山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁13民终145号 上诉人（原审被告）：张玉靖，男，1964年9月4日出生，汉族，居民，住临沂市兰山区。 上诉人（原审被告）：张闻奇，男，1961年11月13日出生，汉族，居民，住临沂市兰山区。 两上诉人共同委托诉讼代理人：刘宏伟，山东达融律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：山东华泰钢结构工程有限公司，住所地临沂高新区湖北路西段与金山路交汇处北300米路东。 法定代表人：侯庆波，经理。 委托诉讼代理人：唐振华，山东厚强律师事务所律师。 原审第三人：贺广金，男，1975年8月15日出生，汉族，居民，住山东省宁阳县。 原审第三人：侯庆波，男，1976年8月19日出生，汉族，居民，住临沂市兰山区。 以上两原审第三人共同委托诉讼代理人：夏村村，山东厚强律师事务所律师。 上诉人张玉靖、张闻奇因与被上诉人山东华泰钢结构工程有限公司（以下简称华泰公司）、原审第三人贺广金、侯庆波追偿权纠纷一案，不服临沂市兰山区人民法院(2018)鲁1302民初6293号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张玉靖、张闻奇共同委托诉讼代理人刘宏伟，被上诉人华泰公司委托诉讼代理人唐振华，原审第三人贺广金、侯庆波共同委托诉讼代理人夏村村到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张玉靖、张闻奇上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审以上诉人张玉靖、张闻奇与第三人侯庆波、贺广金签订的《公司股权转让协议书》为依据判决上诉人偿还被上诉人基于金融借款合同的垫付款353.9万元及利息系认定法律关系不清，适用法律错误。(一)原审对本案诉讼标的即法律关系定性不清，认识错误。1.本案不是追偿权纠纷。追偿权是法律赋予付出一定义务的人一种经济上的请求补偿的权利。本案被上诉人是案外人的担保人，由于案外人无力偿还银行借款，债权银行向被上诉人追究担保责任引发损失，被上诉人应当向案外人而不是上诉人进行追偿。2.本案定性应当为股权转让合同纠纷。上诉人与原审第三人是合同当事人，原审第三人有权利依据股权转让合同向上诉人主张合同权利。(二)第三人受让股权后依据股权转让合同向上诉人主张违约责任已过诉讼时效。1、案涉借款合同在2011年已全部到期，第三人应当知道借款人无力清偿借款的事实，但却未向上诉人主张合同标的物的瑕疵担保责任，只是向案外借款人提示还款，且案外借款人后来还向债权银行归还了10万元。第三人怠于行使权利长达7-8年之久，诉讼时效已过。2、基于商事交易的效率价值，为了维护交易安全，在诉讼时效制度的适用上，对商事主体应当比一般民事主体更为严格。第三人未在诉讼时效内向上诉人主张权利，导致上诉人没能在最佳时机有效介入挽回该损失，案外借款人从仍然有还款能力逐步走入财务状况越来越恶化的境地，债务利息也越滚越多，最终损失进一步扩大。第三人怠于行使权利，致使损失从不确定转变为确定、从小转变为大，第三人自行承担该损失是诉讼时效制度的应有之意。 华泰公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。一、本案并未超过诉讼时效，诉讼时效期间应当自权利人知道或者应当知道权利受到侵害之日开始计算，上诉人在与本案第三人签订股权转让协议时故意隐瞒为他人担保的事实，对此华泰公司及其股东一直不知情，直到2016年8月份左右华泰公司因变更经营场所无法对原公司所使用的土地进行更名，才得知该土地被法院查封，申请时间是2008年股权转让协议之前，后华泰多方联系才得知该土地因华泰公司为案外人提供担保被相关债权人进行查封，华泰公司只能偿还该笔账款，相关的经营场地及土地才得以变更。二、华泰公司于2016年12月28日履行完毕了该笔款项，根据上诉人与侯庆波、贺广金于2009年4月3日签订的公司股权协议中的相关约定，由华泰公司向两上诉人进行追偿，该股权转让协议中的约定属于上诉人对股权转让前公司特定债务的负担承诺，上诉人应该按照该协议履行约定，同时第三人也同意由华泰公司向上诉人主张权利，因此原审适用法律正确，事实清楚，请求二审维持原判，驳回上诉人的上诉请求。 