江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）赣04民初112号原告（反诉被告）：江西中节能高新材料有限公司，住所地江西省修水县工业园吴都工业区，社会统一信用代码91360424698490880U。法定代表人：朱小谦，系该公司董事长。委托诉讼代理人：樊斌杰，江西问章律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄敏，江西问章律师事务所律师。被告（反诉原告）：新化县湘钰硅业有限公司，住所地湖南省娄底市新化县炉观镇青岗村，社会统一信用代码91431322MA4L69EF2N。法定代表人：**茂，执行董事。委托诉讼代理人：陈玉，湖南梁文律师事务所律师。委托诉讼代理人：张伟先，系公司股东。被告（反诉被告）：新化县振兴矿业有限责任公司，住所地湖南省娄底市新化县槎溪镇双曙村，社会统一信用代码914313220663713575。法定代表人：刘卫星，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：刘芙蓉，新化县法律援助中心法援律师。原告（反诉被告）江西中节能高新材料有限公司（以下简称中节能公司）与被告新化县湘钰硅业有限公司（反诉原告）（以下简称湘钰公司）、新化县振兴矿业有限责任公司（反诉被告）买卖合同纠纷一案，本院于2018年6月19日立案后，依法适用普通程序，于2018年10月30日公开开庭进行了审理。原告江西中节能高新材料有限公司、被告新化县湘钰硅业有限公司、被告新化县振兴矿业有限责任公司到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）江西中节能高新材料有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求解除原告与被告新化县湘钰硅业有限公司签订的《石英砂购销合同》（合同编号：JXGY2016112600X）及补充协议。2、请求判令由被告新化县湘钰硅业有限公司向原告赔偿截至2017年7月20日止的违约损失。3、请求判令由被告新化县湘钰硅业有限公司向原告赔偿合同履行后可得利益损失23332601.60元（自2018年7月21日计算至2020年12月31日止）。4、请求判令由被告新化县湘钰硅业有限公司支付邀请原告协助管理应付的费用80968元（截至2017年12月29日）。5、请求判令由被告新化县湘钰硅业有限公司支付2018年1月1日起至2018年7月20日止聘请原告技术顾问的费用350814.46元（其中工资317195.97元，社保33618.49元）。6、请求判令由被告新化县湘钰硅业有限公司返还原告多付的预付款1829430.10元。7、请求判令由被告新化县湘钰硅业有限公司向原告支付因主张权利支付的律师费代理费40000元。8、请求判令由被告新化县振兴矿业有限责任公司在担保限额内对上述7项债务承担保证责任，并以拍卖新化县振兴矿业有限责任公司名下采矿权所得价款优先受偿。事实与理由：原告江西中节能高新材料有限公司（以下简称中节能公司）与被告新化县湘钰硅业有限公司（以下简称湘钰公司）于2016年11月26日签订《石英砂购销合同》（合同编号JXGY2016112600X)及若干补充协议，约定由中节能公司向湘钰公司采购板材行业石英砂A级砂，被告新化县振兴矿业有限责任公司自愿以自己拥有的采矿权（采矿许可证编号C4313002013017130128910)为中节能公司和湘钰公司上述合同的履行提供担保并于2016年11月26日与中节能公司签订了《采矿权担保合同》，最高担保限额为1200万元。中节能公司与湘钰公司签订的《石英砂购销合同》及补充协议履行至今，湘钰公司一直未能供应符合质量标准的A级石英砂，且因湘钰公司原因导致长时间停产。根据合同约定，湘钰公司因违约应支付的利益损失累计已达到1000万元（暂定）。中节能公司与湘钰公司协商支付违约利益损失事宜未果，为维护自身合法权益，特向贵院提出前述请求，恳请贵院予以支持。新化县湘钰硅业有限公司辩称:一、关于被答辩人诉请解除与答辩人订立的《石英砂购销合同》及其一系列补充协议的问题，这对于答辩人而言本是求之不得的。合同的解除和撤销虽然都是合同消灭的制度。但本案中，答辩人与被答辩的订立的《石英砂购销合同》及诸多补充协议符合《中华人民共和国合同法》第五十四条规定可撤销情形。首先，这些合同的订立本来就不是答辩人真实意思的表示，是被答辩人和中介人黄赞希（江西九江庐山市商人）出于不正当目的误导答辩人订立的。举一个很简单例子，这一系列的合同订立、履行都在湖南新化县维多利亚酒店或者答辩人的办公场所,由于黄赞希的一番说教，合同解决的争议地居然到了九江市所辖人民法院。其次，答辩人与被答辩人订立的一系列协议不符合市场规律，不符合客观实际情况，2016年9月5日，答辩人才正式依法申请批准设立，在企业的筹建工作过程中，黄赞希就把被答辩人引荐到新化，打着央企扶持微小企业的幌子与答辩人订立购销合同，显然合同在订立之时，就带有相当的欺骗性，这些合同也不具有可操作性。同时，这一系列合同在双方之间从未得到双方的正式履行。如2016年11月26日，答辩人与被答辩人订立的第一份协议，双方约定在正常的合作期间，被答辩人每月25日之前以订单方式给答辩人下达下个月的生产计划，答辩人按照订单生产所需产品，可至今过去了二十多个月，答辩人还未见到过哪怕是一张订单。另外，双方还就供应价格毎6个月到期前15日，双方协商下6个月的采购价格，如达不到一致意见，暂停执行此合同。