西 安 市 雁 塔 区 人 民 法 院民 事 判 决 书（2018）陕0113民初1544号原告：西安市雁塔区宏祥建筑租赁站，住所地陕西省西安市雁塔区XX路XX村XX号。经营者：何侠全，男，1972年XX月XX日出生，汉族，住安徽省霍邱县XX镇XX村XX组。委托诉讼代理人：刘军，陕西汉廷律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵坤，陕西汉廷律师事务所实习律师。被告：南京明辉建设有限公司西安分公司，住所地陕西省西安市雁塔区。负责人：郭锋，该公司总经理。委托诉讼代理人：张政，北京大成（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐月萍，江苏宗域律师事务所律师。被告：黄金富，男，1964年4月18日出生，汉族，住江苏省金坛市。委托诉讼代理人：戴锁富，常州市金坛区龙山法律服务所法律服务工作者。原告西安市雁塔区宏祥建筑租赁站（以下简称宏祥租赁站）与被告南京明辉建设有限公司西安分公司（以下简称明辉西安分公司）、黄金富建筑设备租赁合同纠纷一案，本院受理后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原被告委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已依法审理终结。原告宏祥租赁站诉向本院提出诉讼请求：1.请求判令第一被告支付原告钢管、扣件截止返还之日的租赁费2022125.409元（按钢管0.017元/米天、扣件0.012元/套天，暂计算至2018年1月22日）。2.请求判令第一被告返还租赁的钢管、扣件或赔偿损失444727.5元。诉讼中，原告明确钢管33291米，每米按照10.5元计算损失，计得349555.5元；扣件22660套，每套按照4.2元计算损失，计得95172元。3.请求判令第二被告对上述债务承担连带责任。4.请求判令本案受理费由两被告承担。事实和理由：第一被告在承建位于西安市新城区XX路XX号的西北海方摩托车城改造工程时，第二被告作为第一被告的项目经理代表第一被告与原告签订了《租赁合同》壹份，约定由原告提供钢管、扣件租赁，扣件每套每天0.012元，钢管每米每天0.017元。自2011年3月24日，原告按第一被告要求陆续提供了其所需的钢管和扣件，但之后在租赁费结算上，第一被告拒绝支付，而工程施工未完时，第二被告与第一被告发生纠纷诉至法院，原告的租赁费结算工作被搁置，第一被告以与第二被告之间纠纷未最终解决为由，扣下原告钢管、扣件拒不返还。2016年初，原告得知陕西省高级人民法院作出终审判决，认定第二被告形式上虽为第一被告的项目负责人并负责工程中的一切事宜，但实质上为实际施工人。原告认为，相对原告而言，第二被告系以第一被告项目负责人的身份与原告订立的租赁合同，第一被告亦明确认可原告提供的钢管、扣件仍留在其工地现场，第一被告除支付原告租赁费外，还应立即返还租赁的钢管扣件，如不能返还则应赔偿损失。第二被告已被生效法律文书认定为实际施工人，其应当与第一被告承担连带清偿责任。为了维护原告合法权益，特向贵院提出诉讼，请求依法判如所求。被告明辉西安分公司辩称，1.明辉西安分公司不是合同主体，不承担民事责任。合同主体之一为黄金富，并未加盖明辉西安分公司印章。原告在另案诉讼中称其与黄金富签订租赁合同，租赁物均由黄金富个人租赁。合同约定每月结算一次，但原告至今未与明辉西安分公司结算过费用，也未主张款项。3.在另案诉讼中，法官要求原告收回钢管、扣件。原告派人去收但未收回。明辉西安分公司也多次要求原告将钢管拉走，但原告未采取措施防止损失扩大。原告无权要求被告赔偿扩大部分的损失。3.原告明知黄金富在2011年10月已退场案涉工程，并于2012年3月将案涉工程交回发包人。原告应在2年内主张权利，但其并未在诉讼时效期间内主张权利，其请求已超过诉讼时效期间。被告黄金富辩称，1.黄金富是明辉西安分公司的代理人。代理人在代理活动中的一切责任由委托人承担，故黄金富不是本案的适格被告。2.原告在2012年8月30日认可由实际使用人为南京明辉建筑有限公司西安分公司和西北海方发展有限公司支付租金。3.原告要求黄金富承担连带责任无事实和法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了租赁合同、租赁单、退货单、我的钢铁网2018年4月25日全国主要城市焊管价格汇总网页截图、民事判决书、庭审笔录、宏祥租赁站在2012年8月30日出具的《说明》等证据材料。本院组织当事人进行了举证、质证。本院根据审理确认的证据和当事人的陈述认定事实如下：2010年12月31日，明辉西安分公司与西安海方市场管理发展有限公司（以下简称海方公司）就位于西安市新城区XX路XX号的西北海方摩托城提升改造工程签订了《建筑工程承包合同》。2011年2月20日，明辉西安分公司向海方公司出具任命黄金富为明辉西安分公司海方摩托车城改造项目负责人的《任命书》及委托黄金富全权负责海方摩托车改造项目工程一切事宜的函件。随后，黄金富组织施工队进场施工。2011年4月6日，宏祥租赁站作为甲方与在乙方“代表签字”栏签字的黄金富签订了《租赁合同》。《租赁合同》首页乙方处有手写笔迹的“南京明辉建设有限公司西安分公司”，除加盖有宏祥租赁站的印章外，再无其他印章加盖在合同上。合同约定，乙方租赁甲方钢架管、扣件，扣件每天每套为0.012元，钢管每米每天为0.017元，押金共计3万元；自供货之日起每月结算一次。