广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1971民初20837号原告：殷仲宁，男，1974年9月19日出生，香港特别行政区居民，委托诉讼代理人：黄玉堂，广东运盈律师事务所律师。被告：吴序尚，男，汉族，1986年12月26日出生，住福建省南安市，被告：叶扬光，男，汉族，1969年1月20日出生，住广东省东莞市，原告殷仲宁与被告吴序尚、叶扬光民间借贷纠纷一案，本院于2018年7月30日受理后，依法适用普通程序，于2018年11月30日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人黄玉堂、被告叶扬光到庭参加了诉讼，被告吴序尚经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告吴序尚偿还原告借款本金197000元；2、判令被告吴序尚从2012年9月21日起，按月利率2.5%，支付原告利息，直到本金付清为止，暂计算至2018年3月21日利息为：329975元（197000元×2.5%/月×67个月），本息暂合计526975元；3、被告叶扬光在180000元的范围内对被告吴序尚的526975元债务承担连带责任；4、由两被告承担全部诉讼费用。事实与理由：2012月8月21日，被告吴序尚向原告借款197000元，约定月息2.5%，双方立据为证。吴序尚提供一张被告叶扬光向其借款18万元的借据作为质押，约定如吴序尚不还款，原告可以向叶扬光代为追偿相应款项。吴序尚借款后一直未付息还款，故起诉至法院。被告吴序尚未作答辩，也未提交证据。被告叶扬光辩称：被告叶扬光在2011年3月29日向被告吴序尚借款180000元用于生意周转，没有约定利息。叶扬光从2012年开始向吴序尚进行还款，但因为2012年的银行流水打不出来，所以只能提交2014年4月之后的银行流水，2014年4月至2016年7月共还款给吴序尚34000元，后来吴序尚与叶扬光口头协定剩余欠款归还的方式，吴序尚要求欠款再归还60000元就完成这项债务。叶扬光在2016年11月开始至今共再归还吴序尚29000元，至今与吴序尚的债务双方都明确欠款余额为31000元。吴序尚与原告之间的债务纠纷叶扬光一概不知情，吴序尚也从没向叶扬光提出要债务转移。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院通过庭审组织双方当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下事实：原告与被告吴序尚是朋友关系，被告吴序尚因资金周转需要向原告借款，并于2012年8月21日签订《借款合同》，约定：原告借给被告吴序尚197000元，借款期限为五年（即2012年8月21日起至2017年8月20日止），借款利息按月息千分之二十五（2.5%），由吴序尚于每月21号前计付给原告，逾期付息，原告将按上述利息的三倍收取逾期利息；被告吴序尚需按时还款，否则原告按月息三倍收取被告吴序尚逾期还利息，并享有以法律途径追回借款的权利。原告称该《借款合同》中原告签名、“借款期5年、2012年8月21日起至2017年8月20日止”是原告填写，其余部分内容是被告吴序尚填写，其中“借款期5年、2012年8月21日起至2017年8月20日止”原本是空白的，借款时双方未约定借款期限，后原告起诉被告吴序尚的时候原告才填写上去。原告称上述借款通过现金的方式交付给被告吴序尚，吴序尚一直没钱还款，在2016年吴序尚才将被告叶扬光欠吴序尚180000元借款的《借条》交给了原告。庭审中，原告开始主张被告吴序尚将《借条》交给原告的行为是债权转让行为，后又主张依据《借条》向叶扬光行使代为追偿权。该《借条》载明：“兹向吴序尚借来人民币180000元，借款资金用途生意周转，借款人叶扬光；叶扬光承诺，债权人吴序尚可以随时要求债务人履行还款义务，若未归还借款，自愿承担违约责任，赔偿债权人吴序尚经济损失；债权人吴序尚有权宣布归还借款日期提前到期，要求借款人提前清偿全部借款，直至解除借条合同，债权人可以向人民法院提起诉讼，借款日期2011年3月29日。”叶扬光在2017年12月9日、2018年2月10日、2018年2月11日、2018年4月14日通过微信转账的方式向被告吴序尚分别转账3000元、2000元、2000元、4000元。庭审中，原告确认被告吴序尚没有归还过本金和利息，被告吴序尚转让债权给原告未通知被告叶扬光。以上事实，有原告提交的《借款合同》《借条》、被告叶扬光提交的微信转账记录、BANCS存款历史交易明细清单、中国银行交易流水明细清单等证据，以及本院谈话笔录、庭审笔录附卷为证。本院认为，原告为香港特别行政区居民，本案为具有涉港因素的民间借贷纠纷。由于当事人没有选择处理民间借贷争议所适用的准据法，参照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释（一）》第十九条的最密切联系原则，由于两被告均系内地居民，案涉借款发生在内地，故内地为本案的最密切联系地。