福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终2055号 上诉人（原审被告）：晋江市安德服装织造有限公司，住所地福建省晋江市永和镇古厝工业区。 法定代表人：陈清尝，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：汪驷益，该公司职员。 被上诉人（原审原告）：林美汭，女，1966年12月12日出生，汉族，住福建省晋江市。 委托诉讼代理人：陈志攀，福建佳汇律师事务所律师。 上诉人晋江市安德服装织造有限公司（简称安德公司）因与被上诉人林美汭劳动争议一案，不服福建省晋江市人民法院（2018）闽0582民初7570号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月14日立案后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。 安德公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：林美汭与安德公司不存在劳务关系，林美汭由劳务承包林远清指派过来。在工作时间，工作场所因工作原因受到的事故伤害才能认定为工伤。林美汭的受伤并非因工作所导致。林美汭受伤当日，安德公司没有安排其工作而是林美汭自行上班，擅自搬动重物而不慎将自身砸伤，安德公司出于人道主义将林美汭送至医院救治。 林美汭辩称，一审判决认定事实清楚，程序合法，应予维持。安德公司的上诉无事实与法律依据，应予驳回。 林美汭向一审法院起诉请求：1.解除林美汭与安德公司的劳动关系；2.安德公司支付林美汭工伤保险待遇142265.23元。诉讼过程中，林美汭变更第2项诉讼请求为：安德公司支付林美汭工伤保险待遇167709.97元。 一审法院认定事实：林美汭受聘安德公司担任检验员一职，每月工资3500元，2017年6月25日，林美汭在该公司工作期间不慎摔伤左上肢，并于2017年6月26日到中国人民解放军第一八〇医院治疗，住院共计9日，出院医嘱：1、继续预防感染治疗，隔日换药，术后12天门诊拆线；2、3月内避免患肢附中及剧烈活动；4.加强患肢功能锻炼；5、定期复查拍片，我科随诊；6.待骨折愈合后择期取出内固定物。林美汭于2017年8月24日申请工伤认定，晋江市人力资源和社会保障局于2017年11月13日认定林美汭所受事故伤害为工伤。安德公司对该决定不服，于2018年1月15日向晋江市人民政府申请行政复议，晋江市人民政府于2018年3月14日作出晋政行复〔2018〕9号《行政复议决定书》，决定予以维持。安德公司不服，向福建省南安市人民法院提起行政诉讼，福建省南安市人民法院于2018年8月16日作出（2018）闽0583行初75号行政判决书，判决驳回安德公司的诉讼请求。安德公司对判决不服，向福建省泉州市中级人民法院提起上诉，福建省泉州市中级人民法院于2018年11月26日作出（2018）闽05行终470号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。泉州市劳动能力鉴定委员会于2018年3月21日鉴定林美汭为劳动功能障碍等级九级。安德公司没有为林美汭办理工伤保险。事故发生后，安德公司支付林美汭医疗费1万元。2018年6月8日，林美汭向晋江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同日该委以林美汭超过法定退休年龄为由，作出晋劳仲不[2018]21号《不予受理通知书》,决定不予受理。 一审法院认为，1.安德公司辩称其与林美汭不存在劳动关系，但晋江市人力资源和社会保障局已于2017年11月13日认定林美汭所受事故伤害为工伤，且该决定经复议、一审、二审程序，最终均予以维持，故对安德公司的辩解不予采纳。2.安德公司辩称除了医疗费1万元，其另支付几千元给林美汭，但林美汭不予认可，鉴于安德公司未能明确付款数额，也未能提供证据证明，故不予确认。林美汭因本案事故请求的工伤保险待遇，一审法院认为项目和标准可以计算如下：1.医疗费。根据林美汭提供的医疗费发票、病人费用清单，可确认林美汭因本事故被送往中国人民解放军第一八〇医院住院治疗并花费医疗费25729.7元；双方均认可安德公司已支付1万元，故应予扣除。2.住院伙食补助费。林美汭住院治疗期间的伙食补助费，依法可按统筹地区人民政府规定的标准支付，林美汭住院9日，伙食补助费参照统筹地区标准计算共计270元（30元/日×9日）。3.住院期间护理费。林美汭住院期间需要护理，一审法院参考泉州市地区一般护工市场价格水平酌定为100元/日，故其住院期间护理费为900元（100元/日×9天）。4.生活护理费。林美汭未能提供证据证明其经劳动能力鉴定委员会确认生活不能自理，故其主张生活护理费，缺乏依据，不予支持；5.停工留薪期工资。林美汭因工伤事故需要暂停工作接受工伤医疗，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。审理中，林美汭陈述其月平均工资为3500元，虽安德公司不予认可，但其作为用人单位，对工资支付等相关证据具有掌握和管理的优势地位，却未提交相关的工资证据，故安德公司应当承担相应的不利法律后果。