江苏省金湖县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0831民初3268号 原告：江苏淮航工程有限公司，住所地淮安市淮安区漕运镇林平路北侧。 法定代表人：葛金永，该公司董事长。 委托诉讼代理人：黄文稳，该公司项目经理。 委托诉讼代理人：王立飞，江苏柏玉潭律师事务所律师。 被告：东珠生态环保股份有限公司，住所地无锡市锡山区东亭镇街道锡沪中路90号。 法定代表人：章建良，该公司董事长。 委托诉讼代理人：虞贝，该公司工作人员。 原告江苏淮航工程有限公司（以下至判决主文前简称淮航公司）与被告东珠生态环保股份有限公司（以下至判决主文前简称东珠公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告淮航公司委托诉讼代理人黄文稳和王立飞、被告东珠公司委托诉讼代理人虞贝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告淮航公司向本院提出诉讼请求：要求判决被告立即支付工程款2941149.5元及利息（按照月利率1%从2018年8月30日起计算至实际给付之日止），并由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：被告将白马湖湿地公园—生态渔业体验区核心区左下区部分发包给原告施工，现案涉工程已竣工验收合格并交付业主使用，业主方的审计报告也已出具，按照合同约定被告应当将全部工程款支付给原告，然被告至今未付，故诉至法院。另被告还应支付由原告所完成的，并由被告测量并出具的情况说明所明确的但未纳入发包方审计的超填部分的37975.64立方土方的工程款。 被告东珠公司辩称：本案工程由被告总承包，将部分工程分包给原告施工属实。根据业主委托的第三方初步审计结果并结合双方签订的合同，原告应得的款项为8963529.27元，被告已支付760万元，该审计结果仅为初审，应当以业主最终审计结果确定应付原告的工程款。 根据当事人陈述及审查核实的证据，本院认定事实如下： 原告系由淮安市金正市政工程有限公司名称变更而来。被告系由江苏东珠景观股份有限公司名称变更而来。2014年7月1日被告作为承包人与淮安市白马湖规划建设管理办公室、淮安市白马湖湿地公园投资开发有限公司签订建设工程施工合同一份，约定发包人将淮安市白马湖湿地公园工程发包给被告承包施工。此后被告将上述工程中的生态渔业体验区核心区二区（左下区）土方工程交由原告进行施工，并于2015年12月14日被告作为发包方（甲方），原告作为承包方（乙方）签订（劳务）施工协议书一份，约定原告承包方式为：包机械、包进度、包质量、包安全，承包范围为：土方工程；合同暂估价为1400万元（最终以业主确定审计部门审计为准）；工程量确认：经监理、业主验收由项目部组织原告按现场实际完成的工程量进行计量，并做好结算签证或清单手续；劳务总价款确认：由原告施工的工程量乘以综合单价（其中的劳务费、人工、机械、管理费及利润部分为劳务费）后（以业主最终审计所确定为准）的价款（即：由原告施工经业主审计确认的工程量×有车道36元/方、无车道32元/方）后让利25%为原告实得金额；付款方式：经业主竣工验收合格后并经最终审计价款的4:3:3方式付款（承兑），即：经业主土方分项验收合格的三十天内付至合同价款的40%，竣工验收合格后12个月内付至审计价款的70%，竣工验收合格后24个月内付清全部工程款；原告必须服从被告项目部领导管理，配合做好现场隐蔽验收，影像资料，签证等相关资料的整理工作，并提交被告作为审计依据，对于漏签或不签的行为，给被告造成的损失被告将给予相应损失的2倍处罚（从原告承包费用中扣除）。原告所施工完成的上述工程于2015年12月17日通过发包方的竣工验收，被告已支付原告工程款7600000元。在此过程中，被告向发包方出具情况说明一份，注明原告所施工的二区外围隔堤ACS14（1+251）-ACS25（2+338）段堆筑施工中，土方全部塌入河道内，根据测量土方总量为37975.64立方。2018年8月30日业主方委托的南京永道工程咨询有限公司（以下简称永道咨询公司）就涉案工程出具了工程造价咨询报告书，该咨询报告书就整个白马湖湿地公园生态渔业体验区隔堤土方工程的工程价款跟踪审计及结算审计结果为64167800.53元，该咨询报告结论所依据的二区（即原告所施工范围）土方工程量计算表载明的工程量为：有交通要求的土方量为76251.567m3，无交通要求土方量为273740.699m3，填岛土方量为21974.984m3，该计算表还注明上述数据不含超填部分，超填部分增加工程量详见计量或签证。原告依此计算确定该部分工程款为(76251.567×36+273740.699×32+21974.984×32)=12207958.268元，被告对上述咨询报告书及土方工程量计算表的真实性没有异议，并提供被告所核算的二区土方工程分部分项工程量清单与计价表（此清单载明的无交通要求及填岛的土方量与上述永道咨询公司确定的二区土方量数据一致），并认为应该以该份计价表作为暂估结算依据，原告根据此清单要求被告还应给付塑料管道铺设、挖沟槽土方、石灰稳定土、便道铺钢板、挖一般土方（04-2015-11-17签证单）工程款合计631687元，被告对此不持异议。