江苏省盐城市盐都区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)苏0903民初7215号 原告：程金福，男，1963年7月7日生，汉族，居民，住盐城市盐都区。 委托诉讼代理人：秦悌兵，江苏法鼎律师事务所律师。 被告：陈红有，男，1967年4月1日生，汉族，居民，住盐城市盐都区。 委托诉讼代理人：胡桂祥，盐城市盐都区中兴法律服务所法律工作者。 原告程金福与被告陈红有及电联工程技术股份有限公司（以下简称电联公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年11月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。诉讼中，原告撤回对电联公司的起诉，本院已另行口头裁定予以准许。后原告程金福及其委托诉讼代理人秦悌兵，被告陈红有及其委托诉讼代理人胡桂祥均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告程金福向本院提出的诉讼请求：1、判令被告陈红有赔偿原告因伤造成的各项损失计379308.78元；2、本案诉讼费用由被告陈红有承担。事实与理由：2014年被告陈红有雇佣我在海南省院工地上安装铁塔，同年8月28日已经竖好的铁塔突然倒塌并将我砸伤，后我被送至医院进行治疗，现已治疗终结，但被告陈红有至今未能向我赔偿，现请求法院判如诉请。 被告陈红有辩称：我雇佣原告是事实，原告在我承包的电联公司位于海南省院铁塔安装工地上受伤也是事实，但1、我没有铁塔安装的相应资质，我与电联公司也没有书面承包合同，在雇佣原告期间我为原告投保了意外伤害险，原告得到的理赔款应当扣减，2、原告是我的师傅，其从事铁塔安装工作已经有五、六年时间了，事发当日，我当时在铁塔上，但因原告指挥失误，致传送铁塔的架子倒下来，而原告还用手拉住扒杆，致扒杆尾部翘起而刮倒原告，使原告双脚跌落在坡下的石头上并造成多处骨折，原告当时仅戴了安全帽，没有采取其他安全措施，因此原告自身应承担主要责任，3、我雇佣原告当时谈的工资是一年7万元，但原告实际只做了半年，我已支付了原告工资、医疗费、交通费、住宿费和其他费用，请求一并处理，4、原告几次住院中出现了治疗其肩部的费用，而当时损伤系发生在腿部，故该部分费用与本案无关应予剔除。综上，请求法院依法处理。 原告围绕诉讼请求提交下列证据：1、出院记录和用药清单，2、中国人寿保险股份有限公司杭州市分公司（以下简称人寿保险杭州公司）原始凭证分割单、个人理赔计算书，3、医疗费票据计50338.68元（含已由人寿保险杭州公司进行理赔的票据），4、承诺书，5、特种作业操作证，6、盐城市射阳县人民医院司法鉴定所（以下简称射阳司鉴所）出具的射人医司鉴所（2017）临鉴字第548号司法鉴定意见书[以下简称（2017）临鉴548号鉴定书]及鉴定费票据1750元，7、程杰名下银行卡流水记录；陈红有提供的证据有：1、医疗费票据94840.23元，2、交通费及住宿费票据一组，3、诊断证明书、部分住院费用清单，4收条四份，5、陈述笔录两份，6、特种作业操作证复印件，7、南京两江司法鉴定所（以下简称两江司鉴所）出具的两江司鉴所[2018]临鉴字第408号司法鉴定意见书[以下简称（2018）临鉴408号鉴定书]及鉴定费票据3146元。上述证据，双方当事人均进行了质证。经审查，本院对双方当事人均无异议且符合法律规定，并与本案具有关联性的证据予以认定。 根据双方的诉辩称及双方提供的证据，本院认定如下事实：2014年3月至8月，原告受雇于被告陈红有，并在海南省院工地上从事铁塔安装等工作。