山东省济南市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁01民初938号 原告：济南市房地产开发服务中心，住所地济南市。 法定代表人：刘涛，经理。 委托诉讼代理人：马斌，国浩律师（济南）事务所律师。 委托诉讼代理人：徐晨龙，国浩律师（济南）事务所律师。 被告：济南伟东置业有限公司，住所地济南市。 法定代表人：张淑会，总经理。 委托诉讼代理人：崔文彬，男，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：童军，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。 被告：伟东集团有限责任公司，住所地青岛市。 法定代表人：王端瑞，董事长。 委托诉讼代理人：童军，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。 原告济南市房地产开发服务中心（以下简称开发服务中心）与被告济南伟东置业有限公司（以下简称济南伟东公司）、伟东集团有限责任公司（以下简称伟东集团）合同纠纷一案。本院于2018年5月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告开发服务中心的委托诉讼代理人马斌、徐晨龙，被告济南伟东公司的委托诉讼代理人崔文彬、童军，被告伟东集团的委托诉讼代理人童军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 开发服务中心向本院提出诉讼请求：1.判令济南伟东公司给付欠款96382281.88元；2.判令济南伟东公司支付自2015年8月22日起至实际给付之日的违约金（暂计算至2018年5月3日为39322023.38元）；3.判令伟东集团对上述济南伟东公司应承担给付款项承担连带给付责任；4.诉讼费、保全费、担保费由济南伟东公司、伟东集团承担。事实和理由：2004年4月22日开发服务中心与济南伟东公司签订协议书一份，就济南伟东公司向开发服务中心提供拆迁安置房和开发服务中心按照合作方式实施部分房屋开发建设事宜进行了约定。双方在履行协议中产生纠纷，向山东省高级人民法院提起诉讼，案件审理中经双方多次协商，于2012年2月17日开发服务中心与济南伟东公司签订和解协议，约定济南伟东公司在该协议生效后两年内向开发服务中心支付建安费没有争议部分224100025.78元，如迟延付款则应按照日万分之四的标准支付违约金，同时约定开发服务中心、济南伟东公司分别撤回该案的起诉及反诉。和解协议签订后，开发服务中心、济南伟东公司依照约定分别撤回起诉及反诉，山东省高级人民法院于2013年12月10日作出（2009）鲁民一初字第4号民事裁定书，裁定准许济南伟东公司撤回起诉，准许开发服务中心撤回反诉。和解协议签订后，济南伟东公司自2012年6月21日至2017年5月25日通过转账及抵房的方式向开发服务中心共计支付127717743.9元，尚欠96382281.88元至今未付。济南伟东公司迟延付款应当按照约定支付违约金。2017年8月15日，伟东集团向开发服务中心出具担保函，承诺为济南伟东公司所欠开发服务中心上述款项及违约金承担连带责任保证。现经开发服务中心多次催要，济南伟东公司、伟东集团拒不履行协议约定，为此诉至法院。 济南伟东公司辩称，开发服务中心所诉与事实不符，请求法院查明事实依法裁判。一、开发服务中心应当将销售货币补偿置换房获取的收益返还济南伟东公司，并抵扣相应建安费。从2001年1月2日，开发服务中心与济南伟东公司签订的《xx居住区1、2、3、4地块旧村综合改造合同书》，2004年4月27日签订的《协议书》，2010年9月市伟东项目协调推进领导小组作出的第四次《会议纪要》等协议及文件的约定和履行情况可以看出，开发服务中心享受权利，济南伟东公司一直承担义务，双方的权利义务严重不对等。