广东省广州市从化区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0117民初3812号原告：广州白云山汉方现代药业有限公司，住所地广东省广州市从化温泉大道8号，统一社会信用代码914401017124186087。法定代表人：袁诚，该公司董事长、总经理。委托诉讼代理人：詹鸿斌、刘文文，广东南方福瑞德律师事务所律师、实习律师。被告：云南老木香药业有限公司，住所地云南省昆明市官渡区吴井路67号万裕大厦6楼6号，统一社会信用代码9153011156006132XC。法定代表人：唐小会。被告：北京同仁堂昆明药店有限责任公司，住所地云南省昆明市官渡区吴井路67号一层，统一社会信用代码91530100681252747D。诉讼代表人：云南恒业律师事务所。管理人负责人：雷秉华。委托诉讼代理人：顾超，云南恒业律师事务所律师。原告广州白云山汉方现代药业有限公司诉被告云南老木香药业有限公司（以下简称老木香公司）、北京同仁堂昆明药店有限责任公司（以下简称同仁堂昆明公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年10月9日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。后因案情复杂转为适用普通程序，组成合议庭，于2019年3月5日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人詹鸿斌，被告同仁堂昆明公司的委托诉讼代理人顾超到庭参加诉讼，被告老木乡公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告老木香公司偿还原告货款949961.6元、违约金9499.6元及逾期付款利息[利率为中国人民银行同期同类贷款基准利率1.5倍（7.125%），从2016年3月15日计算至实际清偿之日]；2.被告同仁堂昆明公司对949961.6元货款承担连带清偿责任；3.两被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2014年7月10日至2016年2月22日期间原告与被告老木香公司签订多份《广州白云山汉方现代药业有限公司产品买卖合同》。合同约定：被告老木香公司向原告采购广药牌灵芝孢子油软胶囊，交货方式为供方代办运输，货交买受人指定送货地点，结算方式为款到发货，一方违约应向对方付1%货款违约金等。合同签订后，截止至2016年6月22日，原告累计向被告老木香公司发送价值2639001.6元的孢子油软胶囊，被告老木香公司累计支付货款1668966.4元，尚欠原告货款970035.2元。2016年3月14日原告向被告老木香公司催收货款，被告老木香公司签收《催款函》并确认欠款数额，但一直未履行还款义务。2016年3月22日，被告老木香公司出具还款计划书，承诺清偿所欠货款970035.2元。但被告老木香公司实际仅还款20073.6元，尚欠949961.6元货款未清偿。被告老木香公司的行为已经构成重违约，应当根据《广州白云山汉方现代药业有限公司产品买卖合同》第七条向原告支付违约金9499.6元，并根据《中华人民共和国合同法》第十二条、第十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条赔偿原告逾期付款利息。2017年12月20日，原告与被告老木香公司的关联公司被告同仁堂昆明公司签订《合作协议》，被告同仁堂昆明公司承诺偿还被告老木香公司欠原告的广药牌灵芝孢子油货款949961.6元。《合作协议》签订后，两被告一直未履行还款义务，其行为已经构成违约，应当对上述949961.6元货款承担连带清偿责任。被告同仁堂昆明公司辩称，1.我方不认可原告的诉请，我方不承担相应还款及赔偿责任。我方承担责任的依据是合作协议，该协议不是我方的法定代表人签署，同时也没有经过公司股东会或董事会确认，我方也没有追认，也没有经过补充协议确认，该合同是效力待定的合同；2.在内容上，我方承担责任的前提是在原告和两被告继续合作的前提下并享受合作协议约定的单价下浮的优惠，目前合作没有达成也没有享受下浮的优惠，目前该合作没有达成，付款条件也没有成就；3.该公司因被其中一个债权人申请破产清算，云南省昆明市中级人民法院已于2018年12月28日裁定受理，现在审理过程中。被告老木香公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见及相关证据。原告为证明其主张，向本院提交：买卖合同、送货单、催款函、还款计划书、合作协议，以及补充提交买卖合同、送货单、提货单、增值税专用发票等证据。被告同仁堂昆明公司为证明其主张，向本院提交：云南省昆明市中级人民法院（2018）云01破申18号民事裁定书、（2018）云01破16号决定书。