2014年8月底，原告在施工过程中，不慎因铁塔倒塌而受伤，后被送至武装警察部队海南省总队医院（以下简称武警海南医院）进行手术治疗，同年9月23日出院，计发生医疗费用90590.13元（其中含陪床费52.6元）；2015年3月17日，原告入住盐城市第一人民医院（以下简称市一院）行右肩手法松解术，同年3月22日出院，计发生医疗费用4757.86元（其中含陪床费25元）；2015年7月28日，原告入住盐城市盐都区龙冈镇鞍湖卫生院（以下简称鞍湖卫生院）治疗，同年8月5日出院，计发生医疗费用2663.46元（其中含陪床费40元，自费647.46元、农合补偿2016元）；2016年5月3日，原告入住市一院行内固定取出术，同年5月13日出院，计发生医疗费用14084.15元（其中含陪床费90元）；2017年9月9日，原告入住市一院行肩袖修补术，同年9月18日出院，计发生医疗费用28853.58元（其中含陪床费80元、复方氨酚烷胺7元、蒲地蓝消炎口服液54.64元）。另原告还在海南省儋州市那大镇卫生院和武警海南医院进行了门诊治疗，发生门诊费用3650.8元和轮椅费用850元。原告返回盐城后，除住院治疗外，亦发生了门诊治疗费用。期间，1、陈红有于2014年9月8日和9月16日分别向原告儿子程杰名下银行卡存款4万元和2万元，程杰将该6万元中的4.5万元转汇至武警海南医院，该院的其他住院费用由陈红有结算，另陈红有还支付了原告在海南治疗的门诊费用计3650.8元和轮椅费用850元；2、原告返还盐城后，陈红有计向原告支付16.2万元（含工资、医药费、护理费等），原告亦将其在盐城所发生的票面金额为4570.1元[其中含1）、已报销部分588.11元，2）、药店票据316元，3）、无印章便笺550元，4）、非原告本人票据224.36元，]的门诊票据、药店收据等交给陈红有；3、原告除自行支付在盐城所发生的住院费用及交给陈红有的票据外，还发生门诊等费用计3416.47元（其中含已报销部分380.99元和非原告本人票据189.34元）。后因双方未能就其他事项达成协议，原告遂诉至本院。 另查明：一、原告在随陈红有外出做工期间，陈红有以电联公司的名义为原告等人在人寿保险杭州公司投保了意外伤害险，事故发生后，原告就2015年3月17日至3月22日在市一院的住院费用4757.86元、2016年5月3日至5月13日在市一院的住院费用14084.15元及2015年3月6日两份鞍湖卫生院门诊票据68.89元、65.6元向人寿保险杭州公司进行了理赔，该公司计向原告赔付41643.6元（其中含意外住院定额给付团体医疗保险500元、团体意外伤害保险30000元、意外费用补偿团体医疗保险11143.6元）。 二、就原告的伤情，经原告申请，射阳司鉴所受本院委托作出（2017）临鉴548号鉴定书，其意见为：1、被鉴定人程金福因右肩袖损伤、右胫骨平台粉碎性骨折分别构成人体十级伤残，晋级后综合评定为人损九级伤残。2、误工期限至伤后24个月，护理期限150日，其中首次住院期间护理按2人计算，营养期限150日。鉴定费1750元，由原告预交。经质证，双方均无异议。后陈红有认为原告最初损伤发生在腿部，而原告存在治疗肩部损伤的情形，要求就原告肩部损伤与本起事故损伤的关联性等进行鉴定。本院审查后，委托两江司鉴所就陈红有申请的相关事项进行鉴定。鉴定中，本院根据该所要求调取了武警海南医院及市一院的病程记录、医嘱等病案材料，该所于2018年12月10日作出（2018）临鉴408号鉴定书，其意见为：1、本次外伤与程金福第一次入院（2014年8月31日至9月23日）及第三次入院（2016年5月3日至5月13日）存在因果关系，原因力为完全作用。2、本次外伤与程金福第二次入院（2015年3月17日至3月22日）及第四次入院（2017年9月9日至9月18日）存在一定因果关系，原因力为同等作用。3、医疗费中无法明确与本次外伤存在因果关系的用药为复方氨酚烷胺（快克胶囊）、蒲地蓝消炎口服液；2014年9月29日（姓名：王春艳）、2014年9月29日（姓名：张步忠）、2015年5月4日（姓名：程金宏）、2015年5月6日（姓名：程金宏）发票中的费用不能认定与本次外伤存在因果关系。余医疗费用与本次外伤存在因果关系。4、被鉴定人程金福住院期间各项费用基本在合理范围内，无法判定复方氨酚烷胺（快克胶囊）、蒲地蓝消炎口服液的用药合理性；票据中除2014年8月31日、2014年9月28日、2014年10月8日、2014年10月24日、2015年2月7日、2015年2月8日之外，余票据、凭证无法判定其用药合理性。