昆明市盘龙区人民法院刑 事 判 决 书（2018）云0103刑初74号公诉机关昆明市盘龙区人民检察院。被告人张晓青，女，1988年2月5日出生，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地云南省玉溪市，现住云南省昆明市盘龙区。因涉嫌犯非法收购、出售珍贵、濒危野生动物制品罪，2016年7月5日被取保候审。经本院决定，2019年4月29日被逮捕。现羁押于昆明市看守所。委托辩护人张小云，云南云誉（瑞丽）律师事务所律师。昆明市盘龙区人民检察院以盘检刑诉（2018）66号起诉书指控被告人张晓青犯非法收购、出售珍贵、濒危野生动物制品罪，于2018年1月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年2月7日公开开庭进行了审理。昆明市盘龙区人民检察院指派检察员董仕强出庭支持公诉。被告人张晓青及其委托辩护人张小云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。昆明市盘龙区人民检察院指控：2017年7月5日，公安人员在盘龙区店铺内当场查获被告人张晓青收购的象牙制品项链一串，经鉴定，该象牙制品价值人民币4370.90元。2017年7月5日，公安人员通过被告人张晓青经营的盘龙区店铺进行搜查，当场在店铺内查获大量放置于店铺内待销售的野生动物制品。经鉴定，送检的动物制品包括国家一级保护动物虎牙制品及亚洲象制品，国家二级保护动物制品黑熊某，涉案动物制品总价值200007.99元。针对上述指控事实，公诉机关当庭宣读并出示了以下证据：抓获经过说明，现场搜查笔录，司法鉴定意见书，被告人张晓青的供述等。公诉机关认为，被告人张晓青非法收购、出售珍贵、濒危野生动物制品，且情节特别严重，应依据《中华人民共和国刑法》第三百四十一条的规定以非法收购、出售珍贵、濒危野生动物制品罪追究其刑事责任。张晓青摆放于商铺内的珍贵、濒危野生动物制品尚未出售，依据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，属已经着手实施犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂。庭审中，被告人张晓青对公诉机关指控其非法收购珍贵、濒危野生动物制品的事实、罪名和证据均没有异议，对公安机关从其开展经营活动的店铺内查获涉案的野生动物制品也没有异议，但认为该部分野生动物制品其系用于收藏，并非用于出售，不构成非法出售珍贵、濒危野生动物制品罪。被告人张晓青的辩护人提出，被告人张晓青只构成非法收购珍贵、濒危野生动物制品罪，且金额为4370.90元，公诉机关指控非法出售珍贵、濒危野生动物制品罪事实不清、证据不足，理由如下：一、没有证据证明被告人具有将所查获的野生动物制品用于出售的目的；二、鉴定机构对涉案虎牙制品及熊某制品的鉴定程序违法、适用法律错误，不应当采纳。（一）鉴定程序违法，在价值评估意见书中，未见涉案制品的实物，缺少鉴定程序通则要求的检材，也不咨询相关专家就草率地“看看照片就知道价格”明显不合法；（二）适用法律错误，在该鉴定结论中对虎牙、熊某制品价格的评估，依据的是《林业部关于在野生动物案件中如何确定国家重点保护野生动物及其制品价值标准的通知》第二条的规定：国家重点保护陆生野生动物具有特殊利用价值或者导致野生动物死亡的主要部分，其价值标准按照该动物价值标准的80%予以折算，其他部分，其价值标准按照该动物价值标准的20%予以折算。明显适用法律错误。本案涉及的仅只是一颗虎牙、三颗熊某，不同于心脏、头部等部位，肯定不是该条规定的“导致野生动物死亡的主要部分”，也并不具有特殊利用价值。因此该价值评估意见书适用法律错误导致鉴定结论严重高于实际价值。（三）因鉴定机构不具有相关鉴定经验导致该鉴定结论对一颗虎牙、三颗熊某的价格认定是我国同类、同种案件判决书中鉴定结论价格的数十倍，是毫无依据的。三、被告人具有法定或酌定的从轻、减轻处罚情节，应当适用缓刑。（一）涉案价值4370.90元的象牙制品已由公安机关进行行政处罚，被告人也缴纳了罚款，依法应当对被告人减轻处罚。（二）被告人张晓青有自首情节。（三）被告人张晓青系初犯、偶犯，主观恶性小，愿意主动缴纳罚金，有悔罪表现，可从轻或减轻处罚。经审理查明：2016年7月5日，公安人员在被告人张晓青经营的位于昆明市盘龙区“昆明市盘龙区藏善轩工艺品经营部”内查获被告人张晓青收购的象牙制品项链一串，经鉴定，该象牙制品价值人民币4370.90元。