浙江省余姚市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0281民初12470号 原告（反诉被告）:宁波甬复新材料科技有限公司。住所在：浙江省慈溪市横河镇马堰村新陆家266号。统一社会信用代码：913302823089346788。 法定代表人：胡绍根，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：孙泽康，浙江和义观达（慈溪）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴彦霖，浙江和义观达（慈溪）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：宁波奥创机械设备有限公司。住所地：浙江省余姚市凤山街道永丰村里仙桥2-6号。统一社会信用代码：91330281MA2816YF9M。 法定代表人：曾辉，该公司总经理。 委托诉讼代理人：华永胜，北京大成（宁波）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：俞慎斌，北京大成（宁波）律师事务所律师。 被告（反诉第三人）：杜少群，男，1973年1月1日出生，汉族，住江西省丰城市。 被告（反诉第三人）：曾辉，男，1978年9月17日出生，汉族，住江西省新干县。 原告（反诉被告）宁波甬复新材料科技有限公司（以下简称原告甬复公司）为与被告（反诉原告）宁波奥创机械设备有限公司（以下简称被告奥创公司）、被告杜少群（反诉第三人，以下简称被告杜少群）、被告曾辉（反诉第三人，以下简称被告曾辉）买卖合同纠纷一案，于2018年12月19日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理，诉讼过程中，被告奥创公司提起反诉，本院予以合并审理。本案依法由审判员郑学强适用简易程序，于2019年1月2日公开开庭进行了审理。原告甬复公司的委托诉讼代理人孙泽康，被告奥创公司的委托诉讼代理人俞慎斌，被告曾辉到庭参加诉讼，被告杜少群经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告甬复公司向本院提出诉讼请求（变更）：一、请求确认原告甬复公司与被告奥创公司签订的《设备采购合同》已于2018年11月2日解除；二、判令被告奥创公司即时返还原告甬复公司已付货款300000元并支付相应损失50000元，合计350000元；三、判令被告杜少群、曾辉在未出资本息范围内对被告奥创公司上述第二项债务不能清偿部分承担补充赔偿责任；四、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告于2016年9月18日签订《设备采购合同》一份，约定由被告向原告提供自动化热板检测流水线设备（含热板机模具）一台、热板机模具长方形（铝靠模）一套、热板机模具正方形（铝靠模）一套，设备款总额合计为400000元。合同约定收到预付款后45个工作日交货，交货逾期超30日，原告有权解除合同并要求退还全部款项，并有权要求被告承担利息及其他相应损失50000元。合同签订后，原告甬复公司先后向被告奥创公司付款合计300000元，但被告奥创公司迟迟无法交付设备。原告于2018年11月1日向被告邮寄了解除合同通知书，显示签收时间为2018年11月2日。另查明，被告杜少群、曾辉为被告奥创公司的股东，分别认缴出资400000元、600000元。 原告甬复公司为证明自己主张，向本院提交如下证据，被告杜少群经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃质证权利，经被告奥创公司、曾辉质证，本院认证如下： 1．设备采购合同1份，拟证明原、被告存有买卖合同关系及约定相关权利义务的事实。经被告奥创公司、曾辉质证，无异议，本院予以确认。 2.网上交易凭证3份、委托付款证明书1份、银行承兑汇票2张、收据1份，拟证明原告甬复公司已支付给被告奥创公司款项300000元的事实。经被告奥创公司、曾辉质证，无异议，本院予以确认。 3．公司章程资料1份，拟证明被告杜少群、曾辉系被告奥创公司股东身份、认缴出资情况的事实。经被告奥创公司、曾辉质证，对证据的真实性、合法性无异议，关联性有异议，认为股金认缴期限未到。本院对该证据的真实性予以确认。 4.解除合同通知书1份、邮件签收证明1份，拟证明原告甬复公司已通知被告奥创公司解除合同的事实。经被告奥创公司、曾辉质证，表示已收到该通知书，对证据的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，认为原告没有解除合同的权利。本院对该证据的真实性予以确认。 被告奥创公司答辩称：一、被告奥创公司已经按约完成涉案设备的生产，未能交货的原因是原告甬复公司未能按照合同约定履行交货协助义务，消极、拖延进行交货，被告奥创公司早已将设备的参数通过邮件发送给原告甬复公司，原告甬复公司一直没有将所需的集装箱运送至被告方，导致无法交货；二、原告主张的合同约定解除权是形成权，受除斥期间的限制，现该解除权已过合理行使期间，权利已经消灭。