广东省茂名市电白区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0904刑初142号公诉机关茂名市电白区人民检察院。被告人黄厚泽，男，1991年6月7日出生，公民身份号码440************955，汉族，初中文化，户籍所在地广东省茂名市电白区，住茂名市电白区**********55*。因本案于2018年7月5日被羁押；因涉嫌传播淫秽物品牟利罪，于2018年7月6日被茂名市公安局滨海新区分局刑事拘留，同年8月3日被逮捕。现羁押在茂名市第一看守所。指定辩护人李卫群，茂名市电白区公职律师事务所律师。茂名市电白区人民检察院以茂电检公刑诉〔2019〕142号起诉书指控被告人黄厚泽犯传播淫秽物品牟利罪，于2019年2月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。茂名市电白区人民检察院指派检察员朱春燕出庭支持公诉，被告人黄厚泽及其辩护人李卫群到庭参加诉讼。现已审理终结。茂名市电白区人民检察院指控，自2018年5月中旬起，被告人黄厚泽为了非法获利，开始加入传播淫秽物品网络平台（http:∥t************O.cn)，通过注册账号成为该平台的会员。在该平台上，黄厚泽可以从公共片库或者自己上传淫秽物品到平台私人片库，然后私人片库会自动生成带有淫秽物品的链接，黄厚泽再通过微信群广发含有淫秽物品的链接。其后，被告人黄厚泽通过微信广泛添加附近人为好友，将好友拉入其建立的微信群，再将含有淫秽物品的链接发在群里，利用微信群点击打赏非法获利，打赏金额从2元至6元不等。打赏所获取的收益，黄厚泽与该淫秽物品网络平台是三、七分成，比如被打赏10元，黄厚泽获得7元，平台抽取3元。被告人黄厚泽一共作案五十几天，利用多个微信组建一百多个微信群发送含淫秽物品的链接，每个微信群的好友为二十几人至一百多人不等。截止2018年7月5日被抓获时，被告人黄厚泽一共通过传播淫秽物品链接获取打赏2684笔，打赏金额10351.4元，非法获利7745元，其中2018年7月5日打赏金额817.4元,打赏笔数202笔。2018年7月5日，公安机关在本区************小卖部将被告人黄厚泽抓获，并当场扣押涉案手机、电脑等物品一批。公安机关在涉案淫秽物品网络平台提取到512条含淫秽物品的链接。经茂名市公安局淫秽物品审查鉴定小组鉴定，从涉案淫秽物品网络平台随机提取的479个视频中，有320个视频为淫秽物品。就上述指控，公诉机关向法庭提交了相关证据，认为被告人黄厚泽以牟利为目的，传播淫秽物品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人黄厚泽对指控罪名没有异议；辩解其转发平台链接的影片开始时没有预览功能，以为是一般的影片。辩护人李卫群辩护意见：（一）对起诉书指控被告人黄厚泽犯传播淫秽物品牟利罪罪名无异议。（二）本案是随机在平台抽取的部分视频来鉴定的，并不是对黄厚泽所获得打赏的相对应的链接进行鉴定，不排除传播链接中存在非淫秽物品可能。（三）黄厚泽供述到其只是传播了几十条链接，且传播对象存在点击多次并打赏，其获取打赏数量不能作为量刑的数量。（四）平台的开设及提供淫秽物品不是黄厚泽，其只是在平台中获取部分淫秽视频链接传播。（五）黄周泽被抓当天打赏的分成尚未取得，应予排除。（六）被告人黄厚泽传播的对象都是成年的朋友。（七）黄厚泽没有犯罪前科，是初犯。请求对黄厚泽作出罪刑相适应判决。经审理查明，2018年5月中旬，被告人黄厚泽登录淫秽视频网站（网址：http:∥t************O.cn)，通过注册会员账号（aa************23）成为该网站的会员。成为网站会员后，黄厚泽在该网站设立私人片库，其可以从网站的公共片库下载或者自己上传淫秽视频到私人片库，私人片库中每个视频会自动生成网址链接。其后，黄厚泽通过3个微信账号（昵称：A风情小佳人、红红的西瓜、为你卖命）建立微信群，添加微信好友并将好友拉入微信群，再将淫秽视频的网址链接发布在微信群，并在群发布描述淫秽视频及打赏金额后即可点击链接观看的广告，利用微信好友每点击1次淫秽视频链接，打赏金额人民币2元至6元不等，打赏所获取的收益，黄厚泽与网站按三七比例分成，黄厚泽获取70%。2018年7月5日，民警在电白区**********小卖部将被告人黄厚泽抓获，并当场扣押涉案手机、电脑等物品一批。通过黄厚泽注册的会员账号登录网站，至其被抓获时止，在网站显示的视频链接512条，获得打赏2684笔，打赏金额共计10351.4元。其中黄厚泽被抓获当日打赏金额817.4元，黄厚泽已非法获利6673.8元〔（10351.4－817.4）×70%〕。