广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0106民初15517号原告：陈晖，男，1968年12月11日出生，汉族，住广州市天河区。委托诉讼代理人：何东恩、赵志祥，分别系广东力诠律师事务所律师及实习律师。被告：湖南鑫一矿业有限责任公司，住所地湖南省湘西土家族苗族自治州花垣县花垣镇城北大道文广新局旁。法定代表人：龙武成。被告：肖育庚，男，1980年10月11日出生，汉族，住广州市海珠区。被告：董飞，男，1978年12月15日出生，汉族，住湖南省花垣县。被告：李自良，男，1970年10月4日出生，汉族，住湖南省长沙市天心区。被告：向阳，男，1964年1月10日出生，土家族，住湖南省张家界市永定区。被告：龙胤祥，男，1989年6月17日出生，苗族，住湖南省吉首市。被告：湖南省金属炉料开发公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区隆平高科技园区内亚大路99号。法定代表人：陈伟。委托诉讼代理人：胡年喜、易文丰，均系湖南崇民律师事务所律师。被告：李利文，男，1973年10月1日出生，汉族，住湖南省新邵县。被告：龙武成，男，1972年2月4日出生，苗族，住湖南省花垣县。被告：周汉彬，男，1978年6月15日出生，汉族，住广东省普宁市。原告陈晖诉被告湖南鑫一矿业有限责任公司（以下简称鑫一公司）、肖育庚、董飞、李自良、向阳、龙胤祥、湖南省金属炉料开发公司（以下简称金属炉料公司）、李利文、龙武成、周汉彬民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人何东恩、赵志祥，被告金属炉料公司的委托诉讼代理人胡年喜到庭参加诉讼。被告鑫一公司、肖育庚、董飞、李自良、向阳、龙胤祥、李利文、龙武成、周汉彬经本院合法传唤，逾期未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈晖向本院提出如下诉讼请求：1、被告鑫一公司向原告偿还借款本金500万元及利息（截至2017年8月31日止尚欠利息为451112元；自2017年9月1日起至全部款项付清之日止的利息，按照年利率24%计算）；2、被告肖育庚、董飞、李自良、向阳、龙胤祥对前述债务承担连带担保责任；3、被告龙武成、周汉彬在未出资范围内对被告鑫一公司不能清偿的债务承担补充清偿责任；4、被告金属炉料公司、李利文在公司所有股东未出资范围内对被告鑫一公司的债务承担连带清偿责任。5、各被告承担本案诉讼费用。2016年9月1日，原告与被告鑫一公司签订借款合同，向其提供借款500万元。但除支付526665元利息外，未再依约还款。被告肖育庚、董飞、李自良、向阳、龙胤祥也有没有依约履行保证义务。被告龙武成、周汉彬作为被告鑫一公司股东，未履行出资义务，应在各自未出资范围内向原告承担补充赔偿责任。被告金属炉料公司、李利文同时是被告鑫一公司的发起人和股东，应在该公司注册资本2000万元本息范围内就该公司不能偿还的债务承担连带清偿责任。被告肖育庚、董飞、李自良、向阳、龙胤祥、龙武成、周汉彬未答辩。被告湖南省金属炉料开发公司辩称：1、本案中第一笔所谓利息83333元，应在本金中扣除，实付本金为4916667元。该笔利息实际为原告预扣利息，依法应从本金中扣除。2、股东出资时间未到，不应承担补充赔偿责任。被告金融炉料公司出资被告鑫一公司认缴时间为2021年5月3日，该公司股东出资认缴时限未到，原告要求被告金融炉料公司承担补充赔偿责任没有事实和法律依据。3、被告鑫一公司已经成立，原告要求该公司股东对其债权承担连带责任没有事实和法律依据。公司设立和公司成立是两个不同的概念，被告鑫一公司早已成立，被告金融炉料公司的出资义务是在被告鑫一公司成立之后，原告要求被告金融炉料公司在注册资本本息范围内承担连带责任，没有事实及法律依据。被告李利文书面答辩称：被告李利文不是被告鑫一公司的股东，其身份是被盗用的，对此一直毫不知情。该公司股东会决议上“李利文”的签名也是伪造的，被告李利文也没有参加过任何会议，参与该公司任何事务。