浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙02民终539号 上诉人（原审被告）：利宝保险有限公司宁波中心支公司。住所地：浙江省宁波市江北区大闸路188号7-1-1室。 代表人：武勇，该支公司总经理。 委托诉讼代理人：季秋生，男，该支公司工作人员。 被上诉人（原审原告）：张某，女，2011年8月13日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 法定代理人：张凡成（系被上诉人张某的父亲），1991年12月21日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 委托诉讼代理人：王莹，浙江锦屏律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘魏，男，1987年1月20日出生，汉族，住安徽省凤阳县。 被上诉人（原审被告）：吴启生，男，1982年3月7日出生，汉族，住福建省南平市延平区。 被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司浙江分公司。住所地：浙江省杭州市西湖区教工路88号7-9楼。 代表人：苏东，该分公司总经理。 上诉人利宝保险有限公司宁波中心支公司（以下简称利宝保险公司）因与被上诉人张某、刘魏、吴启生、中国平安财产保险股份有限公司浙江分公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁波市奉化区人民法院（2018）浙0213民初3647号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。经过阅卷和询问当事人，事实已核对清楚，决定径行判决。本案现已审理终结。 利宝保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判其赔偿张某伤残赔偿金损失计123484元，并对其中差额部分79312元存在异议。事实和理由：一、张某一方提供的道路交通事故认定书中所记载的张某看护人为马志芳，即张某曾祖母，因此张某非跟随其父母一起长期生活居住。二、根据原宁波市精神病医院司法鉴定所出具的鉴定意见书，所摘录的由安徽省宿州市新城蒿沟村村民委员会盖章书面证明材料，以及蒿沟乡蒿沟小学的证明材料，均证实张某出险前以及出险后，长期生活在蒿沟村并未随其父母长期生活居住。综上，一审法院对此认定错误，张某并未随父母长期居住在宁波而是长期居住于农村，故一审法院按照城镇居民标准计算其伤残赔偿金是错误的，应按农村居民标准计算。 张某辩称：一审判决认定事实清楚，判决得当，请求驳回上诉，维持原判。 刘魏、吴启生未作答辩。 平安保险公司辩称：涉案车辆浙Ｂ×××××在我公司承保的仅有交强险，一审法院判决我公司在交强险限额内赔付，我公司对一审判决无异议，且已将赔偿款于2019年1月8日支付至一审法院执行款专户。 张某向一审法院起诉请求：刘魏、吴启生、利宝保险公司、平安保险公司赔偿其各项损失为279473元，平安保险公司在交强险内承担责任并优先赔偿精神抚慰金，利宝保险公司在商业险内承担先行赔偿责任。 一审法院认定事实：2017年7月23日13时38分，刘魏驾驶浙Ｂ×××××小型轿车（交强险投保于平安保险公司，商业险投保于利宝保险公司）沿宁波市奉化区溪口镇北往南行驶至溪南线2KM+700M处时，车头与横过道路的张某身体发生碰撞，造成张某受伤和车辆损坏的交通事故，经宁波市公安局奉化分局交通警察大队认定，刘魏负主要责任，张某负次要责任。事故发生后，张某被送往宁波市妇女儿童住院治疗，入院诊断为“车祸伤，头部外伤：右顶骨骨折，胸部外伤；肺挫伤，腹部闭合伤，肝挫伤，盆腔积液”，共计住院35天。经绍兴文理学院司法鉴定中心鉴定，张某属器质性精神障碍（脑外伤致轻度智能减退），其损伤程度为九级伤残。经宁波市诚和司法鉴定所鉴定，张某需要护理期为3个月，营养期为4个月。 浙Ｂ×××××小型轿车在事故发生时属吴启生所有，出借给刘魏使用，该车辆的机动车交通事故责任强制保险投保于平安保险公司，商业第三者保险投保于利宝保险公司。事故发生后，刘魏支付了赔偿款3000元，平安保险公司支付了赔偿款10000元。 一审法院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。又根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。所以本案首先应该由平安保险公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分，由承保商业第三者保险的利宝保险公司予以赔偿，仍有不足的，由侵权责任人予以赔偿。