两原审第三人辩称，同华泰公司的答辩意见。 华泰公司向一审法院起诉请求：依法判令被告偿还原告垫付款3539000元及利息。 一审法院认定事实：原告原名称为临沂华泰钢结构工程有限公司，成立于2003年11月13日，股东为被告张玉靖、张闻奇。2007年3月12日，案外人山东利丰集团有限公司两次向中国农业银行临沂市兰山支行借款40万元、73万元，用于借新还旧，借款到期日均为2008年3月11日；2007年10月31日，又向该行借款63.9万元，亦用于借新还旧，到期日为2008年4月29日；双方签订了《借款合同》三份。上述时间，原告前身临沂华泰钢结构工程有限公司与山东双丰物流科技有限公司作为连带责任保证人，为山东利丰集团有限公司的上述三笔借款提供担保，并与中国农业银行临沂市兰山支行签订了借款合同相对应的《保证合同》三份。2008年4月，因山东利丰集团有限公司未履行还款义务，中国农业银行临沂市兰山支行向本院申请强制执行，要求借款人及担保人履行还款义务。2009年4月3日，被告张玉靖(甲方、出让方)、张闻奇(乙方、出让方)与第三人侯庆波(丙方、受让方)、贺广金(丁方、受让方)签订《公司股权转让协议书》一份，内容为：“一、股权转让的份额、价格及支付方式1、甲方将其所持临沂华泰钢结构工程有限公司的全部股权转让给丙方，转让价格为陆佰陆拾伍万元人民币；支付方式为：本协议生效之日起肆佰伍拾内付清。2、乙方将其所持临沂华泰钢结构工程有限公司的全部股权转让给丁方，转让价格为叁拾伍万元人民币；支付方式为：本协议生效之日起肆佰伍拾日内付清。二、甲方和乙方在经营期间产生的债权、债务由甲方和乙方享有和承担。从本协议各方签字之日起，出让方不再享有该公司的任何收益。在股权转让前甲方、乙方及临沂华泰钢结构工程有限公司所产生的债务、担保、抵押、应缴纳的各项税金等均由甲方和乙方承担，与丙方、丁方及转让后的公司无关。三、权证变更在本协议签定后壹日内，由甲方、乙方将公司公章、财务章、合同章、营业执照、资质证书等转给丙方、丁方，并到工商局办理股权变动手续及相关权证变更手续。四、保证出让方保证所转让的股权没有设置任何抵押或担保，并免遭任何第三人的追索，否则，出让方应承担由此引起的法律责任。五、违约责任以上协议应认真遵守，如一方违约，违约方应承担由此引起的法律责任。六、协议的生效与其它本协议自出让人、受让人签字或捺手印之日起生效。”协议签订后，2009年4月23日，临沂华泰钢结构工程有限公司股东即被告张玉靖、张闻奇变更为第三人侯庆波、贺广金。2009年12月9日，临沂华泰钢结构工程有限公司变更为现在的名称。 2016年12月16日，中国农业银行股份有限公司临沂分行下发农银临复[2016]215号文件，同意原告偿还山东利丰集团有限公司借款本金1769000元及利息1770000元，合计3539000元后，免除原告对借款剩余利息的担保责任，并由农业银行临沂兰山支行申请法院解除对原告临开国用(2011)第0001号土地使用权的查封。2016年12月27日，原告与借款人中国农业银行临沂兰山支行签订了(临兰)农银免保字(2016)第1号《保证担保责任免除协议》，约定原告在2016年12月30日前偿还山东利丰集团有限公司借款本金1769000元、利息1770000元，该行申请解除对临开国用(2011)第0001号土地使用权的查封。2016年12月28日，原告向农业银行临沂兰山支行代偿了山东利丰集团有限公司贷款本息3539000元。2016年12月29日，原告向本院交纳了相关执行案件的执行费20090元。 一审法院认为，被告张玉靖、张闻奇与第三人侯庆波、贺广金签订的《公司股权转让协议书》，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，应认定合同合法有效，双方当事人均应按照约定全面履行自己的义务。上述合同约定，股权转让前原告公司的债务、担保等均由被告张玉靖、张闻奇承担，该项约定应属于被告张玉靖、张闻奇对股权转让前公司特定债务的负担承诺，被告张玉靖、张闻奇应当依照合同约定履行该项承诺义务。