广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1973民初3801号原告:冷水生,男,1989年1月13日出生,汉族,住江西省九江市修水县,被告:东莞市凤岗东山酒店，住所地：广东省东莞市凤岗镇雁田祥新路8号。投资人：邓派粦。委托诉讼代理人：古彩红，广东康邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈江杰，广东康邦律师事务所实习律师。原告冷水生与被告东莞市凤岗东山酒店双方起诉的劳动合同纠纷两案，本院立案受理后，依法将两案合并，由审判员柯金玲适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冷水生，被告东莞市凤岗东山酒店的委托诉讼代理人古彩红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告立即向原告支付2018年5月份工资4583元；2.退还押金500元；3.支付误工费5134.92×3=15404.76元；4.本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2017年12月1日担任被告楼面经理一职，入职前缴纳押金530元。2018年5月25日，被告停业，且事发前无任何通知，导致原告无法正常上班，且未解除劳动关系，应发薪资一直未发，应补偿原告三个月误工费，根据东莞2018年上年度的在岗职工月平均工资以确定原告的工资标准，即5134.92元/月。合计，被告应支付原告20487.76元。原告为维护自身合法权益，特诉至法院，请求判如所请。原告为支持其诉讼请求，向本院提交的证据有仲裁裁决书及送达回证、工作证（工牌）（复印件）、押金条（复印件）、凤岗镇从业人员信息表（复印件）。针对原告的起诉，被告辩称，一、东莞市第三人民法院（2018）粤1973民初14579、14590、14591、14592、14593、15644、15644、15645、17381号案件中均已查明，2014年6月1日起，被告由邓洪军依照其与被告签订的《承包经营合同》约定实际承包经营。该合同约定邓洪军在承包经营期间所产生的责任和债权债务等有关费用由邓洪军负责。邓洪军因涉嫌刑事犯罪被东莞市公安局凤岗分局雁田派出所刑事拘留，法院可调取邓洪军的讯问笔录以核实被告的实际经营者是邓洪军。二、被告的实际经营者是邓洪军，原告是邓洪军招用，邓洪军是实际用工主体，应追加邓洪军作为共同被告查明事实真相。三、原告诉请的误工费没有事实和法律依据。被告向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告之间不存在劳动关系，被告无需向原告支付2018年5月工资4583元及退还入职费500元；2.本案诉讼费由原告负担。事实和理由：被告的实际经营者是邓洪军，原告是邓洪军招用，邓洪军是实际用工主体，2014年6月1日起，被告由邓洪军依照其与被告签订的《承包经营合同》约定实际承包经营。该合同约定邓洪军在承包经营期间所产生的责任和债权债务等有关费用由邓洪军负责。原、被告之间不存在劳动关系，被告无需向原告支付2018年5月工资4583元及退还入职费500元。综上，被告不服仲裁裁决，特诉至法院，请求判如所请。被告为支持其抗辩意见及诉讼请求，向本院提交的证据有仲裁裁决书及送达回证、《承包经营合同》。针对被告的起诉，原告辩称：无法确认《承包经营合同》。经审理查明，原告主张其于2017年12月1日入职被告处工作，担任楼面经理，有签订入职申请表，没有签订劳动合同及参加社会保险，原告月工资为5500元，对应上班26天，每天8小时，部门业绩超过100000元有1%的提成，2018年5月25日因被告停止营业双方解除劳动合同。原告提供了工作证（工牌）、押金条，但未提交工资条等证实其工资标准。工作证（工牌）显示原告在被告KTV部任职楼面部经理。被告以该工作证（工牌）无被告印章，对其真实性不予确认。押金条抬头为“东山酒店”，内容为收到原告入职费530元，落款处有刘春江字样签名，并加盖被告印章。被告主张押金条加盖的印章并非被告印章，对其真实性不予确认。被告提交《承包经营合同》主张邓洪军是实际用工主体。该《承包经营合同》显示甲方为被告，乙方为邓洪军，主要内容为从签订合同之日即2014年6月1日起至2020年2月15日止，邓洪军承包经营被告，包括饮食、桑拿、客房、卡拉ok及现有商铺。原告对《承包经营合同》的真实性不予确认。