广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤1972刑初2226号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人肖辉，男，1984年10月4日出生，汉族，湖南省洞口县人，初中文化，住洞口县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年4月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月25日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。辩护人周乃文、唐烟梅，广东南天星律师事务所律师。被告人艾森，男，1989年10月25日出生，汉族，湖南省洞口县人，初中文化，住洞口县。曾因犯容留他人吸毒罪于2015年7月16日被广州市白云区人民法院判处有期徒刑六个月，2015年9月13日刑满释放。现因涉嫌本案于2018年4月18日被羁押并被强制隔离戒毒，次日被行政拘留，同年5月8日被刑事拘留，2018年6月9日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。指定辩护人秦逊辉，广东可园律师事务所律师。被告人卿志胡，男，1994年4月26日出生，汉族，湖南省洞口县人，初中文化，住洞口县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年4月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月25日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。指定辩护人娄建英，广东格雷兄弟律师事务所律师。被告人周圆，男，1996年9月5日出生，汉族，湖南省洞口县人，初中文化，住洞口县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年4月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月25日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。被告人周乐平，男，1982年10月21日出生，汉族，湖南省洞口县人，初中文化，住洞口县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年4月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月25日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。辩护人刘冬博，广东瑞轩律师事务所律师。东莞市第二市区人民检察院以东二区检刑诉〔2018〕184号起诉书指控被告人肖辉犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人艾森、卿志胡、周圆、周乐平犯贩卖毒品罪，于2018年9月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年11月28日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员李爱新出庭支持公诉，被告人肖辉及其辩护人周乃文、被告人艾森及其辩护人秦逊辉、被告人卿志胡及其辩护人娄建英、被告人周乐平及其辩护人刘某2、被告人周圆到庭参加诉讼。审理期间，因公诉机关需要补充侦查于2018年12月28日建议延期审理，后于2019年1月28日建议恢复审理。现已审理终结。公诉机关指控称，2017年12月，被告人肖辉先后租赁东莞市虎门镇大宁社区建设路颐和楼519房、527房，后来，被告人卿志胡、周圆陆续来到上述地点居住，肖辉以手机为联系工具，在虎门镇贩卖毒品冰毒，卿志胡、周圆协助肖辉运送毒品，肖辉为二人提供免费食宿及吸食毒品。一、被告人肖辉、卿志胡、艾森贩毒事实2018年4月11日，肖辉委托艾森到广州向“阿某”（另案处理）购买毒品冰毒，交给艾森1500元，并派卿志胡一同前往。艾森明知肖辉为贩毒人员，但为了日后能够低价向肖辉购买到冰毒，便应允，随后艾森、卿志胡一起打车到广州三元里一酒店向“阿某”购买约5克冰毒，返回虎门后交给肖辉。2018年4月16日，肖辉再次委托艾森和卿志胡一起到广州向“阿某”（另案处理）购买了约8克冰毒。二、被告人艾森贩毒事实2018年4月13日18时许，吸毒人员秦某2（另作处理）转账300元给姓谢男子（另作处理），后来和姓谢男子一起找到艾森购买毒品，艾森带领姓谢男子向“麻子”购买了一小包冰毒，之后艾森、秦某2及姓谢男子一起吸食上述冰毒。三、被告人肖辉、周圆贩毒事实2018年3月中旬的一天，艾森微信转账300元给肖辉购买冰毒，肖辉让周圆从房内拿一小包冰毒，到大宁广场苗苗幼儿园对面树荫下交给艾森。2018年3月下旬的一天，艾森微信转账300元给肖辉购买冰毒，肖辉让周圆从房内拿一小包冰毒，到大宁广场苗苗幼儿园对面树荫下交给艾森。2018年4月15日20时许，艾森微信转账200元给肖辉购买冰毒，肖辉让周圆从房内拿一小包冰毒，到大宁广场苗苗幼儿园对面树荫下交给艾森。2018年3月24日23时许，周乐平微信转账600元给肖辉购买冰毒，后在颐和楼527房内，肖辉让周圆拿一小包冰毒给周乐平。2018年4月15日19时许，周乐平微信转账300元给肖辉购买冰毒，后在颐和楼527房内，肖辉让周圆拿一小包冰毒给周乐平。四、被告人肖辉、周圆、周乐平贩毒事实2018年4月18日19时许，吸毒人员杨某（另作处理）发微信给周乐平问是否有毒品，周乐平回复有，之后杨某转账310元给周乐平，周随后转账300元给肖辉，之后来到颐和楼527房，肖辉让周圆拿一小包冰毒给周乐平。五、被告人肖辉容留他人吸毒犯罪事实肖辉在其租住的颐和楼527房内多次容留卿志胡、周圆吸食冰毒，2018年4月18日20时许，肖辉在上述房间容留卿志胡、周圆、周乐平吸食冰毒。