广东省揭阳市榕城区人民法院民 事 判 决 书(2018)粤5202民初1788号原告：陈镇波，男,汉族，1956年8月11日出生，住揭阳市空港经济区，委托诉讼代理人：邱瑞波，广东圣桥律师事务所律师。委托诉讼代理人：林洁新，广东圣桥律师事务所实习律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司，住址：揭阳市榕城区临江北路29号。负责人：陈钦城，总经理。委托诉讼代理人：魏泽娴，广东粤剑律师事务所律师。被告：谢承哲，男，汉族，1997年4月21日出生，住揭阳市榕城区，被告：黄阿侯，男，汉族，1941年9月4日出生，住揭阳市空港经济区，原告陈镇波诉被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司（下称保险公司）、谢承哲、黄阿侯机动车交通事故责任纠纷一案，本案于2018年10月8日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈镇波的委托诉讼代理人邱瑞波、林洁新，被告保险公司的委托诉讼代理人魏泽娴到庭参加诉讼；被告谢承哲、黄阿侯经本院传票传唤，没有正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告陈镇波提出诉讼请求：1.判令被告保险公司在交强险和商业第三者责任险保险限额内赔偿原告各项损失暂计26600.82元（具体详见赔偿清单）。其中精神损害抚慰金优先在交强险责任限额内优先赔偿；2.判令被告谢承哲、黄阿侯对交强险保险限额以外的损失承担连带赔偿责任；3?本案全部诉讼费用由三被告承担。本案在审理过程中，原告申请司法鉴定，并变更诉讼请求为：1.判令被告保险公司在交强险和商业第三者责任险保险限额内赔偿原告各项损失暂计50109.82元（具体详见赔偿清单）；2.判令被告谢承哲、黄阿侯对交强险保险限额以外的损失承担连带赔偿责任；3.本案全部诉讼费用由三被告承担。事实与理由：2018年5月25日，被告二谢承哲驾驶粤Ｖ×××××号小型轿车从揭阳市空港区砲台镇新市往桃山村方向行驶，途径揭阳市空港区砲台镇砲登路新市桥下时，碰撞到在右前方原告驾驶二轮摩托车，造成原告受伤且双方车辆不同程度损坏的交通事故。事发之后，原告被送往揭阳××经济区第三人民医院治疗。经诊断，原告的损伤为左足皮肤剥脱伤、左第2跖骨骨折、左第3趾骨骨折等（详见病历材料），2018年5月25日至2018年7月24日急诊及住院治疗，2018年7月24日好转出院，花费治疗费用近2万元。原告因本起事故伤害遭受了严重的精神痛苦，且已构成伤残。2018年5月30日，交警部门对上述事故作出了责任认定书，认定被告谢承哲负事故全部责任，原告无责任。被告一保险公司是谢承哲驾驶的车辆的交强险和商业险的保险人，事故在保险期限内发生。另查明，被告二是肇事车辆的驾驶人，被告三是肇事车辆的车主。事故发生至今，三被告没有依法向原告履行赔偿责任，为维护原告合法权益，根据我国民诉法及道路交通安全法等相关规定，特向贵院起诉，请依法裁判。被告保险公司辩称：1.医疗费用应提供相关发票及用药清单予以证实，并按照医保标准进行用药，对于非医保用药部分，答辩人不承担赔偿责任，对于医疗费应当扣除非医保用药部分为10%。若医疗费部分由车方垫付，请法庭依法扣除非医保用药后予以确认，再由车方自行向答辩人索赔。2.事故发生时，原告年龄已超60周岁，根据广东省人力资源和社会保障厅粤人社规【2019】1号文件“关于印发《广东省人力资源和社会保障厅关于企业职工基本养老保险参保人员领取基本养老金资格认定的办法》的通知”男性法定退休年龄为满60周岁。故原告已达法定退休年龄，误工费损失依法不能予以支持。3.住院伙食补助费应当依照实际住院天数进行计算；护理费原告并没有提供任何雇佣护工的证明，应当视为家属护理，住院期间也有医务人员进行护理，故住院期间的护理人员应当为1名/天。4.营养费没有医生医嘱证明，依法不能予以支持。康复费待实际发生后再作请求。5.交通费应提供时间、地点、人数相符合的正式交通费发票，否则不能予以支持。6.鉴定费经本次鉴定，原告的本次伤情未达伤残等级，鉴定费应当由其自行承担，且该费用据保险条款约定不属保险责任，答辩人不负赔偿责任。7.诉讼费据保险条款约定不属保险责任，答辩人不负赔偿责任，其他答辩意见开庭再作补充。被告谢承哲、黄阿侯均没有答辩也没有提交证据。经审理查明：（一）2018年5月25日17时30分左右，被告谢承哲驾驶粤Ｖ×××××号小型轿车从揭阳市空港区砲台镇新市往桃山村方向行驶，途径揭阳市空港区砲台镇砲登路新市桥下时，碾压到在右前方驾驶无牌二轮摩托车的原告，造成原告受伤且双方车辆不同程度损坏的交通事故。