福建省泉州市泉港区人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）闽0505民初679号 原告：福建省某建设工程有限公司,统一社会信用代码913505211562200770,住所地福建省泉州市惠安县螺城镇。 法定代表人：张某民，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：施国民，福建某律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨某萍，福建某律师事务所实习律师。 被告：中石化某石油有限公司,统一社会信用代码91350000717**************,住所地福建省福州市。 法定代表人：夏某祥，该公司董事长。 被告：中石化某石油有限公司泉州分公司,统一社会信用代码913505006***********,住所地福建省泉州市鲤城区 两被告共同委托诉讼代理人：叶某，福建某律师事务所律师。 原告福建省某建设工程有限公司（以下简称“建设公司”）与被告中石化某石油有限公司（以下简称“福建某公司”）、中石化某石油有限公司泉州分公司（以下简称“福建某公司泉州分公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年2月25日立案。 原告某建设公司向本院提出诉讼请求：一、判令两被告立即支付工程款人民币2265362.8元及利息（自2016年2月25日起至实际付清全部工程款之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算），暂计至2019年2月24日止为人民币322814.2元；二、两被告立即向原告赔偿损失人民币775520元并支付合理的利润人民币853606.5元;三、判令两被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2015年6月24日，原告中标被告招标的泉港区非油品配送中心工程项目并取得中标通知书。2015年7月1日，被告福建某公司以被告福建某公司泉州分公司名义与原告签订《建设工程施工合同》，约定由原告承包施工泉港区非油品配送中心工程项目。2015年8月21日，原告依约开始施工。2015年11月2日，被告福建森美公司泉州分公司通知原告暂停施工。后经查明，由于诉争工程被告提供虚假材料，该工程项目已经被泉州市泉港区发展和改革局依法撤销。2015年12月30日，双方签订《终止协议》，约定双方终止原施工合同；己经完成的工程双方进行验收、结算。2015年12月31日，原告施工已经完成的工程量双方验收合格。2016年1月5日，原告将《工程结算书》提交给被告及被告委托的监理单位。2016年1月13日，监理单位审核完成，确定诉争工程己经完成的部分的总造价为4643247.8元。被告收到结算书后拒不答复，且于2016年6月单方委托核算，从而导致至今双方未能达成一致意见。 被告福建森美公司、福建森美公司泉州分公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议，其认为，一、原告与被告福建森美公司签订的《中石化森美（福建）石油有限公司非油品配送中心工程施工合同》明确约定，双方在履行合同过程中产生争议时，向福州仲裁委员会提请仲裁，故本案不属于法院受理范围，应依法驳回原告起诉。具体理由如下：（一）原告诉请据以主张工程款等款项的依据是《终止协议》，该协议明确终止的是《中石化森美（福建）石油有限公司非油品配送中心工程施工合同》（编号：GSM-00-（工程管理处）-2015-JS-0537）（以下简称“《施工合同0537》”）而非原告提交的施工合同。（二）中标后，原告与被告福建森美公司签订的《施工合同0537》，该合同约定争议发生时向福州仲裁委提请仲裁。（三）合同终止、解除不影响仲裁协议的效力。（四）原告隐瞒《施工合同0537》约定的仲裁管辖，依法应当驳回起诉。（五）原告提供的其与被告福建森美公司泉州分公司签订的施工合同仅是用于办理施工许可证使用，该讼争工程的建设并未依据该合同来履行。 针对二被告提出的管辖权异议，原告辩称：二被告提出的管辖异议没有事实和法律依据、应予以驳回，其认为《施工合同0537》因合同内容不完整、选用已废止的1999年版的《建设工程施工合同》为范本、签约主体不适格的原因而未获得主管部门备案通过，且该《施工合同0537》亦未实际履行、系无效合同，而原告与被告福建森美公司泉州分公司签订的《建设工程施工合同》（合同编号GF-2013-0201）（以下简称“《施工合同0201》”）变更了包括签约主体、法院管辖在内的内容并经主管部门备案后领取《施工许可证》，该合同是实际履行的合同。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条规定，应以通过合法备案的《施工合同0201》作为定案依据，并适用该合同关于法院管辖的约定。 经审理：2015年3月17日，泉州市泉港区发展和改革局同意福建森美公司泉州分公司作为建设单位提交的中石化森美（福建）石油有限公司非油品配送中心项目节能登记表备案。同年3月25日，华侨大学建筑工程施工图审查事务所出具两份《福建省房屋建筑和市政基础设施工程施工图设计文件审查合格书》（编号分别为FJSSKC-15-01022、FJSSJZ-15-00952），主要内容为：福建森美公司泉州分公司送审的中石化森美（福建）石油有限公司非油品配送中心项目施工图设计文件经审查合格、送审的中石化森美（福建）石油有限公司非油品配送中心-门卫、附属楼、仓库项目施工图设计文件经审查合格。