湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂09民终424号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司。住所地：襄阳市高新区追日路9号汉北科技孵化园1楼。统一社会信用代码：91420600747650984N。主要负责人：蒋治文，该公司总经理。委托诉讼代理人：叶爱民，湖北山川律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李道平（曾用名李金堂），男，1963年2月12日出生，汉族，湖北省安陆市人，住安陆市经济开发区。委托诉讼代理人：程增强，安陆市府城法律服务所法律工作者。原审被告：吴永，男，1980年3月27日出生，汉族，四川省隆昌县人，住四川省内江市隆昌县。原审被告：襄阳大燕物流有限公司。住所地：襄阳市襄州区奔驰大道光彩物流园17号楼1号。统一社会信用代码：914206073317995742。法定代表人：夏乐乐，该公司经理。委托诉讼代理人：吴永，男，1980年3月27日出生，汉族，四川省隆昌县人，住四川省内江市隆昌县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司（以下简称为：平安财保襄阳公司）因与被上诉人李道平，原审被告吴永、襄阳大燕物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省安陆市人民法院(2018)鄂0982民初2319号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人平安财保襄阳公司的委托诉讼代理人叶爱民，被上诉人李道平及其委托诉讼代理人程增强，原审被告吴永，原审被告襄阳大燕物流有限公司的委托诉讼代理人吴永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财保襄阳公司上诉请求：撤销原判，依法改判上诉人少赔偿5.7万元或将本案发回重审；一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实与理由：1、上诉人原审期间对李道平的伤残情况申请了重新鉴定，但原审法院未予准许，故原审法院程序违法；2、原判决按城镇居民标准计算李道平伤残赔偿金错误。李道平答辩称，原审判决正确，上诉人的上诉请求及理由均不成立；请求驳回上诉，维持原判。理由是：上诉人没有充足的证据证明原审的伤残鉴定不当，故不应准许重新鉴定申请；我方已提交居住生活在城镇的相关证据，应按城镇居民标准计算赔偿费用。吴永、襄阳大燕物流有限公司答辩称：对于原审判决没有意见。卢方方向一审法院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令赔偿因此次交通事故受伤造成的各项损失共计253531.5元（己按责任分担）；平安财保襄阳公司在保险责任限额内赔偿损失；2、本案诉讼费用由对方承担。一审法院认定事实：2018年4月12日19时30分许，李道平驾驶鄂Ｋ×××××二轮摩托车由东向西行驶至安陆市福兰线1204公里+200米处时，与由北向南吴永驾驶的鄂Ｆ×××××号重型厢式货车相撞，造成李道平受伤，双方车损的道路交通事故。此事故经安陆市公安局交通警察大队认定：李道平负此事故的主要责任，吴永负此事故的次要责任。事故发生后，李道平被送至华中科技大学同济医学院附属同济医院救治19天，后又转至安陆市普爱医院住院治疗5天。期间，吴永通过安陆市公安局交通警察大队向李道平垫付医疗费20000元，平安财保襄阳公司向李道平垫付医疗费10000元。另认定，吴永驾驶的FJW861号重型厢式货车登记于襄阳大燕物流有限公司处，吴永为该车实际车主，在平安财保襄阳公司投有机动车第三者责任强制保险、保险限额1000000元的第三者责任商业保险及不计免赔险，保险期间均自2017年4月18日0:00时至2018年4月17日24:00时止。同时认定，李道平于1963年2月12日出生，户口性质为农业户口。其居住在安陆经济开发区富丽社区，供职于湖北峻远鸿成市政建设工程有限公司，交通事故发生后，由其妻子负责照料生活起居。在诉讼中，平安财保襄阳公司要求对李道平伤残等级、误工期、后期治疗费等重新鉴定。一审法院认为，交通事故责任者对交通事故造成的损失，应当承担赔偿责任。此次事故经交管部门认定，李道平负此事故的主要责任，吴永负此事故的次要责任，其应当就交通事故所造成的损害依法承担相应的赔偿责任。因吴永驾驶的车辆在平安财保襄阳公司投保了交强险及商业三者险，吴永系合法驾驶，并无法定免赔情形，且此事故发生在保险期间内，平安财保襄阳公司依法应在保险责任范围内先行予以赔付李道平的合理损失。李道平的合理损失依法应先由平安财保襄阳公司在交强险责任限额内赔偿；不足部分，依据第三者责任商业保险合同，由平安财保襄阳公司以责任限额为限承担车方按责应赔偿的部分；如还不足，再作相应处理。