广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0305民初676号原告：刘可明，男，汉族，1983年7月25日出生，身份证住址：广东省深圳市宝安区，委托诉讼代理人：罗放，广东国晖（龙华）律师事务所律师。被告：深圳市健中网络科技有限公司，住所地：深圳市南山区粤海街道深南大道9680号大冲商务中心A座501，统一社会信用代码：91440300MA5F0NY252。法定代表人：顾傲。委托诉讼代理人：顾强，男，系顾傲父亲，系深圳市健中网络科技有限公司的负责人。被告：顾傲，男，汉族，1997年12月27日出生，身份证住址：河南省永城市，被告：顾强，男，汉族，1974年10月12日出生，身份证住址：河南省永城市，原告刘可明诉被告深圳市健中网络科技有限公司（以下简称健中公司）、顾傲、顾强股东出资纠纷一案，本院于2019年1月7日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘可明的委托诉讼代理人罗放，顾强作为被告及深圳市健中网络科技有限公司委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。被告顾傲经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告刘可明提出以下诉讼请求：1、三被告向原告连带支付出资款15万元；2、三被告向原告连带支付违约金10万元；3、三被告向原告连带支付利息13500元(15万元×0.0005×30×6=13500元，从2018年4月7日计算至2018年10月7日）；4、三被告向原告连带支付从2018年10月7日起至实际清偿之日止的利息；5、三被告承担本案的诉讼费、保全费等全部费用；6、三被告承担律师费7000元及后期按判决标的的5%计收的律师费。事实与理由：2018年4月4日，原告和健中公司签订了《入股合作协议》，随后，双方又签订了一份《合作补充协议》。《入股合作协议》第九条股东名单里有顾强及其他股东的名字，第十条股东出资方式以及比例载明了股东的入股方式、出资额、所占股份。合作补充协议第一条第1款约定：健中公司违反本补充协议中的任何一条款，健中公司将在5天内无条件退回刘可明全额出资款50万元；若健中公司在2个月内未退还刘可明全额出资款，则视为健中公司恶意违约，将承担因此给刘可明带来的所有损失(包括但不限于诉讼费、律师费、误工费等），同时应向刘可明支付违约金10万元整和全额出资款的资金利息（从出资款转账日开始计算，按每日利息万分之五）；第一条第1款第1.1项约定：原合同（即《入股合作协议》）6.9条，从2018年5月份起，每月召开一次董事会，书面公布当月财务报表及经营报表，董事会人员签字确认，以方便董事会人员了解公司的实际运营情况。连续两个月未召开董事会或者未公布相应报表，则视为健中公司故意隐瞒经营情况，属于健中公司违约，刘可明有权要求健中公司无条件退回全额出资款；第一条第1款第1.2项约定：健中公司担保原合同（即入股合同协议）第九条、第十条股东名单及出资情况完全属实，保证于2018年4月25日所有股东资金全部到位，并于2018年4月26日书面公布，否则属于健中公司违约，将书面告知刘可明，并退回刘可明全额出资款。但是至今健中公司没有开过一次董事会，也没有向刘可明公布过财务报表等公司经营的情况。同时股东也没有实际出资到位。因此健中公司和其他全部股东应当对原告的出资款、利息及追索该款所产生费用的承担连带的支付责任。请法院支持原告的诉讼请求。被告健中公司及顾强共同辩称：不同意退款，理由是公司成立至今一年时间，顾强出资90多万元，公司经营及开支均由顾强负责，财务公开透明，原告可以随时查账。原告至今没有产生任何营业额。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月4日，刘可明作为入股方，与健中公司签订《入股合作协议》一份，约定刘可明以15万元资金入股健中公司，占股5%，合同自刘可明入股资金付清后生效，刘可明享有入股金额按入股比例和股东一样分红结算，并享有出席董事会及建议权，公司股东每月召开一次董事会，如个别股东因特殊原因不能参加，需提前三天通知本公司财务部。随后，刘可明与健中公司又签订《合作补充协议》一份，约定健中公司法人及股东用个人资产承诺并担保：健中公司违反本补充协议中的任何一条款（具体条款内容如下：1、从2018年5月起，每月召开一次董事会，书面公布当月财务报表及经营报表，2018年5月为第一次董事会，则需书面公布公司成立以来的所有报表及经营报表，董事会人员签字确认，以方便董事会人员了解公司的实际运营情况。