经茂名市公安局淫秽物品审查鉴定小组对从该网站随机提取的479个视频进行鉴定，其中320个视频为淫秽物品，其余159个无法播放。经茂名市公安局电子数据检验鉴定中心对扣押黄厚泽的3部手机进行检验，手机登录的微信聊天记录有涉嫌贩卖、传播淫秽物品内容的链接及内容。上述事实，被告人黄厚泽在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书、户籍资料、到案经过、违法犯罪记录查询登记表、银行卡交易明细、侦查说明、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、提取笔录、签认照片、现场勘验笔录、现场图、现场照片、电子证据检查笔录、鉴定意见等证据证实，足以认定。对公诉机关指控和被告人辩解和辩护人的辩护意见，本院综合评判如下：（一）关于被告人黄厚泽是否明知传播的是淫秽视频，经查，1.经检查黄厚泽的手机，其微信聊天有涉及传播淫秽物品及淫秽视频链接的内容；2.黄厚泽签认的淫秽视频链接的容，诲淫性的描述非常直接、明显；3.黄厚泽到案后在侦查阶段供述其目的是为了传播淫秽视频牟利，其供述与电子证据检查笔录及签认链接能互相印证，足以认定黄厚泽明知链接的是淫秽视频而传播牟利，故黄厚泽辩解不知道传播的是淫秽视频的意见不成立，本院不予采纳。（二）关于黄厚泽传播淫秽视频的数量，经查，1.在案淫秽物品鉴定书证实只是从网站随机提取的479个视频进行鉴定，其中320个视频为淫秽物品，159个视频无法播放；2.在网站随机抽取视频，与黄厚泽通过其私人片库传播的视频无必然的关联或具有同一性；3.虽然黄厚泽的网站账号显示链接有512条及获得打赏2684笔，但在案无充分的证据证实获打赏的链接视频均是淫秽物品；4.综合黄厚泽作案的时间、获利数额及其账号显示的链接数量等全案证据，足以认定黄厚泽以牟取非法利为目的，传播淫秽物品超过20个。辩护人认为本案链接及打赏数量不能作为量刑数量的意见成立，本院予以采纳。本院认为，被告人黄厚泽以牟利为目的，利用互联网及移动通讯终端传播淫秽视频文件20个以上，侵犯社会主义道德风尚和国家对文化娱乐制品市场的管理制度，其行为已构成传播淫秽物品牟利罪，应予刑罚。公诉机关指控被告人黄厚泽犯传播淫秽物品牟利罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。被告人黄厚泽是初犯，当庭认罪，可酌情从轻处罚。辩护人认为被告人黄厚泽是初犯、被抓获当天获利未取得等从轻处罚意见，与查明事实相符，本院予以采纳。根据被告人黄厚泽的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项的规定，判决如下：一、被告人黄厚泽犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年7月5日起至2019年9月4日止。罚金限于本判决生效后十日内向本院缴纳）。二、追缴被告人黄厚泽非法所得6673.8元，上缴国库。三、对扣押被告人黄厚泽的苹果手机4部、联想笔记本电脑1部（均未随案移送），予以没收，由公安机关上上缴国库；U盘3个、邮政银行卡1张（卡号：621*************974）、收款二维码1张、笔记本3本、移动硬盘1个（均未随案移送），发还被告人黄厚泽。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  谢忠儒人民陪审员  欧 合人民陪审员  郑 尚二〇一九年四月二十二日书 记 员  张达能附：相关法律规定《中华人民共和国刑法》第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；（二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的；（三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的；（四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的；（五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的；（六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的；（七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的；（八）造成严重后果的。利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。