广西壮族自治区南宁市良庆区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0108民初2761号 原告：秦大亮，男，1984年10月15日出生，汉族，住址甘肃省高台县巷道乡西八里村七社**，现住南宁市良庆区。 委托诉讼代理人：罗柳宁，南宁市良庆法律事务中心法律工作者。 被告：南宁市小掌柜牛肉面馆，经营场所南宁市良庆区团结路****，统一社会信用代码92450108MA5NAFJE8T。 经营者：冯兴国，男，1983年10月16日出生，汉族，，住址甘肃省武威市凉州区东河乡旧庄村****现住南宁市良庆区。 被告：冯兴国，男，1983年10月16日出生，汉族，住，住址甘肃省武威市凉州区东河乡旧庄村****住南宁市良庆区。 被告：冯兴高，男，1989年7月3日出生，汉族，住址，住址甘肃省武威市凉州区东河乡旧庄村****南宁市良庆区。 第三人：顾诚英，男，1988年6月24日出生，汉族，住址甘，住址甘肃省高台县宣化镇朱家堡村三社**宁市良庆区。 委托诉讼代理人：罗柳宁，南宁市良庆法律事务中心法律工作者。 原告秦大亮与被告南宁市小掌柜牛肉面馆（以下简称小掌柜面馆）、冯兴国、冯兴高及第三人顾诚英合伙协议纠纷一案，本院于2018年9月3日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告秦大亮的委托诉讼代理人罗柳宁，被告小掌柜面馆的经营者暨被告冯兴国、被告冯兴高，第三人顾诚英的委托诉讼代理人罗柳宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 秦大亮向本院提出诉讼请求：判令小掌柜面馆、冯兴国、冯兴高退回秦大亮投资款74500元。事实和理由：2018年5月7日，秦大亮和冯兴国、冯兴高以及顾诚英四人协商一致决定租用南宁市良庆区团结路65号一楼作小掌柜面馆，同日以顾诚英名字办理了营业执照，店铺取名为“小掌柜牛肉面馆”。2018年5月8日四人签定《小掌柜牛肉面投资协议书》,其中秦大亮投资74500元。从2018年5月8日至2018年7月6日，该店的经营收入全部抵作押租金及水电费，未分过红利。2018年7月7日至8月7日，秦大亮因其他原因离开一段时间,冯兴国、冯兴高趁秦大亮不在期间认为有机可乘,于2018年7月9日不让顾诚英和秦大亮参与经营，并威胁顾诚英退股,扬言不退股就不退回其投资款项。秦大亮的妻子提出既然不让管理，那秦大亮的投资款项也应退回给秦大亮，但冯兴国、冯兴高拒绝。2018年8月16日，顾诚英被迫退股，被迫把“南宁市小掌柜牛肉面馆”的经营者顾诚英名字转让给冯兴国，冯兴国、冯兴高退给顾诚英投资款项。2018年8月8日，秦大亮回来后，冯兴国、冯兴高既不让秦大亮参与经营，也不退回秦大亮的投资款项。 小掌柜面馆、冯兴国、冯兴高共同辩称，1.并不是冯兴国、冯兴高不给秦大亮参与合伙经营，而是秦大亮欠了很多债务，为躲避他人追债躲藏起来，冯兴国、冯兴高也找不到秦大亮。2.在秦大亮、顾诚英参与合伙经营期间产生有利润，该两人在合伙经营期间已取走了三万四千多元。3.合伙协议没有解除，且秦大亮还拖欠冯兴国、冯兴高的钱，所以不同意秦大亮退伙，也不同意退回投资款。4.顾诚英系自愿退伙，并非被胁迫退伙。 顾诚英述称，承认秦大亮主张的事实。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月21日，顾诚英以其名义承租了位于南宁市良庆区团结路65号一楼铺面，作为其与冯兴国、冯兴高、顾诚英及秦大亮合伙经营面馆的场所，四人开始进行合伙投资经营。其中，铺面租金5500元/月，先交租金后用房，每次交3个月租金。 2018年5月7日，顾诚英向工商局申请注册成立个体工商户“南宁市小掌柜牛肉面馆”即小掌柜面馆，经营者为顾诚英，，经营场所为南宁市良庆区团结路**** 2018年5月8日，冯兴国（甲方）、冯兴高（乙方）、顾诚英（丙方）及秦大亮（丁方）四人签订《小掌柜牛肉面投资协议书》，该协议主要约定，一、投资金额及投资方式：1.投资方式为现金和技术投资，四人投资共计189200元，甲方投资23400元加技术投资占投资总额的25%，乙方投资35000元加技术投资占投资总额的25%，丙方投资56300元占投资总额的25%，丁方投资74500元占投资总额的25%；2.四人共同投资的固定投资金额为139500元，投资人固定投资金额分别如下：甲方为15000元，乙方为35000元，丙方为45000元，丁方为44500元；四人共同追加投资49700元，投资人追加投资金额如下：甲方8400元，乙方0元，丙方11300元，丁方30000元。二、利润分享和亏损分担：1.共同投资人以现金投资和现金加技术投资的方式共同均等分享利润和共同均等分担亏损；2.店铺投资产生的利润，必须为各投资人撤回各自追加的投资金额，剩余利润各投资人方可均等分享。三、事务执行：1.甲乙两方投资人，主要负责后堂制做加工，丙丁两方投资人主要负责前堂销售接待及对外采购。