广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书(2018)粤0604民初15323号原告：梁崇辉。委托诉讼代理人：石先武，广东冠杰律师事务所律师。被告：张磊。原告梁崇辉诉被告张磊装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年7月4日立案受理后，依法由审判员罗婉文适用简易程序独任审判，于2018年7月23日公开开庭进行了审理。原告梁崇辉及其委托诉讼代理人石先武、被告张磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告双方于2017年10月31日签订的《装饰装修施工协议》；2.被告退还原告工程款100000元；3.被告向原告支付利息3226.25元（按照中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍计算，自2017年12月29日计算至付清之日止）；4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年10月31日，原、被告签订《装饰装修施工协议》，协议约定原告将其位于佛山市佛平路东升内小区22号605房屋的装饰工程交由被告施工，工程总价款暂定为128800.16元。协议签订后，原告按照约定支付了相应的工程款100000元，但是被告只是进行了零星的施工，原告多次联系被告安排工人进场施工，但是被告一直拖延，迫于无奈，原告提起本案诉讼。被告辩称，合同上写得很清楚，如果工程进行到50%以上的，因为甲方原因终止合同的话，要支付全部的工程款，这个合同上都是有写的，因被告完成工程量大概70%左右了，所以原告要求被告退还十万元说不过去，违约金和利息更不用说了。原告主张解除协议被告是同意的，但是按照合同约定十万元不予退还。诉讼中，原告提交以下证据：1.原告身份证、被告身份证复印件。证明原、被告的诉讼主体资格。2.《装饰装修施工协议》及附件。证明原、被告施工的装饰装修合同关系，证明被告的施工范围包括装饰及水电工程、门窗及柜类制作工程、杂项。3.转账记录3份、银行交易流水2页。证明原告向被告预付工程款十万元。4.聊天截图11张。证明被告在原告多次催告下仍未进行施工，并且对原告的相关催告直接不予理会。诉讼中，被告未提交证据。诉讼中，依原告申请，本院依法委托广东金厦工程管理造价咨询有限公司（下称金厦造价公司）对涉案房屋装饰装修的工程造价进行鉴定，该鉴定机构于2019年1月14日作出广金鉴字第[2018]-582号《工程造价鉴定编制报告书》。本院认证如下：被告对原告的证据真实性均无异议，本院对原告证据的真实性予以确认。金厦造价公司出具的《工程造价鉴定编制报告书》，是拥有评估资质的专业机构所出具，且原告对真实性无异议，被告对真实性不持异议，故本院予以采信。综合本院采信的证据以及当事人的陈述，本院确认以下案件事实：2017年10月31日，原告（甲方、发包人）与被告（乙方、设计人）签订《装饰装修施工协议》，上载：发包人委托施工方承担发包人建设的佛山佛平路东升内街小区22号605房设计方案、深化设计和施工图设计及装饰装修工程……第四条施工方各阶段的工作周期及费用支付方式。本工程施工为单价包干，暂定价为128800.16元（后附报价清单）……第七条违约责任。1.在合同履行期间，发包人要求终止或解除合同，如施工方开始施工的定金不予退回；已开始设计工作，但未达到施工的50%，发包人仍应支付施工费的50%，超过计划工作50%的，应支付全部的施工费……后附《阿辉旺宅装修工程清单》，记载：一、装饰及水电工程小计71962.40元；二、门窗及柜类制作工程小计53086.30元；三、杂项小计3751.46元；合计128800.16元。2017年10月31日、11月12日、12月29日，原告通过手机银行转账分别向被告支付40000元、40000元、20000元。2018年1月8日，原告向被告发微信：“屋企果边又停工……”2018年2月1日，原告向被告发微信：“张总，装修果边点跟进？”2018年3月24日，原告再次向被告发微信：“你好，张总，寻日同蔡师傅沟通过，距话间屋果边d门窗都定制好啦，随时可以过去安装。只系瓷砖相关的材料仲未到位，所以一直开唔到工……唔好再拖拉，11月份到依家5个月差唔多半年时间……”被告一直未有回复。