江西省鹰潭市月湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0602民初221号原告：江设平，男，1969年7月3日出生，汉族，住江西省贵溪市。委托诉讼代理人：祝俊颖，江西融冰律师事务所律师。被告：易献能，男，1972年11月1日出生，汉族，住江西省南昌市进贤县。被告：江西伟兴物流有限公司，住所地鹰潭市高新技术产业园区，统一社会信用代码91360600063450156W。法定代表人：吴刚，经理。被告：中国人民财产保险股份有限公司进贤支公司，住所地江西省南昌市西湖区八一大道150号，统一社会信用代码913601008583857819。负责人：乌方，总经理。委托诉讼代理人：熊招妹，江西阳明阳律师事务所律师。原告江设平与被告易献能、江西伟兴物流有限公司、中国人民财产保险股份有限公司进贤支公司(以下简称保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案。本院于2019年1月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告江设平的委托诉讼代理人祝俊颖，被告江西伟兴物流有限公司的委托诉讼代理人易长升、被告保险公司的委托诉讼代理人熊招妹到庭参加诉讼。被告易献能经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告江设平向本院提出诉讼请求：1、判令三被告向原告连带赔偿各项损失共计人民币148298.3元[医疗费50370.94元、误工费28275元(145元/天×195天）、护理费10875元（145元/天×75天）、住院伙食补助费1440元（30元/天×48天）、营养费3150元（30元/天×105天）、鉴定费1900元、交通费480元、残疾赔偿金62396元（31198元/年×20年×10%）、被扶养人生活费3539.2元(17696元/年×4×10%÷2)、精神损害抚慰金3000元、摩托车损失900元、后续治疗费8000元，共计174326.14元，扣除被告垫付的10000元，按责任比例原告应获赔偿为148298.3元]；2、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告将伤残赔偿金变更为67638元。事实和理由：2018年7月10日7时31分，被告易献能驾驶赣Ｌ×××××号重型半挂牵引车沿鹰雄大道由西向东行驶至金驰加油站附近路段与江设平驾驶载有黄美玲沿新塘董家由北向南行驶至同路段的赣Ｌ×××××号二轮摩托车发生碰撞，造成江设平、黄美玲受伤及车辆受损的交通事故。2018年7月25日，鹰潭市交警大队对本次交通事故作出认定，认定被告易献能负本次事故的主要责任，原告江设平负本次交通事故的次要责任。事故发生后，原告被送往中国人民解放军第一八四医院住院治疗48天，花去医疗费50370.94元。2018年11月23日，原告的伤情经鹰潭鑫明司法鉴定中心鉴定为十级伤残、后续治疗费8000元，误工期限为195天、护理期限为75天、营养期限为105天，原告花去鉴定费1900元。赣Ｌ×××××号重型半挂牵引车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险及不计免赔等险种，本次交通事故发生在保险期内。事故发生后，仅保险公司垫付了10000元。为维护原告的合法权益，故原告起诉到法院，要求判如所请。原告江设平为证明其主张，在本案举证期限内向本院提交了如下证据：1、江设平的身份证、户口本、江文浩身份证、户口本及出生证明、被告的驾驶证、营业执照、行驶证及保单，证明（1）原、被告具有诉讼主体资格（2）原告的被抚养人的身份信息（3）事故车辆的投保情况；2、《道路交通事故认定书》，证明被告易献能在本次事故中负主要责任，原告江设平在本次事故中负次要责任；3、鹰潭市一八四医院疾病证明书、出院记录、用药清单及发票，证明原告因本次交通事故受伤后住院48天，花去医疗费50370.94元；4、《鹰潭鑫明司法鉴定中心鉴定意见书》及发票，证明原告出院后经鹰潭鑫明司法鉴定中心鉴定为十级伤残，后续治疗费8000元，误工期195天，护理期75日，营养期105日，花去鉴定费1900元；5、摩托车修理费票据，证明原告车辆维修费900元。被告易献能未答辩。被告江西伟兴物流公司辩称，我公司已经购买了保险，应由保险公司进行赔偿。被告保险公司辩称，1、我公司已经先行垫付医疗费10000元，应该在原告的总医疗费中扣减。