广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0104民初38295号原告曾令平，男，1976年7月16日出生，汉族，住广州市白云区。委托代理人雷争名，广东宾得律师事务所律师。被告清远市牛鱼嘴生态旅游发展有限公司，住所清远市清城区东城街办江步村。法定代表人王琼。委托代理人杨超强，清远市牛鱼嘴生态旅游发展有限公司员工。被告广东羊城之旅国际旅行社有限公司，住所广州市越秀区越秀中路159号首层。法定代表人谢志荣。委托代理人徐炼，广东国道律师事务所律师。原告曾令平诉被告清远市牛鱼嘴生态旅游发展有限公司（下称生态公司）、广东羊城之旅国际旅行社有限公司（下称羊城公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后依法公开开庭进行审理,原被告到庭参加诉讼，现已审理终结。原告曾令平诉称，事发时有下雨、圆木湿滑且人员很多，导致原告用半小时才走完，快到终点时前面游客又停下不走，原告此时脑袋发晕不慎摔下受伤，而生态公司未尽到安保义务、羊城公司未尽到提醒注意义务，故请求法院判令两被告连带支付赔偿238247.68元。被告生态公司辩称，原告受伤系其横向跳跃违规使用设施所致，而我司已尽到安全保障义务。被告羊城公司辩称，合同已有相关安全须知及注意事项，我司仅尽到相关义务；事故发生的过错在于原告自身及行为相关人；我司在整个履约行为中并无过错，且与原告受伤后果没有因果关系。经审理查明：曾祥友（1947年12月21日出生）与武马陈（1951年6月2日出生）系夫妻关系，两人共生育曾令权、曾令新、曾令平、曾燕芬四子女；曾令平与夏锦玲系夫妻关系，两人共生育曾嘉敏（2004年7月5日出生）、曾梓铧（2015年1月29日出生）两子女。曾令平跟团参加羊城公司的“清远玻璃桥一天”旅行团，出团日期2017年6月2日、费用125元／人、保险公司平安养老保险股份有限公司广东分公司。2017年6月2日曾令平在生态公司景区游玩水上拓展项目时不慎摔伤。曾令平受伤后先后到清远市清新区人民医院、广州市第一人民医院、广州市白云区钟落潭镇卫生院治疗，其中住院合计38天，医疗费合计102706.06元，其中清新区人民医院医疗费22394.44元（生态公司已预付23000元）、其他医院医疗费80311.62元（医保支付45500.32元＋个人支付34811.3元）。2018年9月8日广东华医大司法鉴定中心出具《鉴定意见书》（鉴定费1800元），鉴定意见为曾令平“高坠致乙状结肠破裂，伤后经乙状结肠破裂修补，横结肠造瘘术治疗，构成十级伤残”。事故发生后平安养老保险股份有限公司广东分公司已支付曾令平理赔款20000元。曾令平为证明其主张提交了下列证据：1、中国人民财产保险股份有限公司《非车险索赔申请书》。2、与生态公司杨经理、王经理联系短信、微信截屏。1-2证明原告在游玩景区摔伤，被告对原告的受伤负有责任，双方就受伤后的保险、赔偿等进行沟通。3、平安公司理赔通知书，证明原告受伤后，羊城公司为原告办理理赔手续，原告是参加其名下旅游团浏览景区的，双方存在合同关系，其对原告的受伤负有责任。4、清远市清新区人民医院诊断证明、手术记录、报告单、出院记录（第一次住院）。5、广州市第一人民医院诊断证明、入院记录、出院小结（第二次住院）。6、广州市第一人民医院诊断证明、入院记录、报告单、手术记录、出院小结（第三次住院）。7、广州市白云区钟落潭镇卫生院病历（门诊）。8、广州市第一人民医院诊断证明、入院记录、报告单、手术记录、出院小结（第四次住院）。4-8证明原告因本案原因受伤后的治疗经过，先后在清远市清新区人民医院、广州第一人民医院、钟落潭卫生院治疗。9、广东省医疗收费票据、广州市社会医疗保险医疗费用结算单（城职）、购买“人血白蛋白”的发票，证明原告治疗所产生的费用。10、原告父母的户口信息、钟落潭村民委员会《证明》、原告子女的户口信息、出生医学证明，证明原告父母及子女情况，被抚养人生活费的计算依据。11、《劳动合同》、《收入证明》、《病休期间的工资未发放证明》，证明原告工作及收入情况，误工费的计算依据。12、广东华医大法医物司法鉴定中心《鉴定意见书》、鉴定费发票，证明原告伤情的定残情况、鉴定费数额。生态公司的质证意见是：证据1-10、12三性确认。证据11收入证明没有纳税证明；劳动合同三性确认；未发放证明太笼统，未说明是全部未发放还是其他情况。羊城公司的质证意见是：证据1三性确认。证据2不发表质证意见，不是与我方的短信。