浙江省绍兴市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）浙06刑终143号 原公诉机关绍兴市越城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈聪，男，1982年4月21日出生，汉族，大专文化，无业，户籍地广东省兴宁市，现住广东省梅县新县城富力城Ｂ区。因本案于2017年3月24日被刑事拘留，同年4月21日变更为取保候审，2019年1月21日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。 上诉人（原审被告人）罗露冰，女，1989年8月10日出生，汉族，中专文化，无业，住福建省宁化县。2013年7月因贩卖毒品罪被福建省宁化县人民法院判处有期徒刑一年八个月，2014年9月25日刑满释放。因本案于2017年3月24日被刑事拘留，同年4月21日变更为取保候审，同年12月19被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。 原审被告人郑清勇，男，1991年5月10日出生，汉族，初中文化，个体经营，住福建省闽侯县。因本案于2017年3月24日被刑事拘留，同年4月21日变更为取保候审，2018年4月21日被取保候审，2019年1月21日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。 原审被告人吕春云，女，1980年2月10日出生，汉族，小学文化，无业，住湖南省耒阳市。因本案于2017年3月24日被刑事拘留，同年4月21日变更为取保候审，2018年4月21日被取保候审，2019年1月21日被逮捕。 原审被告人温兰梅，女，1988年9月1日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省兴宁市，现住广东省梅县新县城富力城Ｂ区。因本案于2017年3月24日被刑事拘留，同年4月21日变更为取保候审，2018年4月21日被取保候审。 原审被告人金超锋，男，1989年12月23日出生，汉族，中专文化，农民，住浙江省宁海县。因本案于2017年3月28日被刑事拘留，同年4月21日变更为取保候审，2018年4月21日被取保候审，2019年1月21日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。 原审被告人曾德发，男，1978年8月12日出生，汉族，初中文化，无业，住湖南省耒阳市。因本案于2017年3月24日被刑事拘留，同年4月21日变更为取保候审。 原审被告人李远强，男，1987年1月16日出生，汉族，文盲，无业，住黑龙江省双鸭山市。2004年9月25日因犯抢劫罪被黑龙江省双鸭山市中级人民法院判处有期徒刑十五年。因本案于2017年6月7日被刑事拘留，同月29日变更为取保候审，2018年12月19被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。 绍兴市越城区人民法院审理绍兴市越城区人民检察院指控被告人郑清勇、吕春云、温兰梅、金超锋、曾德发、陈聪、罗露冰、李远强犯开设赌场罪一案，于2019年1月21日作出（2018）浙0602刑初1177号刑事判决。原审被告人陈聪、罗露冰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。 原判认定： 2017年2月至3月，被告人郑清勇、吕春云、温兰梅、金超锋经事先合谋，由被告人吕春云组建名称为“潇洒200-300”的QQ群，并制定规则，组织群内成员以“发红包、押尾数”的形式进行赌博（参赌人员在群内发总额为人民币200元、250元或300元共9个红包，设0-9的其中一个数字为“雷”，其余参赌人员抢红包，如果红包数额尾数和“雷”一致，则要赔付发包者1.2倍金额，如果不符，则红包归抢包者所有，抢到特殊数字如1234、1111红包的，群主负责给抢包者发放几十元到数百元不等的奖励）。 期间，被告人郑清勇、吕春云、温兰梅轮流负责在群内用事先购置的挂机软件以抢红包的方式抽头及将不遵守规则的成员踢出群。被告人金超锋、曾德发、陈聪轮流负责在群内发放奖励。其中，被告人郑清勇、金超锋非法抽头渔利人民币377万余元，被告人吕春云、曾德发非法抽头渔利人民币124万余元，被告人温兰梅、陈聪非法抽头渔利人民币115万余元。被告人李远强、罗露冰群内负责参赌人员之间的赔付转账，各获得好处费1万余元。2017年3月16日，家住绍兴市越城区的叶某加入该群，遂向绍兴市公安局越城区分局举报。 2017年3月23日，被告人郑清勇在福建省闽侯县被警察抓获归案。同日，被告人吕春云、曾德发在湖南省未阳市蔡伦南路小樟隍新区16幢1单元303室被警察抓获归案。同日，被告人罗露冰在福建省福州市仓山区内被警察抓获归案。同月24日，被告人温兰梅和陈聪前往广东省兴宁市公安局治安管理大队自动投案，并如实供述犯罪事实。同月27日，被告人金超锋前往宁波市宁海县公安局跃龙派出所自动投案，并如实供述犯罪事实。被告人罗露冰检举揭发他人犯罪，查证属实。同年6月7日，被告人李远强前往绍兴市公安局越城区分局稽山派出所自动投案，并如实供述犯罪事实。