广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0104民初38370号原告：张小燕，女，1984年8月5日出生，汉族，身份证住址广东省廉江市。委托代理人：许晓行，广东广信君达律师事务所律师。被告：广州市新信和环境艺术有限公司，住所地广州市越秀区五羊新城明月一路明月阁18楼L房，统一社会信用代码：91440104618664079K。法定代表人：刘宇宙。委托代理人：刘华容，广东力诠律师事务所律师。原告张小燕诉被告广州市新信和环境艺术有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张小燕及其委托代理人许晓行，被告委托代理人刘华容均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2017年5月8日，原告与被告约定，原告在被告就职，职务是设计副总监，年薪是人民币200000元整，且该年薪属于基本工资，无任何附带条件，不管公司业绩大小、项目类型、项目进度情况、公司是否盈亏，均与该薪酬没有任何关系。年薪发放方式如下：一、120000元，分12个月发放，每个月发放10000元；二、40000元，分四个季度发放，每个季度发放10000元；三、40000元于年底（即2017年12月31日之前）一次性发放完毕。但是自原告入职至2018年2月23日，在该期间内，被告只是向原告支付每月工资10000元，并没有按照双方之前约定，向原告支付其在工作期间四个季度内应发的40000元季度工资和年底应发放的40000元年终工资，共计人民币80000元整。期间，原告多次向被告催要，被告却以各种理由（如公司目前没有钱，等其他项目钱到位再付）予以拒绝。被告于2018年4月8日单方面违法辞退原告，不但没有结清4月6日以及4月7日的工资，也没有给予原告任何经济赔偿金。另外，原告2017年5月份和2018年4月份的社保被告没有缴纳。故请求判令：一、被告向原告支付拖欠的工资人民币80920元（季度工资40000元+年终工资40000元+2018年4月6日、7日工资920元）；二、被告向原告支付违法解除劳动关系的经济补偿金人民币33333元；三、被告向原告支付失业保险待遇损失16666元；四、被告为原告补交2017年5月和2018年4月的社保；五、被告向原告支付2018年3月8日加班工资833元。被告辩称：一、被告已经足额支付原告工资，原告要求被告支付拖欠的工资80920元没有事实和法律依据。原告自2017年5月8日开始在被告处工作，其中5月8日至6月8日为试用期，双方于2017年6月8日签订劳动合同，确定劳动关系。合同约定原告月工资为1895元，双方没有对季度工资、年终工资进行过约定，因此原告主张季度工资40000元、年终工资40000元无依据。原告每月发工资周期为每月6日至下月5日，原告工作至2018年4月4日，离职前工资已经计发至2018年4月5日。2018年4月6-7日清明假期，是国家安排周末调休，4月6日周五的休假需要在4月8日上班补回。另外，被告实行周六长短周工作制，4月7日周六，被告公司需要上班，但是原告4月6-7日缺勤，因此被告不需要计发该两天工资。原告试用期间工资为8500元/月，合同期间工资为10000元/月，被告已经足额支付原告劳动期间工资，原告也已经确认。因此在双方没有约定季度工资和年终工资，以及原告没有在2018年4月6-7日上班的情况下，被告不需要向原告再支付任何工资。二、原告主张违法解除劳动关系的赔偿金没有事实依据。原告在职期间，每个月都多日迟到、请假、旷工，迟到次数已经达到156次之多；请假次数达61次。原告的行为严重违反公司制度，导致公司亏损，影响恶劣。被告2018年3月8日向原告发出劝退书，劝吁双方于2018年4月8日解除劳动关系。原告虽然向我们表示不想解除劳动合同，但其最后以实际行动接受了我方的劝退，工作至2018年4月4日便不再上班，连离职交接手续也没有办理，因此原告同意被告的劝退，并在我方劝吁双方解除劳动合同日之前的2018年4月4日单方终止了双方劳动合同。由此可见，被告没有违法解除双方劳动合同，因此被告认为不应当向原告支付违法解除劳动关系赔偿金。退一步说，被告需向原告支付违法解除劳动关系赔偿金，应当按照原告的月平均收入8974.64元计算赔偿金为17949.68元，劳动仲裁委裁决被告向原告支付违法解除劳动关系赔偿金20000元，没有事实及法律依据。