可是过去了好几个6个月，补充协议一个一个地签，实际的生产成本也发生了很大变化，在实际履行过程中，该供货价格与生产成本严重相悖，导致答辩人巨额亏损，但被答辩人一直强行要求答辩人供货。答辩人现在回头来看，这一系列协议无外乎就是被答辩人设下的一个又一个圈套和陷阱，找借口迫使答辩人违约，并约定每天1万、3万、5万不等的高额违约金，这明显就是一个典型的欺诈性协议。最后，纵观所有协议都是霸王协议，是不平等协议，是严重丧失公平的协议。例如，在2016年11月26日双方订立的第一个主合同里面，答辩人延迟一天供货，不仅要赔偿被答辩人每天1万元的损失，还要承担货物价值5%作为违约金，超过两天后，每增加一天违约金，违约金增加1%，而被答辩人违约，只需按日赔偿0.5%的利息。照此计算，答辩人按每月8000吨供货标准，如违约一天，被答辩人应承担的违约责任是77.8元（计算方式：（8000吨/毎月+30天）X584元/吨X0.5%-77.8元），而答辩人应承担的责任是17787.64元（计算方式：10000元+(8000吨/每月+30天）X584元/吨X5%=17787.64元）。如双方违约五天，情形更不一样，被答辩人的违约只需承担区区389元的违约责任(计算方式:77.8元X5=389)，可被答辩人却是一个天文数字98283.35元（计算方式：第一天和第二天10000+(800030)X584X5%=!7787.64,第三天10000((8000+30)X584X6%二19345.16、第四天10000+(8000+30)X584X7%=20902.69、第五天10000+(8000+30)X584X8%=22460.22。不仅如此，更为离谱的是被答辩人还在2017年12月29日的补充协议中约定因答辩人影响向被答辩人供货，每停产一天，答辩人按5万元/天赔偿损失，且停产2小时以上视为一天。答辩人认为，就算中国历史上丧权辱国的八国联军与清朝政府签订的卖国协议，也不过如此而已，所以答辩人与被答辩人签订的一系列协议都是彻头彻尾的霸王协议，都是彻底丧失公平正义的协议，应当由人民法院依职权撤销。二、关于被答辩人所主张的763万元违约损失的问题，首先答辩人没有违约，根据2016年11月26日签订的购销合同，被答辩人每月25日应当下订单计划给答辩人，可被答辩人从未向答辩人下过订单计划，答辩人无法按计划组织生产供货，只能按自己的生产能力，生产多少销售多少，所以违约方不在于答辩人，请求违约损失没有法律依据。关于石英砂的购销合同双方是按实际履行的数量进行交易的，由于所有合同没有实际履行，不存在违不违约的问题。其次，双方的系列协议严重缺乏可履行的前提条件，被答辩人凭空一纸丧失公平公正的协议计算违约损失，依法不应当支持。三、被答辩人不顾客观事实，主张巨额的2333万余元可得利益损失。答辩人认为，这缺乏最基本的事实依据。根据法律的规定，履行合同给对方造成损失的，赔偿范围应在合同履行以后可以获得的利益，但这个利益是在合同订立时预见到或应当预见到的因违反合同可能造成的损失,也就是说损失范围应符合可预见性。但本案中，合同得不到全面履行的责任，主要在于被答辩人，同时，生产条件和生产成本在不断变化，市场需求和市场风险亦在不断变化，还有各种各样的不确定因素左右着市场的行情。被答辩人如此简单地计算所谓违约损失，在不能确认损害结果与违约之间具有因果关系之时，特别是其本身在先违约的情况之下，谈可得利益损失，不仅无事实依据，也无法律依据。四、关于被答辩人第四项诉讼请求,被答辩人在2017年6—12月期间确实有派工作人员来答辩人单位管理过生产和技术，在答辩人账务上暂不能体现。如答辩人确实没有支付这笔劳务费，答辩人同意协商支付。五、被答辩人的第五项诉讼请求，依法不能支持。因为自2018年1月1日起，至2018年7月20日，答辩人企业的一切管理和生产、经营、销售等各个环节都由被答辩人负责，一切的收入和支出均由被答辩人控制，答辩人企业的一切经营收入全部进入被答辩人的账户，支出均由被答辩人审批把关。也就是说，被答辩人凭借答辩人企业的“空壳”在全盘操纵答辩人的企业，答辩人所有一切事务实际全部由被答辩人支配，且该笔支出实际应由被答辩人支付，答辩人没有支付的义务。六、关于被答辩人的第六项诉讼请求，答辩人的财务账目暂没有体现该笔债务，这可以通过财务进行核查落实，但被答辩人在2018年1月1日至7月20日实际经营答辩人的企业的七个月左右时间内，尚有应付款近220万元应付而未付，这一部分，答辩人在反诉中将提出诉讼主张。七、对于被答辩人的第七项诉讼请求，尽管在本案买卖合同一案中，双方都有一些责任，但主要和首要责任在于被答辩人，因此答辩人不应承担这份责任。基于上述事实及理由，请求人民法院驳回被答辩人变更后的第二项、第三项、第五项、第六项、第七项诉讼请求。新化县振兴矿业有限责任公司辩称，请求驳回原告要求判令被告新化县振兴矿业有限责任公司对诉讼湘钰公司的七项债务在担保限额内承担保证责任，并以拍卖答辩人名下的采矿权所得价款优先受偿的诉讼请求。答辩事实及理由：一、涉案采矿许可证有效期为两年，自2016年4月18日至2018年4月18日。被答辩人起诉时间为2018年6月8日，起诉前3个多月采矿许可证就已经失效，依附采矿许可证的采矿权依法灭失，不再具有抵押、保证效力。二、涉案的采矿权抵押备案登记显示，答辩人与被答辩人共同向湖南省娄底市国土资源局申请的采矿权抵押备案登记设定的抵押期限为一年六个月，即2016年11月19日至2018年4月18日。2018年4月18日到期后，未再依法办理备案登记。被答辩人诉称的抵押保证责任，基此灭失，答辩人的抵押保证责任免除。三、被答辩人与被告湖南湘钰有限公司签订的《石英砂购销合同》及系列补充协议，答辩人不知情。综合双方列举的证据、陈述的事实，不排除其签订合同及履行合同过程中相互恶意串通，欺诈、损害答辩人利益。