案发后，被告人郑清勇退赃29万元，被告人金超锋退赃10万元，被告人温兰梅、陈聪退赃6万元。在本院审理期间，被告人温兰梅退赃10万元、被告人陈聪退赃10万元、被告人罗露冰退赃1万元、被告人李远强退赃2000元等。 原判确认了相应的证据。 原判认为，被告人郑清勇、吕春云、温兰梅、金超锋、曾德发、陈聪、罗露冰、李远强开设赌场，情节严重，行为均构成开设赌场罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人郑清勇、吕春云、温兰梅、金超锋、曾德发、陈聪起主要作用，系主犯；被告人罗露冰、李远强起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人温兰梅、金超锋、陈聪、李远强犯罪后自动投案，如实供述罪行，系自首，对被告人温兰梅、金超锋从轻处罚，对被告人陈聪、李远强减轻处罚。被告人罗露冰检举揭发他人犯罪查证属实，系立功，依法对其从轻处罚。被告人罗露冰曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法对其从重处罚。被告人郑清勇、温兰梅、金超锋等退缴赃款，酌情予以从轻处罚；本案八被告人归案后认罪态度较好，当庭认罪，酌情予以从轻处罚。依照相关法律规定，判决：一、被告人郑清勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三十万元；二、被告人吕春云犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十万元；三、被告人温兰梅犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十万元；四、被告人金超锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十万元；五、被告人曾德发犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十万元；六、被告人陈聪犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币十万元；七、被告人罗露冰犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元；八、被告人李远强犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；九、被告人郑清勇退缴赃款29万元，被告人温兰梅、陈聪退缴赃款20万元，被告人金超锋退缴赃款10万元，被告人罗露冰退缴赃款1万元，被告人李远强退缴赃款2000元予以没收。十、移送法院（暂扣于绍兴市公安局越城区分局稽山派出所）的苹果手机13只、华为手机2只、海信手机2只、电脑主机箱5只、银行卡10张等物品系作案工具，予以没收。十一、被告人郑清勇剩余违法所得21万元和罚金30万元，被告人吕春云、曾德发违法所得20万元和罚金20万元，被告人温兰梅、陈聪罚金14万元，被告人金超锋违法所得10万元和罚金10万元，由各自被冻结在案的银行卡内金额予以抵扣。十二、其余违法所得继续予以追缴。 陈聪上诉提出：其未参与组织，也非每次赌博都参与，在犯罪中所起作用较小，系从犯，且有自首情节，并退缴了所有获利。原判量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明：原判认定上诉人陈聪、罗露冰、原审被告人郑清勇、吕春云、温兰梅、金超锋、曾德发、李远强开设赌场的犯罪事实，有经原审庭审质证、认证的证人叶某、陈某1、陈某2证言，搜查笔录及照片，扣押清单，账本照片，QQ截图照片，QQ交易明细，银行交易明细，抓获经过，情况说明，浙江省罚没财物专用票据，受案登记表，立案决定书，抓获经过，刑事判决书，刑事裁定书，释放证明，户籍证明等以及被告人郑清勇、吕春云、温兰梅、金超锋、曾德发、陈聪、罗露冰、李远强供述等证据证实。本院对原判认定的事实予以确认。 另查明：在二审审理期间，上诉人罗露冰向本院申请撤回上诉。 本院认为，上诉人陈聪、罗露冰、原审被告人郑清勇、吕春云、温兰梅、金超锋、曾德发、李远强开设赌场，情节严重，行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。原判认定事实清楚，适用法律正确。原判量刑时已根据各上诉人、原审被告人的犯罪事实、情节及悔罪表现予以综合考量，所作量刑适当。上诉人陈聪抽头渔利达115万元，获利20万元，根据相关规定，应当在三年以上判处刑罚，鉴于其有从犯、自首、积极退赃情节，已经给予较大幅度减轻处罚。根据上诉人陈聪的犯罪情节，不宜适用缓刑。上诉人陈聪要求再予从轻处罚并适用缓刑的请求，本院不予支持。上诉人罗露冰要求撤回上诉符合法律规定，应予准许。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下： 一、准许上诉人罗露冰撤回上诉。 二、驳回上诉人陈聪的上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  俞湘静 审判员  袁建国 审判员  梁赛群 二〇一九年四月八日 书记员  高海燕