广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0902民初555号 原告：文超成，男，1965年5月4日出生，汉族，住广西玉林市玉州区。 委托诉讼代理人：庞伟声，男，1941年8月1日出生，汉族，住广西玉林市玉州区。 委托诉讼代理人：杨海，男，1964年12月6日出生，汉族，住广西玉林市玉州区。 被告：广西玉林云天民俗文化世界，住所地广西玉林市玉州区，统一社会信用代码:91450900619723966J。 负责人：吴萧盏，董事长。 委托诉讼代理人：杨清宴，广西纳百川律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐明敏，广西纳百川律师事务所律师实习律师。 原告文超成与被告广西玉林云天民俗文化世界劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告文超成及其委托诉讼代理人庞伟声、杨海，被告广西玉林云天民俗文化世界的委托诉讼代理人杨清宴、唐明敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 文超成向本院提出诉讼请求，1、判决被告支付解除劳动合同赔偿金61200元（2550元/月×12月×2）；2、判决被告支付休息假日加班费104720元（85元/月×1232日）；3、判决被告支付法定节假日加班费22440元（85元/日×132日×2）；4、判决被告支付带薪年休假工资1700元（85元/日×10月×2）；5、判决被告承担本案诉讼费。事实与理由，原告与被告因赔偿金争议，经玉林市劳动人事争议仲裁委员会(下称仲裁委）仲裁，原告对裁决书不服，提起民事诉讼。一、仲裁委认定事实不清。(一）仲裁委称，经其查明：原告文超成自2006年6月15日起至2014年2月28日止，在被告广西玉林云天民俗文化世界承揽劳务工作，被告按原告的工作量支付原告的报酬。原告认为：仲裁委查而不清，理由如下：1、被告建造云天宫的土地是征用原告生产队的，不安置回建地。1995年开工建设。2000年被告吴东合老板特定安置我队失地农民文超成、黄传东、黄传山、黄寿华等6人组成文超成施工队，负责云天宫内部的日杂工作。吴老板是特定安置，不是文超成承揽劳务。仲裁委查而不清；2、出入云天宫每个员工都有附照片和无照片的两张出入证。出入证就是原告同被告建立劳动关系的依据之一；3、被告制订的规章制度是约束劳动者的，如员工丢了出入证将失去工作，有照片的出入证被扣罚款100元，无照片的扣罚款50元；4、原告是具有民事行为的公民，被告是经过登记，持有营业执照的个体企业，双方主体资格合法；5、原告提交的出勤表证明是被告的员工；6、有多个证人证明原告是云天宫的职工。以上证明原告符合劳社部发(1995)12号，关于确立劳动关系有关事项的要件，因此原告与被告之间存在劳动关系，不是承揽劳务关系，仲裁委认定事实不清，查而不实。(二）原告是云天宫的吴老板诚心挽留云天宫，文超成施工队的工作繁重，时间长，兼之吴老板又派一名脱产人员监工，员工们感到像犯人一样被管制，所以黄传东、黄传山、 黄寿华先后辞职。2006年6月15日被告吴东合老板极力挽留原告不要走，说不会亏待你的。原告心肠软，答应愿意留下来，双方商定以这天为确定劳动关系的起始日。因云天宫是旅游点，吴老板说，休假日和法定假日要继续上班。原告提出签订劳动合同，吴老板表示同意签。可是一拖再拖，到2013年才签订两年的劳动合同。2016年再继续签到2021年的劳动合同。原告签名盖指模后，被告说拿去盖章就一直到现在都不给我合同书。《中华人民共和国劳动合同法》第七条：用人单位自用工之日起即与劳动者建立了劳动关系。实际用工在前，签订书面劳动合同在后的，劳动关系早于劳动合同建立，劳动关系的建立不受未签订书面劳动合同的影响。因此，仲裁委称其查明文超成自2006年6月15日至2014年2月28日是承揽劳务不成立，是查而不清。(三）仲裁委歪曲劳动关系建立的要件。仲裁委说：2014年3月1日被告与原告订立期限为自2014年3月1日至2019年2月28日止的劳动合同，双方建立劳动关系。《劳动合同法》第七条：用人单位自用工之日起即与劳动者建立了劳动关系，这是法定。《劳动合同法实施条例》第七条明确，用工单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。仲裁委认为，订立劳动合同后才建立劳动关系，是歪曲劳动关系建立的法定要件，是适用法律错误。二、2014年3月1日的劳动合同是捏造的，仲裁委认定合法是适用法律错误。仲裁委认定2014年3月1日的劳动合同合法，原告认为其不合法，理由是：1、该合同是仲裁庭开庭过半后，在仲裁员问及时出具的，违反仲裁法举证程序。2、该合同文本封面的法定代表人是彭初发，后面签名的是吴东合，前后不一致。3、该合同第四条，4、1、乙方的工资为1950元，其中月工资含社保费（包含企业应支付部分和员工应缴纳部分）是违反劳动法规定的。