浙江省遂昌县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙1123民初107号 原告（反诉被告）：丽水市同济装饰设计有限公司，住所地丽水市莲都区厦河路37号，统一社会信用代码91331102793364671N。 法定代表人：陈白香，董事长。 委托诉讼代理人：林龙，浙江博翔律师事务所律师。 被告（反诉原告）：浙江遂昌金钻养生旅游开发有限公司，住所地丽水市遂昌县妙高街道龙潭鑫城55幢2单元304室，统一社会信用代码913311230513440494。 法定代表人：谷俊兴，董事长。 委托诉讼代理人：郑俊伟，浙江君豪律师事务所律师。 委托诉讼代理人：华之芬，浙江君豪律师事务所律师。 原告丽水市同济装饰设计有限公司（以下简称同济设计公司）与被告浙江遂昌金钻养生旅游开发有限公司（以下简称金钻旅游公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月9日立案。被告金钻旅游公司在本院指定的举证期限内提出反诉，经本院审查后予以受理，并决定将反诉与本诉合并审理。本院依法适用简易程序，于2019年3月18日公开开庭进行了审理。原告同济设计公司法定代表人陈白香及其委托代理人林龙、被告金钻旅游公司法定代表人谷俊兴及其委托诉讼代理人华之芬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 本诉原告同济设计公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付停工损失费369000元（按每天1000元标准自2015年9月18日计算至复工之日即2016年9月20日止）；2、本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2015年7月30日，被告金钻旅游公司因装修遂昌县金钻度假酒店室内装饰需要，与原告签订《建筑装饰工程施工合同》，将遂昌县金钻度假酒店室内装饰工程发包给原告施工，合同约定了工程内容，并约定因甲方（即被告金钻旅游公司）未按约定完成工作[包括甲方供材料或设备未按(乙方)要求的时间完成的]，影响工期，工期相应顺延，并对由此给乙方造成损失承担赔偿责任，以1000元每天为赔偿标准。合同签订后，原告依约进行工程施工，在施工过程中，因被告自定的配套工程（消防、空调）迟迟未能进场配套施工和消防改造不确定，导致原告无法进行正常施工，导致原告停工，经被告确认，依法进行了停工。经原告多次向被告主张要求消除施工障碍，但被告至2016年9月20日才使工程符合复工要求，现工程已竣工使用，但停工给原告造成了重大损失，且有部分工程款未予支付（将另案起诉），原告多次向被告主张停工损失，被告均推诿不予赔偿，遂成诉。 本诉被告金钻旅游公司辩称：对原告所诉签订合同的内容无异议，并且《建筑装饰工程施工合同》第5.3条约定本工程质量应达到双方共同盖章确定的《金钻养生酒店施工说明和要求》，凡因执行本标准造成的返工、重建等造成的一切损失及工期延期归乙方即原告同济设计公司承担；第4.3条约定如乙方无法在合同规定工期内完成并交付的，应对由此给甲方即答辩人造成的损失承担赔偿责任；第9.2条约定由于乙方原因，逾期竣工，每迟延一天，应向甲方支付合同金额的千分之一违约金。合同签订后，原告自2015年8月起施工至2015年农历年底过年暂停施工，等过年后，原告一直不恢复施工。经答辩人多次催告，原告才于2016年9月继续施工，一直施工至2016年农历过年又暂停施工。过年后，原告又未恢复施工，经答辩人多次催告，在2017年8月左右对隔音板、厨房吊顶进行施工，后又停工，答辩人再次催促进行扫尾工作，原告于2017年年终对油漆部分进行修补，2018年年终再对油漆小部分进行修补，其他扫尾工作仍未施工。