山东省临沂市罗庄区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁1311民初4518号原告：孙凤兰，女，1959年8月6日出生，汉族，住临沂市罗庄区。委托诉讼代理人：蔡景明，男，1958年4月8日出生，汉族，住临沂市罗庄区，系孙凤兰之夫。委托诉讼代理人：蔡洪军，男，1984年1月11日出生，汉族，住临沂市罗庄区，系孙凤兰之子。被告：罗庄区强强餐饮店，住所地：临沂市罗庄区罗庄街道迎宾大道与罗六路交汇处东200米路南。业主：汲生强，男，1991年6月16日出生，汉族，山东省莒南县，现住临沂市罗庄区。委托诉讼代理人：于治水，山东百正律师事务所律师。原告孙凤兰与被告罗庄区强强餐饮店提供劳务者受害责任、追索劳务报酬纠纷一案，本院于2018年8月31日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孙凤兰的委托诉讼代理人蔡景明、蔡洪军，被告罗庄区强强餐饮店业主汲生强及其委托诉讼代理人于治水均到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。孙凤兰向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决罗庄强强餐饮店赔偿医疗费、伤残赔偿金、精神抚慰金等合计229975元；2、诉讼费用由罗庄强强餐饮店负担。事实和理由：2018年6月2日，罗庄强强餐饮店招聘孙凤兰从事配菜工作，每日考勤，罗庄强强餐饮店一直未与孙凤兰签订书面劳动合同，亦未给原告缴纳社会保险。2018年7月29日上午9点45分，因罗庄强强餐饮店处室内地面泼洒洗洁精进行清洗，导致地面湿滑，又未设置警示标志，也未尽合理提醒义务，致使孙凤兰工作时摔伤。事故发生后，罗庄强强餐饮店仅垫付部分医疗费，双方就赔偿事宜未达成一致。现孙凤兰为维护其合法权益，依法诉至法院，要求判如所诉。罗庄强强餐饮店辩称，孙凤兰已达到退休年龄，且在其他单位办理退休手续，按照法律规定，双方之间不再构成劳动关系，不应按照劳动争议起诉，且不应该支付其误工费用。罗庄强强餐饮店在平时工作中，多次要求员工按要求着装，不准许穿拖鞋，孙凤兰却置要求于不顾，仍穿拖鞋上岗，并且私自离开其工作区域，到冷菜间干活，因而发生事故。孙凤兰自身应当承担重大过错责任。本案非侵权案件，不应当支持其诉求的精神抚慰金。孙凤兰诉求的工资与本案无关，应当另案处理，且其月工资为2200元，并非其主张的月工资2400元，故罗庄强强餐饮店现实际尚欠孙凤兰一个月的工资2200元。孙凤兰户籍为农村户口，应当按农村标准计算其经济损失。罗庄强强餐饮店从未使用清洁精清洗地面，均系使用火碱清洗地面。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。孙凤兰提交如下证据：证据1、孙凤兰的身份证、罗庄强强餐饮店的企业信息各一份，证明双方的诉讼主体资格。罗庄强强餐饮店对该组证据的真实性无异议，但认为孙凤兰的身份证可以证明其户籍为农村户口。证据2、住院病历、诊断证明、医疗费票据合计23页，证明孙凤兰入院和出院时间、住院天数、受伤部位及程度，并支付医疗费用46932.75元。罗庄强强餐饮店对该组证据的真实性均无异议，但认为孙凤兰应聘时隐瞒了患有高血压病史的事实。证据3、法医鉴定意见书、鉴定费用单据各一份，证明孙凤兰的伤情为九级、误工日为300天、护理日为120天、营养日为120天，孙凤兰为此支付鉴定费用1000元。