根据国家房地产开发相关规定，“开发服务中心对货币补偿置换房按商品房进行销售，获取收益。但未承担《协议书》约定的包括货币补偿置换房在内项目的土地出让金、城市基础设施配套费，以及开发服务中心应缴纳的税金；济南伟东公司要为开发服务中心销售的房屋开具售房发票，承担超过《协议书》约定的货币补偿置换房的建安费，承担如需补交的土地出让金”的事实，足以证明开发服务中心销售的货币补偿置换房是济南伟东公司出资建设的，开发服务中心不承担开发建设的任何费用，通过销售置换房屋获取的收益应属于济南伟东公司所有。结合本案事实，在364443.77平方米货币补偿置换房源中，除11万平方米系房屋安置外，其他25万平方米左右的置换房均由开发服务中心按商品房予以销售，开发服务中心以此获取的销售收入在扣除其依约支付的货币补偿后，应将剩余的销售收入返还给济南伟东公司，开发服务中心销售置换房获取收益没有法律依据。另外，开发服务中心在与其销售置换房屋相对人发生商品房买卖合同纠纷案件中，均陈述其是受济南伟东公司委托销售房屋，由此可以证明开发服务中心明知其不是销售置换房收益的权利人。因此，开发服务中心应当将销售货币补偿置换房获取的收益返还给济南伟东公司，并抵扣相应建安费。二、开发服务中心所诉未付建安费金额与事实不符。事实上，济南伟东公司在《和解协议》尚未生效前即开始向开发服务中心支付《和解协议》中约定的建安费。《和解协议》生效后截止目前，济南伟东公司共向开发服务中心支付建安费128760877.30元，尚有95339148.48元因开发服务中心原因中止支付，并非开发服务中心主张96382281.88元未付。三、济南伟东公司中止支付95339148.48元还因济南伟东公司对开发服务中心享有债权且济南伟东公司有证据证明开发服务中心存在丧失履行债务能力的情形，济南伟东公司享有不安抗辩权，开发服务中心向济南伟东公司主张自2015年8月22日起至实际给付之日的违约金没有事实依据和法律依据。第四，因开发服务中心对其自建自售商品房无权办理房产证，需有济南伟东公司配合另行签订商品房买卖合同，可能导致济南伟东公司因此多缴纳大额税金，而该税费依法应由开发服务中心承担。由此可以看出，不是济南伟东公司不继续支付未付款，而是由于开发服务中心在长期没有主营业务收入的情况下、在开发服务中心有巨额负债没有清偿的情况下、在开发服务中心长期亏损且每况愈下的情况下、在济南伟东公司对开发服务中心享有债权的情况下，济南伟东公司不得不依法行使不安抗辩权，暂缓支付建安费。另外，开发服务中心应承担的包括但不限于二、四地块高压线下有35亩土地出让金未缴纳、另有19亩土地超面积建设应补缴土地出让金未缴纳、城市建设配套费未缴纳、应纳税额未缴纳、开发服务中心超建近2万平方米的巨额罚款未缴纳等，开发服务中心应承担的上述应付金额远远超过济南伟东公司未付建安费金额。由于所有建设手续均在济南伟东公司名下，在开发服务中心无力缴纳的情况下，政府相关部门今后均会向济南伟东公司收取。因此，在济南伟东公司已知对开发服务中心将享有上述债权的情况下，济南伟东公司暂缓支付建安费有事实依据。四、济南伟东公司已经向开发服务中心支付了大部分建安费，且基于开发服务中心的原因不得不行使抵销权和不安抗辩权。而开发服务中心至今尚没有履行其所签一系列合同约定的义务，由此会给济南伟东公司造成重大经济损失。且开发服务中心也没有证据证明因济南伟东公司未付款行为而对其造成的实际损失。开发服务中心主张日万分之四的违约金过高，应依法予以调低。五、开发服务中心在没有承担任何土地熟化成本的情况下，获得商品房销售收益没有法律依据。开发服务中心获取的巨额利益均是建立在济南伟东公司承担了案涉房地产全部开发成本的前提下取得的，济南伟东公司应是该利益的所有权人，故开发服务中心获取的利益属于不当得利，应予以返还。 