湖南省洪江市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘1281民初1853号 原告（反诉被告）：怀化鸿树信息有限公司，住所地怀化市鹤城区湖天花溪路（武陵城大酒店对面）。统一社会信用代码431202000007358。 法定代表人：韩小梅。 委托诉讼代理人（特别授权）：谢文辉，湖南芙蓉律师事务所律师。执业证号14301201210731081。 委托诉讼代理人：李进，湖南芙蓉律师事务所律师。执业证号14301201111195856。 被告（反诉原告）：中国石油天然气股份有限公司湖南销售分公司，住所地长沙市芙蓉中路二段106号湘豪大厦18楼。统一社会信用代码914300007431715051。 代表人：王长根，总经理。 委托诉讼代理人：曾技芝，湖南正羲维律师事务所律师。执业证号14301200110490985。 委托诉讼代理人：王彦丁，湖南正羲维律师事务所律师。执业证号14301201011498703。 反诉被告：杨长权，男，1977年3月11日出生，户籍地新晃侗族自治县。 委托诉讼代理人（特别授权）：谢文辉，湖南芙蓉律师事务所律师。执业证号14301201210731081。 委托诉讼代理人：李进，湖南芙蓉律师事务所律师。执业证号14301201111195856。 原告（反诉被告）怀化鸿树信息有限公司（以下简称怀化鸿树公司）诉被告（反诉原告）中国石油天然气股份有限公司湖南销售分公司（以下简称中石油湖南分公司）以及反诉被告杨长权合同纠纷一案，本院于2017年11月23日立案。2018年5月20日本院作出（2017）湘1281民初1214号民事判决。原告（反诉被告）怀化鸿树公司不服提出上诉。2018年10月26日湖南省怀化市中级人民法院作出（2018）湘12民终1084号民事裁定：一、撤销湖南省洪江市人民法院（2017）湘1281民初1214号民事判决；二、发回湖南省洪江市人民法院重审。2018年12月25日本院立案后，依法适用普通程序于2019年2月21日、3月15日、4月17日三次公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）怀化鸿树公司委托诉讼代理人谢文辉、李进，被告（反诉原告）中石油湖南分公司的委托诉讼代理人曾技芝、王彦丁，反诉被告杨长权的委托诉讼代理人谢文辉、李进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）怀化鸿树公司向本院提出诉讼请求：1、请求判决解除原、被告于2012年9月4日签订的《加油站合作开发合同》；2、请求判令将洪江市牛婆冲加油站变更至原告名下；3、由被告承担诉讼费。事实与理由：2012年9月4日，原、被告签订了《牛婆冲加油站合作开发合同》，本合同名为开发实为转让，合同约定被告应该支付给原告共计6023000元。2015年8月5日，原、被告签订了《会同县环南加油站及洪江市牛婆冲加油站补充协议》，被告应支付工程开挖款。被告支付部分款后，剩余1523000元长期拒绝支付，原告为此还诉至法院。根据双方签订的《加油站合作开发合同》10.03条之约定：“甲乙双方未按照合同约定的期限履行义务，超过九十日，违约相对方有解除合同的权利。”被告违反该约定，原告决定解除本合同，根据本合同11.2.1合同解除后，原告有权要求将加油站变更至原告名下。由于被告规划设计之原因，至今尚未通过消防验收，被告严重违约。 被告（反诉原告）中石油湖南分公司辩称：一、本案没有解除《加油站合作开发合同》的情形，原告请求法院判令解除合同的诉讼请求没有事实与法律依据，应判决驳回其诉请。具体理由如下：（一）原告以被告未支付剩余1523000元尾款及履约保证金为由，主张被告违约而解除，明显没有依据。因为根据《加油站合作开发合同》的约定，至少应满足以下条件才支付，而本案明显没有达到支付条件，没付款是严格遵守约定，不存在违约。（1）根据《加油站合作开发合同》2.1条、1.3条的约定，加油站正常营业，原告将合同约定的资产类、经营类及被告所需手续等20多项证照、手续、资料交付被告之日起30日，被告才支付第三部分合同款1223000元。另，被告在接站之日起满一年且原告按合同约定履行完毕全部义务等条件满足后30日内才支付履约保证金300000元（两项合计1523000元）。而具体到本案，虽经被告多次要求原告办理并交付证照、手续、资料，但直到今天，原告也未将证照办全交付，明显不符合支付条件。（2）即便原告将全部证照、手续、资料交付被告，根据《加油站合作开发合同》3.1条的约定，每笔款项支付前，原告须向被告交足应付款项的有效票据。否则，被告有权拒付合同款项。而具体到本案，原告并未提交过1523000元的发票，明显未达到支付条件。综上，在合同约定的付款条件至今尚未成就的情况下，没付款明显是在严格执行合同，遵守约定，不存在被告违约，不存在原告单方解除合同。（二）本案被告有权依据合同约定，从尾款中扣除应由原告承担责任而致使被告先行支付的费用，如尾款不够抵扣的，还有权向原告追偿。因此，本案即便被告按约扣除尾款与履约保证金，也并未违约，而是依约行使权利，原告无权解除合同。因为根据《加油站合作开发合同》第1.1.2条、第3.2条、第5.2条、第5.3条、第5.4条、第7.4条、第8.5条、第8.7条、第11.1.2条等约定，对于出现包括但不限于以下等等情形：“原告违反约定不及时办证照、手续、资料等；原告违反约定不及时缴纳有关税和费用等；需重新办理的；加油站受到任何第三方任何损害被告根据合同获得权利情形的；被告需向原告补偿或赔偿的；处理周边关系的；不符合消防安全法规要求的”……，被告均有权依据约定从尾款中予以扣除处理上述情形而产生的费用（包括办理证照、手续代缴的费用）。（三）本案被告有权依据合同约定向原告主张违约责任。因此，在原告违约金数额超过尾款与履约保证金的，即便被告按约主张违约金，也并未违约，原告无权解除合同。因为根据《加油站合作开发合同》第11.1.1条约定，该站三通一平、护坡、围墙、三级防雷设施工程竣工，以及相关证照的办理迟延于合同2.1条所约定日期，被告有权按违约金3000元/日的标准追究原告怀化鸿树公司延期履行违约责任。综上，即便被告按约扣除尾款、履行保证金和按约主张违约金合计1523000元，也并未违约，而是依约行使权利和行使法定的先履行抗辩权，原告无权解除合同。二、既然本案原告无权单方解除合同，也就无权要求被告将洪江市牛婆冲加油站变更至其名下。综上所述，原告的起诉毫无事实和法律依据，依法应当予以驳回。 反诉原告（本诉被告）向本院提出诉讼请求：1、请求判决反诉被告根据《加油站合作开发合同》向反诉原告支付违约金以及从尾款与履约保证金中扣除由反诉被告承担责任而致使反诉原告先行支付的费用共计1523000元；2、请求判决反诉被告承担本案所有的诉讼费用。事实与理由：2012年9月4日，反诉原告中国石油天然气股份有限公司湖南销售分公司（简称中石油湖南分公司）与反诉被告怀化鸿树信息有限公司（简称怀化鸿树公司）就洪江市沪昆高速安江互通口处的牛婆冲加油站（简称牛婆冲加油站）签订了《加油站合作开发合同》。依据合同约定，由怀化鸿树公司于2012年10月10日之前完成牛婆冲加油站三通一平、护坡、围墙、三级防雷设施等工程，并负责办理牛婆冲加油站全部证照、手续、资料，处理好周边关系等等。且该合同为一揽子合同，合同固定总价款为6023000元，不再追加其他任何费用。