浙江省临海市人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙1082刑初672号 公诉机关浙江省临海市人民检察院。 被告人陈建伟，男，1970年7月4日出生于浙江省临海市，汉族，初中文化，农民，住浙江省临海市。1994年9月21日因犯盗窃罪、窝藏罪被临海市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金二千元；2011年7月7日因犯合同诈骗罪被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币一万元；2017年7月26日因非法开采活动被临海市国土资源局处以责令停止开采、没收违法所得人民币2400元、罚款1200元的行政处罚。2018年4月2日因本案被临海市公安局刑事拘留，2018年5月9日经临海市人民检察院批准被逮捕。现羁押于临海市看守所。 辩护人许良启，浙江昶日律师事务所律师。 被告人梁荣辉，男，1974年1月28日出生于浙江省临海市，汉族，初中文化，农民，住浙江省临海市。2018年4月9日因本案被临海市公安局刑事拘留，2018年5月9日因临海市人民检察院不批准逮捕被临海市公安局取保候审。2019年4月28日经本院决定被逮捕。现羁押于临海市看守所。 指定辩护人邵逸，浙江昶日律师事务所律师。 临海市人民检察院以临检公诉刑诉〔2018〕663号起诉书指控被告人陈建伟、梁荣辉犯非法采矿罪，于2018年8月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临海市人民检察院指派检察员谢由南出庭支持公诉。被告人陈建伟及其辩护人许良启、被告人梁荣辉及其指定辩护人邵逸到庭参加诉讼。期间，公诉机关补充侦查二次，于2019年1月7日以临检公诉刑变诉〔2019〕1号变更起诉决定书变更了原指控的部分事实和法律适用。本院再次进行了开庭审理。现已审理终结。 公诉机关指控： 2017年3、4月，被告人陈建伟、梁荣辉伙同陈某2（刑拘在逃）在未取得采矿许可证的情况下，擅自在临海市狗头湾开采山体；2017年5月，谢道飞（另案）合伙参与开采山体，对外出售渣石料，至2017年9月左右结束开采活动。期间，谢道飞占50%的股份，被告人陈建伟占25%的股份，被告人梁荣辉对外声称自己是承包人，平时负责现场管理施工。2017年5月25日，临海市国土资源局对临海市狗头湾的非法开采活动进行查处，责令停止开采、没收违法所得并予以罚款，后由金某1顶替被告人陈建伟、梁荣辉等人接受行政处罚。2017年7月26日，临海市国土资源局再次对该非法开采活动进行查处，决定对被告人陈建伟处以责令停止开采、没收违法所得人民币2400元、罚款人民币1200元的行政处罚。 期间2017年6月下旬，百步村狗头湾非法开采点开采的土石某以每车人民币400元的价格出售给杨某3的杨子公司，杨某3支付价款人民币50000元；2017年5、6月份至9月，该开采点将10000余吨的土渣石出售到包某的溪西沙场，包某为此支付价款人民币42950元；2017年6月至8月间，该开采点将9000吨左右的土石某出售到朱某1的兴富建材厂，朱某1为此支付价款人民币65000元。经查，该非法开采点被采挖的宕渣共计2.3432万吨许，依宕渣23.8元／吨的鉴定单价，被采挖的宕渣价值人民币557681元，渣土共计1.3957万吨许，依渣土15.5元／吨的鉴定单价，被采挖的渣土价值人民币216332元，被采挖的土石某总计价值人民币774013元。 2018年4月2日，被告人陈建伟被传唤到案，2018年4月9日，被告人梁荣辉被公安机关传唤到案，两被告人到案均如实供述了自己的罪行。 为证明上述事实，公诉机关提供了相关的证据，认为被告人陈建伟、梁荣辉违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证而擅自采矿，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。被告人陈建伟、梁荣辉到案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。提请本院依法予以判处。 被告人陈建伟对指控的事实和罪名均无异议。 被告人陈建伟的辩护人提出的辩护意见是：被告人是主动到案，系自首；相对谢道飞而言，其作用要小；被告人是认罪的。建议从轻处罚。 被告人梁荣辉辩解自己是打工的，只是由其出面签订合同，自己在其中也没有股份的。 被告人梁荣辉的辩护人提出的辩护意见是：被告人没有股份、没有分红，责任是最小的；系初犯，当庭认罪。建议从轻处罚。 