山东省肥城市人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0983民初1990号原告：郭庆美，男，1951年4月2日出生，汉族，住肥城市。委托诉讼代理人：许国强，山东信望律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑力，山东信望律师事务所律师。被告：栾建华，男，1969年6月2日出生，汉族，住肥城市。委托诉讼代理人：滕可民，肥城万和法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：贾方平，肥城万和法律服务所法律工作者。被告：山东军辉建设集团有限公司，住所地山东省泰安市肥城市仪阳工业园区，统一社会信用代码91370983766663684M。法定代表人：李军英，总经理。委托诉讼代理人：张明金（系该公司职工），男，住肥城市。原告郭庆美与被告栾建华、山东军辉建设集团有限公司（以下简称“军辉公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年5月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郭庆美及其委托诉讼代理人许国强，被告栾建华及其委托诉讼代理人贾方平，被告军辉公司的委托诉讼代理人张明金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭庆美向本院提出诉讼请求：1、请求判令栾建华赔偿郭庆美医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神抚慰金共计115696.11元；2、军辉公司承担连带赔偿责任；3、案件受理费由栾建华、军辉公司承担。诉讼中，原告增加第一项诉讼请求为：请求判令栾建华赔偿郭庆美各项损失共计119204.11元。事实和理由：2015年军辉公司承接肥城市某敬老院楼房施工项目，后军辉公司通过层层分包，由被告栾建华负责土建项目，栾建华雇佣郭庆美进行施工。2015年9月8日早上6时许，郭庆美在涉案工程的三层楼顶进行施工活动的过程中，被塔吊吊斗碰摔到二层地面受伤。郭庆美被送至肥城市第二人民医院进行救治，诊断为下颌部外伤、下颌部软组织肿胀及异物影、腔隙性脑梗死、硬膜下积液、右眼外直肌麻痹，住院治疗16天。住院期间根据医生建议，于2015年9月20日去往泰安市中心医院专科门诊诊断眼伤，诊断为动眼神经麻痹。2015年9月24日，原告在肥城市第二人民医院出院，医嘱建议到上级医院继续诊疗。郭庆美随即在肥城市某卫生院输液治疗。2015年10月20日，因眼伤一直未能痊愈，郭庆美前往济南眼科医院诊疗，诊断为外展神经麻痹（右）、屈光不正、视神经损伤（双）。此后至今郭庆美一直往返济南眼科医院就诊治疗。2016年4月11日，经泰安市正合司法鉴定所鉴定，郭庆美的右眼构成十级伤残。栾建华仅支付了郭庆美在肥城市第二人民医院住院期间的部分费用，后虽多次协商，未能就赔偿事宜达成一致。为维护原告的合法权益特具状起诉，请求法院依法判决。栾建华辩称，1、栾建华系军辉公司在涉案建设项目的负责人，为军辉公司打工，栾建华与郭庆美的工资均由军辉公司发放，故栾建华不是承担赔偿责任的适格主体；2、郭庆美在施工过程中未佩戴安全帽与安全绳，对损害的发生应承担主要责任；3、在郭庆美住院期间，栾建华为其垫付医药费8000元，应予以扣除；4、郭庆美的眼部疾病与事故伤害并无因果关系，对于其主张的伤残补偿金不予认可；5、郭庆美系农村户口，其主张的相关费用应按照农村户口标准来进行计算。军辉公司辩称，军辉公司未雇佣郭庆美进行施工，也未向栾建华分包涉案工程。栾建华不是军辉公司的职工，军辉公司未向其支付工资。郭庆美不能证明军辉公司与栾建华系分包关系，也不能证实栾建华系实际施工人，亦不能证实栾建华系军辉公司职工，故郭庆美主张军辉公司承担连带责任于法无据。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证质证。对于郭庆美提交的肥城市第二人民医院住院病案、鉴定费发票两份、医疗门诊收费票据、门诊费用明细、护理人郭鲁娜的身份证复印件、常住人口登记卡、泰山医学院附属医院的处方及诊断证明、本院调取的肥城市公安局汶阳派出所的出警视频资料，栾建华、军辉公司均未对真实性提出异议，以上证据来源合法、符合证据的形式要件，与本案具有关联性，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据和事实，本院认定如下：对于郭庆美提交的贾某、李某、刘某、田某出具的证明一份，栾建华、军辉公司不予认可，证人未出庭接受询问，故本院对于该证明不予确认。对于郭庆美提交的工资表一份，栾建华、军辉公司不予认可，该工资表栾建华未签字确认，郭庆美亦未提交其他证据予以佐证，故本院对该证据不予确认。