山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0112民初5344号 原告：济南市历城区福鹏石材经营部，住所地济南市。统一社会信用代码92370112MA3L88KW6F。 经营者：宋化竹，男，1976年6月22日，汉族，户籍地山东省莱州市，现住济南市历城区。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：田延圣，系山东天齐律师事务所律师。 被告：山东远景绿化有限公司，住所地济南市。统一社会信用代码913701007292842630。 法定代表人：孟繁胜，董事长。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：宋钢，男，系该公司职工。 委托诉讼代理人（一般授权代理）：李守存，系山东华梦律师事务所律师。 第三人：王经滨，男，1973年2月8日出生，汉族，住济南市。 原告济南市历城区福鹏石材经营部（以下简称福鹏石材经营部）与被告山东远景绿化有限公司（以下简称远景绿化公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年7月3日立案后，根据原告的申请，依法裁定冻结被告远景绿化有限公司在齐鲁银行的存款45万元，冻结期限一年。本院适用简易程序，公开开庭进行了审理，后根据原告福鹏石材经营部的申请，依法追加王经滨为第三人，并转换为普通程序公开开庭进行了审理。原告福鹏石材经营部的经营者宋化竹、委托诉讼代理人田延圣，被告远景绿化公司的委托诉讼代理人李守存到庭参加诉讼，第三人王经滨经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 福鹏石材经营部向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告远景绿化公司支付石材欠款396612.45元及违约金39661.24元，合计436273.69元。二、本案诉讼费、保全费、送达费由被告承担。事实与理由：2016年7月22日，我方与被告远景绿化公司签订产品购销合同一份（济南市长清区银丰公馆工地），被告代表即本案王经滨在工地现场办公室签订合同，现场参加的还有工地项目经理卢宗彬陪同，王经滨在合同需方签字并加盖山东远景绿化有限公司银丰公馆项目技术专用章（以下简称远景公司银丰技术专用章），我方在供方处签字并盖章。合同签订后，我方按照合同约定履行了合同义务，并且每次供货的清单明细都有工地负责人签收签字盖章。2016年8月2日至2017年3月25日我方向被告总计供货616612.45元的石材（附供货清单），被告向我方支付石材款共22万元，剩余396612.45元未支付。另，根据合同约定，被告拖延付款应支付10%违约金即39661.24元。我方多次向被告催要，被告至今未支付剩余款项，为维护我方合法权益，特诉至贵院，诉求同前。 远景绿化公司辩称，第一，原、被告不存在买卖合同关系。我公司从来没有购买过原告的石材，对合同的履行情况均不知情，根据合同相对性原则，我公司不应付款。第二，王经滨和卢宗彬的行为不构成表见代理，原告本身在签订合同过程中有过错，王经滨和卢宗彬不是被告的职工，不能代表被告。合同上加盖的远景公司银丰技术专用章即不是单位的法人章也不是单位的内部机构印章，仅仅是远景公司银丰技术专用章。对此，原告没有提出异议本身就有过错，且该技术专用章是王经滨本人私刻。 王经滨未作答辩。 当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据。