昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0112民初10492号原告：施祥云，男，汉族，1964年7月29日出生，身份证登记住址：安徽省安庆市枞阳县。委托诉讼代理人：尹德周、马贤超（实习），云南凌云（曲靖）律师事务所律师，特别授权代理。被告：潘辉，女，汉族，1957年3月31日出生，身份证登记住址：云南省昆明市西山区。被告：云南圣富建筑工程有限公司。统一社会信用代码：915301007928988825。住所地：昆明市盘龙区新迎北区十一组团二楼。法定代表人：喻文周。委托诉讼代理人：吴皞，云南恒业律师事务所律师，特别授权代理。第三人：钱月东，男，汉族，1973年4月2日出生，身份证登记住址：安徽省安庆市枞阳县。原告施祥云与被告潘辉、云南圣富建筑工程有限公司（以下简称：圣富公司），第三人钱月东债权人代位权一案，本院于2018年9月6日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年1月25日公开开庭进行了审理。原告施祥云的委托诉讼代理人尹德周、马贤超，被告圣富公司的委托诉讼代理人吴皞、第三人钱月东到庭参加了诉讼。被告潘辉经本院公告送达起诉状副本和开庭传票后无正当理由未到庭参加诉讼。本案经缺席审理，现已审理终结。原告施祥云向本院提出下列诉讼请求：1.判决两被告向原告支付借款本金550000元，并自2018年9月3日起按月息2%计算利息，利息计算到被告还清欠款之日止；2.判决被告承担本案诉讼费、保全费及公告费。事实和理由：2014年8月15日，第三人钱月东向原告借款550000元，约定借款利息为月息2.5%。双方口头约定若原告要求偿还借款，则钱月东必须在一个月内归还。钱月东没有按期支付利息，且借款本金一直拖欠不还。经多方调查，上述借款被钱月东转借给被告潘辉使用，至今潘辉尚欠钱月东借款本息合计2000余万元没有按期归还。潘辉向钱月东借款过程中，被告圣富公司以保证人的身份为被告潘辉提供担保。原告认为，原告对第三人钱月东的债权合法有据，由于第三人怠于行使其对被告潘辉的到期债权，故提起代位权诉讼。被告圣富公司以保证人的身份为被告潘辉借款提供担保，也应承担连带支付借款本息的法律责任。为维护自身权益，原告诉至本院。被告潘辉未到庭，亦未向本院提交答辩状。被告圣富公司辩称，被告圣富公司未直接从原告方获取借款本金。即便被告圣富公司曾经对被告潘辉的借款提供担保，只是对第三人出借给被告潘辉的借款承担连带责任保证，不是原告的保证人，不应承担法律责任。第三人钱月东述称，原告起诉的借款属实，第三人无力偿还，应当由两被告承担还款责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告潘辉经本院公告送达起诉状副本和开庭传票没有到庭参加诉讼，视为放弃了举证、质证的权利。原告提交的第一组借条、银行流水是原件，第三人钱月东作为借款人没有异议，本院予以确认。原告提交的第二组借条、欠条、第三人的两份银行卡流水、还款协议书和补充协议、投资金额目录，用以证明第三人和被告潘辉的借款关系，以及被告圣富公司为被告潘辉提供连带责任保证；第三人对上述证据无异议。被告圣富公司对还款协议书和补充协议的真实性无异议，对其他证据不发表质证意见。第三人的两份银行卡流水中，没有向被告潘辉转账的记录，但被告潘辉签字的投资金额目录中确认了2012年11月1日至2014年3月21日期间的借款数额和欠款余额。2014年的借条、欠条都是对前期借款的确认。2015年12月11日的《还款协议书》、2017年11月18日的补充协议，都确定被告潘辉应当偿还第三人18400000元借款本金。以上反复确认借款、制定还款计划、提供债务担保的事实足以证明第三人和被告潘辉借款关系的真实性，本院对上述证据予以确认。原告提交的第三组两被告信用信息与本案缺乏关联性，本案中不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年8月15日原告施祥云通过银行转账的方式向第三人钱月东转账550000元。同日，第三人钱月东出具《借条》，表示借到原告施祥云550000元。2012年至2014年期间，第三人钱月东陆续向被告潘辉出借款项。2014年11月6日，被告潘辉出具《借条》，表示2014年7月1日止，共欠第三人钱月东18400000元,不含利息。2014年12月18日，被告潘辉出具《欠条》，表示计算到2014年12月30日，欠第三人钱月东利息3600000元。2015年12月11日，第三人和两被告订立《还款协议书》，约定被告潘辉对第三人的借款本金18400000元、计算到2014年12月30日的利息3600000元，该款项是被告潘辉指定马萍、赵继生等人账户接收。被告潘辉确定还款期限从2016年1月1日至2017年12月30日，共计两年。2016年偿还9000000元，2017年偿还9400000元，3600000元的利息第三人、被告潘辉另行协商还款时间。