2.各投资人必须每晚下班前核算店铺收支，店铺利润十天结算一次，每月月底分红。四、投资人的权利和义务：1.共同投资人向共同投资人以外的人转让，共同投资的全部或部分投资金额时，须经共同投资人同意，否则视为无效。2.共同投资人不得私自转让或者处理共同投资的金额。3.任何一方共同投资人不得从共同投资或利润中抽回投资金额。该协议还就其他事项进行了约定。 2018年7月上旬，秦大亮自行离开小掌柜面馆，此后未再参与过四人的合伙经营事项。秦大亮离开后，冯兴国、冯兴高两人于2018年7月16日退给顾诚英投资款56300元，顾诚英退出合伙。同日，小掌柜面馆在工商部门登记的经营者由顾诚英变更为冯兴国，经，经营场所不变诚英退出合伙后，小掌柜面馆由冯兴高、冯兴国继续经营。 庭审中，秦大亮、冯兴国、冯兴高与顾诚英均确认未对合伙财产进行清算，无合伙债权债务。 另查明，四人共同经营期间，冯兴国出资23400元、冯兴高出资35000元、顾诚英出资56300元、秦大亮出资74500元，以上款项合计189200元，主要用于支付承租铺面的转让费、装修、房租、铺面押金等。小掌柜面馆的前堂接待销售及对外采购由秦大亮、顾诚英负责，面馆的经营收入由秦大亮、顾诚英收取，后堂的制作加工由冯兴国、冯兴高负责，四人每晚均对面馆当日收支进行核算。 本院认为，冯兴国、冯兴高、顾诚英及秦大亮四人签订的《小掌柜牛肉面投资协议书》约定，四人共同出资、共同经营小掌柜面馆并分享收益，该协议应认定为当事人之间达成的合伙协议，该协议系当事人真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行。 关于秦大亮是否已退伙的问题。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十二条规定“合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。”秦大亮在庭审中已明确其诉请的前提为退伙，而秦大亮在2018年7月上旬离开面馆后，未再参与合伙经营活动，应认定其自行退出合伙关系，已形成事实上的退伙。秦大亮自行离开后导致其本人无法继续参与合伙事项,无证据证明冯兴国、冯兴高拒绝其参与合伙事项，故其关于被迫退伙的主张，缺乏相应的依据，本院不予采信。冯兴国、冯兴高主张秦大亮尚未退伙及不同意退伙的意见，缺乏相应的事实和法律依据，本院不予采信。 关于冯兴国、冯兴高、小掌柜面馆应否退回秦大亮投资款74500元的问题。秦大亮退出合伙，理应由继续经营该面馆的冯兴国、冯兴高退还合伙资金给秦大亮，但双方对应退合伙资金的数额有争议。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十四条规定“合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务”。在合伙财产未经清算的情况下，秦大亮负有证明合伙具体财产数额的举证责任。秦大亮未能提供其参与合伙经营期间合伙资产的收支账目导致无法对其退伙时的合伙财产状况进行清算，秦大亮存在主要过错。结合秦大亮退伙后，面馆主要由冯兴国、冯兴高继续经营的事实，本院酌定冯兴国、冯兴高按秦大亮投资款的50%退回投资款，即冯兴国、冯兴高退回秦大亮投资款37250元（74500元×50%）。秦大亮以双方组成合伙体时的出资数额为依据主张全额退回投资款，缺乏相应的事实和法律依据，本院不予支持。秦大亮要求小掌柜面馆退回投资款的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）》第四十六条、第五十二条、第五十四条之规定，判决如下： 一、冯兴国、冯兴高于本判决生效之日起十日内退回秦大亮投资款37250元； 二、驳回秦大亮的其他诉讼请求。 义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在履行期限届满之日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费1663元，由秦大亮负担831.5元，冯兴国、冯兴高负担831.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  廖辉燕 人民陪审员  韦子良 人民陪审员  周树立 二〇一九年四月二十五日 书 记 员  蔡海兰 附相关法律条文： 《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》 ４６．公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。 ５２．合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。 ５４．合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。