广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤01民终3178号上诉人（原审原告）：颜金林，男，1963年11月11日出生，汉族，住湖南省衡东县。委托诉讼代理人：颜金平，男，1967年9月25日出生，汉族，住湖南省衡东县，系颜金林的弟弟。被上诉人（原审被告）：广州市永光物业管理有限公司，住所地广州市白云区丛云路自编168号C座309房。法定代表人：丛光亮，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴军，男，1966年5月29日出生，汉族，系公司员工。上诉人颜金林、被上诉人广州市永光物业管理有限公司（以下简称永光公司）劳动争议一案，不服广州市黄埔区人民法院（2018）粤0112民初6123号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。原审法院认定事实如下：颜金林于2017年11月3日入职永光公司任保安。2017年11月3日,双方签订了期限从2017年11月3日至2018年11月2日的劳动合同，约定颜金林的工作内容为安全保卫，工作地点为广州市黄埔区，采取标准工时制即每日工作8小时，每周工作六天，每周正常工作不超过40小时，并至少休息一天，工资标准1895元/月。颜金林在职期间，永光公司未为颜金林参加社会保险。2018年2月22日，颜金林在上班途中滑倒致伤。颜金林当天到就近的医院治疗。2018年2月27日至2018年3月15日期间，颜金林转至广州市正骨医院（二级医院）住院治疗，花费医疗费23594.8元，其中3750元由颜金林入院时支付，剩余19844.8元由永光公司垫付。永光公司支付了颜金林在上述医院住院的陪护费1300元。另，颜金林在治疗期间收到了永光公司500元。根据颜金林2018年3月15日的出院记录、2018年3月2日的手术记录，入院诊断：左膝后交叉止点撕脱性骨折，于2018年3月2日在腰硬联合麻下行左膝后交叉止点撕脱性骨折切开复位内固定术，术程顺利。出院医嘱载明，左膝后交叉韧带上止点撕脱，现行缝合加固，3月后再次评估韧带情况，如未能愈合，需要再次行手术重建前交叉韧带；术后四周返院复查，不适随诊。颜金林受伤后没有再回永光公司上班，永光公司已经支付颜金林受伤前的工资。2018年4月8日，颜金林以永光公司没有购买社会保险等为由向永光公司邮寄解除劳动关系通知书，解除双方劳动关系。2018年10月25日至2018年10月27日，颜金林在中山大学附属第一医院住院治疗，颜金林支付医疗费4021.07元、护理费80元。根据出院记录，入院诊断：取除骨折内固定装置（左胫骨内固定存留），出院诊断：取除骨折内固定装置（左胫骨内固定存留），入院情况及诊疗经过：患者因“左胫骨内固定术后5月”入院，入院诊断明确后，在局麻下行左胫骨内固定取出术，术后予以预防感染…，现患者恢复良好。关于加班。颜金林主张其上班实行两班倒，每班12小时，每月休息4天，另外在元旦节加班1天，在春节加班2天。颜金林没有就此提交证据。永光公司确认颜金林每月休息4天及法定节假日加班3天的事实，但主张颜金林上班是实行三班倒，每班8小时，且工资中已经包含了加班费。根据银行转账明细清单，显示永光公司支付了颜金林2017年11月工资3580元、2017年12月工资3460元、2018年1月工资3835.6元、2018年2月工资2562元；2018年1月至2月工资条，显示颜金林2018年1月出勤29天，税前工资3846元，其中平时加班费1097元、节日加班费264元；2018年2月出勤17天，税前工资2562元，其中节日加班费528元。颜金林表示其在仲裁中提出医疗费请求是3750元，为颜金林代垫住院费用。因仲裁不支持，故颜金林在本案诉讼中提出新的医疗费请求1320元，该费用是颜金林多次门诊产生的。2018年4月9日，颜金林向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁（仲裁案号：穗云劳人仲案字[2018]1037号），请求：1.支付2017年12月3日至2018年2月28日未签订劳动合同二倍工资差额10380元；2.支付法定节假日加班费1431.72元；3.支付解除劳动关系经济补偿金3460元；4.支付医疗费3750元；5.支付2018年2月22日至2018年5月21日共三个月的医疗期工资6300元；6.支付后期手术费及医疗费15000元；7.支付2017年11月3日至2018年2月21日工作日加班费差额3185.35元；8.支付2017年11月3日至2018年2月21日的病假工资3290元。