安徽省马鞍山市博望区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0506民初421号 原告：陈治萍，女，1968年9月9日出生，汉族，原马鞍山市双斧机械刀具厂投资人，住安徽省马鞍山市博望区。 委托诉讼代理人：许维平，安徽林彬律师事务所律师。 被告：费文萍，女，1996年1月5日出生，汉族，住安徽省马鞍山市博望区。 委托诉讼代理人：刘良根，安徽省马鞍山市博望区新市镇法律服务所法律工作者。 原告陈治萍与被告费文萍劳动争议纠纷一案，本院于2019年3月5日立案后，依法适用简易程序，于2019年4月9日公开开庭审理了本案。原告陈治萍的委托诉讼代理人许维平、被告费文萍的委托诉讼代理人刘良根，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈治萍向本院提出诉讼请求：1.判决不支持费文萍的部分仲裁申请（陈治萍认可其没有提出异议的其他仲裁裁决结果）：（1）费文萍停工留薪工资应为3000元；（2）一次性医疗补助、一次性就业补助金的计算基数应以2016年度全省在岗职工平均工资计算（即4869元/月）；（3）不存在未签订劳动合同双倍工资的问题。2.费文萍承担诉讼费用。事实与理由：费文萍虽经劳动部门认定为工伤，存在事实劳动关系，但事实上费文萍只是为陈治萍提供部分劳动工作，双方实质上不存在真正意义上的《全日制用工》关系。费文萍虽然受邀为陈治萍加工产品，但工作性质是零星的提供部分劳务，不存在按照单位制度要求按时上下班，不受陈治萍管理，只是陈治萍单位有加工订单后，费文萍及时到厂里完成一定的加工任务。因此，费文萍不存在固定的上班时间，甚至有时数月都不需要来厂里干活。双方因此才约定月工资1000元。虽然劳动部门认定双方存在事实劳动关系，这也只是从保护劳动者利益的角度考量，因为费文萍是在现场干活时受伤。费文萍不是2015年3月1日到马鞍山市双斧机械刀具厂（以下简称“双斧刀具厂”）上班，事实上，双斧刀具厂原来只是一小作坊，2015年1月才登记成立，一直只有几台机床搞加工业务，有活时喊费文萍来厂里干几天，及时结清。鉴于上述事实，即使认定双方存在事实劳动关系，也应当认定为“非全日制用工”，这样才符合客观事实和法律的规定。其次，费文萍仲裁申请部分要求过高。1.停工留薪期工资要求过高。费文萍手指受伤，住院治疗10天，出院后医院建议全休1个月，且费文萍关于停工留薪期并没有鉴定，因此停工留薪期应以三个月较为合适；另外费文萍的月工资是1000元，而《工伤保险条例》第33条明确规定：“停工留薪期内，原工资福利待遇不变”，故工资应该按1000元/月计算。所以，停工留薪期工资应为：3000元；2.一次性医疗补助金、一次性就业补助金的计发时间点问题。应以2016年度全省在岗职工平均工资计算（即4869元/月），而非2017年度。因为费文萍第一次工伤认定时间是2016年10月10日，伤残鉴定时间是2017年1月4日，被告所称的解除劳动合同时间为2017年5月10日。3.双方的事实劳动关系应认定为“非全日制用工”形式，故不存在支付双倍工资的问题。博望区劳动仲裁的裁决部分事实认定和适用法律存在错误，明显对企业不公，特别是在费文萍无任何证据证明其如何入职、如何工作、如何领取工资等情况下，仲裁认为陈治萍举证不能。综上，请求法院支持原告的诉请。 费文萍辩称：仲裁裁决书裁决的事实清楚、证据充分，费文萍认可该裁决结果。停工留薪期指导目录是安徽省特有的劳动争议的解决办法，双斧刀具厂支付工资是每月1000元，明显低于国家规定的最低工资标准。护理费有明文规定，住院期间伙食费是按照20元/天计算。安徽省工伤保险实施条例规定，一次性医疗补助金、一次性就业补助金计算标准应当是参照劳动能力鉴定时间，虽然前面已经鉴定了一次，但是工伤认定决定书被撤销，所以第一次劳动鉴定不能生效。第二次劳动能力鉴定意见书，现在已经生效，应当采纳。劳动者如何入职，如何领工资，举证责任方是用人单位，用人单位在劳动争议案件中，没有提供相应的证据证明是非全日制用工形式，属于用人单位举证不能，所以应支持劳动者主张的双倍工资请求。 