广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书(2019)粤1973民初2724号原告：刘望，女，汉族，1976年8月9日出生，住址为湖北省武汉市硚口区，委托代理人：胡振洪，广东广信君达（东莞）律师事务所律师。被告：程哺，男，汉族，1981年3月20日出生，住址为河南省新野县，委托代理人：高涛，湖北慧中律师事务所律师。原告刘望诉被告程哺合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员谢杰兰适用简易程序于2019年4月9日公开开庭进行了审理。原告刘望及其委托代理人胡振洪和被告的委托代理人高涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即支付原告转让款本金72000元。2.判令被告向原告支付违约金21600元（违约金按照逾期金额日3%计算，以30%为限），以上共计93600元。3.判令由被告承担本案所有诉讼费用。事实和理由：2018年8月30日，原告与被告签订《公司转让协议书》，约定为：原告以72000元的价格转让东莞市常平菲仕舞蹈培训中心给被告，如一方违约，需按照逾期金额日3%的标准，向守约方支付违约金。合同签订后，原告遂退出培训中心的管理，现被告已实际占有并使用舞蹈培训中心，但是被告却未能按照合同的约定向原告支付转让款，经原告多次催讨，被告一直以各种理由推脱。鉴于被告无意支付款项，原告为维护自身合法权益，特呈本诉状于法院，望判如所请。被告辩称：1.案涉转让涉及个体经营户非法转让的问题，违反法律规定，该转让无效。2.按照无效合同处理原则，我方同意将转让的舞蹈中心返回给原告。3.因与被告双方的缔约过失，被告承接原告的舞蹈中心，继续为原告既往的学员提供免费的服务，造成将近12万元的损失，被告保留向原告追究缔约过失的赔偿责任。4.因合同无效，原告主张的违约金不应支持。综上所述，驳回原告的诉请，按无效合同处理。本院经审理认定事实如下：2018年8月30日，原告作为甲方与作为乙方的被告签订了《外部公司转让协议》（以下简称为协议），约定原告将登记在原告名下的东莞市常平菲仕舞蹈培训中心转让给被告，涉及土地面积300平方米，涉及员工安置3人，涉及安置学员300人，长期班（教练）68人。协议第四条约定：“1.乙方整体受让甲方的股权后，由乙方绝对控股转让公司。甲乙双方办理公司转让手续，转让价款为人民币柒万贰仟元整（包含房屋押金以及现有设备，具体设备清单请查看清单附件），双方约定在本合同签订后交付公司一个月后付清，即（9月30日付清）”；“甲方需在年月日前将变更后的营业执照原件（正副本）等交给乙方。变更手续由甲方负责完成，如本转让需要政府部门审批许可备案，均由甲方负责完成”。协议第九条第二款约定：“乙方未能按期支付本合同公司的价款，或者甲方未能按期交割本转让公司，每逾期一日应按逾期部分金额的3%向对方支付违约金”。另查明，东莞市常平菲仕舞蹈培训中心（以下简称为培训中心）系个体工商户，登记经营者为原告。原被告签订协议后，原告即将培训中心交接给了被告经营，双方一直没有办理工商变更登记。庭审时，原告陈述原告有向被告提出变更营业执照主体，但是被告说不需要，直接用被告自己的公司经营。被告陈述被告受让培训中心后一直延续该执照经营，同时为扩大宣传与其他品牌公司合作。关于协议转让的对象，原告陈述转让的是培训中心的场地及学员；被告陈述转让的培训中心经营主体及既往学员的服务。以上事实，有原告提交的《外部公司转让协议》、营业执照及本院庭审笔录附卷为证。本院认为，原被告签订协议，约定原告将培训中心转让给被告，双方构成了合同关系。本案争议的焦点为：一、案涉合同的效力如何认定；二、原告诉请被告支付转让款及违约金是否能得到支持。关于争议焦点一：被告在本案中抗辩案涉协议涉及转让个体工商户，违反法律、行政法规的强制性规定，属于无效合同。《个体工商户条例》第十条规定：“有经营能力的公民，依照本条例规定经工商行政管理部门登记，从事工商业经营的，为个体工商户。个体工商户可以个人经营，也可以家庭经营。个体工商户的合法权益受法律保护，任何单位和个人不得侵害”。《个体工商户条例》第十条规定：“个体工商户登记事项变更的，应当向登记机关申请办理变更登记。个体工商户变更经营者的，应当在办理注销登记后，由新的经营者重新申请办理注册登记。家庭经营的个体工商户在家庭成员间变更经营者的，依照前款规定办理变更手续。”从该条例的以上两个条款可以看出，个体工商户限定了特定的经营者的身份，其生产经营权受到特定经营者权利能力和行为能力的特殊限制，如若变更经营主体，必须注销原个体工商户，由新的经营者重新办理注册登记。原被告签订的协议第四条第二款约定了原被告需要去办理变更营业执照，即原被告在签订本协议时是有变更营业执照的意思表示的，按照《个体工商户条例》第十条规定，即原告应去办理注销登记，被告去办理注册登记。虽然签订协议后双方实际还未办理注销及注册登记，但协议的内容本身并未违反《个体工商户条例》的规定，除此之外，被告也未提供证据证明案涉协议有其他违反法律、行政法规强制性规定的其他情形。综上，本院认定案涉协议有效。关于争议焦点二：协议第四条第二款对于原告需要交付变更营业执照的时间并未填写具体日期。由于办理个体工商户的注销登记及注册登记需要原被告双方共同完成。原告在庭审时明确表示曾向被告提出变更营业执照，但被告说不需要，直接用自己的公司继续经营。被告也没有提供证据证明原告在办理变更营业执照中存在违约的情形。相反，协议第四条第一款约定了，被告应在2018年9月30日向原告支付转让价款72000元，但被告一直未付，已构成违约，被告应当向原告支付转让价款72000元。协议第九条第二款约定，被告逾期支付转让款，应按照每日3%的标准计算违约金。现原告只主张违约金21600元，小于按照协议书第九条第二款计算出的违约金总额，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，本院判决如下：一、限被告程哺于本判决发生法律效力之日起五日内向原告刘望支付转让款72000元。二、限被告程哺于本判决发生法律效力之日起五日内向原告刘望支付违约金21600元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1070元，由被告程哺负担。服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  谢杰兰二〇一九年四月十六日书记员  邓丽欣张难附相关法律法规条文：1.《中华人民共和国合同法》第五十二条：有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。2.《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。3.《中华人民共和国合同法》第一百零九条：当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。4.《个体工商户条例》第二条：有经营能力的公民，依照本条例规定经工商行政管理部门登记，从事工商业经营的，为个体工商户。个体工商户可以个人经营，也可以家庭经营。个体工商户的合法权益受法律保护，任何单位和个人不得侵害。5.《个体工商户条例》第十条：个体工商户登记事项变更的，应当向登记机关申请办理变更登记。个体工商户变更经营者的，应当在办理注销登记后，由新的经营者重新申请办理注册登记。家庭经营的个体工商户在家庭成员间变更经营者的，依照前款规定办理变更手续。6.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。7.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。