2018年4月18日1时许，民警在长安镇长沙头社区将艾森抓获，在艾森的协助下，当日20时许，民警在虎门镇大宁社区苗苗幼儿园门口将吸毒人员杨某抓获，在虎门镇大宁社区建设路颐和楼527房将肖辉、周乐平、卿志胡、周圆抓获，在颐和楼527房搜获毒品1.08克（经鉴定均含有甲基苯丙胺成分）。经对肖辉、周乐平、卿志胡、周圆、杨某的尿液进行苯丙胺类检测，结果呈阳性反应。公诉机关并当庭提交了到案经过、调查函、刑事判决书、释放证明书、搜查笔录、扣押清单、提取笔录、称量笔录、行政处罚决定书、提取笔录、微信聊天记录、微信转账记录等书证，证人杨某、秦某1、邱某、刘某1的证言及辨认笔录，现场勘验笔录、现场图、现场照片，检验报告，被告人肖辉、周圆、卿志胡、周乐平、艾森的供述与辩解等证据。公诉机关认为被告人肖辉的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条的规定，构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人艾森、卿志胡、周圆、周乐平的行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪。提请本院依法惩处。被告人肖辉当庭表示认罪，但是辩称其贩卖毒品给艾森不是事实，是送给艾森的，而不是贩卖。1.起诉书指控的第一宗事实，被告人肖辉等人购买的毒品是用于本人及同案人吸食的，因此该两次购买的毒品不应计入贩毒的数量。2.肖辉没有贩卖毒品给艾森。因为艾森帮肖辉去广州购买毒品，二人又是老乡，因此免费提供毒品给艾森吸食。艾森转账给肖辉的费用不是毒资，而是将之前去广州购买毒品剩余的钱退回给肖辉。3.肖辉一贯表现良好，没有犯罪记录，是初犯。4.肖辉归案后如实供述犯罪事实，可视为坦白，且当庭认罪态度较好。被告人艾森当庭表示认罪。其辩护人提出以下辩护意见：其辩护人提出以下辩护意见：1.艾森协助警察抓获同案犯，有立功表现。2.艾森能够如实供述罪行，认罪、悔罪态度较好。被告人卿志胡当庭表示认罪，但是辩称其不知道肖辉是将毒品用于贩卖的。其辩护人提出以下辩护意见：1.卿志胡主观上没有非法销售或者以贩卖为目的而非法收购毒品的行为，两次应肖辉的要求陪同艾森前往广州购买毒品均没有接触毒资，来回路费也是他人支付，其对毒品的购买数量也不关注，同时其一直以为肖辉购买的毒品是用于自己吸食，并不清楚肖辉贩毒的情况。公诉机关指控肖辉构成贩卖毒品罪，定性不准，以运输毒品罪定性更加准确。2.卿志胡在共同犯罪中起次要作用，主观恶性较小，归案后如实供述罪行，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。被告人周圆当庭表示不认罪，辩称肖辉只是让其帮忙送毒品，不知道肖辉有贩卖毒品的情况。被告人周乐平当庭表示认罪。其辩护人提出以下辩护意见：1.周乐平在没有交易完成即被公安机关抓获，属于犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。2.涉案毒品没有流入社会，社会危害性较小。3.周乐平归案后如实供述了自己的罪行，有良好的认罪态度和悔罪表现。经审理查明，公诉机关指控肖辉、艾森、周圆、周乐平犯罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。但是，指控卿志胡贩卖毒品罪的证据不足，证实其犯运输毒品罪的证据充分。1.关于卿志胡的犯罪行为及定性。同案人肖辉、艾森、周圆及被告人卿志胡本人的供述均可以证实卿志胡按照肖辉的要求两次陪同艾森一起去广州购买毒品的情况。卿志胡对这一客观行为并不否认，但是其归案后一致稳定供述称其以为购买的毒品是用于吸食的。考虑到除了按照肖辉的要求陪同艾森去广州购买毒品之外，卿志胡也没有参与其他的毒品犯罪，且同案人肖辉等人并未明确卿志胡所购买的毒品的用途，并结合肖辉确实多次容留卿志胡、周圆等人吸食毒品的情况，本院认为卿志胡关于其不知道所购买的毒品是用于贩卖的辩解合理，本院予以采纳。因此，公诉机关指控被告人卿志胡犯贩卖毒品罪，证实其主观上具有贩卖毒品故意的证据不足，本院不予支持。但是，根据现有的证据足以证实卿志胡按照肖辉的要求伙同艾森购买毒品并将毒品从广州运输至东莞的事实，卿志胡的行为依法构成运输毒品罪。卿志胡的辩解及其辩护人的第1点辩护意见，本院予以采纳。2.关于肖辉是否贩卖毒品给艾森的问题。经查，艾森稳定供述了曾三次向肖辉购买毒品的情况，当庭又再次予以确认，周圆也稳定供述了其三次帮肖辉拿毒品给艾森的情况，两人关于交付毒品的时间和地点均吻合。而且其中艾森两次向肖辉购买毒品均是在2018年4月11日肖辉委托艾森去广州购买毒品之前。肖辉关于艾森给其的钱是购买毒品剩余的退款，毒品不是贩卖而是送给艾森的辩解，不符合常理，本院不予采纳。其辩护人的第2点辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。3.关于肖辉贩毒数量的计算问题。在2018年4月11日肖辉委托艾森去广州购买毒品之前，肖辉就已经多次贩卖毒品给艾森、周乐平等人，在该时间之后肖辉还存在多次贩卖毒品的行为。因此，有足够的理由可以推定肖辉委托艾森去广州购买的毒品是用于贩卖的。2018年4月11日、16日肖辉委托艾森去广州购买的13克毒品甲基苯丙胺应计入肖辉贩卖毒品的数量之中。肖辉的辩护人的第1点辩护意见，本院不予采纳。4.关于周圆是否贩卖毒品的问题。经查，周圆在侦查阶段一直稳定供述称其帮肖辉多次拿毒品给艾森、周乐平等吸毒人员的情况，且明确称吸毒人员支付了毒资给肖辉。其供述和艾森、周乐平的供述可以互相印证。其当庭辩称只是帮忙送毒品，不知道肖辉是在贩卖毒品，不仅和其此前的稳定供述不符，也不符常理。按照其和肖辉供述，结合房东刘某1的证言，可以证实其从2017年12月就住在肖辉承租的房子里并且由肖辉负责其吃住，还免费提供毒品给其吸食的情况，可见周圆和肖辉之间存在合作关系，周圆负责帮肖辉送毒品，肖辉则提供上述好处。综上，本院认为周圆无故当庭翻供，其当庭辩解无法自圆其说，本院不予采纳。