨红星在本判决生效后十日内退赔给被害人陈朋朋2706元、阿力尔堵600元。四、责令被告人汤传波在本判决生效后十日内退赔给被害人陆猛429元、张恭将878元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李年富人民陪审员  伍乃仁人民陪审员  方燕婷二〇一九年四月十五日书 记 员  袁卫韵（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。