江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0583民初10515号原告：吴九道,男,1958年9月6日出生,汉族，住重庆市开县。委托诉讼代理人：段曙光，安徽舒洲律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡建波，安徽舒洲律师事务所律师。被告：伍吉旺，男，1964年11月10日出生，汉族，住江苏省昆山市。委托诉讼代理人：张宏，江苏海联海律师事务所律师。被告：吴前道，男，1973年5月2日出生，住重庆市开县。原告吴九道与被告伍吉旺、被告吴前道提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年5月29日立案后依法由审判员周方园独任审判，并于2018年7月6日、7月26日公开开庭进行了审理。由于案情复杂，后组成合议庭于2018年12月4日公开开庭进行了审理。原告吴九道及其委托诉讼代理人段曙光、被告伍吉旺及其委托诉讼代理人张宏、被告吴前道到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴九道向本院提出诉讼请求：一、判令被告伍吉旺赔偿原告住院伙食补助费700元、营养费4500元、护理费15300元、误工费42000元、残疾赔偿金87244元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3060元、交通费1000元，被告吴前道承担连带赔偿责任；二、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：伍吉旺所有的昆山市堵围墙属于违章建筑，需要拆除，伍吉旺让吴前道找人干杂活，每天300元，主要是敲围墙。2017年8月17日上午，吴前道找来了吴九道干活，由于人手不够，伍吉旺让吴前道再找一个人，于是当天下午又找来了吴兴林。2017年8月17日下午，吴九道和吴兴林在事发现场敲围墙，被告在现场指挥干活，在原告将门和部分墙体敲倒下之前，原告跑开的过程中，门和部分墙体压伤了原告，原告被送往昆山市第一人民医院，经医院经诊断为：腰椎骨折，并行经皮穿刺球囊扩张椎体成形术，经苏州同济司法鉴定所鉴定为十级伤残等。原告为维护自身合法权益，故起诉至法院。被告伍吉旺辩称：答辩人并未与原告建立雇佣关系，故并非适格被告；原告在2017年8月17日拆围墙过程中受伤，系原告自身原因造成，故原告应承担主要责任，答辩人愿意承担适当的赔偿责任；答辩人经常有活给吴前道做，吴前道是小包工头，双方合作很久了，答辩人与吴九道并不认识，也从来没有直接联系过吴九道，都是找吴前道来联系的。本次拆墙也是这样的流程，但钱还没付，本来约定也是要付给吴前道的。被告吴前道述称：我是包工头，伍吉旺家有围墙要拆，让我去拆，我们是朋友，我让原告去干活，伍吉旺给我300元每天，我让原告干完活自己去领钱，我一分钱不拿。我让原告去干活，我直接告诉原告去就好了，钱至今没给。我之前给伍吉旺做了很多活，原告也给被告做了很多活，如果活多我就介绍原告去干活，活干完了，原告直接去伍吉旺那里拿钱。经审理查明：吴前道系包工头，经常找吴九道干活，大的活抽钱，小的活不抽钱。2017年8月17日，伍吉旺家中围墙应属于违建需要拆除，遂联系吴前道为其安排工人，价格为300元每天。吴前道联系吴九道前去干活并告知吴九道本次报酬为300元/天。伍吉旺要求保留围墙上的不绣钢门。由于使用从上往下拆的方式无法将围墙拆除，故吴九道采取先在墙脚处打洞，然后从上方把墙推倒的方式将围墙拆除。为了加快进度，伍吉旺通过吴前道找来吴兴林与吴九道共同干活。在拆除围墙过程中，墙体倒塌，吴九道在逃跑过程中摔倒而受伤。吴九道受伤后被送入昆山市第一人民医院住院治疗，于2017年8月17日至2017年8月31日（共计14天）在昆山市第一人民医院住院治疗共花费41222.24元，花费门诊治疗费1082元，购买医用脊柱外固定支具花费2400元，上述医疗费共计44704.24元。吴九道受伤后，伍吉旺共向其支付47000元用于治疗。吴九道委托苏州同济司法鉴定所对其误工、营养、护理期限及人数进行鉴定。苏州同济司法鉴定所于2018年3月22日出具了鉴定结论，认为吴九道因外伤致L1压缩性骨折（椎体中间压缩大于三分之一）行手术治疗构成十级伤残，误工期限为六个月，护理期为伤后一人护理三个月；营养期为三个月。本次鉴定费用3060元。又查明：吴九道于1958年9月6日出生，户籍地重庆市开县。吴九道于2011年起在昆山居住、生活。上述事实由病历、出院记录、司法鉴定意见书及鉴定费票据、居住证、流动人口信息、证人证言及各方当事人在庭审中的陈述予以证实。本院认为：因生命、健康、身体遭受侵害的，赔偿权利人有权要求赔偿义务人赔偿相应损失。本案的争议焦点有两个，一是在于吴九道与伍吉旺还是吴前道形成雇佣关系；二是责任的划分。本院认为，吴前道虽为包工头，但在本次事故中，吴前道仅仅起到介绍的作用，且未抽取任何费用，故雇佣关系存在于吴九道与伍吉旺之间，原告要求吴前道承担赔偿责任没有依据，本院不予支持。个人之间形成劳务关系的，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。吴九道在施工过程中未尽到谨慎注意义务存在过错，伍吉旺未为吴九道提供安全的施工环境亦存在过错，本院认定由伍吉旺承担30%的赔偿责任，剩余70%的责任由吴九道自负。关于吴九道的损失，本院认定如下：1、医疗费44704.24元。2、住院伙食补助费700元（14天×50元/天）。3、营养费4500元（90天×50元/天）。4、护理费10800元（90天×120元/天×1人）。5、误工费。吴九道从事建筑行业，故本院参照2018年江苏分细行业就业人员平均工资标准，建筑业的收入为62668元/年，认定误工费为36556.3元（62668元/年×7月）。6、残疾赔偿金。吴九道自2011年起在昆山居住生活，至事故发生时已在昆山连续居住满一年以上，其主张按照受诉法院当地城镇标准计算残疾赔偿金符合法律规定，故本院予以确认。结合吴九道的伤残等级十级伤残，认定残疾赔偿金为87244元（43622元/年×20年×10%）。7、精神损害抚慰金。本院结合事故发生的实际情况、责任认定、吴九道的伤残等级，确定具体的数额为5000元。8、交通费500元。9、鉴定费3060元。上述吴九道损失共计193064.54元，由伍吉旺承担30%即57919.36元，由于伍吉旺已垫付47000元，故还需支付10919.36元，剩余70%由吴九道自负。据此，依照《中华人民共和国侵权法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告伍吉旺赔偿原告吴九道损失57919.36元，扣除已支付的47000元，余款10919.36元于本判决生效后十日内支付。二、驳回原告吴九道的其他诉讼请求。（上述赔偿原告吴九道的款项汇至吴九道指定帐户或昆山市人民法院纠纷款账户：开户行中中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部，户名昆山市人民法院财务结算中心，账号3220198643605151526027399）如未按本判决指定期限履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1194元，由原告吴九道负担836元，由被告伍吉旺负担358元。其中原告吴九道预交的358元，本院予以退还，被告伍吉旺应负担的358元缴纳至本院（户名：昆山市人民法院诉讼费专户，账号32250198643600000811103862）。拒不交纳诉讼费的，本院依法将强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名苏州市中级人民法院，开户行中国农业银行苏州苏福路支行，帐号10×××76。审 判 长  屈艳丽人民陪审员  谢美玲人民陪审员  周从宽二〇一九年四月二十三日书 记 员  钱佳伟