合同签订后，中石油湖南分公司按约履行了合同义务，但怀化鸿树公司明显违约，不仅未在合同约定期限内完成三通一平、护坡、围墙、三级防雷设施等工程，而且在中石油湖南分公司多次要求怀化鸿树公司办理好相关证照及所需手续并予以交付后，怀化鸿树公司仍未办理，直到今日也未按约定办理好相关证照、手续并交付，已构成违约（在此，中石油湖南分公司再次要求怀化鸿树公司即日办理证照并交付）。根据《加油站合作开发合同》第11.1.1条约定，中石油湖南分公司有权按违约金3000元/日的标准追究怀化鸿树公司延期履行违约责任。同时，根据《加油站合作开发合同》第1.1.2条、第3.2条、第5.2条、第5.3条、第5.4条第7.4条、第8.5条、第8.7条、第11.1.2条等约定，对于出现包括但不限于“反诉被告违反约定不及时办证照、手续、资料等；违反约定不及时缴纳有关税和费用等；重新办理；加油站受到任何第三方任何损害反诉原告根据合同获得权利情形的；反诉被告需向反诉原告补偿或赔偿的；处理周边关系的；不符合消防安全法规要求”等情形的，反诉原告也有权依据约定从尾款和履约金1523000元中予以扣除处理上述情形而产生的费用（包括为办理证照、手续而缴付的费用）。但反诉被告不仅不履行约定办理证照，反而违反约定起诉要求解除合同，明显无事实与法律依据，侵犯了中石油湖南分公司合法权益。无奈，中石油湖南分公司为维护自身合法权益，特向贵院依法提出反诉，请求贵院支持反诉原告的反诉请求。 反诉被告（本诉原告）怀化鸿树公司、杨长权辩称：反诉不符合法律规定，原告的诉请是解除合同，要求变更加油站的主体，而反诉方的反诉要求怀化鸿树公司承担违约金，该请求按照法律规定不能等同原告方的诉讼请求，该请求不符合民诉法规定的反诉要求。杨长权作为反诉被告也没有法律依据，反诉必须是由本诉的原告，对本诉原告提起的反诉，杨长权并不是本诉的原告，故对杨长权在反诉中追加为被告，不符合法律规定。反诉方认为怀化鸿树公司违约，提起反诉，要求怀化鸿树公司承担违约责任，反诉原告认为反诉被告2013年才完成三通一平的，工程合同约定2012年完成，怀化鸿树公司完全按照合同约定履行了义务，只是竣工验收是2013年7月，不能用竣工验收时间来证明完成施工的时间，施工完成的时间要早于验收的时间。故反诉方认为被反诉方没有按照合同约定时间完工与客观事实不符。反诉原告认为反诉被告没有按照规定的时间办理全部证照，是因为反诉原告没有按照设计施工图施工，导致消防审核没有通过，是因为反诉原告导致的，反诉被告去办理证照只是一种劳务行为，该劳务行为的前提是反诉原告的设计施工图纸符合相关规定，反诉被告才能办理证照，故反诉人中石油湖南分公司诉请怀化鸿树公司支付违约金的诉求不能成立，请求法院驳回反诉原告的反诉。 根据原、被告的合作开发合同的约定，怀化鸿树公司需要做好三通一平等工作，除此之外，土建期间工程类由本诉被告指定的入围单位按照中石油另行委托施工，可以得知土建及工程建设都是应当由中石油湖南分公司履行义务。而怀化鸿树公司办理证照的前提是土建及其他工程类项目能完全按照合格施工图纸设计，与相应的土建和工程相比保持规定的距离范围，工程建设符合施工和消防的规定时，才有可能办理相关证照。而根据怀化鸿树公司申请本院调取的材料中，2015年11月19日消防部门认定建设工程的消防验收不合格。主要原因是：一、储油罐与民用建筑物安全距离不足；二、在站内违规设置中石油员工宿舍。要求中石油湖南分公司进行整改。因建设工程不达标，怀化鸿树公司不可能取得相关证照。因此，反诉提出的怀化鸿树公司或者杨长权承担违约责任是荒谬的。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。被告中石油湖南分公司（反诉原告）对原告怀化鸿树公司提交的证据1，认为怀化鸿树公司的营业执照法定代表人为杨长权，本案中为韩小梅，对该证据的“三性”有异议。被告中石油湖南分公司（反诉原告）对原告（反诉被告）提交的证据2的关联性有异议，认为没有达到支付条件，不能达到原告的证明目的，本诉原告并没有具备解除合同的权利。被告中石油湖南分公司（反诉原告）对原告（反诉被告）提交的证据3的关联性有异议，认为付完2140000元的前提是原告怀化鸿树公司在《补充协议》签订日2015年8月5日起90日内，也就是2015年11月3日前完成洪江市牛婆冲加油站全部证照、手续并交付，且确保中石油湖南分公司接洪江市牛婆冲加油站运营正常一个月后的10日内，而原告怀化鸿树公司显然没有完成，没有达到支付条件；补充协议的第六条强调了怀化鸿树公司拿到1523000元应严格按《加油站合作开发合同》的条件来，而本案也没有达到支付1523000元的条件。被告中石油湖南分公司（反诉原告）对原告（反诉被告）提交的证据4，认为不能达到原告证明目的，对关联性也有异议。被告中石油湖南分公司（反诉原告）对原告（反诉被告）提交的证据5，对合法性有异议，认为不能证明中石油湖南分公司合法接收了所列的证照手续。对关联性有异议，清单中所列的证照只是合同中约定怀化鸿树公司应办理、移交其中少部分的证照手续，而补充协议中约定的怀化鸿树公司应当办理、移交的17项证照手续，在该表中没有列出，没移交，恰好证明怀化鸿树公司违约的事实，以及原告没有办理、移交相关证据的事实。被告中石油湖南分公司（反诉原告）对原告（反诉被告）提交的证据6，对关联性有异议，认为不能达到原告的证明目的，相反能证明消防证照的办理是由被告中石油湖南分公司办理的，是对原告违约采取的补救措施，原告违约怠于办理证照手续。 原告（反诉被告）怀化鸿树公司、反诉被告杨长权对被告（反诉原告）提交的第一组证据的真实性无异议，对该证据的关联性、证明目的有异议。认为怀化鸿树公司仅负责整个工程的三通一平、山体护坡、围墙。对施工图纸有明确约定，在开发合同约定土建等工程、图纸设计由甲方即被告（反诉原告）负责。合同中，被告代理人提出包括提出的合同条款，说符合设计和消防要求，实际原告方设计的三通一平等均符合了国家设计规范，符合消防安全法规，在被告支付的第二笔款中，显示认可了这一事实。从2015年11月19日的消防检验书中，体现原告公司负责的项目不属于未达到消防安全规范和设计规范。证据1后续所提的办理资产和其他手续，包括证照办理的具体行政行为不属于不可抗力，根据提交的证据，实际上所有的无法办理均是由于被告的土建、施工图纸的实际运行不能符合消防安全的要求和设计规范。不能办理的原因不是由于政策，而是由于中石油湖南分公司的违约、不法行为造成的。本诉被告的第一组证据认为怀化鸿树公司致使中石油湖南分公司损失高于尾款，中石油湖南分公司的项目不合法，怀化鸿树公司负责的工程完全竣工并通过验收，责任应当由中石油湖南分公司负担，不是由原告方承担。原告（反诉被告）怀化鸿树公司、反诉被告杨长权对被告（反诉原告）提交的第二组证据，对补充协议的真实性、合法性没有异议，恰恰能证明中石油湖南分公司违约责任不应当由守约人怀化鸿树公司承担。原告（反诉被告）怀化鸿树公司、反诉被告杨长权对被告（反诉原告）提交的第三组证据，对验收意见单，对真实合法性没有异议，对关联性及证明目的有异议。原告方在建设内已经履行完毕，而且，中石油湖南分公司也按照合同约定同意将100万的费用支付。在此所称工程延迟，和双方协议的内容不符。滑坡产生费用上次已经提交，双方达成一致，这次没有主张。被告证明的内容明显荒谬。原告的验收意见经过怀化一个分公司的认可，没有异议。原告（反诉被告）怀化鸿树公司、反诉被告杨长权对被告（反诉原告）提交的第四组证据，对设计审核意见书，对真实性合法性没有异议，实际上证明了中石油湖南分公司没有按照图纸做，没有进行采纳设计图纸。