福建省宁德市蕉城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0902民初3327号 原告：高永庆，男，1955年1月25日出生，汉族，住福建省宁德市蕉城区。 委托诉讼代理人：黄见东，福建环三律师事务所律师。 被告:王茂典，男，汉族，1975年4月21日出生，住福建省连江县。 委托诉讼代理人：刘榕芳，福建力群律师事务所律师。 被告:福建省天工尚品建设装饰设计有限公司，住所地：福建省宁德市蕉城区天湖东路宁德万达广场22幢1301室，统一社会信用代码：91350902MA34AHX748。 法定代表人：许勇恒，职务：总经理。 原告高永庆与被告王茂典、天工尚品设计公司（以下简称天工尚品设计公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年7月16日受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告高永庆及其委托诉讼代理人黄见东，被告王茂典的委托诉讼代理人刘榕芳，被告天工尚品设计公司法定代表人许勇恒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 高永庆向本院提出诉讼请求：依法判决被告赔偿原告各项经济损失168497.37元。 事实和理由：2018年1月27日，被告与案外人陈光签订《室内装饰装修工程施工合同》，合同约定被告承建宁德市中益环球3楼久盛地板专卖店。随后，原告受雇被告，负责对该工程中泥水部分施工作业。2018年2月27日9时许，被告授意原告与其他工友负责搬运茶几，在搬运的过程中茶几砸中原告右脚，原告随即摔倒在地上。嗣后，原告立即送往宁德市中医院住院治疗。经宁德市医院诊断证明，原告属右侧股骨颈骨折、右侧跟骨骨折。在住院治疗期间，原告家属多次找到被告协商赔偿事宜，但被告均不予理会。到最后，被告甚至拒绝接见原告家属。万般无奈之下，待原告的伤情稍有好转，原告就办理了出院手续，在家中疗养。 综上所述，原告认为其受雇于被告，且在施工作业过程中遭受人身损害，被告应承担相应的赔偿责任。然而，被告拒不支付赔偿款项的行为已侵犯了原告的合法权益。现原告根据《民事诉讼法》及其司法解释的规定，特诉诸贵院，恳请贵院依法判决支持原告的诉讼请求，以维护原告的合法权益。 王茂典辩称：被告天工尚品设计公司要求追加其为本案被告，理由不能成立。其不是本案适格被告，原告是受雇由天工尚品设计公司的，原告的受伤是因为在现场搬东西受伤的，而不是贴瓷砖，原告的入院记录有记载：疼痛一个小时是搬重物受伤的，本案的被告王茂典是与天工尚品设计公司存在联系贴瓷砖的项目，法律意义上仅对贴瓷砖承担责任，对现场清理垃圾不承担责任，原先店面有存过再装修，二次装修肯定有垃圾，王茂典仅仅是接受为天工尚品设计公司贴瓷砖的业务，追加王茂典为本案被告没有事实依据，依法驳回天工尚品设计公司的要求王茂典作为被告的请求。 天工尚品设计公司辩称：其是在2018年与久盛地板专卖店签订室内装修合同，原告不是其公司雇佣的，其从未见过原告，更没有见到原告在我们公司上班，其与原告不存在雇佣关系，因此原告受伤与其公司无关。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案主要事实如下： 1.2018年1月27日，天工尚品设计公司与案外人陈光签订《室内装饰装修工程施工合同》，合同约定由天工尚品设计公司负责“久盛地板专卖店”的店面装饰工程，工程造价62000元，施工项目包括：地面瓷砖铺贴、水电整改项目、木作吊顶隔断项目、腻子打底乳胶漆饰面项目、其他零星项目（包括为生清理、材料搬运、脚手架、灯具安装）等。合同签订后，天工尚品设计公司将其中的地面瓷砖铺贴工程以6000元包给王茂典，嗣后王茂典叫了本案原告高永庆、汤某、林某一起铺贴瓷砖，由高永庆负责水泥拌料。 2.2018年2月27日，上述四人在铺贴瓷砖过程中，发现施工现场有一个实木茶几影响了瓷砖的铺贴，遂四人一起搬运该茶几，在搬运过程中，高永庆不慎摔倒受伤，被送往宁德市中医院住院治疗，经诊断为右侧股骨颈骨折、右侧跟骨骨折，共住院天数34天。高永庆住院治疗期间，天工尚品设计公司支付给原告医疗费8000元。 