比如被答辩人实际占有、控制湘钰公司的生产经营、财务混同、高管人员之间巨额经济非正常流转，湘钰公司放任、懈怠，共同恶意牵连答辩人。答辩人认为被答辩人与湘钰公司所签订的合同及补充协议均属无效协议。无效协议自始无效，答辩人无需对不知情、不认可的无效协议承担保证责任。四、答辩人是涉案当事人中的受害者，答辩人与被答辩人签订了《石英矿购销合同》，被答辩人严重违反《石英矿购销合同》的约定，长期不向答辩人下发订单，导致答辩人生产无收益，成本耗费持续中，经济损失惨重。被答辩人应承担违约责任，赔偿答辩人违约损失。综上，答辩人恳请法院实事求是，依法驳回被答辩人对答辩人的全部诉讼请求。原告（反诉被告）江西中节能高新材料有限公司为支持其诉讼请求，向本院提供了如下证据：一、营业执照复印件，证明原告具有主体资格。二、二被告的企业信息公示报告。证明被告具有主体资格，二被告属于关联企业。三、2016.11.26石英砂购销合同及补充协议3份。证明1、原告与被告一经友好协商于2016年11月26日签订了《石英砂购销合同》（合同编号JXGY2016112600X）及补充协议，约定由原告向被告采购板材行业石英砂A级砂；2、合同第三条第2款约定了被告一月产量（可供货量）不低于8000吨，如连续3个月产量未达到，应按未达到的数量赔偿原告损失；3、合同第四条第1款约定了被告一供货出场含税价格为584元/吨；4、合同第十四条第1款约定了被告一在2017年1月15日之前完成所有设备安装、调试并生产出合格A砂产品，在2017年1月20日之前达到日产量330吨合格A砂产品；5、合同第十五条第1款约定了被告未达到十四条第1款约定要求时的违约责任为每延迟1天支付原告1万元利益损失；6、合同第十五条第5款约定了若协议期内非因原告原因被告一单方面终止协议则被告一应从协议实际终止日起到合约的期满日止计算赔偿时间，赔偿金额为合作期间甲方可获得月平均利润乘以合同未履行的月数。四、2017.06.15补充协议。证明2017年6月15日签订的补充协议第四条约定原告协助被告一进行生产管理和品质管理，由被告一每年支付15万元和被告一年净利润的1.5%作为原告的相关费用。五、2017.12.29补充协议2份。证明1、2017年12月29日签订的补充协议第三条约定被告一向原告聘请技术顾问为被告一提供技术咨询，聘请的所有费用包括但不限于工资、五险一金等计入被告一的成本；2、2017年12月29日签订的补充协议第五条第1款确认了截至当日被告一应支付原告的违约金额为348万元；第2款约定了因被告一原因导致停工停产影响向原告供货时每停产1天按5万元/天由被告一赔偿原告损失；3、2017年12月29日签订的补充协议第六条将《石英砂购销合同》的期限延长至2020年12月31日止。六、采矿权担保合同。证明1、原告与被告二经友好协商于2016年11月26日签订了《采矿权担保合同》，约定由被告二以己方的采矿权为被告一履行其与原告签订的《石英砂购销合同》提供担保；2、合同第二条第1款约定担保的债权包括主债权和次债权，最高限额为1200万元；3、合同第二条第3款约定担保责任范围包括但不限于合同项下的违约责任、违约金、损害赔偿金以及甲方为实现抵押权所发生的诉讼费、财产保全费、律师费、误工费等其他相关费用。七、采矿许可证及采矿权抵押备案证明。证明被告二拥有合法的采矿权并于2016年11月29日依《采矿权担保合同》约定办理了采矿权抵押备案登记。八、1、合同期限变更书。证明2017年12月15日原告与被告二签订了合同期限变更书，将双方签订的《石英矿采购合同》（合同编号JXGY20161126000X）及《采矿权担保合同》[就江西中节能高新材料有限公司与湘钰公司签订的《石英矿采购合同》（合同编号JXGY20161126000X）提供担保]的合同期限均延长至2020年12月31日止。2、2018年4月17日，原告与被告二签订的补充协议。证明被告二在4月17日签订协议时承诺了，在采矿权证续期后，会积极配合原告办理新的采矿权抵押证明。九、石英矿购销合同。证明原告与被告二经友好协商于2016年11月26日签订了《石英矿采购合同》（合同编号JXGY20161126000X）约定由原告向被告采购石英原矿；证明原告与被告一之间的采购合同，原告与被告二担保合同，同时原告与被告二也签订了购销合同，三个合同是一揽子的，两被告对这三个合同都是知情的。十、文件送达回执单。证明被告二的采矿许可证目前正在办理延期，2018年7月16日原告已将《关于延长新化县振兴矿业有限责任公司采矿区抵押期限的函》等材料提交给新化县国土资源局备案。十一、2017.10.19购销合同履行情况确认函。证明根据《石英砂购销合同》第十四条第1款和第十五条第1款约定，原告与被告一对截至2017年10月19日的违约损失进行了确认，为277万元。十二、2017.12.29购销合同履行情况确认函。证明根据《石英砂购销合同》第十四条第1款和第十五条第1款约定，原告与被告一对截至2017年12月29日的违约损失进行了确认，为348万元。十三、2018.05.27停产确认函及原矿来料登记表。证明原告与被告一就因被告一的原料供应商无故不供应原矿石导致停工停产的事宜进行了确认，停产时间截至2018年5月27日为39天。十四、停产证明及身份证复印件3份。证明被告一公司原料车间主任汪六喜、制砂车间主任饶朋发、采购专员陈彦强出具的停产证明，证明了自2018年5月28日起至2018年7月20日止因原矿供应不足导致停产44天。十五、可得利益损失计算表、2017年娄底项目利润计算表（附发货明细及发票）。证明根据2017年结算利润计算出的履行合同可得利益最低为23332601.60元。