2016年7月5日，公安人员对被告人张晓青经营的位于昆明市盘龙区“昆明市盘龙区藏善轩工艺品经营部”进行搜查，除前述一串象牙制品项链外，在该经营部一楼玻璃柜、保险柜及抽屉内查获疑似珍贵、濒危野生动物制品69件。后经鉴定，查获的疑似珍贵、濒危野生动物制品中包括亚洲象或非洲象牙制品，价值64977.99元；国家一级保护动物虎牙制品一枚，价值120000元；国家二级保护动物黑熊某制品三枚，价值15030元；该部分珍贵、濒危野生动物制品价值共计200007.99元。另查明，2017年7月12日，昆明市森林公安局盘龙分局作出林业行政处罚决定书，就被告人张晓青非法收购珍贵、濒危野生动物制品的行为作出没收象牙制品项链、罚款人民币20000元的行政处罚。上述事实，有经庭审举证、质证的抓获经过说明，搜查笔录及照片，现场指认笔录及照片，现场查获情况说明，现场示意图，搜查经过说明，现场搜查视频，快递单，扣押物品、文件清单，移交清单，司法鉴定意见书，个体工商户登记基本信息，现场照片，被告人张晓青的供述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人张晓青无视国家法律，非法收购、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物制品，其行为符合非法收购、出售珍贵、濒危野生动物制品罪的构成要件，构成非法收购、出售珍贵、濒危野生动物制品罪。其中，非法收购的珍贵、濒危野生动物制品价值人民币4370.90元；非法出售的珍贵、濒危野生动物制品价值人民币200007.99元，属于“情节特别严重”，依法应当判处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。公诉机关指控的基本犯罪事实清楚，证据充分，罪名成立，本院予以支持，唯查获日期错误，本院予以纠正。被告人张晓青及其辩护人关于不构成非法出售珍贵、濒危野生动物制品的辩护意见，经查，搜查笔录、搜查视频、照片、现场示意图、搜查情况说明、个体工商户登记信息、被告人张晓青的供述一致证实，指控非法出售的珍贵、濒危野生动物制品系在被告人张晓青实际经营的“昆明市盘龙区藏善轩工艺品经营部”一楼所查获，搜查位置系一楼玻璃柜、保险柜及抽屉，因该店铺系对外开展经营活动的店铺，且部分野生动物制品放置于玻璃柜台予以展示，故应当认定被告人张晓青对该野生动物制品系用于出售的目的，对被告人张晓青的辩解本院不予采纳。但该部分非法出售的珍贵、濒危野生动物制品的指控，属于已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人张晓青的辩护人关于本案价值鉴定结论鉴定程序违法、适用法律错误的辩护意见，经查，本案系先由云南濒科委司法鉴定中心根据公安机关移交的野生动物制品实物，采用形态鉴定法对检材的物种、保护级别进行鉴定，再由云南昆明忆尘森林司法鉴定中心根据象牙制品的重量核定其价值，而虎牙、熊某的价值是作为导致野生动物死亡的非主要部分，按照该动物价值标准的20%予以折算。该两份鉴定意见书均是由具备鉴定资质的鉴定机构和人员，依照鉴定程序，使用符合专业规范要求的鉴定方法所做，鉴定意见明确，形式要件完备，应当作为据以定案的依据。被告人张晓青因非法收购珍贵、濒危野生动物制品被昆明市森林公安局盘龙分局处以的行政罚款，应当在本案的罚金中予以抵扣。被告人张晓青的辩护人关于其有自首情节的辩护意见，经查，被告人张晓青系在经营店铺内被公安人员当场查获后带回进一步调查，不符合自动投案的情形，亦未如实供述其罪行，不能认定为自首，对该辩护意见本院不予采纳，其他有关辩护意见，本院已予以充分注意。据此，本院为保护国家对重点保护的珍贵、濒危野生动物的管理制度不受侵犯，打击刑事犯罪活动，充分考虑本案被告人的犯罪情节、犯罪行为对社会的危害程度、被告人的认罪悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张晓青犯非法收购、出售珍贵、濒危野生动物制品罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币25000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月29日起至2024年10月28日止；已缴纳的罚款20000元予以抵扣，剩余罚金人民币5000元自本判决生效后十日内缴纳。）二、公安机关扣押的涉案野生动物制品依法予以没收。如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  申开勇人民陪审员  张 玲人民陪审员  曾穗玲二〇一九年四月三十日书 记 员  耿 彦