江苏省南京市玄武区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0102民初11384号 原告：施纤，男，1985年12月13日生，汉族，住南京市鼓楼区。 委托诉讼代理人：赵骄虎，江苏丰典律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张甜甜，江苏丰典律师事务所实习律师。 被告：南京米乐星娱乐有限公司，住所地南京市玄武区太平北路80号三层。 法定代表人：栾光平，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：郑立峰，男，1977年11月1日生，汉族，该公司员工。 委托诉讼代理人：石宁云，女，1985年12月15日生，汉族，该公司员工。 原告施纤与被告南京米乐星娱乐有限公司（以下简称米乐星公司）劳动争议一案，本院于2018年11月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告施纤委托诉讼代理人赵骄虎，被告米乐星公司委托诉讼代理人郑立峰、石宁云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 施纤向本院提出诉讼请求：1.支付2018年6月、7月、8月扣减的工资合计12267元；2.支付违法解除劳动合同赔偿金531096元。事实和理由：2007年6月，原告入职米乐星公司的关联公司南京宽达餐饮娱乐有限公司，2009年起被调至米乐星公司任职至营运总监。2018年8月24日，原告收到米乐星公司解除劳动关系通知书，该解除通知所载与事实严重不符，解除合同程序违法，属违法解除，应当支付违法解除劳动合同赔偿金。另外，调职后，2018年6月至8月期间每月的职级工资从9655元降为8620元，减少1035元，每月津贴从4500元降为1500元，减少3000元，米乐星公司应当予以补发。 米乐星公司辩称，施纤在职期间，严重违反公司规章制度，在未经公司同意的情况下，擅自设立小金库，肆意支取使用，不仅破坏了公司的管理制度，也给公司造成了严重的财产损失，考虑到施纤是多年的老职工，出于人性化考虑，公司没有直接辞退及追究相关法律责任，而是给予悔过机会，从轻处罚，仅做调店降职处理，保留工作机会、绝大部分工作收入和未来晋升通道，但施纤不思悔改，不接受被告的善意处理意见，被告解除劳动合同符合法律规定，不应支付违法解除劳动合同赔偿金，2018年6月起的工资是按照规章制度计算、扣减和发放，不存在补足。 当事人围绕诉讼请求依法提交了劳动合同书、解除劳动关系通知书、公告、仲裁决定书等证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证。结合当事人的陈述，本院确认下列事实： 2007年6月，施纤入职米乐星公司的关联公司南京宽达餐饮娱乐有限公司，2009年1月，被调至米乐星公司工作，最后一期劳动合同的期限自2016年1月1日起至2019年6月30日止。 2016年7月1日，施纤从南京区域营运副总监调任京津区域营运副总监，并兼任北京店店长，同年10月1日，晋升为京津区营运总监，2017年7月10日，又兼任天津一店店长。2018年5月25日，南京米乐星文化发展股份有限公司作出公告，免除施纤京津事业专案主管一职，于2018年6月15日前完成交接返回南京事业部，同年6月1日，南京米乐星文化发展股份有限公司再次作出公告，将施纤调任南京六店（常州）店长。 2018年6月4日，施纤向米乐星公司发出拒绝单方面岗位变更通知函，主要内容为：2018年6月1日，贵司发布内部通知，调任本人至常州米乐星（加盟店）就职店长职务，贵司无故对本人的工作岗位进行了降职，降低了薪资待遇，属于重大的合同变更，未经本人同意侵犯了本人的劳动权益，特此告知，请立即终止侵犯本人劳动权益之行为。 2018年8月2日，施纤向米乐星公司发出关于拒绝单方面降薪通知函，拒绝米乐星公司单方降职降薪（从总监职级薪资9225元/月降为店长职级8620元/月，并将职务津贴4500元降至津贴1500元）。 2018年8月23日，米乐星公司作出解除劳动关系通知书，内容为：施纤先生，经查你在担任京津事业专案主管期间，未经公司文件批署擅自决定，将员工宿舍管理费用以及电梯管理费私自挪用且没有明细及单据，给公司造成了经济上的损失，根据劳动法及劳动合同法相关规定，公司决定，从即日起与你解除劳动关系。同年9月25日，米乐星公司就与施纤解除劳动合同事宜向玄武区梅园工会发出意见征询函。 2018年9月7日，施纤提起劳动争议仲裁，仲裁请求与本案诉讼请求相同。同年11月1日，施纤以案件已超过仲裁审理期限为由，书面申请不同意仲裁委继续审理，南京市玄武区劳动人事争议仲裁委员会遂作出宁玄劳人仲案字（2018）第439号仲裁决定书，决定终结案件审理。