鉴定费3416元，由陈红有预交。经质证，双方均无异议。 三、就双方争议的程杰名下银行卡2014年9月8日现金存入4万元一节，本院依职权委托当地法院调取了该4万元在建行陵水支行的存款凭条，该凭条显示客户签名为“程杰”，后本院同程杰制作了谈话笔录，程杰称：1、自原告受伤后一直在武警海南医院照顾原告，其从未去过陵水，卡上的4万元系陈红有按照其提供的银行卡号以程杰的名义从建行陵水支行存入的，其收到该4万元后当即转汇至武警海南医院。2、在2014年9月16日陈红有又向其银行卡汇款2万元，其收到后向武警海南医院转汇5000元，其卡上当时尚有陈红有的款项15000元，该15000元在原告从海南回盐城时已用于车费和过路费等。程杰的上述陈述与原告在本院2019年1月11日组织双方听证时原告的陈述“2014年9月8日原告儿子向武警海南医院转了4万元，该4万元也是被告转给原告儿子的或交给原告儿子的”及陈红有关于该4万元的陈述相一致，可以认定涉案的4万元系陈红有存入。 本院认为，公民享有生命健康权。民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被告陈红有雇佣原告从事铁塔安装等相关业务，应对所实施的相关事项尽高度的注意义务，并采取谨慎的安全防护措施以免发生不测，其未能尽必要的谨慎注意义务并疏于安全防范致原告受伤，陈红有应承担主要责任。原告虽具有高处作业等特种行业操作证，但其在作业过程中，未能时刻关注安全事项，其疏于安全防范与事故的发生亦存在一定的因果关系，故原告自身应承担一定比例的责任，本院结合事故的成因等，酌情确定该比例为15%。关于双方争议的人寿保险杭州公司理赔的费用应否冲减赔偿费用及原告自身体质在肩袖损伤中的参与度应否减轻赔偿责任的问题？一、陈红有以电联公司的名义为原告等人投保了意外伤害险，该险种与雇主责任险系不同险种，不具有减轻雇主赔偿责任的属性，且陈红有陈述其在投保时并未有与原告等人关于该险种在出险时可减轻陈红有赔偿责任的约定，故原告取得的理赔款不应冲减陈红有的赔偿费用；二、根据法律规定，虽被侵权人的体质状态对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形，但本案中原告损伤之一系肩袖损伤，且其自身存在该损伤的基础（系自身局部性疾病），根据（2018）临鉴408号鉴定书中的分析说明，该损伤好发于40岁以上的中老年人，尤其是从事重体力劳动者，单纯创伤性肩袖损伤较为少见，原告肩袖损伤是在其自身因素的基础上，肩部受到外力作用后所形成，自身因素和外力两者难分主次，其2015年3月17日至3月22日及2017年9月9日至9月18日的两次住院治疗与本次外伤存在一定的因果关系，原因力为同等作用，故在该情形下，应当考虑原告自身疾病与损伤后果之间的伤病比即参与度。现原告因该处损伤构成十级伤残，并与右胫骨平台粉碎性骨折所构成的十级伤残晋级后被评定为九级伤残，本院就其残疾赔偿金的数额酌情按75%确定，但该处损伤所产生的医疗等其他费用因系本次损伤所促成而产生的费用，故本院不再考虑伤病比。原告因受伤所产生的合理费用，1、关于医疗费，1）历次住院费用计140949.18元（90590.13元+4757.86元+2663.46元+14084.15元+28853.58元），扣减其中的陪床费287.6元（52.6元+25元+40元+90元+80元）、已报销的2016元、非外伤性用药复方氨酚烷胺及蒲地蓝消炎口服液61.64元，扣减后金额为138583.94元，2）原告自行支付的门诊等费用3416.47元，该费用中应扣减已报销部分380.99元、非原告本人票据189.34元，扣减后金额为2846.14元，3）陈红有持有的原告回盐城后的门诊等费用4570.1元，该费用中应扣减已报销部分588.11元、无有效印章票据550元、非原告本人票据224.36元、无医嘱的药店销售凭证316元，扣减后金额为2891.63元，4）原告在海南所发生的门诊费用计3650.8元和轮椅费用850元。