原告于2018年9月26日向东莞市劳动人事争议仲裁院凤岗仲裁庭（以下简称凤岗仲裁庭）申请劳动仲裁，请求：被告向原告支付2018年5月1日至5月25日工资4583元、退还押金500元、补偿三个月工资16500元、支付2018年4月绩效奖金3500元。凤岗仲裁庭于2019年1月16日作出仲裁裁决书，裁决：确认原、被告的劳动合同已解除、由被告支付原告2018年5月工资4583元、退还押金500元，驳回原告其他仲裁请求。以上事实，有仲裁裁决书及送达回证、工作证（工牌）（复印件）、押金条（复印件）、《承包经营合同》以及本院庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案是劳动合同纠纷。本案争议焦点在于：原、被告之间是否存在劳动关系。对此，本院分析如下：原告主张其于2017年12月1日入职被告处工作，担任楼面经理，原告的主张与其提供工作证（工牌）之内容相互印证。被告以工作证（工牌）无被告印章，押金条加盖印章不真实为由对该两份证据均不确认。但工作证（工牌）显示了被告的名称，押金条加盖了被告的印章，被告未提供相反证据证明工作证（工牌）与押金条所要待证事实与实际不符，本院对工作证（工牌）与押金条的真实性予以采信。至于被告提交的《承包经营合同》显示2014年6月1日起，被告由案外人邓洪军实际承包经营，即使合同真实，该合同也仅在发包人和承包人之间有效，不具备对抗第三人的效力，故被告承担本案责任，其与承包人邓洪军之间的债权债务关系，可另寻其他法律途径解决。被告申请追加邓洪军作为被告，本院不予准许。综上，本院确认原告于2017年12月1日入职被告处工作，被告收取了押金530元。被告于2018年5月25日停止营业，原告亦主张双方因被告停止营业解除劳动合同，故本院认定双方劳动关系于2018年5月25日解除。双方劳动关系已经解除，被告应及时结清原告工资，原告主张被告未支付原告2018年5月1日至5月25日工资4583元，同时主张原告月工资为5500元，对应上班26天，每天8小时，部门业绩超过100000元有1%的提成，但未提交证据予以证实。参照《广东省工资保险条例》第四十八条“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。”之规定，本院参照东莞市2018年度在岗职工月平均工资5134.92元核算原告2018年5月工资。即原告在2018年5月1日至5月24日上班，在被告被查封当天即2018年5月25日没有上班，原告2018年5月工作日上班17天，法定节假日上班1天，休息日上班6天，工资为（5134.92元/月÷21.75天/月×17天+5134.92元/月÷21.75天/月×6天×200%+5134.92元/月÷21.75天/月×1天×300%）=7554.9元，原告仅主张4583元，是其对自身权益合理处分，本院予以确认。《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定：“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”被告收取原告的押金530元，原告仅主张退还押金500元，是原告对自身权益的合理处分，本院予以准许。至于原告主张的误工费，该主张缺乏依据，本院不予支持。综上所述，原告的部分诉讼请求，合法有理，本院予以支持，原告的其余部分诉讼请求，缺乏依据，本院不予支持；被告的诉讼请求，缺乏依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，参照《广东省工资保险条例》第四十八条，本院判决如下：一、确认原告冷水生与被告东莞市凤岗东山酒店存在劳动关系，劳动关系于2018年5月25日解除；二、限被告东莞市凤岗东山酒店于本判决发生法律效力之日起三日内向原告冷水生支付2018年5月工资4583元；三、限被告东莞市凤岗东山酒店于本判决发生法律效力之日起三日内向原告冷水生退回入职押金500元；四、驳回原告冷水生其他诉讼请求；五、驳回被告东莞市凤岗东山酒店全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告东莞市凤岗东山酒店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  柯金玲二〇一九年四月二十九日书记员  陈葆峰附相关法律法规条文：《中华人民共和国劳动合同法》第九条用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《广东省工资保险条例》第四十八条因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。