2018年9月20日，仲裁委员会作出穗云劳人仲案字[2018]1037号《仲裁裁决书》，裁决：一、永光公司须在裁决生效之日起3日内，支付颜金林解除劳动关系经济补偿金1826.5元；二、永光公司须在裁决生效之日起3日内，支付颜金林2018年2月22日至2018年3月15日医疗期工资1115.22元；三、驳回颜金林的其他仲裁请求。颜金林不服仲裁裁决，向原审法院提起诉讼。颜金林向原审法院提出诉讼请求：1.永光公司支付颜金林自2017年12月3日至2018年2月28日期间3个月的未签劳动合同二倍工资差额10959元（3460+3846/2×3个月）；2.永光公司支付颜金林自2017年11月3日至2018年2月21日期间共3个月零18天加班工资差额10981.6元；3.永光公司支付颜金林病假工资1699.3元（2100/21.75×22天即2018年2月22日至3月15日）；4.永光公司支付颜金林解除劳动关系经济补偿金1826.5元（3653×0.5月）；5.永光公司支付颜金林医疗期工资6951.7元（2100元/月/21.75×0.8×90天即2018年2月22日至2018年5月22日）；6.永光公司支付颜金林医疗费1320元；7.永光公司支付颜金林后期手术费、医疗费4226.25元。永光公司在原审中辩称，不同意颜金林的全部诉请。对仲裁裁决无异议。双方签订了劳动合同。颜金林2018年2月21日是休息的。颜金林无牌照驾驶，也无报警回执，不属于工伤，且公司已经为颜金林垫付了20000多元的医疗费。原审法院认为：颜金林与永光公司之间的劳动关系，合法有效，各方合法权益均受法律保护。一、关于未签订劳动合同二倍工资差额。颜金林与永光公司于2017年11月3日签订了劳动合同，双方之间形成了劳动关系。颜金林作为完全民事行为能力人，应当知晓签订劳动合同的法律后果。涉案劳动合同具备双方权利义务等条款，具备劳动合同依法应当具备的条款，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效。该合同期限涵盖了双方劳动关系存续期间，颜金林要求永光公司支付未签劳动合同的二倍工资的诉讼请求，没有事实和法律依据，原审法院不予支持。二、关于加班费。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。其一，双方确认的工资单显示，永光公司已按颜金林实际出勤时间每月支付劳动报酬，包括加班工资等。其二，颜金林无据证实其在职期间曾就加班工资提出异议，应视双方以实际履行对颜金林的月工资达成一致意见，且颜金林的实际工资未低于双方约定的基本工资。其三，颜金林对其加班事实未提供证据证实。故颜金林要求永光公司支付加班工资，理据不足，原审法院不予支持。颜金林主张每日工作12小时，未提供证据证实，原审法院不予采信。三、关于解除劳动关系经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，劳动者依本法第三十八条的规定以用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费而解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，颜金林以永光公司没有为其参加社会保险等为由解除双方劳动关系，永光公司依法应向颜金林支付经济补偿。颜金林离职前的月均工资为3653元[（3460元+3846元）÷2]。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，永光公司应当支付颜金林解除劳动关系经济补偿金1826.5元（3653元×0.5月）。四、关于医疗费。永光公司未给颜金林参加社会医疗保险，根据《广州市社会医疗保险办法》第三十六条的规定，颜金林应当享受的职工社会医疗保险待遇由用人单位即永光公司承担。根据《广州市社会医疗保险办法》第十八条、第十九条、第二十一条的规定，职工每次在二级定点医疗机构住院，基本医疗费用统筹基金的起付标准为800元，对起付标准以上的基本医疗费用，统筹基金按照85%的比例支付。现颜金林因受伤在广州市正骨医院（二级医院）住院，产生医疗费23594.8元，现永光公司已支付19844.8元，永光公司支付的医疗费金额未低于颜金林应当享受的职工社会医疗保险待遇。因此，对于颜金林要求永光公司支付医疗费的请求，原审法院不予支持。五、关于病假工资及医疗期工资问题。本案中，颜金林因伤于2018年2月22日至2018年3月15日期间住院治疗，根据《广东省工资支付条例》第二十四条的规定，“劳动者因病或者非因工负伤停止工作进行治疗，在国家规定医疗期内，用人单位应当依照劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定支付病伤假期工资。