3.2018年6月15日，经高永庆自行委托的福建正信司法鉴定所鉴定，该所出具的鉴定意见为：高永庆的伤残程度为一处十级伤残、后续换治疗费为8000元。高永庆花费鉴定费用2400元。 上述事实有原告递交的《室内装饰装修工程施工合同》、入院记录、出院记录、当事人的庭上陈述及证人汤某、林某的庭上证言等证据予以证明，本院予以确认。 本案争议焦点为：一、王茂典、天工尚品设计公司应否对高永庆的受伤承担责任；二、高永庆主张的各项损失是否合法合理。为此，本院予以查明、分析并认定如下： 一、关于王茂典、天工尚品设计公司应否对高永庆的受伤承担责任的问题 本院认为，此争议焦点应从以下几个层面予以分析认定： 首先，关于基础关系。经查，天工尚品设计公司在承接了“久盛地板专卖店”的店面装饰工程后，将其中的瓷砖铺贴工程承包以6000元承包给王茂典，而后王茂典叫来包括其本人在内的施工团队进行施工，王茂典仅需完成天工尚品设计公司交付工作的成果即可，其与天工尚品设计公司的关系重在工作成果的给付，从自主权利来看，主要生产工具由王茂典施工团队自行解决，虽然天工尚品设计公司对王茂典提供安装工作的时间、地点做出一定安排，但具体工作内容和工作时间均由王茂典自行处置，天工尚品设计公司没有对王茂典进行管理，王茂典也不需要遵守天工尚品设计公司的规章制度，王茂典具有相当程度的独立性和自主性，故此，天工尚品设计公司和王茂典之间应为承揽关系。根据原告庭上陈述，系王茂典联系原告到该施工地点作小工，其工资也是和王茂典进行结算，并按照出工天数计算工钱，天工尚品设计公司与原告与不存在直接的联系，故此，王茂典与高永庆之间应为雇佣关系。 其次，本案是否存在临时雇佣。高永庆、王茂典认为，搬运茶几不属于铺贴瓷砖的范畴，清理施工现场的义务应当属于天工尚品设计公司，在施工过程中王茂典联系天工尚品设计公司，后者指示原告等人搬运茶几并给予适当补贴，故天工尚品设计公司与高永庆等人存在临时雇佣关系，天工尚品设计公司作为雇主应当承担责任。天工尚品设计公司认为，其将瓷砖铺贴以6300元包给王茂典，其没有指示原告等人搬运茶几，王茂典等人也没有打电话给他，故不存在临时雇佣关系。本院认为，原告主张天工尚品设计公司有打电话给他要求搬茶几并给予相应的补贴，并未充分证据证明，，故其主张双方存在临时雇佣的关系，依据不足。从本案实际情况看，双方对茶几由谁负责搬运约定不明确，该施工现场杂物很多，王茂典等人是一边清理杂物一边铺贴瓷砖，根据施工合同，搬茶几、清理垃圾不属于王茂典的工作职责，但根据日常经验法则，施工班组为了便于施工，也会自行清理部分建筑垃圾、搬运大件物品，因此本案搬运茶几可认定为贴瓷砖的附随义务，并未形成另一独立的雇佣法律关系。 三、关于过错程度。高永庆年纪较大，在搬运茶几中因力量不够而摔倒，其对此存在一定的过失，其应承担一定的过程责任。根据人损司法解释第10条规定，“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”根据法律规定，从事建筑活动的专业技术人员，应当依法取得相应的执业资格证书，并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动。本案中，王茂典无相应资格，天工尚品设计公司作为定做人对此应属明知，在选人用人上存在过错。综合本案情形，本院酌定高永庆自行承担20%的责任，天工尚品设计公司连带承担50%的责任，王茂典作为雇主承担30%的责任。 四、关于高永庆主张的各项损失是否合法合理的问题 （一）关于医疗费。原告主张医疗费31668.46元，本院认为，根据原告提供的医疗费票据、用药汇总清单，其共支出医疗费31668.46元，且与本案事故造成原告的损伤具有关联性，本院予以确认。 （二）关于法医鉴定费。原告主张的鉴定费2400元有相应票据为证，与本案具有关联性，本院予以确认。 （三）关于误工费。原告主张22828.71元（建筑业标准55685元/年÷12个月÷21.75天/月×107天）。本院认为，首先，误工时间的确定。由于原告因伤构成十级伤残，且客观上虽治疗出院，但其伤情仍未痊愈，存在持续误工，确定误工时间应从受伤之日即2018年1月27日计算至定残日的前一天即2018年6月15日前一天为138天，扣除期间双休日后为99天；其次，收入状况的确定。虽然高永庆在本案中务工酬劳系按天计酬劳，但其收入并不是固定的，在其不能举证证明最近三年的平均收入状况的情况下，本院依照人损赔偿解释第二十条第三款规定，参照我省建筑行业上一年度的平均工资55685元/年计算。