广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初2218号原告：辛桂良，男，1975年5月19日出生，壮族，住广西上林县，委托诉讼代理人：杜秀梅，广东务正律师事务所律师。被告：佛山市南海益高卫浴有限公司，住所地广东省佛山市南海区小塘狮岭工业开发区，统一社会信用代码91440605745510072Y。法定代表人：邓建荣。委托诉讼代理人：罗茜，广东粤高律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈小萍，广东粤高律师事务所律师原告辛桂良诉被告佛山市南海益高卫浴有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年1月23日立案后，依法适用简易程序于2019年3月28日公开开庭进行了审理。原告辛桂良及其委托诉讼代理人杜秀梅，被告的委托诉讼代理人罗茜均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁情况。原告作为申请人以被告中联电缆厂作为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被申请人向申请人支付：（1）一次性伤残补助金差额4404.94元；（2）医疗费659.4元；（3）住院伙食费2800元；（4）交通费64元；（5）停工留薪期工资7697.68元；（6）2014年至2016年高温津贴差额750元；（7）2015年5天、2016年5月、2017年5天、2018年3天带薪年休假工资5308.74元；（8）伤残赔偿金163900元；（9）被扶养人生活费25165元；（10）精神抚慰金40000元；（11）岗位津贴90300元；（12）误工费3848.84元；（13）补缴2008年2月至2010年11月的社会保险。2.劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出佛南劳人仲案字〔2018〕4108号仲裁裁决书，裁决如下：“一、被申请人在裁决生效之日起十日内支付申请人一次性伤残补助金差额4404.94元；二、被申请人在裁决生效之日起十日内支付申请人门诊医疗费560.4元；三、被申请人在裁决生效之日起十日内支付申请人住院伙食费1960元；四、被申请人在裁决生效之日起十日内支付申请人2014年至2016年6月至10月的高温津贴差额750元；五、被申请人在裁决生效之日起十日内支付申请人2015年、2016年、2017年、2018年已休年休假工资1203.68元；六、驳回申请人关于其它仲裁请求。”3.原告的诉讼请求。原告不服上述仲裁裁决而向本院提起诉讼，请求判令：（1）被告向原告支付一次性伤残补助金差额4404.94元、医疗费659.4元、住院伙食费2800元、交通费64元、停工留薪期工资7697.68元、2014年至2016年高温津贴差额750元、带薪年休假工资5308.74元、伤残赔偿金163900元、被抚养人生活费25165元、精神抚慰金40000元、岗位津贴90300元、误工费3848.84元予原告，合计345960.35元；（2）被告为原告补缴2008年2月至2010年11月的社会保险。4.签订劳动合同的情况。原告与被告最近一次签订的劳动合同期限是2014年2月26日至2020年2月28日，约定每月标准工资1310元，实际工资按计件计酬。5.原告的工资情况。被告每月20日左右银行转账发放上月工资予原告。其中：原告2016年11月至2016年12月应收工资数额为：4082.11元（含加班费1147.04元）、4251.73元（含加班费1470.52元）。原告2017年1月至2017年12月应收工资为：2312.15元（含加班费0元）、3098.09元（加班费0元）、4368.96元（含加班费1292.22元）、4159.64元（含加班费713.08元）、3937.02元（含加班费683.66元）、4181.12元（含加班费1138.33元）、4198.6元（含加班费1143.24元）、3843元（含加班费841.66元）、3008.22元（含加班费0元）、2806.24元（含加班费0元）、3930.13元（含加班费1104.33元）、3758.16元（加班费864.71元）。2018年1月至2018年11月的应收工资为：4309.05元（含加班费1210.81元）、1263.81元（含加班费0元）、4565.96元（含加班费958.54元）、4121.61元（含加班费706.56元）、3947.59元（含加班费1012.2元）、4120.43元（含加班费685.79元）、4433.96元（含加班费1209.38元）、4420.03元（含加班费1187.2元）、3558.55元（含加班费0元）、4022.74元（含加班费402.86元）、4057.5元（含加班费1040.38元）。根据上述工资数额，计得：（1）剔除2017年1月春节月份、2017年9月及10月原告因住院未全勤上班的工资后，计得原告确诊职业病前十二个月（2016年11月至2017年10月）的月平均工资为4013.36元。原告按3848.84元/月主张一次性伤残补助金、停工留薪期工资等，是当事人对自身权利所作的处分，本院予以采纳。（2）剔除加班费后，原告2017年1月至12月的月平均工资为2985元；（3）剔除加班费后，原告2018年1月至11月的月平均工资为3127.96元。