对于吴永、襄阳大燕物流有限公司、平安财保襄阳公司承认李道平的诉讼请求部分，不违反法律规定，予以支持。对李道平的诉讼请求有争议的部分，作出如下认定：1、李道平提交的鄂孝感精诚（2018）临鉴字第46号司法鉴定意见书，平安财保襄阳公司主张无肌电图报告。李道平提交了孝感精诚法医司法鉴定所委托华中科技大学同济医学院法医学系的肌电图报告复印件及收费发票，其日期、内容与伤残鉴定相印证，鉴定机构和鉴定人具有鉴定资质，鉴定程序合法，平安财保襄阳公司未提交证据反驳鉴定结论及鉴定依据的真实性、合法性、公正性，仅提交了重新鉴定申请，其申请不符合最高人民法院关于证据的若干规定，不予准许。2、李道平主张交通费6000元，其提供有效票据4630元，其中救护车费用4200元，其他零散票据430元，结合本案实际情况，对交通费酌情支持有效票据部分4630元；3、李道平主张的伤残赔偿及误工费标准，平安财保襄阳公司不予认可。李道平虽为农业户籍，但其居住、生活在城镇，故应以城镇标准计算伤残赔偿金；对于其误工标准，虽提交证据证明年薪120000元，但无其他证据予以佐证。从李道平供职公司的经营范围（市政公用工程、园林绿化工程、城市及道路照明工程、环保工程、公路工程、桥梁工程、土石方工程、公路安全设施工程、机电工程、地基基础工程、消防设施工程施工；公路养护服务；施工劳务作业；建筑工程机械与设备经营租赁），以及事发当时李道平从事的工作等实情考虑，李道平主张参照建筑行业标准计算误工费，予以支持；4、关于器具费1200元的问题。李道平提交了安陆市普爱医院患者证明单，平安财保襄阳公司质证称无相应医嘱，不予认可。该证明单由医院主治医师出具：建议外固定支具固定6周后逐步开始功能锻炼……，该建议系有利于患者快速康复的医嘱，应予遵循，故李道平所支出的器具费用应予支持；5、李道平因此次交通事故造成身体伤残，其左臂肌肉萎缩，神经受损已显现功能障碍，在今后的生活、工作中必然有多处不便，其遭受的精神痛苦可想而知，结合安陆市的实际生活水平及侵权损害后果等因素，对李道平主张的精神损害抚慰金酌定为25000元；6、关于李道平应返还垫付费用的问题。平安财保襄阳公司垫付了10000元，吴永垫付了20000元，请求一并处理。经审查，该费用李道平已领取，应由李道平抵扣或返还。经依法核算，李道平因本次交通事故造成的损失合计547056.46元。其中：1、医疗费96330.86元；2、后续治疗费28000元；3、营养费1800元（60天×30元）；4、伤残赔偿金331645.6元（31889元×20×52﹪）；5、误工费41259元（50199元÷365天×300天）；6、交通费4630元；7、住院伙食补助费1200元（24天×50）；8、护理费14471元（35214÷365天×150天）；9、器具费1，200元；10、精神损害抚慰金25000元；11、摩托车损失1520元。上述损失，首先由平安财保襄阳公司在交强险范围内予以赔偿121520元，余下损失425536.46元，由平安财保襄阳公司在商业第三者责任险范围内赔偿李道平127661元（425536.46元×30﹪）。平安财保襄阳公司已垫付10000元，在赔偿款中予以扣减。本案鉴定费2900元由侵权人即吴永承担，李道平在得到保险赔偿款之后应当返还吴永先行垫付款17100元（20000元-2900元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司赔偿李道平损失239181元（交强险121520元＋商业三者险127661元-先行垫付10000元）；二、李道平得到中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司赔偿款当日返还吴永17100元；三、驳回李道平的其他诉讼请求。上述债务，义务人于本判决生效之日起10日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2260元，减半收取计1130元，由吴永负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审经审理查明，一审判决认定的事实属实，本院依法予以确认。本院认为，本案交通事故的事实清楚，责任明晰。上诉人平安财保襄阳公司在一审中对李道平的伤残情况申请了重新鉴定，但未提供充足证据证明原伤残鉴定不当，故一审不予支持其重新鉴定申请合法，平安财保襄阳公司该项上诉理由不能成立。一审中，李道平已就其居住、生活、工作情况进行了举证，证明其居住地在城镇、收入来源于城镇，但平安财保襄阳公司无充足证据予以反驳，故对其异议及上诉请求本院不予支持。综上所述，平安财保襄阳公司的上诉理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判；二审案件受理费1130元，由中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  罗锦骏审判员  孟晓春审判员  蒋家鹏二〇一九年四月二十二日书记员  邵 杰