设计图纸有明确的说明，都是符合规范，但实际的操作、建设没有符合规范。对消防意见书，加油站消防验收不合格的原因是加油机与明火地点不符规范，埋地储罐与民用建筑距离不足，站内违规设置员工宿舍而且扩大了。该违法状态持续，不能办理相关证照的。对第五组证据，即对第8、9、10、11证据的证明目的有异议。2018年实际建设的图纸，变更了原来的图纸。2018年2月13日，怀化消防支队重新出具了不得擅自修改的意见，说明被告2018年进行了补救。3月15日，变更之后新的图纸符合标准，说明之前的建设和图纸是不符合标准的。对被告所举的证据8-12没有原件核对，对真实性有异议，都是在原审中没有提交的，对证据三性不予认可。根据开发合同约定，建设工程和土建项目都是由中石油湖南分公司负责，属于该分公司的合同义务，变更或者变更设计、验收属于中石油湖南分公司的单方的擅自对合同的变更。原告（反诉被告）怀化鸿树公司、反诉被告杨长权对被告（反诉原告）提交的第五组证据，认为变更后的设计和消防验收怀化鸿树公司至今没有看到原件。对被告所举的13-14证据，同样认为虽然提供了原件，但对真实性有异议。根据合同约定，相关费用、增量费用，办理相关材料的费用没有按照合同约定与原告方协调。该事项原告方不知情，无从核实真假。对证据15调查笔录，对证据三性不予认可。被调查人是公司内部员工，身份特殊，该证据的合法性不符合一般证据的构成要件。对证人证言，应当有无关联方在客观公正的情况下进行调查。无法核对真实性、合法性，及身份特殊性，代理人对其说辞不予以认可。提请法庭注意，上面整个体现了是中石油湖南分公司自己的意思，包括5组证据，中石油湖南分公司没有任何通知，多数行为都是中石油湖南分公司擅自决定，合同是双方行为，对双方有约束，而被告代理人所称的条款包括土建建设工程，员工宿舍，及消防加油梯都是中石油的义务，不能强加给怀化鸿树公司，认为怀化鸿树公司承担责任。中石油湖南分公司应当承担违约责任。按照合同约定，应当将该加油站过户到本诉原告名下。不会造成国有与资产的流失。原告（反诉被告）怀化鸿树公司、反诉被告杨长权对被告（反诉原告）提交的第六组证据的三性不予认可，认为代理人不能代表被告。原告（反诉被告）怀化鸿树公司、反诉被告杨长权对被告（反诉原告）提交的第七组证据的真实性无异议，对关联性、证明目的有异议，备案表恰恰证明被告没有提供整体竣工的材料。原告（反诉被告）怀化鸿树公司、反诉被告杨长权对被告（反诉原告）提交的第八组证据的真实性存疑，认为建设工程不能证明被告是按照设计图纸完成施工的，湖北亚太建设监理公司的证明，只是部分的建设，不是全部的建设，与实际不符。原告（反诉被告）怀化鸿树公司、反诉被告杨长权对被告（反诉原告）提交的第九组证据的真实性存疑，认为证明时间没有，民用建筑是中石油的设计，储罐和民用建筑的间距，证明民用建筑是合法的，对合同价款不予认可，是单方面的行为。 对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据认证如下：本诉原告、本诉被告提交的《加油站合作开发合同》和《会同县环南加油站及洪江市牛婆冲加油站补充协议》，双方对该证据的真实性均无异议，本院对上述证据的真实性予以采信。对被告中石油湖南分公司提交的：加油站项目预验收意见单、怀公消审[2013]第0124号建设工程消防设计审核意见书、牛婆冲加油站建设工程竣工验收表、牛婆冲加油站竣工之前及竣工之后现场照片、怀化消验[2015]第0135号建设工程消防验收意见书的真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以采信。本诉原告对本诉被告提交的怀化消审[2018]第0024号建设工程消防设计审核意见书、怀化消验[2018]第0065号建设工程消防验收意见书、危险化学品建设项目安全设施设计审查意见书、危险化学品经营许可证、建设工程施工合同及1000800元发票、技术咨询合同、中石油代缴电力安装服务费、安全评价费、电气检测费、电缆改造费等部分发票的真实性无异议，对关联性、证明目的有异议，本院对上述证据的真实性予以采信，关联性、证明目的不予采信。对本诉被告提交的证据安志峰的调查笔录的三性均有异议，因证人未到庭，本院不予采信。对本诉被告提交的第六组证据关于要求办理洪江市牛婆冲加油站证照手续的函，因未送达给原告，本院不予采信；对本诉被告提交的第七组证据《中石油怀化牛婆冲加油站工程竣工综合验收备案表》，原告对该证据的真实性无异议，本院对该证据的真实性予以确认。对本诉被告提交的湖南明达建设集团公司证明及营业执照、湖北亚太建设监理公司证明及营业执照，因上述二证明单位均系本案的承建方与今监理方，真实性存疑，本院不予采信。对本诉被告怀化兴业建设有限责任公司证明及营业执照，因证人与本案被告有利害关系，本院对其证明不予采信。 本院根据原、被告提交的证据及当庭陈述和辩论，查明如下案件事实： 2012年5月14日，被告中石油湖南分公司取得坐落于洪江市硖洲乡秀建村牛婆冲3000平方米国有土地使用权（2012—033国有建设用地使用权出让合同）。 怀化鸿树公司（乙方）与中石油湖南分公司（甲方）于2012年9月4日签订《加油站合作开发合同》。内容有：1、合同标的物：合同标的物为位于湖南省怀化洪江市沪昆高速安江互通口处的牛婆冲加油站（省成品油行业规划新建站点，暂定名称，待建成后登记为甲方指定名称，具体位置以《加油站位置确认图》为准）。该站三通一平、护坡、围墙、三级防雷设施由乙方负责，土建及其他工程建设由甲方指定入围单位按照甲方委托设计的施工图纸另行施工建设。所涉及不动产及无形资产交易、三通一平、护坡、加油站三级防雷系统、全部证照资料的办理、报建相关费用、甲方指定队伍进场施工所产生的协调费、相关税费（另有约定除外）、乙方完成该合同约定事项所得利润、及除加油站主体建设工程及工程建设中的地下部分之外的其他资产等投资均包含在本合同总价款当中向乙方支付，不再追加其他费用（即本合同为一揽子合同）。 标的物内容主要包括： 1.1加油站建设规模： 1.1.1用地：建设净用地面积为3.15亩（建设净用地指建筑物控制红线以内的能用作加油站建设的净用地，面积为2100平方米。加油站国土证含代征地办证面积4.5亩，3000平方米），如大于以上约定的办证地面积的，乙方同意不再要求甲方增付任何款项）。代征地须体现在用地规划红线图或国土使用证的宗地图上，乙方应办理好代征地设立汽车道路进出口、花坛、广告标识牌等相关行政审批手续。 加油站需建围墙，围墙红线应与红线图边界一致。 1.1.2地上建筑物：房屋、加油雨棚及其他资产、乙方仅负责办理产权证，不负责建设。 1.2加油站三通一平、山体护坡、围墙工程及三级防雷设施建设标准、要求： 1.2.1加油站三通一平、护坡、围墙工程及三级防雷设施包含在本合同总价款当中，不因建设、施工过程中发生的设计图纸变更或任何签证行为发生变化而改变开发建设中的合同总款。 1.2.2乙方按照国家标准及甲方要求完成建设，确保工程质量。 1.2.3甲方提出的合理化建议和意见，乙方应及时采纳、处理。 1.3加油站证照、资料： 1.3.1资产及规划类证照（均登记在甲方名称）： （1）省成品油行业规划批文及发改委立项批文。 （2）加油站建设用地规划红线图。 （3）建设用地规划许可证、建设项目选址意见书。 （4）土地出让合同及土地使用证（使用年限不低于40年，性质为国有出让土地，用途为成品油批发零售用地）。 （5）建设工程规划许可证。 （6）施工许可证。 （7）房产证（含加油雨棚）。 