陈治萍针对其诉讼请求提供以下证据，并进行了说明：1.原、被告身份证复印件各1份，证明原、被告的身份信息。双斧刀具厂已经注销，所以在本起诉讼中没有列为原告。2.劳动仲裁书原件1份，证明原、被告双方因劳动纠纷已经劳动仲裁并裁决的事实。 费文萍针对其抗辩主张向本院提交以下证据，并进行了说明：1.身份证复印件1份，证明被告具有主体资格。2.原告所投资的企业营业执照和投资信息查询单各1份，证明原告具有主体资格。3.解除劳动关系通知书和快递单原件各1份，证明原、被告已解除劳动关系的事实。4.撤销工伤认定书原件、工伤认定书原件、行政诉讼一、二审判决书原件各1份，证明被告工伤已认定生效的事实。5.劳动能力鉴定结论书原件1份，证明申请人费文萍劳动能力鉴定结论为劳动功能障碍程度为拾级的事实。6.劳动能力鉴定结论发票原件1份，证明被告为劳动能力鉴定结论花费280元的事实。7.出院记录和当涂县人民法院判决书各1份，证明费文萍受伤住院治疗10天的事实。出院记录上是他人的姓名，当涂县人民法院判决书已经认定实际治疗人为费文萍。 经当庭质证，费文萍对陈治萍提交的证据均无异议。陈治萍对费文萍的证据质证意见为：对证据1、2、6的三性无异议。对证据3的真实性、关联性有异议，原告只参加了第二次仲裁庭审，没有认可收到解除劳动关系通知书，双方不存在全日制劳动关系，没有进行书面通知。对证据4的真实性无异议，第一次工伤认定决定书被撤销，是由于费文萍做工伤认定时提供的证人系未成年人，证人证言不予采信，因此被劳动部门撤销了第一次的工伤认定，程序上的后果应由被告承担。对证据5的真实性无异议，是由于被告的原因造成的第二次鉴定。对证据7的真实性无异议，被告受伤实际住院天数只有10天，而且出院记录的医嘱全休1个月，因此达不到被告的证明目的。 本院认证意见为：一、对陈治萍提交的证据，经费文萍质证后均无异议，故本院均予以认定。二、对费文萍提交的证据：证据1、2、4、5、6、7，经陈治萍质证后对其真实性均无异议，且均具有合法性、关联性，故均予以认定；证据3系证据原件，且邮寄凭证上已经注明为解除劳动关系通知书，该组证据在仲裁时被告已经提交并经原告质证对其三性无异议，故本院对证据3予以认定。 经审理查明：费文萍从2015年3月始在双斧刀具厂从事磨床工，未签订书面劳动合同，也没有缴纳社会保险，约定工资为1000元/月。2015年11月28日，费文萍在工作中受伤，在中国人民解放军第八六医院住院治疗10天，经诊断为：1、左环指中节指骨骨折；2、左环指深浅屈肌腱断裂；3、左环指双侧指动脉、神经断裂；4、左环指指腹皮肤挫裂伤。陪同人员以“蒋娟娟”的名字帮费文萍办理了入院手续。后经（2016）皖0521民初1389号民事判决书确认上述相关病案资料中的“蒋娟娟”系费文萍。2017年5月10日，费文萍以双斧刀具厂未签劳动合同、未缴社保为由，通过邮件方式与双斧刀具厂解除劳动合同关系。2016年10月10日马鞍山市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，2017年8月18日，马鞍山市人力资源和社会保障局因相关证据存在瑕疵，决定撤销上述工伤认定决定，并重新审理。2018年3月12日，马鞍山市人力资源和社会保障局就上述工伤重新作出工伤认定决定书，认定为工伤。2019年1月18日，马鞍山市中级人民法院终审判决，维持一审工伤认定。2018年10月9日，马鞍山市劳动能力鉴定委员会鉴定作出“因公负伤劳动能力鉴定结论书”，鉴定结论为：费文萍劳动功能障碍程度为拾级，生活自理障碍程度为无护理依赖。2018年3月21日费文萍向马鞍山市博望区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。马鞍山市博望区劳动人事争议仲裁委员会于2019年2月18日作出马博劳人仲案字（2018）第30号仲裁裁决：双斧刀具厂与陈治萍共同支付费文萍停工留薪期工资8100元、护理费1269.87元、住院期间伙食补助费200元，一次性伤残补助金20000.40元、一次性工伤医疗补助金22642.32元、一次性伤残就业补助金28302.90元，鉴定费280元、未签劳动合同双倍工资差额14850元，总计95645.49元。