西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2018）陕0113民初15414号原告（反诉被告）：童波，男，汉族，1986年12月26日出生，住西安市临潼区。委托代理人：杨红孝，陕西权诚律师事务所律师。委托代理人：徐涛，陕西权诚律师事务所律师。被告（反诉原告）：马正华，男，汉族，1982年4月11日出生，住西安市雁塔区。委托代理人：黄继伟，西安市雁塔区小寨法律服务所法律工作者。被告：浙江星奥消防工程有限公司西安分公司，住所地：西安市高新区。负责人：赵福全，该公司经理。委托代表人：冯琴，陕西华秦律师事务所律师。委托代表人：刘伟，陕西华秦律师事务所律师。原告童波与被告马正华、浙江星奥消防工程有限公司西安分公司（以下简称星奥公司西安分公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告童波及其委托代理人徐涛，被告马正华及其委托代理人黄继伟，被告星奥公司的委托代理人冯琴、刘伟均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告童波诉称，2015年3月，被告马正华雇佣原告为其在西安市雁塔区XX街XX村XX城安装消防设备，2015年4月23日，原告在高空安装消防设备时，因被告马正华没有给施工人员配备相关的安全措施及设备，导致原告从高空坠落受伤。受伤后，原告被送往西安高新医院急诊救治，因又发生骨折遂被送往中国人民解放军第323医院进行住院治疗15天，被告马正华垫付了原告的医疗费，并支付了住院期间的伙食费。2015年6月23日原告关节僵硬，无法正常活动，又前往兰州军区临潼疗养院住院治疗91天。2016年4月27日，原告前往解放军323医院手术取出内固定物，住院13天。三次医疗费均是被告马正华垫付。但误工费、护理费、营养费等损失被告一直都拒不支付。原告现诉至法院，要求依法判令：1、二被告共同赔偿原告医疗费1330.3元、伤残赔偿金170640元、误工费35100元、营养费5400元、护理费16916元、被扶养人生活费49390.95元、交通费1000元、后续治疗费3000元、精神抚慰金5000元、鉴定费2400元、复印费270元。2、二被告承担本案诉讼费用。被告马正华辩称：1、本案案由定为提供劳务者受害责任纠纷，属于认定案由不准，本案案由应为安全生产责任事故纠纷。2、原告将被告列为本案被告，被告属于主体资格不适格。3、被告个人没有消防工程施工资质，被告星奥公司西安分公司和被告马正华签订的《消防安装工程承包合同》，被告星奥公司西安分公司是有责任的，其就该合同依法应承担安全生产责任。4、本案原告对其伤害也应承担相应责任。被告星奥公司西安分公司辩称，对原告受伤一事并不知晓，原告无证据证明被其是在西安市雁塔区XX街XX村XX城安装消防设备时受的伤。被告对2017年7月31日作出的鉴定意见不认可；原告在事故中存在重大过错，应承担主要责任；原告户籍虽登记为居民家庭户口，但其住址在农村，且家里有地，原告的居住证明显示其在出事故前在XX镇居住不满一年，故应按农村标准计算残疾赔偿金；事故发生后，马正华基于人道主义先行垫付了全部医药费，另外给付了原告20000元生活费，说明双方已经就被答辩人摔伤事宜达成一致意见并妥善解决；原告主张的赔偿费用缺乏事实和法律依据；两被告签订的消防安装合同明确约定马正华应按规定采取严格的防护措施，承担因安全问题所造成的事故责任，故此费用应全部由被告马正华承担。反诉原告马正华反诉称：2013年反诉人承接浙江星奥消防XX城XX段消防工程劳务承包,被反诉人在给该公司千活时摔伤,反诉人和被反诉人之间无雇佣关系,也不形成劳务关系,依据我国《安全生产法》第53条规定,“因生产安全事故受到损害的从业人员,除依法享有工伤保险外,依照有关民事法律尚有获得赔偿权利的,有权向本单位提出赔偿要求。”及我国“侵权责任法”第34条规定,“用人者责任用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间,被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由接受派遣的用人单位承担侵权责任。”以上规定,浙江星奥消防工程有限公司西安分公司属于用人单位,应对被反诉人伤害承担赔偿责任,对此,因被反诉人受伤时反诉人给其垫付的医疗费20284.27元及生活费20000元，应由被反诉人返还。现提出反诉，请求判令：1、被反诉人返还反诉人垫付的医疗费20284.27元及垫付的生活费20000元；2、本案的反诉费用由被反诉人承担。反诉被告童波反诉辩称：请求驳回马正华的反诉请求。双方确实是雇佣关系，浙江星奥公司为该关系的受益人，应当负连带责任，共同赔偿原告的全部损失。经审理查明，2015年4月23日，原告在西安市雁塔区XX街道办事处XX村XX城安装消防设备时，从高空坠落受伤。原告受伤后被送至西安高新医院急诊科治疗。当日又前往解放军三二三医院住院治疗，诊断为右肱骨骨折，骨远端骨折，右上肢神经损伤，创伤性湿肺。此后原告在兰州军区临潼疗养院、解放军三二三医院、核工业417医院住院治疗，住院期间的医疗费20284.27元由被告马正华垫付。期间，被告马正华还支付原告生活费20000元。原审中，原告申请对其伤残等级、后续治疗费、误工期限、护理期限、营养期限进行司法评定。