浙江省宁波市江北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0205民初1010号 原告：胡敏，男，1979年9月5日出生汉族，住宁波市江北区。 委托诉讼代理人：倪国辉，浙江港湾律师事务所律师。 委托诉讼代理人：金国益，浙江港湾律师事务所律师。 被告：余笑波，男，1983年12月28日出生汉族，户籍所在地：宁海县,现羁押于宁波市望春监狱。 原告胡敏与被告余笑波民间借贷纠纷一案，本院于2019年3月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告胡敏，被告余笑波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 胡敏向本院提出诉讼请求：1.判令被告归还原告借款本金500000元并支付利息120000元（以本金500000元为基数，利息按月利率2%计算，自2018年1月12日起计算至2019年3月10日，要求计算至实际清偿之日止）；2.判令被告承担本案律师费30000元；3.原告就第一、二项诉讼请求对被告余笑波名下位于宁波市江北区湖景花园3幢15号1102室的房地产折价，或以拍卖、变卖所得款项优先受偿。事实和理由：2016年3月1日，被告余笑波向原告胡敏借款50万元，双方于同日签订《房产抵押借款协议》并在浙江省宁波市信业公证处办理《具有强制执行效力的债权文书公证书》。《房产抵押借款协议》约定借款金额50万元，借期六个月，月息为2%，被告自愿将其名下的位于宁波市江北区湖景花园3幢15号1102室的房产予以抵押作为此次借款的担保，抵押所担保的范围为本协议项下的借款本金、利息、违约金及债权人实现债权的相关费用（包括但不限于律师费、诉讼费）。原告在取得该抵押房产的他项权证后于2016年3月8日将50万元款项交付给被告，后被告依约付息至2018年1月11日，至今未偿还借款本金以及利息。原告于2019年2月26日以被告未依约偿还借款本金以及利息为由向浙江省宁波市信业公证处申请出具具有强制执行效力的《房产抵押借款协议》的执行证书，浙江省宁波市信业公证处经审查认为，申请执行的期限为二年，原告申请执行的期限超过二年，且未能提供能引起申请执行时效的中止、中断的相关证明材料，因此不予出具《执行证书》。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。 余笑波辩称:原告陈述借款交付、利息支付的事实属实，对于原告的诉讼请求无异议。被告目前因刑事犯罪被羁押，无力偿还原告借款本金以及利息。综上，请求人民法院依法判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院对当事人无异议的事实确认如下： 2016年3月1日，原告胡敏（甲方、出借人、抵押权人）与被告余笑波（乙方、借款人、抵押人）签订《房产抵押借款协议》，约定：乙方因经营需要向甲方借款，现双方经协商一致，乙方以房产作为借款的抵押担保，由甲方提供双方商定的借款给乙方。现就有关事项订立如下协议：1.乙方向甲方借款人民币伍拾万元整（￥500000元）。款项通过银行转账方式支付。2.借款期限：自2016年3月1日起至2016年8月31日止。3.借款利率：月利率2%。4.乙方自愿将其名下的位于宁波市江北区湖景花园3幢15号1102室（房屋所有权证号：甬房权证江北字第××号，国有土地证号：甬国用2015第××号）的房产予以抵押作为此次借款的担保。抵押所担保的范围为本协议下的借款本金、利息、违约金及债权人实现债权的相关费用（包括但不限于律师费、诉讼费）。5.还款方式：逐月付息，到期一次性还清本金。6.上述房产已抵押给中国工商银行股份有限公司宁波鼓楼支行（抵押金额：人民币150万元整），甲方的抵押权顺序在该项抵押权之后。7.乙方保证在协议规定的期限内还本付息，否则甲方有权向人民法院申请依法处置抵押物。8.签订本协议后，乙方未经甲方同意不得将抵押物出售、转让、抵押或以其他方式处分，抵押期间抵押物不受乙方资产分割、转让、出租等影响，如甲方发现乙方有违反本条款的情节，将依法处置抵押物。9.违约责任：（1）甲方如因本身责任不按协议规定支付借款，给乙方造成经济上的损失，甲方应负违约责任；（2）乙方如未按协议规定归还借款或利息，每日需要向甲方支付总额1‰作为违约金。同时，甲方有权向有管辖权的人民法院提起诉讼，申请拍卖抵押物，用于抵偿借款，若有不足抵偿部分，甲方仍有权向乙方追偿，直至乙方还清甲方全部借款为止。10.本协议经宁波市信业公证处公证后，各方应及时办理抵押登记手续。有关抵押登记、公证费由乙方负责。……12.债务人未按本协议约定归还借款或利息，自愿接受人民法院强制执行。原告与被告于同日向浙江省宁波市信业公证处申请对上述的《房产抵押借款协议》进行公证并依法赋予该协议强制执行效力。浙江省宁波市信业公证处经审查于同日出具（2016）浙甬业证民字第2677号《具有强制执行效力的债权文书公证书》，载明：自《房产抵押借款协议》生效及债权债务形成之日起，本公证书具有强制执行效力。2016年3月4日，原告与被告办理了抵押登记[不动产登记证明号：浙（2016）宁波市（江北）不动产证明第0006810号],登记记载被担保债权数额50万元。2016年3月8日，原告通过银行转账方式向被告交付50万元，被告在原告个人转账回单上注明“确认收款”。被告依约支付原告利息至2018年1月11日止，之后被告未依约偿还借款本金及利息。2019年2月26日，原告以被告未按《房产抵押借款协议》约定归还借款本金及利息为由，向浙江省宁波市信业公证处申请出具上述具有强制执行效力的《房产抵押借款协议》的执行证书。