以上医疗等费用合计为148822.51元；2、伙食补助费，原告实际住院天数为60天，本院认定伙食补助费1800元（60天×30元/天）；3、营养费2250元、护理费13840元，双方无异议，本院予以认定；4、关于误工费，原告虽具有高处作业等特种行业操作证，其在受雇陈红有期间的工资为6000元/月左右，但其实际受雇佣时间仅为半年，而原告未能提供其在事故发生前往年正常月收入为6000元的依据，且原告属于常年在外打工，其工作的阶段性、临时性和不固定性较强，故本院参照法庭辩论终结前江苏省城镇常住居民人均可支配收入的标准确定原告的误工损失为87244元（43622元/年*2年）；5、残疾赔偿金，因原告常年在外打工，其主要生活来源于非农行业，故本院亦参照法庭辩论终结前江苏省城镇常住居民人均可支配收入的标准认定残疾赔偿金为130866元（43622元/年*0.2*20年*0.75）；6、交通费，本院考虑到原告发生事故的地点离本地较远、治疗的过程较长及次数较多等实际情况，酌情认定为10000元（含双方均认可的原告从海南到盐城的交通费用8000元）；7、鉴定费5166元，以上合计399988.51元，由陈红有承担其中的85%即339990.23元，其他部分由原告自行承担。陈红有已垫付的费用236090.93元（武警海南医院住院费90590.13元+原告在海南所发生的门诊费用3650.8元+轮椅费用850元+陈红有转入程杰银行卡4万元和2万元-程杰转入武警海南医院4.5万元+原告回盐城后由陈红有支付给原告的16.2万元-原告应得的六个月工资3.6万元）应予扣减，即陈红有应再赔偿原告103899.3元（339990.23元元-236090.93元）。关于精神损害抚慰金，本院根据原告的伤情及伤残等级、本地的生活水平、双方的过错程度等，酌情确定为8000元，并由陈红有负担。对原告其他请求，本院不予支持。关于原告所述的16.2万元中含陈红有补偿的两年工资14.2万元问题，因原告实际受雇时间只有六个月，其在受伤后并未提供劳务，原告所得工资应按其实际工作时间进行确定，同时原告的工作具有阶段性和不固定性的特点，其在受伤后仍按原工资标准补偿近两年的工资明显超出了陈红有的预期，且陈红有亦不予认可，故该14.2万元在扣减原告应得的工资后应作为陈红有就原告所产生的各项损失进行的垫付或补偿。另关于双方提供的药店销售凭证、非原告本人票据及无印章的便笺等，原告既未能提供医嘱、医疗处方或陈红有认可该费用的依据，鉴定机构亦无法判断其合理性，故上述费用的产生与原告所受损伤的关联性无法认定，本院在本案中对该费用暂不予处理。至于陈红有辩称其在盐城除给付16.2万元外还给付了原告计2万元现金一节，因陈红有未能提供有效证据证明其主张，且原告亦不予认可，故本院在本案中不予认定，如日后陈红有有新的证据证明其主张，可依法另行主张。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款之规定，判决如下： 一、被告陈红有于本判决生效后十日内赔偿原告程金福因受伤所发生的各项损失计111899.3损害抚慰金8000元，被告陈红有垫付的费用已作扣减）。 二、驳回原告程金福的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6990元，由原告程金福负担4390元，被告陈红有负担2600元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。 审 判 长  张登太 人民陪审员  朱叶琴 人民陪审员  彭扣华 二〇一九年四月一日 书 记 员  韩 璐 附录法律条文 一、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 二、《中华人民共和国民法总则》 第一百二十条民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 三、《中华人民共和国侵权责任法》 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。