广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0118民初162号原告：刘定宏，男，1965年9月10日出生，汉族，住湖北省汉川市,委托诉讼代理人：湛少桥，广东群竹律师事务所律师。委托诉讼代理人：陆家宝，广东群竹律师事务所实习律师。被告：广州市增城区五星学校，住所地广州市增城区新塘镇群星村港口大道西侧。法定代表人：李志强，该校负责人。委托诉讼代理人：谢晓东，广东顺迪律师事务所律师。原告刘定宏与被告广州市增城区五星学校（以下简称五星学校）劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘定宏的委托诉讼代理人湛少桥，被告五星学校的委托诉讼代理人谢晓东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘定宏向本院提出诉讼请求：一、确认原告与被告于2008年8月25日至2018年6月30日存在劳动关系；二、被告补发原告2008年8月25日至2018年8月31日的工资111000元；三、被告支付原告加班费共90400元；四、被告支付原告补缴社保滞纳金37730.86元；五、被告支付原告违法解除劳动关系经济赔偿金105000元；六、本案的诉讼费用由被告承担事实与理由：一、原告自2008年8月25日至2018年8月31日与被告存在劳动关系，请求贵院依法予以确认。根据《劳动合同法》第7条：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。用人单位应当建立职工名册，并应当通过职工名册记录包括劳动者的入职时间、工作职位等内容。”以及，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干司法解释（一）》第13条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，被告对原告的入职及离职时间负有举证责任。原告提交了劳动合同，社保清单、离职支付费用明细证明原告的入职及离职时间，被告没有其他证据加以反驳，理应支持原告的该项诉讼请求。二、被告补发原告2008年8月25日至2018年8月31日的工资111000元。1、被告应补发原告从2008年入职至2018年离职期间未足额支付的寒暑假期工资共计82100元。根据《中华人民共和国教师法》第七条第四项的规定：“教师享有下列权利……（四）按时获取工资报酬，享受国家规定的福利待遇以及寒暑假期的带薪休假。”的有关规定，在寒暑假期间被告应当按照劳动合同的规定，如常足额发放原告的工资，因此被告应当补发原告如下未足额发放的寒暑假期间的工资：2009年寒暑假共三个月，原告每月工资1600元，被告寒暑假每月只发放1100元，应当补发1500元。2010年寒假一个月，原告每月工资1600元，被告寒假只发1100元，应当补发500元，2010年暑假两个月，原告每月工资1650元，被告暑假每月只发1100元，应当补发1100元。2011年寒暑假共三个月，原告每月工资1650元，被告寒暑假每月只发1100元，应当补发1650元。2012年寒假一个月，原告每月工资1650元，被告寒假每月只发1100元，应当补发550元，2012年暑假两个月，原告每月工资5000元共10000元，而被告暑假每月只发1100元共2200元，应当补发7800元。2013年至2017年，每年寒暑假共计三个月，4年共12个月，原告每月5000元共60000元，被告每月只发1100元共13200元，共需补发原告46800元。2017年至2018年6月30日，寒暑假共4个月，原告每月工资5000元共20000元，被告寒暑假实际每月只发1300元共5200元，应当补发14800元。合计被告应当补发原告寒暑假工资共74700元。注：此处原告用合同工资予以核算，加上工龄工资，实际原告每月会有多以50元每年递增的工龄工资，寒暑假期间工龄工资也正常发放，两者抵销，差额不变，因此计算时均不计入工龄工资。2．没有足额补发的工资粗略估计36300元，其中2018年5月补发工资790元，6月份补发工资2142元。三、被告支付原告加班费共90400元。原告的工作时间为早上7：10前签到，晚上办公至19:20分，每天的工作时间已经远远超过了法定的工作时间每天8小时了，基本每天加班4小时，被告却从未支付过原告加班费。同时，寒暑假是教师法定的休息时间，但是原告每年在寒假都要返校招生近40天，被告应当支付原告加班费用。四、被告支付原告补缴社保滞纳金37730.86元。根据《社会保险法》第八十六条的规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。”由此可见补缴社保滞纳金是被告的法定义务，是法律对用人单位的惩罚性措施，被告却以原告不缴纳补交社保滞纳金就不为原告补缴社保相威胁，致伎原告当时先行帮被告垫付了该笔费用，被告应当予以返还。五、被告支付原告违法解除劳动关系经济赔偿金100800元。