十六、2017.12.29购销合同履行情况确认函2。证明根据2017年6月15日签订的补充协议第四条约定，原告与被告一对截至2017年12月29日被告一应向原告支付的费用进行了确认，为80968元。十七、工资汇总表、社保(附付款回单）。证明根据2017年12月29日签订的补充协议约定，王继军等5名原告的技术管理人员自2018年1月1日起至2018年7月20日止在被告一处提供技术和管理支持，应由被告一支付此期间该5名员工的工资及五险一金等费用350814.46元，该费用已由原告垫付。十八、1、企业询证函。证明原告于2018年1-6月已支付被告一预付货款8174171.06元。2、建设银行转账回执。证明原告于2018年7月9日支付被告一预付货款20000元。3、付款委托书、收据。证明原告于2018年7月21日支付被告一预付货款346400元。十九、2018年湘钰采购费用明细表（附发货对账单）。证明原告2018年1-7月采购被告一石英砂的应付货款为6711140.96元。二十、通告。证明被告一于2018年7月20日向公司全体员工发出通告，通知因无原矿供应公司彻底停产，解散员工队伍。从事实上证明被告一已无法继续履行《石英砂购销合同》。二十一、委托代理合同及发票。证明原告委托江西问章律师事务所代为向二被告主张权利，支付了代理费4万元。被告新化县湘钰硅业有限公司质证意见为:对证据一、二没有异议。对证据三，真实性没有异议，但是该合同是在原告和中间人黄赞希共同误导下，迫使被告签下了该协议，对证据的合法性有异议。对证据四合同真实性没有异议，原告已经在诉讼请求第四项提出8万元的诉讼请求，被告方经核实后认为，对该8万元可以予以支付，但是对于净利润1.5%的问题，由于存在亏损，被告一不能支付。对证据五真实性没有异议，对合法性有异议。该份证据是利害关系人黄赞希与原告签订的，是一个有失公平的协议。该协议在实际履行过程中，与协议约定的事项不一致，原告自2018年1月1日起至2018年7月20日止，被告公司所有的生产经营和管理，都是原告全盘操控。对证据三、四、五共同质证意见，所有的合同均没有实际履行。对第六组证据，被告一没有参与，对其真实性、合法性、关联性不予质证。对第七组证据，因被告一没有参与，同证据六质证意见。对第八组证据，由于采矿许可证已经到期，没有变更，对担保效力有异议，因为没有办理备案登记，所以不具有担保效力。对证据九不予质证。对证据十、由于采矿许可证已经到期，没有变更，对担保效力有异议，因为没有办理备案登记，所以不具有担保效力。对十一、十二、十三、十四组证据真实性没有异议，对合法性有异议。因为只有黄赞希的签字，没有被告一单位的法定代表人或者授权人签字。由于黄赞希与原告之间存在利益关系，因此不能作为认定本案事实依据。停产根本原因、责任在原告方，从2018年1月1月至2018年7月20日被告一所在企业全部都是原告在负责经营管理，所以停产的责任在于原告。对于证据十五，这部分由于原告没有向被告一下发订单，被告一不能够按原告的生产计划进行生产，所以被告一不能供货的原因在于原告。这部分计算为可得利益，没有法律依据，由于没有其他证据证明这是可得利益，所以不能作为认定本案可得利益的依据。对于证据十六，原告方确实派人到过被告一单位提供过劳务，这部分经过被告一和原告通过财务对账后，被告一认为可以支付，具体数字需要由双方确认，对该事实没有异议。对于证据十七，对这部分费用，由于从2018年1月1日其，至2018年7月20日止，被告一企业的产、供、销，全部由原告全盘操控，被告一没有任何人插手，全部费用本应当由原告负责。原告不属于垫付，而是原告应付款项。对证据十八,这些都不是预付货款，是原告在2018年1月至7月之间，实际生产经营管理被告1单位期间，所发生的一切费用。财务，所有的资金往来，都是原告的账户上面所通过的，没有经过被告一的账户。因此这部分的预付货款是不存在的，实质是原告占有被告一生产时所需要的开支，与被告一没有关系。所有的财务进账出账都是在原告，原告到底是怎么使用的，被告是不知情的。对证据十九，1、真实性有异议，由于并没有被告一的签字认可。2、货款所指的应付款问题，同样由于2018年1月1日至2018年7月20日期间，被告一企业由原告全盘经营，他们之间的财务往来就相当于左手付给右手，属于企业内部的事务。他们占有被告一企业之后，其财务相当混乱，是否有这六百多万元的货款不能证明，不能作为认定案件事实的依据。对证据二十，1、经被告一了解，自2018年7月20日止，被告一企业停工属实。2、停工是属于原告自己安排，虽然盖有被告一单位的公章，但由于这段时间，企业由原告实际操控。停产与解散员工是原告自己的安排，与被告一没有关系，停产的责任在于原告本身。对于证据二十一对该证据，由于违约的责任在于原告方，原告的该项诉讼请求，应当自己承担。被告新化县振兴矿业有限责任公司质证意见为:对证据一、二没有异议。对证据三，被告二公司没有参与该协议的签署、没有参与，不发表意见。对证据四的质证意见同第三组证据，都是没有参与。同意被告一的质证意见。对证据五意见，支持并赞同被告一的质证意见。根据代理人开庭之前的了解，是利害关系人通过非正常途径所形成的协议，对其合法性持有重大疑义。对第六组证据，对合同文本存在真实性没有异议，对合同载明的内容，并不是被告二当时的真实意思表示。被告二也不清楚原告与被告一签订了什么合同，也没有给己方看原告与被告一签订的购销合同。被告二以采矿权来担保，但采矿权已经到期。对该组证据的合同性有异议，对原告所要证明的证明目的有异议，不能达到其证明目的。对第七组证据，内容的真实性没有异议，但是请法庭注意证据七第一个采矿许可证有效期限是两年，2016年4月18日至2018年4月18日，该采矿证已经是过期的，没有实际异议。