《劳动法》明确规定：“用人单位和劳动者，必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”这是强制性规定，任何单位和个人不得对抗。该法还规定：用人单位应当按时足额向法定机构即社保基金管理部门缴纳社会保险费，职工应缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴。这是强制性义务。因此，这份合同违法。仲裁委认定合法是适用法律错误。三、被告制订和执行的劳动制度违法，损害劳动者的合法权益。被告吴东合老板挽留原告时说，没有休假日和法定假日，是违反国务院关于职工工作时间的规定的。该规定第三条，职工每日工作8小时，每周工作40小时。而被告执行满月出勤工作时间，以月出勤率考核职工业绩，严重侵犯职工的合法权益，即2018年3月份考勤统计表有应到、实到就是实际执行的数据说明原告没休假日和法定假日，发工资只发当天的，又违反工资支付暂行规定，劳部发(1994)489号第十三条（二）（三）的规定和劳部发(1995)226号。二、关于加班加点的工资支付问题的规定，侵犯原告的合法权益。仲裁委不支持原告主张休假日和法定假日工资是适用法律错误，滥用自由裁量权的行为。法院必须予以纠正。四、仲裁委认定原告的工作年限，4年2月24日是完全错误的。仲裁委以2014年3月1日签订合同（捏造的违法合同）计算原告的工作年限是认定事实不清和适用法律错误。综合上述众多证据，原告的工作年限应从2006年6月15日算起，到2018年5月24日止，共11年11个月零9天计算才对。请法院支持。五、被告不给原告缴纳社会保险费属违法行为，请求法院查清后责令被告为原告补交社会保险费，维护原告的合法权益。工资是物权，属无形财产，在法律上属于绝对权，具有永恒性，无期限限制，所有权具有追及效力和优先效力。请法院支持原告的诉求。 广西玉林云天民俗文化世界辩称，被告解除文超成的劳动合同符合法律规定，不存在违法解除，不应当支付赔偿金给其，理由如下：首先，由于文超成与玉林市园林局存在劳动关系，经被告于2018年4月8日告知其要求其限期内解除与玉林市园林局的劳动合同关系，但其拒不解除；其次，文超成自2018年3月10日擅自离职严重旷工；其三，被告依据《劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同之劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同之（二）严重违反用人单位的规章制度的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的。基于以上的法律规定，被告于2018年4月22日提前30天通知其解除劳动合同。因此，被告解除文超成的劳动合同符合法律规定。二、文超成请求支付休息日工资和节假日加班工资无事实和法律依据，理由如下：首先，被告提交的证据已经证明被告已经付清了文超成的全部工资，并未拖欠；其次，文超成于2018年3月10日擅自离职旷工，2018年11月28日提出劳动仲裁，2017年11月28日之前的请求已经过了仲裁时效，予以驳回；其三，被告提交的证据证明，2018年11月28日至2018年3月10日的工资也己经结清。三、文超成请求被告支付带薪年休假工资无事实和法律依据。2018年3月10日之后，文超成未经擅自离职构成旷工，2018年11月28日提出劳动仲裁，自2017年11月28日之前的请求已经过了仲裁时效，其请求不应得到支持。文超成自2017年11月28日至2018年3月11日提起仲裁之日向被告提供实际劳动的时间仅仅二个月不足一年时间，不存应享受带薪休假工资。综上，请法庭驳回文超成的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2006年6月15日起至2014年2月28日止，原告在被告单位从事承揽劳务工作，被告按原告的工作量支付劳动报酬。2014年3月1日，原告与被告签订《劳动合同书》，约定被告聘请原告到被告的工程部门杂工岗位工作，月工资为每月1950元，合同期限从2014年3月1日至2019年2月28日。合同虽约定每月工资是1950元，由于原告的工作性质是杂工，原告的工资实际按日计算，每日工资为85元，被告每月结算一次工资给原告，并于每月25日通过银行转账的方式发放原告上一个月的工资。合同没有明确原告的每月上班天数，但原告实际每月工作25天至26天，原告为多挣钱，利用休息日或者法定节假日上班，被告仍按照每日工资85元的标准支付原告劳动报酬。原告每天上班时间为上午7:30至11:30,下午13:30至17:30，原告的工作考勤由被告的主管陈坤炎负责。原告自2017年3月起任职玉林市园林局的仓库看管员，上班时间自每天晚上20:00起至第二天早上6:30止。玉林市园林局自2017年4月起为原告缴纳社会保险费。