广西壮族自治区东兰县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1224民初167号 原告：冉翠，女，1972年12月29日出生，壮族，住广西东兰县。 被告：东兰县鸿发机动车驾驶员培训有限公司，住所：广西东兰县东兰镇巴盆开发区。统一社会信用代码：91451224571815238P。 法定代表人：何富成，总经理。 委托诉讼代理人：华盛富，广西兰盛律师事务所律师。 被告：冉启康，男，1962年2月5日出生，汉族，住广西东兰县。 原告冉翠与被告东兰县鸿发机动车驾驶员培训有限公司（以下简称鸿发公司）、冉启康民间借贷纠纷一案，本院于2019年2月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冉翠，被告鸿发公司委托诉讼代理人华盛富，被告冉启康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告冉翠向本院提出诉讼请求：1、判决被告东兰县鸿发机动车驾驶员培训有限公司偿还原告本金100,000元，利息75,914.10元，共计175,914.10元；2、本案诉讼费用由被告东兰县鸿发机动车驾驶员培训有限公司承担。事实与理由：被告东兰县鸿发机动车驾驶员培训有限公司因驾驶员培训资金周转困难，原法定代表人冉启康于2015年4月25日代表东兰县鸿发机动车驾驶员培训有限公司向原告借款40,000元，借期自2015年4月25日至2017年4月25日，约定年息20%，逾期不还的另付年违约金25%，期满后被告至今本息没有偿还。按约定，被告应付息：（1）2015年4月25日至2018年12月25日，年息20%，占用44个月，应付息44个月＊166.66元＊4万=29,332.16元；（2）2017年5月至2018年12月，逾期年息25%，占用19个月，应付息19个月＊208.33元4万=15,833.08元。2016年9月13日，东兰县鸿发机动车驾驶员培训有限公司法人代表冉启康再次向原告借款60,000元，借期自2016年9月13日至2018年9月13日，约定年息20%，逾期不还的另付违约金25%，期满后被告至今本息没有偿还。按约定，被告应付息：（1）2016年9月13日至2018年12月13日，年息20%，占用27个月，应付息27个月＊166.66元＊6万=26,998.92元；（2）2018年10月至2018年12月，逾期年息25%，占用3个月，应付息3个月＊208.33元＊6万=3,749.94元。被告东兰县鸿发机动车驾驶员培训有限公司法定代表人冉启康两次向原告借款均订立《借款协议书》，借款协议书上均盖东兰县鸿发机动车驾驶员培训有限公司公章，现两次借款均满期。原告多次向被告催款，被告都未能偿还。为维护原告的合法权益，现诉请法院判决被告东兰县鸿发机动车驾驶员培训有限公司偿本金100,000元，息75,914.10元，共计175,914.10元。 被告鸿发公司辩称，一、鸿发公司不具备本案诉讼主体资格。2017年1月2日，何富成（乙方）与东兰县鸿发机动车驾驶员培训有限公司（甲方）签订《经营东兰县鸿发机动车驾驶员培训有限公合同书》，约定：甲方自愿将东兰县鸿发机动车驾驶员培训有限公司转乙方经营，甲方自愿将公司法定代表人转到乙方的名下；乙方经营期限为2017年1月1日起至2025年12月31日止，共8年。2017年7月17日，冉启康作出《承诺书》承诺：原企业法人“冉启康”变更为“何富成”；原企业法人代表冉启康，所有相关的债权债务关系与现任法人何富成无任何关系，因个人原因加盖鸿发驾校公章借款都与鸿发驾校没有任何关系。可见，何富成对“东兰县鸿发机动车驾驶员培训有限公司”仅享有经营权，对该公司并不享有所有权，不承继其全部权利和义务。何富成在经营“东兰县鸿发机动车驾驶员培训有限公司”中，与原告并不存在借贷关系，原告以何富成的“东兰县鸿发机动车驾驶员培训有限公司”列为本案的被告是错误的，诉讼主体不适格。二、鸿发公司不应承担偿还涉诉债务的责任。双方在《经营东兰县鸿发机动车驾驶员培训有限公司合同书》中，明确约定：由乙方利用公司现有的设施、设备、在册车辆及经营平台正常经营8年，抵消甲方所欠的职业中学教师韦礼天37万元、杨秀平22.5万元、韦信合24万元、牙小团10万元、刘兰甫5万元、覃照华5万元、（罗阳、杨姐40.00万元），驾校教练员的提成工资62万元，三部教练车的分期付款10万元，黄伟的个人借款70万元，东兰运管局职工家属28万元，共计：叁佰壹拾叁万伍仟元整（3,135,000.00元）；在乙方经营期间，除以上的债务外，其他债务与乙方无关；在乙方经营之前所有原由甲方经营产生的权利义务均与乙方无关。而本案涉诉两笔债务40,000元、60,000元分别产生于2015年4月25日、2016年9月13日，即该债务于上述《经营东兰县鸿发机动车驾驶员培训有限公司合同书》签订之前已产生，且没有被列于由答辩人负责偿还债务范围之内，该两笔涉诉债务与答辩人无关，答辩人没有还款的义务。 被告冉启康辩称，2015年4月25日，冉启康以鸿发公司名义向原告借款40,000元，至2016年9月13日，应付给原告本息共计60,000元。