施纤遂提起本案之诉。 庭审中，双方当事人对施纤是否存在未经公司同意，擅自设立小金库，肆意支取使用，不仅破坏了公司的管理制度，也给公司造成了严重的财产损失，以及解除劳动合同前十二个月施纤的平均工资存在争议。 米乐星公司认为，施纤在担任京津事业专案主管期间，未经公司文件批署擅自决定，将员工宿舍管理费用以及电梯管理费私自挪用且没有明细及单据，给公司造成了经济上的损失，构成严重违反公司规章制度；解除劳动合同前十二个月施纤的平均工资为18095.62元/月。米乐星公司依法提交下列证据： 1.工资表。工资表载明了2017年9月至2018年8月期间，施纤的工资构成和金额。证明解除劳动合同前十二个月施纤的平均工资为18095.62元/月。 2.出勤与休假管理办法、员工奖惩管理办法。员工奖惩管理办法第6.4条规定了可以解除劳动合同的情形，其中6.4.4条规定：营私舞弊、挪用公款、行贿受贿者；6.4.8条规定：一个月内连续或累计旷工三天或三个月内累计旷工六天者；6.4.16条规定：其他违反法令或劳动合同、公司管理规则情节重大者。证明奖惩及辞退的规章依据。 3.刘某书面证词。证词中关于北京店宿舍费的收取支出部分：北京店宿舍费的收取标准及支出在上一届总部主管在任时，已经跟主管（胡某等）详细汇报过，当时的总部主管表示，区域主管可以依此标准继续执行，此笔款项可用于员工宿舍支出、福利、处理店铺紧急/特殊情况，必须做好收支登记，保留相关凭证，便于总部查核。关于天津电梯费：是从京津区前一任副总监胡某2手中交接过来，胡某2明确表示关于该笔款项已经跟总部领导报备，总部主管授权由区域店铺主管直接负责管理，不纳入财务收支管理，用于区域店铺福利支出…具体明细见签收条。证据并附有北京店福利金使用明细表，该表载明了宿舍费的详细使用情况。证明施纤严重违规的事实。 4.录音资料。2018年6月20日，公司臧某与施纤进行谈话，臧某：这个是刘某写的陈述你看过了吧？施纤：对，我看过了。臧某：这里面关于几笔费用的问题，因为据我这里了解，北京现在还在收取宿舍管理费，每人100块。施纤：对，100块。臧某：那这100块钱进入我们的财务账吗？施纤：这个并没有进入财务账…。臧某：那你每一笔支出是刘某这边写的，都是你授权他的是吗？施纤：他有告知我。臧某：你是同意他支出哪一个方面？施纤：我们主要的构成就是店铺里使用嘛…。证明施纤承认有收取和使用电梯、宿舍管理费用的情况。 5.薪资扣减依据、计算方法。施纤8月份病假9天，扣病假及全勤4406.49元，残月扣款8天3101.83元。证明施纤8月份出勤和扣减工资情况。 施纤质证认为，证据1工资表，真实性认可，但2018年6月、7月、8月米乐星公司未足额发放工资；证据2出勤与休假管理办法、员工奖惩管理办法，没有经过民主程序，原告也不知晓，不应作为案件处理依据；证据3刘某书面证词，真实性认可；证据4录音资料，真实性认可；证据5薪资扣减依据，扣减没有法律依据。 施纤认为，原告没有严重违反公司规章制度，解除劳动合同前十二个月施纤的平均工资为22192元/月。施纤依法提交下列证据： 1.工资表。工资表记录了原告2017年7月至2018年6月的工资构成及金额。证明解除劳动合同前十二个月原告的平均工资为22192元，米乐星公司自2018年6月起开始扣发原告工资。 2.公司人力资源中心总监胡某的证言。胡某证明：施纤在担任京津区事业专案主管期间，针对北京住宿费使用方式，口头与南京总部报备，南京总部知悉该笔费用的情况。证明北京宿舍费用已经与南京总部报备，不存在私自挪用。 3.签收条。徐某等多名员工，收到金额不等的春节红包。证明电梯费的用途。 4.申请证人胡某2出庭作证。证人陈述其原系天津店的店长兼营运副总监，物业找到店里与后勤主管沟通，楼上公司因经营需要使用电梯，协调能否给一台电梯在特定时间内给其使用，后勤主管跟证人汇报后，证人就给公司汇报，公司同意后费用转入员工福利基金，不是公司的营运收入，依据米乐星公司多年的规定，该费用的使用由店长自行决定。证明电梯费用使用情况经过公司同意非原告擅自挪用。 米乐星公司质证认为，证据1工资表，真实性没有异议，不认可平均工资金额的计算；证据2胡某的证言，因未联系上胡某，证人证言的真实性无法确认；证据3签收条，款项发放记录存在差额；证据4证人胡某2证言，证人陈述不符合公司规章制度的规定。 对当事人有争议的证据，本院认证如下： 米乐星公司提交的：1.出勤与休假管理办法、员工奖惩管理办法，因米乐星公司未提供证据证明上述制度系经过民主程序制定，且施纤知晓上述制度的内容，故本院不予确认；2.薪资扣减依据、计算方法，因米乐星公司未提交有施纤签名的考勤记录，以及扣减员工工资的依据，故本院不予确认。 施纤提交的：1.公司人力资源中心总监胡某的证言，因胡某未出庭作证，故该证言不能单独作为定案的依据；2.