福鹏石材经营部提交了以下证据：产品购销合同1份，石材供货清单16页，收据5份，销货清单1张，任命书照片打印件1份，并提交济南市长清区人民法院（2017）鲁0113民初3037号案卷宗证据材料：（2017）鲁0113民初3037民事裁定书复印件1份，远景绿化公司对孟祥瑞授权委托书复印件1份，合同书复印件1份，山东远景绿化有限公司长清银丰公馆项目部2016年绿化劳务用工详单（卢道山）复印件1份，远景绿化公司佳梵分公司工商登记档案1份，银丰公馆B地块一二期景观绿化工程合同文件1份，2018年7月18日远景绿化公司致山东银丰大融置业有限公司信息确认函1份，工程签证单、工程付款申请表、园林工程竣工验收意见表等1宗，远景绿化公司向山东银丰大融置业有限公司开具的增值税发票1份。远景绿化公司提交以下证据：济南市长清区人民法院（2018）鲁0113民初538号民事判决书1份，该案生效确认书1份。本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人无争议的事实和证据，本院认定以下事实： 福鹏石材经营部经营者宋化竹称与卢宗彬认识多年，知道卢宗彬是远景绿化公司检测中心项目部经理，经卢宗彬介绍与王经滨认识，卢宗彬称远景绿化公司承包了银丰公馆工地绿化工程，由王经滨负责，欲进一批石材。2016年7月22日，王经滨以远景绿化公司的名义与福鹏石材经营部（供方）签订《产品购销合同》一份，约定由福鹏石材经营部向远景绿化公司提供石材，产品名称及规格、数量、单价、金额等详见销货清单，交货地点：长清银丰公馆工地，交货时间：合同生效预付款到位后，10天内根据工地需求规格首批石材进场，运输方式及到达站点的费用承担：运费由供货方负责，卸货费用由需方自付。合同价款及付款方式：合同价款共计243888.8元，双方合同生效后，预付总货款30%，按清单供货完毕付总货款的70%，剩余30%货款迟延至2016年12月31日前结清。违约责任：经供需双方认可，验收不合格产品由供方退货，供方未经需方许可延期延期交货，或需方拖延付款或提货，每日按应收款的10%赔付对方违约金。该合同落款位置供方处加盖福鹏石材经营部的公章，宋化竹在法定代表人处签名确认，需方加盖有“山东远景绿化有限公司银丰公馆项目技术专用章”（以下简称银丰项目技术专用章），王经滨在法定代表人处签名确认。销货清单中载明了各类石材的规格、单价及金额，金额共计243888.8元，并记载“以后追加石材价格再定”，销货清单加盖福鹏石材经营部公章及银丰项目技术专用章。 合同签订后，福鹏石材公司主张自2016年8月5日起至2017年3月25日止陆续供货共计616612.45元。其中2016年8月5日至2016年12月17日的14张供货单均有卢宗彬的签名，并加盖有银丰项目技术专用章，2017年3月14日的供货清单中有孙书奇的签名，2017年3月25日的供货清单中签有“孙3月26号”。 王经滨通过网银分别于2016年7月25日、2016年10月25日、2016年9月2日、2016年11月18日、2016年12月10日向福鹏石材经营部支付2万元、5万元、8万元、2万元、5万元，共计支付22万元。宋化竹向其开具收据4张。 济南市长清区人民法院（2018）鲁0113民初538号民事判决书中，王经滨作为被告辩称银丰项目技术专用章系自己刻制，与远景绿化公司无关。 当事人争议的事实是：王经滨与福鹏石材经营部签订《产品购销合同》以及履行合同的行为是否代表远景绿化公司。 福鹏石材经营部主张银丰项目技术专用章是远景绿化公司对外从事经济活动的项目章，对外代表远景绿化公司，产生的法律责任应由被告承担。远景绿化公司对福鹏石材经营部提交的产品购销合同、石材供货清单、销货清单均不认可，称王经滨不是其单位职工，没有获得公司授权，合同未加盖其单位公章，银丰项目技术专用章系王经滨私刻，无法代表远景绿化公司。卢宗彬亦不是其单位职工，没有单位授权；对收据不知情，称付款系王经滨个人付款，福鹏石材经营部是与王经滨个人建立的买卖合同关系。 福鹏石材经营部为证明其主张提交了以下证据：1.