对于郭庆美提交的诊断证明书两份（肥城市第二人民医院出具）、泰安市中心医院门诊病历、肥城市某卫生院门诊病历、济南市第二人民医院门诊病历、病员检查证明、医疗门诊收费票据25份、门诊处方笺两份、材料费收据，符合证据的形式要件，来源合法，且能证明案件事实，两被告虽不予认可但未提交证据予以反驳，本院对以上证据予以确认。对于郭庆美提交的收据8份，两被告不予认可，该收据不能证实与本案具有关联性，本院依法不予确认。对于郭庆美提交的司法鉴定意见书，被告虽对原告的伤残等级申请重新鉴定，但因未交纳鉴定费用被鉴定机构退回，其应承担举证不能的后果，故本院对该份司法鉴定意见依法予以确认。对于郭庆美提交的交通费票据及证明、收据，本院认为，其中的汽车客运票两张（2016年1月19日、2016年4月5日）与前述医疗票据时间相吻合，本院予以确认。对于郭庆美提交的其他票据、证明、收据，无法证实与本案具有关联性，但郭庆美受伤后就医必然会产生交通费用，故本院对于产生的交通费用依法予以酌情认定。对于郭庆美提交的规划证明一份，欲证实郭庆美的住所地肥城市某村已经纳入城镇管理，要求按照城镇居民标准确定赔偿数额，本院认为，该证明能够证实涉案的客观事实，虽两被告不予认可但未提交证据予以反驳，故本院对于该证据予以确认。对于郭庆美提交的齐兆建于2016年9月20日出具的情况说明，栾建华提交的肥城市第二人民医院王冬梅医生出具的对诊断证明书的解释，本院已对王冬梅、齐兆建进行询问并制作询问笔录，本院将综合分析认证。对于栾建华提交的证人马某、李某、侯某、刘某、陈某、范某的证人证言，郭庆美、军辉公司不予认可，证人李某、刘某未出庭作证，对于其他证人证言本院将结合证人出庭时陈述综合分析认证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：郭庆美受栾建华雇佣在肥城市某敬老院楼房建设工程进行施工。2015年9月8日，郭庆美在距地面12米的三楼楼顶施工时摔至二层地面受伤。郭庆美随即被送入肥城市第二人民医院住院治疗。在治疗过程中，郭庆美感到眼部不适，眼科医生推断疑似右眼外直肌麻痹，建议去上级医院进一步检查。郭庆美遂于2015年9月20日前往泰安市中心医院进行检查，诊断为右眼外转受限，动眼神经麻痹。2015年9月24日，郭庆美从肥城市第二人民医院出院，住院16天，医疗费共计4624.3元由栾建华垫付。当日，肥城市第二人民医院出具诊断证明书，诊断为下颌部外伤，下颌部软组织肿胀及异物影，腔隙性脑梗死，硬膜下积液，右眼外直肌麻痹，建议上级医院诊疗及营养神经。2015年9月25日，郭庆美前往肥城市某卫生院进行诊疗，实际支付医疗费27.07元。2015年10月20日至2016年4月5日，郭庆美多次前往济南市第二人民医院（济南眼科医院）进行检查治疗，共支付医疗费19513.97元。2017年10月12日，郭庆美前往泰山医学院附属医院进行医学检查，共支付医疗费258元。受郭庆美本人委托，泰安正合司法鉴定所于2016年4月11日出具泰正司鉴所[2016]临鉴字第215号司法鉴定意见书，鉴定意见为郭庆美之损伤致右眼转动受限，评定为十级伤残，护理期限为40日。郭庆美因以上鉴定支付鉴定费1300元，材料费50元。诉讼中，栾建华申请对郭庆美的伤残等级进行重新鉴定，并对郭庆美支出医疗费的合理性进行鉴定，本院办理委托鉴定手续后，因栾建华未交鉴定费，鉴定机构给予退卷处理。郭庆美先后两次申请对其摔伤与右眼损伤是否存在因果关系及因果关系大小进行鉴定，本院办理委托鉴定手续后，两鉴定机构均以无法出具明确结论为由，予以退卷。郭庆美因以上鉴定支付鉴定费3000元。郭庆美因受伤造成的经济损失包括：1、医疗费24423.34元（包括栾建华垫付的在肥城市第二人民医院住院医疗费4624.3元，在肥城市某卫生院医疗费27.07元，在济南市第二人民医院医疗费19513.97元，泰山医学院附属医院检查费258元）、住院伙食补助费480元（30元/天×16天）元；鉴定费4350元、误工费18667.73元（31545元/年÷365天×216天）、护理费3297元（82.42元/天×40天）、残疾赔偿金47317.5元（31545元/年×15年×10%）、交通费800元。综上，郭庆美受伤造成的损失合计为99335.57元。庭审中，栾建华主张其为郭庆美垫付了8000元的费用，但未提交证据予以证实，郭庆美认可栾建华为其垫付了在肥城市第二人民医院住院期间的医疗费共计4624.3元。本院认为，本案的争议焦点为：一、承担向原告赔偿损失的主体确定及应承担的责任范围；二、原告主张的各项损失数额的确定。关于焦点一，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，被告栾建华辩称其与原告之间不存在劳务关系，其系军辉公司在涉案建设项目的负责人，但并未提交充分证据予以证实，军辉公司亦不予认可。