至今，原告未通知答辩人进行竣工验收，原告也一直未将工程竣工资料、竣工报告提交给答辩人，致使案涉工程至今未对外开放。综上，根据双方施工合同约定，原告已经违约，请求驳回本诉原告诉讼请求。 反诉原告金钻旅游公司向本院提出反诉诉讼请求：1、判令反诉被告向反诉原告支付停工损失200000元；2、判令反诉被告承担未按照施工说明及要求完成的工程返工费用200000元；3、反诉诉讼费用由反诉被告负担。事实与理由：同本诉答辩意见一致。 反诉被告同济设计公司辩称：原告已按约定完成工程，被告也实际使用，视为验收，故请求驳回被告反诉诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：《建筑装饰工程施工合同》，双方对该证据三性均无异议，对本案具有证明力，本院予以采纳。同济设计公司提供的1、三份《承揽协议》，不足以证明同济设计公司所称在2015年9月中旬至2016年9月20日期间案涉工程未进行实质性施工的待证事实；2、《停工报告》，金钻旅游公司质证对该报告三性无异议，但不足以证明实际已停工的事实，因该份报告经金钻旅游公司项目部签字、盖章确认，对案涉工程在2015年9月18日后存有因金钻旅游公司原因导致工程停工的事实本院予以确认；3、《复工报告》、《施工报告》，因未经金钻旅游公司确认，对该两份证据本院不予采信；4、微信朋友圈截图，不足以证明案涉工程已全面投入使用；5、《证明》，该证据系证人证言，因证人叶某未出庭作证，对该份证据本院不予采信；6、证人曾某、潘某、陈某、刘某及陈小明的证人证言，结合同济设计公司提供的《停工报告》，仅能证明案涉工程在2015年9月18日后停工系因金钻旅游公司原因导致的，但无法证明案涉工程实际停工期间。金钻旅游公司提供的2015年8月起至2016年1月工程清单，同济设计公司质证认为对三性无异议，本院认为该组证据仅能证明在2015年8月起至2016年1月期间同济设计公司存在施工行为，不能证明金钻旅游公司关于案涉工程系因过年导致施工暂停的待证事实。 根据当事人陈述和本院经审查确认的证据，本院认定案件事实如下：2015年7月30日，金钻旅游公司作为甲方、同济设计公司作为乙方就遂昌金钻养生度假酒店室内装饰工程签订《建筑装饰工程施工合同》，合同主要内容为“1.4承包方式：半包施工，部分主材由甲方自购。1.5工程：本工程自2015年8月5日开工，于2015年12月2日竣工。2.2指派俞国华为甲方驻工地代表。3.2指派蔡新阶为乙方驻工地代表。4.2因甲方未按约定完成工作（包括甲供材料或设备未按乙方要求的时间完成的），影响工期，工期相应顺延，并对由此给乙方造成损失承担赔偿责任，以壹仟元每天为赔偿标准。4.3因乙方责任，不能按期开工或中途无故停工，影响工期，工期不顺延，如乙方无法在合同规定工期内完成并交付的，应对由此给甲方造成的损失承担赔偿责任。5.6由于乙方提供的材料、设备质量不合格而影响工程质量或由于乙方的其他原因造成质量事故，其返工费用由乙方承担，工期不顺延。竣工验收发现材料和预算清单不符（有联系单甲方代表签字认可更换的除外），甲方有权要求乙方无条件返工整改，其产生的损失均由乙方承担，并承担应整改而拖延工期给甲方造成的相关损失。5.7工程具备竣工验收条件，乙方按合同约定，向甲方及甲方代表发出验收通知，并提供完整竣工资料、竣工验收报告。6.2本合同生效后，甲方按下列约定支付工程款：（1）按月支付进度款。乙方每月23日需向甲方申报本月所完成工程量的工程月付款申请，甲方在7天内审核后向乙方支付本月经甲方审定后的工程款的75%的进度款。（2）工程竣工并经验收合格后，乙方提交结算资料交于甲方，甲方自接到上述的资料15天内审核完毕，若到期未提出异议，视为同意。并在审核后10天内支付工程剩余款项的20%。