事故经揭阳市公安局交警支队市区三大队处理，作出第2018B0149号《交通事故认定书》，认定被告谢承哲应负此事故的全部责任；原告陈镇波无责任。事发之后，原告被送往揭阳××经济区第三人民医院住院治疗，于2018年7月24日出院，住院60日。出院时诊断为：1.左足皮肤剥脱伤；2.左第2跖骨骨折；3.左第3趾骨骨折。原告住院期间共花费医疗费5单合计人民币18801元。被告谢承哲垫付医疗费16350元，原告住院前30日被告谢承哲雇佣了一名护工在医院护理原告，雇佣费用由被告谢承哲给付，其他被告没有垫付。（二）在本案审理过程中，原告申请对其伤残等级、护理期限及人数、营养费、康复费、后续医疗费、误工期限等进行司法鉴定。广东榕江法医临床司法鉴定所受委托于2019年1月8日作出粤榕江司鉴所【2019】临鉴字第07009号《司法鉴定意见书》,鉴定意见为：1.被鉴定人陈镇波本次外伤评定为未达伤残等级。2.伤残评定前的治疗费已实际发生，按实际发生费用合格凭证计算；康复治疗费2000元。3.评定护理期限为60天，伤后前30天配备护理人员2名/天；余护理期限30天配备护理人员1名/天。4.评定营养期限为90天，建议给予营养费1800元。5.建议误工期限为120天。本次鉴定产生鉴定费2810元由原告预交。（三）本案肇事车辆粤Ｖ×××××号小型普通客车的登记车主是黄阿侯，该车已向被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者商业责任险，保险期限均自2017年12月4日至2018年12月3日止，第三者责任险保险金额为100万元（含不计免赔）。在本案交通事故发生期间，被告谢承哲具备机动车驾驶资格，准驾车型为：C1。（四）原告的户籍性质为农业户口，原告主张本案事故发生时原告从事石板材料加工，月收入是一万至三万元，但无法提交从业证明、收入证明及纳税证明予以证实。（五）原告于2018年10月8日向本院起诉，1.判令被告保险公司在交强险和商业第三者责任险保险限额内赔偿原告各项损失暂计26600.82元（具体详见赔偿清单）。其中精神损害抚慰金优先在交强险责任限额内优先赔偿；2.判令被告谢承哲、黄阿侯对交强险保险限额以外的损失承担连带赔偿责任；3?本案全部诉讼费用由三被告承担。本案在审理过程中，原告申请司法鉴定，并变更诉讼请求为：1.判令被告保险公司在交强险和商业第三者责任险保险限额内赔偿原告各项损失暂计50109.82元（具体详见赔偿清单）；2.判令被告谢承哲、黄阿侯对交强险保险限额以外的损失承担连带赔偿责任；3.本案全部诉讼费用由三被告承担。以上事实，有原告身份证、户口簿复印件、企业信用信息查询结果，被告谢承哲驾驶证、粤Ｖ×××××号小型轿车行驶证复印件，道路交通事故认定书，交强险和商业险保险单复印件，揭阳××经济区第三人民医院诊断证明书、病历、出院记录、医嘱，医疗发票及费用明细清单，企业信用信息公示报告及证明，司法鉴定意见书及鉴定费发票和庭审笔录在卷为证。本院认为，公民的民事权益受法律保护，侵害民事权益，应当依照法律规定承担侵权责任。交警部门认定被告谢承哲负此事故的全部责任，原告陈镇波无责任，认定事实清楚，理由充分，各方均无异议，对此本院予以采信。本案肇事车辆粤Ｖ×××××号小型普通客车已向被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，并在保险期间发生交通事故造成他人损失，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，被告保险公司作为保险人应该在机动车交通事故责任强制保险责任赔偿限额内对原告的损失先予以赔偿，超过交强险部分，由被告保险公司在第三者责任保险限额范围内予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，并参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》之规定，原告陈镇波因交通事故产生的各项损失有：一、医疗费用：原告住院期间共花费医疗费5单合计人民币18801元。原告提供了医疗部门的发票，可予确认。被告保险公司主张原告存在挂床治疗现象，但没有提交任何证据予以证实，也没有申请司法鉴定，对该主张本院依法不予采信。被告保险公司辩称应按医保范围计算原告的医疗费，本院认为，首先，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。”；其次，被告保险公司并未向法院提供不赔付项目不属于赔偿范围的证明材料，也未能提交国家基本医疗保险的标准；再次，上述医疗费用是原告为治疗因被告谢承哲的侵权所造成的伤害而产生的合理、必要的费用，有正规医疗机构出具的医疗发票、收款凭证为证，应予以认定。