广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0114民初4053号原告：刘敏，男，汉族，1981年4月20日出生，住湖南省临湘市，委托诉讼代理人：陈艳伶，广东正善律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁妙英，广东正善律师事务所律师。被告：张泽安，男，汉族，1970年1月18日出生,住广东省佛山市南海区，被告：胡原武，男，汉族，1984年3月29日出生，住广东省连州市，被告：曹宗生，男，汉族，1987年7月24日出生，住江西省赖州市信丰县，被告：张丽萍，女，汉族，1986年9月28日出生，住广东省揭西县，第三人：曾苹，女，汉族，1989年2月21日出生，住广东省连州市，原告刘敏与被告张泽安、胡原武、曹宗生、张丽萍及第三人曾苹合伙协议纠纷一案，本院于2018年4月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘敏的委托诉讼代理人陈艳伶、梁妙英到庭参加诉讼，被告张泽安、胡原武、曹宗生、张丽萍及第三人曾苹经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案缺席审理，现已审理终结。原告刘敏向本院提出诉讼请求：1.解除原告与张泽安、胡原武、曹宗生、张丽萍于2014年1月9日签订的《合伙协议书（新版龙珠店）》；2.张泽安、胡原武、曹宗生、张丽萍向原告支付2017年11月起至《合伙协议书（新版龙珠店）》解除之日止的分红25000元；3.张泽安、胡原武支付违约金137920.84元；4.张泽安、胡原武、曹宗生、张丽萍赔偿原告损失96544.59元；5.本案诉讼费用由上述张泽安、胡原武、曹宗生、张丽萍承担。事实和理由：2014年1月9日，张泽安（合同甲方）、原告（合同乙方）、胡原武（合同丁方）、曹宗生（合同丙方）、张丽萍（合同戊方）签订《合伙协议书（新版龙珠店）》（以下简称《合伙协议书》）。大致内容为：原告与张泽安、胡原武、曹宗生、张丽萍合伙经营广州市曼凯伦美容美发有限公司（以下简称曼凯伦公司），合作期限自2013年11月8日起至合伙项目经营场地的租期截止之日止，张泽安占股30%，原告占股14%，胡原武占股41%，曹宗生占股5%，张丽萍占股10%；合伙组织内部别称为“尚艺﹒曼凯伦花都龙珠店”；合伙项目地址为：广州市花都区新华街龙珠路35号A栋111号商铺；五方一致同意合伙项目以个体经营（有限公司）的形式办理工商、税务等相关证照，并委托张泽安为工商、税务、卫生等经营证照办证代表……合同各方并就合伙人的权利义务等内容进行了详细约定。此外，该《合伙协议书》还约定合同各方可向合伙项目所在地人民法院起诉。该《合伙协议书》签订后，原告依约出资后。合伙项目也对外经营起美容美发业务，张泽安为工商登记的法定代表人。在合伙项目经营初期，合伙项目每月均会将当月的红利分配给原告，但是，张泽安和胡原武未经其他合伙人同意私下签订了协议，将该合伙项目划归胡原武实际控制和实际经营，自2017年11月至今，胡原武却以合伙项目已经与原告无关为由拒绝分配红利。后经原告了解，胡原武于2017年12月隐瞒合伙人擅自将合伙项目的法定代表人变更为胡原武的妻子（即第三人），已经属于挪用、侵占合伙项目的财产，并且现在合伙项目由胡原武的实际经营和控制，根据该《合伙协议书》第十四条约定，胡原武理应向原告支付违约金和赔偿原告损失，胡原武应赔偿原告投入合伙项目的投资款项96544.59元以及按投资总额的20%向原告支付违约金137920.84元，此外，合伙项目实际经营者和法定代表人变更，严重违背了原告与张泽安、胡原武、曹宗生、张丽萍签订该《合伙协议书》的目的。原告无法与张泽安、胡原武、曹宗生、张丽萍继续保持合伙关系，根据《合伙企业法》和《合伙协议》的相关规定，原告有权退伙，并且，按照法律规定和协议约定胡原武应赔偿原告损失。故此，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请判如所请。被告张泽安、胡原武、曹宗生、张丽萍未作答辩。第三人曾苹未作陈述。围绕诉讼请求依法提交了《合伙协议书》、曼凯伦公司的工商登记档案材料，其所举证据和所作陈述因无相反证据反驳，也无影响证明力的因素，且其保证真实，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2014年1月9日，在广东正大联合律师事务所律师沈涛的见证下，原告（乙方）与张泽安（甲方）、胡原武（丁方）、曹宗生（丙方）、张丽萍（戊方）签订了《合伙协议书（新版龙珠店）》，其中约定，合作期限自2013年11月8日起至合伙项目经营场地的租赁期截止之日，如租赁期届满重新延长租赁期的，合伙期按延长后的租赁期截止之日止。合伙项目全称为：广州市曼凯伦美容美发有限公司，合伙组织内部别称为“尚艺·曼凯伦花都龙珠店”，内部店号652，项目地址为：广州市花都区新华街龙珠路35号A栋111号商铺，经营范围为：理发、美容、销售、美容美发产品。