长清区人民法院（2017）鲁0113民初3037号案卷宗证据材料：（2017）鲁0113民初3037民事裁定书复印件1份、远景绿化公司对孟祥瑞授权委托书复印件1份、合同书复印件1份、山东远景绿化有限公司长清银丰公馆项目部2016年绿化劳务用工详单（卢道山）复印件1份，拟证明自2017年8月份至今，远景绿化公司对远景公司银丰项目技术专用章明知，但未依法做出任何否认声明，也未通过公安机关依法处理，远景绿化公司对银丰项目技术专用章真实性、合法性、有效性均认可；用工详单加盖银丰项目技术专用章，卢宗彬、孙书奇、潘付忠作为现场管理人员签名确认，详单下方明确记载“1月25日付壹万元、1月26日付壹万元，凭打款记录改单据，王经滨、宋钢”证明宋钢、王经滨授权卢宗彬、孙书奇、潘付忠对涉案工程结算，认可远景公司银丰项目章、结算金额并付款。2.山东远景绿化有限公司济南佳梵分公司（以下简称佳梵分公司）工商登记档案1份，拟证明佳梵分公司的成立、宋钢职务的任命等均加盖远景绿化公司公章并有法定代表人孟繁胜、股东刘时美签字，证明宋钢是远景绿化公司职工、佳梵分公司的负责人。3.远景绿化公司与山东银丰大融置业有限公司（以下简称银丰公司）签订的银丰公馆B地块一二期景观绿化工程合同文件1份，该合同落款处银丰公司在甲方处加盖银丰公司合同专用章，远景绿化公司在乙方处加盖远景绿化公司合同专用章、法定代表人孟繁胜印鉴，宋钢在代表人签字确认。拟证明宋钢在该工程中远景绿化公司的代表人身份。4.2018年7月18日，远景绿化公司致银丰公司信息确认函1份，拟证明宋钢系远景绿化公司在银丰公馆B地块一二期景观绿化工程的联系人、负责人，是涉案工程的远景公司代表人。5.工程签证单、工程付款申请表、园林工程竣工验收意见表等1宗，拟证明宋钢是远景绿化公司在银丰B地块一二期景观绿化工程中的合同签订人、工程签证人、付款申请人、竣工验收代表人等，宋钢在整个涉案工程中均代表公司，所履行的是职务行为；园林工程竣工验收意见表加盖远景绿化公司公章，王经滨在施工单位处签字，证明王经滨在该工程中代表人身份。6.远景绿化公司向银丰公司开具的增值税发票1份，拟证明涉案工程的结算单位是远景绿化公司、银丰公司根据宋钢付款申请已向远景绿化公司支付了相应工程款。以上2-6证据证明宋钢、王经滨在银丰公馆景观绿化工程中远景绿化公司的代表人身份，合同的签订、工程施工过程中的签证、竣工验收、付款申请等行为均代表公司；证据2-6与证据1形成完整证据链条，相互印证，证明宋钢、王经滨作为远景绿化公司的代表人认可远景公司银丰技术专用章真实、合法、有效，远景公司银丰技术专用章实际是远景绿化公司对外从事经济活动的项目章，对外代表该公司。 远景绿化公司对以上证据均有异议，称以上证据均是对方当庭提交，根据民事诉讼法的规定，应在举证期间内提交；以上证据的内容正说明了王经滨的行为不构成表见代理，相应的责任应当由王经滨个人来承担；以上证据形成的时间晚于本案合同签订时间，所以不能证明王经滨在签订本案合同时构成表见代理；以上证据的内容与本案无直接的关联性。远景绿化公司称长清区银丰公馆B地块二期景观绿化工程是佳梵分公司宋钢私下承揽的工程，该公司并不知情。福鹏石材经营部认为本案合同签订时间是2016年7月22日，远景绿化公司与银丰公司签订银丰公馆B地块一二期景观绿化工程合同的时间是2016年1月18日，而园林工程竣工验收意见表中明确记载验收时间是2017年6月12日，因此，本案合同签订的时间在远景绿化公司承包的银丰公馆B地块二期景观绿化工程施工期间内。 本院认为，本案的争议焦点是一、王经滨以远景绿化公司的名义与福鹏石材经营部签订产品购销合同及履行合同的行为是否构成表见代理。二、若构成表见代理，远景绿化公司应付原告多少石材款及违约金。 关于争议焦点一，《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条规定“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。”根据上述规定，表见代理的构成要件有：1.代理人并没有获得被代理人的明确授权；2.客观上存在使善意相对人相信无权代理人拥有代理权的权利外观；3.相对人善意无过失。