但是被告并未提起诉讼。三、关于失业保险，没有事实和法律依据。自原被告确立书面劳动合同关系之后，原告在被告处连续工作10个月，被告已为原告连续10个月购买了失业保险，原告是主动提前在被告劝退的离职日前离职，未与被告办理任何离职手续，原告如果符合办理失业保险金条件，被告乐意协助原告办理。但是原告没有任何证据证明其申请过失业保险金，被告也没有接到过原告任何通知要求被告协助其申报失业保险金。失业保险金应当按照本市最低工资80%计发，因此原告主张16666元失业保险金损失，与事实及法律规定不符。被告无需支付失业保险金待遇损失。四、原被告确立书面劳动关系后，被告已经为原告购买了社会保险。2017年5月8至2017年6月7日，是试用期，原被告确认不签订书面劳动合同，故没有办法办理社保，且社保补缴不属于法院审理事宜。五、原告主张2018年3月8日加班工资，但原告并没有向被告提交加班申请，其主张没有事实依据。综上，请法院驳回原告所有诉讼请求。经审理查明：原告于2017年5月8日入职被告公司，任职设计副总监。双方于2017年6月8日签订《劳动合同》，其中约定：合同期限从2017年6月8日起至2018年6月8日止，试用期从2017年5月8日起至2017年6月8日止；原告工作时间为标准工时制，每周正常工作不超过40小时，并至少休息一天；原告正常工作时间工资标准为1895元/月；等等。2018年3月8日，被告向原告发出《劝退通知书》，其中内容为：“张小燕，……在本单位工作期间，工作岗位为副总监，由于①上班时间多次迟到，每月最高达16次，违反公司规章制度；②多次未经批准旷工，导致工作严重延误长达5个月，同时造成效果图组、施工图组工作延误，并造成项目亏损，甲方问责，给公司带来严重损失；③经多次劝导，仍未见改变；④上班时间，工作消极，多次出错，导致到其他同事多次返工。现本单位经过慎重考虑决定劝退张小燕，于2018年4月8日解除与本单位劳动合同关系。”原告最后工作日为2018年4月4日。被告自2017年6月起为原告缴纳社会保险费，并向原告支付工资至2018年4月5日。据原告提交的银行流水显示，原告在职期间实发工资分别为：8316元、9823元、9794元、9839元、9859元、6620元、8763元、7956元、9297元、9672元、5489元。原告主张双方于2018年4月8日解除劳动合同关系，2018年4月5日至4月7日为清明节假期，被告没有向其支付2018年4月6日和7日的工资。被告则主张双方于2018年4月5日解除劳动合同关系，2018年4月5日至4月7日为清明节假期，但4月6日需调休，而原告在4月8日调休日没有上班，4月7日按公司规定是要上班的，原告也没有上班。被告表示原告试用期工资为8500元/月，转正后工资为10000元/月，并未约定季度工资和年终工资。原告表示其自2017年5月8日入职起，被告一直按10000元/月的标准向其发放工资。原告为证明其在入职前与被告法定代表人刘宇宙约定其年薪为200000元（其中包括固定工资10000元/月、季度工资10000元/季度、年终工资40000元），提交了其分别与“广州新信和行政主管小静兮”“广州新信和环……计刘宇宙刘总”的微信聊天截图以及其与“老板”谈话的录音资料及其文字整理材料。被告对上述微信聊天记录和录音资料的三性均不予确认。2018年3月8日为妇女节，该日为星期四。原告主张其2018年3月8日可享受0.5天假期，但其当日全天出勤，被告应支付0.5天加班工资（按300%计算）。被告表示如加班需向公司申请并获批准，但原告2018年3月8日并没有提交加班申请，不存在加班事实，其公司已正常发放该日工资给原告。另，被告作为申请人，于2018年6月25日向广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求原告支付2017年5月8日至2018年4月8日期间季度工资40000元、年终工资40000元、2018年4月6日至7日期间工资920元、违法解除劳动合同赔偿金33333元、失业保险待遇损失16666元、2018年3月8日的加班工资833元以及补缴2017年5月和2018年4月的社会保险费。