罗庄强强餐饮店对该证据的真实性无异议，但认为鉴定意见书载明的孙凤兰的伤残等级过高，护理期、营养期等期间过长，并申请重新鉴定。证据4、房产证一本及物业缴费单据三张、居住证明一份，证明孙凤兰居住在临沂市罗庄区地王豪庭小区。罗庄强强餐饮店对该组证据的真实性无异议，但认为孙凤兰在该房屋内只进行的间断性居住。证据5、护理人员蔡洪军的身份证及山东纳通医疗设备有限公司的营业执照各一份，证明护理人员的身份及其收入为每天143元的事实。罗庄强强餐饮店对该组证据的真实性无异议，但认为孙凤兰还应当提交护理人员的误工证明、工资停发证明及纳税证明。证据6、孙凤兰之子蔡洪军与罗庄强强餐饮店业主汲生强、案外人徐七强的通话录音各一份、孙凤兰之夫蔡景明与罗庄强强餐饮店业主汲生强的通知录音一份，证明孙凤兰与罗庄强强餐饮店之间存在劳动关系。罗庄强强餐饮店对该组证据的真实性无异议，但认为该组证据不能证明双方之间的劳动关系。证据7、孙凤兰着工作装的照片一张，证明双方之间存在劳动关系。罗庄强强餐饮店对该证据的真实性无异议。本院认证如下：1、罗庄强强餐饮店对于孙凤兰提交的下列证据的真实性无异议，即：证据1孙凤兰的身份证和罗庄强强餐饮店的企业信息；证据2住院病历、诊断证明及医疗费票据；证据4房产证及物业缴费单据；证据6孙凤兰之子蔡洪军与罗庄强强餐饮店业主汲生强、案外人徐七强的通话录音各一份、孙凤兰之夫蔡景明与罗庄强强餐饮店业主汲生强的通知录音一份；证据7孙凤兰的着工作装的照片，故对孙凤兰提交的上述证据的真实性，本院予以确认。2、罗庄强强餐饮店对孙凤兰的伤残级别、误工期、护理期、营养期申请重新鉴定，故对孙凤兰提交的证据3法医鉴定书的鉴定意见，本院不予采信，应以重新鉴定的鉴定意见为依据，但对于孙凤兰因此支出的鉴定费用1000元的真实性，本院予以确认。3、罗庄强强餐饮店对于孙凤兰提交的证据5护理人员蔡洪军的身份证及山东纳通医疗设备有限公司的营业执照的真实性无异议，但以孙凤兰应当提交护理人员误工证明、工资停发证明及纳税证明为由，对孙凤兰以该组证据予以证明的问题提出异议，故对该组证据的真实性予以确认。孙凤兰主张其住院期间，由其子蔡洪军进行护理，罗庄强强餐饮店认可其公司没有派员护理，但辩称不知实际护理人员的情况，未能提交相关反驳证据，故对孙凤兰以该组证据所证明护理人员为蔡洪军，本院予以认定；但孙凤兰未能提交护理人员误工证明、工资停发证明、纳税证明及护理人员所经营公司因其护理行为而停业的相关证据，其以该组证据拟证明护理人员每天收入为143元，本院不予采信。罗庄强强餐饮店提交证据如下：证据1、2018年6月份加班统计表一份，证明孙凤兰当时以孙霞名义应聘及工资数额为2200元/月、工作职责为择菜的事实。孙凤兰对于该证据的真实及证明事项均无异议。证据2、视频证据一份，证明孙凤兰穿拖鞋上班及串岗的事实。孙凤兰对于该组证据的真实性、合法性不予认可，并申请对该组证据进行技术鉴定，后其认可该组证据证明的事项，明确放弃进行技术鉴定的申请。本院认证如下：孙凤兰对于罗庄强强餐饮店提交的证据1、证据2的真实性及证明事项均无异议，故对于罗庄强强餐饮店提交的上述两组证据的真实性及证明事项，本院均予以确认。三、经罗庄强强餐饮店申请，本院委托，临沂正泰法医司法鉴定所作出正泰司鉴所（2018）临鉴字第XXX号鉴定意见书，鉴定意见为：孙凤兰之损伤构成九级伤残，误工期300日、护理期120日、营养期120日。孙凤兰对于该鉴定意见予以认可。罗庄强强餐饮店对于该鉴定意见提出异议，认为伤残等级仍然过高，误工期、护理期、营养期仍然过长。