在郭庆美去栾建华家中索要医药费、工资时，栾建华认可欠付郭庆美工资，并承诺对于郭庆美的部分医药费、工资晚几天支付，其余工资因工程未完工未结算无法支付。栾建华申请出庭作证的证人马某证实在工地上由栾建华记工和制作工资表。证人范某证实其以前曾跟栾建华干活，但不是以军辉公司名义干的，因为是栾建华找其干活，所以工资给栾建华要。综上，可以证实郭庆美受雇于栾建华，听其指示开展劳务，双方之间形成合法有效的劳务关系。关于各被告应承担的责任范围，本院认为，郭庆美在从事雇佣活动中自身受到损害，应根据双方各自的过错承担责任。郭庆美明知自身在高处作业，而未佩戴安全绳，对自身安全未能尽到高度注意义务，对自身损害存在过错。栾建华安排年纪较大的郭庆美在高处作业，其在选任人员上存在过错，且未采取安全防护措施，其亦存在过错。郭庆美在济南市第二人民医院因其右眼外转受限就诊治疗，其被评定为十级伤残亦系右眼转动受限。栾建华辩称郭庆美的眼部疾病与事故伤害并无因果关系，本院先后两次委托鉴定机构对是否存在因果关系及大小进行司法鉴定，各司法鉴定所均无法作出鉴定，在此情况下，应根据日常生活经验法则和事发后续情况进行逻辑上的认定。结合本院确认的肥城市第二人民医院的住院病案及诊断证明、泰安中心医院门诊病历、肥城市某卫生院门诊病历、济南市第二人民医院门诊病历、病员检查证明以及本院对于医生齐兆建的询问笔录等证据可以证实，郭庆美摔伤后经送医查体发现下颌部、口唇有外伤，说明其头面部受到过外力作用。后感到眼部不适，前往其他医疗机构检查治疗，诊断为外展神经麻痹（右）、屈光不正，视神经损伤（双），而郭庆美整个就医过程是连续性的，并未间断，且齐兆建医生在本院所作的询问笔录中表示，右眼外直肌麻痹引起的原因包括外科原因。故郭庆美提交的证据能够证实其受伤事故与眼部伤害之间因果关系的存在。同时，结合郭庆美、栾建华的过错程度，本院酌定栾建华对郭庆美因摔伤造成的损失承担50%的赔偿责任。关于原告要求军辉公司承担连带责任的诉讼请求，其依据是主张军辉公司将工程分包给栾建华，本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告未提交证据证实军辉公司与栾建华之间存在违法分包关系。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。郭庆美在起诉状中陈述，军辉公司通过层层分包由栾建华负责土建项目，不能证实两被告之间存在直接分包关系，亦不能证实军辉公司存在将工程发包给没有相应资质或者安全生产条件施工人的过错行为，因此，对原告该项诉讼请求，本院依法不予支持。关于焦点二，原告主张的医疗费、鉴定费，提交了相应的住院病历、门诊病历、发票等证据予以证实，本院依法据实计算。关于原告主张的误工费，其受伤时虽然已超六十岁，但六十岁以上并不完全标志着劳动能力就完全丧失，其受到伤害后，应视其身体状况、劳动能力状况和继续从事工作或者劳动情况计算其误工费。本案原告郭庆美虽年龄超过六十岁，但仍能进行生产劳动，其误工损失应予以保护。原告虽主张误工费按照每天100元计算，但未提交证据证实其收入情况。郭庆美及护理人员郭某虽系居民户口，但其居住地已纳入城镇管理，故应参照山东省城镇居民年人均可支配收入计算误工费、护理费及伤残赔偿金。原告主张参照2015年山东省城镇居民年人均可支配收入31545元计算，本院依法予以支持。其误工期限，应计算至定残日前一天，自2015年9月8日至2016年4月10日共计216天。护理期限按照司法鉴定意见书确定为40日。郭庆美在定残日已满65周岁，故伤残赔偿金应扣减5年按15年计算。住院伙食补助费，参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天30元，按其住院16天计算。郭庆美向本院提交证据无法证实其主张的交通费数额，但考虑到郭庆美前往治疗等必然支出交通费，故本院酌定其交通费为800元。郭庆美主张的精神损害抚慰金，于法无据，本院依法不予支持。根据审理查明，郭庆美因受伤造成的损失共计99335.57元。被告栾建华应承担50%的赔偿责任即49667.79元，扣除栾建华已支付的4624.3元，栾建华尚需支付郭庆美45043.49元。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告栾建华于本判决生效之日起十日内，赔偿郭庆美各项损失共计45043.49元；二、驳回原告郭庆美对被告山东军辉建设集团有限公司的诉讼请求；三、驳回原告郭庆美的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2614元，由郭庆美负担1596元，栾建华负担1018元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审 判 长  武 凯人民陪审员  彭圣文人民陪审员  孙宪凯二〇一九年四月一日法官助理邓鹏书记员陈继茗