被告圣富公司作为担保方，承担连带担保金额10000000元。2017年11月18日，第三人和两被告又订立《还款协议补充协议书》，约定基于2015年12月11日的《还款协议书》，由于两被告未能按协议规定时间还清所有借款，被告潘辉的还款期限和被告圣富公司的连带保证责任期限，延期至2019年12月31日；两被告负有同等责任，共同负有清偿第三人借款的义务；两被告应于2018年12月31日前归还12000000元，其余借款6400000元和3600000元利息，另有欠款1840万元的利息结算款等，两被告必须保证在2019年12月31日前向第三人清偿完毕。在协议规定期限内，被告圣富公司代被告潘辉清偿借款达10000000元后，被告圣富公司连带保证责任和还款义务终止。本院认为：《中华人民共和国合同法》第七十三条规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。原告2014年8月15日向第三人出借550000元款项,双方建立了合法有效的借款合同关系。双方没有约定还款期限，原告可以随时向第三人主张债权。原告对第三人享有550000元借款本息的到期债权。2012年至2014年期间，第三人陆续向被告潘辉出借款项。被告潘辉出具《借条》、《欠条》，确认尚欠借款本金18400000元，截止2014年12月30日的利息3600000元。第三人和被告潘辉也建立了合法有效的借款合同关系。2015年12月11日，第三人和两被告订立《还款协议书》，约定被告潘辉在2017年12月30日前偿还第三人借款本金18400000元。被告潘辉没有按约还款。借款债权到期后，第三人不通过诉讼或仲裁主张到期债权，反而和两被告订立补充协议，将还款期限再度延长2年。第三人怠于行使到期债权，损害原告的合法权益，原告有权行使债权人代位权。但因本案双方没有对借款利息进行约定，故根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”之规定，本院对原告主张的利息按照年利率6%予以支持。故原告主张的借款本金及自2018年9月3日起按照年利率6%计算的利息没有超过被告潘辉对第三人的债务范围，其要求被告潘辉偿还上述借款本息的诉讼请求，本院予以支持。2015年12月11日的《还款协议书》约定，被告圣富公司为被告潘辉对第三人的借款提供连带责任担保，担保金额为10000000元。第三人和被告圣富公司建立了合法有效的保证合同关系，被告圣富公司在10000000元范围内为被告潘辉的债务提供连带责任保证。2017年11月18日的《还款协议补充协议书》中有两被告负有同等责任，共同清偿第三人借款的约定。但协议同时还约定了延长保证责任期限。更重要的是，被告圣富公司的还款义务仍以10000000元为限，没有约定被告圣富公司偿还全部借款本息。因此，被告圣富公司承担的仍然是连带保证责任。被告潘辉没有按照《还款协议补充协议书》的约定，于2018年12月30日前偿还12000000元借款。第三人2018年12月31日起即可要求被告圣富公司承担连带保证责任。保证债权不具有人身专属性质，保证期间主债权转让的，保证债权同时转让。原告可以代位行使第三人的债权，自然包括第三人享有的担保债权。被告圣富公司认为不应承担还款责任的主张缺乏法律依据，不能成立。被告圣富公司应当对本案中认定的借款本息承担连带保证责任。鉴于本案事实清楚，证据充分，可以依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十二条第四项，第七十三条、第二百一十条、《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款，第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)》第十一条、第十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、由被告潘辉于判决生效后十日内偿还原告施祥云借款本金人民币550000元和该款自2018年9月3日起至款项还清之日止按年利率6%计算的利息。二、被告云南圣富建筑工程有限公司对上述借款本息承担连带保证责任。被告云南圣富建筑工程有限公司承担保证责任后，有权向被告潘辉追偿。三、驳回原告施祥云的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行上述给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付原告迟延履行期间的债务利息。案件受理费9300元(原告已预交),由被告潘辉承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年。审 判 长  肖 非人民陪审员  吴咏璇人民陪审员  杨海莲二〇一九年四月十五日书 记 员  游天宇