第二个备案证据的真实性，上面所抵押的期限是至2018年4月18日，也是已经超期半年之久，原告所提供的第七组证据，是已经过期的，不能作为约束被告二的证据。对第八组证据，该合同并不是被告二的真实意思，被告二也不知道原告与被告一之间的合同情况。关于该合同尽管期限有延长至2020年12月31日，但是没有依法对采矿去抵押登记，所以即使合同期限变更，但不能表示是担保期限的延续，对被告二来说是一个无效的期限变更合同。对该份合同的真实性没有异议，合法性有异议。始至终尚未办理采矿权抵押权登记，所以这个协议只是停留在4月17日的意思表示上，并未依法成立，所以不能要求被告二承担担保权的证明目的。对证据九，真实性持有异议，被告二也持有该编号相同的协议。原告与被告二签署的合同，又与原告与被告一签署的合同编号一样。合同编号内容一致上可以看出原告对合同签署所持的一种不认真的态度，对该组证据的真实性没有异议，合法性、关联性有异议。原告对被告二有明显违约行为，被告二保留对原告的违约诉讼权。对第十组证据，真实性、合法性有异议。被告二没有收到过，或者知悉过原告向新化县国土资源局要求办理抵押期限登记的文件，对该情况不知情。签收该文件，签收人邹永平是谁，并没有注明，也没有新化县国土资源局的盖章。关于原告送达单位的关联系，之前原告与被告二办理的抵押证据，是在娄底市国土资源局办理的登记，为什么在这次确实在新化县国土资源局办理？新化县国土资源局是没有办理资格的。所以对合法性有异议。对证据十一、十二，被告二没有参与该合同的签署，但是对该合同的合法性、真实性都有异议。黄赞希与原告签署的该合同，也无形中损害到了被告二的合理的权益。对于证据十三，根据被告二对事实情况的了解，被告一不存在无故不供应原矿石导致原告停产的客观事实。其他同被告一代理人质证意见。对于证据十四，因果关系，被告二不认可，是否停产我们不知道，但如果存在停产，其证明是因原矿供应不足，其认为是与被告一导致的，被告二不认可。根据我方了解，原矿采购是原告方的王继军采购的，正常情况下是不会存在供应不足的情况。对于证据十五，被告二支持被告一代理人的质证意见。被告二不认可原告有两千多万的利益损失。对于证据十六、十七、十八、十九被告二不知情，不认可，不发表质证意见。对于证据二十同被告一代理人的意见。对于证据二十一对该证据没有异议，但是对于其需要由两被告支付，由法庭进行认定判决。被告（反诉原告）新化县湘钰硅业有限公司向本院提起反诉称：1、请求判令撤销反诉人与被反诉人于2016年11月26日签订的《石英石购销合同》（编号JXGY2016112600X）。2、撤销反诉人与两被反诉人三方签订的《合作协议》。3、撤销2016年11月26日反诉人与被反诉人1订立的《补充协议》两份。4、撤销2017年6月15日反诉人与被反诉人1订立的《补充协议》。5、撤销2017年12月29日反诉人与被反诉人1订立的《补充协议》及《补充协议2》。6、请求判令被反诉人1赔偿经济损失2008475.50元。7、请求判令被反诉人1给付反诉人应付款项合计2139458.82元。8、反诉费用由被反诉人1负担。事实与理由：2016年9月，反诉人带有在投资创办硅业生产企业之时，江西省九江市星子县商人黄赞希主动向反诉人引荐被反诉人。2016年11月26日，被上诉人方人员来到湖南省新化县与我方签订了协议，被反诉人2的法人刘卫星也到场与被反诉人1为我们签订了担保合同。被反诉人自2017年5月双方进入正常合作期间，应当于每月25日之前以订单形式给反诉人下月的生产计划，但被反诉人自2017年5月至2018年7月间从未向反诉人下达到石英砂生产计划和所需数量，仅向反诉人下达1402吨酸洗石英矿石生产计划订单，反诉人依约履行了订单和购销合同。合作期间，反诉人向被反诉人1实际交付石英砂共计17861.41吨，由于被反诉人1始终不按月下达货物订单，导致反诉人不能按计划生产或向第三方订货履行合同，给反诉人造成了按合同预期可确定的损失2008475.50元。2017年12月29日，黄赞希在没有征求反诉人意见的情况下，偷偷以反诉人的名义与被反诉人1订立了补充协议两份，自2018年1月1日起，被反诉人1实际控制了反诉人企业的全部生产经营，至2017年7月23日，被反诉人1才自行撤离了反诉人所在企业，在此期间，被反诉人1有原矿款120八万元，民工工资54万元，货款335124元及运输费、电费、税款、零星材料款等共计2179178.82元应支付而未付，对此被反诉人1应当全部清偿。原告（反诉被告）江西中节能高新材料有限公司答辩称：一、被答辩人第1-5项请求撤销与答辩人签订的《石英砂购销合同》及补充协议没有事实和法律依据，依法应予驳回。二、被答辩人第6项请求答辩人赔偿经济损失2008475.50元无事实依据，依法应予驳回。三、被答辩人第7项请求答辩人给付的应付款项是被答辩人公司正常经营产生的债务，应由被答辩人自行负担，被答辩人要求答辩人支付无依据，应予驳回。四、被答辩人第8项请求反诉费用是法院依职权收取，不属于诉讼请求范围，依法由败诉方承担。综上所述，被答辩人各项反诉请求均无事实和法律依据，请求人民法院予以驳回。被告（反诉被告）新化县振兴矿业有限责任公司答辩称：1、同意反诉请求。2、认可反诉理由。被告（反诉原告）新化县湘钰硅业有限公司为支持其诉求，向本院提供如下证据：一、反诉人单位营业制造复印件及法定代表人证明书，证明反诉人诉讼主体资格。二、反诉人与被反诉人1，被反诉人2共订立的双方或三方协议及补充协议7份（因被反诉人1已提供，不再另行提供），证明反诉人与被反诉人1、被反诉人2之间的合同关系。