经审理查明：2016年9月1日，原告作为贷款方与被告鑫一公司作为借款方及被告肖育庚、董飞、李自良、向阳、龙胤祥作为保证方共同签订《借款合同》一份，约定：被告鑫一公司为推进公司生产经营活动向原告借款1000万元，借款期限为1年，年利率为20%，借款期限从2016年9月1日至2017年8月31日止；保证方同意为被告鑫一公司借款本息提供连带责任保证；如逾期不还借款，原告有权按执行利率的50%对逾期本金及利息加收罚息。2016年9月12日，原告通过工行账户向被告鑫一公司账户汇款210万元，通过兴业银行账户向被告鑫一公司账户汇款250万元。次日，原告通过兴业银行账户向被告鑫一公司账户汇款40万元。被告鑫一公司自2016年9月13日开始支付第一笔利息83333元，借款期间共支付526665元，后未再履行付款义务。被告鑫一公司的企业信用信息公示报告显示，该公司成立于2016年5月18日，注册资本为2000万元，出资时间为2021年5月3日前，成立时其股东为被告董飞、金属炉料公司、李利文、李自良、龙胤祥、向阳。后于2017年9月27日变更为董飞、金属炉料公司、李利文、李自良、龙武成、向阳，于2017年10月23日变更为董飞、金属炉料公司、李利文、李自良、龙武成、周汉彬。根据被告鑫一公司章程，该公司注册资本2000万元中被告龙胤祥认缴出资670万元，董飞认缴出资340万元、被告金属炉料公司认缴出资400万元，被告李利文认缴出资250万元，被告李自良认缴出资250万元，被告向阳认缴出资90万元。该章程同时规定，股东出资分期分批到位，期限五年，每年认缴一次，每年认缴不低于人民币400万元，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。2017年9月26日，被告龙胤祥与被告龙武成签订《股份转让协议》，约定被告龙胤祥将其在被告鑫一公司股权无偿转让给被告龙武成。被告鑫一公司于同日召开股东会议通过章程修正案，股东由被告龙胤祥变更为龙成武，认缴出资比例不变，变更前各股东实缴出资均为0元，出资时间为2021年5月3日前。2017年10月26日，被告向阳与被告周汉彬签订《股份转让协议》约定将其在被告鑫一公司的股权无偿转让给被告周汉彬。被告鑫一公司又于2017年10月23日股东会议通过章程修正案，股东由被告向阳变更为周汉彬，认缴出资比例不变，变更前各股东实缴出资仍均为0元，出资时间为2021年5月3日前。上述两次股权变更均办理公司登记手续。原告另提交《花垣县地方税务局2017年度第四季度欠税公告》（被告鑫一公司拖欠税款195793.07元）、《花垣县地方税务局关于纳税人被认定为非正常户的公告（2018年第2期）》、中国执行信息公开网网页信息（被执行人被告鑫一公司，执行标的295392元）、湖南省花垣县人民法院（2018）湘3124民初267号民事判决（该案判决解除原告姚胜华与被告鑫一公司签订的房屋租赁合同、被告鑫一公司于判决生效之日起十日内腾出房屋、被告鑫一公司于判决生效日之日起五日内向原告姚胜华支付房屋租金103000元及利息）。被告金属炉料公司提交付款申请单、银行业务回单拟证明其已于2016年7月25日向被告鑫一公司账户支付10万元作为前期开办费用。但该业务回单摘要处显示为“借款”。本院认为：原告与被告鑫一公司之间的借款合同关系有《借款合同》及相应的款项支付记录予以证明，本院予以确认。现被告鑫一公司未依约还款，已构成违约，原告要求其偿还借款本金500万元及相应利息合法有据，本院依法予以支持。关于借款是否存在预先从本金中扣取利息的问题。本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百条作出禁止出借人预先从本金中扣取利息的规定，本旨在于防止出借人利用订约优势地位，迫使借款人接受不公平的订约条件，致使合同利益严重失衡，借款人合同目的落空。本案中被告鑫一公司虽于收款第二天即向原告账户转账支付一个月利息83333元，但此时借款已汇入被告鑫一公司的账户，不存在订约地位不平等的问题，也未导致借款合同利益的失衡。双方协议将利息结算支付时间安排在月首、月中还是月末，系其意思自治范围，不构成对前述法律强制性规定的违背。