2018年3月3日早上，原告打卡考勤后，被告的保安让其离开，原告未能进入被告处上班。2018年3月4日原告未到被告处上班。2018年3月5日，被告电话通知原告回被告处上班并安排原告搬运石头，对此，原告于2018年3月9日向被告提出异议，并要求被告为其补缴自2016年3月后的社会保险费。被告提出要求原告将玉林市园林局为其缴纳的社会保险转入被告单位，并为其缴纳2016年3月后的社会保险费，原告未同意。2018年3月10日起，原告不再回被原告处上班。2018年4月8日，被告发出书面《通知》要求原告于2018年4月18日前解除与玉林市园林局的劳动关系，并于当天将该《通知》送达给原告，原告未按《通知》要求解除与玉林市园林局的劳动关系。2018年4月22日，被告向原告发出《解除劳动合同通知书》并于当天送达原告，被告以原告未按单位通知要求于2018年4月18日前解除与玉林市园林局的劳动关系，且原告连续旷工超过15天以上，严重违反被告的规章制度为由，解除与原告的劳动合同，并要求原告于2018年5月24日到被告处办理解除劳动合同相关手续，原告未按通知要求回被告处办理解除劳动合同的相关手续，被告于2018年5月24日解除与原告的劳动合同。原告在被告处工作期间，被告未为原告缴纳社会保险费，未安排原告2017年带薪年休假。原告在被告处的工作年限为4年2个月零24天。2018年11月28日，原告向玉林市劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁。2018年12月19日，玉林市劳动人事仲裁委员会作出裁决，原告对裁决不服，于2019年1月21日向本院提起诉讼。 本院认为，被告与原告于2014年3月1日起建立劳动关系，双方的劳动合同于2018年5月24日解除，原告在被告处工作的年限为4年2个月零24天，有双方签订的《劳动合同书》为凭，事实清楚，证据充分。原告主张从2006年起原告与被告存在了劳动关系，《劳动合同书》是被告捏造的，却不提供证据证明，也不申请司法鉴定，对原告的主张，不予采信。原告在被告处工作期间，被告每月要求原告上班25天或26天，保证原告每周至少休息一天，符合法律规定。原告为了多挣钱，利用休息日或法定节假日上班，被告仍按照每天85元标准支付报酬给原告，被告不存在安排原告休息日或法定节假日工作情形，对原告要求被告支付自2006年6月15日起至2018年5月24日的休息日加班工资104720元，法定节假日加班工资共22440元的请求，不予支持。原告自2017年3月起同时与玉林市园林局存在劳动关系，被告于2018年4月8日书面通知原告，要求原告与玉林市园林局解除劳动关系，原告未按要求解除与玉林市园林局的劳动关系，且连续旷工15天以上。被告于2018年5月24日解除与原告的劳动合同，符合法律规定。原告因为违反法律规定和被告单位规章制度，被解除劳动合同，按法律规定，被告无须支付赔偿金给原告，原告要求支付解除劳动合同赔偿金61200元，无法律依据，不予支持。被告未安排原告2017年带薪年休假，根据相关规定，被告应支付2017年带薪年休假工资报酬850元（85元/天×5天×200%）给原告。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第四项、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《国务院职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《人力资源和社会保障部企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定，判决如下： 一、被告广西玉林云天民俗文化世界支付2017年未休年休假工资报酬850元给原告文超成； 二、驳回原告文超成的其他诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告广西玉林云天民俗文化世界负担。 上述债务，义务人于本判决生效后十日内履行完毕。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起两年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院或玉林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院，于上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费10元(受理费户名：广西壮族自治区玉林市中级人民法院，帐号:20×××57，开户行：中国农业银行股份有限公司玉林城东支行)，逾期不交也不提出免交、缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员  邝鑫森 二〇一九年四月二十五日 书记员  黄显林