证据3三性确认。证据4-8三性确认，但部分病例记载除了本案所指的结肠破裂外，还有其他的疾病不是单次外伤构成的。证据9真实性确认，关联性不确认，部分病症与本案事故无关。证据10三性确认。证据11收入证明三性不确认，且收入证明不等同于误工费；劳动合同真实性不确认，原告在医院自称自己是自由职业者，我方认为原告应提供社保记录证明劳动关系；未发放证明不具备证明效力，四险一金也是工资，未列明实际扣发的准确金额。证据12三性确认。羊城公司为证明其主张提交了下列证据：1、旅游合同，证明我方和原告双方约定履行内容。2、意外伤害投保确认书，证明被告按照与原告双方的约定，已履行关于购买旅游意外险的合同义务。3、垫付协议，证明旅游合同履行过程中事故发生的实际经过以及已履行协助义务。原告的质证意见是：证据1第1、2页三性确认，第3页的通知和注意事项不是原告本人签名确认，且原告当时并没有收到相关告知通知，第4页三性确认；证据2三性确认；证据3确认垫付事宜，但垫付协议上的受伤原因和其他事项不确认。生态公司的质证意见是：证据1-3三性确认。生态公司提交了《关于曾令平受伤情况补充说明》（附照片），证明原告在受伤前景区已经具有相关安全警示标志，以及进一步证明原告受伤时距离岸边的实际距离。曾令平的质证意见是：照片虽有红色指示标志，但具体内容无法确定，照片也没有原始载体故真实性不予确认。羊城公司对该证据无异议。本院认为：对于原告各项损失。其一，医疗费应以实际损失为准，应扣除医保支付的费用，故医疗费应为57205.74元（合计102706.06元－医保支付45500.32元）。其二，住院伙食费3800元当事人均无异议，鉴定费1800元有单据为凭，故本院均予以确认。其三，原告乃十级伤残，故对应的残疾赔偿金为81950元（40975元×20年×10%）、精神损害抚慰金10000元、营养费500元（5000元×10%）。其四，至2018年9月8日定残时，曾祥友70岁（但原告主张按71岁计算，本院予以照准）、武马陈67岁、曾嘉敏14岁、曾梓铧3岁，被抚养人生活费应为45297元【30198元×9年÷4人×10%＋30198元×13年÷4人×10%＋30198元×4年÷2人×10%＋30198元×15年÷2人×10%】。其五，住院期间的误工费单位已出具收入证明、未发证明显示原告工资标准及未发情况，故误工费为4560元（3600元÷30天×38天）。其六，住院期间的护理费虽无医嘱，但考虑原告乃结肠破裂并伴有多种并发症，行动确有不便，故对护理费3800元予以支持。其七，交通费方面，考虑原告先后四次住院合计38天及门诊次数，本院酌情认定交通费1000元。上述损失合计209912.74元。对于责任承担问题。其一，因案发地点未有监控设备，故案发地点的相对情况如是否有雨、圆木是否湿滑、当时是否拥堵、原告是跌落还是横跨摔落、是否有安保人员劝阻等，现有证据无法查证。其二，拓展项目本身就具有一种危险项目，而原告作为成年人应当知道其危险性且自愿参与该项目，属自甘冒险之行为，故原告也应承担责任。其三，原告诉状与被告答辩状可以证实圆木距离水面0.8米左右，圆木摇摆时与水岸的高度、距离则会加大，而现场照片可以证明水岸石头棱角较多，但圆木周围并无防护网等防护设施以保护游客安全，因此本院认定生态公司未尽到安保义务并存在过错。其四，现无证据证明羊城公司存在过错，故本院认定羊城公司无需承担责任。综上，本院认定曾令平与生态公司各承担50%的责任，扣除保险赔款、垫付费用，差额为61956.37元（209912.74元×50%－20000元－23000元）。根据《中华人民共和国侵权法》第十六条、第三十七条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第三条、第五条、第七条之规定，判决如下：一、被告清远市牛鱼嘴生态旅游发展有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内赔偿原告曾令平61956.37元。二、驳回原告曾令平的其余请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1691.20元由原告曾令平负担1251.20元、被告清远市牛鱼嘴生态旅游发展有限公司负担440元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  陈 亮人民陪审员  向平平人民陪审员  阳广英二〇一九年四月二十五日书 记 员  贺 远