6.原告的治疗情况。2017年9月20日至2017年10月18日，原告在广东省职业病防治院住院治疗。2017年11月28日，广东省职业病防治院出具粤职诊〔2017〕619号《职业病诊断证明书》，对原告的诊断结论为：职业性轻度噪声聋。原告于2017年10月20日又回到被告处上班。7.原告的工伤认定情况。2018年1月4日，佛山市南海区人力资源和社会保障局作出佛南人社认工〔2018〕74号认定工伤决定书，认为“辛桂良患职业病，符合《工伤保险条例》第十四条第（四）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤”。8.原告的劳动能力鉴定情况。2018年5月2日，佛山市劳动能力鉴定委员会作出佛南劳鉴初〔2018〕710号劳动能力初次鉴定（确认）结论书，鉴定原告的劳动功能障碍等级为九级，确认停工留薪期为2017年11月28日至2018年1月27日。9.原告的社保参保情况。被告为原告参加了2008年6月至2010年11月的社会工伤保险；参加了2013年9月至2018年10月期间的社会养老、医疗、生育、工伤、失业保险。10.原告工伤待遇核报情况。2018年10月23日，佛山市南海区社会保险基金管理局核报了一次性伤残补助金（伤残九级）30234.6元予原告。11.原告的家庭成员情况。原告的常住人口登记卡显示，原告有女儿辛海梅、辛海芳二人，原告母亲辛秀珍于1943年10月3日出生。上林县公安局三里派出所出具《证明》，证实辛秀珍与丈夫（已去世）生育有包括原告在内的子女共三人。12.其他需要说明的情况。仲裁裁决已裁决被告应支付一次性伤残补助金差额4404.94元、高温津贴差额750元予原告，与原告该两项目主张的数额一致，被告没有对仲裁裁决提起诉讼，即双方服裁，本院直接予以确认。本案中，双方举证及质证意见如下：原告举证如下:1.原告的身份证、被告的工商资料；2.广东省职业病防治院出院小结、职业病诊断证明书；3.认定工伤决定书、劳动能力初次鉴定结论书；4.农业银行流水清单、社保参保证明、个人所得税纳税清单；5.工伤保险待遇核报表；6.医疗费发票、车票；7.关系证明、户口登记卡；8.劳动合同；9.佛南劳人仲案字〔2018〕4108号仲裁裁决书及送达回证、EMS底单。被告的质证意见如下：对证据1无异议。证据2的真实性、合法性由法院核实，对关联性不予确认，该组证据不能证明被告存在过错。对证据3无异议，本案应按工伤保险待遇赔付，不应再适用侵权责任赔偿规定。证据4的真实性、合法性由法院核实，对关联性不予确认，双方在劳动合同中约定员工应依法缴纳个人所得税并负担社会保险个人缴费部分，结合原告患职业病前的2016年11月至2017年10月有正常上班，被告亦依约发放工资的情况，原告患职业病前12个月的月平均工资应为3356.67元。对证据5无异议。证据6的真实性、合法性由法院核实，对关联性不予确认，医疗费票据的发生时间与原告职业病无关，交通费票据的来源无法核实。证据7的真实性、合法性由法院核实，对关联性不予确认，本案不应再适用侵权赔偿规定；原告按照劳动功能障碍九级主张人身损害赔偿缺乏依据；原告是农村户口，应按2017年农村居民人均消费支出作为计算依据。对证据8无异议。对证据9无异议。被告举证如下：1.劳动合同；2.2016年11月至2017年10月工资单；3.2017年11月至2018年1月工资单；4.关于2019年春节放假通知。原告的质证意见如下：对证据1无异议，但该合同不能证明被告主张，原告的个人所得税、社保费用是属于原告的工资组成部分，不应该扣减；2017年1月春节放假将近一个月，原告没有达到法定工作期限，该月工资应当在计算平均工资时剔除。对证据2无异议，原告患职业病前12个月的平均工资组成应该包括银行代发工资、社保个人缴费部分及个人所得税，计得月平均工资应是3848.84元。对证据3真实性无异议，对关联性有异议，原告出院休息一天后上班，正常上班期间获得的是劳动报酬，与停工留薪期工资不冲突。对证据4不予确认，原告春节放假是因被告春节停产休假，被告与原告从来没有协商可以抵扣原告的带薪年休假期，故被告仍需支付原告带薪年休假工资。对于双方有争议的事项，本院认定如下：一、本案双方争议的焦点是原告的工伤待遇应当如何计算，以及原告同时依据人身损害赔偿法律规定主张赔偿是否合法合理。本院认为，《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条规定“职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求”，故原告在本案向被告主张疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害赔偿等人身赔偿，可与工伤保险待遇纠纷一并处理，但是被告所承担的侵权赔偿责任应当扣除与原告已经享有的工伤保险待遇性质相同的项目。原告经鉴定劳动功能障碍等级为九级、停工留薪期为2个月，根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条、《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十八条的规定，被告应向原告支付：1.医疗费560.4元。原告提交的医疗费票据中，只有2017年9月20日票据(20元)由广东省职业病防治院出具，与本案相关，该医疗费应由被告承担。