山东省诸城市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0782民初66号 原告：诸城市友谊复合板加工部。住所地：诸城市舜王街道胡家楼原果品市场、诸城市舜王街道臧家崖头村**。 经营者：夏祝海,男，1968年7月31日生，汉族，住江苏省盐城市盐都区。 委托诉讼代理人：王泽刚，诸城德恒法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：季文良，诸城德恒法律服务所法律工作者。 被告：顾春德，男，1971年2月1日生，汉族，住江苏省盐城市盐都区。 委托诉讼代理人：孙宝俊，诸城平正法律服务所法律工作者。 原告诸城市友谊复合板加工部与被告顾春德劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告双方委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 诸城市友谊复合板加工部向本院提出诉讼请求：判令原告不应支付被告一次性工伤医疗补助金40362元、一次性伤残就业补助金69192元、一次性伤残补助金28603.8元、经济补偿9955元、鉴定费150元、住院伙食补助费360元；本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告于2017年9月28日所受伤害并非因工受伤，故其无权主张工伤保险待遇。诸城市劳动人事争议仲裁委员会作出的诸劳人仲案字[2018]第335号仲裁裁决书违背事实和法律规定，裁决原告支付被告相关赔偿是不合理且过高的，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 顾春德辩称，仲裁裁决正确，请求驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：被告于2013年3月至原告处工作，具体从事操作机器进行复合板加工及其他工作。工作期间，原告未给被告缴纳社会保险，工资以现金方式发放，平时可预支，年底一次性结算。2017年9月28日9时左右，被告在原告处操作行车吊运轴心时不慎被铁钩砸伤头部，后至诸城市人民医院治疗30日。被告伤愈后又至原告处工作至2018年2月8日。自被告受伤至其重新到原告处工作期间的工资福利待遇，原告均予以正常发放。 2018年3月12日，被告向诸城市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。2018年4月23日，诸城市人力资源和社会保障局作出诸人社工伤认字[2018]N030号认定工伤决定书，认定被告系因工受伤。2018年5月31日，潍坊市劳动能力鉴定委员会作出潍劳鉴[2018]第050209号初次鉴定结论书，确认被告劳动功能障碍程度为玖级，无生活自理障碍。 原告不服诸城市人力资源和社会保障局作出的诸人社工伤认字[2018]N030号认定工伤决定书关于被告所受伤害系工伤的认定，于2018年7月30日向本院提起行政诉讼。2018年10月8日，本院作出（2018）鲁0782行初32号行政判决书，判决驳回原告的诉讼请求。该判决现已发生法律效力。 2018年7月7日，被告以原告未给其缴纳社会保险为由向原告邮寄送达了解除劳动合同通知书。 2018年7月9日，被告就双方之间的工伤保险待遇纠纷向诸城市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委于2018年12月6日作出诸劳人仲案字[2018]第335号仲裁裁决书，裁决原告支付被告一次性伤残补助金28603.8元、一次性工伤医疗补助金40362元、一次性伤残就业补助金69192元、经济补偿9955元、鉴定费150元、住院伙食补助费360元，共计148622.8元。原告不服该仲裁裁决，遂向本院提起诉讼。 另查明，原告于2018年2月8日向被告支付51300元。原告主张其中40000元系向被告支付的工伤保险待遇，余款为2017年剩余工资。被告辩称其2017年工资为85000元，该51300元系原告向其支付的2017年剩余工资。原告提交其自行制作的记账明细主张被告2017年度已预支工资35000元，被告认可2017年曾分多次预支过30000多元工资，但具体数额因时间过长已记不清楚。原告申请证人杨某、董某出庭作证，两人均系原告雇工，与被告系工友关系。两名证人的证言均证实在原告处工作期间，工资按出勤天数计算，以现金方式发放，平时可预支，年底一次性结算，两人月工资不固定，平均4000元左右，对原告其他雇工的工资数额，两人均表示不清楚。 本院认为，原告诸城市友谊复合板加工部与被告顾春德之间存在劳动关系，被告顾春德在正常工作期间发生事故受到伤害，已被确认为工伤，上述事实已经本院作出的发生法律效力的（2018）鲁0782行初32号行政判决所确认，故对于原告在本案中主张被告所受伤害非因工受伤的抗辩，无事实和法律依据，本院不予采信。被告顾春德应当享受《工伤保险条例》规定的相关工伤保险待遇。根据该条例的规定，职工因工致残被鉴定为玖级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，玖级伤残为9个月的本人工资。