本案原告与两被告之间的民间借贷关系，应以内地的法律作为准据法。被告吴序尚经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，对原告的主张也没有提交答辩状和证据予以反驳，视为其放弃质证及抗辩的权利，由此产生的法律后果应由被告吴序尚自行承担。原告主张被告吴序尚尚欠借款197000元，有原告与被告吴序尚签订的《借款合同》为凭，本院予以采信。被告吴序尚未能对其还款情况承担举证责任，应承担举证不能的法律后果。虽然《借款合同》中的借款期限是由原告后续填写，但即使《借款合同》未约定借款期限，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条的规定，原告可催告被告吴序尚在合理期限内返还。现原告提出被告吴序尚应向原告归还借款197000元的诉请，合法有据，本院予以支持。至于原告主张被告吴序尚按《借款合同》约定应从2012年9月21日起按月利息2.5%直至付清本金为止的利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条的规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，应予以支持；约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间的利息的，应予支持。因此，对于原告主张按月利率2.5%计算借款利息至被告吴序尚清偿本金之日的诉请，本院认为，原告该主张含有超出年利率24%的计息部分，该超出部分本院不予支持，但本院依法支持原告未超过年利率24%的计息主张，即被告吴序尚应向原告支付的利息以197000元为本金，按年利率24%，从2012年9月21日起计至本金清偿之日止。至于被告叶扬光是否应对被告吴序尚的借款在180000元的范围内承担还款责任。原告主张被告吴序尚将被告叶扬光向其借款的《借条》交给原告的行为是将吴序尚对叶扬光的债权转让给原告的债权转让行为，但原告与被告吴序尚均未将该债权转让的情况告知被告叶扬光，根据《中华人民共和国合同法》第八十条第一款的规定，“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”，故原告主张的该债权转让对被告叶扬光不发生效力。另，原告主张其可代位追偿被告吴序尚对被告叶扬光的债权，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)》第十一条的规定，“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。”，而根据被告叶扬光提交的微信转账记录及流水清单等可知被告叶扬光有积极向被告吴序尚还款，被告吴序尚并不符合上述法律规定的债务人怠于行使到期债权的情况，故对于原告代位追偿被告吴序尚对被告叶扬光的债权的主张，本院不予支持。综上，对于原告主张被告叶扬光对被告吴序尚的借款在180000元的范围内承担还款责任的主张，本院不予支持。综上所述，依照上述援引法律以及《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第七十九条、第八十条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)》第十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告吴序尚应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告殷仲宁归还借款本金人民币197000元以及利息（以人民币197000元为本金，按年利率24%从2012年9月21日起计至全部款项清偿之日止）；二、驳回原告殷仲宁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币9069.75元，由被告吴序尚负担。如不服本判决，原告殷仲宁可以在判决书送达之日起三十日内，被告吴序尚、叶扬光可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  朱丽斯审 判 员  许任宁人民陪审员  郭燕君二〇一九年四月二十三日法官助理徐淑珍书记员陈洁莹附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第八十条第一款债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)》第十一条债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释（一）》第十九条涉及香港特别行政区、澳门特别行政区的民事关系的法律适用问题，参照适用本规定。