伟东集团辩称，伟东集团2017年8月15日向开发服务中心出具保函，是基于2000年6月7日开发服务中心与香港伟东投资有限公司签订xxx地区的旧城改造协议书，为贯彻落实该协议书，伟东集团和开发服务中心签订了一系列协议，且伟东集团专门成立项目公司即济南伟东公司，为继续推进双方的合作，伟东集团应开发服务中心的要求为其出具担保函。经过对本案争议事项进行了解，伟东集团认为济南伟东公司已经向开发服务中心支付了128760877.3元建安费，尚有95339148.48元建安费没有支付，未支付的原因是开发服务中心存在经营状况持续恶化，有2.9亿元的债务没有清偿，应承担的巨额费用没有缴纳等情况。鉴于开发服务中心与济南伟东公司尚有很多合作事项没有完成，包括开发服务中心需要缴纳的35亩土地出让金，需要补缴19亩土地的出让金，需要缴纳超建罚款，需要承担相关税费等，因建设手续均在济南伟东公司名下，若今后开发服务中心无力承担上述款项，则政府有关部门会向济南伟东公司收取。而目前济南伟东公司仅有95339148.48元没有支付，从公平角度出发，济南伟东公司的风险远远大于开发服务中心的风险。因此，伟东集团认为济南伟东公司有权行使不安抗辩权。伟东集团于2017年8月15日出具担保函，因此仅对济南伟东公司在此之后发生的还款责任承担保证责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 开发服务中心提交：1.《和解协议》一份；2.《市伟东项目协调推进领导小组会议纪要》（纪要[2013]第1号）复印件一份；3.（2009）鲁民一初字第4号《民事裁定书》一份；4.《担保函》一份。济南伟东公司、伟东集团对上述证据的真实性均无异议，本院予以采纳。 济南伟东公司提交：1.付款明细表一份并附收据、房抵协议一宗；2.《市伟东项目协调推进领导小组会议纪要》（纪要[2013]第1号）一份；3.《市伟东项目协调推进领导小组会议纪要》复印件（纪要[2017]第1号）一份；4.开发服务中心2014至2017年度企业信用信息公示报告一份。5.开发服务中心与伟东置业有限公司2001年1月2日签订合同复印件一份；6.济南伟东公司与开发服务中心2004年4月签订《协议书》一份；7.《市伟东项目协调推进领导小组会议纪要》复印件（纪要[2010]第1号）一份。伟东集团对济南伟东公司提交的证据均无异议。开发服务中心对济南伟东公司提交证据1付款明细表中记载的第28项付款有异议，对其余付款项无异议；对证据2的真实性无异议；对其他证据的真实性不予认可。对济南伟东公司提交证据1中所附收据、房抵协议及证据2，本院予以采纳；济南伟东公司提交的其余证据，或非原件或与本案不具关联性，本院不予采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2012年2月17日，济南伟东公司与开发服务中心签订《和解协议》一份，记载：济南伟东公司与开发服务中心就伟东新都项目合作开发纠纷一案（包括本诉与反诉），正在山东省高院审理中。审理期间，济南市政府成立的伟东新都项目协调推进领导小组（以下简称领导小组）对双方在合作过程中涉及的相关遗留问题予以协调解决。鉴于此，经双方协商，达成如下协议：第一部分关于诉讼问题（2009）鲁民一初字第4号案件中，济南伟东公司提出以下诉讼请求：1.判令开发服务中心赔偿济南伟东公司支付的土地出让金（含契税）7210万元及利息18202092.5元（截止2009年4月26日）。2.判令开发服务中心赔偿济南伟东公司城市基础设施配套费140966901.8元，并赔偿开发服务中心已经支付配套费的利息1061714.02元（截止2009年4月26日）。3.判令开发服务中心赔偿济南伟东公司因其违反合同约定逾期拆迁造成济南伟东公司额外支付的逾期过渡安置补偿费27484048.9元。4.判令开发服务中心赔偿济南伟东公司因其违反合同约定，给济南伟东公司造成的其他损失4874745.08元。5.判令开发服务中心向济南伟东公司支付超面积结算款52501140元。6.