1.3.2行政管理类证照（均登记为甲方指定名称）： （1）成品油零售批准经营证书。 （2）消防图纸审核及消防验收合格意见书。 （3）工商营业执照。 （4）危险化学品经营许可证。 （5）具有一般纳税人资格的税务登记证(含国、地两税，合并纳税站仅需到主管部门登记、核准即可)。 （6）组织机构代码证。 （7）环境影响评价报告（环境影响登记表）、排污许可证及环保设备设施验收合格证等相关手续。 （8）防雷防静电检测报告、电气检测报告。 （9）计量检定证（加油机初检、有效期半年）。 （10）增设平面交叉道口许可证、及永久缴费凭证。 （11）关于站前标识牌（广告牌）的设置、使用的有效行政审批手续。 （12）取水许可证。 （13）其他相关政府部门要求办理的手续及文件。 （14）乙方应向甲方提供工程规划报建审批及消防审批等资料。 2、合同价款及支付方式。 2.1本合同总价款为人民币6023000元，支付方式及顺序如下： 第一部分：当洪江市国土资源局就该宗地公布挂牌拍卖公告时，由乙方代甲方按公告规定的时间直接向洪江市国土资源局或下属机构支付竟买保证金1000000元。乙方以甲方名义取得该宗土地所有权成交确认书后，甲方依据成交确认书金额直接向洪江市国土资源局或者国土资源局下属机构支付土地款余款部分。 乙方须于2012年9月30日前办好土地使用权证，乙方将本合同1.3.1中所列的（1）、（2）、（3）、（4）证照、手续交付至甲方后31日内，甲方将合同总款项向乙方支付3500000元，如土地款超出3500000元，超出土地款部分由乙方承担并支付，与甲方无关； 第二部分：满足下列条件30日内，甲方向乙方支付1000000元。 （1）2012年10月10日前完成三通一平、山体护坡、围墙、三级防雷设施工程，并经甲方下属怀化分公司验收合格，出具书面验收合格意见； （2）完成工程规划许可证、施工许可证、消防审核意见书； 第三部分：加油站正常营业，乙方将合同约定的资产类、经营类及甲方所需手续交付甲方之日起30日内，甲方向乙方支付1223000元； 第四部分：履约保证金300000元，于甲方接站之日起满1年（即1年履约保证期）并满足下列条件后30日内支付。 （1）加油站经营手续合法有效，未受到任何政府部门质疑或处罚，加油站正常经营未因此受到干扰； （2）无第三方对加油站资产提出任何权利上主张，或基于对乙方或加油站的债权、债务请求而影响加油站的正常经营； （3）履行本合同所需的各种税、费按本合同规定已由乙方缴纳完毕； （4）乙方已按合同约定履行完毕全部义务。…… 3、税、费承担及票据出具 3.1每笔款项支付前，乙方须向甲方交足应付款项的有效票据。该票据为与本合同相关的、属于以下种类的票据（票面付款方单位名称须为甲方全称）； （一）土地出让金票据； （二）该站所在地地税局出具的建安业发票（不得超过700000元票额）； （三）税务部门和甲方财务部门认可的相关票据； （四）该站年在地地税局出具的销售不动产统一发票，票面金额应等于本合同转让金总额减去本合同（一）、（二）、（三）项票据金额之后的余额数。乙方违反本条约定的，甲方有权拒付合同款项。 3.2本合同交易、建设、办理上述证照和手续所涉及的、国家法律有明确规定必须由甲方缴纳的税（包括双方的印花税）、费和没有明确规定由何方缴纳的税、费，均已包含硒合同总价款当中，概由乙方承担。但在不动产登记环节需缴纳土地契税时，由乙方及时通知甲方前往契税征收部门，由甲方自行缴纳土地契税，土地契税总款不超过72000元，超出部分由乙方承担。 如乙方未按法律法规相关规定缴纳有关税款和费用，影响或可能影响加油站的正常持续经营，甲方可先行代缴，并从向乙方支付的尾款中予以扣除，如有不足可以继续向乙方追偿。 4、加油站资产交付 完成下述全部事项方构成完整的资产交付： 4.1不动产的交付 4.1.1不动产包括地上建筑物、土地使用权以及双方约定的其他资产。 4.1.2乙方确保不动产权利证书是真实、完整、合法、有效的。 4.2甲供设备、设施，按附件约定的界定执行，不在双方资产交接之列。 5、履约保证期 5.1本合同第2.1条所规定的1年时间为履约保证期。 5.2乙方保证加油站资产的完整。如果在保证期内出现或甲方发现任何加油站资产不完整的情况，乙方应当负责补足完成；如果资产不能补办，乙方需要重新办理。重新办理费用由乙方承担；如果乙方未能给付该等费用，甲方可在给付乙方的尾款中直接扣除。 5.3乙方确保加油站资产不会受到任何第三方主张权利或其他任何足以损害甲方得以依据本合同获得权利的情形，如果出现该等情形，乙方将向甲方或直接向第三方承担补偿或赔偿责任；甲方可按法律程序预先支付相关费用，并从乙方的尾款中直接扣除。 5.4如出现应当由乙方承担责任的情形，致使甲方先行支付的费用高于尾款，则甲方扣除全部尾款不予支付给乙方外，还可以继续向乙方追偿。 6、甲方义务。 6.1甲方应在乙方办理约定事项时，提供所需的材料及文件。 6.2甲方应按照本合同第2条约定的期限和方式向乙方支付价款。 6.3本合同规定的其他义务。 7、乙方义务。 7.1乙方按照本合同规定的时间和方式向甲方交付约定的全部资产。 7.2乙方按照本合同规定的时间和方式向甲方交付证照手续、资料等。 7.3乙方按照国家法律法规的规定按时足额缴纳税款，并承担相关费用。 7.4乙方须于加油站资产交付前一次性处理好该站周边关系（包括征用地、排水排污、采光、噪音、绿化等一切与当地居民、单位相关的相邻权关系）。资产交付后如因乙方原因发生相关纠纷，须由乙方负责二人协调处理。 7.5乙方须完成加油站三级防雷设施。 7.6本合同规定的其他义务。 8、乙方保证 8.1乙方有合法的权力的权利并已得到必要的授权、批准及许可与甲方订立并履行本合同，包括但不限于乙方履行本合同项下加油站开发建设义务所需的内部批准、同意，公司内部所需的批准、同意及政府部门的批准、同意、许可等。 8.2乙方保证在本合同签订日及资产交接日不存在任何须向第三方出售、转让或租赁加油站资产或其任何部分的情形，亦无关于或影响加油站资产、权益；或引起（可能引起）第三方债务的任何诉讼、索赔、争议或法律程序。 8.3乙方保证加油站资产不带有任何抵押权、质押权、留置权或其他形式的担保，亦不会被任何第三方主张权利。 8.4乙方保证本合同约定的资产详情在各方面均真实、完整、准确，所交付给甲方的所有文件及证照均真实、合法、有效。 8.5乙方保证交付给甲方的加油站全部资产符合国家现行加油站设计规范和消防安全法规的要求，并保证在国家规定的质量保证期内不出现质量问题。 8.6乙方保证甲方接站后，加油站的用水、用电保持正常供应，供应量及供应价格均符合当地市场正常水准。 8.7乙方保证，如有资产交付日以前未以书面形式向甲方披露的、甲方可能招致的与该站资产或其经营有关的任何索赔、费用、支出、债务及其他权利要求，乙方将就该等索赔对甲方作出充分的补偿或赔偿。 9、债务承担 …… 10、合同变更及解除。 10.1甲方签订本合同的主要目的为：取得该加油站并能够正常开展“中国石油”成品油零售经营业务。故因乙方违约致使甲方无法达到上述目的时，视为乙方根本违约情形这一。 10.2经双方协商一致，可以变更或解除本合同。 10.3甲乙双方任何一方未按照合同约定的期限履行义务，超过90日，违约相对方有权单独解除本合同。 10.4乙方违反其承诺及保证条款，使甲方无法接管加油站或接管后无法正常经营，甲方有权单方解除本合同。 10.5任何一方单方解除本合同的，应书面通知另一方。 11、责任承担及违约处理。 