后陈治萍不服该仲裁裁决部分内容，遂向本院提起诉讼。 另查明，双斧刀具厂系陈治萍投资的个人独资企业，成立于2015年1月16日，于2018年12月11日被注销。费文萍停工留薪期间马鞍山市区最低工资标准为每月1350元。 本院认为：费文萍在双斧刀具厂从事磨床工，双方未签订书面劳动合同，费文萍与双斧刀具厂存在事实劳动关系，双方之间的纠纷应适用劳动法法律、法规处理。因双斧刀具厂没有为费文萍购买工伤保险，费文萍发生工伤后的各项费用应当由双斧刀具厂承担赔付责任。因双斧刀具厂为个人独资企业，且已于2018年12月11日被注销，陈治萍作为原双斧刀具厂投资人应当依法承担该厂对费文萍的工伤赔付责任。陈治萍认为双方属于非全日制用工关系，不应当支付双倍工资，但结合双方当事人庭审陈述不符合非全日制用工标准，且陈治萍对此具有举证责任却未提供相关证据予以证明，故对陈治萍认为双方属于非全日制用工关系的主张不予支持，用工单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，故陈治萍依法应向费文萍支付双倍工资。安徽省高级人民法院《关于印发的通知》（皖高法[2015]34号）第二十三条第一款规定：“工伤职工享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金待遇的计发时间点，为劳动合同期满或工伤职工提出解除劳动合同之日，解除劳动合同关系后进行工伤鉴定的，应以劳动能力鉴定意见作出之日为工伤职工享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金待遇的计发时间点”。本案中费文萍于2017年5月10日提出解除劳动合同关系，但有效的劳动能力鉴定意见作出时间为2018年10月9日，所以参照上述规定，应当以2018年10月9日作为工伤职工享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金待遇的计发时间点，费文萍的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计算基数应当以2017年度全省在岗职工平均工资计算，仲裁裁决并无不当。根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》“其他手指的指神经损伤S64.4”的规定，费文萍的停工留薪期为6个月，停工留薪期与住院治疗时间及医嘱休息时间无关。费文萍工资为1000元/月，低于其停工留薪期间马鞍山市市区最低工资标准1350元/月，故依法应当以1350元/月计算费文萍的停工留薪期工资以及双倍工资差额。综上，马博劳人仲案字（2018）第30号仲裁裁决书并无不当，原告诉讼请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款，《工伤保险条例》第三十三条第一款、第六十二条第二款，《中华人民共和国个人独资企业法》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下： 陈治萍于本判决生效之日始十日内赔付费文萍停工留薪期工资8100元、护理费1269.87元、住院期间伙食补助费200元、一次性伤残补助金20000.40元、一次性工伤医疗补助金22642.32元、一次性伤残就业补助金28302.90元、鉴定费280元、未签劳动合同双倍工资差额14850元，合计95645.49元。 案件受理费10元，减半收取5元，由陈治萍负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审判员  陈超 二〇一九年四月十八日 书记员  解辉 附：相关的法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。 《中华人民共和国个人独资企业法》 第二十八条个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。