本案事故经交警部门认定，张某承担次要责任，刘魏承担主要责任，一审法院根据双方的过错程度，确定刘魏承担80%的赔偿责任。涉案的浙Ｂ×××××小型轿车系刘魏向吴启生借用，张某没有提供证据证明吴启生对事故的发生有过错，所以张某要求吴启生承担赔偿的诉讼请求不予支持。利宝保险公司认为张某的伤残赔偿金应该根据农村居民标准进行计算，一审法院认为，张某的父母在农贸市场经营个体工商户，张某作为不满八周岁的未成年人，随父母在奉化生活、学习，理应按照城镇居民标准计算残疾赔偿金。利宝保险公司提出超出基本医疗保险范围部分的医疗费不予承担，但其未提供相应的保险合同，故一审法院不能确定双方之间的保险合同是否有这方面的免责约定、约定的具体内容是什么、以及保险公司是否对免责条款进行了特别提示和解释说明，所以对利宝保险公司的这一答辩意见，难以采纳。张某的经济损失为：医疗费26568.07元，交通费2000元，住院伙食补助费30元/天×35天=1050元，营养费900元/月×4个月=3600元，护理费179元/天×35天+90元/天×55天=11215元，鉴定费3545.10元，残疾赔偿金55656元/年×20年×20%=222624元，精神抚慰金10000元；张某称提出的其他费用16590元系其母亲照顾的误工损失和购买“尿不湿”等用品的195元，一审法院认为，张某已经主张了护理费，再主张其母亲的照顾费系重复主张，不予支持；向“宁波市海曙舟舟副食品店”购买的“尿不湿”等用品195元，有收款收据佐证，该收款收据虽然不是正式票据，但其购买的物品确为当时需要，金额也在合理范围内，对该195元予以认定。上述张某经济损失合计280797.17元。平安保险公司在交强险限额内赔偿给张某医疗费用赔偿限额项下10000元，残疾赔偿金限额项下赔偿110000元（包括精神抚慰金），合计120000元，已经支付10000元，尚应支付110000元。其余160797.17元的80%即128637.70元，由利宝保险公司赔偿，由于刘魏已经支付3000元，利宝保险公司尚应支付125637.70元。平安保险公司经一审法院合法传唤未参加庭审，一审法院缺席判决。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，作出判决：一、中国平安财产保险股份有限公司浙江分公司于判决生效后十日内赔偿张某的经济损失110000元；二、利宝保险有限公司宁波中心支公司于判决生效后十日内赔偿张某经济损失125637.70元；三、驳回张某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。一审案件受理费5492元，减半收取2746元，由刘魏承担2315元，张某负担431元；重新鉴定费2960元，由张某负担465元，利宝保险有限公司宁波中心支公司负担2495元。 二审中，张某向本院提供了张凡成的营业执照一份，以及张某的户口簿一份，拟证明张凡成于宁波经营个体工商户，而张某一直与父母长期居住生活于宁波，属于居民户口家庭，故残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。对此，利宝保险公司质证认为，该两份证据均与本案无关，不能以此认定张某系城镇居民，应以实际居住地来确认是属于农民还是城镇居民。刘魏、吴启生、平安保险公司未对张某提供的证据发表质证意见，视为放弃质证权利。 利宝保险公司、刘魏、吴启生、平安保险公司未向本院提供证据。 本院对张某提供的证据认证如下：因其提供的上述证据与其在一审审理期间提供的班溪中心幼儿园、班溪小学提供的曾经就读证明可以相互印证，可以证明发生涉案事故之前张某与其父母长期居住生活在宁波，故对张某提供的上述证据予以采信。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，利宝保险公司上诉主张张某未随其父母长期居住在宁波而是长期居住在农村，因此对其残疾赔偿金应按农村居民标准计算。对此，本院认为，张某一方在一审中已提供的张某的出生医学证明、班溪中心幼儿园出具的证明以及溪口镇班溪小学出具的书面证明等证据，能相互印证，可以证明张某自出生时起一直与其父母长期居住在宁波。结合张某的父母在农贸市场经营个体工商户的事实情况，一审法院据此按照城镇居民标准计算张某的残疾赔偿金，并无不当。因此，利宝保险公司的上诉理由，均缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，判决得当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1783元，由上诉人利宝保险有限公司宁波中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 周 娜 审判员 曹 炜 审判员 樊瑞娟 二〇一九年四月二十三日 书记员 许玲儿