故原告主张借款金额为500万元，本院予以支持。关于原告要求被告鑫一公司的所有股东承担相应法律责任的问题。根据被告鑫一公司章程的规定，股东出资分期分批到位，期限五年，每年认缴一次，每年认缴不低于人民币400万元，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。结合上下文此处认缴应理解为实缴，原告作为债权人基于上述章程关于股东分批出资的规定而与之发生交易所产生的合理信赖应予以保护。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二、三款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。”截至开庭时止，根据该公司章程，应出资到位金额为800万元，各发起人股东分别应实缴出资分别为：被告龙胤祥268万元，董飞136万元、被告金属炉料公司160万元，被告李利文100万元，被告李自良100万元，被告向阳36万元。前述被告鑫一公司股东均未证明已按章程之规定履行出资义务，被告金属炉料公司提供的业务回单摘要注明为借款，其提供的证据亦不足以证明已向被告鑫一公司出资，故前述公司股东作为发起人应在其出资范围800万元及相应利息范围内对债务连带承担补充赔偿责任。被告龙武成、周汉彬受让被告龙胤祥、向阳的股份，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十八条之规定，应分别对被告龙胤祥、向阳未出资金额268万元、36万元及相应利息范围内对债务承担补充赔偿责任。被告李利文主张其身份信息被盗用，其本人并未参与设立被告鑫一公司，但其既未到庭应诉，又未提供相应证据证明，故本院对此不予采信。被告肖育庚、董飞、李自良、向阳、龙胤祥、李利文、龙武成、周汉彬经本院合法传唤，逾期未到庭应诉，本院依法作缺席判决。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条，《中华人民共和国公司法》第三条第二款、第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二、三款、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告湖南鑫一矿业有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告陈晖借款500万元及利息（截至2017年8月31日止尚欠利息为451112元；自2017年9月1日起至全部款项付清之日止的利息，按照年利率24%计算）；二、被告肖育庚、董飞、李自良、向阳、龙胤祥、湖南省金属炉料开发公司、李利文在未出资的800万元及相应利息（以400万元为基数自2017年5月18日起计至2018年5月17日，以800万元为基数自2018年5月18日起计至债务实际清偿之日止，均按照年利率6%的标准计付）范围内对被告湖南鑫一矿业有限责任公司债务不能清偿部分连带承担补充赔偿责任；三、被告龙武成在被告龙胤祥未出资的268万元及相应利息（以134万元为基数自2017年5月18日起计至2018年5月17日，以268万元为基数自2018年5月18日起计至债务清偿之日止，均按照年利率6%的标准计付）范围内，被告周汉彬在被告向阳未出资的36万元及相应利息（以18万元为基数自2017年5月18日起计至2018年5月17日，以36万元为基数自2018年5月18日起计，均按照年利率6%的标准计付至债务清偿之日止）范围内对被告湖南鑫一矿业有限责任公司债务不能清偿部分连带承担补充赔偿责任；四、驳回原告陈晖的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费56490元，财产保全费5000元，共计61490元，由被告湖南鑫一矿业有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。（此页无正文）审 判 长  瞿 栋人民陪审员  黎粤花人民陪审员  梁小珊二〇一九年四月十七日书 记 员  马妮娜