四川省安岳县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川2021民初1875号 原告:资阳市海城服务有限公司，住所地安岳县岳阳镇外南街317号，统一社会信用代码：91512021742256224L。 法定代表人：蒲英，董事长。 委托诉讼代理人：王宗军，四川博鉴律师事务所律师。 被告：黎顺芳，女，1971年5月10日出生，汉族，原住四川省资阳市安岳县高升乡水磨村11组，现住安岳县。 委托诉讼代理人：伍小平，安岳县法律援助中心法律工作者。 被告：四川信泰物业服务有限公司，住所地资阳市雁江区万达广场A座809-815，社会信用代码：91512002727450168K. 法定代表人：魏伟，总经理。 委托诉讼代理人：谭琪凡，公司员工。 委托诉讼代理人：杨玉平，公司员工。 资阳市海城服务有限公司向本院提出诉讼请求：请求判令原告不支付被告黎顺芳失业保险金损失19800元。事实与理由：2014年2月至2015年9月，被告黎顺芳被安岳县人民医院临聘从事护工工作，由安岳县人民医院为被告黎顺芳办理了社保手续和缴纳社保费用。2015年10月1日，原告与被告黎顺芳签订《劳动合同》，约定的劳动合同期限是2015年10月1日起至2018年10月1日止，原告也为被告黎顺芳办理了社保手续和缴纳社保费用。2018年7月1日，被告黎顺芳与被告四川信泰物业服务有限公司签订了劳动合同，形成了劳动关系，对完成原告的工作任务造成严重影响，被告黎顺芳基于此自动离职，解除了与原告的劳动关系。且被告黎顺芳在入职被告四川信泰物业服务有限公司时，向该公司书面承诺自工作之日起，本人已与原单位解除劳动关系，不会发生劳动争议。因此，仲裁委的裁决是错误的，为维护原告合法权益，故向法院提起诉讼，请求依法判决。 周欢欢辩称，1.双方的劳动关系被告可以解除。被告已经向原告发出了解除劳动合同通知书，同时也妥善办理相关离职手续。根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，被告有权解除劳动合同。2.不是原告无须支付被告工资66774.41元，而是必须向被告支付被告工资（提成工资）72486元。原告关于佣金的发放标准被告是同意的，但对其关于发放条件是不认可的，销售提成是员工工资的组成部分，关于工资的发放是以是否提供劳动为发放条件，被告已经向原告提供了劳动就应该得到相应劳动报酬，不应以开发商尚未向原告支付款项为条件。关于原告提成制度补充说明第3条的约定，因被告不属正常离职，是原告违反相关法律而提出的解除劳动关系，并不属于约定的正常辞职，故不受此条约束。3.裁决要求原告向被告支付经济补偿金有法律依据。根据《中华人民共和国劳动合同法》第38条、第46条规定，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。4.本案诉讼费应由原告承担，因为是原告拖欠被告工资报酬及原告因解除劳动合同应承担经济补偿金，且原告不依法给被告办理社会保险。 当事人围绕自己的诉讼请求向法院提供了证据，对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对双方当事人有异议的证据，本院认定如下：对于原告提交的关于安岳龙湾半岛项目佣金分配说明、关于安岳龙湾半岛项目佣金补充说明，通过被告质证，对该证据的真实性予以确认，但不同意原告证明目的；本院认为，该证据证明的是原告单位佣金发放和奖惩制度，但该制度是否向被告告知无证据予以证明，故对原告的证明目的不予确认。对原告提交的关于社保不予购买的知情承诺书，通过被告质证，该证据属原告内部单方文件，被告被迫接受；本院认为，关于社保不予购买的知情承诺书的内容不符合《中华人民共和国劳动合同法》的规定，不予确认其合法性，故对该项证据不予采信。对于原告提交的客户情况说明、违约告知函、关于安岳龙湾半岛项目客户问题处理说明、退还客户费用的支付凭证，通过被告质证，或对证据的三性不认可，或不认可关联性；本院认为，该四项证据或无相关人员出庭作证、难以认定其真实性，或与本案无关联性，故对该四项证据不予采信。对于原告提交的佣金结算通知书、银行转账凭证、被告所售房源的结佣情况表、银行支付凭证，通过被告质证，或不认可其真实性、或不认可其关联性；本院认为，该四项证据均与本案无关联性，故不予确认其证据效力；对原告提交的解除劳动合同通知书、仲裁裁决书，通过被告质证，对该两项证据的证明目的不予认可；本院认为，解除劳动合同通知书、仲裁裁决书真实，但对其证明目的不予确认。 对于被告提交的解除劳动合同通知书，通过原告质证，对该证据的证明目的有异议；本院认为，该证据真实、合法、与本案有关联，故对被告要求与原告解除劳动合同的事实予以确认。对于被告提交的客户销售单、2018年8月至11月销售明细，虽然原告质证有异议，认为提成工资数额国高；本院认为，因该证据系被告从原告公司复印而来，故该两项证据客观、真实、合法，与本案争议焦点存在关联性，予以确认其证据效力。