本院根据上述证据，当事人陈述、庭审材料，认定如下事实：孙凤兰原系临沂矿务局下属企业恒昌煤业有限公司的职工，已办理退休手续。2018年6月2日，孙凤兰以“孙霞”名义应聘至罗庄强强餐饮店，从事择菜工作，月工资为2200元。同年7月24日，罗庄强强餐饮店在为其工作人员购买相应保险时，得知“孙霞”的真实姓名为“孙凤兰”，并为其购买了相应保险。2018年7月29日上午9：45分许，孙凤兰在罗庄强强餐饮店内从事工作时，因地面湿滑，导致其摔倒受伤。孙凤兰受伤后，罗庄强强餐饮店职员拨打120急救电话，并随同救护车将孙凤兰送至临沂××庄中心医院进行医治，经检查，孙凤兰股骨头骨折，医院建议转至临沂市人民医院进行治疗。孙凤兰因伤在该医院支出救护车费、CT扫描费用合计628.68元。后孙凤兰转院至临沂市人民医院进行治疗，经该医院医生诊断孙凤兰为左侧股颈骨折、高血压病，自2018年7月29日至2018年8月10日期间住院治疗12天，支付医疗费用合计46304.07元。经孙凤兰委托，临沂民信法医鉴定所于2018年8月24日作出民信司鉴所（2018）临鉴安第942号司法鉴定意见书，鉴定意见为：孙凤兰左侧股骨颈骨折人工全髋关节置换术，评定为九级伤残；其误工期为300日，护理期为120日，营养期为120日。对于孙凤兰因伤造成的损失，双方未能协商一致，为此成诉。另查明：1、孙凤兰应聘罗庄强强餐饮店前已办理退休手续，为退休人员。2、罗庄强强餐饮店已实际为孙凤兰垫付医疗费用20000元。3、罗庄强强餐饮店尚欠孙凤兰劳务报酬2200元。审理过程中，1、罗庄强强餐饮店以（2018）临鉴安第XXX号司法鉴定意见为孙凤兰单方委托为由，申请重新进行鉴定，经本院委托，临沂泰正法医司法鉴定所于2018年11月13日作出正泰司鉴所（2018）临鉴字第XXX号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人孙凤兰之损伤，构成九级伤残；误工期300日，护理期120日，营养期120日。2、罗庄强强餐饮店申请对孙凤兰受伤时的监控录像，所反映的孙凤兰当时是穿凉鞋还是将凉鞋后带前翻实际为凉拖鞋的穿法进行技术鉴定，启动技术鉴定程序后，孙凤兰方认可了其当时确系将凉鞋后带前翻实际为凉拖鞋的穿法，终止了技术鉴定程序。本院认为，孙凤兰办理退休手续后，以“孙霞”名义应聘为罗庄强强餐饮店工作人员，从事择菜工作，受聘后告知罗庄强强餐饮店其真实姓名，及孙凤兰从事劳务工作时摔倒受伤，伤后先后至临沂××庄中心医院诊断检查，至临沂市人民医院住院治疗的事实，有双方当事人的陈述、收费票据、住院病案、诊断证明及庭审材料所证实，本院予以确认。根据双方当事人陈述、罗庄强强餐饮店提交的2018年6月份加班统计表，及庭审材料，足以证实罗庄强强餐饮店尚欠孙凤兰劳务费2200元的事实，本院予以确认。孙凤兰退休后，虽以“孙霞”名义应聘，但罗庄强强餐饮店在知悉孙凤兰真实身份情况下，仍聘用孙凤兰为其雇员，根据有关法律规定，双方之间已实际形成了聘用、受聘所产生的法律关系，不属于劳动关系，应为劳务关系。劳务者在履行劳务时受到伤害产生的法律关系，依法应为提供劳务者受害责任纠纷。孙凤兰在从事受聘工作时不慎摔伤，导致其住院治疗12日，合计支付医疗费46932.75元，有孙凤兰提交的临沂罗庄中心医院出具的门诊收费票据、临沂市人民医院出具的住院收费票据予以证实，本院予以确认。