原告还依据上述被告所制作的情况说明及所附计算表和示意图，要求被告支付该部分超填的土方量(37975.64×32)的工程款1215220.48元，以上原告在本案中主张的工程款金额为12207958.268元+631687元+1215220.48元=14054868元×75%（按合同约定应让利25%）=10541149.5元-被告已支付的7600000元=2941149.5元。 本院认为，被告作为淮安市白马湖湿地公园工程的总承包单位，将其中的生态渔业体验区工程核心区中的左下区（二区）的土方工程分包给原告施工，原告已按约定完成了全部工程量，并经业主方竣工验收合格，被告应当按照合同的约定支付工程款。双方施工协议书约定工程价款以业主最终审计为准，又约定经业主土方分项验收合格后的三十天内付至合同价款的40%，竣工验收合格后12个月内付至审计价款的70%，竣工验收合格后24个月付清全部工程款，原告所施工完成的工程于2015年12月17日经竣工验收合格，业主委托的审计部门已于2018年8月30日出具了案涉工程造价审计报告。被告虽然抗辩该审计报告为初审报告，应当以最终审计为准，但包括本案原告所完成的工程于2015年12月17日就已竣工验收并交付使用，双方约定的付款时间也早已逾期，本案的工程量是跟踪审计所确定，被告也未能提供证明案涉工程业主还需进行最终审计，并对原告的工程量进行下调的证据，故本院对被告的该抗辩理由不予采纳，因此应当认定被告向原告付清全部工程款的条件已具备，原告所计算的工程款的计算方式和金额并无不当，被告应当支付。 关于被告应否支付由其出具给发包方的情况说明所记载的核心区外围ACS14（1+251）-ACS25（2+338）段外边处于现有的河道淤泥内，在土方隔堤堆筑施工中全部塌入河道内37975.64m3土方量的工程款的问题。第一，原告主张的该部分工程款所依据的情况说明及附件由被告出具，并得到本案工程的监理方及发包方工程指挥部的确认，应当认定该部分工程量确实由原告施工完成。第二，原告所完成的该部分工程量由被告组织通过测绘计算确认为37975.64m3，本案工程监理方及工程指挥部对该工程量的确认意见为以第三方测量报告为准。双方合同约定工程量确认方式是由被告项目部组织原告按现场完成的工程量进行计量，原告需配合被告项目部做好现场隐蔽验收、影像资料、签证等相关资料的整理工作，故对该部分工程量送审确认的主要义务应由被告承担，原告仅承担协助义务，而被告已将该部分工程量进行了测绘计量并向发包方进行了申报，故本院对被告所提出的该部分工程量未能得到发包方的确认并纳入审计是由于原告未及时做好签证的整理工作所造成的抗辩理由不予采纳。而被告并未能提供发包方所要求的第三方测量报告，因此应当认定导致该部分工程量未被审计单位纳入审计的原因是被告未组织和申请第三方进行测量，从而未能及时向审计单位提供第三方测量数据所致。第三，被告在此后提供了2015年12月淮安市水利勘测设计研究院有限公司所出具的案涉土方工程横断面图用以证明上述情况说明所载明的工程量已经第三方测量并得出数据纳入原告的总工程量中。但原告所提供的该证据并未载明情况说明所涉的土方量，仅是2015年12月份对案涉工程进行竣工验收时所绘制的横断面图，而永道咨询公司进行审计所附的本案土方工程量计算表中明确注明该审计报告所确定的数据不含超填部分，故对被告这一抗辩理由本院不予采纳。综上，应当认定被告应当支付该部分工程款1215220.48元。原被告虽然对欠付工程价款利息没有约定，但被告未按合同约定及时向被告支付工程款，原告由此主张从2018年8月30日起按月利率1%计算欠款利息损失，不违反法律法规强制性规定，故本院对原告的该项诉讼请求予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十六条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下 被告东珠生态环保股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告江苏淮航工程有限公司工程款2941149.5元及利息（按月利率1%，从2018年8月30日起算至实际给付之日）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费46800元，由原告江苏淮航工程有限公司负担19271元，被告东珠生态环保股份有限公司负担27529元。（此款原告江苏淮航工程有限公司已预交，被告东珠生态环保股份有限公司在履行本判决时一并支付给原告江苏淮航工程有限公司） 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。 审 判 长  柏忠山 审 判 员  赵红霞 人民陪审员  林晓莉 二〇一九年四月二十三日 书 记 员  胡 璞 附：相关法律条文及司法解释 《中华人民共和合同法》 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。 因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。 建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。