并反诉称：原告甬复公司为生产向被告奥创公司定制设备，为此，双方于2016年9月1日签订采购合同一份，合同约定，付款方式：合同签订后三个工作日内预付40%设备款，设备在被告公司验收合格后，原告甬复公司在收到全额发票后三个工作日内一次性付清设备全部款项的50%验收款，剩余10%的质量保证金在无重大质量问题前提下12个月内一次性付清；包装、运输及技术要求：合同货物包装应符合被告原厂标准，适用于长途运输，从被告公司运达原告甬复公司的费用及模具保险事项由被告公司承担，设备安装在集装箱内，原告甬复公司在被告公司规定时间里把所需集装箱运至被告奥创公司。合同签订后，原告甬复公司预付40%设备款150000元，被告方在合同约定的期限内完成设备的生产，并且达到生产光伏设备基座的技术功能。此后，原告甬复公司在被告公司多次催促下陆续付款150000元，但至今尚欠100000元。同时，原告甬复公司一直拖延履行交付设备的手续，致使设备一直滞留在被告公司。故提起反诉，要求法院判令：一、原告（反诉被告）甬复公司支付货款100000元；二、反诉被告甬复公司履行交货配合义务，将运输涉案设备所需集装箱运至被告公司处；三、反诉的诉讼费用由反诉被告承担。 被告奥创公司为证明自己主张，向本院提交如下证据，经原告甬复公司质证，本院认证如下： 1．邮件截图1组，拟证明原告甬复公司直到2016年12月6日才将最终有效产品图档以电子邮件的方式提供，已经违反合同约定，被告奥创公司已将集装箱尺寸通过邮件发送给原告甬复公司的事实。经质证，原告对真实性无异议，原告认为模具产品的最终图纸由双方经过协商于2016年12月6日确定，集装箱参数（尺寸）的邮件是合同签订前的2016年7月23日发送的。故本院对该证据的真实性予以确认； 2．正方形光伏设备基座3D图3份、光伏设备基座成品照片1份，拟证明被告公司生产的设备已达到技术要求，实际验收合格的事实。经质证，原告认为3D图和照片无法证明产品符合技术要求、验收要求。本院对该证据真实性予以确认，对关联性不予确认； 3.微信朋友圈截图1份，拟证明被告公司已于2017年3月26日之前按照合同约定完成涉案设备的生产的事实。经质证，原告甬复公司认为所拍的是否涉案设备无法确定，关联性不予认可。本院认为，该截图无拍摄时间、地点等要素，不符合证据的特性，不予确认； 4.电话录音6页、通话记录手机截图1份、移动通话记录查询1份，拟证明被告公司已经完成涉案设备，已达到产品技术要求的事实。经质证，原告对该证据的“三性”均有异议，本院对上述证据的真实性予以确认。 5.证人黄某证言1份，拟证明其在原告甬复公司任职，于2017年3月离职，与被告奥创公司的涉案合同是其签订的，曾于2016年6月收到过被告公司发送的关于报价单、设备尺寸的邮件，参与了涉案产品的调试，期间未涉及被告奥创公司设备交付的问题的事实。经质证，原告甬复公司对证言的真实性无异议，本院对该证据的真实性予以确认； 6.证人孙某证言1份，拟证明与原告甬复公司签订的合同是其签的字，合同签订后，原告甬复公司于2016年至2017年支付了30万左右给被告奥创公司，合同履行过程中，原告甬复公司已从被告奥创公司拉回了成批的产品，生产的设备、模具现仍在被告奥创公司的事实。经质证，原告甬复公司对证言的真实性无异议，本院对该证据的真实性予以确认； 7.证人曾某证言1份，拟证明2017年3月26日朋友圈截图所拍的设备是在被告奥创公司内拍摄的事实。经质证，原告甬复公司对证言的真实性无异议，本院对该证据的真实性予以确认。 被告杜少群书面答辩称：一、被告奥创公司已经完成设备生产，奥创公司一直催促原告甬复公司付款和提货，未能完成交货的原因是原告拖延；二、其对奥创公司的出资认缴期限至2020年11月12日届满，原告要求其承担责任没有事实和法律依据。 被告曾辉答辩称：一、被告奥创公司已经完成设备生产，奥创公司一直催促原告甬复公司付款和提货，未能完成交货的原因是原告拖延；二、其对奥创公司的出资认缴期限至2020年11月12日届满，原告要求其承担责任没有事实和法律依据。 原告甬复公司对反诉答辩称：反诉前合同已经解除，原告不存在继续履行合同的义务。故要求法院驳回被告的反诉请求。 经审理，本院认定本案事实如下： 2016年9月18日，原告甬复公司（甲方）与被告奥创公司（乙方）签订设备采购合同一份，甲方向乙方购买自动化热板检测流水线设备（含热板机模具）1台，单价335000元，热板机模具长方形（铝靠模）1套，单价35000元，热板机模具正方形（铝靠模）1套，单价30000元，合计金额400000元。合同约定付款方式：合同签订后3个工作日内预付40%设备款，设备在乙方公司验收合格后，甲方在收到全额发票后3个工作日内一次性付清设备全部款项的50%验收款，剩余10%质量保证金在无重大问题前提下12个月内一次性付清；交货日期：收到预付款后，设备在45个工作日内交货，乙方未在合同期内交付设备，7个工作日内不作处罚，每超2天扣除全部款项的5%，超过30个工作日后甲方有权解除合同并退换全部款项，乙方并承担甲方利息和相应损失合计50000元；送货方式：送至甲方所在地50公里范围内。同时约定，在签订合同后2个工作日甲方需提供最终有效产品图档给乙方设计与制作设备及模具，如延期提供最终产品图档，则乙方设备交货期顺延，所产生责任由需方自负；从乙方运达甲方费用及模具保险事项由乙方承担。