合同签订后，宏祥租赁站陆续提供了钢管及扣件，用于海方摩托车改造项目工程。宏祥租赁站提交了2011年3月24日至2011年9月20日的《西安市雁塔区宏祥建筑租赁单》。该租赁单中单位栏中有手写笔迹的“南京明辉公司”，发料人和收料人分别为“何侠林”和“张荣庆”。宏祥租赁站提交的结算日期为2011年3月24日至2011年9月30日的《物资租用结算单》载明的租金合计90533.75元，2011年10月租金为27120元。宏祥租赁站还提交了2011年7月31日、10月3日和10月18日的退货单。退货单备注的单位为南京明辉公司，发料人为张荣庆。2012年8月30日，宏祥租赁站出具的《说明》载明：黄金富于2011年10月20日下午被赶出工地现场，所有租赁的钢管、扣件至今未还，下落不明，钢管数量总计33291米，扣件（十字、接头、转向）总计22660套。2011年9月29日，明辉西安分公司向海方公司出具了“自即日起黄金富不再负责海方摩托车改造项目任何工作”的函件。2011年10月20日，明辉西安分公司发出通知，解除黄金富在海方摩托车项目部的一切职务。同日，黄金富及施工队伍撤出施工现场。庭审中，宏祥租赁站称黄金富支付押金3万元、租金2万元，共计5万元。另查明，黄金富、明辉西安分公司、海方公司因建设工程施工合同发生纠纷并形成西安市中级人民法院（2012）西民四初字第00515号案件、陕西省高级人民法院（2014）陕民一终字第00090号案件。明辉西安分公司在前述诉讼案件中称黄金富撤出工地现场留有一些钢管和扣件，明辉西安分公司曾多次通知租赁拉走，但至今没有拉走，明辉公司未使用案涉钢管、扣件，现在也不清楚下落；黄金富负责的工作中包括租赁设备的内容。原告经营者何侠全在前述案件中作证称租赁钢管的人是黄金富，与黄金富结算，其去现场拉钢管但未找到钢管。宏祥租赁站在明辉西安分公司、黄金富等人的诉讼案件发表了按照合同约定计算租赁费等意见。黄金富在前述诉讼的庭审中称2011年10月20日前的租赁费由黄金富承担，之后的租赁费其不承担。前述民事判决认定，黄金富是案涉工程的实际施工人。本院认为，关于明辉西安分公司、黄金富应否承担民事责任的问题。经查。黄金富是明辉西安分公司与海方公司签订的《建筑工程承包合同》项下西北海方摩托城提升改造工程的实际施工人。明辉西安分公司亦出具了任命黄金富为明辉西安分公司海方摩托车城改造项目负责人的《任命书》及委托黄金富全权负责海方摩托车改造项目工程一切事宜的函件。而本案租赁合同均是由黄金富以明辉西安分公司的名义对外签订，且租赁物均用于案涉工程。故应由明辉西安分公司、黄金富共同承担民事责任。根据在案证据来看，宏祥租赁站已提供了钢管、扣件并用于案涉工程，已履行了合同义务。故明辉西安分公司、黄金富应承担已向宏祥租赁站支付租金和返还租赁物的举证责任。明辉西安分公司、黄金富并未提供证据证明其主张，故应由其承担举证不能的不利后果。从宏祥租赁站在2012年8月30日出具的《说明》所载内容及在案的最后一次退货日期为2011年10月18日的情形来看，案涉钢管、扣件被正常使用至2011年10月20日，故本院将案涉钢管、扣件租金计算至2011年10月20日，计得108030.52元（2011年3月24日至2011年9月30日租金90533.75元+2011年10月租金27120元÷31天×20天）。另，宏祥租赁站自认黄金富已支付押金、租金共计5万元，故在实际履行给付租金义务时应扣减5万元。案涉钢管、扣件自2011年10月21日起已处于非正常使用状态，故应由明辉西安分公司、黄金富向宏祥租赁站承担返还租赁物的民事责任。现租赁物下落不明，故明辉西安分公司、黄金富应承担赔偿损失的民事责任。宏祥租赁站主张未返还的租赁物价值共计444727.5元，有租货单、退货单及2012年8月30日出具的《说明》在卷佐证。明辉西安分公司、黄金富均未提供反驳证据，且返还租赁物属其应履行的义务，现租赁物又下落不明，应由明辉西安分公司、黄金富承担举证不能的不利后果。故本院对原告主张赔偿损失444727.5元予以支持。关于原告的请求是否超过诉讼时效期间的问题。宏祥租赁站在明辉西安分公司、黄金富等人的诉讼案件已提出权利主张。故本院对明辉西安分公司关于原告诉请超过诉讼时效期间的意见，不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告南京明辉建设有限公司西安分公司、黄金富于本判决生效之日起十日内连带向原告西安市雁塔区宏祥建筑租赁站支付2011年3月24日至2011年10月20日的租金108030.52元（在实际履行本判决金钱给付义务时应从中扣减被告黄金富已支付的50000元）并赔偿钢管、扣件的损失444727.5元。前述款项共计552758.02元。二、驳回原告西安市雁塔区宏祥建筑租赁站的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费26535元（原告已预交），由原告负担6535元，被告明辉西安分公司、黄金富共同负担20000元。因原告已预交费用，故被告明辉西安分公司、黄金富应在履行本判决金钱给付义务时将其应负担的费用直接支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审  判  长    栗  德  亮人民陪审员    周  娅  萍人民陪审员    毛  建  斌二○一九年 四 月 二十五日书  记  员    李      瑶  打印：相丽华        校对：田雪     2019年  月  日送达 1