11.2乙方 11.1.1该站三通一平、护坡、围墙、三级防雷设施工程竣工，以及相关证照的办理迟延于合同2.1条所约定日期，甲方有权按违约金3000元/日的标准，追究乙方迟延履行违约责任； 11.1.2如乙方至2012年9月30日前未将加油站土地使用权交付甲方或者在加油站工程竣工后3个月内未将全部证照办理齐全，即视为乙方根本违约，除须向甲方赔偿违约金1000000元整外，还须赔偿给甲方造成的其他实际损经济损失。此时，甲方有权选择单方面解除本合同，所有合同责任皆由乙方承担。合同解除后，乙方可以将该站已办理至甲方名下的证照、手续变更至乙方名下，但所涉税、费及其他支出概由乙方自行承担，与甲方无关，甲方只协助提供必要手续。 11.1.2在乙方向甲方进行该站书面交接前，该站发生的一切风险、责任、债务，概由乙方承担，与甲方无关。如该站资产在国家规定的质保期内因证照、手续等因素给甲方造成经济损失和费用支出的，乙方须负赔偿责任，甲方有权直接从履约保证金中扣除，或向乙方追偿。 11.1.3本合同生效后，乙方另行将该站处置（转让、租赁、低押等）给第三方的，视为乙方根本违约情形之一，乙方须向甲方支付违约金2000000元，并赔偿给甲方造成的其他实际经济损失。 11.2甲方 11.2.1甲方无正当理由逾期付款的，每延迟一日，可按照人民法院关于逾期付款的规定支付逾期未付款部分的利息。超过三个月的乙方有权单方面解除合同，所有合同责任由甲方承担，合同解除后，乙方可将该站已办理至甲方名下的证照手续变更至乙方名下，所涉税、费及其他费用由甲方承担，甲方无条件提供必要的手续。 11.2.2甲方不配合乙方办理证照所造成的一切损失由甲方负责。 ……合同对免责条件及其他事项均作了约定。合同签订后付诸履行。 2011年8月，洪江市城市建设规划管理办公室颁发了《洪江市安江镇中国石油牛婆冲加油站规划选址红线图》。 洪江市牛婆冲平面布置图，主要技术经济指标：1、办证地面积3000平方米，其中净用地面积2100平方米；2、站房面积295平方米；3、罩棚面积462平方米；4、加油机数量：双油品双枪加油机2台，单油品双枪加油机2台。 2012年9月14日，中国工商银行业务委托回执载明：中石油湖南分公司支付836000元（拍卖土地使用权剩余价款）。 2012年9月27日，中国工商银行业务委托回执载明：中石油湖南分公司向怀化鸿树公司支付2664000元。 至此，合同2.1约定的第一部分款项付清。案涉工程“三通一平、山体护坡……”的开工时间为2012年11月5日，完工时间为2013年7月10日。 牛婆冲加油站建设工程竣工验收表（由湖南益阳市桃花仑建筑工程有限公司承建）载明：2013年3月26日开工，于2013年10月28日完工。其中： 建筑工程：按施工图纸及规范要求，完成了站房、辅助用房的施工，完成了行车地坪、非行车地坪、罩棚柱、给排水、隔油系统及消防设施的施工； 安装工程：按施工图纸及规范要求，完成了油罐、罩棚网架、加油机、输油管线等设备的安装，完成了供电设施、防雷系统设施的施工； 装饰工程：按施工图纸及规范要求，完成了檐面标识、便利店装修、昆仑好客及室内装修的施工。 施工单位、设计单位、监理单位、分公司、加油站管理处、工程建设管理中心、投资建设管理处、质量安全环保处、信息管理处、主管领导签字盖章。 2013年7月15日中石油湖南分公司加油站项目预验收意见单载明：牛婆冲加油站建筑工程完成三通一平、后侧护坡及挡土墙工程开工时间2012年11月5日（迟于约定完工日期）、竣工时间为2013年7月10日。牛婆冲加油站安装工程、装饰工程为无。施工单位、监理单位、加油站管理部、投资工程部、质量安全环保部、财务部、分公司领导均签字盖章。 2013年7月18日，中国工商银行全球现金管理账户电子指令借方转账凭证载明：中石油湖南分公司向怀化鸿树公司支付1000000元工程款。 2013年10月29日，怀化市公安消防支队出具《建设工程消防设计审核意见书》（怀公消审[2013]第0124号，内容为：中石油湖南分公司：根据《中华人民共和国消防法》第十一条和《建设工程消防监督管理规定》第十四条的规定，你单位向我支队重新申报的洪江市牛婆冲加油站建设工程[受理凭证号：怀公消审凭字（2013）第0127号；消防设计单位：哈尔滨天源石化工程设计有限责任公司。位于洪江市沪昆高速安江连通接通线处，包括站房的罩棚，站房地上共2层，高7.55米，罩棚高7.7米，建筑面积295平方米，罩棚高7.7米，建筑面积462平方米，共有四个储油罐，2个30立方米柴油罐，2个30立方米汽油罐，为二级加油站]的消防文件及资料，经按照《建筑设计防火规范》（GB50016—2006）、《汽车加油加气站设计与施工规范》（GB50156—2012）等国家有关消防法律法规和技术标准审核，意见如下： 一、该工程消防设计审核合格。 二、工程选用的消防产品和有防火性能要求的建筑构件、建筑材料、装修材料，应当符合国家有关市场准入规定。 三、工程施工过程中应按《建设工程施工现场消防安全技术规范》（GB50720—2011）的要求加强工地的消防安全管理。 四、经此次审核同意的消防设计不得擅自更改，确需更改的，应重新向我支队申请消防设计审核。 五、该工程竣工后，应向我支队申报消防验收，验收合格后方可投入使用。 怀公消审[2013]第0124号《建设工程消防设计审核意见书》杨天树代表建设单位于2013年11月1日签收。 在前述三通一平等工程施工期间（2013年3月26日开始），加油站主体工程以及地下工程同时施工，2013年10月28日牛婆冲加油站建设工程竣工。根据图纸的要求，油罐与站外距离25米，加油机与站外距离18米。牛婆冲加油站的建设和证照办理情况未如合同约定，且加油站左侧安全距离内新建一处民用建筑（双方均未举证证明民用建筑的修建时间）等原因，怀化鸿树公司与中石油湖南分公司为履约发生争议。 2015年8月5日，怀化鸿树公司（丙方）、杨长权（乙方）、中石油湖南分公司（甲方）三方经协商，签订《会同县环南加油站及洪江市牛婆冲加油站补充协议》。协议约定，鉴于： 1、2009年12月30日，甲乙双方就合同县环南加油站签订了《加油站开发建设合同》。 2、2012年9月4日，甲丙双方就洪江市牛婆冲加油站签订了《加油站合作开发合同》。 3、会同县环南加油站因甲方通知更换选址而增加了土石方工程量，情况属实，已由甲方下属怀化分公司确认。 4、洪江市牛婆冲站还有以下证照、手续没有交付： （1）省成品油行业规划批复； （2）发改委加油站项目立项批准文件； （3）加油站建设用地规划红线图； （4）建设用地规划许可证； （5）土地出让（转让）合同及土地使用证（使用年限不低于40年，性质为国有出让用地，用途为商业用地）； （6）房产证（含加油雨棚）； （7）成品油零售批准经营证书； （8）消防图纸审核及消防验收合格意见书； （9）工商营业执照； （10）危险化学品经营许可证； （11）具有一般纳税人资格的税务登记证（含国、地两税，合并纳税站仅需到主管部门登记、核准即可）； （12）组织机构代码证； （13）环境影响评价报告（环境影响登记表），排污许可证及环保设备设施验收合格证等相关手续； （14）防雷防静电检测报告、电气防火安全检测报告； （15）计量检定证书（加油机初检）； （16）增设平面交叉道口许可证； （17）关于站前标识牌（广告牌）的设置、使用的有效行政审批手续。 第一条、就会同县环南加油站因甲方通知更换选址而增加乙方开挖土石方工程量一事，现甲方同意补偿乙方工程款2140000元。