2019年1月14日，金厦造价公司作出《工程造价鉴定编制报告书》，涉案地址位于佛山市佛平路东升内街小区22号605房，鉴定中主要问题及处理意见：1、鉴定报告中工程量依据现场测量数据计算，价格采用广东省佛山市2017年11月至2018年1月建筑材料信息价；2、《装饰装修施工协议》中第四条说明本工程施工为单价包干，鉴定报告中部分单价采用原工程清单中单价。原《阿辉旺宅装修工程清单》中的工程项目只完成部分的，此部分单价依据广东省佛山市2017年11月至2018年1月建筑材料信息价进行套价。鉴定结果为：鉴定造价：44775.29元。原告向金厦造价公司支付了工程造价鉴定费5560元。另查明，本院于2018年7月12日将本案起诉状等诉讼材料送达被告。原告陈述：2018年10月31日签订合同，被告大概在11月3、4日进场，平时原告没有怎么去看房子，听隔壁邻居说，实际上被告12月已经停工了，被告退场的时间是2018年1月，被告在元旦后来了几天，进行了天花吊顶，然后就没有再来了，原告也再也找不到被告，原定在春节前完工。被告陈述：大概在2017年10月进场，退场是元旦前，元旦后是去做了天花吊顶的工程，还有铝合金门窗的定制，后来由于煤气管道没有改，所以被告就一直拖到现在没有进场了。本院认为，本案为装饰装修合同纠纷。原告与被告签订的《装饰装修施工协议》系双方真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，依法应受法律保护，双方当事人均应按照合同约定全面善意履行各自的义务。关于合同解除的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。根据查明的事实，涉案装修工程尚未完工，根据原告提供的微信聊天记录显示，原告在诉前已多次催告被告继续履行合同，但被告在合理期限内仍未履行，且被告亦退场，以实际行动表示不再继续履行合同，故原告诉请解除合同有法律依据，本院予以支持。被告抗辩认为未能如期完工的责任在于原告，但未举证证明，故被告应当承担举证不能的法律后果，对被告的抗辩意见不予采纳。至于合同解除时间，因原告未举证证明在诉前向被告发送解除合同的通知，故本院认定原、被告的《装饰装修施工协议》于本院向被告送达起诉状之日即2018年7月12日解除。关于原告诉请返还工程款的问题。根据金厦造价公司作出《工程造价鉴定编制报告书》的鉴定结论可知，涉案工程已完工部分的造价为44775.29元，因原告已预交工程款100000元，故被告应向原告返还工程款55224.71元，原告诉请超出部分，本院不予支持。至于被告抗辩依据《装饰装修施工协议》第七条第一款的约定，不应退还原告工程款的问题。第七条违约责任第一款约定，“在合同履行期间，发包人要求终止或解除合同，如施工方开始施工的定金不予退回；已开始设计工作，但未达到施工的50%，发包人仍应支付施工费的50%，超过计划工作50%的，应支付全部的施工费。”上述条款适用的条件应是在承包人未违约，而发包人单方要求解除合同的情形。本案中，被告未按期完工，已构成违约，故被告以此对抗返还工程款无事实和法律依据，本院不予采纳。关于原告主张利息的问题。涉案装修协议解除后，被告占用资金确实给原告造成利息的损失，因涉案装修协议没有约定违约金，故本院酌定从起诉之日起按照中国人民银行同期贷款利率计算利息，原告诉请超出部分，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、原告梁崇辉与被告张磊于2017年10月31日签订的《装饰装修施工协议》于2018年7月12日解除；二、被告张磊在本判决发生法律效力之日起十日内，向原告梁崇辉退还工程款55224.71元及利息（利息以55224.71元为本金，从2018年7月4日起按中国人民银行同期贷款利率支付利息至实际清偿日止）；三、驳回原告梁崇辉的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息并支付迟延履行金。本案适用简易程序，案件受理费减半收取1182元，由原告梁崇辉负担550元、被告张磊负担632元；金厦造价公司的工程造价鉴定费5560元，由原告梁崇辉负担3070元、被告张磊负担2490元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  罗婉文二〇一九年四月十九日书记员  黄帼文冯裕雯附引用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。