原告提交的其他医疗费票据，不是相关职业病防治机构出具，又没有病历结合佐证，不能反映与本案相关联，本院不予支持。但是，仲裁裁决被告应向原告支付医疗费560.4元，被告没有提起诉讼，视为被告服裁，故被告仍应按仲裁裁决支付医疗费560.4元予原告。2.住院伙食补助费2800元（100元/天×28天）。3.酌定交通费64元。4.残疾赔偿金129260.46元（40975元/×20年×20%-社保核报的一次性伤残补助金30234.6元-仲裁裁决一次性伤残补助金差额4404.94元）。原告已经在本地工作多年，被告主张按农村标准计算残疾赔偿金，依据不足，本院不予采纳。一次性伤残补助金与残疾赔偿金是性质相同的赔偿项目，应予抵扣。5.被抚养人生活费25165元。原告于2018年5月2日定残，原告的母亲于1943年10月3日出生，至原告定残时已年满74岁，需要包括原告在内的三名子女抚养6年；女儿辛海梅1998年11月17日出生，至原告定残时已年满18周岁，不需要计算其抚养费；女儿辛海芳2005年10月6日出生，至原告定残时已年满12周岁，需要包括原告及其配偶两人抚养6年；由此计得被抚养人生活费为30198元（30198元/年÷3人×6年×20%+30198元/年÷2人×6年×20%）。原告只主张25165元，是当事人对自身权利所作的处分，本院予以照准。6.误工费3476.37元（3848.84元÷31天×住院28天）。7.停工留薪期工资差额90.68元。原告确诊职业病前十二个月的月平均工资为3848.84元，原告在停工留薪期（2017年11月28日至2018年1月27日）内一直上班，2017年12月的应收工资为数3758.16元，故被告应支付停工留薪期工资差额90.68元予原告。原告2018年1月每月的应收工资数额已高于3848.84元，故原告再主张2018年1月的停工留薪期工资差额，依据不足，本院不予支持。8.岗位津贴1432元。原告从事接触职业病危害的作业，根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条的规定，用人单位对从事接触职业病危害的作业的劳动者，应当给予适当岗位津贴。又根据《广东省工资支付条例》第十六条的规定，用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账，工资支付台账应当至少保存二年，原告于2018年11月申请仲裁，故被告仅对2016年12月至2018年11月期间的工资支付台账负有保管义务，参照原劳动部、财政部《关于建立化工有毒有害作业岗位津贴制度的通知》及原化工部《化工有毒有害作业岗位津贴实施意见》的规定，本院酌定被告按照2元/天支付岗位津贴予原告。由此计得被告应支付岗位津贴1432元（2元/天×31天×24个月-2元/天×住院28天）予原告。9.酌定的精神抚慰金15000元。10.年休假工资1203.68元。同上述，被告只对2016年12月至2018年11月期间的工资支付台账负有保管义务。原告主张2016年12月之前的年休假工资，本院不予支持。经折算，原告2016年可享受年休假0天，原告在仲裁阶段主张2017年年休假5天、2018年年休假3天的工资，本院予以采纳。原告每年春节期间的休假天数已经远超法定节假日天数，被告主张已经安排原告年休假休息，本院予以采纳。但是，年休假属于带薪假期，被告提交的证据未能反映其已经支付年休假工资予原告，故原告2017年年休假工资有686.21元（2985元÷21.75天×5天）、2018年年休假工资有431.44元（3127.96元÷21.75天×3天）予原告，合计1117.65元。仲裁裁决被告应向原告支付年休假工资1203.68元，被告没有提起诉讼，视为服裁，故被告仍应按仲裁裁决支付年休假工资1203.68元予原告。二、关于补缴社保的问题。征缴社会保险费是国家行政法规规定的一种强制性行政义务，属于社会保险部门的职责，故原告请求被告补缴社保不属于人民法院受理民事案件的范围，故本院依法不作审查处理。原告可就该问题向相关劳动保障行政部门申请处理。原告主张超出本院上述范围的其他主张，本院不予支持。裁判结果综上，根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条、第五十八条，《广东省工伤保险条例》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、佛山市南海益高卫浴有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付一次性伤残补助金差额4404.94元、高温津贴差额750元予辛桂良；二、佛山市南海益高卫浴有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付医疗费560.4元、住院伙食补助费2800元、交通费64元、残疾赔偿金129260.46元、被抚养人生活费25165元、误工费3476.37元、停工留薪期工资差额90.68元、岗位津贴1432元、精神抚慰金15000元予辛桂良；三、佛山市南海益高卫浴有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付年休假工资1203.68元予辛桂良；四、驳回辛桂良的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  林嘉和二〇一九年四月二十二日书记员  安昭伊