约定技术要求，设备需安装在集装箱内，乙方提供集装箱参数给甲方，甲方在乙方规定时间里把所需集装箱运至乙方处。合同签订后，原告甬复公司于2016年9月21日支付给被告奥创公司设备预付款150000元，2017年6月23日支付设备款60000元，2017年7月7日支付设备款50000元，2018年2月12日支付设备款40000元，上述合计300000元。2016年12月6日，原告甬复公司将最终有效产品图档提供给被告奥创公司，被告奥创公司予以接收。期间，被告奥创公司完成了上述合同项下的设备生产和模具制作。合同履行过程中，被告奥创公司未向原告甬复公司提供设备安装的集装箱的参照（尺寸），也未依约交付上述设备、模具给原告甬复公司。 2018年11月1日，原告甬复公司通过快递寄给被告奥创公司《解除合同通知书》一份，该通知书载明，合同约定贵司收到预付款后45个工作日内交货，交货逾期30日的，我司有权解除合同并要求退还全部款项，并有权要求承担利息及其他相应损失50000元，并通知，收到本通知书之日，双方签订的《设备采购合同》解除。2018年11月2日，被告奥创公司收到原告甬复公司的解除合同通知书。 又查明，被告奥创公司于2015年11月23日登记成立，被告曾辉、杜少群系公司股东，分别占出资比例60%、40%，出资600000元和400000元，出资认缴期限至2020年11月12日前。 本院认为：原告甬复公司与被告奥创公司之间的设备采购合同关系依法成立，应受法律保护。双方当事人应按照合同的约定享受权利、履行义务。《中华人民共和国合同法》第一百三十三条规定，标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或当事人另有约定的除外。本案中，双方约定收到预付款后，设备在45个工作日内交货，并由被告奥创公司送至原告甬复公司所在地50公里范围内，被告奥创公司未在合同期内交付设备，超过30个工作日后原告甬复公司有权解除合同并退回全部款项并承担相应损失50000元，现被告奥创公司完成设备、模具生产后至今未依合同约定交货给原告甬复公司，显属违约，原告甬复公司要求解除合同的条件已成就，原告甬复公司又将解除合同的主张通知被告奥创公司，被告奥创公司已于2018年11月2日收到解除合同通知书，原告甬复公司可以解除合同，原告甬复公司与被告奥创公司的《设备采购合同》于2018年11月2日解除。被告奥创公司答辩称：未能交货的原因是原告未能按照合同约定履行交货协助义务，消极、拖延进行交货，经查，被告奥创公司在合同履行过程中未提供集装箱参数给原告甬复公司，故该答辩意见与事实不符，本院不予采纳；原告甬复公司合同解除权已过合理行使期，权利已经消灭的意见，因双方没有约定解除权行使期限，且被告奥创公司也未在合理期限内催告，该意见理由不足，本院不予采纳。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。双方当事人应当按照诚信原则，全面履行各自的权利、义务。现原告甬复公司要求被告奥创公司返还已支付的货款300000元，要求依照合同约定支付相应损失50000元，本院予以支持。被告奥创公司反诉要求原告甬复公司支付货款100000元，因双方的合同已经解除，终止履行，故该项反诉请求没有法律依据，本院不予支持。原告甬复公司要求被告曾辉、杜少群在未出资本息范围内对被告奥创公司上述债务不能清偿部分承担补充赔偿责任，没有法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十五条、第九十六条、第九十七条、第一百三十条、第一百三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、确认原告宁波甬复新材料科技有限公司与被告宁波奥创机械设备有限公司签订的《设备采购合同》已于2018年11月2日解除； 二、被告宁波奥创机械设备有限公司返还原告宁波甬复新材料科技有限公司设备款300000元，赔偿损失50000元，款于本判决发生法律效力后十日内付清（如银行汇款，可将履行款汇至以下账户，开户银行：中国农业银行余姚市支行，户名：余姚市人民法院执行款专户，账号：39×××42，汇款时一律注明本案案号）； 三、驳回原告宁波甬复新材料科技有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回反诉原告宁波奥创机械设备有限公司的反诉诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七×迟延履行期间）。 本案本诉受理费6550元，减半收取3275元，由被告宁波奥创机械设备有限公司负担，反诉案件受理费1150元（已减半），由被告宁波奥创机械设备有限公司负担。款限于本判决发生法律效力后七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，开户银行为中国银行宁波市分行，账号37×××92；如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明一审案号。逾期不交，作自动撤回上诉处理。 审 判 员 郑学强 二〇一九年四月十二日 代书记员 吴敏敏