陕西中金司法鉴定中心于2017年7月31日作出陕中金司鉴中心[2017]临鉴字第659号司法鉴定意见书，结论为：㈠被鉴定人童波此次外伤综合评定为八级伤残。㈡被鉴定人童波此次外伤后续治疗费约需人民币3000元。㈢被鉴定人童波此次外伤误工期限为270日；护理期限为90日；营养期限为90日。原告花费鉴定费2400元。另查，2015年8月14日，被告马正华（乙方）与被告星奥公司西安分公司（甲方）签订《消防安装工程承包合同书》，合同约定XX城XX楼和地下车库建筑面积150000平米的消防劳务工程分包给被告马正华，工程内容包括消防火灾报警系统、联动系统、配管工程。随后，原告童波经亲戚介绍来到被告马正华处进行地下车库的穿线工作，工资由被告马正华发放。事发当日，原告童波与小工一起工作时，童波在7米高的架子上发现钢丝被架子的轮子压住，在人未下来的情况下即让小工移动架子，架子侧翻，原告坠落受伤。原告确认被告马正华仅提供安全帽，未提供其他安全防护设施，被告马正华主张提供了安全带，未提交发放安全用品的证据。被告马正华不具备工程劳务相应施工资质。庭审中，原告主张下列费用：1、医疗费1330.3元，原告提交医疗费票据；2、伤残赔偿金170640元，依据鉴定结论；3、误工费35100元，原告未提交误工损失证明，原告主张按日工资130元标准，依据鉴定结论270日计算；4、营养费5400元，按日60元标准，依据鉴定结论主张营养期90天计算；5、护理费13500元，按每日100元标准，依据鉴定结论主张90天计算；6、被扶养人生活费49390.95元，原告育有一子童子豪2016年XX月XX日出生，户口属居民家庭户口；7、交通费1000元，提交部分票据；8、后续治疗费3000元，依据鉴定意见书；9、精神抚慰金5000元；10、鉴定费2400元，依据鉴定费票据。以上事实，有门诊病历，住院病案、司法鉴定报告、庭审笔录、《消防安装工程承包合同书》、户口本、结婚证、出生证明、交通费票据、鉴定费票据等证据及庭审笔录在卷佐证。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告按照被告马正华的指示从事穿线工作，被告马正华向原告发放工资，原告与被告马正华之间形成雇佣关系。依据法律规定，原告在工作中受伤，雇主马正华应承担赔偿责任。但原告在高空作业中，应当从脚手架下来后再移动脚手架，而不是让小工连人带架子一起直接移动，原告受伤存在自身作业操作不当的因素，其自身具有一定的过错，对其所受损失，应承担相应的责任，本院酌情认定以20%为限，对原告所受损失，故被告马正华应承担80%。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告星奥公司西安分公司明知被告马正华没有承揽消防工程施工资质，却与其订立《消防安装工程承包合同》，依据法律规定应当与雇主马正华对原告的损失承担连带赔偿责任。现根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，确定原告应获赔偿范围为：1、医疗费1330.3元，依据原告提交的医疗费票据；2、伤残赔偿金170640元，原告为居民家庭户口，故应按照XX镇居民标准计算；3、误工费35100元，因原告未提交误工损失证明，但考虑原告系有劳动能力的行为人，原告主张按日工资130元标准，依据鉴定结论270日计算；4、营养费2700元，按日30元标准，依据鉴定结论主张营养期90天计算；5、护理费9000元，按每日100元标准，依据鉴定结论主张90天计算；6、被扶养人生活费49390.95元，原告育有一子童子豪2016年XX月XX日出生，户口属居民家庭户口，按照陕西省XX镇居民人均生活消费支出计算；7、交通费300元，酌情予以认定；8、后续治疗费3000元，依据鉴定意见书予以认定；9、精神抚慰金2000元，原告伤残等级为八级，对该费用酌情认定；10、鉴定费2400元，依据鉴定费票据。前述费用合计275861.25元，被告马正华应承担80%即220689元，扣减被告马正华已支付的20000元，被告马正华还应承担200689元。被告马正华已垫付的医疗费，原告按比例应承担4056.8元，对被告马正华的反诉请求，本院部分予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告马正华于本判决生效之日起十日内赔偿原告童波后续治疗费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计200689元；二、原告童波于本判决生效之日起十日内返还被告马正华医疗费4056.8元；三、被告浙江星奥消防工程有限公司西安分公司在196632元范围内就被告马正华对原告所负债务连带清偿责任。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告童波其余诉讼请求。五、驳回反诉原告马正华的其余反诉请求。本案案件受理费5358元，由被告马正华承担4286元，由原告承担1072元。由于原告已垫付，被告马正华于支付上述款项时一并交付原告。反诉费404元，由反诉原告承担364元，由反诉被告承担40元，由于反诉原告已垫付，反诉被告童波于支付上述款项时一并交付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长 刘 洁人民陪审员 李 真人民陪审员 韩设蓉二〇一九年三月三十日书 记 员 陈 博打印：扈艳红校对：李静2019年月日送达1