对于被告提交的安岳县龙湾半岛项目佣金分配说明、与同事微信聊天记录、与同事微信语音聊天记录、同事张雨的提成明细，通过原告质证，不同意其证明目的；本院认为，该四项证据客观、真实、合法，与本案争议焦点存在关联性，故予以确认其证据效力。对于被告提交的安岳龙湾半岛项目客户问题处理情况、商品房买卖合同、签约确认单、商品房预售备案通知书、微信聊天记录，通过原告质证，不同意被告举证目的；本院认为，该五项证据客观、真实、合法，与本案争议焦点存在关联性，故予以确认其证据效力。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告成都中道汇房地产顾问有限公司是于2009年11月25日成立的由自然人投资或控股的有限责任公司，公司住所地为成都市高新区，法定代表人李顺志，注册资本500万元，登记机关为成都市工商行政管理局，经营范围是房地产营销策划、房屋经纪等。 被告周欢欢于2018年3月14日入职原告公司从事销售工作，并于同日签订书面劳动合同、薪酬确认书、关于社保不予购买的知情承诺书。双方约定合同期限自2018年3月14日起至2021年12月31日止，试用期自2018年3月4日起至2018年6月14日止，被告工作地点为大成都地区，确认被告试用期工资为2400元/月，转正后工资为3000元/月。2018年8月16日，原告对安岳龙湾半岛项目佣金的分配作出规定，置业顾问的佣金分配为0.20%-0.23%，个人当月销售产值小于500万元的，提成比例为0.20%，个人当月销售产值大于500万元的，提成比例为0.23%。被告2018年8月至10月销售金额分别为9612186元、19310052元、5277851元，11月销售金额为609292元，故其8月至10月提成比例应为0.23%，11月提成比例为0.20%，扣除9月已结的7393元提成工资，原告公司尚有72486元提成工资未支付给被告，在仲裁阶段原被告协商一致认可被告的佣金是66774.41元。原告公司于2018年10月开始为原告缴纳社保。 原告公司认为被告周欢欢在接待客户杨晓、张勤时，客户向其询问所购楼房比之前其他人员购买时需多付多少房款，被告告知客户大概每平方米多出一两百元。后该客户在付首付款时，询问其他客户，才了解到其实际比他人要多出400元/平方米，为此客户杨晓、张勤要求退房并找到开发商投诉，之后经协商，客户不退房，但导致原告公司损失28000元。原告公司认为是因为被告周欢欢的个人失误导致公司损失，应由被告承担公司损失25500元。经与被告周欢欢本人沟通后，其个人不愿意承担该笔费用，故原告暂缓发放其个人全部佣金。被告认为原告公司未足额支付其劳动报酬以及未依法为其购买社会保险，于2018年12月14日向原告提出离职申请，并于12月18日离职。 2019年1月7日，被告周欢欢以其为申请人，以原告成都中道汇房地产顾问有限公司为被申请人向安岳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁请求如下：1.自2018年12月14日起，解除申请人与被申请人之间的劳动关系；2.被申请人支付申请人拖欠的工资72486元及2018年12月的工资1800元，共计74286元；3.被申请人为申请人补交从2018年3月14日至2018年10月14日期间的社保（包括养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、大病医疗补充保险和生育保险）；4.被申请人支付给申请人经济补偿金10776元〔（工资提成72486+基本薪资24408元）÷9月=月平均工资10766元〕。安岳县劳动人事争议仲裁委员会经审理，于2019年2月13日作出安劳人仲案〔2019〕7号仲裁裁决：1.申请人与被申请人于2018年12月18日解除劳动关系；2.被申请人在本仲裁裁决生效之日起十五日内支付申请人工资66774.41元；3.被申请人在本仲裁裁决生效之日起十五日内支付申请人经济补偿10776元；4.被申请人依法为申请人完善双方劳动关系存续期间的社会保险。原告公司不服该仲裁裁决书，在法定期限内向本院起诉，以致形成本案诉讼。 本院认为，法律意义上的劳动合同是指劳动者与用人单位之间确立劳动关系，明确双方权利义务的协议。《中华人民共和国劳动法》第二条第一款规定：“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。”《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”《中华人民共和国劳动合同法》第十六条第一款规定：“劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。”本案原告与被告于2018年3月14日签订书面劳动合同，被告并同时入职成为原告公司销售人员，故二者之间的劳动关系已于2018年3月14日建立，劳动合同也同时成立并生效。