三、被反诉人1占有控制反诉人企业期间的财务明细资料，证明被反诉人1在占有控制反诉人企业生产经营期间应当给付反诉人各种款项共计2179178.82元（2139458.82+335124-295404）。四、反诉人与被反诉人1合作期间合理损失来源及计算表。证明反诉人与被反诉人1在合同期间给被反诉人1造成反诉人直接经济损失为2008475.5元。五、被反诉人占有反诉人企业生产经营期间的财务及财物审批情况。证明自2018年1月1日起到2018年7月23日止，被反诉人1全面占有控制反诉人企业进行生产经营。六、江节能字（2018）11号文件复印件。证明目的同证据五。七、反诉人与被反诉人1之间2018年1月至2018年7月期间的网上办公传输资料。证明目的同证据五。证据八、五份银行转账记录，分别两个30万，一个20万，一个96000和30000的转账记录，共计896000+30000=926000元。证明目的，证实原告和黄赞希存在串通，和利益输送的可能性，证明原告与黄赞希共同串通损害被告一的利益。原告（反诉被告）江西中节能高新材料有限公司发表质证意见称：对证据一、二没有异议。对于证据四，该组证据属于反诉原告的陈述，该陈述没有事实依据，所以不能达到其证明目的。对于证据三、五、六、七，真实性没有异议，证明目的有异议，1、关于原告在票据上签字是按照采购合同的约定确认成本和利润，是履行合同必须要签字的。2、这期间原告确实派人给被告一提供服务，主要是顾问身份，并没有控制该公司，也未承包。公司的经营还是被告一经营，不是原告经营。对于证据八，1、对被告一提供的这两份银行转账记录，原告认为这两张记录转账到底什么原因转账，我们不清楚。2、转账凭证与本案没有任何事实上的关联性。被告（反诉被告）新化县振兴矿业有限责任公司发表质证意见：对证据一、二没有异议。对于证据三，该组证据的真实性、合法性没有异议。我方发现所有的票据都是没有被告一的签字，都是打入了原告公司的账户，所以我们认为这期间是原告公司实际操控和经营。对于证据四、五、六、七没有异议。对于证据八，被告一补充的该组证据，该组证据十分明显的反映出要么原告与被告一的工作人员存在恶意串通，损害包括被告二在内的利益。要么存在案中案，存在黄赞希与原告之间可能涉及侵占、挪用、贪污、或行贿受贿等刑事案件。正如原告代理人质证中讲到，原告对这些转账的原因不清楚，作为行为外的被告二更不清楚。请求法庭查明情况，或移送刑事侦查部门查明惩处。原告质证中称这些转款与本案没有关联。但是这些发生在合同履行期间的大额转款与涉案人，关系到合同的有效、无效、违约与责任息息相关。被告二强烈请求法庭查明。被告（反诉被告）新化县振兴矿业有限责任公司向法庭提交如下证据：第一组证据，证明主体身份。第二组合同书。1、证明原告所写的合同编号，与被告一、被告二的合同原告一样。体现了原告的合同是比较混乱的。2、原告与被告一签订的购销合同，需要按约定下发订单。原告严重违约，导致被告二损失巨大。3、合同中也同时约定了所担保的方式、担保时限，是拿被告二的采矿权来进行担保的，但是采矿权到期后，没有办理备案登记。被告二就本案已经向贵院提起诉讼，但尚未立案。原告（反诉被告）江西中节能高新材料有限公司发表质证意见：对两组证据的真实性没有异议，对证明目的有异议。由于原告与被告一签订的采购合同，与被告二的采购合同，这两份合同中都约定下订单的事情，这份合同与被告二合同下订单的前提是，原告与被告一解除购销合同后，才下订单，而不是同时下订单。也就是原告已经向被告二履行了前期合同，向被告二预付履约保证金800万，但被告二对这份合同没有开始履行，因为双方履行的时机没有到。要解除原告与被告一解除合同，才能与被告二履行合同，正因为该约定，所以本案三当事人之间的关系是牵连关系，所形成的协议属于是一揽子协议，三方都是知情的。被告（反诉原告）新化县湘钰硅业有限公司对被告新化县振兴矿业有限责任公司提供的两组证据均无异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.；2.。经审理查明，2016年11月26日，原告中节能公司（中节能高新材料有限公司）与被告湘钰公司（新化县湘钰硅业有限公司）签订《石英砂购销合同》1份，合同编号JXGY2016112600X，约定“买方：江西中节能高新材料有限公司（甲方）；卖方：新化县湘钰硅业有限公司（乙方）。第一条，产品名称：板材行业石英砂A级砂。第三条，供销数量：1、2017年1月15起至2017年4月30为“合作试运行期”，试运行期间的第一月乙方生产合格产品不低于2000吨，第二月乙方生产合格产品不低于5000吨，第三个月，乙方生产合格产品不低于8000吨；试运行期后的合作时间为“正常合作期”。2、正常合作期间，乙方合格产品A砂月产能不低于10000吨，且月产量最低不低于8000吨，甲乙双方每3个月核算一次，若乙方在连续3个月内生产合格品A砂数量总和未达到甲方订单数量，则乙方按照未达到订单数量赔偿甲方损失；甲方订单数量平均每月不低于8000吨，若甲方在连续6个月内订单数量总和未达到48000吨，则甲方按照未达销售数量部分赔偿乙方损失。3、正常合作期间，甲方在每月25号之前以订单形式给乙方下月生产计划，乙方按照订单生产所需产品。4、甲乙双方赔偿对方的损失每吨为上季度甲方的吨平均利润。第四条，采购价格的确定1、乙方的供应价格为584元/吨（出厂含税价）。第十四条，合作责任1、乙方承诺在2017年1月15日之前完成所有设备安装、调试并生产出合格A砂产品；在2017年1月20日之前达到日产量330吨合格A砂产品。第十五条，违约责任1、本合同第十四条1款规定的两个时间节点，乙方每延迟一天，乙方付给甲方利益损失按1万元/天计算。