新疆维吾尔自治区鄯善县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新2122民初231号 再审申请人（原审原告）：周元意，男，汉族，54岁，个体，现住乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：周庭全，新疆百丰恒瑞律师事务所律师。 被申请人（原审被告）：青海建设安装工程有限责任公司，住所地：青海省西宁市柴达木路2号。 法定代表人：刘宁，职务：董事长。 委托诉讼代理人：黄震，青海晨雨律师事务所律师。 被申请人（原审被告）：新疆华源通盛矿冶有限公司，住所地：鄯善县柯克亚路西侧红山北侧。 法定代表人：孙民，职务：董事长。 委托诉讼代理人：秦勇，该公司工程师。 再审申请人周元意因与被申请人青海建设安装工程有限责任公司（以下简称青海建设公司）、新疆华源通盛矿冶有限公司（以下简称华源通盛公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服鄯善县人民法院（2016）新2122民初1786号民事判决书，向吐鲁番市中级人民法院申请再审。吐鲁番市中级人民法院2018年9月8日作出（2018）新21民申1号民事裁定，指令本院再审本案。本院2019年1月15日立案并依法组成合议庭，2019年2月21日开庭审理了本案。再审申请人周元意及委托诉讼代理人周庭全、被申请人青海建设公司委托托诉讼代理人黄震、华源通盛公司委托诉讼代理人秦勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 再审申请人周元意再审称，请求：1、责令被申请人立即支付工程款1220412元、利息274593元。2、要求第二被申请人在欠付第一被申请人工程款2001735.16元范围内承担责任。3、本案诉讼费、送达费以及因诉讼所产生的费用由被申请人承担。事实与理由：2013年3月15日，被申请人青海建设公司与被申请人华源通盛公司签订了建设工程施工合同。该工程土建部分由再审申请人周元意负责施工，所有人工费、材料费、机械费、都由周元意负责。周元意按照合同约定完成工程土建部分施工任务并将工程交付使用。该工程由二被申请人结算，总价款为7878235．16元。其中再审申请人周元意承建的部分工程价格为3800000元，增加土建部分经济签证978235．16元。被申请人青海建设公司仅仅支付申请人工程款308万元，扣除10%的管理费及税金等费用合计477823.5元。被申请人青海建设公司尚欠周元意工程款1220412元。被申请人青海建设公司以被申请人华源通盛公司未付款拒付申请人工程款，其行为严重侵犯申请人的合法权益，为此提起诉讼，请求依法裁决。 被申请人青海建设公司辩称：再审申请人的请求与事实不符，周元意和青海建设公司没有合同关系，而是内部承包关系，周元意不是实际施工人，是以青海建设公司的名义施工的，该工程青海建设公司和华源通盛公司还没有进行决算。周元意称被申请人青海建设公司仅仅支付其工程款3080000元不属实，青海建设公司实际已支付周元意3253500元，算上税金和管理费实际支付周元意3754864．35元。青海建设公司给华源通盛公司的结算书不是最终定案的决算书，不能作为周元意主张工程款的依据。青海建设公司已委托周元意与华源通盛公司进行决算，华源通盛公司审定金额5707339．62元，这是华源通盛公司单方面结算出来的，青海建设公司不予认可。请求依法驳回再审申请人的诉讼请求。 被申请人华源通盛公司辩称：申请人要求我方承担连带责任与事实不符，我公司与青海建设公司签订建设工程施工合同，并已经按照合同约定支付了95%的工程款，双方做完结算后再支付剩余5%的工程款。对周元意提供的结算书不认可，这是其单方制作的。因申请人青海建设公司违约将工程转包，工程还存在质量问题，导致至今工程未做结算。 围绕当事人的再审请求，本院对有争议的证据和事实认定如下： 申请人周元意提供了以下证据： 证据1.2016年6月27日委托书，申请人欲证明其受被申请人青海建设公司委托，与华源公司去做结算，故在本案具备诉讼主体资格，是工程实际施工人。 证据2.被申请人青海建设公司与华源通盛公司签订的建设工程施工合同，申请人欲证明双方约定合同价款为690万元，后来两个被申请人又协商增加工程量，工程价款有所增加，合同中约定土建部分380万元的工程是由申请人施工，安装部分310万元的工程由被申请人青海建设公司施工。 证据3.证明一份，欲证明青海建设公司给被告华源通盛公司出具联系函，说明工程中室外给排热力管道是由周元意负责施工的，机械、材料系其自行购置，人工工资也是周元意负责，该工程的结算价应为7878235．16元。 证据4.工程决算书，欲证明自己和青海建设公司共同对该工程进行清算，最后确定决算价为7878235．16元，周元意土建部分包干价为380万元，增加工程的经济签证978236.16元，工程在施工中增加工程量的事实。 被申请人青海建设公司出示了一组付款明细，欲证明已给付申请人周元意工程款3253500元。 本院经再审查明：2011年3月15日，青海建设公司与华源通盛公司签订了一份建设工程施工合同。合同约定价款690万元。合同签订后，申请人周元意以被申请人的名义就工程土建部分进行施工，施工过程中应被申请人华源通盛公司的要求增加了部分工程，有被申请人工作人员及监理单位人员签字的经济签证单为证。2013年7月30日被申请人发出整改通知，要求青海建设公司就工程质量不合格的部分进行整改并作了公证送达。2013年4月11日青海建设公司做出整改承诺。本案所涉的工程至今未做决算。 本院再审认为：申请人周元意与被申请人青海建设公司之间没有签订书面协议，被申请人青海建设公司陈述双方系内部承包关系。周元意为公民个人，不具有建设工程施工主体资格，实际上以被申请人青海建设公司的名义履行2011年3月15日青海建设公司与华源通盛公司签订的《建设工程施工合同》中土建部分工程，庭审中申请人周元意自述的结算方式为：以青海建设公司和华源通盛公司的结算价，青海建设公司扣除13.35%的管理费和税费，被申请人青海建设公司陈述：口头约定扣除税费、管理费和企业所得税合计15.41%，故申请人周元意与被申请人青海建设公司之间属于《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：······（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义······”的情形，结合合同履行主体和结算方式，本院认定周元意借用青海建设公司资质施工，双方因违反上述法律规定为无效口头合同。被申请人华源通盛因青海建设公司施工质量不合格发出整改要求，2013年4月11日青海建设公司做出针对工程不合格进行整改的承诺并要求预付整改费用30万元。庭审中，申请人没有证据证实对不合格的工程进行整改，各方当事人也均没有证据证实本案所涉的工程已竣工验收合格，故申请人周元意的请求不符合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”之规定，另据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条：“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。”申请人周元意非法承包建设工程施工合同，依法应收缴当事人的违法所得，因本案发包方与承包方尚未做决算，无法查明违法所得的具体数额，故无法确定应收缴的数额。综上，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第三条、第四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回申请人周元意的诉讼请求。 案件受理费18255元，由申请人周元意承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吐鲁番市中级人民法院。 审判长  尚玉香 审判员  师碧干 审判员  郑文静 二〇一九年四月三十日 书记员  焦 卉