原告为案外人山东利丰集团有限公司借款承担保证责任，代偿了本息3539000元的事实，有借款合同、保证合同、保证担保责任免除协议、批复及还款凭证等证据证实，且被告无异议，对此本院予以确认。该担保的款项应属于上述协议中股权转让前的担保债务，根据协议约定，被告张玉靖、张闻奇负有承担该债务的义务。被告张玉靖、张闻奇持有原告公司涉案股权转让前100%的股权，第三人侯玉波、贺广金亦持有原告公司涉案股权转让后100%的股权，因此，被告张玉靖、张闻奇与第三人侯玉波、贺广金所签订的《公司股权转让协议书》中涉及的公司债权债务处置的约定内容，具备原告公司股东会决议的性质，原告公司履行涉案债务后，依照该协议的约定直接向被告张玉靖、张闻奇主张权利，要求被告张玉靖、张闻奇偿还垫付款3539000元，并无不当，且第三人均同意由原告向被告主张权利，故原告的主张，合法有据，本院予以支持。 综上所述，原告山东华泰钢结构工程有限公司要求被告张玉靖、张闻奇偿还垫付款3539000元及利息的诉讼请求，理由正当，事实清楚，证据充分，符合法律规定，本院予以支持，利息应自原告代偿之日起，按中国人民银行贷款基准利率计算至实际给付之日止。依照《中华人民共和国民法总则》第六条、第七条、第一百一十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：被告张玉靖、张闻奇于本判决生效之日起二十日内共同偿还原告山东华泰钢结构工程有限公司垫付款3539000元及利息(以3539000元为基数，自2016年12月28日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款基准利率计算)。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35112元，减半收取17556元，保全费5000元，均由被告张玉靖、张闻奇负担 二审期间，当事人没有提交新证据，本院查明案件事实与一审一致。 本院认为，2007年3月12日、2007年10月31日，山东利丰集团有限公司三次向中国农业银行临沂市兰山支行借款共计176.9万元，被上诉人华泰公司系连带责任保证人。 2009年4月23日，上诉人张玉靖、张闻奇将其持有华泰公司的全部股权转让给原审第三人侯庆波、贺广金，股权转让协议约定股权转让之前华泰公司的债权债务由张玉靖、张闻奇享有和承担，是双方在股权转让协议中规定的债务转让的内容，协议约定转让的债务当然包括上述为山东利丰集团有限公司提供的连带责任保证债务。该约定系张玉靖、张闻奇的真实意思表示，并不违反法律强制性规定，对张玉靖、张闻奇具有法律拘束力。同时，张玉靖、张闻奇持有华泰公司涉案股权转让前100%的股权，原审第三人侯玉波、贺广金亦持有华泰公司涉案股权转让后100%的股权，因此，张玉靖、张闻奇与原审第三人侯玉波、贺广金所签订的《公司股权转让协议书》中涉及的公司债权债务处置的约定内容，具备华泰公司股东会决议的性质，应当认定华泰公司亦受《公司股权转让协议书》的约束，承担协议约定义务、享受该协议赋予其的合同权利。2016年12月28日，华泰公司作为保证人向农业银行临沂兰山支行代偿了山东利丰集团有限公司贷款本息3539000元，华泰公司履行的保证债务系股权转让协议之前的公司债务。因此，华泰公司有权依据张玉靖、张闻奇在股权转让协议中的明确承诺向其追偿。 关于本案中华泰公司向上诉人追偿的诉讼时效，股权转让协议明确约定涉案借款保证责任应有二上诉人承担，而二上诉人并没有及时按约定代被上诉人履行保证责任，导致被上诉人作为保证人给付了涉案债务欠款，故华泰公司追偿两上诉人的诉讼时效应自其履行保证义务后起算，二上诉人主张时效自涉案借款合同到期日起算于法无据，本院不予支持。 综上所述，原审法院判决上诉人张玉靖、张闻奇共同偿还被上诉人华泰公司垫付款及利息，认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉请求及理由均不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费35112元，由上诉人张玉靖、张闻奇共同负担。 本判决为终审判决。 审判长 金 宏 审判员 徐天威 审判员 杨海荣 二〇一九年四月三日 书记员 侯俊娜