广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0305民初2072号原告：深圳市博亿金医疗器械有限公司，住所地：深圳市南山区科园路深圳市软件产业基地2栋C座10楼，统一社会信用代码为：91440300067155867W。法定代表人：方勇。委托诉讼代理人：许溯阳，男，系公司员工。委托诉讼代理人：王俊杰，北京市时代九和律师事务所律师。被告：深圳市华中生物药械有限公司，住所地：深圳市龙华新区龙华街道清龙路港之龙科技园科技孵化中心4楼G区，统一社会信用代码：91440300568504789T。法定代表人：肖承荣。委托诉讼代理人：卢威达，广东捷高律师事务所律师。委托诉讼代理人：李婧，广东捷高律师事务所律师。原告深圳市博亿金医疗器械有限公司诉被告深圳市华中生物药械有限公司买卖合同纠纷一案，本案于2019年1月18日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告深圳市博亿金医疗器械有限公司的委托诉讼代理人王俊杰，被告深圳市华中生物药械有限公司的委托诉讼代理人卢威达到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告深圳市博亿金医疗器械有限公司向本院提出诉讼请求:1、解除原告与被告于2016年4月22日签署的《产品代理协议书》；2、被告向原告支付合同预付款1336800元；3、被告承担本案全部诉讼费。事实与理由：2015年5月20日，原告（代理方）与被告（供货方）签署《上皮组织特殊染色液代理协议书》，约定原告在全国民营医院体检机构独家代理被告生产的上皮组织特殊染色液。原告向被告支付180万元的货款。2016年4月22日，原告（代理方）与被告（供货方）为更加紧密合作，调整合作条件，重新签署新的《产品代理协议书》，约定原告在全国范围内独家代理被告生产的上皮组织特殊染色液，代理期限自2016年4月1日至2019年3月31日。被告不得在代理区域内直接或间接的通过其他渠道销售本产品，且未经原告同意，不得将新增加的规格或剂型交给其他第三方销售，否则视为被告存在重大违约行为，原告有权解除合同。双方确认，截至2016年3月1日，原告支付的180万元货款已供货36.54万元，剩余143.46万元仍然作为合同的预付货款。本协议生效后，双方于2015年5月20日签署《上皮组织特殊染色液代理协议书》同时终止。后经原告了解，被告于2015年10月28日在广东省药监局注册与原告所代理的“上皮组织特殊染色液”产品同质的另一款产品“宫颈脱落细胞特殊染色液”，且在上述协议履行期间，被告委托第三方销售“宫颈脱落细胞特殊染色液”，且不予配合原告“上皮组织特殊染色液”产品的投标，反而利用“宫颈脱落细胞特殊染色液”产品与原告在同一标段上进行竞争。经原告与被告多次协商，被告认可上述事实，并于2018年7月5日，被告签章确认尚欠原告预付款余额133.68万元。后因原告不同意被告提出的分期支付，被告便拒不返还上述预付款。根据《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国合同法》等相关法律、法规的规定，特向贵院提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求，维护原告合法权益。被告深圳市华中生物药械有限公司辩称：请求法院驳回原告的诉讼请求,理由如下:一、被告与原告于2015年5月20日签订《上皮组织特殊染色液代理协议书》,原告享有被告上皮组织特殊染色液全国民营医院体检机构独家代理权,代理时间为一年。双方友好合作一年,协议期限届满后,经友好协商,双方决定继续合作。故双方于2016年4月22日再行签订《产品代理协议书》,原告代理被告生产的上皮组织特殊染色液,代理权限为全国代理,代理期限自2016年4月1日至2019年3月31日,期限届满后,在同等条件下,原告享有优先续约权。