2、医疗费依据合法票据计算，并依据保险合同约定扣除15%的非医保用药，撤销非医保费用的鉴定申请；后续治疗费应按实际发生的票据计算。3、对原告单方提出的伤残等级鉴定有异议，理由为原告的肩胛骨受伤部位是岗下缘骨折并手术，该部位非肩关节组成部分，其损伤对肩关节的损失程度不构成伤残，原告的损伤致残基础不够，故我司提出重新鉴定，请法庭依据准许。4、抚养费请法庭依法计算；误工费，误工期应计算至定残前一日为140天，误工费的标准原告应当提供误工损失的证明材料，否则仅应当按照江西私营单位平均工资予以计算；定残以后的损失是由伤残赔偿金予以弥补，原告依据鉴定结论予以计算，没有法律依据。护理费、营养费依据住院天数予以计算，护理费的标准是依据江西私人居民服务行业93元每日计算，营养费、住院伙食补助费依据法院的标准，建议按20元每天计算；交通费提出相应的票据或有法院酌定。鉴定费不承担。精神抚慰金如原告经重新鉴定仍构成伤残，精神抚慰金应当按照其过错责任予以降低30%。摩托车损失应当提供合法票据及关联性的损失鉴定。上述费用因承保车辆在事故中负主要责任，故医疗费后续治疗费、营养费、住院伙食补助费总额超出10000元的，我司承担70%，其他项目合计超出11万元的我司承担70%。诉讼费不属于保险赔偿范围我司不承担。需要核实承保车辆的驾驶证行驶证在合法年检有效，无其他免赔情形依法赔付。被告易献能、江西伟兴物流有限公司、保险公司未向本院提交任何证据。经被告保险公司申请，我院委托江西鹰潭司法鉴定中心对原告江设平的伤残等级重新鉴定。2019年4月22日，鹰潭司法鉴定中心作出赣鹰司鉴中心（2019）临鉴字A-090号司法鉴定意见书：原告外伤致右肩胛骨骨折并行内固定治疗，其损伤不构成伤残。对原告提交的证据，经被告江西伟兴物流有限公司、保险公司质证，对原告提交的第1、2、3组证据没有异议。第4组证据真实性无异议，合法性、关联性有异议：我公司未参与，鉴定程序不合法、不公正，并且原告的受伤部位为肩胛骨的冈下部位，该部分非肩关节的组成部分，对肩关节的活动程度不影响，故原告不构成伤残，已提出了重新鉴定申请。鉴定费发票不属于保险赔偿范围，我司不承担。第5组证据摩托车修理费三性均有异议，原告没有提出该花费是与本次交通事故有关，其次原告提供的仅为收据而非发票，故对该费用不予认可。对我院委托的由江西鹰潭司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，原告对真实性、合法性无异议，对关联性有异议：本次重新鉴定的时间距离原告出院时间间隔过长，原告的伤情已经有一定程度的恢复好转，此时鉴定对原告明显不公平。且该鉴定意见书关于伤残程度的说明过于笼统，不明确，没有明确计算和表述右肩活动功能丧失率，无法准确反映原告的伤残情况。被告保险公司对该鉴定意见书无异议。经本院审核，对上述各方当事人无异议的证据，本院予以采信。被告方对原告的第4组证据中的鉴定意见书有异议，本院已经委托江西鹰潭司法鉴定中心对原告的伤残等级重新鉴定，故对该鉴定意见书的伤残等级不予采信，对后续治疗费、误工期限、护理期限、营养期限予以采信。对原告方提交的第5组证据虽非正式发票，但根据交通事故认定书，可以证实原告的车辆在本次事故中受损，故本院酌定原告的车辆维修费为800元。原告对鹰潭司法鉴定中心的伤残等级鉴定有异议，但该鉴定机构系原告抽签选取，并由本院委托，由有鉴定资质的人员做出，原告虽有异议，但未提供足以反驳的证据予以推翻，故对该鉴定意见予以采信。经审理查明，被告易献能系江西伟兴物流有限公司员工，2018年7月10日7时31分，其驾驶赣Ｌ×××××号重型半挂牵引车沿鹰雄大道由西向东行驶至金驰加油站附近路段与江设平驾驶载有黄美玲沿新塘董家由北向南行驶至同路段的赣Ｌ×××××号二轮摩托车发生碰撞，造成江设平、黄美玲受伤及车辆受损的交通事故。2018年7月25日，鹰潭市公安局交警支队直属大队作出第360602120180000187号道路交通事故认定书，认定被告易献能负本次事故的主要责任，原告江设平负本次交通事故的次要责任。事故发生后，原告被送往中国人民解放军第一八四医院住院治疗48天，花去医疗费50370.94元。2018年11月29日，原告的伤情经鹰潭鑫明司法鉴定中心鉴定：原告江设平因交通事故受伤，造成右侧肩胛骨骨折（行了骨折内固定术），右肩关节活动功能受限，评定为十级伤残、后续治疗费8000元，误工期限为195天、护理期限为75天、营养期限为105天。原告为此支付鉴定费1900元。经被告保险公司申请，本院委托江西鹰潭司法鉴定中心对原告江设平的伤残等级重新鉴定。2019年4月22日，江西鹰潭司法鉴定中心作出赣鹰司鉴中心（2019）临鉴字A-090号鉴定意见书，鉴定意见为：原告外伤致右肩胛骨骨折并行内固定治疗，其损伤不构成伤残。