2、乙方因非不可抗力因素，不能按协议质量要求及甲方订货的日期、数量供货，所造成甲方指定客户相关损失，由乙方承担。逾期供货1天不做处罚，逾期供货2天的，乙方需承担当批货物货值的5%作为违约金；超过2天，每增加1天，违约金增加1%；单次逾期超过5日，甲方有权拒收该批次货物且有权从应付的货款中直接扣除因乙方该违约行为而产生的各项违约金或者赔偿款项。3、甲方逾期付款，以逾期金额为基数，每逾期1天，按日0.5‰计息赔偿乙方。5、若协议期限内非甲方原因乙方单方面终止协议，则乙方应从协议实际终止日起到合同约定的期满日止计算赔偿时间，赔偿金额为合作期间甲方可获得月平均利润乘以合同未履行的月数；若协议期限内非乙方原因甲方单方面终止协议，则甲方应从协议实际终止日起到合同约定的期满日止计算赔偿时间，赔偿金额为合作期间甲方可获得月平均利润乘以合同未履行的月数。第二十二条，担保条款：乙方指定新化县振兴矿业有限责任公司为本合同的履行提供担保，担保合同由甲方和新化县振兴矿业有限责任公司签订。2016年11月26日原告中节能公司与被告振兴公司（新化县振兴矿业有限责任公司）签订了《采矿权担保合同》1份，约定“抵押权人：江西中节能高新材料有限公司（甲方）；抵押人：新化县振兴矿业有限责任公司（乙方）。甲方与湘钰公司签署了编号为JXGY2016112600X的《石英砂购销合同》，为了保障甲方在该合同项下债权的安全，乙方同意将本公司采矿权抵押给甲方，为湘钰公司提供担保，合同履行清结后解除抵押。第一条，抵押物：1、乙方向甲方设定抵押的合同项下的采矿权（以下简称“抵押物”），其采矿许可证编号为：C4313002013017130128910，有效期自2016年4月18日至2018年4月18日，审批发证机关为（以下简称“发证机关”）：娄底市国土资源局。第二条，担保的债权：1、本合同项下担保的债权包括主债权和次债权，最高限额为1200万元（大写人民币壹仟贰佰万元整）。2、本合同所称“到期（届满）”包括主债务履行期届满和甲方宣布提前到期的情形。3、抵押担保责任范围包括但不限于本合同项下的违约责任、违约金、损害赔偿金、以及甲方为实现抵押权所发生的诉讼费、财产保全费、律师费、误工费等其他相关费用。第十条，合同的成立、生效及抵押权的设立：本合同自甲、乙双方法定代表人或授权代表签字、盖章之日起成立，自抵押备案完成之日生效。抵押权自抵押登记日依法设立。”。2016年11月29日，被告新化县振兴矿业有限责任公司就将采矿许可证编号为C4313002013017130128910的采矿权抵押给中节能公司事宜在娄底市国土资源局办理了备案登记手续。2017年6月15日，原告中节能公司与被告湘钰公司签订《石英砂购销合同》补充协议，约定“甲方：江西中节能高新材料有限公司；乙方：湘钰公司。第一条，乙方邀请甲方协助乙方的生产管理和品质管理。第四条，双方共同制定生产、品质管理人员编制及薪酬管理体系，甲方协助乙方负责生产、品质人员的管理，乙方负责生产、品质管理人员的薪资及福利发放。甲方外派人员的薪酬由甲方负责发放。乙方每年支付15万元和乙方年净利润的1.5%作为甲方的相关费用，费用应于次年1月31日前汇入甲方指定银行账户。”。2017年10月19日，原告中节能公司向被告湘钰公司发出《购销合同履行情况确认函》1份，该函件载明“。截至目前为止，贵司向我司提供的石英砂产品全部为B砂，没有达到购销合同第十四条第1款的要求，根据购销合同第十五条第1款的约定，贵司截至目前为止应向我司支付利益损失277天×1万元/天=277万元。”，被告湘钰公司在函件上签名盖章。2017年12月15日，原告中节能公司与被告新化县振兴矿业有限责任公司签订了合同期限变更书，约定“因江西中节能高新材料有限公司与湘钰公司签订的《石英砂购销合同》（合同编号JXGY2016112600X）合同期限延期至2020年12月31日止，江西中节能高新材料有限公司与新化县振兴矿业有限责任公司签订的及《采矿权担保合同》（就江西中节能高新材料有限公司与湘钰公司签订的《石英砂购销合同》（合同编号JXGY2016112600X）提供担保）经双方协商确认合同期限延长至2020年12月31日止。”。2017年12月29日，原告中节能公司与被告湘钰公司签订《石英砂购销合同》补充协议，约定“甲方：江西中节能高新材料有限公司；乙方：湘钰公司。第三条，驻厂人员安排：乙方向甲方聘请技术顾问为乙方提供技术咨询，聘请的所有费用（包括但不限于工资、五险一金等）计入乙方产品成本。第五条，违约责任：1、截至本协议签订日，经双方确认，乙方应向甲方支付违约金348万元，甲方有权在采购价款中扣除。2、因乙方的原因（包括但不限于债务、安全、环保、相邻关系等）导致乙方停工停产，影响乙方向甲方供货，每停产1天，乙方按5万元/天向甲方赔偿损失。停产2小时以上视为1天。第六条，合同期限：合同期限延期至2020年12月31日止。”。同日，原告中节能公司向被告湘钰公司发出《购销合同履行情况确认函》2份，该2份函件载明“。截至目前为止，贵司向我司提供的石英砂产品全部为B砂，没有达到购销合同第十四条第1款的要求，根据购销合同第十五条第1款的约定，贵司截至目前为止应向我司支付利益损失348天×1万元/天=348万元。”及“。截至2017年12月29日贵司应向我司支付相关费用人民币捌万零玖佰陆十捌元整（￥80968.00）。”，被告湘钰公司在两份函件上均签名盖章予以确认。2018年1-6月期间原告中节能公司派驻被告湘钰公司提供技术咨询的5名员工的工资合计317195.97元、社保费用33618.49元已由原告中节能公司支付。2018年5月27日，原告中节能公司向被告湘钰公司发出《关于因石英原矿供应不足导致被迫停产的确认函》1份，该函件载明“。