广东省清远市清新区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤1803民初362号原告：李刚，男，1972年2月20日出生，汉族，住四川省南充市顺庆区。委托诉讼代理人：叶碧桃、李春辉，广东亨信律师事务所律师、实习律师。被告：徐禄荣，男，1969年3月19日出生，汉族，住安徽省来安县。被告：杜淳，男，1960年7月31日出生，汉族，住广州市越秀区。原告李刚诉被告徐禄荣、杜淳建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告李刚及其委托诉讼代理叶碧桃、被告徐禄荣、杜淳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李刚向本院提出的诉讼请求:1、徐禄荣返还项目劳务保证金27万元以及利息(利息从2018年5月1日起按照月利息2%计算至付清款项之日止)；2、徐禄荣赔偿律师费10000元；3、杜淳对上述款项承担连带清偿责任；4、本案诉讼费由两被告承担。事实及理由：2015年，承包徐禄荣发包的山湖世纪花园6、7号楼工程以及华南863科技创新园二期工程，分别签订两份《工程劳务中包合同》约定，支付劳务保证金。按约将保证金款项汇入徐禄荣指定的银行账户，工程一直没有开工经双方确认。2017年12月6日，徐禄荣出具付款承诺书，确认截止至2017年12月6日欠保证金本息合计27万元，定于2018年5月前归还。逾期未履行本承诺，按月利率3%支付至还清之日。杜淳在付款承诺书上签名表示愿意为徐禄荣的还款提供连带责任担保。承诺书经广东贤兴律师事务所廖志球律师见证，是三方的真实意思表示。承诺付款期限己过，徐禄荣至今没有按约将项目的劳务保证金27万元支付。多次催讨该款项，均以各种理由推脱。为维护自身合法权益支出律师费10000元，应由徐禄荣承担，杜淳对上述款项承担连带清偿责任。被告徐禄荣答辩称：对李刚的诉讼请求没有异议。被告杜淳答辩称：对李刚的诉讼请求没有异议。原告李刚围绕诉讼请求提交的证据：1、身份证，拟证明诉讼主体适格；2、工程劳务中包合同、施工进场通知书，拟证明签订工程劳务中包合同；3、收条、中国工商银行转凭证、中国工商银行交易凭证，拟证明将相应的保证金汇入被告指定的银行账户：4、律师见证书，拟证明徐禄荣欠27万元劳务保证金，杜淳对上述劳务保证金应承担连带担保责任；5、委托代理合同、律师收费标准、律师费发票、中国工商银行转账凭证，拟证明支付律师费10000元。被告徐禄荣没有提交证据。被告杜淳没有提交证据。本院组织当事人进行了证据交换及质证。当事人没有异议的证据：原告李刚提交证据1、2、3、4、5，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明：2015年7月28日李刚、徐禄荣签订《工程劳务中包合同》约定，徐禄荣将华南863科技创新园二期工程发包给李刚。李刚自带资完成除地下室部分主体框架封顶，10日内支付已完成工程量80%劳务费；A5、A1、A10单体完成砌砖、批荡整体在拆除排栅后的10日内，支付已完成工程劳务费总工程款项的80%；整体工程验收后10日内付至总工程劳务费用97%款项，余下3%在一年保修期满后的1个月内付清。李刚支付徐禄荣保证金220万元。在完成除地下室部分结构封顶后随工程款退还150万元，到整体施工完成拆除排栅后随工程款退还70万元。签订合同当日，李刚支付徐禄荣定金20万元，在徐禄荣通知李刚安排管理人员进场5日内，李刚再付200万元。李刚在下发进场通知书、管理人员进场5天内未能交齐200万保证金，按自动退场，所造成的一切损失由李刚自己负责。李刚在签订合同当日，不能交纳20万元，合同不生效；徐禄荣在签订合同后60日内，仍不能通知李刚进场，在李刚要求撤销本合同后，徐禄荣必须无条件退还李刚全额合同定金。该项目具备开工条件，而徐禄荣不能将中包施工包给李刚，徐禄荣必须双倍赔偿李刚。60天后，项目正常开工，同等条件下，李刚享有优先施工权。2015年10月28日，李刚、徐禄荣再次签订《工程劳务中包合同》约定，徐禄荣将清远市清晖房地产开发有限公司、清远市盛鑫隆建材有限公司开发的山湖世纪花园6、7号楼建筑面积约35733㎡发包给李刚。签订合同3日内，李刚将150万元劳务保证金汇入徐禄荣指定账户，本合同生效，徐禄荣开具进场通知书给李刚，主体结构封顶后15日之内退还。李刚自带资完成主体框架封顶，到框架6-7层，李刚可适当借支支付人工，额度在已完成的主体框架65%。主体框架封顶15日内支付已完成工程量80%的劳务费。主体框架封顶后，按月结算，在次月15日内支付已完成工程劳务费的75%。整体工程验收后，15日内付至总工程劳务费97%，余下3%在工程竣工备案前支付完毕。2015年10月18日，通知徐禄荣进场。2015年11月4日，徐禄荣通知李刚进场对山湖世纪花园6、7号楼施工，李刚支付徐禄荣保证金5万元。2017年12月6日，李刚、徐禄荣签订《付款承诺书》，欠李刚的本金181300元，利息9.17万元，本息共27万元，定于2018年5月归还，逾期未还，按3分利息计算至还款日止。杜淳作为担保人签字。2019年1月16日，李刚支付律师费10000元。本院认为：本案为建设工程施工合同纠纷。一、合同的效力。李刚不具备建筑工程施工资质，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条关于“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。……”、《中华人民共和国合同法》第五十二条关于“有下列情形之一的，合同无效：……；（五）违反法律、行政法规的强制性规定”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条关于“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……”的规定，李刚与徐禄荣于2015年7月28日、10月28日签订的《工程劳务中包合同》无效。二、保证金。合同无效，徐禄荣没有将工程交给李刚承建，所收取的保证金应予退还。2017年12月6日，李刚与徐禄荣签订《付款承诺书》是双方的真实意思表示，内容不违反法律行政法规的强制性规定，是有效合同。徐禄荣没有依约履行，应承担违约责任。徐禄荣对李刚的诉讼请求没有异议，是对自己权利处分，李刚的该诉讼请求予以支持。三、杜淳的责任。杜淳作为担保人在《付款承诺书》上签字，保证合同成立。保证合同是当事人的真实意思表示，内容不违反法律行政法规的强制性规定，是有效合同。合同没有约定保证方式，视为连带责任保证。杜淳没有依约履行，应承担违约责任。杜淳对李刚的诉讼请求没有异议，是对自己权利处分，李刚的该诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款规定，判决如下：一、原告李刚与被告徐禄荣于2015年7月28日、10月28日签订的签订《工程劳务中包合同》无效。二、被告徐禄荣应付原告李刚保证金27万元及利息（以保证金27万元为基数按月利率2%从2018年5月1日起计至本判决确定付款日止）、律师费10000元，于本判决生效之日起10日内付清；三、被告杜淳对上述第二项承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5350元，减半收取2675元，被告徐禄荣、杜淳负担2675元。此款，原告李刚已预交，本院不作退回，由被告徐禄荣、杜淳在履行上述判决时迳付给原告李刚。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  陈兆平二〇一九年四月九日书记员  凌书韵附有关法律条文：一、《中华人民共和国合同法》第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。