同年5月，被告福建森美公司作为招标人与福建顺恒工程造价咨询有限公司作为招标代理机构就诉争工程签订《福建省房屋建筑和市政基础设施工程标准施工招标文件》【招标编号：福顺恒（2015）招字第Y-019号】，该招标文件中第4章“合同条款及格式”中第37.1条约定：“双方约定，在履行合同过程中产生争议时，双方选择按以下第【（2）】项执行：（2）向福州仲裁委员会提请仲裁。”同年6月8日，泉州市泉港区住房和城乡规划建设局颁发《中华人民共和国建设工程规划许可证》（建字第350505201530024号），主要内容为：建设单位福建森美公司泉州分公司，建设项目名称中石化森美（福建）石油有限公司非油品配送中心等。同年6月24日，招标人福建森美公司与招标代理机构福建顺恒工程造价咨询有限公司出具福顺恒(2015)招字第Y-019号《中标通知书》给原告惠一建设公司，主要内容为：福建森美公司位于泉州市泉港区的中石化森美（福建）石油有限公司非油品配送中心工程项目，该工程项目招标于2015年5月10日依法公开开标后，已完成评标工作，现确定惠一建设公司为中标人，惠一建设公司收到中标通知书后须在2015年7月10日17:00时前到被告福建森美公司与招标人签订合同。同年6月30日，被告福建森美公司作为发包人与原告作为承包人签订《施工合同0537》，其上载明：“第一部分‘协议书’：一、工程概况。1、工程名称：中石化森美（福建）石油有限公司非油品配送中心工程。2、工程地点：泉州市泉港区。3、工程内容：中石化森美（福建）石油有限公司非油品配送中心工程含物流仓库、水泵房、附属楼、门卫1、门卫2、室外及室外安装等，具体以工程量清单、施工图纸为准。4、工程立项批准文号：石化森美闽发（2015）236号。……第三部分‘专用条款’：十、违约、索赔和争议。37.1双方约定，在履行合同过程中产生争议时，双方选择按以下第【（2）】项执行：（2）向福州仲裁委员会提请仲裁。”同年7月1日，被告福建森美公司泉州分公司作为发包人与原告作为承包人签订《施工合同0201》，其上载明：“第一部分‘合同协议书’：一、工程概况。1、工程名称：中石化森美（福建）石油有限公司非油品配送中心工程。2、工程地点：泉州市泉港区。3、工程立项批准文号：石化森美闽发（2015）236号。……5、工程内容：中石化森美（福建）石油有限公司非油品配送中心工程含物流仓库、水泵房、附属楼、门卫1、门卫2、室外及室外安装等，具体以工程量清单、施工图纸为准。……第三部分‘专用合同条款’：20.4因合同及合同有关事项发生的争议，按下列第2种方式解决：（2）向泉州市人民法院起诉。”同年8月21日，泉州市泉港区建设工程质量监督站、泉州市泉港区建设工程安全监督站同意福建森美公司泉州分公司作为建设单位申请办理工程质量监督。同年8月28日，泉州市泉港区住房和城乡规划建设局颁发《中华人民共和国建设用地规划许可证》（地字第350505201520022号），主要内容为：用地单位福建森美公司泉州分公司，用地项目名称中石化森美（福建）石油有限公司非油品配送中心等。同年10月9日，福建森美公司泉州分公司致函泉港区住房和城乡规划建设局《关于申请办理中石化森美（福建）石油有限公司非油品配送中心工程项目施工许可证事宜的函》，主要内容：我司于2015年3月18日收到泉州市泉港区发展和改革局核准的《招标事项核准决定书》后，即委托具有资质的招标公司分别于2015年5月20日和5月29日在福建招标与采购网发布中石化森美（福建）石油有限公司非油品配送中心工程施工和监理招标公告，施工单位为惠一建设公司、监理单位为福建中交建设发展有限公司……同年11月2日，福建森美公司出具《关于非油品配送中心工程暂停施工的通知》【石化森美闽工（2015）521号】，主要内容为：“我司非油品配送中心工程的桩基分部工程已基本完成，目前准备进行桩基静载试验。由于客观原因，本工程除已完成的桩基分部工程外，其余工程需暂停施工……其他事项代双方协商签订补充协议后，按补充协议执行。”同年12月30日，福建森美公司作为发包人与惠一建设公司作为承包人签订《中石化森美（福建）石油有限公司非油品配送中心工程施工合同终止协议》【合同编号：GSM-00-（工程管理处）-2015-JS-0537/ZZ01】（以下简称”《终止协议》”）,主要内容为：鉴于1.双方于2015年7月签订了《施工合同0537》。2.《施工合同0537》已完成桩基分部工程施工，由于客观原因，无法继续履行合同，经承、发包双方协商，拟终止原合同。一、合同终止。承、发包双方同意终止《施工合同0537》。已完成并经验收合格的工程量按原合同结算条款进行工程结算等。同年12月31日，福建中交建设发展有限公司召开主持《关于确认已竣工验收合格的项目予以结算审核的会议》。2016年3月10日，原告惠一建设公司将其承揽施工建设项目非油品配送中心工程的竣工结算审核资料送被告福建森美公司审核。2018年8月31日，原告惠一建设公司以EMS邮政特快专递方式向被告福建森美公司寄送《拖欠工程款催收通知》，并由福建省惠安县公证处进行了公证，该《拖欠工程款催收通知》主要内容为：“福建森美公司：现就贵司拖欠我司工程款及暂停施工现场遗留的安全隐患之事郑重致函通知如下:因贵司的原因，2015年7月中标承建的泉州市泉港区非油品配送中心工程在施工过程当中，我司突然被贵司告知暂停施工。