2018年4月14日至2018年4月21日和2018年4月27日至2018年5月27日，因原矿供应不足，制砂工段被迫停产39天。”，被告湘钰公司在函件上盖章予以确认。2018年7月16日，原告中节能公司向被告湘钰公司发出《企业询证函》1份，该函件载明“。按要求需贵公司确定自2018年1月-2018年6月我公司支付贵公司资金情况。我公司支付贵公司资金1-6月合计8474171.06元。”，被告湘钰公司在函件上注明其中2月份有300000元是中节能公司支付湘钰公司以前的货款并加盖公司财务章。2018年7月9日原告通过建行转账方式向被告湘钰公司支付了货款20000元，2018年7月21日原告中节能公司应被告湘钰公司请求向被告湘钰公司支付了346400元用于被告湘钰公司发放员工的工资；原告自认2018年应付被告湘钰公司货款总额6711140.96元。另查明，被告湘钰公司自2018年5月28日至2018年7月20日期间共计停产44天，并于2018年7月20日向全体员工发布通告宣布遣散员工停产，目前处于停产状态。原告中节能公司与被告湘钰公司之间2017年货款已结清。2017年合同履行期间中节能公司与湘钰公司结算利润分配比例为50%:50%，经核算中节能公司2017年每吨产品利润为99.44元，2018年中节能公司与湘钰公司尚未结算，中节能公司与湘钰公司约定的结算利润分配比例为75%:25%。被告新化县振兴矿业有限责任公司的采矿许可证（许可证编号：C4313002013017130128910）已于2018年7月6日续期至2020年7月6日。本院认为，一、关于合同效力问题。被告湘钰硅业对于与原告之间所签订《石英砂购销合同》及其一系列补充协议的真实性均无异议，但对合同效力提出异议，理由是签订该合同及一系列补充协议违背了被告一的真实意思表示。具体理由为1、湘钰公司内部人员黄赞希与原告之间有串通行为，损害了被告一的利益。关于该点，被告一并未提供相应的有效证据予以证明，仅凭主观推导，本院不予采信。2、合同内容显失公平，不具有可操作性。被告认为合同对双方违约责任的约定显失公平，关于该点，因双方签订的是购销合同，且与被告二新化县振兴矿业有限责任公司亦签有矿石供应合同，原告并向被告二支付了800万元作为履约保证金，故适当降低了原告的违约风险，不属于法院进行认定合同条款显失公平的情形，对此本院不予认可，双方所签订购销合同合法有效。现因合同实际上已履行不能，原告向法院请求解除上述合同符合法律规定，本院予以支持。二、关于违约责任的问题。原告主张请求判令由被告湘钰公司向原告赔偿截至2017年7月20日止的违约损失7630000元，其中348万元系由双方在确认函及补充协议中进行了确认，本院予以认可。另415万元系原告主张的停产损失，及原被告双方签订的协议内容计算得出。该停产时间及原因亦得到了被告湘钰公司的认可，现被告湘钰公司抗辩称该停产时间系其企业在原告控制之下，停产损失不应由其承担的理由没有事实支撑，本院不予认可，故原告主张该415万元的停产损失本院亦予支持。三、关于原告主张的可得利益损失，该损失属于未发生损失，无直接依据进行认定，本院不予支持。四、关于原告主张的派员至被告企业进行工作的劳务费用，被告予以认可，故本院亦予认可。五、关于原告派驻被告企业期间两企业之间的款项往来。从原被告签订的补充协议内容来看，原告派员进驻被告企业，系原告协助被告方负责生产、品质人员的管理，被告负责生产、品质管理人员的薪资及福利发放。被告称企业完全被原告所控制，所有账目往来应由原告负责的主张并未有相关证据予以证明，但原告提供的第十七组证据证明其派驻被告一处的工作人员的工资等费用，因未得到被告一的认可，系单方证据，本院不予采信。六、关于被告二的担保责任。本案中被告二与原告之间签订了担保协议及合同期限变更书，明确了被告二以其采矿权为原告与被告一之间签订的购销合同的履行在一定额度内进行担保，该担保自签订协议之日起发生法律效力，不因在管理部门进行登记发生效力或是效力灭失，另采矿许可证到期并不代表采矿权的灭失，而是一种行政管理手段，故被告二辩称采矿权及抵押权均已到期失效的主张没有事实和法律依据，本院不予采信。七、关于被告一的反诉部分，反诉原告要求反诉被告赔偿合同预期损失2008475.5元，该损失亦为可得利益损失，本院亦不予支持。另反诉原告要求原告支付派驻被告一企业时发生的各项费用2179178.82元，因反诉原告并无充分证据证明其企业在此期间由本诉原告掌控，其提供的财务资料不能证明各项费用应由反诉被告承担，故本院亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第一百零七条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、解除原告与被告新化县湘钰硅业有限公司签订的《石英砂购销合同》（合同编号：JXGY2016112600X）及一系列补充协议。二、由被告新化县湘钰硅业有限公司向原告赔偿违约损失7630000元。三、由被告新化县湘钰硅业有限公司支付邀请原告协助管理费用80968元。四、由被告新化县振兴矿业有限责任公司在担保限额内对上述债务承担保证责任，并以拍卖新化县振兴矿业有限责任公司名下采矿权所得价款优先受偿。五、驳回原告的其他诉讼请求。六、驳回反诉原告的反诉请求。案件受理费233270元，由江西中节能高新材料有限公司负担179195元，由新化县湘钰硅业有限公司负担54075元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省高级人民法院。审判长  叶常青审判员  刘 欣审判员  郑敏红二〇一九年四月三日书记员  杨雨泉