经审理查明： 2017年3、4月，被告人陈建伟、梁荣辉伙同陈某2（刑拘在逃）在未取得采矿许可证的情况下，擅自在临海市狗头湾开采山体；2017年5月，谢道飞（另案）合伙参与开采山体，对外出售渣石料，至2017年9月左右结束开采活动。期间，谢道飞占50%的股份，被告人陈建伟占25%的股份，被告人梁荣辉对外声称自己是承包人，平时负责现场管理施工。2017年5月25日，临海市国土资源局对临海市狗头湾的非法开采活动进行查处，责令停止开采、没收违法所得并予以罚款，后由金某1顶替被告人陈建伟、梁荣辉等人接受行政处罚。2017年7月26日，临海市国土资源局再次对该非法开采活动进行查处，决定对被告人陈建伟处以责令停止开采、没收违法所得人民币2400元、罚款人民币1200元的行政处罚。 期间2017年6月下旬，百步村狗头湾非法开采点开采的土石某以每车人民币400元的价格出售给杨某3的杨子公司，杨某3支付价款人民币50000元；2017年5、6月份至9月，该开采点将10000余吨的土渣石出售到包某的溪西沙场，包某为此支付价款人民币42950元；2017年6月至8月间，该开采点将9000吨左右的土石某出售到朱某1的兴富建材厂，朱某1为此支付价款人民币65000元。经查，该非法开采点被采挖的宕渣共计2.3432万吨许，依宕渣23.8元／吨的鉴定单价，被采挖的宕渣价值人民币557681元；渣土共计1.3957万吨许，依渣土15.5元／吨的鉴定单价，被采挖的渣土价值人民币216332元，被采挖的土石某总计价值人民币774013元。 2018年4月2日，被告人陈建伟被传唤到案，2018年4月9日，被告人梁荣辉被公安机关传唤到案，两被告人到案后均如实供述了自己的犯罪事实。在本案审理过程中，被告人陈建伟向本院退出了违法所得人民币39487.5元。 上述事实，有二被告人及同案谢道飞的供述，证人梁某1、梁某2、陈某1、金某1、郑某、杨某1、金某2、杨某2、倪某、杨某3、袁某、卢某、包某、吴某、朱某1、朱某2、朱某3、潘某等人的证言，辨认笔录，接受证据材料清单、承诺书、溪西沙场账单、银行账单、工程机械租赁合同、协议书、补偿协议、领款凭证、关于下达临海市2015年林区道路建设任务的通知及相关附件，岩石试验报告、测量报告、价格鉴定意见书、现状图计算补充说明、情况说明，解除社区矫正宣告书、刑事判决书、行政处罚决定书，户籍证明，归案经过，罚没票据等证据予以证实，事实清楚，足以认定。 本院认为，被告人陈建伟、梁荣辉违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证而擅自采矿，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈建伟、梁荣辉到案后如实供述了自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人陈建伟、梁荣辉当庭自愿认罪，且被告人陈建伟退出了违法所得，酌情予以从轻处罚。在共同犯罪中，被告人梁荣辉的作用相对陈建伟等人要小，在量刑的时候酌情予以考虑。辩护人提出的与上述相符的意见，本院予以采纳，与上述不相符的意见，本院不予采纳，其中被告人陈建伟的辩护人提出被告人系自首的意见，因被告人陈建伟系被公安机关传唤到案，不符合自首“自动投案”的条件，因此依法不能认定为自首。被告人陈建伟曾因犯罪被判处刑罚，仍不思悔改，酌情予以从重处罚。被告人陈建伟退出的违法所得依法予以没收。被告人陈建伟因本案被罚款的数额予以折抵罚金。 依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人陈建伟犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币四万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年4月2日起至2019年8月1日止。罚金限判决生效后十日内缴纳，其中已缴纳的罚款一千二百元予以折抵罚金）。 二、被告人梁荣辉犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币四万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月28日起至2020年7月27日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。 三、被告人陈建伟退出的违法所得人民币三万九千四百八十七元五角予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  梁 统 人民陪审员  王招玲 人民陪审员  黄二仁 二〇一九年四月二十八日 代书 记员  程 娅