根据《劳动合同法》第三十九条的规定，只有劳动者严重违反用人单位的规章制度时，用人单位才能单方解除劳动关系。而根据被告制定的《辞退制度》第12条的规定：“未经允许再校外兼职、兼课或经商的。”对于该条的正常理解，应当是指教师再次在校外兼职教课的行为，并不包括出于朋友情面的初次的偶尔的无偿家教行为，而且教育部门三令五申禁止的都是教师的有偿补课行为，并不是禁止所有的补课行为。原告只是碍于朋友情面，曾经帮助过两个初中生补习数学，但并未收取任何的费用，而且是初次，此前从未做过类似的事情，并不属于严重违反用人单位规章制度的情形。而且教育局对此事的处理意见亦是只要原告能引以为戒，以后都不要再有第二次的家教行为即可。再者原告已经在被告处从事教育工作11年，从未犯过错误，被告如认为原告的此次行为不妥，也应当先予以批评和教育，让原告有改正的机会，而不是直接开除处理。综上，原告认为被告单方辞退的行为属于违法解除劳动关系，被告应当赔偿原告自2008年8月25日至2018年8月31日共21个月的工资，计算标准为离职前的月平均工资5000元，合计105000元。本案原告已申请劳动仲裁，但仲裁裁决尚不足以维护原告的合法权益，为此，原告特向贵院起诉以维护自己的合法权益，望判如诉请！被告五星学校辩称：第一，被告不存在支付原告寒暑假扣发工资及加班补贴的问题。关于寒暑假期是否存在扣发工资的问题，被告认为根本就不存在扣发其工资的情况：一、被告学校的性质是民办学校，工资的支付标准学校有自主权，被告的老师月工资结构是：基本工资、校龄工资、职务工资、班主任津贴、课时补贴、代课补贴、值日、加班补贴等；在假期期间，不存在其需履行职务行为、上课、代课、值日、加班等行为，故无需支付该上述补贴或津贴。二、教师法只是规定保障教师有薪假期，被告已经依据法律支付了假期相关工资，即基本工资。关于加班补贴，一是其称的加班事实根本不存在。第二，被告无需支付原告解除劳动合同的经济赔偿金。首先关于补课的行为是否存在原告自己已经明确的这个基本事实就不再展开；关于补课的行为是否构成严重违纪？理由如下：一、被告是已经三番五次告知所有的老师不得校外兼职、兼课，还专门出《辞退制度》明文规定且全校发放，其本人也已经签名确认，二、我国教育部也有相应的文件规定（教师厅函[2016]14号）：老师不得对外有偿补课，这说明在我国整个教育系统中已经有国家明文规定严禁老师有偿补课。说明该行为不仅仅违纪，还违反国家强制性的相关法律法规，从而对其开除的处罚完全合法合理，根本无需补偿。三，被告无需退还原告社保滞纳金。关于滞纳金谁支付的问题？一是原告没有购买社保，原因是其本人提出不买社保，其本人应承担过错责任；另外双方补缴又是其本人提出要求相应的滞纳金由其本人负责的前提下，双方已经为其缴纳了社保。滞纳金由其本人承担是原告真实意思表示，没有违反任何法律的规定，根据“法无禁止即可为”的基本法理，这是双方的自由约定的行为，双方权利均应保护。“诚实信用”是法律与道德的最基本原则，本案其再提所谓退返之说严重违反该最基本的原则。1、原告无证据证明其有加班。2、在寒暑假期间，原告2016年秋季其回校招生共13天，2017年秋季招生11天，2017年春季招生6天，不存在原告整个假期在招生的情况，另外被告已经支付了原告招生补贴，招生是机动的，不是正常上班，不是按照法定正常上班，所以寒暑假老师回来做招生的情况已经按照实际给了招生补贴，不存在加班的事实。3、原告说没有收取学生的补课费不是事实，根据实际的材料，原告是私自补课，不是无偿的，是教育局反馈给学校，有人投诉，被告才对原告进行处理，原告自己也知道，学校开了2、3次会议，已经三令五申对原告教育过，不能有偿补课。经审理查明：原告于2008年8月25日入职被告处工作，2008年9月1日，原、被告签订的《劳动合同》约定，聘用期2008年9月1日至2010年3月1日。工作岗位中学数学，试用期基本工资800元/月，正式聘用期工资1600元左右/月。2010年3月1日，双方续签合同，合同期限2010年3月1日至2012年3月29日，试用期基本工资800元/月，聘用期工资1650元左右/月。2015年9月1日续签合同，合同期限2015年9月1日至2018年8月31日，试用期工资基本工资1300元/月，正式聘用工资为5000元左右/月。上述合同对合同解除和违约责任约定，原告在聘用期间有下列情形之一的，被告可随时解除合同，工资发放到解聘之日止。……3、严重违反学校规章制度或劳动纪律达到解聘条件的。原告在解除劳动关系前的月工资为4800元，原告的工资以银行转账方式发放。2013年4月11日，原告向被告申请，内容为：由于本人原因，暂不购买社保，请协调处理。2016年3月23日，原告向被告申请，内容为：本人从2008年8月在五星学校任教至今，由于种种原因没有及时购买社保，现特申请补2008年9月-2015年9月期间的社保，此期间产生的滞纳金由本人负责，请求批准。2016年3月26日，原告支付了补缴社保的费用74098元。原告2008年9月至2015年8月的社保费已经补缴，原告补缴社保费的滞纳金为37730.86元。