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十六条规定：“用人单位制定的内部规章制度与集体合同或劳动合同约定的内容不一致，劳动者请求优先适用合同约定的，人民法院应予支持。”本案原告与被告签订的薪酬确认书视为劳动合同的一部分，该确认书中约定绩效奖励工资属于被告的工资，并视月度业绩完成情况发放，原告提交的《关于安岳龙湾半岛项目佣金分配说明》中规定的销售人员提成比例与该薪酬确认书对员工工资的约定一致，而原告提交的《关于安岳龙湾半岛项目佣金补充说明》中关于置业顾问特殊情况离职自离岗之日起未结佣金不予结算的规定与该薪酬确认书对员工工资的约定不相符，故应优先适用薪酬确认书中对员工工资的约定。《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款规定：“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。”本案原告于2018年12月7日对被告周欢欢作出的罚款25500元的处罚，虽与被告沟通过，但其处罚依据原告未举证证明系通过民主程序制定且已向被告在内的劳动者进行了公示。故根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”之规定，原告对此应承担举证不能的法律后果，原告以2018年12月7日对被告周欢欢作出的罚款25500元抵扣已结佣金的抗辩意见本院不予采纳。 《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”如前所述，原告公司未支付被告2018年8月至11月提成工资共计72486元，被告可以解除劳动合同。被告于2018年12月14日向原告提出离职申请，并于12月18日离职，故原被告解除劳动合同关系的时间应为2018年12月18日。因此对原告请求判令确认双方劳动关系已解除的诉讼请求，本院予以支持。 《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定：“用人单位应当按照劳动合同的约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”本案原告公司尚有72486元提成工资未支付被告，故对原告请求无须支付被告工资66774.41元的诉讼请求不予支持，对被告要求原告支付被告工资66774.41元的答辩意见予以采纳。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”，本案原告未足额支付被告工资，被告解除劳动合同属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的情形。故对原告要求无须支付被告经济补偿10776元的诉讼请求不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案被告在原告公司的工作年限为10个月，已超过半年，经济补偿应按一个月工资标准计算，被告10个月的平均工资为（2400×3+3000×7+66774.41）÷10=9497.44元，故原告应支付被告经济补偿9497.44元，对被告要求原告支付经济补偿金10131元的答辩意见部分予以采纳。 《中华人民共和国社会保险法》第五十八条规定：“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。”，第六十条规定：“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。”本案原告公司2018年10月才为被告申请办理社保，故被告有权要求原告补缴。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》》第十条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款、第十六条第一款、第三十八条、第三十条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、第六十条之规定，判决如下： 一、原告成都中道汇房地产顾问有限公司与被告周欢欢之间的劳动合同于2018年12月18日解除； 二、限原告成都中道汇房地产顾问有限公司自本判决生效之日起十日内向被告周欢欢支付工资66774.41元； 三、限原告成都中道汇房地产顾问有限公司自本判决生效之日起十日内向被告周欢欢支付经济补偿金9497.44元； 四、原告成都中道汇房地产顾问有限公司依法为被告完善双方劳动关系存续期间的社会保险。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告成都中道汇房地产顾问有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省资阳 市中级人民法院。 审 判 员 曾荣跃 二〇一九年四月二十三日 法官助理 严 品 书 记 员 陈彦汐