连续两个月未召开董事会或未公布相应报表，则视为健中公司故意隐瞒经营情况，属于其违约，刘可明有权要求健中公司无条件退回全额出资款；2、健中公司担保原合同第九条、第十条股东名单及出资方式和出资情况完全属实，保证于2018年4月25日所有股东资金全部到位，并于2018年4月26日书面公布，否则属于健中公司违约，将书面告知刘可明，并退回刘可明全额出资款），健中公司将在5天内无条件退回刘可明全额出资款15万元，若健中公司在2个月内未退还刘可明全额出资款，则视为健中公司恶意违约，将承担因此给刘可明带来的所有损失（包括但不限于诉讼费、律师费、误工费等），同时应向刘可明支付违约金10万元及全额出资款的资金利息（从出资款转账日开始计算，按每日利息万分之五）。2018年4月7日，刘可明转账10万元至健中公司。2018年4月12日，刘可明转账50600元至顾傲账户。健中公司确认收到刘可明投资款15万元。庭审中，原、被告双方均确认，刘可明并未参与公司经营及分红，股权亦没有登记在刘可明名下。刘可明主张，因健中公司并未按照《合作补充协议》的约定按月召开董事会，没有书面公布公司财务报表及经营报表。因此，刘可明要求健中公司按照合同约定返还出资款并支付违约金及利息。健中公司及顾强均确认没有按月召开董事会。以上事实，有协议、转账凭证等证据及庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院认为，刘可明与健中公司签订的《入股合作协议》及《合作补充协议》均系各方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律法规强制性规定，应视为合法有效，双方当事人均应依约严格履行。股东会是公司的权力机构，公司增加或者减少注册资本，依法应由股东会做出决议。本案中，健中公司未举证证明股东会曾对吸纳刘可明投资入股事宜作出决议。同时，在刘可明履行出资义务后，健中公司也未将其载入股东名册及变更公司登记信息等法定义务，亦未按照协议的约定按月召开董事会，没有书面公布公司财务报表及经营报表。刘可明虽已实际出资，却不能成为股东行使股东权益，导致合同目的无法实现，健中公司的行为已经构成根本性违约，刘可明请求健中公司返还出资款15万元并赔偿占用该款项期间的利息损失符合法律规定，本院予以支持。关于利息损失，按照日万分之五为标准，其中10万本金从2018年4月7日起计付至款项付清之日止，5万元本金从2018年4月12日起计付至款项付清之日止。关于刘可明主张违约金10万元是否有合法依据。违约金应以补偿性为主，惩罚性为辅。本院认为，本案双方所约定的违约金的金额已明显高于当事人的实际损失，因此，本院依法进行调整。本院以刘可明的实际损失为基础，结合本案合同的实际履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，酌定将违约金调整为8000元。律师费7000元，根据《合作补充协议》的约定，应当由健中公司负担。刘可明另主张后期按判决标的的5%计收的律师费于法无据，本院对此不予支持。刘可明要求顾强及顾傲承担连带清偿责任，于法无据，本院对此不予支持。顾傲经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百七十九条第（二）款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告深圳市健中网络科技有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告刘可明出资款15万元并支付相应利息（按照日万分之五为标准，其中10万本金从2018年4月7日起计付至款项付清之日止，5万元本金从2018年4月12日起计付至款项付清之日止）；二、被告深圳市健中网络科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告刘可明支付违约金8000元；三、被告深圳市健中网络科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告刘可明支付律师费7000元；四、驳回原告刘可明的其他诉讼请求。如被告未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2678.75元，由刘可明负担911元，由健中公司负担1767.75元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 陈 琪二〇一九年四月四日书记员 庄美芬附相关法条：《中华人民共和国公司法》第一百七十九条公司合并或者分立，登记事项发生变更的，应当依法向公司登记机关办理变更登记；公司解散的，应当依法办理公司注销登记；设立新公司的，应当依法办理公司设立登记。公司增加或者减少注册资本，应当依法向公司登记机关办理变更登记。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。