2016年7月13日，教育部办公厅向各省、自治区、直辖市教育厅（教委）、新疆生产建设兵团教育局发布教师厅函[2016]14号《教育部办公厅关于开展治理中小学有偿补课和教师违规收受礼品礼金问题自查工作的通知》，开展严禁中小学校和教师有偿补课、违规收受礼金等方面内容的宣传教育工作。2017年8月24日，被告与原告签《辞退制度》，辞退制度第二条规定：下列情况之一者，属不称职教职工无条件辞退……12.未经允许在校外兼职、兼课或经商者。原告在新塘镇新康花园小区为学生补课，被市民投诉举报。2018年5月11日，原告写下内容为：本人以前曾经在优培补习班带过二个学生，我的课时费不是与家长直接结算的，不会与家长的收费发生任何矛盾，也不会发生任何冲突，请组织放心，以后我不再从事课外补习。同日，原告写下《自查报告》，内容为：本人以前偶尔在新塘镇新康花园培优教育通过朋友关系介绍，利用双休天休息时间，给两个初中学生补习数学课程，这事造成了那么大的风波，后悔不已。违反上级禁止在职教师给学生补课的有关规定等。2018年6月30日，被告以原告违反学校辞退制度为由，向被告作出《终止合同通知书》，通知与原告终止劳动合同关系。原告确认2018年6月30日解除劳动关系。2018年7月2日，原告向广州市增城区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请劳动仲裁，请求1、确认原、被告于2008年8月10日至2018年6月30日存在劳动关系；2、裁决被告支付原告2008年8月10日至2018年8月31日的工资111000元；3、裁决被告支付违法解除劳动关系赔偿金105000元；4、裁决被告支付一次性伤残补助金50000元；6、裁决被告支付社保滞纳金37730.86元；7、裁决被告支付加班补助90400元。2018年10月15日，仲裁委员会作出穗增劳人仲案[2018]1021号《仲裁裁决书》裁决：一、裁决被告在裁决生效之日起5日内向原告支付2013年至2018年期间寒暑假工资4595元；三、裁决被告在裁决生效之日起5日内向原告支付加班费5957元；三、驳回原告其他的仲裁请求。原告不服仲裁裁决，向本院提起诉讼，被告收到仲裁裁决后没有提起诉讼，表示服从裁决。另查，被告2017年春季学期招生方案载明：每个老师任务2个，招生时间为1月6日—2月12日，老师招生补助为30元/天。2018年春季学期招生方案载明：每个老师任务2个，招生时间为元月2日—2月28日。被告未成立工会。原告主张其入职以来，被告未足额支付其寒暑假工资，被告只支付其基本工资及校龄工资，2017年和2018年的寒暑假基本工资为1300元，2017年之前均为1100元，校龄工资为50元/年。被告主张在寒暑假发放原告基本工资1300元，校龄工资为50元/年。本院认为：本案属于劳动争议纠纷，适用劳动法律、法规处理。原告因与被告劳动争议纠纷向仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会裁决后，被告表示服从裁决，没有向本院提起诉讼，故本院仅对原告提出的诉讼请求予以审理。对原、被告存在劳动关系的时间问题。原告于2008年8月25日入职，2018年6月30日解除劳动关系，有被告作出的《终止合同通知书》及原告的仲裁请求和庭上陈述为证，本院予以确认。现原告请求确认双方于2008年8月25日至2018年6月30日存在劳动关系，本院予以支持。对原告请求被告补发2008年8月25日至2018年8月31日工资111000元的问题。原告主张入职以来，被告未足额支付寒暑假工资，只支付基本工资及校龄工资，2017年和2018年的寒暑假基本工资为1300元，2017年之前均为1100元，校龄工资为50元/年。被告主张寒暑假发放原告基本工资1300元，校龄工资为50元/年。被告作为用人单位应对职工建立工资台账，被告未提供证明2017年前发放原告寒暑假工资待遇的证据，应承担举证不能的不利后果，本院对原告的主张予以采信。《中华人民共和国教师法》第七条规定：“教师享有下列权利：……（四）按时获取工资报酬，享受国家规定的福利待遇以及寒暑假期的带薪休假；……”第三十二条规定：“社会力量所办学校的教师的待遇，由举办者自行确定并予以保障。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”该条第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”根据原、被告2008年9月1日签订的《劳动合同》约定，合同期限2008年9月1日至2010年3月1日，聘用期工资为1600元/月；2010年3月1日签订的《劳动合同》约定，合同期限2010年3月1日至2012年3月29日，聘用期工资为1650元/月；2015年9月1日签订的《劳动合同》约定，合同期限2015年9月1日至2018年8月31日，聘用期工资为5000元/月。原告主张寒暑假期间工资按合同约定的工资支付，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。原告入职后，2012年3月30日至2015年8月30日期间，原、被告无提供劳动合同。