其在庭前的供述稳定，且和其他证据可以互相印证，足以证实其协助肖辉贩卖毒品的事实。关于周乐平贩卖毒品的形态问题。周乐平及辩护人对于周乐平帮杨某代购毒品并从中获利的事实不持异议。经查，周乐平在收到杨某的310元毒资后，又联系肖辉购买毒品，并向肖辉微信转账购买了300元毒品，在肖辉的住处肖辉将毒品交给了周乐平，但随后马上被公安机关抓获了。可见，周乐平和杨某二人已经交付了毒资，周乐平也从上家处取得了毒品，二人还约定了交付毒品的地点，因此二人已经进入了毒品交易环节，周乐平的贩卖毒品行为已经构成既遂。辩护人的第1点辩护意见，本院不予采纳。本院认为，被告人肖辉、艾森、周圆、周乐平贩卖毒品甲基苯丙胺，其中肖辉、艾森多次贩卖毒品甲基苯丙胺共计十克以上不满五十克，被告人周圆多次贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，被告人周乐平贩卖少量毒品甲基苯丙胺一次，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法均应予以惩处。被告人肖辉还多次容留他人吸食毒品，同时还构成容留他人吸毒罪，依法应予数罪并罚。被告人卿志胡协助他人运输毒品十克以上，其行为已经构成运输毒品罪。公诉机关指控被告人肖辉犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人艾森、周圆、周乐平犯贩卖毒品罪，罪名成立，本院予以支持；指控被告人卿志胡犯贩卖毒品罪，定性不当，本院不予支持，应当以运输毒品罪追究其刑事责任。关于本案的量刑。1.犯罪地位及作用。（1）在起诉书的第一宗指控中，被告人肖辉是委托者和指挥者，起到主要作用，是主犯；被告人艾森只是帮肖辉去广州购买用于贩卖的毒品，其在共同犯罪中所起的作用较小，依法应当减轻处罚。（2）在肖辉和周圆共同贩卖毒品的犯罪中，肖辉是指挥者，起到主要作用，是主犯；周圆只是听从肖辉的指挥，起到次要、辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。（3）在运输毒品犯罪中，卿志胡听从肖辉的安排协助艾森前往广州购买并运回毒品，只是起到次要、辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。2.立功及累犯情节。艾森归案后协助公安机关抓获同案人，有立功情节，依法可以从轻处罚。艾森曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。3.认罪态度。被告人肖辉归案后能够如实供述其容留他人吸毒的犯罪事实，依法可以对其所犯该罪从轻处罚；被告人艾森、周乐平归案后如实供述罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。肖辉否认其贩卖毒品给艾森的事实，避重就轻，不应认定其对所犯该罪认罪态度较好。肖辉的辩护人的第4点辩护意见，本院不予采纳。各辩护人的其他辩护意见，经查属实，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条第一款、第三款、第五十三条第一款的规定，判决如下：一、被告人肖辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金30000元。犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金3000元。总和刑期有期徒刑九年六个月，并处罚金33000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金33000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2018年4月18日起至2027年4月17日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、被告人艾森犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金1万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2018年4月18日起至2023年4月17日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）三、被告人卿志胡犯运输毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2018年4月18日起至2021年4月17日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）四、被告人周圆犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2018年4月18日起至2020年7月17日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）五、被告人周乐平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金1000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2018年4月18日起至2019年5月17日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审判长  李年富审判员  沈 阳审判员  刘 超二〇一九年四月二十八日书记员  刘 婷（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《中华人民共和国刑法》第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。《中华人民共和国刑法》第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。