广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会于2018年10月8日作出穗越劳人仲案[2018]1303号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人一次性支付申请人违法解除劳动合同的赔偿金20000元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该裁决，向本院提起诉讼。被告没有就上述裁决提起诉讼。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，被告于2018年3月8日向原告发出《劝退通知书》，称原告存在多次迟到、旷工，经劝导未见改变以及工作消极造成工作延误等行为，决定劝退原告，于2018年4月8日解除双方劳动合同关系。原告对该通知书所述内容不予确认，被告未能举证证明原告存在《劝退通知书》中所述行为，也没有提供相关的考勤记录和公司规章制度。故被告向原告发出《劝退通知书》并决定解除双方劳动合同关系的行为构成违法解除劳动合同，应按《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金。被告没有提供工资台账、工资条等证明原告离职前十二个月平均工资，因此本院采纳原告的主张，认定原告工资为10000元/月，原告工作年限为已满半年未满一年，故被告应向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金20000元（10000元/月×1个月×200%）。原告主张其与被告法定代表人口头约定其年薪为200000元，其中包括季度工资10000元/季度和年终工资40000元，原告虽提交了微信聊天记录截图和录音资料及其文字整理材料，但被告对上述证据的真实性不予确认，而原告未能举证证明微信聊天记录中“广州新信和行政主管小静兮”“广州新信和环……计刘宇宙刘总”以及录音资料中“老板”的身份，也没有提交其他证据佐证双方曾约定季度工资和年终工资，故原告该项主张缺乏依据，本院不予采信。原告还主张2018年4月5日至7日为清明法定带薪假期，但也未举证证明被告克扣其上述期间工资。故对原告要求被告支付季度工资、年终工资和2018年4月6日、7日工资的诉讼请求，本院不予支持。原告没有提供证据证明其有失业保险金领取期限以及其已办理失业登记并有求职要求，故原告要求被告支付失业保险待遇损失缺乏依据，本院不予支持。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。《社会保险费征缴暂行条例》第十三条的规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保险行政部门或者税务机关责令限期缴纳。因此，原告要求被告补缴2017年5月和2018年4月的社会保险费，应向社会保险费征收机构等部门提出权利保护主张，本院对其该项请求不予调处。根据《全国年节及纪念日放假办法》第二条的规定，妇女节（3月8日），妇女放假半天。根据《关于部分公民放假有关工资问题的函》（劳社厅[2000]18号）规定，在部分公民放假的节日期间，对参加社会或单位组织庆祝活动和照常工作的职工，单位应支付工资报酬，但不支付加班工资。如果该节日恰逢星期六、星期日，单位安排职工加班工作，则应当依法支付休息日的加班工资。本案中，2018年3月8日为星期四，被告已向原告发放该日的正常工资，原告要求被告支付该日加班工资的请求于法无据，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，《广东省失业保险条例》第十五条，《全国年节及纪念日放假办法》第二条，《关于部分公民放假有关工资问题的函》的规定，判决如下：一、被告广州市新信和环境艺术有限公司在本判决发生法律效力之日起三日内，向原告张小燕支付违法解除劳动合同的赔偿金20000元。二、驳回原告张小燕的诉讼请求。本案受理费10元（原告已预交），由原告张小燕负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状之日起七日内，按上诉请求的项目及相关交费规定向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  赖丽恂人民陪审员  陈仲杰人民陪审员  罗惠敏二〇一九年四月二十六日书 记 员  郭 麟