虽孙凤兰住院手术治疗期间，需对高血压病同时进行了治疗，因高血压病人手术时更应做好术前准备，针对每一位高血压个体，采取适当、相应、有效的药物治疗，避免因并发症的发生而危及生命，故对孙凤兰因本次事故造成损伤手术治疗时，对其高血压病的治疗系必须的，因此产生的相应医治费用，罗庄强强餐饮店亦予以赔偿。罗庄强强餐饮店为孙凤兰垫付医疗费用20000元的事实，双方当庭予以认可，本院予以确认。罗庄强强餐饮店虽认为正泰司鉴所（2018）临鉴字第XXX号司法鉴定意见书载明的鉴定事项过高，但未能提出重新鉴定程序存在违法情形的相关证据，故罗庄强强餐饮店对该鉴定事项的质证意见，本院不予采纳；正泰司鉴所（2018）临鉴字第XXX号司法鉴定意见，本院予以采信。孙凤兰为退休人员，享受退休待遇，故孙凤兰诉求的误工费30237元，依法不予支持。孙凤兰主张其住院期间护理人员为其子蔡洪军，罗庄强强餐饮店虽对此提出异议，但未能提交证据证实孙凤兰护理人员的情况，故对孙凤兰该主张，本院予以确认。护理人员蔡洪军提交其身份证及山东纳通医疗设备有限公司的营业执照，但未能提交护理人员误工证明、工资停发证明、纳税证明及护理人员所经营公司因其护理行为而停业的相关证据，故其关于护理人员每天收入为143元的主张，本院不予采信。孙凤兰诉求的护理费用，可参照护理人员所在地无固定收入的城镇居民的误工费标准计算。根据孙凤兰提供的房产证及物业缴费单据、居住证明，足以证实孙凤兰居住在临沂市罗庄区地王豪庭小区的事实，孙凤兰因本次事故造成的损失，依法应依照受诉法院上年度城镇居民的赔偿标准进行计算。因此，孙凤兰的伤残赔偿金为147156元、住院伙食补助费为30元×12天＝360元、营养费为30元×（120天-12天）＝3240元、护理费为100.79元×120天（含住院期12天）＝12094.8元。根据孙凤兰实际居住地的生活消费水平和伤残等级，孙凤兰诉求的交通费100元、精神抚慰金2000元，本院酌情予以支持。综上，因本次事故，造成孙凤兰的损失共21883.55元，根据孙凤兰认可其当时将凉鞋后带前翻实际为凉拖鞋穿法的情况，孙凤兰对此存有一定的过失，对因此造成的经济损失，负有一定责任，酌情应自负经济损失的20%（即42376.71元），罗庄强强餐饮店作为接受劳务方，酌情承担孙凤兰经济损失的80%（即169506.84元）为宜。现孙凤兰要求罗庄强强餐饮店赔偿其及拖欠的劳务报酬合计为171706.84元，扣除罗庄强强餐饮店已垫付的款项20000元，罗庄强强餐饮店还应给付孙凤兰款项合计151706.84元。为此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三十五条、《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、被告罗庄强强餐饮店应给付原告孙凤兰医疗费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、精神抚慰金、劳务报酬等合计151706.84元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告孙凤兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4750元，由原告孙凤兰负担1617元，被告罗庄强强餐饮店负担3133元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审 判 长  刘晓莉人民陪审员  赵玉强人民陪审员  李宁绪二〇一九年四月十一日书 记 员  魏绪斌