根据贵司要求，我司随即按合同约定向贵司报送施工现场的实际支出及已完成的工程造价。虽多次催款，贵司在2017年1月5日支付最后一笔工程进度款之后就再无付款，至今累计拖欠我司工程款400余万元及违约金。请贵司尽快清除该农民工工资材料款等。目前，只暂停施工的施工现场继续产生更多支出、还会继续给贵司造成新的更大损失。我司保留贵司拖欠工程款和日渐加大损失部分的进一步索赔权，其我司郑重声明该暂停施工现场遗留下的深基坑、电力等安全隐患概与我司无关。”2019年2月25日，原告诉诸本院。 另查明，《施工合同0537》和《施工合同0201》的施工工程为同一工程。被告福建森美公司按《施工合同0537》分别于2015年1月17日、2016年12月26日支付原告工程款2377885元。 上述事实，有原告、二被告的陈述及原告提交的中标通知书、《施工合同0201》、建设用地规划许可证、施工申请表、施工图审查书、工程图审查书、工程质量、安全监督申请表、项目节能登记表、监理备案申请表、施工申请函、工程开工报审表、暂停施工通知书、终止协议、验收完成后的会议纪要、工程结算送审报告、公证书及二被告提交的《施工合同0537》、福建省房屋建筑和市政基础设施工程标准施工招标文件（2008年版）等证据予以证实，各方当事人均无异议，本院予以确认。 本院认为，本案工程经招标后，原告（作为中标单位）与被告福建森美公司（作为招标单位）共同签订《施工合同0537》。后因被告福建森美公司通知原告暂停施工，原告与被告福建森美公司签订《终止协议》，该《终止协议》明确终止的合同为《施工合同0537》，因该合同明确约定原告和被告福建森美公司双方在履行合同过程中产生争议时向福州仲裁委员会提请仲裁，根据《中华人民共和国仲裁法》第十九条之规定，仲裁协议独立存在，合同的终止不影响其效力，该仲裁约定合法有效，且被告福建森美公司和被告福建森美公司泉州分公司在提出答辩状期间对管辖权提出异议，故二被告提出管辖权异议的主张应予以支持。原告提出“《施工合同0537》未实际履行，实际履行的合同为《施工合同0201》等，要求驳回二被告提出管辖权异议”的主张，但《施工合同0537》是原告和被告福建森美公司自愿签订的，且亦由被告福建森美公司通知原告停止施工、被告福建森美公司与原告签订《终止协议》，该《终止协议》明确终止的合同为《施工合同0537》，而后原告亦向被告福建森美公司提交的工程的竣工结算审核资料要求福建森美公司审核，并向被告福建森美公司寄送的《拖欠工程款催收通知》，明确了原告按2015年7月中标的工程施工、因福建森美公司的原因被福建森美公司告知暂时停工、并根据福建森美公司的要求并按合同约定向福建森美公司报送施工现场的实际支出及完成的工程造价，要求被告福建森美公司支付拖欠工程款事宜，又被告福建森美公司按《施工合同0537》分别于2015年1月17日、2016年12月26日支付原告工程款2377885元，故原告的主张缺乏依据不予支持，原告应向福州仲裁委员会提请仲裁。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四第（二）款、第一百五十四条第（三）款及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼》的解释第二百零八条第三项、第二百一十六条的规定，裁定如下： 驳回原告福建省惠一建设工程有限公司的起诉。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  王月明 人民陪审员  黄文江 人民陪审员  林荣文 二〇一九年四月十五日 书 记 员  钟小玲 附：本案所适用的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百二十四条第二项人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理：（二）依照法律规定，双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁。 第一百五十四条第三项裁定适用于下列范围：（三）驳回起诉。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。 需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。 立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。 第二百一十六条在人民法院首次开庭前，被告以有书面仲裁协议为由对受理民事案件提出异议的，人民法院应当进行审查。 经审查符合下列情形之一的，人民法院应当裁定驳回起诉： （一）仲裁机构或者人民法院已经确认仲裁协议有效的； （二）当事人没有在仲裁庭首次开庭前对仲裁协议的效力提出异议的； （三）仲裁协议符合仲裁法第十六条规定且不具有仲裁法第十七条规定情形的。 《中华人民共和国仲裁法》 第十九条仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力。 仲裁庭有权确认合同的效力。 第二十六条当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外；另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。