为便于经营证照的办理，合伙人一致同意合伙项目以个体经营（有限公司）的形式办理工商、税务等相关证照，但实为全体合伙人共同出资合伙经营，所有财产及经营所得均为合伙人共有，所有风险亦由合伙人共同分担。合伙人一致同意委托胡原武作为合伙项目的店铺承租签约人，委托张泽安为工商、税务、卫生等经营证照办证代表即持证人，以上人员的权利义务包括：以个人名义办理合伙项目经营证照（包括营业执照、税务登记证、卫生许可证等）的注册和年检，但不得擅自注销、变更经营证照（包括退伙后），否则应赔偿合伙项目全部损失；未经全体合伙人授权，不得以合伙项目名义对外签署任何协议，否则应就擅自签署的协议产生的后果自行承担责任，造成合伙项目损失的，应承担赔偿责任；不能以任何形式处置合伙项目的财产，否则由此给合伙项目及合伙人造成的一切损失由其本人全部承担；有权向其他合伙人追偿因合伙项目事务而对外承担的，超出本人应承担的责任及债务。脱离离合伙项目前，应无条件服从合伙人的安排，办理相关证照变更手续，否则应按每天200元向合伙组织支付违约金。七、关于出资约定，张泽安占股30%，原告占股14%，曹宗生占股5%，胡原武占股41%，张丽萍占股10%，均以现金方式出资，投资总额为689604.2元，全体合伙人以上合伙出资应于本协议签订的30日内出资到位。若股东的入股款没有完全出资到位，且其承诺由每月分红抵扣投资款的，必须经股东会一致同意并按股东会召集人指定的日期扣款或出资完毕，此种情形下，如相关股东退股，则其未出资部分所得分红应于退伙时退伙合伙组织。全体合伙人一致同意委托张泽安、胡原武为合伙会议召集人，并委托曹宗生、张丽萍为合伙项目事务执行人。九、关于分配约定，该合伙项目正式运营起第一个完整月后15天内分配分红，半年后按季分红（按以下利润计算方式得出盈利后才可分配）；分配方式和范围：当月100%可分配实际利润=当月实际营业收入-当月所有费支出；A、100%可分配实际利润=当月实际营业收入-当月所有营业支出；B、当月所有支出=（房租费+水电费+员工工资+税费等杂项开支+产品费+品牌系统费%+部门管理费%）；C、当月营业收入=（当月消卡+顾客付现金消费项目十顾客付现金购产品）；D、现金=前台实收现金+银联刷卡额。合伙会议召集人或其委托的有关人员每月核算签字后再确定分红事项。十、财务管理、盈余分配与债务及亏损承担约定，1、合伙期间各方的出资为共同财产，不得随意请求分割，即使发生退伙情形，退伙方仅限于主张退伙后的现金补偿，除此之外不得提出任何权利主张。各方共同承担亏损等经营风险及分享盈利。合伙期间实行收支两条线，一致约定设立营业收入账户及备用金账户，营业收入账户为，黄利团尾号4310账号；备用金账户黄晓波尾号为388账号。2、盈余分配：按约定计算方式为依据核计出每月利润，按各方所占股份比例分配。3、债务及亏损承担：合伙项目债务（包括但不限于顾客容预存未消费的美容美发项目卡／疗程卡／年卡／月卡等）先以合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，按各方所占股份比例承担各自所分配的债务部分。如合伙项目出现亏损，各方应按各自所占股份比例承担亏损，亏损金额由各方一律用现金补足（除各方另有约定一致同意可用股份比例进行抵减除外）。十一、关于合伙人的权利约定，合伙人的权利包括依照本协议约定转让合伙项目出资份额或退伙；优先认购其他合伙人转让的出资份额或合伙项目新增投资；按照实际出资比例参与盈利分配等；合伙人的义务包括合伙某一方确因自身原因需要退伙的，必须提前60天向合伙会议召集人方提交书面申请，经召集人同意后于15个工作日内方可进行结算，不满一年的原则上不接受退股申请；合伙各方在亏损期间（按6个月利润平均值确定）不允许退伙。十二、关于入伙、退伙、除名的相关约定，在合伙经营期限内，经全体合伙人会议同意退伙或发生某一方难以继续合伙事业的事由时，合伙人可以退伙。十四、关于违约责任中约定，持证人擅自变更、解除、终止合伙项目房屋租赁合同，擅自注销、变更经营证照，擅自处置合伙项目财产的，除按本协议所规定的承担赔偿责任之外，还应按合伙项目投资总额的20%向其他合伙人支付违约金；本协议约定向其他合伙人支付的违约金由其他非违约合伙人按所占股份比例进行分配。原告提交了2018年3月21日由原告及孙志华签名的《花都龙珠店（刘敏14%）对账明细表》，载明2016年1月31日至2017年10月31日期间，原告按14%计算的利润分配总额为131137.02元，原告每月的利润分配按14%计算在负3771.14元至6378.87元不等。原告认为尚艺总店的老板是张泽安，财务所孙志华，尚艺总店将分红发给孙志华，再由孙志华转给各股东。关于孙志华的财务会计身份，原告未提交证据予以证实。另外，原告还提交了《股东收取分红确认书》，以及2016年1月至4月、2016年5月至6月的两份《广州花都龙珠店（刘敏14%）对账明细表》，因其上无任何人签章，本院不予采信。