判令开发服务中心将高压线附近土地办至济南伟东公司名下并承担相关费用。7.判令开发服务中心承担4号地块沿xx路原山东xx装饰有限公司的1906.4平方米土地需补交的土地出让金约2479245.82元。8.判令开发服务中心赔偿因土地未过户到济南伟东公司名下导致相关住宅延期办证的违约金损失13405119.24元。9.判令开发服务中心赔偿因其未履行合同，因高压线未入地导致延期交房产生的违约金损失4594256.51元。10.判令开发服务中心承担因xx山路、xx路因道路改造占用申请人5304.16平方米土地所造成的损失25459968元。11.判令开发服务中心承担拆迁成本169400365.73元。12.判令开发服务中心赔偿因规划变更给济南伟东公司造成的资金损失共计10174228.11元。开发服务中心提出以下反诉请求：1.判令济南伟东公司交付安置房60011.25平方米，其中住宅安置房18521.70平方米，非住宅安置房41489.55平方米。交付回迁安置房3156.86平方米。2.判令济南伟东公司支付代建房建安费339114581.7元，并按延付金额每日万分之五支付违约金。3.判令济南伟东公司返还垫付的前期费用15957367.95元。4.判令济南伟东公司返还垫付的临时安置补助费（过渡周转费）38970000元。5.判令济南伟东公司支付委托拆迁费3330000元。6.判令济南伟东公司支付协调费1500000元。双方对以上诉讼事项达成一致和解意见：一、房屋面积及超面积结算款问题。开发服务中心不再向济南伟东公司主张欠房屋面积，济南伟东公司也不再向开发服务中心主张超合同面积结算款。伟东新都项目如需补交土地出让金，开发服务中心在三、四地块所建住宅和商业房加上伟东公司交付的实物房60581.29平方米，合计面积如不超过364443.77平方米，开发服务中心不承担土地出让金，如超过364443.77平方米，超过面积需补交的土地出让金由开发服务中心承担。济南伟东公司无偿给予开发服务中心所建片区内的地下室，济南伟东公司不再就地下室主张权利也不承担任何责任及费用。二、关于开发服务中心所建片区建安费用问题。开发服务中心所建片区建安费及室外配套（以下简称建安费）按1600元/平方米计算，计费面积为：303862.48平方米（合同面积为364443.77平方米，减去济南伟东公司提供实物房面积60581.29平方米），济南伟东公司应付开发服务中心建安费486179968元。扣除济南伟东公司已经支付没争议的数额232935009.88元（包括本协议签订前全部借款）、有争议的数额29144932.34元（包括济南伟东公司认为是工程款、开发服务中心认为实际是群众拆迁过渡费10321556.34元，济南伟东公司认为是借款、开发服务中心认为实际是群众拆迁过渡费的18823376元），建安费没有争议未付部分为224100025.78元。对于建安费没有争议未付部分224100025.78元，济南伟东公司在本协议生效后两年内付清。如逾期支付，每逾期一日，济南伟东公司按未付金额的日万分之四向开发服务中心支付违约金。付款期限内，市建委监管的一地块5-8号楼销售账户内资金达到1000万元后，济南伟东公司随时支付帐内资金的60%给开发服务中心，余40%由济南伟东公司支配；中秋节、春节前30天，支付帐内现有资金的60%给开发服务中心，余40%由济南伟东公司支配。对于前述有争议款项29144932.34元，待协商或仲裁机构确定后按上述付款方式和期限一并支付。付款期限内，如双方同意以其他方式结算，可另行协商。三、济南伟东公司承担己方已实际支付的全部拆迁过渡费。四、济南伟东公司、开发服务中心各自放弃上述其他全部诉讼请求，本协议签订后，双方放弃的诉讼事项和诉讼请求，各方不能再采取任何方式向对方主张。五、双方已交诉讼费各自承担。六、双方凭本协议并按省高院的要求申请调解书或撤诉。