《产品代理协议书》约定被告向原告供应的价格为6元/支,约定原告作为被告在全国的独家代理商,同时原告必须保证2016年4月至2017年3月销售任务为80万支,2017年4月至2018年3月的销售任务量为100万支,2018年4月至2019年3月的销售任务量为120万支。《产品代理协议书》第十二条约定,原告未按时按量完成年度任务量的80%的,视为原告重大违约。《产品代理协议书》第十三条约定,原告构成重大违约的,需要赔偿被告损失,被告损失计算方式为:剩余时间的任务量×产品代理价×2计算。原告重大违约,其无权要求解除合同,故其解除合同的诉求不应支持。二、《产品代理协议书》签订时确认原告尚有1434600元预付货款在被告处,合同签订后被告按照约定向原告独家供货,并未与任何第三方签订代理合同,但是原告在签订合同后连续两年没有完成销售任务,总共仅完成16300支的销售任务,原告的行为已经构成重大违约,按照合同约定,原告需要赔偿被告损失为(3000000支-16300支)×6元/支×2-35804400元,损失赔偿金额远远超过原告尚存的1336800元,故被告有权没收原告尚存的1336800元,用以折抵违约金,原告无权要求被告退还款项。综上所述,原告尚未支付违约金反而提起诉讼,明显属于恶意,更不尊重客观事实,请求法院依法驳回,至于原告其他违约责任,被告另行主张。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：2015年5月20日，原告深圳市博亿金医疗器械有限公司（代理方）与被告深圳市华中生物药械有限公司（供货方），签署《上皮组织特殊染色液代理协议书》，约定原告独家代理被告生产的产品名称为“上皮组织特殊染色液”，代理范围为全国民营医院体检机构，代理期限为2015年5月20日至2018年5月20日。2016年4月22日，为了双方更加紧密的合作，经友好协商，调整合作条件，并就产品代理事宜重新达成《产品代理协议书》。协议约定：原告代理被告生产的产品名称为“上皮组织特殊染色液”,代理区域为全国代理,供货价格为六元/支，代理期限自2016年4月1日至2019年3月31日。独家代理权：被告授予原告独家代理权，被告不得在代理区域内，直接或间接地通过其他渠道销售本产品，在本协议有效期间，被告都应将本产品的客户或潜在客户信息转交给原告。原告应把其下级代理商进货价格信息和终端客户的进货量及使用量每月报备给被告。任务量：2016年4月至2017年3月销售任务量为80万支，2017年4月至2018年3月销售任务量为100万支，2018年4月至2019年3月的销售任务量为120万支。被告根据原告每月实际订购货单生产货物并发至原告客户指定仓库。如原告的销售任务连续三个月未能达到协议任务量的，被告有权对原告进行市场调整，在销售空白地区寻找新的代理商，如全年任务量低于80%，被告有权在原告市场进行直接销售或终止本协议。结算方式：原告须将需求提前30天提供给被告，并在发货前全额支付贷款。双方确认，截至2016年3月31日，被告已收到原告预付款180万元，已供货365400元，未供货1434600元，余额1434600元仍为原告的预付款项。如原告预付款余额低于3万支货款时，原告应于10个工作日内向被告预付不低于30万支款项。重大违约事项：被告未经原告同意，给其他第三方经销该产品或将新增加的规格或剂型交给其他第三方经销等，被告所有损害原告独家代理权的行为；原告未按时按量完成年度任务量的80%等等，视为重大违约情形。违约责任：1、协议期间，如原告重大违约，被告可取消原告的代理权；如被告重大违约，原告可单方面解除协议。2、在原告无本协议第十二条中所述的违约的情况下，被告单方面取消原告代理权、或原告因被告重大违约被迫放弃代理权时，被告应赔偿原告损失。损失计算方法为：协议剩余时间的任务量×产品代理价×2；同时，在原告有本协议第十二条中所述的重大违约的情况下，被告可单方面取消原告的代理权，并要求原告赔偿被告损失，损失计算方法为：协议剩余时间的任务量×产品代理价×2。