本协议签订后，甲方付清补偿款2140000元后，乙方无权再对会同环南加油站提出其他任何补偿要求。 第二条、丙方在本合同签订后90日内，需完成牛婆冲加油站证照、手续办理，并交付甲方，确保甲方能正常开展营业，如每延迟一日，甲方有权视实际情况追偿乙、丙违约金3000元/日，并从乙方后续工程补偿款中扣除。 第三条、甲方按照下列顺序、条件支付2140000元补偿款： （1）自本协议签订之日起3日内，丙方须向甲方交付本协议鉴于条款第4条中所列（1）、（2）、（3）、（4）、（5）项证照手续，经甲方验收合格后10日内，甲方向乙方支付1000000元。 （2）待丙方将本协议鉴于条款第4条中所列全部证照手续办齐并交付甲方，且确保甲方接站运营正常一个月后的10日内，甲方向乙方支付剩余补偿款1140000元。 第四条、每笔款项支付前，乙方须向甲方交足应付款项的建安业发票，该发票须经项目所在地税务部门和甲方财务部门认可，否则甲方有权拒绝支付上述补偿款。 …… 第六条、牛婆冲加油站后续款项待达到洪江市牛婆冲加油站《加油站合作开发合同》相关款项支付条件时，甲方按合同约定时间另行支付。 第七条、本协议自双方签字盖章之日起生效。 合同甲方代表徐毅签字并加盖中国石油天然气股份有限公司湖南销售公分司合同专用章；乙方杨长权签字；丙方姚云贵签字（怀化鸿树公司原法定代表人系杨长权，现法定代表人姚玉贵系杨长权母亲）并加盖怀化鸿树信息有限公司章。 2015年8月5日，怀化鸿树公司向中石油湖南分公司交付洪江市牛婆冲加油站以下证照手续： 1、湖南销售公司洪江市牛婆冲加油站《新建加油站（点）申报表》原件1份（批复日期2010年6月8日，附签字复印件）。 2、洪江市发改委《关于核准洪江市牛婆冲加油站建设项目的通知》原件1份（洪发改[2013]80号、附签字复印件）。 3、洪江市安江镇中国石油牛婆冲加油站用地规划红线图原件1份（2011.8、附签字复印件）。 4、洪江市住房和城乡建设局核发的《建设用地规划许可证》原件1份（洪建规用20120921019、附签字复印件）。 5、国有土地使用证（洪国用2012第44号）和国有建设用地使用权出让合同（合同编号2012—033）原件各1份（附签字复印件）。 6、环南加油站开挖土石方补偿款建筑业统一发票100万元（发票号码400××××6482）。 2015年10月12日，中石油湖南怀化分公司证照移交清单载明：消防设计审核意见书（文件编号怀公消审【2013】第0124号、电气检测报告（编号：HNXFJCD—201301165）、建设项目环境登记表（编号【2011】27号）、工程红线图、道路开口许可证（怀公）路政（2011）公交字第017号、建设项目选址意见书（选字第023号）、关于核准洪江市牛婆冲加油站项目招投标事项核准的批文（洪招办【2013】41号）、审图备案表、防雷装置设计核准书（怀洪）雷审字[2013]第013号、防雷装置验收合格证（怀洪）雷验[2013]第08019号共10项资料； 前述证照、手续均由怀化鸿树公司以中石油湖南分公司名义办理，现加油站土地使用权人登记为中石油湖南分公司。 2015年10月15日，建设单位中石油湖南分公司就工程名称为中石油湖南分公司洪江市牛婆冲加油站提交建设工程消防验收申报表。2015年11月19日，怀化市公安消防支队出具《建设工程消防验收意见书》怀公消审验字[2015]第0135号文，内容为：中国石油天然气股份有限公司湖南销售分公司：根据《建设工程消防监督管理规定》的规定，支队对你单位申报的洪江市牛婆冲加油站建设工程（受理凭证号：怀公消验凭字【2015】第00128号；消防设计单位：哈尔滨天源石化工程设计有限公司。工程地址：洪江市沪昆高速安江连通连接线；建设工程类别：新建；使用性质：易燃易爆液体供应站；建设规模：包括站房和罩棚，站房地上共2层，高7.55米，建筑面积295平方米，罩棚高7.7米，建筑面积462平方米，加油站共有四个储油罐，2个30立方米汽油罐，2个30立方米柴油罐，为三级加油站）进行了消防验收，根据国家工程建设消防技术标准和《建设工程消防设计审核意见书》（怀公消审[2013]第0124号，经资料审查、现场抽样检查和功能测试，意见如下： 一、综合评定该建设工程消防验收不合格。 二、存在如下问题： 1、加油机与明火地点的安全间距不足，不符合《汽车加油加气站设计与施工规范》（GB50156—2012）第4.0.4条规定； 2、埋地储罐与民用建筑物的安全间距不足，不符合《汽车加油加气站设计与施工规范》（GB50156—2012）第4.0.4条规定； 3、站房内违规设置员工宿舍。 三、以上问题，你单位应进行整改，整改合格后重新申报消防验收，未经消防验收合格，该工程不得投入使用。 牛婆冲加油站消防验收不合格后，该加油站停工未能经营。被告中石油湖南分公司当庭称：为了减少损失，被告于2018年开始单方对洪江市牛婆冲加油站进行整改。原告怀化鸿树公司称原告的单方整改系被告中石油湖南分公司的单方行为。 2018年1月29日，中石油湖南分公司（甲方、委托方）与湖南和泰安全评价有限公司（乙方、顾问方）签订《技术咨询合同》。甲方委托乙方对所属的牛婆冲加油站开展预、验收评价及评审工作。……。 2018年2月14日，怀化市公安消防支队出具怀公消审字[2018]第0024号《建设工程消防设计审核意见书》。内容为：中石油湖南分公司：你单位向我支队申报的洪江市牛婆冲加油站建设工程（受理凭证号：怀公消审凭字[2018]第0012号；消防设计单位：河北海川能源科技股份有限公司。工程地址：洪江市沪昆高速安江连通接线处。此次申报设计变更，原有四个储油罐，2个30立方米柴油罐，2个30立方米汽油罐，容量不变，调整油罐位置）消防设计文件及资料，经按照《建筑设计防火规范》（GB50016—2014）、《汽车加油站加气站设计与施工规范》（GB50156—2012，2014版）等国家有关消防法律法规和技术标准审核，意见如下： 一、该工程消防设计审核合格。 二、工程选用的消防产品和有关防火性能要求的建筑构件、建筑材料、装修材料，应当符合国家有关市场准入规定。 三、工程施工过程中应按《建设工程施工现场消防安全技术规范》（GB50720—2011）的要求加强工地的消防安全管理。 四、经此次审核同意的消防设计不得擅自修改，确需修改的，应重新向我支队申请消防设计审核。 五、该工程竣工后，应向我支队申报消防验收，验收合格后方可投入使用。 2018年2月24日安志峰在建设单位处签字。 2018年3月27日，怀化市安全生产监督管理局出具怀安监危化项目设计审字[2018]8号《危险化学品建设项目安全设施设计审查意见书》，内容为：中石油湖南分公司洪江市牛婆冲加油站：你单位提出的中石油湖南分公司洪江市牛婆冲加油站新建项目安全设施设计审查申请我局受理后，于2018年3月15日组织专家、洪江市安监局和有关单位对你单位提交的中石油湖南分公司洪江市牛婆冲加油站新建项目安全设施设计审查文件、资料内容等进行了审查。根据河北生特瑞工程设计有限公司的设计结论和专家组及有关单位的意见，认为《中国石油天然气股份有限公司湖南销售分公司洪江市牛婆冲加油站新建项目安全设施设计专篇》符合《安全生产法》和《危险化学品建设项目安全监督管理办法》（国家安全监督总局令第45号颁布，第79号修正）等安全生产法律、法规、标准的规定和要求。同意你单位按照设计单位根据专家意见修改后的《中国石油天然气股份有限公司湖南销售分公司洪江市牛婆冲加油站新建项目安全设施设计专篇》进行中石油湖南分公司洪江市牛婆冲加油站新建项目安全设施的施工。