事故发生后，被告保险公司垫付了原告医疗费10000元。赣Ｌ×××××号重型半挂牵引车登记车主为江西伟兴物流有限公司，其为该车在被告中国人民财产保险股份有限公司进贤支公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和100万元商业第三者责任保险（以下简称三责险）及不计免赔等险种，本次交通事故发生在保险期内。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷，原、被告各方对交警部门依法作出的交通事故认定书所认定的事实及责任认定均无异议，该交通事故认定书本院依法采信。根据相关法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内先行赔偿，超出交强险部分应按双方在事故中所负的责任进行分摊。本案中被告易献能负本次事故的主要责任，对原告的全部损失应承担70%赔偿责任。由于被告易献能系被告江西伟兴物流有限公司员工，根据法律规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任，故应由江西伟兴物流有限公司承担赔偿责任。被告保险公司要求扣除非医保用药的辩解意见，符合保险合同的约定，根据原告的伤情及治疗情况，本院酌情确定非医保用药的比例为10%。对于扣除的10%非医保用药，由被告江西伟兴物流有限公司根据事故责任比例负担。被告保险公司提出不承担诉讼费及鉴定费的辩驳意见本院予以采纳。对于本案的各项赔偿项目，本院确认如下：1、医疗费，根据医疗机构出具的医疗费票据、费用清单、结合原告的出院记录为50370.94元，其中非医保用药为4037.09元(50370.94-10000元)×10%；2、护理费，根据鉴定护理期限75天，护理人数按一人计算，计算依据为居民服务业平均工资，原告主张护理费10875元（145元/天×75天）符合法律规定，本院予以确认；3、住院伙食补助费，根据原告的住院治疗天数，按30元/天计算，为1440元（48天×30元/天）；4、营养费，根据鉴定期限105天，30元/天计算，为3150元（105天×30元/天）；5、误工费，因原告未能举证证明其误工减少的收入，故参照上一年度农、林、牧、渔在岗职工平均工资，误工天数根据鉴定意见195天，为22178元（41513元÷365天×195天）；6、交通费，根据原告的就医时间、地点及治疗情况，本院酌定为400元；7、鉴定费，凭票计算，为1200元；8、后续治疗费，根据鉴定意见，为8000元；9、车辆损失，本院酌定为800元。上述9项合计为98413.94元。被告保险公司在交强险责任限额内赔偿原告江设平44253元(医疗费10000元+误工费22178元+护理费10875元+交通费400元+车辆损失800元)；被告保险公司在三责险限额范围内赔偿原告34736.70元（99113.94元-44253元-非医保用药4037.09元-鉴定费1200元）×70%，被告江西伟兴物流有限公司赔偿原告江设平3665.96元（非医保用药4037.09元+鉴定费1200元）×70%。由于被告保险公司垫付10000元，该款应从原告的赔偿款中予以扣除，故被告保险公司应赔偿原告江设平68989.7元（44253元+34736.70元-10000元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司进贤支公司在保险限额范围内赔偿原告江设平因交通事故造成的损失共计人民币68989.7元；二、被告江西伟兴物流有限公司赔偿原告江设平因交通事故造成的损失共计人民币3665.96元；三、以上款项应于本判决生效后二十日内一次性付清，并直接转帐至原告江设平确认的帐户，户名江设平，开户行中国建设银行鹰潭建设支行，帐号62×××54；四、驳回原告江设平的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1685.5元（已减半），由原告江设平负担885.5元，被告江西伟兴物流有限公司负担800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省鹰潭市中级人民法院。审判员  桂月娥二〇一九年四月二十六日书记员  艾带弟附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任:（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。