林美汭陈述的月工资未低于泉州统筹地区职工月平均工资的60%，据此认定林美汭的工资为3500元/月。林美汭出院时，中国人民解放军第一八〇医院建议林美汭“1、继续预防感染治疗，隔日换药，术后12天门诊拆线；2、3月内避免患肢附中及剧烈活动；4.加强患肢功能锻炼；5、定期复查拍片，我科随诊；6.待骨折愈合后择期取出内固定物”，结合林美汭的住院天数、受伤情况，并参照福建省工伤职工停工留薪期分类目录，依法支持林美汭6个月停工留薪期工资，故其停工留薪期工资为21000元（6个月×3500元/月）。6.一次性伤残补助金。林美汭经评定为劳动功能障碍等级九级,根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，九级伤残一次性伤残补助金待遇标准为9个月本人工资，即31500元（9个月×3500元/月）。7.一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条的规定，九级工伤职工一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金分别计算，其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，林美汭于2018年6月8日提出与安德公司解除劳动关系，与泉州市最后一次公布的人口平均预期寿命相差25.86年（77.34岁-51.48岁），不满一年按一年计算为26年。因林美汭为九级伤残，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均可每满一年发给0.2个月的泉州地区上年度职工月平均工资，故林美汭的一次性工伤医疗补助金为26542.97元（26×0.2个月×61253元/12月）、一次性伤残就业补助金为26542.97元（26×0.2个月×61253元/12月）。8.后续治疗费。林美汭取出内固定物所需医疗费，可待实际发生后另行主张，在本案中不予处理。上述第1、2、3、5、6、7项赔偿数额共计132485.64元。综上所述，林美汭系安德公司聘用员工，其虽已超过法定退休年龄，但系在工作时间内、因工作原因受伤，故应由用人单位即安德公司承担工伤保险责任。林美汭伤后于2018年6月8日提起诉讼，自愿提出解除劳动合同关系的申请，双方劳动关系就此解除。林美汭的伤情经劳动能力鉴定委员会评定构成劳动能力障碍等级九级，应按照该劳动能力障碍等级认定其相关工伤保险待遇项目及数额。因安德公司没有为林美汭办理工伤保险，林美汭因本案工伤事故依法所应享有的工伤保险待遇共计132485.64元应由安德公司承担，安德公司已支付1万元，应予扣除。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第三十八条、第三十九条、第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第三十七条，《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条、第二十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、林美汭与安德公司之间的事实劳动关系自2018年6月8日起解除；二、安德公司应于本判决生效之日起十日内支付林美汭医疗费25729.7元、住院伙食补助费270元、住院护理费900元、停工留薪期工资21000元、一次性伤残补助金31500元、一次性工伤医疗补助金26542.97元、一次性伤残就业补助金26542.97元，扣除晋江市安德服装织造有限公司已支付的1万元，共计122485.64元；三、驳回林美汭的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，因适用简易程序减半收取计5元，由安德公司负担。 本院二审期间，当事人均未提交新证据。经审查，一审判决查明的事实正确，应予确认。 本院认为林美汭与安德公司存在劳动关系，且林美汭于2017年6月25日受工伤，该事实已经由发生法律效力的泉州市中级人民法院(2018)闽05行终470号终审判决所确认，安德公司现主张双方之间不存在劳动关系，林美汭所受伤害并非工伤，与生效法律文书所确认的事实相悖及安德公司法定代表人林远清在工伤调查程序中的自认不符，且未能提供任何证据足以推翻所确认的事实，对其主张不予采纳。双方当事人对一审判决所认定的林美汭各项工伤保险待遇数额不持异议，本院予以确认。 综上所述，安德公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由晋江市安德服装织造有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 胡金琪 审 判 员 黄小丹 审 判 员 陈亚生 二〇一九年四月二十六日 法官助理 黄双英 书 记 员 李心诗 附注本案适用的主要法条及执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。