根据原告和被告同仁堂昆明公司的诉辩，以及提供的证据，本院查明以下事实：2014年6月至2016年2月期间，原告与被告老木香公司签订多份买卖合同，约定被告老木香公司向原告购买广药牌灵芝孢子油软胶囊；交货方式为买受人到原告仓库自提并在仓库验收，或者供方代办运输，货交买受人指定送货地点，运费用由出卖人负责等。2016年3月14日，被告老木香公司在原告的催款函中盖章确认截止2016年3月14日欠原告货款970035.2元，并于2016年3月22日向原告出具《还款计划书》，确认截止2016年3月22日共欠原告970035.2元，并承诺于2016年6月30日前陆续电汇付款结清。2017年12月，原告（甲方）与被告同仁堂昆明公司（乙方）签订《合作协议》，约定被告同仁堂昆明公司向原告购买广药牌灵芝孢子油软胶囊；款到发货；总额度为300万元；原告在收到被告同仁堂昆明公司货款及代还欠款后依据被告同仁堂昆明公司所需产品的规格、数量等发货。该《合作协议》第二条第4款约定：“乙方负责偿还云南老木香药业有限公司欠甲方广药牌灵芝孢子油货款949961.6元，乙方每次进货时需另外支付该次采购额的50%给甲方用于偿还上述欠款直到还清以上欠款为止。”2018年12月6日，云南省昆明市中级人民法院作出（2018）云01破申18号《民事裁定书》，裁定：受理申请人瑞丽市居家宜红木家具有限责任公司对被申请人北京同仁堂昆明药店有限责任公司提出的破产清算申请；并于同日作出（2018）云01破16号《决定书》，指定云南恒业律师事务所担任破产管理人。另查明：被告老木香公司是被告同仁堂昆明公司的股东之一。本院认为,本案为买卖合同纠纷，原告提供了买卖合同、送货单、提货单等证据，证明与被告老木香公司存在买卖合同关系及供货的情况，被告老木香公司确认的《催款函》及《还款计划书》，证明了被告老木香公司截止2016年3月22日尚欠原告货款970035.2元，原告主张被告老木香公司支付尚欠货款949961.6元，被告老木香经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃举证、辩证、质证的权利，应由其承担举证不能的法律后果。故原告主张被告老木香公司清还欠货款949961.6元，本院予以支持。由于双方没有约定利息，故本案按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算利息较为适宜。原告主张利息的同时又主张支付货款1%的违约金，一方面买卖合同第七条关于违约金的书写不明确，另外利息已经弥补原告损失，同时主张违约金缺乏理据，故本院不予支持。关于被告同仁堂昆明公司应否承担连带责任的问题，1.被告老木香公司是被告同仁堂昆明公司的股东之一，《中华人民共和国合同法》第十六条第二款的规定，主要为了限制公司主体行为，防止公司的实际控制人或者高管损害公司、小股东或者其他债权人的利益，属于管理性强制性规定，且签约代表范见林为被告同仁堂昆明公司的董事，且双方一直存在合作关系，原告有理由相信该合作协议为被告同仁堂昆明公司的意思表示。2.合作协议第二条第4款关于“乙方每次进货时需另外支付该次采购额的50%给甲方用于偿还上述欠款直到还清以上欠款为止。”的约定，是关于还款方式的约定，并非还款条件，被告同仁堂昆明公司以此为由认为还款条件未成就的抗辩理由，本院不予采纳。但原告主张被告同仁堂昆明公司对被告老木香公司的利息承担连带责任，超出了约定范围，本院不予支持。综上，被告老木香公司未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告云南老木香药业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付货款949961.6元及利息（以尚欠货款为本金，从2018年10月9日起至清还款日止，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计付）给原告广州白云山汉方现代药业有限公司；二、被告北京同仁堂昆明药店有限责任公司对本判决第一项中被告云南老木香药业有限公司尚欠的货款949961.6元承担连带清偿责任；三、驳回原告广州白云山汉方现代药业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费14970.58元，由原告广州白云山汉方现代药业有限公司负担1670.96元，被告云南老木香药业有限公司和被告北京同仁堂昆明药店有限责任公司负担13299.62元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费，向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  黄丽平人民陪审员  李力保人民陪审员  黄丽民二０一九年四月三日书 记 员  高淑仪