第二部分关于双方其他争议问题双方争议的问题有些尚未列入省法院的诉讼，本着全面解决争议的原则，双方针对其他争议问题达成如下一致意见：一、关于货币补偿置换房源销售后的税费承担问题。在拆迁过程中，开发服务中心已按住宅2650元/平方米、非住宅4000元/平方米的补偿标准，对大部分被拆迁户进行了货币补偿。货币补偿置换回来的房源，开发服务中心进行了销售。关于销售这部分房源的纳税问题，超过货币补偿标准部分的税费由开发服务中心承担，货币补偿标准内的税费申请税务部门予以减免，税务部门不同意减免，则按领导小组或税务部门明确的分担意见所确定的分担份额执行。开发服务中心在三、四地块所建房屋（包括济南伟东公司交付的实物房）办理房产证超出364443.77平方米面积的，税费全部由开发服务中心承担。二、关于开发服务中心销售房屋房产证办理问题。开发服务中心负责将业主合同改至济南伟东公司名下，济南伟东公司提供相关手续证明，开具售房发票，协助办理开发服务中心销售房屋的房产证，房管部门收取的卖方应缴纳的办证手续费用由开发服务中心承担。三、关于五地块安置楼问题。五地块高层安置楼不占用双方指标，开发服务中心不向济南伟东公司主张建安费。由领导小组办公室、开发服务中心负责销售工作，济南伟东公司协助签订销售合同、出具发票和办理房产证。销售款用于偿还政府全部借款及相应利息、缴纳销售及办理房产证所产生的税费和手续费用、按每平方米1600元向济南伟东公司支付配套公建异地建设费（面积暂定5000平方米，以规划确定的最终面积为准，配套公建异地建设不占用双方指标）、支付回迁居民的过渡费、剩余工程款、五地块高压线下的土地款，以及销售、办证环节需缴纳的其他费用。销售过程中如需办理银行按揭，开发服务中心按银行扣收标准交给济南伟东公司保证金，待房产证办理完毕银行退还后返还开发服务中心。四、关于学校建设问题。开发服务中心继续受委托进行该地块剩余房屋拆迁，配合完善土地手续。济南伟东公司负责学校建设。五、关于配套费问题。按照领导小组第四次会议纪要确定的事项执行。六、关于税务清算问题，双方各自独立进行税务清算。七、济南伟东公司给开发服务中心在三号地块回迁区中以优惠价格提供3套房源，以解决拆迁遗留问题。八、本协议是双方真实意思表示，作为解决诉讼及其它相关问题的依据，具有法律效力，双方均应信守履行。九、本协议一式七份，双方各执三份，报省高院一份，双方盖章并第五次领导小组会开完后次日生效。 2013年8月22日，召开市伟东新都建设项目协调推进领导小组第五次会议，形成[2013]第1号会议纪要，会议确定事项如下：一、关于房产证办理问题。（一）同意开发服务中心为济南伟东公司代建的因货币补偿安置置换回的拆迁安置房屋317967.54平方米先期办理房产小证。由济南伟东公司负责将开发服务中心与业户签订的《购房协议》变更为由济南伟东公司签订，并在开发服务中心出具的购房收据上加盖济南伟东公司印章；由市地税局负责办理购房业户持购房收据缴纳契税；由市住房保障和房产管理局负责协调市地税局、济南伟东公司、开发服务中心办理房产证。（二）关于五地块回迁安置楼房产证办理问题。由市规划局将五地块配套公建、地下一层车库（6537.56平方米）均调整为商业用房，并对五地块回迁安置楼规划确认或出具承诺函；由市住房保障和房产管理局按照规划部门出具的规划意见办理五地块房产大证及209户回迁居民房产小证。二、关于完善部分规划手续问题。（一）由市规划局对四区3号-6号沿街公建进行现状确认，由市房管部门办理房产证；将2012年3月26日（济规法（2012）3号）确认为会所的一地块20-21号楼之间的沿街公建用途调整为商业。（二）市规划局核算容积率时不再核定地下容积率变化情况，亦不函告市国土资源局，地上容积率计算不含五地块新增的约2万平方米拆迁安置面积。地下建筑面积及2万平方米拆迁安置面积在规划确认（或出具承诺函）及规划许可时予以认可。三、关于偿还政府借款问题。