湖北省枣阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鄂0683民初2187号 原告：万兴荣。 委托诉讼代理人：尹峰松 被告：汤文胜。 委托诉讼代理人：吕波，枣阳市王城法律服务所法律工作者。 原告万兴荣诉被告汤文胜土地承包经营权纠纷一案，本院受理后，依法由审判员闫富庆独任审判，公开开庭进行了审理。原告万兴荣及其委托诉讼代理人尹峰松、被告汤文胜的委托诉讼代理人吕波均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告万兴荣诉称：被告汤文胜从2013年至今一直非法占有其家庭承包耕地，并将上述耕地挖成堰塘，致使其不能耕作，其多次找被告及市民热线、王城政府相关部门、资山端公村村委会协商，一直维权未果，特诉至人民法院要求：1、被告汤文胜归还侵占原告万兴荣的3.77亩耕地；2、其3.77亩承包地，其中1.49亩被被告挖成堰塘，2.28亩被被告种植桃树及其他作物，请求人民法院责令被告恢复原状；3、被告汤文胜赔偿其因土地被侵占造成的损失40000元。 被告汤文胜辩称：2003年左右原告万兴荣的女儿汤萍将涉案3.77土地、山林等承包经营权一起流转给汤文强，2007年左右汤文强将本人的土地的承包经营权和受让原告万兴荣的3.77亩土地的承包经营权一起流转给刘天存，2012年左右刘天存将本人的土地的承包经营权和受让汤文强以及原告万兴荣的涉案3.77亩土地的承包经营权一起流转给了其，涉案土地所在集体组织枣阳市王城镇端公村民委员会认可上述所有的土地承包经营权流转合同，其通过流转的方式受让涉案3.77亩土地的承包经营权多年，其占用并使用涉案3.77亩土地多年，且原告万兴荣在2003年左右将涉案3.77亩土地承包经营权流转给汤文强后就已经将户籍迁出枣阳市王城镇端公村，原告万兴荣也迁往外镇居住多年，综上，其取得涉案3.77亩土地承包经营权的方式合法的，原告万兴荣虽然办理了涉案3.77亩土地的承包经营权证，但是涉案3.77亩土地的承包经营权早已流转至自己，其不存在侵权，请求人民法院依法驳回原告万兴荣的全部诉求。 经审理查明：原告万兴荣原为枣阳市王城镇端公村村民，现为枣阳市兴隆镇大堰村村民，被告汤文胜为枣阳市王城镇端公村村民。原告万兴荣亡夫名叫汤文喜，汤文喜、汤文强、被告汤文胜为同胞三兄弟。原告万兴荣的委托诉讼代理人尹峰松系原告万兴荣大女婿。 2017年4月20日，枣阳市人民政府颁发给原告万兴荣一份编号为鄂（2017）枣阳市农村土地承包经营权第217260号农村土地承包经营权证书，该证书载明涉案3.77亩土地的承包方为原告万兴荣，发包方为枣阳市王城镇端公村民委员会，承包方式为家庭承包，承包期限为2005年9月30日至2028年9月30日止，承包地确权总面积为3.77亩。 2018年4月1日，尹峰松向襄阳政府12345服务热线反映被告汤文胜非法侵占其岳母原告万兴荣承包的涉案3.77亩土地。2018年4月8日，枣阳市王城镇人民政府对尹峰松反映的问题进行了调查并出具相关处理意见，主要内容为：经调查，尹峰松反映的情况不属实，尹峰松系原端公村村民汤文喜、万兴荣夫妇的大女婿，汤文胜系汤文喜的七弟，汤文喜二轮承包种植面积3.2亩，2002年汤文喜去世，2003年其妻万兴荣改嫁到枣阳市兴隆镇，并将户口迁出枣阳市王城镇端公村，改嫁时万兴荣将其种植的3.2亩田地及房屋、山场流转给汤文喜弟弟汤文强。2007年，汤文强举家迁往随县唐镇时，将其本人及流转汤文喜的田地一起流转给本组村民刘天存，2012年刘天存又将本人及流转汤文喜、汤文强的田地流转给汤文胜。因3.2亩田地已发生流转，双方未到王城经管站办理土地变更登记手续，故该3.2亩土地仍应确权于万兴荣。 2018年4月6日，涉案土地所有权人枣阳市王城镇端公村民委员会向本院就涉案土地流转情况进行说明，主要内容为：我村七组村民万兴荣于2003年左右将其房屋卖给汤文强，并将承包的土地、山场随房转让给汤文强，当时汤文强到村委会说明了情况，并要求将受让的土地登记在汤文强承包面积之内，还缴纳了当时受让万兴荣的土地农业税，因万兴荣在外地，没有与汤文强办理土地承包经营权变更登记手续。2007年汤文强将其房屋及土地、山场（含受让的万兴荣的土地、山场）作价肆仟元转让给刘天存，刘天存于2008年至2012年领取受让上述土地补贴款。刘天存于2012年将其土地、山场及受让汤文强的土地、山场（含汤文强受让万兴荣的土地、山场）作价壹拾叁万元转让给汤文胜，刘天存、汤文胜都未到村委会申请办理转让手续。2016年完善土地承包时，万兴荣、汤文强、刘天存转让土地经营权后都未及时办理土地经营权变更登记，故村委会确权时都登记在原户主名下。 被告汤文胜于2012年从刘天存处受让涉案土地后占有并经营至今。后原、被告为涉案3.77亩土地发生纠纷，原告万兴荣以被告汤文胜非法侵占其承包的涉案土地为由诉至本院要求：1、被告汤文胜归还侵占原告万兴荣的3.77亩耕地；2、其3.77亩承包地，其中1.49亩被被告挖成堰塘，2.28亩被被告种植桃树及其他作物，请求人民法院责令被告恢复原状；3、被告汤文胜赔偿其因土地被侵占造成的损失40000元。 