证人胡某2的证言，胡某2作为前任，对电梯费的由来和使用很清楚，且其陈述与米乐星公司提交的刘某书面证词相符，故本院予以确认。 根据双方提交的没有异议的证据，以及本院审查确认的有争议的证据，结合双方当事人的陈述，对双方当事人有争议的事实，本院认定如下： 1.施纤是否存在未经公司同意，擅自设立小金库，肆意支取使用，不仅破坏了公司的管理制度，也给公司造成了严重的财产损失的情形。 米乐星公司提交刘某书面证词，刘某陈述北京店宿舍费的收取标准及支出，已经跟主管（胡某等）详细汇报过，与施纤提交公司人力资源中心总监胡某的证言相符；天津电梯费是从京津区前一任副总监胡某2手中交接过来，胡某2明确表示关于该笔款项已经跟总部领导报备，总部主管授权由区域店铺主管直接负责管理，不纳入财务收支管理，用于区域店铺福利支出…具体明细见签收条，与证人胡某2的陈述、以及施纤提交的签收条相符，故米乐星公司主张施纤任职期间，存在未经公司同意，擅自设立小金库，肆意支取使用，不仅破坏了公司的管理制度，也给公司造成了严重的财产损失的情形，本院不予采信。 2.解除劳动合同前十二个月施纤的平均工资。 解除劳动合同前十二个月的平均工资，应为解除劳动合同前劳动者正常工作状态下的十二个月的工资平均数，本案中，2018年6月，双方发生争议，施纤的工资金额发生较大变化，故应将2017年6月至2018年5月期间施纤应发工资平均数，作为其解除劳动合同前十二个月的平均工资。根据米乐星公司提交的施纤没有异议的工资明细表，该期间施纤应发工资分别为21032.5元、21607.5元、21607.5元、21607.5元、22392.5元、23333元、23273元、21937.5元、21862.5元、20002.5元、19972.5元、20002.5元，平均值21552.58元，本院认定解除劳动合同前十二个月施纤的平均工资为21552.58元/月。 案件争议焦点：1.米乐星公司是否应当支付施纤2018年6月、7月、8月扣减的工资合计12267元；2.米乐星公司是否应当支付施纤违法解除劳动合同赔偿金531096元。 本院认为，关于争议焦点1米乐星公司是否应当支付施纤2018年6月、7月、8月扣减的工资合计12267元问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。本案中，2018年5月25日，米乐星公司免除施纤京津事业专案主管一职，要求其于2018年6月15日前完成交接返回南京事业部，同年6月1日，又将施纤调任南京六店（常州）店长，使得施纤的工作地点、薪资待遇等有较大的变化，米乐星公司既不能证明施纤未经公司同意，擅自设立小金库，肆意支取使用，不仅破坏了公司的管理制度，也给公司造成了严重的财产损失，也未能提供证据证明所做调职决定具有经营上之必要性，应属滥用调职权单方变更劳动合同，该调职行为无效，施纤主张米乐星公司支付因调职而扣减的2018年6月、7月、8月工资的请求，本院予以支持。施纤陈述每月被扣职级工资1035元、津贴3000元，米乐星公司作为用人单位，掌管员工的工资发放明细，因未提供相应的证据证明施纤主张的金额存在错误，应承担不利后果，米乐星公司应支付施纤扣减的工资12105元[3×（1035＋3000）]。 关于争议焦点2米乐星公司是否应当支付施纤违法解除劳动合同赔偿金531096元问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，米乐星公司认为施纤未经公司同意，擅自设立小金库，肆意支取使用，不仅破坏了公司的管理制度，也给公司造成了严重的财产损失，但其提交的证据首先不能证明施纤存在上述情形，其次也未能证明其相应的规章制度经民主程序制定，且施纤知晓上述规章制度的内容，故米乐星公司单方解除劳动合同属违法解除，应当支付违法解除劳动合同赔偿金。施纤2007年6月入职，至2018年8月23日米乐星公司解除劳动合同，工作年限为11.5年，应得违法解除劳动合同赔偿金495709元（21552.58×11.5×2）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 被告南京米乐星娱乐有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内一次性支付原告施纤2018年6月、7月、8月扣减的工资合计12105元、违法解除劳动合同赔偿金495709元，合计507814元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告南京米乐星娱乐有限公司负担，本院决定免收。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审 判 长  佴永年 人民陪审员  夏婷婷 人民陪审员  郑 如 二〇一九年四月十五日 书 记 员  冉 艳