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。”，因此，原、被告2012年3月30日至2015年8月30日期间寒暑假工资应按2010年3月1日签订的《劳动合同》1650元/月计算。仲裁裁决中，暑假按2个月时间计算，寒假按1个月时间计算，原、被告没有提出异议，本院予以采纳。原告从2008年8月25日入职，2018年6月30日解除劳动关系，因此，原告寒暑假工资差额应计至解除劳动关系之日。经核算，被告应补发原告寒暑假工资差额情况如下：1、2009年寒暑假共三个月，每月应发工资1600元，被告只发1100元，三个月应补发工资1500元；2、2010年寒假一个月，应发工资1600元，被告发一个月基本工资1100元和校龄工资50元，应补发工资450元；3、2010年暑假二个月，每月应发工资1650元，被告每月只发基本工资1100元和校龄工资50元，应补发工资1000元；4、2011年寒暑假共三个月，每月应发工资1650元，被告每月只发基本工资1100元和校龄工资100元，应补发工资1350元；5、2012年寒暑假共三个月，每月应发工资1650元，被告每月只发基本工资1100元和校龄工资150元，应补发工资1200元；6、2013年寒暑假共三个月，每月应发工资1650元，被告每月只发基本工资1100元和校龄工资200元，应补发工资1050元；7、2014年寒暑假共三个月，每月应发工资1650元，被告每月只发基本工资1100元和校龄工资250元，应补发工资900元；8、2015年寒暑假共三个月，每月应发工资1650元，被告每月只发基本工资1100元和校龄工资300元，应补发工资750元；9、2016年寒暑假共三个月，每月应发工资5000元，被告每月只发基本工资1100元和校龄工资350元，应补发工资10650元；10、2017年寒暑假共三个月，每月应发工资5000元，被告每月只发基本工资1300元和校龄工资400元，应补发工资9900元；11、2018年寒假一个月，每月应发工资5000元，被告只发基本工资1300元和校龄工资450元，应补发工资3250元。综上，被告应补发原告寒暑假工资差额32000元。原告请求被告补发工资111000元，依据不足，本院不予采纳。对原告请求被告支付加班费的问题。被告是民办教育机构，招生工作是学校工作的一部分，寒暑假不同于国家的法定节假日，被告在寒暑假按上课时间给付原告工资，原告理应按学校的要求参加招生工作，原告请求被告支付加班费，依据不足，本院不予支持。对原告主张其上课的工作时间超过8小时，要求支付加班费，原告对此未能提供合法有效的证据证明，本院亦不予支持。对原告请求被告支付缴社保滞纳金问题。原告在2013年4月11日向被告申请，提出由于本人原因要求暂不购买社保。2016年3月23日，原告申请补买社保，承诺滞纳金由本人负责。上述两份申请书均为原告的真实意思表示，现原告请求被告支付其补缴社保的滞纳金37730.86元，依据不足，本院不予支持。对原告请求被告支付赔偿金问题。原、被告签订的《劳动合同》约定：严重违反学校规章制度或劳动纪律达到解聘条件的，被告可随时解除合同，工资发放到解聘之日止。原、被告签订的《辞退制度》第二条规定：下列情况之一者，属不称职教职工无条件辞退……12.未经允许在校外兼职、兼课或经商者。教育部办公厅发出的《教育部办公厅关于开展治理中小学有偿补课和教师违规收受礼品礼金问题自查工作的通知》，严禁中小学校和教师有偿补课。原告在新塘镇新康花园小区为学生有偿补课，被市民投诉举报，从原告写下的《自查报告》等，足以证明原告有偿补课的行为属实，证据充分。原告的行为违反了合同约定和国家政策的规定。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；”被告解除与原告的劳动关系，符合合同约定和法律规定，原告主张被告支付赔偿金，理据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国教师法》第七条第（四）项、第三十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决如下：一、确认原告刘定宏与被告广州市增城区五星学校于2008年8月25日至2018年6月30日存在劳动关系。二、被告广州市增城区五星学校应于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告刘定宏2008年8月25日至2018年6月30日期间寒暑假的工资差额32000元。三、驳回原告刘定宏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告广州市增城区五星学校负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按照不服本院一审判决部分的上诉请求数额（包括反诉费）向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  涂玉田二〇一九年四月三日书记员  莫小惠关慧怡