因公司没有支付能力，双方于当日再次签订《借款协议书》，将借款数额明确为60,000元。2016年9月13日，鸿发公司没有再向原告借款60,000元，该“6万元借款”是2015年4月25日那笔40,000元借款的本息之和，因为重新订立《借款协议书》时，没有收回2015年4月25日订立的《借款协议书》，才造成公司两次向原告借款共10万元的情形发生。 本院经审理认定事实如下：2011年4月至2017年8月间，冉启康担任鸿发公司法定代表人。2015年4月25日，冉启康以鸿发公司法定代表人身份，以鸿发公司名义与原告订立《借款协议书》，双方约定，原告将40,000元资金借给鸿发公司作驾驶业务资金，鸿发公司按年利率20%支付利息；借款期限自2015年4月25日至2017年4月25日；期满后，鸿发公司一次性退还借款，如逾期不归还，鸿发公司除继续按年利率20%支付利息外，还按借款金额的25%支付违约金。2015年9月14日，原告通过转账方式将5万元转入韦吉数（鸿发公司驾校校长）账户，2016年9月13日，冉启康再次以鸿发公司法定代表人身份，以鸿发公司名义与原告订立《借款协议书》，除将借款数额确定为6万元和明确借款期限自2016年9月13日至2018年9月13日外，其他约定事项与2015年4月25日双方的约定一致。2017年1月2日，冉启康及鸿发公司其他股东以鸿发公司作为甲方，与乙方何富成签订《经营东兰县鸿发机动车驾驶员培训有限公司合同书》，约定：由乙方利用公司现有的设施、设备、在册车辆及经营平台正常经营8年，抵消甲方所欠的职业中学教师韦礼天37万元、杨秀平22.5万元、韦信合24万元、牙小团10万元、刘兰甫5万元、覃照华5万元、（罗阳、杨姐40.00万元），驾校教练员的提成工资62万元，三部教练车的分期付款10万元，黄伟的个人借款70万元，东兰运管局职工家属28万元，共计：叁佰壹拾叁万伍仟元整（3,135,000.00元）；在乙方经营期间，除以上的债务外，其他债务与乙方无关；在乙方经营之前所有原由甲方经营产生的权利义务均与乙方无关。2017年8月28日，鸿发公司法定代表人变更为何富成。 本院认为，冉启康在担任鸿发公司法定代表人期间，以鸿发公司名义与原告分别于2015年4月25日、2016年9月13日签订了两份《借款协议书》，鸿发公司与原告借款合同成立。冉启康认可2015年4月25日前，已实际收到原告交付的借款，2015年4月25日签订协议时，双方确定借款金额为4万元，本院予以确认。2015年9月14日，原告通过转账方式将5万元转入韦吉数（鸿发公司驾校校长）账户，2016年9月13日，冉启康与原告订立《借款协议书》时，将借款数额确定为6万元，这是借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证的行为，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定，因前期利率没有超过年利率24%，故本院将6万元认定为后期借款本金。综上，鸿发公司两次向原告借款的借款本金分别认定为4万元和6万元。鸿发公司的上述两笔借款约定的借期内利率和逾期利率均为年利率20%，同时，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人可以选择主张逾期利息、违约金，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。现原告主张按年利率25%支付逾期利息，本院不予支持，但原告主张的逾期利率，可以按双方约定的年利率20%确定。因此，两笔借款的利息，应自各笔借款发生之日起，按年利率20%计算。冉启康在担任鸿发公司法定代表人期间，以鸿发公司名义与原告订立《借款协议书》，在《借款协议书》上加盖了鸿发公司的公章，明确所借款项用于企业的生产经营，鸿发公司作为借款协议的借款人一方当事人，应当对借款承担偿还责任。如鸿发公司认为该债务属于公司股东变更前原股东债务，可在承担责任后向原股东追偿。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条、第二十九条、第三十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、东兰县鸿发机动车驾驶员培训有限公司应归还冉翠借款本金人民币100,000元及利息（利息一：以人民币4万元为基数，按年利率20%，从2015年4月25日起至实际清偿之日止；利息二：以6万元为基数，按年利率20%，从2016年9月13日起至实际清偿之日止）； 二、驳回原告冉翠的其他诉讼请求。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3,818元，减半收取计1,909元，由被告东兰县鸿发机动车驾驶员培训有限公司负担。 如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区河池市中级人民法院。 审判员  罗庆东 二〇一九年四月十七日 书记员  黄康定