被告主张按照2016年度潍坊市职工平均工资的60%，即3178.2元/月作为计算一次性伤残补助金的月平均工资标准符合《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，本院予以支持。被告应获得一次性伤残补助金为28603.8元（3178.2元/月×9个月）。根据《工伤保险条例》的规定，致残职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，具体标准由省级人民政府规定。根据《山东省贯彻实施办法》（鲁政发[2011]25号）第二十五条第二款的规定，以上两项待遇应根据解除劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数分别计算7个月和12个月，故原告应支付被告一次性工伤医疗补助金40427.92元（69305元/12×7个月）、一次性伤残就业补助金69305元（69305元/12×12个月）。因原告未给被告缴纳社会保险，致使被告无法从工伤保险基金中获得相应工伤保险待遇，依照《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，被告因本次工伤而享有的上述工伤保险待遇均应由原告支付。 根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。诸劳人仲案字[2018]第335号仲裁裁决书根据被告的伤情及《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》的相关规定认定被告停工留薪期为3个月，于法有据，本院予以确认。被告庭审时认可停工留薪期工资待遇照常发放，在本案中不再主张。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条、第四十七条的相关规定，因原告未给被告缴纳社会保险，被告以此为由解除与原告的劳动合同关系符合法律规定，同时原告应按被告在其处工作的年限，按每满一年支付一个月工资，六个月以上不满一年，按一年计算的标准向被告支付经济补偿。被告于2013年3月至原告处工作，因其自2018年2月8日后一直未提供正常劳动，故根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“……劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。……”的规定，原告应向被告支付经济补偿9955元（1810元/月×5.5个月）。 对于被告申请仲裁时主张的鉴定费150元、住院伙食补助费360元、交通费1017元、护理费2100元、住宿费400元，仲裁裁决已作出正确认定，本院予以确认。 对于原、被告双方存在争议的51300元的性质是剩余工资还是包含原告已支付的40000元工伤保险待遇的问题。因原、被告双方在本案中均未提交证据证明被告的月工资数额，被告主张其2017年工资85000元，折合月均工资7083元，但与被告同时受雇于原告的两名证人的月均工资仅为4000元左右，原告作为个体工商户，雇员仅五人左右，结合三人从事的具体工作岗位，比照两名证人的月均工资数额，被告的月均工资数额与其他雇员差距较大，被告在主张一次性伤残补助金时亦是自愿按照2016年度潍坊市职工平均工资的60%，即3178.2元/月作为计算月均工资的标准，故综合原告作为个体工商户的用工方式、工资发放方式、被告从事的具体工作岗位、两名证人关于其本人月工资数额的陈述，参照上年度山东省在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则，本院认定被告2017年度工资为63562元。因原告已支付被告85000元，故剩余21438元可用以抵作原告应支付被告的相关工伤保险待遇。 综上，原告应支付被告一次性伤残补助金28603.8元、一次性工伤医疗补助金40427.92元、一次性伤残就业补助金69305元、经济补偿9955元、鉴定费150元、住院伙食补助费360元，共计148801.72元。扣除21438元，原告还应支付被告127363.72元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《实施条例》第二十七条，参照《山东省贯彻实施办法》第二十五条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下： 原告诸城市友谊复合板加工部于本判决发生法律效力之日起十日内支付被告顾春德一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、经济补偿、鉴定费、住院伙食补助费共计127363.72元。 如不按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告诸城市友谊复合板加工部负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审判员  刘衍波 二〇一九年四月一日 书记员  安郁墨