本案在审理中，本院向原告万兴荣释明该案涉及到多次土地流转，涉案土地多次流转人均应作为本案当事人参加诉讼，以确认流转行为是否有效，原告万兴荣坚持以被告汤文胜侵权为由主张权利，拒绝追加相关当事人参加诉讼。 以上事实有原、被告举证的身份证、土地经营权证、合同、收据、王城镇信访办情况汇报、情况说明等以及庭审材料在卷可佐证证明。 本院认为，本案的争议焦点可以归纳总结为：1、被告汤文胜对涉案3.77亩土地的占有是合法占有还是非法占有？2、如果被告汤文胜为合法占有，在涉案土地占有权和土地承包经营权分离的情况下，原告万兴荣能否以其享有涉案3.77亩土地承包经营权对被告汤文胜行使返还原物请求权？ 1、被告汤文胜对涉案3.77亩土地的占有是合法占有还是非法占有？涉案土地所有权人枣阳市王城镇端公村民委员会以及枣阳市王城镇人民政府均向本院出具说明涉案土地从原告万兴荣依次以转让的方式流转至汤文强、刘天存以及被告汤文胜，汤文强与刘天存、刘天存与被告汤文胜分别就涉案土地签订了承包经营权转让合同，汤文胜于2012年从刘天存处受让涉案土地后占有并使用经营至今，涉案土地所有权人枣阳市王城镇端公村民委员会知晓并同意涉案土地的流转以及被告汤文胜的占有使用，依据《中华人民共和国农村土地承包法》第四十一条规定：“承包方有稳定的非农职业或者有稳定的收入来源的，经发包方同意，可以将全部或者部分土地承包经营权转让给其他从事农业生产经营的农户，由该农户同发包方确立新的承包关系，原承包方与发包方在该土地上的承包关系即行终止。”故被告汤文胜基于合同关系从2012年开始占有、使用涉案3.77亩土地至今有合法依据，属于合法占有。原告万兴荣诉称被告汤文胜非法侵占涉案土地，其未举证证明，本院不予支持。 2、如果被告汤文胜为合法占有，在涉案土地占有权和土地承包经营权分离的情况下，原告万兴荣是否能够以其享有涉案3.77亩土地承包经营权对被告汤文胜行使返还原物请求权？原告万兴荣于2017年4月20日对涉案土地进行了土地承包经营权确权登记，其诉称已经取得涉案土地的承包经营权，农村土地承包经营权是指农村土地承包人对其依法承包的土地享有占有、使用、收益和一定处分的权利，包含占有权和使用权，现原告万兴荣要求涉案土地的现实合法占有人汤文胜返还涉案土地，换言之，即原告万兴荣要求实现其对涉案土地享有的承包经营权（包含占有权和使用权），涉案土地所有权人枣阳市王城镇端公村民委员会将涉案土地以家庭承包的方式发包给原告万兴荣经营并于2017年4月20日进行了确权登记，双方应当切实履行土地承包合同约定的义务，本案原告万兴荣作为涉案土地的承包方实现其土地承包经营权有赖于其与发包方枣阳市王城镇端公村民委员会关于涉案土地承包经营合同的实际有效履行（包含涉案土地的权利交付和实物交付）来实现，虽然原告万兴荣于2017年4月20日通过确权登记的方式完成了土地承包经营权的权利交付，但是其从2004年至今并未实际受领占有涉案土地，涉案土地从2004年开始在涉案土地所有权人枣阳市王城镇端公村民委员会同意下分别由汤文强、刘天存占有使用，一直到2012年在涉案土地所有权人枣阳市王城镇端公村民委员会同意下由被告汤文胜基于合同关系合法占有并经营至今，被告汤文胜已取得了对涉案土地的合法占有权和使用权，原告万兴荣并没有实现对涉案土地的占有权和使用权，涉案土地的承包经营权和占有权发生分离，在此种情况下，原告万兴荣应当基于其与涉案土地所有权人以及发包人枣阳市王城镇端公村民委员会达成的涉案土地承包合同向后者主张涉案土地的实物交付来实现其诉求的土地承包经营权，而不能以被告汤文胜侵权为由对被告汤文胜行驶返还原物请求权，故原告万兴荣不能以其享有涉案3.77亩土地承包经营权对被告汤文胜行使返还原物请求权。 根据《中华人民共和国农村土地承包法》第十四条、第三十二条、第四十一条，《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条之规定，判决如下： 驳回原告万兴荣的诉讼请求。 案件受理费800元，减半收取400元，由原告万兴荣负担，于本判决生效后五日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院（上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉状请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行，户名：湖北省襄阳市中级人民法院，账号17-451701040003656。上诉人也可将上诉案件受理费交到本院或直接到襄阳市中级人民法院交费。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理）。 审判员  闫富庆 二〇一九年四月八日 书记员  赵 宇