因此，被告保险公司的抗辩理由不能成立，本院依法不予支持。二、住院伙食补助费：100元/天×60天=6000元。三、营养费：根据《司法鉴定意见书》为1800元。四、康复费：根据《司法鉴定意见书》为2000元。五、护理费：根据《司法鉴定意见书》的鉴定意见：护理期限为60天，伤后前30天配备护理人员2名/天；余护理期限30天配备护理人员1名/天。住院期间的按每天150元/天，出院后护理按每天120元/天计算，由于原告住院前30日被告谢承哲雇佣了一名护工在医院护理原告，雇佣费用由被告谢承哲给付，所以原告的护理费为：150元/天×30天+120元/天×30天=8100元。六、误工费：被告保险公司辩称原告已经达到国家法定的退休年龄，请法院依法驳回原告关于误工费的请求。法定退休年龄并非丧失劳动能力的标志，二者不能相等同，只要被害人不丧失劳动能力，虽然达到法定退休年龄，仍然有权向侵权人或法定赔偿义务人请求支付从遭受伤害到完全治愈这一期间(误工时间)内，因无法从事正常工作而实际减少的收入。因此，被告保险公司的上述主张，本院依法不予采信。考虑到原告的年龄及劳动能力程度，误工费酌情按70%计算。根据《司法鉴定意见书》，原告的误工期为120天，鉴于原告未能举证其收入状况，可按广东省国有农、林、牧、渔业在岗职工上一年度年平均工资标准计算。误工费为：40578元/年÷365天×120天×70%=9339元。七、交通费：30元/天×60天=1800元。八、司法鉴定费：2810元，有发票为据，应予认定。以上八项合计人民币50650元，抵除被告谢承哲垫付医疗费16350元，被告保险公司在机动车责任强制保险和第三者责任保险限额范围内（含不计免赔）赔偿原告陈镇波的损失为：50650元-16350元=34300元。原告在上述赔偿数额范围内要求被告保险公司承担赔偿责任，合理合法，应予支持；超出上述数额部分，本院依法不予采纳。由于被告黄阿候投保的交强险和商业第三者责任险足以赔偿原告因本次交通事故造成的各项损失，因此，被告谢承哲、黄阿候无需承担赔偿责任。关于保险公司是否应当承担鉴定费和诉讼费的问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”鉴定是确定相关损害和赔偿数额的依据，只要涉及损害赔偿，无论诉讼与否，鉴定往往都是必不可少的，鉴定费也必要发生，故鉴定费应由保险公司负担。诉讼费用是败诉方当事人向国家承担的一种责任，不可能通过当事人的约定而对人民法院发生效力。人民法院仍然应当根据诉讼中当事人的胜败情况确定诉讼费用的负担。本案中，被告保险公司作为赔偿主体在事故发生后没有及时向原告进行赔偿，导致原告向本院提起诉讼，被告保险公司与本案诉讼发生存在关联性，因此，被告保险公司应当负担本案相应的诉讼费用。被告谢承哲、黄阿侯经本院传票传唤，没有到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司应于本判决生效之日起10日内在机动车责任强制保险和第三者责任保险限额范围内（含不计免赔）赔偿原告陈镇波的损失共计人民币34300元；二、驳回原告陈镇波的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币2105.5元减半收取为1052.75元，由原告陈镇波负担352.75元，被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司负担700元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省揭阳市中级人民法院。审判员  林桂滨二〇一九年四月十九日书记员  黄佳敏附：判决引用的主要法律条文：一．《中华人民共和国侵权责任法》：1、第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。”2、第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”3、第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。”第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”5、第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”三、《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险(以下简称“交强险”)和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。