施工期间，如有改变本安全设施设计，应向我局申请建设项目安全设施变更设计的审查。 2018年3月28日，中石油湖南分公司（甲方、建设单位）与怀化兴业建设有限责任公司（乙方、施工单位）签订《怀化牛婆冲加油站改造工程建设工程施工合同》。工程内容：油罐区改造、更换油罐、输油管线（地面开沟恢复）、电气线路（地面开沟恢复）、网架防腐。加油场区改造、混凝土地坪、大零管布线、站房、铺房、卫生间维修、排水、排污设施等。详细内容见项目明细和施工图纸，两者不一致以范围涵盖多者为准。……合同对承包方式及承包范围、合同价款及结算、材料设备供应、双方权利义务、工程质量验收等均作了约定。合同后附《怀化牛婆冲加油站维修改造工程明细表》。中石油湖南分公司改造此工程提交湖南增值税专用发票复印件1张，花费1008000元。 中石油湖南分公司提供2018年4月26日湖南增值税发票1份，销售方为怀化兴业建设有限公司，金额为74500元。中石油湖南分公司提供2018年4月26日湖南增值税发票1份，销售方为湖南省湘盛消防检测有限公司，金额为4500元。中石油湖南分公司提供2018年4月24日湖南增值税发票1份，对方为国网湖南省电力有限公司洪江市供电公司，金额为54元。中石油湖南分公司提供2018年4月11日湖南增值税发票1份，对方为湖南和泰安全评价有限公司，金额为42000元。中石油湖南分公司提供2018年6月1日湖南增值税发票1份，对方为湖南和泰安全评价有限公司，金额为40000元。中石油湖南分公司提供2018年4月17日湖南增值税电子普通发票1份，对方为国网湖南省电力有限公司洪江市供电公司，金额为4528元。中石油湖南分公司提供2018年4月24日湖南增值税电子普通发票1份，对方为国网湖南省电力有限公司洪江市供电公司，金额为825元。上述七项费用合计为164407元。 2018年5月22日，怀化市公安消防支队出具怀公消验字第[2018]第0065号《建设工程消防验收意见书》。内容为：中石油湖南分公司：根据《建设工程消防监督管理规定》的规定，我支队对洪江市牛婆冲加油站建设工程（受理凭证号:怀公消验凭字[2018]第0064号；工程地址：洪江市沪昆高速安江连接线处；建设工程类别：新建；使用性质：易燃易爆液体供应站；建设规模：包括站房和罩棚，站房地上共2层，高7.55米，建筑面积295平方米，罩棚高7.7米，建筑面积462平方米，加油站共有四个储油罐，2个30立方米汽油罐，2个30立方米柴油罐，为三级加油站）进行了消防验收，根据国家工程建设消防技术标准和《建设工程消防设计审核意见书》（怀公消审字[2018]第0024号），经资料审查、现场抽样检查的功能测试，意见如下： 一、综合评定该建设工程消防验收合格。 二、投入使用后应落实各项消防安全措施及制度，对消防设施定期维修保养，确保完全整有效。 三、该工程如需改建（含内部装修或用途变更）、扩建，应依法向我队申请建设工程消防设计审核和消防验收。 2018年5月22日安志峰在建设单位处签字。 2018年6月5日，怀化市安全生产监督管理局给中石油湖南分公司洪江市牛婆冲加油站出具湘怀危化经字[2018]000075号危险化学品经营许可证。 原审中，经双方核实涉案加油站尚有危险化学品经营许可证、消防验收合格意见书、房产证、成品油零售经营许可证、工商营业执照、组织机构代码证、税务登记证、排污许可证以及防爆设备设施合格证、计量检验证、增设平面交叉道口许可证及缴费凭证、站前标识牌设置以及使用的行政审批手续、取水证12项证尚未办理。原告认为未办理上述证照的原因是因为建设工程消防验收不合格办不了证。被告称系原告怠于履行义务办理消防验收，致使案外人在加油站左侧围墙外建设民用建筑。 重审中，原告尚有房产证、增设平面交叉道口许可证及缴费凭证、站前标识牌设置以及使用的行政审批手续、取水证4项证件未办理。 另查明：原告怀化鸿树公司2012年度法定代表人登记为杨长权，后变更登记为姚玉贵、现变更登记为韩小梅。 再查明：反诉原告反诉要求反诉被告根据《加油站合作开发合同》向反诉原告支付违约金以及从尾款与履约保证金中扣除由反诉被告承担责任而致使反诉原告先行支付的费用共计1523000元，反诉原告当庭认可该1523000元有三项组成：1、三通一平等延期竣工违约金834000元（施工时间为2012年10月10日，2013年7月15日预验收，违约天数为278天，按每天3000元计算）；2、因怀化鸿树公司不及时办理消防验收导致加油站围墙外建有民用建筑而支付的整改费用合同约定1120000元，已实际支付784000元；3、因怀化鸿树公司一直不办理证照、手续，中石油为防止损失进一步扩大而代办了部分证照、手续费、代缴费用164407元；上述三项合计1782407元，反诉原告主张扣抵余款1523000元。 诉讼过程中，反诉原告自愿撤回对反诉被告杨长权的起诉，本院经审查当庭予以准许（不再制作民事裁定书）。 本院认为：本案为合同纠纷。一、关于《加油站合作开发合同》、《会同县环南加油站及洪江市牛婆冲加油站补充协议》的效力问题。怀化鸿树公司（乙方）与中石油湖南分公司（甲方）于2012年9月4日签订的《加油站合作开发合同》，根据《加油站合作开发合同》，双方存在两层法律关系。一是代建合同关系。怀化鸿树公司按照中石油湖南分公司的要求和标准在2012年10月10日前完成牛婆冲加油站的三通一平、山体护坡、围墙、三级防雷设施工程。二是委托代办合同关系。对于牛婆冲加油站建设需要办理的各项资产及规划类证照、行政管理类证照等手续的办理，中石油湖南分公司投资建设洪江市牛婆冲加油站，将其应当办理的所有证照、手续，委托给怀化鸿树公司以中石油湖南分公司的名义办理，双方形成了委托代办合同关系。怀化鸿树公司办好证照及相关手续后，交由中石油湖南分公司经营，中石油湖南分公司支付相应价款。原、被告签订的《加油站合作开发合同》，是双方真实意思的表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应全面履行合同义务。2015年8月5日，怀化鸿树公司（丙方）、杨长权（乙方）、中石油湖南分公司（甲方）三方经协商，签订的《会同县环南加油站及洪江市牛婆冲加油站补充协议》，该补充协议系怀化鸿树公司、杨长权、中石油湖南分公司三方的真实意思表示，该补充协议除会同县环南加油站部分条款与本案无关外，其余与牛婆冲加油站有关的条款未违反法律、行政法规的强制性规定，该协议系对《加油站合作开发合同》内容的补充与变更，故2015年8月5日三方所签订的协议为有效协议，本院予以认定。 二、关于原告怀化鸿树公司要求解除《加油站合作开发合同》的问题。原告怀化鸿树公司以被告中石油湖南分公司欠付合同款1223000元与履约保证金300000元为由要求解除合同，依据的是《加油站合作开发合同》11.2.1：“甲方无正当理由逾期付款的，每延迟一日，可按照人民法院关于逾期付款的规定支付逾期未付款部分的利息。超过三个月的乙方有权单方面解除合同，所有合同责任由甲方承担，……。”的约定。被告中石油湖南分公司辩称原告怀化鸿树公司未按合同、补充协议约定交付所有的资产类、经营类证照、未交付应付款项的有效票据先合同义务进行抗辩，不同意解除合同。本案合同履行过程中，原、被告所约定的第一部分、第二部分付款条件成就后，被告依约支付合同总价款3500000元、1000000元。第三部分合同款项1223000元的支付条件是“加油站正常营业，乙方将合同约定的资产类、经营类及甲方所需手续交付甲方之日起30日内，甲方向乙方支付1223000元。”