浙江省宁波市信业公证处认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，申请执行的期限为二年。因原告申请执行的期限超过二年，且未能提供能引起申请执行时效的中止、中断的相关证明材料，因此，本处决定不予出具上述《执行证书》。2019年3月11日，浙江省宁波市信业公证处向原告出具不予出具《执行证书》的决定。原告遂向本院提起诉讼。 另查明：1.原告胡敏为实现本案债权支付律师费30000元；2.2015年9月22日，中国工商银行股份有限公司宁波鼓楼支行与余笑波办理了抵押登记（登记记载被担保债权数额人民币150万元整）[房屋他项权证号：房他证江北字第Ｊ××号]；3.中国工商银行股份有限公司宁波鼓楼支行与余笑波金融借款合同纠纷一案，宁波市海曙区人民法院于2018年6月19日立案受理[案号为（2018）浙0203民初7917号]，目前该案尚未审结。 本院认为，合法的民间借贷受法律保护。本案原告胡敏与被告余笑波签订的《房产抵押借款协议》系双方当事人的真实意思表示，且内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应当认定合法有效。被告未依约偿还借款本金及利息，已构成违约，应当依法承担违约责任，因此，原告诉请被告偿还相应借款本金及利息，具有合同依据和法律依据，本院予以支持。原告诉请被告应承担其为实现债权而支付的律师费30000元，因系《房产抵押借款协议》的明确约定，属于当事人意思自治，且符合有关律师收费标准的规定，本院依法亦予以支持。被告自愿以其名下的房地产向原告提供抵押担保，并办理了抵押登记手续，但上述抵押物已经先行抵押给中国工商银行股份有限公司宁波鼓楼支行（登记记载被担保债权数额150万元整），且《房产抵押借款协议》明确约定原告的抵押权顺序在该项抵押权之后，因此，原告有权在债权得不到实现的情况下对抵押物折价或以拍卖、变卖所得价款在中国工商银行股份有限公司宁波鼓楼支行抵押权（登记记载被担保债权数额150万元整）顺位之后优先受偿。抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债务数额部分归被告所有，不足部分由被告清偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条,《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、第一百九十八条、第一百九十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告余笑波于本判决生效之日起十日内偿还原告胡敏借款本金500000元并支付以借款本金500000元为基数自2018年1月12日起至款项实际清偿之日止按照月利率2%标准计算的利息； 二、被告余笑波于本判决生效之日起十日内支付原告胡敏实现债权费用30000元； 三、若被告余笑波未能履行上述付款义务，则原告胡敏就本判决第一项、第二项确定的债务数额有权以被告余笑波名下坐落于宁波市江北区湖景花园3幢15号1102室（房屋所有权证号：甬房权证江北字第××号，国有土地使用证号：甬国用2015第××号）的房地产进行折价或者以拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权[在中国工商银行股份有限公司宁波鼓楼支行抵押权（登记记载被担保债权数额150万元）顺位之后优先受偿]。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费10300元，减半收取计5150元，由被告余笑波负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审判员  邹永明 二〇一九年四月二十四日 书记员  何超男 附： 裁判履行告知书 一、发生法律效力的民事判决、裁定和调解书，当事人必须履行。如涉款项支付的,付款义务人可将款项交付至宁波市江北区人民法院执行款专户，账号：35×××79，开户银行：中国银行宁波市江北支行营业部。一方当事人拒绝履行的，另一方当事人可在法律文书规定履行期间届满之日起二年内向人民法院申请执行。 二、一方当事人未按生效判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息；逾期未履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 三、对逾期不履行裁判义务的一方当事人，法院可依法将其纳入失信人名单、限制出入境、限制高消费，一方当事人属于人大代表、政协委员、党员或公务员的，将向人大、政协、纪委、组织部门通报。对有能力履行而拒不履行、逃避或规避执行的一方当事人，法院将根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。 《中华人民共和国物权法》 第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。 抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。 第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 第一百九十九条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿： （一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿； （二）抵押权已登记的先于未登记的受偿； （三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。