用人单位支付病伤假期工资不得低于当地最低工资标准的百分之八十”，永光公司应支付颜金林2018年2月22日至2018年3月15日期间的医疗期工资1115.22元（1895元×80%÷21.75天×16天）。《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定，“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期”，本案中，颜金林于2018年2月22日至2018年3月15日期间住院治疗，颜金林未对出院后仍需停工治疗提供证据证实，故原审法院对颜金林要求永光公司支付2018年3月15日之后的医疗期工资的诉讼请求不予支持。六、关于后期手术费和医疗费。颜金林与永光公司于2018年4月8日解除劳动关系，故颜金林要求支付双方劳动关系解除之后的手术费和医疗费，于法无据，原审法院不予支持。颜金林提出的医疗费1320元的诉讼请求，因未经仲裁裁决，且属于独立的请求，原审法院在本案中不予处理。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条，《广东省工资支付条例》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、广州市永光物业管理有限公司在判决生效之日起十日内，向颜金林支付解除劳动关系经济补偿1826.5元；二、广州市永光物业管理有限公司在判决生效之日起十日内，向颜金林支付2018年2月22日至2018年3月15日医疗期工资1115.22元；三、驳回颜金林的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由颜金林负担8元，由广州市永光物业管理有限公司负担2元。判后，颜金林不服，向本院提起上诉称：一、原审判决认定部分事实失实，病假工资应按17天计算；二、原审判决有失公允，我方主张的医疗期为3个月符合法律规定；三、原审判决认定事实错误，应支持我方有关后期医疗费的诉讼主张。故上诉请求：判令被上诉人支付病假工资1481元（1895/21.75×17天）、解除劳动关系经济补偿金1826.5元（3653元×0.5月）、医疗期工资5685元（1895元×3个月）、医疗费8940.04元（3750+4021.07+1168.97），金额共计17932.54元。永光公司答辩称，不同意上诉人的上诉请求。二审庭审中，颜金林确认撤回有关解除劳动关系经济补偿金的上诉请求。永光公司主张其共向颜金林支付如下四笔费用：1、微信转账2000元；2、垫付正骨医院医疗费23594.8元；3、1300元的护理费；4、另外支付500元。颜金林对后三笔费用予以确认，对第一笔费用不予确认。本院二审查明的其他事实与原审查明的一致。本院认为：关于病假工资。颜金林主张其2018年2月22日至2018年3月15日期间的病假工资应计算为17天，经审查，具有事实依据，原审计算为16天共计1115.2元错误，应为1184.9元（1895元×80%÷21.75天×17天）。但考虑到上述永光公司已向颜金林支付的各项费用，即使此项费用存在计算错误，本院也不再予以调整。关于医疗期工资。颜金林2018年3月15日出院，原审法院计算其医疗期至该日，并无不当。颜金林2018年4月8日提出解除双方劳动关系，其再要求永光公司支付超出原审认定期限的医疗期工资，缺乏依据，本院不予支持。关于医疗费的问题。首先，颜金林提出的3750元前期医疗费用，其在仲裁中提出，未获支持后，未在原审中主张，视为其同意仲裁裁决。现二审中再次提出，本院不予支持；其次，颜金林主张的1168.97元门诊费用，未经仲裁程序，本院不予处理；最后，颜金林提出的后续医疗费4021.07元，即使属实且应由永光公司负担，按照双方确认的85%的比例，颜金林在本案的全部医疗费用应由永光公司支付共计23473.5元【（23594.8元+4021.07元）×85%】。而永光公司已经支付了至少23594.8元，颜金林再提出有关医疗费的上诉请求，缺乏依据，本院不予支持。据上述，永光公司向颜金林实际支付的各项费用已超出其应负担的费用数额，但鉴于该公司未提出上诉，故对原审判决，本院予以确认。综上所述，原审判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由上诉人颜金林负担。本判决为终审判决。审判长 乔 营审判员 年 亚审判员 崔利平二〇一九年四月四日书记员 郭晓琳杨琳