五地块回迁安置楼安置完209户回迁群众（18816.74平方米）后，由开发服务中心负责将剩余的7864.43平方米的住宅（107套）、6537.56平方米地下二层车库及规划部门将6537.56平方米地下一层车库、8492.56平方米配套公建调整为商业用房对外销售；由领导小组办公室负责对五地块剩余房源销售资金全部监管，销售资金优先偿还政府借款；由济南伟东公司负责办理房产手续。四、关于纳税问题。由地税局负责对开发服务中心代建的因货币补偿安置置换回的拆迁安置房屋企业适用免税的问题进行研究，同时对五地块回迁安置楼除209户回迁安置房以外由政府处置偿还政府借款的剩余房源税费缴纳给予优惠问题进行研究，并提出意见。五、学校建设问题。（一）由市规划局对一地块按原有规划地上面积及五地块移建至一地块的约5000平方米配套公建核减一地块已建地上面积后，审定一地块剩余11栋单体楼座规划设计（单体）方案，补办11号-13号、22号楼、3号车库南区建设手续，对于违法建设行为不再进行行政处罚。（二）由领导小组办公室负责对一地块11号-13号、22号楼、3号车库南区销售资金进行监管，销售资金主要用于学校建设。济南伟东公司要加快学校建设并与11号-13号、22号楼、3号车库南区同步建设、同步竣工；（三）由市国土局负责将济南汇恒物业有限公司原所属土地（学校用地）更名过户至济南伟东公司名下；（四）济南伟东公司按照已审定的规划设计方案先行开工建设学校，补办建设手续时不再进行行政处罚。对于项目后期推进问题，由市城乡建设委负责对伟东项目前期投入、收益情况进行审计，提出下一步推进意见。 2013年12月10日，山东省高级人民法院对济南伟东公司与开发服务中心旧村综合改造合同纠纷一案作出（2009）鲁民一初字第4号民事裁定书，准许济南伟东公司撤回起诉，准许开发服务中心撤回反诉。 2017年8月15日，伟东集团向开发服务中心出具《担保函》，载明：基于2012年2月17日贵单位与济南伟东公司签订的《和解协议》，我单位自愿为济南伟东公司欠付贵公司的建安费没有争议部分224100025.78元的偿还，提供连带责任保证，保证期截止至2018年12月31日，保证范围包括全部建安费本金、违约金，以及诉讼费、律师费等贵单位实现债权的所有费用。 济南伟东公司主张自2012年6月至今已经分29次向开发服务中心支付建安费128760877.3元，开发服务中心对于其中一笔款项有异议，即（2015）市民初字第3719号判决的执行款1040700元。关于双方有争议的（2015）市民初字第3719号判决的执行款项，该案判决济南伟东公司、开发服务中心共同向被拆迁人支付安置补偿费，但对于最终责任人或者责任份额，在判决中并未认定，现双方对于责任承担尚有争议，可以另行起诉要求法院予以裁判。因此，济南伟东公司主张上述判决执行款项冲抵建安费，本院不予确认。综上，本院认定济南伟东公司至今已经向开发服务中心支付建安费共计127720177.3元，尚欠付96379848.48（224100025.78-127720177.3）元 本院认为，本案的争议焦点为：1.开发服务中心要求济南伟东公司支付建安费的诉讼请求是否应当支持；2.开发服务中心要求济南伟东公司支付违约金的诉讼请求是否应当支持；3.伟东集团是否应承担连带保证责任。 关于开发服务中心主张的建安费是否应当支持。济南伟东公司与开发服务中心在（2009）鲁民一初字第4号案件中达成和解协议，该协议系双方当事人自愿达成，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效。和解协议中双方确认建安费没有争议未付部分数额为224100025.78元，并约定济南伟东公司应于协议生效后两年内付清。按照协议约定，协议于第五次领导小组会后次日生效，市伟东项目协调推进领导小组第五次会议于2013年8月22日召开，和解协议于2013年8月23日生效。 和解协议生效后济南伟东公司未在约定期限内支付建安费，提出的主要抗辩理由如下：主张济南伟东公司应当将“销售货币补偿置换房所获取收益”抵扣建安费；主张享有不安抗辩权。