“履约保证金共计300000元，于甲方接站之日起满一年并满足下列条件后支付……。”及“丙方在本合同签订后90日内，需完成洪江市牛婆冲加油站证照、手续办理，并交付甲方，确保甲方能正常营业……。”因原告怀化鸿树公司未完成证照办理并交付的委托事项，被告中石油湖南分公司付款条件未成就。因本案案涉的《加油站合作开发合同》是委托合同与代建合同，本案合同约定的代建事项代建三通一平、山体护坡、围墙、三级防雷设施工程的工程已完成。中石油湖南分公司委托怀化鸿树公司代办的资产类、证照类手续怀化鸿树公司未按合同约定完成。委托合同基于当事人之间的相互信任而订立，委托合同的委托人或受托人基于信任基础动摇而享有任意解除权。本案原、被告在合同履行过程中，中石油湖南分公司以实际行为自行代办怀化鸿树公司未办理的8类证照、手续的行为表明其已事实上已解除了双方未办理完毕的委托事项。依照《中华人民共和国合同法》第四百一十条“委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失”的规定，本案双方均可以解除合同。故对原告要求解除双方签订的《加油站合作开发合同》的诉讼请求，本院予以支持。被告中石油湖南分公司认为原告未按合同约定履行完毕合同义务不同意解除合同的辩解，本院不予支持。 三、关于原告怀化鸿树公司要求变更牛婆冲加油站至其名下的问题。本案中，怀化鸿树公司是否按约定履行合同义务、合同约定款项与履约保证金的支付条件是否成就是本案的焦点。本案中，《加油站合作开发合同》第三部分约定：“加油站正常营业，乙方将合同约定的资产类、经营类及甲方所需手续交付甲方之日起30日内，甲方向乙方支付1223000元。”第四部分：“履约保证金共计300000元，于甲方接站之日起满1年（即1年履约保证期）并满足下列条件后支付。……（3）履行本合同所需的各种税、费按本合同规定已由乙方缴纳完毕。（4）乙方已按合同约定履行完毕全部义务。”《会同县环南加油站及洪江市牛婆冲加油站补充协议》第二条：“丙方在本合同签订后90日内，需完成洪江市牛婆冲加油站证照、手续办理，并交付甲方，确保甲方能正常开展营业……。”《加油站合作开发合同》约定原告怀化鸿树公司向被告交付合同约定的资产类、经营类手续的时间为加油站正常营业后。2015年8月5日《会同县环南加油站及洪江市牛婆冲加油站补充协议》约定，原、被告约定在本合同签订后90日内（即2015年11月5日内）完成洪江市牛婆冲加油站证照、手续办理，并交付被告；每笔款项支付前，原告须向被告交足应付款项的有效票据，……乙方违反本约定的，甲方有权拒付合同款项。”双方所签合同对合同款项支付与履约保证金的支付条件有先后顺序的明确约定。根据《中华人民共和国合同法》第六十七条：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”之规定，因原告怀化鸿树公司在2015年8月5日《会同县环南加油站及洪江市牛婆冲加油站补充协议》签订后90日内（即2015年11月5日内）未完成洪江市牛婆冲加油站证照、手续办理并交付被告中石油湖南分公司；每笔款项支付前，原告怀化鸿树公司须向被告中石油湖南分公司“交足应付款项的有效票据，……乙方违反本约定的，甲方有权拒付合同款项。”的先合同义务，被告中石油湖南分公司拒绝原告怀化鸿树公司履行其后合同义务，符合双方约定。怀化鸿树公司以中石油湖南分公司超过三个月未付款的行为违约，主张解除合同变更牛婆冲加油站至其名下的主张，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。 四、关于反诉原告中石油湖南分公司反诉提出被告怀化鸿树公司支付违约金以及从尾款与履约保证金中扣除由反诉被告承担责任而致使反诉原告先行支付的费用共计1523000元的问题。本案中，原告怀化鸿树公司与被告中石油湖南分公司签订的《加油站合作开发合同》约定：“2012年10月10日前完成三通一平、山体护坡、围墙、三级防雷设施工程……”。案涉工程实际三通一平的开工时间为2012年11月5日，完工时间为2013年7月10日。原告完成三通一平等代建工程的时间晚于合同约定时间，原告怀化鸿树公司的行为构成违约。“加油站正常营业，乙方将合同约定的资产类、经营类及甲方所需手续交付甲方之日起30日内，甲方向乙方支付1223000元。”《会同县环南加油站及洪江市牛婆冲加油站补充协议》约定：“原告向被告交付所有证件的时间为协议签订后90日内。”本案合同、协议履行过程中，原告怀化鸿树公司未按合同、协议约定交付加油站全部的资产类、经营类证照，原告怀化鸿树公司已构成违约；鉴于涉诉牛婆冲加油站建设工程系被告中石油湖南分公司自行完成，被告中石油湖南分公司自行完成的建设工程因消防验收不合格，而建设工程合格是办理涉案工程所需证件的条件之一，建设工程消防验收不合格也是原告怀化鸿树公司办证不能的原因之一。根据原、被告提供的证据，原、被告在《加油站合作开发合同》、《会同县环南加油站及洪江市牛婆冲加油站补充协议》中，虽然对于由于建设工程消防验收不合格以致反诉被告未能办理证照进行事前的合同、协议约定，鉴于合同履行过程中，怀化鸿树公司有违反合同约定的行为，被告中石油湖南分公司自行完成的建筑工程消防验收不合格是办证不能的原因之一。反诉原告、反诉被告也无证据证明双方的违约行为在本案中的因果关系比例。故对反诉原告要求反诉被告承担违约责任的诉讼请求，本院不予支持。反诉原告要求反诉被告承担不及时办理消防验收导致加油站围墙外建有民用建筑而支付的整改费用的诉讼请求，因牛婆冲加油站建设工程系反诉原告自行委托案外人建设，故对反诉原告要求反诉被告承担因建设工程不合格进行整改支付的费用的诉讼请求，本院不予支持。反诉原告要求反诉被告承担代办证照、手续代缴费用164407元的诉讼请求，因反诉原告反诉的代缴费用164407元，系反诉原告所花的整改费用，故对反诉原告的此项请求本院亦不予支持。反诉原告中石油湖南分公司称洪江市牛婆冲加油站围墙外建有民用建筑系反诉被告怠于办理消防验收所致，证据不充分，本院不予采信。反诉原告中石油湖南分公司向本院所举证据《中石油怀化牛婆冲加油站工程竣工综合验收备案表》证明建设工程于2014年8月25日具备备案条件，但该建设工程经怀化市公安消防支队消防验收不合格。反诉原告未向本院举证证明建设工程验收合格后与反诉被告怀化鸿树公司未办证具有事实上、法律上的因果关系及因果关系的比例，故对反诉原告的此主张，本院不予采信。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第七十七条第一款、第一百一十九条第一款、第三百九十六条、第三百九十八条、第四百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除原告怀化鸿树信息有限公司与被告中国石油天然气股份有限公司湖南销售分公司于2012年9月4日签订的《加油站合作开发合同》； 二、驳回原告怀化鸿树信息有限公司要求将洪江市牛婆冲加油站变更至原告怀化鸿树信息有限公司名下的诉讼请求； 三、驳回反诉原告中国石油天然气股份有限公司湖南销售分公司的反诉请求。 本诉案件受理费18507元，由本诉原告怀化鸿树信息有限公司负担；反诉案件受理费9253元，由反诉原告中国石油天然气股份有限公司湖南销售分公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 长  易孟贤 人民陪审员  何 胜 人民陪审员  易彦芸 二〇一九年四月十七日 法官助理文松 代理书记员  蒋 珍