3、被告未经原告同意给予其他第三方经销该产品，或将新增加的规格或剂型交给其他第三方经销等所有损害原告独家代理权的行为，赔偿计算为不当销售数量×产品代理价×2。争议处理：在双方执行协议过程中产生的争议，双方经友好协商，协商不成的，任意一方可向合同签订所在地法院提起诉讼，合同签约地为深圳市南山区。庭审中，原告主张：被告于2015年10月生产宫颈脱落细胞特殊染色液并交给第三方销售，违反了合同第12.2条约定。根据上皮组织特殊染色液宣传资料及产品说明书（打印件）及宫颈脱落细胞特殊染色体宣传资料（复印件）可知，新增加的宫颈脱落细胞特殊染色液在功能上与原告独家代理的上皮组织特殊染色液功能一致，属于同类的竞争产品，并且被告在进行宫颈脱落细胞特殊染色体销售过程中向原告隐瞒了该事实，属于合同欺诈。根据QQ聊天记录（打印件），原告工作人员与被告工作人员的沟通可以看出，被告在生产了宫颈脱落细胞特殊染色液后就已经暂停了生产原告代理的上皮组织特殊染色液，导致了原告无相应的产品销售，并且被告还不予配合原告上皮组织特殊染色液的投标，并且利用宫颈脱落细胞特殊染色液在同一标段上进行竞争。结合上述事实及证据，可以证明被告存在重大违约行为。对此，被告抗辩称：原、被告双方在2015年5月签订的合同已经履行完毕，期限为一年，2016年，双方重新签订合同，约定的是被告不可以将合同约定的产品或者是新增加的规格交给第三方进行销售，但原告指出的宫颈脱落细胞特殊染色液在2015年10月已经备案，备案时间恰恰在原、被告双方履行第一份合同期间，也是在原、被告履行第二份合同之前，原告在履行第一份合同时也没有对该产品提出异议，而是继续合作，因此不属于原告所述的违约行为，相反，从合同第12、13条可以证明原告远远没有履行销售任务，造成重大违约，因此原告没有单方解除合同的权利，且至今没有承担违约责任。经查，宫颈脱落细胞特殊染色液于2015年10月28日完成备案。双方均确认截至2018年7月4日，原告还剩余1336800元预付款在被告处。以上事实，有《上皮组织特殊染色液代理协议书》、《产品代理协议书》、对账函、聊天记录等证据及庭审笔录在卷佐证，足资认定。本院认为，原、被告签订的《上皮组织特殊染色液代理协议书》、《产品代理协议书》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，合同双方应依约履行。第一份合同即《上皮组织特殊染色液代理协议书》已履行完毕，双方争议的为第二份合同即《产品代理协议书》。双方在该份合同中的主要义务为：被告将其生产的上皮组织特殊染色液交由原告在全国独家代理，未经原告同意，不得给其他第三方经销该产品或将新增加的规格或剂型交给其他第三方经销，否则视为重大违约，原告有权解除合同。原告须完成合同约定的销售任务量，如未按时按量完成年度任务量的80%视为其重大违约。本案的争议焦点在于原告主张被告于2015年10月生产宫颈脱落细胞特殊染色液并交给第三方销售的行为是否构成违约行为，原告据此主张解除合同并要求被告返还预付款是否有合法依据。根据本院查明的事实，宫颈脱落细胞特殊染色液于2015年10月28日完成备案，而双方的《产品代理协议书》于2016年4月22日签订，也就是说该产品在该协议书签订之前即已经存在并且备案，不属于新增加的产品，且对于上皮组织特殊染色液，原告没有提供证据证明被告将该产品交由其他第三方经销，原告提供的证据亦不能证明上皮组织特殊染色液和宫颈脱落细胞特殊染色液系同一种产品。因此，本院认为，原告的主张缺乏事实及法律依据，应当依法承担举证不能的不利后果，本院对原告的主张依法不予支持，其诉讼请求依法应当予以驳回。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告深圳市博亿金医疗器械有限公司的全部诉讼请求。本案受理费8415.6元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 陈 琪二〇一九年四月十二日书记员 庄美芬附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。