本案中，王经滨虽未获得远景绿化公司的授权，福鹏石材经营部经营者宋化竹称卢宗彬介绍王经滨时，称远景绿化公司承包了该工程，王经滨是工地负责人，卢宗彬也向宋化竹出具了其作为远景绿化公司相关部门负责人的任命书复印件，且王经滨以远景绿化公司与福鹏石材经营部签订合同时加盖有远景公司银丰技术专用章。本案石材供应的工地是长清区银丰公馆工地，根据福鹏石材经营部提交的证据可以证实远景绿化公司承包了银丰公馆B地块一二期景观绿化工程，而在该工程施工过程中，王经滨曾代表该公司在园林工程竣工验收意见表的施工单位处签名，对福鹏石材经营部而言，王经滨存在有代理权授予的外观。另外，福鹏石材经营部提交的长清区人民法院（2017）鲁0113民初3037号案卷宗证据材料中，山东远景绿化有限公司长清银丰公馆项目部2016年绿化劳务用工详单（卢道山）加盖了银丰项目技术专用章，卢宗彬、孙书奇、潘付忠作为现场管理人员对实欠劳务费签名确认，王经滨、宋钢也在该材料上签名，而宋钢在银丰公馆B地块一二期景观绿化工程合同的签订至合同履行完毕期间（2016年1月18日至2018年10月8日）一直代表远景绿化公司，其在该用工详单中签字，应认定银丰项目技术专用章具有对外结算等从事经济活动的效力，因此，福鹏石材经营部有理由相信王经滨与其签订购销合同以及履行合同过程中加盖银丰项目技术专用章是代表远景绿化公司的行为，构成表见代理，远景绿化公司应承担由此带来的法律后果。 关于争议焦点二，福鹏石材经营部与远景绿化公司之间的买卖合同关系合法有效，福鹏石材经营部履行了交付货物的义务，远景绿化公司理应按约定支付相应的货款。福鹏石材经营部要求远景绿化公司支付欠付石材款396612.45元（616612.45元-22万元），其提交的2016年8月5日至2016年12月17日的14张供货单均有卢宗彬的签名，并加盖远景公司银丰技术专用章，2017年3月14日的供货清单中有远景绿化公司在涉案工程工作的员工孙书奇的签名，对以上611478.45元的供货数额本院予以确认。福鹏石材经营部提交的2017年3月25日的供货清单中仅签有“孙3月26号”，无其他证据证实该清单的石材已供给远景绿化公司，故对该证据中的5134元货款不予采信。故远景绿化公司应付福鹏石材经营部的石材款为391478.45元（611478.45元-22万元）。远景绿化公司未按合同约定支付相应货款，应承担迟延履行的违约责任。福鹏石材经营部主张违约金39661.24元（396612.45元×10%），根据合同约定货款至2016年12月31日前结清，除福鹏石材经营部最后一次供货3427元是在2017年3月14日外，其余供货均在2016年，因此远景绿化公司至迟应在2016年12月31日前支付货款388051.45元，对于货款3427元，双方未对付款期限作出约定，福鹏石材经营部可以随时要求履行。因此福鹏石材经营部主张的违约金39661.24元，不违反法律规定，依法予以支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十二条、一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条之规定判决如下： 一、限山东远景绿化有限公司于本判决生效之日起十日内支付济南市历城区福鹏石材经营部石材款391478.45元； 二、限山东远景绿化有限公司于本判决生效之日起十日内支付济南市历城区福鹏石材经营部违约金39661.24元； 三、驳回济南市历城区福鹏石材经营部的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7844元，由济南市历城区福鹏石材经营部负担672元，山东远景绿化有限公司负担7172元。保全费2770元，由济南市历城区福鹏石材经营部负担94元，山东远景绿化有限公司负担2676元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  李峻岭 人民陪审员  张福英 人民陪审员  宫丽平 二〇一九年四月三日 法官 助理  黄瑞凤 书 记 员  王百丽