原告提交的2016年1月31日至2017年10月31日期间《花都龙珠店（刘敏14%）对账明细表》，记载该期间每月的利润按14%分配后金额在-3771.14元至6378.87元不等，张泽安2017年11月1日签字确认该表中数据。2017年11月4日，张泽安与胡原武签订《协议书》，约定:张泽安与胡原武及其他股东共同于花都开设以下分店：1.花都雅居乐二期32/12-15铺“名剪”美容美发有限公司；2.花都天贵路108号“丝邦”美容美发有限公司；3.龙珠路35号A栋111号“曼凯伦”美容美发有限公司。现经张泽安与胡原武为代表，友好沟通以上各店转让股份事宜，现将张泽安在“名剪”与“丝邦”股份相关对调，互不结算（胡原武在“名剪”31.5%股份对冲张泽安在“丝邦”20%股份）。1.“名剪”店转后变由张泽安处理，该店员工及所有开卡顾客及已开卡项目由胡原武安排到其他分店消费和服务；2.“曼凯伦”张泽安持有15%股份全包评价为2.25万元；3.以上三店财务按正常财务流程进行结算，双方多除少补；4.双方正式交接日为签字日起进行，本草拟协议签名生效，细节协议再行补充。另查明：曼凯伦公司于2013年11月8日成立，注册资本为3万元。2017年12月29日，经工商变更登记，该公司的法定代表人由张泽安变更为曾苹，股东由张泽安（法定代表人）、胡原武变更登记为曾苹（法定代表人）、胡原武，并登记各出资15000元，庭审中，原告陈述曾苹与胡原武是夫妻关系。原告申请对曼凯伦公司进行审计，但原告未提交任何有关曼凯伦公司的会计账册、原始凭证等用于审计。本院认为，关于原告主张解除与张泽安、胡原武、曹宗生、张丽萍所签订的《合伙协议书》问题。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”原告主张自2017年11月以来，合伙体曼凯伦公司未再向其分配过分红款项，且曼凯伦公司股东变更为胡原武与曾苹，被告张泽安、胡原武、曹宗生、张丽萍及第三人曾苹均未到庭应诉，亦未提交相应的证据证实2017年11月之后已向原告分配了相应分红款项，因此原告签订涉案合伙协议的目的无法实现，现原告主张解除其张泽安、胡原武、曹宗生、张丽萍所签订的《合伙协议书》，本院予以支持。关于原告主张2017年11月至合伙协议解除之日的分红25000元款项问题。现合伙体尚未进行清算，原告虽申请审计，但其并未提交相应会计账册及原始凭证，难以确定原告应得的分红款项。原告虽提交了其与及孙志华签名的《花都龙珠店（刘敏14%）对账明细表》，但对孙志华是花都店的财务身份，原告并未提交任何证据予以证明。因此，原告诉请支付该分红款主张缺乏事实依据，本院不予支持。关于原告主张违约金问题。《合伙协议书》约定“持证人擅自变更、解除、终止合伙项目房屋租赁合同，擅自注销、变更经营证照，擅自处置合伙项目财产的，除按本协议所规定的承担赔偿责任之外，还应按合伙项目投资总额的20%向其他合伙人支付违约金。”现发生曼凯伦公司变更股东、法定代表人等事项，应由张泽安、胡原武按合同所约定总投资689604.2元的20%向其他股东承担违约责任。《合伙协议书》还约定“其他合伙人支付的违约金由其他非违约合伙人按所占股份比例进行分配”。而根据原告、曹宗生、张丽萍的投资占比14%：5%：10%，则应由原告按其投资占比分配违约金金额为689604.2元×20%×14%÷（14%+5%+10%）=66582.47元。关于原告主张按其投入合伙项目的投资款项96544.59元进行赔偿问题，实则是原告主张退还其投入的投资款，由于该款项根据合同约定“合伙期间各方的出资为共同财产，不得随意请求分割，即使发生退伙情形，退伙方仅限于主张退伙后的现金补偿，除此之外不得提出任何权利”，在合伙体尚无法进行清算情况下，其要求赔偿投资款不符合合同约定，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、《中华人民共和国合同法》第九十四条第五项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、解除原告刘敏与被告张泽安、胡原武、曹宗生、张丽萍于2014年1月9日签订的《合伙协议书（新版龙珠店）》；二、被告张泽安、胡原武共同于本判决发生法律效力之日起十日内向原告刘敏支付违约金66582.47元；三、驳回原告刘敏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12325元，由原告刘敏负担1393元，由被告张泽安、胡原武负担10932元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  刘豪娜人民陪审员  李满友人民陪审员  姚玉娥二〇一九年四月四日书 记 员  黄彩虹速 录 员  黄远果附本案适用法律条文《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。