对于济南伟东公司的抗辩，本院认为，济南伟东公司在本案中既未提交证据证明开发服务中心负有向其返还“销售货币补偿置换房所获取收益”的债务，亦未提起反诉，故对其该项主张本院在本案中不予处理。济南伟东公司在本案中主张以“销售货币补偿置换房所获取收益”抵扣建安费，不符合《中华人民共和国合同法》第九十九条关于债务抵销的规定，本院不予支持。济南伟东公司主张不安抗辩权。《中华人民共和国合同法》第六十八条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。”第六十九条规定：“当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。”济南伟东公司主张对开发服务中心享有债权，对该债权开发服务中心存在丧失履行能力的可能，故主张不安抗辩权。对于济南伟东公司主张的开发服务中心应当向其支付800万元“配套公建异地建设费”的债权，双方在和解协议中约定，“五地块高层安置楼”由市领导小组、开发服务中心负责销售，销售款用于偿还支付全部借款及相应利息、缴纳税费、向济南伟东公司支付“配套公建异地建设费”及其他费用。因此，济南伟东公司主张的“配套公建异地建设费”按照和解协议的约定在市领导小组的督导下应能够正常履行。因此，济南伟东公司主张的该项债权，开发服务中心不存在丧失履行能力的可能，不符合行使不安抗辩权的条件。并且，法律规定行使不安抗辩权应当及时通知对方，而济南伟东公司在约定的履行期限内并未就不安抗辩权向开发服务中心作出主张，现因济南伟东公司未在约定期限内履行债务，构成违约，济南伟东公司以不安抗辩权进行抗辩，不符合法律规定，本院不予支持。综上，济南伟东公司应当向开发服务中心支付建安费96379848.48元。 双方签订的和解协议于2013年8月23日生效。按照约定济南伟东公司应当在协议生效后两年内付清没有争议未付部分的建安费，济南伟东公司没有在约定期限内履行付款义务，应当承担违约责任。和解协议约定如济南伟东公司逾期支付，每逾期一日，济南伟东公司按未付金额的日万分之四支付违约金。济南伟东公司以约定违约金数额过高为由，申请对违约金进行调整。由于开发服务中心未提交证据证明其他实际损失，其损失表现为银行利息损失。本院酌情将违约金调整为同期银行贷款利息的130%。由于伟东集团向开发服务中心出具担保函，承诺对涉案债权承担连带保证责任，保证范围包括本金及违约金，因此开发服务中心要求伟东集团对欠付建安费及违约金承担连带责任，应予支持。开发服务中心要求济南伟东公司、伟东集团承担因申请保全支付的担保费用，因该费用系开发服务中心因其诉讼行为所产生的必要支出，对该费用的承担双方没有进行约定，对开发服务中心该项请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、济南伟东置业有限公司于本判决生效之日起10日内向济南市房地产开发服务中心支付建安费96379848.48元； 二、济南伟东置业有限公司于本判决生效之日起10日内向济南市房地产开发服务中心支付逾期付款的违约金（以96379848.48元为基数，自2015年8月23日起至本判决生效之日止，按照中国人民银行同期贷款基准利率的130%计算利息）； 三、伟东集团有限责任公司对上述第一项、第二项给付内容承担连带责任； 四、驳回济南市房地产开发服务中心其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费720322元，由济南市房地产开发服务中心负担65312元，由济南伟东置业有限公司、伟东集团有限责任公司负担655010元。财产保全费5000元，由济南伟东置业有限公司、伟东集团有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审判长  赵平洋 审判员  姜 涛 审判员  曹 慧 二〇一九年四月十八日 书记员  郭凯旋