据此，本案误工费确定为55685元/年÷12个月÷21.75天/月×99天=21121.95元。 （四）关于住院伙食补助费。原告主张1700元（住院34天×50元/天）本院认为，依照人损赔偿解释第二十三条第一款规定，可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定，故高永庆主张按住院期间每天50元计算，并无不当，此项损失1700元，本院予以确认。 （五）关于护理费。本院认为，依照人损赔偿解释第二十一条第三款规定，考虑到在无特殊情况下，患者出院之日即为恢复生活自理能力之时，确定本案护理期限为34天。据此，该项损失确定为49694元÷12个月÷21.75天/月×34天=6473.56元。 （六）关于交通费，原告主张1000元，本院根据其住院情况酌定300元。 （七）关于营养费。原告主张6750元（135天×50元/天）本院认为，虽然出院医嘱未有加强营养的意见，但高永庆构成十级伤残，确有加强营养的必要，本院酌定该项损失按住院期间每天50元标准计算，即34天×50元/天=1700元。 （八）关于精神损害抚慰金。原告主张5000元，本院认为，高永庆在事故中受伤，精神上确实遭受一定痛苦，其主张5000元并未过高，本院予以确认。 （九）关于残疾赔偿金。原告主张66302.38元（39001 .4元×17年×10%）。本院认为，高永庆经鉴定为十级伤残，高永庆截止定残之日为63周岁，其计算年限为17年，故其损失66302.38元本院予以确认。 （十）关于后续治疗费。原告主张8000元，其依据为福建正信司法鉴定所的鉴定意见，本院认为，原告在住院期间行“右股骨颈骨折闭合中空钉内固定术”，后取取出骨折内固定物是必要的，其主张的金额亦符合实际，为避免不必要的诉累，该损失本院予以确认。 上述损失合计：144666.35元。 综上所述，本院认为，天工尚品设计公司在承包“久盛地板专卖店”的店面装饰工程后，将瓷砖铺贴工作承包给没有施工资质的王茂典，高永庆系在为雇主王茂典提供劳务的过程中受到损害，其损失根据双方的过错，由天工尚品设计公司承担60%的赔偿责任，由王茂典承担20%的赔偿责任，由原告自身承担20%的赔偿责任，具体赔偿金额计算为：天工尚品设计公司负担144666.35元×60%=86799.81元；王茂典负担144666.35元×20%=28933.27元。天工尚品设计公司在事故后已支付的8000元医疗费予以相应扣除后，天工尚品设计公司应负担的赔偿金为78799.81元。高永庆主张天工尚品设计公司、王茂典承担相应赔偿责任的诉讼请求，于法有据部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十一条第一、二款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二、三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款、第十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告天工尚品设计公司应于本判决生效之日赔偿原告高永庆经济损失共计78799.81元。 二、被告王茂典应于本判决生效之日赔偿原告高永庆经济损失共计28933.27元。 三、驳回原告高永庆的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费3670元，减半收取1835元，由高永庆负担662元，由天工尚品设计公司负担858元，由王茂典负担315元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理） 审判员  孙长斌 二〇一九年四月十九日 书记员  方新新 书记员  尹佳文 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担 赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范 围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。  8