（3）甲方留下经结算后的总工程款5%作为质量保证金，若无质量问题，于工程约定保修期（贰年）期满后十日内支付给乙方，质保金不计付利息。9.2由于乙方原因，逾期竣工，每迟延一天，应向甲方支付合同金额的千分之一的违约金”。施工合同签订后，同济设计公司开始投入施工。2015年9月16日，同济设计公司向金钻旅游公司出具《停工报告》，主要内容为“本工程由于建设方自定的配套工程（消防、空调）迟迟未能进场配套施工和消防改造不确定，导致施工方吊顶工程不能正常进行，出现吊顶施工区域多次不能完整施工，造成木工班组窝工严重。现施工方申请停工，等建设方配套工程处理完毕再进行复工，期间对施工方造成的损失按照施工合同协定”。2015年9月18日，金钻旅游公司派驻工程的项目部负责人俞国华对上述报告内容真实性进行签字、盖章确认。《停工报告》经金钻旅游公司项目部负责人俞国华确认后，同济设计公司继续施工，并分别于2015年10月10日向金钻旅游公司申报2015年8月、9月工程款382068.623元，于2015年11月4日申报2015年10月工程款349891.60元，于2015年12月6日申报2015年11月工程款385932.95元，于2016年1月26日申报当月工程款197814.37元。但至今，该工程因同济设计公司未按约发出验收通知，并提供完整竣工资料、竣工验收报告。故尚未经竣工验收。但被告金钻旅游公司已使用部分案涉工程。 2019年3月15日，反诉原告金钻旅游公司向本院提交《鉴定申请书》，申请鉴定内容为：1、对反诉被告施工不符合《金钻养生酒店施工说明和要求》项目进行鉴定；2、对不符合《金钻养生酒店施工说明和要求》项目进行返工产生的工程造价进行鉴定。对于上述鉴定申请，本院认为，案涉工程尚未经竣工验收，若工程存有质量问题，要求反诉被告同济设计公司返工即可，无须进行鉴定，故对该申请本院不予准许。 本院认为，同济设计公司与金钻旅游公司签订的《建筑装饰工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，合同合法有效，各方均应按约履行。关于本诉原告要求本诉被告支付369000元停工损失的诉请，对该诉请本院不予支持，主要理由如下：1、同济设计公司所提供的《停工报告》，虽经金钻旅游公司项目部负责人俞国华确认，但在同济设计公司主张的停工时段内其仍对案涉工地进行了施工，无法确定具体停工日期；2、同济设计公司提供的《复工报告》、《施工报告》，因未经金钻旅游公司确认，复工时间亦无法确定。故对上述本诉诉请本院不予支持。反诉原告主张案涉工程停工系因反诉被告造成，并提出要求反诉被告支付200000元停工损失的诉请。本院认为，案外人俞国华作为金钻旅游公司派驻案涉工程项目部负责人，其在同济设计公司所提交的《停工报告》中对报告所载的停工原因已进行了确认，现金钻旅游公司未提供充分证据推翻上述报告以证明工程停工系同济设计公司导致，故对该诉请本院不予支持。关于反诉原告要求反诉被告支付工程返工费用200000元的诉请。本院认为，案涉工程尚未经竣工验收，若工程确需返工，反诉原告可要求反诉被告同济设计公司进行返工，具体返工费用确定后，另行处理，故对该诉请本院不予支持。 为此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、驳回本诉原告丽水市同济装饰设计有限公司的诉讼请求。 二、驳回反诉原告浙江遂昌金钻养生旅游开发有限公司的诉讼请求。 本诉案件减半收取案件受理费3418元，由本诉原告丽水市同济装饰设计有限公司负担。反诉案件减半收取案件受理费3650元，由反诉原告浙江金钻养生旅游开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 审判员  陈武文 二〇一九年四月八日 法官助理赵迪 书记员叶燕君